江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣07刑终420号
原公诉机关江西省安远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶斌，曾用名叶权斌，男，汉族,1986年12月15日出生于江西省安远县，大专文化，住江西省安远县。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2016年7月7日被抓获，同年7月8日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于安远县看守所。
江西省安远县人民法院审理江西省安远县人民检察院指控原审被告人叶斌犯合同诈骗罪一案，于2017年4月18日作出（2017）赣0726刑初5号刑事判决。原审被告人叶斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，对上诉理由进行认真评议，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人叶斌为归还个人欠款及其他开支，通过虚构中标工程，伪造中标合同，邀他人签订协议合伙入股的方式，实施系列合同诈骗，共骗得张某1、张某2、刘某、叶某1、廖某1等人民币计163.5万元，在被害人发现被骗并向叶斌追要资金的情况下，叶斌归还了部分诈骗资金85.2533万元，仍有78.2467万元资金未能归还被害人。
1、2013年4月，被告人叶斌伪造合同协议书、法定代表人授权委托书、中标通知书，谎称江西鼎信工程投资有限公司中标赣州铜铝产业园绿化亮化工程，并委托叶斌全权负责。随后叶斌找到在其隔壁开店的张某1、张某2说他在赣州有一个绿化亮化工程，想邀他们合伙入股，张某1、张某2听后同意入股，随即通过银行转账将入股资金55万元分批转入叶斌妻子叶某2的账上，然后叶斌与张某1及张某2签订了一份投资入股合同，合同约定乙方张某2出资25万元占20.83%，丙方张某1出资30万元占25%，叶斌占54.17％股份，工程期限从2013年3月开始至2013年10月份结束。在2013年10月份工程到期时，被害人张某1及张某2多次找叶斌催要工程结算款，叶斌一开始以工程款还没有结算为由推拖，经张某2、张某1催要，叶斌陆续归还张某1、张某2投资款共7万元。后叶斌又谎称工程款已打到挂靠的江西鼎信工程投资有限公司账上，但被江西鼎信工程投资有限公司的法人代表赖某1挪用，还伪造了一张江西鼎信工程投资有限公司法人代表赖某1写的证明，以证明工程结算款180万元被鼎信公司挪用了，后叶斌潜逃，致使张某1夫妻及张某2被骗投资款48万元无法追回。
2、2014年9月，被告人叶斌伪造中标通知书、江西省玉树工程有限公司委托书、施工合同等相关手续，以承包江西中储粮直属库新建储备仓工程为由，邀其同房叔叔叶某4合伙，但因叶某4钱不够，叶某4就让刘某与叶斌联系商量承包事宜，双方同意合伙后，2014年9月底，叶斌以要先签订承包合同拿下工程为由让刘某打款30万元。2014年10月初，叶斌谎称已签订了承包合同，并与刘某、叶某4签订了合伙协议，合伙协议约定叶斌占50％股份，刘某、叶某4两人占50％股份，双方各出资75万元。合伙协议签订后，叶斌称2014年10月10日即可开工，但到了2014年10月10日后，叶斌又以手续没有办好为由推迟开工日期，在刘某、叶某4催得紧时，叶斌便带着刘某在赣县一工业园随便指了一块地称是他们的工地，还聘请测绘人员对工地进行了测绘，并让刘某付了5000元测绘费，还聘请了工人对一小块土地进行了平整，用于搭建工棚。叶斌又以购买钢筋等为由，陆续让刘某打款11万元。后来刘某发现不对劲，一再追问叶斌是否承包了江西中储粮直属库新建储备仓工程，叶斌见瞒不下去才承认是骗刘某、叶某4的，钱已被其个人开支，并让刘某、叶某4不要报警，承诺一个星期内归还所骗的投资款41.5万元，但直到2015年底，叶斌只归还了32万元，致使刘某、叶某4仍有9.5万元损失未追回。
