云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云23民终928号
上诉人（原审原告）：唐廷超，男，1954年10月27日生，住禄丰县。
委托诉讼代理人：杨琼仙系唐廷超妻子，住址同上。
委托诉�代理人：蔡显贵，广通法律援助工作站法律工作者。
被上诉人（原审被告）：李德荣，男，1968年6月1日生，住楚雄市。
委托诉讼代理人：普凯，云南义达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：320国道公路安丰营至一平浪公路改建工程A3合同段工程项目部。住所地：一平浪公路管理所。
负责人：王建勋，系该项目部经理。
上诉人唐廷超因与被上诉人李德荣、320国道公路安丰营至一平浪公路改建工程A3合同段工程项目部（以下简称项目部）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服禄丰县人民法院（2017）云2331民初959号民事判决，于2017年8月1日向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月24日公开开庭进行了审�。上诉人唐廷超及其委托诉讼代理人杨琼仙、蔡显贵，被上诉人李德荣及其委托诉讼代理人普凯到庭参加诉讼。被上诉人项目部经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。
上诉人唐廷超的上诉请求：1、撤销原判，重新认定案件事实，重新认定上诉人的误工费、护理费和营养费后改判二被上诉人承担赔偿责任；2、一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定事实错误。一审认定上诉人忽视自身安全，违规操作，对伤害后果的发生也有一定过错，颠倒了事实真相。上诉人负责钢梁焊接，不负责钢梁起吊，上诉人借以焊接钢梁的活动支架也是被上诉人提供的，是其他工人指挥钢梁吊运过程中钢梁翻倒砸中支架才导致上诉人跌落受伤。上诉人受雇于被上诉人，在被上诉人提供活动支架但没有任何高空作业安全保护设施的情况下施工受伤。上诉人对事故发生没有任何过错，主要是被上诉人未尽安全事故发生的保障责任、未提供任何安全保护设施，导致事故发生，全部责任应由被上诉人李德荣承担。2、上诉人的误工期自2016年5月19日至2017年4月5日长达315天。一审虽按鉴定结论计算误工期，但误工费计算标准错误。上诉人属于非农个体工商户，从事钣金工、修理行业，但一审认定上诉人误工费按弄、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准94元/天错误，上诉人的误工费标准应当按照修理行业在岗职工平均工资标准计算或者按照被上诉人雇请上诉人每天工资200元的标准计算。3、上诉人的护理期和营养期都为90天，但一审仅支持上诉人住院46天的营养费错误，认定住院期间被上诉人支付的护理费5520元为全部护理费错误。上诉人的护理费、营养费应严格依据鉴定结论的护理期、营�期结合相关标准进行认定，护理费应以120元/天、护理期90天计算，营养费应以州内标准50元/天、营养期90天计算。被上诉人支付的护理费用，上诉人没有经手也不知晓费用用途、性质，一审仅凭一张收条就认定由上诉人按比例承担损失明显判决不公。综上，一审认定事实错误，必然适用法律错误，请二审撤销原判，改判被上诉人赔偿上诉人残疾赔偿金44834.1元、复查费193.4元、车费130元、误工费36000元、护理费10800元、营养费4500元、鉴定费1300元，合计107947.5元。
被上诉人李德荣辩称，一审审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，请二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人项目部未提交答辩意见。
唐廷超向一审法院起诉请求：1、由被告赔偿原告各项经济损失107947.50元（其中残疾赔偿金44834.10元、后续治疗费12000元、误工费36000元、护理费9000元、营养费4500元、复查费193.40元、鉴定费1300元、交通费120元）；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定的事实：被告李德荣从项目部承包了项目部在一平浪办公用房大坝道班的改造、装修工程，2016年5月18日经他人介绍李德荣雇请原告唐廷超为其焊接办公楼钢梁架，并约定每天报酬200元。2016年5月19日早上原告就到李德荣承包的施工地点与夏奎宏等人干活，中午2点左右，原告在6米高的移动支架上焊接架梁，在焊接过程中由于移动支架倒塌致使原告从移动支架上摔下受伤。原告受伤后，夏奎宏当天即将原告送至楚雄州中医院住院治疗46天后，于2016年7月4日好转出院，伤情诊断为：1、L1椎体压缩骨折；2、L1、L2右侧横突骨折；3、L5椎体滑脱；4、多处软组织损伤�5、双下肺挫伤伴胸腔少量积液；6、右胸第12肋骨骨折；7、左肾挫伤可能；8、脾挫伤可能。李德荣为原告支付住院医疗费45152.8元、住院期间请护工护理原告支付护理费5520元、支付原告现金5000元，合计55672.8元，原告自行支付复查费193.4元。经原告委托楚雄正源司法鉴定中心于2017年4月5日作出楚正司鉴字（2017）第270号鉴定意见书，鉴定意见为：1、唐廷超的伤残程度为十级伤残；2、唐廷超的后续治疗费为12000元；3、唐廷超的误工期为180日；4、唐廷超的护理期为90日、营养期为90日，原告支付鉴定费1300元。庭审中，李德荣要求将垫付给原告的全部费用在本案中一并作出处理互相抵扣。另查明，原告具有钣金（车身修复）技术人员的从业资格，并在一平浪镇经营禄丰县一平浪超兴修理店。
