广东省东莞市第三人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1973刑初482号
公诉机关东莞市第三市区人民检察院。
被告人张伟，男，1971年11月29日出生，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地为四川省南部县，因犯贩卖毒品罪于2011年1月25日被东莞市中级人民法院判处有期徒刑三年，2013年1月6日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年7月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
辩护人赖辉华、朱峰，广东名成律师事务所律师。
被告人覃兆云，男，1971年7月20日出生，汉族，文化程度高中，无业，户籍所在地为湖北省公安县，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年7月12日被羁押并被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2017]484号起诉书指控被告人张伟、覃兆云犯贩卖毒品罪，于2017年3月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月17日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院指派检察员牛京智出庭支持公诉。被告人张伟及其辩护人赖辉华、被告人覃兆云到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第三市区人民检察院指控称,2016年7月11日19时许，吸毒人员夏某（另案处理）打电话联系被告人张伟购买甲基苯丙胺，并约好在常平镇华泰酒店附近交易。当天20时许，民警在东莞市常平镇华泰酒店附近路段抓获张伟，当场在张伟所驾驶的汽车缴获4包甲基苯丙胺（共净重54.8克）。
2016年7月11日22时许，被告人张伟打电话联系倩倩（另案处理）购买毒品，倩倩说不在常平镇，并发短信给张伟提供被告人覃兆云的电话号码，叫张伟直接联系购买毒品。张伟联系覃兆云说要购买毒品，并约好见面地点。次日凌晨2时40分，民警在本市常平镇维也纳酒店附近路段抓获被告人覃兆云以及吸毒人员谭玉花（另案处理）。民警在覃兆云身上缴获1包甲基苯丙胺（净重2.87克）、1包氯胺酮（净重0.14克），在谭某的手提包内缴获1包甲基苯丙胺（净重17.33克）。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了现场勘验材料，理化检验鉴定报告等鉴定意见，夏某等证人的证言，手机等物证，扣押物品清单等书证，视听资料审讯录像，被告人张伟、覃兆云的供述与辩解等证据。公诉机关据此认为被告人张伟无视国法，贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定；被告人覃兆云贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定。以上犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张伟此前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。张伟此前因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯毒品犯罪，是毒品再犯，应当从重处罚。张伟协助侦查机关抓获同案犯，有立功表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人覃兆云对公诉机关起诉指控的罪名无异议，未提出辩解意见；被告人张伟对公诉机关起诉指控的罪名无异议，辩解公诉机关指控其贩卖毒品的数量按从车上缴获的54.8克计算不合理，应按夏某向其购买30克来计算，其他的24.8克是其自己吸食的。
被告人张伟的辩护人赖辉华对公诉机关起诉指控被告人张伟的罪名无异议，提出以下几点辩护意见：1.需对缴获的54.8克毒品的事实区分对待，张伟贩卖毒品30克，其余24.8克为非法持有毒品的行为；2.张伟是被吸毒人员犯意引诱，应减轻处罚；3.张伟实施犯罪的过程是在公安的全称监控下进行的，是犯罪未遂；4.认为对张伟的量刑在七年以下较为合适。
经审理查明，公诉机关指控被告人张伟、覃兆云犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人张伟贩卖甲基苯丙胺五十克以上，被告人覃兆云贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为均已触犯中华人民共和国刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人张伟、覃兆云犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持。被告人张伟此前因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人张伟协助侦查机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以减轻处罚。被告人张伟、覃兆云系受特情间接引诱而实施贩卖毒品行为的，根据罪刑相适应原则，应从轻处罚。被告人覃兆云当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。随案移送的从被告人张伟处搜获的金色IPHONE手机一部、白色杂牌手机一部、黑色小米手机一部、白色金立手机一部，从被告人覃兆云处搜获的白色VIVO手机一部，系作案工具，依法应予没收；暂扣于东莞市公安局黄某分局的黑色丰田小汽车（发动机：C835281）一辆、宝马小汽车（发动机：306S336603079）由暂扣机关查清权属后依法处理。
关于被告人张伟及其辩护人赖辉华提出的应按30克认定张伟贩卖毒品甲基苯丙胺数量，其余24.8克甲基苯丙胺为张伟非法持有的意见，经查，从张伟所驾驶汽车缴获的4包共净重54.8克的毒品甲基苯丙胺，按相关司法解释，应全部认定为张伟贩卖毒品的数量，故被告人张伟及其辩护人赖辉华的该意见不成立，本院不予采纳。
关于被告人张伟的辩护人赖辉华所提张伟是被吸毒人员犯意引诱，应当减轻处罚的辩护意见，经查，张伟贩卖毒品的行为虽然存在特情介入因素，但吸毒人员夏某在电话联系张伟购买30克毒品时，张伟当即表示同意并驱车前往约定地点进行交易，张伟本身就有实施贩卖毒品的主观意图，且张伟在公安机关侦查阶段曾供述之前也有贩卖毒品给夏某，因此不存在犯意引诱，辩护人所提该辩护意见，本院不予采纳。但考虑到有对张伟贩卖毒品存在数量引诱的因素，本院在量刑上对张伟予以酌情从轻处罚。
关于被告人张伟的辩护人赖辉华所提对张伟量刑在七年以下较为合适的意见，经查，张伟所犯罪行依法应判处十五年有期徒刑，因其有立功表现，依法可减轻处罚，量刑幅度在七年以上十五年以下，因此辩护人的该辩护意见于法无据，本院不予采纳。
关于被告人张伟的辩护人赖辉华所提张伟系犯罪未遂的辩护意见，经查，张伟贩卖毒品的行为已进入交易环节，系犯罪既遂，因此该辩护意见不成立，本院不予采纳。
视被告人张伟、覃兆云的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项以及第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条第一款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年九个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月11日起至2026年4月10日止。罚金从本判决生效之日起30日内向本院缴纳，上缴国库）。
二、被告人覃兆云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月12日起至2017年8月11日止。罚金从本判决生效之日起30日内向本院缴纳，上缴国库）。
三、随案移送的金色IPHONE手机一部、白色杂牌手机一部、黑色小米手机一部、白色金立手机一部、白色VIVO手机一部，予以没收，上缴国库；暂扣于东莞市公安局黄江分局的黑色丰田小汽车（发动机：C835281）一辆、宝马小汽车（发动机：306S336603079），由暂扣机关查清权属后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 温 皓
审判员 李奇志
审判员 刘浩宇
二〇一七年五月二十三日
书记员 曾子凤
吕海潜