安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖06刑终187号
原公诉机关安徽省淮北市相山区人民检察院。
上诉人(原审被告人)高波，男,汉族，1989年10月10日出生于安徽省淮北市，初中文化，个体，户籍地淮北市杜集区，住淮北市相山区。曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2013年7月19日被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元,2015年11月11日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年1月26日被淮北市公安局相山分局抓获，同日被刑事拘留，同年2月15日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
指定辩护人张坤，淮北市法律援助中心律师
安徽省淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人高波犯寻衅滋事罪一案，于2017年9月26日作出（2017）皖0603刑初197号刑事判决。高波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院经审理查明:2016年5月11日晚，被告人高波与任某、徐某1（均已判决）、博伟、江某及被害人
郝某1等人酒后在位于淮北市相山中路西侧金钻KTV同一包间内唱歌，任某将借用宋某1的皖Ｆ×××××号白色路虎越野车停放在梅苑路北侧的金钻KTV门口。当晚23时许，博伟的朋友李某驾驶机动车在金钻KTV门前停车时追尾撞到皖Ｆ×××××号白色路虎越野车，李某因赔偿问题与任某等人发生争执，高波和徐某1等人闻讯赶到争执现场。期间，任某等人与李某发生肢体冲突，对李某拳打脚踢，后被人劝开。皖Ｆ×××××号白色路虎越野车车主宋某1到现场后与李某一起到梅苑路南侧兆基家居门前商谈赔偿事宜，高波和徐某1、任某等人亦从金钻KTV门口到兆基家居门前。李某得知对方认识博伟的朋友江某，遂打电话让博伟和江某到现场帮忙调和，博伟遂驾车与江某、郝某1等人赶至兆基家居门前。商谈期间，任某因对参与调和的郝某1的言语不满，遂拳击郝某1面部，高波及徐某1等人亦对郝某1拳打脚踢，并使用皮带对郝某1进行抽打，致郝某1头面、颈、胸背部及四肢等多处受伤，后被送往淮北矿工总医院治疗。经鉴定，郝某1因外伤致+12牙缺失，损伤程度为轻伤二级。2017年1月26日，高波被公安民警抓获归案。案发后，高波赔偿了郝某1的经济损失，并取得了郝某1的谅解。
上述事实，有下列证据证实：
1、户籍信息、犯罪嫌疑人前科情况核实证明、刑事判决书及释放证明：载明高波身份等基本情况；2013年7月19日因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元，2015年11月11日刑满释放；任某、徐某1均因参与本案所涉寻衅滋事犯罪被判处刑罚。
2、现场勘查笔录及照片：案发现场位于淮北市相山区兆基家居南门外北侧，该处为兆基家居停车场。
3、现场监控视频
（1）金钻KTV门口的监控视频显示:2016年5月11日22时43分许（视频显示时间，下同），十余名年轻男子聚集在金钻KTV门前，年轻男子之间有互相推搡、搂抱的动作，有人在中间劝阻。22时50分41秒从金钻消防通道楼梯走下来三名男子，走在前面的男子身材较胖，穿着黑色短袖，白色马裤；走在中间的男子穿深色短袖T恤衫，深色裤子，白色鞋子；走在最后的男子穿着黑色衣服，个头较高。
（2）淮北市相山区相山路与梅苑路架空监控视频显示：2016年5月11日23时25分许，一辆停在兆基家居门前的白色越野车前后聚集多名男青年，有警察到现场，后警察驾驶警车离开。多名男子在白色越野车前有推搡、拉扯动作。23时27分许，一穿白色短马裤黑色上衣体型较胖的男子手里提着皮带，被他人劝阻，后将皮带穿回裤子上。之后与一身体较高体胖的男子共同殴打一穿白色短袖衫的男子。后穿白色马裤黑色上衣的男子走向路边接电话，皮带扣仍未扣。
