广东省清远市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）清中法刑二终字第15号
原公诉机关广东省佛冈县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱继用。
辩护人李洁，广东劲龙律师事务所律师。
广东省佛冈县人民法院审理广东省佛冈县人民检察院指控原审被告人朱继用犯非法采矿罪一案，于2012年10月22日作出（2012）清佛法刑初字第107号刑事判决。原审被告人朱继用不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2010年10月20日，被告人朱继用以种植农作物和综合利用为名，与朱某言、朱某初签订租用佛冈县迳头镇仓前村委马子塘山场二十年的租山合同。2011年8月初，被告人朱继用未经政府相关职能部门审批许可，擅自改变马子塘山场用途，在该山地铺设开采稀土矿的基础设施（包括挖掘储水池、钻挖灌水山洞、铺设连接排水管等），同年10月，开采稀土矿的基础设施铺设完成，朱继用着手灌输硫酸铵进入山体，利用浸泡的方式非法开采稀土矿。2011年11月1日，佛冈县公安局森林分局根据举报对该非法采矿点进行查处，截至查处时止，该矿场未开采得稀土矿成品。经广东省国土资源厅鉴定，该矿区矿石量1044348.52吨，稀土总量（REO）1240.69吨，造成矿产资源破坏价值人民币20843.592万元。归案后，被告人朱继用能如实供述自己犯非法采矿罪的事实。
原判认定上述事实的证据有书证、证人证言、被告人供述、现场勘查笔录及照片、鉴定结论等证据证实。
原判认为，被告人朱继用违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证便擅自采矿，造成矿产资源严重破坏，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪，依法应当追究刑事责任。被告人朱继用已实施了非法开采稀土矿的行为，对矿产资源造成了破坏，非法采矿犯罪是行为犯，不是结果犯。本案稀土矿产的破坏价值是由具有专业资格的广东省国土资源厅指派具有专业资格的专业人员依法鉴定后作出的，依法应当采信。根据最高人民法院《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条中“数额在30万元以上的，属于刑法第三百四十三条第一款规定的造成矿产资源严重破坏”的规定，属于情节特别严重，依法应当承担与此情节相适应的刑事责任。为了惩罚犯罪，保护环境资源，根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照经2011年《中华人民共和国刑法修正案（八）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条、《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第三条、第六条的规定，判决：被告人朱继用犯非法采矿罪，判处有期徒刑六年，并处罚金300000元。
上诉人朱继用上诉及其辩护人辩护提出，1、上诉人涉嫌非法采矿罪是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；2、一审认定上诉人非法采矿，造成矿产资源破坏价值人民币20843.59万元不符合事实，扩大了上诉人的犯罪后果，上诉人通过浸泡方式开采稀土，对自然环境损害较小；3、上诉人具有如实供述自己的罪行，是初犯，主观恶性小，认罪态度好等多种法定或酌定从轻情节，依法应从轻处罚；4、上诉人家庭困难缴纳的行政处罚款均是借贷所得，一审判处高额罚金必然会加重家庭困难。请求二审法院依法改判，对上诉人判处较轻的刑罚。
经审理查明，2010年10月20日，被告人朱继用以种植农作物和综合利用为名，租用了佛冈县迳头镇仓前村委马子塘山场。2011年8月初，被告人朱继用未经政府相关职能部门审批许可，擅自改变马子塘山场用途，非法占用林地把硫酸铵灌入山体，利用原地浸出方式非法开采稀土矿。2011年11月1日，佛冈县公安局森林分局根据举报对该非法采矿点进行查处，截至查处时止，该矿场未开采得稀土矿成品。现场两个矿水池中均有提取到的矿水。经广东省国土资源厅鉴定，该矿区矿石量1044348.52吨，稀土总量（REO）1240.69吨，非法开采造成矿产资源破坏价值为人民币20843.592万元。归案后，被告人朱继用如实供述自己犯非法采矿罪的事实。
