福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）厦民终字第2423号
上诉人（原审原告、并案被告）郭亨冬，1958年10月22日出生，汉族。
委托代理人高萍萍，福建金海湾律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、并案原告）厦门嘉鸿利进出口有限公司。
法定代表人杨连操，董事长。
上诉人郭亨冬因与被上诉人厦门市嘉鸿利进出口有限公司劳动争议一案，不服厦门市思明区人民法院（2015）思民初字第3317号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明：郭亨冬于2014年11月26日向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求嘉鸿利公司支付2014年11月1日至13日的工资1793元；2、支付2011年6月15日至2014年11月13日期间未休年休假工资21724元；3、支付2011年6月15日至2014年11月13日期间周休息日加班工资77241元；4、支付违法解除劳动合同的赔偿金21000元；5、补缴2011年6月至2014年11月期间的社会保险费。厦门市劳动争议仲裁委员会于2015年1月15日以厦劳仲案（2015）0025号裁决书裁决：1、嘉鸿利公司向郭亨冬支付2014年11月1日至2014年11月13日期间的工资1300元；2、嘉鸿利公司向郭亨冬支付2013年1月1日起至2014年11月13日期间未休年休假工资7724.08元；3、嘉鸿利公司向郭亨冬支付2012年4月至2012年12月期间和2014年3月1日至2014年11月13日期间的加班工资31792.87元；4、嘉鸿利公司向郭亨冬支付违法解除劳动合同的赔偿金21000元。郭亨冬及嘉鸿利公司对仲裁裁决结果均不服，向原审法院提起诉讼。
郭亨冬请求判令：1、被告立即一次性支付给原告2014年11月1日至13日的工资1793元；2、被告立即一次性支付给原告2013年1月1日至2014年11月13日期间未休年休假工资11607元（3000元÷21.75天×1.87年×15天×300%）；3、被告立即一次性支付给原告2012年4月至2012年12月期间和2014年3月1日至11月13日期间加班工资37517元{［（276天－21.75天×9个月）＋（258天-8.5个月×2天-21.75天×8.5个月）］×3000元÷21.75天×2倍}；4、被告立即一次性支付给原告违法解除劳动合同的赔偿金21000元（3000元×3.5年×2倍）；5、诉讼保全费739元由被告承担。
嘉鸿利公司请求判决不需支付仲裁裁决的事项。
原审审理中，郭亨冬提交下列证据：
嘉鸿利公司基本信息、杨连操身份证、房屋租赁合同、分割证明、公司百度信息，拟证明嘉鸿利公司的情况。嘉鸿利公司除对分割证明表示不清楚外，对其他证据真实性无异议。
2、2014年7月版通讯录、2014年8月版员工食堂用餐明细表，郭亨冬系财务部财务助理，杨建华系营销部品项经理。嘉鸿利公司的考勤记录以及工资明细表，均有郭亨冬和杨建华名单、存款明细账，嘉鸿利公司通过杨连操银行卡发放郭亨冬2014年7月、8月工资，2014年9月16日发放7月工资3000元、9月30日发放8月工资3000元，账号×××9558是杨连操的银行卡账号；郭亨冬提起劳动仲裁后，嘉鸿利公司通过杨建华银行卡发放郭亨冬2014年9月、10月工资。工作证，拟证明郭亨冬2011年6月15日入职嘉鸿利公司财务部。拟证明双方存在劳动关系。嘉鸿利公司对通讯录、2014年8月版员工食堂用餐明细表、2014年8月考勤记录的真实性无异议。
3、2014年8月考勤记录，郭亨冬8月上班29天，嘉鸿利公司未支付加班工资；2012年4月-12月工资明细表，出勤超过法定工作天数，没有加班工资；裁决书、送达回证，其中证人龚某证明“郭亨冬的入职时间是2011年6月15日，离职时间为2014年11月13日，证人与郭亨冬系同一天离职。被告2014年3月以前每天都要上班，没有休息，2014年3月份才开始月休2天。”嘉鸿利公司认为郭亨冬是投资方派过来的，3000元是补贴的福利，不是工资，工资不可能每个月都是3000元，会再扣除餐费，2014年8月考勤记录真实性无异议。
4、辞退通知书，拟证明嘉鸿利公司经营并未发生变化，而且也未与郭亨冬协商，系违法解除劳动合同。嘉鸿利公司对辞退通知书真实性无异议。但提出嘉鸿利公司内部有三个股东，一个股东监督公司的运营，一个监督公司财务，但对外的工商登记还是一人公司。鸿运彩印厂是实际的投资方。郭亨冬是股东派过来监督的，后来一个股东跑路了，鸿运彩印厂的老板责令郭亨冬回去。他们要我们出具一个证明，老板的助理不知情况的时候就直接盖了个章，把郭亨冬辞退了。