4、被害人郝某1及证人李某的伤情照片：显示郝某1和李某被殴打的伤情情况。
5、辨认笔录：经郝某1辨认，高波是参与殴打其的人。
6、淮北市公安局刑事科学技术研究所（淮）公刑鉴（损伤）字【2016】168号法医学人体损伤程度鉴定书：郝某1因外伤致+12牙缺失，损伤程度为轻伤二级。另，鉴定书摘抄病历记载：查体，头面部、颈部、胸背部、四肢等多处软组织挫伤、淤血、肿胀，+12缺失，1+3一度松动。诊断为脑震荡、全身多处软组织挫伤，牙齿外伤性缺失、松动。
7、抓获经过：2017年1月26日下午5时许，淮北市公安局经济开发区分局民警在相山区东岗楼东侧一家投资公司内将网上逃犯高波抓获。
8、谅解书：郝某1于2017年2月6日出具谅解书，表示与高波达成协议，对高波的行为谅解，不追究高波的一切责任。
9、逮捕证及情况说明：淮北市公安局相山分局对高波在案件审理期间检举线索进行查证。高波检举的任某某涉嫌贩毒线索，经查证任某某因涉嫌故意伤害犯罪于2017年8月16日被逮捕。任某某归案后对其进行的尿液检测呈阴性，对其住处的搜查亦没有发现毒品，现无证据证实任某某有贩毒行为；其检举的小强贩毒线索，“小强”真实姓名强某某，2017年年初该分局禁毒大队在办理其他贩毒案件中已掌握强某某等人的犯罪线索，目前案件正在侦查中。
10、被害人郝某1的陈述:2016年5月12日0时许，其和博伟、江某等人在金钻唱歌时，博伟接李某的电话说他在金钻门口和别人撞车，博伟先下去看看，后其到金钻门口没看到撞车的人，其和江某、博伟、徐某2开车走了。在路上博伟接个电话，说他朋友开车撞到别人的车了，对方认识海龙，让过去看看。博伟开车到兆基家居门口，对方司机“小四”等大约十来个人，其、江某和“小四”说撞车的事，“小四”说其向着博伟，其说“都认识，人家赔钱不就行了吗，你还这事那事的”，“小四”说其说话难听，先踢其一脚，后持皮带抽，其他人也持皮带抽，其的后背、头部和身上被皮带头砸出血，不知是谁一皮带抽到其嘴部，当时牙淌血了，到医院后掉两颗牙。当晚打其的人中有“小四”、高波和徐某1，徐某1当天晚穿黑色短袖，也是用皮带抽其。
11、证人李某的证言：2016年5月11日23时许，其驾驶马自达轿车带其叔宋某2的朋友七哥等人沿梅苑路从东往西去，经过金钻KTV路口的红绿灯后，把车停在一辆路虎车的后面，因未踩住刹车撞到路虎车后屁股。其和从路虎车驾驶座上下来的男司机商量赔偿问题，后从金钻KTV里面出来十几个男子，其中一个男子应该是车主，其说车是其撞的，男司机（对方人喊他“小四”）打其一拳，接着其他人对其拳打脚踢，其中一男子抽出腰带抽其。后车主拉其到旁边要求赔偿6000元，其给正在金钻唱歌的同学博伟打电话让他给对方说说能否少点。不久博伟和他哥海龙及两名其不认识的男子过来，海龙带着其和路虎车车主商量好赔偿4000元，其就准备去取钱给他们。这时候，其看到海龙带过来的两人在那边和对方那个司机打起来，有人拿腰带抽。后对方几个男子又过来打其，拿腰带朝其身上抽、用脚跺，其没还手。后有人报警，警察来了，当时有人说是朋友之间喝多闹着玩的，警察让赶快离开。对方的人开车带其到华佳梅苑北门的工商银行ATM机取11700元给对方，还要其再赔偿8300元。其卡上没这么多钱，这些人就带其到家里谈赔偿的事。期间对方的人说认识海龙，其知道海龙是博伟的哥，便给博伟和海龙打电话让他们来帮其谈赔偿的事。当晚，其没发现有人受伤，第二天博伟给其打电话才知道博伟带来的男子受伤了，其自己背部也被打伤。
