重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝0112民初1759号
原告（反诉被告）:重庆罗森便利店有限公司,住所地重庆北部新区星光大道62号海王星科技大厦C区1楼2号，统一社会信用代码915000005540597920。
法定代表人：三宅示修，总裁。
委托诉讼代理人：李红，女，公司员工。
委托诉讼代理人：滕言平，重庆合纵律师事务所律师。
被告（反诉原告）:赵太京,男，1971年9月20日出生，朝鲜族，住上海市闵行区。
委托诉讼代理人：金玉东，男，上海市闵行区居民委员会推荐。
原告（反诉被告）重庆罗森便利店有限公司（以下简称罗森便利店）与被告（反诉原告）赵太京特许经营合同纠纷一案，本院于2017年1月18日受理后，被告于2017年3月15日向本院提出反诉申请，本案依法适用普通程序于2017年4月26日公开开庭，对本诉与反诉进行了合并审理。原告罗森便利店的委托诉讼代理人腾言平、李红，被告赵太京及其委托诉讼代理人金玉东到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
罗森便利店向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付培训费、内装余额、空调余额、租金、代付工资款、垫付物业费共计271193.56元；2.被告赔偿原告损失包括闭店费、加盟金共计80000元；3.被告向原告支付违约金107772.64元，扣减被告2016年6月至9月店主提取额88267.57元，被告实际支付原告19505.07元。事实和理由：2016年5月11日，原被告签订《特许经营合同》及相关附件、《特许经营合同》补充协议，合同期间五年，约定原告将其位于渝中区加盟店交给被告，原告向被告提供商标、企业标志、设施设备、有关店铺的管理经验等经营资源，被告按原告同意的经营模式开展经营，被告应支付特许经营费（加盟费）、保证金、培训费等费用共计587755.89元。2016年6月14日，原告将店铺设施设备交付给被告经营，被告于2016年8月9日以经营亏损为由，向原告书面提出解除合同的申请，原被告经多次协商，被告拒绝缴纳相关费用，并于2016年8月31日撤离店铺，现店铺由原告经营。被告行为违反《特许经营合同》第28条1项（6）款、附件《关于合同的解除、解约、处罚及损害赔偿的合同》第6条以及《补充协议》之约定，被告放弃合同店铺运营，原告可解除合同，鉴于被告经营合同店铺共计78天，未满一年，原告可根据被告的销售实绩收取平均技术管理费的四个月的份额，以及关闭店铺所需的各种费用1万元，同时支付加盟金、房屋租金等相关费用。故原告诉至法院。
赵太京辩称：1.原被告签订合同之初，原告的员工王昕提出先签订基本合同即加盟为5年，被告与原告的分成比例为65:35的协议，考虑被告加盟的店铺位于解放碑，租金较高，一周内再与被告签订补充协议，调整被告分成比例为80%，签订完补充协议后，合同正式履行。由于双方最终没有达成8:2分成比例协议，根据2016年5月11日补充协议确定的付款时间，被告付款的条件未成就，被告不应向原告主张的第一项诉讼请求的费用。2.被告经营至2016年8月9日，经过综合考证及兼顾原被告利益基础上，向原告提出正式的解约申请，该公司负责人接受了解约申请，至申请达到被告之日起合同正式解除，原告要求赔偿闭店费等费用没有法律依据。3.原告主张的违约金没有事实和法律依据，被告没有违约，合同解除以及没有签约成功的过错均在原告，原告提出的支付被告经营期间的提取额的计算依据也与事实不符。综上，请求驳回原告诉讼请求。
