江西省南昌市东湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0102刑初484号
公诉机关南昌市东湖区人民检察院。
被告人万新华，男，1974年7月10日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省南昌市青山湖区。2017年2月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人闵康，系江西振宇律师事务所律师。
被告人吴梦晨，男，1993年8月24日生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地江西省南昌市西湖区，捕前住江西省南昌县。2017年2月8日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人陶磊，男，1993年5月31日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江西省南昌市西湖区。2017年2月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人刘东强，系江西东鸿律师事务所律师。
被告人蔡艺，男，1992年1月4日生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地江西省南昌市西湖区。2015年5月13日因吸食毒品被南昌市公安局行政罚款伍佰元；2016年6月22日因非法持有管制器具被南昌市公安局东湖分局行政拘留二日。2017年2月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪被南昌市刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人樊玉鑫，男，1997年7月8日生，汉族，初中肄业文化，无业，户籍所在地江西省进贤县。2017年2月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人邓康，男，1996年12月23日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省南昌市西湖区。2015年7月29日因吸食毒品被南昌县公安局行政拘留十日；2015年8月3日被南昌市公安局责令社区戒毒三年。2017年2月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
被告人刘佳平，男，1993年8月10日生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地江西省南昌县，捕前住江西省南昌市青云谱区。2016年5月26日因吸食毒品被南昌市公安局行政拘留五日。2017年2月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人史超、甘涓，系广东百椹律师事务所律师。
南昌市东湖区人民检察院以东检公诉刑诉[2017]505号起诉书指控被告人万新华、吴梦晨、陶磊、蔡艺、樊玉鑫、邓康、刘佳平犯寻衅滋事罪，于2017年6月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派检察员张璇出庭支持公诉，被告人万新华及其辩护人闵康、被告人陶磊及其辩护人刘东强、被告人刘佳平及其辩护人史超、被告人吴梦晨、蔡艺、樊玉鑫、邓康等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年9月12日0时30分许，被告人万新华与朋友五人在本市五月花酒吧门口准备搭载被害人李某1驾驶的出租车离开。但因人员超载被李某1拒绝，万新华与李某1发生口角，并进入车内用手掌打了李某1的头部两下。后万新华打电话给万某（在逃）要其赶紧过来，万某又电话通知被告人吴梦晨、陶磊、蔡艺赶到酒吧门口，随后被告人吴梦晨、陶磊、蔡艺、樊玉鑫、邓康、刘佳平和万某等人来到酒吧门口，并在万新华的指认下追赶、殴打被害人李某1，期间陶磊使用折叠椅对李某1进行殴打，吴梦晨、蔡艺、樊玉鑫、邓康、刘佳平、万某用拳脚对李某1进行殴打，万新华在酒吧门口等待并与万某等人握手告别后分别离开现场。经鉴定，被害人李某1全身多处软组织挫伤，右胸4、5、6、7、8肋，左胸7、8、9、11、12肋骨折，损伤程度构成轻伤一级。
2017年2月8日，被告人吴梦晨在南昌市第一强制隔离戒毒所被公安人员查获；2017年2月12日，被告人万新华在本市青山湖区解放西路xxx号x栋x单元门口被公安人员抓获；同日，被告人陶磊在本市西湖区广润门x区丽安公寓xxx室内被公安人员抓获；2017年2月13日，被告人樊玉鑫在本市西湖区建设路时光在线网咖被公安人员抓获；同日，被告人邓康在本市西湖区抚生路南昌市第十二中学附近被公安人员抓获；2017年2月20日，被告人蔡艺在本市西湖区养济院xx号xxx室被公安人员抓获；2017年2月28日，被告人刘佳平在本市西湖区天佑路米兰假日宾馆大厅被公安人员抓获，七人均如实供述了自己的犯罪事实。
公诉机关认为，被告人万新华、吴梦晨、陶磊、蔡艺、樊玉鑫、邓康、刘佳平随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。同时其具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款规定之情节。据此，提请本院依法判处。
被告人万新华对起诉书指控其犯寻衅滋事罪的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人认为：被告人万新华未用器械对被害人造成伤害，被害人的伤痕不是万新华打的，万新华也未指使别人殴打被害人；其系初犯，有坦白情节，当庭自愿认罪，事发后积极协商赔偿被害人的，可从宽处罚。
被告人吴梦晨对起诉书指控其犯寻衅滋事罪的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。
被告人陶磊对起诉书指控其犯寻衅滋事罪的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人认为：陶磊在具体实施殴打他人的过程中，都是被动地按照他人的意见进行，没有控制该起案件的发展；其主观恶性不深，社会危害性不严重；其有坦白情节，可从轻处罚；事发后积极地与被害人协商赔偿事宜。
