湖南省益阳市赫山区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）湘0903行初15号
原告方浩奇，男，1987年6月3日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区。
被告益阳市卫生和计划生育委员会。
地址：益阳市桃花仑西路746号。
法定代表人曾烈辉，该单位主任。
委托代理人刘赞，该单位工作人员。代理权限为一般代理。
委托代理人樊毅新，湖南万维律师事务所律师。代理权限为特别授权。
第三人益阳现代妇女儿童医院。
地址：益阳市龙洲路622号。
法定代表人林椿。
委托代理人张琨，湖南博敏律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原告方浩奇（以下简称原告）诉被告益阳市卫生和计划生育委员会（以下简称被告）不履行法定职责一案，于2017年4月1日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，于2017年4月5日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因益阳现代妇女儿童医院（以下简称第三人）与被诉行政行为有利害关系，本院通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2017年6月13日、2017年8月14日公开开庭审理了本案。原告，被告的委托代理人樊毅新、刘赞，第三人的委托代理人张琨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告认为第三人错误诊疗行为导致他妻子死亡，但被告对其提出的举报未予受理。原告诉至本院要求确认被告不受理举报的行为违法，并要求判令被告对第三人作出行政处罚。
原告诉称，2016年5月24日，他的妻子杜凯要求终止妊娠。因杜凯怀孕7个月，但没有乡镇计生办出具的终止妊娠证明，便由村妇女主任通过关系将杜凯带到了第三人处。第三人接诊后，发现杜凯血压过高，医生让其服用了孕妇禁用的硝苯地平缓释片降血压，因没有达到引产手术血压标准，医生嘱咐其回家继续服用该药，次日再来手术。杜凯回家后按医嘱服药，出现严重不适，随即送往益阳市中心医院抢救，剖腹产下一男婴，但杜凯经抢救无效于2016年5月25日死亡。经医疗专家评议，作出了“患者为重度子痫前期，该院在诊断和处理上原则错误”的意见。第三人在杜凯未出示乡镇计划生育机构出具的终止妊娠证明的情况下违规实施引产手术，且诊断错误，他多次找被告进行举报，但被告不立案。2017年1月22日，他向被告邮寄了书面举报材料，要求被告对第三人进行行政处罚，但被告仍未立案。原告诉至本院，要求确认被告不受理其举报的行为违法，并要求判令被告对第三人作出行政处罚。
原告为证明其诉讼主张向本院提交了如下证据：
1、《强烈要求对益阳现代妇女儿童医院违法接受引产诊疗等行为给予行政处罚的举报》、邮政快递单（投递联）、收条、EMS网上查询单。上述证据证明：2017年1月22日，原告向被告的法定代表人曾烈辉邮寄了举报信，经网上查询，该邮件投递并签收，签收人为门卫。
2、《医疗调解纠纷协议书》、《关于杜凯死亡安葬安排的补充协议》。上述证据证明：2016年5月27日，益阳市医疗纠纷人民调解委员会组织原告和第三人调解，原告与第三人达成协议，由第三人先行支付原告丧葬费50000元，纠纷通过司法途径解决。因第三人未履行协议，2016年5月29日，益阳市医疗纠纷人民调解委员会出资50000元给原告安排丧事。
3、益阳市医疗纠纷调处中心益医调专评（2016）1号《医疗专家分析评议意见书》。该证据证明：2016年8月11日，益阳市医疗纠纷调处中心为评判第三人对杜凯诊疗过程是否存在过错，从医学专家库随机抽取了2名妇产科专家、1名心血管专家组成专家组评议，最后专家组作出了“患者诊断应为‘重度子痫前期’，该院在诊断和处理上原则错误”等评议意见。
另外，原告提交了《湖南省禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性别终止妊娠规定》（湖南省人民政府令第194号）和《卫生行政处罚程序》（卫生部令第53号）以证明对第三人进行行政罚有法律依据。
