河南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）豫法民三终字第51号
上诉人（原审被告）：上海劲雕起重设备厂有限公司。住所地：上海市嘉定区江桥镇金园六路***号第*幢。
法定代表人：康庄，该公司董事长。
委托代理人：张国法，北京金沃律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：洛阳丰发祥再生资源回收有限公司。住所地：河南省汝阳县大安铁路货场院内。
法定代表人：鞠丰合，该公司董事长。
委托代理人：魏得敏，该公司经理。
委托代理人：狄海军，河南民天律师事务所律师。
上诉人上海劲雕起重设备厂有限公司（以下简称上海劲雕公司）与被上诉人洛阳丰发祥再生资源回收有限公司（以下简称洛阳丰发祥公司）联营合同纠纷一案，洛阳丰发祥公司于2014年5月7日向河南省平顶山市中级人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求判令上海劲雕公司：1、返还洛阳丰发祥公司货款500万元，并赔偿损失50万元；2、承担本案全部诉讼费用。原审法院于2014年11月7日作出（2014）平民初字第42号民事判决，上海劲雕公司不服，向本院提起上诉。本院于2015年3月11日受理本案后，依法组成合议庭，于2015年3月31日公开开庭审理了本案，上海劲雕公司委托代理人张国法，洛阳丰发祥公司委托代理人魏德敏、狄海军，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：一、2012年6月1日，上海劲雕公司与洛阳丰发祥公司签订一份合作协议，主要内容为：1、上海劲雕公司授权洛阳丰发祥公司通过上海劲雕公司向平煤集团（协议中指平顶山天安煤业股份有限公司、中国平煤神马化工能源集团有限责任公司的简称）供货，在洛阳丰发祥公司与平煤集团发生业务时，上海劲雕公司应积极协助洛阳丰发祥公司。2、上海劲雕公司授权在平煤集团的一切业务由洛阳丰发祥公司全权办理，并为该公司在平煤集团的业务专门刻一套财务印鉴和合同章，在当地开户网上银行等均由洛阳丰发祥公司保管并使用，洛阳丰发祥公司有义务向上海劲雕公司提供账面往来信息。3、上海劲雕公司有义务在洛阳丰发祥公司开具发票后，及时给平煤集团开具增值税专用发票，不得以任何理由耽误在平煤集团挂账。4、上海劲雕公司不投资款项，所有平煤集团业务款项均由洛阳丰发祥公司投资。5、上海劲雕公司不收取洛阳丰发祥公司的费用和利润（除向国家税务部门应缴税费外）。6、上海劲雕公司应向洛阳丰发祥公司出具一份声明，除涉及洛阳丰发祥公司在平煤集团的业务外，上海劲雕公司的一切债权债务与洛阳丰发祥公司无关，若合同一方违约，由违约方支付违约金3%。
二、2012年6月1日，洛阳丰发祥公司、周口威化硅业有限公司（以下简称周口威化公司）、上海劲雕公司签订一份合作协议书，主要内容为：1、公司关系说明：周口威化公司法定代表人张光宇因与平煤集团有着长期的业务关系，……但周口威化公司的资质“不具备和平煤集团签约供货合同”，而上海劲雕公司资质“具备和平煤集团签订合同的资质”，……周口威化公司持有上海劲雕公司20%的股份。并且上海劲雕公司同意自愿不收取洛阳丰发祥公司的任何费用（除正常应向国家缴纳税费外），因此周口威化公司建议以上海劲雕公司的名义与平煤集团签订供应钢材协议。2、洛阳丰发祥公司、周口威化公司、上海劲雕公司对平煤集团钢材供应及出资情况和分红比例：流动资金由洛阳丰发祥公司出资100%，周口威化公司“其他风险共承担”，上海劲雕公司不投资。周口威化公司按照实际出资金额支付50%的利息，利息为月息1%，每月支付，上海劲雕公司不需要承担此费用，同时也不承担分红及亏损。……。5、当平煤集团把资金打入上海劲雕公司账户或以票据的方式转出时，上海劲雕公司应及时把资金或票据背书转入洛阳丰发祥公司账户或交给洛阳丰发祥公司，最长时间不得超过两个工作日，否则视为上海劲雕公司违约，“并承担违约金赔偿洛阳丰发祥公司损失（因洛阳丰发祥公司或银行的原因除外）”。……。7、违约责任：洛阳丰发祥公司、周口威化公司、上海劲雕公司三方某一方违约，违约方愿承担年利润50%的违约金，若亏损则承担亏损部分的资金。上海劲雕公司违约责任由周口威化公司负责，与洛阳丰发祥公司无关……。上海劲雕公司在落款处盖章确认。
