福建省福州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽01刑终1214号
原公诉机关福建省福州市晋安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）向进钰，男，1996年9月4日出生于重庆市丰都县，汉族，文化程度初中，务工，住重庆市丰都县。2015年5月13日因犯贩卖毒品罪被重庆市丰都县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2015年8月23日刑满释放。2016年11月23日因本案被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人李丹，福建福民律师事务所律师。
辩护人卓慕清，福建福民律师事务所实习律师。
原审被告人马炜林，男，1997年3月5日出生于重庆市丰都县，汉族，文化程度初中，务工，住重庆市丰都县。2017年1月23日因本案被抓获，同年2月9日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕，同年9月7日被取保候审。
福州市晋安区人民法院审理福州市晋安区人民检察院指控原审被告人向进钰、马炜林犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人杨某1、杨某2提起附带民事诉讼一案，于2017年9月4日作出（2017）闽0111刑初254号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原、被告人在法定期限内未提出上诉，原审附带民事诉讼部分判决已发生法律效力。原审被告人向进钰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状和辩护词，讯问了原审被告人向进钰，听取辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年11月6日凌晨1时许，被害人杨某1在福州市晋安区华居宾馆门口酒后失态，挑衅骑车途经此处的被告人向进钰、马炜林。二被告人离开后心生不满，遂在前横南路与前屿东路交叉口处一工地内，分别拿取铁锹、锄头各一把，折返回华居宾馆门口，持械殴打仍在此处的杨某1及其朋友暨被害人杨某2，致杨某1头部、手部受伤，杨某2头皮、体表软组织受伤。经鉴定，被害人杨某1的损伤属重伤二级，九级伤残；被害人杨某2的损伤程度属轻微伤。2016年11月23日，公安人员在福州市晋安区远东村155号民房内将被告人向进钰抓获归案；2017年1月23日，被告人马炜林亦在重庆市丰都县上被抓获归案。
一审诉讼中，被告人马炜林的亲属与两被害人达成赔偿谅解协议，由马炜林的亲属一次性赔偿被害人杨某175000元，两被害人对被告人马炜林的故意伤害行为表示谅解。
原判认定上述事实有被告人向进钰、马炜林的供述、被害人杨某1、杨某2的陈述及辨认笔录、证人易某的证言及辨认笔录、作案工具照片、110接警单、搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单、前科材料、抓获和到案经过、羁押证明、户籍证明、情况说明、福州市公安局物证鉴定所榕公刑技法临字[2016]1347号临床法医学检验鉴定书、榕公刑技法临字[2016]1497号临床法医学人体伤残等级评定书、榕公鉴[2016]4581号法庭科学DNA鉴定书、福建正中司法鉴定所闽正中司鉴所[2016]临鉴字第C1902号司法鉴定意见书、现场勘查笔录、现场图和现场照片、谅解协议、谅解书和收条等证据证实。
原审认为，被告人向进钰、马炜林结伙持械故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人向进钰在有期徒刑执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人向进钰、马炜林归案后能如实供述自己的罪行，并自愿认罪，且被告人马炜林积极赔偿被害人杨某1的损失，取得二被害人的谅解，具备监管和帮教条件，依法均可以从轻处罚，并对被告人马炜林适用缓刑。据此，原审判决：
一、被告人向进钰犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月。
二、被告人马炜林犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
三、扣押在案的作案工具铁锹头一把予以没收，由扣押机关福州市公安局晋安分局依法处理。
向进钰及其辩护人诉辩称：1、本案发生是由于被害人杨某1无端挑衅行为引起的，被害人杨某1有重大过错。2、上诉人向进钰归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度好，有明显悔罪表现。3、二审期间，上诉人向进钰与被害人杨某1、杨某2达成和解协议，赔偿两被害人4万元人民币，取得两被害人谅解。请求二审法院对上诉人向进钰从轻处罚。
本院二审期间，上诉人向进钰亲属与被害人杨某1、杨某2达成和解协议，赔偿两被害人4万元人民币，取得两被害人谅解。
本院经审理查明，原判认定上诉人向进钰和原审被告人马炜林犯故意伤害罪事实清楚，证据确实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人向进钰和原审被告人马炜林结伙持械故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人向进钰是累犯，依法应当从重处罚。上诉人向进钰和原审被告人马炜林到案后能如实供述自己的罪行，依法可予从轻处罚。上诉人向进钰和原审被告人马炜林积极赔偿被害人杨某1、杨某2经济损失，取得两被害人谅解，可酌情予以从轻处罚。向进钰及其辩护人诉辩要求二审法院对上诉人向进钰从轻处罚的诉辩意见有理，本院依法予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对原审被告人马炜林量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第二十五条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持福建省福州市晋安区人民法院（2017）闽0111刑初254号刑事附带民事判决第二项，即被告人马炜林犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年；第三项，即扣押在案的作案工具铁锹头一把予以没收，由扣押机关福州市公安局晋安分局依法处理。
二、撤销福建省福州市晋安区人民法院（2017）闽0111刑初254号刑事附带民事判决第一项，即被告人向进钰犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月。
三、上诉人向进钰犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月23日起至2020年11月22日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 林 樑
审 判 员 傅立新
审 判 员 高怀宝
二〇一七年十一月三日
法官助理 李 颖
书 记 员 郑超民
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款、第三款……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；