河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫96民终281号
上诉人（原审原告）：济源市暖煌电暖有限公司,住所地济源市虎岭产业集聚区。
法定代表人：于广汉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：丁亚丽，河南剑光律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：侯银柱，男，汉族，1987年2月1日出生，住济源市。
委托诉讼代理人：侯守毅，男，汉族，1966年8月10日出生，住济源市。
上诉人济源市暖煌电暖有限公司（以下简称暖煌电暖公司）与被上诉人侯银柱劳动争议一案，济源市人民法院于2017年11月23日作出（2017）豫9001民初3661号民事判决，暖煌电暖公司不服，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人暖煌电暖公司的委托诉讼代理人丁亚丽、被上诉人侯银柱的委托诉讼代理人侯守毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
暖煌电暖公司上诉请求：改判暖煌电暖公司不支付侯银柱护理费1384元、一次性工伤医疗补助金24481.5元、一次性伤残就业补助金24481.5元、鉴定费用300元、停工留薪期工资应按照侯银柱工资支付35天；一、二审案件受理费由侯银柱承担。事实和理由：侯银柱于2017年2月23日向济源市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除和其公司之间的劳动关系，并要求其公司支付侯银柱住院期间的护理费、营养费、伙食补助费、交通费和发生工伤至今的生活费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资。后暖煌电暖公司不服济源市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，提起诉讼。一审法院的判决适用法律错误，判决结果显失公正，理由如下：1.判决暖煌电暖公司支付侯银柱护理费没有法律依据。2.判决支付5个月的停工留薪期工资明显时间过长，应当计算35天为宜。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作，接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。侯银柱住院期间接受治疗35天，在出院后即治疗终结后则无需再支付。3.判决暖煌电暖公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金不符合法律规定。暖煌电暖公司不同意和侯银柱解除劳动关系，侯银柱虽受伤，但暖煌电暖公司愿意为侯银柱在本单位内安排力所能及的工作，让侯银柱有稳定的收入来源，在仲裁、一审庭审过程中，侯银柱也认可暖煌电暖公司一直在给他工作的机会。暖煌电暖公司愿意让侯银柱继续在单位工作，无需支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金。
侯银柱辩称，一审判决正确，依法应驳回上诉，维持原判。
暖煌电暖公司向一审法院起诉请求：判令其公司不支付侯银柱护理费1384元、一次性工伤医疗补助金22058元、一次性伤残就业补助金22058元、鉴定费用300元、停工留薪期工资按照侯银柱工资支付35天2333元，其中多计算12700元，共计不应支付原告58500元。
一审法院认定事实：2014年9月26日，侯银柱到暖煌电暖公司工作，工种为机加工，双方未签订书面劳动合同，暖煌电暖公司也未为侯银柱参加工伤保险。2014年10月21日11时左右，侯银柱在调试机器时左手大拇指被压伤，随即被送往济源黄河医院治疗，同年11月25日出院。侯银柱住院期间的医疗费已由暖煌电暖公司承担，但暖煌电暖公司未派人护理。后侯银柱诉至仲裁，要求确认与暖煌电暖公司之间存在劳动关系。2015年6月15日，济源市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲裁字（2015）第48号裁决书，认定暖煌电暖公司与侯银柱之间存在劳动关系。暖煌电暖公司不服裁决结果，诉至济源市人民法院，济源市人民法院于2015年9月29日作出（2015）济民一初字第03498号民事判决书，判决：暖煌电暖公司与侯银柱之间存在劳动关系。暖煌电暖公司仍不服该判决，上诉至河南省济源中级人民法院，2015年12月21日，河南省济源中级人民法院作出（2015）济中民二终字第322号民事判决书，判决维持原判。后侯银柱因工伤认定问题，经仲裁、诉讼，最终被焦作市中级人民法院生效判决认定为工伤。2017年1月11日，侯银柱的伤情经济源市劳动能力鉴定委员会鉴定，伤残级别为拾级。另查：济源市2013年、2015年职工社会年平均工资分别为36080元、44115元。