山西省运城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋08刑终287号
原公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某，男，1992年9月18日出生，汉族，高中文化，山西省阳曲县。2015年9月18日到阳曲县公安局黄寨派出所投案自首，同年9月20日因涉嫌犯盗窃罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，9月30日经运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，10月1日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。
辩护人范斌，山西君越成律师事务所律师。
运城市盐湖区人民法院审理运城市盐湖区人民检察院指控原审被告人杨某犯盗窃罪一案，�二0一六年五月二十日作出（2016）晋0802刑初3号刑事判决。原审被告人杨某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年8月22日凌晨4时许，被告人杨某窜至本市盐湖区槐东路“四川土灶贴火锅”饭店门口，发现被害人李某某停放于此处的一辆车牌号为晋MW85**（未挂牌）的白色途观车右后窗未关，遂走到跟前打开车门进入车内，在车手扣内找到备用钥匙，后被告人杨某将该车偷走，盗窃后又对车主谎称，他人已将车抵押于其处，要求给100000元再归还该车。案发后赃物被追回。被害人李某某对被告人杨某的行为表示谅解。经鉴定该车价值为240000元。
同时查明，2015年9月18日下午16时许，被告人杨某主动到阳曲县公安局黄寨派出所投案，并如�供述了犯罪事实。
证明以上事实的证据有报案材料、证人证言、书证、被告人供述、户籍证明等。
根据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人杨某以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人杨某有自首行为，依法可从轻处罚。取得被害人谅解，依法可酌情从轻处罚。作出判决如下：被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币一万元。
原审被告人杨某不服，以原判量刑过重、请求适用缓刑为由，向本院提出上诉。其辩护人亦提出同样的辩护意见。
经审理查明，原判事实清楚。认定被告人杨某构成犯罪的证据有：(一)证明案件起因和案发经过的证据
1、被害人李某某的陈述，主要内容：2015年8月21日23时左右，我开车回到租住的槐树凹中晟公寓，把汽�停放在槐树凹东口四川土灶铁火锅饭店门口后我就回家了，第二天早上7点左右我起来开车时，发现汽车不见了。我被盗的是一辆白色大众牌途观1.8T豪华版越野车，这辆车是我2015年8月上旬刚买的新车，已经于8月20日申请到晋MW85**的车牌，但是车牌还没有领到，所以汽车被盗时没有挂牌。汽车驾驶座和副驾驶中间的手扶柜里一部黑色的ZTE牌手机，副驾驶储物柜里有一个放汽车手续的档案袋和其他的一些文件，备用钥匙就放在档案袋里，后备箱里有一台笔记本电脑和一个白色的盒子，盒子里是汽车说明书。8月29日早上6点20分，我接到一个山西太原的联通号打电话说我的车在她手上，要我拿10万块钱，他就把车给我。他说“一男（三十多岁）一女在8月22号凌晨四五点把这个车押给自己的，我给这一男一女付了10万块钱”。我问他这一男一女是什么地方人。他说不知道。他让我给他卡上打10万块钱，他把车送过来，他早上起来到现在一直给我发短信，我来给你们反映一下。给我打电话发短信的电话号码是18635****xx。2015年8月29日晚9点37分，一个太原的固定电话（0351-557****）给我打电话，我听到对方是上次向我要10万块钱的那个人，他让我给他回电话，我不愿意跟他说话，就没有给他回。我的电话有来电提醒，这个电话打过来时，我手机显示“太原阳曲县隆鑫快捷酒店”，地址是：阳曲县新阳西大街广播局对面。2015年8月31日下午6点48分，一个太原联通（1863516****）的号码打电话给我，自称是派出所的，问我是不是把车借给谁了，我说我没有把车借给别人，我的车丢了，他就说：“你车都丢了一个星期了，你不报案？”我就把电话给挂断了。我于2015年10月13日写了一份谅解书，这份谅解书建议司法机关对杨某从轻处理，我写好后交给杨某父�了。我谅解杨某的行为，因为我当时车后面窗户没有关，车钥匙还忘在车副驾驶前的手扣里，是我大意了，所以我建议对杨某从轻处理。
