上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）嘉民三（民）初字第840号
上海市嘉定区人民法院
民事判决书
（2014）嘉民三（民）初字第840号
原告林某某，男，1968年1月29日生，汉族，住上海市嘉定区。
委托代理人汪瑞华，上海志道律师事务所律师。
委托代理人王烨婷，上海志道律师事务所律师。
被告无某某，住所地无锡市。
法定代表人肖某某。
委托代理人周磊、代喜源，江苏庆源律师事务所律师。
被告肖某某，男，1967年2月23日生，汉族，住江苏省无锡市。
委托代理人周磊、代喜源，江苏庆源律师事务所律师。
原告林某某与被告无某某（以下简称迎昌公司）、肖某某建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员秦忠独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人汪瑞华、王烨婷、被告迎昌公司及被告肖某某的委托代理人周磊、代喜源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林某某诉称，2013年9月5日，江苏国淮建设工程有限公司忠诚分公司（以下简称国淮公司）承接被告迎昌公司位于沭阳开发区的新厂区工程项目（以下简称涉案工程）后，于2013年9月15日将其中一部分工程分包给原告施工，并签订一份《协议书》，为此原告向国淮公司支付了100万元履约保证金，该笔款项由国淮公司转交给被告迎昌公司。协议签订后，原告进行了前期施工准备。后国淮公司因资质等级问题，与被告迎昌公司于2013年11月29日协商解除了上述工程合同关系，至于原告已支付的履约保证金及前期施工准备的相关费用由被告迎昌公司与原告直接进行结算。为此，原告与被告迎昌公司于2014年2月19日就相关费用进行结算，并确认被告迎昌公司应在工地交接完毕后支付原告共计243万元。2014年5月17日，工地交接完毕，被告迎昌公司未按约支付该笔款项。2014年4月11日，被告迎昌公司向原告出具一份《承诺书》，承诺上述费用延期至2014年4月30日前支付，并另行支付5万元作为延期补偿，但到期后被告迎昌公司仍未付款。2014年5月1日，被告迎昌公司再次出具付款承诺书，确认其尚欠原告工程费用250万元（包括结算金额243万元及延期支付的7万元补偿），承诺于2014年5月30日前全部付清，若逾期则按日千分之一计算违约金，并且原告可以向原告住所地上海市嘉定区人民法院起诉，所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费）由被告迎昌公司承担。2014年5月1日，被告肖某某以电子邮件的方式致函原告，表示愿意为被告迎昌公司的上述债务作担保，至今被告迎昌公司仍分文未付。故原告要求法院判令：1、被告迎昌公司支付原告工程费用人民币XXXXXXX元；2、被告迎昌公司支付原告逾期付款违约金（以XXXXXXX元为基数，自2014年5月31日起按每日千分之一计算至实际支付之日起）；3、被告迎昌公司支付原告律师费30000元、公证费1110元；4、被告肖某某对上述债务承担连带责任；5、诉讼费由被告承担。
被告迎昌公司辩称，原告与被告迎昌公司并无直接合同关系，被告迎昌公司向原告支付涉案工程款项缺乏基础法律关系与事实关系。迎昌公司出具付款承诺，在法律上应属于债务加入行为。本案中原告所主张款项应当由原债务人即国淮公司予以核算确认。在未经国淮公司确认的情况下，原告无权就上述款项向迎昌公司主张，如果迎昌公司自行支付可能会导致双重支付风险。此外，涉案工程中的活动板房实际是被告迎昌公司与案外人吴江彩钢厂签订的定制合同，迎昌公司也在2014年8月27日明确表示撤回支付595960元活动板房的费用。因此原告无权主张该笔款项。针对被告迎昌公司出具的付款承诺，其中关于逾期付款违约金日千分之一约定过高，应予以调整。故被告迎昌公司请求驳回原告诉请。
被告肖某某辩称，被告肖某某在给原告的电子邮件中明确载明：“支付时双方办理相关手续，确认此工程款支付后此项目工程所签订相关协议、承诺全部失效”。本案中，关于涉案工程所涉及的各项手续，原告未经国淮公司对基础法律关系进行确认，也未得到吴江彩钢厂授权，因此保证条件并未成就，肖某某不应承担保证责任。根据肖某某给原告的电子邮件内容载明，其所承担连带责任的范围仅包括迎昌公司需要支付的涉案工程款250万元及逾期违约金，并不包括律师费用。另外，肖某某曾于2015年向原告支付10万元，若认定其需要承担连带保证责任，须将其已支付的10万元予以抵销。
经审理查明，2013年9月5日，被告迎昌公司（发包人）与国淮公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定由国淮公司对迎昌公司位于沭阳开发区的新厂区工程项目进行施工，工程内容包括厂房和办公楼、宿舍楼及基础设施等工程总承包。2013年9月15日，国淮公司（甲方）与原告签订《协议书》，约定将甲方承接迎昌公司的涉案工程业务，建筑面积按总承包工程的一半平方米、室外也按一半工程量分摊给乙方，工期为2013年9月20日至2014年9月20日。当日，原告支付给国淮公司代表杨朝春20万元保证金，2013年9月17日，原告又支付给杨朝春80万元保证金。2013年11月29日，无锡市第五建筑工程有限公司迎昌有色合金科技一期项目部收到杨朝春转交的林某某工程保证金100万元，由肖某某作为代表签字。