河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终3027号
上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司平顶山分公司，住所地：平顶山市新华区光明路与联盟路交叉口东50米路北。
法定代表人：蔺秋生，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王鑫，河南靖和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨转运，男，1965年生，汉族，现住平顶山市新华区。
委托诉讼代理人：丁卫军，平顶山市新华区“148”法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：乔全举，男，1990年生，汉族，住平顶山市新华区。
上诉人太平财产保险有限公司平顶山分公司（以下简称太平财险平顶山公司）因与被上诉人杨转运、乔全举机动车交通事故责任纠纷一案，不服平顶山市新华区人民法院（2016）豫0402民初237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月16日立案后，依法组成合议庭，于2016年10月25日开庭进行了审理。上诉人太平财险平顶山公司的委托诉讼代理人王鑫，被上诉人杨转运及其委托诉讼代理人丁卫军，被上诉人乔全举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太平财险平顶山公司上诉请求：1、改判太平财险平顶山公司不承担3620元（3120元营养费、伙食补助费，500元鉴定费）赔偿责任；2、上诉费用由杨转运、乔全举承担。事实和理由：1、一审判决太平财险平顶山公司承担3120元营养费及伙食补助费错误。太平财险平顶山公司根据杨转运的医疗费申请，已将交强险医疗费最高额10000元支付给医院用于杨转运治疗，医疗费超出10000元部分，太平财险平顶山公司不承担赔偿责任；2、太平财险平顶山公司不应承担500元鉴定费。太平财险平顶山公司不是侵权人，根据保险合同约定，太平财险平顶山公司不承担本案鉴定费。
杨转运辩称，保险公司垫付10000元医疗费是事实，一审将此费用遗漏，同意免去一审认定的太平财险平顶山公司3120元赔偿责任。
乔全举辩称，共垫付医疗费32000元，太平财险平顶山公司垫付医疗费10000元，杨转运医疗费共计37414.09元，多垫付的4000余元要求退还。
杨转运向一审法院起诉请求：1、判令乔全举赔偿杨转运误工费45587.53元、护理费11156.59元、住院伙食补助费1590元、营养费530元、交通费1000元、伤残赔偿金51152元、精神抚慰金5000元、鉴定费600元，以上共计116616.12元，保险公司在保险限额内承担相应的赔偿责任。2、判令乔全举及太平财险平顶山公司承担诉讼费。
一审法院认定事实：2015年8月29日6时30分许，乔全举驾驶豫Ｄ×××××号小型普通客车沿本市北环路由东向西行驶到北环路四矿口西500米处时，碰住路边行人杨转运，造成杨转运受伤、车辆受损的道路交通事故。2015年9月8日，平顶山市公安局交通管理支队新华大队作出平公（交）认字[2015]第02175号《道路交通事故认定书》，认定乔全举负事故全部责任，杨转运无责任。事故发生后，杨转运被送往平顶山市第二人民医院住院治疗，被诊断为：1、右侧跟腱开放性断裂；2、右侧踝关节处第1趾屈趾肌腱断裂；3、腰1、4椎体压缩性骨折；4、胸部外伤，右侧第5、9肋骨骨折，左侧第6肋骨骨折；5、颈、腰椎间盘突出；6、右侧跟腱处皮肤软组织撕脱伤。经治疗后于2015年10月20日出院，住院52天，花费医疗费37414.09元。出院证显示住院期间二人陪护。当事人各方对事故赔偿问题协商未果，引起诉讼。在本案审理过程中，杨转运申请对其交通事故所致伤残等级进行鉴定。2016年4月14日，平顶山和平法医临床司法鉴定所作出平和平司鉴所[2016]临鉴字第073号鉴定意见书，杨转运交通事故所致损伤构成十级伤残。杨转运花费鉴定费500元。一审另查明，1、2015年9月29日，杨转运和乔全举双方就本次交通事故达成协议，乔全举一次性赔偿杨转运医疗费用损失3.2万元，其他不足部分由杨转运起诉保险公司索赔，双方以后互不追究。杨转运自愿放弃该部分医疗费中乔全举已垫付部分下余的部分。2、杨转运2015年1至8月份工资表一份，显示杨转运月平均收入为6002.04元，与其提供的银行流水相对照。2015年10月5日，中国平煤神马集团宏基新型建材有限公司出具证明一份，证明杨转运系该公司职工，因交通事故住院后工资停发。3、杨转运住院期间由妻子刘某某和儿子杨某二人陪护。其中杨某在平顶山天安煤业股份有限公司十一矿工作，2015年3-8月份月平均工资为2416.38元，事故发生后每月单位发放工资1239.28元。4、2016年4月10日平顶山市新华区青石山街道办事处香山社区居委会出具证明一份，内容为杨某自2010年5月份在平顶山市新华区香山街十九号楼28号租住袁士性家房子至今，其父杨转运、其母刘某某随其一起生活至今。一审查明，豫Ｄ×××××号小型轿车系乔全举所有，在太平财险平顶山公司投保有机动车第三者责任强制保险122000元（其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元），此次事故发生在保险期间。
一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，侵害公民身体造成伤残的应当赔偿。乔全举驾驶豫Ｄ×××××号车碰住行人杨转运，造成杨转运受伤、车辆受损的道路交通事故，交警部门认定乔全举负事故的全部责任，杨转运无事故责任，该事故认定并无不当，各方当事人对认定的事实和责任分担均无异议，予以确认。对杨转运的各项损失认定为：1、医疗费37414.09元，扣除乔全举已支付的32000元，下余部分杨转运已自愿放弃，不予处理；2、营养费520元（10元×52天）；3、住院伙食补助费2600元（52元×50天）；4、误工费部分，因其未提供医嘱等证据证明其出院后需继续休养的时间，其提供的其他证据亦不足以证明其因伤致残误工至定残日前一天，结合其伤情，支持其住院期间及出院后4个月的误工费，共172天，误工费为34411.69元（杨转运月平均工资6002.04元/月÷30天/月×172天）；5、护理费部分，医疗机构已出具明确的意见为住院期间二人陪护，故对其二人护理予以支持。