吉林省白城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）白刑终字第31号
原公诉机关吉林省白城市洮北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某某，别名马建，男，1985年10月23日出生于吉林省洮南市，汉族，初中文化，无职业，暂住白城市洮北区。因本案，于2013年8月14日到公安机关投案自首，同日被白城市公安局经开分局决定取保候审。
白城市洮北区人民法院审理白城市洮北区人民检察院指控的原审被告人马某某故意伤害一案，于2014年2月12日作出（2013）白洮刑初字第186号刑事判决。原审被告人马某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月2日公开开庭审理了本案，白城市人民检察院指派检察员李丽萍出庭履行职务，被告人马某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
白城市洮北区人民法院认定，2013年6月30日21时30分许，被告人马某某与朋友张某某、杜某某等人在本市自由时间歌厅唱歌时，因指定的女服务员离开一事与歌厅老板等人发生冲突，双方厮打中马德明持械将被害人梁某、李某某刺伤。经法医鉴定，梁某因腹部开放性损伤，小肠破裂、小网膜破裂构成重伤；李某某因左臀部刀刺伤、左手中指刀刺伤构成轻微伤。2013年8月14日，被告人马某某到公安机关投案自首。
上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1、白城市洮北区公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书
鉴定意见：梁某腹部被刺伤，造成腹部开放性损伤，小肠破裂、小网膜破裂，损伤程度属重伤；李某某被他人用锐器致伤，造成左臀部刀刺伤、左手中指刀刺伤，损伤程度属轻微伤。
2、证人证言
（1）证人贺某（自由时间歌厅服务生）证言，2013年6月30日23时许，自由时间歌厅205包房来了四五名男顾客找女服务员唱歌喝酒，我陪他们中一个高个男的喝了一瓶啤酒后，我胃很疼就出去了，下楼后歌厅老板娘侯某某看见我，让我到她办公室吃的药，在办公室呆不一会儿，史某某来说客人让我上去，侯某某说她胃疼，让客人选别的服务员。史某某又上楼了，过几分钟下来说被客人打了。过了有二三十分钟，我听见一楼大厅有人吵了起来，侯某某不让他们走，说已经报警了，接着就听见打了起来。警察来了我出来看见大厅地上都是血。
（2）证人侯某某（自由时间歌厅老板）证言，2013年6月30日20时30分至21时30分间，我家来了四位客人开的205包房，叫了三个女服务员陪唱歌，大约唱了二个小时左右，菲菲（贺丹）下来说胃疼，我就让她去我的办公室呆着，不一会儿，史义成来说客人让菲菲上去。我跟史义成说跟他们解释一下，菲菲胃疼让他们再换一个，史某某刚上去，我也跟上去了，看见有一个人打史某某三个嘴巴，我让史某某出来，我们往楼下走时我打110报警了。大约十分钟左右，那伙客人下来就往出走，我拦着不让走，打史义成那人就要往外走，我往里推他，迎宾也往里推他，服务生梁某就给他一拳，马某某就在吧台位置从包里拿出一把刀，开始往出冲，梁某上去给他一脚一拳，他扎梁某某子一刀。李某某拿镐把抡他们没打着，还把镐把扔了，马某某看李雪达打他就拿刀上来扎李某某一刀，李某某捡起镐把那几个人全跑了。服务生把他们车胎扎了，把车的玻璃打碎，在车里把马某某、杜某某、张某某的驾驶证拿出来。
（3）证人史某某（歌厅经理）证言，2013年6月30日晚上9点多钟，有四个男的到我们歌厅去了205包房，选了四个女服务员陪他们唱歌，唱歌期间有个叫燕子的服务员从屋出来，说她喝不进去啤酒被打一嘴巴怼了两拳，我劝她回到205包房。又过了有10多分钟，大菲从205包房出来说胃疼要吃点药。过了几分钟客人喊让大菲回去，我说她胃疼要不再换一个，一个大高个说就让大菲回去。我就下楼和老板侯某某说了，老板说跟他们商量一下换一个服务员。我就回到205包房，那高个上来打我一个嘴巴子，还指着旁边一个男的说他叫马某，让我叫马哥，我叫的声小，他又打我一嘴巴，这时侯某某看见了就把我叫出来就打电话报警了。不一会儿，那四个人从楼上下来就往外走，门口的服务生让他们埋单，侯某某过去不让他们走说已经报警了，马某说要不你们打我们几下，侯某某说不用了等警察来，他们就要往外走，我不让双方就厮打在一起，马某从包里拿出一把卡簧刀，上来就扎梁某肚子一刀，李雪达拿木棒上去打马某没打着，马某扎他屁股一刀，马某就拿刀比划，我们谁也没敢上，他们出去打车就跑了。
3、被害人陈述
（1）被害人梁某（自由时间歌厅服务员）陈述，2013年7月1日零时许，有一桌客人要走，老板侯某某不让说等警察来再走，他们就吵吵起来，客人与歌厅的人厮打在一起，我也与客人厮打，厮打过程中，有一客人拿出一把卡簧刀扎了李某某，接着他上来又扎我肚子一刀，之后他们就跑了。
