四川省广元市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）川08刑终139号
原公诉机关四川省旺苍县人民检察院。
上诉人（原附带民事诉讼原告人）何坪全，男，生于1994年1月28日，汉族，住旺苍县三江镇分水村*组***号。
委托诉讼代理人胡连林，四川同方正律师事务所广元分所律师。
委托诉讼代理人袁琳萍，女，生于1995年2月16日，汉族，住旺苍县三江镇分水村*组***号。系何坪全之妻。
被上诉人（原审被告人）彭星睿，男，生于2002年9月6日，四川省旺苍县人，公民身份号码：5108212002********，汉族，初中辍学，住四川省旺苍县三江镇汇丰路*号。
法定代理人彭淑蓉，女，生于1968年11月15日，个体工商户，住四川省旺苍县三江镇汇丰路*号。系被告人彭星睿之母，
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）彭淑蓉，女，汉族，生于1968年11月15日，住旺苍县三江镇汇丰路*号。
四川省旺苍县人民法院审理的四川省旺苍县人民检察院指控被告人彭星睿犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人何坪全要求被告人彭星睿、附带民事诉讼被告人彭淑蓉赔偿经济损失一案，于2017年9月29日作出(2017)川0821刑初135号刑事附带民事判决，附带民事原告人何坪全对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月5日公开开庭进行了审理。上诉人何坪全及其诉讼代理人胡连林、袁琳萍，被上诉人彭星睿及法定代理人彭淑蓉，被上诉人彭淑蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2016年12月30日晚，被害人何坪全因琐事在电话中与被告人彭星睿发生争吵，继而前往三江镇汇丰路7号被告人彭星睿母亲经营的“彭氏美健园”理发店外，将理发店玻璃门踢碎后离开。次日上午9时许，被告人彭星睿到店后发现理发店玻璃门被砸烂，遂打电话要求被害人何坪全赔偿理发店玻璃门，双方在电话中再次发生争吵，随后被害人何坪全手持一根黑色棒球棒来到被告人彭星睿母亲彭淑蓉经营的“彭氏美健园”理发店外，用棒球棒击打被告人彭星睿的头部、臀部等，被告人彭星睿随即拿出剪刀与被害人何坪全斗殴，刺伤被害人何坪全头部、胸部等多处。案外人赵显华随即上前抱住被告人彭星睿，被告人彭星睿的母亲彭淑蓉上前抱住受害人何坪全，双方纠缠片刻后分开。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，何坪全的损伤程度为重伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人何坪全2016年12月31日至2017年1月24日在旺苍县人民医院、广元市中心医院急诊及住院治疗，花费医疗费43423.10元。出院医嘱：全休三月、定期复查等。2017年3月24日，广元市利州司法鉴定中心接受何坪全的委托，对何坪全的损伤进行鉴定，评定肺破裂修补为十级伤残；膈肌破裂修补为十级伤残。
本案刑事附带民事部分经过调解，被告人彭星睿自愿赔偿50000元现金交到法院执行账户，下余部分调解未达成一致意见。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表，证明旺苍县公安局三江派出所接报警后受案登记情况。
2.现场勘验笔录及现场照片，证明对案发现场进行勘验检查的情况。
3.广元市中心人民医院住院病历，证明何坪全于案发当日即入院治疗，经旺苍县人民医院门诊DR检查，广元市中心医院住院治疗，诊断为：胸腹部贯通伤、心脏刀刺伤、左下肺刀刺伤、膈肌破裂等。
4.法医学人体损伤程度鉴定书，证明旺苍县公安局刑事科学技术室鉴定，被害人何坪全人体损伤程度构成重伤二级，该鉴定意见已告知双方当事人。
5.抓获经过，证明三江镇派出所接到报警后，在理发内找到被告人彭星睿，随即带回派出所接受调查。
6.无前科查询证明，证明被告人彭星睿无违法犯罪前科。
7.户籍证明，证明被告人彭星睿出生于2002年9月6日，系限制行为能力人。
