四川省高县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1525民初1141号原告：张树林，男，生于1945年8月24日，汉族，务农，住四川省高县。委托代理人（特别授权）：胡筱瑞，四川丰宜（成都）律师事务所律师。被告：高县中医医院。所在地址：高县庆符镇文庙街**号。法定代表人：游大勇，院长。委托代理人（特别授权）:邹宗英,该医院副院长。原告张树林与被告高县中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年12月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张树林及委托诉讼代理人胡筱瑞，被告高县中医医院的特别授权代理人邹宗英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张树林向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、护理费、续医费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费、交通费等各项损失共计54726元；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中变更第1项诉讼请求为:判决被告赔偿原告医疗费、护理费、续医费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费等各项损失54726元。事实及理由：2016年6月20日，原告因外伤入被告医院检查治疗，被诊断为：“1.右桡骨远端粉碎性骨折；2.慢性胃炎；3.高血脂症。”；同日，被告医院在对原告局部麻醉下行右桡骨远端骨折手法复位，石膏托外固定术，术后以前臂固定带悬吊制动；术后，原告住院治疗36天，于2016年7月25日出院。原告出院后因前次外伤致右腕部疼痛伴活动受限，于2016年8月4日再次入被告医院治疗，诊断为：“1.陈旧性右桡骨下端骨折；2.慢性胃炎；3.高血压；4.腕管综合症？”。原告认为被告存在医疗行为过错，经双方协商未果，原告委托四川鑫正司法鉴定所进行了鉴定，鉴定意见为：“1.高县中医医院对张树林的诊治存在过错；2.张树林的损害后果为：十级伤残和后期医疗费45000元；3.高县中医医院过错与张树林的损害后果之间有一定的因果关系；4.高县中医医院对张树林的损害后果应承担65%-75%的责任。”为此，依法提起诉讼。被告高县中医医院答辩称：答辩人对原告张树林的诊疗没有过错，依法不应承担赔偿责任，请求驳回原告的诉讼请求。理由：1.原告属70岁以上的老人，因摔伤致右桡骨远端粉碎性骨折，结合其伤情和年龄、身体状况等因素，答辩人根据诊疗规程实施的“右桡骨远端骨折手法复位，石膏托外固定术，术后以前臂固定带悬吊制动，卧床休息。”，且手术前进行了相应手术方案、手术风险和并发症等手术知情告知，原告后期出现的畸形愈合属于正常范围内的手术风险；2.原告单方委托的鉴定意见存在明显偏袒和粗制滥造，鉴定结论不客观、不公正；且答辩人已依法申请来了重新鉴定，因此对原告提交的鉴定意见不应采信；3.原告第一次在答辩人医院住院治疗属医治自身的伤情，由此产生的医疗费用应由原告自己承担，且不应计算护理费、住院伙食补助费。庭审中，双方当事人围绕诉讼请求依法提交了相应证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对原告提交的四川鑫正司法鉴定所出具的《法医学司法鉴定意见书》，被告对其真实性不持异议，但对该鉴定意见的客观性、严谨性提出异议，认为该鉴定意见书上存在多处错误，且被告已向人民法院申请重新鉴定，应当以重新鉴定的结论为依据。本院经审查认为被告的质证意见部分理由成立，本院对原告所举的该组证据予以部分采信；2.对原告补充提交的因前往四川医科大学司法鉴定中心重新鉴定而产生的住宿费发票（金额140元），认为不是必须产生的费用，只认可住宿一天的费用；对于交通费发票，认为其中180元系私家车加油费票据、67元系高速公路通行费，不认可，主张按乘坐普通交通工具的费用计算；对原告于2017年1月9日在宜宾市第二人民医院产生的DR摄片检查费用票据（金额200元）无医院印章，因此不应采信。