杭州市下城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭下商初字第59号
原告：浙江物产石化有限公司。
法定代表人：缪雷鸣。
委托代理人：陈嗣云、孙子斌。
被告：宁波东星石油有限公司。
法定代表人：戴远光。
委托代理人：贺勤沛。
被告：戴远光。
被告：陈珊萍。
被告：贺勤沛。
被告：顾亚萍。
原告浙江物产石化有限公司（以下简称物产石化公司）为与被告宁波东星石油有限公司（以下简称为东星石油公司�、戴远光、陈珊萍、贺勤沛、顾亚萍买卖合同纠纷一案，于2014年9月9日向本院起诉，本院以（2014）杭下立预字第2440号预受理，后于2014年12月24日立案受理，并依法组成合议庭，于2015年4月16日公开开庭进行了审理。原告物产石化公司的委托代理人陈嗣云、孙子斌，被告贺勤沛并以东星石油公司委托代理人身份到庭参加了诉讼。被告戴远光、陈珊萍、顾亚萍经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告物产石化公司起诉称：原告与被告东星石油公司根据各自市场优势，进行合作开发油品市场，双方于2013年1月1日签订了编号为2013-01-01《合作经营协议》，其约定：东星石油公司从原告处购买油品，将该油品存放在东星石油公司油库中，其出库前的所有权属于原告所有。2014年1月2日，戴远光、陈珊萍、贺勤沛、顾亚萍为被告东星石�公司向原告提供不可撤销的担保，承诺东星石油公司所签订的上述《合作经营协议》及其项下具体的买卖合同中东星石油公司的全部债务承担连带清偿责任。
为了执行上述《合作经营协议》所达成的约定，双方于2014年5月5日签订了一份编号为销X20140505《买卖合同》，其约定：东星石油公司作为买方从原告处购买数量为2000±10%吨的煤油馏分油，并且东星石油公司应于2014年6月5日前付清全部货款。嗣后，原告履行了供给煤油馏分油的义务，东星石油公司于2014年5月8日对原告所提供的煤油馏分油的结算数量与原告进行了核对，总共计1920.197吨，并确认货物所有权属于原告。
但是被告东星石油公司并未按照双方所签订的上述合同约定，于2014年6月5日前向原告付清货款，经原告的催促，其仅向原告支付了货款270万元。根据上述双方签订的《买卖合同》第六条违约责任“如�方（东星石油公司）未按约定时间付款，视同买方（东星石油公司）违约，每延迟一天付款视同违约，每天每吨加价4元，最多延迟不得超过10天”之约定，截止2014年9月5日，东星石油公司应向原告承担违约金554，369.51元。
原告认为原告与被告东星石油公司所签订的上述《买卖合同》合法有效，原告已经根据上述《买卖合同》约定履行完毕其自身的供货义务，但被告东星石油公司并未按期支付货款，已构成违约行为。因该拖欠货款的违约行为达三个月之久，已导致双方无法实现在签订合同时所要达到的合同之根本目的，该情形满足我国《合同法》所规定的解除合同之规定；原告与东星石油公司双方在合同中明确约定在东星石油公司付清货款之前货物所有权属于原告，该约定符合我国《合同法》规定，现被告东星石油公司没有付清货款，未付款部分货物依法属于原告�有；被告戴远光、陈珊萍、贺勤沛、顾亚萍作为东星石油公司的保证人，应对上述所有的欠款承担连带清偿责任。为了保护原告的合法权益，原告依据我国《民事诉讼法》等相关之规定，特向贵院提起诉讼，请求判令：1、解除原告与东星石油公司所签订的编号为销X20140505买卖合同（2014年5月5日签订）；2、确认原告对存放于东星石油公司的1539.9153吨煤油馏分油（价值10933398.70元）享有所有权，被告东星石油公司立即将前述货物返还给原告；3、被告东星石油公司向原告支付违约金554369.51元；4、上述五被告承担原告所支付的本案律师代理费计250000元（以上三项共计11737768.10元）；5、被告戴远光、陈珊萍、贺勤沛、顾亚萍对被告东星石油公司所欠的上述所有款项承担连带清偿责任；6、五被告承担本案全部诉讼费用。
在庭审中，原告物产石化公司对第二项诉讼请求明确�如被告东星石油公司不能返还原物，则赔偿相应的货款10933398.70元。
被告东星石油公司、贺勤沛在答辩期内未提交书面答辩意见，
