吉林省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉民终594号
上诉人（原审被告）：四平不夜城房地产开发有限公司,住所地吉林省四平市铁东区。
法定代表人：陈幼西，该公司董事长。
委托诉讼代理人：ＸＸ，男，该公司行政部主管。
委托诉讼代理人：程文学，吉林真然律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘景春，男，汉族，现住吉林省四平市。
委托诉讼代理人：王丹波，吉林公捷律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘泰先，男，汉族，现住吉林省四平市。
委托诉讼代理人：王丹波，吉林公捷律师事务所律师。
上诉人四平不夜城房地产开发有限公司（以下简称不夜城公司）因与被上诉人刘景春、刘泰先房屋买卖合同纠纷一案，不服吉林省四平市中级人民法院（2015）四民二初字第41号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人不夜城公司的委托诉讼代理人ＸＸ、程文学，被上诉人刘景春及其委托诉讼代理人王丹波，被上诉人刘泰先的委托诉讼代理人王丹波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
不夜城公司上诉请求：撤销一审判决，依法驳回刘景春、刘泰先的诉讼请求；判令刘景春、刘泰先承担一、二审诉讼费。事实和理由：1.一审以否定刘景春、刘泰先征信不良记录为由，认定我方违约，属事实认定错误，显失公平；2.一审未应当事人的申请对案件合并审理，诉讼费票据上的案号错误，我方申请合议庭成员回避一审未予理睬，上述事项构成程序违法，应予纠正。
刘景春、刘泰先辩称，1.我方不存在不按合同约定办理银行按揭贷款的违约情形。不夜城公司没有证据证明其具备了按揭贷款条件，不夜城公司从未通知我方其已具备按揭贷款条件，也未通知我方具体到哪家银行办理贷款，我方不存在不能办理贷款的情形，并且，至本次诉讼时，我方也明确表示如果不能办理按揭同意以现金方式直接支付购房款。2.原审法院不存在程序违法的情形。3.一审判决不夜城公司承担继续履行合同、支付违约金、赔偿经济损失的违约责任，于法有据。综上，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
刘景春、刘泰先向一审法院起诉请求：1.依法确认刘景春、刘泰先与不夜城公司签订的《商品房认购协议书》合法、有效，并继续履行该《商品房认购协议书》，立即办理房屋按揭贷款手续；2.判令不夜城公司限期完成位于四平市铁东区平东街南九经街888号不夜城10号楼配套工程，如不夜城公司未按期完成，由刘景春、刘泰先完成，工程款冲抵二人的购房款；3.判令不夜城公司限期办理位于四平市铁东区平东街南九经街888号不夜城10号楼的竣工验收手续；4.判令不夜城公司为刘景春、刘泰先办理位于四平市铁东区平东街南九经街888号不夜城10号楼房屋所有权及所属土地使用权的登记手续，登记在刘景春、刘泰先名下；5.判令不夜城公司支付逾期交房违约金，按每日3万元自2013年5月30日计算至不夜城公司完成10号楼竣工验收手续之日，以该款冲抵刘景春、刘泰先的购房款；6.判令不夜城公司负担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年6月11日，四平三达生态城开发有限公司（现已变更为不夜城公司，以下简称三达公司）与刘景春、刘泰先签订《商品房认购协议书》，双方约定，三达公司将其开发的位于四平市铁东区平东街南九经街888号不夜城10号楼出售给刘景春、刘泰先，总建筑面积约10349平方米；总价款为50483054元；付款方式分五期以现金、按揭贷款的方式给付，第一期在签署房屋买卖合同之日支付300万元，第二期在变更房屋规划后支付300万元，第三期按三达公司的施工进度支付，至10号楼主体封顶后支付400万元，第四期购房款为总价款的50%即25241527元以按揭贷款的方式支付，由双方签署正式商品房买卖合同后，且三达公司具备办理银行按揭条件的15日内，刘景春、刘泰先向不夜城公司指定银行（工行或建行）提交办理按揭所需全部资料并办理按揭手续，三达公司承诺全力配合，若刘景春、刘泰先按揭款项不足25241527元，刘景春、刘泰先承诺现金补齐不足部分，三达公司收到上述贷款后10日内，三达公司无息借给刘景春、刘泰先500万元用于房屋装修，第五期购房款15241527元，分五笔至2018年12月31日前付清；交付期限为2013年5月30日前完成该商品房竣工验收手续及相关配套工程；三达公司在交付房屋后90日内具备房屋产权证办理条件，协助刘景春、刘泰先办理房屋产权证，于2014年12月31日前具备土地使用权证办理条件，协助刘景春、刘泰先办理及土地使用权证；刘景春、刘泰先未按约定时间付款，自约定的应付款期限届满之日，每迟延一天应向三达公司支付应付未付总价款每日3‰的违约金，三达公司未按协议约定时间交付房屋，自约定届满之日起，每逾期一日，按刘景春、刘泰先已付款项每日3‰支付违约金，违约金在刘景春、刘泰先后期应付款中扣除；除因不可抗力外，双方均不得解除协议。