浙江省德清县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2013）湖德刑初字第532号
公诉机关浙江省德清县人民检察院。
附带民事诉讼原告人奚某。
委托代理人卞昊。
被告人陆某。2001年4月25日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑一年四个月，2002年6月4日刑满释放。因本案于2013年7月17日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于浙江省德清县看守所。
德清县人民检察院以德检刑诉（2013）467号起诉书指控被告人陆某犯诈骗罪、德检刑补诉（2013）1号补充起诉决定书指控被告人陆某犯故意伤害罪，分别于2013年10月12日、2014年1月3日向本院提起公诉。本院受理后先适用简易程序审理，后因被告人陆某对部分诈骗事实提出异议，不宜适用简易程序审理，故于2013年10月21日转为普通程序进行审理。本院依法组成合议庭。本案在诉讼过程中，德清县人民检察院于2013年12月15日向本院提出延期审理建议，本院于同日作出延期审理决定，德清县人民检察院于2014年1月8日向本院提出恢复法庭审理建议书。附带民事诉讼原告人奚某（以下简称原告人）于2014年1月15日向本院提起附带民事诉讼。本案经公开开庭合并进行了审理。德清县人民检察院指派代理检察员刘晖出庭支持公诉，原告人的委托代理人卞昊、被告人陆某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年12月，被告人陆某以认识领导可以帮助介绍工作为由，先后二次在本县武康镇宋石街满天星浴室门口、英溪路工商银行门口，骗得被害人蔡某人民币30000元、10000元，共计人民币40000元。2013年7月3日2时许，被告人陆某与被害人奚某在本县武康镇余英坊七欣天饭店门口因诈赌之事发生口角，进而发生扭打。在扭打过程中，被告人陆某用手指甲将被害人奚某右眼戳成重伤。为证明以上事实，公诉机关当庭宣读、出示了被害人的陈述、刑事判决书、刑满释放证明、证人证言、法医学人体损伤程度鉴定书、现场照片、抓获经过等证据。公诉机关认为，被告人陆某的以上行为已分别构成诈骗罪、故意伤害罪。据此，提请本院依照刑法第二百六十六条、第二百三十四条第二款、第六十九条之规定予以惩处。
原告人诉称，2013年7月3日，被告人陆某与原告人在本县武康镇余英坊七欣天饭店门口因诈赌发生口角，在扭打过程中，被告人陆某用手指甲将原告人右眼戳成重伤，且构成八级伤残。原告人请求判令被告人陆某赔偿医疗费15779.41元、住院伙食补助费360元、护理费988.47元、营养费270元、误工费17033.20元、残疾赔偿金207300元、鉴定费1200元、交通费1200元及精神损害抚慰金15000元等经济损失，共计人民币259131.08元。为证明以上事实，原告人当庭宣读、出示了门诊病历、出院记录、医疗费凭证、法医临床司法鉴定意见书等证据。
被告人陆某对公诉机关的定性有异议，提出起诉书指控其诈骗40000元钱，是其向蔡某借的；奚某过错在先，奚某殴打其的过程中其没有还手，但奚某的伤可能被其的手指甲划伤，其不应承担奚某的全部经济损失。被告人陆某还提出其在公安侦查阶段的供述笔录是公安人员按被害人说的弄好后其在没有看过的情况下签字的，证人金某、李某与奚某是一伙，其证言能否作证据使用其不清楚。
经审理查明：
一、诈骗事实
1、2011年12月份一天，被告人陆某在本县武康镇宋石街满天星浴室门口，以认识领导可以帮助介绍工作为由，骗得被害人蔡某人民币30000元。
2、2011年12月底一天，被告人陆某在本县武康镇英溪路工商银行门口，以认识领导可以帮助介绍工作为由，骗得被害人蔡某人民币10000元。
综上，被告人陆某诈骗作案2起，涉案财物价值人民币40000元。
证明以上事实的证据有：
1、被害人蔡某的陈述，证实被被告人陆某骗取财物的时间、地点、数额等事实。
2、被告人陆某在公安侦查阶段的多次供述，证实其谎称其小朋友的父亲是湖州市里领导与市公安局领导关系很好，能帮被害人蔡某老公调动工作，其先后共骗了被害人蔡某人民币40000元。
二、故意伤害事实
2013年7月3日2时许，被告人陆某与被害人奚某在本县武康镇余英坊七欣天饭店门口因诈赌之事发生口角，进而发生扭打。在扭打过程中，被告人陆某用手指甲将被害人奚某右眼戳成重伤。
证明本节事实的证据有：
1、法医学人体损伤程度鉴定书、病历、眼外伤手术知情同意书、门诊病历、超声检查报告单，证实被害人奚某右眼受伤时间、部位、伤情、治疗经过等事实。
2、证人李某、方某、王某、张某、金某、朱某的证言、被害人奚某的陈述，证实被害人奚某与被告人陆某扭打的起因及时间、地点、被害人奚某受伤部位、伤势形成等事实。