《协议书》签订后，原告进行了前期施工准备。嗣后，国淮公司与被告迎昌公司协商解除了双方签订的《建设工程施工合同》。2014年2月19日，被告迎昌公司向原告林某某出具结算清单，确认结算金额为XXXXXXX元，包括活动房595960元，保证金XXXXXXX元，材料费用201689元，工资及补偿602351元，并增加3万元管理费用。2014年5月1日，被告迎昌公司再次出具付款承诺书，确认其尚欠原告工程费用250万元（包括结算金额243万元及延期支付的7万元补偿），承诺于2014年5月30日前全部付清，若逾期则按日千分之一计算违约金，并且原告可以向原告住所地上海市嘉定区人民法院起诉，所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费）由被告迎昌公司承担。2014年5月1日，被告肖某某以电子邮件的方式致函原告，表示愿意为被告迎昌公司的上述债务作担保，但至今被告迎昌公司仍分文未付。2014年5月17日，迎昌公司授权阙浩良与原告办理交接手续。2014年8月27日，被告迎昌公司向原告发出《关于撤回支付活动板房费用表示的通知函》，表示因原告未提供吴江市嘉宇彩钢板活动房厂授权原告代为收款的相关款项，迎昌公司要撤回支付活动板房费用595960元的意思表示，该笔费用由吴江市嘉宇彩钢板活动房厂与国淮公司自行解决。因原告向被告主张工程费用未果，遂起诉来院。
诉讼中，被告肖某某表示其曾于2015年通过案外人向原告支付10万元，若认定其需要承担连带保证责任，须将其已支付的10万元予以抵销。原告对所付10万元无异议，但认为被告肖某某既表示不应承担保证责任，又要求10万元予以抵销，其主张明显自相矛盾。
庭审结束后，原告向本院提供了国淮公司出具的《情况说明》一份，内容为：关于无某某沭阳新厂房工程项目中我公司向吴江市嘉宇彩钢板活动房厂定制的活动板房我公司同意由林某某直接与无某某进行结算。结算金额以林某某和无某某确定的金额为准。
以上事实，有原告提供的《协议书》、三份收据、结算清单、交接证明、两份承诺书、公证书，被告提供的《建设工程施工合同》、撤回通知及庭审笔录等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，被告迎昌公司与案外第三人国淮公司签订建设工程施工合同后，国淮公司将其中一部分工程分包给原告林某某施工。由于原告林某某无施工资质承揽工程，违反我国法律的禁止性规定，故原告与国淮公司2013年9月15日签订的《协议书》应依法认定无效。迎昌公司与国淮公司解除合同后，国淮公司与林某某双方签订的《协议书》实际也不再履行，原、被告之间的结算清单是双方为解决合同终止履行的善后事宜而达成的协议，该协议是双方真实意思表示，不违反法律规定，应认定合法有效。即便按被告迎昌公司所述遵循合同相对性原则，迎昌公司应将结算清单所列费用（活动房款除外）支付给国淮公司，鉴于保证金、材料费用、工资及补偿等均由原告支出，国淮公司仍应将上述费用支付给原告。国淮公司未参与合同终止履行后的交接手续，可以视为国淮公司认可涉案工程的善后事宜由原、被告双方直接解决。另国淮公司庭后出具的《情况说明》明确表示其向吴江市嘉宇彩钢板活动房厂定制的活动板房同意由林某某直接与迎昌公司进行结算。故结算清单将活动房款纳入并无不当，本院予以认可。迎昌公司在未能按约履行结算清单的情况下，先后出具了承诺书及付款承诺书（增加了延期支付补偿）承诺约期付款，但仍未能按期履行，应承担相应的违约责任。但被告肖某某已付10万元应从欠款总额中予以扣除。原告主张的违约金、律师费、公证费尚属合理，亦符合双方约定，本院予以认可。此外，被告肖某某表示根据其给原告的电子邮件内容载明，其所承担连带责任的范围仅包括迎昌公司需要支付的涉案工程款250万元及逾期违约金，并不包括律师费用等其他费用。本院认同肖某某的此项辩驳意见，对原告要求肖某某对律师费、公证费承担连带责任的诉讼请求不予支持。但肖某某关于保证条件并未成就，其不应承担保证责任的主张与其所作承诺相悖，本院不予认可。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第一百零七条、《最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告无某某应于本判决生效之日起十日内向原告林某某支付工程费用XXXXXXX元。
二、被告无某某应于本判决生效之日起十日内支付原告林某某逾期付款违约金（以XXXXXXX元为基数，自2014年5月31日起按每日千分之一计算至实际支付之日止）；
三、被告肖某某对上述第一、二项判决内容承担连带清偿责任；
四、被告无某某应于本判决生效之日起十日内支付原告林某某律师费30000元；
五、被告无某某应于本判决生效之日起十日内支付原告林某某公证费1110元；
六、原告林某某的其余诉讼请求，不予支持。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费27048元，减半收取13524元，由被告无某某负担。被告无某某负担之款应于本判决生效之日起七日内交付本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 秦 忠
二〇一五年十一月十三日
书记员 张学禹
审判员 秦 忠
二〇一五年十一月十三日
书记员 张学禹
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。