协议签订后，刘景春、刘泰先按协议约定，于2013年4月9日前向三达公司支付了前三期购房款共计1000万元，另于2013年8月21日和2013年9月2日向三达公司借款150万元。之后，刘景春、刘泰先与三达公司签订20份《商品房买卖合同》欲办理按揭贷款完成协议约定的第四期付款，但按揭贷款未能办理。双方协议中约定的按揭贷款银行为建设银行或工商银行，根据一审法院调取的建设银行、工商银行与三达公司签订的办理商品房按揭贷款合作协议，建设银行与三达公司合作期限2年，至2012年8月20日止；工商银行与三达公司虽未约定合作期限，但证明双方最后一笔按揭贷款业务发生在2012年5月18日。刘景春、刘泰先在中国人民银行的个人征信系统中没有征信记录。因双方对按揭贷款未能办理，对协议约定的第四期、第五期购房款未能履行。2013年5月30日，案涉房屋未能完成竣工验收及相关配套工程。刘景春、刘泰先以“协议约定的交房时限届满后，不夜城公司因公司股东发生纠纷，拖延施工，拒不交付房屋，且欲撕毁协议将刘景春、刘泰先所购买的房屋出售他人或作为融资的抵押物，刘景春、刘泰先为保全自身利益，避免因一房多卖引发的经济纠纷”为由，于2014年4月15日强行占有案涉房屋。自该日后，案涉房屋未进行施工。2014年6月9日，三达公司变更为不夜城公司。
2014年11月27日，不夜城公司对刘景春强行占有案涉房屋的行为，起诉至四平市铁东区人民法院，请求其立即撤出非法占据的在建商品楼、拆除违法搭建的设施及障碍物，并赔偿损失。刘景春、刘泰先在该案中提出反诉即本案具体的请求，该院对反诉予以受理，不夜城公司以反诉内容与本诉不是同一法律关系、反诉标的违反级别管辖为由，对反诉提出管辖异议，该院裁定驳回其异议，不夜城公司不服上诉至四平市中级人民法院，之后，不夜城公司对管辖异议的上诉申请撤回，经该院准许后，又在四平市铁东区人民法院对本诉案件申请撤诉，并经裁定准许，该院未对反诉部分进行审理，认为反诉部分超出该院管辖范围，将反诉案件移送一审法院受理。
2015年7月15日，不夜城公司在四平市铁东区人民法院撤诉后，将刘景春、刘泰先起诉至一审法院，请求：1.依法解除双方于2012年6月11日所签订的《商品房认购协议书》及包括协议书下的20份《商品房买卖合同》；2.依法判令按合同法规定不夜城公司返还刘景春、刘泰先已付购房款，刘景春、刘泰先返还不夜城公司已占用的商品房屋；3.依法判令刘景春、刘泰先依协议约定赔偿不夜城公司履行合同违约金7383万元；4.判令刘景春、刘泰先承担诉讼费用。2016年8月2日，因不夜城公司未按期缴纳案件受理费，一审法院裁定该案按撤诉处理。
不夜城公司于本案开庭时，因对合议庭总结的争议焦点存在异议，而申请合议庭成员全体回避，经驳回其申请后，未经法庭许可中途退庭。
刘景春、刘泰先对案涉房屋未完工部分工程造价及相关部门应收取的配套费用申请鉴定，因不夜城公司对刘景春、刘泰先申请内容不予认可，该申请事项无法进行。刘景春、刘泰先在庭审中表示对案涉房屋第四期房款如不能办理按揭贷款，同意支付现金。
一审法院认为，刘景春、刘泰先与不夜城公司签订的《商品房认购协议书》系双方真实意思表示，不违反国家相关法律、法规强制性规定，且刘景春、刘泰先已履行协议约定的前三期付款义务，支付购房款1000万元，向不夜城公司借款150万元，不夜城公司也对交易的房屋进行施工、改造，双方又为第四期购房款的履行签订20份《商品房买卖合同》，上述行为均体现双方对协议内容积极履行的态度，故应认定该协议书合法、有效。
根据一审法院调取的证据显示，刘景春、刘泰先没有不良征信记录，不夜城公司提出其二人存在不良征信记录而不能办理按揭贷款的辩解，不予采信。因不夜城公司与建设银行、工商银行的按揭贷款合作不能继续，在刘景春、刘泰先与不夜城公司签订20份《商品房买卖合同》后，不能办理按揭贷款，致协议约定的第四期购房款不能实现，故刘景春、刘泰先要求立即办理房屋按揭贷款手续的请求，无法得到支持，应予驳回。在本案庭审中，刘景春、刘泰先认可在该条件不能成立的情况下，同意现金支付第四期购房款，故《商品房认购协议书》应继续履行。