后侯银柱诉至仲裁，要求与暖煌电暖公司解除劳动关系，并要求暖煌电暖公司支付其未签订劳动合同的双倍工资以及各项工伤待遇。2017年4月17日，济源市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲裁字（2017）第92号仲裁裁决书，裁决：1.暖煌电暖公司应在裁决书生效后十日内支付侯银柱住院期间的护理费1384元、伙食补助费700元、停工留薪期工资15033元、一次性伤残补助金21047元、一次性工伤医疗补助金22058元、一次性伤残就业补助金22058元，职工因工负伤医疗终结劳动能力鉴定费300元，共计82580元。2.驳回侯银柱的其他申诉请求。暖煌电暖公司不服裁决，诉至一审法院。
一审法院认为，用人单位和劳动者建立劳动关系需基于双方自愿，暖煌电暖公司虽表示不愿与侯银柱解除劳动关系，但侯银柱在劳动仲裁申请中要求与暖煌电暖公司解除劳动关系，故一审法院确定2017年2月23日，侯银柱向劳动仲裁机构申请仲裁之日，双方劳动关系解除。侯银柱所受伤害已被认定为工伤，暖煌电暖公司应按相关规定支付侯银柱相关工伤待遇，具体支付标准为：1、住院期间的护理费1384元（36080元÷365天×40%×35天）；2、住院伙食补助费700元（20元/天×35天）；3、因侯银柱在暖煌电暖公司实际工作时间较短，无法确定侯银柱的工资水平，一审法院确定侯银柱的工资以其受伤时上年度职工平均工资为准，另结合侯银柱伤情及住院治疗情况，一审法院确定侯银柱的停工留薪期计算5个月为宜，故停工留薪期工资为15033元（36080元÷12个月×5个月）、一次性伤残补助金为21047元（36080元÷12个月×7个月）；4、一次性工伤医疗补助金24481.5元（48963元÷12个月×6个月）；5、一次性伤残就业补助金24481.5元（48963元÷12个月×6个月）；6、职工因工负伤医疗终结劳动能力鉴定费300元，以上共计87427元。侯银柱另要求暖煌电暖公司支付交通费350元，但未提供相关票据，暖煌电暖公司也不认可，故对侯银柱的该项请求一审法院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十一条、第二十七条之规定，判决如下：暖煌电暖公司于判决生效之日起十日内支付侯银柱住院期间的护理费、伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、职工因工负伤医疗终结劳动能力鉴定费共计87427元。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由暖煌电暖公司负担。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，侯银柱因工受伤，应当享受工伤保险待遇，暖煌电暖公司未为侯银柱参加工伤保险，应当依法承担侯银柱应享受的工伤保险待遇的费用支付责任。在侯银柱住院期间，暖煌电暖公司未派人护理，一审判令暖煌电暖公司承担侯银柱住院期间的护理费，符合《工伤保险条例》第三十三条相关规定的精神，是正确的。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，停工留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。停工留薪期不完全等同于住院期间，一审判决暖煌电暖公司支付5个月的停工留薪期工资，符合本案实际情况，不违反法律法规的规定，本院予以维持。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，工伤职工本人提出解除劳动合同的，有权享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，暖煌电暖公司虽表示不愿与侯银柱解除劳动关系，但侯银柱在劳动仲裁申请中要求与暖煌电暖公司解除劳动关系，故一审法院认定侯银柱与暖煌电暖公司的劳动关系已解除，判令暖煌电暖公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，符合法律规定，暖煌电暖公司上诉请求其不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的理由不能成立，本院不予支持。鉴定费用是为解决侯银柱与暖煌电暖公司的工伤争议发生的，理应由暖煌电暖公司承担，暖煌电暖公司上诉请求其不支付鉴定费的理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，暖煌电暖公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由暖煌电暖公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄存智
审判员 赵旭安
审判员 闫志强
二〇一八年二月二十八日
书记员 宋雪娇