本院经审查认为，原告因前往四川医科大学司法鉴定中心（所在地：四川省泸州市）进行重新鉴定，所产生的住宿费140元及因鉴定需要进行的DR摄片检查费用200元，系合理的必需费用，应予采信，对产生的交通费用，被告的质证意见成立，本院予以采纳。本院结合庭审中当事人的陈述和采信的证据，认定本案事实如下：2016年6月20日，张树林因摔伤前往高县中医院检查治疗，中医诊断为：“骨折病，气滞血瘀证。”；西医诊断为：“1.右桡骨远端粉碎性骨折，2.慢性胃炎，3.高血脂症。”；高县中医院采用对张树林局部麻醉下施行了手法复位及石膏托外固定术，术后以前臂固定带悬吊制动。经住院治疗36天后，于2016年7月25日出院，共产生医疗费用11887.56元，经居民医疗保险报销后，张树林实际支付了住院医疗费用4041.56元。2016年8月4日，张树林以其于出院后，感觉右腕部疼痛伴活动受限，再次前往高县中医院住院治疗，经专科检查见：“右腕关节轻度肿胀，畸形较明显，局部压痛，未扪及骨擦音及骨擦感…”；影像学（CR）检查显示：“右桡骨远端骨折，折端对位、对线差，其远端向桡侧移位，尺桡骨远端关节间隙变窄。”；诊断为：“陈旧性桡骨远端骨折”，并建议张树林行手术治疗（桡骨重新复位内固定或者尺骨短缩、腕管松解压），但张树林拒绝签字选择治疗方式。2016年10月21日，张树林自行委托四川鑫正司法鉴定所进行了鉴定，委托鉴定项为：1.a.高县中医院对张树林诊治过程中是否存在过错；b.伤残等级；c.如高县中医院有过错，该过错与张树林伤残等级之间有无因果关系；d.高县中医院应承担的责任程度；2.对后期医疗费评定。2016年10月28日张树林自动办理了出院手续，本次住院共计85天，对本次住院治疗产生的医疗费4364.72元，张树林拒绝向高县中医院支付。2016年11月16日，四川鑫正司法鉴定所作出川鑫正鉴（2016）临鉴字第525号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为：“1.高县中医院对张树林的诊治存在过错；2.张树林的损害后果为十级伤残，需续医费45000元；3.高县中医院过错与张树林的损害后果之间有一定的因果关系；4,高县中医院应对张树林的损害后果承担65-75%的责任。”。此次鉴定张树林支付了鉴定费5000元。本案诉讼过程中，高县中医院于2016年12月19日向本院提出书面重新鉴定申请，经双方在本院主持下采取摇号方式选定鉴定机构后，本院依法委托西南医科大学司法鉴定中心进行了鉴定。2017年2月13日，西南医科大学司法鉴定中心作出川医大司鉴中心（2017）临鉴医损字第0027号司法鉴定意见书，该鉴定意见书中分析说明：“（一）.关于高县中医院是否存在诊治过错及医疗行为与张树林的损害结果间是否存在因果关系及过错责任比例（参与度）多少的问题：1.关于诊断和治疗问题，高县中医院对患者张树林诊断为“右桡骨远端粉碎性骨折”是正确的；…临床上采用“手法复位外固定”也是符合治疗（操作）原则的。2.患者张树林住院36天于2016年7月25日出院根据术后影像学片显示：…张树林右桡骨骨折明显畸形和畸形愈合。…张树林右桡骨远端粉碎性骨折经治疗后，根据影像学检查显示和法医学临床学检查结果表明，高县中医院对患者的骨折采用手法复位外固定术治疗是失败的，其原因应是骨折未完全愈合的情况下过早拆除固定物，致患者过早活动所致；同时，当患者出现明显错位畸形的情况下应告知患者及时采取补救措施如切开复位固定术治疗，以免保守治疗失败的损害后果继续存在或难以弥补。故高县中医院对张树林的诊疗行为存在过失（错）；与患者右腕的损害后果存在因果关系建议医院承担60-80%的过错责任。（二）.关于张树林的后期治疗费用及后期治疗是否改变伤残等级的评定（即对患者实施切开复位内固定术后是否改变伤残等级的评定）问题：被鉴定人张树林目前右腕关节畸形愈合致关节功能完全丧失评定为十级伤残正确。…被鉴定人张树林右腕关节严重畸形愈合，关节功能完全丧失，同时伴有尺神经卡压致尺神经支配的手指麻木的体征，在客观上存在医疗失误和同时伴医疗损伤后果的情况下，被鉴定人选择在次手术切开复位内固定治疗也应得到支持和允许，其费用4-5万元或按实支付。故本案被鉴定人如若选择手术切开复位内固定术治疗后，必然导致右腕关节功能不同程度的改善和伤残结果的改变不构成伤残。”。鉴定意见为：“1.高县中医院在对被鉴定人张树林的诊治过程中存在医疗过失（错）；与患者的损害后果之间存在主要的因果关系，建议医院承担60-70%的过错责任。