河南省新安县人民法院民 事 判 决 书(2015)新民初字第1403号原告：孙富贵，男，汉族，1983年5月6日出生。委托代理人：陈涛，河南洛一律师事务所律师。委托代理人：李志新，河南洛一律师事务所实习律师。被告：殷关松，男，汉族，1982年1月4日出生。委托代理人：杨帆，河南晟大律师事务所律师。被告：河南水建集团有限公司，住所地：河南省郑州市政六街27号。法定代理人：克金良，该公司董事长。委托代理人：陈燕祥，男，汉族，1981年12月4日出生，该公司员工。委托代理人：朱修岭，河南仟问律师事务所律师。被告：郭海军，男，汉族，1978年6月12日出生。委托代理人：李化伟，新安县148法律服务所法律工作者。第三人：郑州龙升建筑劳务有限公司，住所地：河南省郑州市二七区大学路14号8层西半层。法定代表人：龙星午，执行董事兼总经理。原告孙富贵诉被告殷关松、河南水建集团有限公司（以下简称河南水建公司）、郭海军及第三人郑州龙升建筑劳务有限公司（以下简称龙升建筑公司）为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。被告河南水建公司于2015年7月13日向本院提出管辖权异议申请，本院于2015年7月17日作出（2015）新民初字第1403-1号民事裁定，裁定：驳回被告河南水建公司对本案提出的管辖权异议。被告河南水建公司不服该裁定上诉至河南省洛阳中级人民法院，河南省洛阳市中级人民法院于2015年8月31日作出（2015）洛民立终字第545号民事裁定，裁定：驳回上诉，维持原裁定。被告河南水建公司于2015年7月13日向本院申请追加龙升建筑劳务公司为本案第三人、被告殷关松于2015年11月12日向本院申请追加郭海军为本案被告，本院依法追加郭海军为本案被告，追加龙升建筑劳务公司为本案第三人。于2016年3月25日公开开庭审理了本案。原告孙富贵委托代理人陈涛、李志新，被告殷关松委托代理人杨帆、河南水建公司委托代理人陈燕祥、朱修岭，郭海军委托代理人李化伟到庭参加了诉讼，第三人龙升建筑公司法定代表人龙星午经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙富贵起诉称：2014年11月初，我受雇于被告殷关松，在位于新安县铁门镇辛庄社区工地上干活，该工程系被告河南水建公司从新安县正泰置业有限公司处承包。2014年11月28日，我在干活过程中，由于被告河南水建公司没有设置安全护栏，致使我一脚踏空，从料台上摔了下来。我受伤后，即被送往新安县中医院治疗，经诊断为：1、腰3椎体爆裂性不完全截瘫；2、下唇裂伤。我住院期间已经花去30000多元医疗费，今后还需要继续住院治疗，但是各被告相互推诿，拒不承担赔偿责任。为此，我诉至法院，要求依法判决，维护我的合法权益，请求依法判令：一、各被告连带赔偿我各项损失398688.59元。二、本案诉讼费由被告承担。被告殷关松答辩称：1、起诉我主体错误，我是第三人龙升建筑公司的项目经理，其履行行为是第三人龙升建筑公司的职务行为，后果由龙升建筑公司承担；2、第三人龙升建筑公司已将10、11号楼工程分包给被告郭海军，被告郭海军是原告的实际雇主，原告损失由被告郭海军承担；3、原告孙富贵存在重大过错，应当减轻被告赔偿责任；4、第三人龙升建筑公司已经给原告先行垫付40000元，应从中扣除。被告河南水建公司答辩称：一、原告孙富贵与我公司不存在劳动关系，也不存在雇佣关系，双方不存在法律关系，我公司不应承担赔偿责任我公司承包了新安县正泰．金水佳苑10、11号建筑工程后，又将部分劳务工程分包给第三人龙升建筑公司施工。第三人龙升建筑公司在工地上的实际负责人是被告殷关松，原告孙富贵自认其受雇于被告殷关松在工地干活，则原告孙富贵与第三人龙升建筑公司之间建立雇佣关系。原告孙富贵在从事雇佣活动中受到伤害，应由雇主第三人龙升建筑公司承担赔偿责任。我公司不认识原告孙富贵，双方之间没有建立劳动关系，也不存在雇佣关系，原告孙富贵不是我公司的职工或雇员，我公司从来没有为原告孙富贵发放过工资或劳务报酬，双方之间不存在法律关系，我公司不应承担任何赔偿责任。二、我公司作为（建筑劳务发包单位或甲方）与第三人龙升建筑公司（建筑劳务承包单位或乙方）签订“建设工程施工劳务分包合同”，双方系发包与承包关系，权利义务清楚，责任主体明确，我公司不是责任主体，不应承担对原告孙富贵的赔偿责任。2014年8月20日，被告殷关松作为第三人龙升建筑公司的全权代表及施工负责人与我公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，合同约定：我公司是工程承包人、建筑劳务分包单位、劳务合同的甲方；第三人龙升建筑公司是劳务分包人、建筑劳务承包单位、劳务合同的乙方，合同对双方权利义务进行了明确约定，其中，第二条“劳务分包工作对象及提供劳务详细内容”第4.4项规定：“外架及各类防护架工程：本工程自基础结构至主体结构工程全部防护与外架（含悬挑式外架），按照安全操作规程及省级文明工地的相关要求搭设、维护、检查、拆除等工作；等内容”。