北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民（商）终字第08296号
上诉人（原审原告）王雄平，男，1965年11月20日出生。
委托代理人张玉贵，北京市和景律师事务所律师。
委托代理人张文斌，北京市和景律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）藏一楼国石投资管理（北京）有限公司，住所地北京市丰台区万丰路528号。
法定代表人章菊美，执行董事。
委托代理人申晨光，北京市中银律师事务所律师。
第三人章菊美，女，1967年11月28日出生。
上诉人王雄平因与被上诉人藏一楼国石投资管理（北京）有限公司（以下简称藏一楼公司）、第三人章菊美公司解散纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院（2014）丰民初字第01085号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月29日受理后，依法组成由法官石东担任审判长，法官周岩、唐旭超参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王雄平在一审中起诉称：2013年6月4日，王雄平与第三人章菊美合作成立了藏一楼公司，注册资本500万元，其中王雄平认缴245万元，占公司股份的49%，第三人章菊美认缴255万元，占公司股份的51%。第一期实缴注册资本为150万元，全部由王雄平一人所出。公司由章菊美任法定代表人，负责公司的全面经营工作。公司成立后，章菊美利用自己是公司法定代表人的身份，实际控制公司，由于其对公司业务不熟悉，加上其疏于对公司的经营管理，公司的经营一直未能走上正轨，持续亏损。更重要的是，作为公司的两位股东，王雄平与章菊美之间就公司的经营发展情况一直无法达成一致共识，目前章菊美控制着公司的大部分资料证照及公章，公司经营管理发生严重困难，继续存续下去必将会对原告的股东利益造成巨大损失，故诉至法院，请求解散藏一楼公司。
藏一楼公司在一审中答辩称：本案不符合法定解散的理由。公司目前正常运转，公司才成立不到一年，亏损系正常现象。藏一楼公司另案起诉王雄平抽逃出资一案正在审理过程中，藏一楼公司不应解散。不同意王雄平的诉讼请求。
第三人章菊美在一审中述称，不同意王雄平的诉讼请求，理由与藏一楼公司的答辩意见一致。
一审法院审理查明：2013年3月8日，王雄平（甲方）与章菊美（乙方）签订合作协议，约定：第一条甲乙双方共同设立公司，以连锁经营的方式开发“藏一楼”品牌宝玉石连锁店，并由乙方负责宝玉石的全部销售业务。第二条新设立公司的名称为“藏一楼国石馆国际连锁（北京）有限公司”（以工商注册为准），注册资本为500万元。第三条甲乙双方合作方式、股权比例与工商注册登记。乙方负责组建资深经营管理团队，实际对新设公司的运营进行全面管理。甲方负责提供运营管理所需全部资金支持和宏观指导。甲方以现金出资占有新公司股份的49%，乙方以管理团队、管理技术和运营能力对价折股占有新公司股份的51%。甲方不参与新公司运营管理业务，乙方不参与甲方产品开发及其供应业务。本协议签署后30日内完成新设立公司的工商注册登记。
2013年6月4日，藏一楼公司成立，注册资本为500万元，实收资本为150万元，公司股东为王雄平和章菊美，其中王雄平出资73.5万元，占出资比例的49%，章菊美出资76.5万元，占出资比例的51%。章菊美任公司执行董事及经理，王雄平任公司监事。公司章程规定：第八条股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：……（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议。第十条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第十三条股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第十四条公司不设董事会，设执行董事一人，由股东会选举产生。第十七条公司设监事一人，由股东会选举产生。第十八条监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对执行董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的执行董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当执行董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求执行董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在执行董事不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照《公司法》第一百五十二条的规定，对执行董事、高级管理人员提起诉讼。第十九条执行董事为公司的法定代表人。第二十二条公司的营业期限20年，自公司营业执照签发之日起计算。