三、原审庭审中，上海劲雕公司认为之所以扣留洛阳丰发祥公司剩余300万元货款，是因为洛阳丰发祥公司与周口威化公司之间尚存在经济纠纷，并要求通知周口威化公司作为本案第三人参加诉讼。原审法院明确要求上海劲雕公司在规定期间内通知周口威化公司到庭接受询问，但周口威化公司一直未到庭。
四、原审庭审中，洛阳丰发祥公司向法庭出示2014年2月11日收据一份，内容显示：今收到平顶山天安煤业股份有限公司人民币500万元整，系付上海劲雕公司材料款（3140005124270622）。上海劲雕公司在落款处加盖财务专用章，王金安在收款人处签字确认。洛阳丰发祥公司依据该收据提起诉讼，认为上海劲雕公司收到该款项后未按合同约定将该款按时转予洛阳丰发祥公司。
五、庭审中，上海劲雕公司向法庭提交2012年7月10日出具的委托书一份，内容显示：“致：平顶山天安煤业股份有限公司，上海劲雕公司委托王金安代表该公司全权负责办理与贵公司经济结算相关业务，本授权书期限为2012年7月10日至2013年7月9日。”
六、2013年1月1日，上海劲雕公司出具同上述内容一样的授权委托书，委托王金安、张光辉全权负责办理与平顶山天安煤业股份有限公司经济结算相关业务。该授权委托书有效期为2013年1月1日至2013年12月31日。
七、2014年1月5日，上海劲雕公司出具同2012年7月10日内容一致的授权委托书，授权王金安具体负责办理与平顶山天安煤业股份有限公司一切经济往来。该授权委托书有效期为2014年1月5日至2014年12月31日。
八、原审庭审中，上海劲雕公司出具2014年4月29日收条一份，内容为：“今收到王金安转账款200万元整，收款人米双九”。用以证明洛阳丰发祥公司所诉的500万元货款中，上海劲雕公司已支付200万元。洛阳丰发祥公司对该收条的真实性无异议，认可收到上海劲雕公司货款200万元，并当庭变更诉讼请求为要求上海劲雕公司返还货款300万元。
二、洛阳丰发祥公司向原审法院提起诉讼时在诉状中列明的被告为“上海劲雕起重机械设备有限公司”，原审法院依诉状载明地址依法送达相关应诉手续。上海劲雕公司到庭参加诉讼，并以该公司为“上海劲雕起重设备厂有限公司”而非“上海劲雕起重机械设备有限公司”为由进行抗辩。洛阳丰发祥公司以笔误为由当庭变更被告“上海劲雕起重机械设备有限公司”为“上海劲雕起重设备厂有限公司”。
原审法院认为：1、洛阳丰发祥公司和上海劲雕公司于2012年6月1日签订的双方合作协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，应为有效协议。协议签订后，上海劲雕公司没有按照协议约定内容将与平煤集团之间的一切业务交由洛阳丰发祥公司全权办理，而是委托该公司工作人员处理与平煤集团之间的供货协议事宜，洛阳丰发祥公司对该情形未持异议，应视为双方以实际履行的形式变更了协议的部分内容，故洛阳丰发祥公司依据2014年2月11日上海劲雕公司、王金安出具的500万元的收据主张权利并无不当。2、庭审中，洛阳丰发祥公司对上海劲雕公司抗辩的已支付米双九200万元货款的事实予以认可，并当庭变更诉讼请求为要求上海劲雕公司返还货款300万元，该院对该事实予以确认。3、关于上海劲雕公司的名称问题：洛阳丰发祥公司虽然在诉状中列明被告为“上海劲雕起重机械设备有限公司”，原审法院依法送达相关应诉手续后上海劲雕公司到庭参加了诉讼，根据双方向法庭提交的三方协议书中显示的“丙方：上海劲雕起重机械设备有限公司”，协议落款处却加盖了“上海劲雕起重设备厂有限公司”印章，双方对上述协议的真实性、合同履行主体均没有异议，能够证明洛阳丰发祥公司在诉状中所列确系笔误。