第十一条“劳务分包人义务”中第3项规定：“严格按照设计图纸、施工验收规范、有关技术要求及施工组织设计精心组织施工，等内容；加强安全教育，认真执行安全技术规范等内容做到文明施工”。第十一条第23项规定：“乙方队伍进场后必须将施工队伍的施工人员名册交甲方项目部，乙方的管理人员和特殊工种的操作人员，必须持有效证件上岗，如因无证操作引起的事故，均由乙方负责”。第十一条第29项约定：“在施工期间，贯彻谁施工谁负责安全的原则，如发生安全事故，甲乙双方均有义务进行紧急救助。对其善后处理责任由乙方（龙升建筑公司）负全部法律责任，经济责任由乙方（龙升建筑公司）全部承担”。第十二条“安全文明施工与检查”第1项规定：“劳务分包人应遵守工程建设安全生产有关管理规定等内容由于劳务分包人安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的费用，由劳务分包人（龙升建筑公司）承担”。第十三条“安全防护”第3项规定：“劳务分包人在施工现场内使用的安全防护用品（如安全帽、安全带及其他保护用品），由劳务分包人自行提供”。第十四条“事故处理”规定：“发生重大伤亡及其他安全事故，劳务分包人（龙升建筑公司）应按有关规定立即上报有关部门并报告工程承包人，同时按国家有关法律、行政法规对事故进行处理。所发生的一切费用由劳务分包人（龙升建筑公司）全部承担，与工程承包人无关”。根据上述合同约定，龙升建筑公司有义务按照安全操作规程及省级文明工地的相关要求搭设、维护、检查、拆除本工程自基础结构至主体结构工程全部防护与外架（含悬挑式外架），确保施工及人员安全；有义务将其施工队伍的施工人员名册交给我公司确认，以便明确其所属人员；有义务保证使用的特殊工种操作人员持有效证件上岗，由于雇佣不当引起的事故，包括质量事故和安全事故，均由龙升建筑公司承担责任；有义务为其工作人员提供安全帽、安全带及其他保护用品，否则，其应承担相应的法律责任。另外，合同还约定了安全事故的责任主体：在施工期间发生安全事故由龙升建筑公司负全部法律责任，经济责任由龙升建筑公司全部承担；发生重大伤亡及其他安全事故，第三人龙升建筑公司应按国家有关法律、行政法规对事故进行处理，所发生的一切费用由龙升建筑公司全部承担，与我公司无关。三、原告孙富贵系成年人，在施工过程中负有注意安全义务，且未佩戴安全带、安全帽违反安全规定，本身存在重大过错，其自己应承担主要责任。原告孙富贵系成年人，具有完全民事行为能力，未尽到对自身的安全注意义务；其从事特殊工作却不具备特种作业资质，在施工过程中未佩戴安全带、安全帽，严重违反安全规定；明知没有安全护栏，仍然冒险作业。原告孙富贵在从事雇佣活动中自身存在重大过错，是事故发生的主要原因，所以，原告孙富贵自己应承担主要责任。综上所述，我公司与原告孙富贵之间不存在法律关系，对原告孙富贵的伤害不应承担赔偿责任。原告孙富贵受雇于第三人龙升建筑公司，在从事雇佣活动中受到伤害，应由第三人龙升建筑公司承担赔偿责任。原告孙富贵其从事特殊工作却不具备特种作业资质，明知没有安全护栏，未佩戴安全带、安全帽，冒险作业，仍然未尽到安全注意义务，其自身存在重大过错，是事故发生的主要原因，应承担主要责任。原告孙富贵要求我公司承担赔偿责任没有依据，人民法院应驳回原告孙富贵对我公司的诉讼请求。被告郭海军答辩称：我与原告不存在雇佣关系，原告自认受雇于被告殷关松，我方不承担责任。第三人龙升建筑公司未进行陈述。经审理查明：2014年8月20日被告河南水建公司新安县正泰·金水佳苑项目部作为（建筑劳务发包单位或甲方）与第三人龙升建筑公司作为（建筑劳务承包单位或乙方）签订一份《建设工程施工劳务分包合同》，被告河南水建公司作为甲方将新安县正泰·金水佳苑10#、11#楼发包给第三人龙升建筑公司，后被告河南水建公司于2016年3月25日对该份合同进行了追认，承认该份合同真实、合法、有效。2014年8月9日被告龙升建筑公司出具一份委托书，载明：龙升建筑公司委托殷关松全权负责新安县正泰·金水佳苑10号楼、11号楼主体施工项目，包括安全进度、质量工程款结算及工人工资发放等相关事项。2014年9月15日被告殷关松作为甲方与被告郭海军作为乙方签订协议一份，被告殷关松将新安县正泰·金水佳苑10#、11#楼分包给被告郭海军，其中协议书第（一）4约定：保证工人工资及时发放，监督乙方人员工人工资发放情况；其他约定十一安全中约定，由乙方人员违章操作不听指挥所造成的事故，由乙方承担责任，甲方为乙方人员买保险，如乙方瞒报或漏报由乙方自负。2014年11月初，原告孙富贵受雇于被告郭海军，在新安县正泰·金水佳苑10#楼从事施工工作，2014年11月28日在工作过程中，不慎从料台上摔落，后被送往新安县中医院进行治疗，经诊断为：腰3椎体爆裂性骨折并不完全截瘫；2、下唇挫裂伤。