河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终10119号上诉人（原审被告）：河南蓝基机械制造有限公司，住所地郑州市上街区龙江路18号。法定代表人：孙学工，总经理。委托诉讼代理人：孙晓赢，河南魁达律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩鸣，河南魁达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：岳金花，女，1983年2月10日出生，汉族，住河南省太康县。委托诉讼代理人：王桐艳，河南天基律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋彦楼（实习），河南天基律师事务所律师。上诉人河南蓝基机械制造有限公司（简称蓝基公司）因与被上诉人岳金花合同纠纷一案，不服河南省郑州市上街区人民法院（2017）豫0106民初505号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。蓝基公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审。2.由岳金花承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.一审法院认定仲裁协议无效，缺乏事实和法律依据，一审程序错误。2.双方签订的《出口代理协议》显失公平。⑴如果按照协议约定，除去支付佣金、成本上涨部分、税款、退税款，余款不足以收回制造成本；⑵岳金花自身具有交易规则、财务规则优势地位，孙学工缺乏相关专业经验，导致该协议显失公平。岳金花辩称：1.仲裁条款约定的仲裁机构不具有唯一性，是无效条款。2.《出口代理协议》对双方权利义务约定明确，蓝基公司应支付岳金花的货款清楚，蓝基公司应支付岳金花的退税款约定明确，与蓝基公司提交的最终的退税金额相印证。岳金花向一审法院起诉请求：1.判令蓝基公司按《出口代理协议》约定支付合同款项65873元；2.请求判令蓝基公司按银行同期贷款利率支付自2016年5月1日起至实际还款之日止的逾期付款利息；3.一审案件诉讼费（包含案件受理费、保全费等）由蓝基公司全部承担。一审法院认定事实：2015年2月6日，以蓝基公司为甲方（出口代理方）、岳金花为乙方（委托代理方）签订《出口代理协议》一份，约定：甲方代理出口乙方玻利维亚客户设备，蓝基公司货款总计359160.00元，协议的订立及修改均需以书面形式（含传真），否则不发生效力。甲方权利和义务：甲方在收到外方支付货款及运费总额的30%，计美元：27155.16美元（USD贰万柒仟一百伍拾伍点一六）后将按照当期汇率牌价结汇，扣除甲方30%的货款，即107748.00人民币后于三个工作日内将剩余款汇入乙方指定人民币账户。发货前，70%，计美元：63362.04美元（USD六万叁仟叁佰六十二点零四），扣除实际海运费后按照当期汇率牌价结汇，扣除陆运费以及报关费、保险费、港杂费，甲方扣除70%货款即251412.00元整后将剩余的款项于三个工作日内将剩余所有款项汇入乙方指定人民币账户。甲方负责办理合同项下货物的出口工作所需手续（乙方协助甲方催促货物发运，到港后三个工作日内，甲方负责办好所有出口手续）。乙方客户办理所有进口手续，若需要第三方检验及认证事宜，均与甲方无关。如若因乙方要求其指定供货商（蓝基公司）改装设备出现的任何问题与甲方无关。商检、港杂、保险、运费及报关费实报实销。退税：78717×6.2-69160/1.17×0.17=60863.00，厂家开票金额为29万，因此甲方需要给乙方开的发票为78717×6.2-69160-290000=128885.4元，开票金额为8%。128885.4×8%=10310.00元，因此最后退税按照现在的汇率牌价为60863.00-10310=50553.00元甲方将此款打入乙方指定的人民币账户。争议解决：若产生争议，双方需友好协商。友好协商不成时，任何一方可以提交中国国际贸易仲裁委员会按具体程序在北京进行仲裁，或提交经双方同意的第三国国际商业仲裁组织按相关程序予以仲裁。庭审中，岳金花明确上述《出口代理协议》“退税”中78717是设备总金额款（美元），6.2是当时的汇率，69160（人民币）是链斗输送退税归蓝基公司，1.17是实际商品的费用加17%的税票乘以0.17国家的退税率。岳金花提交的中华人民共和国海关出口货物报关单载明，涉案设备总价款为90517.2美元。