湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民再6号
二审上诉人（一审被告）：永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院，个体工商户。
经营者：肖日升，男，汉族，1984年12月10日出生，福建省泉州市泉港区人。
二审上诉人（一审原告）：刘媛静，女，1989年4月2日出生，汉族，湖南省祁阳县人，居民。
委托诉讼代理人：刘利民，男，1963年9月26日出生，汉族，湖南祁阳县人，居民,系刘媛静的父亲（特别授权）。
二审上诉人永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院与二审上诉人刘媛静医疗损害责任纠纷一案，本院于二○一六年一月七日作出（2015）永中法民一终字第571号民事判决，已经发生法律效力。本案经本院审判委员会讨论决定，于二○一六年十月二十七日作出（2016）湘11民监2号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院称，一、一、二审未委托伤残鉴定程序违法；二、二审未委托笔迹鉴定程序违法；三、本案应当再审。请求法院：裁定再审，并委托伤残等级鉴定和笔迹鉴定，判决永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院承担40%的赔偿责任，一、二审诉讼费用合理分担。
刘媛静辩称，一、医院没有证据证明原伤残鉴定确有错误，答辩人不同意重新进行伤残等级鉴定；二、医院认为唐主任和唐时妹是一个人，刘康与刘志亮是一个人，申请对唐主任和刘康的笔迹进行鉴定，答辩人不同意，答辩人认为医院的病例资料上面刘康的签名字体有两种，合理怀疑医院的病例资料有假。
刘媛静向湖南省永州市冷水滩区人民法院起诉请求判令：一、被告赔偿原告各项损失308,992元（其中医疗费4533元、康复治疗费7000元、住院伙食补助费99天×30元/天=2970元、护理费8个月×2968.58元=23748.64元、误工费8个月×2968.58元=23,748.64元、法医鉴定鉴定费6106元、残疾赔偿金140,484元、交通费5081元、被扶养人生活费15,887×20×30%=95,322元）；二、被告赔偿原告精神损害抚慰金50,000元；三、本案诉讼费由被告承担。湖南省永州市冷水滩区人民法院一审认定事实：永州协和泌尿生殖专科医院经原永州市卫生局批准，于2014年1月15日更名为永州天伦泌尿生殖专科医院，并于2014年1月17日工商注册登记为永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院，登记类型为个体工商户，经营者为肖日升。2013年10月13日，原告刘媛静因不孕入住被告永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院（即原永州协和泌尿生殖专科医院）接受治疗。2013年10月13日14时，被告在全麻状态下对原告刘媛静行宫腹腔镜联合探查术。麻醉记录、手术记录显示：手术医师唐主任、麻醉师刘康。2013年10月14日10时33分，原告刘媛静因术后胸闷、头痛转院至永州市中心医院住院治疗。原告刘媛静入住永州市中心医院ICU科后被告知病危。经治疗后病情逐渐稳定，后于2014年1月21日出院。出院诊断：1、脑栓塞（左顶叶）；2、缺血缺氧性脑病；3、肺部感染，I型呼吸衰竭；4、休克查因：1）心源性？2）低血容量性？3）麻醉意外？5.缺血缺氧性心脏受损；6、腹腔镜、宫腔镜术后；7、宫颈多发囊肿伴少量积液。此次治疗，原告刘媛静住院99天，共产生住院医药费93,619.04元（该款已由被告永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院全部支付）、门诊治疗费1878元及交通费。原告刘媛静住院期间的护理人员为其母亲桂彬彬（1969年12月5日出生，下岗职工，2012年3月2日登记失业）。2014年5月16日，永州潇湘司法鉴定所接受原告刘媛静的委托，作出[2014]湘永潇鉴字154号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人刘媛静目前右上肢肌力4级的情况参照《职标》标准构成捌级伤残，后续康复费用在7000元左右处理。此次鉴定，原告花费会诊费200元、鉴定费700元。原告刘媛静认为被告错误的诊疗行为与其伤残损害后果之间存在因果关系，向法院提起诉讼，并于2014年8月5日申请对被告诊疗行为的医疗过错进行司法鉴定。2015年2月6日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出[2014]法临鉴字第1419号《法医临床鉴定意见书》，分析认为：医方永州协和医院（永州天伦泌尿生殖专科医院）在为患者刘媛静诊疗过程中，术前准备不足、手术风险评估和安全保障不到位、术后病情观察不仔细，处理不到位，用药不符合常规、在自身医疗条件有限的情况下未及时转送上级医院诊治，对患者的诊断和治疗造成延误。