四川省阆中市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阆民初字第2620号
原告冯治铭。
委托代理人柯长青。
被告四川金鼎钢结构工程有限公司。
法定代表人朱津菁。
被告朱明。
二被告共同委托代理人廖从明。
上列原告与二被告提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员任洪才独任审判，于2015年8月25日、2016年3月8日两次公开开庭进行了审理。原告冯治铭及其委托代理人柯长青和被告四川金鼎钢结构工程有限公司（以下简称金鼎公司）、朱明的共同委托代理人廖从明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告朱明以被告金鼎公司的名义承建阆中市宜华木业家具有限公司的生产经营性用房建设工程。2014年6月，原告受被告朱明的雇佣在该工程项目建设工地上施工作业。同年7月2日下午，原告在钢结构房屋架上作业时，因被告的防护措施不到位，原告不慎掉落至地面受伤。原告伤后在阆中市人民医院住院手术治疗，经鉴定现留下两个九级伤残，被告除支付大部分医疗费用外，其余费用双方未能达成协议，故请求判令二被告连带赔偿原告医疗费、残疾赔偿金等费用338,564元。
二被告辩称，被告朱明系被告金鼎公司的工作人员，原告到被告金鼎公司所承建工程的工地上劳动，与朱明口头约定月工资2,800元，不能证明原告与朱明之间形成雇佣劳动关系，应属于与金鼎公司形成了劳动用工关系。原告在工作中受伤，应认定工伤，走工伤赔偿。原告在工作时没有戴安全帽，存在过错，自己应承担相应的责任。原告所主张的赔偿项目以及标准，均超过法律规定，应予调整。
经审理查明，2014年6月28日，原告冯治铭到被告金鼎公司所承建的阆中市宜华木业家具有限公司的生产经营性用房建设工程项目工地，与朱明口头约定，原告在工地做钢结构房屋搭建施工。原告称每天按照215元计算报酬，按月领取，被告称按照月工资2,800元计领报酬。同年7月2日下午，原告与其他工人在距离地面9米左右的钢结构房屋架（宽度约20cm）上作业，其作业场所未设置安全防护网。原告作业中，需要用撬棍对应对接的两根钢管校正螺丝孔，原告在解开安全绳去拿撬棍的过程中，不慎掉到地面上受伤。原告伤后，被送至阆中市人民医院住院治疗，该院诊断为：腰4椎体爆裂性骨折、双侧坐骨骨折、右侧股骨转子间及股骨干粉碎性骨折、双肺肺挫伤。住院手术治疗至2015年2月15日出院，用去住院医疗费用127,388.17元，住院期间以及出院后两次DR数字化摄影，支付挂号、检查费576元，合计127,964.17元，其中，原告自己支付1,876元，其余为被告方支付。出院前一天，原告亲属蒲丽琼收到被告金鼎公司的预付医疗费6,000元。2015年3月15日，原告在南充明澄司法鉴定所对其伤残等级等项目进行司法鉴定。该所于2015年4月13日作出法医临床鉴定意见书，其鉴定意见为：冯治铭“腰4椎体爆裂性骨折、右侧股骨转子间粉碎性骨折”术后后遗腰部功能障碍及左髋关节功能障碍，评定为玖级、玖级伤残；后续医疗费1.5万元；误工损失日365日；护理时间258日，其中前60日每日2人次护理，其余时间每日1人次护理。原告支付鉴定费2,500元。原告请求阆中市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该会于2015年6月11日以申请人冯治铭与被申请人金鼎公司之间的劳动关系证据不足为由，作出不予受理通知书。原告遂起诉来院，提出前述诉讼请求。审理中二被告对原告的伤残等级等项目不服，申请重新鉴定，本院组织双方当事人在华西法医学鉴定中心重新鉴定，该中心于2016年1月27日作出2016-151号鉴定意见书，其结论是：冯治铭腰4椎体爆裂性骨折属九级伤残，右股骨转子间即骨干粉碎性骨折后遗右下肢功能障碍属九级伤残；内固定物取出的医疗费预计1.5万元；误工建议300日、护理期限建议180日。原告支付交通费用390元，二被告支付鉴定费4,000元。另查明，原告的父亲冯永杰，生于1946年10月24日，农村居民；母亲张秀兰，生于1945年11月13日，城镇居民；子蒲柯均，生于2007年9月6日。原告2012年以来租住阆中市江南镇张宪街张某某的房屋居住，从事建筑工作。
