北京市西城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0102民初1485号
原告马奎华，女，1951年1月16日出生，汉族，丰台桥梁厂退休工人，住北京市丰台区。
委托代理康爱军、孟喆，北京市大地律师事务所律师。
被告中商国际旅行社有限公司，住所地：北京市西城区复兴门内大街45号。
法定代表人王培贤，该公司总经理。
委托代理人张一庆，北京市逢时律师事务所律师。
原告马奎华诉被告中商国际旅行社有限公司（以下简称中商旅行社）旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员韩进红独任审判，公开开庭进行了审理。原告马奎华及其委托代理人康爱军、孟喆、被告中商旅行社的委托代理人张一庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2015年1月1日，原告与被告签订团队出境旅游合同，约定由被告向原告参加的团队旅游提供符合法律法规规定的持证领队人员及其他相关旅游服务，旅游路线为泰国5晚6日，出发日期为2015年1月13日，结束日期为2015年1月18日。2015年1月9日原告按照合同约定向被告支付了旅游费用1599元。2015年1月13日，被告领队带领原告所在的旅行团出发前往泰国，1月15日晚，被告领队醉酒。2015年1月16日，被告领队没有代领旅行团出行。旅行团在没有领队陪同的情况下，乘船前往泰国岛屿，途中在天堂岛停留。当地导游要求每位游客至少参与4个自费项目，原告在上海上乐园平台过程中摔倒，导致在左肱骨近端骨折、左胫骨平台骨折，直到回国一直在宾馆休息，无法参加剩余的旅游行程。2015年1月19日，原告随旅行团回国，由其家属送往首都医科大学附属北京友谊医院门诊就诊，2015年1月20日，原告经门诊收入友谊医院住院，接受手术治疗，至2015年2月9日出院。此后，原告多次到友谊医院门诊就诊，期间因行为不便一直需要陪护。诊疗终结后，原告仍有活动受限等问题。2015年11月18日，北京华夏物证鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，评定原告为九级伤残，原告花费鉴定费2300元，且因部分鉴定材料需要翻译，原告委托对外翻译有限公司进行翻译，花费翻译费240元。因被告公司领队未充分履行工作职责，被告作为旅游合同的组织者，也未尽到合理的安全保障义务，从而导致原告受伤，被告应承担相应的违约责任与赔偿责任。因被告拒绝赔偿，现原告诉至法院，一、请求判令被告赔偿原告医疗费111297.45元；二、判令被告赔偿原告护理费18100元；三、判令被告赔偿原告住院伙食补助费1050元（50元X21天）；四、判令被告赔偿原告营养费4500元（50元*90天）；五、判令被告赔偿原告残疾赔偿金140512元（43910*16年*40%）；六、判令被告赔偿原告鉴定费4400元：七、判令被告赔偿原告翻译费240元：八、判令被告赔偿原告旅游团费1599元；九、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称，1、原、被告签订的旅游合同是双方自愿平等的情况下签订的，被告在签订合同时按照国家旅游行政部门的有关规定签订了相应的旅游合同，符合行业标准，同时被告具有出境游的相应资质，合同中约定了旅游行程中的交通方式、餐饮酒店的标准以及相应的景点，合同没有任何的欺诈，特别是在合同中有相应的风险的提示，合同是合法有效的；2、被告方履行旅游合同的过程中，是完全按照旅游合同约定的服务标准、服务内容，来履行相应的义务，这里面包括景点、交通工具、住宿酒店等，是按照合同约定的标准内容进行的操作；3、原告在诉状上称的领队醉酒，未带领出行，这个说法不符合客观事实，原告所称在乘船途中在天堂岛停留，当地导游要求每个游客至少参与4个项目，原告这一说法被告不认同，首先游客参加自费的游玩项目，被告是严格按照旅游法和旅游合同约定的内容事先告知，当天1月16日当天的行程按照合同所有的游客到天堂岛景点游玩，团费里包含的是天堂岛，到天堂岛之后，游客可以自费选择去金沙岛，原告坐船到金沙岛，金沙岛上有个大的船坞，原告在上大船坞的过程中摔倒了，原告摔倒的地方不是天堂岛，前往金沙岛是属于游客自费游玩的项目，游客可以自由选择留在天堂岛游玩；4、原告称被告在没有尽到安全保障义务，是原告认为被告违约的唯一观点，安全保障义务是旅游法规定的三大义务之一，被告履行了合同约定的安全保障义务，不存在被告导游醉酒，在自费项目过程中，领队不需要全程参与自费项目，只要有当地导游就可以了，因为还有部分人不参与自费项目的，被告的领队尽到了领队的职责，天堂岛上还有不参加金沙岛项目的游客。