徐州市泉山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0311刑初52号
公诉机关徐州市泉山区人民检察院。
被告人朱宝博，男，1988年9月30日生，汉族，大专文化，无业，暂住辽宁省沈阳市大东区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年2月25日被指定居所监视居住，2016年2月27日被刑事拘留，2016年3月12日被逮捕。
辩护人李强、ＸＸ，江苏东恒（徐州）律师事务所律师。
徐州市泉山区人民检察院以泉检诉刑诉（2016）363号起诉书指控被告人朱宝博犯贩卖毒品罪，于2017年2月7日向本院提起公诉。徐州市中级人民法院指定该案由本院管辖。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。徐州市泉山区人民检察院指派检察员李彬出庭支持公诉，被告人朱宝博及辩护人李强、ＸＸ到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年8月16日至2016年2月2日间，被告人朱宝博（QQ昵称“香奈儿”）与顾某同（QQ昵称“苦无”，另案处理）通过QQ联系后，先后8次假借网络购物或者以支付宝直接转账的方式向顾某同支付毒资，并通过快递方式收取所购买的冰毒共计50.5克。被告人朱宝博购买的冰毒部分用于出售给他人，并用于自己吸食。具体犯罪事实如下：
1.2015年8月16日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币750元，购买冰毒4克。
2.2015年8月28日。被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币1500元，购买冰毒8克。
3.2015年10月24日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币500元，购买冰毒3克。
4.2015年11月7日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币500元，购买冰毒3克。
5.2015年12月3日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币2000元，购买冰毒10克。被告人朱宝博收货后，以人民币2000元的价格向张某出售冰毒5克。
6.2015年12月11日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币1000元，购买冰毒5克。
7.2015年12月27日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币2600元，购买冰毒13克，另获赠2克。被告人朱宝博收货后，以人民币3500元的价格向张某出售冰毒10克。
8.2016年2月2日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币500元，购买冰毒2.5克。
2016年2月25日，被告人朱宝博被抓获归案。
针对上述事实，公诉机关当庭提供了被告人供述和辩解、证人顾某同、张某的证言、支付宝交易记录、QQ聊天记录等证据。公诉机关认为，被告人朱宝博贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、七款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人朱宝博对指控事实无异议，其辩护人提出1.证人顾某同、张某的证言不能作为本案认定毒品数量的证据。被告人朱宝博一开始购买毒品是用于吸食，本案中没有证据证明被告人购买的毒品全部用于贩卖，起诉书指控被告人朱宝博贩卖毒品的数量不清。2.被告人朱宝博向张某出售毒品5克的行为是诈骗行为不是贩卖行为。3.被告人朱宝博系坦白，认罪态度较好，建议从轻处罚。
经审理查明：
2015年8月16日至2016年2月2日间，被告人朱宝博（QQ昵称“香奈儿”、）与顾某同（QQ昵称“苦无”，另案处理）通过QQ联系后，先后8次假借网络购物或者以支付宝直接转账的方式向顾某同支付毒资，并通过快递方式收取所购买的甲基苯丙胺（俗称冰毒）共计50.5克。被告人朱宝博购买的冰毒部分用于出售给他人，部分用于自己吸食。分述如下：
1.2015年8月16日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币750元，购买冰毒4克。
2.2015年8月28日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币1500元，购买冰毒8克。
3.2015年10月24日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币500元，购买冰毒3克。
4.2015年11月7日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币500元，购买冰毒3克。
5.2015年12月3日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币2000元，购买冰毒10克。被告人朱宝博收货后，以人民币2000元的价格向张某出售冰毒5克。
6.2015年12月11日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币1000元，购买冰毒5克。
7.2015年12月27日，被告人朱宝博通过与顾某同商讨议价，以人民币2600元的价格，购买冰毒15克。被告人朱宝博收货后，以人民币3500元的价格向张某出售冰毒10克。
8.2016年2月2日，被告人朱宝博向顾某同支付毒资人民币500元，购买冰毒2.5克。