认定上述事实，有当事人的陈述和住院病历、住院费用结算票据、门诊票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、不予受理通知书、房屋租赁合同等为据。
本院认为，原告主张受被告朱明的雇请，在被告朱明以被告金鼎公司之名义承建的建筑劳务工地上作工，与朱明口头约定按照点工每天215元按月计算报酬，双方形成劳务关系。被告金鼎公司自认朱明系公司的工作人员，原告到其承建的建筑工地上做工，并非受朱明雇请，而是与公司之间建立了劳动用工关系。阆中市劳动仲裁委以双方之间的劳动关系证据不足，已经做出了不予受理通知书，故被告金鼎公司主张双方之间系劳动用工关系的辩解意见，本院不予采纳。被告金鼎公司自认朱明系其工作人员，且朱明未以其名义承建工程，原告主张受被告朱明的雇请，朱明系建筑工程的实际承建人，均没有证据支持，本院确认被告金鼎公司自认的事实，故被告朱明不是本案的适格主体。高空、高危作业现场，被告作为建筑企业，未设置安全防护网，原告在作业时安全意识差，在约9米高的高空管架上解开安全绳去取撬棍，双方均有过错，应依法各自承担相应的责任。故原告要求被告金鼎公司对其伤害后果承担民事赔偿责任，本院予以支持。
关于本案的赔偿范围：原告主张医疗费127,964.17元、后续医疗费1.5万元，有其门诊、住院费用结算票据、鉴定意见书为据，本院予以确认。原告主张住院期间伙食补助费6,840元，本院予以确认。原告按照首次鉴定意见258天中前60日2人次护理、后198天1人次护理，每天150元计算护理费47,700元，本院不予支持，其护理费应当按照重新鉴定意见的护理期限180天计算，其中，前60天按照2人次计算，其护理费日标准，原告没有证据证明，本院按照2014年度四川省无固定工作人员工资收入标准（城镇就业人员平均工资的40%）计算，其护理费认定16,800元。原告主张500天的营养费1万元，没有事实依据，原告伤情严重、住院时间较长，本院以住院时间为限计算，其营养费认定4,560元。原告按照首次鉴定意见主张365天、每天200元的误工费7.3万元，本院也不予支持，误工费应以重新鉴定意见的误工期限300日计算，并按照2014年度四川省建筑业年平均工资标准计算，其误工费认定31,920元。原告2012年以来在城镇从事建筑，其要求按照城镇人员标准计算伤残赔偿金，本院予以支持，原告在计算残疾赔偿金时将两个九级伤残的伤残系数确定为24%不当，应当按照22%计算，本院认定107,276.4元。同时，被抚养人冯永杰、张秀兰、蒲柯均的被抚养人生活费也应一并纳入残疾赔偿金。被抚养人生活费是根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉费用所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，且受害人或者被抚养人有一方的经常居住地在农村的，按照就低不就高的原则计算。原告的母亲虽为城镇居民，但与其夫冯永杰居住在农村，故冯永杰的被抚养人生活费认定7,821元，张秀兰的认定7,038.9元，蒲柯均的认定19,829.7元，合计34,689.6元。故原告主张残疾赔偿金有误，本院确认141,966元。原告主张精神抚慰金1.2万元，本院认定1万元。原告主张残疾辅助器具费500元，没有提供证据证明，本院不予认定。原告主张鉴定费用2,500元以及被告的重新鉴定费用4,000元，应一并纳入计算。原告主张交通费1,890元，本院酌定890元。原告主张劳务报酬1,000元，不属本案的处理范围，本案不作处理。上列九项合计362,440.17元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告四川金鼎钢结构工程有限公司赔偿原告冯治铭医疗费、残疾赔偿金等费用253,708元，已经支付的136,088元从中扣减，下余117,620元，在本判决生效后七日内给付。
二、驳回原告冯治铭的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费6,350元，由原告负担4,000元，被告金鼎公司负担2,350元（原告已经预交，由被告直接付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。
审判员 任洪才
二〇一六年三月十日
书记员 张露文