浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙温民终字第1471号
上诉人（原审被告）：黄应烈。
委托代理人：张文虎。
被上诉人（原审原告）：浙江珠宝流体阀业有限公司。
法定代表人：林茂标。
上诉人黄应烈因劳动争议一案，不服温州市龙湾区人民法院作出的（2014）温龙民初字第781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月8日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原判认定，2012年5月29日，浙江珠宝流体阀业有限公司（以下简称珠宝公司）与黄应烈签订劳动合同，约定：黄应烈从事压机工作，月工资为1606元，合同期限从2012年2月1日至2013年1月31日。黄应烈于2012年5月29日向原告出具了自愿放弃参加社会保险承诺书，称本人无力承担社会保险费，自愿放弃社会保险，并承担由此产生的一切法律责任和后果。合同届满后双方未续签劳动合同。黄应烈从2013年4月至2013年12月、2014年2月至2014年3月的加班工资、工资分别为1668＋2143元、1555＋2330元、1480＋2220元、1430＋2143元、1221＋1828元、1366＋2047元、1684＋2220元、2128＋2296元、3700元、577＋1245元、685＋2800元。黄应烈每年请假超过5天，珠宝公司春节放假20余天到一个月。黄应烈自2014年5月10日起无故离职，于2014年5月19日向珠宝公司邮寄了解除劳动关系通知书，称珠宝公司未为黄应烈缴纳养老等社会保险，决定解除劳动关系。黄应烈在2014年5月22日向温州经济技术开发区劳动争议仲裁委申请仲裁，要求珠宝公司向黄应烈支付拖欠工资4000元、双倍工资44000元、年休假工资2758.62元、经济补偿金16000元、加班费172017元、失业保险待遇16464元；补缴2010年6月至2014年5月社会保险。仲裁委于2014年8月15日作出裁决：珠宝公司须向黄应烈支付工资1830元、加班工资16522元、未签订劳动合同双倍工资差额24827元、失业保险待遇4116元；为黄应烈补缴2013年6月至2014年5月企业承担部分的社会保险费。珠宝公司不服该裁决，向原审法院提起诉讼。
原判认为，浙江珠宝流体阀业有限公司与黄应烈签订的劳动合同系双方真实意思表示，没有违反法律规定，合法有效。合同届满后双方未续签劳动合同，黄应烈主张未签订劳动合同双倍工资，符合法律规定，予以支持。黄应烈从2013年3月至2014年3月的正常工资总额为21272元，未签订劳动合同双倍工资为21272元。对黄应烈超出该部分的诉讼请求，不予支持。黄应烈主张珠宝公司拖欠一个月工资4000元，但未提供证据予以证实，珠宝公司承认欠黄应烈2014年4月工资1057.75元，2014年5月考勤卡被黄应烈带走，无法计算，故本院认定珠宝公司欠黄应烈2014年4月工资1057.75元，对黄应烈超出该部分的诉讼请求，不予支持。珠宝公司按月向黄应烈支付加班费，不存在拖欠黄应烈加班费，故对黄应烈主张的加班费的诉讼请求，不予支持。黄应烈承认每年请假天数超过年休假天数，且珠宝公司春节放假20余天到一个月，请假的假期和超过法定节假日的假期应先折抵年休假，故珠宝公司无须向黄应烈支付未休年休假工资，对黄应烈该诉讼请求不予支持。黄应烈自愿放弃社会保险，并承诺承担因未参加社会保险造成的各项损失，故黄应烈主张因珠宝公司未为其参加社会保险的经济补偿金和失业保险待遇的赔偿，没有事实和法律依据，不予支持。企业为员工参加社会保险属法定义务，黄应烈请求珠宝公司为其补缴社会保险，符合法律规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、珠宝公司于本判决生效之日起二十日内支付黄应烈未签订劳动合同双倍工资21272元、拖欠工资1057.75元，合计22329.75元。二、珠宝公司于本判决生效之日起二十日内为黄应烈办理社会保险，缴纳其应承担部分的社会保险费。三、驳回黄应烈其他诉讼请求。本案受理费10元，由珠宝公司负担。