旅游合同中的安全保障义务，是指保障车辆行驶的安全、酒店住宿的安全、卫生的安全，在自费项目中，被告没有安全保障义务，旅游法规定在自费项目自由活动中，被告有安全提示义务和救助义务，意外的发生是由于原告自身的原因，其他游客没有摔倒的情况，原告摔倒不是由于被告的行为造成的，这种责任应该由原告自身来承担，所以说原告所称的事实和依据，被告不认可；5、旅游合同内，费用所包含的服务项目，是被告应尽的安全保障义务，自费项目期间被告有安全提示与安全救助义务；6、原告所称的被告的违约，原告就应当确定被告是合同本身的违约还是合同之外的违约，现在被告不存在合同约定的违约情形，原告要求退团费不符合合同法与旅游法的规定。综上，不同意原告所有的诉讼请求。
经审理查明，2015年1月11日，案外人徐健代理原告马奎华与被告中商旅行社签订《团队出境旅游合同》，合同约定旅游者的名单包括案外人xx、xxx、xxxx及本案原告马奎华共计四人，旅游时间为2015年1月13日至1月18日共计6天5夜，每人团费1599元；合同中另注明：当地会推荐自费，请根据意愿选择是否参加。
合同第一条对合同中涉及的专用词语进行了定义，“自由活动”的定义为：指《旅游行程单》中安排的自由活动，或行程开始及结束后的时间。“地接社”是指接受旅行社的委托，在目的地接待旅游者的旅行社。“履行辅助人”是指与旅行社存在合同关系，协助其履行包价旅游合同义务，实际提供相关服务的法人或自然人。
合同第二条约定，旅行社应当在旅游行程开始前向旅游者提供带团号的《旅游行程单》，经双方签字或者盖章确认后作为本合同组成部分。
合同第六条旅行社的义务中约定：6、对可能危及旅游者人身、财产安全的事项和须注意的问题，向旅游者做出真实的说明和明确的警示，并采取合理必要措施防止危害发生，旅游者人身、财产权益受到损害时，应采取合理必要的保护和救助措施，避免旅游者人身、财产权益损失扩大。
合同第九条旅游者的义务中约定：9、在自行安排活动期间，应当在自己能够控制风险的范围内选择活动项目，并对自己的安全负责。
合同第十七条违约责任中约定：7、旅行社组织团队出境旅游，未按照规定安排领队全程陪同的或安排未取得领队证的人员提供领队服务的，应当退还旅游者全部领队服务费用。8、由于地接社、旅行辅助人员的原因导致违约，由旅行社承担责任；旅行社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求旅行社承担赔偿责任；旅行社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。但是，由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由公共交通经营者依法承担赔偿责任，旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔。
合同另附的《参团须知及安全风险提示告知书》第三条关于行程中自由活动及自行安排活动期间的事项载明：1、旅游行程开始前、结束后及行程中注明的自由时间及活动都属自由活动，不在旅行社安排活动内发生的任何意外或损失，旅行社不承担责任。自由活动期间，我社领队、导游给予的咨询或建议仅供参考，不属旅行社安排，由您自己决定的活动所产生的意外和损失自行承担责任。2、我社不建议旅游者参加高风险项目及行程之外的另付费项目，并禁止旅游者参加骑马、攀岩、滑翔、探险、漂流、潜水、滑板、热气球、近距离接触野生动物等高风险的自选活动。如客人执意自行参加体验高风险项目（如水上、水下、高空、骑马等高风险项目），应购买特殊项目意外伤害险。3、在自行安排活动期间，请注意在自己能够控制风险的范围内选择活动项目，对自身安全负责，在此期间，您若发生人身或财产损失，我社不承担责任。案外人徐健表示已获得本合同签约人的完全授权，全权代表马奎华、王建军、郭承、王某4人签订本合同。代表人将全面履行约定与告知义务，并承担因代表不当的相应责任。本人已仔细阅读并充分理解《旅游合同》、《补充协议》、《行程表》、《参团须知及安全风险提示告知书》中的全部内容，愿意遵守旅游合同》、《补充协议》、《行程表》、《参团须知及安全风险提示告知书》中的各项规则，并保证向其他同行游客充分告知旅游合同》、《补充协议》、《行程表》、《参团须知及安全风险提示告知书》的全部内容，使其他游客充分理解、遵守旅游合同》、《补充协议》、《行程表》、《参团须知及安全风险提示告知书》的全部内容。
