贵州恒睿矿业有限公司贵定县铁厂乡摆哈煤矿与周仕宾劳动争议一审民事判决书
贵州省贵定县人民法院
民事判决书
（2017）黔2723民初770号
原告（并案被告）贵州恒睿矿业有限公司贵定县铁厂乡摆哈煤矿。
统一社会信用代码91520000551925608C。
营业场所：贵州省黔南布依族苗族自治州贵定县云雾镇摆哈村。
负责人陈建中，该单位总经理。
委托诉讼代理人李建祥，男，1963年12月18日生，汉族，福建省三明市人，住三明市梅列区，该公司员工。
被告（并案原告）周仕宾，男，1976年5月25日生，汉族，四川省峨眉山市人，住峨眉山市，
委托诉讼代理人林玉兰，贵州听君律师事务所律师。
委托诉讼代理人王晓红，贵州听君律师事务所律师。
并案被告贵州恒睿矿业有限公司。
统一社会信用代码91520000577138071X。
住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州福泉市金山办事处藜峨路。
法定代表人杨承尧，该公司负责人。（未到庭）
原告贵州恒睿矿业有限公司贵定县铁厂乡摆哈煤矿（以下简称恒睿矿业公司摆哈煤矿）诉被告周仕宾劳动争议一案，及周仕宾诉恒睿矿业公司摆哈煤矿、贵州恒睿矿业有限公司（以下简称恒睿矿业公司）劳动争议一案，本院分别于2017年6月20日及同年6月26日立案，对两案并案审理，并依法组成合议庭，于2017年7月26日公开开庭进行了审理。恒睿矿业公司摆哈煤矿的委托诉讼代理人李建祥、周仕宾的委托诉讼代理人王晓红、林玉兰到庭参加诉讼，恒睿矿业公司经本院开庭传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已依法缺席审理终结。
原告（并案被告）恒睿矿业公司摆哈煤矿向本院提出诉讼请求：1、判令原告不承担被告（并案原告）周仕宾因工伤产生的各项赔偿费用359986.23元；2、本案诉讼费由原告承担。事实及理由：周仕宾于2014年6月21日到原告处上班，从事采煤工作。原告从2014年8月16日起开始为周仕宾缴纳工伤保险，工资为计件工资。2014年8月14日，周仕宾在原告所属矿洞1301掘进工作，在锚杆挂网时突发冒顶被矸石砸伤。原告当天将周仕宾送至中国人民解放军四十四医院住院治疗，2015年9月15日出院，住院共计397天。2015年10月22日转入贵定县人民医院康复科治疗至今。周仕宾经黔南州人力资源和社会保障局认定为工伤，经鉴定为伤残二级并符合配置辅助器具（含截瘫行走器、防褥疮床垫、防褥疮坐垫、成人尿垫、手摇三轮车）。后周仕宾向贵定县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，劳动部门仲裁裁决由原告(并案被告)赔偿周仕宾各项工伤保险待遇共计400592.23元。原告认为只应承担周仕宾停工留薪期间工资40558元，因原告于2014年8月16日为被告缴纳了工伤保险，故应该由工伤保险基金支付，故向法院起诉。
原告（并案被告）恒睿矿业公司摆哈煤矿向本院提交以下证据：1、营业执照、单位负责人身份证明及其身份证复印件，证实单位的身份信息及诉讼主体资格。周仕宾的身份证复印件，证实周仕宾的身份信息及诉讼主体资格；2、2014年8月2日签订的《劳动合同书》，证实恒睿矿业公司摆哈煤矿与周仕宾存在劳动关系；3、贵定县劳动人事争议仲裁委员会贵劳人仲案字（2017）第8号仲裁裁决书及送达回执复印件，证实仲裁委对此劳动争议作出裁决，原告不服提起诉讼；4、2017年5月18日贵定县社会保险事业局出具的工伤保险参保证明，证实原告已为周仕宾购买参加了工伤保险；5、2015年9月18日贵定县社会保险事业局出具的《关于周仕宾工伤保险参保及待遇报销的情况说明》，证实县社保局正在向州社保局申请将周仕宾工伤信息补录入系统。
被告（并案原告）周仕宾辩称：答辩人因遭受工伤住院972天，停工留薪期应从受伤时算至伤残评定时，答辩人于2014年8月14日受伤，2016年11月30日作伤残鉴定，故按2年计算停工留薪期，并按照2013年贵州省城镇单位从业人员年平均工资计算5个月，2014年贵州省城镇单位从业人员年平均工资计算7个月的平均工资标准计算答辩人的工资。被告遭受工伤是事实，工伤保险待遇由煤矿支付还是由社保机构支付，由法院认定。