认定上述事实，有下列经一审庭审出示、质证、认证的证据证实：
1、物证、书证
（1）户籍证明，证实被告人朱继用于1981年10月9日出生，作案时是已满十八周岁以上负完全刑事责任年龄的人。
（2）租地合同一份，证实2010年10月20日被告人朱继用与朱福言、朱仓初签订租用地合同。
（3）关于迳头镇无证采矿的报告，证实2011年10月5日，迳头镇国土资源所在巡查时发现迳头镇仓前村委马子塘地段有人非法开采稀土矿，当时见有一棚1个、矿池3个，该所发出了责令停止国土资源违法行为通知书并将情况报告了迳头镇政府。
（4）受理报警登记表一份，证实2011年11月1日，佛冈县公安局森林分局接到电话报警，称佛冈县迳头镇仓前村马子塘山场有人进行采矿，要求派员查处。
（5）林业行政处罚决定书一份，证实被告人朱继用未办理《使用林地审核同意书》，擅自在佛冈县迳头镇仓前村委马子塘山场挖土采矿…因“擅自改变林地用途”，于2011年11月被佛冈县林业局处以罚款174000元，并责令其于2012年5月31日前恢复林地原状。
（6）广东省罚款收据一张，证实2011年11月24日被告人朱继用缴纳了罚款174000元。
（7）佛冈县迳头镇人民政府出具的证明一份，证实2012年1月16日佛冈县迳头镇政府汇同县国土资源局、公安局、林业局等县直有关部门在迳头镇仓前村丰迳马子塘地段开展打击非法采矿联合执法活动，查处发电机三台、抽水机两人台、马达三个及胶管一批。
（8）现场照片37张，证实佛冈县迳头镇仓前村委丰迳村马子塘山场非法采矿点的现场情况，现场见有发电机、矿池等设备，铺设有大量管道。
经被告人朱继用确认，这批照片显示的就是其在佛冈县迳头镇仓前村委丰迳村马子塘山场非法开采稀土矿的现场。
（9）关于查处矿产资源违法行为的函一份，证实2012年6月15日佛冈县国土资源局函致佛冈县公安局，将佛冈县迳头镇仓前村委马子塘地段有人非法开采稀土矿的线索移交该局查处。
（10）情况说明一份，证实经核查，佛冈县迳头镇仓前村委马子塘的稀土开采点没有办理过《采矿许可证》的记录，属无证开采。
（11）抓获经过一份，证实2012年7月7日被告人朱继用在佛冈县广播电视局营业厅外被公安机关抓获。
（12）广东省佛冈县迳头镇仓前村委马子塘稀土资源储量检测报告一份证实：马子塘非法采矿点矿体面积77263m2；影响矿体厚度7.04m；块段体积54391.52m3；矿石体重1.92（t／m3）；矿石量1044348.52吨；平均品位0.1188（10－2）；稀土总量1240.69吨。
（13）评估报告书一份（佛冈县物价局价格认证中心出具），证实佛冈县迳头镇仓前村委马子塘稀土矿区被非法开采的稀土矿，依据国土资源部放射性矿产资源监督检测中心的检测报告，结合佛冈县稀土矿的情况，经市场调查，核定该稀土矿在估价基准日市场单价为168000元／吨。
（14）在逃证明一份，证实被告人朱继用供述其非法采矿时聘请了两名江西籍男子刘正及一何姓男子参与采矿，经公安机关多方查找至今未能查获此两名男子。
2、证人证言
（1）证人朱某言证言，2010年10月20日，被告人朱继用与其、朱某初签订了承包租用马子塘犁头咀自由山的山地合同，租用土地约60亩，租期从2010年至2031年止，每年5000租金。合同中明确规定，被告人朱继用租用山地只能种植农作物。但合同签订后，其看到被告人朱继用租用土地并不是种植农作物，便打电话问朱继用，被告人朱继用告诉其说他要在山地那里开采稀土矿，并称国家没有立法规定不允许开采稀土矿，而且他承诺每年额外支付5000元给其，所以其就没有和他中止合同，2011年11月，被告人朱继用因改变马子塘山场用途开采稀土矿被森林分局查处过，查处之后，被告人朱继用就没有继续在该山地采矿了。
朱某言经辨认照片，指认了被告人朱继用。
（2）证人朱某初证言，2010年10月，其和朱福言将两家共有的佛冈县迳头镇仓前村委马子塘山场犁头咀的自由山地约60亩出租给“阿用”，并签订了合同，租期20年，每年租金5000元，合同明确规定租用的山地只能用于种植农作物，2011年8、9月份的时候，其听同村人说“阿用”将其租给他的地用于开采稀土矿，其电话问他，“阿用”就说开采完稀土矿后一次性补偿其一万元，2011年10月左右，“阿用”将他承诺的一万元拿到其家里给其，因此其就没有和他解除合同，2011年11月，佛冈县公安局森林分局中曾到“阿用”的采矿点查处过，后来就没见他在这个采矿点采矿了。
