山东省平度市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）平刑初字第395号
公诉机关山东省平度市人民检察院。
被告人谭某，农民。2003年2月27日因犯寻衅滋事罪被山东省即墨市人民法院判处免予刑事处罚。2014年12月8日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，2015年1月15日被逮捕，现羁押于平度市看守所。
辩护人张希合，山东北峰律师事务所律师。
山东省平度市人民检察院以平检公刑诉（2015）第301号起诉书指控被告人谭某犯故意伤害罪，于2015年4月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。山东省平度市人民检察院指派检察员张正夏出庭支持公诉，被告人谭某及其辩护人张希合到庭参加诉讼，2015年7月9日经平度市人民检察院建议本案延期审理，2015年8月8日恢复审理。本案现已审理终结。
山东省平度市人民检察院指控，2014年12月7日21时许，被告人谭某与谭某乙（在逃）酒后到平度市仁兆镇驻地“金色年华”练歌房唱歌时，与一起唱歌的姜某乙、姜某丙发生争执并厮打，在厮打过程中，谭某、谭某乙用拳脚将姜某乙头部打伤，致其硬膜下血肿、脑挫伤，伤后昏迷，经法医鉴定构成重伤二级；将姜某丙面部打伤，致其面部皮肤擦伤，经法医鉴定构成轻微伤。
庭审中，公诉人讯问了被告人，宣读并出示了接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过、刑事判决书、户籍证明、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人谭某与他人合伙故意伤害他人身体，致人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人谭某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，请求从轻处罚。辩护人的辩护意见是：第一，被告人自愿认罪，应酌情予以从轻处罚；第二，被告人主观恶性不深，系酒后与被害人发生争执，没有控制住自己的情绪作出的违法行为，属临时起意，主观恶性小；第三被告人及其家属积极赔偿被害人，并取得被害人的谅解。综上，请求对被告人从轻处罚，判处有期徒刑缓期执行。
经审理查明，2014年12月7日晚上，被告人谭某与本村村民谭某乙（另案处理）到平度市仁兆镇驻地“聚福楼”同被害人姜某乙及其朋友姜某丙等人吃饭。当晚21时许，谭某、谭某乙、姜某乙、姜某丙等人酒后到平度市仁兆镇驻地“金色年华”练歌房唱歌。期间，谭某、谭某乙与姜某乙、姜某丙发生争执并相互厮打。在厮打过程中，谭某乙、谭某用拳脚将姜某乙头部打伤，致姜某乙硬脑膜下血肿、脑挫伤，伤后昏迷，经法医鉴定其损伤属重伤二级；将姜某丙面部打伤，致其面部皮肤擦伤，经法医鉴定其损伤属轻微伤。案发后，“金色年华”练歌房老板綦某向平度市公安局报警，公安人员将被告人谭某当场抓获。
本案在审理过程中，经本院主持调解，双方自愿达成如下协议：被告人谭某赔偿给被害人姜某乙医疗费、住院生活补助费、护理费（住院期间及出院后）、误工费、交通费、营养费、××辅助器具费、××赔偿金、被抚养人姜广信、李思娥、姜雨晴、姜星昊生活费、鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费等共计人民币60000元，该60000元已即时清结。被害人姜某乙不再追究被告人谭某的任何经济责任。被害人姜某乙及其亲属对被告人谭某的行为予以谅解，请求本院对其从轻处罚。
另查明，被害人姜某丙因受伤较轻，不在本案中主张民事权利。
再查明，经即墨市司法局社区调查评估，被告人谭某适宜社区矫正。
上述事实，有经庭审质证、确认的如下证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、报案记录、破案经过、抓获经过，证实案件侦破经过及被告人谭某被抓获归案的事实；
2、户籍证明，证实谭某乙、谭某、姜某乙身份情况。
3、查询证明，证实了被告人谭某不是网上追逃人员；
4、办案说明，证实姜某乙因伤昏迷不能做笔录的情况；
