湖南省衡阳市中级人民法院
**刑** **事** **裁** **定** **书**
（2017）湘04刑终字第53号
原公诉机关湖南省衡东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某某，绰号“黄江”，男，1997年3月20日出生于湖南省衡山县，汉族，小学文化，无业，住衡山县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年7月26日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现押于衡东县看守所。
上诉人（原审被告人）杨某，绰号“坤徕”，男，1995年3月4日出生于湖南省衡东县，汉族，初中文化，无业，住衡东县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年7月26日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现押于衡东县看守所。
上诉人（原审被告人）何某某，绰号“平徕”，男，1995年10月24日出生于湖南省祁东县，汉族，初中文化，无业，住祁东县。因犯聚众斗殴罪，于2014年10月27日被衡东县人民法院判处有期徒刑一年二个月，执行期限至2015年6月1日。又因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年9月13日被刑事拘留，同年9月29被逮捕。现押于衡东县看守所。
原审被告人龙某，男，1997年2月20日出生于湖南省衡东县，汉族，初中文化，无业，住衡东县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年8月26日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。2017年1月3日被取保候审。
原审被告人王某某，绰号“辉徕”，男，1993年10月3日出生于湖南省衡东县，汉族，高中文化，无业，住衡东县城关镇迎宾居委会兴衡东路55号1栋1单元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年8月9日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕，同年10月17日被监视居住，同年11月24日被取保候审。
原审被告人罗某，绰号“庆徕”，男，1995年3月3日出生于湖南省衡东县，汉族，小学文化，无业，住衡东县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年8月26日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。2017年1月3日被取保候审。
湖南省衡东县人民法院审理湖南省衡东县人民检察院指控原审被告人黄某某犯聚众斗殴、寻衅滋事罪，原审被告人杨某、何某某、龙某、王某某、罗某犯寻衅滋事罪一案，于二O一六年十二月二十五日作出（2016）湘0424刑初281号刑事判决。原审被告人黄某某、杨某、何某某均不服，均提出上诉。本院于2017年2月7日立案受理后，依法组成合议庭。经阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、聚众斗殴事实。被告人黄某某、陈炼（另案处理）、李某甲、李某乙、向某某、刘某某（该四人均系未成年人，均另案处理）一伙与卢某某、曹某某、黄某某（该三人均系未成年人）、李某、李某某、谭某某一伙均系社会无业人员，双方曾因日常矛盾发生械斗，陈炼被卢某某、曹某某一伙砍伤，其所驾车辆亦被砍砸，陈炼便对黄某某等人授意，日后见了对方人员便砍。2016年5月26日18时许，黄某某驾驶湘A46999银白色广州本田轿车搭载李某乙、向某某、李某甲、刘某某等人员在衡东县洣水镇街上寻找卢某某一方人员，当车行至“唐朝竞技馆”网吧附近时，发现卢某某驾驶一台粤ARB520黑色比亚迪F3轿车载着李某、李某某及谭某某、曹某某、黄某某等4人，黄某某便在车上向李某乙等人授意，由其先驾车撞击卢某某所驾驶的比亚迪小车，撞完后车上其余人员下车去砍对方。随后，黄某某驾车撞击卢某某所驾驶的小车，李某乙、向某某、李某甲、刘某某四人随即下车，持砍刀砍砸卢某某驾驶的车辆和车上人员，期间李某乙将李某头部砍成轻微伤，李某、李某某及卢某某、黄某某、曹某某等人亦持刀下车追砍李某乙等人及黄某某所驾小车，黄某某等人迅速驾车逃离了现场。经衡东县价格认证中心鉴定，黑色比亚迪F3小车损失价值为2402元。
二、寻衅滋事的事实。2016年5月，被告人杨某被卢某某、李某某、李某、曹某某、黄某某一伙持刀误砍。杨某怀恨在心，多次纠集人员携带管制刀具寻找卢某某一伙报仇。2016年7月17日晚，卢某某开车带曹某某、黄某某、文某某（未成年人）、罗某某（未成年人）等人在本县洣水镇街上闲逛时被被告人王某某发现，王某某随即打电话告诉杨某，杨某纠集被告人王某某、龙某、罗某、何某某、黄某某等6人携带砍刀，乘坐由黄某某驾驶的金色帝豪小车在街上寻找卢某某所驾车辆，次日0时许，杨某一伙发现卢某某所驾的黑色轿车停在洣江大道兴东中学门口路边，杨某随即给车上每个人分发口罩，然后率领龙某、罗某、王某某、何某某及刘某某持砍刀、匕首冲下车，砍砸卢某某车辆，黄某某则留在车内接应。随后，杨某、龙某站在副驾驶位一侧，罗某、刘某某站在驾驶位一侧，将坐在副驾驶位、驾驶位的曹某某、卢某某砍成轻伤二级，王某某则持匕首将坐在后排的黄某某刺成轻微伤。7月25日，被告人杨某、黄某某自动投案。同年8月9日，被告人王某某自动投案。同年8月25日，被告人龙某、罗某被抓获。同年9月13日，被告人何某某自动投案。
