广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤06刑终145号
原公诉机关佛山市高明区人民检察院。
上诉人（原审被告人）方龙昌，男，1984年3月1日出生，壮族，初中文化，务工人员，户籍地广西壮族自治区桂平市。因犯盗窃罪于2009年11月18日被广西壮族自治区桂平市人民法院判处有期徒刑一年，2010年8月9日刑满释放。因犯容留他人吸毒罪于2014年7月31日被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年12月29日刑满释放。因本案于2016年3月27日被羁押，同日因吸毒被行政拘留至4月11日，同年4月11日被刑事拘留同年5月10日被逮捕。
原审被告人梁基明，男，1991年12月9日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍所在地广东省阳春市。因本案2016年3月27日被羁押，同日因吸毒被行政拘留至4月11日，同年4月11日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。
佛山市高明区人民法院审理佛山市高明区人民检察院指控原审被告人方龙昌、梁基明犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月19日作出（2016）粤0608刑初637号刑事判决。原审被告人方龙昌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年3月27日0时许，被告人梁基明通过电话和微信联系吸毒人员温某，约定温某以1200元的价格向梁基明购买10克毒品甲基苯丙胺，并约好交易地点。梁基明将上述交易内容告知被告人方龙昌，后方龙昌从“阿捞”（另案处理）处购得毒品以备梁基明用于贩卖。当天2时许，梁基明伙同方龙昌携带毒品甲基苯丙胺驾驶小汽车到佛山市南海区狮山镇松岗众越美容店前，与温某交易时被公安人员当场抓获。公安人员当场从梁、方二人处缴获两包共重10.89克的毒品甲基苯丙胺，后到二人租住的南海区狮山镇松岗山南大道北135号无招牌旅馆二楼8202房搜获三包共重2.33克的毒品甲基苯丙胺和两包共重0.43克的毒品海洛因及一批吸毒工具。
认定上述事实的证据有：被告人方龙昌、梁基明的供述和辩解及辨认笔录，证人温某、罗某的证言及辨认笔录，现场勘验笔录，检查笔录，刑事化验检验报告书，痕迹检验报告书，强制隔离戒毒决定书，常住人口个人信息表、户籍证明及前科材料，抓获经过，证据保全决定书、证据保全清单、移交物品清单及物证照片，通话记录，微信聊天记录，情况说明，现场检测报告书，行政处罚决定书，刑事判决书等。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人方龙昌、梁基明无视国家法律，贩卖毒品，被扣缴13.22克毒品甲基苯丙胺和0.43克毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪。被告人方龙昌在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其予以从重处罚。被告人梁基明在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法对其予以减轻处罚。被告人方龙昌、梁基明归案后均能够如实供述自己的罪行，认罪态度好，依法对其予以从轻处罚。将本案扣缴的13.22克毒品甲基苯丙胺、0.43克毒品海洛因（详见本案扣押清单）予以没收，由扣押机关予以销毁。将被告人方龙昌、梁基明用于犯罪的作案工具（黑色svncup牌手机1台、白色多米手机1台、白色小米手机1台，详见本案扣押清单）予以没收，上缴国库。综上，根据本案犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：
一、被告人方龙昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币70000元；
二、被告人梁基明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币40000元；
三、将本案扣缴的13.22克毒品甲基苯丙胺、0.43克毒品海洛因（详见本案扣押清单）予以没收，由扣押机关予以销毁；
四、将被告人方龙昌、梁基明用于犯罪的作案工具（黑色svncup牌手机1台、白色多米手机1台、白色小米手机1台，详见本案扣押清单）予以没收，上缴国库。
上诉人方龙昌上诉称原判认定事实有误，对上诉人量刑过重，理由如下：梁基明叫上诉人打电话给货主拿货，由梁基明直接和货主交易，案发当晚梁基明和货主的交易上诉人并不知情，更未获利，上诉人在本案中仅帮梁基明打一个电话，不应认定为主犯。
经审理查明，原审判决认定上诉人方龙昌、梁基明犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法院质证、认证，本院予以确认。
关于上诉人方龙昌所提上诉意见，经查，根据原审被告人梁基明的供述及上诉人与梁基明的微信聊天记录，上诉人在方、梁二人贩卖毒品的共同犯罪中对毒品来源及售出毒品的定价具有较强的控制性，且梁基明在交易后须向上诉人交回毒资，表明上诉人在共同犯罪中的作用大于原审被告人梁基明。原判综合考虑上诉人犯罪的事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，对其所作量刑适当，并无不妥。综上，上诉人方龙昌所提上诉意见理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人方龙昌、原审被告人梁基明共同贩卖甲基苯丙胺13.22克、海洛因0.43克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人方龙昌在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其从重处罚。原审被告人梁基明在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法对其减轻处罚。上诉人方龙昌、原审被告人梁基明归案后均能够如实供述自己的罪行，认罪态度好，依法对其从轻处罚。对扣缴的毒品予以没收，由扣押机关予以销毁；对作案工具，予以没收，上缴国库（扣缴的毒品及作案工具详见扣押清单）。原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄烈生
审 判 员 陈南春
代理审判员 庞玮明
二○二○一七年二月二十日
书 记 员 陈道静
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。