涉案旅游合同的行程单载明：本次旅游为轻“奢”泰国曼谷芭堤雅5晚六日游。该行程单载明了每一天的详细行程、住宿标准等多项内容。其中第四天在芭堤雅的活动内容包括：[乘快艇]----位于暹罗湾内的[金沙岛]和[帝王月光岛]（约4小时）。（赠送沙滩椅不限时，每人一瓶冰水），感受异国情调碧海风情及令人心旷神怡的暹罗湾风光，中途您可在[海上乐园、天堂岛]并可自费参加水上活动：水上摩托艇、水上降落伞、海底漫步等……再乘上快艇来到[细白沙滩金沙岛]一片美丽沙滩赫然展示在我们的眼前。[原石博物馆]（约1小时）参观泰国的宝石是如何经加工做成经营剔透的宝石，同时可以在休闲吧免费喝杯红茶及饮料。[骑大象]（约20分钟）安排您骑古代皇帝用以代步的座骑大象，丛林骑象可是人生一项难得又绝妙的回忆。[欧美酒吧步行街]（约20分钟）漫步在在芭堤雅最有名的步行街，感受灯红酒绿的欧式风情，眼花缭乱的酒吧，芭堤雅的生活刚刚开始。行程第五天为芭堤雅-
曼谷，主要游览金佛寺、蝴蝶园燕窝中心、泰国皇家毒蛇研究中心、免税店。行程第六天回国。
上述合同签订后，马奎华向中商旅行社支付旅游费1599元。
2015年1月13日，马奎华随中商旅行社组织的旅游团前往泰国开始此次旅游。当日，中商旅行社再次向包括马奎华在内的旅游者进行旅游出行安全告知，告知旅游者在充分了解和斟酌自己的健康状况，确保自身身体条件能够适应和完成旅游活动，并提示旅游者在参加高风险的项目时，除购买保险外，务必根据自身的健康状况和适应能力选择参与活动项目。
2015年1月16日，在芭堤雅旅游行程中，马奎华报名参加了水上漫步的自费项目，当日，马奎华在中商旅行社提供的《快艇登船、水上活动、海岛游玩安全协议书》上签字，承诺的内容为“我是（50岁以上老年游客），我自愿参加今日快艇（游船）、水上项目、海岛游览活动，因参加以上活动发生的任何意外均由我自行承担，与旅行社、工作人员及游船公司无任何关系。特此证明！”。
当日活动过程中，马奎华在从快艇向海上平台换乘的过程中滑倒受伤。事后，马奎华被送往芭堤雅市立医院就医，其伤情被诊断为肱骨近端封闭性骨折/3部分非横向位移胫骨骨折。2015年1月18日，此次旅游结束，马奎华随旅游团回国。2015年1月19日，马奎华前往首都医科大学附属友谊医院就诊，并于次日入院治疗至2015年2月9日，其伤情被诊断为左肱骨近端骨折、左胫骨平台骨折，另有自身疾病：高血压病3级、2型糖尿病、陈旧性心肌梗塞、心功能I级、脐疝术后、乳腺炎术后、肺炎、脂肪肝、左小腿肌间静脉血栓形成。马奎华住院期间，友谊医院为其施行了左肱骨近端骨折切开复位内固定术+左胫骨平台骨折切开复位内固定术。马奎华出院后，自行前往医院进行了复查。马奎华为此支付住院费29408.37元、门诊医疗费1562.89元。马奎华住院及养伤期间，聘请护工支出护理费18100元（住院期间2100元，出院后四个月共计16000元）。
2015年11月18日，马奎华的伤情经北京华夏物证鉴定中心鉴定为九级伤残，马奎华支付鉴定费2300元。本案审理期间，马奎华申请对其伤情的护理期及营养期进行了鉴定，马奎华为此支出鉴定费2100元，鉴定结论为：建议被鉴定人马奎华护理期为120日，营养期为90日。
另查，一、马奎华为本市城镇户口，1951年1月16日出生。
二、马奎华回国后，将芭堤雅市立医院的就诊证明翻译成了中文，为此花费翻译费240元。
现马奎华诉至本院，请求法院判令中商旅行社赔偿其医疗费111297.45元、护理费18100元、住院伙食补助费1050元、营养费4500元、残疾赔偿金140512元、鉴定费4400元、翻译费240元、退还旅游团费1599元。
