安徽省全椒县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）全民一初字第01134号
原告：肖大春，男，1971年2月8日出生，汉族，个体经营，住安徽省全椒县。
委托代理人：王家和，安徽儒林律师事务所律师。
被告：马鞍山市宏建脚手架有限公司，住所地安徽省马鞍山市金家庄区，组织机构代码76084746-6。
法定代表人：王德平，该公司总经理。
委托代理人：庞仁兵，安徽苏滁律师事务所律师。
委托代理人：蔡云，该公司员工。
被告：安徽锦辉水利建筑安装有限公司，住所地安徽省全椒县，组织机构代码79013865-2。
法定代表人：黄武勇，该公司总经理。
委托代理人：李宗金，男，1963年1月12日出生，汉族，会计，住安徽省全椒县。原全椒县腾兴花园小区项目部会计。
原告肖大春诉被告马鞍山市宏建脚手架有限公司（以下简称宏建公司）、安徽锦辉水利建筑安装有限公司（以下简称锦辉公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年6月30日立案受理。依法由审判员吴玉才适用简易程序进行审理，2015年7月14日，宏建公司提出管辖权异议申请，本院依法驳回宏建公司的管辖权异议，于2015年11月25日公开开庭进行了审理。原告肖大春及其委托代理人王家和、被告宏建公司的委托代理人庞仁兵、蔡云、锦辉公司的委托代理人李宗金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
肖大春诉称：2011年8月，原告肖大春挂靠被告宏建公司承建了腾兴花园小区脚手架工程。该工程名义上由被告锦辉公司分包给被告宏建公司施工，实际上由原告负责施工，竹笆、安全网等材料由原告购买，工人工资等由原告支付。被告宏建公司不参与施工，不承担风险责任。工程款由被告锦辉公司按合同约定的进度支付给被告宏建公司，再由被告宏建公司在扣除原告从被告宏建公司租赁的钢管、扣件等材料租金后向原告支付。
该工程的总工程款经结算为700000元，扣除应付被告宏建公司的钢管等租赁费120000元、运费1500元、管理费15902元，被告宏建公司仍欠原告肖大春工程款562598元未付。
综上：原告是腾兴花园小区脚手架工程实际施工人，施工合同的权益应由原告享有。被告宏建公司应及时按约定将其从被告锦辉公司收取的工程款和违约金支付给原告，其长期拖延不付已经构成违约，造成了原告利息损失。被告锦辉公司作为工程总包方，应在欠付工程款和违约金的范围内承担连带责任。几年来原告多次向两被告索要工程款，两被告一直拖延不付，故原告起诉到院要求：1、被告宏建公司给付原告工程款562598元，并自2012年10月20日起按日万分之五支付原告利息损失至付清之日止；2、被告锦辉公司在欠付工程款及违约金范围内承担连带责任。
宏建公司辩称：原告肖大春挂靠被告宏建公司施工，根据双方之间的合同约定，所有的工程款由原告和工程发包方自行协商结算。工程款不能及时结算与被告宏建公司没有关系，被告宏建公司不存在支付原告利息损失。原告肖大春和宏建公司签订的合同约定，工程款到账后首先支付脚手架的租赁费和运费。腾兴花园小区脚手架工程，原告肖大春尚欠租费和运费729032元，锦辉公司已经支付的工程款尚不足以支付租费和运费，不存在再向原告支付工程款；并且原告还应当按合同约定支付8%的租赁材料风险金。另外，租赁费等费用正在诉讼过程中，尚没有结论，因此也不具备向原告支付工程款的条件。综上，请求驳回原告对被告的诉讼请求。
锦辉公司辩称：锦辉公司与原告没有直接的权利义务关系，双方没有签订任何施工合同，锦辉公司与宏建公司签订了脚手架搭设合同。2014年元月28日，腾兴花园项目部对宏建脚手架工程款进行结算，包括托斯卡纳小区部分工程余款在内，合计下欠126万元，其中腾兴花园小区脚手架的工程款大概为70万元。双方结算后，锦辉公司陆续向宏建公司支付工程款，2015年7月17日，最后一次付款448000元，宏建公司出具了书面结算说明，双方的脚手架工程款已经全部结清。故请求驳回原告对被告锦辉公司的诉讼请求。
