辽宁省大连市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）辽02行终261号
上诉人（原审原告）王秀琴，女，1951年2月3日出生，汉族，大连市绵织厂退休工人，住大连市中山区。
上诉人（原审原告）李晓龙，男，1979年5月24日出生，汉族，无职业，住大连市中山区。
二上诉人共同委托代理人姜旭东，辽宁开元来律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）大连市国土资源和房屋局，住所地大连市中山区人民路72号。
法定代表人王晋良，局长。
委托代理人政晓文，大连市房地产交易登记中心主任。
委托代理人辛冬娜，大连市房地产交易登记中心工作人员。
原审第三人艾捷馨，男，1962年6月14日出生，汉族，大连市甘井子区凌水镇百合烤肉店业主，住大连市甘井子区。
委托代理人张帝，辽宁谦尚律师事务所律师。
委托代理人赵军，辽宁谦尚律师事务所律师。
原审第三人李福荣，女，1978年2月21日出生，汉族，无职业，住大连市沙河口区。
上诉人王秀琴、李晓龙因撤销房屋产权证一案，不服大连市中山区人民法院（2014）中审行初字2号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院认定，原告王秀琴与原告李晓龙、第三人李福荣系母子关系，与李忠全系夫妻关系。李忠全已于2004年12月7日死亡。2010年8月4日，第三人李福荣提供虚假材料以原告王秀琴死亡，原告李晓龙放弃继承权为由，就案涉坐落于大连市中山区山屏街X号X-
X-X，产权人李忠全，产权证号2XXXXXXXX6的房屋，向被告申请转移登记于自己名下。被告依法对李福荣提交的房地产登记申请书、身份证、（2010）甘证民字第1460号公证书、大房权证中私字第XX**号房屋所有权证等相关材料进行审核。同日，被告即就案涉房屋为李福荣办理权属转移登记。2013年9月3日，辽宁省大连市甘井子区公证处作出关于撤销（2010）甘证民字第1460号公证书的决定。另查，第三人李福荣已将案涉房屋登记抵押给第三人艾捷馨。
在该院重审期间，该院于2014年12月1日作出裁定，中止该行政案件的审理。就案件中止事项，王秀琴及李晓龙作为原告起诉被告艾捷馨、第三人李福荣抵押权纠纷一案在该院立案审理，该案诉请：依法确认被告对坐落于大连市中山区山屏街X号X单元X层X号房屋的（中私有）1XXXXXX8号抵押权无效，同时确认被告与第三人间的抵押合同无效。后该院作出（2015）中民初字第223号民事判决书，判决：驳回原告王秀琴、李晓龙的诉讼请求。该判决生效后，该行政案件恢复审理。
原审法院认为，被告大连市国土资源和房屋局作为房产登记机构，具有办理房屋所有权转移登记的职权。被告受理转移登记申请后，依法审核相关材料，于法定期限内办理完毕。被告程序合法，适用法律准确，尽到了全面、审慎的审查义务。行政机关的登记行为不是确权行为，更不是设权行为，所登记的是物权变动的事实，而非对物权变动的确认，更非通过登记创设物权。登记只是不动产物权的法定公示方式，当事人申请登记，只不过是将当事人间的物权登记予以公示，以产生物权效力而已，并非登记本身产生物权。关于原告所述被告办理所有权转移登记所依据的公证书因第三人李福荣提交的材料虚假已被撤销，故被告为李福荣办理所有权转移登记的基础事实已不复存在，该登记行为已不具备合法性，应予撤销一节。根据相关法律规定，对于涉及房屋权利归属和内容的房屋登记簿的记载错误，房屋登记机构应当书面通知有关权利人在规定期限内办理更正登记；办理更正登记期间，权利人因处分其房屋权利申请登记的，房屋登记机构应当暂缓办理。利害关系人认为房屋登记簿记载的事项错误，而权利人不同意更正的，利害关系人可以持登记申请书、申请人的身份证明、房屋登记簿记载错误的证明文件等材料申请异议登记。且本案涉诉房屋已设定抵押权。相关权利人应依据公证机关作出的撤销决定作为新的材料依法向登记机关提出变更登记而非向本院提出撤销原登记的行政诉讼。房屋所有权属的确认，属于民事确权事项，相关权利人应依据基础的民事确权依据，向登记机关依法申请变更。故原告诉请撤销被告给第三人办理的产权证号为2XXXXXXXX2的产权登记的具体行政行为，本院不予支持。且本案中原登记的房屋所有权人李忠全已死亡，原告诉请的要求恢复原房屋登记所有人的请求，于法无据。关于原审中第三人艾捷馨称其与第三人李福荣之间就案涉房屋抵押与买卖存在民事争议一节，本案原告诉请的确认艾捷馨对坐落于大连市中山区山屏街X号X单元X层X号房屋的（中私有）1XXXXXX8号抵押权无效，同时确认艾捷馨与李福荣间的抵押合同无效一案。业经本院审理并判决，驳回了原告的诉讼请求。故对该节，本院不予处理。第三人李福荣经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十八条、第六十九条之规定，原审法院判决驳回原告王秀琴、原告李晓龙的诉讼请求。
