新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民二初字第26号
原告：新特能源股份有限公司。
法定代表人：张建新，该公司董事长。
委托代理人：南新建，男，该公司法律部职员。
委托代理人：梁珊珊，女，该公司法律部职员。
被告：新疆升宏鑫光伏材料有限公司。
法定代表人：涂成超，该公司总经理。
委托代理人：高新民，新疆长信合律师事务所律师。
被告：新疆长福百成硅业有限公司。
法定代表人：涂成斌，该公司总经理。
委托代理人：高新民，新疆长信合律师事务所律师。
原告新特能源股份有限公司（以下简称新特能源公司）与被告新疆升宏鑫光伏材料有限公司（以下简称升宏鑫公司）、被告新疆长福百成硅业有限公司（以下简称长福百成公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年1月14日受理后，依法组成合议庭于2014年3月3日、2014年4月21日公开开庭审理了本案。原告新特能源公司的委托代理人南新建、梁珊珊、被告升宏鑫公司和被告长福百成公司的共同委托代理人高新民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告新特能源公司起诉称：2013年9月3日，我公司与被告升宏鑫公司签订了一份编号为XTNY-HT-
WL-2013-306的《硅粉采购合作协议》。2013年9月21日，我公司与被告升宏鑫公司根据《硅粉采购合作协议》签订一份《订货通知书》，约定升宏鑫公司自2013年10月至2013年12月，应向我公司交货3000吨硅粉，以上协议及订货通知书签订生效后，我公司依照约定分三次通过银行承兑汇票的方式向升宏鑫公司支付了全部货款4077.26万元，但截止11月26日，升宏鑫公司对11月份应当交付的1000吨硅粉仍有808.68吨未交付完毕，且其后期已无资金生产，并明确表示无法交货。12月份应交付的1000吨硅粉也无法交付。根据306号《硅粉采购合作协议》第11.1条之规定，升宏鑫公司应承担未按《订货通知书》约定供货数量交货的违约责任，计违约金73万元。因被告升宏鑫公司的行为已构成根本违约，故我公司与其订立的合同应当依法解除。
另2013年11月24日我公司与升宏鑫公司和长福百成公司签订一份《协议书》，约定由长福百成公司对升宏鑫公司的交货义务承担连带责任，故长福百成公司应当与升宏鑫公司共同承担向我公司返回已付货款2263.52万元的责任、并依照协议约定承担73万元的违约金。为了避免债务清偿不能的风险，我公司与2013年11月29日向法院提出诉前财产保全申请，并依法对两被告的财产采取了保全措施。综上事实及理由，现我公司提起诉讼，请求法院判令：1.解除我公司与升宏鑫公司之间的合同；2.两被告向我公司返还已付货款2263.52万元；3.两被告向我公司支付税金274万元；4、两被告承担逾期交货违约金73万元；5.两被告支付财产保全申请费5000元。本案案件受理费由两被告承担。
被告升宏鑫公司、长福百成公司共同答辩称：鉴于升宏鑫公司现在生产经营的不良现状，确实已无法履行与原告新特能源公司签订的《硅粉采购合作协议》，故新特能源公司提出解除合同的主张，我公司表示同意。对于新特能源公司主张返还货款2263.52万元，我公司需要进行核实，该退多少就退多少。新特能源公司主张的违约金数额过高；长福百成公司是否应当承担连带责任应当按照协议约定来认定。
原告新特能源公司为证明其主张的事实成立，向本院提交如下证据：
一、2013年9月3日新特能源公司与升宏鑫公司签订的合同编号为XTNY-HT-
WL-2013-306《硅粉采购合作协议》及《订货通知书》各一份，用以证明：1.双方约定升宏鑫公司向新特能源公司供应金属硅硅粉数量每月不少于1000吨及交货时间；2.根据该协议第十一条违约责任的约定，升宏鑫公司未按照本协议及《订货通知书》约定的供货数量履行义务，其应当向新特能源公司支付该批订货通知书总价3%的违约金。两被告对《硅粉采购合作协议》及《订货通知书》真实性、合法性及有效性均予以认可。关于违约金的认定，认为应当是按未供货批次的价款的3%来计算违约金，而按合同总价款的3%来计算违约金，两被告认为原告主张违约金数额过高。本院对《硅粉采购合作协议》及《订货通知书》的真实性、合法性及有效性均予以确认。
二、2013年8月30日新特能源公司与升宏鑫公司签订的合同编号为XTNY-HT-
WL-2013-497《硅粉采购合同》一份，用以证明：双方约定合同金额为399万元。两被告对该份《硅粉采购合同》真实性、关联性及有效性均予以认可，但同时认为该份合同约定的供货数额，升宏鑫公司已履行了全部的供货义务，但新特能源公司尚有50%的货款未向升宏鑫公司支付，对此新特能源公司也应当承担逾期付款的违约责任，如果本案双方协商不成，升宏鑫公司表示将另行起诉。本院对该《硅粉采购合同》真实性、合法性及有效性均予以确认。