（2）被害人李某某（自由时间歌厅服务员）陈述，2013年6月30日晚上12点左右，205包房来了四个客人，叫三个女服务员陪酒，过了一会儿，有一个服务员下楼吃药了，客人让史义成去找，那服务员回家了。客人还让那服务员陪客，史义成就解释，客人就把他打了。这时老板进205包房把史义成叫出去，等205客人下楼要走时，老板拉住客人问为什么打服务生，今天必须讨个说法。在质问过程中，客人与老板撕扒起来了，我们几个服务生上去制止，客人用包砸我一下，紧接着有个客人拿出刀，先把我手划破了，我拿个棒子向他扔去，那个人上前扎我屁股一刀。
4、被告人马某某（2013年8月14日）供述，我来自首。2013年6月30日21时30分左右，我和张某某、杜某某开车到自由时间歌厅唱歌，在二楼包房叫三个女服务员陪唱，有一个服务员喝不到一瓶啤酒就走了。张某某问服务生那个服务员哪去了，服务生说那个服务员肚子疼回家了。张某某让服务生再找一个服务员，服务生说没有了不唱拉倒。张鹏飞就给那服务生一嘴巴，然后自由时间歌厅老板带着十七八个服务生上来，把挨打那服务生领走了。大约二十分钟后，我下楼埋完单，老板不让走，让两个服务生把门关上，非让我给个说法。我说想咋整，老板说我得打他（张某某）与你没关系，老板就打张某某嘴巴子，从吧台打到楼梯口的垃圾桶那，把张鹏飞打倒了，又告诉服务生打，能有十七八个人一起打，我就去拉架，有四个服务生开始打我，把我打到墙角，我从包里拿出一把刀，打我的人躲开了，我就往出跑，上来两个服务生把我搂住，我往后捅了一刀就跑，又上来两个服务生我又捅一刀就跑了，张鹏飞在我身后也跑出来了，杜百万刚打时就跑了，跑时车也没开。
5、书证
（1）证据材料清单证实，驾驶证三张、行驶证一张、邮储银行卡一张、自由时间监控录像一段。
（2）扣押清单证实，扣押一台丰田汉兰达，四只车胎被划破，前风挡玻璃被砸碎。
（3）发还清单证实，领收人马某某收到丰田汉兰达车一辆，四只车胎被划破，前风挡玻璃被砸碎。驾驶证一张、吉GF68**行车证一张。
白城市洮北区人民法院认为，被告人马某某故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后，被告人马某某主动到公安机关投案，并能如实供述犯罪事实，系自首。又积极赔偿被害人经济损失得到谅解，依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，以被告人马某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
上诉人马某某上诉称，其案发后自首，并积极赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解，对其判处缓刑。
经审理查明，被告人马某某犯故意伤害罪的事实清楚，原审法院在判决书中所列举的认定本案事实证据，已在一审开庭时举证、质证予以确认。在本院审理期间上诉人未提供新的证据，本院对一审判决认定事实及所列举的证据予以采信。
关于马某某的上诉意见。经查，其案发后自首，并积极赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解。且系初犯、偶犯，认罪态度较好，有悔罪表现，没有再犯的危险，符合适用缓刑的条件。上诉人的上诉意见本院予以采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）马某某在双方厮打过程中，持刀故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻微伤的行为，已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律欠当，应依法改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、第七十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持白城市洮北区人民法院（2013）白洮刑初字第186号刑事判决中定罪部分，即被告人马某某犯故意伤害罪；
二、撤销白城市洮北区人民法院（2013）白洮刑初字第186号刑事判决中量刑部分，即被告人马某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；
三、上诉人（原审被告人）马某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
本判决为终审判决。
审 判 长 郝万华
代理审判员 王谦梅
代理审判员 张 娟
二〇一四年七月七日
书 记 员 李金玉