上诉人王秀琴、上诉人李晓龙上诉称，请求撤销原审判决，改判支持其原审诉讼请求。主要理由是：一、依据《房屋登记办法》的相关规定，被上诉人在作出案涉行政行为前有查验、审核申请登记材料的义务，有询问相关权利人，并要求申请人补充材料的义务。本案中，被上诉人未能审核王秀琴及其丈夫李忠全的死亡证明及户口注销情况，未询问相关权利人李晓龙是否有放弃继承的真实意思表示，未审核案涉房屋是否还有其他权利人。被上诉人未能尽到全面审慎的审查义务，直接导致错误行政行为的作出。二、原审认定上诉人应当向登记机关提出变更登记而非提出案涉诉讼请求，没有法律依据。三、被上诉人错误行政行为应当予以撤销。被上诉人作出案涉错误行政行为的唯一依据（2010）甘证民字第1460号公证书已经被公证处依法撤销，鉴于此，案涉行政行为是错误的，应当被撤销。
被上诉人大连市国土资源和房屋局辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求维持原审判决。主要理由为：一、被上诉人作出案涉行政行为时，（2010）甘证民字第1460号公证书是合法有效的，被上诉人不应承担该公证书被撤销后而产生的相应法律后果。二、由公证处来审查当事人继承的法律关系及是否发生继承的法律事实在《司法部、建设部关于房产登记管理中加强公证的联合通知》（司公通字[1991]117号）中有明确的规定。三、该房屋发生了善意的他项权利，第三人艾捷馨的权益已经经过民事法律关系确认，因此不能针对案涉房屋作出更正登记等行为。
原审第三人艾捷馨述称，不同意上诉人的上诉请求。主要理由为：一、原审判决认定事实清楚，被上诉人通过形式审查作出发证的行为正确，原审判决结果正确。二、艾捷馨与李福荣的抵押权依法有效，得到中山区人民法院的依法确认。三、上诉人的损失应向大连市甘井子区公证处主张权利。
原审第三人李福荣未向本院提供书面陈述意见。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人大连市国土资源和房屋局作为房产登记机构，具有办理房屋所有权转移登记的职权。被上诉人受理转移登记申请后，审核了相关材料，于法定期限内办理完毕，程序合法，适用法律正确。现作为被上诉人作出行政行为依据之一的（2010）甘证民字第1460号公证书被撤销，导致被诉案涉具体行政行为缺乏了事实基础，案涉的被上诉人为李福荣办理产权证号为2XXXXXXXX2的产权登记行为应予以撤销。《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第十一条第三款规定：”被诉房屋登记行为违法，但判决撤销将给公共利益造成重大损失或者房屋已为第三人善意取得的，判决确认被诉行为违法，不撤销登记行为。”本案中原审第三人艾捷馨与原审第三人李福荣的抵押权业经大连市中山区人民法院确认依法有效，即该房屋发生了善意的他项权利，从保障善意第三人合法权益的角度，不宜撤销被上诉人为李福荣办理产权证号为2XXXXXXXX2的产权登记的具体行政行为，而只能确认该具体行政行为违法。综上，原审判决认定事实正确，但法律适用错误，对案涉行政行为不予确认违法不当，本院予以纠正。依照第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销大连市中山区人民法院（2014）中审行初字2号行政判决；
二、确认被上诉人大连市国土资源和房屋局为李福荣办理产权证号为2XXXXXXXX2的产权登记的行政行为违法；
三、驳回上诉人王秀琴、上诉人李晓龙的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费人民币各50元，合计100元，由被上诉人大连市国土资源和房屋局负担。
本判决为终审判决。
审判长 苍 琦
审判员 胡俊杰
审判员 李 健
二〇一七年八月二十二日
书记员 刘婉余