浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙02民终2496号
上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司。住所地：浙江省宁波保税区华能大厦***号。
代表人：杨刚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：肖称发，浙江亿站律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曹述华，男，1970年8月26日出生，土家族，工人，户籍所在地湖南省芷江侗族自治县，现住浙江省宁波市鄞州区。
委托诉讼代理人：胡世勇，上海阅瀚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王杰，男，1988年3月20日出生，汉族，公司员工，住浙江省宁波市鄞州区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司（以下简称平安保险宁波分公司）因与被上诉人曹述华、王杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院于2017年6月20日作出的（2017）浙0212民初4315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案受理后，依法组成合议庭，并于2017年8月16日对本案进行了公开开庭审理。上诉人平安保险宁波分公司的委托代理人肖称发，被上诉人曹述华及其委托代理人胡世勇，被上诉人王杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人平安保险宁波分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：1.关于本案被上诉人曹述华伤残等级与实际伤情的问题。被上诉人曹述华的实际伤情与十级伤残不符，上诉人在复勘被上诉人曹述华的病情时，对其踝关节活动度进行了测量，发现被上诉人曹述华踝关节功能度与十级伤残不符。一审判决认定伤残评定活动度要考虑伤情、承重、行走、跳跃的能力，鉴定机构在一审对此作出了一份回函，这与鉴定报告的结论是冲突的，应以《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定作为评定标准。是否构成十级伤残应该严格按照相关的数据、测量方法进行计算。希望二审可以准许重新鉴定。2.本案鉴定机构在未履行告知义务的情况下做出鉴定意见，鉴定程序不符合规定。
被上诉人曹述华在二审中答辩称：1.上诉人一直提到在一审之前对被上诉人进行了复勘，那么请问具体的复勘人员是谁，有无相应的鉴定资质。被上诉人曹述华不认可上诉人之前进行复勘的人员具有相关的鉴定资质和水平。上诉人的照片来源是当时双方和解时，上诉人的工作人员扳着曹述华的脚拍的。曹述华的两只脚现在肌肉萎缩，大小不一，遇到阴雨天气会疼痛，医生说是创伤性关节炎。2.一审法院在认定伤残等级前，已经现场查看了脚关节的具体伤情，并且曹述华目前两只脚还是不对称，同时一审法院也向上诉人代理人询问了伤残的具体情况，其在一审中根本没有解释清楚具体原由，上诉人缺乏重新鉴定的依据。3.鉴定机构在鉴定时已经履行了告知义务，其电话告知了被上诉人王杰，王杰明确表示不到场，王杰或上诉人是否到场不影响伤残鉴定的等级。被上诉人认为上诉人申请重新鉴定纯粹是为了拖延时间，一审法院在核实相关事实之后不同意重新鉴定，符合相关法律规定。
被上诉人王杰在二审中答辩称：关于曹述华的伤残鉴定，一直是上诉人公司和曹述华在联系，被上诉人王杰对此并不清楚。曹述华去鉴定的那天，已经到医院，鉴定机构的工作人员给我打电话问我是否要过去，但是我当时在上班，所以就没有过去。
原审原告曹述华向一审法院起诉请求：两原审被告赔偿原审原告因事故造成的医疗费40016.23元、住院伙食补助费840元、营养费2250元、后续治疗费8000元、护理费5179.03元、误工费25666.67元、残疾赔偿金95704元、被扶养人生活费24314.75元、精神损害抚慰金5000元、残疾器具费150元、交通费500元、财产损失费880元、鉴定费2910元，各项损失合计172474.69元（已扣除原审被告王杰垫付的38935.99元）；原审被告平安保险宁波分公司在交强险及商业险范围内先行承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）；原审被告王杰对超出保险范围外的其他损失承担赔偿责任。