5、2014年11月考勤记录，拟证明郭亨冬2014年11月1日至13日均上班，嘉鸿利公司至今未发放11月工资1793元。嘉鸿利公司对2014年11月考勤记录真实性无异议。
6、招收新工人登记表、县办集体转正定级审批表（参加工作时间1975年1月）、企业职工工资升级审批表，拟证明郭亨冬累计工作超过20年，每年可享受年休假15天。员工考勤管理规定：办公职员统一在指定地点打指纹卡，公司特别规定的员工可享受2天／月的公休假，拟证明郭亨冬2014年3月1日之前没有休假。嘉鸿利公司对员工考勤管理规定真实性无异议。
7、证明，晋江市日用塑料厂证明1994年4月全厂停产，所有职工自谋职业。
8、民事裁定书、财产保全情况告知书、诉讼费保全费专用票据，拟证明郭亨冬支付财产保全费739元。
嘉鸿利公司对郭亨冬提供的上述证据，除上述已经明确对真实性无异议的外，其他证据均表示不清楚。
嘉鸿利公司提交：裁决书及送达回证，拟证明裁决嘉鸿利公司需承担赔偿责任；企业信息登记，拟证明郭亨冬是福建省晋江市日用塑料厂员工的事实。
郭亨冬对证据真实性无异议，但认为现在福建省晋江市日用塑料厂已取消经营资格，只保留主体资格。其在嘉鸿利公司2014年11月违法解除劳动关系后，2015年1月到日用塑料厂当联络员。
原审法院认为，郭亨冬提供的2014年7月版通讯录、被告员工名录、食堂用餐明细表、员工考勤管理规定、2014年的考勤记录、存款明细账、工作证、辞退通知书、工资明细表，形成证据锁链，可以证明郭亨冬长期在嘉鸿利公司工作，嘉鸿利公司庭审中也不否认该事实，其主张的公司有三个股东，郭亨冬是其中之一的股东派过来监督的，及工作人员在不知情况出具辞退证明均无证明予以证明，原审法院不予采信。郭亨冬所在单位福建省晋江市日用塑料厂出具的证明已经明确，该厂自1994年全厂停产，允许职工自谋职业。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的规定：企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。郭亨冬未提供证据证明其与单位办理停薪留职手续，但根据福建省晋江市日用塑料厂提供的证据，郭亨冬应属于企业经营性停产放长假人员，故原审法院认为郭亨冬与嘉鸿利公司之间存在劳动关系。郭亨冬要求嘉鸿利公司支付尚欠工资、应休未休年休假工资、加班工资、违法解除劳动合同的赔偿金、保全费，其中合理部分应予支持。
一、关于2014年11月1日至13日的工资。
厦门市嘉鸿利进出口有限公司对郭亨冬提供的2014年的考勤记录真实性并无异议，故原审法院采信郭亨冬主张的2014年11月1日至13日仍在上班，根据《中华人民共和国劳动法》的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。郭亨冬要求厦门市嘉鸿利进出口有限公司2014年11月1日至13日的工资应予支持。鉴于其中有4天为法定休息日，郭亨冬工作日上班天数为9天，故该工资应为：3000元÷21.75天×9天=1241.3元。
二、关于应休未休年休假工资。
根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。厦门市嘉鸿利进出口有限公司未安排郭亨冬休假，故郭亨冬要求厦门市嘉鸿利进出口有限公司支付应休未休年休假工资合理部分应予支持。根据《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。郭亨冬累计工作年限满20年，年休假时间为15天。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排，2013年度的年休假理应于2013年安排休假，且根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，即应支付的应休年休假工资，应当是指解除或终止劳动合同当年度应休未休的年假，用人单位应当予以的补偿，故郭亨冬要求支付2013年度的应休未休年工资不予支持。2014年应休未休年休假天数为：317天÷365天×15天≈13天。《企业职工带薪年休假实施办法》规定：对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。鉴于年休假工资报酬其中已包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，故折算工资时可按200%标准计算。即郭亨冬2014年的应休未休年休假工资应为：3000元÷21.75天×13天×200%=3586.2元。
