吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）吉中民一终字第1035号
上诉人（原审原告、原审被告）：栾玉新，住桦甸市。公民身份证号码：×××。
委托代理人：李佩良，桦甸市司法局桦郊法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告、原审原告）：吉林桦甸北台子油页岩开发有限公司，住所地桦甸市永吉街北台子村大杨家屯。
法定代表人：崔绍兵，经理。
委托代理人：王岩，吉林桦远律师事务所律师。
上诉人栾玉新因劳动争议纠纷一案，不服吉林省桦甸市人民法院（2013）桦民一初字第465号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人栾玉新及其委托代理人李佩良，被上诉人吉林桦甸北台子油页岩开发有限公司（以下简称油页岩公司）的委托代理人王岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
栾玉新在原审时诉称：2006年3月份我到油页岩公司工作，我在油页岩公司是人力资源部工资核算员。2012年9月7日油页岩公司的人力资源部部长李天赋通知我与李冰进行工作交接，并告知我回家待岗，待岗期间油页岩公司照常给我开工资。2013年3月8日油页岩公司新任的人力资源部部长肖淑亮告知我说：“你已经不是油页岩公司的职工了”，跟我解除了劳动合同。我在油页岩公司工作期间，油页岩公司只于2009年1月1日与我签订了一份期限为一年的劳动合同。2011年6月8日我在油页岩公司工作期间发生工伤。我在油页岩公司工作期间，油页岩公司没有按照法律规定为我缴纳各项社会保险费。《劳动合同法》实施之后，油页岩公司不与我签订劳动合同。油页岩公司突然提出与我解除劳动合同、不依法给我经济补偿金等行为严重亵渎了法律，也侵犯了我的合法权益。我到桦甸市劳动人事争议仲裁委员会对油页岩公司提起仲裁之后，仲裁机关作出的仲裁裁决书不符合法律规定，我坚决不能接受，故依法提起诉讼。请求：一，判令油页岩公司支付我工伤赔偿金51185.00元（其中：1、一次性伤残补助金7个月×2521.25元=17648.75元，2、一次性就业补助金4个月×2521.25元=10085.00元，3、一次性医疗补助金6个月×2521.25元=15127.50元，4、停工留薪期工资3个月×2521.25元=7563.75元，5、劳动能力鉴定费385.00元，6、交通住宿费375.00元）；二，判令油页岩公司支付给我解除劳动合同的经济补偿金32105.85元（其中：1、根据劳动合同法第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，2006年3月至2007年12月工资赔偿金2个月×2140.39元=4280.78元，2、按照劳动合同法第十四条第三款、第八十二条规定，享受双倍工资赔偿，2008年1月至2013年3月，12个月×2140.39元=25684.68元，3、按照劳动合同法第四十条规定，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同，1个月经济补偿金2140.39元）；三，判令油页岩公司支付拖欠我2012年9月至2013年3月的工资，即8个月×2140.39元=17123.12元；四、判令油页岩公司为我补缴各项社会保险费44839.10元（其中：1、社会养老保险及社会失业保险2006年3月至2008年12月、2011年1月至2013年3月，单位应缴纳330.00元×61个月=20130.00元，2、基本医疗保险单位应缴纳112.60元×83个月=9345.80元，生育保险单位应缴纳15.80元×83个月=1311.40元，工伤保险单位应缴纳70.00元×83个月=5810元，3、住房公积金单位应缴纳99.30元×83个月=8241.90元），合计143112.68元。请求法院依法支持我的诉讼请求，保护我的合法权益。