一审认为，公民享有生命健康权。原告受李德荣雇�，为李德荣提供劳务获取报酬，原告与李德荣属于劳务关系，李德荣作为接受劳务一方即承担支付报酬义务和对提供劳务的一方在劳务活动中的安全保障义务。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。******雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”。对原告在从事劳务活动中遭受的人身损害，李德荣应承担主要民事赔偿责任。同时项目部无独立法人主体资格，不能独立承担民事赔偿责任，但原告又撤回对其上级主管部门昆明公路管理总段公路机械工程公司的起诉，故项目部在本案中不承担连带赔偿责任。同时，原告作为一个具有完全民事行为能力的成年人，应当预见到在从事的施工过程中有危及人身安全的风险，应有自我保护意识。但其在施工中忽视自身安全，在未采取相应的安全保障措施的情况下，违规操作，致使自身受伤，原告对自身伤害后果的发生也有一定的过错，依法可以减轻李德荣的民事赔偿责任。结合本案事实，酌情由李德荣承担75%的赔偿责任，原告自行承担25%的民事责任。原告的具体经济损失，以符合法律法规规定和原告提交的有效证据能证实的为准。原告在事发时虽已近62周岁，但其并未丧失劳动能力，事发前仍在从事个体维修经营，有一定的经济收入。60周岁以上老年人，只是达到法律法规规定的退休年龄，并不是必然丧失�动能力的年龄标准，《中华人民共和国老年人权益保障法》鼓励老年人在自愿和量力的情况下，做一些力所能及的劳动，其第六十九条规定“老年人参加劳动的合法收入受法律保护，”因此原告因伤住院及伤残，收入必然会减少，理应获得相应的误工赔偿，结合本案实际参照2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准，以每天94元，180天计算。原告主张的医疗费按提交本院的有效票据45346.2元计算。原告主张的鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费等符合法律法规的有关规定，有充分证据证实，本院予以支持。原告主张的护理费、营养费、交通费符合法律法规的有关规定，结合本案的实际，本院予以支持，但原告计算标准过高部分，本院依法调整。营养费按住院天数每天20元计算。护理费按住院天数，以李德荣实际支付给护工的5520元计算。交�费结合本案实际和原告合理性支出情况酌情支持100元。原告的经济损失依法确定为：医疗费45346.2元、后续治疗费12000元、误工费16920元、护理费5520元、营养费920元、交通费100元、残疾赔偿金44834.1元、鉴定费1300元，合计126940.3元。李德荣为原告预付的各项费用55672.8元，为避免诉累，结合本案当事人的意见，在本案中一并处理，在其应承担的赔偿金额中扣减，不足部分由李德荣按照责任比例负责赔偿。被告项目部经本院送达应诉手续及开庭传票后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，庭审后也未到庭说明情况，本院依法缺席判决，由此引起的法律后果由项目部自行承担。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告李德荣赔偿原告唐廷超各项经济损失126940.3元的75%即95205元，扣减李德荣预付的费用55672.8元，李德荣实际还应赔偿原告经济损失39532.2元。其余损失由原告唐廷超自行承担；二、驳回原告唐廷超的其他诉讼请求。上述款项限于本判决生效后三十日内履行完毕。（款交本院转交）。案件受理费减半收取520元，原告唐廷超负担130元，被告李德荣负担390元（因原告已预交，现李德荣在履行上述判决义务时一并支付给原告）。
经征询双方当事人对一审认定事实的意见，上诉人唐廷超对一审认定事实无异议。被上诉人李德荣对一审认定“2016年5月18日经他人介绍李德荣雇请原告唐廷超为其焊接办公楼钢梁架，并约定每天报酬200元。”的事实有异议，认为自己并未直接雇请唐廷超，而是夏奎宏委托张华联系唐廷超到工地焊接钢梁，且报酬也是唐廷超与夏奎宏之间协商，自己未与唐廷超协商过劳动报酬；对其余事实无异议。对双方当事人无异议的案件事实，本院予以确认。
二审中，上诉人提交禄丰县公安局一平浪派出所户口证明一份，欲证明上诉人的户口性质属于非农户。被上诉人提交楚雄州中医院门诊收费收据一份，欲证明2016年7月4日被上诉人为上诉人支付门诊治疗费460元。经质证，被上诉人对上诉人提交的户口证明认为上诉人的残疾赔偿金已经按照非农户进行计算，对户口证明没有异议。上诉人对被上诉人提交的门诊费收据没有异议，一审因被上诉人未提交收据所以没有认可该笔门诊费，且没有包含在一审认定的医疗费中。对双方当事人二审提交的证据，双方当事人均无异议，本院予以采�。
二审另查明，2017年7月4日出院当天，被上诉人李德荣为上诉人支付楚雄州中医院门诊费460元。上诉人住院期间，被上诉人李德荣雇请刘显辉进行护理，被上诉人李德荣支付刘显辉护理费5520元。被上诉人李德荣一、二审均明确表示由自己对上诉人唐廷超先承担赔偿责任后再向夏奎宏或者项目部协商处理。
归纳诉辩双方当事人的主张，本案争议焦点是：一审对上诉人唐廷超经济损失的认定是否合法；一审对赔偿责任划分是否适当。
