贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔03民终2094号
上诉人（原审原告）：贵州开磷遵义碱厂，住所地贵州省遵义市红花岗区南舟路***号。
法定代表人：曾应康。
委托代理人：何家杰，该厂员工。
被上诉人（原审被告）：罗政志，男，1961年10月8日出生，汉族，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市红花岗区。
原审第三人：贵州开磷物业管理有限公司，住所地贵州省贵阳市息烽县永靖镇息烽开磷城。
法定代表人：韩琼。
委托代理人：屈超勇，贵州博文律师事务所律师。
上诉人贵州开磷遵义碱厂（以下简称开磷碱厂）与被上诉人罗政志、原审第三人贵州开磷物业管理有限公司（以下简称开磷物管公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2016）黔0302民初7222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
开磷碱厂上诉请求：撤销原判，改判上诉人及原审第三人发放给被上诉人的工资已经包含了加班工资。事实及理由：原审认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人签订劳动合同，2010年10月，根据会议纪要原审第三人对被上诉人进行管理、安排工作、进行考核，上诉人根据原审第三人考核情况发放被上诉人工资，原审第三人是实际的用工主体。上诉人与被上诉人的合同约定劳动报酬按浮动工资制或计件工资制分配办法执行，同时上诉人在发放工资表栏目中，有计件工资的实际发放记载。考勤表没有被上诉人周六和周日加班记载，被上诉人虽有出勤六天的情形，但考勤表记载均为正常出勤，标注为加班的均为节日加班，节日加班费均已正常发放。被上诉人获得的劳动报酬是全部出勤的工资，已经包含了被上诉人认为的加班工资。2015年12月之后，被上诉人每周均休息二天，即便在2014年7月至2015年11月期间，被上诉人大部分时间每周工作六天，但也有工作两天休息一天的情形。上诉人按照合同约定以计件工资方式发放被上诉人工资，按照多劳多得原则支付被上诉人工资。从工资发放表看，被上诉人工资主要由工龄工资、基本生活费、计件工资和奖励收入组成，另外还有节日加班。从工资组成和工资表中的计件单价来看，定额并无不合理，且按计时工资折算，上诉人及原审第三人每月发放给被上诉人的工资也远高于当时的最低工资标准。由此可见，原审第三人依法保证被上诉人每周至少休息一天，被上诉人工资远高于法律规定的最低工资。即使存在被上诉人休息日加班的情形，上诉人也仅应按日工资标准补发被上诉人加班工资。也就是说，上诉人要另行支付被上诉人加班工资，也应扣除其中上诉人已经支付的被上诉人出勤的工资。一审认定被上诉人出勤的天数有误，上诉人提交的被上诉人考勤表统计被上诉人出勤天数571天，休息137天，年休假20天，丧假2天，24个月共计731天，不能得出被上诉人加班104天的结论。综上所述，被上诉人不是标准工时制下的计时工资，被上诉人所得的报酬已经包含了加班工资，请求二审法院支持上诉人上诉请求。
罗政志二审期间未作书面答辩。
开磷碱厂向一审法院起诉请求：确认开磷碱厂及开磷物管公司发放给罗政志的工资系其全部的劳动报酬已经包含了加班工资，并由罗政志承担本案诉讼费用。
一审法院认定的事实，2010年6月17日，开磷碱厂与罗政志签订了劳动合同，工作岗位为后勤部。该《劳动合同》第四条约定“工作时间：甲方（即开磷碱厂）实行每天工作8小时，每周工作40小时的标准工时制度，不能实行标准工时制度的，可以实行综合计算工时制或不定时工作制”，第六条约定“劳动报酬实行浮动工资制或计件工资制”。2010年9月30日，开磷碱厂召开专题会议，决定包括罗政志在内的37名后勤部员工的劳动社保关系保留在开磷碱厂处，由开磷物管公司统一管理，安排工作、进行考核。2010年10月1日至2016年6月30日期间，罗政志一直在开磷物管公司处工作，工资由开磷碱厂发放。罗政志在开磷物管公司处存在休息日加班的事实，2014年7月至2016年6月30日期间，罗政志加班共计107天。
另查明，罗政志的工资由基本生活费、实际发放工龄工资、计件工资、加班费（指节假日加班费）等构成。罗政志2014年7月至2016年6月期间的月平均工资为2788.56元，日平均工资为128.21元∕天（2788.56元∕月÷21.75天）。
一审法院认为，本案的争议焦点为开磷碱厂与罗政志之间的劳动关系采用的是计时工资还是计件工资？实行计件工资制度是否存在支付加班费的问题？本案中，开磷碱厂对罗政志休息日加班的客观事实不持异议。但开磷碱厂认为是依据劳动合同的约定以计件工资方式向罗政志发放工资，因此发放给罗政志的工资系其全部的劳动报酬已经包含了加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”的规定，用人单位对采用计时工资制和计件工资制的劳动者的加班工作均负有支付加班工资的义务，开磷碱厂主张以计件工资方式向罗政志发放工资则当然包含了加班工资的理由不成立，不予支持。计件工资制度是工资报酬方式之一，使用计件工资制度取决于产品的数量能否单独和准确地计算出来。劳动定额与计件报酬标准是采用计件工资制度的基本要素。开磷碱厂举证的考勤记录证明的是罗政志的工作时间，恰恰属于计时工资的考核模式。开磷碱厂未举证证明罗政志岗位的劳动定额、计件报酬标准和罗政志完成的计件数量，故本案开磷碱厂与罗政志之间的工资报酬方式实质上不符合计件工资制度的特征。即便采用计件工资制度，仍存在对劳动者支付加班费的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第三十七条“对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准”的规定，表明计件工资制度只是工资报酬方式的改变，仍受标准工作时间的约束。也就是说，无论是采用合理的劳动定额和计件报酬标准下的计件工资制还是采用标准工时制，劳动者的工作强度并无根本不同。