甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘10民终693号
上诉人（原审被告）：庆阳盛世明珠商贸有限公司，住所地：庆阳市西峰区凤凰路2号。
法定代表人：时志明，该公司总经理。
委托诉讼代理人：时志忠，男，汉族，庆阳盛世明珠商贸有限公司经理。
委托诉讼代理人：司立刚，男，汉族，庆阳盛世明珠商贸有限公司副经理。
被上诉人（原审原告）甘肃赛福特消防科技有限公司，住所地：兰州市七里河区西津东路570号807室。
法定代表人：郑华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨永涛，男，汉族，甘肃赛福特消防科技有限公司项目经理。
委托诉讼代理人：李国华，甘肃泾水清律师事务所律师。
上诉人甘肃赛福特消防科技有限公司（以下简称赛福特公司）因与被上诉人庆阳盛世明珠商贸有限公司（以下简称盛世明珠公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服庆阳市西峰区人民法院（2016）甘1002民初1796号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人盛世明珠公司委托诉讼代理人时志忠、司立刚，被上诉人赛福特公司委托诉讼代理人杨永涛、李国华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
盛世明珠公司上诉请求：1.撤销原判，发回重审或依法改判；2.全部诉讼费用由赛福特公司承担。事实和理由：在赛福特公司违约后，上诉人多次通知赛福特公司及时整改，尽快办理消防验收报告及相关手续无果。上诉人为防止损失扩大，另外聘请专业队伍施工整改不合格工程项，自行委托相关部门验收，聘请相关人员办理验收及证照，共计垫付费用125780元，原审仅认可整改费用68000元，对剩余费用57870元未予认可不合理，缺乏法律依据。另外，2015年4月1日、5月4日、6月2日赛福特公司出具的三份工程联系单共计20770元，当时工程负责人签名认可并要求尽快落实，而赛福特公司并未按要求施工、落实增加工程项，即增加工程项赛福特公司未实施，应予以改判。
赛福特公司辩称，涉案工程经兰州新永安消防技术检测有限公司验收合格，西峰消防支队检测合格，施工单位为答辩人并非其他单位。原判认定事实清楚，程序合法，判处正确，应予维持。
赛福特公司向一审法院起诉请求：1.判令盛世明珠公司支付剩余工程款220770元，并按照每天441.54元承担自2016年1月28日至款项付清之日的违约金；2.本案诉讼费用由盛世明珠公司负担。
一审法院认定事实：2014年10月28日，赛福特公司的法定代表人郑华向其平凉分公司负责人郝生龙出具授权委托书，授权郝生龙以代理人名义签署、澄清、说明、补正、递交、撤回、修改庆阳时代明珠酒店消防工程施工投标文件，签订合同和处理有关事宜，法律后果由赛福特工程承担，委托期限：2014年10月28日至本消防工程施工合同内容全部履行完毕。2014年10月30日，盛世明珠公司（甲方）作为发包方与郝生龙签订消防工程施工合同，约定由赛福特公司（乙方）承包庆阳时代明珠酒店消防工程，承包范围：火灾自动报警系统、自动喷水灭火系统、室内消火栓工程。承包方式：包工包料及承包办理消防验收报告和消防相关主管部门的手续证照。开工日期：2014年10月30日，竣工日期：2015年1月30日，工程造价360000元，付款方式：合同签订后支付160000元，工程验收合格交付使用、证照办理齐全后以转账形式支付剩余款项。工程质量及验收标准：由甲、乙双方及政府消防主管部门以施工图纸、设计说明、设计变更和国家（行业）的相关标准、规范为标准共同验收，乙方进场的各种原材料、设备必须有出厂合格证书、试验、化验报告单、使用说明、检测检验报告和设备验收标准，不合格的材料设备不允许进场使用和安装。