赵太京向本院提出反诉请求：原告支付被告2016年6月15日至2016年8月31日期间的利润分成157692.6元。事实和理由：2016年5月11日，原被告签订《特许经营合同》及补充协议，签订合同时，原告口头承诺：前两年利润分成比例为8:2，一周之内仍需签订补充协议，待双方签订完补充协议后十个工作日内向原告交纳应交费用。然而，至被告2016年6月15日接店开张，原告也未与被告签订8:2利润分成的补充协议。经被告多次催促，原告先后于2016年6月24日、2016年7月7日、2016年7月11日，草拟出三版特许经营合同补充协议，但均违反当初的口头约定，对8:2利润分成附加了限制条件，双方仍未签约成功。经营期间，原告未向被告支付利润分成款，被告因没有签约成功也未向原告交纳费用。2016年8月9日，被告认为原告严重违反诚实信用原则且经营一再出现巨额亏损，在权衡双方利益的前提下向原告提出解除合同申请书，2016年8月31日，双方办理了店铺财产交接手续，原告以实际行动同意解除合同。综上，原告违反诚信在先，致使双方无法签约成功，被告不能向原告缴纳费用，过错在于原告。2016年8月31日，原被告已协商解除合同，被告不存在任何违约行为。自2016年6月15日至2016年8月31日，原告应按8:2比例支付被告利润分成款157692.6元。
罗森便利店辩称：1.原被告签订特许经营合同及补充协议是双方真实意思表示，在签订合同前，原告明确告知被告不同的加盟条件利润分成比例不同，并未口头向被告作出任何其他承诺，之后原被告双方选定特许经营合同条件，同意按照补充协议第四条约定的65:35的分成比例，被告称签约的时候，原告口头承诺前两年分成比例为8:2，没有事实依据。2.签约后，被告要求将利润分成比例由65:35变为8:2，但又不接受按照该分成比例加盟商需要达到的条件，因此，双方签订的合同及补充协议没有发生变更。3.本案的核心是被告经营亏损，2016年8月9日，被告以原告违反诚信为由解除合同，原告没有同意，之后被告在双方没有就解除合同赔偿事宜达成一致的情况下，于2016年8月31日强行离场，原告担心损失扩大才接手店铺。被告称双方已协商解除合同没有事实和法律依据。4.双方签订的合同没有变更，被告要求按8:2分成比例分成的利润不成立。综上，驳回被告的反诉请求。
经审理查明，2016年5月11日，罗森便利店（合同中甲方）与赵太京（合同中乙方）签订《特许经营合同》，其中，关于合同的目的，第1条约定：乙方加盟甲方经营体系，有权使用甲方的商标、服务标识以及甲方有关经营店铺的特别经验与知识。关于进修培训，第11条第2款约定：乙方应在店铺新开业前，在甲方指定的期限内，派遣2名专业从业人员参加由甲方组织的新开业前研修课程，并修满该课程；第4款约定：乙方可以在得到甲方的许可后，派遣2名以上的专业从业人员参加新开业前的研修课程。乙方按每人2500元向甲方支付该等费用。关于加盟金，第12条第1款约定：乙方在缔结本合同时，向甲方支付70000元加盟金，该加盟金除在《关于合同的解除、解约、处罚及损害赔偿的合同》第2条第2款规定情形以外的任何时候、任何情况下均不予退还。关于技术管理费，第13条第1款约定：作为甲方根据本合同第6条的规定向乙方出借店铺营业设备等，并根据本合同第7条等的规定向乙方提供指导援助，以及根据本合同第2条的规定许可乙方使用营业名称等的对价，乙方应当按照以下的计算方式，向甲方支付技术管理费。技术管理费=乙方店铺的总加价额*技术管理费率；第2款约定：技术管理费每月结算一次，季度清算一次，年底全年度总结算一次。在计算书中体现。有关技术管理费的具体支付方法，应参照另行制定的《会计业务规定》；第3款约定：技术管理费率为35%；第4款约定：合同店铺的总加价额是指合同店铺的销售额减去销售原价等（总销售原价）余额。计算方式如下所示，有关总加价额的具体计算方法及各用语的具体定义等，详见甲方另行制定的《会计业务规定》。合同店铺的总加价额=商品加价额+其他业务利润；商品加价额=销售额（售价）-（销售原价-
销售处理原价-库存盘亏原价）；其他业务利润=其他业务收入-
