广东省新兴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5321刑初192号
公诉机关新兴县人民检察院。
被告人梁某某，1992年3月12日出生，汉族，广东省新兴县人，初中文化，住广东省新兴县。因本案2016年8月10日被刑事拘留,同年8月24日被逮捕。现羁押于新兴县看守所。
新兴县人民检察院以新检诉刑诉[2016]193号起诉书指控被告人梁某某犯故意伤害罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院于同年11月29日立案，依法适用普通程序组成合议庭，于同年12月16日公开开庭审理了本案。新兴县人民检察院指派检察员梁珍出庭支持公诉，被告人梁某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
新兴县人民检察院指控：被告人梁某某与前女友梁某甲之间因钱财发生矛盾，2016年8月3日凌晨3时许,梁某某在新兴县新城镇东街城东好邻居超市侧的重庆麻辣店处找到正与男友陈某某一起吃宵夜的梁某甲,后梁某某与陈某某发生争执,梁某某与陈某某、顾某某等人发生打架行为,梁某某用手箍住顾某某的颈部,并用脚顶顾某某的腹部,致使顾某某的鼻子,腹部受伤。经法医鉴定,顾某某的损伤程度为重伤二级。
公诉机关针对以上指控事实提供以下证据：书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍资料、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、出院记录、手术记录、诊断报告、病历等；被害人顾某某陈述；证人陈某某、梁某甲、严某某等人的证言；现场勘验笔录、现场图、现场照片；辨认笔录；指认笔录、照片；法医学活体检验鉴定书；被告人梁某某的供述与辩解。
公诉机关指控被告人梁某某无视国家法律，非法损害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人梁某某辩解称其是在顾某某向其头部要害进行殴打后才还手对顾某某进行殴打的，其行为属于正当防卫或防卫过当。
经审理查明，被告人梁某某与前女友梁某甲之间因钱财问题发生矛盾，2016年8月3日凌晨3时许,梁某某在新兴县新城镇东街城东好邻居超市侧的重庆麻辣烫店处找到正与男友陈某某一起吃宵夜的梁某甲,在梁某甲与陈某某驾驶摩托车离开时，梁某某上前拉扯，致摩托车及梁某甲倒地，陈某某用手打了一下梁某某的脸部，梁某某随即用手持手机向陈某某的背部、头部殴打，后陈某某与梁某某扭打在一起，顾某某、严某某等人见状，上前制止，将二人分开。顾某某向梁某某骂，并用手拍打梁某某脸部、身体，其他人上前劝阻，顾某某仍然向梁某某骂，并用手向梁某某打，其他人又将二人分开，顾某某用语言和手势向梁某某挑衅，梁某某于是还手,梁某某用手箍住顾某某的颈部,并用脚顶顾某某的腹部,致使顾某某的鼻子、腹部受伤，陈某某在旁边用手向梁某某殴打，其他人见状则立即劝阻，并将三人拉开。顾某某受伤后被送往新兴县人民医院救治，并于当日5时许向公安机关报案。经广东省新兴县公安司法鉴定中心鉴定,顾某某的损伤符合钝物外力作用所致，其腹部外伤致空肠破裂穿孔、急性弥漫性腹膜炎的损伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》中5.7.2b、5.7.2f款之规定，其损伤程度构成重伤二级。其鼻尖部疤痕，依照《人体损伤程度鉴定标准》中5.2.5b款之规定，构成轻微伤。综合评定顾某某的损伤程度为重伤二级。梁某某于2016年8月4日到新兴县公安局城南派出所反映情况，如实供述自己的犯罪事实，于2016年8月10日再次到该所反映情况时被刑事拘留。
