山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终4956号
上诉人（原审被告）：山东诚祥建设集团股份有限公司，住所地济宁市嘉祥县城中心街55号。
法定代表人：高德，董事长。
委托诉讼代理人：谷磊，男，公司项目经理，住济宁市嘉祥县。
委托诉讼代理人：徐军民，山东民桥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李传魁，男，1985年1月25日出生，汉族，农民，住菏泽市成武县。
委托诉讼代理人：秦攀，山东佑秦律师事务所律师。
原审被告张文习，男，1959年9月7日出生，汉族，诚祥公司工人，住济宁市嘉祥县。
上诉人山东诚祥建设集团股份有限公司（以下简称诚祥公司）因建设工程施工合同纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2016）鲁0811民初5707号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定：被告诚祥公司系济宁南风花园小区19号楼建设的总承包人，将电气安装工程分包给被告张文习。2014年4月2日，原告与被告张文习签订《强弱电预埋（配管）承包合同》一份，约定“甲方：张文习（即本案被告）、乙方：李传魁（即本案原告）；甲方负责强弱电预埋施工所有主材、辅材。并按本工程施工设定采购验收合格，按乙方要求放置合理地位交接给乙方；乙方负责按图施工，并配合监理验收，否则造成损失由乙方自行负责，若因图纸变更，由甲方签证，所有人工费另行计算；按双方协商定本工程为15元/㎡（此价格属于人工费用，不含任何税费、所有税费均由甲方负责）；按工程进度，每十层拨一次款，每次按工程量人工费的70%拨付，余下30%，等主体竣工监理验收后一次性付清。”合同签订后，原告自2014年4月2日开始施工，于2015年初施工完毕。2016年2月4日，被告张文习向原告出具工程量结算单一份，结算单载明原告实际施工的工程量为16,793.1㎡。总人工费251,896.50元。被告张文习出具工程总量后，给付原告人工费52,000元，被告诚祥公司项目经理谷磊给付原告人工费3万元，下欠原告人工费169,896.50元，二被告未支付给原告。原、被告因人工费的给付问题发生纠纷，原告诉至法院，请求判令二被告给付人工费169,896.5元及违约金（按合同约定拖欠工程款的20%计算）；诉讼期间的一切费用由被告承担。
原审法院认为：一、关于原告与被告张文习签订的《强弱电预埋（配管）承包合同》合同性质及效力的问题？从原告与被告张文习签订的《强弱电预埋（配管）承包合同》载明的内容，可以认定其合同性质为提供劳务的建设工程施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第五项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；。本案中，原告与被告张文习均为自然人，没有承包强弱电工程的资质，故其签订的合同应认定为无效合同。原告系涉案工程的实际施工人。
二、关于原告施工的强弱电预埋（配管）工程是否为合格工程的问题？被告提交的证据不能证明原告施工的工程存在质量问题，原告于2015年初施工完毕后，二被告亦未就涉案工程向人民法院主张权利，且被告张文习于2016年2月4日向原告出具了原告实际施工的面积总量，符合建设施工工程的交易习惯，故涉案工程应认定为合格工程。
三、关于二被告是否应当承担向原告人工费的问题？《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持；第四条规定：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设施工合同的行为无效；第二十六条第一款规定：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。本案中，被告诚祥公司将涉案工程承包给被告张文习，属违法分包，依法应当承担向原告支付人工费的民事责任。原告与被告张文习签订的《强弱电预埋（配管）承包合同》约定的付款节点已经届满，结合对争议问题二的认定，二被告应履行给付原告人工费的义务。
四、关于二被告向原告支付违约金的问题？违约金的支付应当根据案件的具体情况，以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则综合予以判断。本案中，原告与被告张文习签订涉案承包合同时，均不具备承包强弱电预埋的施工资质，双方对签订合同的行为均存在同等的过错，故其约定违约金的行为无效，二被告不应向原告支付违约金。
综上所述，原告要求二被告给付人工费理由正当，予以支持。原告要求二被告支付违约金理由不当，不予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定之规定，判决：一、限被告山东诚祥建设集团股份有限公司、张文习于本判决生效之日起三日内给付原告李传魁人工费169,896.50元。二、驳回原告李传魁其他诉讼请求。案件受理费3,698元，减半收取1,849元，由被告山东诚祥建设集团股份有限公司、张文习负担。
上诉人诚祥公司不服上述一审判决，提起上诉称：一审法院认定事实错误，审理程序违法，请求撤销一审判决，发回重审或者依法改判。1、一审法院认定事实错误。李传魁确实干活了，但是没有验收合格。干的活因质量不合格翻工了，翻工的费用比李传魁干活的费用还高。2015年1月25日，监理下达整改通知，张文习就通知李传魁过来整改，直到两个月后李传魁才过来，整改了七八天就不来了。法院虽然判决上诉人承担责任，但是真正承担责任的是项目经理谷磊。谷磊按照与张文习的合同约定已经支付了该笔工程款，是张文习没有按照工程进度拨付给李传魁。因该工程质量不合格翻工、整改又花了近30万，现在再支付给李传魁人工费169,896.50元，就等于谷磊就同一工程先后支付了近四倍的工程款。2、一审法院审理程序违法。一审开庭时上诉人当庭提出反诉，一审法院不予受理，让上诉人另行起诉，现在上诉人已经另行起诉，于2016年8月17日开庭。为避免就同一事实与理由出现不同的判决，特请求二审法院发回重审。
被上诉人李传魁答辩称：一审法院事实认定清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。被上诉人的施工工程质量已经上诉人及工作人员张文习验收合格并进行结算，故被上诉人的一审诉请合理合法，依法应支持。
原审被告张文习答辩称:被上诉人解决了工程质量问题，该怎么付钱就怎么付钱。如果公司对我进行诉讼赔偿，被上诉人解决不了工程质量，我就得找被上诉人赔偿。
二审审理查明的事实与一审所认定的事实基本一致。
本院认为：本案二审期间各方争议的焦点为上诉人对涉案工程款是否负有给付责任。尽管上诉人将涉案工程分包给没有施工质资的原审被告张文习违法，其分包合同无效，但张文习明确认可上诉人已将涉案工程的工程款支付完毕，因此，被上诉人突破合同的相对性，要求上诉人对被上诉人的工程款与原审被告张文习承担连带赔偿责任没有事实和法律依据，一审法院予以支持于法无据，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持济宁市任城区人民法院（2016）鲁0811民初5707号民事判决第二项；
二、变更济宁市任城区人民法院（2016）鲁0811民初5707号民事判决第一项为：原审被告张文习于本判决生效之日起十五日内给付被上诉人李传魁人工费169,896.50元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3,698元，减半收取1,849元，二审案件受理费3,698元，均由原审被告张文习负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕玉宝
代理审判员 张 芳
代理审判员 马 斌
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 刘志彤