其他业务成本（包括税金）。关于店铺利润与店主提取额，第14条约定：总加价额扣除甲方技术管理费后为乙方经营收入（下称乙方收入）。乙方收入扣除合同店铺的营业费用后的余额为合同店铺的利润，并将根据《会计业务规定》第8条第1款的计算方法求得的金额作为店主提取额。甲方根据《会计业务规定》第8条规定的定义和方法向乙方支付店主提取额。有关本条的乙方收入，合同店铺的店铺利润以及店主提取额的详细内容，应按照《会计业务规定》。关于合同期间，第24条约定：本合同期的开始日为本合同的签订日，终止日为从合同店铺的开业之日起满第五年时。关于中途解约，第27条第1款约定：乙方在合同店铺首次开业后解除本合同的，需在解约前6个月以书面形式通知对方。第2款约定：甲方或乙方在前款书面通知到达对方之日起开始与对方协商，并在2个月以内制定解约合同书，解除本合同。第3款约定：根据前款本合同解约时，提出解除合同的一方或导致合同被解除的违约一方根据另行规定的《关于合同的解除、解约、处罚及损失赔偿的合同》向对方支付违约金和赔偿金。第4款约定：甲方或乙方认为在解约后双方需要适当时间处理有关事宜，因此双方对于本条有关解约需6个月之前通知的规定，表示认可。关于甲方解除本合同，第28条第1款第6项约定，乙方放弃合同店铺运营，甲方即可解除本合同。但是，甲方充分考虑到乙方的利益或根据实际情况，在行使解除本合同的权利前，甲方有权采取其他措施以弥补乙方违约行为给甲方造成的经济损失。甲方采取其他措施并不能被视为对合同解除权的放弃。第2款约定，对于甲方根据本条规定解除合同时甲方受到损失，乙方应按照《关于合同的解除、解约、处罚及损害赔偿的合同》履行支付义务。关于口头合同的排除，第36条约定：本合同及附属合同，系由甲方和乙方共同协商同意。有关本合同及附属合同的一切事项，不论其发生于本合同签订之前或其后，即使已获双方口头同意，只要没有书面记载于本合同或附属合同或其他书面文件的，均为无效。关于附属合同、规定及其他与本合同的关系，第38条第1款约定：为了履行本合同的义务，乙方将本合同的附属合同、规定及合同店铺的经营标准、程序等的运营手册、其他补充资料视为与本合同具有同样效力，是本合同不可分割的一部分，予以严格遵守。其中《关于合同的解除、解约、处罚及损害赔偿的合同》第3条第1款约定：当事人一方以发生下列事由为由，要求解除本合同并提交说明该等事由的资料时，甲乙双方应立即进行协商，在2个月之内双方达成一致的，可无需支付解约金而解除合同：（1）虽经甲乙双方努力，本店铺的运营或本业务的委托对甲乙双方中的某一方或双方极为不利，且甲方或乙方认为无好转可能时；（2）因乙方法定代表人意外事故、死亡或疾病等，甲方或乙方认为无法履行本业务时。第2款约定，甲方提前3个月，乙方提前6个月以书面形式通知对方的，可解除本合同。但是，乙方提出解约的，应向甲方支付金额为过去1年平均店铺总加价额的1个月份额（本合同履行期间不足1年的，则为履行期间平均店铺总加价额的1个月份额）的解约金。第6条约定：根据原合同第28条第2款及第29条第2款确定的违约金责任如下：（1）因甲方或乙方根据原合同第28条或原合同第29条解除合同产生的违约金，由甲方或乙方向对方支付下列a、b二项的合计金额。a.相当于解除合同前1年平均月技术管理费的12个月份的金额。b.关闭店铺所需的各种费用1万元。若解除合同时，乙方经营合同店铺未满一年的，甲方可根据乙方的销售实绩收取平均技术管理费的四个月的份额。
2016年5月11日，罗森便利店（合同中甲方）与赵太京（合同中乙方）签订《〈特许经营合同〉补充协议》，双方约定：一、加盟合同期限：乙方申请加盟甲方得意不夜城店，该店地址为：重庆市渝中区，乙方预计接店时间为2016年6月15日。