庭审中，马奎华主张在参加自费项目当天，旅行社的领队在前一日醉酒未能参加活动，地接导游也没有陪同参加自费项目的人员上船，对此，马奎华提供了证人王某的证言予以证实。中商旅行社对马奎华的陈述及证人证言均不予认可，中商旅行社主张事发当天，该公司的领队虽未陪同参加自费项目，但地接导游陪同了，马奎华陈述该公司领队醉酒未参加活动一事不属实，中商旅行社提供了团队反馈意见表用以证明马奎华对该公司的服务满意，但马奎华主张该反馈表是证人王某签的。中商旅行社认为该公司在旅游服务合同履行过程中，不存在违约行为，马奎华是在参加自费项目活动过程中受伤，该公司并未收取此部分费用，且在成团时该公司已向马奎华送达了风险告知书，对旅游过程中可能出现的相关风险进行了安全提示和告知，该公司在马奎华受伤后已尽到了救助义务；本案案由是合同纠纷，马奎华应当就合同的约定及旅游的项目、标准、餐饮、车辆、游玩的景点等来确认该公司是否存在违约行为，上述项目是该公司收取旅游费用提供服务的范围内，超出上述收费范围，就不是该公司旅游合同所应承担的责任。马奎华作为成年人，在参加自费项目时，自身应该具有安全注意的义务，当天所有上大平台的游客只有马奎华摔倒了，所以马奎华没有对自己的行为尽到安全注意，责任应该由马奎华自己承担，与该公司的旅游服务没有关联。
上述事实，有双方当事人陈述、团队出境旅游合同、行程单、旅游费发票、医学证明、医某、住院病历、证明书、诊断证明、处方、住院费票据及清单、医疗费单据、家政服务员介绍协议书、护理费票据、华夏物证中心司法鉴定意见书、户口本、鉴定费票据、翻译费票据、团队反馈意见表、旅游出行安全须知、快艇（游、渡船）水上活动海岛游船协议书、过岛安全切结书、证人证言等证据在案佐证。
本院认为，马奎华与中商旅行社之间签订的《团队出境旅游合同》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。
合同签订后，马奎华依约向中商旅行社支付了旅游费用，旅游过程中，马奎华在参加自费项目水上活动过程中，摔倒受伤，对于马奎华受伤的损害后果，中商旅行社是否应当承担责任，双方存在争议。
马奎华认为中商旅行社未尽到合理的安全保障义务，从而导致其受伤，中商旅行社应承担相应的违约赔偿责任。
中商旅行社则认为双方合同履行过程中，该公司不存在违约行为，马奎华是在参加自费项目活动过程中受伤，该公司并未收取此部分费用，对于超出收费的范围，该公司不应承担责任，且在成团后及马奎华参加自费项目活动时，该公司已向马奎华送达了风险告知书，对旅游过程中可能出现的相关风险进行了安全提示和告知，同时，该公司在马奎华受伤后尽到了救助义务，所以，该公司对马奎华受伤的损害后果不应承担责任。
对于双方争议问题，本院认为，一方面，马奎华作为完全民事行为能力人，在选择自费项目时应当根据自身健康状况及身体条件所能够适应和完成的情况作出选择，同时对于参加自选项目时谨慎慢行的重要性应有充分的认知，事实上，马奎华在中商旅行社已充分告知旅游过程中可能出现的相关风险的情况下，未能结合自身年龄及身体状况而冒险选择风险较大的水上项目，且在上下船时未尽到充分的注意义务，对于发生的损害后果，马奎华应承担主要责任。另一方面，中商旅行社虽然在《团队出境旅游合同》及相关文件中，且在成团及马奎华参加自选活动当天均对旅游过程中可能出现的相关风险进行了安全提示和充分告知，但该公司亦有义务对可能危及旅游者人身安全的项目采取合理必要措施防止危害发生，事发当天，中商旅行社的领队未陪同参加水上自费项目活动，地接导游或其他辅助人员对包括马奎华在内的团员从游船换乘至海上平台过程中未采取相应保护措施，对马奎华摔倒受伤的后果，中商旅行社不能免除因其服务不完善造成的应给予马奎华的次要赔偿责任。
中商旅行社要求马奎华签订的《快艇登船、水上活动、海岛游玩安全协议书》中马奎华承诺的内容免除了中商旅行社的责任，因该合同是中商旅行社提供的格式合同，该条款应属无效。
中商旅行社另主张马奎华是参加自费项目活动过程中受伤，该公司并未收取此部分费用，该公司不应承担责任，对此问题，本院认为，马奎华参加的自费项目并非其个人自行脱团或自由活动时间自行参加，而是在旅行社导游带领下参加且在旅行社提供的行程范围内，故该项活动应属旅游合同所涉范围，中商旅行社的上述抗辩意见，不能成立，本院不予采纳。
综上所述，对于马奎华受伤的后果，应由马奎华承担60%的责任，中商旅行社应承担40%的赔偿责任。