2013年8月，王雄平与章菊美就公司经营事宜产生争议，王雄平要求解散公司，章菊美不同意，双方就该争议进行过协商，但无法达成一致意见。一审庭审中，王雄平称，公司自成立以来一直亏损，王雄平对公司的投资无法达到预期目的，对公司的经营管理失控，公司经营管理出现了严重困难，继续存续会使王雄平的股东利益受到重大损失。藏一楼公司对此不予认可，称公司经营管理正常，并未出现严重困难的情形。
一审庭审中，王雄平向法院提供两份藏一楼公司会议记录，其中，2013年8月25日的会议纪要记载：经公司管理层人员王雄平、章菊美友好协商，现达成如下协议，一、制定公司的各项指标；二、关于“藏一楼”商标由青田集团公司转让给北京新公司的事情暂时搁置，待指标完成后再议；三、新公司的法人由章菊美变更为王雄平；四、王雄平在非不可抗力的情况下要确保新公司的运营资金的充足；五、即日起新公司人事、财务运营中的重大事件均由管理层共同协商，达到共识后再作决定。藏一楼公司及章菊美对上述会议纪要的真实性不予认可，藏一楼公司的公司章程亦未作出过相应的变更。2013年8月28日的会议纪要记载：经藏一楼管理层人员王雄平、章菊美共同协商达成如下会议共识，一、解除合作合同，处理善后问题；二、章菊美停薪休假一周，即日起生效；三、保证公司资金正常流转，不造成停发报销、欠发工资等行为影响；四、章菊美休假期间，公司所有事物均由章婧代为接管。但上述会议记录仅有王雄平的签字，藏一楼公司及章菊美对该会议记录亦不予认可。王雄平在一审庭审中另称章菊美侵害公司财务，并提供了章菊美的取款明细予以证明，章菊美对此不予认可。
一审法院判决认定：《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定，“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司”。公司解散是公司法为打破公司僵局所采取的最终手段，应当在充分考虑法定条件后谨慎适用。公司解散应当首先同时满足以下三个条件，一是公司经营管理发生严重困难，二是公司继续存续会使股东利益受到重大损失，三是通过其他途径不能解决。一审法院认为，公司经营管理出现严重困难，是指因股东或管理人之间的利益冲突和矛盾导致公司的有效运行失灵，公司事务处于瘫痪状态。本案中，根据藏一楼公司的公司章程规定，股东会系公司的权力机构，有权决定公司的经营方针和投资计划，公司的执行董事有权执行股东会的决议，制定公司的基本管理制度等。现章菊美持有公司51%的股权，并任公司执行董事，王雄平持有公司49%的股权，任公司监事，根据资本多数决的原则，即使章菊美与王雄平之间就公司经营管理事宜存在分歧，藏一楼公司的股东会对公司的日常经营管理仍可以作出有效决议，并不影响公司的正常经营管理，王雄平亦未能举证证明藏一楼公司在经营管理方面存在何种严重困难。王雄平主张其对公司的经营管理失控，公司持续亏损，损害了股东的利益，对此，一审法院认为，王雄平虽然是公司的股东，但公司的权力机关和执行机关为公司的股东会和执行董事，并不是股东，王雄平同时作为公司的监事，可以行使对公司执行董事、高级管理人员的监督权，并无对公司经营管理的直接控制权，此外，王雄平主张的公司亏损亦非公司解散的法定事由，故对于王雄平的上述主张，一审法院不予支持。对于王雄平主张的章菊美侵害公司利益的问题，其可以通过行使监事的职权或提起相关诉讼的方式进行救济，而不应迳行解散公司。综上，一审法院认为，公司解散作为股东矛盾无法解决的最后手段，非必要不得轻易采取，截至本案立案之日止，藏一楼公司成立尚不足一年，二股东虽然存在矛盾，但现有证据无法证明该矛盾导致了公司经营管理严重困难，故对于王雄平要求解散公司的诉请，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条的规定，判决：驳回王雄平的诉讼请求。
