广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民终1283号
上诉人（原审原告）：华润混凝土（湛江）有限公司，统一社会信用代码：91440800671594348E，住所地：广东省遂溪县广湛公路325国道殷屋路段东侧。
法定代表人：纪友红，该公司董事长。
委托诉讼代理人：段科明，该公司人事行政部经理。
被上诉人（原审被告）：林永坚，男，1975年7月7日出生，汉族，住广东省湛江市麻章区。
上诉人华润混凝土（湛江）有限公司（以下简称华润公司）因与被上诉人林永坚经济补偿金纠纷一案，不服广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法民一初字第686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人华润公司的委托诉讼代理人段科明，被上诉人林永坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
华润公司上诉请求：一、撤销原判，改判华润公司属于合法解除劳动合同，不承担支付解除劳动合同的经济补偿金52536元的责任；二、判决由林永坚负担有关诉讼费用。事实和理由：林永坚是华润公司的员工，于2009年11月25日与华润公司建立劳动合同关系，担任搅拌车司机的职务。双方于2015年2月1日签订了无固定期限劳动合同。原审认定“华润公司向法院提交的证据，不足以证明林永坚存在违反公司规章制度、严重失职，并造成华润公司重大经济损失的行为，因此，华润公司强行解除与林永坚的劳动合同关系违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，华润公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向林永坚支付赔偿金”是错误的。理由如下：（一）华润公司在征求员工意见并获得同意的情况下，提供了证人证言。华润公司生产部的助理经理李某及车队队长周某作为证人出庭作证。李某及周某是公司的老员工，与林永坚同属一个部门，是事件的目击者和经历者，二人了解事情的全过程。李某及周某可以证明林永坚当时上班不上岗，且煽动司机罢工。（二）2015年9月的搅拌车司机送货单可以证明林永坚于9月16日后无出车拉料记录。该送货单为专用设备系统打印，不可更改，该送货单可以证明林永坚未上岗。（三）华润公司可提供《搅拌车每日工作明细表》，该表中有每日搅拌车司机拉料的详细情况，含工地名称、发车时间、到达工地时间、卸料时间、卸完时间、回到公司时间、总耗时等，且该表均有搅拌车司机本人签名。9月份的《搅拌车每日工作明细表》可以证明林永坚在9月16日后未上岗。（四）林永坚屡次违反公司制度，规则意识差，且给公司造成了不同程度的经济损失。《司机手册》第1条“岗位职责”第1点规定：根据调度安排，按照送货单内容，正确做好标识，安全、准时将货送达工地，下班前上交送货单。第2条“日常行为守则”第1点规定：司机每天必须准时上班工作，不得迟到早退。有事外出应提前请假，经批准后方可离开，不允许私自离开，否则按旷工处理。第2点规定：司机必须服从生产调度安排，不得以任何理由拒绝出车，送货过程中不得中途停留，不得将车驶至与生产无关的地方，司机不允许在送货过程中发生与送货无关的行为。《华润水泥管理手册》中“华润水泥基地员工奖惩管理制度”第284条惩处情形及办法的第2841点公司将给予惩处第a点规定：违反劳动纪律，不按时到岗或参加公司规定的有关会议和培训或个人工作作风散漫，不听从指挥，给他人工作环境造成不良影响。第2842点违反劳动纪律惩处办法的第a点规定：不遵守作业时间，按公司考勤管理制度执行处罚。第d点规定：无正当理由，不服从工作安排，对上级领导进行威胁或打击报复，个人私事纠缠领导的，每次100元，并给予通报批评，情节严重者给予留用察看处分。根据《华润水泥管理手册》中“华润水泥基地公司考勤管理制度”第27.3条第27.33点旷工天数计算的第d点的规定：无故不上班或未经批准擅自缺勤、离岗的，视为旷工。第27.34点迟到及旷工处理的第27.342点规定：旷工除扣罚旷工期间相应全部薪酬外，另扣罚100元/天，并通报批评；连续旷工达到5天或一年内累计旷工达到15天，解除劳动合同。在2015年9月16日至9月22日期间，林永坚因对薪酬方案不满而上班不上岗，拒不服从生产安排，并煽动司机罢工（违反了第1条“岗位职责”第1点及第2条“日常行为守则”第2点）。华润公司为了维护公司声誉，遵守与客户的合同约定，在迫不得已的情况下请求别的公司的车队支援工地供料，林永坚给华润公司的生产运营造成严重影响。罢工事件发生后，华润公司立即采取了相关措施，于2015年9月21日就现执行的《搅拌车司机提成方案》做出了制度允许范围内的细则修改，召开了《司机工资提成方案意向调查会议》，但林永坚并未按通知参加会议。修改细则后的提成方案获得了司机的认同，司机已经恢复正常工作。华润公司在2015年2月28日对林永坚进行了《公司制度》培训，培训中林永坚对公司的管理制度没有提出任何异议，并对培训效果进行反馈。林永坚不存在不清楚华润公司管理制度的情形。