吉林省吉林市昌邑区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0202民初132号原告：吉林市中小企业信用担保集团有限公司，住所地吉林市昌邑区。法定代表人：姜永恒，职务：董事长。委托诉讼代理人：周玉洁，吉林保民律师事务所律师。委托诉讼代理人：李昊（吉林市中小企业信用担保集团有限公司职员），女，汉族，1988年11月3日生，住吉林省舒兰市。被告：吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司，住所地吉林市船营区。法定代表人：蔡金星，职务：经理。被告：吉林市纵横塑料包装有限公司，住所地吉林市龙潭区。法定代表人：夏明柱，职务：董事长。委托诉讼代理人：常艳玲，吉林保民律师事务所律师。被告：吉林省雾凇岛旅游有限公司，住所地吉林市乌拉街镇。法定代表人：蔡志力，职务：原负责人。被告：蔡金星，男，1966年3月11日生，汉族，住浙江省瑞安市。被告：陈红玉，女，1968年9月14日生，汉族，住浙江省瑞安市。被告：蔡志力，男，1989年8月4日生，汉族，住浙江省瑞安市。被告：蔡志申，男，1990年12月13日生，汉族，住浙江省瑞安市。原告吉林市中小企业信用担保集团有限公司（以下简称中小企业）与被告吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司（以下简称一汽四环）、吉林市纵横塑料包装有限公司（以下简称纵横塑料）、吉林省雾凇岛旅游有限公司（以下简称雾凇岛公司）、蔡金星、陈红玉、蔡志申、蔡志力追偿权纠纷一案，本院受理后,于2017年4月26日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。中小企业的委托诉讼代理人周玉洁、李昊，一汽四环的法定代表人蔡金星，纵横塑料的法定代表人夏明柱及其委托诉讼代理人常艳玲到庭参加诉讼，陈红玉、蔡志申、蔡志力未到庭参加诉讼，但三人均委托蔡金星代为出庭，雾凇岛公司经本院依法送达开庭传票，届时未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。中小企业向本院提出诉讼请求：1、判令一被告偿还原告代偿的765万元本金，代偿利息34.886304万元。支付代偿利息损失按照银行贷款利率上浮50%自2016年12月30日起至2017年1月16日起诉之日止计26096.29元，之后的利息按照同等标准计算至法院判决的履行之日止。违约金153万元、律师费6.4万元。共计9618959.33元；2、判令被告吉林市纵横塑料包装有限公司、蔡金星、陈红玉、蔡志力、蔡志申就所担保的全部债权先于物的担保履行保证责任；3、判令二、三、四、五被告对上述债务承担连带保证责任；4、原告对一被告提供抵押的341台套设备享有优先受偿权；5、原告对二、三被告提供质押的吉林市一汽四环零部件有限公司的532.931万股股权、28.049万股股权享有优先受偿权；6、原告对六、七被告提供质押的吉林省雾凇岛旅游有限公司的股权各50万股享有优先受偿权；7、各被告承担诉讼费、保全费、律师费等一切费用。事实和理由：2015年7月14日，一被告与中国建设银行股份有限公司吉林市分行签订了《人民币流动资金贷款合同》，向建行贷款1000万元，期限一年，自2015年7月14日起至2016年7月13日止，原告为其提供担保。二、三、四、五被告为一被告向原告提供反担保。一被告以其所有的341台套及其设备提供反抵押担保。二、三被告以其所有的吉林市一汽四环大有公司的股权532.931万股、28.049万股提供反质押担保。六、七被告以其所有的吉林省雾凇岛旅游有限公司的股权各50万提供反质押担保。《反担保保证合同》第二条约定，保证人以其所有财产无条件承担代偿款项，且就其所担保的全部债权先于物的担保履行保证责任。贷款到期后，因一被告未能履行还款义务，导致原告发生代偿，代偿本金1000万元，代偿利息34.886304万元。其中一被告用235承兑汇票提供反质押担保，担保公司代偿后，将235万元承兑汇票作为本金收回，该笔代偿本金剩余765万元。代偿后担保公司多次催要，但一被告及各反担保保证人、质押人均未履行还款义务。为维护自身权益，原告诉至贵院，请依法支持。纵横公司辩称：一、答辩人依法只对第一被告用其物担保之外的债权承担保证责任。依据《担保法》第28条规定，答辩人应对第一被告用其抵押的341台套设备及股权向原告承担担保之外的债权承担保证责任。尽管原告在自行自制的制式合同中制定“答辩所担保的全部债权先于物的担保履行保证责任”，但该条款与法律规定相违背，不应成立。二、原告主张代偿利息损失及违约金过高，法院应适当减少。我国法律关于违约金的规定属于补偿性质，应以实际损失为基础，以实际损失为限。