广东省化州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）茂化法刑初字第370号
公诉机关广东省化州市人民检察院。
被告人莫亚德（绰号：亚鸠、鬼鸠），农民。因犯故意伤害罪于2007年被本院判处有期徒刑六年，2011年9月1日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月18日被化州市公安局刑事拘留，同年4月22日被依法执行逮捕。现羁押于化州市看守所。
辩护人柯佩君，广东南天竹律师事务所律师。
被告人洪创兴（绰号：黑牛），农民。无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月18日被羁押，次日被化州市公安局刑事拘留，同年4月22日被依法执行逮捕。现羁押于化州市看守所。
辩护人张莹莹，广东南天竹律师事务所律师。
被告人洪月兴（绰号：狗尾），农民。因犯盗窃罪于2009年被广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2012年因犯盗窃罪被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2013年3月4日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月18日被羁押，次日被化州市公安局刑事拘留，同年4月22日被依法执行逮捕。现羁押于化州市看守所。
辩护人郭飞强，广东南天竹律师事务所律师。
被告人周某（绰号：亚豹），农民。无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月18日被羁押，次日被化州市公安局刑事拘留，同年4月22日被依法执行逮捕。现羁押于化州市看守所。
辩护人黎华，广东前瞻律师事务所律师。
被告人黄某（绰号民：亚泥），农民。无前科。因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月18日被羁押，次日被化州市公安局刑事拘留，同年4月22日被依法执行逮捕。现羁押于化州市看守所。
辩护人谢旺盛，广东前瞻律师事务所律师。
化州市人民检察院以化检公诉刑诉（2015）335号起诉书指控被告人莫亚德、洪创兴、洪月兴、周某、黄某犯盗窃罪，于2015年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。化州市人民检察院检察员张辉谋、被告人莫亚德、洪创兴、洪月兴、周某、黄某及辩护人柯佩君、张莹莹、郭飞强、黎华、谢旺盛到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人莫亚德、洪创兴、洪月兴、周某、黄某等人密谋以“掉钱包分钱的方法”进行盗窃，即由一人假装将钱包丢在地上，另一人将钱包捡起让被害人看见，并提出与被害人分钱。后丢钱包的人返回，说钱包被人捡了，要求大家将钱包拿出来检查，并要被害人用手机打电话到银行核实银行卡的资料，当被害人输入密码的时候，被告人已窃取了密码，且在还钱包给被害人的时候，被告人已将银行卡偷走，后到银行将银行卡里的钱盗走。
1、2014年10月17日10时许，被告人莫亚德、洪创兴经密谋后，各自驾驶摩托窜到化州市区以上述方法进行盗窃。当洪创兴及莫亚德开车途经化州市鉴江区207国道塘岗岭加油站路段时，发现被害人黎某正驾驶摩托车沿路行驶，二人认为可以对其实施盗窃。确定目标后，于是由洪创兴负责丢钱包，莫亚德负责捡钱包，两人成功盗窃到黎某的四张银行卡。被告人莫亚德、洪创兴用四张银行卡取走现金人民币66845元。
上述事实，被告人莫亚德、洪创兴在法庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、被害人黎某的银行交易明细、被害人黎某的陈述、被告人莫亚德、洪创兴的供述及辩解、现场勘查笔录、现场图、现场照片和辨认笔录等证据证实，足以认定。
2、2014年11月15日9时许，被告人莫亚德、洪月兴及“亚裕”（身份不明，另案处理）三人经密谋后，驾驶一辆奔驰小汽车窜到化州市区以上述方法进行盗窃，当“亚裕”驾驶小汽车搭载莫亚德、洪月兴途经化州市鉴江区名仕阁酒店附近路段时，发现被害人何某从名仕阁酒店出来准备取车离开，三人认为可以对其实施盗窃。确定目标后，于是由洪月兴负责掉钱包，莫亚德负责捡钱包，三人成功盗窃到何某的一张银行卡。后由“亚裕”到附近的银行柜员机用取现及转账的方式将卡内的人民币36400元取走。
上述事实，被告人莫亚德、洪月兴在法庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、被害人何某的银行交易明细、扣押物品清单和返还物品清单、谅解书、被害人何某的陈述、被告人莫亚德、洪月兴的供述及辩解、现场勘查笔录、现场图、现场照片和辨认笔录等证据证实，足以认定。
