福建省浦城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民初字第577号
原告王云兴，男，1973年9月出生，汉族，住福建省浦城县。
委托代理人蔡瑞章，男。
委托代理人王云灿，男。
被告钟盛春，男，畲族，1965年7月出生，住福建省浦城县。
委托代理人钟盛富，男。
原告王云兴诉被告钟盛春承揽合同纠纷一案，本院于2014年4月3日受理后，依法由审判员詹先分适用简易程序公开开庭进行了审理，由于案情复杂，本院于2014年6月23日依法转为普通程序审理。原告王云兴及其委托代理人蔡瑞章、王云灿，被告钟盛春及其委托代理人钟盛富到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王云兴诉称，2013年12月13日，被告钟盛春雇请原告及刘德成、邹增明�梁某某、毛某某、龚某某等七人为其在浦城县石陂镇村溪村土名“金竹笼”山场做工。上午8时许，刘德成在上山方向将杉木锯断，后杉木从山上快速滚下将在山场下方做工的原告压倒并导致其腹部闭合性损伤，脾破裂伴大出血，全身多处皮肤软组织挫伤。原告受伤后被送往浦城县医院住院治疗13天，出院后医生建议休息3个月。2014年1月7日福建武夷司法鉴定所鉴定原告伤残等级为七级。原告接受钟盛春的指派为其劳动，在雇佣过程中受伤，被告钟盛春应对原告的损失承担赔偿责任，但原告受伤后被告只支付原告2000元，对剩余损失未予赔偿，现特向法院起诉要求被告钟盛春赔偿原告医疗费17854.91元、护理费1157元、住院伙食补助费260元、误工费9167元、营养费3000元、残疾赔偿金79737.6元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费800元、交通费790元，以上合计132766.51元，扣除被告支�的2000元，被告尚应赔偿原告130766.51元；本案诉讼费由被告承担。
被告钟盛春辩称，被告是与毛某某、龚某某达成口都协议，由毛某某、龚某某砍伐被告所有的“金竹笼”山场木头并装车，被告负责派拖拉机运输，报酬按每米100元计算；被告从未与原告联系过，系原告自愿随毛某某、龚某某去山场做工，原、被告间不存在雇请关系；原告受伤是由于其迟到，在匆忙上山过程中滑到所致；野外作业环境复杂，无论是国有林场或私人业主均无法提供安全保障，且王云兴违法了安监局有关的安全生产条例；原告王云兴是否在被告山场做工如何摔倒，被告并未在现场无法得知，同时原告的医疗费已经在农村医疗合作保险范围内得到部分报销；原告王云兴的伤残鉴定是其私自委托，且鉴定适用标准错误，被告不予认可；即使法院判决被告承担责任的，被告亦是无辜的。请求法院驳回原告对被告的诉讼请求。
为证明自己的主张，原告向法院提供如下证据，证据1、浦城县石陂镇派出所询问笔录及证明各一份，证明原告受伤过程，被告质证认为对石陂派出所的询问笔录没有异议，但对证明书的真实性有异议，本院认为原告提交的证据1来源合法，内容真实可以证实原告主张的事实，本院依法予以采信；证据2、浦城县医院住院材料，证明原告受伤后在浦城县医院住院治疗情况，被告对证据2的真实性没有异议，本院依法予以采信；证据3、浦城县医院医疗发票及建阳市水吉营口骨伤卫生院医疗发票，证明原告出院后按医嘱继续治疗支出的费用，被告对证据3的真实性有异议，本院认为原告未提交门诊病历等相关资料佐证，该证据系孤证，不能证实原告的主张，对该组证据本院不予采信；证据4、鉴定费发票及鉴定意见书，证明原告的伤情经鉴定�七级及支出鉴定费800元，被告认为原告的伤残鉴定系私自委托，适用标准错误，不予认可，本院认为，被告虽对该份鉴定书不予认可，但并未提出申请重新鉴定，对该份鉴定申请及鉴定费票据本院予以认可；证据5、交通费，证明原告为治疗伤情及伤残鉴定支出交通费790元，被告认为原告的交通费支付过高，认可395元，本院认为，交通费票据应与就医时间、地点相吻合，被告提交的交通费票据并无时间及地点，本院不予采信，但被告自愿认可395元系对自己权利的处分，本院予以认可。