3、现场勘查检验笔录、现场照片、辨认笔录，证实案发时间、地点、被害人系奚某等事实。
另查明，原告人右眼受伤后，先后二次在浙江大学医学院附属第一医院住院治疗，共计9日，花去医疗费15779.41元，住院期间有1人陪护。原告人右眼的伤残等级经杭州求正司法鉴定所评定，该所于2014年1月14日作出鉴定意见：奚某2013年7月3日因外伤致右眼视觉功能障碍、上睑下垂、外斜视的伤残综合评定为人体损伤八级。原告人为鉴定伤残等级花费鉴定费1200元。原告人为非农业家庭户口，系六十周岁以下成年人。
证明本节事实的证据有：
1、原告人的病历、出医记录，证实原告人治伤经过等事实。
2、门诊收费收据、住院收费收据、住院病人归类费用汇总报表，证实原告人为治伤所花费用、住院日数等事实。
3、司法鉴定意见书、收费收据、原告人的户籍资料，证实原告人右眼伤残等级、鉴定费用、身份情况等事实。
证明本案事实的证据还有：
1、常住人口详情、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明，证实被告人陆某的身份、前科情况等事实。
2、抓获经过，证实被告人陆某被抓获的时间、地点等事实。
以上各组证据能相互印证，且与被告人在侦查阶段的供述相吻，能证明本案事实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
对于被告人陆某提出起诉书指控其诈骗40000元，是其向蔡某借的辩护意见。经查：
1、被告人陆某在公安侦查阶段的多次供述，证实其谎称其小朋友的父亲是湖州人武部的，跟湖州市公安局的金局长关系很好，其已与其小朋友的父亲讲好了，愿意帮忙，但是要30000元，就能把蔡某老公调动工作的事情办好。次日在武康宋石街一个浴室门口从蔡某处骗得30000元钱。2011年12月底其打电话给蔡某，要买点超市卡给领导，这样能早点帮蔡某老公调回德清，蔡某问其要多少，其就说10000元，然后蔡某在武康英溪路与群益街十字路口的工商银行门口把10000元钱给其。其共骗了蔡某40000元钱。
2、被害人蔡某的陈述，证实陆某主动提出能帮其老公调动工作，他有个朋友的父亲在湖州市人武部的跟湖州市公安局的金局长是战友。几天后，他说已跟他朋友的父亲讲过了，他朋友的父亲愿意帮忙，但要30000元钱，这个事情就能办好。第二天他在宋石街满天星浴室门口从其手中拿走30000元现金。到了12月底，陆某打电话给其，说元旦到了，给领导买点超市卡，其问要多少，他说要10000元。当天晚上其在英溪路与群益街的交叉口的工商银行取了10000元钱给他的。
综上，被告人陆某在侦查阶段的多次供述，在宋石街满天星浴室门口、英溪路与群益街十字路口的工商银行门口从被害人蔡某手中骗取30000元、10000元现金，共计40000元，且较稳定，与被害人蔡某的陈述相吻。本院认为，以上证据已形成完整的证据锁链，能证明被告人陆某在宋石街满天星浴室门口、英溪路与群益街十字路口的工商银行门口分别从被害人蔡某手中骗取30000元及10000元现金的事实。以上辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
对于被告人陆某提出奚某过错在先，在奚某殴打其的过程中其没有还手，但奚某的伤可能被其的手指甲划伤的辩护意见。经查：
1、被害人奚某的陈述，证实2013年7月2日，其怀疑被告人陆某在赌博中有作弊行为，于是其与李某跟踪在本县武康镇七欣天饭店吃夜宵的被告人陆某，之后其将被告人陆某叫出来为此事交涉，因被告人陆某不承认，其用拳头朝被告人陆某打了一拳，继而发生扭打，被在场人劝开后，双方较冲动再次扭在一起，其被被告人陆某用拳头打了或者用手指戳了，其右眼感觉一下子看不清了，并立马肿了起来。
2、证人方某的证言，证实其走到七欣天饭店门外时看到陆某已被奚某、李某按倒在地上，奚某用拳头打陆某，其等几人上去将双方拉开后奚某三番二次想上去打陆某，后来不知怎么回事，奚某的右眼马上肿了起来。
3、证人王某、张某证言，证实2013年7月3日凌晨有人在七欣天饭店吃饭，之后在店门口起争执等事实。
4、证人金某证言，证实2013年7月初某日晚其与陆某、朱某、范亦强在红苹果棋牌室打“梭哈”，之后在七欣天大厅吃夜宵至一半时，奚某进来把陆某叫出去，没一会奚某与陆某在店门口打起来了，其出去看到奚某与陆某面对面相互挥拳，后被人劝开，奚某再次冲上去打陆某，双方互挥拳头击打对方头部，没几下奚某突然手捂其右眼说“我的眼睛不行了”。因陆某的手指甲很长，奚某的眼睛应该是被陆某的手指甲划伤的。
5、证人朱某的证言，证实2013年7月初某日晚其与陆某、金某、范亦强在红苹果棋牌室打“梭哈”，之后在七欣天大厅吃夜宵至一半时，奚某进来把陆某叫出去，没一会奚某与陆某在店门口打起来了，但其出去时较晚，奚某与陆某已被人拉开了，之后奚某与陆某又扭打在一起，奚某用拳头打陆某的头部，陆某伸出双手去挡，再次停下来时奚某捂着自己的右眼说“我的眼睛看不清了”。因陆某的手指甲很长，奚某的眼睛应该是被陆某的手指甲划伤的。
