宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬海刑初字第588号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人林磊。2012年3月因吸食毒品被宁波市公安局江东分局行政拘留十日；2014年2月因吸食毒品被宁波市公安局江东分局行政拘留十五日；2014年6月因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月27日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人罗海滨。
被告人何巍。2012年1月因非法持有枪支被宁波市江北区人民检察院决定不起诉；2012年2月因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局行政拘留十五日；2014年6月因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月27日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人倪国辉。
被告人周某。2006年6月因赌博被宁波市公安局海曙分局处行政拘留十五日；2012年7月5日因犯信用卡诈骗罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年6月27日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局行政拘留十四日，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年7月11日被刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人沙唐波。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉（2014）1484号起诉书指控被告人林磊、何巍犯贩卖毒品罪；被告人周某犯非法持有毒品罪，于2014年10月27日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派代理检察员陈添出庭支持公诉，被告人林磊、何巍、周某及其辩护人罗海滨、倪国辉、沙唐波到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控：
一、贩卖毒品罪
2014年6月10日左右的一天下午，被告人林磊在本市海曙区中山西路时代金领公寓楼下，以人民币1000元左右的价格将10克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给何巍。
2014年6月9日下午，被告人何巍在本市海曙区南都花城小区门口，以人民币1500元的价格将1包约3克的甲基苯丙胺贩卖给姚某。
2014年6月26日23时许，被告人林磊在本市鄞州区长丰新村附近的海威假日酒店309房间内以人民币1200元的价格将1包约12克的甲基苯丙胺贩卖给周某。
2014年6月27日0时许，被告人何巍在本市海曙区中山西路邮政大厦附近的地铁站门口以人民币1500元的价格将1包甲基苯丙胺贩卖给姚某；同日11时许，被告人何巍在上述地点以人民币4000元的价格再次将1包甲基苯丙胺贩卖给姚某，后被民警抓获。民警随后从其暂住的时代金领公寓808房间内查获二包甲基苯丙胺，净重7.4683克。经查，上述2包被告人何巍贩卖给姚某的甲基苯丙胺净重11.1673克。
2014年6月27日上午，被告人林磊通过电话约定，以甲基苯丙胺每克120元，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）每粒50元的价格将20克甲基苯丙胺，10粒甲基苯丙胺片剂贩卖给何巍。同日14时许，被告人林磊将1包毒品（内含甲基苯丙胺19.8052克，甲基苯丙胺片剂10粒，净重0.9263克）放置于本市鄞州区长丰新村附近的海威假日酒店309房间内等待何巍交易时被民警抓获。后民警当场从该房间内查获甲基苯丙胺3包，净重34.2371克，甲基苯丙胺片剂3粒，净重0.2987克。
二、非法持有毒品罪
2014年6月27日14时许，被告人周某以其向被告人林磊购买的毒品质量较差为由，在被告人林磊暂住的本市鄞州区长丰新村附近的海威假日酒店309房间内准备换货时被民警抓获，当场从其身上查获甲基苯丙胺5包，净重11.4411克，甲基苯丙胺片剂2粒，净重0.1962克。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据材料。公诉机关认为被告人林磊、何巍明知是毒品而贩卖给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人周某明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人何巍具有立功情节。被告人何巍、周某能如实供述自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第七款、第三百四十八条之规定予以判处。
根据以上事实、情节，公诉机关建议以贩卖毒品罪判处被告人林磊有期徒刑十五年，并处没收财产；判处被告人何巍有期徒刑七年十个月，并处罚金。以非法持有毒品罪判处被告人周某有期徒刑七个月，并处罚金，与前判决有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元数罪并罚。
被告人林磊提出其没有贩卖过毒品，其只是帮何巍、周某到其“上家”处拿毒品，其没有获利。
被告人何巍、周某对起诉指控的犯罪事实无异议。
辩护人罗海滨提出被告人林磊将毒品给何巍、周某并没有牟利，只是替他们购买毒品用于吸食，不应定性为贩卖毒品。