8.证人赵显华的证言，证明2016年12月31日上午，被害人何坪全提着棒球棒来到被告人彭星睿家经营的理发店外，首先用棒球棒向被告人彭星睿头部打了一棒，彭星睿手中拿的感觉像是一把剪头发的剪刀，握拳捏在手中，露出3—5公分长，与被害人何坪全对打。
9.证人王志强的证言，证明赵显华从后面将被告人彭星睿抱住，被告人彭星睿的母亲彭淑蓉从正面抱住被害人何坪全，一边喊不要打了，一边去抢何坪全手里的棒，但双方都没有怎么抱住。
10.被害人何坪全的陈述，证明2016年12月30日晚上，因为与被告彭星睿在电话里面发生争执，被害人何坪全来到彭星睿家里经营的理发店，将理发店的玻璃门踢碎。次日上午，双方再次在电话里发生争吵，被害人何坪全喊上赵显华，提着一根棒球棒便去找被告人彭星睿，并首先用棒球棒击打被告人彭星睿肩膀，导致事态升级。
11.被告人彭星睿的供述，证明2016年12月31日上午9点左右，被害人何坪全提着棒球棒来到被告人彭星睿母亲经营的理发店，首先朝其头部打了一棒，自己没有躲开，第二棒用手挡住，接着便拿出剪刀与被害人何坪全对打。
12.被害人何坪全在广元市中心医院的住院病历、门诊医疗费发票及费用清单，证明被害人何坪全在广元市中心医院住院治疗24天，支付医疗费43423.10元。
13.广元市利州司法鉴定意见及鉴定费发票。证明被害人何坪全的伤残评定为肺破裂十级，膈肌破裂十级，支出鉴定费750元。
14.被告人彭星睿调查评估分值表及社会调查笔录。证明当地村社、派出所、辖区司法所同意将被告人彭星睿纳入社区矫正。
15.旺苍县司法局三江司法所出具的调查评估意见书。证明被告人彭星睿四个月大的时候父亲便因为车祸去世，一直跟随母亲彭淑蓉生活，家中还有两个哥哥，家庭主要经济来源为母亲彭淑蓉所开的“彭氏美健园”所得收益。该家庭从2012年5月起享受城市居民最低生活保证金，被告人彭星睿现辍学在家。
上述证据经庭审质证属实，证据之间能相互印证，形成了证据锁链，足以认定。
原审法院认为，被害人何坪全具有伤害被告人彭星睿的故意，继前一天砸碎被告人彭星睿家理发店玻璃门后，再次提棒球棒找上门，且有持棒击打被告人彭星睿头部、臀部等部位的不法侵害行为，被告人彭星睿在反抗过程中使用理发店的剪刀将被害人何坪全刺伤，是正当防卫行为，但是造成被害人何坪全重伤二级的严重后果，明显超过必要限度，属于防卫过当，构成故意伤害罪，但应当从轻或者免于处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人彭星睿如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被害人何坪全作为成年人，对矛盾激化负有重大责任，被告人彭星睿作案时年龄刚满十四周岁未满十五周岁，依法应减轻处罚。附带民事赔偿经法院主持调解，被告人彭星睿自愿赔偿50000元经济损失，且已将该款打入法院执行款账户，积极赔偿受害人，认罪态度较好，确有悔罪表现。综上，为达到教育挽救未成年罪犯的目的，依法可以免予刑事处罚。
被告人彭星睿故意伤害的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人何坪全的物质损失，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《四川省2016年度人身损害赔偿计算标准》核定如下：医疗费43423.10元、护理费2400元、误工费10830元、营养费720元、住院伙食补助费1200元、交通费1000元、鉴定费750元，合计60323.10元。残疾赔偿金、精神损害抚慰金不在刑事附带民事诉讼赔偿范围之列，故不予支持。被害人何坪全对本案发生负有重大过错，体现于民事赔偿中，其自身应承担40%即24129.24元的过错责任，被告人彭星睿承担60%即36193.86元的过错赔偿责任。但被告人彭星睿自愿赔偿被害人何坪全所受伤害损失50000元，超出其应予赔偿的数额属于当事人权利的自由处分，不违反法律规定，予以准许。没有证据证明附带民事诉讼被告人彭淑蓉有共同致伤受害人何坪全的行为，不是本案适格的被告人，其自身依法不承担赔偿责任。但被告人彭星睿系限制民事行为能力人，不能独立对外承担民事赔偿责任，应由法定代理人承担替代赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第二款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，第三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决：一、被告人彭星睿犯故意伤害罪，免于刑事处罚；二、被告人彭星睿的法定代理人彭淑蓉向附带民事诉讼原告人何坪全赔偿直接经济损失人民币50000元；三、驳回附带民事诉讼原告人何坪全的其他诉讼请求。