宣判后，黄应烈不服，向本院提起上诉，请求判令：撤销一审判决，改判按劳动仲裁裁决支持黄应烈对欠发工资、加班工资、未签订劳动合同双倍工资和失业保险待遇的请求。事实与理由：1.原审认定上诉人的加班工资已付是错误的。原审认定黄应烈加班工资已付的根据是珠宝公司提供的一份加班工资表，但该份工资表与事实不符。首先，该份工资表中除了加班工资的数额外，没有如何其他数据，既无加班工时或天数，也无加班工资的计算标准即基本工资，不符合加班工资的正常计算方式。其次，珠宝公司在劳动仲裁阶段称述，黄应烈上班时间为“上午7：30至11：30，下午12：30至17：30，每月1号休息一天”，“上班10小时超过时间是按加班计算，周六、周日可以自由请假代替，每年节假日都有按规定放假并没有加班”，“所以，不存在星期六星期日加班工资”。黄应烈周六、周日没有请假，珠宝公司也无证据证明黄应烈有请假，所以，黄应烈加班事实存在，但珠宝公司计算的加班工资却仅仅为双休日及法定节假日之外的延长工作时间的报酬。那么，即便按每天加班计算，且加班工资的计算基础就按其工资表上的工资计算，其加班工资显然远远超过实际应付加班工资。所以，可以推断珠宝公司所提供的加班工资表是不符合事实的，其只是为了应付法律所做的一个形式。再次，在劳动仲裁阶段，黄应烈已明确提出了加班工资的请求，但珠宝公司却故意不提供这份加班工资表，说明珠宝公司心中对该法加班工资表的真实性是存在犹豫的。而且无论在劳动仲裁阶段还是原审阶段，珠宝公司都不能对该份加班工资表中加班工资的计算方式作出详细的解释。最后，真实的情况是，黄应烈2013年每月工资3700元，2014年每月工资为4000元。上班时间与珠宝公司在劳动仲裁阶段所述一致，周六、周日没有休息，每次法定节假日只有休息一天。黄应烈的工资被珠宝公司故意拆分为两部分，一部分为所谓的加班工资，另一部分为正常上班工资。周六、周日及法定节假日超过一天部分都没有计算加班工资。因此，原审仅以加班工资表认定黄应烈的加班工资已付是错误的。2.根据以上分析，既然加班工资没有支付，其实际工资就不应按工资表中的工资计算，那么双倍工资的标准也是错误的。所以，黄应烈的工资应当按2013年为3700元／月，2014年为4000元／月进行计算。双倍工资应当从应当签订而未签订劳动合同的此月起计算，所以，双倍工资应当从2013年3月起算至2014年1月份止。原审认定的双倍工资计算时间和工资标准均存在错误。3.关于拖欠的2014年5月份的工资，黄应烈已经提供了5月份的考勤卡，同样在确定黄应烈的月工资为错误的前提下，该工资的计算结果也是错误的。4.关于失业保险待遇问题，因为单位为职工购买社会保险是其法定义务，不应因职工放弃社保而免除。根据《浙江省失业保险条例》第四十七条规定，珠宝公司应当对黄应烈给予一定的赔偿。所以，原审认定珠宝公司不应支付该项赔偿，法律适用是错误的。
被上诉人珠宝公司辩称：1.原审认定事实清楚，判决合法有据。2.公司无需再向黄应烈支付加班工资，理由是公司已向黄应烈支付了加班工资，同时黄应烈也已领取了加班工资，并在加班工资表中进行了签字确认。据此，黄应烈对加班工资的计算标准及金额是认可的，是没有争议的。3.关于双倍工资，根据《浙江省劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》，第38条规定，加班工资和依据《劳动合同法》第八十二条规定加付的一倍工资的计算以职工所在的岗位（职位）相对应的标准工资为基数。故原审的判决是合法有据的。4.关于5月份工资，因黄应烈将考勤卡带走，公司无法对黄应烈工资进行结算，责任应在黄应烈，不在公司。5.失业保险待遇，由于是黄应烈书面要求公司无需为黄应烈交纳失业保险，也书面承诺了因未参加社会保险造成的损失后果由上诉人承担。同时本案劳动关系的终止是黄应烈无故离职原因导致的，也不符合失业保险待遇领取的条件。因为《浙江省失业保险条例》第二十一条第（二）项已明确规定，非本人意愿中断就业的才符合领取失业保险待遇条件。为此，公司无需向黄应烈支付失业保险待遇损失。综上，请驳回黄应烈的上诉请求。
