山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终6699号
上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司青岛分公司。
主要负责人：张新业，该公司总经理。
委托诉讼代理人：崔素茂，北京大成（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张忠某。
被上诉人（原审原告）：张国某。
委托诉讼代理人：杜福源，山东良捷律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王天飞，山东良捷律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：青岛青建新型材料集团有限公司。
法定代表人：陶官思，该公司总经理。
上诉人安华农业保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人张忠某、张国某，青岛青建新型材料集团有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市李沧区人民法院（2017）鲁0213民初1632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
安华农业保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：请求依法支持上诉人在商业三者险免赔10%的抗辩请求。事实和理由：涉案肇事车辆超载运营并导致事故发生，根据保险条款的约定，应当支持上诉人10%绝对免赔率。
张忠某、张国某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
张忠某、张国某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿两原告各项损失961547.5元，后变更为435847.5元（死亡赔偿金217990元、丧葬费26857.5元、尸体整容费90000元、被扶养人生活费150000元、精神损害抚慰金50000元、抢救费522.49元、交通费477.51元，合计535847.5元，扣除被告青建材料公司支付的100000元）。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：两原告之父张家奎2017年3月3日11时45分于青岛市李沧区遵义路昊悦集团门前处发生交通事故，导致张家奎死亡。事故车辆登记所有人为被告青建材料公司，车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险。经交警部门认定，被告青建材料公司驾驶员承担事故全部责任。故原告提起诉讼，请求判如所请。
一审法院认定事实：2017年3月3日11时45分许，被告青建材料公司驾驶员石忠坤驾驶鲁Ｂ×××××号重型特殊结构货车北向南驶出昊悦集团大门左转弯时，适有张家奎沿遵义路东向西步行至此，鲁Ｂ×××××号车左侧车轮将张家奎身体碾压，致张家奎受伤，张家奎经医院抢救无效死亡。经青岛市公安局交通警察支队李沧大队认定，石忠坤驾驶超载车辆且未确保安全是造成事故的全部原因，石忠坤承担事故全部责任、张家奎不承担责任。张家奎（1930.08.09出生）配偶李桂云（1916.01.26出生）于1971年去世，原告张忠某、张国某系死者张家奎与李桂云之长子与次子。鲁Ｂ×××××号车辆登记所有人为被告青建材料公司，该车辆在被告保险公司投保交强险（医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元）和商业三者责任险（不计免赔1000000元）。事故发生后，被告青建材料公司已支付两原告100000元。庭审中，原告针对其诉讼请求和计算方式举证如下，被告进行了质证：1、医疗费（抢救费）522.49元，提交青岛市通用门诊病历1份、青岛市第三人民医院医疗费发票8张予以证明。2、交通费变更为462元：提交交通费发票21张。3、死亡赔偿金217990元，根据2016年青岛市城镇居民可支配年收入43598元计算5年。4、丧葬费26857.5元，根据2015年青岛市在岗职工年平均工资53715元计算6个月。对原告的上述四项主张及证据，被告均未提出异议。5、尸体整容费90000元，主张因死者遭受碾压，尸体下半身粘连，提交青岛人本大爱生命礼仪服务有限公司发票明细及对应发票10张，证实为死者张家奎处理后事，尸体要恢复近似原状，包括整容、修复尸体、化妆等花费的费用。主张由被告青建材料公司作为侵权人予以承担。被告保险公司认为，该项不属于侵权责任法及人身损害赔偿司法解释规定的损害赔偿项目，不属于保险公司承担范围。被告青建材料公司认为，该项目不是合理必要的支出，其不应赔偿。6、被扶养人生活费150000元，提交原告张国某残疾证1份（办理日期为2017.5.9；监护人栏为空白），证实张国某为听力三级残疾；提交再就业优惠证复印件1份，证实张国某自2005年从青岛第五印染厂下岗，没有其他收入；提交青岛市李沧区湘潭路街道办事处东南渠社区居民委员会证明，证实死者张家奎与原告张国某自1996年至交通事故发生时在李沧区东南渠523号胡宝德家租房居住，原告张国某在死者生前一直与死者共同生活，依靠死者维持生计。主张原告张国某应为死者张家奎的被扶养人，应由被告支付被扶养人生活费。按照2016年青岛市城镇居民年消费性支出计算20年为565700元，根据张国某丧失劳动能力程度，主张150000元。被告质证意见，对原告张国某残疾证及再就业优惠证真实性无异议，但通过再就业优惠证可以看出原告张国某之前在青岛第五印染厂从事工作，说明原告张国某具有劳动能力，其听力三级残疾并不当然认定为丧失劳动能力；本案死者为87岁的老人，其本身已无对子女的抚养能力；原告主张150000元的被扶养人生活费无法律和事实依据。7、精神损害抚慰金50000元，根据法律规定被告为单位，故主张该数额。被告质证意见，原告主张过高，应按照法律规定降低精神损害抚慰金的数额；依照保险合同，该项目不属于保险赔偿范围。庭审中，被告保险公司提交《安华农业保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》一份，证明根据该保险条款第十一条免赔率与免赔额约定，事故车辆存在超载情况，商业三者险免赔率10%，应当从赔偿款中扣除。原告认为，该条款系被告保险公司的单方免责条款，不能对抗原告的赔偿请求。被告青建材料公司质证意见，投保时未收到该条款，且该合同为格式合同，保险公司所主张的免赔率并没有在双方签订合同时特别说明，对该免赔条款不予认可。被告保险公司在法院规定的期限内，未提交相关证据证明该免责条款在双方签订合同时向投保人履行了明确说明义务。诉讼期间，原告申请对被告青建材料公司的财产进行诉讼保全，后申请予以撤回。