王雄平不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：一、一审法院判决认定事实不清。王雄平提供的事实和证据，充分证实藏一楼公司已经满足公司法规定的解散条件，应当解散。1、藏一楼公司于2013年6月4日成立后，王雄平与章菊美于同年8月25日达成协议，将藏一楼公司的法定代表人由章菊美变更为王雄平，后章菊美迟迟不履行协议约定。自2013年8月28日至2014年1月5日，章菊美一直没有到公司上班，不履行执行董事职责，导致公司管理严重困难，现公司已失去管理控制。一审法院对此事实认定不清。2、根据《中华人民共和国公司法》规定和公司章程的约定，王雄平作为监事，可以通过监事的监督手段提议召开股东会。但是，公司股东会在章菊美不参加或不赞同的情况下，股东会作为权力机关根本作不出任何决议，包括日常管理的决议和对执行董事的罢免等。一审法院只在形式上认定王雄平有监督权，但实质上，王雄平的监督权无法实际行使，公司内部救济途径无法行使。一审法院对此没有深入了解清楚。3、藏一楼公司成立，分两期出资，第一期2013年6月4日出资150万元，第二期2015年6月2日出资350万元，其中第一期出资都由王雄平一人出资，章菊美没有任何出资，公司经营亏损，最大的受害人为王雄平，公司成立以来至今，经营一直亏损，每个月利润都是负数，仅至2013年12月份累计亏损达620238.87元，股东利益严重受损。4、王雄平作为公司监事，对于公司经营管理发生的严重困难，提议召开股东会，但是，公司只有两个股东，根据《中华人民共和国公司法》规定和公司章程约定，股东会会议股东按照出资比例行使表决权，但是公司成立后王雄平和章菊美对公司经营管理意见不一致，导致股东会无法通过任何重大决议，股东会作为公司权力机关失灵，无法制约执行董事，公司成立一年多来，以上情况进一步恶化，已经根本无法正常管理经营。以上事实和证据，充分说明了公司经营管理严重困难，股东间存在重大矛盾、分歧，导致公司股东会决策失灵，对执行董事无法行使监督权，王雄平已通过其他途径救济，但是无效，公司已陷入僵局，公司存续，王雄平的利益将继续严重受损。二、一审法院适用法律错误。《中华人民共和国公司法》第一百八十二条的核心价值就是公司经营管理发生困难并严重损害小股东（持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东）利益时，法律赋予小股东请求法院解散公司的权利，以防止大股东借公司侵害小股东之利。在本案中，章菊美作为公司执行董事，经营公司一直亏损，自2013年8月28日至2014年1月5日一直未到公司上班，并且私自占用公司公章等公司证件，公司管理混乱。目前，王雄平已向公司垫付自有资金49余万元，公司经营已严重困难，股东会会议无法决策，王雄平作为监事无法制约章菊美，公司继续存续严重损害王雄平利益。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条第五款和第一百八十二条之规定，法院应予解散藏一楼公司。综上，王雄平请求二审法院撤销原判，改判藏一楼公司解散，一、二审诉讼费全部由藏一楼公司承担。
藏一楼公司服从一审法院判决。其未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称：一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
章菊美服从一审法院判决。庭审中，章菊美表示同意藏一楼公司的答辩意见。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有王雄平提供的公司章程、工商登记材料、会议记要、取款明细，藏一楼公司提供的合作协议以及各方当事人陈述等证据材料在案佐证。
本院认为：根据本院查明的本案事实，藏一楼公司章程规定，股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。章菊美现持有藏一楼公司51%股权，王雄平持有藏一楼公司49%股权，藏一楼公司股东会可以对公司日常经营管理事项作出有效决议。王雄平上诉主张藏一楼公司股东会作出不了任何决议，缺乏依据，本院不予支持。至于王雄平提出的章菊美不履行执行董事职责、侵害公司利益的问题，以及藏一楼公司经营亏损的问题等，均非公司解散的法定事由，有关各方因上述问题发生的争议可以另行解决，本院在本案中不予处理。因不符合《中华人民共和国公司法》规定的解散条件，一审法院判决驳回王雄平关于解散藏一楼公司的诉讼请求，并无不当。王雄平的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求予以驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费35元，由王雄平负担（已交纳）。
二审案件受理费70元，由王雄平负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 东
审 判 员 周 岩
代理审判员 唐旭超
二〇一四年十月十三日
书 记 员 许晓晨