河南省正阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1724民初1889号
原告雷仕武，男，1969年8月21日出生，汉族，住陕西省安康市汉滨区。
委托代理人曹祖鹏，男，1987年2月19日出生，汉族，住址同上。系原告雷仕武儿子。
委托代理人潘成中，河南明信律师事务所律师。
被告正阳县增盛新型材料建材厂。
法定代表人刘雪印，该厂厂长。
委托代理人杨伟新，正阳县真阳镇法律服务所工作人员。
原告雷仕武诉被告正阳县增盛新型材料建材厂劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告雷仕武委托代理人曹祖鹏、潘成中，被告正阳县增盛新型材料建材厂委托代理人杨伟新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年4月8日下午3点30分左右，原告雷仕武在被告正阳县增盛新型材料建材厂从事摆渡车挂钩时不慎被挂钩弹住左眼，造成左眼受伤，被送往郑州大学第一附属医院医治，经医院诊断为：1、左眼球破裂伤；2、鼻骨骨折。经被告申请，正阳县人力资源和社会保障局于2015年5月8日对原告予以认定为工伤（豫（正）工伤认字【2015】第11号）。2015年12月30日经驻马店劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残，被告不服申请重新鉴定，2016年3月31日经河南省劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残（豫劳鉴【2016】第2号）。2016年4月原告为此申请仲裁，但正阳县劳动人事争议仲裁委（2016）6号仲裁裁决与事实差距很大，原告不服。为此，特诉至法院，要求一、请求确认原告与被告的劳动关系自2016年4月22日依法解除，并要求被告支付原告解除劳动合同经济补偿金3556元（3556元×1月）；二、依法判令被告支付原告因工伤7级而产生的工伤待遇共计332299.75元；主要包括以下几项：（一）其中工伤医疗补助金42670元（12个月×3556元）；（二）伤残就业补助金128016元（3556元×36个月）；（三）伤残补助金56864.47元（4374.19元×13个月）；（四）依法判令被告支付原告工伤期间停工留薪期间的工资52490.28元（12个月×4374.19元）；）（五）依法判令被告支付原告工伤期间的护理费和住院伙食补助费2403元，其中护理费83.5元×18天=1503元，伙食补助费30元×18天=540元，营养费20元×18天=360元；（六）交通费用6000元；（七）康复费用40000元；（八）医疗费1396元（包括鉴定时检查费）；（九）住宿费2160元；（十）鉴定费300元；三、本案的诉讼费用由被告承担。
被告辩称，原、被告双方不存在劳动关系，原告单位的部分工程承揽给案外人徐家寿，原告是徐家寿的临时雇员，基于被告与徐家寿劳务合同的约定，由被告代买了工伤保险，原告与被告一没签订劳务合同，二没工资约定，因此原告将被告作为赔偿主体，本案存在主体错误。原告的请求范围不符合法律规定，具体表现为：原告要求解除劳动合同关系，但双方并不存在口头和书面的劳动关系；原告要求的工伤医疗补助金，由于原告存在工伤保险，应由社会保障部门承担；原告要求的伤残补助金应由社会保障部门承担；原告要求的护理费等应由社会保障部门承担；原告要求的伤残就业补助金，由于被告没有与原告建立劳动关系，不存在就业补助；原告在治疗期间在被告处支取的借款39000元，如果法院判决被告承担责任，应当冲减；原、被告之间没有工资约定，但在申报保险时，给他写的工资每月1700元，但在事实履行中，是按红砖的月产量，每块红砖0.32元作为徐家寿承揽工资，然后徐家寿对此分配；根据徐家寿提交的证据，徐家寿已经给原告支付了20000元医疗费，伙食补助、护理和营养费20000元；综上，驳回原告的诉求。
经审理查明，原告雷仕武于2015年3月25日通过徐家寿介绍到被告正阳县增盛新型材料建材厂上班，被告正阳县增盛新型材料建材厂为原告缴纳的有工伤保险，参保的工资标准为1700元。2015年4月8日下午，原告在从事摆渡车挂钩时不慎被挂钩弹住左眼，造成原告左眼受伤，经正阳县人力资源和社会保障局认定为工伤，原告的伤情经河南省劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。原告治疗终结后一直没有回被告正阳县增盛新型材料建材厂上班。2016年5月16日，原告雷仕武就与被告的劳动争议向正阳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，正阳县劳动争议仲裁委员会于2016年7月6日作出仲裁裁决，裁决如下：“一、确认申请人与被申请人的劳动关系依法解除。二、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金：由工伤保险基金支付，具体金额以正阳县工伤保险管理所核算为准。三、一次性伤残就业补助金：被申请人应向申请人支付119540.88元。四、停工留薪期工资：被申请人应向申请人支付6800元。五、护理费、住院伙食补助费、康复费用，鉴定费：由工伤保险基金支付，具体金额以正阳县工伤保险管理所核算为准。六、驳回申请人的其它仲裁请求。”。原告雷仕武不服于2016年7月21日诉至本院请求解决。
