山东省菏泽市牡丹区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1702刑初144号
公诉机关山东省菏泽市牡丹区人民检察院。
被告人刘永田，男，1965年6月23日出生于山东省单县，汉族，初中文化，农民，户籍地山东省单县，捕前住菏泽市牡丹区。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2016年7月21日被菏泽市公安局牡丹分局刑事拘留，同年8月26日被该局执行逮捕。
辩护人韩光玲，山东君诚仁和律师事务所律师。
菏泽市牡丹区人民检察院以菏牡检公刑诉[2017]85号起诉书指控被告人刘永田犯生产、销售假药罪，于2017年3月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。菏泽市牡丹区人民检察院指派检察员靳玉玲出庭支持公诉，被告人刘永田及辩护人韩光玲均到庭参加诉讼。经山东省菏泽市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
菏泽市牡丹区人民检察院指控，2014年8月份以来，被告人刘永田购买制药设备、原料，生产“关节康复胶囊”、“关节康复灵片”、“复方哮喘灵胶囊”药品，并将上述药品通过其经营的菏泽宏卓大药房有限公司牡丹区九十六店、淘宝网店对外销售，销售金额累计24.326901万元。案发后，在刘永田经营的药店查获“关节康复胶囊”48盒、“关节康复灵片”18瓶、“复方哮喘灵”29瓶、“降压胶囊”20瓶。同时，在其住处查获“关节康复胶囊”成品222盒、“降�胶囊”27瓶、“复方哮喘灵”1箱及大量半成品、原料、制造假药的封口机等工具。经菏泽市食品药品监督管理局鉴定，以上药品均按假药论处。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了被告人刘永田的供述和辩解，证人韩某、刘某1、刘某2证言，扣押物品清单，菏泽市公安局牡丹分局制作的搜查笔录，菏泽市食品药品监督管理局出具的鉴定意见，淘宝网销售记录等证据。公诉机关认为，被告人刘永田的行为已构成生产、销售假药罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定处罚。
被告人刘永田对生产、销售假药的基本事实予以供认，辨称只销售了五六万元的药品。其辩护人的意见：1、公诉机关指控被告人刘永田在淘宝账户“天涯浪子”销售的1120次价值182161.01元的关节康复胶囊，不能全部认定为假药，其中包含被告人在药店经营的有关治疗关节炎的药品；2、被告人刘永田在淘宝网上销售药品的数额中，有购买者支付10元的快递费，应从销售金额中扣除；3、指控被告人从2014年8月份开始销售假药证据不足；4、被告人刘永田销售的药品没有对患者造成危害，建议对其判处缓刑。
经审理查明，2014年8月份以来，被告人刘永田购买制药设备、原料，在菏泽市牡丹区锦绣花城小区7号楼3单元502室的家中生产“关节康复胶囊”、“关节康复灵片”、“复方哮喘灵胶囊”等药品，并将上述药品通过“淘宝网店铺”对外销售，销售金额累计227329.01万元。案发后，在刘永田经营的菏泽宏卓大药房有限公司牡丹区九十六店内查获“关节康复胶囊”48盒、“关节康复灵片”18瓶、“复方哮喘灵”29瓶、“降压胶囊”20瓶。同时，在其住处查获“关节康复胶囊”成品222盒、“降压胶囊”27瓶、“复方哮喘灵”1�及大量半成品、原料、制造假药的封口机等工具。经菏泽市食品药品监督管理局鉴定，以上药品均按假药论处。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
⑴户籍证明,证实被告人刘永田的基本身份情况，犯罪时已达刑事责任年龄。
⑵抓获经过，证实被告人刘永田系被抓获归案。
⑶办案说明，证实根据“淘宝公司”提供的电子数据显示：淘宝账户“天涯浪子”共销售了1120次价值182161.01元的关节康复胶囊、219次价值21598元的哮喘灵胶囊；淘宝账户“白开水”共销售了161次价值27123元的关节康复胶囊、94次价值12387元的哮喘灵胶囊。
