贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民初1533号
原告:贵州中铁五新工程物资有限公司，住所地贵州省贵阳市火车站飞行街五新商务酒店8楼。
法定代表人：周军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：朱明朴，贵州公达律师事务所律师，执业证号：15201201110505575。
委托诉讼代理人：卢思江，贵州公达律师事务所实习律师，实习证号：2301160811253。
被告：六盘水焱峰贸易有限公司，住所地贵州省六盘水市双水新区凉都大道与建业路交叉处（阳光花园内）。
法定代表人：严峰，该公司总经理。
被告：严峰，男，1977年2月19日出生，汉族，六盘水焱峰贸易有限公司总经理，住贵州省水城县。
原告贵州中铁五新工程物资有限公司(以下简称中铁五新公司)诉被告六盘水焱峰贸易有限公司（以下简称焱峰公司）、严峰民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月29日受理后，依法适用普通程序，于2017年5月19日对本案进行了公开开庭审理。原告中铁五新公司的委托诉讼代理人朱明朴、卢思江，被告焱峰公司的法定代表人、被告严峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中铁五新公司起诉请求：一、请求判令被告焱峰公司、严峰向原告支付应返还的投资款350万元，并按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付自2012年1月1日起至实际付清日的利息（暂按照6.15%年息计算至2014年12月1日为627813元）；二、判令被告焱峰公司、严峰向原告支付应收利润2475000元；三、本案诉讼费由被告焱峰公司、严峰承担。事实和理由：2011年11月30日，原告与被告在南明签订《合作协议》，约定由原告出资350万元作为购煤款，被告负责购买原煤，组织生产将原煤加工成洗精煤，并负责洗精煤的销售。为加强合作，原、被告于2011年12月签订《合作补充协议》，进一步明确原告月息和利润的计算，支付方式以及合同到期后双方继续合作时合同的签署方式。被告严峰为表明与原告的合作诚意，于2011年12月24日出具《承诺书》，承诺其本人为焱峰公司对原告签订投资合同有关事项投资资金的安全负全部法律责任。2011年12月2日原告按约在支付350万元投资款至被告提供的双方共同监管的购买煤炭专用账户。双方开始合作后，焱峰公司按约支付第一个月的利润给原告，后焱峰公司单方终止购煤合作，未实际按照合同履行。原告多次要求被告退还投资款，但被告以种种理由推脱，2012年10月原告向公安机关报案，但公安机关审查认为不涉及刑事犯罪，于2014年11月11日撤销刑事案件侦查。自焱峰公司单方终止合作协议至今，被告未返回投资款350万元和未支付原告应得的利润2475000元（按约定计算，被告每月发煤最少9000吨，不足的按9000吨计算，每吨计算原告25元利润，协议有效期一年，则原告利润为：9000吨×25元/吨.月×11月），故起诉请求如前。
被告焱峰公司辩称，一、原告与被告焱峰公司是合伙关系，双方签订的协议明确约定，由原告提供资金，被告焱峰公司组织采购及销售煤炭，原告再按约定分取相应的利润，协议也未约定被告焱峰公司返还原告的投资款。原告的投资款是直接汇入协议双方约定的共管账户，资金的支出必须经原告同意被告焱峰公司才能用于购买煤炭。因此，原告的款项是双方合伙投资款，并非被告焱峰公司向原告的借款，故被告不应当返还原告的投资款和支付相应的利息。二、原告的投资款用于购买煤炭销售到水钢集团，至今部分煤款没有收回，原告与被告焱峰公司是共同债权人，应当向债务人主张权利，而不是向被告焱峰公司主张权利。同时，原告未按照约定如期汇入相应投资款，致使被告焱峰公司无法进行正常煤炭采购和销售，原告无权要求被告焱峰公司支付利润。三、被告严峰是焱峰公司的法定代表人，其行为产生的法律后果应由焱峰公司承担，严峰不应承担任何责任。四、原告违约，被告焱峰公司将保留向原告追诉的权利。五、诉讼费应当由败诉一方承担。