杨某的护理费参照其工资情况计算为2040.31元[杨某平均减少收入（2416.38元-1239.28元）元/月÷30天/月×52天]；刘某某的护理费按照上一年度河南省居民服务业平均收入计算为4342.52元（2015年度河南省居民服务业平均收入标准30482元/年÷365天×52天×1人）；6、伤残赔偿金部分，杨转运提供的有工作单位出具的误工证明、香山社区出具的居住证明，能够相互印证，故可以证实杨转运在城镇居住并工作满一年以上，伤残赔偿金按城镇标准计算为51152元（按河南省2015年度城镇居民人均可支配收入25576元/年×20年×20%）；7、精神损害抚慰金部分，因杨转运被撞伤构成十级伤残，本案乔全举在事故中承担全部责任，酌定5000元；8、交通费酌定为520元；9、鉴定费500元。以上2-9项损失共101086.52元。上述2-3项共计3120元，由太平财险平顶山公司在交强险医疗费用限额10000元内赔偿；上述4-9项共计97966.52元由太平财险平顶山公司在交强险伤残赔偿限额110000元内赔偿。太平财险平顶山公司共应赔偿杨转运101086.52元（3120元+97966.52元）。乔全举不再承担本案赔偿责任。一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、太平财险平顶山公司于判决生效之日起十日内赔付杨转运101086.52元；二、驳回杨转运其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2632元，杨转运负担350元，乔全举负担2282元。
本院经审理查明的证据、事实与原审判决认定的证据、事实相一致。另查明：二审庭审中，被上诉人乔全举提交新证据协议一份，证明乔全举、杨转运已自愿达成协议，乔全举一次性赔偿杨转运医疗费用损失32000元，其余不足部分由杨转运起诉太平财险平顶山公司索赔。杨转运对该份证据的真实性没有异议，认为该协议内容真实、有效。太平财险平顶山公司认为该份证据与其无关，不发表质证意见。
本院认为，本案系机动车道路交通事故责任纠纷案件。本案事故经平顶山市公安局交通管理支队新华大队处理作出了平公（交）认字[2015]第02175号交通事故认定书，认定乔全举负此事故的全部责任，杨转运无事故责任。对此认定，双方当事人均无异议，本院予以采信。机动车驾驶人造成他人人身、财产损失的应依法承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。乔全举驾驶的豫Ｄ×××××号小型普通客车在太平财险平顶山公司投有交强险，本次事故发生在保险合同有效期内，杨转运所受损失应当由太平财险平顶山公司在豫Ｄ×××××号小型普通客车投保的交强险的保险限额范围内承担赔偿责任。
一、关于太平财险平顶山公司应否承担3120元住院伙食补助费及营养费问题。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条第三款规定，医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。住院伙食补助费、营养费属于医疗费用赔偿项目。本案中，乔全举驾驶的豫Ｄ×××××号小型普通客车在太平财险平顶山公司投有交强险，该保险单医疗费用赔偿限额为10000元，二审庭审中，杨转运自认太平财险平顶山公司在其住院治疗期间垫付医疗费10000元，故对超出豫Ｄ×××××号小型普通客车所投交强险医疗费10000元赔偿限额的部分，太平财险平顶山公司不应承担赔偿责任。杨转运医疗费37414.09元、住院伙食补助费2600元、营养费520元，共计40534.09元,应先在交强险医疗费限额10000元范围内赔偿，下余30534.09元医疗费用应由乔全举赔偿，因乔全举、杨转运自愿达成协议，乔全举一次性赔偿杨转运医疗费32000元，杨转运放弃对乔全举后续追究的权利,乔全举不再承担赔偿责任。乔全举认为，住院期间住院伙食补助费、营养费不应赔偿，不符合法律规定，其认为多垫付4000元与事实不符，一审判决后其并未提出上诉，故对其辩解意见不予采信。太平财险平顶山公司认为其不应当在赔付10000元医疗费之外再承担3120元住院伙食补助费及营养费的上诉请求成立，本院予以支持。
二、关于鉴定费的负担问题。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起诉讼的，诉讼产生的其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。500元鉴定费作为本案诉讼产生的其他必要的、合理的费用，一审判决太平财险平顶山公司承担500元鉴定费并无不当。太平财险平顶山公司认为其不应当承担鉴定费的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，杨转运的各项损失为：医疗费37414.09元、误工费34411.69元、杨某护理费2040.31元、刘某某护理费4342.52元、营养费520元、住院伙食补助费2600元、残疾赔偿金51152元、精神损害抚慰金5000元、交通费520元，以上共计101086.52元。该损失应当在交强险医疗费10000元限额内赔偿杨转运医疗费、营养费、住院伙食补助费共计10000元，在伤残赔偿金110000元限额内赔偿杨转运误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计97466.52元。
综上，一审判决认定主要事实清楚，但计算太平财险平顶山公司的赔偿数额错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条第三款、《中华人民共和国保险法》第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持河南省平顶山市新华区人民法院（2016）豫0402民初237号民事判决第二项，即驳回杨转运的其他诉讼请求；
二、变更河南省平顶山市新华区人民法院（2016）豫0402民初237号民事判决第一项为：太平财产保险有限公司平顶山分公司于本判决生效之日起十日内赔付杨转运各项损失97966.52元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费50元，由太平财产保险有限公司平顶山分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁振云
审判员 翟建生
审判员 陈 克
二〇一六年十月二十八日
书记员 曲彤彤