云南省曲靖市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）曲中刑终字第49号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）李某某，男，1991年4月7日生，汉族，沾益县人，小学文化，农民。
原审被告人张某甲，男，汉族，l981年1月3日生，
原审被告人张某乙，女，1965年12月30日生，
原审被告人张某，男，l985年4月16日生，
原审被告人张某丙，男，汉族，l972年12月26日，
原审自诉人李某某控诉原审被告人张某甲等人故意伤害并提起附带民事诉讼一案，沾益县人民法院于二0一三年十二月二十三日作出（2013）沾刑初字第177号刑事附带民事判决，原审自诉人不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经提讯被告人，听取双方当事人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定：2013年2月2日17时许，被告人张某驾驶一辆轻型货车与张某乙、张某丙等人送货到沾益盐业公司，因该公司门口太拥挤，张某就按喇叭提醒旁人，自诉人李某某认为被告人张某驾驶的车辆碰到了自己，便与张某等人发生口角，继而打电话邀约几人到现场欲对张某等人进行殴打，双方随之发生互殴，互殴中，自诉人主要与被告人张某甲厮打，其余三被告人也参与了与自诉人的殴、斗。自诉人伤后被其家人送至曲靖市第二人民医院住院治疗5天，其伤情经诊断为：l、脑挫裂伤；2、左耳神经性耳聋伴耳鸣：3、全身多处软组织挫伤。共计用去医疗费3224．9元。经法医鉴定其伤情为轻伤、九级伤残，需后期治疗费3000元，脑损伤损失工作日评定为180日，用去法医鉴定费2140元。
上述事实，有经庭审质证，认证的下列证据予以证明：
1、自诉人李某某的陈述，证实事发当天其走到文艺路盐业公司路口时，被被告人张某开的车挂了一下，双方发生口角，接着就有两个人就要准备打我，我就打电话给我父母，我父母到了后我们就进到盐业公司里面，对方有三、四个人就拿着棒棒过来打我们，我就被对方的人打倒在地，后来的事我就不清楚了。
2、被告人张某乙的供述与辩解：证实事发当天，张某开车经过盐业公司门口，就听到有两个人在骂，张某甲就去问为什么骂，一个小伙子就说，你们开车吓着我了，然后他就去打电话，过了一会，就来了十多个人，就打我家的人，我就被打倒了。
3、被告人张某的供述及辩解：证实事发当天其开车到盐业公司门口，因按喇叭，边上的一个人就骂了一句，其就开车进了盐业公司，正在下货时，进来十多个人，就去打张某甲，其就上去劝架，后就被打了昏倒在地上。
4、被告人张某丙的供述及辩解：证实事发当天其与张某、张某甲正在盐业公司下货，李某某家两个儿子就带着一些人进来，进来就围着张某、张某甲打，其去拉架，也被对方打了躺在地上。
5、被告人张某甲的供述及辩解：证实事发当天张某开车进盐业公司，按了一声喇叭，边上的一个小伙子就骂了一句，我就回了他几句，我妈就过来劝我们，过了一会，那个小伙子就带了八、九个人，进到盐业公司，就来打我，张某、张某丙，在打的过程中我也还了手，与我吵架的小伙子还和我打，其他的人就去打张某、张某丙。
6、证人柴某证言：证实事发当天在盐业公司门口有一辆货车将自诉人撞倒，双方发生口角，自诉人就打电话给其父母，我们就到了盐业公司，开货车的两个男子就打自诉人，被旁人拉开，后他们又喊了一些人打我们，后警察就来了。
7、证人李某甲的证言：证实事发当天，我儿子李某某打电话说在盐业公司门口与人发生纠纷，我们就到了现场，就看见一个男子、一个妇女要打李某某，我们就进到盐业公司里，就有三个男的拿着木棒打李某某，我去拉架，被打着手背两下，李某某被打了头破血流。
8、证人张某丁的证言：证实事发当天张某乙家的货车在进盐业公司大门时，司机按了一下喇叭，边上的一个小伙子就说吓着他了，双方就发生争吵。后在下货时，与司机争吵的小伙子就喊了十来个人进来，按着张某乙家兄弟用砖头、木棒等东西打，双方就互打，认不得是张某乙家那个人用砖头砸着发生争吵的小伙子，当时的场面很混乱。
9、证人李某乙的证言：证实事发当天其接到自诉人的电话，称有人开车要撞着他，还要打他，其就到了现场，双方发生争吵，对方有三、四个人拿着棒棒，就与自诉人等打了起来，对方一个三、四十岁的、胖胖的一个男的就上来揪着自诉人朝他的脸部用拳头打，将自诉人打了睡在地上。
10、证人丁某的证言：证实事发当天其听到盐业公司院内有人吵架，同时有二十多个小伙子跑进去，其也跟进去看，看见有二十多个人围着一个男子，张某乙在拦，但没有拦住，双方就互相厮打起来，当时人太多，我没有看清楚。
11、证人胡某的证言：证实事发当天其从昆明下来，到盐业公司只看到张某乙、张某丙、张某被人打伤了。
12、医院病情证明、出院证、法医鉴定书、医疗费单据、法医鉴定费单据，证实自诉人受伤的事实，轻伤及九级伤残、后期治疗费、损失工作日的后果，以及自诉人伤后相关费用的支出情况。
13、陪护证明，证实自诉人伤后住院由其母亲陪护照顾。
14、自诉人与曲靖某建工集团第一工程有限公司订立的合同书，证实自诉人系在外从事建筑水电安装工作。
15、沾益县人民法院（2013）沾民初字第482号及曲靖市中级人民法院（2013）曲中民终字第640号民事判决书，证实被告人张某乙、张某、张某丙曾就李某某等对其实施伤害，提起过民事诉讼，且判决书已发生法律效力。
