四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川08民终457号
上诉人（原审原告）:向从军，男,生于1977年5月9日，汉族，住四川省苍溪县。
委托诉讼代理人：吕叶擘，四川天称律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄玉宝，男，生于1989年9月15日，汉族，现住广元市。
委托诉讼代理人：沈枫，四川同方正律师事务所广元分所律师。
被上诉人（原审第三人）：侯跃，男，生于1985年7月16日，汉族，住广元市利州区。
委托诉讼代理人：王燕，四川万卷律师事务所律师。
原审第三人：陈兴铧，男，生于1978年10月8日，汉族，住福建省漳平市官田乡，现住成都市青羊区。
原审第三人：成都投顾会金融服务外包中心，住所地四川省成都市青羊区。
法定代表人：陈兴镗，（职务不详）。
上诉人向从军因与被上诉人黄玉宝、侯跃及原审第三人陈兴铧、成都投顾会金融服务外包中心（以下简称：成都投顾会）确认合同效力纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2017）川0802民初545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月12日立案后，于2018年5月11日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人向从军的委托诉讼代理人吕叶擘，被上诉人黄玉宝的委托诉讼代理人沈枫，被上诉人人侯跃的委托诉讼代理人王燕到庭参加诉讼。原审第三人陈兴铧、成都投顾会经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
向从军上诉请求，撤销原判决第二项，改判被上诉人黄玉宝返还保证金33万元，侯跃返还保证金142.8万元，共计175.80元；被上诉人承担一、二审的诉讼费用。理由：1、上诉人与被上诉人签订《股票配资借款协议》后，并没有收到任何股票账户和密码，上诉人根本无法对股票账户进行操作，且原审追加的第三人未参加庭审，其提供的恒生系统专用账户被作为定案依据采用，该证据股票账户名称有李军-
向从军，怎么确定是向从军在操作股票交易。2、本案二被上诉人直接收取上诉人交纳的175.80元，其不构成居间关系，其收取的保证金应当返回。3、原审既然认定《股票配资借款协议》无效，因无效合同取得的财产就应当返还。2015年6月25日，二被上诉人出具的《居间承诺及说明书》的第四条也承诺保证履行出借义务，上诉人履行了支付保证金的义务，根据合同的相对性，二被上诉人应当返还保证金，至于被上诉人与第三人之间存在的经济纠纷与上诉人无关。
黄玉宝答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。理由是：本案的账户李刚是公司一个经理对应一个客户，与二被上诉人是一样的，都是为公司提供居间服务，加上李刚的名字是公司管理的方式。为查清谁在操作，我方一直要求上诉人到庭，其一、二审一直未到庭，上诉人是广元比亚迪销售店的负责人，他如果没有操作过该账户，不可能多次向该账户交纳保证金。本案第三人是委托二被上诉人在广元帮其开展股票配置的居间介绍业务，促成上诉人与第三人之间达成股票配置协议，就是以股票账户上的资金作为担保的借贷行为，而不是直接的股票交易行为，股票交易是上诉人在实施。合同无效并不必然导致二被上诉人退回保证金的理由。上诉人通过二被上诉人向第三人交纳的保证金，由于市场风险导致上诉人亏损，剩下的钱还在账户上，上诉人又与第三人签订了投顾协议。上诉人对账户的亏损和与谁交易是明知的，既然自己操控账户造成亏损与被上诉人无关。
被上诉人侯跃与被上诉人黄玉宝答辩意见一致。
向从军向一审法院起诉请求：确认原、被告签订的《股票配资借款协议》无效；被告黄玉宝返还原告保证金33万元，第三人侯跃返还原告保证金142.8万元；被告与第三人承担本案的诉讼费用。
一审法院认定的事实：2015年4月27日，第三人陈兴铧、成都投顾会出具《授权委托书》共同委托被告黄玉宝、第三人侯跃作为其业务代表，全权代表其开展股票配资借款业务拓展。
同年6月24日，被告黄玉宝（协议中的甲方）与原告向从军（协议中的乙方）签订《股票配资借款协议》约定：1、乙方向甲方融资人民币240万元整，月利率为20‰，每月应付利息48000元，利息按月支付，每月25日为固定计付日；2、借款期限：2015年6月25日至2015年9月24日；3、资金交付及使用范围：①甲方将资金转入其在厦门国际信托-
