湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民未终字第01893号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、3楼。
负责人程孝忠，总经理。
委托代理人彭凌风，湖南金州律师事务所律师。
委托代理人左文杰，湖南金州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴某某，学生。
法定代理人刘月红，农民。
委托代理人贺灵芝，湖南开阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）马永昕。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安保险公司）与被上诉人吴某某、马永昕机动车交通事故责任纠纷一案，不服长沙市岳麓区人民法院（以下简称原审法院）（2014）岳未民初字第00104号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年5月18日12时00分许，马永昕驾驶湘A-×××××号机动车在清水路中南大学升华学生公寓地段遇吴某某驾驶摩托车沿上述路段行驶至此，发生两车相撞，导致吴某某受伤、车辆受损的交通事故。长沙市公安局交通警察支队岳麓区交警大队出具长公交（岳）认字（2013）N0276647号道路交通事故认定书认定：马永昕承担事故的主要责任，吴某某承担次要责任。吴某某因交通事故受伤在浏阳市骨伤科医院住院治疗15天（2013年5月19日-2013年6月3日），共花费医疗费11238.8元。马永昕在此期间，共支付20892元（包括医疗费11238.8元、鉴定费1500元），目前余8153.2元在吴某某处。吴某某的出院诊断为中医诊断：骨折（气滞血瘀型）；西医诊断：右股骨骨折。出院医嘱：1、适当功能锻炼，出院一个月左右来我院复查，注意加强营养；2、骨折愈合前患肢禁止剧烈活动，骨折愈合后到我院取内固定物；3、回当地医院继续治疗及术口换药，视伤口情况拆线；4、不适随诊。2013年8月28日，长沙市交警支队岳麓大队委托湖南省龙人司法鉴定中心于2013年9月12日出具的司法鉴定中心对吴某某的伤情进行鉴定，马永昕陪同吴某某一起参与了鉴定。该中心出具意见书，意见书认定：被鉴定人吴某某右下肢损伤构成十级伤残，伤后休息6个月，住院期间一人护理，后期取内固定费8000元。
另查明：1、马永昕所驾机动车在平安保险公司购买了机动车交强险与20万元限额商业三者险及不计免赔特约险。2、本案交通事故发生于保险有效期内。3、事故发生前，吴某某同父母经常居住于长沙市岳麓区岳麓街道麓山南路社区虎形山丽臣宿舍1栋3门305房。4、庭审中，马永昕与平安保险公司协商一致，吴某某总的医疗费划分责任后按15%的比例计算非医保外用药，该费用由马永昕承担。
证明上述事实的证据有：当事人当庭陈述，吴某某提交的常住人口登记卡、身份证、驾驶证、行驶证、保单、道路交通事故认定书、住院及病历资料、鉴定费票据、医疗费票据、费用清单、岳麓街道麓山南路社区的证明、岳麓街道岳麓派出所的证明、住房出租协议书、湖南省龙人司法鉴定中心的司法鉴定意见书；马永昕提交的医疗收据、鉴定费、施救费收据、维修发票及收条等票据、车辆损失的价格鉴定结论书；平安保险公司提交的长沙市ＸＸ体育运动学校证明等。
原审法院认为：一、关于侵权责任承担的认定。
首先，根据长公交（岳）认字（2013）N0.276647号《道路交通事故认定书》的认定，马永昕承担事故的主要责任，吴某某承担次要责任。本案结合案件实际情况认定马永昕承担此次事故70%的责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，吴某某各项损失应先由平安保险公司在交强险范围内赔偿，超过部分的损失应根据商业三责任险保险条款、事故各方责任比例分摊赔偿责任；
二、关于重新鉴定
平安保险公司对吴某某的伤残等级等申请重新鉴定，但未提出相关依据，且湖南省龙人司法鉴定中心对吴某某的鉴定，是马永昕陪同吴某某一起参与的鉴定，平安保险公司的申请，不予支持。
三、关于原告各项损失的认定
