山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终1556号
上诉人（原审被告）：太原市杏花岭区卜氏最爱妈妈菜餐厅，住所地太原市杏花岭区五一路167号。
经营者：王长军，男，1972年出生。
委托诉讼代理人：梁赟、高文捷，山西佳镜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张玲霞，女，1964年出生，汉族，，住太原市。
委托诉讼代理人:徐玉芳、崔飞杰，山西新国泰律师事务所律师。
上诉人太原市杏花岭区卜氏最爱妈妈菜餐厅因公共场所管理人责任纠纷一案，不服山西省太原市杏花岭区人民法院（2016）晋0107民初520号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
太原市杏花岭区卜氏最爱妈妈菜餐厅上诉请求：1、依法撤销太原市杏花岭区人民法院（2016）晋0107民初520号民事判决书中第一项内容，改判上诉人支付被上诉人医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金24550.07元；2、本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人因本次摔伤所造成的损失，上诉人承担30%的赔偿责任。1、本案中，上诉人已经举证证明在事发地点，设立了多项安全保障措施，例如粘贴”小心台阶”标识、对所有楼梯梯面进行了防滑处理、在楼梯最后一节台阶与地板接口处铺设了防滑垫。事发楼梯符合我国《民用建筑设计通则（GB50352-2005）》的强制性规定，且保持畅通。上诉人尽到了合理限度的安全保障义务。2、涉案事故发生后，上诉人积极履行了协助救治义务，并垫付被上诉人医疗费10189.5元。3、一审中，既然上诉人与被上诉人均无法证明事发时事发地点存在防滑设施，那么按照公平原则，对被上诉人之损失，双方应各自承担50%责任。4、本案为公共场所管理人责任纠纷，适用过错归责原则。被上诉人无法就其主张举证证明上诉人存在过错，就应承担举证不利的后果，对其自身损失多承担10%责任。5、被上诉人作为消费者，未尽到安全注意义务存在过错，应对其损失负有责任，应多承担10%责任。所以，本案的民事责任承担划分应为：上诉人承担30%责任，被上诉人承担70%责任。二、应依法剔除被上诉人未损失的费用。1、医疗费：被上诉人提供的药费收据和输液费收据（共7张，合计金额为5086元），未能提供相应医嘱无法证明系案涉事故造成的损失，未能提供正规发票无法证明其实际支出。被上诉人提供的复印费14.1元，与案涉事故无直接联系不应支持。所以，医疗费中有5100.1元非被上诉人因本案事故造成的损失，不应支持。2、误工费不应支持。太原市万柏林区玲玉蔬菜店系其配偶刘玉民经营，在被上诉人住院治疗期间该店铺正常经营，所以被上诉人不存在误工损失。3、护理费用过高。被上诉人未提交误工人员的劳动合同、工资发放记录、银行流水和工作单位营业执照等证据，无法证明护理人员有误工损失。上诉人建议按照上一年度居民服务业平均工资36933元，计算1个月，护理费为3078元。4、营养费不应支持。营养费需要根据医疗机构的意见确定，但本案中，被上诉人未能举证医疗机构建议补充营养，所以不应支持。5、交通费不应支持。交通费需要有正式票据为凭，但被上诉人未能举证，所以不应支持。6、被上诉人实际损失为医疗费41975.08元，护理费3078元，住院伙食补助费1000元，残疾赔偿金51656元，被抚养人生活费2900元，精神损害抚慰金5000元，合计105609.08元，由上诉人承担30%的赔偿责任为31682.72元，被上诉人承担70%的赔偿责任为73926.37元。上诉人垫付的医疗费10189.5元，被上诉人负担70%为7132.65元。两项折抵后，上诉人实际支付被上诉人24550.07元。综上所述，一审法院责任划分和赔偿数字等事实认定错误，依法应予改判。
张玲霞辩称，关于本案的责任划分，上诉人应承担全部责任。一审法院认定上诉人未尽到安全保障义务是正确的，一审判决相对合理。输液的费用是张玲霞摔伤治疗必然发生的，其所经营的菜店在其摔伤后无法正常经营，故误工费是应当支持的。一审法院根据张玲霞的伤情，酌定了一人护理费、营养费、交通费是合理的，因此应驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