三、2013年11月24日新特能源公司（甲方）与升宏鑫公司（乙方）、长福百成公司（丙方）签订的《协议书》一份，用以证明：甲、乙、丙三方对未供货部分进行了确认，同时约定丙方长福百成公司对乙方升宏鑫公司未供货义务向甲方新特能源公司承担连带保证责任担保。两被告对该《协议书》真实性、合法性及有效性均予以认可。本院对该《协议书》真实性、合法性及有效性均予以确认。
四、2013年11月24日升宏鑫公司出具的一份《新疆升宏鑫光伏材料有限公司情况报告与说明》，用以证明升宏鑫公司存在无法继续履行合同的可能，故新特能源公司提出解除合同。两被告质证认为，升宏鑫公司只在最后一页加盖了公章，对该份书证前几页的真实性无法给予确认，故对该份书证的真实性、有效性不予认可。本院认为，两被告仅以该份书证前几页未加盖公章为由，而否认该份书证的真实性，理由不足，且被告并没有提供相应的反驳证据来否定该份书证的真实性，故本院对该份书证的真实性、关联性及有效性给予确认。
五、新特能源公司提交的34份《称量计量单》，用以证明升宏鑫公司的交货数量为1191.32吨。两被告当庭表示对该34份《称量计量单》不再进行核实，以法院确认的为准。本院对34张《称量计量单》核实后，对其真实性、关联性及有效性予以确认。
六、新特能源公司提交的其公司（记账-0206）财务凭证，用以证明，按照XTNY-HT-
WL-2013-497《硅粉采购合同》约定，新特能源公司已向升宏鑫公司支付50%的预付款199.5万元，尚欠升宏鑫公司到货款199.5万元未支付。同时新特能源公司提交（记账-0074）财务凭证，以证明新特能源公司向升宏鑫公司支付货款4077.26万元的事实。两被告对新特能源公司提交的上述财务凭证，均表示不再核实，以法院确认为准。本院对以上财务凭证的真实性、关联性及有效性予以确认。
被告升宏鑫公司和被告长福百成公司均未向本院提交证据。
通过原告举证、被告质证及双方当庭陈述，本院审理查明事实如下：
2013年9月3日原告新特能源公司（甲方）与被告升宏鑫公司（乙方）签订了一份编号为XTNY-HT-
WL-2013-306的《硅粉采购合作协议》。双方约定：自2013年9月10日至2014年12月31日，乙方根据甲方的产能需求建设配套的金属硅硅粉生产线，为甲方专门供应金属硅硅粉。乙方保证每月供应数量不少于1000吨、供应数量以订货通知书为准（实际供货数量以甲方过磅重量为准、满足甲方生产需求）。另外双方对供货方式及费用负担、供应时间、质量保证期限、包装及要求、运输及卸货要求、定价原则、验收标准及提出异议期限、双方的权利义务都做了相应的约定。同时针对违约责任双方约定：乙方未按本合同及订货通知书约定的供货数量履行义务的，乙方应向甲方支付该批订货通知书总价款3%的违约金。但是甲乙双方的任何一方由于不可抗力因素不能履行合同时，应及时告知对方作友好协商解决；乙方逾期交付货的，每逾期一天，乙方应向甲方支付该批货款总价1%的违约金。乙方必须均衡交货，保证甲方200吨硅粉最低安全库存，否则视为逾期交货。该合同签订后，原告新特能源公司与被告升宏鑫公司于2013年9月21日签订了一份《订货通知书》，双方约定：升宏鑫公司自2013年10月至2013年12月，向原告新特能源公司交付3000吨硅粉，单价为13550元／吨，总供货价为4065万元。根据《订货通知书》的约定，新特能源公司已分三次通过银行承兑汇票的方式向升宏鑫公司支付全部货款4077.26万元。截止2013年11月26日，升宏鑫公司已交付10月份硅粉1000吨；对11月份应当交付的1000吨硅粉仅交付了191.32吨，至今尚有808.68吨硅粉未能向新特能源公司交付；12月份升宏鑫公司应交付的1000吨硅粉至今也未交付。升宏鑫公司实际总供货为1191.32吨，供货金额为1614.24万元。
2013年11月24日升宏鑫公司向新特能源公司出具的一份《新疆升宏鑫光伏材料有限公司情况报告与说明》，证实升宏鑫公司法定代表人因接受调查，公司因没有法人授权，无法经营公司，同时公司已无后续生产资金保证。同日，新特能源公司（甲方）与升宏鑫公司（乙方）、长福百成公司（丙方）签订一份《协议书》，其中约定：1.截止2013年11月23日，乙方须向甲方提供2298.45万元的货物；2.丙方保证生产的产品专项用于乙方向甲方的供货，积极协助乙方完成以上合同及订货通知书的义务；3.乙方、丙方同意，由丙方对乙方在以上合同及订货通知书下价值2298.45万元的供货义务向甲方承担连带责任保证，由丙方以其公司资产及原材料等向甲方提供担保……7.本协议未尽事宜，按照甲方与乙方签订的XTNY-
HT-WL-2013-306的合同及订货通知书执行。
