重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝01民终5287号
上诉人（原审被告）：李红，男，1971年7月5日出生，汉族，职业不详，住重庆市沙坪坝区，
委托诉讼代理人：罗成毅，重庆市沙坪坝区西永法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：令狐双双，女，1990年6月5日出生，汉族，职业不详，住贵州省桐梓县，
委托诉讼代理人：胡树冰，重庆名言律师事务所律师。
上诉人李红因与被上诉人令狐双双健康权纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2016）渝0106民初14711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理，于2017年7月25日进行了询问。上诉人李红的委托诉讼代理人罗成毅、被上诉人令狐双双的委托诉讼代理人胡树冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李红上诉请求：撤销一审判决，依法改判。一、二审案件受理费由被上诉人承担。其理由：1、一审法院未对责任进行合理划分。事发当时接近午夜，被上诉人可以选择其他交通工具，贪便宜乘坐上诉人车辆，在有很多�位的情况下，坐在副驾驶的位置，上诉人仅仅摸了被上诉人的胸，并未对其人身造成实质伤害，被上诉人不选择警告上诉人，或是坐到后排，或报警求救，却危险的打开行进中的车门跳车，被上诉人系成年人，不应采取过激危险的手段避险，故一审法院责任划分不合理。2、受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿，一审判决上诉人承担精神损害抚慰金3000元适用法律错误。3、一审法院对被上诉人误工时限的计算标准过高。鉴定结果有2个月差距，结合本案情况，误工时间计算120日更为合理。
令狐双双辩称，上诉人因犯猥亵罪的行为导致被上诉人受伤，符合侵权责任法第二条规定应当承担侵权责任，一审判决认定被上诉人跳车的行为系别无选择，认定事实清楚，适用法律正确。上诉人认为责任�分不合理的请求应不予支持。2、被上诉人的人身伤害，完全是上诉人犯罪行为所致，一审法院酌情主张3000元精神损害抚慰金，适用法律正确。3、被上诉人受伤后共住院治疗28天，医嘱休息137天，门诊治疗14天，共计179天，还未包括2017年2月15日出院后依医嘱需隔日换药至痊愈，并视愈合情况酌情拆线的时间，也未将误工时间计算至定残前一日，故一审判决计算180天误工时间合理。
令狐双双向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告医疗费45310.21元、误工费41518.96元、护理费4900元、交通费1519元、住宿费1000元、住院伙食补助费2450元、营养费1000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金59220元、后续治疗费6093.09元、鉴定费2594元。
一审法院审理查明，2015年11月3日22时10分许，被告驾驶车牌号为渝Ａ×××××长安面包车在重庆市××××收费站顺路搭乘原告往重�市沙坪坝区高滩岩方向行驶，行驶途中被告摸原告的胸部但被拒绝后，被告于车辆驶出大学城隧道后触摸了原告的胸部，原告受到惊吓后，打开行进中车辆的车门跳车导致受伤。当天晚上，原告即进入重庆市九龙坡区第二人民医院住院共计2天后出院，出院诊断为：右胫腓骨下段粉碎性骨折、全身多处皮肤擦挫伤。2015年11月5日，原告进入重庆市沙坪坝区人民医院住院治疗共计33天后出院，出院诊断为：右侧胫腓骨闭合性粉碎性骨折、全身多处软组织损伤，出院医嘱建议休息三个月，加强营养及护理，定期复查，视骨折愈合情况决定是否进一步治疗及内固定器取出时间，不适随访。之后，原告还曾在桐梓县人民医院和贵州航天医院产生了门诊医疗费。关于上述治疗的医疗费，原告主张共计金额为39296.80元（其中桐梓县人民医院304元，贵州航天医院512.60元），被告对该金额表示认可，并对桐梓县人民医院和贵州航天医院产生的医疗费以关联性不足为由不予认可，但在之后的庭审中对原告就此补充举示的证据又表示认可。另外，原告还举示了在桐梓县人民医院门诊治疗的医疗费106.50元，被告对此也均无异议。2017年1月4日，重庆医科大学附属第一医院根据一审法院应原告申请所出具的鉴定委托，出具重医大附一院司法鉴定中心[2016]医鉴字第456号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：令狐双双伤残等级属十级伤残，续医费约需人民币12000元（不影响伤残等级评定），误工时限为120-180日，护理时限为30-90日（从受伤之日起），令狐双双目前无护理依赖；原告垫付了本次鉴定的鉴定费2594.60元。