安徽省芜湖市弋江区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0203民初1592号原告：海南龙帆广告有限公司芜湖分公司，住所地安徽省芜湖市弋江区江岸明珠14-1-703室，统一社会信用代码91340200575719593J（1—1）。负责人：苏钢,总经理。委托代理人：孙洵，安徽思文律师事务所律师。委托代理人：丁全，安徽思文律师事务所律师。被告：芜湖新北大泌尿专科医院，住所地安徽省芜湖市弋江区九华山路***号，全国唯一标识码340025032。法定代表人：陈ＸＸ。委托代理人：胡琳，安徽国伦律师事务所律师。第三人：梅海清，男，1968年4月6日出生，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。原告海南龙帆广告有限公司芜湖分公司（以下简称“龙帆芜湖分公司”）诉被告芜湖新北大泌尿专科医院（以下简称“新北大医院”）广告合同纠纷一案，本院于2017年4月24日立案受理，依法适用简易程序于2017年6月13日、2017年9月21日公开开庭进行了审理。原告委托代理人孙洵、丁全、被告委托代理胡琳到庭参加诉讼。在本案审理过程中，本院通知梅清清作为第三人参与诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原、被告于2015年3月签订《户外广告媒体发布合同》。合同约定，原告自2015年4月1日起至2017年3月31日分8期为被告分布户外媒体广告，每期费用为75000元，每期的期限3个月，合同总价为600000元。原告按合同约定于2015年4月1日起至2016年1月1日为被告发布了3期广告，被告应向原告支付广告费225000元，但被告仅支付20000元，现请求判令：1、解除原、被告签订的《户外广告媒体发布合同》；2、被告支付原告拖欠的广告费205000元；3、被告支付原告违约金70000元。被告辩称：一、原、被告所签订的《户外广告媒体发布合同》于2016年4月1日合意终止，被告不存在违约行为，即便存在违约情形，根据合同第四条第三款规定，逾期支付广告发布费的应按逾期总额每日万之五计算滞纳金；二、从广告业务的商洽到合同的签订再到合同履行均由原告业务员梅海清一手操办，被告通过医院财务总监陈琳给付梅海清广告发布费223500元，梅海清收款行为代表原告，故我院尚欠原告1500元未支付。第三人辩称：被告给付我193500元，但我与被告另有合同关系，该笔款项与本案无关。经审理查明：原告（甲方）与被告（乙方）签订《户外广告媒体发布合同》，合同中加盖了原、被告公章，原告公司业务员即第三人梅海清亦在合同中签字。《户外广告媒体发布合同》约定，甲方委托乙方于2015年4月1日至2017年3月31日期间发布甲方或甲方代理的商业、形象广告；广告发布画面内容为芜湖新北大泌尿专科医院；发布周期24个月，金额600000元（总费用包括广告审批、发布、安装、用电、维修与维持广告正常发布有关的费用，广告灯箱每天通电时间为四小时）；第一期广告发布费总金额的12.5%，即75000元，甲方应于广告发布初期即2015年4月15日前支付给乙方；第二期广告发布费总金额的12.5%，即75000元，甲方应于广告发布初期即2015年7月15日前支付给乙方；第三期广告发布费总金额的12.5%，即75000元，甲方应于广告发布初期即2015年10月15日前支付给乙方；第四期广告发布费总金额的12.5%，即75000元，甲方应于广告发布初期即2016年1月1日前支付给乙方；第五期广告发布费总金额的12.5%，即75000元，甲方应于广告发布初期即2016年4月15日前支付给乙方；第六期广告发布费总金额的12.5%，即75000元，甲方应于广告发布初期即2016年7月15日前支付给乙方；第七期广告发布费总金额的12.5%，即75000元，甲方应于广告发布初期即2016年10月15日前支付给乙方；第八期广告发布费总金额的12.5%，即75000元，甲方应于广告发布初期即2017年1月1日前支付给乙方；甲方依本合同向乙方支付的所有款项均以转账或电汇方式支付，不发生现金收付，乙方出具正式发票；本合同生效后对双方均具有法律约束力，任何一方未能履行本合同项下的义务或责任，或一方向另一方作出的陈述、保证及提供的文件含违规违法、虚假、欺诈、误导等不诚信内容，导致本合同无效或无法履行的，应当承担违约和赔偿责任；任何一方单方擅自解除合同的，除于合同约定的发布期一个月前书面通知对方外，解约方应向对方支付未履行的广告发布费金额20%的违约金；甲方逾期支付广告发布费用的应按逾期总额每日万分之五的比例支付滞纳金，逾期超过10日的，乙方有权解除合同撤除广告画面并要求甲方支付未履行的广告发布费金额20%的违约金。合同签订后，原告履行了广告分布义务，被告按约应支付原告广告费225000元。