共住院68天，住院期间为2014年11月28日至2015年2月4日。共花费医疗费34418.35元。新安县中医院出具的陪护证明显示原告孙富贵需1人陪护68天。依原告孙富贵申请，本院委托河南金剑司法鉴定中心对其伤残程度及出院后的护理期限及护理人数进行鉴定，河南金剑司法鉴定中心于2015年10月10日作出的豫金剑司鉴中心[2015]临鉴字第464号司法鉴定意见书，载明：1、被鉴定人孙富贵的伤残程度为七级；2、被鉴定人孙富贵出院后90日需壹人护理。另查明：1、原告孙富贵系被告郭海军雇佣人员，2014年9月27日的安全技术交底卡载明：生产班组木工；接受交底人郭海军，原告孙富贵也进行签名。2、被告河南水建公司提交工人工资表一份载明：孙富贵，工种电话通知；工人工资表页末被告郭海军签字确认11月26日收到73100元。3、原告孙富贵系非农业家庭户口，已婚，女儿孙家琦，2007年10月24日出生，儿子孙一然，2010年8月9日出生；父亲孙保本，1958年6月16日出生；妹妹孙富霞，1985年12月27日出生。4、事故发生后，被告郭海军向原告孙富贵支付医疗费37500元。5、被告河南水建公司提交施工人员三级安全教育记录卡一份载明：对原告孙富贵进行安全教育，原告孙富贵也进行签名。6、2015年11月6日河南水利建筑工程有限公司更名为河南水建集团有限公司。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告孙富贵在提供劳务活动中遭受人身损害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。关于被告郭海军答辩称与原告孙富贵不存在劳务关系的答辩意见，原告申请出庭证人证言及工资表等均能证明原告孙富贵系被告郭海军雇佣人员，故被告郭海军作为接受劳务一方应当承担赔偿责任；依据《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。另参照《建筑业企业资质管理规定》第五条建筑业企业资质分为施工总承包资质、专业承包资质、施工劳务资质三个序列。施工总承包资质、专业承包资质按照工程性质和技术特点分别划分为若干资质类别，各资质类别按照规定的条件划分为若干资质等级。施工劳务资质不分类别与等级。被告殷关松、郭海军均不具有相应施工劳务资质，被告殷关松违法又将工程分包于被告郭海军。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故被告殷关松应与被告郭海军对原告孙富贵人身损害损失承担连带赔偿责任。关于被告殷关松答辩称系龙升建筑公司员工，其行为系其职务行为的答辩意见，第三人龙升建筑公司向被告殷关松出具的委托书仅能证明其系新安县正泰·金水佳苑10#、11#楼项目负责人，庭审中经本院询问被告殷关松是否有与第三人龙升建筑公司签订劳动合同、工资表、社保缴纳明细等证据证明其系龙升建筑公司员工，被告殷关松明确表示无劳动合同、工资表、社保缴纳明细等；同时被告殷关松在第三人龙升建筑公司未授权的情况下违法将相关工程转包给被告郭海军并造成原告孙富贵人身损害，故对被告殷关松的辩称，本院不予采信。被告河南水建公司依法将施工劳务分包给第三人龙升建筑公司，且第三人龙升建筑公司具有相应施工劳务资质资质，故被告河南水建公司对原告孙富贵的人身损害损失不承担赔偿责任。第三人龙升建筑公司委托被告殷关松作为新安县正泰·金水佳苑10#、11#楼项目负责人，并不存在违法之处，故第三人龙升建筑公司对原告孙富贵的损失亦不承担赔偿责任。原告孙富贵在从事作业时，作为完全民事行为能力人自身防护、操作不当，存一定过错，应减轻被告郭海军的赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。故原告孙富贵的人身损害损失由被告郭海军作为接受劳务一方承担80%的赔偿责任，被告殷关松承担连带赔偿责任。关于河南金剑司法鉴定中心作出的豫金剑司鉴中[2015]临鉴字第464号司法鉴定意见书司法程序合法，鉴定机构及鉴定人具有相应鉴定资格，且三被告没有足够的证据反驳该份鉴定意见，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容。故对该份司法鉴定意见本院予以采信。综上，原告孙富贵要求被告郭海军、殷关松承担医疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计398688.59元的诉讼请求。