4、庭审中，上海劲雕公司认为与洛阳丰发祥公司、周口威化公司之间存在联营过程中利益分配问题，不应该返还洛阳丰发祥公司剩余货款，因洛阳丰发祥公司起诉要求上海劲雕公司返还剩余货款的依据是双方于2012年6月1日签订的合作协议书，该协议书中明确上海劲雕公司在协议履行过程中不收取任何利润，且同日三方所签协议第5项也明确约定了“当平煤集团把资金打入上海劲雕公司账户或以票据的方式转出时，上海劲雕公司应及时把资金或票据背书转入洛阳丰发祥公司账户或交给洛阳丰发祥公司，最长时间不得超过两个工作日……”，根据上述约定，上海劲雕公司有义务将收到的货款或票据直接支付给洛阳丰发祥公司。上海劲雕公司抗辩的应进行三方结算的理由因涉及三方联营协议利润分配问题，与本案不属于同一法律关系，三方合同相对人如果有纠纷，可以依据三方合同另行诉讼。就本案而言，上海劲雕公司应当按照双方协议的约定返还洛阳丰发祥公司300万元货款，故上海劲雕公司的该抗辩理由不能成立，本院不予采纳。5、关于洛阳丰发祥公司要求赔偿50万元损失的问题，双方签订的合作协议中明确约定“若合同一方违约，由违约方支付违约金3%。”，本案中，由于洛阳丰发祥公司要求上海劲雕公司返还的剩余货款数额为300万元，故其要求的赔偿违约损失应以300万元为基础计算，即9万元（300×3%）。洛阳丰发祥公司要求赔偿损失过高部分，无合同依据，原审法院对超出部分不予支持。故上海劲雕公司应当返还洛阳丰发祥公司剩余货款300万元，并赔偿相应损失9万元。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决：一、上海劲雕公司于判决生效之日起十日内返还洛阳丰发祥公司货款300万元；二、上海劲雕公司于判决生效之日起十日内赔偿洛阳丰发祥公司违约损失9万元；三、驳回洛阳丰发祥公司的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50300元，洛阳丰发祥公司负担19500元，上海劲雕公司负担30800元。
上海劲雕公司上诉称：1、本案存在2012年6月1日洛阳丰发祥公司、周口威化公司、上海劲雕公司签订的三方合作协议和上海劲雕公司与洛阳丰发祥公司签订的两方合作协议。本案所涉汇票金额为500万元，平煤集团已向上海劲雕公司交付了汇票。但在履行三方合作协议过程中，洛阳丰发祥公司与周口威化公司之间就货款分配问题存在一定的分歧，以至于洛阳丰发祥公司将两ＸＸ煤集团给上海劲雕公司的承兑汇票（金额145万元）出借给张光辉，该两笔货款至今未入上海劲雕公司账户。平煤集团尚有51万元货款未向上海劲雕公司支付。在交易过程中应交的税费，洛阳丰发祥公司未予支付。同时，交易中产生的利润也未结算。综上，本案涉及三家公司的权益，原审法院脱离三方协议和两方协议的内容及履行的事实，仅凭协议中的个别条款和孤立的行为就断章取义的认为上海劲雕公司在收到平煤集团的货款后应分文不扣的原额转付给洛阳丰发祥公司缺乏事实依据。本案应在上海劲雕公司、周口威化公司和洛阳丰发祥公司三方业务清算后再做处理。2、本案涉及两份合作协议和三方当事人，周口威化公司作为合同当事人应参加诉讼。原审法院未通知周口威化公司作为第三人参加诉讼程序错误。综上，原审判决认定事实不清，程序不当，请求撤销原判，驳回洛阳丰发祥公司的诉讼请求。
洛阳丰发祥公司辩称：三方协议中约定，当平煤集团将资金打入上海劲雕公司账户或以票据方式转出时，上海劲雕公司应及时把资金或票据背书转入洛阳丰发祥公司账户或交给洛阳丰发祥公司，最长时间不得超过两个工作日，否则视为违约，应承担违约金并赔偿洛阳丰发祥公司的损失。该协议还约定，上海劲雕公司在业务合作中不收取洛阳丰发祥公司任何费用。因此上海劲雕公司上诉主张其应收取一定费用，洛阳丰发祥公司出借给平煤集团的两张承兑汇票145万元从应转款项中扣除没有事实依据。另外洛阳丰发祥公司与周口威化公司是否存在纠纷，与本案诉争的500万元货款非同一法律关系，无需追加周口威化公司参加诉讼。总之请求驳回上诉，维持原判。