被告严峰辩称：1、我不该支付350万，双方是合伙关系，协议约定履行期限是12个月，但1个月后按与原告的补充协议第一条的要求已经与水钢签了供货合同，原本约定要签补充协议，但是原告没有与我们签订下一步补充协议，所以没有继续经营也没有获利，不存在支付原告的利润。2、关于本金，我们把煤炭卖给水钢公司，但水钢公司没有将货款支付到共管账户上，原告应当配合我们追讨这个债务。3、合同中没有约定利息的问题，不存在支付利息。4、我承诺过出现安全问题由我负责，该承诺属实。5、诉讼费不应当由我承担。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年11月30日，原告中铁五新公司作为甲方与被告焱峰公司作为乙方在贵阳××一份《合作协议》，主要约定：“甲方（原告）投资350万元用于购买原煤，乙方（被告）负责购买原煤，组织生产将原煤加工成洗精煤，并负责将洗精煤销售给水钢。甲方将该350万元购煤款存入乙方提供的购煤款专用账户，该购煤款专用账户用于购煤转账及水钢货款回笼，甲乙双方不得私自设其他账户，甲方控制收支款项与签章管理该资金，资金调用权由甲方控制；乙方拟定购煤计划对专门资金统筹安排，经甲方同意后，按照乙方指示打款到相应的供煤商用于购煤；所购原煤加工成洗精煤销售给水钢后，乙方保证水钢支付的货款全额汇入专用账户。甲方按所购原煤的吨位，以25元每吨计算甲方利润，乙方承诺每月最低采购原煤9000吨，不足9000吨按9000吨计算甲方利润，扣除甲方购煤款本息及利润后，结余部分为乙方收益。将原煤加工成洗精煤的费用以及运输费用由乙方承担；因原煤采购、原煤加工、煤炭运输、水钢付款等发生的一切纠纷以及赔偿问题由乙方负责，并承担所有法律后果，与甲方无关，甲方可协助处理。”，双方还就违约责任等进行了约定，合同期间自2011年11月30日至2012年11月30日止。2011年12月1日，原告（甲方）与被告（乙方）又签订《合作补充协议》，约定：“甲乙双方就签订的《合作协议》中关于利润和资金利息支付方式和明年合同签署方式达成如下补充协议，具备同样法律效力：第一条，利息和利润支付，每月月底甲方通知乙方从专用银行账户提取单元的利润和利息，乙方需予以配合。第二条，合同期满或乙方违约及不可抗力因素导致合作终止时，乙方须配合甲方从专用银行账户提起本金、利润以及相应利息，不得以各种借口阻止甲方。第三条，12月合同在运作过程中达到双方的预期后，双方同意以贵州中铁五新工程物资有限公司直接同水钢签署明年洗精煤供货合同，再协商下一步合作协议。”被告严峰在原告与被告焱峰公司签订上述两份协议之前，于2011年11月24日向原告出具《承诺书》一份，载明：“本人严峰系六盘水焱峰贸易有限责任公司法定代表人，承诺与贵州中铁五新工程物资有限公司签订的投资合同的有关事项和投资资金的安全负责，如出现资金安全问题未能给分投资金额本息，一切法律责任和经济责任由我公司及我法人本人全部承担。”原告在《合作协议》、《合作补充协议》签订后，于2011年12月2日将350万元购煤款打入被告焱峰公司的账户，该账户由原告委派公司人员李龙彪与被告严峰共同监管。其后被告焱峰公司使用该款进行购买煤炭并销售，收取的款项也回笼到共同监管的账户上，被告焱峰公司认为，2015年1月5日后就没有货款回笼，该共同监管账户也没有资金，就未再进行购煤炭销售了，双方的合作处于停止状态，原告对此表示认可。2012年1月5日，双方从该监管账户中转账225000元到原告公司账户，作为原告第一个月的利润，此后，原告表示未收到过被告焱峰公司支付的利润。审理中，双方均表示在《合作补充协议》签订后，双方没有签订过其他协议。
本院认为，本案争议的焦点为:一、中铁五新公司与焱峰公司之间是何种法律关系；二、被告焱峰公司、严峰是否应返还原告主张的款项和支付相应的利润、利息。
关于焦点一、根据原告中铁五新公司与焱峰公司签订的《合作协议》和《合作补充协议》约定的内容可以看出，原告中铁五新公司向被告焱峰公司投资350万元用于被告焱峰公司购买煤炭加工后销售，原告中铁五新公司不参与该投资款进行的买卖业务，也不承担投资经营的风险，而是按照按固定煤炭吨位收取投资回报，不符合投资行为共负盈亏、共担风险的构成要件，而符合借贷合同的特征，故本案原告中铁五新公司与焱峰公司之间的法律关系名为投资，实为借贷，本案应定性为民间借贷纠纷。被告焱峰公司辩称双方系合伙关系，但没有提供双方共同参与经营共负盈亏的证据，协议中虽约定原告对账户资金享有监督的权利，双方设定该权利的目的是保障出借人的资金安全，不能否定协议系借贷的性质，被告的辩解与事实不符，本院不予采纳。因《合作协议》和《合作补充协议》系双方当事人的真实意思表示，且没有《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《民间借贷规定》）第十四条“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（四）违背社会公序良俗的；（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的”规定的情形和《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的情形，根据《民间借贷规定》第十一条“法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持”规定，本案《合作协议》和《合作补充协议》为有效合同，对双方当事人具有约束力。
