山东省济阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济阳民初字第1993号
原告：焦玉丰，男，1964年4月13日生，汉族，住山东省济阳县。
委托诉讼代理人：王建军，山东融冠律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郑国龙，山东融冠律师事务所律师。
被告：李悦喜，男，1955年6月8日出生，汉族，住山东省济阳县。
委托诉讼代理人：马大山，山东博翰源律师事务所律师。
原告焦玉丰与被告李悦喜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年12月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂裁定转为普通程序公开开庭进行了审理，本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。诉讼中，本院根据原、被告的申请于2016年1月25日委托鉴定机构就申请事项进行法医学鉴定，2016年5月23日鉴定结束。本案现已审理终结。
焦玉丰向本院提出诉讼请求：1.赔偿医疗费71102.19元、住院伙食补助费3400元、营养费35100元、伤残赔偿金391158元、误工费35100元、护理费43860元、残疾辅助器具费364320元、假肢装配期间的食宿费3000元、假肢装配期间的护理费3000元、被抚养人生活费27118.8元、精神损害抚慰金50000元、鉴定费2200元、交通费2000元、邮寄费25元，共计1031383.99元；2.承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2015年5月27日，原告在被告的养鹅基地从事墙体拆落作业过程中，原告被歪倒的墙体砸伤，共住院34天，进行了截肢手术，共花费十余万元，被告不予合理赔偿。
李悦喜辩称，一是与焦玉丰不存在劳务关系；二是焦玉丰未及时转院导致截肢；三是返还垫付治疗费9000元。事实和理由：2015年5月26日，找了两个人建养鹅大棚，因我对带工建棚都不懂，对其中的大工说：从明天开始，大工120元/天；小工100元/天，我每天多给你30元，负责找人带工，安全我都不管了。第二天原告等人来干活，开工后我去了别处不到1小时，接到电话说焦玉丰被砸伤了。我用三轮车将其送到中医院检查治疗并垫付医疗费后，建议立即转到齐鲁医院，如能在第一时间得到手术治疗，完全不必要截肢。焦玉丰没有听去了县医院。下午四点半县医院建议转院，已经失去最佳的治疗时间导致截肢的后果。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审举证和质证。对当事人无异议的下列证据：山东大学齐鲁医院（以下简称齐鲁医院）病案及收费票据、门诊收费票据、急救中心收费票据、城镇居民医保报销结算单、营业执照、高惠和焦鹏的身份证复印件、户口本复印件、事故现场照片、营业执照、鲁财农[2015]26号文件、山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准（2013年修订）（以下简称《限额标准》）、工商登记网上公示信息、焦玉丰领取农业补贴的证明、济阳县人民医院（以下简称人民医院）和济阳县中医医院（以下简称中医院）的住院病案等，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：1.关于焦玉丰提交的齐鲁医院姓名为卢士坤的收费发票。本院经审查认为，该证据与中医院的病案以及焦玉丰提交的手机通话录音能够形成证据链，证实焦玉丰以卢士坤的名义在医疗单位接收治疗并支出必要医疗费用的实事，本院对上述证据予以采信。2.关于焦玉丰提交的人民医院名为焦云丰的门诊收费票据。本院经审查认为，焦玉丰未能提供其他证据证明该票据系其因治疗此次事故造成的伤病而支出的费用，该票据虽然具有真实性，但关联性不足，本院不予以采信。3.关于焦玉丰提交的济阳万鑫药品零售有限公司发票。本院经审查认为，该票据虽然符合《票据法》的要求，具有真实性和合法性，但其记载的内容仅为西药且没有记载客户名称，与治疗焦玉丰伤病的关联性不足，本院不予采信。4.关于焦玉丰提交的手机通话录音两份。本院经审查认为，该证据与中医院的病案、名为卢士坤的收费发票可以形成证据链，证实焦玉丰在李悦喜的工地受伤并到医疗机构接受治疗及双方意欲协商了结事故的事实，本院予以采信。5.关于焦玉丰和高惠的工作及收入证明。本院经审查认为，该证明只有济阳县富国建筑安装有限公司的公章，没有该公司法定代表人以及制作人的签名，不符合民事诉讼法司法解释关于证据的形式要件要求，不具有合法性，本院不予采信。6.关于焦玉丰提交的山东大舜司法鉴定所的收据。