山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终4063号
上诉人（原审原告）：田海明，男，1962年12月20日出生，汉族，无业，住山西省太原市。
委托诉讼代理人：赵慈，山西双丰律师事务所律师。
委托诉讼代理人:高艳芳，山西双丰律师事务所实习律师
被上诉人（原审被告）：太原市北晨综合开发有限责任公司，住所地太原市杏花岭区北大街19号5幢。
法定代表人:杜根文，董事长。
委托诉讼代理人：成转梅，女，该公司法律顾问，住太原市。
委托诉讼代理人：杨曜，男，该公司员工，住太原市。
上诉人田海明与被上诉人太原市北晨综合开发有限责任公司因房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服太原市杏花岭区人民法院(2017)晋0107民初484号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人田海明上诉请求：1、先予执行：太原市杏花岭区人民法院民事判决书(2017)晋0107民初484号判决：支付房屋安置过渡费（从2015年7月起至安置房屋时止每年按4800元计算）（加双倍利息）并支付上诉人先行支付的案件受理费4284元；2、撤销太原市北晨综合幵发有限责任公司于2008年1月7日签发的拆迁安置证（编号07111490）和拆迁补偿安置协议书属无效协议；3、恢复原状，支付违约金，返还案件受理费；4、赔偿房屋经营（租金）所受到的合法损失；5、太原市北晨综合幵发有限责任公司停止继续侵权的违法行为。
事实与理由：一、2007年11月24日太原市北晨综合开发有限责任公司在太原市解放路上北关街公示（通告）进行房屋拆迁，拆迁时间2007年11月29日至2008年1月17日。过渡方式：房屋安置采取自行过渡方式，过渡期限3年。
二、太原市杏花岭区人民政府通告：实施时间：2007年11月25日至2008年1月17日结束（通告时间2007年11月25日）。三、超长期不予回迁安置。丧失了诚实守信信用原则，违反了国务院房屋拆迁管理条例和太原市房屋拆迀管理条例，同时，更违反了《中华人民共和国合同法》和民法通则的有关规定。四、2007年11月拆迁，2016年5月才进行回迁，8年半，这些都不是开发公司的过错吗？责任呢都不承担，一句话完了，所签订的拆迁协议也不作数，也不予协商解决，推诿、并停发临时过渡费，到最后连房屋也没有，这就是开发公司的态度。五、虚构事实，作假宣传公示。宣称五证俱全，政府拆迁，为民办实事，好事，三年住上新房，高层，拆迁期限不搬迁，将进行强制拆迁，一切奖励没有。六、拆迁时擅自与房屋权利无关系人达成拆迁协议，为了拆迁单位自身利益，拆迁经办人为了完成自己的拆迁任务，违规签订协议，之后又进行恐吓、威逼、欺诈、诈骗等手段，乘人之危。当时家中有年迈的母亲80岁，身体患有重病，吓的要死，擅闯民宅，纠集十多人，身着制服。之后，家庭成员受了惊吓，住进精神病院，其它成员，反目成仇，产生矛盾。在此情形下签订了拆迁协议，进行了拆迁，并不是房屋权利人的真实意思表现。七、2007年拆迁2016年回迁安置，上诉人多次找被上诉人（开发公司）协商解决，一直推诿，不予解决，找区政府领导等相关部门，相关部门联系让给予解决，可被上诉人就是继续推诿（并说想找哪找哪，解决不了，过渡费给你停了，等着吧，房子也没了）。无奈之下，进行了法律诉讼。综上所述，有理有据。希望法庭，依法合情、合理，予以支持。
被上诉人太原市北晨综合开发有限责任公司辩称，我公司认为解放路上北关项目建设应服从国家整体规划，国家规划上北关改造一层不允许盖住宅，是不可抗力，无法实现的，上诉人作为公民理应服从国家整体规划和要求，上诉人的要求属于我国《中华人民共和国民法通则》中的不可抗力，无法实现。在拆迁时，上诉人已经享受了很大的优惠，得到了很大的利益，回迁时，上诉人理应互相理解，服从政府规划。故我公司请求二审法院，根据以上现存的事实和法律，驳回上诉人的上诉请求，责令上诉人尽快到我公司办理回迁事宜。
田海明向在原审的诉讼请求：1、判令被告履行拆迁安置补偿协议书约定的安置内容即给原告临太原市解放路537号安置70-80平方米住房一套，房屋价值194400元；2、判令被告承担原告从2015年7月至被告安置原告住房时的过渡费，共计4800元整；3、被告承担本案的全部诉讼费。
原审查明，2008年1月7日，被告太原市北晨综合开发有限责任公司与原告签订《拆迁补偿安置协议书》，拆迁原告位于太原市解放路537号的私有房屋20㎡，产权人是原告，原地回迁安置，过渡费为每年2400元，在协议书备注一栏写有”自行过渡3年，产权人在安置时临解放路一层住房进行安置，产权人申请要求70-80㎡安置”。被告太原市北晨综合开发有限责任公司给原告发放拆迁安置证，拆迁证号为07111490，补偿方式为房屋安置，性质为私产，安置地点为原地（解放路537号），应安置建筑面积为20㎡。被告安置房建成后，一层不是住宅，四层以上才是住宅。原告按照拆迁协议履行了搬迁义务，现涉案拆迁地回迁房屋一层并无住宅只有商铺，被告太原市北晨综合开发有限责任公司尚未给原告予以安置。审理中，双方认可过渡费三年之内是每年2400元，之后变更为4800元，从2015年7月开始被告再无支付。