关于焦点二、因本案双方系借贷关系，且被告焱峰公司使用原告借款已超过《合作协议》和《合作补充协议》约定的期间，因此，原告主张被告焱峰公司返还借款本金350万元具有法律依据，本院予以支持。关于原告主张按照《合作协议》中约定的利润2475000元（每月9000吨煤炭以25元一吨计算11个月），实际为按照固定方法计算的借款利息，即每月固定利息为225000元，年利率为77.14%，超过了年利率24%，根据《民间借贷规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”的规定，对于原告主张超过24%的利息本院不予支持。关于借款期限即利息计算期限的问题，原告主张计算11个月利息（协议约定为履行期限为12个月，被告已付1个月的利润），被告焱峰公司主张根据《合作补充协议》第三条在12月合作后，应协商下一步合作，但双方因没有协商下一步合作，合同处于终止履行状态，不存在支付利润（利息）的问题，因《合作协议》中明确约定合同履行期为2011年11月30日至2012年11月30日，即双方的借期为一年，虽然双方在《合作补充协议》中约定：“12月合同在运作过程中达到双方的预期后，双方同意以贵州中铁五新工程物资有限公司直接同水钢签署明年洗精煤供货合同，再协商下一步合作协议。”，但“协商下一步合作”并没有产生变更《合作协议》履行期限的意思，根据《中华人民共和国合同法》第七十八条“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更”的规定，因此，本案双方的借期应为一年，原告主张其余11个月的借期内利息符合法律规定，其利息计算为3500000×2%×11=770000元。对于原告主张的逾期还款利息，原告主张按照年利率6.15%计算至350万元还清之日，根据《民间借贷规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，原告主张按照年利率6.15%计算逾期还款利息符合规定，本院予以支持。但应从借期届满之日起算即2012年12月1日起算逾期利息，原告主张从2012年1月1日起诉有重复主张，本院不予支持。本案中，严峰于2011年11月24日向原告中铁五新公司出具《承诺书》承诺：“承诺与贵州中铁五新工程物资有限公司签订的投资合同的有关事项和投资资金的安全负责，如出现资金安全问题未能给分投资金额本息，一切法律责任和经济责任由我公司及我法人本人全部承担。”，该承诺是被告严峰的单方行为，一经作出即对被告严峰产生约束力。现被告焱峰公司未返还借款和利息，已符合该承诺承担责任的条件，因此，被告严峰应在被告焱峰公司不能清偿的范围内承担清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第十一条、第十四条、第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告六盘水焱峰贸易有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告贵州中铁五新工程物资有限公司借款本金3500000元和利息770000元，并按照6.15%的年利率支付该3500000元产生的逾期利息给原告贵州中铁五新工程物资有限公司（从2012年12月1日计算至3500000元清偿之日止）；
二、被告严峰在六盘水焱峰贸易有限公司不能清偿本判决第一项确定债务的范围内，向原告贵州中铁五新工程物资有限公司承担清偿责任；
三、驳回原告贵州中铁五新工程物资有限公司的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费58019.69元，由被告六盘水焱峰贸易有限公司负担（此款原告已预缴纳，被告六盘水焱峰贸易有限公司在履行本判决时一并支付原告）。
本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。审
审判长 黄 新
审判员 姜彦宏
审判员 衷进全
二〇一七年六月十四日
书记员 王 强