以上事实，有经庭审质证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证明：顾某某于2016年8月3日5时许向公安机关报案，称其被人打伤在新兴县人民医院治疗，要求处理。公安机关于当日立案侦查。
2、抓获经过、询问通知书、证据保全通知书、扣押决定书、清单，证明：2016年8月10日，被告人梁某某来到新兴县公安局城南派出所反映情况，公安机关对其进行控制并抓获。公安机关于2016年8月4日对梁某某的手机1台进行了证据保全，并于同年8月10日扣押该手机。
3、户籍资料、证明，证明：被告人梁某某的身份情况及其已达到刑事责任年龄，此前无犯罪前科。
4、接受证据清单、诊断证明、手术记录、出院记录、病历、身份证复印件，证明：被害人顾某某于2016年8月11日提交相关材料，证明顾某某受伤住院治疗的情况。
5、勘验笔录、照片，证明：公安机关于2016年8月3日5时30分至5时55分对案发现场进行了勘验，未发现可疑物品和痕迹。
6、制作说明、视频资料，证明：公安机关对案发时的该路段的治安监控视频进行了提取。
7、被害人顾某某的陈述及辨认笔录，主要内容：2016年8月3日3时许，我与阿风、陈某某及其女朋友在新城镇重庆麻辣烫店处吃宵夜，有一名男子来到我们桌子前，并与陈某某及其女朋友争吵起来，我和阿风意识到陈某某及其女朋友因感情问题发生争执，于是我与阿风离开，没走多远传来打斗的声音，回头发现是陈某某与那名男子打了起来，于是开摩托车回到该店门前，陈某某与那名男子已停手，没有再打，男子留在现场，我上前骂那名男子，用手往那名男子脸上打了几巴掌，男子还手打我，当时我被男子用膝盖撞到了我的腹部，我的鼻子被那名男用手扣到了导致流血，整个过程约五分钟，后来在场的人把我和那名男子分开，我就到医院治疗。
顾某某在一组12名不同男子（含被告人梁某某在内）正面免冠照片中无法辨认出与其打架的男子；在一组12名不同男子正面免冠照片中辨认陈某某。
8、证人陈某某的证言及辨认笔录，主要内容：2016年8月3日3时许，我与女朋友梁某甲等人在新城镇好邻居超市附近的重庆麻辣烫店内吃宵夜后，由于我喝多了酒，由梁某甲开摩托车搭载我准备离开时，有一名男子过来推了一下梁某甲，我与梁某甲连人带车侧倒在地，我的朋友顾某某过来与对方骂了几句就打斗起来，同时我过去帮忙，后来发现顾某某的鼻子流血受伤，就陪顾某某到医院治疗。因我喝多了酒，如何打斗的情况记不清。
陈某某分别在二组12名不同男子正面免冠照片中辨认出梁某某、顾某某。
9、证人梁某甲的证言及辨认笔录，主要内容：2016年8月3日2时30分许，我与男朋友陈某某及顾某某等人在重庆麻辣烫店内吃宵夜，期间我的前男友梁某某打电话给我，陈某某替我接了电话，讲我们在该店内。3时许，梁某某来到该店内找我，问我想怎样，我说不认识他，梁某某在店内找了个位置坐下，当我和陈某某驾驶摩托车离开时，梁某某上前拉住我的左肩膀，我与阿国星连人带车侧倒在地，顾某某过来帮我们扶起摩托车，可能与当梁某某碰到了，顾某某与梁某某用拳头打了起来，陈某某参与帮忙打梁某某，我拉着陈某某叫其不要打，三人相互用拳脚打斗了约二分钟就停了下来，梁某某离开现场，我发现顾某某的鼻子流血，顾某某称腹部疼痛，陈某某的头部被梁某某打了两下，梁某某有无受伤不清楚。
梁某甲分别在三组12名不同男子正面免冠照片中辨认出陈某某、顾某某，无法辨认出梁某某。
10、证人严某某的证言，2016年8月3日2时许，我与顾某某、陈某某及其女朋友到重庆麻辣烫店内吃宵夜，3时许，因我喝得比较醉，我叫顾某某步行离开该店回去休息，离开没有多远，发现陈某某与一名男子打了起来，我与顾某某返回该店门前，把双方分开，陈某某说不认识那名男子，后来我看见顾某某与那名男子打了起来，顾某某骂了几句男子并用手打了几巴掌，男子用手勒住顾某某的脖子并用手打顾某某，我上前把二人分开，当时顾某某的鼻子流血，顾某某说他的肚子疼，于是我送顾某某去医院。双方是用拳脚打架的，没有其他工具。