朱某初经辨认照片，指认了被告人朱继用。
（3）证人刘某证言，2011年8月，其受被告人朱继用雇佣到佛冈县迳头镇一山场挖地和平整山地，大约挖了4天时间，挖的是林地，现已挖完。
3、被告人朱继用的供述，我在2010年10月20日与佛冈县迳头镇仓前村委瑶村村民朱某言、朱某初签订了一份关于承包佛冈县迳头镇仓前村委马子塘山场的合同，租用年限为二十年。2011年8月初，我聘请钩机老板刘正进山挖泥地开始非法开采稀土矿工序，我还联系到一个江西籍的何姓工头，他带来了20多名工人进入马子塘山场为我开采稀土矿挖洞、打洞等。大约10月底，我购买了硫酸铵，把硫酸铵灌在山下的肥水池里，用抽水机抽到山上通过架设的管道进入山体里。11月初，经过化学反应山下开始流出矿水。矿水还没有装满矿水池就让佛冈县公安局森林分局查处了。
4、鉴定结论
广东省国土资源厅出具的关于被告人朱继用等人非法开采广东省佛冈县迳头镇仓前村马子塘稀土矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论（粤国土资非采鉴字（2012）165号），证实被告人朱继用等人非法开采广东省佛冈县迳头镇仓前村马子塘稀土矿石量1044348.52吨（稀土氧化物1240.69吨），造成矿产资源破坏价值为人民币20843.59万元。
5、勘验、检查笔录
被告人朱继用指认现场笔录证实，2012年7月15日，被告人朱继用带路到达佛冈县迳头镇仓前村委马子塘山场，指认该处就是其出资聘请工人进行非法开采稀土矿的地点。经确认该处为佛冈县迳头镇仓前村委马子塘山场。
对上诉人上诉及其辩护人辩护提出的理由，综合评判如下：
对于上诉人及其辩护人提出上诉人的行为属于犯罪未遂。经查，上诉人朱继用违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自实施了开采稀土矿行为，对矿产资源造成破坏，情节特别严重，其行为已符合非法采矿罪的构成要件是犯罪既遂。
对于上诉人及其辩护人提出一审认定上诉人破坏矿产资源价值不符合事实，是扩大上诉人犯罪后果。经查，广东省地质局七0六地质大队具备固体矿产类地质勘查资质，等级为甲级。其通过实地测量后在非法采矿区分别布设地质剖面各两条，分别以刻槽法连续采样未经浸泡的样品，用洛阳铲采集已浸泡过的矿体，了解稀土矿体REO的含量，对比浸出前、后REO的变化。由于上诉人朱继用以原地浸出法开采，其在开采区地面开挖短槽灌注大量硫酸铵溶液，导致硫酸铵溶液渗透范围内的矿体成份发生变化，品位下降。广东省地质局七0六地质大队编写的《朱继用等人非法开采广东省佛冈县迳头镇仓前村马子塘稀土矿产资源储量检测报告》对上诉人非法开采稀土矿造成矿产资源破坏进行了客观的评估，符合客观实际没有扩大上诉人的犯罪后果。广东省国土资源厅是省级地质矿产主管部门，具备出具本案矿产资源被破坏的价值鉴定结论的主体资格，其出具的鉴定结论表明上诉人朱继用非法开采稀土矿造成矿产资源破坏价值为人民币20843.59万元，并不是仅指上诉人朱继用实际开采并运出的稀土矿的价值，而是指其破坏的矿产资源价值，即佛冈县迳头镇仓前村马子塘稀土矿区上诉人朱继用非法开采的区域内全部稀土氧化物（REO）资源储量的价值。
对于上诉人及其辩护人提出上诉人如实供述自己犯罪事实，经查，一审对此已予以认定。非法采矿犯罪情节特别严重，依法应并处罚金，一审根据上诉人的犯罪事实判处相应的罚金并无不当。上诉人提出家庭困难，所缴纳行政处罚款均是借贷所得的情况并未提供相应证据佐证，不予采信。
本院认为，上诉人朱继用未取得采矿许可证的情况下擅自开采国家规定实行保护性开采的稀土矿，造成矿产资源严重破坏，情节特别严重，其行为已构成了非法采矿罪，应依法惩处。上诉人的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确、量刑恰当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邓小康
审判员 张小燕
审判员 曾文东
二〇一三年二月九日
书记员 胡巧玲