广东省惠州市惠阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）惠阳法新民初字第93号
原告吴国军，男，汉族，住湖南省桃江县。身份证号码：×××2574。
委托代理人胡丽琴，广东尚典律师事务所律师。
委托代理人贺昌，广东尚典律师事务所律师。
被告鼎耀五金灯饰（惠州）有限公司，住所地：广东省惠州市惠阳区。
法定代表人张仲威，总经理。
委托代理人赵常远，北京市大成（深圳）律师事务所律师。
原告吴国军诉被告鼎耀五金灯饰（惠州）有限公司（以下简称“鼎耀公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2012年9月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2012年11月22日、2013年1月6日公开开庭进行了审理。原告吴国军及其委托代理人胡丽琴、贺昌，被告鼎耀公司的委托代理人赵常远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴国军诉称，2011年4月7日晚23时，被告鼎耀公司的保安邹明在值班时，因打卡问题与原告发生冲突，在此过程中邹明将原告摔倒并将原告按倒在地，致使原告的右肩膀锁骨骨折，随后原告被送往医院救治。经法医鉴定，原告受伤程度已构成轻伤，经司法鉴定，原告身体构成××。事后邹明被惠州市惠阳区人民法院判处故意伤害罪，邹明已向原告赔偿40000元。根据以上事实，原告认为被告应当对员工邹明在履行职务过程中导致原告身体损害的后果承担赔偿责任。为此，原告特诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告残疾赔偿金95592元、住院伙食补助费950元、护理费1520元、误工费39528元、交通费2000元、营养费2000元、后续治疗费10000元、被扶养人生活费16549元、精神损害抚慰金10000元、伤残鉴定费2000元，共计180139元，除去邹明已赔偿40000元，仍应赔偿140139元；2、本案诉讼费由被告承担。
原告吴国军对其诉称提供如下证据：
1、原告的身份证；
2、被告的企业机读档案登记资料；
3、（2012）惠阳法刑一初字第150号刑事判决书；
4、××证明书、出院小结；
5、惠中法医司鉴所（2012）临鉴字第365号司法鉴定意见书；
6、养老保险个人账户对账单、居住证明；
7、原告户口本、亲属关系证明；
8、中国农业银行账户历史明细查询；
9、鉴定费发票存根。
被告鼎耀公司辩称，一、被告不是本案的加害人，不需要承担本案的赔偿责任。二、原告所受伤害是邹明的故意伤害犯罪行为造成的，不属于职务行为，被告无需承担责任。三、原告就本案的主张已经提起过刑事附带民事诉讼，并与邹明达成和解协议，协议已履行。综上，原告的请求没有事实和法律依据，请法院依法驳回。
被告鼎耀公司对其辩称提供如下证据：
1、附带民事起诉书复印件；
2、撤诉申请书；
3、颜伏清的机动车驾驶证复印件；
4、调解协议；
5、调解笔录；
6、收条；
7、谅解书；
8、蔡锦霞的身份证复印件；
9、医疗费票据；
10、工资表三份。
本院调取了（2012）惠阳法刑一初字第150号刑事判决书。
经庭审质证，被告鼎耀公司对原告提供的证据1、2、3的真实性没有异议，对证据3的关联性有异议，不能证明原告所受伤害是属于职务行为造成；对证据4、5、6的真实性没有异议，对其关联性有异议，该证据不能证明被告需要承担责任；对证据7户口本的真实性没有异议，两份亲属关系证明中，村委会的印章不一致，并且派出所盖的不是户口专用章，请法院核实其是否真实；对证据8中国农业银行账户历史明细查询的真实性没有异议，对关联性有异议，该证据所载明的金额无法证明系原告的工资收入；对证据9鉴定费发票存根的真实性没有异议，但与被告无关。原告对被告鼎耀公司提供的证据的真实性没有异议，认为被告的证据恰恰能进一步证明邹明是在工作时间、工作场所因为工作的原因致使原告身体受到损害，但原告对被告所证明的内容有异议，原告只是与直接侵权人邹明达成调解协议，并未放弃对被告索赔的权利。原、被告对本院调取的（2012）惠阳法刑一初字第150号刑事判决书均无异议。本院对双方认可的证据予以认定；对双方提出异议的证据，根据证据规则进行分析认定。
经审理查明，原告吴国军系被告鼎耀公司抛光部门员工，邹明系被告鼎耀公司的保安。2011年4月7日23时，邹明在被告鼎耀公司门卫室值班时，见本公司员工吴国军下班后不按规定排队打卡，于是上前将吴国军的工卡收起，接着两人发生争执，吴国军用肩膀去撞邹明的身体，邹明抱着吴国军的身体往地上摔倒并将其按倒在地，致使原告吴国军的右肩膀锁骨骨折，随后原告被送往医院救治。经法医鉴定，原告吴国军的损伤程度已构成轻伤。
原告受伤后，于2011年4月8日至4月27日在南方医科大学惠州协和医院住院治疗19天，诊断为右侧锁骨中外1／3骨折，用去医疗费16513.67元。出院医嘱：休息2个月；出院后1月、3月、半年、9月、1年复查X光线；骨折愈合后，取内固定物，费用约7000元。原告住院期间由其妻子符建红护理，符建红也是被告鼎耀公司的员工，符建红护理期间，被告鼎耀公司按正常上班的待遇为符建红发放了2011年4月的工资1563元。
2012年7月28日，广东惠中法医临床司法鉴定所鉴定原告吴国军构成九级残疾，鉴定原告吴国军拆除内固定物需费用10000元。原告吴国军为此支付鉴定费1800元。原告吴国军属农业户口居民，于2008年11月起一直在被告鼎耀公司工作，受伤前12个月的平均工资为2485.17元／月。庭审时，原、被告双方确认，2011年4月7日事故发生之日至2012年7月27日定残前一日期间，被告共支付给原告工资26605.50元；其中2011年7月至2012年3月期间，原告在被告公司正常上班，原告共领取了正常上班的工资19857元。原告主张营养费2000元，但未提供医疗机构证明其需要加强营养的证明；原告主张处理事故的交通费2000元，亦未提供交通费发票。
事故发生前，原告需要扶养父亲吴仔冬、母亲杨元冬、儿子吴植，吴仔冬出生于1946年3月12日，杨元冬出生于1950年10月22日，吴植出生于2002年1月4日。吴仔冬、杨元冬共有三名子女，均已成年。