本案中原告主张支付代偿利息损失按照银行贷款利率上浮50%，同时又主张按代偿总额20%支付违约金，原告对其损失属双重主张，明显超出原告的实际损失，加重了答辩人及其他被告的赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》、《合同法》114条、《最高人民法院关于适用合同法若干问题的解释（二）》27、29条，请法院予以调整，对超出部分依法不予支持。一汽四环、蔡金星、陈红玉、蔡志申、蔡志力共同辩称：同纵横公司答辩意见。雾凇岛公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见，视为放弃答辩权利。经审理查明：2015年7月14日一汽四环与中小企业签订《人民币流动资金贷款合同》（合同编号为：借成061201500462）。合同约定一汽四环向中国建设银行股份有限公司吉林市分行借款1000万元，期限自2015年7月14日至2016年7月13日，借款利率为固定利率，即LPR利率加150.5基点。同日中小企业与一汽四环签订了《委托保证合同》，合同约定中小企业为一汽四环与中国建设银行股份有限公司吉林市分行签订的借款合同（合同编号为：借成061201500462）提供连带责任担保。委托保证范围包括：主合同项下的本金、利息、罚息、违约金、损失赔偿金及贷款人债权实现的相关费用。委托保证期限为：主合同约定的主债务履行期限届满之日起二年。担保费为242500元，担保年费率为主合同贷款金额2.425%。该合同5.3条约定：中小企业按照本合同约定履行了保证义务，代一汽四环清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求一汽四环归还中小企业垫付的全部款项和自付款之日起的违约金、赔偿金、代偿损失利息（按银行同档次贷款利率上浮50%计算）及律师费等其他费用。该合同9.2条约定：一汽四环未履行或未完全履行本协议约定的义务，中小企业有权要求一汽四环支付按担保本金20%的违约金，若因此给中小企业造成损失且违约金不足以弥补的，一汽四环应支付中小企业相应的赔偿金。同日中小企业与中国建设银行股份有限公司吉林市分行签订《保证合同》，合同约定中小企业为一汽四环与中国建设银行股份有限公司吉林市分行签订的借款合同（合同编号为：借成061201500462）提供连带责任担保。2015年7月14日，中小企业与一汽四环签订三份《反担保抵押合同》，约定一汽四环针对上述借款为中小企业提供抵押反担保。编号：吉市担抵押担保2014年118号，抵押物为：一汽四环所有的机器设备332台/套，评估价值761万元，抵押价值500万元。该抵押已经办理抵押登记（编号为：吉市工商船工商抵登字【2015】00021号）；编号：吉市担抵押担保2014年119号，抵押物为：一汽四环所有的房产14处，面积11011.59平方米，评估价值1619.3346万元，抵押价值500万元。该抵押未办理抵押登记；编号：吉市担抵押担保2014年120号，抵押物为：一汽四环所有的土地一处，面积34.4平方米，地上房产一处，面积233.73平方米，价值200万元，抵押价值100万元。该抵押未办理抵押登记。上述三份《反担保抵押合同》的抵押担保范围均与《保证合同》的担保范围相同，抵押期限均为2015年7月14日至2016年7月13日。同日，中小企业与一汽四环签订《反担保质押合同》（编号：吉市担质押担保2015年70号），约定一汽四环针对上述借款为中小企业提供质押反担保，质押财产为：一汽四环所有的200万元承兑汇票；中小企业与蔡金星签订《反担保质押合同》（编号：吉市担质押担保2015年71号），约定蔡金星针对上述借款为中小企业提供质押反担保，质押财产为：蔡金星所有的一汽四环532.931万元股权；中小企业与陈红玉签订《反担保质押合同》（编号：吉市担质押担保2015年72号），约定陈红玉针对上述借款为中小企业提供质押反担保，质押财产为：陈红玉所有的一汽四环28.049万元股权；中小企业与蔡志力签订《反担保质押合同》（编号：吉市担质押担保2015年73号），约定蔡志力针对上述借款为中小企业提供质押反担保，质押财产为：蔡志力所有的雾凇岛公司50万元股权；中小企业与蔡志申签订《反担保质押合同》（编号：吉市担质押担保2015年74号），约定蔡志申针对上述借款为中小企业提供质押反担保，质押财产为：蔡志申所有的雾凇岛公司50万元股权。上述五份《反担保质押合同》的质押担保的范围均与《保证合同》的担保范围相同，质押期限自主债务到期之日起两年止。上述四份股权担保均已经办理了股权出质登记。编号分别为：吉股质字（2015）第62号股权出质冻结证明、编号为吉股质字（2015）第63号股权出质冻结证明、（吉市工商）股质登记设字【2015】第000058号股权出质设立登记通知书、（吉市工商）股质登记设字【2015】第000059号股权出质设立登记通知书。同日，中小企业与蔡金星、陈红玉签订《反担保保证合同》（编号：吉市担反担保2015年161号）、与纵横公司签订《反担保保证合同》（编号：吉市担反担保2015年162号）、与雾凇岛公司签订《反担保保证合同》（编号：吉市担反担保2015年163号），约定蔡金星、陈红玉、纵横公司、雾凇岛公司针对上述借款为中小企业提供连带责任反担保保证，当借款人不履行还款义务，造成中小企业代偿时，蔡金星、陈红玉、纵横公司、雾凇岛公司以其所有财产无条件承担中小企业的代偿款项。