被告申请证人梁某某、龚某某、毛某某、邹某某出庭作证，证人梁某某、龚某某、毛某某证实伐木报酬按每米100元计算，四位证人均证实山场做工所得工资在出工人间平均分配。经质证原告对证人梁某某证实的其在山场做工受伤没有异议，但认为证人并未在现场，无法证明原告受伤的�过，证人龚某某亦没在现场无法证实原告受伤的经过，对证人邹某某证实其受伤经过有异议，对证人毛某某的证言无异议。被告对四位证人的证言均无异议。本院认为，四位证人证言相互印证，可以证实以下事实，1、原告系在被告山场做工期间受到伤害，2、伐木报酬按每米100元计算，工资由出工人间平均分配。
通过庭审调查对本案事实认定如下，被告钟盛春需砍伐其位于石陂镇村溪村土名“金竹笼”山场木头，找到本案证人毛某某、龚某某，三人在实际勘验过山场后口头约定，由毛某某、龚某某负责砍伐山场木头并放置路边，伐木工资按每米100元计算。原告系龚某某叫去做工的，2013年12月13日毛某某、龚某某、刘德成、黄礼青、邹某某、梁某某及原告王云兴一同在被告钟盛春山场伐木（被告钟盛春未到现场，出工时间由出工人自己定，同时约定工资在出工人间平均分配）。在伐木过程中，原告被木头压伤，致其腹部闭合性损伤，脾破裂伴大出血，全身多处皮肤软组织挫伤。原告受伤后被送往浦城县医院住院治疗13天，出院后医生建议休息3个月。2014年1月7日经福建武夷司法鉴定所鉴定，原告因外伤评定为七级伤残。事故发生后，被告钟盛春支付原告2000元。
本院认为，被告钟盛春将土名“金竹笼”山场交由毛某某、龚某某砍伐，双方口头约定伐木报酬按每米100元计算，并由砍伐人自带工具，自由召集人手，自定出工时间，砍伐人与被告钟盛春并无确立人身依附关系，被告接受的是工作成果并给付一定的工作报酬。因此被告钟盛春与毛某某、龚某某间形成承揽合同关系，同时原告王云兴参与共同伐木，平均分配报酬，故原告王云兴与其他共同伐木人之间形成合伙关系，共同承揽砍伐被告钟盛春位于石陂镇“金竹笼”山场，原�主张的与被告形成雇佣关系并不成立。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。山场砍伐作业有一定的技术性，被告钟盛春作为定做人，应对承揽人是否有一定的工作技能及风险防控意思做出判断。被告钟盛春存在选任上的过失，根据本案的实际情况，酌情认定被告承担30%的民事责任。本案中，原告主张的医疗费17230.91元，护理费1157元、住院伙食补助费260元、残疾赔偿金79737.6元、鉴定费800元计算依据合法，本院予以确认；原告主张的误工费9167元，原告定残日为2014年1月10日，误工费计算至定残日前一天，即原告的误工费本院确定为2403元（89元×27天=2403元）�原告主张的营养费3000元，由于其并无医院需加强营养的证明，但考虑到原告确实受伤住院的实际情况，本院酌定营养费为800元，原告主张的精神损害抚慰金20000元，本院认为精神损害抚慰金的确定应当结合双方的过错情况、经济能力和受诉法院当地的生活条件确定，原告主张的20000元精神损害抚慰金过高，本院予以支持10000元，原告主张交通费790元，根据被告的认可，本院确定为395元，原告因本起事故造成的损失总计为112783.51元。因被告在本起事故中承担30%的责任，故被告应赔偿原告38835元［（112783.51元-10000元）×30%＋10000元-2000元=38835元（取整数）］。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告钟盛春于本判决生效后十五日内赔偿原告王云兴医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计38835元。
二、驳回原告钟盛春的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2915元，由原告王云兴负担2144元，被告钟盛春负担771元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。
审 判 长 季跃民
审 判 员 詹先分
人民陪审员 詹伟武
二〇一四年九月十九日
书 记 员 林 洁
附：
本案所依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、、、、住宿费、、必要的，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行失效的中止、中断适用法律有关诉讼失效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。