林永坚营私舞弊给华润公司造成巨大经济损失，也严重违反了华润公司的规章制度。自2015年9月23日开始，林永坚在没有履行任何请假手续的情况下就再未到公司上班。林永坚已经连续旷工超过5天（违反《华润水泥管理手册》中“华润水泥基地公司考勤管理制度”第27.34点迟到及旷工处理的第27.342点及第2842点违反劳动纪律惩处办法的第a点）。针对林永坚长期旷工及造成华润公司巨大经济损失的情况，华润公司于2015年10月15日通知工会并获得工会的同意后，于2015年10月16日解除了与林永坚的劳动合同关系，并在当天向林永坚发出解除劳动合同的通知。综上，华润公司是依据《华润水泥管理手册》中“华润水泥基地员工奖惩管理制度”第284条、“华润水泥基地公司考勤管理制度”第27.3条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，依法解除与林永坚之间的劳动合同关系，华润公司无需支付任何赔偿金给林永坚。
被上诉人林永坚辩称，林永坚于2015年9月16日10点06分还在装料，装到南坡卸货，到中午才卸完货，回到公司是2点20分左右，华润公司称林永坚上班不上岗不属实，华润公司没有在此后要求林永坚装料。
2015年12月22日，华润公司向一审法院起诉请求判令华润公司不承担支付解除劳动合同经济补偿金52536元的责任。
原审法院认定：林永坚于2009年11月25日与华润公司签订劳动合同，成为华润公司搅拌车司机。2015年2月1日，双方签订无固定期限劳动合同。
华润公司提供2015年9月、10月的送货清单，用以证明林永坚在此期间上班不上岗以及煽动司机罢工，违反华润公司管理制度及劳动纪律，导致公司产生经济损失60万元，据此，华润公司于2015年9月24日向林永坚发出解除劳动合同通知书，内容为：林永坚提出涨工资要求，双方无法达成协议，林永坚工作5年10个月，支付6个月补偿金。2015年10月16日，华润公司再次向林永坚发出《解除劳动合同告知书》，解除与林永坚的劳动合同关系，要求林永坚在2015年10月20日前办理解除劳动合同及结算手续。2015年10月18日，林永坚收到华润公司通过邮政快递邮寄的《解除劳动合同告知书》。林永坚收到《解除劳动合同告知书》后，没有向华润公司提出继续履行劳动合同的要求，并于10月18日起不再到华润公司上班。
另查明，林永坚从2009年11月25日入职华润公司至2015年10月18日收到华润公司《解除劳动合同告知书》时止，在华润公司工作5年10个月零23日。华润公司解除与林永坚之间的劳动合同前12个月林永坚的月平均工资为4378元。
劳动合同解除后，林永坚向遂溪县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该仲裁委于2015年12月8日作出裁决书，裁决：华润公司一次性支付林永坚双倍经济补偿金52536元。华润公司不服该裁决，向原审法院提起诉讼。
原审法院认为，本案属经济补偿金纠纷。
一、关于华润公司解除与林永坚之间的劳动合同是否违法的问题。本案中，华润公司与林永坚之间是无固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十条、第四十一条的规定，华润公司与林永坚之间不是在协商一致的情况下解除劳动合同，不是林永坚提出解除劳动合同，华润公司不是过失性辞退林永坚或者是因经济性裁员而与林永坚解除劳动合同，本案也不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条中规定的用人单位不得解除劳动合同的情形。华润公司单方提出解除与林永坚的劳动合同关系，必须符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条中规定的情形。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，华润公司以林永坚违反公司规章制度、严重失职，营私舞弊，并给公司造成重大经济损失为由，强行解除劳动合同关系，华润公司应承担举证责任。华润公司提交的证据不足以证明林永坚存在违反公司规章制度、严重失职，营私舞弊，以及造成华润公司重大经济损失的行为，华润公司强行解除与林永坚的劳动合同关系违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，华润公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的标准向林永坚支付赔偿金。
二、关于解除劳动合同后的经济补偿的问题。林永坚在华润公司工作5年10月零23日，解除劳动合同前12个月工资为4378元/月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，经济补偿的年限按6年计算，华润公司应向林永坚支付赔偿金52536元（6年×4378元/月×2倍）。遂溪县劳动人事争议仲裁委员会裁决华润公司支付林永坚双倍经济补偿金52536元合理合法。华润公司请求判决该公司不承担支付解除劳动合同的经济补偿金52536元的责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回华润混凝土（湛江）有限公司的诉讼。本院受理费10元，由华润混凝土（湛江）有限公司负担。