一审审理过程中，原审原告申请变更诉讼请求为：两原审被告赔偿原审原告因事故造成的医疗费40016.23元、住院伙食补助费840元、营养费2250元、后续治疗费8000元，护理费5336.70元、误工费25666.67元、残疾赔偿金95704元、被扶养人生活费24314.75元、精神损害抚慰金5000元、残疾器具费150元、交通费500元、财产损失费880元、鉴定费2910元，各项损失合计172632.36元（已扣除原审被告王杰垫付的38935.99元）；原审被告平安保险宁波分公司在交强险范围内先行承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）；原审被告王杰对超出交强险范围外的其他损失承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2016年11月2日16时许，被告王杰驾驶浙Ｂ×××××号小型轿车沿宁横路云龙镇通达铸造厂附近路边起步掉头过程中，车身左侧与由南往北直行的由原告骑行的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。经交警部门作出事故责任认定：被告王杰因车辆掉头未确保安全行为，负事故全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，原告当即被送往宁波明州医院住院治疗，于2016年11月30日出院，住院28天，入院诊断和出院诊断均为右侧内、外、后踝骨折。入院治疗期间于2016年11月9日行“右侧内、外踝骨折切开复位内固定术”，目前内固定尚未拆除。后原告又数次门诊，共计花费医疗费40585.25元（对原告提供的2017年1月6日的中成药131.70元关联性不予确认）。住院期间，被告王杰代为购买了抬脚垫和便盆，支出80元（该笔支出原告未主张，故被告王杰垫出的金额中不应包括在内）；同时代为支付护理费2880元（18天×160元/天）。原告自行购买了铝拐杖一付，价值150元。2017年3月22日，宁波诚和司法鉴定所出具鉴定意见：曹述华因交通事故致右内、外、后踝骨折，经手术治疗后，目前遗留后踝关节活动受限，伴右下肢承重能力下降，评定其伤残等级为十级伤残（与交通事故之间存在因果关系）；建议伤后误工期限为4个月，护理期限为2.5个月，营养期限为2.5个月，建议拆除内固定物的后续医疗费为8000元左右；曹述华目前属于部分丧失劳动能力。原告为此支付鉴定费2910元。事故发生后，被告王杰垫付医疗费29636.71元，垫付护理费2880元。被告平安保险宁波分公司垫付医疗费10000元。原告为维修电动车支出880元。
一审另查明，原告自2014年2月起暂住在宁波市，目前居住在宁波市鄞州区云龙镇徐东埭村72-3；事故发生一年，原告在宁波市鄞州云龙恒丰汽车配件厂工作。其父亲曹继炎，出生于为1944年9月28日，母亲彭三妹，出生于1947年1月28日，两人生育四个子女，其中一子为原告；原告生育一子一女，儿子曹俊豪，2001年6月11日出生；女儿曹倩，2007年1月3日出生。肇事车辆浙Ｂ×××××号小型轿车登记在案外人姚金凤名下，王杰自认事故发生时其驾驶车辆的行为与姚金凤无关，同意承担赔偿责任。该车辆在被告平安保险宁波分公司投保了交强险。
一审法院经审理认为：被告王杰驾驶机动车与原告发生交通事故致原告遭受人身损害，因被告王杰驾驶的浙Ｂ×××××号小型轿车在被告平安保险宁波分公司投保了机动车交通事故责任强制险，故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，应先由被告平安保险宁波分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出交强险的部分，因被告王杰系驾驶员且负事故全部责任，故应由被告王杰承担赔偿责任。本案中，关于原告的其他各项损失，一审法院综合认定如下：一、医疗费：结合原、被告提供的有效发票，该院确认原告共计花费医疗费40585.25元（含被告王杰垫付29636.71元及被告平安保险宁波分公司垫付的10000元）；二、后续治疗费：原告受伤后进行了手术治疗，目前内固定尚未拆除，根据鉴定部门的鉴定意见，术后拆除内固定的费用为8000元左右，该院予以支持；三、住院伙食补助费：原告主张840元合理，该院予以确认；四、营养费：原告主张按2250元合理，该院予以确认；五、护理费：根据鉴定意见，原告受伤后的护理期限为2.5个月，住院期间原告请护工护理18天，按160元每天计费合计2880元，符合宁波市护理行业收费标准，该部分费用由被告王杰垫付；家属护理10天，原告按照157.67元每天计算10天为1576.70元，低于宁波市上一年度全社会职工平均工资的标准，该院予以确认；出院后尚需护理47天，应为部分护理，原告计算标准过高，酌定按50元/天计算出院后护理费为2350元，据此，原告的护理费合计为6806.70元；六、误工费：根据鉴定意见，原告的误工期限为4个月，根据原告提供有效证据，可以认定原告与宁波市鄞州云龙恒丰汽车配件厂存在劳动合同关系，但该厂提供的误工证明中的工资金额为5500元，无工资发放清单佐证，与劳动合同中计件工资的特性不符，原告亦无法提供其他证据证明误工损失，故该院按照宁波市上一年度全社会职工平均工资的标准61342元/年计算四个月为20447.33元；七、残疾赔偿金：根据鉴定意见，原告因事故构成十级伤残，且其收入主要来源于非农，故现原告主张95704元，计算标准符合法律规定，该院予以确认。被告平安保险宁波分公司以根据其复勘照片显示原告踝关节活动度不应构成十级伤残为由提出重新鉴定。