吉林桦甸北台子油页岩开发有限公司在原审时辩称：栾玉新计算的赔偿标准错误，应按栾玉新受伤前12个月的平均月工资标准1917.00元计算。栾玉新受伤后我公司一直给栾玉新开工资，其停工留薪期工资不应支持。交通住宿费应由医疗保险机构赔付，我公司不同意赔偿。栾玉新主张经济补偿金及双倍工资没有法律依据，因我公司公示了续签劳动合同通知书，要求栾玉新在2010年11月28日-2010年12月25日到我公司续签劳动合同，栾玉新此期间未与我公司续签劳动合同，并非是用人单位不与劳动者订立书面劳动合同，也就不能依此认为双方存在无固定期限劳动合同，也就不存在双倍工资赔偿问题。因栾玉新在2012年9月就不在我公司工作，那么也就不存在拖欠工资问题。栾玉新主张交纳社会保险费没有法律依据，因2008年5月30日之前，栾玉新的社会保险关系仍未与原单位解除，我公司根本不能为其交纳社会保险，我公司在其与原单位社保关系解除后，从2009年起为其交纳各项社会保险费（即栾玉新请求的各项保险费）至2012年止。
吉林桦甸北台子油页岩开发有限公司在原审时诉称：2006年3月栾玉新到我公司工作。2011年6月8日栾玉新在我公司摔伤，经吉林市劳动能力鉴定委员会鉴定为10级伤残。栾玉新主张我公司向其支付社会保险金没有事实与法律依据。2008年5月30日之前栾玉新的社保关系仍未与原单位解除，我公司根本不能为其缴纳社会保险，我公司在其与原单位社保关系解除后，从2009年起为其缴纳至2012年止。社会保险费征缴是劳动行政部门行政职责，应通过行政途径解决。同时，社会保险金的缴纳系用人单位和劳动者向保险经办机构应承担的法定义务，栾玉新主张我公司向其本人给付社会保险金没有法律依据。故应驳回栾玉新要求我公司向其支付社会保险金的诉讼请求，望法院支持我公司的诉讼请求。
栾玉新在原审时辩称：按照法律规定，我在油页岩公司工作期间，油页岩公司应当为我缴纳各项社会保险费，油页岩公司没有为我缴纳各项社会保险费，侵犯了我的合法权益。油页岩公司在起诉书中称“2008年5月30日之前我的社保关系与原单位没有解除”不是事实，事实上，早在2004年12月31日我就与我的原单位解除了劳动关系。油页岩公司的诉请于法无据，请求法院依法驳回油页岩公司的诉讼请求。
原审判决认定：2006年3月份，栾玉新到油页岩公司工作。2009年1月份，双方签订劳动合同，期限至2010年12月31日。2011年6月9日，栾玉新在工作中受伤，2012年6月27日被认定为工伤。2013年1月18日，经鉴定评为十级伤残。劳动能力鉴定栾玉新支出医药费125.00元，鉴定费用260.00元，支出交通费58.00元。栾玉新工伤前十二个月实发平均工资为1774.45元。栾玉新受伤后正常上班未休息，正常开工资。2012年9月7日至2013年3月8日，栾玉新未上班，油页岩公司未给栾玉新开工资。双方对栾玉新不上班的原因现有争议。2013年3月8日，双方就解除劳动合同一事进行磋商，双方对由谁提出解除劳动合同现有争议。后栾玉新向劳动争议仲裁委员会申请对双方劳动争议进行仲裁，仲裁裁决书作出后，双方均不服仲裁结果，提起诉讼。油页岩公司针对栾玉新双倍工资的主张提出诉讼时效抗辩。桦甸市最低工资标准：2011年5月1日至2012年10月1日为830.00元，2012年10月1日至2013年7月1日为950.00元。
原审判决认为：一、栾玉新应如何享受工伤保险待遇。栾玉新在与油页岩公司发生纠纷后同意解除劳动合同，栾玉新有权享受十级伤残的工伤保险待遇。由于《工伤保险条例》中所指的本人工资是工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月的平均月工资，经核定，栾玉新受工伤前12个月的平均月工资是1774.45元，栾玉新应按此工资标准享受工伤待遇，栾玉新要求按月2521.25元的工资标准享受工伤待遇不符合法律规定，不予支持。停工留薪期工资指职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利、保险待遇不变，由所在单位按月支付的工资。停工留薪期是为了保障工伤职工在治疗期间的工资待遇不改变而设置的特殊保护期，但是停工留薪期的期限应当是以工伤职工伤情变化的情况而定，停工留薪期的时限可以随着工伤职工的劳动能力恢复而终结。栾玉新在工伤后并未停止工作，也得到了工资报酬，其现在已无权要求享受停工留薪期待遇，故栾玉新的此项诉讼请求不予支持。栾玉新现有证据证明其作劳动能力鉴定支出医药费125.00元，此费用是栾玉新合理费用，故予以支持。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，依此规定就医支出的交通费用属工伤保险待遇，而鉴定支出的交通费用不属于就医支出，不应由油页岩公司承担，故栾玉新的此项请求不予支持。