关于加班工资。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。郭亨冬未能就其2014年2月之前加班的事实进行举证，依法应承担举证不能的后果，故对郭亨冬诉求的2014年2月之前的加班费不予支持。厦门市嘉鸿利进出口有限公司自2014年3月开始采用指纹考勤，考勤记录由其掌握，其未能举证郭亨冬2014年3月之后的考勤记录，应承担不利后果。结合郭亨冬举证，郭亨冬以258天-8.5个月×2天-21.75天×8.5个月计算其加班天数及计算标准没有违反法律规定，可予支持。根据《厦门市企业工资支付条例》规定：用人单位安排劳动者在休息日工作的，不能安排补休的，按照不低于劳动者本人日工资或者小时工资的百分之二百支付工资报酬。即郭亨冬自2014年3月至2014年11月的加班工资为：3000元÷21.75天×（258天-8.5个月×2天-21.75天×8.5个月）×200%=15482.8元。超出部分，不予支持。
四、关于违法解除劳动合同的赔偿金。
根据《中华人民共和国劳动合同法》规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。厦门市嘉鸿利进出口有限公司无正当理由违法解除与郭亨冬的劳动合同，现郭亨冬要求厦门市嘉鸿利进出口有限公司支付赔偿金21000元（3000元×3.5年×2倍）可予支持。
五、关于诉讼保全费739元。
因厦门市嘉鸿利进出口有限公司违法解除劳动合同且未及时支付相关费用，郭亨冬申请诉讼保全造成的损失739元且已提供证据予以证明，故其要求厦门市嘉鸿利进出口有限公司予以赔偿可予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《厦门市企业工资支付条例》第十五条第二项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条、第九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第五条、第十一条第一款、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告厦门市嘉鸿利进出口有限公司应于判决生效之日起十日内支付给原告郭亨冬2014年11月1日至2014年11月13日期间的工资1241.3元；二、被告厦门市嘉鸿利进出口有限公司应于判决生效之日起十日内支付给原告郭亨冬2014年应休未休年休假工资3586.2元；三、被告厦门市嘉鸿利进出口有限公司应于判决生效之日起十日内支付给原告郭亨冬2014年3月1日至2014年11月13日期间的加班工资15482.8元；四、被告厦门市嘉鸿利进出口有限公司应于判决生效之日起十日内支付给原告郭亨冬违法解除劳动合同的赔偿金21000元；五、被告厦门市嘉鸿利进出口有限公司应于判决生效之日起十日内支付给原告郭亨冬诉讼保全费739元；六、驳回原告郭亨冬其他部分诉讼请求；七、驳回原告厦门市嘉鸿利进出口有限公司的诉讼请求。
宣判后，郭亨冬不服，向本院提起上诉。
上诉人郭亨冬上诉请求改判原审判决第二、三项为：被上诉人嘉鸿利公司支付给上诉人郭亨冬2013年1月1日至2014年11月13日期间未休年休假工资7728元；支付2012年4月至2012年12月期间和2014年3月1日至11月13日期间加班工资37，517元。理由：一、原审法院以“应支付的应休年休假工资，应当是指解除或终止劳动合同当年度应休未休的年假，用人单位应当予以补偿”为由，不予支持2013年度的未休年休假工资，系适用法律错误。《职工带薪年休假条例》第5条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。”郭亨冬只能直至2014年1月1日，才知道嘉鸿利公司不安排2013年的带薪年休假。2014年11月26日，郭亨冬提请劳动仲裁，根据《最高人民法院关于人事争议申请仲裁的时效期间如何计算的批复》规定“依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条第1款、第52条的规定，当事人自知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内申请仲裁，仲裁机构予以受理的，人民法院应予认可”，因此，郭亨冬支付2013年度应休未休年休假工资的请求，并未超过一年的时效。二、原审法院以“郭亨冬未能就其2014年2月之前加班的事实进行举证”为由，不予支持2012年4月至2012年12月期间加班费，系认定事实不清。郭亨冬原审提供2012年4月-12月《工资明细表》，证明2012年4月-12月出勤均为每月30天或31天都上班，从未休假。依据《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”，嘉鸿利公司掌握管理郭亨冬2014年11月提请劳动仲裁前两年（即2012年11月至2014年11月）工资表，依法应当提供；嘉鸿利公司谎称不清楚，拒不提供，应当承担举证不能的不利后果。