2016年2月25日，被告人朱宝博被抓获归案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.证人顾某同的证言，证实其QQ昵称是“苦无”，其通过QQ、微信联系，利用“闲鱼”网、淘宝网在网店中标注出售充电宝、望眼镜之类的物品，实际以快递的方式向下单人交付冰毒。朱宝博通过QQ与其联系购买毒品，其给他淘宝链接，他在网店上拍固定的价格，其称重后用塑料袋装起来放到移动电源盒子里，快递给他，其曾经赠送给朱之宣3克冰毒。结合其支付宝交易记录辨认出卖给朱宝博冰毒8次，共计50.5克。
2.证人张某的证言，证实2015年12月上旬其与朱宝博微信联系购买冰毒，让朱宝博代买10克通过微信转账3500元，过了三、四天朱宝博打电话让其去位于沈阳市大东区长安小区的楼下拿。12月底，朱宝博给其一个“闲鱼网”网址，其上了这个网址在里面拍了价值2000元的电子产品，网上付款2000元。过了几天朱宝博联系其说对方把其和朱宝博的东西一起发给他了，其开车到朱宝博小区楼下，朱宝博给了其5克冰毒，用透明塑料袋装着的，其拿到冰毒后就回家了。
3.被告人朱宝博的供述和辩解，证实其通过QQ联系昵称叫“苦无”的人即顾某同，从他的淘宝、闲鱼网店购买毒品用于吸食，网店标注的是卖望远镜、充电宝等物品。毒品放在塑料自封袋内，然后把毒品的塑料袋放到充电宝里，然后用快递邮寄。2015年8月16日，其在顾某同的网店拍了750元的商品，他发给其的应该是4克或5克冰毒；2015年8月28日其在网店拍了1500元的商品，应该是8、9克冰毒，具体数量记不清了；2015年10月24日，其在网店拍了500元的商品，他通过快递寄给其3克，其填写的收货地址是辽宁省沈阳市大东区长安小区凯翔三街航空雀之巢网吧，收货人名字是朱之宣；2015年11月7日初购买500元，他发给其3克冰毒；12月初购买10克冰毒，其当时没有钱，就把顾某同发的闲鱼链接转发给张某，让张某拍的2000元的物品，其告诉顾某同还是把东西邮寄到之前的地址，收货人的联系方式也是其自己，收到货后其给张某打电话让他到其家中来取，其卖给张某5克，张某用自带的秤还称重了。一个星期后，其从顾某同处购买了1000元的冰毒，分成2包，重量应该是5克，还是用充电宝外壳装的；12月底，其先和张某联系问他需不需要购买冰毒，张某说要5克，其说买10克能便宜，价格是350元一克，他说买10克，第二天张某通过微信给其转账3500元，于是其和顾某同联系要买2600元的冰毒，其让顾某同送其2克冰毒，所以顾某同一共发了15克。货到当天其让张某来家取，在楼下张某的车里张某用电子秤称了10克，把剩下的5克给了其。最后一次是2016年2月初，其用支付宝转给顾某同500元，他发了2.5克冰毒。对顾某同发给其的毒品其前几次没有称重，后来都称重了，最后一次原本是要500元给其3克的，后来只给其2.5克，其他的称重结果都是足量的。其和顾某同之间除了毒品买卖的经济关系没有其他经济来往。因为其和张某都吸食毒品，其没钱购买毒品想通过向张某贩卖冰毒能赚点钱买冰毒。
4.毒品鉴定意见书，证实在顾某同处查获的可疑物品经检验,送检的6包物品中均检测出甲基苯丙胺成份。
5.搜查笔录及照片、扣押决定书及扣押清单，证实侦查机关在辽宁省沈阳市大东区长安小区凯翔三街20号1-5-2朱宝博住处搜查时扣押台式电脑硬盘一个、充电宝外壳三个、三星手机一部。
6.顺丰快递单、远程勘验笔录，证实顾某同向被告人朱宝博邮寄冰毒以及支付宝账户与被告人朱宝博账户的交易情况。
7.电子证据检查笔录，证实被告人朱宝博手机通讯记录、短信及QQ聊天记录，证实其向顾某同购买冰毒的事实。
8.辨认笔录及照片，证实朱宝博、张某互相辨认出对方的事实。
9.到案经过及发结案经过，证实本案系公安机关在日常网络巡查中发现，2016年2月25日，被告人朱宝博在沈阳市大东区凯翔三街20号1单元5楼2号门前被抓获归案。
10.户籍证明及前科材料，证实被告人朱宝博系成年人。无违法犯罪前科。
根据查明的事实和法律规定，针对双方争论的焦点，综合评判如下：
1.关于被告人朱宝博贩卖毒品数量的认定。经查认为，证人顾某同、张某的证言均系公安机关依法取得，证言内容能够与被告人供述相互印证，证人由于记忆偏差，证言间存在的些许差异并不影响其证明力。结合顺丰快递单、聊天记录，交易记录等证据能够形成完整的证据锁链证实被告人朱宝博通过网络购买毒品50.5克并向张某贩卖15克的事实。辩护人提出本案认定被告人朱宝博贩卖毒品数量不清，证人证言不应采信的辩护意见，本院不予采纳。被告人朱宝博具有吸毒情节，通过被告人供述、聊天记录等证据能够证明其购买毒品后自己吸食，公诉机关从有利于被告人的角度，认定其贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的意见应予以采纳。
2.关于被告人朱宝博以400元每克的价格向张某出售5克毒品的行为定性。被告人朱宝博与顾某同约定以200元每克的价格欲从顾某同处购买10克冰毒，其以牟利为目的加价，以400元每克的价格转卖给张某5克，每克400元的价格是双方合意形成，朱宝博取货后按约定交付张某，其行为是以牟利为目的的贩卖行为并非欺诈，辩护人该辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。
3.对于辩护人提出被告人朱宝博系坦白，依法可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人朱宝博贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人朱宝博犯贩卖毒品罪罪名成立。被告人朱宝博到案后，对基本犯罪事实能够如实供述，系坦白，依法予以从轻处罚。综上，根据被告人朱宝博犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人朱宝博犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日；先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月27日起至2029年8月25日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、依法追缴被告人朱宝博违法所得，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙磊明
审 判 员 申 颖
人民陪审员 季 燕
二〇一七年七月三日
书 记 员 周 云