通化市二道江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0503刑初3号
公诉机关通化市二道江区人民检察院。
被告人ＸＸ，男，汉族，初中文化，无职业，吉林省通化市人，住通化市二道江区。被告人ＸＸ因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年7月17日被通化市公安局二道江区分局刑事拘留；因涉嫌运输毒品罪，于2016年8月23日被通化市公安局二道江区分局执行逮捕。现羁押于通化市看守所。
辩护人臧海涛，系吉林昱诚律师事务所律师。
被告人张桂香，女，汉族，小学文化，无职业，辽宁省鞍山市人，住辽阳市首山县。被告人张桂香曾因非法持有毒品罪，于2016年6月15日被辽阳县人民法院判处有期徒刑六个月，2016年7月7日刑满释放。被告人张桂香因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年7月17日，被通化市公安局二道江区分局刑事拘留，因涉嫌运输毒品罪，于2016年8月23日被通化市公安局二道江区分局执行逮捕，现羁押于通化市看守所。
辩护人叶潇潇，系吉林昱诚律师事务所律师。
通化市二道江区人民检察院以通二检刑检刑诉［2016］143号起诉书指控被告人ＸＸ、张桂香犯运输毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通化市二道江区人民检察院指派检察员侯慧娟出庭支持公诉，被告人ＸＸ及其辩护人臧海涛、被告人张桂香及其辩护人叶潇潇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年7月份，被告人ＸＸ邀请被告人张桂香来通化做客，同时为其代购冰毒。2016年7月16日，被告人张桂香驾驶宝马牌轿车从辽宁省鞍山市运输毒品至吉林省通化市，当行至通化市收费站附近时，被告人ＸＸ与被告人张桂香交接毒品，并将毒品置于其所驾驶的丰田牌商务车内。二被告人交接后，被公安机关当场抓获。公安机关在被告人ＸＸ所驾驶的丰田牌商务车内查获疑似冰毒37.241克，经鉴定，疑似冰毒含有甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为，被告人ＸＸ无视国家法律，指使张桂香代购毒品，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人张桂香无视国家法律，为ＸＸ代购毒品，数量较大，在运输过程中被查获，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人张桂香刑满释放后五年内重新犯罪，系累犯，应当依据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定处罚。故对被告人ＸＸ、张桂香提起公诉，请本院依法判处。
被告人ＸＸ对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人ＸＸ的辩护人提出：1、ＸＸ主观意思表示仅是几克的吸食范围，且不存在运输行为，其被抓获时，代购冰毒的运输过程已结束，双方交接完毕，不构成运输毒品罪的共犯，其定性应为非法持有毒品罪；2、被告人ＸＸ没有扩散毒品目的，涉案毒品未流入社会，主观恶性和社会危险性较小，其当庭认罪，悔罪态度明显，应从轻处罚。
被告人张桂香对公诉机关指控其犯运输毒品罪的犯罪事实供认不讳。
被告人张桂香的辩护人提出：对公诉机关指控张桂香犯运输毒品罪的罪名无异议，但张桂香到案后，主动交待犯罪事实，主观恶性、社会危险性较小，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2016年7月份，被告人ＸＸ邀请被告人张桂香来通化做客，同时为其代购冰毒。2016年7月16日，被告人张桂香驾驶宝马牌轿车从辽宁省鞍山市运输毒品至吉林省通化市收费站附近，将放有冰毒的纸抽交给在收费站迎接张桂香的ＸＸ，当ＸＸ将毒品置于其所驾驶的丰田牌商务车副驾驶位置后，两名被告人被公安机关当场抓获，车内毒品被依法扣押。经鉴定，公安机关在被告人ＸＸ所驾驶的丰田牌商务车内查获疑似冰毒37.241克，所送检材中均含有甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据如下：
1、通化市公安局指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书等。证实该案于2016年7月17立案。
2、被告人基本信息、户籍证明等。