本院认为，上诉人唐廷超经人介绍到被上诉人李德荣承包的工地从事钢梁焊接工作，双方之间已形成劳务关系，上诉人唐廷超提供劳务，被上诉人李德荣接受劳务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务�系，……。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，上诉人唐廷超在完成劳务过程中遭受人身损害，应由双方对损害结果发生的过错程度承担相应的赔偿责任。上诉人唐廷超作为完全民事行为能力人，未采取安全保护和防范措施贸然高空作业，加大了自身人身安全的风险，对损害后果的发生存在一定过错。一审据此对赔偿责任的划分并无不当，上诉人以自己没有任何过错，应由被上诉人承担全部责任的上诉请求不成立，本院不予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护�费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”、“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失包括残疾赔偿金、……，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”规定了人身损害赔偿范围。本案上诉人唐廷超的伤情经鉴定为十级伤残、后续治疗费为12000元、误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。一审依据鉴定意见和双方当事人提交的证据计算、认定上诉人唐廷超残疾赔偿金、后期治疗费、医疗费并无不当，但一审遗漏被上诉人李德荣已支付460元门诊费，二审对对此予以认定，故上诉人唐廷超的医疗费为45806.2元。因上诉人唐廷超具有钣金（车身修复）技术人员的从业资格，且在一平浪镇经营禄丰县一平浪超兴修理店，但未提交本人和护理人员收入状况，其误工费、护理费、营养费应依据鉴定结论确定的误工期、护理期、营养期，结合上诉人唐廷超从业情况综合确定，应按照云南省高级人民法院、云南省公安厅《关于印发2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》（云公交〔2016〕89号）的规定，上诉人主张的误工费参照2015年居民服务、修理和其他服务行业在岗职工平均工资46067元，平均126元/天计算；上诉人主张的护理费，上诉人未提交护理人员收入状况，应参照2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准94元/天计算；上诉人主张的营养费，根据上诉人的伤残情况及其后期仍需取出内固定后续治疗和康复的实际情况，应依据其鉴定的营养期和当地生活水平，综合认定上诉人�营养费为20元/天。一审参照2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准94元/天计算上诉人误工费不当，一审仅以被上诉人已支付的住院期间护理费认定上诉人所需护理费不当，一审仅认定上诉人住院期间营养费不当，二审应予纠正。综上，本院认定上诉人唐廷超的经济损失如下：医疗费45806.2元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金44834.1元、误工费22680元（180天×126元/天）、护理费8460元（90天×94元/天）、营养费1800元（90天×20元/天）、交通费100元，合计135680.3元。经查，被上诉人项目部无独立法人主体资格，不能独立承担法律责任，上诉人撤回对项目部上级主管部门昆明公路管理总段公路机械工程公司的起诉，属于上诉人对自己民事权利的处分，且被上诉人已明确愿意先行承担责任，故被上诉人项目部在本案中不承担法律责任。
综上，�诉人关于赔偿责任的上诉请求不成立，本院不予支持。上诉人关于部分经济损失认定不合法的上诉请求成立，本院予以支持。一审认定事实清楚，程序合法，但适用法律不准确，对上诉人误工费、护理费、营养费的认定不当，二审予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第二十条、第二十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销禄丰县人民法院（2017）云2331民初959号民事判决。
二、由李德荣赔偿唐廷超经济损失101760.22元（135680.3×75%），扣除李德荣已支付的医疗费45612.8元、住院期间护理费5520元、现金5000元，李德荣仍应赔偿唐廷超经济损失45627.42元。其余经济损失33920元（135680.3×25%）由唐廷超自行承担；
三、驳回唐廷超的其他诉讼请求。
一审案件受理费520元、二审案件受理费684元，合计1204元。由上诉人唐廷超承担301元（已交），被上诉人李德荣承担903元（由被上诉人李德荣在给付上述执行款项时一并支付）。鉴定费1300元，由上诉人唐廷超承担325元（已交），被上诉人李德荣承担975元（由被上诉人李德荣在给付上述执行款项时一并支付）。
上述被上诉人李德荣应履行的款项合计47505.42元，限本判决生效后30日内履行，款交一审法院。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向原审人民法院或与原审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。
审判长 刘 芳
审判员 杨 洁
审判员 吴启贤
二〇一七年九月十四日
书记员 苏正生