3、2014年12月12日8时许，被告人莫亚德、洪创兴二人经密谋后，各自驾驶摩托车窜到高州市区，以上述方法进行盗窃。当二人途经高州市华安驾校附近路段时，发现被害人张某驾驶摩托车沿路行驶，二人认为可以对其实施盗窃。确定目标后，于是由洪创兴负责掉钱包，莫亚德负责捡钱包，二人成功盗窃到张某的一张银行卡。被告人莫亚德、洪创兴到附近的银行通过取现、转账等方式将卡内的人民币68000元取走。赃款二人平分。
上述事实，被告人莫亚德、洪创兴在法庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、证人刘某证言、被害人张某的银行交易明细、被害人张某的陈述、被告人莫亚德、洪创兴的供述及辩解、现场勘查笔录、现场图、现场照片和辨认笔录等证据证实，足以认定。
4、2015年3月16日，被告人莫亚德、洪月兴、周某、黄某四人经密谋后驾驶一辆商务小汽车，并搭载两辆摩托车窜到广东省云浮市，以上述方法进行盗窃。当天15时许，以上四人驾车经过广东省云浮市新兴县，莫亚德与洪月兴从商务小汽车上搬下两辆摩托车，并驾驶摩托车寻找作案目标，黄某、周某在车上等候。当莫亚德与洪月兴驾车来到新兴县新城镇枫洞广兴大道西一巷道处时，发现被害人李某驾驶一辆摩托车在路边，当时莫亚德、洪月兴认为可以对其实施盗窃。于是由洪月兴负责丢钱包，莫亚德负责捡钱包，两人成功盗窃到李某的一张银行卡。后由周某负责到银行将卡内的人民币19700元取出，大家将赃款平分。
上述事实，被告人莫亚德、洪月兴、黄某、周某在法庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、被害人李某的银行交易明细、扣押物品清单和返还物品清单、谅解书、证人麦某、全某、朱某、郭某甲、郭某乙的证言、被害人李某的陈述、被告人莫亚德、洪月兴、黄某、周某的供述及辩解、现场勘查笔录、现场图、现场照片和辨认笔录等证据证实，足以认定。
另查明，2007年12月17日，被告人莫亚德因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑六年，2012年9月1日刑满释放。
又查明，2009年，被告人洪月兴因犯盗窃罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元；2012年因犯盗窃罪被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元，2013年3月4日刑满释放。
再查明，公安机关破案后，被告人莫亚德的家属代其向公安机关退出赃款人民币10000元，其同意家属代其退赃，除公安机关已发还给被害人李某的4700元外，剩下的5300元其愿意退赃给被害人黎某；被告人洪月兴同意家属代其退出赃款人民币22000元（其中5000元是被告人洪创兴退赃），除公安机关已发还给被害人李某的5000元、发还给被害人何某的12000元外，剩下的5000元洪创兴愿意退赃给被害人何某；被告人周某、黄某的家属分别退款人民币10000元，被告人周某、黄某均同意退赔赃款人民币5000元给被害人李某。被害人李某请求对被告人莫亚德、洪月兴、周某、黄某从轻处罚，被害人何某请求对被告人洪月兴从轻处罚。
上述事实，被告人莫亚德、洪创兴、洪月兴、周某、黄某在法庭审理过程中亦无异议，并有本院（2007）化刑初字第256号刑事判决书、广州市天河区人民法院（2009）天法刑初字第885号刑事判决书、广州市中级人民法院（2009）穗中法刑二终字第717号刑事裁定书、广东省深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法刑初字第1944号刑事判决书、（2011）清狱释字第1110号释放证明书、穗公预释字（2010）1735号刑满释放证明书、阳山县公安局（2013）49号刑满释放证明书、证人麦某、全某、朱某、郭某甲、郭某乙的证言、扣押物品清单、发还物品清单、被害人何某和李某出具的谅解书等证据证实，足以认定。
本案另有综合证据：抓获经过、案件移交证明、随案移交物品和文件清单、接受证据材料清单及相关材料、扣押物品清单及发还清单、证人、被害人、被告人的户籍资料、嫌疑人违法犯罪查询登记表、派出所出具的证明等证据证实。均经庭审质证、认证属实，为有效证据，本院予以确认。
综上所述，被告人莫亚德参与指控的第一、二、三、四项盗窃，盗窃数额合计为人民币190945元，退赔赃款人民币10000元；被告人洪创兴参与指控的第二、第三项盗窃，盗窃数额合计为人民币134845元，退赔赃款人民币5000元；被告人洪月兴参与第二、第四项盗窃，盗窃数额合计为人民币56100元，退赔赃款人民币17000元；被告人周某、黄某参与指控的第四项盗窃，盗窃数额为人民币19700元，每人退款人民币10000元。