蓝基公司认可其已收到外方货款90517.2美元（2015年3月16日收到169539.08元人民币，2015年5月26日收到392384.24元人民币）。2016年4月28日蓝基公司收到涉案设备的退税款人民币51895.71元。关于蓝基公司向岳金花支付退税款的时间，双方在合同中未明确约定，蓝基公司称关于退税款支付时间怎么约定的记不清楚了，岳金花称蓝基公司收到退税款直接转到岳金花的银行账户。蓝基公司与岳金花共同确认：保险费2000元，拖车费10000元，产地证费200元，报关费90元，仓单传输费120元，海运费8060元，起运港收费2500元，单证费1000元，设备管理费200元，报关费150元，场站费800元，港杂费350元，共计25470元系由蓝基公司垫付。蓝基公司已向岳金花支付162000元。另查明，蓝基公司与岳金花就仲裁机构的选择未达成一致意见。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。岳金花依其与蓝基公司签订的《出口代理协议》主张蓝基公司支付合同款及逾期付款利息，蓝基公司以“协议约定有仲裁条款，我公司已将约定应退货款结清、所退税数额应扣除协议外增加的费用”等为由提出抗辩。因《出口代理协议》中对仲裁机构约定不明，且蓝基公司与岳金花未能就仲裁机构的选择达成一致，故仲裁协议无效，本院对该案具有管辖权。蓝基公司称其与岳金花协商“就造粒机改型加价10000元、链斗输送机协议外单价每米增加600元、协议书中1-9项原约定的5%总价优惠取消”，但蓝基公司并未提交证据予以证明，岳金花亦不予认可，故对蓝基公司主张的上述协商更改事项不予确认。依《出口代理协议》中载明的货款金额为359160元及“甲方权利和义务”中载明的款项支付内容，结合蓝基公司于2015年3月16日收到外方货款169539.08元人民币，于2015年5月26日收到外方货款392384.24元人民币，于2016年4月28日收到退税款，蓝基公司垫付海运等费用25470元及蓝基公司已向岳金花支付款项162000元，确认蓝基公司还应向岳金花支付款项65846.32元（169539.08元+392384.24元-359160元-25470元+50553元-162000元）。岳金花还诉请蓝基公司支付逾期付款利息（按银行同期贷款利率支付自2016年5月1日起至被告实际还款之日止），因蓝基公司未按照双方签订的《出口代理协议》约定的时间向岳金花支付款项，对岳金花主张蓝基公司支付逾期付款利息的主张予以支持，但岳金花主张的利息计算方式有误，应为：以65846.32元为本金，计息期间自2016年5月1日起至实际还款之日止，利率按中国人民银行同期贷款利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、蓝基公司于判决生效后十日内向岳金花支付65846.32元及利息（以65846.32元为本金，计息期间自2016年5月1日起至实际还款之日止，利率按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、驳回岳金花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费723元（岳金花已预交），由岳金花负担3元，蓝基公司负担720元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据《合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。岳金花与蓝基公司签订的《出口代理协议》合法有效，岳金花如约全面履行了自己的义务。蓝基公司收到外方货款561923.32元人民币，扣除已向岳金花支付款项162000元及蓝基公司总货款359160元及垫付海运费用25470元，蓝基公司还应向岳金花支付款项65846.32元（含退税款50553元）。蓝基公司上诉所称双方签订的《出口代理协议》显失公平的证据不足，对其该上诉理由不予采信。双方在《出口代理协议》中对仲裁机构约定不明，且双方未能就仲裁机构的选择达成一致，故原审法院认定该仲裁协议无效并无不当。综上，蓝基公司的上诉请求不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1446元，由河南蓝基机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  钟晓奇审判员  邵晓斐审判员  董忠智二〇一七年九月十四日书记员  宋杨莉