栾玉新主张的劳动能力鉴定费用260.00元，在庭审中虽未提供票据加以证实，但栾玉新提供的仲裁笔录可以证明此项支出，并且油页岩公司也无异议，故栾玉新请求的此项支出予以支持。二、栾玉新应否享受经济补偿金待遇。1、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。”依据此规定，在双方当事人就哪一方提出解除劳动合同发生争议时，应由用人单位承担举证责任，在其无法证实是由劳动者提出解除劳动合同的情况下，应认定是用人单位先行提出解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位在劳动者因工负伤并丧失部分劳动能力的情况下不得依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。本案中油页岩公司解除与栾玉新的劳动合同属非法解除，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条关于：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定向栾玉新支付赔偿金，而非栾玉新依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条主张的补偿金，栾玉新的此项请求不符合法律规定，故不予支持。2、《中华人民共和国劳动合同法》虽然有用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资的相关规定，但双倍工资的产生与劳动者的工作内容和劳动付出没有关系，双倍工资责任是法律对于用人单位未签订书面劳动合同的一种惩罚性赔偿责任，双倍工资属于赔偿金性质而非劳动报酬。双倍工资请求仲裁的时效应符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条一款关于：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，栾玉新在《中华人民共和国劳动合同法》实施后就应当知道权利受到侵害，但其至今方主张双倍工资赔偿，在油页岩公司又明确提出诉讼时效抗辩的情况下，栾玉新的双倍工资主张因已超过诉讼时效无法支持。3、用人单位只有符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定并愿意额外支付一个月工资后可以解除劳动合同，本案油页岩公司是非法解除与栾玉新的劳动合同，其应支付的是赔偿金，栾玉新要求其支付一个月的工资的请求与法无据，不予支持。三、关于拖欠的工资如何给付。双方当事人对于2012年9月到2013年3月期间栾玉新未上班的原因各执一词，又均无相关证据加以证明。如栾玉新未经油页岩公司同意长达半年不上班，油页岩公司应按照相关的规章制度对其作出相应的处理，但油页岩公司并未对栾玉新作出相关的处理，故推定是油页岩公司的原因致栾玉新待岗，由于栾玉新待岗期间未提供正常劳动，油页岩公司应按本市最低工资标准向栾玉新支付待岗期间的工资，栾玉新要求的工资标准过高，对高出部分不予支持。栾玉新从2012年9月7日至2013年3月8日在家待岗，此期间为6个月，应按6个月计算工资，栾玉新要求按8个月计算无事实依据，多请求的2个月工资不予支持。四、栾玉新应享受的各种社会保险如何处理。用人单位是否为职工办理各种社会保险，属有关主管部门监督和管理的范畴，不属于法院调整范围，栾玉新应到相关部门解决，故对此诉请不予审理。综上，原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条，《工资支付暂行规定》第十二条，吉林省实施《工伤保险条例》若干规定第十条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定作出判决。
原审判决：一、被告吉林桦甸北台子油页岩开发有限公司于判决生效后三日内给付原告栾玉新工伤保险待遇30550.65元（一次性伤残补助金1774.45元×7个月＝12421.15元、一次性就业补助金1774.45元×4个月＝7097.80元、一次性医疗补助金1774.45元×6个月＝10646.70元、劳动能力鉴定支出费用385.00元）；二、被告吉林桦甸北台子油页岩开发有限公司于判决生效后三日内给付原告栾玉新待岗期间工资5580.00元（2012年9月工资830.00元、2012年10月至2013年3月8日每月工资950.00元）；三、驳回原告栾玉新其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20.00元，由原、被告各承担10.00元。