另查明，2013年8月30日新特能源公司与升宏鑫公司签订合同编号为XTNY-HT-
WL-2013-497《硅粉采购合同》一份，双方约定合同金额为399万元。该合同签订后，升宏鑫公司已按合同约定履行了全部的供货义务，新特能源公司尚有50%的货款即199.5万元未向升宏鑫公司支付。
另：在本案起诉前，原告申请诉前财产保全，因采取保全措施交纳申请费5000元。在本案诉讼过程中，原告新特能源公司在2014年4月21日第二次公开开庭前，明确表示放弃要求两被告支付税金274万元的诉讼请求。
本院认为：原告新特能源公司与被告升宏鑫公司签订的《硅粉采购合作协议》及附件《订货通知书》系双方真实意思表示，合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。升宏鑫公司因其自身原因，未能按照合同约定全面履行供货义务，致使新特能源公司订立合同的目的无法实现，现新特能源公司提出解除合同的诉讼请求，符合法律规定，升宏鑫公司对此请求也不持异议，本院对该项诉讼请求给予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行。根据《订货通知书》供货数量的约定，新特能源公司已向升宏鑫公司支付货款4077.26万元，扣减升宏鑫公司已供货1191.32吨的供货金额1614.24万元，升宏鑫公司应当向新特能源公司退还未供货部分的货款金额为2463.01万元。因新特能源公司与升宏鑫公司在2013年8月30日签订的《硅粉采购合同》履行过程中，新特能源公司尚欠升宏鑫公司货款199.5万元，对此新特能源公司在扣减其尚欠升宏鑫公司的199.5万元后，主张升宏鑫公司最终应当给其返还货款的金额为2263.52元（4077.26万元-1614.24万元-199.5万元）公平合理，本院予以支持。
根据《硅粉采购合作协议》约定，升宏鑫公司未按本合同及订货通知书约定的供货数量履行义务的，其应向新特能源公司支付该批订货通知书总价款3%的违约金。新特能源公司按未供货数量1808.68吨向本案被告主张违约金，未超出合同约定，合理正当，其主张逾期交货违约金73万元（1808.68吨×13550元／吨×3%），本院给予支持。升宏鑫公司认为该违约金应当扣减新特能源公司延期付款违约金，因升宏鑫公司在诉讼中未能就新特能源公司延期付款违约金提出明确主张，对此，升宏鑫公司可另行向新特能源公司主张权利。另，新特能源公司为保障其债权实现，在本案诉讼前，向本院提出了诉前财产保全，因采取保全措施所产生的申请费5000元，依法应当由被告升宏鑫公司负担。
根据新特能源公司与升宏鑫公司、长福百成公司于2013年11月24日签订的《协议书》的约定，由长福百成公司对升宏鑫公司订立的《硅粉采购合作协议》及《订货通知书》未供货价值2298.45万元的供货义务向甲方承担连带责任保证，据此约定，新特能源公司要求长福百成公司对升宏鑫公司所负债务承担连带保证责任的主张，事实理由成立，本院给予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项、第九十七条、第九十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下：
一、解除原告新特能源股份有限公司与被告新疆升宏鑫光伏材料有限公司签订的《硅粉采购合作协议》及所附的《订货通知书》；
二、被告新疆升宏鑫光伏材料有限公司向原告新特能源股份有限公司返还已付货款2263.52万元；
三、被告新疆升宏鑫光伏材料有限公司向原告新特能源股份有限公司偿付逾期交货违约金73万元；
四、被告新疆升宏鑫光伏材料有限公司向原告新特能源股份有限公司偿付诉前保全申请费5000元；
五、被告新疆长福百成硅业有限公司对新疆升宏鑫光伏材料有限公司上述给付款项承担连带给付责任。
以上被告升宏鑫公司、长福百成公司应给付原告新特能源公司款项合计2337.02万元，限本判决书生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案原告新特能源公司诉讼请求标的为2610.52万元，已向本院交纳案件受理费172326元，变更后诉讼请求标的为2337.02万元，应收案件受理费158651.26元，减少请求数额部分的案件受理费13675元，由本院退还原告新特能源公司。本案判决给付标的为2337.02万元，占诉讼请求标的100%，由升宏鑫公司、长福百成公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院，如上诉期届满后七日内仍未交纳二审案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 丁 勇
审 判 员 何 新
人民陪审员 丁兆峰
二〇一四年五月十四日
书 记 员 崔江城