并案原告周仕宾向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告周仕宾与被告恒睿矿业公司摆哈煤矿的劳动关系；2、判令被告恒睿矿业公司摆哈煤矿、恒睿矿业公司支付原告医疗费160000元、住院伙食补助费9720元、原告在统筹地区以外就医需要的食宿费39700元、停工留薪期工资91056元、一次性伤残补助金94850元、一次性工伤保险长期待遇（含一次性伤残津贴和一次性生活护理费768908元）、残疾辅助器具费562490元。事实及理由：贵定县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书认定不能解除原、被告之间的劳动关系，并案原告的工伤保险待遇不能一次性支付及没有支付并案原告的残疾辅助器具费，认定事实及适用法律错误。根据劳动和社会保障部于2004年6月颁布实施的《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第四条(劳社部发[2004]18号)、2006年《贵州省关于大力推进农民工参加工伤保险的意见》第七条的相关规定，并案原告为工伤二级，可以提出解除劳动合同关系，且一次性享受工伤保险长期待遇及残疾辅助器具费用，故向法院起诉。
并案原告周仕宾向本院提交以下证据：1、周仕宾身份证复印件，证实其诉讼主体资格；2、恒睿矿业公司摆哈煤矿及恒睿矿业公司的信息查询单，证实其主体资格；3、黔南州人力资源和社会保障局黔南工决字[2014]0550号《工伤认定决定书》，证实周仕宾所受伤害被认定为工伤；4、劳动能力鉴定结论书、贵州省工伤职工配置（更换）辅助器具申请表，证实周仕宾为二级伤残，符合配置辅助器具（截瘫行走器、防褥疮床垫、防褥疮坐垫、成人尿垫、手摇三轮车）、生活大部分不能自理的事实；5、中国人民解放军第四十四医院病历资料及贵定县人民医院疾病证明书、欠费证明，证实周仕宾受伤分别在中国人民解放军第四十四医院住院397天，在贵定县人民医院康复科从2015年10月22日住院至今，共计972天，目前欠医疗费160000元，从而证实周仕宾伤情严重，其停工留薪期应为24个月；6、贵州省工伤保险辅助器具配置目录及关于扩大工伤职工辅助器具配置范围有关问题的通知，证实周仕宾的残疾辅助器具的费用情况；7、贵定县劳动人事争议仲裁委员会贵劳人仲案字（2017）第8号仲裁裁决书及送达回执，证实周仕宾的工伤保险待遇已通过劳动仲裁委员会的裁决程序及双方签收裁决书的时间。
并案被告恒睿矿业公司摆哈煤矿针对并案原告周仕宾的起诉辩称：并案被告不同意解除劳动关系，理由是根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，劳动者1-4级伤残的，保留劳动关系，退出劳动岗位。不同意给付周仕宾医疗费160000元，因为医疗费是由本单位欠医院的。根据相关规定，住院伙食补助费应该是7200元。贵州省2011年已经实行省际统筹，不同意周仕宾要求的在统筹地区以外就医所需的食宿费39700元。周仕宾的停工留薪期应为24个月，按照每月3200元计算，应为76800元。根据人社部的相关规定，不得将长期待遇改为一次性支付，原告适用的规定已经作废，故不同意周仕宾提出的一次性支付工伤保险长期待遇。因周仕宾没有使用过残疾辅助器具，故不同意赔偿残疾辅助器具费。
并案被告恒睿矿业公司针对周仕宾的起诉未答辩亦未提供证据。
经庭审质证，对恒睿矿业公司摆哈煤矿提交的证据，周仕宾的质证意见为：证据1中已载明该公司系有限责任公司分公司，对其余证据均无异议。
恒睿矿业公司摆哈煤矿对周仕宾提交的证据质证意见为：对证据5的贵定县人民医院的疾病证明，因周仕宾没地方去，摆哈煤矿就与医院商量，在医院安排一间病房给其单独居住，相当于租房，并不是周仕宾的病情严重到需要住那么长时间的医院。对证据6，因为没有看到这些辅助器具，所以不认可，对其余证据无异议。
经本院审查认为，双方对对方无异议的证据，予以采信。对于恒睿矿业公司摆哈煤矿有异议的证据5、6，经本院审查，系贵定县人民医院及贵州省劳动能力鉴定委员会出具，真实、合法，与本案相关联，能证实本案客观事实，予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
恒睿矿业公司摆哈煤矿系恒睿矿业公司的分公司。被告（并案原告）周仕宾于2014年6月21日到原告（并案被告）恒睿矿业公司摆哈煤矿处上班，主要从事采煤工作，工资为计件工资。2014年8月2日，周仕宾与贵定县摆哈煤矿（后因煤矿重组，变更名称为恒睿矿业公司摆哈煤矿）签订了《劳动合同书》，合同约定周仕宾负责掘进工作，且工资为计件工资。2014年8月14日，周仕宾在恒睿矿业公司摆哈煤矿所属矿洞1301掘进工作，在打锚杆挂网时突发冒顶被矸石砸伤，周仕宾于当天被送至中国人民解放军四十四医院住院治疗，2015年9月15日出院，期间共住院397天，医疗费用系恒睿矿业公司摆哈煤矿给付，且由单位请他人护理周仕宾。2015年10月22日，周仕宾转入贵定县人民医院康复科治疗至今。