针对马奎华主张的各项经济损失，本院根据在案证据分别予以认定：
一、医疗费，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等证据确定。马奎华提交的住院费及医药费单据显示，其住院费及医药费大部分由医保支付，对马奎华要求中商旅行社赔偿此部分医药费的请求，本院不予支持。对于马奎华自费负担的部分医药费，由中商旅行社承担40%的赔偿责任。
二、护理费，马奎华在旅游行程中摔倒受伤造成左肱骨近端骨折、左胫骨平台骨折，其住院治疗期间发生的护工费，中商旅行社应承担40%的赔偿责任。马奎华出院时诊疗医院确定其恢复良好，医嘱其患肢适当功能锻炼，避免负重、持重。根据上述情况，诊疗医院并未医嘱需专人陪护，对马奎华要求中商旅行社赔偿出院后护理费的请求，本院不予支持。
三、住院伙食补助费，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定。马奎华回国后住院治疗20天，对此期间的住院伙食补助费，由中商旅行社承担40%的赔偿责任。
四、营养费，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。马奎华出院时，诊疗医院没有出具建议马奎华加强营养的医嘱，对其要求中商旅行社赔偿营养费的请求，本院不予支持。
五、残疾赔偿金，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。马奎华系本市城镇户口，其残疾赔偿金应按照本市2015年度城镇居民人均可支配收入的标准，自定残之日起计算15年的，中商旅行社承担40%的赔偿责任。
六、鉴定费，马奎华为伤残鉴定支出的鉴定费，应由中商旅行社按照40%的比例予以赔偿。马奎华为鉴定护理期、营养期支出的鉴定费，属于其为证明其收集证据而产生的费用，其主张护理期及营养期的主张未被法院采纳，此部分费用应由其自行负担。
七、翻译费240元，马奎华为准备诉讼而支出的费用，其请求中商旅行社赔偿，于法无据，本院不予支持。
八、退还旅游团费，马奎华在旅游过程中摔伤，影响了其旅游行程，导致其与中商旅行社所签旅游合同不能全部履行，本院依据双方合同履行情况酌情判决中商旅行社退还其旅游团费200元。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第一百零七条、第一百二十二条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起十日内，被告中商国际旅行社有限公司支付原告马奎华医药费一万二千三百八十八元五角。
二、自本判决生效之日起十日内，被告中商国际旅行社有限公司支付原告马奎华护理费八百四十元。
三、自本判决生效之日起十日内，被告中商国际旅行社有限公司支付原告马奎华住院伙食补助费四百元。
四、自本判决生效之日起十日内，被告中商国际旅行社有限公司支付原告马奎华残疾赔偿金六万三千四百三十元八角。
五、自本判决生效之日起十日内，被告中商国际旅行社有限公司支付原告马奎华鉴定费九百二十元。
六、自本判决生效之日起十日内，被告中商国际旅行社有限公司退还原告马奎华旅游团费二百元。
七、驳回原告马奎华其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费二千七百六十三元，由原告马奎华负担一千八百八十六元（已交纳），由被告中商国际旅行社有限公司负八百七十七元，自本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如上诉期满之日起七日内未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 韩进红
二〇一六年八月三日
书记员 王志伟
赔偿明细
一、医疗费：（29408.37+1562.89）*40%=12388.5
二、护理费：2100元*40%=840
三、住院伙食补助费：50*20*40%=400
四、营养费：不支持
五、残疾赔偿金：(52859*20%*15*40%=63430.8)
六、鉴定费：2300*40%=920
七、翻译费：不支持
八、旅游费：200元。
以上赔偿项目合计：78179.3
被告应承担诉讼费为：877
原告应承担诉讼费：2763-877=1886