上诉人何坪全的主要上诉理由和代理人胡连林的主要代理意见是：1.上诉人在公安机关的笔录中陈述凶器是一把水果刀，且被上诉人彭星睿在发生争执前就已经藏在自己的包里，一审法院将彭星睿的行为简单评价为防卫过当，对刑事部分认定事实和适用法律方面均存在严重错误，被上诉人彭星睿应以故意杀人罪（未遂）定罪处罚，被上诉人彭星睿的母亲彭淑蓉殴打上诉人的行为也构成故意杀人罪（未遂）的帮助犯；2.被上诉人彭星睿在没有不法侵害的情况下掏出事前准备的凶器刺向上诉人多达二十三刀，造成了上诉人重伤二级的严重后果，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。上诉人的损害事实是二被上诉人的犯罪行为造成的，上诉人并没有过错，被上诉人应赔偿上诉人的全部经济损失，并全额赔偿。
被上诉人彭星睿、彭淑蓉答辩称：上诉人何坪全歪曲事实，上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。
原审法院审理查明的事实及证据，本院经审核予以确认。
针对上诉人何坪全所提上诉理由及代理人胡连林所提代理意见，根据在案查明的事实和证据，本院评判如下：
关于1.上诉人在公安机关的笔录中陈述凶器是一把水果刀且被上诉人彭星睿在发生争执前就已经藏在自己的包里，一审法院将彭星睿的行为简单评价为防卫过当，一审法院在刑事部分认定事实和适用法律方面均存在严重错误，被上诉人彭星睿应以故意杀人罪（未遂）定罪处罚，被上诉人彭星睿的母亲彭淑蓉殴打上诉人的行为也构成故意杀人罪（未遂）的帮助犯的上诉理由及代理意见。
经查，因本案属公诉案件，上诉人何坪全作为本案附带民事原告人参加诉讼，对原判刑事部分的判决，因在上诉期内被告人未上诉、检察机关未抗诉，已发生法律效力。上诉人何坪全无权提起上诉。本院对本案的刑事部分一并作了审查，查明上诉人与被上诉人因争吵发生斗殴，且上诉人先有持棒击打被上诉人彭星睿头部、臀部等部位的不法侵害行为，被上诉人彭星睿在反抗过程中使用剪刀将上诉人何坪全刺伤，是正当防卫行为，但因造成了上诉人何坪全重伤二级的严重后果，被上诉人彭星睿的行为明显超过必要限度，系防卫过当，被上诉人彭星睿的行为构成故意伤害罪。旺苍县公安局三江派出所的情况说明称未提取到作案用的剪刀和被上诉人彭星睿对所拿剪刀位置辨认照片以及其供述剪刀丢失、对剪刀所作的描述，可以证实被上诉人彭星睿使用剪刀将上诉人何坪全刺伤，上诉人称是被水果刀刺伤无证据证实。也无证据证实被上诉人彭星睿的母亲彭淑蓉有直接或帮助被上诉人彭星睿伤害上诉人何坪全的行为，且公诉机关也未指控彭淑蓉犯罪，故该上诉理由及代理意见不成立，本院不予采纳。
2.被上诉人彭星睿在没有不法侵害的情况下掏出事前准备的凶器刺向上诉人多达二十三刀，造成了上诉人重伤二级的严重后果，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。上诉人的损害事实是二被上诉人的犯罪行为造成的，上诉人并没有过错，被上诉人应赔偿上诉人的全部经济损失，并全额赔偿的上诉理由及代理意见。
经查，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。同时还规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。残疾赔偿金、精神抚慰金不属于被上诉人彭星睿应当赔偿的费用，因上诉人何坪全对本案发生负有重大过错，原审法院按过错比例确定民事赔偿责任与相关法律规定相符。故该上诉理由及代理意见亦不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 敏
审判员 杨 陈
审判员 马玉春
二〇一七年十二月五日
书记员 何燕殊