医方永州协和医院（永州天伦泌尿生殖专科医院）在为患者刘媛静诊疗过程中，其医疗行为存在过错，与患者现存损害后果存在因果关系，但没有充分依据表明患者术后出现脑栓塞、肺部感染、休克等与医方手术和麻醉有直接关联，而属于难以完全防范的并发症，因此建议医方承担次要责任，医疗过错在损害后果中的参与度拟为40%（供法庭参考）。此次鉴定，原告花费检查费275元、会诊鉴定等费用5406元、交通费285元。2015年7月29日，根据原告的申请，永州市卫生和计划生育委员会就被告的医疗执业许可证及医师的相关信息向法院回函，主要内容有：永州天伦泌尿生殖专科医院的诊疗科目为：内科，外科：泌尿外科专业，妇产科：妇科专业、计划生育专业、生殖健康与不孕症专业，耳鼻咽喉科，急诊医学科，麻醉科，医学检验科，医学影像科，中医科：内科专业。其机构级别为一级；7月24日查询该院当前执业范围为妇产科专业的注册医师有俞红、杨美容、唐金琼、蒋武武、胡应妹；在该院当前注册医师信息中，未能查询到姓名为刘康的医师。2015年7月31日，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具《关于刘媛静与永州协和医院医疗过错鉴定的补充说明》，主要内容有：由于没有充分依据表明患者术后出现脑栓塞、肺部感染、休克等与医方手术和麻醉有直接关联，且麻醉记录反映的麻醉方式、操作尚符合常规，手术过程尚顺利，因此，实施麻醉的刘康医生无麻醉医生资质对医疗过错参与度的判断无明显影响。2015年9月1日，湖南省芙蓉司法鉴定中心的鉴定人员出庭对该鉴定中心作出的相关鉴定意见予以了解释说明。被告于2015年4月2日向法院提出申请，要求对原告的伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定。2015年4月23日，湖南省芙蓉司法鉴定中心向本院出具《函》，内容为“受贵院委托，要求对刘媛静的伤残等级、康复治疗等项目进行重新鉴定。现因刘媛静家属反映刘媛静近2个月左右出现智力下降、脾气性格改变，要求将该部分情况纳入鉴定范畴，因无相关病历资料且未经系统治疗，根据《司法鉴定程序通则》第十六条（二），不予受理。”因该函内容存在歧义，本院于2015年4月27日向芙蓉司法鉴定中心发出《函》，要求其明确相关内容。2015年5月6日，湖南省芙蓉司法鉴定中心向本院回函，内容为：“1.针对刘媛静躯体（肌瘫）情况，因有病史及病历资料支持，本鉴定中心可以受理；2.针对刘媛静家属反映的刘媛静智力下降、脾气性格改变方面，因没有病史及病历资料支持，故暂不能受理。如需鉴定，需进行相应系统诊疗（6个月以上）后根据病历资料及治疗效果进行综合评定。”之后，被告继续要求重新鉴定。原告则以司法鉴定合法有效，系被告故意浪费司法资源、拖延诉讼时间为由，不再同意重新鉴定。另查明，原告刘媛静自出院后于2014年2月17日至2014年4月18日期间，在祁阳县人民医院、永州市中心医院进行康复治疗，花费理疗费等门诊费用1319元；于2014年6月10日在祁阳县人民医院产生理疗费216元。原告刘媛静系非农业家庭居民，于2015年3月3日登记离婚，婚姻关系存续期间未生育小孩。湖南省永州市冷水滩区人民法院一审判决：一、被告永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院在本判决生效之日起十日内赔偿原告刘媛静医疗费、继续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费等损失291,901.65元的70%即人民币110,712.10元（被告已支付的医疗费93,619.04元不包含在内）；二、被告永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院在本判决生效之日起十日内赔偿原告刘媛静精神损害抚慰金人民币20,000元；三、驳回原告刘媛静的其他诉讼请求。
刘媛静不服一审判决，上诉请求：永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院在为上诉人刘媛静诊疗过程中存在无资质的医生诊疗和篡改、伪造病历资料的事实，原审认定被上诉人永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院承担主要责任的理由是将鉴定机构建议性的40%的医疗过错设为依据，该划分责任错误。请求：1、对被上诉人永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院的违法事实依法进行重新鉴定定性；2、依法改判由被上诉人永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院在本案中承担100%的全部责任；3、在原判计算赔偿额的计算方式基础上，增加上诉人刘媛静请芙蓉司法鉴定中心工作人员到庭质证费1600元。4、被上诉人永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院对上诉人刘媛静的精神损害抚慰金应顶额赔偿。