投顾会新型证券结构化信托投资集合资金开设的股票账户，资金账号：短信通知。②甲方将资金转入上述账户后，乙方应在当天交易时段向甲方指定银行账户转入资金60万元作为信用风险保证金。乙方使用该账户进行证券投资，由此产生的盈亏及其他风险由乙方自行承担。③乙方使用上述资金的范围：不得买卖S股、ST股、﹡ST股；不得买卖当日无涨跌幅限制的股票；持有单只股票资产金额不超过账户总资产的50%；单只股票当日涨幅超过8%的严禁买入；甲方提示限制购买的股票不得买入；持有创业板股票的总市值不得超过账户总资产的30%；乙方若超过上述范围使用资金，甲方有权将超出部分予以卖出，后果由乙方承担；4、风险控制：①当借款账户内乙方保证金亏损到50%时，乙方应减仓操作，账户总持仓不超过50%，减仓后乙方应追加保证金至初始保证金的80%以上方可开新仓位。若乙方3日内没有将保证金补足80%以上，甲方随时有权可将该账户进行强制平仓和结算。②当借款账户内乙方保证金亏损到65%时，甲方可强行平仓。③为了规避风险，投顾会有权根据指数点位对风控的预警线、平仓线和提取盈利的标准随时进行上调，具体上调幅度以投顾会通知为准，乙方应予以积极配合。④因平仓导致乙方丧失对账户的控制权，乙方需补仓至双方约定的信用保证金后，方可重新取得控制权进行正常操作。⑤盈利提取：当账户净资产超过起始资金115%时，超过部分乙方有权向甲方提出提款要求，提款金额以“万”元的整数倍提取。乙方指定银行账户：户名向从军，账号62×××10，开户行：广元市农业银行东城支行；5、双方的权利和义务：①合同履行期间，甲方提供资金，账户为乙方独立操作，乙方在双方约定范围内使用资金。凡在该账户上进行的一切证券交易均视为乙方本人亲自办理，享有取得所有投资收益的权利，同时承担所有的投资风险和法律后果。甲方不承担由此产生的投资风险，也不享有利息以外的投资收益。②乙方在接受甲方交付的密码后，不得修改密码，否则视为乙方擅自终止合同，甲方有权终止合同。③甲方对股票账户卡，银行资金账户卡及营业部资金账户卡的原始凭证及相关信息的安全负责；乙方不得向第三方透露甲方为其提供的股票账户客户号、交易密码和网上通讯密码（验证码），并在操作过程中采取必要安全措施对以上客户号及密码实施保护。④合同签订之日起三个工作日内，如甲乙方双方中任何一方未将资金转入指定账户，则该协议自动解除并失去法律效力。
协议签订次日，被告黄玉宝、第三人侯跃向原告向从军出具《居间承诺及说明书》，主要承诺《股票配资借款协议》中出借人提供的股票账户信息合法、真实、有效，股票账户在银行开立的银证转账账户无权利瑕疵，出借资金系自有资金，公司保证资金安全，对出借人给原告造成的一切经济损失，在3个工作日内未履行赔付，本公司承诺先行赔付等内容。
合同签订后，原告于2015年6月25日，向第三人侯跃转保证金64.8万元。侯跃收款后扣除9600元居间费后，于同日将下余保证金638400元转账给第三人陈兴铧。同时，第三人成都投顾会向原告提供了恒生系统专用账户61×××98（主账户61×××01，主账户名称：资金账户1，资金账号65×××01，子账户序号13×××00，子账户名称：李刚-
向从军2）。此后，原告通过恒生HOMS系统使用该专用账户进行股票投资交易。由于原告在股票交易中亏损，需补交保证金，同月26日、29日原告通过其妻王丽向侯跃分别转保证金10万元、28万元。同年7月2日，王丽又向被告黄玉宝转保证金33万元。7月10日，王丽再次分两次向侯跃转保证金19万元、21万元。侯跃、黄玉宝收到原告保证金后于当日将款又转账给第三人陈兴铧。原告合计交保证金175.8万元。
截止2015年7月24日，向从军股票账户净资产余额为2657949.53元，可退金额为257949.53元。此后，原告为弥补亏损，与陈兴铧协商，在陈兴铧处借款4万元，用股票账户余额，再补现金2100元，筹够30万元作为出资，委托陈兴铧操盘炒股。并与陈兴铧、成都投顾会、黄玉宝、侯跃签订《投顾协议》，约定由成都投顾会提供股票交易账户，由陈兴铧操盘炒股。事后，该协议未实际履行。
另查明，杭州恒生网络技术服务有限公司向一审法院出具的《关于HOMS系统的相关记录数据的说明》显示：HOMS账号61×××98所对应的操作员名称为“向从军”，该账号股票交易委托流水所对应的股东代码（MAC地址）为48D705B7C×××，IP地址为192.168.0.×××。
成都投顾会核准经营范围为：接受金融机构委托从事金融信息技术外包、金融业务流程外包、金融知识流程外包。
一审法院认为，本案的争议焦点为：1、案涉《股票配资借款协议》的效力问题；2、股票账户是谁在操作；3、原告要求被告黄玉宝返还保证金33万元、第三人侯跃返还保证金142.8万元的诉请能否得到支持。
一、关于案涉《股票配资借款协议》的效力问题。《中华人民共和国证券法》第八十条规定：禁止法人非法利用他人账户从事证券交易；禁止法人出借自己或者他人的证券账户。根据原告与被告黄玉宝签订的《股票配资借款协议》及第三人陈兴铧、成都投顾会出具的《授权委托书》内容，本案系陈兴铧、成都投顾会委托黄玉宝、侯跃作为其业务代表，全权代表其开展股票配资借款业务，并由其按照4∶1的资金比例向原告提供配资及炒股账户供原告炒股，属于场外股票融资纠纷。成都投顾会超越其经营范围，向原告提供炒股账户供原告炒股，违反了上述法律的强制性规定，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项“违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效”的规定，《股票配资借款协议》应属无效合同。
