广东省梅州市梅县区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1403民初1587号原告叶继文，男，汉族，现住梅州市梅江区。委托代理人李国元，系广东法强律师事务所律师。委托代理人杨柳，系广东法强律师事务所实习律师。被告梅州市恒福物业管理有限公司，住所地：梅州市梅县区程江镇扶外路6号8楼。法定代表人李伟宏，系该公司总经理。委托代理人张汉雄，系该公司员工。原告叶继文诉被告梅州市恒福物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月14日受理后，依法由审判员刘伟梅独任审判，于2016年12月5日公开开庭进行了审理。原告叶继文及其委托代理人李国元、杨柳，被告梅州市恒福物业管理有限公司的委托代理人张汉雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶继文诉称，2014年7月1日，原告叶继文经人介绍在被告梅州市恒福物业管理有限公司从事小区物业保安工作。当时被告约定原告的月工资试用期为1600元，试用期满月工资调整为1800元。至2016年8月21日止，被告与原告未签订任何劳动合同，被告也未依法为原告缴纳社会保险费，被告未依法支付原告法定节假日加班和休息日加班的加班工资给原告，被告未支付原告应休未休年休假工资给原告。被告未支付原告2016年8月1日至2016年8月21日的工资给原告。原告与被告双方存在事实劳动关系。2016年8月19日，被告贴出“通知”要求签订劳动合同。原告在2016年8月21日，以被告未依法为原告缴纳社会保险费为由向原告解除劳动合同。因此，原告请求被告应依法立即支付原告法定节假日加班20日和休息日加班137日加班工资共27641.84元给原告；被告应依法立即支付原告解除劳动合同的经济补偿金4500元给原告；被告应依法立即支付原告应休未休年休假工资的827.6元给原告。被告应依法立即支付原告2016年8月l日至2016年8月21日的工资1489.68元给原告。原告现将请求具体分述如下：一、被告应依法立即支付原告法定节假日加班30日休息日加班137日加班工资共27641.84元给原告。原告在2014年7月1日至2016年8月21日存在事实劳动关系。2014年7月1日至2016年8月21日期间，其中法定节假日加班20日，休息日加班137日，按照国家规定法定上班时间每月为22日，原告每月只休息三日，实际劳动时间为每月27日或28日。原告超出22个工作日的上班应视为原告加班。根据《劳动法》第50条的规定，被告应将法定节假日加班20日，休息日加班137日，按原告日工资1800÷21.75=82.76元计算加班工资，合计27641.84元支付给原告。二、被告末依法为原告缴纳社会保险费，原告依法解除劳动合同，被告应依法支付经济补偿金为4500元给原告。原告从2014年7月1日至2016年8月21日在被告处劳动，存在劳动事实，未签订劳动合同。按照《劳动合同法》第14条第3款规定，被告与原告已依法视为订立无固定期限劳动合同。原告在被告处劳动二年一个月之久（折算经济补偿金年限为二个半月），因为被告违反法律规定未依法为原告缴纳社会保险费，原告依《劳动合同法》第38条第1款第3项规定解除劳动合同。依《劳动合同法》第47条规定和《劳动合同法》第46条规定，被告应依法立即支付原告解除劳动合同的经济补偿金。原告解除劳动合同的经济补偿金为4500元（月工资1800元×2.5=4500元），被告应依法立即支付给原告。因此，被告应依法支付经济补偿金为4500元给原告。三、被告应依法立即支付原告应休未休年休假工资的827.6元给原告。原告在2014年7月1日至2016年8月21日期间，被告未按《职工带薪年休假条例》第二条、第五条和《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条规定安排原告休年休假，被告应依法支付应休未休年休假工资给原告。原告依规定享有年休假5天，被告应依法支付应休未休年休假工资827.6元(82.76元×5×200%=827.6元)给原告。因此，被告应依法立即支付原告应休未休年休假工资的827.6元给原告。四、被告应依法立即支付原告的2016年8月1日至2016年8月21日工资的1489.68元给原告。