江苏省海安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）苏0621刑初26号
公诉机关海安县人民检察院。
被告人颜义祥，男，1987年9月26日出生于江苏省盐城市盐都区，汉族，初中文化，驾驶员，住盐城市盐都区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月6日被海安县公安局刑事拘留，同月16日变更为取保候审，2018年1月2日经海安县人民检察院决定继续取保候审。
辩护人韩静，江苏尊鼎力律师事务所律师。
被告人王启春，男，1982年4月9日出生于江苏省兴化市，汉族，初中文化，个体经营，住兴化市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月9日被兴化市公安局取保候审，2018年1月2日经海安县人民检察院决定继续取保候审。
被告人刘晨辉，男，1993年3月20日出生于江苏省兴化市，汉族，初中文化，农民，住兴化市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月9日被兴化市公安局取保候审，2018年1月2日经海安县人民检察院决定继续取保候审。
被告人王开云，男，1985年11月21日出生于江苏省兴化市，汉族，高中一年级文化，驾驶员，住兴化市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月12日被兴化市公安局取保候审，2018年1月2日经海安县人民检察院决定继续取保候审。
海安县人民检察院以海检诉刑诉（2018）30号起诉书指控被告人颜义祥、王启春、刘晨辉、王开云犯开设赌场罪，于2018年1月18日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海安县人民检察院指派检察员姜涛、崔淳出庭支持公诉，四被告人及被告人颜义祥的辩护人韩静到庭参加诉讼。现已审理终结。
庭审中，四被告人对公诉机关起诉指控的事实和罪名均无异议。被告人颜义祥对其归案情况作如下辩解：其是接到公安机关电话通知后主动到公安机关的，并如实供述了全部犯罪事实。
被告人颜义祥的辩护人提出如下辩护意见：1.对被告人颜义祥构成开设赌场罪没有异议。2.关于量刑：（1）被告人颜义祥系自首。其在到达当地派出所的时候，能够在公安机关讯问之前主动交代其所涉及的犯罪，应当认定为其具有主动归案，认罪悔罪接受惩罚。其行为应该认定为自动投案，希望法庭量刑时能从轻减轻处罚。（2）被告人在整个庭审中认罪态度、悔罪表现很好。并且在公安机关也退缴了违法所得。（3）被告人颜义祥系初犯、偶犯，法律意识淡薄，在犯罪后能如实供述自己所犯罪行，有从轻的情节。（4）被告人的犯罪情节、社会危害性相对较小，有别于其他开设赌场罪的犯罪情节，犯罪实施的行为时间相对较短。（5）被告人家庭特殊，是一个离异的单亲父亲，独自抚养一个八岁的儿子，并且颜义祥的户籍地和现在的居住地的司法所对其进行了相应的社会调查，同意对其进行社区监管和社会矫正。综上，希望合议庭能够本着罪行相适应，惩罚教育相结合的原则，对被告人减轻处罚，同时适用缓刑。
经审理查明，被告人颜义祥、王启春、刘晨辉、王开云于2017年5月19日至6月6日间，伙同他人或分别结伙，在手机上通过微信软件建立微信群或参与群管理，设立特定的奖惩规则，以获取红包返现或抢到特定金额红包可获奖金的方式吸引群内成员参与赌博，被告人颜义祥、王启春等人用“免死号”参与抢红包牟利，将抢得红包的总额扣除奖励金额的差额部分渔利。上述期间，被告人颜义祥建立、管理的微信群赌资金额合计人民币782363.08元，渔利合计人民币82497.75元；被告人王启春建立、管理的微信群赌资金额合计人民币929071.08元，渔利合计人民币96628.3元；被告人刘晨辉、王开云参与管理的微信群赌资金额合计人民币733184元，渔利合计人民币76428.78元。具体事实如下：
1.被告人颜义祥、王启春于2017年5月19日至20日，合谋建立微信群，召集参赌人员，采用上述方式赌博，获利后两人平分。上述期间，被告人颜义祥、王启春建立的微信群赌资金额为人民币195887.08元，渔利人民币20199.52元。
2.被告人颜义祥于2017年5月21日至6月3日，伙同他人(身份不明）建立微信群，召集参赌人员，采用上述方式赌博。上述期间，被告人颜义祥建立、管理的微信群赌资金额人民币586476元，渔利人民币62298.23元。
3.被告人王启春、刘晨辉、王开云于2017年5月21日至6月6日，合谋建立微信群，召集参赌人员，采用上述方式赌博，约定由刘晨辉当群主，王开云负责管理，王启春支付二人工资。上述期间，被告人王启春、刘晨辉、王开云建立、管理的微信群赌资金额人民币733184元，渔利人民币76428.78元。被告人王启春支付被告人王开云工资人民币2980元，支付被告人刘晨辉工资人民币3101元。