二、乙方应缴纳费用：1、加盟费70000元，2、保证金100000元，3、培训费5000元，4、本部账目开设金10000元，5、内装余额220312.98元，截止到2016年2月29日，内装余额为239834.37元，每月摊销5577.54元，扣除2016年3月1日至2016年6月14日内装分摊费后为220312.98元，具体计算方式为：239834.37-（5577.54*3.5）=220312.98元，6、空调余额18001.71元，截止到2016年2月29日，空调余额为19203.12元，每月摊销343.26元，扣除2016年3月1日至2016年6月14日内装分摊费后为18001.71元，具体计算方式为：220312.98-（343.26*3.5）=18001.71元，租金136670.2元，甲方已付至2016年11月2日房租177364元，乙方需将6月15日至11月2日房租补交给甲方，11月2日以后的房租由乙方支付给原出租方（期满提前十日支付），具体计算方式为：177364-（29067+29067/30*12）=136670.2元，8、租赁保证金27771元，以上费用支付方式均为甲乙双方签订《特许经营合同》补充协议后十个工作日内缴纳。四、甲乙双方共同出资、共同受益。甲乙双方按照约定进行利益分成。甲方分取每月毛利35%，乙方分取每月毛利65%。协议自双方签字盖章后生效。
2016年6月14日，罗森便利店与赵太京完成店铺交接，并签订有《店长业务交接报告书》。
2016年8月9日，赵太京向罗森便利店提出《合同“中止”申请》，载明：自6月15日接店以来遇到过很多棘手的问题，虽然尽了最大的努力但仍无法很好地解决。6月份的计划书显示出现巨额亏损，这种情况下如果继续坚持对贵司和我均无益处。本人正式提出终止合作，希望贵司相关部门派人与我具体协商为谢。
2016年8月23日，罗森便利店员工周呈与赵太京的微信聊天记录显示：周呈说“赵哥，我给欢欢说了的，员工都可以接受。”“但需要大家开个会，把规矩将清楚，大家相互选择，大家愿意留下来，我们是欢迎的。”赵太京说“欢欢在确认愿意留下来的人员。”“我让欢欢尽快确认后告诉你。”
2016年8月25日，罗森便利店员工周呈通过微信告知赵太京如下内容：“赵哥：本月31号上午9:00-12:00盘点。”
2016年8月31日，罗森便利店与赵太京办理了店铺交接，并签订有《店长业务交接报告书》。
2016年12月22日，罗森便利店通过EMS特快专递向赵太京寄送（2016）通知书1号《通知书》，该快递查询单显示2016年12月23日签收。同时，2016年12月25日，罗森便利店以电子邮件的形式再次向赵太京发送（2016）通知书1号《通知书》，载明：你方与我方于2016年5月11日，就位于重庆市渝中区铺位的房屋签署了《特许经营合同》及其补充协议，从事罗森便利店经营，合同期限五年。但鉴于你方严重违约之事实，导致合同无法继续履行，现就解约事宜进行如下告知：（一）违约事实：我方与你方约定，你方加盟我方特许经营体系，你方按我方统一的经营模式开展经营，在约定期限内向我方支付特许经营费（加盟金）、保证金、培训费等费用，期间你方未按约定向我方缴纳上述费用。协议签订后，我方于2016年6月14日将店铺及设施设备交付于你方经营，2016年8月9日你方以经营亏损为由，向我方书面提出解除合同的申请，我方与你方经多次协商，你方仍然拒绝缴纳相关费用，并于2016年8月31日撤离店铺，放弃店铺经营。现店铺由我方经营。（二）通知内容：鉴于你方单方放弃店铺经营之事实，我方根据《特许经营合同》第28条第1款第6项，及附件《关于合同的解除、解约、处罚及损害赔偿的合同》第6款，特通知你方如下：1、解除双方于2016年5月11日签署的《特许经营合同》及相关协议；2、要求你方收到通知后立即与我方办理财产清算；3、我方保留依合同进一步追究你方违约和赔偿责任的权利。
另查明，2016年7月20日，罗森便利店出具2016年6月度《计算书》，载明：店铺总加价额37938.39元，技术管理费13278.43元，加盟店收入24659.96元，加盟店利益23087.69元，增值税5935.75元，代付工资14428.21元，店主提取额14593.23元。
2016年8月22日，罗森便利店出具2016年7月度《计算书》，载明：店铺总加价额81711.33元，技术管理费28598.96元，加盟店收入53112.37元，加盟店利益43589.24元，增值税9583.94元，代付工资15231.22元，店主提取额37941.96元。
