广东省佛山市南海区人民法院执 行 裁 定 书（2017）粤0605执异16号申请执行人：陈洪全，男，汉族，1977年5月27日出生，住广东省广州市南沙区。委托代理人：陈伟奇，广东义法律师事务所律师。委托代理人：谢杰，广东义法律师事务所实习律师。被申请执行人：欧阳震勃，男，汉族，1989年3月8日出生，住湖南省攸县。委托代理人：向军华，广东仲马律师事务所律师。被申请执行人：欧阳波，男，汉族，1985年8月1日出生，住湖南省攸县。委托代理人：向军华，广东仲马律师事务所律师。被执行人：佛山市利信创通企业信息咨询有限公司，住所地：广东省佛山市南海区桂城街道季华七路2号怡翠玫瑰园38座首层166号商铺之一，组织机构代码：05991667-0。法定代表人：欧阳震勃，经理。本院在执行（2016）粤0605执4630号案的过程中，申请执行人陈洪全请求追加欧阳震勃、欧阳波为该案的被执行人。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2017年1月13日公开举行了听证。现已审查终结。申请执行人称，请求追加欧阳震勃、欧阳波为（2016）粤0605执4630号案的被执行人。申请执行人与被执行人佛山市利信创通企业信息咨询有限公司特许经营合同纠纷一案，被执行人拒不履行（2015）佛南法民四初字第567号生效民事判决，导致申请执行人的债权无法实现。申请执行人于2016年6月1日向法院申请强制执行，案号（2016）粤0605执4630号。经查证，被执行人佛山市利信创通企业信息咨询有限公司注册资本300万元人民币，实缴出资10万元。被申请人欧阳震勃、欧阳波均为被执行人的股东，分别持有该公司10%、90%的股权份额。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，申请执行人有权申请追加欧阳震勃、欧阳波为本案的被执行人，欧阳震勃、欧阳波应在尚未缴纳出资的范围内对被执行人不能清偿的债务承担责任。被申请人欧阳震勃、欧阳波辩称，1、被执行人一直在经营，申请执行人提供的证据也证实这一事实，依法应由被执行人承担相应债务。在被执行人没有被清算且财产不够清偿债务的情况下，股东不应当承担责任，故申请执行人的申请事项没有事实和法律依据。2、根据（2016）粤01民终15317号民事判决书，申请执行人应当向被申请人欧阳震勃支付20万元人民币及相应利息，该案已由广州市番禺区人民法院立案执行，故申请执行人不应当追加欧阳震勃为被执行人。3、欧阳震勃为本案的执行提供了财产担保，根本不需要追加其为被执行人。综上，申请执行人的申请没有任何依据，请求法院依法驳回。经本院查明，本院于2015年11月27日受理原告陈洪全诉被告佛山市利信创通企业信息咨询有限公司特许经营合同纠纷一案，并于2016年3月30日作出(2015)佛南法民四初字第567号民事判决，判决：一、解除原告陈洪全与被告佛山市利信创通企业信息咨询有限公司于2014年12月23日签订的《加盟合同书》。二、被告佛山市利信创通企业信息咨询有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还品牌使用费人民币20万元，并支付自2015年10月10日起至实际清偿日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息予原告陈洪全。本案受理费4316.24元（原告已预交），由被告负担，被告应于给付上述款项同期迳付予原告，本院不另收退。该判决于2016年4月27日发生法律效力。因被执行人未按期履行生效判决确定的义务，申请执行人向法院申请强制执行，案号为（2016）粤0605执4630号。另查明，佛山市利信创通企业信息咨询有限公司成立于2012年12月21日，注册资本为人民币10万元，股东为欧阳震勃、欧阳波。欧阳震勃、欧阳波于2012年12月18日签订《佛山市利信创通企业信息咨询有限公司章程》，约定欧阳波以货币出资9万元，总认缴出资9万元，占公司注册资本的90%，欧阳震勃以货币出资1万元，总认缴出资1万元，占公司注册资本的10%，均在公司设立登记前一次性缴足。