河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫06民终726号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司，住所地鹤壁市淇滨区兴鹤大街36号。代表人：陈良，该公司经理。委托诉讼代理人：赵海洋，河南春秋律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：王桂安，男，1969年7月2日出生，汉族，住河南省淇县。委托诉讼代理人：李军生，河南王洪玉律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。原审被告：杨天保，男，1981年4月18日出生，汉族，住河南省淇县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司（以下简称人保财险鹤壁公司）因与被上诉人王桂安、原审被告杨天保机动车交通事故责任纠纷一案,不服河南省淇县人民法院（2017)豫0622民初535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保财险鹤壁公司的委托诉讼代理人赵海洋，被上诉人王桂安及其委托诉讼代理人李军生到庭参加诉讼。原审被告杨天保经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。人保财险鹤壁公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判上诉人在保险限额内赔偿被上诉人王桂安346286.1元（比原审判决减少37845.69元）或发回重审。2、本案诉讼费用由王桂安承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，程序违法，偏袒王桂安。1、一审法院剥夺了人保财险鹤壁公司的鉴定权利，程序违法。鉴定机构虽然系上诉人与被上诉人共同协商选定的，但伤情评定为九级，明显与王桂安的伤情不符，一审法院未准许对王桂安进行重新鉴定。2、一审法院判决误工费、护理费错误。误工费让上诉人多承担16712.13元；护理人数与医院病历相矛盾，护理费让上诉人多承担21133.56元。王桂安辩称，1、鉴定机构是各方当事人共同选择的，也是依据受害人伤情作出的鉴定意见，人保财险鹤壁公司申请重新鉴定的理由不能成立。2、依据司法解释规定，误工费可以计算至定残之日前一天，而不是应当计算至定残前一天，一审认定的误工期限符合客观事实。关于护理人员，应当根据被上诉人具体伤情，鉴定机构的鉴定结论，认定2人护理。上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。王桂安向一审法院起诉请求：人保财险鹤壁公司、杨天保赔偿各项损失共计428467.76元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具和残疾赔偿金。本案中，事故发生后，王桂安受伤后先后四次住院治疗167天，其合理损失有：1、医疗费199992.67元；2、住院伙食补助费5010元（30元/天×167天）；3、营养费1670元（10元/天×167天）；4、误工费73806.92元（2016年度河南省交通运输业标准52099元/年÷12个月×17个月）；5、护理费36624.3元（2016年度河南省居民服务业标准33857元/年÷365天×167天×2人+33857元/年÷12个月×2个月×1人)；6、残疾赔偿金50027.9元（2016年度河南省农村居民人均纯收入标准11696.74元/年×20年×21%+被扶养人王喜民生活费2016年度河南省农村居民人均年生活消费支出标准8586.59元/年×1年×21%÷2）；7、精神损害抚慰金12000元（酌定）；8、交通费3000元（酌定）；9、住宿费2000元（酌定），合计384131.79元。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定:(一）同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;(三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，杨天保承担本次事故的全部责任，王桂安不承担事故责任。吉Ａ×××××号重型特殊结构货车在人保财险鹤壁公司投保有交强险和商业险（500000元），本次事故发生在保险期间内，王桂安的合理损失在保险范围内，故人保财险鹤壁公司应对王桂安各项损失予以赔付。关于人保财险鹤壁公司“王桂安属于被保险人，不属于第三者”的辩称，杨天保驾驶吉Ａ×××××号货车倒车时，与停驶的吉Ａ×××××号货车发生碰撞，造成站在吉Ａ×××××号货车车架上冲车的王桂安受伤，王桂安既不属于AD3785号货车的本车人员，也不属于AD3785号货车投保人及其允许的合法驾驶人，属于第三者，故对人保财险鹤壁公司的该辩称不予支持。一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司于判决生效之日起十日内赔偿王桂安各项损失共384131.79元；二、驳回王桂安的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7728元，减半收取计3864元，由王桂安承担400元，中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司承担3464元。在二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人人保财险鹤壁公司所提出的王桂安伤情评定为九级，明显与其伤情不符，未准许对王桂安伤情进行重新鉴定，程序违法的上诉理由。本案中，上诉人人保财险鹤壁公司与被上诉人王桂安等各方共同协商选定的鉴定机构所出具的鉴定意见：王桂安右足踝部毁损伤术后，目前遗留右足足弓破坏，构成九级伤残。王桂安是因右足踝部毁损伤，形成了右足足弓破坏的结果，故上诉人所述鉴定机构以“右足足弓破坏”为由，将被上诉人王桂安的伤情评定为九级，与其伤情不符的理由不能成立。上诉人人保财险鹤壁公司申请重新鉴定缺乏事实和法律依据，一审法院不予准许并无不当，其上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人人保财险鹤壁公司所提出的一审法院判决在计算误工费、护理费时存在错误，护理人数与医院病历相矛盾的上诉理由。《最高人民法院》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。据此，关于误工的时间，应当根据受害人自接受治疗到康复所需时间确定，因伤致残的可以计算至定残日前一天或者按照实际误工时间计算，一审法院根据鉴定意见：误工期限约需16-18个月，酌定误工期限为17个月并无不当。《最高人民法院》第二十一条第二款规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。虽住院病历长期医嘱记录单显示“陪护一人”，而鉴定意见根据王桂安伤情，经综合分析，确定其住院期间需要生活护理2人，出院后需要生活护理1人、护理期限为2个月。一审法院选择采纳鉴定意见确定护理人员人数及时间并无不当。人保财险鹤壁公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人人保财险鹤壁公司的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。淇县人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2509元，由中国人民财产保险股份有限公司鹤壁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  苗国庆审判员  李永刚二〇一七年七月三十一日书记员  王 琦