四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川15民终字748号
上诉人（原审被告）马兵，男，生于1975年8月，汉族，住四川省高县。
委托代理人孟淑蓉，四川竹都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨仁秀，女，生于1961年3月，汉族，住四川省珙县。
委托代理人唐颖,女，生于1987年4月，汉族，住四川省珙县。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司宜宾中心支公司，所在地址：宜宾市南岸西区金沙江大道宜都崇文小区综合楼三楼。
代表人王承灿，该公司总经理。
委托代理人白炫，该公司员工。
被上诉人（原审被告）刘正清，男，生于1963年11月3，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。
上诉人马兵因与被上诉人杨仁秀、中国太平洋财产保险股份有限公司宜宾中心支公司（以下至判决主文前称太平洋财险宜宾公司）、原审被告刘正清机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省高县人民法院（2015）宜高民初字第1004号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2013年12月13日，刘正清驾驶川Q812**#轻型仓栅式货车搭乘杨仁秀、杨仁莲从珙县巡场镇沿宜威路往宜宾行驶，当日7时25分许，当车行驶至宜威路27公里+50米处时，由于刘正清处理不当，致使车辆打滑撞在路边的土坎上，致杨仁秀从车内甩出又被该车撞击碾压，造成杨仁秀、杨仁莲两人受伤及川Q812**#轻型仓栅式货车受损的交通事故。事故发生后，杨仁秀被送往宜宾市第二人民医院住院治疗，经检查诊断为：“1.C1、C5骨折；2.C7-T1横突骨折；3.右胸多发肋骨骨折，肺挫伤；4.右背部损伤；5.头部外伤。经住院治疗189天后于2014年6月20日出院，用去医疗费84948.83元，被告马兵支付了其中39000元。杨仁秀住院期间由其女及马兵雇请的一名护工共同护理。2013年12月25日，高县公安局交通管理大队作出宜公交认字〔2013〕第03925号道路交通事故认定书，认定由刘正清承担此次事故全部责任，杨仁秀、杨仁莲不承担责任。2014年7月29日，杨仁秀委托宜宾高州司法鉴定所对其伤残等级、护理依赖程度及时限、后续医疗费用进行鉴定，该鉴定所于2014年8月6日出具宜高司鉴所〔2014〕临鉴字第320号司法鉴定意见书，其伤残等级评定为一个七级、一个八级、两个十级，护理依赖程度为部分护理依赖，护理依赖时限为出院后1.5年（18个月），后续医疗费为13400元。杨仁秀为此支付了检查费195元，鉴定费2500元。本案在审理过程中，太平洋财险宜宾公司在举证期限内申请对杨仁秀的伤残等级、护理依赖、后续医疗费用、医疗费合理性进行重新鉴定，后撤回该申请。
又查明，马兵系川Q812**#车所有人，刘正清系马兵雇请的驾驶员。川Q812**#车在太平洋财险宜宾公司投保了交强险、第三者责任商业险、车上责任险（乘客），其中商业险投保了不计免赔率险。保险期间:交强险自2013年8月3日0时起至2014年8月2日24时止，商业险自2013年8月15日0时起至2014年8月14日24时止。本次事故发生在保险责任期间内。原告诉请判令被告赔偿其医疗费85143.83元、后续医疗费13400元、误工费14400元、护理费27540元（含后期护理依赖费）、残疾赔偿金243810元、住院伙食补助费3024元、营养费3024元、精神抚慰金15000元、鉴定费2500元、被扶养人生活费11266.88元、交通费2000元，共计421108.71元。
上述事实，有双方当事人的当庭陈述，以及双方当事人提交的下列证据在案证实。杨仁秀提供的证据有：1.身份证、户口簿复印件，拟证明其的身份情况；2.交通事故认定书，拟证明交通事故事实及责任认定情况；3.马兵身份证、川Q812**#车行驶证复印件，拟证明其主体资格及信息；4.川Q812**#车保险单，拟证明该车的投保情况；5.住院病历（含医疗费发票），拟证明杨仁秀受伤后的治疗情况及医疗费用；6.珙县巡场镇南井社区居委会及珙县公安局巡场派出所证明、王蓉珍户口簿复印件，拟证明被扶养人情况；7.司法鉴定意见书，拟证明伤残等级、护理依赖程度及时限、后续医疗费用；8.检查费、鉴定费发票，拟证明支出的鉴定费用。对于杨仁秀提供的证据，刘正清、马兵、太平洋财险宜宾公司无异议。刘正清提供的证据是：1.身份证复印件，拟证明其主体资格；2.刘正清驾驶证、从业资格证复印件，拟证明其具备从业资格；3.高县公安局交通管理大队案件材料，拟证明交通事故事实。各方当事人对刘正清提供的证据无异议。马兵提供的证据是：1.身份证复印件，拟证明其身份情况；2.交通事故认定书、车辆行驶证、保险单复印件，拟证明事故车辆信息、投保情况、交通事故事实；3.收条二份、护工证复印件，拟证明其履行赔偿义务情况。对于马兵提供的证据，杨仁秀质证意见为：住院期间的护理由其女及马兵雇请护工一名共同护理。对其余证据无异议。刘正清对马兵提供的证据无异议。太平洋财险宜宾公司质证意见是：马兵垫付的护理费用超过当地护工薪酬，杨仁秀的护理费应按每天60元计算。对其余证据无异议。一审法院认为，马兵所举护理费收条未提交其他证据补强效力，对该收条不予采信。太平洋财险宜宾公司未提供证据。对各方当事人无异议的证据予以采信，并结合庭审笔录认定本案事实。