3、被告人ＸＸ的供述与辩解。2016年7月15日，ＸＸ通过微信邀请张桂香到通化做客，并让张桂香帮忙弄点冰毒用于自己吸食。7月16日，ＸＸ将女友王丹在东昌区通铁家园的位置发给张桂香，后因张桂香对通化不熟悉，ＸＸ让张桂香在通化市收费站附近路边等ＸＸ，ＸＸ开车到收费站接站。二人在通化市收费站附近见面后，ＸＸ上了张桂香的车，张桂香将装有冰毒的面巾纸抽交给ＸＸ，当ＸＸ回到自己车上，将面巾纸抽放在自己车的副驾驶位置后，二人被民警抓获经过。
4、被告人张桂香的供述与辩解。供述自己因非法持有毒品罪于2016年7月7日刑满释放。7月15日时，ＸＸ通过微信邀请张桂香到通化，并说如果方便给他带点冰毒，他的朋友要玩。张桂香于7月16日从“华哥”家拿了两种冰毒，共6包40克，放在自己车内纸抽中。二人在通化收费站见面后，ＸＸ向张桂香索要冰毒，张桂香将装有冰毒的纸抽交给ＸＸ，ＸＸ没问多少，告诉张桂香说自己有事先走，让张桂香先到王丹家去，随后ＸＸ拿着这包面巾纸抽上了一辆商务车的主驾驶位置，之后二人被民警抓获经过。
5、证人杜某明证言，证实2016年7月16日下午16时许，杜春明要从ＸＸ处购买冰毒，ＸＸ打电话联系时，杜春明听见对方一个女的说再过两个小时能到，当时ＸＸ开的是丰田商务车。
6、证人宋某德证言，证实2015年冬天，在ＸＸ处以500元的价格购买了一小袋冰毒。
7、证人王某证言，证实2016年3月见过ＸＸ在家中吸食冰毒。
8、辨认笔录，张桂香辩认ＸＸ、“华哥”笔录；宋智德辨认ＸＸ笔录。
9、公安机关抓获经过、办案说明等。
10、搜查笔录、扣押清单及照片，证实2016年7月16日晚，公安机关对ＸＸ驾驶的丰田商务车进行搜查，搜查出一个粉色百惠牌纸抽，内有部分面巾纸及6包冰毒；从张桂香驾驶的轿车内抽查出两包百惠牌纸抽，车内女士包内搜查出麻古10粒，大麻一小袋，并对涉案物品予以扣押。
11、通化市二道江区公安司法鉴定中心痕迹检验鉴定报告、长春市公安司法鉴定中心鉴定文书，证实从ＸＸ车内收缴的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，净重为37.241克。
12、通话详单。
13、辽阳县人民法院刑事判决书、辽宁省辽阳市看守所释放证明书，证实被告人张桂香因犯非法持有毒品罪，被判处有期徒刑六个月，2016年7月7日刑满释放。
14、二道江区公安分局网络安全保卫大队说明。
上述证据，经过庭审举证、质证及认证，被告人ＸＸ及其辩护人，被告人张桂香及其辩护人均无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人ＸＸ，无视国家法律，指使被告人张桂香为其代购、运输毒品，数量较大；被告人张桂香明知是毒品，而为ＸＸ代购并运输，数量较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。关于被告人ＸＸ辩解其购买毒品是为了吸食，且不知道张桂香的运输数量及其辩护人提出ＸＸ被查获时其运输过程已经结束，应构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，ＸＸ让张桂香为其购买冰毒，并运输至通化市，关于毒品数量，ＸＸ称“几个都行”是一种放任态度，其毒品数量应以实际运输数量计算，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定“行为人为吸毒者代购毒品，在运输过程中被查获，没有证据证明托购者、代购者是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，对托购者、代购者以运输毒品罪的共犯论处”，故二人构成运输毒品罪的共犯，在此起犯罪中，被告人ＸＸ提起犯意，张桂香积极实施，为简单共犯，不区分主从。被告人ＸＸ及其辩护人的辩护意见与庭审查明事实不符，本院不予支持。被告人张桂香，曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内重新犯罪，构成累犯及毒品再犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，从重处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月17日起至2024年1月16日止。所处罚金于本判决生效之日起三个月内通过本院缴纳。）
二、被告人张桂香犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月17日起至2024年7月16日止。所处罚金于本判决生效之日起三个月内通过本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吉林省通化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张小俐
人民陪审员 马晓君
人民陪审员 谭家胜
二〇一七年三月十四日
书 记 员 安淑玲