且蔡金星、陈红玉、纵横公司、雾凇岛公司就所担保的全部债权先于物的担保履行保证责任。上述三份《反担保保证合同》的保证范围均与《保证合同》的担保范围相同，担保期限自合同生效之日起，至中小企业向银行提供保证期限届满后两年止。签订合同后，中国建设银行股份有限公司吉林市分行向一汽四环发放贷款1000万元，还款期限届满后，一汽四环没有还本付息，中国建设银行股份有限公司吉林市分行要求中小企业承担连带保证责任。2016年12月30日，中小企业代一汽四环向中国建设银行股份有限公司吉林市分行偿还本金、利息共计10348863.04元。后中小企业将一汽四环的235万元承兑汇票作为本金收回。中小企业为本案诉讼，聘请吉林保民律师事务所律师作为本案委托诉讼代理人进行诉讼，支付律师代理费6.4万元。认定上述事实的证据有：中小企业提供的贷款合同、保证合同、委托保证合同、反担保抵押合同、反担保质押合同、反担保保证合同、动产抵押登记书、股权出质设立登记通知书、股权出质冻结证明、交通银行标准回单、利息回单、律师费发票等及双方当事人的当庭陈述等。本院认为，一汽四环与中国建设银行股份有限公司吉林市分行签订的贷款合同，中小企业与一汽四环签订的委托保证合同，中小企业与中国建设银行股份有限公司吉林市分行签订的保证合同，中小企业与一汽四环签订的反担保抵押合同、反担保质押合同，中小企业与蔡金星、陈红玉、蔡志申、蔡志力签订的反担保质押合同，中小企业与蔡金星、陈红玉、纵横公司、雾凇岛公司签订的反担保保证合同，均系当事人真实意思表示，且内容不违反法律及行政法规的强制性规定，为有效合同。《中华人民共和国担保法》（以下简称担保法）第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”中小企业作为一汽四环的保证人，在一汽四环未按期履行还款义务的情况下，代一汽四环向中国建设银行股份有限公司吉林市分行偿还借款本金、利息共计10348863.04元，已履行了保证人的义务。扣除一汽四环235万元的承兑汇票，现中小企业要求一汽四环偿还该笔代偿款项7998863.04元符合法律规定，本院予以支持。关于利息及违约金，中小企业要求一汽四环按照代偿金额7998863.04元赔偿利息损失，自2016年12月30日计算至法院判决的履行之日止，利息按照同期银行贷款利率上浮50%计算。同时要求违约金153万元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利息等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，中小企业主张的利息及违约金应以其实际损失为主要衡量依据。中小企业未提供充分证据证明其实际损失的数额，其主张以其代偿日（2016年12月30日）按中国人民银行同类贷款利率上浮50%计算利息，同时主张按照代偿本金765万元的20%计算违约金，至本判决作出之日，已经实际超过以年利率24%计算的利息。因此，结合一汽四环的违约情况，并参照前述法律规定，根据公平原则将违约金适当减少为以代偿款为本金，以年利率24%为标准计算较为合理，本院据此予以调整。关于保证责任。《中华人民共和国担保法》第四条规定：“第三人为债务人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法的规定。”第十二条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有承担全部债权实现的义务。……”第二十一条第一款规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，既有一汽四环提供的物的担保，蔡金星、陈红玉、蔡志申、蔡志力提供的股权担保，又有纵横公司、雾凇岛公司、蔡金星、陈红玉、提供的保证，但纵横公司、雾凇岛公司、蔡金星、陈红玉、与中小企业签订的反担保保证合同均约定了保证人同意就所担保的全部债权先于物的担保履行保证责任，故中小企业有权选择实现担保权利的顺序，其主张纵横公司、蔡金星、陈红玉就所担保的全部债权先于物的担保履行保证责任的诉讼请求本院予以支持。