山东省淄博市博山区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）博刑初字第100号
公诉机关淄博市博山区人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某甲，男，汉族，初中文化，无业。
诉讼代理人李怀省，山东颜山律师事务所律师。
被告人张某乙，男，1988年4月25日因扒窃被淄博市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养三年。因犯盗窃罪，于1993年7月30日被本院判处有期徒刑五年；因犯敲诈勒索罪，于2008年6月3日被临淄区人民法院判处有期徒刑三年，2010年5月20日减刑释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年1月7日被淄博市公安局博山分局刑事拘留，同年1月22日经淄博市博山区人民检察院批准被逮捕。现羁押于淄博市公安局博山分局看守所。
辩护人暨诉讼代理人梁丽娟，山东盛诚律师事务所律师。
淄博市博山区人民检察院以博检公诉刑诉（2014）77号起诉书指控被告人张某乙犯故意伤害罪，于2014年4月16日向本院提起公诉。本院于2014年4月16日立案。本案在审理过程中，附带民事诉讼原告人张某甲向本院提起刑事附带民事诉讼，要求被告人张某乙赔偿其经济损失。本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2014年6月10日公开开庭合并审理了本案。淄博市博山区人民检察院指派检察员信荣先出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某甲的诉讼代理人李怀省，被告人张某乙及其辩护人暨诉讼代理人梁丽娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
淄博市博山区人民检察院指控，2013年11月23日下午14时许，被告人张某乙在家中，因琐事与张某甲发生厮打，厮打中，被告人张某乙用刀将张某甲腹部、背部捅伤。2013年12月31日，经博山公安分局法医伤害鉴定门诊部鉴定，张某甲腹部损伤属重伤。
公诉机关为上述指控提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验检查笔录等证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，依法予以惩处。
被告人张某乙对公诉机关指控的事实没有异议，对罪名当庭提出异议，认为是张某甲拿刀去其家，其在和张某甲的撕扯中用刀捅伤了张某甲，其不是有意伤害张某甲的。
被告人张某乙的辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人张某乙的行为属于防卫过当；（2）被告人张某乙有自首情节；（3）被告人张某乙案发后自愿认罪，认罪、悔罪态度好。
附带民事诉讼原告人的诉讼代理人提出如下意见：（1）被告人张某乙的行为不构成自首；（2）被告人张某乙致被害人五处刀伤，被害人伤情构成十级伤残；（3）被告人张某乙没有赔偿被害人的经济损失；（4）被告人张某乙有多次前科劣迹，本次犯罪系累犯。
附带民事诉讼原告人张某甲诉称，被告人张某乙的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人张某甲造成了经济损失，要求被告人张某乙赔偿其医疗费21525.76元、误工费7065元、护理费1300元、鉴定费3400元、住院伙食补助费156元、交通费500元、残疾赔偿金56528元，以上共计人民币90074.76元。
为证实以上事实，附带民事诉讼原告人张某甲提供以下证据：（1）门诊病历一份；（2）住院病历一份；（3）医疗费单据二份；（4）鉴定费单据一份；（5）交通费单据一宗；（6）附带民事诉讼原告人张某甲常住人口登记卡；（7）淄博市第一医院用药明细一份。
刑事部分经审理查明，被告人张某乙的犯罪事实与公诉机关指控的事实一致。本院对公诉机关指控被告人张某乙犯故意伤害罪的事实予以确认。
刑事部分另查明，经山东永鼎司法鉴定中心鉴定，附带民事诉讼原告人张某甲肠系膜破裂修补符合十级伤残。
刑事部分再查明，案发后，被告人张某乙主动打电话报警，称其用刀将张某甲捅伤，随后被口头传唤至淄博市公安局八陡派出所，并如实供述了犯罪事实，有自首情节。
认定上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、庭后认证的以下证据予以证实：
1、书证
（1）淄博市公安局博山分局出具的发破案说明及对被告人张某乙的询问笔录相互印证证实：本案的发破案经过及被告人张某乙有自首情节。
（2）淄博市公安局博山分局出具的扣押决定书、扣押清单、刀具照片证实：作案工具情况及作案工具已被依法扣押。
（3）淄博市人民政府劳动教养管理委员会出具的劳动教养通知书证实：1988年4月25日，张某乙因扒窃被劳动教养三年。
（4）本院（1993）博刑初字第63号刑事判决书、山东省淄博市临淄区人民法院（2008）临刑初字第176号刑事判决书、释放证明书证实：被告人张某乙因犯盗窃罪，于1993年7月30日被本院判处有期徒刑五年，于1997年1月31日被减刑释放；因犯敲诈勒索罪，于2008年6月3日被临淄区人民法院判处有期徒刑三年，2010年5月20日被减刑释放。
（5）淄博市公安局八陡派出所出具的张某乙的户籍证明证实：被告人张某乙犯罪时系成年人。
2、证人证言
（1）证人王某的证言证实：2013年11月23日下午，其在张某乙家里，一男子来到张某乙家。随后，其听到张某乙和该男子吵架，后来听见客厅里有打架的声音。过了一会儿，其看到张某乙与该男子厮打在一起，两个人抱在一起相互撕扯着，有一把刀在他们手上，因为他们纠缠在一起，刀具体在谁手上其没有看清，张某乙让其打电话报警，其因为害怕没有报警，后其听到没有声音了便跑出去，在楼下看见张某乙拿着那把刀。