本院认为，被告人莫亚德、洪创兴、洪月兴、周某、黄某无视国家法律，以非法占有为目的，合伙秘密窃取他人财物，其中被告人莫亚德、洪创兴盗窃数额巨大，被告人洪月兴、周某、黄某盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应当追究刑事责任。公诉机关指控五名被告人犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。
被告人莫亚德、洪创兴、洪月兴、周某、黄某在共同犯罪中，事先参与密谋，作案中分工合作，均积极实施犯罪，均起主要作用，上述五名被告人在各自共同犯罪中同属主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在起诉书指控的第四项犯罪中，被告人黄某、周某在车上等候，其作用相对较小，可对其酌情从轻处罚。
辩护人柯佩君、张莹莹、郭飞强分别辩护称，被告人莫亚德、洪创兴、洪月兴认罪态度好，有从轻处罚情节的意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。但其认为三名被告人有减轻处罚的辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。
辩护人黎华、谢旺盛分别辩护称，被告人周某、黄某是从犯。经查，有被告人的供述和同案人的供述证明被告人周某、黄某事先参与密谋盗窃，并积极实施犯罪，故两辩护人认为被告人周某、黄某是从犯的意见没有事实依据和法律依据，本院不予采纳。但其认为被告人周某、黄某认罪，案发后退赔赃款，取得被害人谅解，有悔罪表现的辩护意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。
被告人莫亚德曾因犯故意伤害罪、被告人洪月兴曾因犯盗窃罪分别被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均属累犯，依法均应当从重处罚。
被告人莫亚德、洪创兴、洪月兴、周某、黄某归案后均如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法均可以从轻处罚。且被告人莫亚德、洪月兴、周某、黄某退赔第四项盗窃所得的赃款给被害人，取得被害人谅解，可对参与第四项盗窃的四名被告人酌情从轻处罚。
被告人洪月兴退赔第二项盗窃所得赃款人民币12000元给被害人何某，取得被害人谅解，被告人洪创兴退赔赃款人民币5000元，故可对参与此项盗窃的被告人洪月兴、洪创兴酌情从轻处罚。
被告人莫亚德通过其家属主动向本院缴纳罚金，有悔罪表现，且其退赔部分赃款，可酌情对其从轻处罚。
对于已经扣押在案尚未发还给被害人的赃款，被告人莫亚德愿意退赃给被害人黎某人民币5300元、洪创兴愿意退赃给被害人何某人民币5000元，该款由扣押机关发还给上述两被害人；对于被告人周某、黄某均同意各退赃款人民币5000元给被害人李某外，每人各剩下的人民币5000元由扣押机关依法处理。
根据本案各被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度、认罪态度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人莫亚德犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2019年9月17日止。）
二、被告人洪创兴犯盗窃罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2018年11月17日止；罚金限于本判决生效后三十日内向本院缴纳。）
三、被告人洪月兴犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2017年5月17日止；罚金限于本判决生效后三十日内向本院缴纳。）
四、被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2016年1月17日止；罚金限于本判决生效后三十日内向本院缴纳。）
五、被告人黄某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2015年12月17日止；罚金限于本判决生效后三十日内向本院缴纳。）
六、对扣押在案尚未发还给被害人的赃款由扣押机关化州市公安局发还人民币五千三百元给被害人黎某、发还人民币五千元给被害人何某，除被告人周某、黄某愿意每人各退赃人民币五千元给被害人李某外，剩下的人民币一万元由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黎小燕
人民陪审员 谢金成
人民陪审员 叶超颜
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 凌玉祥
速 录 员 马露瑜
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。