甘肃省高台县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）高民初字第1117号
原告王玉霞，女，汉族，1977年3月出生，初中文化，个体户。
委托代理人孙维林，甘肃××律师事务所律师。
被告王卫杰，男，汉族，1965年3月出生，大专文化，干部。
原告王玉霞诉与被告王卫杰同居关系析产·子女抚养纠纷一案，本院受理后，依法由审判员贺永军适用简易程序公开开庭进行了审理，原告王玉霞及其委托代理人孙维林、被告王卫杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王玉霞诉称，原被告于2006年相识共同生活，2010年11月20日生育一子王璟卓。在共同生活期间，由于原告支付首付款140000元，并以被告名义采取按揭贷款方式购买了甘州区西景苑小区1单元302室楼房一套。2011年7月1日，原被告经协商签订《婚前财产约定协议书》一份，约定：1.购房首付款140000元系原告交纳，2.被告曾向原告借款50000元，共计200000元，系原告个人财产，3.位于甘州区西景苑9号楼1单元302室归原告人所有。由于双方在共同生活中因性格差异较大，被告家庭观念淡薄，一直未登记结婚。2014年，被告隐瞒实情将原告所有的楼房以56万元擅自处分，其行为使双方关系彻底破裂。现予起诉，1.要求被告按协议约定返还位于甘州区西景苑9号楼1单元302室楼房一套，若不能返还则参照市场价承担赔偿责任；2.返还借款50000元；3.非婚生子王璟卓由被告抚养。
被告王卫杰辩称，被告同意抚养孩子王璟卓，但自身能力有限。原告所述以被告名义购买甘州区西景苑9号楼1单元302室楼房一套属实，但首付并非140000元，且购买楼房后由被告独立完成楼房装修、偿还中国建设银行按揭贷款，并为办理房产证向有关部门支付了各种税费，现楼房虽已由被告以56万元的价格变卖并偿还了生意借款，但被告为购买楼房也支付了不少房款，现原告依据协议约定要求被告返还楼房已不可能。原告所述被告向其借款50000元不属实，借款应为20000多元。
经审理查明，原被告于2006年相识并同居生活，2010年11月20日生育一子王璟卓。双方在同居生活期间，由于原告支付首付款140000元，并以被告名义采取按揭贷款方式于2008年5月购买甘州区西景苑小区1单元302室楼房一套，价款为287344元（含地下室价款20076元）。2011年7月1日，原被告签订《婚前财产约定协议书》一份，约定：1.在领取结婚证前，双方于2008年3月购房甘州区西景苑9号楼1单元302室楼房时首付款140000元系原告王玉霞交纳；2.双方在领取结婚证前，被告王卫杰向原告王玉霞借款50000元，共计200000元，系原告个人财产；3.上述两项系原告王玉霞婚前个人财产，无论何时，被告王卫杰不得主张；4.双方购买的甘州区西景苑9号楼1单元302室楼房一套系原告王玉霞婚前个人财产，在任何时候都归王玉霞个人所有。协议签订后，双方继续同居生活，一直未办理结婚登记手续。2014年9月22日，原告将本案诉至本院，要求被告返还位于甘州区西景苑9号楼1单元302室楼房一套，若不能返还则参考市场价承担赔偿责任；返还借款50000元；并由被告抚养孩子王璟卓。审理中，被告同意抚养孩子王璟卓，原告同意每年给付被告孩子抚养费5000元。
另查明，2009年5月至2013年10月，被告王卫杰偿还中国建设银行按揭贷款15万元，并由其对楼房进行了装修。其后，为办理房权证，被告王卫杰先后于2010年5月、2011年4月、2014年1月向张掖市恒泰房地产开发有限责任公司、甘州区地税局交纳各种税费共计19813.12元。2014年2月，被告取得双方在同居期间购买的甘州区西景苑9号楼1单元302室楼房一套房屋所有权（证号为张掖房权证甘州区字第××号，房屋所有权为被告单独所有），并于同年将该楼房以56万元的价格变卖他人。
上述事实由原被告一致的陈述，原告提交的《婚前财产约定协议书》及被告提交的收款收据、张掖市恒泰房地产开发有限责任公司销售不动产统一发票、住宅专项维修资金专用收据、房屋房权证、住宅质量保证书、住宅使用说明书等证据相互印证予以证实，本院予以认定。
本院认为，原、被告双方未经登记而同居生活，是当事人对自己生活方式的选择，其同居关系不受法律保护，但双方因同居关系而产生的析产·子女抚养纠纷，人民法院应予受理。审理中，被告同意抚养非婚生子王璟卓，原告每年给付被告孩子抚养费5000元系双方真实意思表示，不违反法律规定，本院应予准许。根据最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第10条“解除非法同居关系时，同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产，按一般共有财产处理”以及最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第90条“在共同共有关系终止时，对共有财产的分割，有协议的，按协议处理；没有协议的，应当根据等分原则处理，并且考虑共有人对共有财产的贡献大小，适当照顾共有人生产生活的实际需要等情况”的规定，原被告对同居期间共有财产已进行约定，在同居关系终止时应当按照双方协议约定办理，故原告要求被告给付借款并返还约定房产的请求于法有据，应予支持。由于双方约定并未对被告继续偿还房屋按揭贷款、进行房屋装饰装修、办理房权证交纳税费的事实及购买房屋升值等事项作出约定，且上述事实又发生在协议约定之后，因此，被告在依据协议第四条而返还原告楼房不能的情况下，应扣除其合理支出后在楼房变卖款范围内给付原告财产变价款。被告所持对购买楼房进行装修并支出装修费的主张，原告虽认可被告对楼房进行装修的事实，但对被告支出装修费予以否认，而被告也未对支出装修费数额提供相应证据证实，故应由被告承担举证不能的责任。被告关于原告主张的首付款及借款不实的抗辩理由，因其未提供证据予以证明，且与本案查明事实不相符，其抗辩理由不予采信。依据《中华人民共和国婚姻法》第二十五条，《最高人民法院关于适用婚姻法若干问题的解释（二）》第一条第二款，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第22条，最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第8条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告王卫杰抚养非婚生子王璟卓，由原告王玉霞于每年12月20日前给付被告王卫杰孩子抚养费5000元，其给付抚养费的期限自2014年开始至非婚生子王璟卓年满十八周岁。
二、由被告王卫杰给付原告王玉霞借款50000元，财产变价款390186.24元（已扣除被告偿还银行按揭贷款15万元及交纳办理证照支出费用19813.12元），共计440186.24元。
上述一、二相互折抵后，由被告王卫杰于本判决生效后三十日内给付原告王玉霞借款及财产变价款共计370186.24元。
案件受理费2050元，减半收取1025元，由原告王玉霞自负225元，被告王卫杰承担800元并给付原告。本院预收原告受理费1350元，由本院退还其325元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
逾期，本判决发生法律效力，双方当事人必须自觉履行。否则本院将依据对方当事人的申请强制执行。申请执行的期限为二年，当事人超过申请期限申请执行的，不予受理。
审判员 贺永军
二〇一四年十一月二十八日
书记员 单兴宁
附：本案适用法律条
《中华人民共和国婚姻法》
第二十五条非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。
不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》
第一条第二款当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。
最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》
第22条属于事实婚姻的，其财产分割适用本意见。属于非法同居的，其财产分割按最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》的有关规定处理。
最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》
第8条人民法院审理非法同居关系的案件，如涉及非婚生子女抚养和财产分割问题，应一并予以解决。具体分割财产时，应照顾妇女、儿童的利益，考虑财产的实际情况和双方的过错程度，妥善分割。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。