内蒙古自治区通辽市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）内05刑终33号原公诉机关库伦旗人民检察院。上诉人（原审被告人）晓琴，男，1972年10月25日出生，内蒙古通辽市人，蒙古族，初中文化，住内蒙古通辽市，农民。因涉嫌犯强奸罪，于2016年5月22日被库伦旗公安局刑事拘留，同年6月3日被库伦旗公安局取保候审，于2016年12月1日被库伦旗人民法院逮捕，现羁押于库伦旗看守所。原审附带民事诉讼原告人海某，女，1982年2月24日出生，蒙古族，现住内蒙古通辽市，农民。库伦旗人民法院审理库伦旗人民检察院指控被告人晓琴犯强奸罪一案，于2016年12月1日作出（2016）内0524刑初116号刑事判决。宣判后，原审被告人晓琴不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，提讯原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审认定，被告人晓琴与被害人海某是同村人，有亲属关系，但平时不走动。2016年5月20日，海某要去白音花镇，从晓琴的儿媳妇处获得被告人晓琴的联系电话。海某给晓琴打电话要求搭其车去白音花镇，晓琴同意。当日16时许，海某乘坐晓琴的车去白音花镇，在途中二人聊天过程中被告人晓琴得知海某的丈夫没在家，海某正在患感冒，还对海某说了一些不正经的话。当晚9时许，被告人晓琴打通海某的电话后立即挂断，海某以为是其丈夫打来的电话,于是回拨过去,后发现是被告人晓琴打来的电话，被告人晓琴在电话里说给海某送药来。海某挂完电话不久，晓琴来到了海某的家。海某给晓琴开门让其进屋，由于当晚月光明亮，海某没开灯。被告人晓琴把药拿出来后让海某吃药，海某以刚吃完药为由未吃并让晓琴走，随后上炕躺到被窝里。此时，被告人晓琴产生与被害人海某发生性关系的想法，抚摸海某的肚子后直接上炕趴在海某的身上，强行拽海某的内裤脱至膝盖处，不顾海某的推拒及身体扭动等反抗行为，强行与海某发生性关系。5月21日凌晨1时许，被告人晓琴从海某家离开。第二天下午，被告人晓琴被库伦旗公安局民警抓获。认定上述事实所采纳的证据有：1、被告人晓琴的户籍信息，证实被告人晓琴具有完全刑事责任能力，符合强奸罪的犯罪主体要求。2、报案材料，证实2016年5月21日14时53分许，海某的公公报案称，2016年5月20日夜间海某在家中被同村的晓琴强奸。3、被害人海某的陈述，证实2016年5月20日15时许，我想去白音花街里做纱窗，因为我们村晓琴用自家车从白音花街里拉学生，所以我从晓琴儿媳妇处找到晓琴的电话，打电话问晓琴什么时间去白音花，晓琴说一会儿去，我说想搭他的车去白音花，晓琴同意了。到下午4点多，我坐晓琴车去白音花镇，在途中，晓琴问我怎么了，我说感冒了，嗓子疼，晓琴说他家里有药，晚上给我拿过去，我说已经输液了，而且也有药。到了白音花街里，晓琴先带我去办了我的事情，后去学校接完学生回家了。因为我感冒难受，晚上九时许躺下了，不大一会儿，我的手机响了，我拿起手机要接的时候就断了。我回拨电话，是晓琴打来的电话，晓琴说要把药给我送来，我说我已经睡了，不用来了，晓琴说吃了药就好了，在电话里还说了一些话。我挂完电话上床躺下不到十分钟，晓琴过来敲门叫我开门，我当时也没顾上开灯，因为外面有很亮的月光起身就给他开门了。进屋后，我坐在炕沿上问晓琴干啥来了，我已经有药了，晓琴拿着两包袋装的药放在了炕沿上，叫我吃药，我说已吃过了，叫他回家吧，我要睡觉了，便上炕躺在被窝里。晓琴还是不走坐在炕沿上，用手摸我的肚子掀开我的被窝，并上炕趴在我的身上，我问：”想干什么？”他说：”我的老婆不在家，我一个人憋很久了，你的丈夫也不在家，你也是一个人，是不是饥渴了，我这是给你做好事。”我说：”你再这样的话，我给我丈夫双龙打电话”，晓琴根本就不让我动，因为手机在窗台上没有打成，随后晓琴亲我的脸部、脖子、胸口部位，隔着我的线衣抓我的乳房，我用手反抗的时候，根本没有效果，我求他不要这样。