2017年2月3日，原告进入重庆市沙坪坝区人民医院住院治疗12天后出院，治疗情况为取内固定等，原告垫付了医疗费5906.91元，出院医嘱为：注意休息，建议休息2周，加强营养及护理等。另查明，重庆市沙坪坝区人民检察院于2016年12月19日作出渝沙检刑不诉（2016）107号不起诉决定书，以情节轻微，且被告已经赔偿了原告部分损失为由，决定对被告不起诉，被告支付了原告赔偿费用10000元。由于原告要求被告支付事故赔偿款项未果，原告遂诉至一审法院，要求判如所请。审理中，原告举示劳动合同书和工资单以证明其事故发生前的月平均工资为2965.64元，被告对此表示认可。双方同时还一致确认原告的残疾赔偿金和后续治疗费按32500元计算，原告同时表示对被告已经支付的10000元同意予以抵扣，并坚持要求判如所请，被告坚持以原告的本次受伤与被告无关等为由不同意原告的诉讼请求，请求法院依法判决。由于双方分歧较大，一审法院调解未成。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益�应当承担侵权责任。本案被告因无故触摸原告胸部致原告跳车受伤，原告之跳车行为因被告的摸胸行为而起，原告跳车的行为应系别无选择中的选择，原告的受伤与被告的摸胸有直接因果关系，原告依法有权主张被告支付相应的赔偿费用。结合原告的诉讼请求，针对原告有权主张的赔偿项目、赔偿金额以及赔偿责任承担问题，一审法院评判如下：（1）医疗费。经核算，原告本次事故产生的医疗费用共计为45310.21元，一审法院予以确认。（2）护理费和住院伙食补助费。原告住院治疗共计47天，原告可主张住院伙食补助费2350元。至于原告主张的护理费，结合鉴定意见和原告住院治疗情况，原告可以主张护理费4700元（47天×100元/天）。（3）营养费。医嘱显示原告需要加强营养，一审法院对原告主张的该项费用酌情主张600元。（4）误工费。事故发生前，原告的月平均工资为2965.64元，鉴定意见显示原告的误工时限为120-180日，结合原告的病历和治疗情况、病休情况，一审法院确定原告可以主张误工费17793.84元（2965.64元/月÷30天×180天）。（5）交通费和住宿费。一审法院对交通费酌情主张1000元，但住宿费无证据证明，一审法院不予支持。（6）残疾赔偿金和后续治疗费。审理中，双方确认该两项费用按32500元计算主张，一审法院予以支持。（7）精神损害抚慰金。本案原告经鉴定确定伤残等级为十级，一审法院对此酌情主张3000元。（8）鉴定费。有发票和司法鉴定意见书为证，实际产生鉴定费2594.60元，现原告对此主张2594元，一审法院予以支持。综上，被告应当赔偿原告令狐双双的费用为：护理费4700元、住院伙食补助费2350元、营养费600元、误工费17793.84元、医疗费45310.21元、交通费1000元、精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金和后续治疗费32500元，合计107254.05元。扣除被告已经支付的10000元，被告还应赔偿原告97254.05元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、限被告李红于本判决发生法律效力后三日内支付原告令狐双双各项赔偿费用共计97254.05元。二、驳回原告令狐双双的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费908元，减半交纳454元，司法鉴定检查费2594元，合计3048元（原告已预交），由被告李红负担。此款限被告李红于本判决发生法律效力后三日内支付原告令狐双双。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审审理查明的案件事实与一审审理查明事实相同。
本院认为，本案现已查明，上诉人李红在行车途中用手触摸被上诉人令狐双双的胸部，令狐双双受到惊吓后，为避免遭到进一步伤害，跳车受伤，故令狐双双的受伤与李红的行为具有因果关系，令狐双双自身并无过错，上诉人李红要求减轻赔偿责任的上诉请求本院不予支持。令狐双双的伤情经鉴定为十级伤残，此事件给令狐双双的精神造成了损害，一审法院判决李红赔偿3000元精神损害抚慰金适当，上诉人李红要求改判的上诉请求本院不予支持。一审法院根据令狐双双的治疗情况及对误工时间作出的鉴定结论，确定误工费按照180天计算，符合本案实际，上诉人李红要求按照120天计算误工费的上诉请求本院不予支持。
综上所述，上诉人李红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费908元，由上诉人李红负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 泽
审 判 员 闫信良
代理审判员 伏虹瑾
二〇一七年七月二十七日
书 记 员 梁 麟