1.医疗费，根据有效票据确定医疗费共计11238.8元。马永昕与平安保险公司就医保外用药的处理自愿达成以下一致意见，吴某某总的医疗费划分责任后按15%的比例计算非医保外用药，该费用由马永昕承担。故医保外用药的费用为（11238.8-10000）×15%=185.82元，由马永昕承担的部分为185.82元×70%=130元。故医保范围内用药的费用共计11052.98元（11238.8-185.82=11052.98元）。2.后续治疗费，结合鉴定意见确定为8000元。3.住院伙食补助费，结合吴某某住院时间15天，认定为450元。4.营养费，根据吴某某的病情酌情认定为1500元。5.残疾赔偿金，因吴某某长期居住在岳麓区，故其主张46828元，予以支持。6.护理费，2013年湖南省城镇非私营单位在岗职工居民服务、修理和其他服务业的年平均工资为35623元／年÷365天×15天=1464元。7.交通费，根据吴某某的就医情况酌情认定为1000元。8.精神损害抚慰金，根据吴某某的受伤情况、马永昕的过错程度及居民生活水平等综合因素认定为5000元。9.残疾辅助器具费，因无有效票据支持，不予支持。10.鉴定费，根据有效票据认定为1500元。
综上，吴某某的上述损失合计为75294.98元，（不含医保外用药、鉴定费），其中医疗费项下的损失为21002.98元（医疗费11052.98元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费450元、营养费1500元），由平安保险公司在交强险范围内赔偿10000元；伤残项下的损失为54292元（残疾赔偿金46828元、护理费1464元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元），由平安保险公司在交强险范围内赔偿54292元。故平安保险公司在交强险范围内赔偿吴某某64292元（10000＋54292=64292元）。吴某某超过交强险范围的损失为11002.98元（75294.98-64292=11002.98元），由湘A-×××××号机动车方承担70%的赔偿责任，即11002.98×70%=7702元。又因该车在平安保险公司投保了商业三者险，根据保险合同的约定，平安保险公司在商业三者险范围内赔偿7702元。马永昕需要承担医保外用药130元，而其已经垫付了医疗费11238.8元，故其无需再向吴某某赔偿，其多垫付的款项应从平安保险公司的赔偿款中予以扣除，即11238.8元-130元=11108.8元。故平安保险公司应实际赔偿吴某某各项损失共计60885.2元（64292＋7702-11108.8=60885.2元）。另，马永昕多支付8153.2元给吴某某方，可由吴某某另行返还给马永昕。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、限中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于判决生效后十日内支付吴某某赔偿款60885.2元；二、驳回吴某某的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取369元，鉴定费1500元，由马永昕承担1758元，吴某某承担111元；吴某某已经垫付111元，由马永昕于判决生效后十日内支付给吴某某。
平安保险公司上诉称：一、吴某某虽然右股骨骨折，但其年龄较小恢复较好，对日后生活不会造成影响，原鉴定结论畸重；二、吴某某系农村户口，其未提交充分证据证明在城镇居住超过一年，应当按照农村居民标准计算残疾赔偿金和精神抚慰金。请求二审法院撤销原判，依法改判。
二审查明的事实与原审法院查明的一致。
本院认为：湖南省龙人司法鉴定中心出具的关于吴某某的伤情鉴定意见书程序合法，鉴定单位及鉴定人均具有合法资质。平安保险公司也未提交证据证明该鉴定意见确实存在错误。故平安保险公司上诉称“吴某某虽然右股骨骨折，但其年龄较小恢复较好，对日后生活不会造成影响，原鉴定结论畸重”无事实依据，本院不予采纳。平安保险公司上诉称“吴某某系农村户口，其未提交充分证据证明在城镇居住超过一年，应当按照农村居民标准计算残疾赔偿金和精神抚慰金”，经查。吴某某同父母经常居住于长沙市岳麓区岳麓街道麓山南路社区虎形山丽臣宿舍1栋3门305房，派出所出具了相关证明。故平安保险公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费738元，由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡益民
代理审判员 于 峰
代理审判员 李 芳
二〇一五年六月十九日
书 记 员 樊 婧
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。