原审判决后，上诉人栾玉新不服，向本院提起上诉。其主要上诉请求为：一、撤销原审判决；二、按照月工资2521.25元的标准支持工伤保险待遇，支持3个月停工留薪期工资7563.75元及劳动能力鉴定费385.00元、交通住宿费375.00元；三、判令被上诉人给付解除劳动合同的赔偿金和补助金合计32105.85元；四、按照月工资2140.39元的标准给付拖欠的6个月工资12842.34元；五、判令被上诉人为我补交各项社会保险费44839.10元。其主要上诉理由为：一、原审判决按照我受工伤前的12个月平均工资来计算工伤保险待遇错误。按照《工伤保险条例》及《吉林省工伤保险条例》的规定，我的工伤保险待遇应当按照我受伤之前的12个月平均月缴费工资来计算。二、是被上诉人提出与我解除劳动合同，我提供的证据完全可以证明，所以被上诉人应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条的规定向我支付赔偿金和补偿金。在原审第二次庭审时，通过法官释明，我已经明确表示要求被上诉人支付违法解除劳动合同的是赔偿金，而不是一审诉讼请求中的补偿金。所以原审判决未支持我要求被上诉人给付解除劳动合同的赔偿金和补偿金的请求是错误的。三、2012年9月7日被上诉人通知我回家待岗照常开工资，一直到2013年3月8日被上诉人正式通知与我解除劳动合同，此期间我应得的工资被上诉人一直没有支付给我，原审判决被上诉人按照最低工资标准支付我待岗期间的工资是错误的。四、依照《中华人民共和国劳动法》的规定，被上诉人应当为我缴纳各项社会保险费，原审判决以不属于法院调整范畴为由不予支持是错误的。五、依照《住房公积金管理条例》的规定，在我与被上诉人存在劳动关系期间，被上诉人应当为我缴纳住房公积金，原审判决未予支持，也没有阐述不支持的理由是错误的。六、依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，我与被上诉人之间有关解除劳动合同的争议事项应当由被上诉人承担举证责任，在被上诉人无法举证证明是我提出解除劳动合同的情况下，就应当认定是被上诉人提出与我解除劳动合同，并应当判令被上诉人赔偿我解除劳动合同的赔偿金和补偿金。
被上诉人吉林桦甸北台子油页岩开发有限公司答辩认为：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判。
在本院审理本案过程中，经上诉人栾玉新申请，本院要求被上诉人油页岩公司向本院提供如下证据：栾玉新20**年1月至2013年8月工资表一份，证明栾玉新与油页岩公司解除劳动合同前12个月的平均工资是2140.39元。经质证，上诉人栾玉新对该证据没有异议，本院对该证据予以采信。并据此确认栾玉新在2012年9月未上班前的平均工资为2279.68元。
本院审理查明的其他事实与原审判决认定的事实无异。
本院认为，上诉人栾玉新在与被上诉人油页岩公司发生纠纷后同意解除劳动合同，栾玉新有权享受十级伤残的工伤保险待遇。由于《工伤保险条例》中规定的本人工资是指工伤职工因工作遭受伤害事故前12个月的平均月工资，经核定，栾玉新受工伤前12个月的平均月工资是1774.45元，栾玉新应按此工资标准享受工伤待遇，故上诉人栾玉新要求按月2521.25元的工资标准享受工伤待遇的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于上诉人栾玉新提出的应支持其3个月停工留薪期工资7563.75元的上诉请求。因其在二审诉讼中明确表示放弃该项主张，属于对自己诉讼权利的合法处分，故本院对该请求不再予以审理。
关于上诉人栾玉新提出的应支持其鉴定期间的交通住宿费375.00元的上诉主张。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”依此规定就医支出的交通费用属工伤保险待遇，而鉴定支出的交通住宿费用不属于就医支出，故上诉人栾玉新的此项上诉主张缺乏法律依据，本院不予支持。