11、梁某某的供述与辩解及辨认笔录，供述：2016年8月3日凌晨2时50分，我电话联系前女友梁某甲，问她还钱给我，后有一名男子听电话，要我到新城镇环城东路重庆麻辣烫店内商量，我一人来到该店，见梁某甲与一名男子，我问梁某甲什么时候还钱，梁某甲说不认识我，我在店内坐了一会儿，梁某甲与那名男子离开该店，准备驾驶摩托车离开，我跑上前拉着摩托车不让男子开车，摩托车倒在地上，男子下车用右手打了我一下，我用手拿出裤袋里的手机向男子的背部打了几下，双方停了下来，这时有二名男子驾驶摩托车来到，其中一名男子来到我的面前用手向我的头部打了几下，用脚踢了几下我的腿部，该男子还向我做了几个动作，并说你过来打我，我向该名男子还手打了过去，用右脚的膝盖向该名男子的腹部顶了过去，男子用手挡了一下，后我用手夹住该名男子的脖子，其他两名男子见状后马上过来将我们分开，后两名男子和梁某甲驾车离开，当日10时许，梁某甲发信息给我，说她的朋友受伤住院了。
辩解：其行为属于正当防卫或防卫过当。
梁某某在一组12名不同男子（含被害人顾某某在内）正面免冠照片中无法辨认出与其打架的男子。
对被告人梁某某提出其行为是正当防卫或防卫过当的辩解意见，经查，《中华人民共和国刑法》第二十条第一款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”第二十条第二款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚”。综合全案的证据，首先是被告人梁某某与陈某某发生争执扭打，被害人顾某某与严某某等人过来劝阻时，顾某某动手打被告人梁某某，在场的严某某、梁某甲等人将顾某某劝开，后只有顾某某一人用语言和手势进行挑衅，拍打被告人梁某某的身体，后被告人梁某某用手箍住顾某某的颈部,并用脚顶顾某某的腹部,致使顾某某的鼻子,腹部受伤。被告人梁某某的行为在当时的殴打行为是否具有防卫性质？从被告人梁某某实施伤害行为的时间来看，当时只有顾某某一人对梁某某进行用语言和手势进行挑衅，并拍打梁某某的身体，其他人在旁边观看和劝阻，双方的力量对比是一比一，当时还不足以对梁某某产生严重的心理威胁，顾某某的行为对梁某某的人身尚未造成严重伤害，被告人梁某某明知其对顾某某的殴打行为，会对他人身体造成伤害后果，其主观上是持故意放任的态度，客观上实施了殴打行为致被害人重伤，其行为已构成故意伤害罪，被告人梁某某的行为不属于正当防卫、防卫过当的情形，故被告人的辩解意见理据不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人梁某某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应处三年以上十年以下有期徒刑。公诉机关指控被告人梁某某的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以采纳。被告人梁某某犯罪后自动到案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚，其对行为性质的辩解不影响自首的成立。被害人对案件的发生有过错，在量刑时予以考虑。根据被告人梁某某的犯罪事实、性质、情节、对于社会的危害程度以及悔罪表现，本院依法对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款，最高人民法院《关于被告人对行为性质的辩解是否影响自首成立问题的批复》的规定，判决如下：
被告人梁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月10日起至2018年1月9日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无正文）
审 判 长 郭善伟
人民陪审员 李 宽
人民陪审员 欧丽燕
二〇一七年二月十六日
书 记 员 梁翠萍