河南省柘城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1424刑再11号
原公诉机关柘城县人民检察院。
申诉人（原审被告人）王亚军，男，1994年2月22日出生，汉族，小学毕业，农民，住河南省柘城县。因涉嫌寻衅滋事罪，于2016年6月28日被柘城县公安局刑事拘留，2016年7月27日被柘城县公安局取保候审。2016年12月30日经本院决定逮捕，同日被柘城县公安局执行逮捕。2016年12月30日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，现在商丘市监狱服刑。
辩护人齐广亮，河南心诚律师事务所律师。
原公诉机关柘城县人民检察院指控原审被告人王亚军寻衅滋事一案，于2016年12月16日向本院提起公诉，本院于2016年12月30日作出（2016）豫1424刑初908号刑事判决，该判决已发生法律效力。2017年3月10日申诉人王亚军向本院提起申诉，2017年4月6日本院作出（2017）豫1424刑申2号再审决定，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2017年5月10日公开开庭进行了审理，柘城县人民检察院指派检察员路志强、杨建兵出庭履行职务，申诉人王亚军及其辩护人齐广亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原公诉机关指控，2015年1月9日凌晨，在柘城县城关镇黄山北路郭口桥南头西侧路边，原审被告人王亚军伙同孙文某（已判刑）、孙丰某（已判刑）等人驾车，将被害人赵某驾驶的车辆拦下，后无故将被害人赵某殴打致伤，经鉴定赵某伤情为轻伤二级。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：1.物证，扣押的斧子；2.书证；3.证人马某、刘某等人证言；4.被害人赵某陈述；5.鉴定意见书；6.被告人王亚军供述与辩解；7.同案犯孙文某、孙丰某的供述；8.现场勘查笔录；9.同步录音录像。公诉机关认为，原审被告人王亚军的行为构成寻衅滋事罪，请求依法判处。
原审被告人王亚军对公诉机关指控的犯罪事实及定性无异议。
原审查明：经审理查明，2015年1月9日凌晨，在柘城县城关镇黄山北路郭口桥南头西侧路边，被告人王亚军伙同孙文某（已判刑）、孙丰某（已判刑）等人驾车，将被害人赵某驾驶的车辆拦下，后无故将被害人赵某殴打致伤。经鉴定赵某伤情为轻伤二级。
另查明，被告人王亚军在案发后逃跑被上网追逃，于2015年6月28日被柘城县公安局抓获。于2016年10月19日赔偿被害人赵某医药费20000元，被害人赵某对被告人王亚军表示谅解。被告人王亚军因聚众斗殴罪，于2012年10月29日被柘城县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，于2014年10月22日因毁损他人财物被柘城县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千元。
上述事实，被告人王亚军在开庭审理过程中亦无异议，并有物证扣押的斧子，书证被告人王亚军户籍证明及有前科证明，被告人王亚军的供述，同案犯孙文某、孙丰某的供述，被害人赵某陈述，证人马某、刘某的证言，现场勘查笔录，同步录音录像，撤诉书等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人王亚军伙同孙文某、孙丰某等人无故滋事，随意殴打他人，致被害人赵某轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人王亚军犯寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人王亚军虽于2016年10月19日赔偿了被害人赵某医药费20000元，取得了被害人赵某的谅解。但被害人王亚军有前科，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项，第二十五条第一款之规定，判决被告人王亚军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
原审被告人王亚军申诉意见，一、本案被害人对于本案的发生合并矛盾的激化负有直接责任。本案的发生是因为申请人与孙丰某、孙文某三人驾驶车辆超越被害人驾驶的车辆时，被害人故意驾车撞向申请人驾驶的车辆，申请人三人下车看车时却遭到了被害人的殴打，且被害人用斧子砍伤申请人，申请人三人为此才予还手。根据河南省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》第一条规定“量刑应当以事实为根据，以法律为准绳，根据犯罪的事实、性质、情节和对社会危害程度，决定判处的刑罚。”按照该量刑指导意见的规定，被害人具有明显过错的，可以减少基准刑的20%以下量刑。二、原审判决，申请人及其家人已经与被害人达成赔偿协议且申请人已经取得被害人的谅解，应对申请人从轻、减轻处罚。综上所述，请求法院给予申请人从轻、减轻处罚，对申请人适用缓刑。