经审理查明：全椒县襄河镇腾兴花园商住房项目工程由锦辉公司承建，锦辉公司承建后，将该工程的脚手架工程分包给宏建公司。2011年8月26日，双方签订了《脚手架（内、外）项目分包合同书》，合同书约定：锦辉公司将全椒县腾兴花园小区1-3#楼脚手架工程由宏建公司承包施工；外架包工包料，内架包料不包工，工程款按建筑面积每平方26元；工期180天；付款方式按进度付款，工程款拆架后付清；逾期付款每天按欠款总额的2%支付滞纳金；工程款应由宏建公司专业财务人员持委托书与锦辉公司统一结算，锦辉公司不得将工程款直接支付给项目部、班组。合同还对其他事项进行了详细约定。2011年8月30日，宏建公司与肖大春签订了一份《脚手架搭设合同》（分包合同），将全椒县腾兴花园小区1-3#楼脚手架搭建工程交由肖大春组织施工。工程承包方式及范围、合同工期、质量标准均按《脚手架（内、外）项目分包合同书》执行，工程所需钢管、扣件等材料由宏建公司提供，租赁合同另行签订；合同价款按建筑面积每平方25元，合同差额每平方1元，为宏建公司收取的管理费；付款方式：肖大春负责按《脚手架（内、外）项目分包合同书》约定催要工程款，工程款到账后，宏建公司扣除租费和运费以及8%的材料风险金，材料风险金待工程结束材料还完后多退少补，肖大春无权从施工单位借支工程款。脚手架分包合同签订后，2012年10月，肖大春按照合同约定完成了该脚手架工程，其中1#楼脚手架拆架时间为2012年10月5日，2#楼为2012年10月10日，3#楼为2012年10月2日；腾兴花园1-3#楼总建筑面积为15902㎡。合同履行期间，2012年4月20日，肖大春从宏建公司支取生活费10000元（1张借支单）；2012年1月至2013年4月，经宏建公司同意，肖大春从锦辉公司支取285000元（5张白条）。2014年1月28日，锦辉公司腾兴花园和托斯卡纳项目部实际承包人刘永发与宏建公司对腾兴花园小区和托斯卡纳小区脚手架工程进行了结算，对下欠脚手架工程款126万元出具了欠条一张交宏建公司收存。2015年7月16日，锦辉公司腾兴花园项目部与宏建公司签订书面结算单，确定腾兴花园脚手架工程款为700000元。自2014年1月29日至2015年7月17日，锦辉公司先后共支付宏建公司工程款1248000元（宏建公司放弃12000元），将其与宏建公司的脚手架工程款全部结清。工程结束后，肖大春即向宏建公司和锦辉公司催要工程款，宏建公司以所欠款项不足以代扣租赁费、运费等为由，一直没有支付下欠工程款，经多次协商未果，肖大春遂起诉到院要求处理。
诉讼中，肖大春自愿支付宏建公司钢管等租赁费120000元、运费1500元、管理费15902元，计137402元。
以上事实有当事人陈述、身份证明、《脚手架（内、外）项目分包合同书》、《脚手架搭设合同》（分包合同）、腾兴花园工程脚手架搭设结算单、情况说明、付款凭证、支取单、收条、证明等在卷予以证实。
本院认为：锦辉公司承建全椒县腾兴花园小区项目工程后，将该工程脚手架项目发包宏建公司，宏建公司又与肖大春签订分包合同，由肖大春具体组织实际施工。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定，总承包人或者施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，借用资质或未取得施工资质而签订的建设工程施工合同应认定为无效。因此，2011年8月30日，宏建公司与肖大春签订的《脚手架搭设合同》（分包合同）应为无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。全椒县腾兴花园小区1-3#楼脚手架工程由肖大春施工结束，并已交付使用，因此，肖大春要求宏建公司支付下欠工程款应当予以支持。2014年1月28日和2015年7月16日，锦辉公司与宏建公司对腾兴花园小区1-3#楼脚手架工程进行结算，工程建筑面积为15902㎡，确认工程款为700000元，肖大春也没有异议，故本院对腾兴花园1-3#楼脚手架工程款予以确认。《脚手架搭设合同》（分包合同）约定，肖大春应当按每平方1元支付宏建公司人员工资、差旅费、资料费等管理费用，故宏建公司应当支付肖大春的工程款为700000元-15902元=684098元。肖大春在履行合同期间，从宏建公司支取生活费10000元，经宏建公司同意从锦辉公司支取工程款285000元，应当予以扣除。肖大春辩称其中从锦辉公司支取的285000元系合同外工程款，因肖大春支款的部分条据均明确为腾兴花园脚手架工程工程款以及工资，是涉案工程工程款的一部分，与本案有较为密切的关联性，且肖大春未能提供证据证明其支取的工程款为合同以外工程所得，故对其辩称意见，本院不予支持。宏建公司另外提供了肖大春出具的金额为3700元欠到席有才运费的欠条一张要求抵扣，因该欠条与本案缺乏关联性，锦辉公司转让该条据时没有履行通知义务，肖大春也不认可，故本院对该欠条不予抵扣，宏建公司可以另行主张。
