广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）百中民一终字第175号
上诉人（一审被告）庞梧桐，（百色市右江区君通五金水电经销部业主）。
被上诉人（一审原告）姚章桂。
委托代理人黄晓缰，广西锐州律师事务所律师。
一审被告广西百色融通工贸有限责任公司，住所地广西百色市右江区火车站南大建材市场K4C19-22号。
法定代表人庞梧桐，该公司董事长。
上诉人庞梧桐与被上诉人姚章桂、一审被告广西百色融通工贸有限公司（以下简称融通公司）劳动争议一案，不服百色市右江区人民法院（2013）右民一初字第1445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月24日受理后，依法由审判员凌除担任审判长，审判员冯碧绮、审判员杨玉林组成合议庭，于2014年4月16日公开开庭进行审理，书记员易岚担任法庭记录。上诉人庞梧桐、被上诉人姚章桂及其委托代理人黄晓疆、一审被告融通公司的法定代表人庞梧桐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审经审理查明，2010年6月原告到庞梧桐个人经营的百色市君通五金水电经销部工作（以下简称经销部），负责经营部的销售及财务和人员管理，月工资3000元，双方没有签订劳动合同。2011年8月，被告庞梧桐注册成立了广西百色融通工贸有限公司，法定代表人为庞梧桐。2011年10月28日，原告提交辞职报告，当日庞梧桐签字同意原告辞职，但没有发给原告当月工资，尚欠2011年10月份工资3000元。2011年10月31日至11月5日，原告与经销部人员黄月娥、许丽进行离职货物盘点移交。2012年2月，被告广西百色融通工贸有限公司开业经营，被告没有聘用原告。从2010年6月至2012年4月前，原告的工资由百色市右江区君通五金水电经销部发放。2012年7月9日，原告到百色市右江区劳动保障监察大队投诉。2013年5月30日，原告向百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人（庞梧桐、广西百色融通工贸有限公司）支付拖欠12个月工资36000元；2、被申请人（庞梧桐、广西百色融通工贸有限公司）支付未签订劳动合同双倍工资33000元；3、被申请人（庞梧桐、广西百色融通工贸有限公司）支付加班工资2181元；4、被申请人（庞梧桐、广西百色融通工贸有限公司）支付提成奖金13000元；5、被申请人（庞梧桐、广西百色融通工贸有限公司）支付经济补偿金9000元。2012年5月31日，仲裁委作出百右劳人仲不字（2013）第005号不予受理通知书。原告不服向该院起诉。
一审法院认为，原告于2010年6月到被告庞梧桐经营的百色市右江区君通五金水电经销部工作，至2011年10月28日提出辞职，被告百色市右江区君通五金水电经销部都正常发放工资给原告（欠2011年10月份工资）。因此，原告与百色市右江区君通五金水电经销部形成事实劳动关系。原告无证据证明百色市右江区君通水电经销部拖欠其2010年11月至2011年10月共12个月工资及提成奖金、加班工资。该案无任何证据证明原告与被告广西百色融通工贸有限公司存在劳动关系。百色市右江区君通五金水电经销部与被告广西百色融通工贸有限公司不是隶属关系。因此，原告请求广西百色融通工贸有限公司和庞梧桐支付拖欠12个月工资36000元、未签订劳动合同双倍工资33000元、加班工资2181元、提成奖金13000元、经济赔偿金9000元之理由不成立，该院不予支持。庞梧桐是百色市右江区君通五金水电经销部的业主，百色市右江区君通五金水电经销部与原告存在劳动关系，其尚欠原告2011年10月工资3000元应由被告庞梧桐支付（庞梧桐在庭审中承认拖欠原告2011年10月份工资）。百色市君通水五金水电经销部在聘用原告时没有与原告签订劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条的规定，百色市右江区君通五金水电经销部应当支付给原告未签订劳动合同二倍工资33000元（3000元／月工资×11／个月＝33000元）。被告庞梧桐是该经销部的业主，因此，由被告庞梧桐承担支付原告未签订劳动合同二倍工资33000元的责任。被告认为原告申请仲裁已超过仲裁时效。该院认为，原告于2011年10月28日辞职，于2012年7月9日向百色市右江区劳动保障监察大队投诉，要求被告支付拖欠的工资、货款、加班费、业务提成、辞退后的工资、赔偿精神损失费等，但未得答复，原告的行为属于时效中断，2013年5月30日，原告向百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，原告申请仲裁没有超过时效。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条的规定，判决：一、被告庞梧桐（百色市右江区君通五金水电经销部业主）支付给原告姚章桂工资3000元；二、被告庞梧桐（百色市右江区君通五金水电经销部业主）支付给原告姚章桂未签订劳动合同二倍工资33000元；三、驳回原告姚章桂其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告庞梧桐负担。