辩护人倪国辉提出公安机关从被告人何巍暂住处缴获的7克多毒品不宜计入贩毒数量；2014年6月27日前一次交易的毒品并没有流向社会；2014年6月27日后一次交易的毒品属于数量引诱；被告人何巍行为不属以贩养吸性质；被告人何巍有立功表现，能如实供述犯罪事实，请求对被告人何巍从轻处罚。
辩护人沙唐波提出被告人周某非法持有毒品的数量刚超过非法持有毒品罪的定罪最低标准，被告人周某认罪态度好，请求对被告人周某从轻处罚。
经审理查明：
一、贩卖毒品事实
2014年6月10日左右的一天，被告人林磊在本市海曙区中山西路时代金领公寓楼下，以人民币1000元左右的价格将10克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给何巍。
以上事实有检察机关提供，并经当庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、被告人何巍供述，2014年6月10日左右的一天，林磊在本市海曙区中山西路时代金领公寓楼下，以人民币1000元左右的价格将10克冰毒贩卖给其等事实。
2、手机通话记录，证实了林磊与何巍之间通话的事实。
3、被告人林磊供述在案。
2014年6月9日下午，被告人何巍在本市海曙区南都花城小区门口，以人民币1500元的价格将1包约3克的甲基苯丙胺贩卖给姚某。
以上事实有检察机关提供，并经当庭质证，认证的以下证据予以证实：
1、证人姚某证言材料，证实2014年6月9日下午，被告人何巍在本市海曙区南都花城小区门口，以人民币1500元的价格将1包约3克的冰毒卖给其等事实。
2、证人王某证言材料，证实2014年6月9日下午，其与姚某同乘“小国”驾驶的汽车，到了本市海曙区南都花城小区门口，姚某以人民币1500元的价格向何巍购买冰毒一包等事实。
3、手机通话记录，证实了何巍、姚某等人之间通话的事实。
4、被告人何巍供述在案。
2014年6月26日23时许，被告人林磊在本市鄞州区长丰新村附近的海威假日酒店309房间内以人民币1200元的价格将1包约12克的甲基苯丙胺贩卖给周某。
以上事实有检察机关提供，并经当庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、被告人周某供述，2014年6月26日23时许，被告人林磊在海威假日酒店309房间内以人民币1200元的价格将1包约12克的冰毒贩卖给其等事实。
2、宁波市公安局海曙分局暂扣物品专用票据、有关照片，证实了公安机关从被告人周某处扣押了被告人林磊贩卖给周某毒品的事实。
3、宁波市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告，证实了被告人林磊贩卖的毒品含有甲基苯丙胺成份的事实。
4、手机通话记录，证实了林磊、周某之间通话的事实。
5、被告人林磊供述在案。
2014年6月27日零时许，被告人何巍在本市海曙区中山西路邮政大厦附近的地铁站门口以人民币1500元的价格将1包甲基苯丙胺贩卖给姚某；同日11时许，被告人何巍在上述地点以人民币4000元的价格再次将1包甲基苯丙胺贩卖给姚某，上述2包甲基苯丙胺共净重11.1673克。交易完成后被告人何巍被民警抓获，民警随后从其暂住的时代金领公寓808房间内查获二包甲基苯丙胺，净重7.4683克。
以上事实有检察机关提供，并经当庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、证人姚某证言材料，证实2014年6月27日，被告人何巍在本市海曙区中山西路邮政大厦附近，二次贩卖给其冰毒，其共付给何巍人民币5500元等事实。
2、证人王某证言材料，证实2014年6月27日上午10时多，其与姚某在一起，在本市海曙区中山西路邮政大厦附近，姚某向何巍购买“十个”毒品，姚某付人民币4000元给何巍等事实。
3、宁波市公安局海曙分局暂扣物品专用票据、预收款票据、有关照片，证实了被告人何巍贩卖的毒品、放在暂住地的毒品、违法所得及手机等物被公安机关查获等事实。
4、宁波市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告，证实了被告人何巍二次贩卖的毒品净重11.1673克，放在暂住地的毒品的净重7.4683克均含有甲基苯丙胺成份的事实。
5、手机通话记录，证实了姚某、何巍等人之间通话的事实。
6、被告人何巍供述在案。
2014年6月27日上午，被告人林磊通过电话约定，以甲基苯丙胺每克120元，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）每粒50元的价格欲将20克甲基苯丙胺，10粒甲基苯丙胺片剂贩卖给何巍。同日14时许，被告人林磊将1包毒品（内含甲基苯丙胺19.8052克，甲基苯丙胺片剂10粒，净重0.9263克）放置于本市鄞州区长丰新村附近的海威假日酒店309房间内等待何巍交易时被民警抓获。后民警又当场从该房间内查获甲基苯丙胺3包，净重34.2371克，甲基苯丙胺片剂3粒，净重0.2987克。
以上事实有检察机关提供，并经当庭质证，认证的以下证据予以证实：
1、被告人何巍供述，2014年6月27日，其通过电话与被告人林磊约定，以甲基苯丙胺每克120元，甲基苯丙胺片剂每粒50元的价格向林磊购买20克甲基苯丙胺，10粒甲基苯丙胺片剂等事实。
2、宁波市公安局海曙分局暂扣物品专用票据、有关照片，证实了被告人林磊放置于海威假日酒店309房间内的毒品、手机等物被公安机关查获的事实。
3、宁波市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告，证实了被告人林磊被查获的毒品的净重及含有甲基苯丙胺成份的事实。
4、手机通话记录，证实了林磊、何巍之间通话的事实。
5、宁波市公安局海曙分局白云派出所的证明，证实了公安机关于2014年6月27日抓获被告人何巍的事实。
6、行政处罚决定书，证实了被告人林磊、何巍曾被行政处罚的事实。
7、不起诉决定书，证实了被告人何巍于2012年1月因非法持有枪支被宁波市江北区人民检察院决定不起诉的事实。
