北京市海淀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）海民（商）初字第17301号
原告（反诉被告）北京石桥厚德汽车服务有限公司，住所地北京市海淀区水磨西街66号。
法定代表人何玲丽，总经理。
委托代理人李中良，湖北仁辉律师事务所律师。
委托代理人徐朝晔，北京国舜律师事务所律师。
被告（反诉原告）北京尼尔森汽车服务有限责任公司，住所地北京市海淀区宝盛里3号楼1层10号。
法定代表人杜然，总经理。
委托代理人鲁瑶，女。
原告北京石桥厚德汽车服务有限公司（以下简称石桥厚德公司）与被告北京尼尔森汽车服务有限责任公司（以下简称尼尔森公司）合同纠纷一案，本院于2014年5月15日受理后，依法组成由法官徐立平担任审判长，人民陪审员祖砚铭、闫少梅参加的合议庭于2014年10月30日公开开庭进行了审理，后合议庭人员祖砚铭变更为沈玉明于2015年3月19日、5月26日再次公开开庭审理了此案。原告石桥厚德公司法定代表人何玲丽、委托代理人李中良、徐朝晔、被告尼尔森公司法定代表人杜然、委托代理人鲁瑶到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告石桥厚德公司诉称，石桥厚德公司于2013年8月1与尼尔森公司签订承包经营合作合同，租赁期限五年，即从2013年9月10日至2018年9月9日，年租金480000元。后因石桥厚德公司经营不善，经双方友好协商，于2014年2月10日达成解除承包合同备忘录协议，将经营期限变更为至2014年6月9日，同时石桥厚德公司付租金至6月9日。2014年4月30日，尼尔森公司在石桥厚德公司租期未到之时，未经石桥厚德公司同意即安排第三方对石桥厚德公司承租办公的房屋进行装修，导致石桥厚德公司无法办公经营。给石桥厚德公司造成了很大的经济损失。综上，为维护石桥厚德公司的合法权益，故起诉至法院，诉讼请求1、请求法院依法判令尼尔森公司退还石桥厚德公司租金53333元；2、尼尔森公司退还石桥厚德公司押金2万元；3、判令尼尔森公司赔偿石桥厚德公司违约金20万元；4、尼尔森公司给付石桥厚德公司未结债权12558.41元；5、诉讼费由尼尔森公司承担。
石桥厚德公司针对尼尔森公司的反诉答辩，石桥厚德公司不同意尼尔森公司的反诉请求，石桥厚德公司没有构成违约。关于经济损失，没有事实和法律依据，关于丢失物品，在证据交换中石桥厚德公司认可的可以赔偿。通过双方的结账可以看出尼尔森公司应该向石桥厚德公司付款，其他的损失没有事实及法律依据石桥厚德公司不予认可。
原告石桥厚德公司向本院提交以下证据予以证明：
证据1、承包经营合同、证据2、解除承包合同备忘录、证据3、收条、证据4、录像（光盘）、证据5、照片、证据6、律师函、证据7、对账单、证据8、2013年9月至10月付款明细、证据9、李鳁、赵考的证人证言、证据10、快递查询单（网上截屏）证据11、收条、证据12、2013年10月的结帐明细、证据13、2013年12月的结帐明细、证据14、汇款明细。
被告尼尔森公司答辩称，石桥厚德公司提出的双方的合同，两个合同是一个整体，第一个合同执行的非常好，所以才可以履行第二个合同，石桥厚德公司称的第二次装修，是不存在的。尼尔森公司自己装修，且装修是在不影响其经营情况下是可以的，在合同中并没有约定。汽车行业的设备的更新换代很快，装修是为了更好的营业，不是为了影响石桥厚德公司，之后如果石桥厚德公司不经营，尼尔森公司也可以自己经营，故对石桥厚德公司提出的诉讼请求尼尔森公司不同意，请求驳回石桥厚德公司的诉讼请求。
尼尔森公司基于石桥厚德公司的违约提出反诉，请求法院判令石桥厚德公司赔偿尼尔森公司1、合同违约金20万元；2、修车各项工具设备、核心的信息软件管理系统且因无上述设备而造成的损失10万元；3、石桥厚德公司承包经营期间所丢失及损坏且是尼尔森公司所有的工具及固定资产2万元；4、交纳独立承包经营期间规定的水电费、财务费、办公费16203元；5、交纳经营期间属于尼尔森公司货品成本7831元；6、赔偿因约定不良影响行为而给尼尔森公司的名义和信用损失2万元；7、石桥厚德公司赔偿因违反合同约定（预收费项目）31622.5元；8、本案的诉讼费由石桥厚德公司承担。
