上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第9101号
原告王春声。
委托代理人裴长利，上海市嘉诚律师事务所律师。
委托代理人王寒，上海市嘉诚律师事务所律师。
被告上海浦东新区杨园交通运输装卸有限公司。
法定代表人王福明。
委托代理人朱洪其。
原告王春声与被告上海浦东新区杨园交通运输装卸有限公司劳动合同纠纷、工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年3月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年4月2日公开开庭进行了审理，原告王春声及其委托代理人裴长利、王寒，被告上海浦东新区杨园交通运输装卸有限公司的委托代理人朱洪其到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王春声诉称，原告于2002年12月进入被告处工作，担任电焊工，双方未签订过劳动合同，原告在职期间月均工资6，443元（人民币，下同）。2013年7月13日，原告在工作中受伤，后伤情于2013年9月18日被认定为工伤、2014年7月8日被鉴定为因工致残程度九级。原告受伤后，被告仅按照每月1，600元的标准支付2013年7月13日至2013年11月30日的停工留薪期工资，并停发2013年12月起的停工留薪期工资及2014年7月9日起的病假工资。原告多次与被告沟通无果，无奈于2014年10月23日致函被告，以被告未足额支付停工留薪期工资及停发停工留薪期工资和病假工资为由解除双方劳动关系，被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。原告治疗伤情共产生医药费48，290.85元，被告共垫付15，143元，差额33，147.85元应支付给原告。原告垫付了鉴定费350元，住院产生伙食补助费340元，该些费用均已由工伤保险基金支付给被告，被告应支付给原告。因被告仅按照每月3，896元为原告申报一次性伤残补助金，远低于原告的月均工资6，443元，故相应一次性伤残补助金的差额应由被告补足。因仲裁裁决未全部支持原告请求，故诉至法院，请求判令被告支付原告：一、2013年7月13日至2014年10月17日的医疗费33，147.85元；二、2013年7月13日至2014年7月8日的停工留薪期工资差额69，805元（基数每月6，443元）；三、2014年7月9日至2014年10月23日的病假工资21，329元（基数每月6，443元）；四、一次性伤残补助金差额26，819元；五、一次性工伤医疗补助金30，216元；六、一次性伤残就业补助金30，216元；七、劳动能力鉴定费350元；八、住院伙食补助费340元；九、解除劳动关系的经济补偿金77，316元。案件审理中，原告申请撤回第五项诉讼请求。
被告上海浦东新区杨园交通运输装卸有限公司辩称，原告与案外人朱洪山存在雇佣关系，被告仅系为原告代缴社保，双方实际不存在劳动关系。2011年3月至2011年7月，原告为案外一家公司开车，2011年8月被告才又开始为原告代缴社保。原告受伤后，未向被告提交过病假单，原告休息3个月后被告代理人曾多次联系其回来工作，但原告在外面给私人打工、不愿意回来工作，故仅同意按照仲裁裁决结果支付原告相应期间的停工留薪期工资，不同意支付其余期间的停工留薪期工资和病假工资。被告共为原告垫付医疗费15，143元，工伤保险基金为原告报销医疗费14，246.03元，原告的其余医疗费为医保已报销及个人自负部分，其向被告主张医疗费差额没有依据。鉴定费确系原告垫付，工伤保险基金已将鉴定费350元及住院伙食补助费340元打给被告，现同意按仲裁裁决结果支付给原告。综上，仲裁裁决正确，同意按照仲裁裁决结果处理本案。
经审理查明，原告原系被告员工。2013年7月13日，原告在修箱作业中不慎摔倒，造成左桡骨远端骨折。原告分别于2013年7月14日至2013年7月22日、2014年8月1日至2014年8月18日在上海市第七人民医院住院治疗，门诊及住院共产生医疗费48，280.85元，被告垫付了15，143元，该院并为原告开具了2013年7月14日至2014年11月16日的病情证明单（缺2014年2月14日、2月17日至2月18日、5月29日、8月1日至8月8日），载明原告需因前述伤情休息。后被告为原告申请工伤认定，2013年9月18日，原告伤情经上海市浦东新区人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年7月8日，原告伤情被鉴定为因工致残程度九级，鉴定费用350元系由原告支付。原告受伤后，被告按照每月1，600元的标准支付了2013年7月13日至2013年11月30日期间的停工留薪期工资共7，290元，尚未支付2013年12月1日起的工资。2014年10月23日，原告通过EMS快递向被告发送解除函，以被告未足额支付2013年7月至2013年11月的停工留薪期工资、停发2013年12月至今的停工留薪期工资和病假工资为由解除劳动关系，被告于次日收悉该解除函。2014年11月18日，原告作为申请人向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与本案中诉请一致的请求。2015年1月30日，该仲裁委员会作出浦劳人仲（2014）办字第14304号裁决书，裁令被告支付原告2013年7月13日至2013年11月30日的停工留薪期工资差额23，013.70元、一次性伤残就业补助金30，216元、2013年7月13日至2014年7月8日的住院伙食补助费340元，对原告的其余请求均未予支持。原告不服该裁决，诉至本院请求解决。