2、证人慕某某的证言，主要内容：2015年8月29日晚9点多，我们酒店301客人到前台用酒店座机拨了一个电话，他打电话时我就在边上站着，我听见他说对方为什么把他手机号码拉黑了，这个男的说他郁闷的睡不着觉，接电话的好像是个女的，他们在电话中具体说什么，我不清楚。我们酒店2015年8月29日301房间登记的客人是杨某。
3、被告人杨某的供述，主要内容：2015年8月22日凌晨4时许，我在运城一个叫槐树凹的地方转悠，我在一个网吧里转了一圈就出来了，出来之后我路过时看见一辆白色途观车右后玻璃是开着的，我看了看车内没人，周围也没人，我就想进车里拿点东西，我打开车右后门进入车内，从后座上取走一个白色木质盒子，我拿盒子到网吧门外打开，盒子里什么也没有，我又把盒子放回车内，然后我又打开右后车门进车里找东西，在车后座上什么也没找到，我又下车打开驾驶室车门，进入车内，打开车内的顶灯，在副驾驶室放东西的仓内找东西，发现里面有一把车钥匙，我就试着用这把钥匙开车，我按了一下车钥匙的开锁键车灯就闪了一下，后来我就用车钥匙打着车，把车开走了。后来我开着车上高速路去了闻喜县城，我把车停了就去了网吧上网了，上网后出来，发现车内放置的车辆登记证不见了，后来我又把车开到了临汾，最后把车开到了太原，我把车放到了太原长风东高速口附近的山上，过了两天我通过朋友介绍，在太原新四海大酒店把车抵押给了别人，抵押了45000元。2015年8月26日晚上我把车开到一个人那里，抵押借了5万元。我给我朋友说车是我亲戚的车，临时只用几天，和我朋友、借给我钱的人都没有关系，现在我家人已经把车赎回来，并交到你们公安机关。2015年9月18日下午4点钟左右，我主动到黄寨派出所投案自首。我现在非常后悔，所以我让家人把车赎回来送到了公安机关，希望受害人能够原谅我一时冲动犯下的错误。
4、证人杨超的证言，主要内容：2015年9月18日下午，我和家人得知我弟弟杨某在运城市盗窃了一辆汽车，家人做思想工作让我弟弟到黄寨派出所投案自首，我弟弟告诉家人他盗窃汽车后，通过朋友介绍向太原的一个人借了5万元，把车抵押在了太原，当时他告诉人家说车是自己亲戚的，由于急用钱所以借钱，今天我和家人到太原想办法找到了我弟弟盗窃来的汽车交给黄寨派出所，请求对我弟弟杨某从轻处理。我弟弟说抵押车时告诉人家是自己亲戚的，因为急用钱，就向人家借了5万元，当�借钱是通过朋友介绍的，你们就不用问是向谁借钱的了，事情都是我弟弟造成的，人家也不知道车是偷的。
（二）证明案件侦破的其他证据。
1、违法犯罪前科记录查询情况，主要内容：通过“全国违法犯罪人员库”、“全国在逃人员资料库”、“全国禁毒信息系统”网上查询对比，未发现杨某有违法犯罪记录
2、犯罪嫌疑人杨某归案的情况说明，证实2015年9月18日下午16时许，犯罪嫌疑人杨某主动到阳曲县公安局黄寨派出所投案自首，2015年9月20日，杨某被运城市公安局盐湖分局拘留。
3、发票、李某某的机动车驾驶证的照片复印件。
4、辨认笔录，主要内容：证人慕某某辨认出被告人杨某的照片。
5、情况说明，证实：2015年9月19日上午，犯罪嫌疑人杨某的哥哥杨超将涉案的白色途观轿车交至黄寨派出所。
6、被盗车辆的照片一张。
7、运盐价鉴字【2015】第109号关于大众汽车牌小型越野客车的价格鉴定结论，价格鉴定结论：鉴定价值为240000元。
8、扣押、发还清单，主要内容：大众途观车一辆已发还被害人。
9、谅解书，主要内容：被害人李某某对杨某的盗窃行为表示谅解，建议司法机关对杨某从轻处理。
（三）证明被告人身份的证据
常住人口基本信息，主要内容：被告人杨某，出生日期、民族、住址等基本信息。
以上证据，均经原审庭审举证、质证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨某以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。关于上诉人杨某及其辩护人提出原判量刑过重、请求适用缓刑的理由，经查，上诉人杨某在案发后主动归案并如实供述了自己的犯罪事实，属自首行为，可从轻处罚；上诉人杨某及其家属在案发后归还了所盗赃车，多次赔礼道歉并取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚，被害人建议司法机关对上诉人杨某从轻处理。上诉人杨某能认罪悔罪，根据其犯罪情节及一贯表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑，上诉人杨某及其辩护人的辩护意见本院予以采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条、第七十二条之规定，判决如下：
撤销运城市盐湖区人民法院（2016）晋0802刑初3号刑事判决；
上诉人（原审被告人）杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 仇春娟
审判员 崔运太
审判员 孙雷青
二〇一六年九月五日
书记员 贾媛媛