被告尼尔森公司向本院提交以下证据予以证明：证据1、员工李鳁证明材料；证据2、赵考的证人证言；证据3、拆卸烤漆房设备的视频；证据4、任韧的证明材料；证据5、电脑洗车机损坏部门照片；证据6、丢失工具清单；证据7、地台损坏的照片；证据8、马牌轮胎充气机；证据9、烤漆房内证据照片；证据10、门的照片、证据；11、电费发票；证据12、精品缺失单；证据13、机修产品缺失单；证据14免费洗车卡会员卡；证据15转移工具设备视频；证据16刘丽娜证明材料；证据17、财务记账收据；证据18、王寸证明材料；证据19、预收费洗车会员卡明细表。
经本院庭审质证，尼尔森公司对石桥厚德公司提交的证据（其中尼尔森公司对封堵门口的证明目的不予认可）真实性无异议。石桥厚德公司对尼尔森公司提交的证据除照片、视频、2014年精品缺失单中尼尔森公司人员自行手写部分、刘丽娜、王寸的证明材料外的真实性均无异议，对此本院予以确认。尼尔森公司提交的照片因石桥厚公司未提交反证，本院予以确认。对尼尔森公司在证据中的手写部分，因未得到对方确认，本院不予确认。因刘丽娜、王寸未到庭作证，对其证言本院不予确认。预收费洗车会员卡明细表，与石桥厚德公司主张的未结债权重合，故本院予以确认。
本院根据上述认证查明：石桥厚德公司（乙方、承包方）与尼尔森公司（甲方、发包方）于2013年8月1日签订了《承包经营合作合同》，双方主要约定了，甲乙双方在平等互利、公平合理的基础上，经协商一致就将甲方【北京尼尔森汽车服务有限责任公司】现有的580平米店面房屋，店内设备、设施、工具及店面经营权整体承包给乙方自主经营一事，达成如下合作合同和约定：第一条，乙方在承包经营期间内使用甲方承包给乙方的【北京尼尔森汽车服务有限责任公司】经营执照自主经营，独立核算、依法纳税，依法经营、自负盈亏；第八条，乙方承包自主经营的期限为五年，即从2013年9月10日起至2018年9月9日止；第九条，乙方须每年向甲方支付承包经营款，承包经营期的第一年承包经营款为人民币：肆拾捌万元整；承包经营期的第二年和第三年承包经营款为人民币：五十万元整；承包经营期的第四年和第五年每年承包经营款为人民币：伍拾贰万元整；第十三条第8项，乙方未经甲方准许不得进行各种预收费的经营服务项目，也不得进行各种会员卡服务的经营服务项目；第13项，甲乙双方电费的分担方法：a）乙方每月承担【北京尼尔森汽车服务有限责任公司】和【博奥美德科贸有限责任公司】总电费的三分之二；b）甲方每月承担【北京尼尔森汽车服务有限责任公司】和【博奥美德科贸有限责任公司】总电费的三分之一；第15项，【北京尼尔森汽车服务有限责任公司】所使用的电话的使用费，乙方按电话公司结算单每月向甲方交纳；第16条，网络使用费乙方须向甲方一次性一年的费用，每年费用为1200元整。第21条，乙方对属于【北京尼尔森汽车服务有限责任公司】店面内的设施、设备、工具应予以爱护、维护。出现损坏和丢失情况时，乙方应积极、及时修复或补充。第十六条本着对客户负责的态度，甲乙双方就乙方接手【北京尼尔森汽车服务有限责任公司】经营权之前和之后的预收费经营项目达成如下约定：a）乙方接手【北京尼尔森汽车服务有限责任公司】经营权之前的、甲方已经与收费了的各项经营项目，乙方接手后应继续认真保质保量履行好施工服务责任。当客户实际进行了施工消费并划卡结算后，甲方应马上按各种经营项目预收费价格的50%给乙方结清服务款。甲方应按月给乙方结算一次上述费用。b）乙方接手【北京尼尔森汽车服务有限责任公司】经营权之后的、乙方自行开展的各项预收费经营项目的预收款应先交由甲方保管，等到客户实际进行了施工消费并划卡结算后，甲方应马上按各种经营项目预收费价格的100%给乙方结清服务款。乙方应每月给甲方结算一次上述费用；第十七条，甲乙双方应认真履行本合同义务条款，任何一方严重违反本合同约定均视为严重违约。任何一方严重违约时，另一方可以单方面解除本合同。违约方除应赔偿另一方违约金：人民币贰拾万元整，同时违约方还要赔偿对方因违约造成的损失。双方还对其他内容进行了约定。
