江苏省镇江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏11刑终118号
原公诉机关丹阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张朋波，男，1990年7月7日出生于江苏省邳州市，汉族，小学文化，无业，住江苏省邳州市。因涉嫌犯非法拘禁罪于2017年3月9日被刑事拘留，同年3月28日被取保候审，同年5月17日被逮捕。
辩护人王熙、张鹏展，江苏南昆仑律师事务所律师。
原审被告人赵彬彬，男，1991年4月3日出生于山东省苍山县，汉族，小学文化，无业，住山东省苍山县。曾因寻衅滋事于2015年9月15日被行政拘留十五日；曾因吸毒于2016年7月27日被行政拘留十日；曾因犯非法拘禁罪于2016年9月13日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年（因该罪被羁押27日）；曾因吸毒于2017年2月15日被行政拘留五日，并责令社区戒毒三年。因涉嫌犯非法拘禁罪于2017年2月20日被刑事拘留，同年3月29日被取保候审，同年5月17日被逮捕。
原审被告人杜学雷，男，1982年1月10日出生于江苏省东海县，汉族，小学文化，无业，住江苏省东海县。曾因犯盗窃罪于2000年6月17日被判处有期徒刑六个月；曾因抢夺于2002年1月27日被行政拘留十五日；曾因犯盗窃罪于2002年9月2日被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2000元，2005年7月10日刑满释放；曾因赌博于2009年12月9日被行政拘留十五日，罚款3000元。因涉嫌犯非法拘禁罪于2017年3月7日被刑事拘留，同年3月28日被取保候审，同年5月17日被逮捕。
原审被告人赵彦龙，男，1987年5月10日出生于山东省苍山县，居民身份证号码3713241987********，汉族，小学文化，无业，住山东省苍山县新兴镇新马庄村***号。曾因赌博于2012年6月14日被罚款500元；曾因吸毒于2016年9月5日被责令社区戒毒三年；曾因吸毒于2016年11月26日被行政拘留十三日，并强制隔离戒毒两年。因涉嫌犯非法拘禁罪于2017年4月15日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。
上列上诉人、原审被告人现均羁押于丹阳市看守所。
丹阳市人民法院审理丹阳市人民检察院指控原审被告人赵彬彬、张朋波、杜学雷、赵彦龙犯寻衅滋事罪一案，于2017年6月8日作出（2017）苏1181刑初422号刑事判决。原审被告人张朋波不服，提出上诉。本院受理后，江苏省镇江市人民检察院于2017年9月30日建议本院延期审理，本院于2017年10月30日决定恢复审理。2017年11月24日，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，江苏省镇江市人民检察院指派检察员蒋安凌出庭履行职务，上诉人张朋波及辩护人王熙、张鹏展、原审被告人赵彬彬、杜学雷、赵彦龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年9月30日凌晨2时许，被告人赵彬彬因怀疑被害人刘某举报其吸毒，遂邀约被告人张朋波、杜学雷、赵彦龙等人，强行将被害人刘某带至丹阳市丹北镇埤城菜市场18号住宅门口、埤城步行街杜学雷家中、埤城唐音光电厂房、镇江新区丁岗镇平昌农贸市场仓库、埤城步行街赵彬彬办公室等地，采用拳打脚踢、打嘴巴、木棍打、电棍击等手段对其进行殴打致伤，并强行索要人民币6000元，直至次日下午5时许才将其放回。经鉴定，被害人刘某的损伤构成轻伤二级。
案发后，被告人赵彬彬自动投案，如实供述上述事实。被告人杜学雷、赵彦龙归案后也如实供述了本案事实。之后被告人赵彬彬退还给被害人赃款6000元，并赔偿了被害人经济损失人民币30800元，被害人对被告人的行为表示了谅解。
另查明，被告人赵彬彬归案后，主动检举了他人多次容留其吸毒的犯罪事实，经查证属实。
以上事实，被告人赵彬彬、张朋波、杜学雷、赵彦龙在庭审中无异议，并有被害人刘某的陈述，证人郭某、唐某、郑某等人的证言，案件侦破经过，辨认笔录及照片，法医学人体损伤程度鉴定意见，银行转账明细表，病历资料，赔偿调解书及收条，谅解书，检举材料等证据予以证实。
原审法院认为，被告人赵彬彬、张朋波、杜学雷、赵彦龙随意殴打他人，情节恶劣，强拿硬要他人财物、情节严重，其行为构成寻衅滋事罪。被告人赵彬彬在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人赵彬彬犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人赵彬彬揭发他人犯罪行为，查证属实，系立功，可从轻处罚。被告人杜学雷、赵彦龙归案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人张朋波当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人赵彬彬案发后主动退赃并赔偿被害人经济损失，可酌情从轻处罚。各被告人取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚。被告人张朋波、杜学雷、赵彦龙在共同犯罪中作用相对较轻，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第一、三款的规定，判决：1、撤销江苏省张家港市人民法院（2016）苏0582刑初810号刑事判决书判决主文“被告人赵彬彬犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年”的缓刑部分。2、被告人赵彬彬犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；与前罪判决的有期徒刑八个月实行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月。3、被告人张朋波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。4、被告人杜学雷犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。5、被告人赵彦龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。