被告人蔡艺对起诉书指控其犯寻衅滋事罪的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。
被告人樊玉鑫对起诉书指控其犯寻衅滋事罪的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。
被告人邓康对起诉书指控其犯寻衅滋事罪的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。
被告人刘佳平对起诉书指控其犯寻衅滋事罪的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人认为：本案应定性为故意伤害罪；被告人刘佳平系从犯，依法应从轻或减轻处罚；刘佳平系初犯、偶犯，有坦白情节，且有赔偿意愿，可从轻处罚。
经审理查明：2016年9月12日0时30分许，被告人万新华与朋友五人在本市五月花酒吧门口准备搭载被害人李某1驾驶的出租车离开。但因人员超载被李某1拒绝，万新华与李某1发生口角，并进入车内用手掌打了李某1的头部两下。后万新华打电话给万某（在逃）要其赶紧过来，万某又电话通知被告人吴梦晨、陶磊、蔡艺赶到酒吧门口，随后被告人吴梦晨、陶磊、蔡艺、樊玉鑫、邓康、刘佳平和万某等人来到酒吧门口，并在万新华的指认下追赶、殴打被害人李某1，期间陶磊使用折叠椅对李某1进行殴打，吴梦晨、蔡艺、樊玉鑫、邓康、刘佳平、万某用拳脚对李某1进行殴打，万新华在酒吧门口等待并与万某等人握手告别后分别离开现场。经鉴定，被害人李某1全身多处软组织挫伤，右胸4、5、6、7、8肋，左胸7、8、9、11、12肋骨折，损伤程度构成轻伤一级。
2017年2月8日，被告人吴梦晨在南昌市第一强制隔离戒毒所被公安人员查获；2017年2月12日，被告人万新华在本市青山湖区解放西路xxx号x栋x单元门口被公安人员抓获；同日，被告人陶磊在本市西湖区广润门x区丽安公寓xxx室内被公安人员抓获；2017年2月13日，被告人樊玉鑫在本市西湖区建设路时光在线网咖被公安人员抓获；同日，被告人邓康在本市西湖区抚生路南昌市第十二中学附近被公安人员抓获；2017年2月20日，被告人蔡艺在本市西湖区养济院xx号xxx室被公安人员抓获；2017年2月28日，被告人刘佳平在本市西湖区天佑路米兰假日宾馆大厅被公安人员抓获，七人均如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，在本院的主持下，2017年8月18日万新华等七被告人与被害人李某1达成调解协议，赔偿了被害人李某1经济损失人民币10万元，被害人李某1出具书面谅解书表示对万新华等七被告人犯罪行为予以谅解，并请求法院对万新华等七被告人从轻处罚或判处缓刑。
上述事实，万新华等七被告人在审理过程中无异议，并有被害人李某1的陈述、证人黄某等人的证言、辨认笔录、监控视频资料、法医学人体损伤程度鉴定书、协议书、谅解书、收条、抓获经过、万新华等七被告人的供述和辩解及其身份证明等证据予以证实。本院经审查认为，上述证据真实、合法、关联，能够相互印证，已经形成了完整的证据锁链，不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问，符合逻辑经验，能证明万新华等七被告人的主要犯罪事实和量刑事实，本院予以确认。
经过控辩双方的举证质证和法庭辩论，本案争议焦点集中在以下二点：1.本案是否构成故意伤害罪？2.被告人刘佳平是否系从犯？
经合议庭合议，结合具体案情和法律，作综合评判如下：
1.关于被告人刘佳平的辩护人提出本案定性应为故意伤害罪问题。经查，被害人李某1因超载拒绝搭载万新华一事发生争执，李某2等七被告人为发泄情绪、逞强耍横，在李某2的指认下追赶、殴打被害人李某1并致其轻伤一级后果，破坏社会秩序，情节恶劣，属于故意伤害罪与寻衅滋事罪的想象竞合犯，应择一重罪处罚，寻衅滋事罪法定刑更高，故依法应以寻衅滋事罪追究李某2等七被告人的刑事责任。
2.关于被告人刘佳平是否系从犯问题。经查，被告人刘佳平伙同其他被告人共同实施了对被害人李某1的殴打行为，其与其他被告人地位、作用相当，故不宜在本案中区分主从犯。
本院认为，被告人万新华、吴梦晨、陶磊、蔡艺、樊玉鑫、邓康、刘佳平随意殴打他人，致一人轻伤一级，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控七被告人的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。万新华等七被告人均具有坦白情节，可从轻处罚；其中被告人蔡艺、邓康、刘佳平有劣迹，酌情从重处罚。七被告人已和被害人李某1达成调解协议并实际履行，取得了被害人李某1的谅解，七被告人均可酌情从轻处罚。为此，根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人万新华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月13日起至2017年10月12日止）；
二、被告人吴梦晨犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月8日起至2017年9月7日止）；
三、被告人陶磊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月13日起至2017年9月12日止）；
四、被告人蔡艺犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月21日起至2017年9月20日止）；
五、被告人樊玉鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月14日起至2017年9月13日止）；
六、被告人邓康犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月13日起至2017年9月12日止）；
七、被告人刘佳平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月28日起至2017年9月27日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴卫兵
人民陪审员 张 莉
人民陪审员 阚林茹
二〇一七年八月二十三日
书 记 员 章 瑶
附相关法条（摘录）：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条第一款第（一）项有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。