在实际履行一段时间后，石桥厚德公司（乙方、承包方）与尼尔森公司（甲方、发包方）又于2014年2月10日签订了《解除承包合同备忘录》（以下简称《备忘录》），其中主要约定了以下内容，因乙方公司经营不善，无法再续约。经双方友好协商，甲乙双方在这前签订的“承包经营合同”前提下，就提前解除承包合同达成发下补充约定：一、为了避免甲方损失，乙方需继续经营至2014年6月9日；二、签订本备忘录同时，乙方需付给甲方2013年（此处为笔误，应为2014年）3月9日至2013年6月9日（此处为笔误，应为2014年）的承包经营费壹拾贰万元整；三、在乙方剩余的经营期间内，有义务配合甲方进行的店面转让给第三方工作，不得阻碍甲方的再次转让行为。甲方的转让行动就不能影响乙方的正常经营行为，并在需要乙方配合时提交和乙方沟通；四、第三方接手前，甲方有权按之前双方签订的“承包经营合同”相关条款对乙方在承包其内的经营活动和行为进行审计审核，审核合格并结束后，甲方应付清乙方所拥有的债权和结算余下的承包费和之前乙方已经交纳的押金人民币两万元；五、乙方对于在承包经营期间内所承包经营的店面出现的问题，应按照之前双方签订的“承包经营合同”规定及时在2103年（此处为笔误，应为2014年）6月1日前解决、整改完毕；六、本备忘录执行结束后，原双方签订的“承包经营合同”自行终止；七、本备忘录为之前双方签订的“承包经营合同”之后续补充约定，和“承包经营合同”为一个整体；八、本备忘录一式四份，双方公司各执二份，双方签字确认并加盖双方公司公章后正式生效。
在该《备忘录》签订的当日，石桥厚德公司按《备忘录》中的约定向尼尔森公司交纳了2014年3月9日至6月9日的承包费12万元。至2014年4月底双方尚能正常进行结算盘点等工作，但在2014年5月1日至4日期间，双方因尼尔森公司装修及石桥厚德公司进行撤场准备等事宜产生纠纷，直至发展到尼尔森公司人员将车辆开至店面处，对洗车房大门进行封堵，人员强行搬运办公用品，造成矛盾加剧，石桥厚德公司人员打电话报警，北京市公安局海淀分局西三旗派出所接警后，与报警人联系，并告知报警人应告知有关部门解决。2014年5月5日石桥厚德公司停止经营，店面由尼尔森公司接手经营。双方因矛盾较大没有对后续事宜如水电费、洗车卡余额等，按《备忘录》的约定进行审计结算，石桥厚德公司所交的押金及未经营完毕的承包费等也未退还。
上述事实，有当事人陈述及本院开庭笔录在案佐证。
本院认为，双方签订的《承包经营合作合同》及《备忘录》系双方当事人真实意思表示，未违反国家法律和行政法规的强制性规定，应属有效，双方当事人均应履行各自的义务。
双方在石桥厚德公司经营不善的情况下签订了《备忘录》，要求其继续经营至2014年6月9日，为此石桥厚德公司也交纳了相应的承包费12万元，尼尔森公司则有义务保证石桥厚德公司的经营正常进行，双方产生矛盾时，应本着友好协商的态度妥善处理，但尼尔森公司则采用以车辆堵门等手段干扰石桥厚德公司，致其无法继续经营提前撤场，对此尼尔森公司应承担违约责任。庭审中尼尔森公司抗辩称，系石桥厚德公司违约在先，尼尔森公司人员未以车辆封堵店面。本院对上述抗辩不予采信，理由如下，一、双方的证人李×、赵×证明尼尔森公司人员用车辆堵门、强行搬运办公用品，结合本院从北京市公安局海淀分局西三旗派出所调取的《110处警记录》应认定石桥厚德公司的主张成立，尼尔森公司虽予以否认但未提交相反证据证明；二、双方于2014年2月10日签订《备忘录》时，写明解除合同的前提是石桥厚德公司经营不善，经双方友好协商，方予以解除，并非是因石桥厚德公司违约经营导致解除；三、在前期经营中，即使石桥厚德公司出现履行瑕疵，双方也在《备忘录》中约定了整改期限，即“乙方对于在承包经营期间内所承包经营的店面出现的问题，应按照之前双方签订的“承包经营合同”规定及时在2104年6月1日前解决、整改完毕”，在尼尔森公司的行为导致石桥厚德公司无法正常继续经营的前提下，石桥厚德公司亦无法在约定期限内完成整改，对此不利法律后果应由尼尔森公司自行承担。