2012年12月20日，欧阳波、欧阳震勃分别向佛山市利信创通企业信息咨询有限公司缴纳出资9万元、1万元。后欧阳震勃、欧阳波于2015年7月16日签署《股东会决议》，决议：公司注册资本由10万元变更为300万元。本次新增注册资本人民币290万元，其中欧阳波以货币方式认缴出资人民币261万元，于2050年12月31日前缴足；欧阳震勃以货币方式认缴出资人民币29万元，于2050年12月31日前缴足；废止公司旧章程，启用新章程。同日，欧阳震勃作为法定代表人签署《佛山市利信创通企业信息咨询有限公司章程》，确定：欧阳波以货币方式认缴出资270万元，其中9万元已于2012年12月20日缴足，其余261万元在2050年12月31日前缴足；欧阳震勃以货币方式认缴出资30万元，其中1万元已于2012年12月20日缴足，其余29万元在2050年12月31日前缴足。2015年7月20日，该公司变更工商登记，注册资本由10万元变更为300万元，法定代表人由欧阳波变更为欧阳震勃。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任，人民法院应予支持。本案中，按照《股东会决议》及《佛山市利信创通企业信息咨询有限公司章程》的约定，欧阳波以货币方式认缴出资人民币270万元，欧阳震勃以货币方式认缴出资人民币30万元，现有证据只能证明欧阳波已经缴纳出资9万元、欧阳震勃已经缴纳出资1万元。欧阳波认缴的剩余261万元、欧阳震勃认缴的剩余29万元均无证据证明已按《股东会决议》及《公司章程》之约定缴纳，故本院认定欧阳波、欧阳震勃均未足额履行对佛山市利信创通企业信息咨询有限公司的出资义务，欧阳波未履行的出资额为261万元、欧阳震勃未履行的出资额为29万元。依照司法解释的上述规定，欧阳震勃、欧阳波作为佛山市利信创通企业信息咨询有限公司的股东，应在其对该司未足额出资的范围内，对该司在本院(2015)佛南法民四初字第567号民事判决中确定的债务承担补充清偿责任。虽然《股东会决议》及《公司章程》中明确约定出资应于2050年12月31日前缴足，现未到约定期限，但该决议及章程条款是关于缴纳出资期限的内部约定，并不能对抗债权人。现佛山市利信创通企业信息咨询有限公司未能向申请执行人清偿本院已经发生法律效力的(2015)佛南法民四初字第567号民事判决确定的债务，申请执行人申请追加欧阳震勃、欧阳波为被执行人，依法有据，本院予以支持。对被申请人欧阳震勃、欧阳波辩解其不应被追加为被执行人的意见不予采纳，理由如下：第一，欧阳震勃、欧阳波称佛山市利信创通企业信息咨询有限公司一直在经营，应由其承担责任。但该司的财产是否足以清偿债务的举证责任应由该司承担，现该司未能向申请执行人清偿涉案债务，应视为其财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。第二，欧阳震勃、欧阳波称根据（2016）粤01民终15317号民事判决书，申请执行人应当向被申请人欧阳震勃支付20万元人民币及相应利息。但本案中，应当承担责任的系佛山市利信创通企业信息咨询有限公司，两案的责任主体不同，债务不能迳行抵消。第三，虽然欧阳震勃为本案的执行提供了财产担保，但在其并非本案被执行人的情况下，本院不宜直接执行其财产。综上，被申请人欧阳震勃、欧阳波之辩解依据不足，本院不予采纳。综上，依照最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（十一）项的规定，裁定如下：追加被申请人欧阳震勃、欧阳波为本院（2016）粤0605执4630号案的被执行人。如不服本裁定，认为原民事判决书错误的，依照审判监督程序办理；与原民事判决书无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议诉讼。审 判 长  黄馨栗人民陪审员  李为民人民陪审员  冯少宽二〇一七年一月二十日书 记 员  洪瑞景