⑷菏泽市食品药品监督管理局出具的“菏食药监稽函[2016]183号”认定意见，证实标示生产企业为河南省风湿病研究所的“关节康复胶囊”（规格500mg×100粒）、“关节康复灵片”（规格500mg×100片）；标示生产企业为河南省建民药业有限公司的“复方哮喘灵”（规格400mg×100粒/瓶）均按假药论处。
⑸搜查笔录及扣押物品清单,证实菏泽市公安局牡丹分局治安大队对位于牡丹区东城办事处康庄路东段路南的宏卓大药房、牡丹区高平路锦绣花城小区7号楼3单元502室进行了搜查，在宏卓大药房西南的一间配房内，发现“关节康复胶囊”、“关节康复灵片”、“复方哮喘灵”、“降压胶囊”共4种疑似假药及若干包装盒（详见扣押物品清单）；对位于牡丹区高平路锦绣花城小区7号楼3单元502室搜查时发现，该住处上下两层，一层大厅内有1040瓶布洛芬药品、一箱舒筋活血片、双氯芬酸钠肠溶片34瓶；一楼楼道内有各种废料瓶一麻袋。在二层大厅内发现成品关节康复胶囊若干瓶、半成品若干瓶及各种说明书、外包装袋�，大厅内还有其他药品若干；二楼西南屋存放制药的各种器械等（详见扣押物品清单）。
⑹企业信息及营业执照、药品经营许可证，证实菏泽宏卓大药房有限公司牡丹区九十六店（康祥药店）的基本情况。
⑺淘宝网交易记录,证实网上销售药品每次快递费10元。
2、物证照片，证实被告人刘永田生产假药时所使用的机器、药品、半成品、外包装盒、说明书、贴签、空瓶的情况。
3、证人证言
⑴刘某2（刘永田之子）证言,证实其父刘永田在牡丹区高平路锦绣花城小的住处制造了好几种假药，其中有关节康复胶囊。其父销售假药的渠道有两个，一个是在经营的宏卓大药房销售，还有就是在他的淘宝网上销售。2015年1月份其就发现家里有制造假药的机器和相关原料以及制成的假药。
⑵刘某1（刘永田之女）证言，证�2016年5月中旬，其开始在淘宝网店（淘宝账号是liuwan666888,昵称LJP刘家铺，支付宝账号是159××××0261）销售关节康复胶囊。其拍了关节康复胶囊的照片传到网店上，标明每盒的价格，后来陆陆续续有人购买，其同买家谈好价格及购买数量后，买家将药款打进其的支付宝账户里，然后再从其父亲经营的宏卓大药房发货给买家。其在淘宝网店销售的关节康复胶囊都是刘永田生产的。其成功销售了91盒，药款共计约2500元。其父生产的假药在他经营的宏卓大药房卖一些，也在淘宝网上销售生产的关节康复胶囊、关节康复灵片和复方哮喘灵胶囊。
⑶李红霞证言,证实分别于2014年12月19日、2015年6月3日、2015年10月18日和2016年7月13日四次从淘宝昵称“JKYS”的网店上购买了26盒关节康复胶囊。其母服用之后也没什么反应，但停止服用就不能走路，对这个药形成依赖了。
⑷刘某3证言,2014年秋天，其朋友说康庄市场东侧路南的药店有卖关节康复胶囊的。药店的名字想不起来了。当时药店里有一个大约50多岁的男子，以每盒25元的价格购买了10盒。
⑸李洁证言,2016年5月份，证实家里有人哮喘，关节也不好，就想到淘宝网上买点特效药。2016年9日，其在淘宝网上找到一家名叫“JKYS”的网店，买了两盒哮喘灵胶囊和关节康复胶囊。家里人按照说明书服药，发现没什么作用，看到电视上经常播放有关假药的报道，其怀疑是假药。2016年5月19日，其又到“JKYS”和店家聊天时，他说卖的药是真的，肯定有效果。其又买了5盒“关节康复胶囊”。家人服用后，还是没有什么效果，就报警了。
5、被告人供述
刘永田供述，其是2010年5月份开始经营“菏泽市牡丹区康祥药店”的，药品经营许可证、营业执照等手续齐全。2015�加盟的菏泽宏卓大药房有限公司九十六店，下面还有“康祥药店”字样。药店的法定代表人是儿子刘某2，女儿刘某1是药店的质量负责人。其是2015年4月份开始在牡丹区高平路锦绣花城小区7号楼3单元502室的住处生产假药的。其生产的假药有三种，分别是关节康复胶囊、关节康复灵片、复方哮喘灵胶囊。其中关节康复胶囊、关节康复灵片的配方是一样的，主要成分是舒筋活血片、布洛芬、双氯灭痛、维生素B6，它们的比例是每样2片；复方哮喘灵胶囊的主要成分是土霉素、安茶碱、维生素B6、甘草片，每份的比例是安茶碱1片、其他三种都是2片。上述原料是其从市场上购买的，按照比例将原料碾碎、混合。