原审法院认为，自诉人与被告人家在纠纷歇息后，又主动挑起事端，并导致发生互殴，在互殴中，自诉人主要与被告人张某甲发生厮打，并致自诉人轻伤的后果，被告人张某甲的行为已构成故意伤害罪，自诉人李某某指控被告人张某甲犯故意伤害罪并要求承担民事赔偿责任的理由成立，本院予以支持。自诉人指控被告人张某乙、张某丙、张某犯故意伤害罪的证据不足，对其指控本院不予支持。但被告人张某乙、张某丙、张某虽不是致伤自诉人的主要行为人，但也参与了互殴，因此三被告人应承担相应的民事赔偿责任，自诉人诉请要求三被告人承担民事赔偿责任的理由成立，本院予以支持。鉴于本案的引起及损害后果的发生，自诉人负有重大过错，被告人张某甲的行为尚已构成犯罪，但情节轻微，且其积极赔偿被害人的经济损失，可对被告人张某甲免予刑事处罚，同时可减轻四被告人的民事赔偿责任。对自诉人诉请的残疾赔偿金，依法不予支持。因自诉人系从事建筑业的水电安装工作，故其误工费应按建筑业在岗职工的平均工资计算。自诉人李某某的经济损失为：医疗费2741.5元、误工费180×134元=24120元、住院伙食补助费5×50元=250元、营养费200元、交通费200元，护理费5×63.06元=315.3元、鉴定费2140元、后期治疗费3000元，共计32966.8元。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第三十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第三项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第八条、第十条、第十二条、第十三条、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人张某乙无罪。
二、被告人张某丙无罪。
三、被告人张某无罪。
四、被告人张某甲犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
五、由被告人张某甲、张某乙、张某、张某丙连带赔偿自诉人李某某医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、鉴定费共计32966.8元的40％即l3186.72元。
六、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人李某某的其它诉讼请求。
宣判后，原审自诉人李某某不服，上诉提出应追究四被告刑事责任；在本案中我的伤情最重，而判决由我承担60%的民事责任，是适用法律错误。原审四被告人答辩，本案是自诉人挑起引发事端并打伤我们，请求维持原判。
经审理查明，原判认定2013年2月2日17时许，被告人张某驾驶一辆轻型货车与张某乙、张某丙等人送货到沾益盐业公司，因该公司门口太拥挤，张某就按喇叭提醒旁人，自诉人李某某认为被告人张某驾驶的车辆碰到了自己，便与张某等人发生口角，继而打电话邀约李建昌、李兵飞等人到现场欲对张某等人进行殴打，双方随之发生互殴，李某某被张某甲打伤致轻伤并支付相关医疗等费用，其余三被告人也参与殴斗的事实属实。
上述事实，有经一审质证，认证的下列证据予以证明：
自诉人李某某陈述，被告人张某甲、张某乙、张某丙、张某的供述，证实引发口角纠纷吵打，双方都被打倒在地经过。证人柴某等等多人证言，证实事发当天在盐业公司门口双方因纠纷发生口角吵打经过。病情证明、伤情鉴定、医疗费等单据，证实李某某属轻伤及损失费用的支出情况。曲靖市中级人民法院（2013）曲中民终字第640号民事判决书，证实被告人张某乙、张某、张某丙向李某某、李建昌、李兵飞提起人身损害民事诉讼，且判决书已发生法律效力。本案事实清楚，证据确实，予以确认。
本院认为，上诉人（原审自诉人）李某某在与原审被告人互殴中，原审被告人张某甲在厮打中致自诉人轻伤的后果，原审被告人张某甲的行为已构成故意伤害罪，应承担相应的刑事责任及民事赔偿责任。上诉人提出应追究原审被告人张某乙、张某丙、张某犯故意伤害罪的证据不足，对其上诉理由不予支持。上诉人与被告人家在纠纷歇息后，又主动挑起事端，并导致发生互殴，上诉人有重大过错，原审被告人张某甲的犯罪行为，情节轻微，且积极赔偿被害人的经济损失，依法可对其免予刑事处罚；原审被告人张某乙、张某丙、张某也参与互殴，应承担相应的民事赔偿责任，并应减轻四位原审被告人的民事赔偿责任。原判决以被告人张某甲犯故意伤害罪，但只确定承担40%的民事赔偿责任，显属与法律相悖。上诉人提出的上诉理由，部分成立，本院予以支持。原判认定事实清楚，定性处刑适当，审判程序合法，但附带民事赔偿比例确定错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条之规定，判决如下：
一、维持沾益县人民法院（2013）沾刑初字第177号刑事附带民事判决书第一、二、三、四、六项；即被告人张某乙无罪。被告人张某丙无罪。被告人张某无罪。被告人张某甲犯故意伤害罪，免予刑事处罚。驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人李某某的其它诉讼请求。
二、撤销沾益县人民法院（2013）沾刑初字第177号刑事附带民事判决书第五项，即由被告人张某甲、张某乙、张某、张某丙连带赔偿自诉人李某某医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、鉴定费共计32966.8元的40％即l3186.72元。
三、原审被告人张某甲赔偿上诉人（原审自诉人）李某某医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、鉴定费共计32966.8元的60％即19780.08元。
四、原审被告人张某乙、张某、张某丙在原审被告人张某甲赔偿款19780.08元中的60%即11868.05元承担连带赔偿责任。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲍涣泽
审 判 员 熊华东
代理审判员 何玉文
二〇一四年三月五日
书 记 员 宋红波
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