本院二审期间，上诉人华润公司向本院提交证人周某、李某的证言，用以证明林永坚严重违反该公司规章制度，华润公司属于依法与林永坚解除劳动合同关系。被上诉人林永坚没有提交新证据。本院组织当事人对证据进行了质证。被上诉人林永坚对上诉人华润公司提交证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为林永坚没有严重违反华润公司的规章制度，华润公司属于违法与林永坚解除劳动合同关系。本院对上诉人华润公司提交的证据进行审查后认为，证人证言虽属于新证据，但因二位证人是华润公司的员工，与华润公司之间存在利害关系，仅凭证人证言不能认定华润公司属于依法与林永坚解除劳动合同，故本院不予采纳该证据。
本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案纠纷属于经济补偿金纠纷。根据本案双方当事人的诉辩意见，本案双方当事人二审争议的焦点问题如下：
一、关于华润公司解除与林永坚之间的劳动合同是否违法的问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，华润公司主张该公司是合法解除与林永坚之间的劳动合同。结合华润公司提交的证据予以分析，第一，华润公司提出林永坚在2015年9月17日至9月22日期间只上班但没有出车拉料记录，这其中原因就是因林永坚不愿意出车导致的。而从华润公司提交的送货单、工作明细表等证据来看，只能证明林永坚在此期间没有出车拉料记录，并不能证明林永坚在此期间没有出车拉料记录是因林永坚不愿意出车导致的。此外，华润公司提供的证人李某、周某等是该公司的员工，证人与该公司之间存在利害关系，故仅凭证人证言也不能证明林永坚在此期间没有出车拉料记录是因林永坚不愿意出车所导致，林永坚对华润公司主张的该事实也予以否认，故无法认定林永坚在2015年9月17日至9月22日期间只上班但没有出车拉料记录是因林永坚不愿意出车所导致；第二，华润公司曾于2015年9月24日向林永坚发出解除劳动合同关系的通知，故林永坚从2015年9月24日起不再到华润公司上班不能视为其旷工。根据以上情况可知，华润公司与林永坚之间不是在协商一致的情况下解除劳动合同，也不是林永坚提出解除劳动合同，同时华润公司提交的证据也不能证明该公司是因林永坚严重违反华润公司的规章制度而与林永坚解除劳动合同，故原审判决认定华润公司属于违法解除与林永坚之间的劳动合同并无不当，本院予以确认。华润公司关于该公司属于合法解除与林永坚之间的劳动合同的上诉理由不成立，本院不予采纳。
二、关于华润公司应否支付赔偿金52536元给林永坚的问题。如上所述，华润公司属于违法解除与林永坚之间的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，华润公司应支付赔偿金给林永坚。由于华润公司解除与林永坚之间的劳动合同前12个月林永坚的平均工资为4378元/月，赔偿金的年限按6年计算（林永坚在华润公司工作超过5年半），即根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，华润公司应向林永坚支付赔偿金52536元（6年×4378元/月×2倍）。本案因华润公司对仲裁裁决不服提起诉讼，故仲裁裁决不发生法律效力。原审判决虽然确认华润公司违法解除与林永坚之间的劳动合同，并确认遂溪县劳动人事争议仲裁委员会裁决华润公司支付林永坚经济补偿金52536元合理合法，但因原审只判决驳回华润公司的全部诉讼请求，而未判决华润公司支付赔偿金给林永坚会导致当事人失去向人民法院申请执行的依据，故本院增加一判项为：华润公司应向林永坚支付赔偿金52536元。华润公司关于该公司不应支付赔偿金给林永坚的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，华润公司的上诉缺乏理据，予以驳回。原审判决认定事实清楚，但实体处理部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款及第三款、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省遂溪县人民法院（2015）湛遂法民一初字第686号民事判决；
二、限华润混凝土（湛江）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付赔偿金52536元给林永坚。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元及二审案件受理费10元，均由上诉人华润混凝土（湛江）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 芳
审判员 王 瑾
审判员 李建明
二〇一七年十月二十六日
书记员 朱浩光
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。