另查明，案发后被告人龙某、王某某、罗某已赔偿被害人卢某某、曹某某的经济损失，并取得了卢某某、曹某某及其法定代理人的谅解。
上述事实，有被害人卢某某、曹某某、黄某某的陈述，证人李某乙、向某某、李某乙、李某、李某某、谭某某、陈海军、文某某、罗某某、文某甲、向某甲、刘某甲、龙甲的证言，现场勘验笔录及视频资料，辨认笔录，鉴定意见，病历资料，到案经过，户籍资料，谅解书，刑事判决书，被告人黄某某、杨某、龙某、王某某、罗某、何某某的供述等证据证实。
原判认为，被告人黄某某的行为已构成聚众斗殴罪和寻衅滋事罪。被告人杨某、龙某、王某某、罗某、何某某的行为均已构成寻衅滋事罪。被告人黄某某在聚众斗殴中系指挥者和斗殴行为的发起者，是首要分子。在寻衅滋事的共同犯罪中，被告人杨某、龙某、王某某、罗某均系主犯，被告人何某某、黄某某均系从犯，可从轻或减轻处罚。被告人杨某、王某某、何某某、黄某某系自首。被告人龙某、罗某系坦白。被告人龙某、王某某、罗某赔偿被害人的损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人何某某在有期徒刑执行完毕后，又犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应从重处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决：一、被告人黄某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑三年六个月;二、被告人杨某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月;三、被告人何某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月;四、被告人龙某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月;五、被告人王某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年六个月;六、被告人罗某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年六个月。
上诉人黄某某上诉提出，聚众斗殴是陈炼授意的，其不是首要分子，且有自首情节，请求二审从轻处罚。
上诉人杨某上诉提出，其有自首情节，能认罪悔罪，请求二审从轻处罚。
上诉人何某某上诉提出，原判量刑过重，其有自首情节，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。二审期间，上诉人黄某某、杨某、何某某均没有提供新的证据。本院对原判认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人黄某某指挥并直接参与持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。上诉人杨某、何某某、黄某某及原审被告人龙某、王某某、罗某持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。对上诉人黄某某依法应数罪并罚。上诉人何某某曾因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑一年二个月，刑罚执行完毕后五年内再犯寻衅滋事罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人黄某某上诉提出“聚众斗殴是陈炼授意的，其不是首要分子”。经查，2016年5月26日，上诉人黄某某等五人驾车在衡东县洣水镇街上寻找卢某某等人殴斗时，上诉人黄某某首先冲撞卢某某所驾驶的车辆，并授意、指挥李某乙、向某某、李某甲、刘某某持刀追砍卢某某等人，系聚众斗殴的首要分子。故上诉人黄某某提出的该辩解意见，本院不予采纳。上诉人黄某某上诉提出“有自首情节，请求从轻处罚”，上诉人杨某上诉提出“有自首情节，能认罪悔罪，请求从轻处罚”，上诉人何某某上诉提出“有自首情节，原判量刑过重，请求从轻处罚”。经查，原判已分别依据上诉人黄某某、杨某、何某某的犯罪手段、犯罪后果、在共同犯罪中的作用、人身危险性及自首、累犯等情节，分别以犯聚众斗殴罪、犯寻衅滋事罪，数罪并罚决定对上诉人黄某某决定执行有期徒刑三年六个月;以犯寻衅滋事罪判处上诉人杨某有期徒刑二年二个月;以犯寻衅滋事罪判处上诉人何某某有期徒刑一年四个月;均已属对上诉人黄某某、杨某、何某某从轻处罚，且并无不当，故上诉人黄某某、杨某、何某某提出的上述辩解意见，本院均不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 自 蹊
审 判 员 周 琛
审 判 员 陶 刚
二○一七年四月一日
书 记 员 袁 伟
打印责任人：周 琛 校对责任人：袁 伟
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**附：本案适用的法律条款如下：**
**《中华人民共和国刑事诉讼法》**
二百二十五条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
* 原判决认定的事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
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