辩护人辩护认为：被告人王亚军构成寻衅滋事罪的事实基本清楚，但被告人王亚军具有相应的从轻情节，受害人在本案中具有重大过错，被告人王亚军依法应从轻判处，辩护人对被告人王亚军作有罪从轻的辩护：一、受害人赵某对纠纷的进一步发生具有重大过错，系受害人赵某持有斧子，首先砍伤了被告人王亚军的小腿，以此被告人等人给予了反抗，这一过程中，如果不是受害人手持斧子砍伤被告人，不可能发生继续的一系列行为，是受害人的原因造成的纠纷扩大，受害人具有重大过错，依法应减轻被告人的责任。第一、被告人王亚军多次的供述中，明确了自己第一个下车后，随即就受到了受害人赵某手持斧子的攻击，并致伤被告人王亚军的左小腿，在此情况下，被告人王亚军告知对方有斧子，第二个从车上下来的“孙丰某上前把这个男的手里的斧子打掉地上”，“随后这个男的就从地上捡起来斧子就准备砍我和孙丰某，这时孙丰某又拽着这个男的胳膊把斧子给他打掉在地上了”，被告人王亚军多次的供述均详细明确了上述事实，说明了受害人首先持有凶器即斧子，而被告人王亚军及其他人均赤手空拳，再次，受害人斧子被打掉后，两次又捡起继续行凶，而遭到他人反抗和制止。第二、孙丰某的多次供述印证了上述事实，充分证明了受害人所具有的重大过错，孙丰某看到了“赵亮惦着一把斧子从车上下来，二话没说赵亮就朝王亚军小腿部砍了一下”，孙丰某下车后劝阻受害人，受害人不听反而朝孙丰某头上砍去，孙丰某用胳膊拦住，把受害人制服在地上，上述事实说明，是受害人持有斧子，下车后并直接砍向王亚军小腿部，然后纠纷进一步发生，孙丰某进一步证明了受害人持有的斧子是黑色的军用斧子，同时也证明了看到的受害人是“这个男的走路不稳，看着像是有点晕”，受害人系酒后，充分说明了受害人所具有的重大过错，也说明在阻拦受害人进一步行凶的过程中进行制止的正当性。第三、孙文某的多次供述进一步证实了受害人对事情的发生及进展具有重大过错，孙文某听到了被告人王亚军所喊的：“丰收，对方掂的有东西，砍着我的腿了”，然后看到孙丰某下来，双方由此引起了继续的冲突和被告人及孙丰某的阻止行为。第四、被告人王亚军左小腿伤害事实客观存在，虽没有住院及相关病例，但现在仍有疤痕存在，且有孙丰某孙文某证实，同时，斧子的下来及王亚军父亲的证言印证了该斧子系来源自受害人，这也充分说明了王亚军下车后就收到了受害人的攻击，并致伤王亚军，造成王亚军受伤，而王亚军受伤后，所发生的过程均是围绕制止、阻止受害人继续行凶而发生的正当行为，这一过程中，发生的伤害到受害人的行为，也是为了阻却受害人进一步行凶而实施的。二、受害人陈述，完全回避了自己持有斧子并伤害被告人王亚军腿部的这一事实，受害人避重就轻的陈述，不能掩盖其对事态的发生及发展首先具有重大过错的事实。从受害人的陈述，结合三个被告人的供述，完全可以说明受害人的陈述具有避重就轻，完全回避了自己持有斧子致伤王亚军的事实：第一，受害人是第一个下车的，然后是王亚军下车，这是，如果是王亚军下车时就持有斧子，受害人赵某会第一眼就看到王亚军持有斧子，但整个受害人陈述，没有这样的内容；第二，受害人陈述中，看到王亚军后，“黑色轿车上下来一个人（王亚军），这个人说着花就用手拽着我的胳膊了”，这里仍然只字没有提到斧子，如果王亚军手持斧子，所发生的应该就是另外一个版本的事实。以上充分说明，这里的受害人陈述，均在故意隐瞒自己持有斧子的事实，更为了回避致伤王亚军的事实。同时，也更说明，被告人王亚军及其它被告人均赤手空拳，手持斧子的是受害人并致伤了王亚军。三、被告人王亚军所具有的其它从轻情节。被告人王亚军给予了受害人赔偿，并获得了受害人的谅解，不再要求追究被告人王亚军的刑事责任。同时，王亚军认罪态度端正，且其归案后能如实供述自己的犯罪过程，多次的供述均相互一致，且和其他被告人供述能相互印证，充分并客观的说明犯罪的过程，这说明被告人王亚军有良好的悔罪表现。综上所述，本案导致双方接触并进一步事态扩大的根本原因在于受害人，是受害人手持斧子砍伤被告人王亚军而引起，从而因此的制止和阻止受害人进一步损失扩大的行为具有正当性，受害人具有重大的过错，这一过错应减轻被告人的责任，同时被告人的认罪态度及赔偿，且被告人王亚军事实上已经羁押已久，也实际上受到了相应的惩罚，被告人王亚军现在给予缓刑已经不至于再发生社会的危害性，因此，请求贵院在查清本案事实的基础上，给予王亚军从轻判处，给予缓刑量刑，维护法律的尊严。
再审中原审被告人王亚军辩护人向本院提交以下证据材料：五张照片，证明1、王亚军首先受到伤害，照片与腿部伤痕相吻合，法庭可核实被告在邮箱中保留的照片；2、王亚军所受伤害结合三个被告人的供述及其他证据，说明系受害人所致，受害人具有重大过错，应减轻王亚军的刑事责任。
原公诉机关提供原审证据，未提供新证据。
经再审查明，再审查明的事实同原审查明的事实相同外，另查明被害人赵天浩双方发生争执中持斧头致伤原审被告人王亚军腿部。
本院再审认为，原审认定的原审被告人王亚军伙同孙文某、孙丰某等人无故滋事，随意殴打他人，致被害人赵某轻伤二级，犯罪事实清楚，其行为已构成寻衅滋事罪，定罪准确，但是原审没有认定被害人持斧头致伤王亚军的情节，因该情节能够说明被害人对本案的发生也有负一定的责任，可酌定对王亚军予以从轻处罚。关于原审被告人王亚军及辩护人辩护认为应从轻判处并适用缓刑的意见，结合本案实际情况，从轻处罚的意见，本院予以支持，由于原审被告人王亚军有犯罪前科，不宜适用缓刑，该辩护意见不予支持。综上原判定罪准确，但量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法》解释》第三百八十九条第一款第三项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）豫1424刑初908号刑事判决；
二、原审被告人王亚军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月30日起至2017年6月29日止，先行羁押的30日已扣除）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 王国富
审判员 李 华
审判员 赵文云
二〇一七年五月三十一日
书记员 苏于芮