6、被告人陆某在侦查阶段的供述，证实2013年7月初的某日晚，其在红苹果棋牌室里玩“梭哈”（赌博），之后在吃夜宵时与胖子（奚某）、瘦子（李某）打起来，其倒地后胖子弯腰打其头部，其当时躺在地上就用手挡着，顺势还朝胖子头部乱挥，因其的双手小拇指和大拇指的指甲1厘米长，胖子的眼睛应该被其的手指甲弄伤的。
7、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人奚某右眼的伤情为重伤之事实。
综上，被害人奚某怀疑被告人陆某在赌博中作弊，而为输钱的朋友打“抱不平”，在与被告人陆某交涉中，被害人奚某动手在先，继而相互用拳头击打对方头面部，被害人奚某的右眼被被告人陆某的手指甲划成重伤。本院认为，以上证据已形成完整的证据锁链，能证实被害人奚某动手在先，被害人奚某与被告人陆某在相互殴打过程中，被害人奚某的眼睛被被告人陆某的手指甲划成重伤之事实。被告人陆某没有还手的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。被告人陆某提出的被害人奚某过错在先的辩护意见与查明的事实相符，予以采纳。
对于被告人陆某提出其不应承担奚某的全部经济损失的辩护意见。经查，原告人过错在先，被告人陆某在实施故意伤害犯罪过程中具有防卫性质，但其明显超过必要限度，并造成原告人重大损害。本院认为，原告人也应承担相应的民事责任。以上辩护意见与查明的事实相符，予以采纳。
对于被告人陆某提出其在公安侦查阶段的供述笔录是公安人员按被害人说的弄好后其在没有看过的情况下签字的辩护意见。经查，被告人陆某在公安侦查阶段的供述均由其阅读并确认后签字并捺指印。现有证据不能证明公安人员存在诱供、逼供等非法取证行为，且公安人员在取证程序上符合有关规定。以上辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
对于被告人陆某提出证人金某、李某与奚某是一伙，其证言能否作证据使用其不清楚的辩护意见。经查，证人金某、李某虽与被害人奚某关系较密切，但该二证人的证言还与其他证人证言等证据相互印证，能证明本案事实，当然可作为证据使用。
对于原告人提出交通费1200元的请求。经查原告人只提供交通费凭证，不能提供或说明该批凭证分别用于何时从何地至何地详情，但根据实际需要，本院予以适当确认为800元。
对于原告人提出的精神损害抚慰金15000元的请求。本院认为没有法律依据，不予支持。
对于原告人提出的营养费请求。本院认为原告人不能提供相应的医疗等机构出具的证明，不予支持。
本院认为，被告人陆某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大；被告人陆某故意非法损害他人身体，致一人重伤，其行为已分别构成诈骗罪、故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被害人奚某先动手殴打被告人陆某，继而发生相互殴打，被告人陆某被被害人奚某等人按倒在地并继续遭殴打，被告人陆某在实施防卫过程中用其手指甲将被害人奚某划成重伤，明显超过必要限度，并造成重大损害，被告人陆某的行为属于防卫过当，予以减轻处罚。被告人陆某一人犯二罪，应当数罪并罚。被告人陆某的犯罪行为给原告人造成经济损失应当赔偿，原告人对损害的发生也有过错，可减轻被告人陆某的民事赔偿责任。原告人提出的合理部分的诉讼请求予以支持，不合理部分的诉讼请求不予支持。为维护社会治安秩序，保护公私合法财产、人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十四条、第二十条第二款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告人陆某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月17日起至2016年5月16日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人陆某于本判决生效后一个月内赔偿给附带民事诉讼原告人奚某经济损失共计人民币118481.95元（其中医疗费7889.71元、住院伙食补助费180元、护理费494.24元、误工费5268元、残疾赔偿金103650元、鉴定费600元、交通费400元）。
三、驳回附带民事诉讼原告人奚某其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 姚幸民
人民陪审员 盛树康
人民陪审员 姚玉国
二〇一四年二月十三日
书 记 员 傅 琪