晓琴将自己的裤子脱至膝盖处，用双手拽住我的线裤和内裤一起脱至我膝盖处，要将他的生殖器插入我阴道内，我为了不让晓琴插入就扭动胯部，大概挣扎一分钟，晓琴没有插进去，后来晓琴用力压住我的身体，用右手扶着生殖器插入了我的阴道内，整个过程持续了五、六分钟。因为我腿疼就对晓琴说：”我的腿疼叫晓琴别干了”，晓琴说：”已经干上了，干完再说”。晓琴在我的阴道里射精之后起身穿好自己的裤子仰面躺着，还把我掰过去叫我躺在他的身上。躺了一会儿，我出去小便，回屋后晓琴让我给他拿水喝，说喝完水就走，我为了让他快走给他拿水喝了。过会儿，晓琴下炕要走，我说要告他，晓琴当时就从窗台上拿走我的手机求我说：”你别报警了，给我留下一条活路，两个人私了得了，我给你跪下”，同时还到炕头比划要跪下。晓琴走了之后，我在家里躺了一会儿，缓了一阵儿，给我丈夫双龙打了电话，但是他手机停机了，自己越寻思越生气，就给晓琴打电话说：”这事儿你求几句就完事儿了吗？我现在腿动不了，胃病也犯了，本来感冒，你走了我用什么来看病，你要是想解决给我拿两万元来”，当时晓琴说：”行，我先把家里有的送过去，你先看着病”，说完不大一会儿，晓琴来到家里给了我900.00元，我说不要，拿就拿两万元。当时晓琴让我先拿着，等天亮了再张罗，我说等到第二天下午两点。晓琴将900.00元撇在炕上，拿着我的手机坐在炕沿上，一直到凌晨二时许才离开。直到第二天下午2时许，我给晓琴打电话，叫他把钱拿来，后来晓琴给送来了500.00元，让我先拿去看病，我说我不要，晓琴将钱撇在炕上后走了。随后我给我公公、婆婆打电话说了这件事情。4、证人赵某的证言，证实2016年5月18日那两天，海某因感冒找他输液过。当时海某的嗓子哑难受，属于中度感冒，但不影响行动。海某在两、三年前做过腿部手术。5、证人桂花其其格（海某的邻居）的证言，证实海某的丈夫在外地打工。案发当晚没有发现海某家有异常情况，后来听说海某被晓琴强奸了。海某在几年前做过腿部手术。6、证人包某的证言，证实海某在村里表现挺好，她丈夫在外地打工。在几年前，海某患股骨头坏死，做过手术。海某平时家里活能干，重活儿干不了。7、证人春某的证言，证实海某的丈夫外出打工后海某一个人在家生活。她平时身体不好，全村人都知道海某得过股骨头坏死，在三、四年之前做过手术。海某在村中表现不错，与晓琴有亲属关系，但平时不怎么来往。8、证人吴某的证言，证实2016年5月19日白天，吴某给海某打过电话，当晚六时许其再次给海某打电话时发现自己的电话已停机，直至5月23日没有和海某联系以及与被告人晓琴是远亲，平时不常联系，不走动。海某身体素质一直不好，曾经做过腿部手术，干不了重活。9、证人代某的证言，证实被告人晓琴在2016年5月21日向其借过500.00元，称自己急用。10、证人塔娜的证言，证实2016年5月20日上午，海某给她打电话要了晓琴的手机号码。11、扣押物品清单，证实库伦旗公安局民警自海某处扣押人民币1450.00元。12、辩认现场笔录及照片两张，证实2016年5月22日10时45分至11时0分，被告人晓琴对强行与海某发生性关系的现场进行指认。13、现场勘查笔录及绘制图两张、照片，证实被害人海某家里现场情况。14、（通）公（物）鉴（DNA）字（2016）225号鉴定书，证实经鉴定，海某阴道擦拭物未获得DNA分型；现场提取的卫生纸中未检出人精斑。晓琴阴茎擦拭物获得的DNA来源于晓琴的可能性大于99.999999%。15、到案经过，证实2016年5月21日17时许，被告人晓琴被库伦旗公安局民警抓获。16、被告人晓琴在侦查阶段的第1次和第4次的供述与辩解，证实2016年5月20日13时许，海某给我打电话说要搭我的车去白音花街里做纱窗，我说车里坐不下，学生多超员。下午4时许，我从家出来准备要走的时候，海某拿着纱窗来到我家坐了我车的副驾驶位置。我说：”去行，回来时候不行”，海某答应回来时候坐别人的车。然后我开车拉着海某去了白音花镇。到白音花镇先办了海某的事，然后去学校接学生，当时海某一直坐在我车的副驾驶位置，接完学生我们回家了。当晚9时许，我自己在家里喝完酒没什么事，打通海某的电话晃了一下，海某马上给我回电话，在电话里我们二人唠了一会儿，海某说感冒了，我说我家里有感冒药，我给送去。海某既没说不行，也没说行。挂完电话，我拿着药去了海某家，到门口我叫她开门，海某出来开门招呼我进去。