被上诉人嘉鸿利公司辩称：由于公司股东跑路，公司通过银行转账替股东代发了几个月工资给员工。《劳动合同》、《工资明细表》、《辞退通知书》等证据都是郭亨冬伪造。
本院审理中，嘉鸿利公司对原审查明的事实不予确认，主张双方不存在劳动关系。
另查明，郭亨冬在原审提交了2012年4月至2012年12月《工资明细表》，记载郭亨冬每月的工资为3000元，每月上班天数为30天或31天。
本院认为：嘉鸿利公司对原审查明的事实有异议，主张双方不存在劳动关系，但未依法提起上诉，应视为放弃诉讼权利，本院对原审查明的事实予以确认。二审主要争议在于是否支持郭亨冬2013年度未休年休假工资及2012年4月至2012年12月期间的加班工资。
关于年休假工资。年休假工资性质上属于劳动报酬范畴，故其仲裁时效应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”之规定。双方劳动关系至2014年11月才终止，郭亨冬于2014年11月28日提起劳动仲裁请求嘉鸿利公司支付未休年休假工资，未超过一年仲裁时效。原审判决支持了郭亨冬2014年度未休年休假13天的工资，但未支持郭亨冬2013年度未休年休假15天的工资，本院予以纠正。嘉鸿利公司应当支付的该两个年度的带薪年休假工资为：3000元÷21.75天×（15＋13）天×200%=7728元。
关于加班费。原审判决认定郭亨冬2014年3月1日至11月13日期间存在加班，但认为2012年4月至2012年12月期间是否存在加班，郭亨冬未能举证而不予认定。在原审中，郭亨冬提交了2012年4月至2012年12月《工资明细表》；嘉鸿利公司虽对《工资明细表》有异议，但未提供相应的证据予以反驳。因此，本院对工资明细表的真实性予以采纳。《工资明细表》表明郭亨冬工作天数已超过法定最高天数，可以认定郭亨冬存在加班的事实。因此，本院对郭亨冬2012年4月至2012年12月的加班工资，予以支持。郭亨冬自2012年4月至2012年12月的加班工资为：3000元÷21.75天×（276天-21.75天＊9个月）×200%=22137.9元，加上原审判决的郭亨冬2014年3月至2014年11月的加班工资15482.8元，嘉鸿利公司应支付的加班工资为37517元。
综上，原审判决对2013年的年休假工资不予支持，以及对2012年4月至2012年12月期间加班不予认定不当，本院对相应的判项予以变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：
一、维持厦门市思明区人民法院（2015）思民初字第3317号民事判决第一、四、五、七项：
二、撤销厦门市思明区人民法院（2015）思民初字第3317号民事判决第六项；
三、变更厦门市思明区人民法院（2015）思民初字第3317号民事判决第二项为：被上诉人厦门市嘉鸿利进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给上诉人郭亨冬2013年1月1日至2014年11月13日期间未休年休假的工资7728元；
四、变更厦门市思明区人民法院（2015）思民初字第3317号民事判决第三项为：被上诉人厦门市嘉鸿利进出口有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给上诉人郭亨冬2012年4月1日至2012年12月31日、2014年3月1日至2014年11月13日期间的加班工资37517元；
五、驳回郭亨冬原审的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由被上诉人厦门市嘉鸿利进出口有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 纪赐进
审 判 员 许向毅
代理审判员 刘国如
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 陈文琳
附件：本案所适用的法律法规及司法解释
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。