12、证人江某的证言:2016年5月11日22时许，其和郝某1、博伟等人在金钻唱歌，开车回家路上，博伟说他朋友李某在金钻楼下碰“小四”的车了，因为其认识“小四”，博伟让其过去给“小四”说说可能少赔点。其几人到金钻后，看到“毛某”、“小四”、李某等人站在兆基家居门口，其站在车尾和“毛某”说话，郝某1站在车头和“小四”说话。期间听到有打架的声音，其转头看到高波、“小四”等人在打郝某1，高波、“小四”等五六人持皮带抽打郝某1，其欲拉架被“毛某”和徐某2拉回车里。后其下车看到有人用皮带抽打李某，不知谁报的警，警察来了，“毛某”说是朋友之间喝多闹着玩的，警察让赶快离开。后其到矿工医院才发现郝某1牙齿掉了，后背也被抽淌血。
13、证人宋某1的证言:2016年5月11日23时许，任某（小名“小四”）给其打电话说其车停在金钻门口被撞了。当时任一阳在其路虎车旁边和李某说话，说着说着就和三四人打李某，其劝阻无效。他们停手后其把李某喊到兆基家居门口单独谈赔偿事宜，当时其说他喝酒了赔偿6000元就算了。之后江某、阵阵及一个其不认识的人开车到兆基家居门口，江某把其拉到车尾处让其少要点赔偿，两人正说着话，任某和阵阵打起来，两人用拳头互相打对方脸部，任某喝酒了，情绪比较激动，阵阵也喝酒了，两人都不听劝，江某从他车里拿出一把匕首不知被谁夺下来了，这时高波等几人过去殴打阵阵，有人拿皮带抽，有人拳打脚踢。警察到场后，任健说是朋友之间闹着玩的，警察让赶快离开。
14、证人博伟的证言:2016年5月11日23时许，其和江某、郝某1等人在金钻唱歌，一起唱歌的还有“小四”、高波和徐某1。其开车送人回家路上接到李某的电话说他开车碰人家车了，其说该赔钱赔钱。其送完人回到金钻门口，看到李某和一群人说话，李某说他愿意赔钱对方还打他，其看到对方有“小四”，让“小四”别打李某，“小四”不让其问，要不然连其一起打，其回包间了。后其开车带江某、郝某1、徐某2回家，路上李某给其打电话让其看看可能和解撞车的事。江某让过去说说，其开车到兆基家居门口时，看到只有李某和车主“毛某”在那说话。见面后刚说几句话，“小四”等十余个小伙子过来，“毛某”和江某、李某到车尾处说话，其和郝某1站在车头，郝某1和“小四”说着说着就吵起来，“小四”先用拳头打郝某1两拳，郝某1也打“小四”两拳，旁边的人一起打郝某1，先是拳打脚踢，后用腰带抽打。其和江某、徐某2拉架，但对方人多拉不住。后警察来了，“小四”他们说是熟人喝多闹着玩的，警察让赶快离开。之后其带着郝某1去矿工医院治疗。
15、证人张某的证言：2016年5月12日2时许，其在矿工总院神经外科5楼住院部值班时，郝某1来就诊，他全身多处淤青，后背、头部、胳膊都有明显外伤，嘴部有血，上牙齿有两颗脱落，还有几颗松动，牙齿是被外力击打所致，他说是被他人用皮带打的。因他述头痛、头晕，其便安排他输液。5月16日上午安排他拍摄牙片。
16、同案犯任某的供述：2016年5月11日23时许，其和高波、江某、郝某1等人在金钻KTV包间唱歌，其将宋某1的车停放在金钻楼下，被一辆轿车追尾。其让高波出来，高波等人到金钻门口和司机吵并打司机。宋某1来后到兆基家居门口说话，江某的车也开过去了，江某和宋某1在车尾处说话，郝某1和其说话，当时郝某1说话兴得很，其便和郝某1用拳互相打对方脸部约一分钟，高波和郝某1吵并一拳将郝某1打倒在地，高波他们又抽出腰带抽打郝某1，其没动手。警察来后有人说是朋友喝多闹着玩的，警察让赶紧离开。用皮带打郝某1的有三四人，其只认识高波。经视频辨认，从金钻消防通道楼梯走过来的三男子，前面的是徐某1，身材较胖，穿黑色短袖、白色马裤，后面的是高波，穿黑色衣服，个头较高，中间的男子其不认识。穿白色短裤打电话的男子是徐某1，过去打了谁一拳，有一男子倒地，其看不清楚是谁，估计是郝某1，高波过去打郝某1一拳。殴打郝某1的人中，其只认识高波和徐某1。在路虎车车尾，其看到高波和徐某1用拳头打郝某1两下，其他打郝某1的人其都不认识。