我跟着海某进屋坐在炕沿上叫海某吃药，海某说刚吃药，等会儿再吃，海某也没有开灯，就上炕躺下了。这时候我就想跟海某发生性关系，先摸了一下海某的肚子，海某躺在被窝里不吱声，然后我脱鞋上炕，并趴在海某的身上，对她亲一口，还想从秋衣外面摸海某的右胸部一下，海某把我的手推开了。然后我将海某的裤子拽到大腿处，并把自己的裤子也脱到大腿处后，与海某发生性关系。发生性关系时因为海某一直在扭动身体前两次没有插进去，第三次才插进去。大概做了七分钟左右，我将精子射在海某的阴道内。第二天凌晨一点多，我的手机响了，我从裤兜里拿手机时有一张五十元掉在炕上，我让海某拿着，她说不要，起身出去外头小便去了，进屋后我让她给我拿水喝，海某在玩手机。当时我就睡着了，大概睡十来分钟，醒来后我说：”我走了，你先睡吧”，海某说：”给她老公双龙打电话”，我说：”这么晚了，你别打电话了，打电话有什么事”，海某说：”告诉他我俩的事”，我说：”我俩都是自愿的，说啥呀”，海某还说要把我俩的事告诉我媳妇和我父亲。我从海某家出来刚到家，海某就打来电话说：”我俩的事情怎么处理？”我说：”怎么处理呀？”，海某说：”给我拿两万元，给钱就不追究了”，我说：”你等一会儿，我马上去你家跟你商量”，我揣900.00元去了海某家，进屋后我把钱给她说：”就这么多了，你先拿着吧”，海某说：”这点儿我不要，你给我把两万元一起送来，不给我送来我就报警”，拿手机要打电话，我就从她手里抢回来手机说：”这么晚了，我去哪找这么多，你给我点时间”，海某又把手机拿走要打电话，我又过去阻拦了。后来海某说：”明天两点以前把钱送来”，我答应后回家了。第二天下午两点的时候，海某来电话说：”约定的时间到了，钱准备好了吗？”，然后我去海某家把裤兜里的500.00元给她，让她先拿着这钱输液，之后我出来了。上述证据，经当庭举证、质证，其来源合法，内容客观真实，原审法院予以采信。据此认为，被告人晓琴乘被害人海某独自在家之机，以送药为借口来到被害人家，违背妇女意志，强行与被害人发生性关系，其行为构成强奸罪。附带民事诉讼原告人海某要求被告人晓琴赔偿精神损失费的诉讼请求，没有法律依据，不予支持。对其它诉讼请求，未能提供相关证据，不予支持。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告人晓琴犯强奸罪，判处有期徒刑三年；二、驳回附带民事诉讼原告人海某的诉讼请求。宣判后，原审被告人晓琴不服提出上诉。其上诉理由为，原审认定事实错误，证据不足，上诉人无罪。上诉人客观上未使用暴力、胁迫或其他无法反抗的手段，未强迫与被害人发生性关系。案发时间、地点及被害人让上诉人进屋后未开灯，上诉人还没走前就上炕躺下，发生性行为时没有明显反抗，没有呼救，上诉人认定被害人愿意与其发生性关系，因此认定强奸罪的客观方面不成立。被害人没有第一时间报案，并索要钱财，不能排除被害人主动引诱，索要钱财的目的。本案除被害人陈述外没有其他证据，无法确认其真实性，无法证明上诉人违背被害人的意志，强行与发生性关系的事实，综上，上诉人的罪名不成立，请求改判无罪。二审查明的事实与原审一致。认定上述事实的证据，来源合法，内容客观证实，与本案具有关联性，认证意见与原审一致，予以采纳。本院认为，原审认定原审被告人晓琴犯强奸罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。上诉人晓琴提出，原审认定事实错误，证据不足，上诉人未使用暴力，被害人自愿与上诉人发生性关系，不构成强奸罪的上诉理由。经查，上诉人晓琴的供述与被害人海某的陈述基本吻合，上诉人将被害人的裤子强拽至被害人的膝盖处，欲与被害人发生性关系时，被害人海某用手推拒及扭动身体不想让上诉人得逞，但晓琴违背被害人海某的意志，强行与被害人发生了性关系，该行为符合强奸罪的构成要件。事后，被害人给晓琴拿水喝、未及时报案索要钱财等行为，不影响上诉人晓琴强行与被害人发生性关系的事实的成立，故上诉人的理由不成立，不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 锐审判员 白凤兰审判员 金 影二〇一七年三月八日书记员 张 蕾