杨仁秀请求法院判令车方与保险公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计421108.71元，并由太平洋财险宜宾公司在交强险、商业第三者责任险限额内直接支付。
一审法院认为，刘正清驾驶机动车处理不当，致使杨仁秀受伤的损害结果发生，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定；杨仁秀无交通违法行为。高县公安局交通管理大队对本次交通事故作出的认定，即由刘正清承担本次交通事故全部责任，杨仁秀不承担责任，各方当事人均未提出异议，予以确认。因此，杨仁秀对因本次交通事故致伤所造成的损失提出索赔主张的理由成立，依法予以支持。刘正清作为川Q812**#车的驾驶人，对因本次交通事故致伤杨仁秀所造成的损失依法应当承担全部民事赔偿责任。马兵雇请刘正清从事川Q812**#车辆驾驶工作，成立个人之间劳务关系。依照侵权责任法的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，因此，马兵应当对刘正清在劳务过程中致伤杨仁秀造成的损失承担民事赔偿责任。杨仁秀虽然在川Q812**#车撞在路边土坎上时从车内甩出后又被该车撞击碾压受伤，但其系因发生交通事故而被迫离开被保险车辆，仍然属于该车上人员，交强险、商业第三者责任险不予赔付，太平洋财险宜宾公司的辩称理由成立，本院予以支持。基于马兵与太平洋财险宜宾公司的保险合同关系，太平洋财险宜宾公司作为川Q812**#车车上责任险（乘客）承保人，依法应当根据保险法律法规规定和保险合同约定，对杨仁秀的损失在车上责任险（乘客）限额内给予赔偿，其余部分由马兵赔偿。杨仁秀受伤严重，其住院期间营养费可以酌情按10元/天予以支持。所举证据不能证明误工费损失，本院根据本案实际，对其主张的误工费酌情按50元/天予以支持，共235天。马兵所雇请的一名护工，其工资按当地护工市场价格酌情确定为120元/天。鉴定费是查明伤情所支出的必要、合理费用，应列入赔偿范畴。请求的交通费因未提供充分有效的票据证明，根据本案实际情况酌情支持600元。主张的其他赔偿项目和计算标准，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若问题的解释》的相关规定处理。本案杨仁秀的损失核定为：1.住院医疗费85143.83元；2.后续医疗费13400元；3.住院伙食补助费3024元；4.营养费1890元；5.住院期间护理费34020元（其中马兵已经赔付22680元）；6.误工费11750元；7.残疾赔偿金234670.73元（含被扶养人生活费）；8.精神抚慰金14000元；9.护理依赖费14904元；10.鉴定费2500元；11.交通费600元。以上11项，共计415902.56元。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第七项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决：一、由中国太平洋财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在川Q812**#机动车投保的车上责任险（乘客）责任限额内赔偿杨仁秀各项损失共计50000元；二、由马兵赔偿杨仁秀医疗费等各项损失365902.56元，扣除已经赔偿的61680元，还应当赔偿304222.56元；三、驳回杨仁秀的其他诉讼请求。上列第一、二项，限期于本判决生效后五日内履行清结。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3385元，由马兵负担。
上诉人马兵上诉的主要理由：原判认定杨仁秀损失的金额有误，不应当计算营养费、误工费、住院期间护理费；一审法院认定事实有误，杨仁秀在事故发生瞬间被甩出车外后又被该车撞击碾压受伤，其身份已转化为车外的第三者，并且符合机动车强制保险条款以及机动车商业保险条款中第三者的定义，故应当适用强制保险、商业第三者责任险予以赔付。由保险公司赔偿杨仁秀。
被上诉人杨仁秀、太平洋财险宜宾公司、原审被告刘正清均未提交书面答辩意见。
二审法院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院予以确认。
本院审理认为，关于是否应当计算营养费、误工费、住院期间护理费的问题。杨仁秀主张的损失中有营养费、住院期间护理费、误工费。杨仁秀因本次交通事故致其颈部、胸部多处复合性损伤，并达到四个伤残等级。原判根据本案的实际情况，依照相关法律规定计算的营养费、误工费、住院期间护理费并无不当。关于保险公司是否应当在强制保险、商业第三者责任险予以赔付的问题。《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条规定：本条例所称机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。杨仁秀作为车上人员因交通事故发生导致其脱离本车，并非是事故发生前脱离本车，本案不存在杨仁秀由车上人员转化为车下人员的情形。上诉人主张由保险公司在强制保险、商业第三者责任险限额内予以赔付的理由不能成立。
综上所述，上诉人马兵的上诉理由均不能成立。一审法院认定事实清楚、适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费7539元，由上诉人马兵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 永
代理审判员 吴 靖
代理审判员 王纯强
二〇一六年六月二十二
书 记 员 陈珏劲