17、同案犯徐某1的供述：2016年5月11日23时许，其和任某、高波等人在金钻KTV唱歌，任某给其打电话说在楼下有人给他叨叨事，其喊高波到金钻楼下，看到任某和阵阵（郝某1）吵架，互相骂对方，说话都冲的很，其劝他们，听任某说是因撞车的事，其不知道是谁撞了任某开的车。他俩在楼下吵，后去南边兆基家居门口，江某开一辆白色的路虎车也到了，任某和郝某1互相骂两句后就用拳头互相打对方脸部，后其和高波等人拉架，不知道谁踢其屁股两脚，又有人踹其腿部一脚，其看是个男子踢其，其想揍他，该男子往南跑，其没撵上，回到现场，看到郝某1还在吵闹，还要和高波单挑，其生气推郝某1胸口一下，郝某1骂其，其抽出皮带抽郝某1腿部两下，高波也打郝某1几下。后高波等人把郝某1拉到车尾，其过去打郝某1头部一下，之后他们把郝某1推上车走了。当晚打郝某1有其、高波、任某及几个其不认识的人。
18、被告人高波的供述：2016年5月11日23时许，其和郝某1、徐某1、任某、江某等人在金钻KTV唱歌，中间郝某1和任某下楼，听说郝某1的朋友开车撞任某的车了。之后，徐某1说任某和撞车的人发生争执，让其俩人下去看看。其和徐某1到金钻门口看到任某和对方推推搡搡，其劝双方不要打架。车主宋某1与对方谈赔偿的事，任某和郝某1互骂了几句。后双方到兆基家居门口继续谈赔偿的事，江某的路虎车停在兆基家居门口。郝某1和任某互相骂着就打起来了，徐某1帮任某，江某从车里拿把刀要帮郝某1，刀被其夺掉。郝某1要和其打架，其打郝某1脸部两巴掌，又用皮带抽打几下。后其把郝某1推到车上，让江某带他走，郝某1还要和其单挑，其看郝某1太兴，就把他从车里拽出来，打他一巴掌，任某和徐某1也对郝某1拳打脚踢。
一审法院认为：被告人高波等人无视社会管理秩序，在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。高波持皮带殴打被害人，积极实施犯罪行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应予从重处罚。高波归案后能如实供述参与殴打他人的主要犯罪事实，当庭自愿认罪，取得谅解，依法可予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第（四）项之规定，认定被告人高波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月。
高波上诉提出:其赔偿了被害人的损失并取得被害人的谅解，且其认罪态度较好，积极悔罪，原判量刑过重，请求从轻处罚。
辩护人提出与其基本相同的辩护意见。
本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致，原判证据均经一审庭审举证、质证，合法有效，二审中，上诉人及其辩护人未提交新的证据，对原判认定的事实和证据，本院予以确认。
本院认为：上诉人高波伙同他人无视社会管理秩序，在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。高波积极参与并持皮带殴打他人，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，又系累犯，依法应从重处罚。其归案后能如实供述犯罪事实，积极赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。原判量刑时已充分考虑了上述从重及从轻情节，量刑并无不当，高波及其辩护人关于原判量刑过重的上诉理由、辩护意见不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确、量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵媛媛
审判员 张 琦
审判员 朱 磊
二〇一七年十一月九日
书记员 郭梦思
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第(一)项第二审人民法院对第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理:
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；