3、2014年7月份，被告人叶斌虚构江西鼎信工程投资有限公司挂靠江西玉树工程建设有限公司中标赣州市章贡区水南小学对面月季园小区的绿化亮化工程，其从江西鼎信工程投资有限公司手中承包了该绿化亮化工程，伪造合同协议书、法定代表人授权委托书、中标通知书，然后邀其同学叶某1、廖某1、曾某、唐某等人合伙入股，五人于2014年12月14日签订合伙协议，协议约定每人入股16万元，每人各占20％股份。但实际唐某未入股，廖某1入股16万元，曾某入股3万元，叶某1入股8万元。叶斌收到叶某1、廖某1、曾某入股资金27万元后除了用于开支外，其余用于归还其个人欠款。2015年1月份，叶某1等人发现账上的钱不见了，就责问叶斌，叶斌谎称其将钱挪去投资赣州市赣县中储粮储备仓建设工程及购买山林等。
2014年9月份，被告人叶斌谎称接到了章江新区科营中心办公楼一期工程，该工程中标价645万元，包工包料，总工期200天，叶斌伪造中标通知书、江西省玉树工程有限公司委托书、施工合同等相关手续，并将伪造的手续给叶某1、廖某1看，以此骗取叶某1、廖某1的信任，然后邀叶某1、廖某1两人合伙入股。后叶某1入股16万元，廖某1入股24万元，叶斌向两人出具了投资工程收条。叶某1、廖某1发现叶斌根本没有接到章江新区科营中心办公楼一期工程，就让叶斌还钱，叶斌谎称其将投资款挪去投资赣州市赣县中储粮储备仓建设工程及购买山林等，以此骗取叶某1、廖某1入股资金共40万元。
叶某1、廖某1发现月季园绿化亮化工程、科营中心办公楼一期工程均是虚构的工程后，要求叶斌写总欠条，2015年6月12日叶某1、廖某1在安远县人民法院起诉叶斌夫妇归还欠款。叶斌之后陆续共归还廖某125.2533万元（其中安远法院执行局将叶斌轿车以5.2533万元抵给廖某1），归还叶某121万元（叶斌所住房屋折抵）。廖某1总计被骗资金14.7467万元、叶某1总计被骗资金3万元，曾某入股资金3万元，至今无法追回。
原审判决认定上述事实的证据有：合伙协议、银行流水、收条、抓获经过、常住人口信息、证人赖某2、叶某2等人的证言、被害人刘某、廖某1等人的陈述、被告人叶斌的供述、辨认笔录、数据光盘等。
原审法院认为，被告人叶斌以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人叶斌自愿认罪，退赔部分赃款，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人叶斌犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金16万元。二、被告人叶斌的非法所得78.2467万元，继续追缴。
上诉人叶斌上诉提出，关于章江新区科营中心办公楼一期工程，原审判决认定叶某1入股16万元、廖某1入股24万元，系认定事实错误，因其各向叶某1、廖某1借款8万元，故叶某1实际入股8万元、廖某1实际入股16万元，其向二人借款的16万元不能认定为诈骗金额；原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有关联性、合法性、客观性，本院予以确认。
关于上诉人叶斌上诉提出，在章江新区科营中心办公楼一期工程中，叶某1、廖某1实际入股金额分别为8万元、16万元，诈骗金额应当核减其各向二人借款的8万元的问题。经查，被害人叶某1、廖某1的陈述及辨认笔录，被告人叶斌在侦查阶段的供述，被告人叶斌分别出具给叶某1、廖某1的收条等证实，截至2014年11月19日，叶斌分别收到叶某1、廖某1投资章江新区科营中心办公楼一期管线工程款项16万元、24万元。其中，叶某1听从叶斌安排，分两次向朱谦波帐户转帐8万元，系用于支付工程保证金，并非个人借款。综上，上诉人叶斌的该点上诉理由与查明的事实、证据不符，不能成立。
本院认为，上诉人叶斌以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应予惩处。上诉人叶斌自愿认罪，且退赔部分赃款，可酌情予以从轻处罚。关于上诉人叶斌提出，原审判决量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人叶斌的犯罪事实、性质、后果，并综合考虑上述量刑情节作出判决，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人叶斌要求再予从轻处罚的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄 璐
审 判 员 李 平
审 判 员 肖昌明
二〇一七年九月十一日
代理书记员 张百顺