在庭审中口头答辩称：1、答辩人与原告物产石化公司之间十余年来存在贸易融资为主的法律关系，双方之间进行的贸易实为借贷的贸易融资为主的法律行为。双方之间贸易融资操作过程如下：答辩人与物产石化公司签订买卖合同，由答辩人向物产石化公司购买各种油品。根据双方谈好的贸易融资成本（即借贷利率），结合一定的资金占用期间后，答辩人以合同价款作为本金，加上融资成本，一并将本息支付给物产石化公司。因此，双方之间签订的买卖合同、入库单等贸易单证，都只是双方贸易融资的手段和工具，并无法律约束力；2、涉案的煤油馏分油在进入答辩人的油罐后，经过与答辩人自有的几千吨其它油品调和并出售，作为涉案的特定煤油馏分油已并不存在。答辩人主要从事渔船用油的批发和零售，需要通过不同途径采购不同的油品，然后进行调和并销售。答辩人有十几个储存油罐，可容纳几万吨油品存储，这十几个油罐又都是连通的。从常识上讲，作为单独的煤油馏分油是无法作为渔船用油的，必须与其他油品进行调和。因此，当涉案的煤油馏分油进入油罐后，答辩人早已与其它油品调和。现答辩人的油罐里存有9000多吨，从客观上及时间来说，各种油品也早已调和，无法区分，而馏分油已也已用完。对于上述事实，对于存在多年的业务关系的双方来讲，都是明知的；3、对于涉案的款项，双方之间已签订了抵押协议，并办理了相关的登记手续，这一事实已产生法律效力。也就是说，双方之间存在唯一确定的债权关系，从而否定了物权关系的存在；4、因我们公司合作十余年，原来是没有�作协议的，后几年完善一下形式而签订的合作协议，但协议里的手续基本没有做，对于个人名义的担保请求予以撤销，因最后贸易欠款是单独的合同，并不是在合作经营范围中的；5、请求免除违约金。综上，恳请驳回原告提出的返还煤油馏分油的诉讼请求。
被告戴远光、陈珊萍、顾亚萍未提交书面答辩意见。
原告物产石化公司为证明自己主张的事实，向本院提交了以下证据：
1.《合作经营协议》（编号：2013-01-01）1份，欲证明原告与被告东星石油公司达成合作开发油品市场的意向及油品所有权的归属；原告与被告东星石油公司之间存在合法有效的买卖合同法律关系；原告与被告一双方各自的权利义务。
2.《买卖合同》（编号：销X20140505）1份；
3.收货入库确认函1份。
以上证据2、3欲共同证明被告东星石油公司收到原告所提供的
且符合合同约定的1920.197吨煤油馏分油及货物所有权归原告所有。
4.担保书1份，欲证明被告戴远光、陈珊萍、贺勤沛、顾亚萍为被告东星石油公司向原告所签订的上述《合作经营协议》及其项下具体的买卖合同中被告东星石油公司的全部债务承担连带清偿责任。
5.法律服务委托合同、律师费发票、转帐支票存根各1份，
欲证明原告为本案应付律师费为15万元，已实际支付7.5万元，另7.5万元在本案一审作出判决后支付。
被告东星石油公司、戴远光、陈珊萍、贺勤沛、顾亚萍均未向本院提交证据。
经庭审质证，被告东星石油公司、贺勤沛对原告物产石化公司提交的证据1至证据5的真实性均无异议，但认为鉴于双方合作十多年，合作经营协议仅是形式，许多细节约定未实际履行，双方应互不追究违约责任。各被告提供的个人担保也是形式需要，应不予追究。并且，证据2也非证据1合作经营协议项下的具体合同，因为买卖合同是发生真实交易，这与合作经营协议的一些约定不符。经本院审核后认为。被告东星石油公司、贺勤沛对物产石化公司提交的五份证据的真实性均无异议，本院对真实性均予以确认。东星石油公司、贺勤沛所提的异议部分，本院将在后文一并予以阐述。被告戴远光、陈珊萍、顾亚萍在收到本院送达的起诉状副本、证据等材料后未提出异议也未到庭发表质证意见，系放弃自己的诉讼权利。
本院经审理，认定案件事实如下：
一、2013年1月1日，物产石化公司（甲方）与东星石油公司（乙方）为开拓浙江沿海市场油品经营业务。经友好协商，签订《合作经营协议》（合同编号：2013-01-01）一份，约定：一、甲方的责任。1、负责油品进货，提供进货资金，每年根据销售需要采购5万吨以上的油品。2、负责组织油品从货源地到乙方油库的运输。3、每批�油品进货前应向乙方通报油品的品种、价格、质量、产地和运输到港费用，并由乙方以书面形式确认。4、甲方委托运输的，送到乙方油库前的风险由甲方承担。5、甲方协助乙方销售，提供客户需求信息，由乙方根据客户情况决定销售对象；二、乙方的责任。