张玲霞向一审法院起诉请求：1、太原市杏花岭区卜氏最爱妈妈菜餐厅赔偿张玲霞医疗费60039.25元、营养费5000元、住院伙食补助费1000元、交通费1000元、护理费22133元、误工费68516元、精神损害赔偿20000元、后续治疗费50000元，合计227688.25元；2、赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费及鉴定费用（具体数额待司法鉴定后确定）；3、本案诉讼费由太原市杏花岭区卜氏最爱妈妈菜餐厅承担。在诉讼中，张玲霞变更诉求：1、增加医疗费407.5元；2、第二项诉求变更为残疾赔偿金154968元、被扶养人生活费8700.45元，鉴定费1500元，三项合计165168.45元。
一审经审理查明，太原市杏花岭区卜氏最爱妈妈菜餐厅，住所地位于太原市杏花岭区五一路167号，工商登记系个体工商户、组成形式系个人经营，经营者王长军、经营范围中型餐馆。2015年8月20日晚，张玲霞与家人及朋友一同在妈妈菜餐厅二楼处就餐完毕后，先后随同下楼，原告从二楼沿楼梯下至一楼最后一个台阶处时，摔倒在地，致右下肢受伤，随即被张玲霞家属及餐厅工作人员送至山医大二院治疗，经诊断右胫腓骨骨折、右腓总神经损伤、右胫骨近端骨软骨瘤。张玲霞住院于同年8月27日行右胫骨骨折切开复位内固定术、右腓总神经探查松解、右腓骨骨折切开复位内固定术，于8月31日出院。出院医嘱定期换药、术后两周拆线，患肢适度功能锻炼，继续给予促进骨愈合药物治疗，一月后门诊复查，不适随诊。该院同日出具的诊断建议书载明右下肢三个月避免负重、支具制动。太原市杏花岭区卜氏最爱妈妈菜餐厅支出急诊费用189.5元及支付住院押金1万元（持有5000元押金单二张），共计支出医疗费10189.5元。出院结算手续由张玲霞办理，住院医疗费结算63249.85元。张玲霞进行新农合医疗住院补偿审批实际补偿金额12740.57元，张玲霞实际自付住院医疗费为40509.28元（63249.85元-10000元-12740.57元），另张玲霞还花费门诊医疗费用、药费、输液费合计6565.9元，共计支出医疗费47075.18元。2015年12月10日，张玲霞还就其焦虑等精神症状于就诊山西医科大学第一医院，花费医疗费用631元。在诉讼中，张玲霞提出伤残等级鉴定申请，一审法院委托经双方共同选定的鉴定机构
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山西省人身伤害司法鉴定中心对张玲霞本次损伤后果进行伤残等级鉴定，张玲霞支付鉴定费1500元。该鉴定机构于2016年5月26日作出晋人伤司鉴中心（2016）司鉴字第236号司法鉴定意见书，鉴定意见：参照(GB/T16180-2014)《职工工伤与职业病致残等级》，被鉴定人张玲霞右胫腓双干骨折切开复位钢板螺钉内固定术后，符合九级伤残两处，综合评定伤残等级为八级。太原市杏花岭区卜氏最爱妈妈菜餐厅对评定依据提出异议，要求重新鉴定。一审法院向鉴定机构发函，要求鉴定机构参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准作出补充鉴定意见。该鉴定机构于2016年8月12日出具补充意见，参照(GB18667-2002)《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，被鉴定人右胫腓双干骨折切开复位钢板螺钉内固定术后，目前右膝关节、右踝关节活动功能轻度受限，符合十级伤残。”一审法院另查明，张玲霞之父亲张玉虎，1938年9月14日出生，母亲宋秀英，1942年5月9日出生，二人均系太原市小店区西温庄乡田庄社区居民,该社区出具证明材料二人无劳动能力，其扶养人为六个女儿。一审法院认为，1、关于本案民事责任的承担。妈妈菜餐厅领取个体工商户营业执照，经营者为王长军，组成形式为个人经营，应依据《中华人民共和国民法通则》第二十九条的规定承担其民事责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。安全保障义务是餐饮、住宿等经营者的法定义务，作为经营者，有义务在合理限度内为来其经营场所内的所有人员提供人身、财产的安全保障。对张玲霞在就餐期间摔倒致伤的事实，双方无异议，本案争议的焦点是，妈妈菜餐厅是否尽到安全保障义务及对张玲霞的损害后果责任的承担。本案中，妈妈菜餐厅从事餐饮，来往客人较多，该事发楼梯处正对餐厅的出菜处，应在通往楼梯通道上铺设防滑垫等安全防范设施。在张玲霞提交证据照片中未显示餐厅铺设防滑设施以防止意外损害发生，而妈妈菜餐厅提交设有防滑垫的证据照片中又不能证明系本案事发时已有设置。因此，认定妈妈菜餐厅经营餐馆未能尽到安全保障义务，对张玲霞摔伤的损害后果，应承担相应赔偿责任。但张玲霞作为一个完全民事行为能力人，没有尽到一个消费者应尽的注意义务，未能谨慎行走，对摔倒造成自身伤害，也应负有一定责任。根据双方过错大小，判定张玲霞因本次摔伤所造成的损失由妈妈菜餐厅承担70%的赔偿责任，张玲霞自身承担30%责任。2、关于赔偿数额的认定。1、医疗费：张玲霞的医疗费用共计57264.68元,其中由张玲霞实际支出47075.18元，与其张玲霞本次损害医疗事实相印证，故予以确认。