（2）证人毕某的证言证实：2013年11月23日下午，其看到张某甲捂着肚子匆匆往东走，张某乙跟在后面拿着把刀，后张某乙告诉他其捅了张某甲。
（3）证人张某丙的证言证实：2013年11月23日下午2点多，张某甲给其打电话说被人捅伤了，其赶到张某甲家门头房时，看到张某甲蹲着，肚子被捅破了，还鼓起来了，穿着的棉袄后背处有几个窟窿，左耳朵后面位置的头部有血，左手手心拇指食指间破了，其就将张某甲送到淄博市第一医院了。
3、被害人陈述
被害人张某甲的陈述材料证实：2013年11月23日下午，其在张某乙家里因琐事与张某乙发生撕扯，后被张某乙捅伤的事实经过。
4、被告人供述和辩解
被告人张某乙的供述材料证实：2013年11月23日下午，在其家中，其因琐事与张某甲发生争吵并撕扯在一起，其发现张某甲右手拿着一把刀，便从张某甲手中将刀夺过来，用右手拿刀，随后两人厮打在一起。当时其急眼了，在厮打的过程中，便用刀朝张某甲身上捅，具体捅了几刀其记不清了，捅到什么位置其也记不清了，捅完后，张某甲便挣脱开跑到了卧室。其便电话报警，走到楼下的时候，看见张某甲从阳台跳下来跑走了。
5、鉴定意见
（1）淄博市公安局博山分局出具的法医学人体损伤程度鉴定书证实：张某甲腹部损伤属重伤。
（2）淄博市公安局博山分局出具的关于（淄）公（博）鉴（伤）字（2013）234鉴定意见的补充说明证实：依据《人体损伤程度鉴定标准》的规定，张某甲损伤程度构成重伤二级。
（3）淄博市公安局博山分局出具的DNA检验鉴定书证实：送检的张某乙家中东卧室地面暗红色斑迹、阳台南墙东侧窗帘框上的暗红色斑迹、剔骨刀上检出DNA成分，系张某甲所留的似然比率为3.4005385×1020。
（4）鉴定意见通知书证实：以上鉴定意见已告知被告人及被害人。
6、勘验、检查笔录
淄博市公安局博山分局出具的现场勘验检查记录、现场图、照片证实：案发现场位置及现场情况。
附带民事部分经审理查明，附带民事诉讼原告人张某甲有以下经济损失：医疗费21525.76元、误工费7065元、护理费650元、鉴定费3000元、住院伙食补助费156元、交通费200元，以上共计人民币32596.76元。
认定上述损失，有经当庭质证、庭后认证的附带民事诉讼原告人张某甲提供的门诊病历、住院病历、医疗费单据、鉴定费单据、交通费单据、附带民事诉讼原告人张某甲常住人口登记卡、淄博市第一医院用药明细予以证实。
对被告人张某乙辩称其不是有意伤害被害人及其辩护人所提被告人张某乙属于防卫过当的辩护意见，经查，被告人张某乙供述称，其发现张某甲拿着刀后，便和张某甲夺刀，夺过来后自己用右手拿刀，两人厮打在一起，由于其急眼了，便用刀朝张某甲身上捅。由此可见，被告人张某乙和张某甲厮打在一起的时候，张某乙已经把刀夺下来，并拿在手里，因此其遭受的侵害没有紧迫到其必须用刀来捅伤张某甲，其在有能力有条件采取其他方式避免遭受不法侵害时，选择用刀捅伤他人，且厮打本质上是一种双方以侵害对方身体的意图进行互相攻击的行为，故被告人张某乙的行为构成故意伤害罪，被告人张某乙的辩解和辩护人的辩护意见均不成立，本院不予采纳。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人张某乙目无国法，持刀故意伤害公民身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人张某乙犯故意伤害罪成立。被告人张某乙虽当庭对其行为的性质有所辩解，但能如实供述其犯罪事实，有自首情节，依法对其从轻处罚。被告人张某乙在减刑释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被害人携带刀具去被告人家中，对矛盾激化引发犯罪负有责任，可酌情对被告人张某乙从轻处罚。
对附带民事诉讼原告人的诉讼代理人提出的被告人张某乙的行为不构成自首的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳；对所提被害人张某甲构成十级伤残、被告人没有赔偿被害人的经济损失、有多次前科劣迹、本次犯罪系累犯的意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。
对被告人张某乙的辩护人所提张某乙悔罪态度好的辩护意见，经查，案发后，被告人并未对被害人进行经济赔偿，悔罪态度一般，故该辩护意见，本院不予采纳；对所提被告人张某乙有自首情节，认罪态度较好的辩护意见，与事实相符，本院予以采纳。对于被告人张某乙给附带民事诉讼原告人张某甲造成的经济损失，应予以赔偿。因被害人对本案的发生负有一定的过错，可适当减轻被告人的部分责任，综合本案案情，被告人承担80%的民事责任为宜，即附带民事诉讼原告人张某甲的经济损失共计32596.76元，被告人张某乙应承担26077.41元。为了严肃国法，打击犯罪，保护公民的人身权利不受侵害，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害后果及归案后的认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第三十六条第一款、第六十四条、第六十一条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人张某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一四年一月七日起至二O一八年一月六日止。）
二、作案工具刀具一把依法予以没收。
三、被告人张某乙赔偿附带民事诉讼原告人张某甲经济损失共计人民币26077.41元，于判决生效后一个月内付清。
四、驳回附带民事诉讼原告人张某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 显 营
审 判 员 罗 晓 庆
代理审判员 刁 永 超
二〇一四年六月十八日
书 记 员 张宁存在