另查明，案外人上海舜丰劳务服务有限公司为原告缴纳了2011年3月至2011年5月的综合保险，案外人上海君辉国际物流有限公司为原告缴纳了2011年6月的综合保险和2011年7月上海市城镇社会保险，被告为原告正常缴纳了2011年8月至2014年12月的上海市城镇社会保险。2014年10月23日，原告将鉴定费发票、病情证明单原件等资料交被告代理人以办理工伤保险待遇理赔。上海市社会保险事业管理中心浦东分中心已支付原告一次性伤残补助金31，168元，支付被告劳动能力鉴定费350元、住院伙食补助费340元，就治疗工伤的医疗费用，该中心经核算后确认由工伤保险基金支付的部分为14，246.03元，并已将该金额转入被告账户。
审理中，原告确认2011年3月离开被告公司、2011年7月1日再次回到被告公司工作，原告并表示受伤后曾多次联系被告要求交病情证明单，但被告要求原告之后一次性提交。原告提交了2014年4月1日原告妻子与被告代理人的谈话录音和文字整理材料、2013年1月至6月的工资明细汇总，证明被告代理人承认原告保底工资为每月4，500元、2013年1月至同年6月原告的月均工资核算后为6，443元。被告对谈话录音及内容、工资明细汇总的真实性均无异议，确认2012年3月至2013年7月间的保底工资为每月4，500元，但表示原告系计件制工资、多劳多得，每月收入中包含超过8小时部分的加班工资，现同意以4，500元作为计算停工留薪期工资和病假工资的基数。被告提交：1、劳动协议，表示系朱洪山与原告签署，证明原告与朱洪山系雇佣关系、被告仅系代缴社保；2、2012年7月至2013年6月的扣缴个人所得税报告表，表示同期间的工资发放记录已不再保存，证明为原告扣缴个人所得税的基数。原告对证据1的真实性无异议，表示朱洪山以被告名义包活、原告与被告系劳动关系；对证据2的真实性有异议，表示与原告实际收入无关，但确认系计件制工资，表示受伤前存在工作时间超过8小时及双休日上班的情形。
上述事实，由原、被告的陈述，工伤认定书，鉴定结论书，鉴定费发票，病史材料、医药费发票、出院小结，病情证明单，2014年10月23日的谈话录音及文字整理材料，受理情况回执，工伤（亡）人员待遇核定表，解除函，邮寄凭证，老年补贴凭证，浦劳人仲（2014）办字第14304号裁决书等证据证实。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告虽主张与原告并非劳动关系，但结合其为原告缴纳2011年8月至2014年12月的社会保险、申请工伤认定的事实，已足以使本院确信其与原告存在劳动关系，故对被告的主张本院不予采信。关于原告的入职时间，原告虽主张2002年12月进入被告处工作，但未能提供证据予以佐证，故其主张本院亦不予采信。结合原告确认2011年3月曾离开被告公司、2011年7月再次回来上班及被告为原告缴纳2011年8月起的社保的事实，可以确认双方自2011年8月起建立劳动关系。
职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。用人单位已为劳动者缴纳社会保险的，因工伤发生的住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、符合工伤保险诊疗项目目录、药品目录和住院服务标准的医疗费用，由工伤保险基金支付。本案中，原告伤情已被认定为工伤，原告住院治疗并支付了劳动能力鉴定费，而工伤保险基金已将相应费用支付给被告，故被告应将鉴定费350元、住院伙食补助费340元支付给原告。就原告的工伤医疗费用，因工伤保险经办机构核算后确认由工伤保险基金支付的部分为14，246.03元，故原告可获得理赔的工伤医疗费用为14，246.03元，其余部分为医保报销或个人自负，因被告已垫付15，143元的医疗费，工伤保险经办机构将医疗费理赔款直接支付给被告并无不当，原告要求被告支付医疗费用的差额缺乏依据，本院不予支持。