2014年10月28日经黔南州人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年11月30日经黔南州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残二级、生活大部分不能自理及符合配置手摇三轮车，周仕宾不服初次鉴定辅助器具结论，申请再次鉴定，2016年12月31日经贵州省劳动能力鉴定委员会最终鉴定，符合配置辅助器具（含截瘫行走器、防褥疮床垫、防褥疮坐垫、成人尿垫、手摇三轮车）。2017年4月13日，周仕宾向贵定县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并要求：1、解除与恒睿矿业公司摆哈煤矿的劳动关系；2、恒睿矿业公司摆哈煤矿支付经济补偿金11382元、一次性伤残补助金94850元、一次性伤残津贴和一次性生活护理费768908元、医疗费160000元、住院伙食费9720元、统筹地区就医食宿费39700元、交通费8000元、停工留薪期工资91056元、2017年4、5月的生活护理费8000元及辅助器具费562490元。2017年5月31日，该委员会作出贵劳人仲案字（2017）第8号《仲裁裁决书》，裁决如下：1、由恒睿矿业公司摆哈煤矿支付周仕宾一次性伤残补助金94850元；2、由恒睿矿业公司摆哈煤矿支付周仕宾2016年12月至2017年6月期间伤残津贴22574.3元，并从2017年7月起按月支付周仕宾伤残津贴3224.9元，直到周仕宾达到退休年龄并办理退休手续享受养老保险待遇为止；3、由恒睿矿业公司摆哈煤矿支付周仕宾2016年12月至2017年6月期间生活护理费12002.4元，并从2017年7月起按月支付周仕宾生活护理费1714.63元，直至周仕宾丧失享受待遇条件为止；4、由恒睿矿业公司摆哈煤矿支付周仕宾停工留薪期工资40606元；5、由恒睿矿业公司摆哈煤矿支付周仕宾住院期间伙食费9720元；6、由恒睿矿业公司摆哈煤矿支付周仕宾医疗费160000元；7、由恒睿矿业公司摆哈煤矿支付周仕宾截瘫行走矫形器42500元、防褥疮床垫3000元、手摇三轮车1500元，上述器具使用年限从2017年6月起3年，此后由恒睿矿业公司摆哈煤矿每隔3年支付一次，直至周仕宾丧失享受待遇条件为止；8、由恒睿矿业公司摆哈煤矿首期支付周仕宾防褥疮坐垫费用900元，使用年限从2017年6月起2年，此后由恒睿矿业公司摆哈煤矿每隔2年支付一次，直至周仕宾丧失享受待遇条件为止；9、由恒睿矿业公司摆哈煤矿支付周仕宾2016年12月至2017年6月期间成人尿垫费用7000元，并从2017年7月起按月支付周仕宾成人尿垫费用1000元；10、恒睿矿业公司对上述款项承担连带责任；11、驳回周仕宾的其他仲裁请求。仲裁裁决作出并送达后，恒睿矿业公司摆哈煤矿与周仕宾均不服，均向本院提起诉讼。
另查明：事故发生后，恒睿矿业公司摆哈煤矿已给付周仕宾51450元。周仕宾尚欠贵定县人民医院康复治疗费160000元。
本案争议焦点：1、赔偿主体；2、能否解除劳动关系，选择一次性支付长期待遇；3、赔偿数额。
本院认为，周仕宾上班期间受伤并经劳动部门认定为工伤，应享受工伤待遇。事故发生时由于恒睿矿业公司摆哈煤矿未为周仕宾缴纳工伤保险，且恒睿矿业公司摆哈煤矿系恒睿矿业公司的分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故周仕宾应享受的工伤保险待遇由恒睿矿业公司承担。恒睿矿业公司经本院开庭传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃其对本案的抗辩权利。
对于是否该解除劳动关系、周仕宾能否享受一次性工伤保险待遇的问题。《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，二级伤残为25个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，二级伤残为本人工资的85%；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴按国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。”虽然劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险有关问题的通知[劳社部发（2004）18号]文件规定了1-4级农民工可以选择解除劳动关系并一次性享受工伤长期待遇，但该通知是于2004年6月1日颁发施行，在2013年4月25日人力资源社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第十三条规定“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法。”故周仕宾要求解除劳动关系的请求不予支持。根据《工伤保险条例》的规定，周仕宾为工伤二级，应保留劳动关系，退出工作岗位。