肖大春与宏建公司在《脚手架搭设合同》（分包合同）中对租费、运费标准与数额约定不明确，肖大春自愿从工程款中扣除钢管等租赁费120000元、运费1500元，本院予以支持。如宏建公司有证据证明肖大春自愿扣除的租费、运费低于应当支付的租赁费和运费，宏建公司可另行诉讼。宏建公司与肖大春在合同中约定扣除材料风险金8%，材料风险金待工程结束材料还完后多退少补。因涉案工程已完工三年时间，宏建公司未能提供证据证明材料未还完，故本院对宏建公司要求扣除材料风险金8%的辩称意见不予采纳。宏建公司辩称，肖大春尚欠第三方（脚手架租赁公司）729032元租赁费未付，其公司已经收到代扣该笔费用的函件，且第三方与肖大春正在诉讼，因此即使存在欠款也不能支付。本院认为，宏建公司以肖大春与第三方存在租赁费纠纷为由不支付肖大春工程款，没有法律依据，虽然宏建公司与肖大春约定优先扣除脚手架材料租赁费，但没有约定具体的结算标准，宏建公司也没有提供有效证据证明租赁费具体金额，本院无法给予扣除；涉案工程已经完工三年时间，第三方（实际为宏建公司关联公司）没有及时主张权利，宏建公司以此长期拖欠肖大春工程款，也有失公允；且肖大春与第三方的租赁纠纷属另一合同关系，第三方是否主张权利与本案没有直接关系，故本院对宏建公司暂不能支付工程款的辩称意见，不予采纳。综上，宏建公司仍下欠肖大春腾兴花园1-3#楼脚手架工程款为684098元-10000元-285000元-120000元-1500元=267598元。肖大春主张自2012年10月20日起按日万分之五支付利息损失至付清时止。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。肖大春与宏建公司没有约定具体支付工程款时间及逾期利息，但宏建公司没有及时支付肖大春工程款，应当支付相应的利息。参照锦辉公司与宏建公司约定的付款方式，宏建公司应当在2012年10月10日付清工程款，肖大春要求自2012年10月20日起支付利息，本院予以支持；对于其要求按日万分之五计算利息，没有法律依据，本院不予支持，宏建公司应当自2012年10月20日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息。锦辉公司与宏建公司的脚手架工程款已全部结清，故锦辉公司对宏建公司欠付的工程款，不需承担法律责任，庭审中肖大春也不要求锦辉承担连带还款责任，故对锦辉公司要求驳回肖大春对该公司的诉讼请求，本院予以采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告马鞍山市宏建脚手架有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖大春工程款267598元，并自2012年10月20日起按照中国人民银行同期贷款利率计算利息至本判决确定的给付之日止；
二、驳回原告肖大春其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12058元，适用简易程序审理减半收取6029元，原告肖大春负担3750元，被告马鞍山市宏建脚手架有限公司负担2279元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 吴玉才
二〇一五年十一月三十日
书记员 孙梅梅
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百六十九条第一款建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。
总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实