工程必须符合建设工程施工质量验收统一标准GB50300-2001、火灾自动报警系统施工及验收规范GB50166-1992、自动喷火灭火系统施工及验收规范（2003年版）GB50261-1996、机械设备安装工程及验收规范GB50231-1998、建筑电气工程施工质量验收规范GB50303-2002、室内消火栓给水灭火系统安装工程施工工艺标准J512-2004及其他的国家和行业现行的相关标准、规范。违约责任：甲方无正当理由未按合同约定付款，收到乙方的书面催告通知后在十日内仍未支付的，应从催告期满之日起，向乙方支付应付款项2‰的违约金，工程未按合同约定时间竣工，每延误一天，乙方必须向甲方支付本工程总造价2‰的违约金；工程未达到合同规定的质量验收标准或未通过政府消防主管部门的验收，乙方承担由此给甲方造成的一切损失，同时乙方必须在甲方指定的期限内无偿返工直至通过消防验收。合同签订后，郝生龙委托庆阳市西峰区亚衡装饰设计工程有限公司制作了庆阳时代明珠酒店消防工程施工图，即组织工人进场施工。2014年12月2日，盛世明珠公司给郝生龙账户内转入160000元。2015年5月，庆阳市西峰区亚衡装饰设计工程有限公司制作了庆阳时代明珠酒店消防工程竣工图。同月，盛世明珠公司委托兰州新永安消防技术检测有限公司对庆阳时代明珠酒店火灾自动报警系统、消防供水、消火栓、自动喷水灭火系统、应急照明和疏散指示标志、应急广播系统、消防分隔、消防电梯、灭火器共9项消防设施是否合格进行检验，该公司与2015年5月5日出具检验报告，结论：经检测上述所检项目运行情况综合判定结果为合格。2015年4月1日、5月4日、6月2日，赛福特公司分别向盛世明珠公司出具工程联系单三份，称消防工程完工后，需增加项目，费用分别为3120元、8000元、9650元，盛世明珠公司的负责人在该三份工程联系单上签字，要求赛福特公司尽快组织施工、整改，顺利通过验收。2015年6月24日，盛世明珠公司向庆阳市公安消防支队西峰区大队申请消防备案，庆阳市公安消防支队西峰区大队于2015年6月30日办结并公示，结果为合格，2015年7月7日向盛世明珠公司颁发了消防安全检查合格证。另查明，2014年12月30日，盛世明珠公司向赛福特公司发出通知，要求赛福特公司按照合同约定的交工时间完成工程施工。2015年2月3日，盛世明珠公司向赛福特公司发出告知函称：”现已超过合同约定的竣工时间，还有百分之四十的工程量未完成，你公司施工人员不按设计图纸及施工规范要求施工，经我方多次提出整改意见，你方仍我行我素，电话催促你方负责人拒接电话，现场无人施工，因而我公司现聘请专业人员对未完成工程部分和不合格项目进行完善整改，因此而发生的费用从合同款中扣回，并终止原合同。”2015年6月4日，盛世明珠公司作为发包方与作为承包人的陕西华恒实业有限公司庆阳分公司签订工程承包合同，承包范围：整改喷淋头、消防管道整改、消防标识牌。承包方式包工包料，工程造价68000元。竣工日期2015年6月15日。后陕西华恒实业有限公司庆阳分公司履行了合同，盛世明珠公司按照合同约定履行了付款义务。2016年1月28日，赛福特公司向盛世明珠公司发出工程款催收函，要求盛世明珠公司支付下余工程款200000元及签证变更项目款20770元。盛世明珠公司于2016年2月1日回复称：赛福特公司未申请对工程进行竣工验收，盛世明珠公司聘请专业施工人员对工程不合格项进行整改，垫付费用125870元，通知赛福特公司尽快提供工程交工验收申请，并移交工程施工及竣工资料，由盛世明珠公司组织相关部门进行验收，验收合格，盛世明珠公司将按照合同约定，扣除相关整改费用后，将剩余工程款予以支付。双方为此发生纠纷。