在赔偿数额上：1、一次性伤残补助金，按照其本人工资计算25个月。对于周仕宾的工资收入，因周仕宾及恒睿矿业公司摆哈煤矿均未提供证据证明，为公平起见，按事故发生时黔南州社平工资计算，即3788.67元×25个月=94716.75元。2、伤残津贴，应从劳动能力鉴定之日起，按月领取本人工资的85%，即3788.67元×85%=3220.37元，直到周仕宾达到退休年龄并办理退休手续，享受基本养老保险待遇为止。3、对于生活护理费，因周仕宾经鉴定为生活大部分不能自理，应从劳动能力鉴定之日起按黔南州上年度职工社平工资的40%按月领取生活护理费，即4649元×40%=1859.6元，直至周仕宾丧失享受待遇条件为止。4、对于停工留薪期工资，从周仕宾的伤情来看，按事故发生时黔南州社平工资计算2年，即3788.67元×24个月=90928.08元。因恒睿矿业公司摆哈煤矿已给付周仕宾51450元，扣除后实际支付39478.08元。5、周仕宾要求9720元的住院伙食补助费计算合理，予以支持。6、周仕宾要求160000元的康复治疗费符合法律规定，予以支持。7、周仕宾经鉴定符合配置辅助器具（含截瘫行走器、防褥疮床垫、防褥疮坐垫、成人尿垫、手摇三轮车），故周仕宾申请辅助器具的请求予以支持。《贵州省工伤保险辅助器具配置目录》（黔人社厅通[2014]328号）文件规定“截瘫行走器费用42500元，使用年限3年；防褥疮床垫费用3000元，使用年限3年；防褥疮坐垫费用900元，使用年限2年；手摇三轮车费用1500元，使用年限3年”。《贵州省人力资源和社会保障厅关于扩大工伤职工辅助器具配置范围有关问题的通知》（黔人社厅发[2015]28号）规定，从劳动能力鉴定之日起支持每月1000元的成人尿垫费用。8、周仕宾主张在统筹地区以外就医需要的食宿费39700元因未实际产生，不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、保留周仕宾与贵州恒睿矿业有限公司贵定县铁厂乡摆哈煤矿的劳动关系，周仕宾退出工作岗位；
二、贵州恒睿矿业有限公司支付周仕宾一次性伤残补助金九万四千七百一十六元七角五分（￥94716.75）；
三、贵州恒睿矿业有限公司自2016年12月起每月支付周仕宾伤残津贴三千二百二十元三角七分（￥3220.37）。直至周仕宾达到退休年龄并办理退休手续，享受基本养老保险待遇为止；
四、贵州恒睿矿业有限公司自2016年12月起每月支付周仕宾生活护理费一千八百五十九元六角（￥1859.60），直至周仕宾丧失享受待遇条件为止；
五、贵州恒睿矿业有限公司支付周仕宾停工留薪期工资三万九千四百七十八元零八分（￥39478.08）；
六、贵州恒睿矿业有限公司支付周仕宾住院期间伙食补助费九千七百二十元（￥9720.00）；
七、贵州恒睿矿业有限公司支付周仕宾康复治疗费一十六万元（￥160000.00）；
八、贵州恒睿矿业有限公司首期支付周仕宾截瘫行走矫形器费用四万二千五百元（￥42500.00）、防褥疮床垫费用三千（￥3000.00）、手摇三轮车费用一千五百元（￥1500.00），上述器具使用年限自2017年1月起3年，此后由贵州恒睿矿业有限公司每隔3年支付一次，直至周仕宾丧失享受待遇条件为止；
九、贵州恒睿矿业有限公司首期支付周仕宾防褥疮坐垫费用900元，使用年限自2017年1月起2年，此后由贵州恒睿矿业有限公司每隔2年支付一次，直至周仕宾丧失享受待遇条件为止；
十、贵州恒睿矿业有限公司自2017年1月起每月支付周仕宾成人尿垫费用一千元（￥1000.00），直至周仕宾丧失享受待遇条件为止；
十一、上述赔偿款于本判决生效后十日内支付；
十二、驳回贵州恒睿矿业有限公司贵定县铁厂乡摆哈煤矿、周仕宾的其余诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费共计20元，由贵州恒睿矿业有限公司承担。（贵州恒睿矿业有限公司贵定县铁厂乡摆哈煤矿已预交10元，周仕宾已预交10元）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。
逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如义务人未按判决规定的期间履行义务,权利人可在判决确定的履行期间最后一日起二年内向人民法院申请执行。
审 判 长 韩菊芬
审 判 员 罗文才
人民陪审员 田中文
二〇一七年十一月八日
书记员许丽娜