二、关于股票账户是谁在操作问题。从《股票配资借款协议》约定来看，该账户是由原告独立操作，凡在该账户上进行的一切证券交易均视为其本人亲自办理，当保证金亏损到一定比例时，原告应追加保证金至一定比例。再结合原告在合同履行过程中除第一次交保证金648000元外，之后，又先后五次追加保证金达111万元。而杭州恒生网络技术服务有限公司提供的《关于HOMS系统的相关记录数据的说明》及股票交易委托流水内容来看，主账户61×××01账户下的子账户61×××98所对应的操作员名称正是原告向从军。上述证据相互印证，能够证明61×××98账户的股票交易就是向从军在操作。确认61×××98账户的股票交易系原告向从军本人操作。
三、关于原告要求被告黄玉宝返还保证金33万元、第三人侯跃返还保证金142.8万元的诉请能否得到支持问题。《股票配资借款协议》虽然是被告黄玉宝与原告签订，但黄玉宝、侯跃收到原告保证金175.8万元后，除侯跃在收款后扣除9600元居间费外，其余保证金均转交给了委托人陈兴铧，黄玉宝、侯跃并未占有该保证金。且从原告在起诉状上陈述的事实来看，原告对黄玉宝、侯跃的居间人身份是明知的。故黄玉宝、侯跃作为居间人在本案中不应承担责任。对原告要求黄玉宝、侯跃返还保证金的诉讼请求，不予支持。至于陈兴铧、成都投顾会是否应当承担责任问题，因原告在本案中未要求陈兴铧、成都投顾会承担责任，故陈兴铧、成都投顾会的责任问题不属于本案的审理范畴，在本案中不予确认。综上，依照《中华人民共和国证券法》第八十条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、确认原告向从军与被告黄玉宝签订的《股票配资借款协议》无效；二、驳回原告向从军的其他诉讼请求。
二审期间双方当事人均未提交新证据。
二审查明，上诉人在一审向一审法院提供授权委托书一份，“委托人：成都投顾会金融服务外包中心（有限合伙）陈兴铧，受托人：黄玉宝侯跃委托人成都投顾会金融服务外包中心（有限合伙），陈兴铧全权委托黄玉宝侯跃作为业务代表，开展股票配资借款业务拓展。特此委托委托人：成都投顾会金融服务外包中心（有限合伙）[公司签章]陈兴铧2015年4月27日。”一审承办人周虹在该复印件尾部签字，本件与原件核对无异，原件存原告处。
2017年7月24日，杭州恒生网络技术服务有限公司向一审法院提供的《关于HOMS系统的相关记录数据的说明》内容为：投资公司自行在证券公司或信托公司等金融机构开立证券账户或产品账户，投资者通过HOMS系统向证券公司或信托公司下达交易指令，证券公司交易系统将交易委托指令报送至证券交易所，最终证券交易所将该交易委托的成交信息返回至证券公司系统。HOMS系统仅负责与对接的券商端或信托的资金持仓信息进行同步，自行调整HOMS系统中的资金余额和持仓数量，以使HOMS数据与券商端或信托端的数据保持一致。资金账户是投资公司自行在证券公司或信托公司等金融机构开立的，具有资金划转和结算的功能。而HOMS系统的使用者所开立的资产单元仅具有记录和统计交易信息的功能，平台显示的资金信息为系统同步记录券商或信托端信息的结果，并不能实现资金的流转和证券的确权，平台自始至终未参与或接触任何实体资金。
从所调取数据发现，该账号所对应的操作员名称为“向从军”，并且“委托流水”已体现所对应的股东代码及IP地址，但由于HOMS系统并不记录操作员手机号码，所以无法出具所绑定的手机号码信息。委托流水证实了向从军分别于2015年7月10日、7月13日、7月15日在同一IP地址操作股票交易成功七笔。
二审查明的其余案件事实与一审认定的案件事实一致，本院予以确认。
本院认为，虽被上诉人与上诉人签订《股票配资借款协议》系以自己的名义，但从成都投顾会金融服务外包中心出具委托书的时间、协议内容及向上诉人出具的《居间承诺及说明书》看，上诉人应当清楚被上诉人的身份。二被上诉人以自己的名义在委托人的授权范围内与上诉人订立合同，上诉人在订立合同的同时知道二被上诉人与委托人之间有间接代理关系，该合同直接约束委托人和上诉人。委托人成都投顾会金融服务外包中心与陈兴铧即自动介入到二被上诉人和上诉人所订立的合同中，取代了二被上诉人的合同地位。本案中上诉人并未举出确切证据证明该合同只约束二被上诉人和上诉人。无论二被上诉人和上诉人的签订的合同是否有效，二被上诉人的行为后果均应由成都投顾会金融服务外包中心承担。上诉人要求二被上诉人承担责任的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，判决结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20622元，由上诉人向从军承担。
本判决为终审判决。
审判长 夏茂中
审判员 徐小雁
审判员 吕 晶
二〇一八年五月二十八日
书记员 王汇锋