2.被鉴定人在评残的基础上如若再给予后期治疗费进行切开复位固定术治疗，必然导致右腕关节功能不同程度的改善和伤残结果的改变（不构成残疾）；根据本案实际情况如若选择手术治疗也应得到支持和允许，其费用在肆万至伍万元之间或按实际支付。”。另，张树林于2016年8月8日在宜宾市第三人民医院进行放射检查，产生检查费用170元；2016年12月31日在零售药店购药支出58元；2017年1月9日在宜宾市第二人民医院（DR）摄影检查，产生检查费200元，西药费用52.70元；为配合重新鉴定产生住宿费用140元。本院认为，本案中被告高县中医医院虽然对原告张树林的损伤诊断为：“右桡骨远端粉碎性骨折”是正确的，临床上采用“手法复位外固定”也符合治疗（操作）原则，但在诊疗过程中，在采取保守治疗方案对原告张树林的右桡骨骨折采用手法复位外固定术治疗失败后，特别是当原告张树林右侧腕关节出现明显错位畸形的情况下，未能及时告知患者并采取补救措施，对原告张树林因此构成十级伤残的损害结果发生，被告高县中医医院客观上存在过错。原告张树林对因被告高县中医医院的医疗行为过错给自己造成的损失提出索赔主张的理由成立，本院依法予以支持。根据四川医科大学司法鉴定中心作出的结论性鉴定意见，被告高县中医医院在本案中的过错责任比例为60-70%，本院予以确认；原告主张被告高县中医医院在本案中的过错责任比例应当按鉴定意见书中分析说明部分所建议的医院应承担的责任比例即60-80%认定，本院不予支持；根据本案实际情况，本院确定被告高县中医医院按70%的过错责任比例对原告的损失承担相应的赔偿责任。庭审中，原告张树林根据四川医科大学司法鉴定中心作出的鉴定意见，自愿放弃要求被告高县中医医院按十级伤残计算赔偿其残疾赔偿金，选择要求被告赔偿其续医费的请求，本院予以认可。被告高县中医医院在庭审中主张原告第一次在其医院住院治疗期间所产生的医疗费用系原告治疗自身存在的伤病，因此应由原告自行承担，且医院不应承担此期间的护理、住院伙食补助等费用。本院认为，被告高县中医医院对原告张树林的诊疗过程中存在医疗行为过错的事实客观存在，庭审中，被告未举证证明其发生医疗行为过错的具体时间，致本院无法作出客观判断，为此，被告高县中医医院应承担举证不能的不利后果，本院对其该抗辩主张不予支持。对原告第二次在被告医院住院治疗产生的医疗费用4364.72元（原告未支付被告），应按责任比例分担后，对应当由原告自行承担的30%即1309.42元，在被告应支付原告的赔偿总额中扣减。对原告变更其诉讼请求后所主张的赔偿项中，其主张的护理费、住院伙食补助费过高，对过高部分请求本院不予支持。本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，确定护理费按一人50元∕天计算，住院伙食补助费参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准20元∕天计算。对原告主张的交通费，本院酌情支持400元，对原告主张的鉴定费5000元，因第二次鉴定意见对第一次鉴定意见的结论部分予以了否定，且原告自愿选择了主张续医费，故对伤残等级鉴定项的鉴定费用700元，应由原告自行承担。对被告高县中医院申请重新鉴定所支付的鉴定费12300元，属被告举证所支出的费用，应由被告自行承担。综上，本院对原告张树林的各项损失确定为：1.医疗费4522.26元，2.护理费6050元，3.住院伙食补助费2420元，4.后续医疗费45000元，5.交通费400元，住宿费140元，鉴定费4300元；共计62832.26元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：由被告高县中医医院赔偿原告张树林各项损失43982.58元，扣减原告张树林应承担的第二次在被告高县中医医院住院治疗产生医疗费用1309.42元后，被告高县中医医院还应当赔偿原告张树林各项损失42673.16元；此款限期于本判决生效之日起三日内履行清结。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费584元（原告已预交），由被告高县中医医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。审判员  刘毅二〇一七年三月十五日书记员  肖源