原告曾于2016年9月23日以被告为被申请人向梅州市梅县区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，梅州市梅县区劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月4日作出仲裁裁决[梅县仲案字(2016)175号]，仲裁裁决[梅县仲案字(2016)175号]“裁决如下：一、被申请人应于本裁决书生效之日起五日内一次性支付申请人应休未休的年休假工资的758.63元，2016年8月1日至21日工资的1489.68元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告对于仲裁裁决[梅县仲案字[2016]175号]第二项裁决不服，认为该项裁决没有事实根据和法律依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条关于“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，本案劳动争议纠纷的举证责任应由被告承担。综上，原告起诉至法院，请求判令：1、被告梅州市恒福物业管理有限公司依法立即支付原告叶继文在2014年7月1日至2016年8月21日期间应休而未休的法定节假日加班20日休息日加班137日加班工资共27641.84元给原告叶继文；2、被告梅州市恒福物业管理有限公司依法立即支付原告叶继文依法解除劳动合同的经济补偿金为4500元给原告叶继文；3、被告梅州市恒福物业管理有限公司依法立即支付原告叶继文在2014年7月1日至2016年8月21日期间应休未休年休假工资的827.6元给原告叶继文；4、被告梅州市恒福物业管理有限公司依法立即支付原告叶继文的2016年8月1日至2016年8月21日工资的1489.68元给原告叶继文（上述四项请求合计34459.12元）。被告梅州市恒福物业管理有限公司辩称，一、对原告提出的2014年7月1日至2016年8月21日期间应休而未休法定节假日加班工资的情况：原告是2014年7月入职其公司任保安员，负责当班的小区值班安保工作，入职时已当面详读其公司的值班制度和待遇。其发放给保安员工资是包括所有法定工资构成（指最低工资标准、社保补助、值班工资等），法定节日遇值班也已按相关规定给予了补助，并不存在有法定节假日加班137日工资未支付。二、原告提出依法解除劳动合同的补偿事项是无依据的，其为完善管理制度，要求每位员工都应签订劳动合同，并公示了相关内容和时间。公司大部分人都依规签订了劳动合同，而原告本人不愿签订劳动合同并私自旷工，未到公司上班，属于其本人自动离职，责任在原告。三、原告提出支付2014年7月1日至2016年8月21日期间应休年假工资事项，如前所述，其员工工资中已包涵所有法定节假日工资补贴，不存在未支付年假工资。四、原告提出依法支付2016年8月1日至2016年8月21日工资事项，其已多次催促原告来领取，但原告一直未到其公司办理领取手续。五、其与原告多次协商解决，并到劳动仲裁院调解无效后，又经劳动仲裁院仲裁，其公司愿按劳动人事争议仲裁裁决事项履行责任。六、请求法院依法依规支持仲裁委员会的裁决，驳回原告的请求事项。经审理查明，原告叶继文于2014年7月1日入职被告梅州市恒福物业管理有限公司处，从事保安工作，双方未签订书面劳动合同，被告亦未为原告缴纳社会保险。双方口头约定：每月工资1800元，实行三班倒、八小时工作制，每月休息3天。被告未安排原告休带薪年休假，逢法定节假日发放有补助，年末支付第十三个月工资作为奖金。根据原告提交的工资表显示，原告叶继文平均每月领取的实发工资高于1800元。2016年8月22日，原告在未履行任何手续情况下不再到被告处上班，后到劳动监察部门投诉调解，协商未果。原告于2016年9月29日向梅州市梅县区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁决被申请人梅州市恒福物业管理有限公司依法立即支付申请人叶继文在2014年7月1日至2016年8月21日期间应休而未休的法定节假日加班20日休息日加班137日加班工资共27641.84元给申请人叶继文。二、裁决被申请人梅州市恒福物业管理有限公司依法立即支付申请人叶继文依法解除劳动合同的经济补偿金为4500元给叶继文；三、裁决被申请人梅州市恒福物业管理有限公司依法立即申请人在2014年7月1日至2016年8月21日期间应休未休年休假工资的827.6元给申请人叶继文。四、裁决被申请人梅州市恒福物业管理有限公司依法立即支付申请人叶继文的2016年8月1日至2016年8月21日工资的1489.68元给申请人叶继文。梅州市梅县区劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月4日作出梅县仲案字[2016]175号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人应于本裁决书生效之日起五日内一次性支付申请人应休未休的年休假工资报酬758.63元、2016年8月1日至21日工资1489.68元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。