双方约定于2013年5月30日前完成房屋竣工验收手续及相关配套工程，但该日期前不夜城公司未能完成工程施工，亦未办理房屋竣工验收手续，至2014年4月15日刘景春、刘泰先对房屋强行占有时，案涉房屋工程亦未完工，故不夜城公司违反协议约定，应承担违约责任，因刘景春、刘泰先实际占有案涉房屋的时间为2014年4月15日，违约责任应自2013年5月31日计算至该日止，刘景春、刘泰先对占有房屋后不夜城公司应承担的违约责任，由其二人自行承担，刘景春、刘泰先对计算违约金至不夜城公司完成案涉房屋竣工验收手续之日的请求，不予支持。协议约定不夜城公司未按协议约定时间交付房屋，自约定届满之日起，每逾期一日，按刘景春、刘泰先已付款项每日3‰支付违约金，违约金在刘景春、刘泰先后期应付款中扣除，按刘景春、刘泰先已付款项1000万元按每日3‰自2013年5月31日起计算至2014年4月15日违约金为960万元（320天×3万元），该违约金约定过高，应酌定调整为300万元，不夜城公司向刘景春、刘泰先支付逾期交付房屋违约金300万元，该款应在刘景春、刘泰先后期应付款中扣除。
刘景春、刘泰先要求判令不夜城公司限期完成位于四平市铁东区平东街南九经街888号不夜城10号楼配套工程，如不夜城公司未按期完成，由刘景春、刘泰先完成，工程款冲抵二人的购房款的诉讼请求，与本案不属同一法律关系，一审法院不予审理。
刘景春、刘泰先要求判令不夜城公司限期办理位于四平市铁东区平东街南九经街888号不夜城10号楼的竣工验收手续的诉讼请求，要求判令不夜城公司为刘景春、刘泰先办理位于四平市铁东区平东街南九经街888号不夜城10号楼房屋所有权及所属土地使用权的登记手续，登记在刘景春、刘泰先名下的诉讼请求，因双方合同内买卖的房屋未施工完毕，未达到具体请求的条件，一审法院不予支持，上述请求应在具备条件的情形下，可另行主张权利。
综上，刘景春、刘泰先的部分诉讼请求，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、刘景春、刘泰先与不夜城公司于2012年6月11日签订的《商品房认购协议书》有效；二、刘景春、刘泰先与不夜城公司于本判决生效后继续履行《商品房认购协议书》；三、不夜城公司向刘景春、刘泰先支付违约金300万元，该款应在刘景春、刘泰先后期应付款中扣除；四、驳回刘景春、刘泰先要求立即办理房屋按揭贷款手续的诉讼请求；五、驳回刘景春、刘泰先要求判令不夜城公司限期完成位于四平市铁东区平东街南九经街888号不夜城10号楼配套工程，如不夜城公司未按期完成，由刘景春、刘泰先完成，工程款冲抵二人的购房款的诉讼请求；六、驳回刘景春、刘泰先要求判令不夜城公司限期办理位于四平市铁东区平东街南九经街888号不夜城10号楼的竣工验收手续的诉讼请求；七、驳回刘景春、刘泰先要求判令不夜城公司为刘景春、刘泰先办理位于四平市铁东区平东街南九经街888号不夜城10号楼房屋所有权及所属土地使用权的登记手续，登记在刘景春、刘泰先名下的诉讼请求；八、驳回刘景春、刘泰先要求判令不夜城公司支付逾期交房违约金超出2014年4月15日部分的诉讼请求。案件受理费294216元及保全费5000元由不夜城公司负担。
本院二审查明的事实同一审法院查明的事实一致。
本院认为，（一）关于不夜城公司提出一审否定刘景春、刘泰先征信不良记录、认定我方违约，属事实认定错误的上诉请求。经查，根据一审法院依职权调取的证据显示，刘景春、刘泰先并无不良征信记录，现不夜城公司在二审中又未提供充分证据推翻一审法院依职权调取的该信用报告查询结果，故不夜城公司提出其二人存在不良征信记录而不能办理按揭贷款的辩解，本院不予支持。
（二）关于不夜城公司提出一审未应当事人的申请对案件合并审理、诉讼费票据上的案号错误、我方申请合议庭成员回避一审未予理睬，上述事项构成程序违法应予纠正的上诉请求。经查，1.不夜城公司诉刘景春、刘泰先案由为排除妨害，本案案由为房屋买卖合同纠纷，且两案的诉讼标的额根据级别管辖的有关规定，分别应在基层人民法院、中级人民法院受理，故原审法院对当事人合并审理的申请不予准许，并无不当；2.根据一审卷宗中诉讼费票据上的记载，2016年4月20日刘景春、刘泰先交纳（2015）四民二初字第41号案件诉讼费147108元，并不存在诉讼费票据上的案号错误的问题；3.不夜城公司在一审诉讼中申请合议庭成员回避，但其并未举出本案存在法定的回避事由的证据。综上，一审法院并不存在审判程序违法的情形，故不夜城公司的此点上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，不夜城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费294216元，由四平不夜城房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋文国
代理审判员 刘彦峰
代理审判员 刘 阳
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 张 巨