本院核定如下：一、原告请求的医疗费34418.35元，有医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证、病历和诊断证明等相关证据，本院予以支持；二、原告请求的残疾辅助器具费1800元，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第一款规定残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。因原告孙富贵提交相关医生意见及相关辅助器具配制机构的意见，故对原告孙富贵的该项诉讼请求，本院不予支持；三、原告请求的住院伙食补助费3400元，符合法律规定，本院予以支持；四、原告请求的营养费1360元，原告住院68天，本院酌定为680元；五、原告主张的护理费12324元，住院68天及司法鉴定意见原告出院后90日内，需壹人护理，共计158天，本院予以确认，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持；六、原告主张的误工费29610元，依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原告孙富贵误工天数为315天，且无固定收入来源，参照2015年河南城镇居民人均可支配收入24391.45元/年为标准，本院酌定误工费为21051.45元；七、原告主张的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）330376.24元，依据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定:人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。原告孙富贵出具的被扶养人孙保本的证明前后矛盾，且无法定鉴定机构证明其丧失劳动能力，故对原告主张被扶养人孙宝本的生活费诉讼请求，本院不予支持，对原告子女的被扶养人生活费，参照2015年度河南省城乡居民收支和在岗职工工资收入标准中城镇居民人均年生活消费支出15726.12元/年计算从定残之日2015年10月9日计算，女儿孙家琦，2007年10月24日出生，至18周岁共为3670天，本院酌定为31620元（3670天15726.12元/年/365天/240%=31620元）；儿子孙一然，2010年8月9日出生，至18周岁共为4690天，本院酌定为40409.04元（4690天15726.12元/年/365天/240%=40409.04元）；故原告孙富贵的残疾赔偿金（被扶养人生活费）为267160.64元；八、原告主张的鉴定费1900元，该项请求有相关票据为证，本院予以支持；九、原告主张的交通费1000元，结合本案原告住院的时间、就医地点，本院酌定交通费为680元；十、原告请求的精神抚慰金20000元，结合原告孙富贵的伤残程度，该项请求符合法律规定，本院予以支持。因此依照法律规定可以认定原告孙富贵的各项损失为：医疗费34418.35元、住院伙补助费3400元、营养费680元、护理费12324元、误工费21051.45元、残疾赔偿金267160.64元、交通费680元、精神损害抚慰金20000元，共计291771.55元（已按责任比例核算）。第三人龙升建筑公司法定代表人龙星午经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其公司诉讼权利的放弃。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第二十条、第二十六条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条，《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（六）项及参照《建筑业企业资质管理规定》第五条之规定判决如下：一、限被告郭海军于本判决生效后十日内赔偿原告孙富贵医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等共计254271.55元（已扣除被告郭海军已支付的37500元。）；二、被告殷关松对第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告孙富贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7480元，公告费1250元，鉴定费1900元，共计10630元，由原告孙富贵负担2061元；由被告殷关松、郭海军共同负担7219元；公告费1250元、案件受理费100元，由被告河南水建集团有限公司负担1350元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  高 征人民陪审员  郭章旗人民陪审员  闫金金二〇一六年四月十二日代书 记员  程 诚