海口市琼山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）琼山民二初字第314号
原告：陈崇山。
委托代理人：张辉，海南广哲律师事务所律师。
被告：海南鑫和美建筑装饰工程有限公司。
原告陈崇山诉被告海南鑫和美建筑装饰工程有限公司（以下简称“鑫和美公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年9月25日立案受理。依法由代理审判员王荔枝适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈崇山及其委托代理人张辉，被告鑫和美公司法定代表人吴钦云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈崇山诉称：2013年5月31日，原被告双方签订《兴隆钓鱼台温泉度假小区施工合作合同》。合同约定：原、被告双方共同以海南海口建筑集团有限公司（以下简称海口建筑公司）的名义承建位于海南省万宁市兴隆镇工业大道的海南万宁兴隆钓鱼台温泉度假小区的土建工程。承建的土建工程项目建筑面积为12000平方米，项目预算约1800万元人民币（暂定），承建方式为按照开发商提供的施工图纸包工、包料进行施工。合同约定：双方在合作过，严格执行与万宁钓鱼台山水温泉旅业有限公司签订的总承包合同及补充协议，总承包合同及补充协议复印件、被告与海口建筑公司签订的有关本项目的所有协议复印件做为本合同附件对双方具有同等法律效力。被告不参与管理和成本控制，但收取土建部分总工程量的5％（其中包括1.5％的挂靠费）的管理费。在工程项目施工过程中，一切相关的费用有各种经济责任均由原告承担。被告在这个项目的运作过程中，前期付出了大量的人力和物力，为了平衡各方的关系和今后项目的良性运行，双方在签订合同的同时，原告必须预付100000元人民币作为被告前期开发费用的补偿，原告进场正常施工后一星期内再给付200000元人民币作为合同保证金，被告在开发商开始拨付工程进度款后按比例退还给原告。合同签订日，原告向被告交纳了保证金100000元整，被告收款后给原告出具了收据。双方签订合同前被告曾口头向原告保证30日历天让原告进场施工，但被告一直无法向原告提供《中标通知书》。由于被告的承诺已大大超期，原告曾多次电话和致函被告解除双方签订《兴隆钓鱼台温泉度假小区施工合作合同》，但被告均予以拒绝。原告认为，被告不具备建设工程建筑施工资质，双方签订合同不具法律效力，为无效合同。被告因该合同取得的财产，应当予以返还，为此，原告诉至法院，请求判令：1、被告在判决生效之日起三日内返还原告的保证金100000元整；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告鑫和美公司辩称：本案工程项目发生地是在万宁市，本案合同纠纷应由万宁市法院受理；本案工程实际上是被告法定代表人吴钦云以海口建筑集团内部承包的方式承接该项目，所有的人员配备均出自海口建筑集团，陈崇山和海南鑫和美建筑装饰工程有限公司法人也是在海口建筑集团的管辖范畴下合作；原告提出的关于被告法定代表人口头上承诺30日历天进场的问题不属实；被告法定代表人经中间人介绍认识原告并签订协议，当时就商量好这笔100000元款项是作为补偿，并不需要返还，原告同意签订协议后并交了100000元，但这100000元中被告仅拿了50000元，另外50000元被中间人拿走了。
经审理查明：2012年8月27日，案外人海口建筑公司向钓鱼台公司出具授权委托书，授权吴钦云负责签订《兴隆钓鱼台温泉度假小区新建10栋楼工程建设工程施工合同》和《兴隆钓鱼台温泉度假小区3号-20号楼共18栋楼精装修项目建设工程施工合同》。同日，吴钦云代表海口建筑公司与钓鱼台公司签订《土建安装、装修总承包协议书》以及《海南万宁兴隆钓鱼台温泉度假小区建设工程施工合同土建安装工程补充协议》、《海南万宁兴隆钓鱼台温泉度假小区建设工程施工合同装饰装修工程补充协议》。约定钓鱼台公司将兴隆钓鱼台温泉度假小区的5﹟、10﹟-18﹟等10栋楼总计建筑面积12016.86平方米的土建安装总工程以及3﹟-20﹟楼的装饰装修工程发包给海口建筑公司。合同总金额为45000000元，海口建筑公司垫资18900000元。2012年10月30日，海口建筑公司与吴钦云签订《企业内部工程项目施工管理责任书》，该公司决定将上述合同所涉及工程交由吴钦云为负责人的项目部进行施工管理。2013年5月31日，吴钦云以被告鑫和美公司名义与原告签订《兴隆钓鱼台温泉度假小区施工合作合同》，约定原告陈崇山与被告鑫和美公司共同以“海口建筑公司”的名义，包工、包料、包质量、包安全等形式承包上述钓鱼台温泉度假小区的土建部分工程的建设，项目预算为18000000元。其中，土建部分直接交由原告负责具体施工，被告不参与其内部管理和成本控制，但收取土建部分总工程量的5%管理费。