关于上诉人栾玉新提出的应按月工资2140.39元的标准给付其拖欠的6个月（2012年9月至2013年3月）工资12842.34元的上诉主张。现双方当事人对2012年9月至2013年3月期间栾玉新未上班的原因各执一词，又均无相关证据加以证明。如栾玉新未经油页岩公司同意长达半年不上班，油页岩公司应按照相关的规章制度对其作出相应的处理，但油页岩公司并未对栾玉新作出相关的处理，故推定是油页岩公司的原因致栾玉新待岗。由于栾玉新待岗期间未提供正常劳动，故原审判决油页岩公司按当地最低工资标准向栾玉新支付待岗期间工资并无不当，上诉人栾玉新的该项上诉主张本院不予支持。
关于上诉人栾玉新提出的应判令被上诉人油页岩公司为其补交各项社会保险费44839.10元的上诉主张。因用人单位是否为职工办理各种社会保险属有关主管部门监督和管理的范畴，不属于人民法院民事诉讼调整范畴，栾玉新应到相关部门解决，故对上诉人栾玉新的该项上诉主张本院不予审理。
关于上诉人栾玉新提出的应判令被上诉人油页岩公司给付其解除劳动合同的赔偿金32105.85元的上诉请求。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。”依据此规定，在双方当事人就哪一方提出解除劳动合同发生争议时，应由用人单位承担举证责任，在其无法证实是由劳动者提出解除劳动合同的情况下，应认定是用人单位先行提出解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位在劳动者因工负伤并丧失部分劳动能力的情况下不得依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。本案中，被上诉人油页岩公司解除与栾玉新的劳动合同属非法解除，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条关于：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定向栾玉新支付赔偿金。在原审诉讼过程中，经原审法院释明，上诉人栾玉新已经将其起诉时提出的给付补偿金的诉讼请求变更为给付赔偿金，故依据上述法律规定，上诉人栾玉新的此项请求本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”依据上述法律规定，被上诉人油页岩公司应当支付给上诉人栾玉新的赔偿金应为2279.68元×7个月×2＝31915.52元，鉴于上诉人栾玉新主张的工资标准为2140.39元，低于本院查明的双方劳动合同解除前十二个月的平均工资2279.68元，故本院按照上诉人栾玉新主张的工资标准予以支持，即2140.39元×7个月×2＝29965.46元。上诉人栾玉新提出的应判令被上诉人油页岩公司给付其双倍工资的上诉主张，因已经超过法定诉讼时效，故本院不予支持。上诉人栾玉新提出的应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定支付其一个月的工资2140.39元的上诉主张。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”因本案中不存在上述情形，被上诉人油页岩公司是非法解除与栾玉新的劳动合同，其应支付的是赔偿金，故上诉人栾玉新的该项上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条，《工资支付暂行规定》第十二条，吉林省实施《工伤保险条例》若干规定第十条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持桦甸市人民法院（2013）桦民一初字第465号民事判决；
二、被上诉人吉林桦甸北台子油页岩开发有限公司于本判决生效后三日内给付上诉人栾玉新违法解除劳动合同赔偿金29965.46元；
三、驳回上诉人栾玉新其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费30.00元，由上诉人栾玉新负担10.00元，由被上诉人吉林桦甸北台子油页岩开发有限公司负担20.00元。
审 判 长 石 刚
代理审判员 刘欣莹
代理审判员 孙 伟
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 孙 洋