四川省攀枝花市仁和区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）仁和刑初字第196号
公诉机关四川省攀枝花市仁和区人民检察院。
被告人雷某甲，男，1988年出生于攀枝花市仁和区，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法占用农用地罪，2014年6月30日被攀枝花市森林公安局仁和区分局取保候审。
辩护人刘良国，四川森焱律师事务所律师。
被告人雷某乙，男，1974年出生于攀枝花市，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯非法占用农用地罪，2014年6月30日被攀枝花市森林公安局仁和区分局取保候审。
四川省攀枝花市仁和区人民检察院以攀仁检公诉刑诉（2014）164号起诉书指控被告人雷某甲、雷某乙犯非法占用农用地罪，于2014年8月8日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法适用普通程序，组成合议庭于2014年8月27日公开开庭审理了本案。攀枝花市仁和区人民检察院指派代理检察员汪钰劼出庭支持公诉，被告人雷某甲及辩护人刘良国、被告人雷某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年2月28日至3月4日，被告人雷某甲、雷某乙为种植芒果获取利益，在未办理相关手续的情况下，雇请他人至攀枝花市仁和区总发乡占用林地进行挖掘作业，改变土地用途，造成林地大量毁坏。经鉴定，占用林地面积为17.57亩，地类为有林地，林种为防护林。
公诉机关同时举出了受案登记表，户籍证明，到案情况说明，现场勘验检查笔录及照片，现场辨认笔录及照片，林权证明，鉴定意见书及补充鉴定意见书，情况说明，用地申请，证人吴某某、王某某、谭某甲、杨某某、殷某某、谭某乙的证言，被告人雷某甲、雷某乙的供述等证据，指控被告人雷某甲、雷某乙违反土地管理法规，非法占用林地17.57亩，改变被占用土地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告人雷某甲对起诉书指控的事实无异议，但认为其只是将种桃子树的土地改成种植芒果树，不应当构成非法占用农地罪。
辩护人辩称，对起诉书指控的事实无异议，但认为不构成非法占用农用地罪。理由如下：平整后的土地未出现严重毁坏而无法种植农作物的情况；改变土地用途是指将农用地该为非农用地，被告人雷某甲、雷某乙只是将荒山平整后种植芒果树苗，仍然属于植树造林行为，未改变土地用途。
被告人雷某乙辩称，其开垦的土地上只长了草，不属于防护林地，而且自己只是将种桃子树的土地改成种植芒果树，不应当构成非法占用农地罪。对起诉书指控的其余事实无异议。
被告人雷某甲、雷某乙及辩护人未提交证据。
经审理查明，2006年8月份，被告人雷某甲、雷某乙在未取得位于攀枝花市仁和区总发乡集体土地承包经营权的情况下，擅自在荒山上种植桃树。2014年年初，由于天气寒冷，被告人雷某甲、雷某乙种植的桃树被冻死。同年2月28日至3月4日，被告人雷某甲、雷某乙为了发展经济，改善生活，遂雇佣王某某驾驶挖掘机进行挖掘作业，将荒坡改为台地，准备在此处种植芒果树，致使荒坡上草皮及少量树木等植被严重毁坏。
2014年3月5日，攀枝花市仁和区总发乡人民政府工作人员向公安机关报警。公安机关接警立即出警调查，经调查，发现被告人雷某甲、雷某乙有作案嫌疑。随后，公安民警电话通知被告人雷某甲、雷某乙到总发乡人民政府接受调查，被告人雷某甲、雷某乙接到电话通知后自行到案，如实供述了上述案件事实。经攀枝花市林业调查规划设计院鉴定，被告人雷某甲、雷某乙所占用的土地类型为有林地，林种为防护林，占用的土地面积为17.57亩。
上述事实，有公诉机关当庭举出的下列证据证明：
1．受案登记表。证明案件的发生和来源及简单事实经过；
2．户籍证明。证明被告人雷某甲、雷某乙的基本情况及已达到完全刑事责任能力年龄。
3、到案情况说明。证明被告人雷某甲、雷某乙系主动到案。
4、林权证明。证明被告人雷某甲、雷某乙所占用的土地权属为攀枝花市仁和区总发乡集体所有，地类为有林地，林种为防护林。
5、情况说明。证明被告人雷某甲、雷某乙主动到案并如实供述了案件事实。
6、现场勘验检查笔录及照片。证明攀枝花市仁和区总发乡林地被占用等情况。
7、现场辨认笔录及照片。证明被告人雷某甲、雷某乙对现场辨认的情况，印章了案件事实。
8、鉴定意见书及补充鉴定意见书。经攀枝花市林业调查规划设计院鉴定，被告人雷某甲、雷某乙所占用的土地类型为有林地，林种为防护林，占用的土地面积为17.57亩。
9、用地申请。证明2014年3月8日，被告人雷某甲向攀枝花市仁和区总发乡申请使用该村民小组的土地，该村民小组表示同意。
10、被告人雷某甲的供述。主要供述内容：我与雷某乙开挖的位于攀枝花市仁和区总发乡的荒山属于集体的土地，没有取得该快土地的使用权。以前是我姥爷在使用，姥爷离开后由我们在使用。2006年的时候，我们开始种植桃树。2014年年初，由于下雪打霜，我们种植的桃树被冻死了。我就与雷某乙为了发展经济，改善生活，遂商量请人用挖掘机将种植桃树的荒山土地挖松并挖成台地，准备种植芒果。同年2月28日我们请了王某某驾驶他的挖掘机开始进行挖掘，3月4日，护林员说我们没有办理手续，我们就没有挖了，反正我们基本上已经挖完了。
11、被告人雷某乙的供述。证明了案件事实，与被告人雷某甲的供述及审理查明的事实一致。
12、证人吴某某、王某某、谭某甲、杨某某、殷某某、谭某乙的证言。印证了案件事实，与审理查明的事实一致。
对公诉机关举出的上述证据，本院认为，其来源合法，相互印证，具有客观真实性，予以采纳，其证明力予以确认。
本院认为，被告人雷某甲、雷某乙违反土地管理法规，未经批准，非法占用林地17.57亩，改变被占用林地用途，数量较大，造成原有植被严重毁坏，其行为构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人雷某甲、雷某乙及辩护人关于二被告人不构成非法占用农用地罪的辩护意见，与审理查明的事实和法律规定不符，不予采纳。在共同犯罪过程中，被告人雷某甲、被告人雷国共同预谋、积极参与，作用大小相当，无明显的主从犯之分。雷某甲、雷某乙在接到公安机关的电话通知后自行到案接受调查，如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人雷某甲、雷某乙系初犯，量刑时予以考虑。根据二被告人的犯罪情节和悔罪表现，可以对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条、第六十七条第一款、第七十二条、第六十一条，《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人雷某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。即自2014年10月26日起至2015年10月25日止），并处罚金3000元（限本判决生效后五日内缴清）。
二、被告人雷某乙犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。即自2014年10月26日起至2015年10月25日止），并处罚金3000元（限本判决生效后五日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张云林
代理审判员 仲明镜
人民陪审员 赵淑彦
二〇一四年十月十五日
书 记 员 周 颖
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》：
第三百四十二条【非法占用农用地罪】违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
二、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于第规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；
（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；
（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。