上诉人张朋波的上诉理由是，其不是主犯，原审判决量刑过重。
其辩护人的辩护意见是，上诉人张朋波并非犯意的提起者，其在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且未参与全部的犯罪过程，主观恶性较小，建议对其从轻处罚。
原审被告人赵彬彬、杜学雷、赵彦龙对原审判决均无异议。
出庭检察员认为，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，但对各上诉人、原审被告人在共同犯罪中的地位、作用认定不当，建议依法改判。
经二审审理查明，原审被告人赵彬彬因怀疑被害刘某龙举报其吸毒，欲刘某龙报复。2016年9月30日凌晨2时许，赵彬彬邀约上诉人张朋波在丹阳市丹北镇埤城菜市场18号住宅门口寻找刘某龙，赵彬彬持木棍殴打、张朋波脚刘某龙，并强行刘某龙带至埤城步行街杜学雷家中，赵彬彬持木棍、电警棍继续殴刘某龙。刘某龙又被强行带至埤城唐音光电厂房、镇江新区丁岗镇平昌农贸市场仓库、埤城步行街赵彬彬办公室。期间，赵彬彬将原审被告人赵彦龙喊至现场，张朋波在埤城唐音光电厂房离开现场。其中，赵彬彬持木棍、电警棍殴刘某龙并强行索要人民币6000元，张朋波、杜学雷、赵彦龙分别刘某龙拳打脚踢。
次日下午5时许，赵彬彬刘某龙放回。经鉴定，被害刘某龙的损伤构成轻伤二级。
案发后，原审被告人赵彬彬自动投案，如实供述上述事实。原审被告人杜学雷、赵彦龙归案后也如实供述了本案事实。原审被告人赵彬彬退还给被害人赃款6000元，并赔偿被害人经济损失人民币30800元，被害人对上诉人、原审被告人的行为表示谅解。
另查明，原审被告人赵彬彬归案后，主动检举了他人多次容留其吸毒的犯罪事实，经查证属实。
以上事实，有经原审质证的原审被告人赵彬彬、杜学雷、赵彦龙、上诉人张朋波的供述，被害刘某龙的陈述，证郭某柱唐某星郑某免等人的证言，案件侦破经过，辨认笔录及照片，法医学人体损伤程度鉴定意见，银行转账明细表，病历资料，赔偿调解书及收条，谅解书，检举材料等证据予以证实。
本院认为，上诉人张朋波、原审被告人赵彬彬、杜学雷、赵彦龙随意殴打他人，情节恶劣，强拿硬要他人财物、情节严重，其行为构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，原审被告人赵彬彬起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人张朋波、原审被告人杜学雷、赵彦龙起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人赵彬彬在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚；其犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚；其揭发他人犯罪行为，查证属实，系立功，依法可从轻处罚。原审被告人杜学雷、赵彦龙归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。上诉人张朋波当庭认罪，可酌情从轻处罚。原审被告人赵彬彬案发后主动退赃并赔偿被害人经济损失，且在案上诉人、原审被告人均取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对原审被告人赵彬彬量刑适当。原审判决虽认定共同犯罪，但根据本案犯罪的事实、情节等未能区分主从犯，对上诉人张朋波、原审被告人杜学雷、赵彦龙量刑不当，依法应予改判。此外，原审判决计算原审被告人赵彬彬刑期折抵有误，未对前罪非法拘禁罪曾先行被羁押的27日予以折抵，一并予以更正。上诉人张朋波及其辩护人相关的辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款的规定，判决如下：
一、维持丹阳市人民法院（2017）苏1181刑初422号刑事判决第一项，即撤销江苏省张家港市人民法院（2016）苏0582刑初810号刑事判决书判决主文“被告人赵彬彬犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年”的缓刑部分。
二、维持丹阳市人民法院（2017）苏1181刑初422号刑事判决第二项定罪量刑及数罪并罚执行部分，即被告人赵彬彬犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；与前罪判决的有期徒刑八个月实行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月。
三、被告人赵彬彬的刑期起止更正为：刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月17日起至2018年11月12日止。
四、撤销丹阳市人民法院（2017）苏1181刑初422号刑事判决第三、四、五项，即被告人张朋波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人杜学雷犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人赵彦龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。
五、上诉人张朋波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月17日起至2018年4月27日止）。
六、原审被告人杜学雷犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月17日起至2018年6月25日止）。
七、原审被告人赵彦龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月15日起至2018年4月14日止）。
本判决为终审判决。
审判长 孙海燕
审判员 张 云
审判员 王 禹
二〇一七年十一月二十四日
书记员 陈 洁