8、户籍证明，证实了被告人林磊、何巍的身份；
9、被告人林磊供述在案；
二、非法持有毒品事实
2014年6月27日14时许，被告人周某以其向被告人林磊购买的毒品质量较差为由，在被告人林磊暂住的本市鄞州区长丰新村附近的海威假日酒店309房间内准备换货时被民警抓获，当场从其身上查获甲基苯丙胺5包，净重11.4411克，甲基苯丙胺片剂2粒，净重0.1962克。
以上事实有检察机关提供，并经当庭质证，认证的以下证据予以证实：
1、被告人林磊供述，2014年6月26日周某从其处拿走毒品，后周某讲毒品质量较差，于次日到海威假日酒店309房间内准备换货时被民警抓获等事实。
2、宁波市公安局海曙分局暂扣物品专用票据、有关照片，证实了公安机关从被告人周某处缴获了毒品、手机等物。
3、宁波市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告，证实公安机关从被告人周某处缴获的毒品的净重及含有甲基苯丙胺成份的事实。
4、有关手机通话记录，证实了周某、林磊之间通话的事实。
5、行政处罚决定书、刑事判决书，证实了被告人周某曾被行政处罚、刑事处罚的事实。
6、宁波市公安局海曙分局白云派出所的证明，证实了公安机关于2014年6月27日抓获被告人周某的事实。
7、户籍证明，证实了被告人周某身份。
8、被告人周某供述在案。
另查明，被告人何巍被公安机关抓获后，协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人。
以上事实有检察机关提供，并经当庭质证，认证的以下证据予以证实：
1、宁波市公安局海曙分局刑事案件情况说明书，证实了被告人何巍被公安机关抓获后协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人的事实。
2、被告人何巍供述在案。
本院认为，被告人林磊、何巍明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人周某明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人林磊、何巍、周某的罪名成立。被告人周某系在缓刑考验期内重新犯罪，应当撤销缓刑，把前罪与新罪所判处的刑罚，依照数罪并罚的原则，决定执行刑罚。被告人何巍有立功表现，可从轻处罚。被告人何巍、周某均能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。违法所得应予追缴。违禁品及供犯罪所用的本人财物应予没收。被告人林磊在侦查阶段曾供述其将甲基苯丙胺卖给何巍能够获利；被告人周某也证实被告人林磊曾对其讲过其将毒品给其能从“上家”处拿好处，是林磊主动给其电话告诉其在卖冰毒；被告人何巍也供述是林磊主动打电话给其说他处有毒品，需要可以向他买，故对被告人林磊的辩解意见不予采信，对辩护人罗海滨的辩护意见也不予采纳。被告人何巍系以贩养吸的行为，其被查获的毒品应认定为贩卖毒品的数量，故对辩护人倪国辉提出公安机关从被告人何巍暂住处缴获的7克多毒品不宜计入贩毒数量，被告人何巍行为不属以贩养吸性质的辩护意见不予采纳。被告人何巍系持毒待售，故对辩护人倪国辉提出2014年6月27日后一次交易的毒品属于数量引诱的辩护意见不予采纳。辩护人倪国辉提出2014年6月27日前一次交易的毒品并没有流向社会；被告人何巍有立功表现，能如实供述犯罪事实的辩护意见及辩护人沙唐波的辩护意见与事实相符，可予采纳。公诉机关的量刑建议基本适当。对被告人林磊应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十七条、第六十四条之规定；对被告人何巍应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定；对被告人周某应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人林磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月27日起至2029年6月26日止）。
二、被告人何巍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元，该款限在判决生效之日起一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月27日起至2021年12月26日止）。
三、撤销浙江省宁波市鄞州区人民法院（2012）甬鄞刑初字第757号刑事判决书中对被告人周某宣告缓刑部分。
被告人周某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；与前罪有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元实行并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万二千元，该款限判决生效后一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月11日起至2016年4月8日止）。
四、被告人林磊违法所得人民币2200元予以追缴；被告人何巍违法所得人民币7000元予以追缴；被告人何巍贩卖的违禁品甲基苯丙胺共计18.6356克予以没收。被告人林磊贩卖的违禁品甲基苯丙胺共计55.2673克予以没收。从被告人周某处缴获的甲基苯丙胺共计11.6373克予以没收。被告人林磊供犯罪所用的本人财物电子称一只、杂牌手机一只、中华牌香烟盒一只、塑料袋八只；被告人何巍供犯罪所用的本人财物铁盒子一只、诺基亚牌手机一只、锡纸一卷；被告人周某供犯罪所用的本人财物白色杂牌手机一只、皮夹一只、塑料袋五只，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王文斌
人民陪审员 吴颖芳
人民陪审员 华爱丰
二〇一四年十一月十九日
代书 记员 陈 露