一审法院认为，赛福特公司提交的消防工程施工合同中无开工日期和竣工日期，不具备建设工程合同的基本要件，盛世明珠公司提交的合同具备建设工程合同的基本要件，合法有效，故本案合同应以盛世明珠公司提交的消防工程施工合同为依据确定双方的权利义务。原、被告之间成立建设工程承包合同法律关系，双方应严格按照合同约定全面履行各自的义务。赛福特公司未按照合同约定的竣工日期竣工，亦未按照合同约定办理消防验收报告及消防相关主管部门的手续证照，已完成的工程部分不符合验收标准，属违约行为。盛世明珠公司在赛福特公司违约后通知整改未果，另行聘请专业人员施工，并自行委托检验，减少了因赛福特公司违约造成的损失，盛世明珠公司因防止损失扩大而支出的合理费用，应由赛福特公司承担。故盛世明珠公司在扣减合理费用后应继续履行支付剩余工程款的义务，赛福特公司该项诉讼请求成立，予以支持。关于合理费用的确定，应以盛世明珠公司与陕西华恒实业有限公司庆阳分公司签订的工程承包合同中约定的工程价款68000元为准，盛世明珠公司自行列项及报价未经对方或第三方认可，不予采信。关于赛福特公司要求盛世明珠公司承担违约金的请求，因赛福特公司违约，盛世明珠公司未按照合同约定履行支付剩余工程款的义务，属合法的抗辩行为，并无违约行为，赛福特公司该项请求不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十九条、第二百六十九条、第二百七十五条、第二百七十九条、第二百八十一条规定，判决：一、庆阳盛世明珠商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付甘肃赛福特消防科技有限公司工程款152770元；二、驳回甘肃赛福特消防科技有限公司要求庆阳盛世明珠商贸有限公司承担违约金的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4910元，由甘肃赛福特消防科技有限公司负担1500元，庆阳盛世明珠商贸有限公司负担3410元。
二审中，被上诉人赛福特公司提交了消防工程施工合同，上诉人认为该合同是以个人名义签订的，且无开工、竣工日期，不予认可。审查认为，该合同在一审中已经提交了复印件，不予认定。
上诉人盛世明珠公司在二审中未提交证据。
二审查明的事实与一审法院认定一致。
本院认为，赛福特公司与盛世明珠公司签订消防工程施工合同及双方于2015年4月1日、5月4日、6月2日签署工程联系单，增加费用分别为3120元、8000元、9650元属实。现双方对工程联系单载明的工程是否由赛福特公司施工发生争议，赛福特公司认为其按工程联系单的内容完成了工程，盛世明珠公司认为赛福特公司未做该部分工程，但均未提交相应证据证实自己的主张。按建设工程施工的习惯做法，工程联系单载明的工程项目一般属于合同外增加的项目，盛世明珠公司认可工程联系单载明的20770元包含在陕西华恒实业有限公司庆阳分公司施工的68000元中，而该68000元一审已经核减了欠付工程款，故盛世明珠公司认为应对该20770元予以改判的上诉理由缺乏事实依据；消防工程施工合同约定，工程承包方式为包工包料及承包办理消防验收报告、消防相关主管部门的手续证照,但在合同履行过程中，相关手续证照实际由盛世明珠公司办理，虽然盛世明珠公司提交的办理证照费用57870元的证据非正规票据，但考虑到赛福特公司未按合同约定完全履行自己的义务，盛世明珠公司在办理消防手续过程中付出必要人工及费用的实际，从解决问题的角度，赛福特公司应酌情承担15000元，故对盛世明珠公司要求赛福特公司承担办理证照费用的上诉请求部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：
一、维持庆阳市西峰区人民法院（2016）甘1002民初1796号民事判决第二项及诉讼费负担部分，撤销第一项；
二、庆阳盛世明珠商贸有限公司支付甘肃赛福特消防科技有限公司工程款137770元。
上述给付内容限判决生效后10日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费4910元，由庆阳盛世明珠商贸有限公司负担4000元，甘肃赛福特消防科技有限公司负担910元。
本判决为终审判决。
审判长 闫雅丽
审判员 郭闯君
审判员 沈晋芳
二〇一七年八月二十四日
书记员 吴 竞