2016年9月22日，罗森便利店出具2016年8月度《计算书》，载明：店铺总加价额80163.38元，技术管理费28057.18元，加盟店收入52106.2元，加盟店利益33526.36元，增值税11989.86元，代付工资0元，店主提取额42896.41元。
罗森便利店为得意不夜城店的赵太京、黄喆进行了员工培训，培训课时均为160小时。
得意不夜城店每月需缴纳物管费1851元，垃圾处置费74元，外墙改造费926元，共计2851元。
上述事实，有《特许经营合同》及附件、《特许经营合同》补充协议、店长业务交接报告书两份、合同“中止”申请、微信聊天记录、计算书三份、物业水电付款凭证、缴费通知、发票、员工培训信息表、培训签到表、加盟实践学习确认书、代付工资凭证、解除合同通知书、EMS详情单、电子邮件等证据以及当事人的陈述在卷佐证，足以认定。
本院认为，原被告签订的《特许经营合同》及补充协议以及相关附件均系双方真实意思表示，合法有效，原被告均应按照合同约定履行义务。原被告双方均认为上述合同已经解除，只是对解除时间和解除原因有争议，故本案的争议焦点在于：一、《特许经营合同》及补充协议以及相关附件何时因何种原因解除；二、原告的诉讼请求能否得到支持；三、被告的反诉请求能否得到支持。
一、合同何时因何种原因解除
原告认为，本案的核心是被告经营亏损，2016年8月9日，被告以原告违反诚信为由解除合同，原告没有同意，之后被告在双方没有就解除合同赔偿事宜达成一致的情况下，于2016年8月31日强行离场，原告担心损失扩大才接收店铺。原告认为被告行为构成《特许经营合同》第28条第1款第6项的约定，于2016年12月22日寄送了解除合同的通知，次日被告收到，双方签订的合同于到达被告之日解除。
被告认为，原被告签订合同之初，原告同意按照8:2分成比例签订补充协议，但原告始终未与被告签订该分成比例协议。2016年8月9日，被告认为原告严重违反诚信原则且经营一再亏损，故向原告提出解除合同的申请，2016年8月31日，双方办理了店铺交接手续，原告以实际行动同意解除合同。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定，当事人协商一致，可以解除合同。本案中，2016年8月9日，被告向原告发出申请，要求协商解除合同；2016年8月23日，原告的员工在与被告的微信交谈中明确表示愿意接收被告聘请的员工；2016年8月25日，原告员工通知被告办理店面交接的时间；2016年8月31日，原被告双方于办理了店铺交接手续，之后双方没有再履行涉案合同。本院认为，本案现有证据表明，在被告提出解约申请后，原告决定办理店面交接手续的时间并通知被告，且原告同意接收被告聘请的员工，双方在原告确定的时间办理了交接手续，原告以上行为表明其同意解除合同，故涉案合同自2016年8月31日双方协商解除。
关于原告称其为防止损失的扩大才接收店铺的意见，本院认为，原告认为其是被迫接收店铺，但原告的行为不仅仅表现在办理店铺交接手续，还有原被告双方关于加盟店聘请员工如何安置的问题进行了沟通且原告同意接收加盟店员工，从常理上讲，只有同意解除合同，而不是被迫接收店铺，才会考虑接收员工的问题，故本院对原告的上述意见不予采信。
二、原告的诉讼请求能否得到支持
本院认为，原被告签订的特许经营合同及补充协议均合法有效，双方均应依约履行合同义务。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，被告未按照合同约定按时足额支付特许经营补充协议约定的培训费、内装余额、空调余额、租金等各项费用。现合同已协商解除，故被告经营期间产生的培训费、内装余额、空调余额、租金以及原告代为支付的工资款、垫付的物业费应作为原告的损失予以赔偿。被告于2016年6月14日开始经营店铺，于2016年8月31日终止经营，共计经营2.5个月，故依据《特许经营合同补充协议》，原告将店铺交付被告经营，并培训包括被告在内的两名员工，被告应当支付其期间产生的上述费用。