原审判决认为，原告与被告太原市北晨综合开发有限责任公司签订的《拆迁补偿安置协议书》中写明产权人在安置时临解放路一层住房进行安置，并向原告发放了拆迁安置证，原告已按照约定履行了搬迁义务，被告太原市北晨综合开发有限责任公司至今尚未对原告予以安置，原告要求被告支付从2015年7月至被告安置原告住房时的过渡费4800元的主张，予以支持；原告要求被告按照《拆迁补偿安置协议书》约定给原告临太原市解放路537号安置70-80平方米住房一套，现该处并无住宅只有商铺，审理中，原告也表明不同意异地安置和金钱补偿，故原告的主张无法支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第八条的规定，判决如下：一、被告太原市北晨综合开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告田海明房屋安置过渡费（从2015年7月起至安置房屋时止每年按4800元计算）；二、驳回原告田海明的其他诉讼请求。
二审查明事实与一审一致。
在二审中，经本院释明，田海明同意变更诉讼请求，要求被上诉人安置一套50-80平方米的住房，由于没有收入，少出或不出房款。
本院认为，上诉人田海明与被上诉人太原市北晨综合开发有限责任公司签订的《拆迁补偿安置协议书》合法有效，双方本应按协议履行。但由于客观原因，田海明要求被上诉人按照《拆迁补偿安置协议书》约定安置临太原市解放路537号安置70-80平方米一层住房一套，现该处一层只有商铺，并无住宅，按原协议约定安置事实上已无可能性。由于不能安置一层住房，上诉人田海明主张拆迁协议无效的理由不能成立，拆迁协议有效，只是部分条款不能履行，对上诉人该请求不予支持。上诉人田海明要求恢复原状的请求不符合常理，也事实上也不可能再恢复，该请求不予支持。上诉人田海明要求支付违约金的请求合理。由于实际规划及竣工的回迁房并无一层住房，造成无法按协议约定安置回迁一层住房的责任在被上诉人，被上诉人应承担相应的责任。鉴于拆迁协议并未明确约定安置不符的违约责任，本院酌情认定为3万元。上诉人田海明主张房屋经营租金的请求没有依据，不予支持。但是，考虑到造成不能及时回迁，被上诉人虽支付双倍的过渡费，但不足以满足田海明租房的实际需求，酌情补偿1万元。上诉人田海明主张先予执行过渡费问题，可通过一审法院执行或用此款项抵顶部分房款。
在二审中，经本院进行释明，田海明也表明并不是非要按拆迁协议安置一层住房，同意安置同地段的二层以上住房，安置房面积小了住不开，面积大了由于自己吃低保，无钱购买。根据《拆迁补偿安置协议书》、拆迁安置方案的规定，考虑本案的实际情况及田海明的经济承受能力和减少当事人诉累，使田海明能够安居乐业，被上诉人应对田海明按协议原地安置二层以上楼房一套，建筑面积70-80平方米。根据被上诉人提供的70-80平方米的户型为位于北关小区1号楼2单元24层1号房屋一套，建筑面积为77.78平方米，根据拆迁方案和协议，田海明的原建筑面积20平方米，对应安置户型建筑面积50-60平方米内的按2880元/平方米结算安置费用，60-70平方米的按3600元结算安置费用。若对田海明安置建筑面积为77.78平方米，超出57.78平方米，其中40平方米按2880元结算安置费用为115200元，17.78平方米为64008元，合计179208元（建筑面积增加或减少，相应房款亦随之变动）。过渡费计算至本判决生效之日后延三十日止。住房所需的其他合理配套费用目前尚不清楚，田海明在入住时应按规定交清，本案中不作处理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：
一、维持太原市杏花岭区人民法院(2017)晋0107民初484号民事判决第一项即”一、被告太原市北晨综合开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告田海明房屋安置过渡费（从2015年7月起至安置房屋时止每年按4800元计算）”；
二、太原市北晨综合开发有限责任公司于本判决生效之日起三十日内支付田海明违约金3万元、补偿款1万元（此款可抵房款）；
三、上诉人田海明于本判决生效之日起三十日内交付被上诉人太原市北晨综合开发有限责任公司超面积房屋安置款179208元（建筑面积77.78平方米，建筑面积增加或减少，相应房款亦随之变动）。付清后，被上诉人太原市北晨综合开发有限责任公司于本判决生效之日起三十日内交付田海明位于太原市杏花岭区北关小区1号楼2单元24层1号房屋一套（建筑面积77。78平方米）；
四、维持太原市杏花岭区人民法院(2017)晋0107民初484号民事判决第二项即”驳回原告田海明的其他诉讼请求”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4284元，由太原市北晨综合开发有限责任公司负担。二审诉讼费应本院批准免交。
本判决为终审判决。
审判长 焦跃峰
审判员 雷 晨
审判员 孙广金
二〇一七年十二月五日
书记员 赵梓余