原告须预付100000元作为被告前期开发费用的补偿，并应在进场施工后一周内再给付200000元作为合同的保证金给被告。双方并未在合同中对原告的进场时间作出约定。合同签订当日，原告以现金形式向被告交纳人民币100000元，被告鑫和美公司出具收据一张，载明“今收到陈崇山交来保证金100000元整”。合同签订后，因被告一直未通知原告入场，原告于2014年9月9日向被告鑫和美公司邮寄《关于解除﹤兴隆钓鱼台温泉度假小区施工合作合同﹥的通知函》，称双方签订的施工合作合同违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，属于无效合同并且已经不可能履行，同时要求返还原告交纳的保证金100000元。2014年9月10日，被告法定代表人吴钦云签收了该邮件。被告未在原告要求的时间内返还100000元，原告遂来院诉讼。
另查明，被告鑫和美公司成立于2010年4月28日，经营范围为：室内设计及装潢、图文设计制作，市场营销策划等，不具有建筑施工企业资质。
以上事实，有原告提供的《兴隆钓鱼台温泉度假小区施工合作合同》、授权委托书、《土建安装、装修总承包协议书》以及《海南万宁兴隆钓鱼台温泉度假小区建设工程施工合同土建安装工程补充协议》、《海南万宁兴隆钓鱼台温泉度假小区建设工程施工合同装饰装修工程补充协议》、《关于解除﹤兴隆钓鱼台温泉度假小区施工合作合同﹥的通知函》及邮寄凭证、中国邮政邮件签收信息，被告提供的《企业内部工程项目施工管理责任书》以及原被告的陈述在案佐证，足资认定。
本院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”本案中，原被告双方签订的《兴隆钓鱼台温泉度假小区施工合作合同》所涉标的为土建工程的施工，双方约定原告陈崇山负责土建工程施工，被告收取管理费，表明原告为涉案工程的实际施工人，而原告作为自然人，并不具备合法的施工企业资质。被告鑫和美公司亦不具备建筑施工企业资质，因而，双方签订的《兴隆钓鱼台温泉度假小区施工合作合同》为无效合同。被告鑫和美公司认为公司法定代表人吴钦云是以海口建筑集团内部承包的方式承接该项目，所有的人员配备均出自海口建筑集团，原、被告是在海口建筑集团的管辖范畴下合作，不存在资质不合法的问题。本院认为，《兴隆钓鱼台温泉度假小区施工合作合同》的合同相对人为原、被告，虽然吴钦云以个人名义通过内部承包形式管理涉案工程项目，但被告鑫和美公司与吴钦云为不同的两个主体，吴钦云与海口建筑公司的内部承包关系不能及于被告鑫和美公司。被告的该抗辩理由，因无事实和法律依据，本院不予采纳。
关于原告交纳给被告的100000元是否应予返还的问题。《中华人民共和国合同法》第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力……”，第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，被告基于合同向原告收取补偿费100000元，原告要求被告返还该款项的诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。被告提出只收到50000元，并非是100000元的抗辩主张，并提供其法定代表人吴钦云在开庭前与原告的短信聊天记录做为证据予以证明原告对该事实的认可。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条规定：“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。”，本案中原告与被告法定代表人关于双方调解事宜的聊天记录形成于开庭前，因而，按照上述司法解释规定，对于聊天记录的证明效力本院不予认定。本案现有证据不足以证明被告鑫和美公司只收到现金50000元的事实，对其抗辩理由，本院不予采纳。
关于本院对本案是否有管辖权的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”本案合同履行地在海南省万宁市，被告住所地在海口市琼山区，原告选择被告住所地起诉符合法律规定。被告在法定的答辩期限内并未对本案管辖权提出异议。被告在庭审中提出本案应由万宁市人民法院管辖的主张，本院不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七之规定，判决如下：
限被告海南鑫和美建筑装饰工程有限公司于本判决发生法律效力后10日内返还原告陈崇山100000元。
案件受理费1150元（原告已预交），由被告海南鑫和美建筑装饰工程有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
代理审判员 王荔枝
二〇一四年十一月六日
书 记 员 蒙 霞