并于2016年11月8日向双方送达了该仲裁裁决书。原告不服该仲裁裁决，于2016年11月14日向本院提起诉讼，并提出上述请求与理由。被告梅州市恒福物业管理有限公司则作出上述答辩。双方在庭审中确认，原告叶继文尚有2016年8月1日至2016年8月21日工资1489.68元未领取。被告亦同意按照原告诉请支付原告叶继文827.6元作为2014年7月1日至2016年8月21日期间应休未休年休假工资。上述事实，有庭审笔录、问话笔录、身份证、企业机读档案登记资料、仲裁请求书、仲裁裁决书、送达回执、百福豪园入职登记表、恒福物业工资表、年终奖表等证据证实。本院认为，企业和劳动者的合法权益均应依法得到保护。原告叶继文的诉求及被告梅州市恒福物业管理有限公司的抗辩能否支持，应按相关法律法规和本案的具体情况来认定。关于加班费问题。1、原告请求被告支付2014年7月1日至2016年8月21日期间应休而未休的法定国节假日加班20日的加班费，但未提供证据证实法定节假日加班的事实；被告则主张法定节假日不存在加班问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，本院对原告主张法定节假日加班费不予支持。2、原告请求被告支付2014年7月1日至2016年8月21日期间休息日加班137日的加班工资27641.84元。虽双方在庭审中确认原告入职时就已口头约定“每月工资1800元，实行三班倒、八小时工作制，每月休息3天。”但被告主张其发放的月工资已包括各项补助、加班工资等，并提交工资表证实。本院认为，从原告主张的入职约定看原告叶继文从入职时开始对每月上班天数和工资是认可的，而且根据被告提交的工资表显示被告发放有加班费，因此被告主张实际发放的工资包括正常工作时间工资和加班工资，可予采信。根据原告提交的工资表及双方约定核算，原告2014年试用期满后平均每月实发工资为1950元，2015年平均每月实发工资为2004元，2016年1月至7月的月工资为1910元，经核算正常工作时间工资不低于当地最低工资标准。因此，本院对原告请求被告支付休息日加班费不予支持。2016年8月，原告未上满一个月，亦未提交证据证实其存在加班的事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，原告请求2016年8月1日至2016年8月21日的加班费不予支持。关于经济补偿金问题。原告诉称其离职原因系因为“原告在2016年8月21日，以被告未依法为其缴纳社会保险费为由向被告解除劳动合同。”但在仲裁庭审中又称其离职系因为“被告在2016年8月19日下午开会要求员工要与公司签订劳动合同，并张贴公告称3日内不愿意与公司签订劳动合同的员工视为自动离职。”在本院庭审中又称“实际上被告在2016年8月20日还开了会，原告认为工资较低，要求调高一点，被告不同意。”原告前后所述不相符，且未向本院提供任何证据证实其离职原因。被告也不认可原告所述离职原因，并主张原告离职原因系原告不愿签订劳动合同并私自旷工，未到公司上班，属于其本人自动离职，责任在原告。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定，原告不能证实其离职原因，又未履行任何手续离岗不上班，因此本院对原告申请要求被告支付解除劳动合同经济补偿金4500元不予支持。关于未休年休假工资及2016年8月份工资问题。被告在庭审中认可其未安排原告休带薪年休假，亦同意按照原告诉请支付原告叶继文827.6元作为2014年7月1日至2016年8月21日期间应休未休年休假工资，本院予以照准。庭审中双方确认原告叶继文尚未领取2016年8月1日至2016年8月21日工资1489.68元，对此，本院予以认可。案经调解未果。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条之规定，判决如下：一、被告梅州市恒福物业管理有限公司应于判决生效后十日内支付原告叶继文应休未休年休假工资报酬827.6元，此款支付至原告叶继文中国某银行账户，账号为62×××12。二、被告梅州市恒福物业管理有限公司应于判决生效后十日内支付原告叶继文2016年8月1日至2016年8月21日的工资1489.68元，此款支付至原告叶继文中国某银行账户，账号为62×××12。三、驳回原告叶继文的其他诉讼请求。如果被告梅州市恒福物业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，按规定减半收取5元，由原告叶继文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审判员  刘伟梅二〇一六年十二月二十八日书记员  叶 晓