职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，原告于2013年7月13日受伤、2014年7月8日被鉴定为因工致残程度九级，结合上海市第七人民医院为原告开具有2013年7月14日至2014年11月16日的病情证明单的事实，可以确认原告的停工留薪期为2013年7月13日至2014年7月8日，被告应支付原告前述期间的停工留薪期工资。就停工留薪期的工资标准，原告工资为计件制，其确认受伤前存在工作时间超过8小时及双休日上班的情形，鉴于无法详细区分原告受伤前月工资中的加班工资数额、被告不能提供原告受伤前12个月的工资发放记录，故本院酌情以被告认可的原告受伤前2013年1月至6月工资明细汇总中每月实际收入70%的平均值作为原告正常工作时间的月工资标准。据此标准核算，原告正常工作时间的月工资标准4，509.87元，被告应按照每月4，509.87元的标准支付原告2013年7月13日至2014年7月8日的停工留薪期工资57，793.42元，扣除原告已支付的7，290元，还需支付差额50，503.42元。
关于原告诉请的病假工资，因上海市第七人民医院确为原告开具了2014年7月9日至2014年10月23日的病情证明单，故被告应支付原告相应期间的病假工资。就病假工资的基数，如前分析，因系计件制、无法区分加班工资数额，故本院亦酌情以原告2013年1月至6月工资明细汇总中每月实际收入70%的平均值即4，509.87元作为原告正常工作时间的月工资标准，根据本市规定，原告病假工资的基数应为前述正常工作时间工资的70%即3，156.91元，鉴于被告同意以4，500元作为计算病假工资的基数，未低于前述标准，本院予以准许。根据原告的工龄，经核算，被告应支付原告2014年7月9日至2014年10月23日的病假工资14，106.52元。
就原告诉请的一次性伤残补助金差额、一次性伤残就业补助金，根据规定，工伤人员因工致残被鉴定为XXX伤残的，由工伤保险基金支付9个月本人工资的一次性伤残补助金，本人工资系指工伤人员受伤前12个月的平均月缴费工资；本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、用人单位支付一次性伤残就业补助金，金额均为6个月的上年度本市职工月平均工资。根据前述规定，被告应支付原告一次性伤残就业补助金30，216元，原告要求被告支付一次性伤残补助金差额缺乏依据，本院不予支持。原告申请撤回第五项诉讼请求，属依法处分自己的诉讼权利，于法不悖，应予准许。
就原告诉请的解除劳动合同经济补偿金，本院认为，我国劳动合同法规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。此项规定的立法本意在于规制用人单位因主观恶意而拖欠或拒绝支付工资的情形，促使用人单位诚信履行劳动合同。被告虽未足额支付原告停工留薪期工资、未支付原告病假工资，但鉴于双方对停工留薪期期间和工资标准存在争议，原告未能提供证据佐证及时提交了病假单，故尚不足以确认被告存在拖欠工资的恶意，故原告以此为由解除劳动关系并要求被告支付经济补偿金依据不足，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决如下：
一、被告上海浦东新区杨园交通运输装卸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王春声2013年7月13日至2014年7月8日的停工留薪期工资差额50，503.42元；
二、被告上海浦东新区杨园交通运输装卸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王春声2014年7月9日至2014年10月23日的病假工资14，106.52元；
三、被告上海浦东新区杨园交通运输装卸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王春声一次性伤残就业补助金30，216元；
四、被告上海浦东新区杨园交通运输装卸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王春声劳动能力鉴定费350元；
五、被告上海浦东新区杨园交通运输装卸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王春声住院伙食补助费340元；
六、驳回原告王春声的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 李尚伟
二〇一五年四月十六日
书 记 员 顾培菲
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
二、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
……
三、《中华人民共和国社会保险法》
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
四、《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
……
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
……
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。