广某壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鱼刑初字第145号
公诉机关广某壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。
被告人韦××。因涉嫌犯职务侵占罪，2013年11月29日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
广某壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以柳市鱼检刑诉（2014）96号起诉书指控被告人韦××犯职务侵占罪，于2014年3月4日向本院提起公诉。本院于同月7日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2014年3月25日公开开庭审理了本案。广某壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派检察员覃某某出庭支持公诉，被告人韦××到庭参加诉讼。现已审理终结。
广某壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控：
2013年1月至7月期间，被告人韦××利用在广某某有限责任公司担任销售部经理的职务之便，收取本公某客户货款共计人民币168535.87元后未将货款交回公某而非法占为己有并挥霍一空。
2013年11月29日18时许，韦××被公安某某拘传到案。案发后，被告人韦××已退还给被害单位现金人民币6355元。
为支持上述指控，公诉机关提交的证据如下：
1、被害单位陈述；2、被告人供述；3、证人证言；4、书证等。
公诉机关认为，被告人韦××利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，构成职务侵占罪。提请本院依法判处。
被告人韦××对公诉机关指控的事实没有异议，但其认为其构成挪用资金罪，而不构成职务侵占罪，希望法院从轻处罚。
经审理查明：
2012年6月以来，被告人韦××在广某某有限责任公司先后担任某司采购主管、销售部经理，在2013年1月至7月担任销售部经理时代为收取本公某客户甘世光诊所、松某某汇湘店、松某某富丽嘉园店、柳州市鑫济药店等26家店铺货款共计人民币168535.87元，未将货款交回公某全部用来自己使用，至案发时，上述款项已全部挥霍，无法追缴。
另查明，2013年9月2日，广某某有限责任公司发现公某货款回款缓慢，遂与被告人韦××核对公某回款事项，韦××主动与公某对账，坦白其挪用了上述款项，并承诺在对账日后30-45天内还上。
2013年11月29日18时许，韦××回公某广某某有限责任公司退款时被公安某某拘传到案。案发后，被告人韦××已退还给被害单位现金人民币6355元。
上述事实，有经庭审质证的证据证实：
1、受案登记表及立案决定书，证实：
广某某有限责任公司报案称其公某销售部门经理韦××以采购主管的职务于2006年3月15日至2013年8月21日在该公某通过职务之便侵占公某公款，涉案金额达10多万元遂报案，公安某某遂决定立案侦查的事实。
2、证人覃某（广某某有限责任公司营运部经理）的证言，证实其向公安陈述称韦××于2013年1月调任该公某销售部经理后至当年8月份前收受公某货款168535.87元并占为己有并未上缴公某，后公某给其还款宽裕期其仍未能将款项还上的事实。
3、广某某有限责任公司报案材料以及2013年1-6月韦××已收客户但未上交的款项明细表，证实2013年1-6月韦××收受该公某货款168535.87元并未上交回公某，公某遂与韦××核对款项并给其时间补上，但逾期韦××未补上，公某遂报案的事实。
4、劳动合同书两份，分别证实2012年6月1日至2013年5月31日期间韦××担任广某某有限责任公司采购主管职务，2013年6月1日至2014年5月31日担任该公某销售代表职务的事实。
5、应收帐款对账函及收条，证实2013年1月至7月间，韦××从广某某有限责任公司的客户松某某汇湘店、松某某富丽嘉园店等收到货款共计168535.87元但并未上交回公某，并承诺30至45天时间内争取还上上述款项的事实。
6、被告人韦××在公安某某的供述，证实其于2013年1月至7月在担任该公某销售代表职务时代为收取公某货款共计人民币168535.87元但并未上交回公某，自己拿来挥霍完毕的事实。
7、被告人韦××的户籍证明、抓获经过，证实被告人韦××的身份情况及归案经过。
上述证据经当庭质证，合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人韦××利用职务之便，收取公某货款人民币168535.87元后挪用该资金归跟个人使用，超过三个月未归还，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，构成挪用资金罪。被告人韦××能主动向所在单位投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人韦××案发后赔偿了被害单位部分经济损失，本院在量刑时予以从轻考虑。关于公诉机关指控被告人韦××的行为构成职务侵占罪的公诉意见，本院认为，被告人韦××利用职务便利，将回收的货款没有及时上交而是拿来自己使用，在与公某对账后仍然无能力还上，主观上具有挪用公某款项归自己使用的故意，其行为更为符合挪用资金罪的犯罪构成。故对公诉机关的定性意见予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十一条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：
被告人韦××犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月29日起至2017年11月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广某壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢剑峰
人民陪审员 黄凤琼
人民陪审员 刘 健
二〇一四年五月十四日
书 记 员 林兰兰
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公某、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公某、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公某、企业或者其他国有单位委派到非国有公某、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
一、关于自首的认定和处理
根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。
犯罪分子向所在单位等办案机关以外的单位、组织或者有关负责人员投案的，应当视为自动投案。
没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。
没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。
单位犯罪案件中，单位集体决定或者单位负责人决定而自动投案，如实交代单位犯罪事实的，或者单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的，应当认定为单位自首。单位自首的，直接负责的主管人员和直接责任人员未自动投案，但如实交代自己知道的犯罪事实的，可以视为自首；拒不交代自己知道的犯罪事实或者逃避法律追究的，不应当认定为自首。单位没有自首，直接责任人员自动投案并如实交代自己知道的犯罪事实的，对该直接责任人员应当认定为自首。
对于具有自首情节的犯罪分子，办案机关移送案件时应当予以说明并移交相关证据材料。
对于具有自首情节的犯罪分子，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合自动投案的动机、阶段、客观环境，交代犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等具体情节，依法决定是否从轻、减轻或者免除处罚以及从轻、减轻处罚的幅度。