负责油品销售和货款回笼，并对外出具销售发票，每年销售5万吨以上油品。2、负责油库的管理，做好油品的接卸、入库、保管、发货等工作，在油品入库后，根据油库验收数，由法定代表人或委托代理人签收入库单，其中一联交甲方。入库后油品风险由乙方承担。3、油品销价由乙方根据市场情况确定，并与甲方取得沟通，乙方应将每天的价格及数量以日报表的形式告知甲方。4、油品出库后的货款应及时汇给甲方，为了方便操作，甲方同意小额货款在每周一汇总后汇给甲方，一次销售在100吨以上的货款，应在�天汇给甲方。5、乙方应将甲方提供的油品从入库之日起以每船次为单位一个月内销售完毕，未能销售的库存按当月销售的均价向甲方买断，货款一次性付清。6、乙方协助甲方采购，提供油品资源信息，根据质量、价格双方商量择优采购；三、货权的划分。存放在乙方油库的油品出库前的货权属于甲方所有，视同甲方向乙方租库储油，油品销售出库除按乙方出库程序外，应由甲方派驻油库代表签字或传真确认后方可出库，…….油品出库视同乙方已销售，出库后的油款回笼责任由乙方承担，乙方买断的油品货权属乙方所有，自行负责和管理；四、盈亏、利润及费用的核算。1、甲、乙双方在合作经营期间，每批次油品盈利共享，亏损共担。2、油品进货差价以每批次为单位扣除相关费用及费用所产生的税费后按5：5分成，结算时按差价甲方留50%开具销售发票给乙方。3、�用确定。利息根据每批次油品实际货款占用天数和月利率（甲方对外结算利率，如有变化另行通知）计算，存储费按实际中转数量每吨15元计提，运杂费按实计算；五、油品购进前，甲、乙双方经商量一次性定价买断业务以另签购销合同为准；六、甲方在乙方油库中转的油品，甲方按每批次入库数量每吨15元的中转仓储费用支付给乙方。七、对甲方与乙方发生的所有业务，为了确保甲方货物和资金安全，乙方愿将公司油库等财产作抵押担保，一旦发生货物短缺、质量变化及货款不能及时到位等情况，甲方有权对所抵押油库等乙方财产作处理。同时，对甲方货款由乙方股东戴远光、贺勤沛的个人资产作全额担保，承担相应的法律责任。双方还明确，合同的有效期限从2013年1月1日起至2015年12月30日止，在此期间，协议终止后库内油品按第三条约定处理。
被告戴远光、贺勤沛在上述合同的“担保人”栏签字确认。
二、2014年5月5日，原告物产石化公司（卖方）与东星石油公司（买方）又签订《买卖合同》（编号：销X20140505）一份，约定：（一）产品名称、厂家、数量、价格、金额。
产品名称
生产厂家
数量
单价（元／吨）
金额（元）
煤油馏分油
2000±10%
14200000
合计人民币金额：（大写）壹仟肆佰贰拾万元整
（二）交（提）货地点、时间：卖方指定的舟山世纪太平洋油库。提货时间：5月10日前。（三）产品数量按卖方指定的舟山世纪太平洋油库实际发货数量结算，质量买方认可。（四）运输方式为由买方自提，运输等费用由买方承担。（五）全部货款买方应于2014年6月5日前付清，每提前一天付款，每天每吨优惠3元。（六）如买方未按约定时间付款，视同买方违约，每延迟一天付款视同违约，每天每吨加价4元，最多延迟不超过10天。若买方未在卖方规定时间内提货，视同买方违约，造成卖方损失的由买方承担。双方任何一方不履行合同义务，或履行合同义务不符合合同约定的，均构成违约，依法律规定及合同约定，违约方应向守约方承担违约责任，并赔偿守约方因此所受的损失；等等。
三、2014年5月8日，东星石油公司向物产石化公司出具《收货入库确认函》一份，内容为：我司与贵司签订的买卖合同（编号：销X20140505），我司已收到以上合同约定的煤油馏分油结算数量合计为1920.197吨，该批次油品现存储在我司高塘油库，数量、质量无误，货权属贵司所有，最终以我司付清贵司货款日起自动转移。