另查明，邹明故意伤害吴国军的行为已构成故意伤害罪，本院已于2012年8月2日作出（2012）惠阳法刑一初字第150号刑事判决，判处邹明有期徒刑六个月，缓刑一年。该刑事判决已经发生法律效力。吴国军在刑事诉讼中提起附带民事诉讼，之后吴国军与邹明就附带民事诉讼达成和解协议，由邹明一次性赔偿误工费、后续治疗费等共计40000元，吴国军撤回附带民事诉讼，不再追究邹明的民事责任。
本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”被告鼎耀公司的保安邹明在工作期间、工作场所内因履行工作职责与原告吴国军发生纠纷后，本应向公司相关负责人反映，遵循合法途径妥善解决问题，但保安邹明却使用暴力方法对原告吴国军进行加害，致使原告身体遭受损害。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”被告鼎耀公司的保安邹明属于执行公司工作任务造成原告损害，因此，原告的损害应由被告鼎耀公司承担赔偿责任。被告未参加原告与邹明的调解，原告也未放弃对被告实体权利的主张，原告与邹明签订的调解协议对被告没有约束力，但邹明赔偿的款项可以相应扣除。同时，本次纠纷系由于原告吴国军下班后不按规定排队打卡引起，在邹明收起吴国军的工卡时，原告吴国军亦采取了肩膀撞击邹明的不当方法，对损害的发生也存在过错，因此可以相应减轻被告的赔偿责任，结合双方的过错程度，本院酌定由被告承担70%的赔偿责任。
原告的损失费用，应将被告支付的医疗费、护理费以及工资等费用一并计算如下：
1、残疾赔偿金：根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定，本案原告的残疾赔偿金包括残疾赔偿金和被扶养人生活费两项内容。（1）残疾赔偿金：原告虽然属农业户口居民，但根据原告提供的证据，可以认定其事故前在城镇生活居住满一年以上，且有固定收入，因此，残疾赔偿金根据原告的伤残等级，可以按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起计算二十年，原告请求按23897.80元／年的标准计算残疾赔偿金95591.20元，未超出法定标准，本院予以支持。（2）被扶养人生活费：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。事故发生时，吴仔冬65周岁，需要被扶养15年，杨元冬60周岁，需要被扶养20年，吴仔冬、杨元冬由其3名子女共同扶养；吴植9周岁，需要被扶养9年，由其父母共同扶养。吴仔冬、杨元冬、吴值均属农业户口居民，被扶养人生活费根据原告的伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准计算，原告请求按5515.58元／年的标准计算，未超出法定标准，本院予以支持，被扶养人生活费的计算方法为：5515.58元／年×（15年＋20年）×20%（××）÷3人（××）＋5515.58元／年×9年×20%（××）÷2人（××）=17833.71元。以上两项费用共计113424.91元。
2、住院伙食补助费：原告住院19天，按每天50元计算，住院伙食补助费为950元。
3、护理费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告住院期间由符建红护理，根据被告发放给符建红2011年4月的工资，折算其护理费为1563元／月÷30天／月×19天=989.90元。
4、误工费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告受伤前12个月的平均工资为2485.17元／月，因原告在2011年7月至2012年3月正常上班，并正常领取了工资，因此，误工时间应计算为自受伤至定残前一日并扣除2011年7月至2012年3月的时间，共误工203天，误工费计算为2485.17元／月÷30天／月×203天=16816.32元。
5、交通费：原告虽然未提供交通费票据，但处理本次事故客观上需要花费交通费。本院根据原告处理事故的客观需要，酌情支持1000元。
6、营养费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”医疗机构未证明原告需要加强营养，因此，原告请求营养费的证据不足，本院不予支持。
7、后续治疗费：医疗机构证明原告拆除内固定需费用7000元，本院按医疗机构证明的7000元予以支持。
8、精神损害抚慰金：本次事故造成原告××，对其身体造成不可回复性的创伤，原告为此遭受较大精神痛苦，被告应给予赔偿。结合损害后果、过错程度、被告的赔偿能力及当地的平均生活水平等因素综合考虑，原告诉请精神损害抚慰金10000元适当，本院予以支持。
9、伤残鉴定费：根据原告提供的证据为1800元，属于确定原告伤残程度的必要支出，本院予以支持。
10、医疗费：16513.67元，有相关医疗费发票、××证明书为凭，本院予以确认。
以上费用共计168494.80元，由被告承担70%即117946.36元，扣除被告支付的医疗费16513.67元、受伤之日至定残前一日未上班误工203天的工资6748.50元（26605.50元-19857元）、护理费989.90元以及邹明支付的赔偿款40000元，仍应赔偿53694.29元。
对原告超出上述数额的请求，本院予以驳回。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条第三十条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告鼎耀五金灯饰（惠州）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿53694.29元给原告吴国军。
二、驳回原告吴国军的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3900元（原告已预交1950元，申请缓交1950元），由原告吴国军负担2758元，被告鼎耀公司负担1142元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审 判 长 潘伟雄
代理审判员 钟新华
人民陪审员 徐关华
二〇一三年一月八日
书 记 员 刘宇文