参照《工资支付暂行规定》第十三条“实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资”的规定，采用计件工资制的劳动者在完成计件定额任务后由用人单位安排延长工作时间的，用人单位应按相应标准向劳动者支付加班工资。由于开磷碱厂主张采用的是计件工资制但未举证证明罗政志岗位的劳动定额和罗政志完成的计件数量，导致本案无法确定罗政志在休息日工作时是否已经完成了计件定额，举证不能的不利后果应当由开磷碱厂承担。故依法认定罗政志在休息日工作的行为属于加班行为，开磷碱厂应当向罗政志支付休息日加班工资。结合开磷碱厂提供的考勤记录，2014年7月至2016年6月30日期间，罗政志加班共计107天。罗政志2014年7月至2016年6月期间的月平均工资为2788.56元，日平均工资128.21元∕天（2788.56元∕月÷21.75天）。故开磷碱厂应支付罗政志2014年7月1日至2016年6月30日期间休息日加班工资27436.94元（128.21元/天×107元×200%）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第三十七条、第四十四条第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告贵州开磷遵义碱厂的诉讼请求。二、由原告贵州开磷遵义碱厂在本判决书生效后十日内支付被告罗政志2014年7月1日至2016年6月30日期间休息日加班工资27436.94元。案件受理费5元，由原告贵州开磷遵义碱厂承担。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审另查明，罗政志所在岗位为后勤部门，从事环卫、保洁工作。2014年7月至2016年6月30日期间，罗政志加班共计78天。其余事实与一审认定一致。
本院认为，本案争议的焦点是上诉人及原审第三人支付给被上诉人的劳动报酬是否包含了周六或周日，也就是说被上诉人每周上班六天是否属于休息日加班，被上诉人是否需要支付双倍工资。
首先，根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条关于“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”及《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》的规定，企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制应经过相关部门批准，但上诉人没有提供任何证据表明上诉人经过审批可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制。其次，从双方合同约定来看，同时约定了标准工时制度，不能实行标准工时制度的，可以实行综合计算工时制或不定时工作制。而被上诉人所在岗位为后勤部门，从事环卫、保洁工作，该工作性质并不具备《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条规定的企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员或企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员等需要实行不定时工作制的情形，也不属于第五条规定的交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业因工作性质特殊，需要连续作业的或地质及资源勘探等受季节和自然条件限制的行业等可以实行综合计算工时工作制的情形，也就是说被上诉人所从事的工作并非不能实行标准工时制。因此，对于被上诉人的工作制应以标准工时制确定其加班时间及天数。既然不能认定上诉人实行的是不定时工作制和综合计算工时工作制，对于被上诉人每周工作六天或七天的这种情形，上诉人又没有安排被上诉人补休，则应当将其中周六或周日工作作为被上诉人休息日加班，不能因上诉人的考勤表没有记载周日或周六为加班就认为被上诉人在周日或周六上班是正常出勤。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，月记薪天数为21.75天，如果按上诉人所述支付的劳动报酬包含了周日或周六的报酬，则月记薪天数就不止21.75天，这显然不符合法律法规规定。因此上诉人支付的劳动报酬当然不能包含被上诉人上班的周日或周六。上诉人认为一审计算加班时间有误，但按上诉人的统计方法，24个月有731天，这显然也与客观事实是不相符的，如果再加上双方均认可的被上诉人周日或周六工作的时间，则24个月不止上诉人计算的731天。从上诉人提供的考勤表来看，2014年7月至2016年6月，被上诉人周日或周六共计加班78天。双方对一审认定的被上诉人2014年7月至2016年6月月平均工资2788.56元均无异议，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，上诉人应支付被上诉人休息日加班工资2788.56元∕月÷21.75天×78天×200%=20000.70元。此外，对于被上诉人领取的报酬是否为计件工资，一审认定事实不无不当，本院不再赘述。
综上所述，开磷碱厂上诉理由部分成立，本院予以支持，一审判决认定事实有误，应予改判。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2016）黔0302民初7224号民事判决；
二、由贵州开磷遵义碱厂于本判决发生法律效力之日起5日内支付罗政志2014年7月1日至2016年6月30日期间休息日加班工资20000.70元。
三、驳回贵州开磷遵义碱厂其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由贵州开磷遵义碱厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 田 滔
审 判 员 令狐荣强
代理审判员 陈 文 玉
二〇一七年四月二十六日
书 记 员 王 艳 莉