5、即墨市人民法院刑事判决书，证实了被告人谭某的前科情况；
6、办案说明，证实了“金色年华”KTV案发时监控录像已无法恢复的情况；
7、现场检测报告书，证实谭某尿样结果呈阴性的情况；
8、调解协议、证明，证实被告人谭某赔偿被害人损失的数额并取得谅解的情况；
9、调查评估意见书，证实了被告人谭某适宜社区矫正。
（二）证人证言
1、同案犯谭某乙的证言，证实了案发时间、地点、起因、双方参与厮打人员，及其拳打脚跺姜某乙肩膀和头部，喝酒后失忆，具体记不清了等情况。
2、证人姜某甲证言，证实案发时间、地点、过程，以及在练歌房内看到谭某乙与姜某乙、谭某与姜某丙相互厮打，当姜某乙在门口处，谭某乙拳打脚跺姜某乙，姜某乙倒地后，其用脚跺姜某乙的头、背部，谭某用脚跺姜某乙头和背部等情况。
3、证人綦某的证言，证实案发时间、地点、过程，及其看到谭某乙与姜某乙相互拳打，谭某拿麦克风朝姜某丙打，自己上前拉仗被打在手背上，姜某乙、姜某丙两人往外跑，谭某乙与谭某追出去，当其出门口后，姜某乙不知怎么倒在地上，刚站起，谭某用脚将其跺倒在地，谭某乙和谭某用脚朝他头上跺、踢，踢了多少下记不清了等情况。
4、证人杨某证言，证实案发时间、地点，姜某乙酒醉，谭某乙与其撕扯到一起拉不开，自己离开。后当其到门口时，看见姜某乙躺在地上，叫不答应，满脸是血，綦某报警等情况。
（三）被害人姜某丙陈述，证实案发的时间、地点、起因和参与人员，及其被胖青年（谭某）拳打脸部，后其跑离现场，具体情节因喝酒多了记不清了等情况。
（四）被告人谭某的供述，证实案发时间、地点、过程，及其与姜某丙相互厮打，谭某乙与姜某乙相互厮打，都打到一块了。当相互厮打至门外处，看到姜某乙躺在地上，谭某乙用脚朝他头、身上乱踢，自己也上去用脚朝他头、身上乱踢等情况。
（五）鉴定意见
平度市公安局法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人姜某乙损伤构成重伤二级，姜某丙损伤属轻微伤，谭某损伤属轻微伤的事实。
（六）辨认笔录
1、辨认笔录、照片，证实谭某通过照片指认谭某乙是参与打仗的人，指认姜某丙是参与打仗时自己所称的“贝贝”的男青年的情况；
2、辨认笔录、照片，证实姜某甲通过照片指认姜某乙、姜某丙是被打伤的人，指认谭某乙是参与殴打姜某乙的男青年乙、与姜某丙打仗的男青年甲的情况；
3、辨认笔录、照片，证实綦某通过照片指认谭某是参与打仗与谭某乙一起的胖男青年，指认谭某乙是参与打仗的人，指认姜某乙是被打伤的戴眼镜的男青年的情况；
4、辨认笔录、照片，证实杨某通过照片指认谭某是参与打架的人，指认谭某乙是参与殴打姜某乙的人，指认姜某乙是被打伤的人，指认姜某丙是其称的“贝贝”的情况。
本院认为，被告人谭某与他人合伙故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应受刑罚处罚。在共同犯罪过程中，不宜区分主从犯，被告人谭某乙与谭某均参与实施犯罪，应当按照各自在犯罪过程中的地位、作用等情节予以处罚。被告人谭某归案后，如实供述自己的犯罪行为，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。其积极赔偿给被害人造成的损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关指控成立，适用法律得当，本院予以支持。辩护人关于被告人谭某具有真诚的悔罪表现，认罪态度好，其近亲属对被害人积极赔偿并取得谅解，应酌情从轻处罚的意见成立，本院予以采信。综合本案的基本案情、量刑情节等因素，考虑到被告人谭某有悔罪表现，符合缓刑条件，可依法对其宣告缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人谭某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 岳芝敏
人民陪审员 马永学
人民陪审员 刘焕阁
二〇一五年十一月三日
书 记 员 于小蕾
附：有关法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重××的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。