如果做片剂，就用压片机将混合好的粉末压成药片装瓶，将生产好的药片按照每瓶100粒标准装瓶，用封口机将药瓶密封，再将事先印好的标签贴到药瓶上就行了。如果�胶囊就直接将混合均匀的粉末装进空胶囊里面，再将事先准备好的说明书和药品一起装入外包装盒内，才算最终完成。销售假药的渠道有三个：一是其经营的宏卓大药房，二是按照每盒20元的价格将关节康复胶囊转给女儿刘某1，由她在自己的网店销售；还有就是其在自己的淘宝网店（名字叫“JKYS”、淘宝账号分别是“天涯浪子126”和“白开水083432”）上销售了大部分。其没有生产药品的资质。对公安机关调查结果显示淘宝账户“天涯浪子”上销售的关节康复胶囊金额没这么多，另外两种销售金额没大出入；对在淘宝账户“白开水”上销售假药的金额没有异议。
辩护人当庭提交的证据如下：1、个体工商户营业执照及药品经营许可证复印件各一份，证实被告人刘永田自2011年6月7日起开始经营菏泽市牡丹区康祥药店，后更名为菏泽宏卓大药房有限公司牡丹区九十六店。2、被告人刘永田的药师资格证书复印件及网友回复被告人的微信照片，证实被告人懂医学，销售的假药对患者有较好的治疗效果。3、菏泽宏卓大药房有限公司九十六店（含菏泽市牡丹区康祥药店）配送单、山东阿卡迪亚药业有限公司销售出库单及菏泽牡丹医药有限公司批发部发货清单等复印件8张，证实该药店所购关节止痛膏、活血止痛片、颈康胶囊、风湿关节炎片等药品的情况。经查，上述证据与本案无关联性。
本院认为，被告人刘永田违反《中华人民共和国药品管理法》的规定，未经有关部门批准，私自配制药品后在淘宝网上销售，其行为已构成生产、销售假药罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于公诉机关指控被告人刘永田在“淘宝网”上销售假药的数额，因每次销售均包含快递费10元，共计15940元的快递费应从销售金额中扣�（即淘宝网显示在“天涯浪子”账户销售了1339次、在“白开水”账户销售了255次，共计1594次）。被告人刘永田辩解只销售了五六万元的药品，经查，公安机关对淘宝公司提供的电子数据进行了整理，证实“天涯浪子”和“白开水”淘宝账户销售的时间、次数和销售金额，上述辩解与查证的事实不符。辩护人关于被告人刘永田在淘宝账户“天涯浪子”销售的1120次价值182161.01元的关节康复胶囊，不能全部认定为假药，其中包含被告人在药店经营的有关治疗关节炎的药品；指控被告人从2014年8月份开始销售假药证据不足；被告人刘永田销售的药品没有对患者造成危害，建议对其判处缓刑的辩护意见，经查，通过淘宝公司整理电子数据记录的销售金额较为客观、具体，辩护人提出被告人刘永田在网上销售的药品中包含从正规渠道购进的药品，无相关证据予以证实；证人刘某3证实其于2014年秋天在被告人刘永田经营的大药房购买过“关节康复胶囊”；刘某2亦证实2015年1月份其就发现家里有制造假药的机器和相关原料以及制成的假药；从淘宝公司提供的销售药品交易记录得知，2014年8月份被告人刘永田就开始在网上销售“复方关节炎胶囊”、“关节康复胶囊”，足以说明被告人刘永田所说的2015年4月份才开始生产、销售假药不属实。因药品直接关系到患者的生命健康，危害药品的犯罪向来是社会打击的重点，不符合适用缓刑的条件，故上述辩护意见本院不予采纳。为保障人民群众的生命健康，维护正常的药品市场秩序，有效打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第十二条、第十五条的规定，判决如下：
一、被告人刘永田犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑三年，并处罚金60000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月21日起至2019年7月20日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押在公安机关的切纸机、封口机、生产日期打印机、搅面机等制药设备及相关药品，应予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘秀娟
审 判 员 郑 敏
人民陪审员 张洪勋
二〇一七年六月九日
书 记 员 韩 蕊