根据双方上诉、答辩情况，本院归纳本案争议焦点为：上海劲雕公司应否返还洛阳丰发祥公司300万元及赔偿损失9万元？
本院经审理查明：1、上海劲雕公司、洛阳丰发祥公司的业务合作方式是洛阳丰发祥公司向平煤集团供货后，将发票开给上海劲雕公司，上海劲雕公司再向平煤集团开具发票，中间有一定差价。差额部分应交25%的所得税，由洛阳丰发祥公司负担并另行向上海劲雕公司支付。二审庭审中，上海劲雕公司主张洛阳丰发祥公司欠该公司149925.76元所得税，洛阳丰发祥公司庭审后出具书面意见，对此数额予以认可。2、上海劲雕公司二审庭审中称平煤集团交付的145万元汇票，其背书给洛阳丰发祥公司，汇票被周口威化公司的张光辉借走。洛阳丰发祥公司称其与上海劲雕公司对账时发现该两张汇票被张光辉领走，其只好让张光辉向洛阳丰发祥公司出具两张借条，该145万元视为上海劲雕公司已向洛阳丰发祥公司支付，与本案讼争款项无关。上海劲雕公司庭审中主张该145万元汇票洛阳丰发祥公司未开具发票。但其后双方认可洛阳丰发祥公司应给上海劲雕公司的发票已全部开具。4、庭审中上海劲雕公司称就51万元尾款其授权洛阳丰发祥公司向平煤集团结账，洛阳丰发祥公司认可其已从平煤集团领取了尾款51万元。双方认可该款项不包含在本案所涉未付款中。5、上海劲雕公司认可与平煤集团之间就洛阳丰发祥公司以上海劲雕公司名义所供货物的发票已全部开具，货款已结清。其他事实与原审查明事实一致。
本院认为：洛阳丰发祥公司与上海劲雕公司2012年6月1日签订的合作协议中约定上海劲雕公司合作期间不收取任何利润。洛阳丰发祥公司、上海劲雕公司与周口威化公司签订的三方协议第5项约定当平煤集团把资金转入上海劲雕公司账户或以票据的方式转出时，上海劲雕公司应及时把资金或票据背书转入洛阳丰发祥公司账户或交给洛阳丰发祥公司，最长不超过两个工作日。依据以上协议，上海劲雕公司有义务将收到的货款或票据直接支付给洛阳丰发祥公司，而不考虑三方合作协议中利润分配问题。同时根据本案二审查明的事实，就三方合作供货事宜，上海劲雕公司已与平煤集团结清全部货款，洛阳丰发祥公司也同意扣除未完全支付的所得税，上海劲雕公司上诉涉及的145万元汇票和51万元尾款均不包含在本案所涉款项中，因此上海劲雕公司应向洛阳丰发祥公司支付下欠的货款。鉴于本案系洛阳丰发祥公司与上海劲雕公司之间的货款之争，双方合作的事实基本清楚，而合作利润在洛阳丰发祥公司与周口威化公司之间分配，因此无需追加周口威化公司参加诉讼。上海劲雕公司主张本案应追加周口威化公司参加诉讼，三方就合作事项进行清算的理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，鉴于二审洛阳丰发祥公司认可应从货款中扣除149925.76元所得税，本院对上海劲雕公司返还款项的数额予以调整。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持河南省平顶山市中级人民法院（2014）平民初字第42号民事判决第二、三项。
二、变更河南省平顶山市中级人民法院（2014）平民初字第42号民事判决第一项为“上海劲雕起重设备厂有限公司于本判决生效后十日内向洛阳丰发祥再生资源回收有限公司返还货款2850074.24元。”
如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费30800元，由上海劲雕起重设备厂有限公司负担29300元，洛阳丰发祥再生资源回收有限公司负担1500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王玉宏
审 判 员 王 磊
代理审判员 郑 征
二〇一五年××月××日
书 记 员 夏丹凤
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