2015年7月10日，被告向原告发函一份，载明：“我院与贵单位签订的公交站牌广告合同，按合同规定已超过付款期限，付款方式延迟到2015年9月下旬，两期款项共计十五万元，给贵单位带来不便，敬请谅解。”2015年10月25日，被告向原告出具《款项延期说明》，载明：“我院与贵司签订的公交站牌广告合同，按照前期9月份我院出具的款项说明付款时间，至今没有付清，因我院内部人员的调整和变动没有按照合同约定及时付款，希望贵司谅解。我院也希望成为贵司的长久客户，我院会尽快分期付清所欠贵司款项，在2016年4月前付清前期所有款项，希望得到贵司的支持和谅解。我院现从2015年11月1日起暂时取消三十块站牌广告分布，也减少了广告款项，也是给贵司和我院减少经济压力，暂时取消的三十块牌假如后期需要发布，我院会另行通知。剩余二十块站牌继续发布，虽然是流动发布，希望贵司给我院支持，发布的广告站牌点位，尽量安排在人流量集中点。”原告提交的《合同变更、取消申请表》载明，更改原因：因客户资金问题，自2015年11月1日起取消30块站牌广告发布，另因发布至今，广告发布款总计225000元未付，于2016年4月1日起暂时停止发布，画面保留至2016年4月30日。另查明，第三人梅海清原系原告公司业务员，其约于2007年入职后于2016年4月离职。其与被告就广告发布业务进行了前期商洽，并最终作为原告代表与被告签订了《户外广告媒体发布合同》。原告于2015年5月5日向被告出具75000元第一期广告费收款收据一份。2015年5月29日，被告通过转账方式给付梅海清10000元；于2015年6月17日转账给付梅海清12500元；于2015年9月21日转款给付梅海清20000元；于2015年10月10日转款给付梅海清50000元；于2015年11月12日转款给付梅海清30000元（因账户有误，未转账成功）；于2015年11月20日转款给付梅海清5000元；2015年11月29日转账给付梅海清10000元；于2015年12月4日转账给付梅海清16000元；于2016年3月7日转账给付梅海清10000元；于2016年4月20日转账给付梅海清60000元；扣除未转账成功的30000元，共计193500元。梅海清认可被告已给付其193500元，其仅将其中20000元支付给原告，并认为剩余款项系被告应给付的其他合同履行款，与本案无关。梅海清提交芜湖华视传媒有限公司（甲方）与芜湖旷怡装饰有限公司（乙方）签订的《芜湖县公交站牌广告经营承包协议》一份，协议加盖芜湖旷怡装饰有限公司公章，梅海清在乙方签约代表处签名。协议载明：一、甲方将芜湖县公交站牌（共计346座）广告发布经营权发包给乙方承包经营，乙方以甲方名义承接业务发布广告，自主经营、自负盈亏。乙方因开展广告发布业务需要使用甲方印章，甲方应提供应有的方便。二、承包期限为一年，自2015年1月1日起至2015年12月31日止。甲方对所发包的公交站台产权、数量无争议。期满，双方协商一致，可续订合同（乙方享有优先权）。三、年承包金120万元，乙方分三次支付，本合同签订之日起支付20万元，于2015年5月30日前支付50万元，于2015年7月30日前支付50万元。四、乙方以甲方名义在芜湖县公交站台发布广告，广告发布内容以客户内容为准保证内容真实合法，乙方制作并提供符合要求的完好广告画面并承担画面制作费用。甲方申报注册字号，负责安装、维护、保洁、保持亮化现状，并承担相应费用。五、甲方为乙方经营广告提供税票。六、甲方业务员可推销乙方空置站台的广告位，乙方按收入的5%支付佣金。七、为便于经营和管理，甲方为乙方开设专用账户，乙方承包期内一切收入均应进入该账户（户名：芜湖华视传媒有限公司，开户行：芜湖泰寿村镇银行，账号：87×××20）。广告发布后甲方应及时提供上刊证明及书面文件（《广告发布通知单》）通知给乙方，乙方应在三个工作日内回复甲方，如未按时回复视为确认广告发布。2015年3月13日，新北大医院（甲方）与芜湖华视传媒广告有限公司签订《芜湖华视传媒广告有限公司广告发布业务合同》一份，并加盖芜湖华视传媒广告有限公司合同专用章，梅海清在乙方委托代理人处签字。合同载明：甲方委托乙方于2015年3月18日至2016年3月17日期间发布户外广告。广告发布媒介为公交站台广告；位置芜湖县。广告总价90000元，甲方应于2015年3月18日前付22500元，于2015年6月18日前付22500元，于2015年9月18日前付22500元，于2015年12月18日前付22500元；付款方式：转账；乙方盖章处载明芜湖华视传媒广告有限公司开户银行及银行账号。上述事实有经庭审举证质证的原告提交的营业执照，医疗机构申请执业注册许可书，《户外广告媒体发布合同》，合同变更、取消申请表，被告于2015年7月10日出具《函》，被告于2015年10月25日出具的《款项延期说明》；被告提交的收据，财务账，转账凭证；第三人梅海清提交的《芜湖县公交站牌广告经营承包协议》，《芜湖华视传媒广告有限公司广告发布业务合同》，新北大2015-4-1至2015-10-20制作明细表，芜湖县孟氏广告传媒有限公司《芜湖新北大泌司法尿科医院》广告制作账单明细，微信聊天记录及原、被告、第三人陈述在卷证实。