该院认为，原告提供的鉴定报告系由有资质的合法鉴定部门作出，被告平安保险宁波分公司并未提交鉴定的程序与实体系不合法的证据，关于踝关节活动度问题，被告平安保险宁波分公司提供的照片无法显示准确的度数，且鉴定依据是“踝关节活动受限，伴右下肢承重能力下降”，即评定伤残等级时不仅考虑活动度，还要对具体的伤情、承重、行走、跳跃能力等各方面进行综合评定，故该院认为鉴定部门作出的丧失程度的检测方式并无不妥，被告平安保险宁波分公司提出的重新鉴定依据不足，故不予重新鉴定；八、被扶养人生活费：根据鉴定意见，原告构成部分丧失劳动能力。现原告父母均已过退休年龄，原告兄弟姐妹四人，同时原告育有两个子女，因原告伤残构成部分丧失劳动能力，其收入来源于城镇，故其主张的被扶养人生活费子女按2015年度城镇居民人均生活消费性支出计算，父母按照2015年度农村居民人均生活消费性支出计算，合计24314.75元，符合法律规定范畴，该院予以确认。被告提出部分丧失劳动能力不符合被扶养人生活费赔付标准无法律依据，该院不予支持；九、残疾器具辅助费：根据原告提供的票据，其在住院期间购买拐杖支付150元，该支付合理且符合伤情，该院予以确认；十、鉴定费：原告主张2910元合理，该院予以确认；十一、交通费：因原告并未提供交通费发票，故根据就医次数酌情确定为300元；十二、精神损害抚慰金：原告构成十级伤残，其主张的精神损害抚慰金5000元过高，酌情调整为3000元；十三、财产损失：880元，两被告均无异议，该院予以确认。上述十三项损失合计206188.03元，由被告平安保险宁波分公司在交强险限额内承担以下赔偿责任：医疗费用赔偿限额项下10000元、死亡伤残赔偿限额项下110000元（含精神损害抚慰金3000元）、财物损失项下880元，合计120880元，扣除其已垫付的10000元，尚需赔付110880元。其余损失85308.03元由被告王杰予以赔偿，扣除被告王杰已支付的32516.71元，被告王杰还需赔偿原告52791.32元。
综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，作出如下判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告曹述华医疗费等经济损失合计110880元（优先赔偿3000元精神损害抚慰金）；二、被告王杰赔偿原告曹述华交强险外的损失52791.32元；上述一、二两项均限在本判决生效后七日内履行完毕；三、驳回原告曹述华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费3753元，减半收取计1876.50元，由原告曹述华负担97.5元，被告王杰负担574元，被告中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司负担1205元。
本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。
二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中，被上诉人王杰驾驶机动车与被上诉人曹述华发生交通事故致曹述华遭受人身损害，因被上诉人王杰驾驶的浙Ｂ×××××号小型轿车在上诉人平安保险宁波分公司投保了机动车交通事故责任强制险，故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，应先由上诉人平安保险宁波分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出交强险的部分，因被上诉人王杰系驾驶员且负事故全部责任，故应由被上诉人王杰承担赔偿责任。对于被上诉人曹述华主张的残疾赔偿金，根据宁波诚和司法鉴定所出具的鉴定意见，曹述华因交通事故致右内、外、后踝骨折，经手术治疗后，目前遗留后踝关节活动受限，伴右下肢承重能力下降，评定其伤残等级为十级伤残（与交通事故之间存在因果关系），可见被上诉人曹述华因事故构成十级伤残，且其收入主要来源于非农，故一审经核算后认定被上诉人曹述华的残疾赔偿金为95704元，并无不当。上诉人平安保险宁波分公司在二审中主张根据其提供的复勘照片显示被上诉人曹述华不应构成十级伤残，且鉴定机构程序不当，并提出重新鉴定申请。本院认为，本案一审中的鉴定意见系由有资质的合法鉴定机构依法所作出，鉴定机构在鉴定过程中已经通知了上诉人公司和被上诉人王杰，而上诉人平安保险宁波分公司并未提交证据证明鉴定的程序与实体存在不合法的情形，故上诉人的上诉理由缺乏依据，本院不予采信；上诉人平安保险宁波分公司提出的重新鉴定申请依据不足，本院不予准许。
综上，上诉人平安保险宁波分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3753元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马金平
审 判 员 孙长虎
代理审判员 郑 辉
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 陆 琼