上诉人庞梧桐不服一审判决上诉称，上诉人与被上诉人之间存在的是劳务关系，而非劳动关系。理由为：1、上诉人与被上诉人所发生的关系自始至终都是两个自然人之间产生，被上诉人只是上诉人以个人名义请来的劳务人员。2、上诉人与被上诉人双方只形成劳动力的支配与被支配关系，并不存在服从管理与被服从管理关系。3、被上诉人一直以来均对外宣称其是老板，对下属也以上诉人个人的名义发放工资，由此可见，本案纯属被上诉人以其本人的名义从事劳务活动。4、被上诉人辞职后，又以所谓老板身份到处收取客户所欠的货款。后经盘点，被上诉人前后共侵占上诉人财物50多万元。由此可见，上诉人与被上诉人之间只存在财产关系，彼此之间无从属性，不存在行政隶属关系，双方之间的关系只能是劳务关系而不是劳动关系。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审法院支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。
被上诉人姚章桂答辩称，一审判决适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。
上诉人在二审庭审中向法庭提交一份个体工商户营业执照、一份税务登记证。证明百色市右江区君通五金水电经销部于2012年6月29日才注册，2012年7月2日进行税务登记。
被上诉人姚章桂质证后认为，对证据的真实性无异议，但对证据的关联性有异议。认为百色市右江区君通五金水电经销部于2011年注册过，后又注销，上诉人提交的注册登记时间是后面重新办理的。
本院认为，2010年6月被上诉人到上诉人个人经营的百色市君通五金水电经销部（以下简称君通五金水电经销部）工作，负责经营部的销售及财务和人员管理，至2011年10月28日被上诉人辞职离开君通五金水电经销部，而君通五金水电经销部的业主为上诉人，该事实双方当事人均无异议，且在庭审中上诉人自认君通五金水电经销部于2010年成立，经销部是上诉人出钱，被上诉人负责打理。因此，上诉人提交的上述证据不足以否定其与被上诉人之间存在劳动关系。故本院对上述证据不予采信。
经审理查明，2011年10月28日，被上诉人辞职离开君通五金水电经销部，此前其工资由君通五金水电经销部发放。此外，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。
本案争议的焦点，上诉人与被上诉人双方之间存在的是劳动关系还是劳务关系？上诉人应否向被上诉人支付未签订劳动合同二倍工资差额33000元。
本院认为，君通五金水电经销部经百色市右江区工商行政管理局登记，领取个体工商户营业执照，上诉人为君通五金水电经销部的业主，2010年6月君通五金水电经销部聘请被上诉人负责经销部的销售及财务和人员管理，至2011年10月28日被上诉人提出辞职，期间双方没有签订劳动合同。
《中华人民共和国劳动合同法》第二条：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下简称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”的规定，君通五金水电经销部与被上诉人虽然没有签订劳动合同，但双方之间存在事实劳动关系。根据我国劳动合同法规定，用人单位应与被录用的劳动者在一个月内签订书面劳动合同，明确双方劳动权利义务，超出一个月未满一年订立书面劳动合同，应承担支付劳动者二倍工资的法定责任。同时，劳动合同法也规定超过一年以上未签订书面劳动合同，视为双方建立起无固定期限劳动合同。被上诉人于2010年6月到君通五金水电经销部工作，君通五金水电经销部应在2011年5月之前与被上诉人签订劳动合同，双方未签订劳动合同，君通五金水电经销部应承担支付2010年7月1日至2011年5月31日被上诉人二倍工资的责任。被上诉人知道君通五金水电经销部至2011年5月31日还未与其订立劳动合同，损害其合法权益，却未在权利受到侵害起的一年仲裁时效内申请劳动仲裁，主张权利，直至2013年5月30日才向百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，显然丧失了胜诉权。因君通五金水电经销部承担双倍工资责任的截止日期为2011年5月31日，被上诉人未在该时间的次日或者次月起的一年内提起劳动仲裁，属于超过法定仲裁时效的情形。一审判决由上诉人支付被上诉人未签订劳动合同二倍工资差额33000元是错误的，本院予以纠正。由于君通五金水电经销部拖欠被上诉人2011年10月工资3000元，一审判决由上诉人支付被上诉人2011年10月工资3000元正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持百色市右江区人民法院（2013）右民一初字第1445号民事判决第一、三项；
二、撤销百色市右江区人民法院（2013）右民一初字第1445号民事判决第二项。
二审案件受理费10元，由上诉人庞梧桐负担。
本判决为终审判决。
审判长 凌 除
审判员 冯碧绮
审判员 杨玉林
二〇一四年五月十四日
书记员 易 岚