被告辩称，被告对杜凯死亡事件高度重视，在原告没有申请医学鉴定和司法鉴定的情况下，被告组织专家作出了《医疗专家分析评议意见书》，并多次组织原告与第三人进行调解，达成了协议。在第三人不履行调解协议时还协调益阳市医疗纠纷调处中心先为原告垫付了5万元安葬费。同时，被告组织医政医管科、益阳市卫生计生综合监督执法局等部门对第三人进行了执法检查，对检查中发现的“田某等3人未取得麻醉药品处方权开具麻醉药品处方，未经卫生计生部门许可擅自开展上环、取环术”等违法行为进行了行政处罚。根据调查情况，针对第三人对杜凯的诊疗行为给予第三人行政处罚缺乏事实依据和法律依据。另外，根据《湖南省禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性别终止妊娠规定》（湖南省人民政府令第194号）的规定，只有在第三人未查验登记终止妊娠手术证明而为杜凯开展了终止妊娠手术的情况下，被告才能对第三人未查验、登记有关证明材料的行为作出行政处罚决定。被告的法定代表人曾烈辉没有收到原告邮寄的举报材料，且原告几次来被告处都是来进行咨询，被告也一一作出了解答，原告从未提出立案调查的要求。被告主动履行了职责，没有行政不作为，请求本院驳回原告的诉讼请求。
被告为证明其诉讼主张向本院提交如下证据：
1、邮政快递单（签收联）。该证据证明：邮政快递签收联无签收人的签名。
2、第三人作出的情况说明、《执业医师资格证》。上述证据证明：2016年11月20日，第三人就杜凯的就诊情况进行了说明，并证明接诊医生具有执业医师资格。
3、《医疗调解纠纷协议书》、《关于杜凯死亡安葬安排的补充协议》（同原告证据2）。
4、益阳市医疗纠纷调处中心益医调专评（2016）1号《医疗专家分析评议意见书》（同原告证据3）。
5、益阳市卫生和计划生育委员会益卫医罚字（2016）309号《行政处罚决定书》、《立案报告》、《结案报告》、《湖南省非税收入一般缴款书》（编号2288692383）。上述证据证明：被告对第三人进行了监督检查，并于2016年8月18日对第三人未经许可擅自开展上环、取环术等行为进行立案调查，2016年10月13日，被告对第三人作出行政处罚决定，该案于2016年11月16日结案。
6、群众来信来访办理登记（2016年5月1日—2017年6月15日）。该证据证明：自2016年5月1日至2017年6月15日，被告的群众来信来访登记中无原告对第三人进行投诉、举报的相关登记。
另外，被告提交《卫生行政处罚程序》（卫生部令第53号）第十四条、第十五条，《湖南省禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性别终止妊娠规定》（湖南省人民政府令第194号）第十一条、第十二条、第十三条、第二十二条，《信访条例》第二十一条、第二十二条以证明其诉讼主张。
第三人述称，在原告与第三人的民事诉讼案件中，已对硝苯地平缓释片进行了鉴定，孕妇可以服用该药。杜凯的死亡与第三人是否存在直接因果关系没有直接证据予以证明，第三人在杜凯就医的过程中无任何违法或不当的诊治行为，第三人与本案无任何法律关系。
原告对被告提交的证据1、2提出异议：原告提交的证据能证明举报材料由被告的门卫签收；第三人在发现杜凯血压偏高时就应该将其送往上级医院就诊。
被告对原告证据1提出异议：被告没有收到原告邮寄的举报信，被告提交的签收单签收人一栏无签名，原告证据1不能证明被告已收到该邮件。
第三人对原、被告证据提出如下异议：1、被告证据3（同原告证据2）提到第三人愿意向原告赔偿5万元，只是出于人道主义，且原告已从益阳市医疗纠纷调处中心拿走5万元；2、被告证据4（同原告证据3）是没有经过任何正规医学鉴定和科学认定得出的意见，不能作为定案的依据；3、被告证据5与本案无关。4、原告提交的EMS网上查询单既没有加盖快递公司印章，也没有查询网站的网址，不能作为证据采用。5、同意被告对原告证据提出的异议。