在二审审理过程中，双方当事人均未提供新的证据。黄应烈称述2013年每月工资3700元，2014年每月工资为4000元，每月休息一天，每个法定节假日休息一天，每天上班时间9小时。珠宝公司对黄应烈的上述陈述予以承认。因双方当事人对上述内容陈述一致，故本院予以确认。本院审查了当事人向一审提供的证据后，对原审判决认定的其他事实予以确认。
本院认为，关于欠发工资的问题，黄应烈提出应当按劳动仲裁裁决确认的1830元予以认定，珠宝公司对此予以认可，故本院确定欠发工资数额为1830元。关于加班工资的问题，根据双方在二审一致的陈述，2013年每月工资3700元，2014年每月工资4000元中已经包括了正常工作日中1小时的加班工资和休息日的加班工资，从珠宝公司提供的工资表看，可以证明珠宝公司已经向黄应烈支付了上述加班工资，原审对该部分加班工资不予支持并无不当。但对法定休假日未安排休息所应支付的加班工资，本案并无相应的证据或事实表明双方已经进行约定，更无珠宝公司已支付该部分加班工资之证据，可见，双方对于法定休假日工作时间的工资系按正常工作日的工资计付的，故珠宝公司应当补足差额部分，原审对该部分不予支持是错误的，本院予以纠正。春节时，珠宝公司已经放假安排黄应烈休息，故2013年、2014年法定节假日未安排休息的均是国庆节其余2天时间。根据双方的上述工资约定，可得出双方约定黄应烈每年工作日中超出正常工作日的天数为78天（365天（每年天数）-12天（每月休息1天12个月的总计天数）-9天（法定节假日总计休息天数）-5天（年休假天数）-21.75×12天（每年正常工作日的天数）），即平均每月为6.50天（78天÷12）。正常工作时间每小时工资，2013年为11.43元（3700元÷（21.75×8×100%＋21.75×1×150%＋6.50×9×200%）），2014年为12.40元（4000元÷（21.75×8＋21.75×1×150%＋6.67×9×200%））。2013年、2014年法定节假日未休假的天数均为2天，故法定节假日加班工资未补足的部分，2013年为400.05元（11.43元×2×8×（300%-100%）＋11.43元×2×1×（300%-150%）），2014年为434.00元（12.40元×2×8×（300%-100%）＋12.40元×2×1×（300%-150%）），共计834.05元。关于失业保险待遇的问题，用人单位为员工参加社会保险属法定义务，珠宝公司不能因为黄应烈自愿放弃社会保险并承诺承担因未参加社会保险造成的各项损失而不依法为黄应烈缴纳社会保险，但黄应烈系本人擅自离职，不符合《浙江省失业保险条例》第二十一条第（二）项所规定的“非因本人意愿中断就业的”情形，按规定不得享受失业保险待遇，故原审对黄应烈要求珠宝公司赔偿失业保险待遇不予支持并无不当。黄应烈提出的上诉请求，本院对部分予以支持。对于未续签劳动合同的双倍工资，因双方均未提出上诉，本院对原审判决的相应部分不作变动。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持温州市龙湾区人民法院作出的（2014）温龙民初字第781号民事判决第二项；
二、撤销温州市龙湾区人民法院作出的（2014）温龙民初字第781号民事判决第一项、第三项。
三、浙江珠宝流体阀业有限公司于本判决生效之日起二十日内支付黄应烈未签订劳动合同拖欠工资1830元、加班工资834.05元、双倍工资21272元，合计23936.05元。
四、驳回黄应烈的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由黄应烈负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘伟达
审 判 员 吴跃玲
审 判 员 厉 伟
二〇一五年六月十八日
代书记员 叶冰夫