宁波市镇海区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0211民初2486号原告：张孝君，男，1966年11月19日出生，满族，住天津市蓟县城关镇翠湖新村**号楼*单元***号。委托诉讼代理人：王敏光，浙江金众律师事务所律师。被告：宁波晟欧信息科技有限公司（社会统一信用代码：913302110629038541），住所地浙江省宁波市镇海区庄市街道中官西路777号。法定代表人：王健宏，该公司执行董事。被告：史宏杰，男，1976年11月19日出生，汉族，住浙江省宁波市鄞州区首南街道钱湖南路*号浙江ＸＸ学院。被告：王健宏，男，1976年4月24日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区大沙泥街**弄*号***室。原告张孝君为与被告宁波晟欧信息科技有限公司（以下简称“晟欧公司”）、史宏杰、王健宏合同纠纷一案，于2017年8月2日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员刘天恩适用简易程序独任审判。审理中，原告向本院申请对被告晟欧公司、史宏杰、王健宏所有的价值170万元的财产予以保全，本院依法予以准许，作出（2017）浙0211民初2486号民事裁定，并依法采取了保全措施。于2017年10月17日公开开庭进行了审理，并当庭宣告判决。原告张孝君的委托诉讼代理人王敏光到庭参加诉讼，被告晟欧公司、史宏杰、王健宏经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。原告张孝君向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告晟欧公司归还原告欠款1?581?091元；2.要求判令被告晟欧公司另行支付原告款项90?000元；3.要求判令被告晟欧公司就上述两项诉请合计款项1?671?091元自2016年7月1日起至款清日止按年利率12%计算的逾期利息；4.要求判令被告史宏杰在1?135?457元款项内承担连带清偿责任；5.要求判令被告史宏杰、王健宏在未缴出资范围内对被告晟欧公司所负债务承担补充连带清偿责任。事实和理由：原告在天津看到被告晟欧公司的线上投资平台，所以在平台上进行投资、充值。截至2015年底，原告陆续投资了100多万元，2016年年初，晟欧公司经营状况恶化，兑付不出来，原告一直在跟公司沟通还款事宜，后经对账，确认截止2015年12月24日，晟欧公司欠原告1?611?091元，其中本金1?135?457元，利息及奖励合计475?643元。基于此，2016年2月28日原告与晟欧公司签订《还款协议书》，约定晟欧公司分期偿还原告欠款，双方约定了还款计划。同日，原告与被告晟欧公司、史宏杰签订《还款协议补充条款》，约定被告晟欧公司在结清《还款协议书》约定款项后，需另行支付给原告9万元，如被告晟欧公司未能按照《还款协议书》约定的期限如期履行还款义务，逾期超过三个月后，原告有权要求被告晟欧公司对后续尚未到达履行期限的债务立即清偿并按照12%的年利率计付利息，此外史宏杰同意为晟欧公司所欠债务在1?135?457元范围内承担连带保证责任。协议都是被告方拟好、签字、盖章后寄给原告的，没有面签。后史宏杰仅于2016年5月13日代晟欧公司归还原告30?000元，被告晟欧公司、史宏杰没有归还原告所诉款项。被告晟欧公司注册资本为5000万元，被告史宏杰、王健宏分别是晟欧公司的股东，分别占有75%股份和25%股份，且出资额未实缴到位。根据公司法司法解释（三）第十三条，原告多次要求被告史宏杰、王健宏在未出资范围内按比例承担补充责任，但两被告至今不予理会。现原告多次向三被告催讨欠款本息未果，故诉至法院。被告晟欧公司、史宏杰、王健宏均未提交答辩意见。原告张孝君向本院提交的证据有：1.《还款协议书》一份，欲证明被告晟欧公司与原告约定欠款情况及还款方式、还款计划等事实；2.《还款协议补充条款》一份，欲证明原告与被告晟欧公司约定逾期还款情况下计付违约金以及被告史宏杰同意承担连带担保的事实；3.光盘及录音摘要各两份，欲证明被告史宏杰同意在本金范围内对被告晟欧公司的债务承担担保责任的事实；4.转账凭证复印件、借记卡账户历史明细清单各一份，欲证明被告史宏杰部分履行在本金范围内对被告晟欧公司的债务承担担保责任的事实；5.顺丰快递面单两份及被告晟欧公司的员工小杨所写的备注一份，欲证明被告史宏杰与原告之间签订补充协议的过程；6.公司登记基本情况及公司章程各一份，欲证明被告史宏杰、王健宏系被告晟欧公司的股东，出资额未出资到位的事实。被告晟欧公司、史宏杰、王健宏未向本院提交任何证据。为查清事实，本院依职权从（2016）浙0211民初2496号案件案卷中调取司法鉴定意见书、庭审笔录各一份。经审理，因被告晟欧公司、史宏杰、王健宏均未到庭应诉，视为放弃对上述证据进行质证和对原告诉称进行辩驳的权利。本院对原告提供的证据1、2、4、6及本院依职权调取的证据的真实性均予以认定，原告提供的证据3、5不能单独作为认定案件事实的依据。经审理，本院查明以下事实：2016年2月28日，原告与被告晟欧公司签订一份《还款协议书》，约定：甲方张孝君，乙方晟欧公司，甲、乙双方经财务数据对账，确认截止2015年12月24日乙方尚欠甲方1611091元，其中本金1135457元，利息及奖励合计475643元。由于乙方经营不善、资金困难一直未履行该还款义务，为了保证甲方的债权能早日实现，乙方承诺如下方式还款：自2016年3月31日至2017年10月31日分20期，每期归还80554.55元，双方还约定如若需要约定其他事项，参见《还款协议补充条款》，原告在“甲方”签字，晟欧公司在“乙方”盖章，“乙方”还有“史宏杰”签字。2016年2月28日，原告与被告晟欧公司、史宏杰签订一份《还款协议补充条款》，约定：甲方张孝君，乙方晟欧公司，丙方史宏杰，经甲乙双方协商一致，现达成以下补充内容：乙方在结清《还款协议书》约定的款项后，需另行支付给甲方90000元，如乙方未能按照《还款协议书》约定的期限如期履行还款义务，逾期超过三个月后，甲方有权要求乙方对后续尚未到达履行期限的债务（含上述约定的应付款项90000元）立即清偿并按照12%年化利率计付利息。