一审法院认为，本案系因机动车交通事故引发的侵权责任纠纷，被告应当依照在交通事故中的过错程度，依法承担民事赔偿责任。案经交警部门认定，被告青建材料公司的驾驶员石忠坤承担事故的全部责任、原告无责任，双方均无异议，法院予以确认。因被告青建材料公司所有的鲁Ｂ×××××号事故车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险，依照法律规定对被侵权人的各项合理损失，应首先由被告保险公司在交强险分项限额内赔偿，不足部分由被告保险公司依据保险合同约定在商业三者限额内按比例承担；仍有不足的或依法不应由保险公司承担的部分由侵权人承担。因石忠坤系被告青建材料公司驾驶员，系在履行职务中发生事故，故超出保险约定的部分，应当由被告青建材料公司对该侵权行为承担替代赔偿责任。本案争议的焦点问题是，被告保险公司保险条款中约定的免赔率是否有效？《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第九条第一款规定“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’”。根据上述法律规定和司法解释，被告保险公司保险条款中事故车辆超载免赔10%的约定属于“免除保险人责任的条款”，对该条款被告保险公司有义务向投保人作出明确说明，并在诉讼中承担举证证明责任。庭审中，被告保险公司未提交相关证据证明其签订保险合同时就上述免责条款向投保人履行了明确说明义务，被告青建材料公司也否认收到过该条款，故被告保险公司应承担举证不能的法律后果，双方保险合同条款第十一条中关于“超载免赔率10%”的约定属于无效条款，对被告青建材料公司不具有约束力。故对被告保险公司提出的商业三者险免赔10%的抗辩主张，法院不予支持。关于原告主张的医疗费522.49元、交通费462元、死亡赔偿金217990元、丧葬费26857.5元，数额合理，计算方式和标准符合法律规定，被告均无异议，法院予以支持。关于尸体整容费90000元，考虑本案死者死亡时“遭受碾压，尸体下半身粘连”的特殊情况，家属在殡葬时对其进行整容、修复合情合理，法院予以支持；但原告已主张了丧葬费26857.5元，该费用与丧葬费项目部分重合，对已支持的丧葬费26857.5元应当予以扣除，法院支持整容费63142.5元，该费用超出丧葬费保险合同约定的理赔范围，应当由侵权人被告青建材料公司承担。关于被扶养人生活费，根据法律规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。从原告提交的证据看，尽管张国某听力三级残疾，但不能证明其已丧失劳动能力，且从残疾证的登记日期看系在张家奎死亡2个月后办理的，也就是说张家奎生前张国某并无残疾证明，也无需他人监护，属于具有完全行为能力的人，因此并不符合法律规定的被扶养人条件。故原告的该项主张无法律依据和事实依据，法院不予支持。关于精神损害抚慰金50000元，根据本案的损害后果及被告的过错程度，该数额合理，法院予以支持；该赔偿项目应由被告保险公司在交强险死亡伤残限额内优先赔偿。综上所述，原告在本案中的合理损失费用为：医疗费522.49元、交通费462元、死亡赔偿金217990元、丧葬费26857.5元、精神损害抚慰金50000元，合计295831.99元，由被告保险公司在交强险赔偿限额内赔偿110522.49元（含精神损害抚慰金50000元），由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿185309.5元；整容费63142.5元，由被告青建材料公司承担，因被告青建材料公司已支付给两原告100000元，赔偿义务已经履行完毕，故在本案中被告青建材料公司无需再向两原告承担民事赔偿责任。判决：一、被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司在机动车交通事故第三者责任强制保险分项限额内赔偿原告张忠某、张国某110522.49元（含精神损害抚慰金50000元），于判决书生效之日起10日内付清；二、被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司在机动车交通事故第三者责任商业保险限额内赔偿原告张忠某、张国某185309.5元，于判决书生效之日起10日内付清；三、驳回原告张忠某、张国某对被告青岛青建新型材料集团有限公司的诉讼请求；四、驳回原告张忠某、张国某的其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的相关事实予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决未支持上诉人关于商业三者险10%免赔率是否正确。本案中，肇事车辆登记车主系被上诉人青岛青建新型材料集团有限公司，该公司在上诉人处投保交强险及商业三者险。被上诉人青岛青建新型材料集团有限公司否认收到保险条款，上诉人不能证明其向投保人递交了保险条款，亦没有证据证明其就免赔事由向投保人履行了提示说明义务。故，一审判决未支持上诉人关于10%免赔率的抗辩理由并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费263元，由上诉人安华农业保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张好栋
审判员 魏 文
审判员 衣 洁
二〇一七年八月二十五日
书记员 李 兵
书记员 于 雪