2017年5月18日，因群众举报至案发，海安县公安局于次日立案侦查，发现被告人颜义祥、王启春、刘晨辉、王开云有重大作案嫌疑。2017年6月6日，被告人颜义祥在接到公安机关电话通知后到案，被告人王启春、刘晨辉亦于该日自动投案，三被告人均如实供述了上述事实。同月12日，被告人王开云在被告人王启春的规劝和陪同下投案，并如实供述了上述事实。海安县公安局扣押了被告人颜义祥苹果手机一部、主动退出的赃款人民币5万元；扣押了被告人王启春主动退出的赃款人民币7万元；扣押了被告人刘晨辉三星牌手机一部、主动退出的赃款人民币5万元，均暂存于公安机关。
本院审理过程中，被告人颜义祥主动退出赃款22397.99元，被告人王启春主动退出赃款10447.54元，被告人王开云主动退出赃款2980元，暂存于本院账户。
上述事实，四被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人张某、徐某、到庭证人陶某等人的证言，书证微信转账记录、微信截图、中国农业银行银行卡交易清单、扣押决定书、发还清单、情况说明、发破案经过，公安机关制作的远程勘验笔录等证据予以证实，足以认定。
对于被告人颜义祥及其辩护人提出的被告人颜义祥系自首的辩解和辩护意见，本院认为，2017年6月5日下午，被告人颜义祥接到公安机关的电话，通知其次日到当地派出所处理相关停车场纠纷，其在次日上午到达派出所之前，即感觉停车场的纠纷派出所不会如此重视，估计微信红包的事情可能败露了，在此紧张心理下，被告人颜义祥仍然进入了派出所，且在进入讯问室前，当海安警方问其是否知道何事时，其即明确回答是因为发红包的事情。纵观被告人颜义祥的归案过程，其在明知建立微信赌博群之事可能败露的情况下，主动置于公安机关的控制之下，符合自动投案的要件，且归案后如实供述了犯罪事实，系自首。对该点辩解和辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人颜义祥、王启春、刘晨辉、王开云伙同他人或分别结伙，利用互联网建立微信赌博群，组织人员进行赌博活动，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。其中被告人颜义祥、王启春在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照各自所参与的全部犯罪处罚。被告人刘晨辉、王开云受被告人王启春安排参与管理微信群赌博活动，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人颜义祥、王启春、刘晨辉、王开云犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人王启春规劝同案犯投案自首，属有立功表现，依法可以从轻处罚。四被告人庭审中认罪态度较好，且能够退出违法所得，均可酌情从轻处罚，综合考量四名被告人的犯罪情节、悔罪表现以及监管条件，对四名被告人均可减轻处罚并适用缓刑，被告人颜义祥的辩护人所提有关上述内容的辩护意见与事实和法律相符，本院予以采纳。
据此，对四被告人共同适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第六十四条，对被告人颜义祥、王启春同时适用该法第二十六条第一、四款、对被告人刘晨辉、王开云同时适用该法第二十七条、对被告人王启春同时适用该法第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人颜义祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳罚金人民币一万五千元，余款人民币二万元于判决生效后十日内缴纳）。
被告人王启春犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳罚金人民币一万元，余款人民币二万元于判决生效后十日内缴纳）。
被告人刘晨辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年三个月，并处罚金人民币二万元（罚金于判决生效后十日内缴纳）。
被告人王开云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年三个月，并处罚金人民币二万元（罚金于判决生效后十日内缴纳）。
（上述四被告人的缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。）
二、扣押在案的被告人颜义祥的违法所得人民币72397.99元、被告人王启春的违法所得人民币80447.54元、被告人刘晨辉的违法所得人民币3101元、被告人王开云的违法所得人民币2980元，予以没收，上缴国库。
三、扣押在案的作案工具苹果牌手机一部和三星牌手机一部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 孙卫华
审 判 员 翟仁华
人民陪审员 蔡庆观
二〇一八年二月二十七日
书 记 员 陈 胤