且原告庭审中提交了其垫付工资及物业费的票据，被告对此予以认可。故被告应当向原告支付培训费5000元；内装余额每个月应付5577.54元，计算2.5个月，为13943.85元；空调余额每个月应付343.26元，计算2.5个月，为858.15元；租金每个月29067元，计算2.5个月，为72667.5元；代付2016年6月及7月工资共计29659.43元；物管、垃圾、外墙处理费每个月共计2851元，计算2.5个月，为7127.5元。关于加盟费，本院认为，原告关于加盟费的损失应是被告经营期间的加盟费，而非合同约定的加盟费70000元，上述加盟费是被告在整个特许经营期间使用原告特许经营资源应当支付的对价。原被告双方约定的特许经营合同期限为5年，被告仅经营店铺2.5个月，故被告应当支付该期间内相应的加盟费，即70000/（5*12）*2.5=2916.67元。
关于原告要求被告支付2016年8月31日以后产生的各项费用，本院认为，原被告签订的合同已于2016年8月31日协商解除，原告主张2016年9月以后的各项费用由被告承担没有事实依据，本院对此不予支持。
原告认为：被告的行为属于《特许经营合同》第28条第1款（6）项的约定“被告放弃合同店铺运营”，原告有权依据《关于合同解除、解约、处罚及损害赔偿的合同》第6条的约定要求被告承担违约金，违约金包括闭店费10000元以及4个月份额的平均技术管理费。对此，本院认为，原被告双方协商一致解除合同，被告的行为不属于《特许经营合同》约定的“放弃合同店铺运营”，故原告以此为由要求被告承担违约金的主张没有事实依据，本院不予支持。
三、被告的反诉请求能否得到支持
《中华人民共和国合同法》第二十五条规定，承诺生效时合同成立。本案中，原被告双方在《特许经营合同补充协议》第四条约定，原告分取每月毛利35%，乙方分取每月毛利65%。尽管双方在合同履行过程中，对调整上述分成比例为2:8进行过磋商，但均未达成一致，故双方仍应按原先约定的分成比例进行利润分成。本案中，被告主张的利润分成计算方式与原告提供的每月的《计算书》中店主提取额的计算方式相同，区别仅在于分成比例不同。庭审中，被告对原告提交的6月、7月、8月《计算书》的经营数据认可，故依据上述计算书的数据，被告应当获得的实际利润分成款为14593.23+37941.96+42.896.41=95431.6元。
另外，因上述计算方式已将原告垫付的工资款已经扣除，故本院对原告主张被告支付垫付工资款的诉讼请求不再予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二十五条、第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告赵太京于本判决生效之日起五日内向原告重庆罗森便利店有限公司支付培训费5000元、内装余额13943.85元、空调余额858.15元、租金72667.5元、物管、垃圾处置、外墙改造费7127.5元；
二、被告赵太京于本判决生效之日起五日内向原告重庆罗森便利店有限公司支付加盟金2916.67元；
三、原告重庆罗森便利店有限公司于本判决生效之日起五日内向被告赵太京支付利润分成款95431.6元；
四、驳回原告重庆罗森便利店有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回被告赵太京的其他反诉请求。
如原被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费6860元（原告已预交），由原告重庆罗森便利店有限公司负担3500元，被告赵太京负担3360元；反诉案件受理费1727元，由原告重庆罗森便利店有限公司负担900元，被告赵太京负担827元。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
审 判 长 余 博
人民陪审员 周 静
人民陪审员 蔡晓艳
二〇一七年七月三日
书 记 员 辜 浩