蔡志申、蔡志力所提供的股权担保并未约定先于物的担保履行保证责任，故中小企业要求蔡志申、蔡志力就所担保的全部债权先于物的担保履行保证责任的诉讼请求本院不予支持；蔡金星、陈红玉、纵横公司、雾凇岛公司与中小企业签订的反担保保证合同中约定承担责任的方式为连带责任保证，均未约定保证份额，应认定为连带共同保证，故中小企业要求蔡金星、陈红玉、纵横公司、雾凇岛公司对上述债务承担连带责任的诉讼请求本院予以支持；一汽四环与中小企业签订了反担保抵押合同，并对一汽四环所有的机器设备332台/套办理了抵押登记，故中小企业主张对上述抵押物享有优先受偿权，本院予以支持；蔡金星、陈红玉、蔡志申、蔡志力与中小企业签订了反担保质押合同，并对蔡金星所有的一汽四环532.931万元股权、陈红玉所有的一汽四环28.049万元股权、蔡志申所有的雾凇岛公司50万元股权、蔡志力所有的雾凇岛公司50万元股权办理了股权出质登记，故中小企业要求对上述股权享有优先受偿权，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条：“人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利”的规定，纵横公司、雾凇岛公司、蔡金星、陈红玉、蔡志申、蔡志力在承担保证责任后有权向一汽四环追偿。综上，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司于本判决生效后十日内偿还吉林市中小企业信用担保集团有限公司代偿款7998863.04元及违约金（违约金计算标准：以7998863.04元为本金，以年利率24%为标准，自2016年12月30日起计算至本判决确定的给付之日止）；吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司于本判决生效后十日内给付吉林市中小企业信用担保集团有限公司律师代理费6.4万元；吉林市纵横塑料包装有限公司、蔡金星、陈红玉、蔡志申、蔡志力对判决主文第一、二项先于物的担保履行保证责任；吉林市纵横塑料包装有限公司、吉林省雾凇岛旅游有限公司、蔡金星、陈红玉对判决主文第一、二项共同承担连带给付责任；如吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司逾期未履行判决主文第一、二项确定的给付义务，则吉林市中小企业信用担保集团有限公司有权对吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司提供的编号为吉市工商船工商抵登字【2015】00021号动产抵押登记书中的登记的341台/套机器设备（明细附后）经折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；如吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司逾期未履行判决主文第一、二项确定的给付义务，则吉林市中小企业信用担保集团有限公司有权对蔡金星提供的编号为吉股质字（2015）第62号股权出质冻结证明中载明的532.931万元股权经折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；如吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司逾期未履行判决主文第一、二项确定的给付义务，则吉林市中小企业信用担保集团有限公司有权对陈红玉提供的编号为吉股质字（2015）第63号股权出质冻结证明中载明的28.049万元股权经折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；如吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司逾期未履行判决主文第一、二项确定的给付义务，则吉林市中小企业信用担保集团有限公司有权对蔡志申提供的编号为（吉市工商）股质登记设字【2015】第000058号股权出质设立登记通知书中载明的50万元股权经折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；如吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司逾期未履行判决主文第一、二项确定的给付义务，则吉林市中小企业信用担保集团有限公司有权对蔡志力提供的编号为（吉市工商）股质登记设字【2015】第000059号股权出质设立登记通知书中载明的50万元股权经折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；吉林市纵横塑料包装有限公司、吉林省雾凇岛旅游有限公司、蔡金星、陈红玉、蔡志申、蔡志力在承担连带给付责任后，有权向吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司追偿；十一、驳回吉林市中小企业信用担保集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费79133元，保全费5000元，合计84133元，由吉林市一汽四环大有汽车零部件有限公司、吉林市纵横塑料包装有限公司、吉林省雾凇岛旅游有限公司、蔡金星、陈红玉、蔡志申、蔡志力共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  仲菲艳人民陪审员  邱 研人民陪审员  李晓梅二〇一七年五月十五日代理书记员  杨 雯