本院经审查认为，该收据不符合《票据法》的要求，其虽具有真实性，但不具有合法性，本院不予采信。7.关于焦玉丰提交的装配残疾辅助器具（假肢）证明。本院经审查认为，该证明只加盖了忧邦假肢矫形器（上海）有限公司山东分公司（以下简称优邦山东分公司）的公章，没有该公司负责人以及制作人的签名或盖章，不符合民事诉讼法司法解释关于证据的形式要件要求，不具有合法性，本院不予采信。8.关于焦玉丰提交的假肢和矫形器（辅助器具）生产装配企业资格认定证书和魏也的假肢制作师执业证书。本院经审查认为，该资格认定证书的有效期为2013年6月6日至2016年6月5日，其在有效期限届满之前为原告提供辅助器具配置服务，符合法律规定。该执业证书的有效期虽然截止于2016年2月15日，但是，根据2015年7月20日国务院取消一批职业资格许可和认定事项的决定，假肢与矫形器制作师的专业技术人员执业资格准入许可已被取消。故，本院对上述证据予以采信。9.关于焦玉丰提交的优邦山东分公司的票据。本院经审查认为，该票据符合《票据法》的规定，具有真实性与合法性，能够与优邦山东分公司的营业执照、资格认定证书等形成证据链，证实原告为配置假肢支付费用的事实，与本案具有关联性，本院予以采信。10.关于王尔桥、王玉华的证人证言。本院经审查认为，两位证人出庭作证，依法接受双方当事人及其委托诉讼代理人的询问，其证言具有客观性，与事发现场的照片能够形成证据链，证实事故发生时的事实，本院予以采信。11.关于李悦喜提交的电话录音。本院经审查认为，该录音系李悦喜单方所为其真实性无法考证，本院不予采信。（12）关于大舜司鉴所[2016]临鉴字第110-1号司法鉴定意见书。本院经审查认为，本院在委托鉴定过程中，首先委托李悦喜与焦玉丰选定的鉴定机构——山东银丰司法鉴定所对双方的申请事项进行鉴定，该所以其不具备医疗纠纷鉴定资质而予以退鉴。本院再次根据双方代理人的意见委托山东大舜司法鉴定所对相关事项进行鉴定并无不当。因李悦喜未按鉴定机构和本院的通知要求及时交纳鉴定费用，而被退鉴。李悦喜申请重新鉴定的理由，已被本院以不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第27条的规定为由不予准许。本院对该鉴定意见予以采信。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月27日，焦玉丰通过工友联系到被告的养鹅工地从事劳务活动，并按100元/天领取报酬。在焦玉丰与王玉华、王尔桥负责拆除一东西走向长20米左右、宽24厘米、高4米左右墙体的上半部分过程中，采取先用撬棍抠除墙体离地高度2米左右与墙体走向一致的“走砖”，然后用绳子将墙体上半部分拽倒的施工方式进行作业。在已经抠掉“走砖”后，为有利于墙体倾落，焦玉丰踩在靠墙的梯子上截断墙体中作圈梁使用的钢筋时，墙体上半部分突然倾落被砸受伤。李悦喜等人将焦玉丰送往中医院并以卢士坤的名义办理入院手续。随后，焦玉丰在家人帮助下又入住人民医院治疗。当日20：30前后，焦玉丰被济南市急救中心山东大学第二医院分中心运送至齐鲁医院进行救治，支出急救、监护、抢救费用1000元，2015年6月11日出院，共住院15天。齐鲁医院病案记载入院和出院均诊断为：骨盆骨折、泌尿系损伤、右下肢挤压伤、骨筋膜室综合征、血管损伤。治疗结果：好转。出院医嘱为：1.定期换药，术后2周拆线；2.骨盆外固定架固定6周，卧床休息，避免骨盆负重3月；3.适当加强营养，促进术后康复；4.加强护理，防止长期卧床并发症（住院及卧床期间需人陪护）；5.泌尿外科门诊就诊，选择合适时机处理尿道断裂；6.1月后返院复查，术后每3月复查1次，不适随诊。住院治疗期间，焦玉丰应当支付医疗费用72542.73元，其中通过城镇居民基本医疗保险报销27751.64元，个人实际支付住院医疗费44791.09元以及在门诊急诊期间的辅助检查费用8701.4元。
2015年7月5日至7月7日，焦玉丰入住人民医院就膀胱造瘘术后泌尿系统感染接受治疗，住院2天。2015年9月5日至9月22日，焦玉丰就尿道（狭窄）闭锁入住齐鲁医院泌尿外科住院17天。此次住院治疗期间，焦玉丰应当支付医疗费用25845.92元，其中通过城镇居民基本医疗保险报销11966.82元，个人实际支付医疗费13879.10元及支出其他门诊辅助治疗费474.7元。
诉讼期间，焦玉丰申请对其伤残等级、误工期限、护理人数及期限、护理依赖程度及营养期限进行法医学鉴定，李悦喜亦申请对焦玉丰伤后被截肢与未及时转上级医院救治有无关联及其参与度进行医学鉴定。本院依法委托山东大舜司法鉴定所对相关事项进行鉴定。2016年5月23日，该鉴定所作出大舜司鉴所[2016]临鉴字第110-1号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.焦玉丰右下肢挤压伤行右下肢截肢术后，鉴定为五级伤残；其骨盆骨折、尿道断裂，目前遗有尿道狭窄，鉴定为九级伤残。2.焦玉丰伤后误工期限鉴定为自受伤之日起至伤残评定前一日止。3.焦玉丰伤后护理期限鉴定为自受伤之日起至伤残评定前一日止，伤后2015.5.27-2015.6.11、2015.7.5-2015.7.7、2015.9.5-2015.9.22住院期间需2人护理、其余时间需1人护理。4.焦玉丰无需护理依赖。5.焦玉丰伤后营养期限鉴定为自受伤之日起至伤残评定前一日止。焦玉丰支付鉴定费2200元。李悦喜申请的鉴定事项，因其未按期交纳鉴定费用而被退鉴。