本院认为：依法成立的合同受法律保护。原、被告签订的《户外广告媒体发布合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反国家法律法规等强制性规定，合法有效，对双方当事人具有约束力。从原告提交的《合同变更、取消申请表》来看，被告在2015年10月25日向原告出具的《款项延期说明》中提出要求暂时取消部分站牌广告的发布，原告收到后并未提出异议，且实际按此履行广告发布义务，并将被告的广告画面保留至2016年4月30日，可推定双方广告发布期限、数量、金额的变更已达成一致意见。此后被告未再向原告提出广告发布要求，原告亦未再为被告发布广告，因此双方以自己的行为表明不再履行合同，故对原告要求解除合同的诉求，应予支持。原告为被告发布广告，双方对广告发布费总金额为225000元的事实不持异议，故合同主体确定、交易关系明晰，但被告认为其已支付原告广告发布费193500元。现原告主张已收的款项与被告主张已付的款项之间存在差距，而依照被告所举证据，争议款项均由梅海清领取，故双方的争议焦点在于被告支付给梅海清193500元之行为，是否产生被告已经履行涉案合同价款之法律后果，即梅海清的收款行为是否对原告产生法律效力。首先，梅海清系原告业务员，原告向梅海清支付工资及业务提成，梅海清对外发生的业务以原告的名义进行。其次，梅海清是案涉广告业务的联系人，与被告相关业务先由梅海清出面联络，后原、被告签订《户外广告媒体发布合同》，梅海清亦在合同中签字，原告在合同上加盖公章，确认了合同内容。梅海清作为原告龙帆芜湖分公司业务员实际参与了涉案合同的订立及履行，其在双方交易过程中起到了业务接洽、合同签订及业务交接等作用，原告亦认可在梅海清离职前一直由其代表原告与被告进行联系。再次，双方在合同第二条第九款约定，被告依本合同向原告支付的所有款项均以转账或电汇方式支付，不发生现金收付。双方仅约定不发生现金收付，但对于具体收款账户在此并未明确约定。原、被告对账确认被告已付的款项中，原告认可被告支付20000元，而该笔款项是被告将广告发布费直接支付至梅海清银行卡，后梅海清将20000元给付原告。因此，在原、被告对账确认的款项中亦存在被告将广告发布费直接支付至梅海清银行卡之情形，原告对此亦未向被告提出过异议。根据上述权利外观表征，被告有充分的理由相信梅海清具有代表原告公司收取涉案合同价款之权能，其作为合同相对方已尽到善良管理人注意义务。且基于善意并无过失。综上，本院认定被告支付给原告公司梅海清193500元之行为产生被告已经履行涉案合同价款之法律后果。至于梅海清在收取被告支付的价款后是否及时交纳至原告公司财务入账，不属于本案审理范围，原告可另行向梅海清主张权利。而被告称于2015年11月12日转款给付梅海清的30000元虽因账号有误未转账成功，后来给付梅海清现金30000元。但因其未提供相应证据予以证明，应承担举证不能责任。涉案合同总价款为225000元，扣除被告已给付的193500元，其还应给付原告31500元。原告要求被告按未履行的广告发布费金额的20%向其支付违约金，无事实与法律依据，但双方在合同中约定被告逾期支付广告发布费用的应按逾期总额每日万分之五的比例支付滞纳金，故本院酌定被告自2016年5月1日起按月利率1.5%支付原告逾期付款违约金至实际清偿之日止。根据《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零九条；《最高人民法院关于适用关于民事诉讼证据的若干规定》第二条；《最高人民法院关于适用的解释》第八十一条第一款之规定，判决如下：一、解除原、被告签订的《户外广告媒体发布合同》；二、被告芜湖新北大泌尿专科医院于本判决生效后十日内给付原告海南龙帆广告有限公司芜湖分公司广告发布费31500元及逾期付款违约金（自2016年5月1日起按月利率1.5%计算至实际清偿之日止）；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2793元（原告已预交），由原告海南龙帆广告有限公司芜湖分公司负担2493元，被告芜湖新北大泌尿专科医院负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  张瑜二〇一七年十一月十五日书记员  张晋附本案适用法律条款：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬《最高人民法院关于适用关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第八十一条第一款：根据民事诉讼法第五十六条的规定，有独立请求权的第三人有权向人民法院提出诉讼请求和事实、理由，成为当事人；无独立请求权的第三人，可以申请或者由人民法院通知参加诉讼。