永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院不服一审判决，上诉请求：1、被上诉人刘媛静单方委托永州潇湘司法鉴定所作出的（2014）湘永潇湘鉴字第154号鉴定，认定8级伤残和所需康复治疗费，上诉人对该鉴定不服，请求对被上诉人刘媛静的伤残等级进行重新鉴定；2、湖南省芙蓉司法鉴定中心建议上诉人在本案中的医疗过错损害后果的参与度40%，已考虑了医师资质因素，原审判决上诉人在本案中承担70%的责任不公；3、请求对手术医院唐时妹、麻醉医师刘志亮的麻醉记录进行笔迹鉴定。综上，请求二审将本案发回重审或委托重新鉴定后改判。本院原审认定事实：本案二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实，本院予以确认。本院原审认为，本案争执的焦点是原审划分责任是否正确。本案所涉医疗争议已经湖南省芙蓉司法鉴定中心进行医疗过错鉴定，认定永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院在为刘媛静诊疗过程中存在医疗过错行为，且与刘媛静的身体损害后果存在因果关系，并建议永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院的医疗过错参与度拟为40%。上诉人刘媛静要求永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院承担100%的责任，但刘媛静并未提供充分证据证实其身体损害后果与永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院的医疗过错行为之间具有直接性、唯一性。为此原审结合鉴定机构的建议的参与度和永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院在医疗过程中存在的过错及医师资质等综合因素，酌情认定永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院承担本案的70%责任符合案件客观部分。综上所述，刘媛静、永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。原审认定事实清楚，判处正确。本院原审判决：驳回上诉，维持原判。
本院再审查明的事实与一、二审查明的事实一致。
本院再审认为，本案争执的焦点是原一、二审划分责任是否正确。本案所涉医疗争议已经湖南省芙蓉司法鉴定中心进行医疗过错鉴定，认定二审上诉人永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院在为二审上诉人刘媛静诊疗过程中存在医疗过错行为，且与二审上诉人刘媛静的身体损害后果存在因果关系，并建议二审上诉人永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院的医疗过错参与度拟为40%（供法庭参考）。因此，原一、二审参考鉴定机构建议的过错参与度并结合永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院在医疗过程中存在的过错及医师资质等综合因素，酌情认定二审上诉人永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院承担本案70%的赔偿责任并未违反法律规定。二审上诉人永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院认为一、二审因考虑医生资质的因素，判决医院多承担30%的责任，现有证据证明手术医生与麻醉师均为外聘医师，具有相应资质，但在再审时却未提交证据证明，对此应承担举证不能的法律后果。综上所述，一、二审认定事实清楚，处理恰当，应予维持。
本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
维持本院（2015）永中法民一终字第571号民事判决。
本案一审案件受理费4928元，由永州市冷水滩区天伦泌尿生殖专科医院承担；二审案件受理费4928元，由刘媛静、永州天伦泌尿生殖专科医院各负担2464元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 勇
审 判 员 胡明华
代理审判员 廉丽萍
二〇一七年三月十六日
书 记 员 刘奕佳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。