尼尔森公司应退还石桥厚德公司已交纳押金2万元，以及2104年5月5日（石桥厚德公司实际停止经营并撤场之日）至6月9日（36天）的承包费46640元（2014年3月9日至6月9日为93天，每日承包金为1290元），对超出部分本院不予支持。双方在《承包经营合作合同》中的确约定了一方严重违约时除一方可单方解约外，还应向守约方支付违约金20万元，但此约定针对于双方的履行标的，即按年承包金的数额来看明显过高，同时考虑双方的履行情况，在前期合同履行上双方并无重大瑕疵，出现纠纷系从2104年2月10日签订《备忘录》之后，以及石桥厚德公司的损失情况，故本院酌定为违约金为2万元为宜。关于石桥厚德公司主张的双方之间未结债权款12558.41元一节，石桥厚德公司依据双方之间2014年1月至4月核对后的应收款，退还物品、员工未到期房租等事项的折价款总计为53762.41元，对石桥厚德公司的应收款部分，该公司已提交了双方签字的《应付直营店明细表》（2014年1-4月，共计4份）《直营店结帐表》、《收据》等证据佐证，但关于退毛巾等物品而计价1617.45元部分未提交证据，本院不予采信。相应石桥厚德公司又减去该公司应向尼尔森公司支付的预收款（尼尔森公司将此项称之为预收费项目，并提交了《2014.1.1-4.30开展预收费项目“办理预收费洗车会卡明细表”》证明截止到4月30日新办洗车卡的余额为22482.5元，此款应由石桥厚德公司返还），电费、水费、电话费、精品及机修品销售应结款，双方计费无异议的部分本院确认有效，但关于电费，因尼尔森公司已垫付了水电费，其中涉及石桥厚德公司经营期间的产生的电费为10183.88元（依据尼尔森公司提交的三个月的电费缴款发票计算电费共计15275.82元，石桥厚德公司每月负担三分之二），水费1200元，上述费用应由石桥厚德公司承担；依据双方人员于2014年4月30日签署的《尼尔森精品盘点表》及《尼尔森机修盘点表》，石桥厚德公司已销售或丢失的货品价值分别为1281元和2110元，石桥厚德公司有义务按价支付，但《尼尔森精品盘点表》中另有尼尔森公司员工另行填写内容及价格，因未得到石桥厚德公司确认，本院不予支持。以上合计后，得出的数额高于石桥厚德公司主张的金额，故对石桥厚德公司该诉讼请求12558.41元本院予以支持。
针对尼尔森公司提出的反诉，如前所述，双方在合同中约定了违约金条款，但因尼尔森公司存在违约情节，故本院对尼尔森公司主张的石桥厚德公司赔偿违约金20万元的反诉请求不予支持。关于尼尔森公司反诉主张的石桥厚德公司归还私自转移所有权归属于尼尔森公司的修车用工具设备、办公设备和核心客户信息存储管理软件系统，同时赔偿因上述设备和软件无法正常经营所蒙受的经济损失10万元的反诉请求，因尼尔森公司未提交充足有效的证据，本院不予支持。尼尔森公司要求石桥厚德公司赔偿丢失和损坏的工具及固定资产2万元，因双方对丢失物品进行了清点，形成了双方认可的丢失物品清单，尼尔森公司主张此部分的价值2万元，对此石桥厚德公司予以否认，经本院释明，尼尔森公司不申请对此部分工具和物品进行造价鉴定，石桥厚德公司认可丢失的物品并已按清单所列事项重新进行了购置，尼尔森公司认为其中个别物品与原物不符，但因双方在清单中仅列明工具物品名称，但未写品牌和规格，故本院对尼尔森公司提出的异议不予采信。关于反诉中的水电费、财务费、办公费，因水电费已在本诉中的未结算债权作出了相应抵扣，不应再重复计算，对水电费（电费10183.88元、水费1200元）本院不予支持；财务费系尼尔森公司与其他公司之间的合同关系，在尼尔森公司与石桥厚德公司既无合同约定，也未得到石桥厚德公司认可，且办公费用也未向本院提交证据，故此部分的其他反诉请求，本院不予支持。