张玲霞在山西医科大学第一医院支出的有关精神诊断医疗费用631元，其不能证明属于本案损害结果范围，不予支持。对妈妈菜餐厅辩解不应将此数额计入损害赔偿总额，一审法院予以采纳；2、误工费用：张玲霞从事个体经营属零售业，其不能证明收入数额，参照上一统计年度批发与零售业人员工资标准37986元，酌情计算误工4个月，张玲霞的误工费为12662元；3、护理费：张玲霞未能提交相关医疗机构或鉴定机构出具需2人护理意见，其主张以2人护理，不予支持。以张玲霞住院期间及出院后医嘱建议康复期，酌情以护理1人（以张宏月工资3400元标准）计算3个月，护理费为10200元；4、交通费：根据张玲霞的伤情及就医治疗实际发生费用情况，酌情支持500元；5、住院伙食补助费：参照国家机关一般工作人员出差补助标准确定每日按100元计算住院10天为1000元；6、营养费：根据张玲霞的伤情，本院酌情支持2000元；7、残疾赔偿金：因张玲霞在本案主张的系损害赔偿，而非工伤待遇赔偿，故应采纳参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准所作出的被鉴定人构成伤残等级十级的鉴定意见。以伤残赔偿指数10%按照山西省上一年度城镇居民人均可支配收入25828元计算20年，计算残疾赔偿金为51656元。对张玲霞主张以《职工工伤与职业病致残等级》标准构成八级伤残计算残疾赔偿金，不予支持；张玲霞父母年事已高无劳动能力，其以扶养人六人为生活来源，根据其年龄以上一年度城镇居民人均消费性支出分别计算张玉虎、宋秀英被扶养人生活费为1318元、1582元，合计2900元；8、张玲霞因本次损害事实精神上遭受到严重伤害，对其精神损害抚慰金酌情支持5000元。关于张玲霞主张的后续治疗费用，可待实际发生后另行起诉。以上合计132993.18元，计算由妈妈菜餐厅承担70%的赔偿责任为93095.23元。其已支出的医疗费10189.5元，由张玲霞负担30%为3056.85元。以上两项相互折抵后，妈妈菜餐厅应实际支付张玲霞90038.38元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十七条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决一、太原市杏花岭区卜氏最爱妈妈菜餐厅于本判决生效之日起十五日内向张玲霞支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金90038.38元，经营者王长军以个人财产对此债务承担赔偿责任。二、驳回张玲霞的其他诉讼请求。案件受理费7199元、鉴定费1500元（张玲霞已预交），由张玲霞负担2610元，太原市杏花岭区卜氏最爱妈妈菜餐厅负担6089元。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为赔偿责任的承担比例及部分医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费是否应当支付的问题。关于赔偿责任的承担比例，一审法院根据双方当事人的过错，判决上诉人承担70%的责任，张玲霞承担30%的责任。上诉人上诉主张其应承担30%的责任，被上诉人承担70%的责任，但该主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对于上诉人主张医疗费中有5100.1元非被上诉人因本案事故造成的损失，但上诉人未提供证据证明，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。上诉人的该主张缺乏证据支持，不能成立。关于上诉人认为在被上诉人住院治疗期间玲玉蔬菜店正常经营，不存在误工损失，故不应支付误工费的主张。误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。被上诉人张玲霞因摔伤不能从事正常工作，一审法院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，确定被上诉人的误工费并无不妥。关于上诉人认为护理费过高的问题，一审法院根据护理人员单位出具的误工证明认定护理费数额，符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款的规定。对于交通费和营养费的问题，一审法院根据被上诉人受伤及实际发生费用的情况，酌情确定了交通费和营养费，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件诉讼费1437元，由上诉人太原市杏花岭区卜氏最爱妈妈菜餐厅负担。
本判决为终审判决。
审判长 范红琴
审判员 郭晓军
审判员 孙云英
二〇一七年四月二十一日
书记员 陈梦薇