2014年1月2日，被告戴远光、贺勤沛、陈珊萍、顾亚萍向物产石化公司出具《担保书》一份，承诺无条件地、不可撤销地为东星石油公司履行其与贵公司签订的《合作经营协议》（合同编�为：2013-01-01）中的债务提供连带责任保证。连带责任保证为主债权为《合作经营协议》及其项下具体的买卖合同中东星石油公司应付的货款本金及利息（包括任何利息、复利和罚息）、代理费、运输费、港杂费、增值税等所有应付费用以及贵司支付给东星石油公司指定的供货单位预付款。担保范围为但不限于：1、主债权；2、《合作经营协议》及其项下具体的购销合同东星石油公司未能遵守相关条款而产生的补偿金、违约金以及损害赔偿金；3、贵公司为实现债权所支付的律师费、公证费、评估审计费、专家论证费、财产保全费、诉讼费、执行费等。本人（包括本人的继承人）在本担保书下的担保义务具有连续性，其担保期间为两年，并且不受东星石油公司的机构变更或经营变化而有任何影响。担保人特别承诺：在担保期间不以任何名义变卖、隐匿、转移、处置财�以逃避债务。保证期间，任何变卖、隐匿、转移、处置财产的行为都将归于无效。
另查明，为本案的诉讼，物产石化公司与浙江六和律师事务所签订《法律服务委托合同》，合同约定律师费为15万元，实际支付7.5万元。
本院认为，涉案《合作经营协议》、《买卖合同》、《收货入库确认函》、《担保书》均系相关当事人真实意思表示，且不悖法律法规的强制性规定，本院依法确认有效。被告东星石油公司、贺勤沛提出双方间的合同名为买卖、实为融资并无事实依据，本院不予采信。合同签订后，各方当事人均应按约定及承诺，全面适当地履行合同。在物产石化公司按合同约定交付了货物后，东星石油公司却未按约支付货款，戴远光、陈珊萍、贺勤沛、顾亚萍也未承担担保责任，故均应承担相应的民事责任。物产石化公司在东星石油公司出现违约行为，致合同的目的不能实现的情况下，诉请法院要求解除双方订立的《买卖合同》，具有事实和法律依据，本院对于其该项诉讼请求予以支持。关于物产石化公司要求确认对存放于被告东星石油公司处的1539.9153吨煤油馏分油（价值10，933，398.7元）享有所有权、东星石油公司立即将前述货物返还予以的诉讼请求，因双方在《合作经营协议》对货权的划分作了明确的约定，即出库前货权属于物产石化公司所有；东星石油公司向物产石化公司出具的《收货入库确认函》也明确确认在付清货款日前货权仍归物产石化公司所有，因此，对货权应属物产石化公司是明确的。但鉴于庭审中，东星石油公司已明确表示货物已不存在，不能返还，物产石化公司也认可原油已与其他油混合，致原物已不存在，据此也明确诉讼请求，即在不能返还原物的情况下，要求赔偿货款10933398.70元。因此，视本案的�际可履行性，被告东星石油公司应当赔偿物产石化公司货款10933398.70元。被告戴远光、贺勤沛、陈珊萍、顾亚萍向物产石化公司出具《担保书》，承诺为该公司与东星石油公司签订的《合作经营协议》项下的债权提供连带责任保证，明确约定了所担保的主债务的范围，本案诉争的《买卖合同》显属担保范围之内，因此，戴远光、贺勤沛、陈珊萍、顾亚萍应当按约承担连带保证责任。关于物产石化公司主张的违约金部分，双方在《买卖合同》中约定如东星石油公司未按约定时间付款，每天每吨加价4元，物产石化公司据此主张了90天的违约金554369.51元，符合合同约定，本院予以支持。关于物产石化公司主张的律师费，虽物产石化公司与浙江六和律师事务所约定的律师费为150000元，但实际支付为75000元，故本院酌情支持已支付部分，综上，依照《中华人民共和国合同法》�九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、解除原告浙江物产石化有限公司与被告宁波东星石油有限公司于2014年5月5日签订的编号为销X20140505的《买卖合同》；
二、被告宁波东星石油有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告浙江物产石化有限公司货款10933398.70元；
三、被告宁波东星石油有限公司于本判决生效后十日内支付原告浙江物产石化有限公司律师费75000元；
四、被告戴远光、陈珊萍、贺勤沛、顾亚萍对上述一、二、三项被告宁波东星石油有限公司的付款义务承担连带担保责任；
五、驳回原告浙江物产石化有限公司的其他诉讼请求。
本诉案件受理费92227元，财产保全申请费5000元，合计97227元，由被告宁波东星石油有限公司负担95811元，被告戴远光、陈珊萍、贺勤沛、顾亚萍负连带清偿责任，由原告浙江物产石化有限公司负担1416元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。
审 判 长 李旭峰
代理审判员 刘新玉
人民陪审员 赵晓洁
二〇一五年五月十日
书 记 员 陈 敏