尼尔森公司提出的因石桥厚德公司严重违反合同约定进行不良经营行为而给尼尔森公司造成的名誉和信誉损失费2万元，因无法律依据及合同依据，且未提交有效证据证明，本院亦不予支持。关于尼尔森公司称石桥厚德公司私自开展预收费服务经营项目（“洗车预收费消费卡”和“购买全年车辆保险送免费洗车卡”），因双方在合作之初定期核对帐目，尼尔森公司有条件得知石桥厚德公司的办卡经营行为，且双方在《备忘录》中也未写明此行为是双方解除合同的主要原因，另，即使石桥厚德公司的办卡未经尼尔森公司书面同意，但此行为也未给尼尔森公司造成利益损失，不属严重违约范畴，且如尼尔森公司不违约造成合同不能继续履行，石桥厚德公司尚有解决、整改的时间和条件，故尼尔森公司以此主张石桥厚德公司严重违约不能成立，但石桥厚德公司为他人办卡后在尼尔森公司进行消费，办卡预收费用及未消费部分应返还尼尔森公司，其中的22482.50元已抵扣，故此部分反诉本院不再支持。但另有9140元的赠卡金额石桥厚德公司认为亦应予以相应的抵扣，无合同依据，又无对方确认，故本院不予采信，尼尔森公司的此部分9140元的反诉请求本院予以支持。
综上所述，本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、一百零九条的规定，判决如下：
一、被告北京尼尔森汽车服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告北京石桥厚德汽车服务有限公司承包费四万六千四百四十元；
二、被告北京尼尔森汽车服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还原告北京石桥厚德汽车服务有限公司押金二万元；
三、被告北京尼尔森汽车服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告北京石桥厚德汽车服务有限公司支付违约金二万元；
四、被告北京尼尔森汽车服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告北京石桥厚德汽车服务有限公司经营余额款一万二千五百五十八元四角一分；
五、驳回原告北京石桥厚德汽车服务有限公司其他诉讼请求；
六、原告北京石桥厚德汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告北京尼尔森汽车服务有限责任公司返还丢失的工具及物品（详见判决书后所附清单）；
七、原告北京石桥厚德汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告北京尼尔森汽车服务有限责任公司给付洗车余额费九千一百四十元；
八、驳回被告北京尼尔森汽车服务有限责任公司其他反诉请求。
如果被告北京尼尔森汽车服务有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费三千六百五十三元（原告已预交），由原告负担一千二百六十九元；由被告负担二千三百八十四元，被告北京尼尔森汽车服务有限责任公司。
反诉费三千六百一十七元，由被告负担三百二十二元；由原告负担三千二百九十五元，被告北京尼尔森汽车服务有限责任公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照不服判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满之日起七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 徐立平
人民陪审员 祖砚铭
人民陪审员 闫少梅
二〇一五年六月十日
书 记 员 刘 丽