本院对证据认证如下：1、原告提交的《强烈要求对益阳现代妇女儿童医院违法接受引产诊疗等行为给予行政处罚的举报》、8邮政快递单（投递联）、收条能证明原告于2017年1月22日向被告法定代表人曾烈辉邮寄举报信的事实，上述证据与本案相关联，且来源合法、内容真实，予以采信；2、被告证据1能证明邮政件无签收人签名的事实与本案相关联，且来源合法，内容真实，予以采信。原告提交的EMS网上查询单的来源不明，且与被告提交的签收单所证明的内容矛盾，不予采信；3、被告证据4（同原告证据3）虽不能作为认定存在医疗事故的依据，但能证明益阳市医疗纠纷人民调解委员会为处理纠纷所做的工作，证据来源合法、内容真实，并与本案相关联，予以采信；4、被告证据5能证明被告的履职情况，证据来源合法、内容真实，予以采信；5、原、被告提交的其他证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，均予采信。
经审理查明，2016年5月24日，原告妻子杜凯到第三人处要求终止妊娠。第三人接诊后，发现杜凯血压过高，让其服用了硝苯地平缓释片降血压，因杜凯血压始终未能达到引产手术血压标准，第三人没有对杜凯施行引产手术。当晚，杜凯感到不适，送往益阳市中心医院救治，剖腹产下一男婴。2016年5月25日，杜凯死亡。2016年5月27日，原告和第三人在益阳市医疗纠纷人民调解委员会的主持下协商解决争议，最后，原告与第三人达成协议，由第三人先行支付原告丧葬费50000元，纠纷通过司法途径解决。但第三人未履行协议，2016年5月29日，益阳市医疗纠纷人民调解委员会出资50000元给原告安排丧事。因原告和第三人未委托医疗事故技术鉴定机构进行鉴定，2016年8月11日，益阳市医疗纠纷调处中心为评判第三人对杜凯诊疗过程是否存在过错，从医学专家库随机抽取了2名妇产科专家、1名心血管专家组成专家组进行评议。2016年8月12日，益阳市医疗纠纷调处中心出具益医调专评（2016）1号《医疗专家分析评议意见书》，作出了“患者诊断应为重度子痫前期，该院在诊断和处理上原则错误”等评议意见。被告随即对第三人展开监督检查，2016年10月13日，被告对检查中发现的第三人未经许可擅自开展上环、取环术等行为进行了行政处罚决定。但是，因原告和第三人未委托医疗事故技术鉴定机构进行鉴定，益阳市医疗纠纷调处中心作出的《医疗专家分析评议意见书》无法作为认定医疗事故的依据，也无证据证明第三人对杜凯的死亡存在其他过错，被告未能对第三人作出相应的行政处罚。原告认为第三人不要求杜凯出示相关证明即接受其引产要求，并将孕妇禁用的硝苯地平缓释片给杜凯服用的行为应当受到行政处罚，遂于2017年1月22日向被告法定代表人曾烈辉邮寄了举报信，但根据该邮件的签收联显示，该邮件无人签收。期间，原告虽多次向被告进行咨询，但自2016年5月1日至2017年6月15日，原告未向被告投诉、举报第三人，要求被告对第三人进行行政处罚。原告诉至本院，要求确认被告不受理其举报的行为违法，并要求判令被告对第三人作出行政处罚。
本院认为，原告虽于2017年1月22日向被告法定代表人邮寄了举报信，要求对第三人进行行政处罚，但无证据证明被告的法定代表人已经收到该邮件。被告的来信来访登记中也没有原告的投诉、举报记录，原告提交的证据也无法证明他以其他方式向被告提出过申请。对原告要求“确认被告不受理举报的行为违法”的诉讼请求不予支持。《湖南省禁止非医学需要鉴定胎儿性别和选择性别终止妊娠规定》（湖南省人民政府令第194号）第二十二条第二款规定，为符合法定生育条件妊娠14周以上的妇女施行终止妊娠手术，未查验、登记有关证明材料，按照违法施行计划生育手术处理。本案中，杜凯向第三人要求施行终止妊娠手术，但从第三人接诊至杜凯离开，医疗过程尚处于施术前的阶段，第三人并未对杜凯施行终止妊娠手术。原告以第三人未查验相关证明，而要求被告对第三人予以处罚，于法无据。被告主动对第三人展开监督检查后，因缺少处罚依据而未对第三人进行处罚不属于不履行法定职责的情形。对被告提出的“已经主动履行职责，没有行政不作为”的答辩意见予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：
驳回原告方浩奇的诉讼请求。
本案诉讼费用50元，由原告方浩奇负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 王雪锋
代理审判员 吴乔淞
人民陪审员 徐俊彦
二〇一七年九月二十日
书 记 员 李泱泱
附录：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。