丙方同意对甲、乙双方截止2015年12月24日尚欠甲方本金1135457元承担连带保证责任。原告在“甲方”签字，晟欧公司在“乙方”盖章，“担保人”一栏有“史宏杰”签字。2016年5月13日，史宏杰向原告转账30000元。在（2016）浙2011民初2496号案件审理中，史宏杰申请对《还款协议书》、《还款协议补充条款》中“史宏杰”的签名是否系其本人所签进行笔迹鉴定，本院依法准许后委托浙江大学司法鉴定中心进行鉴定并出具浙大司鉴中心（2017）文鉴字第060号《司法鉴定意见书》，载明：鉴定意见：1.标称日期为2016年2月28日《还款协议书》中“史宏杰”的签名不是史宏杰所写。2.标称日期为2016年2月28日《还款协议补充条款》中两处“史宏杰”的签名均不是史宏杰所写。审理中，原告称上述两份协议都是被告方拟好、签字、盖章后寄给原告的，没有面签。另查明，被告晟欧公司的注册资本为5000万元，实行分期出资方式，被告史宏杰、王健宏均系被告晟欧公司的股东，公司章程约定史宏杰以货币方式出资人民币3750万元，占注册资本的75%，其中100万元于2013年2月26日已到位，650万元于2013年3月27日已到位，剩余3000万元于2023年2月23日之前到位，被告王健宏以货币方式出资人民币1250万元，占注册资本的25%，其中100万元于2013年2月26日已到位，150万元于2013年3月27日已到位，剩余1000万元于2023年2月23日之前到位。被告晟欧公司于2013年2月26日登记成立，被告王健宏系晟欧公司的法定代表人。本院认为，原告与被告晟欧公司签订的《还款协议书》、《还款协议补充条款》系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应认定为合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。现被告晟欧公司未按约足额归还原告欠款、支付约定款项已构成违约，原告主张被告晟欧公司归还欠款、支付款项及逾期利息的诉请，于法有据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第十条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。《中华人民共和国担保法》第十三条规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。本案中，《还款协议书》、《还款协议补充条款》中“史宏杰”的签名并非被告史宏杰本人所签，被告史宏杰在（2016）浙2011民初2496号案件庭审中对保证又不予认可，关于口头担保，依据最高人民法院《关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》第108条规定，公民间的口头保证，需由两个以上无利害关系的人证明，才能视为保证合同成立。本案中，原告未能提供两个以上无利害关系人证明，原告提供的证据不足以证明被告史宏杰有书面的意思表示，故原告主张被告史宏杰对被告晟欧公司应履行之义务在1135457元范围内承担连带保证责任，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，关键问题在于公司债权人是否有权要求股东在认缴的未到期部分出资范围内承担补充赔偿责任。本院认为，在注册资本认缴制下，公司股东在登记时承诺会在一定时间内缴纳注册资本，此种承诺，可以认为是其对社会公众包括债权人所作的一种承诺。认缴制下的公司股东的出资义务只是暂缓缴纳，而不是永久免除。在公司经营发生重大变化时（包括公司实有资产无法清偿对外债务时），为平衡公司债权人和股东的利益，债权人可以要求公司股东缴纳出资，以用于清偿公司债务。本案中，现被告晟欧公司无法清偿对外债务，被告史宏杰、王健宏未能提供证据证明其认缴的出资已到位，应承担举证不能的不利后果，被告史宏杰、王健宏应对被告晟欧公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，原告该项诉请，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十三条，《中华人民共和国公司法》第三条第二款、第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第108条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁波晟欧信息科技有限公司返还原告张孝君欠款1581091元、支付原告张孝君90000元，并支付原告自2016年7月1日起至实际履行之日止以1671091元为基数按年利率12%计算的逾期利息，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告史宏杰、王健宏分别在未出资3000万元、1000万元本息范围内对被告宁波晟欧信息科技有限公司上述第一项债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；三、驳回原告张孝君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费19840元，由被告宁波晟欧信息科技有限公司负担，由被告史宏杰、王健宏对被告宁波晟欧信息科技有限公司承担的诉讼费在各自未出资的本息范围内承担补充赔偿责任，于本判决生效之日起七日内向本院交纳；保全申请费5000元，由被告宁波晟欧信息科技有限公司负担，由被告史宏杰、王健宏对被告宁波晟欧信息科技有限公司承担的保全申请费在各自未出资的本息范围内承担补充赔偿责任，于本判决生效之日起十日内直接支付给原告张孝君。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审 判 员 刘天恩二〇一七年十月十七日法官助理 张晓圆代书记员 孙玉蓉