上述事实有当事人陈述，身份证、户口簿、医疗费票据、出院证、诊断证明、病历、交通费票据、住宿费票据、正阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、驻马店市工伤职工医疗待遇审核表、正阳县认定工伤决定书、劳动能力再次………结论书、河南省劳动能力鉴定委员会文件、驻马店市工伤劳动能力鉴定申请表、泌阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、劳务协议、借条，工资清单等相关证据予以证实。
本院认为:根据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”。被告正阳县增盛新型材料建材厂为原告缴纳的有工伤保险，且正阳县人力资源和社会保障局认定的工伤事故决定书中被告为正阳县增盛新型材料建材厂，原告为雷仕武，因此本院认定原告雷仕武与被告正阳县增盛新型材料建材厂存在劳动关系，对于原告的工伤待遇请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”。原告提出确认与被告的劳动关系自2016年4月22日依法解除，并要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金。原告的诉求不属于用人单位应当支付经济补偿的情形，因此对于原告要求解除劳动合同经济补偿的请求，本院不予支持，对于原告要求解除劳动关系的请求，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区‘直辖市人民政府规定”。《河南省工伤保险条例》第二十七条“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，……；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，……”。根据驻人社老【2016】1号，驻马店地区2015年度社会平均工资为3320.58元。因此对于原告诉求的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和一次性伤残补助金，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，……”参照原告提供的出院证证明出院日期为2015年4月25日，驻马店市劳动能力鉴定委员会伤残鉴定意见日期为2015年12月31日。本院认为原告从出院到做劳动能力鉴定这段时间，虽然属于工伤恢复期，但由于没有具体法律规定工伤恢复期的时间，结合本案实际酌情认定原告的停工留薪期间为2015年4月8日至2015年12月8日，本院酌情认定为9个月。由于双方当事人未提供直接证据证明原告的工资标准，本院依据正阳县工伤保险管理所出具的原告雷仕武的缴费标准1700元作为原告的月工资标准。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；……，（九）劳动能力鉴定费。”因此对于原告要求支付住院伙食补助费、护理费、康复费、鉴定费的诉求，本院予以支持。关于被告正阳县增盛新型材料建材厂向原告雷仕武垫付的39000元，可另行主张权利。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、确认原告雷仕武与被告正阳县增盛新型材料建材厂的劳动关系依法解除；
二、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金:由工伤保险基金支付，具体金额以正阳县工伤保险管理所核算为准；
三、被告支付原告一个月的经济补偿金3556元，限判决生效之日起五日内付清；
四、被告支付原告一次性伤残就业补助金119540.88元（3320.58元×36个月），限判决生效之日起五日内付清；
五、被告支付原告停工留薪期工资15300元(1700元×9个月)，限判决生效之日起五日内付清；
六、护理费、住院伙食补助费、康复费用、营养费、交通费：由工伤保险基金支付，具体金额以正阳县工伤保险管理所核算为准；
七、驳回原告的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
诉讼费10元，由被告承担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。逾期不上诉，本判决书即发生法律效力。
审判长 张凌飞
审判员 吕仁杰
审判员 闵继承
二〇一六年十二月十四日
书记员 潘丽莉