焦玉丰住院治疗期间由其妻高惠、其子焦鹏两人护理，其他时间由高惠护理。焦玉丰的母亲高延兰，出生于1926年2月13日，长期生活在济阳县济阳街道办事处盆张村，膝下有焦玉祥、焦玉莲、焦玉丰兄弟姊妹三人。2016年6月5日，友邦山东分公司为焦玉丰安装普通适用型大腿假肢，价格为人民币46000元。根据工商登记公示信息记载，优邦假肢矫形器（上海）有限公司，是经上海市工商行政管理局核准登记，成立于2007年9月27日，注册资本1000万元人民币，从事生产、安装、维修假肢矫形器、残疾人用品用具、假肢配件、附件、轮椅，销售自产产品的（外国法人独资）有限责任公司；优邦山东分公司，是经山东省工商行政管理局核准登记，成立于2008年1月21日的外商投资企业分公司。根据山东省人力资源和社会保障厅关于印发《限额标准》的通知要求，该标准自2013年12月1日起施行，有效期至2016年11月30日。该标准中，适用于大腿截肢患者的组件式大腿假肢，代偿行走和站立功能，最高限额为22000元，最低使用年限为3年，同时规定工伤保险最高支付限额包含使用训练费、使用维修费和耗材费，工伤人员配置的辅助器具在规定的最低使用年限内由原配置机构负责维修及配件更换。
双方当事人争议的焦点是：（一）焦玉丰与李悦喜的事故责任如何；（二）误工费、残疾赔偿金是否应当按照城镇居民标准计算；（三）残疾器具费的支付标准及假肢装配期间的食宿、护理费是否应当支持；（四）营养费、精神抚慰金和交通费是否应当支付。
关于争议焦点一，本院经审查认为，焦玉丰在李悦喜处从事提供劳务活动的过程中，李悦喜即应尽到必要的劳动安全保障义务，又应尽到必要的劳动安全教育和提示义务，确保劳务提供者的人身和财产安全。在实际施工过程中，李悦喜脱离施工现场对施工活动缺乏必要的监管是事故发生的主要原因。同时，拆除建筑物或构筑物应当遵循“自上而下”的原则是一个基本生活常识，焦玉丰作为成年人在从事拆除墙体活动的过程中，应当预见到或者已经预见到违规操作可能带来的伤害后果，而轻信能够避免伤害事故的发生，因而主观上存在重大过错。故，焦玉丰对此次事故的发生亦应当承担相应的责任。
关于争议焦点二，本院经审查认为，事故发生前，原告焦玉丰虽然居住在农村属农业户口，但其日常收入已不再单纯依靠农业种植，而是依靠上市打工作为主要经济收入来源，且原告受伤时从事的劳务收入为100元/天，按农村居民人均纯收入标准计算其误工收入，不符合客观实际，亦不足以弥补其遭受的经济损失。故，在焦玉丰不能提供其固定收入减少或者近三年平均收入水平的情况下，其误工损失可以参照受诉法院所在地2015年度城镇居民人均可支配收入标准计算。原告受伤后，因其住所地在济阳县，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害解释》），在原告不能提供证据证明其长期在城镇居住生活的情况下，其残疾赔偿金依法应当按照2015年度农村居民人均纯收入标准计算。
关于争议焦点三，本院经审查认为，原告伤后导致右下肢被截肢，并被评定为五级伤残，配置必要的残疾器具实属必要，根据《人身损害解释》其费用应当按照普通适用器具的合理费用计算，伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。对普通适用器具的理解，首先是残疾辅助器具能够满足身体器官或组织的基本代偿功能；其次是残疾辅助器具的价格应当是适合于国内普通消费者的国产辅助器具。焦玉丰提供的优邦山东分公司的残疾器具配置意见中虽然注明按普通适用器具配置，但其产品价格高于国内同行业产品的价格是共知的常识，本院不予采信。李悦喜提供的《限额标准》，是政府职能部门根据国务院人力资源社会保障部门的通知要求，结合我省实际，为切实维护工伤职工合法权益，保障工伤职工配置辅助器具的基本需求而制定的，在焦玉丰不能提供其它证据证明其符合普通适用器具标准的辅助器具应当支付的合理费用的情况下，参照该《限额标准》确定其残疾辅助器具费具有客观性。故，本院予以采信。关于残疾器具更换周期，根据《人身损害解释》关于残疾赔偿金、被抚养人生活费最长给付年限20年，以及超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人可另行主张权利的精神。本院认为，焦玉丰的残疾器具费应以20年为限，按照配置组件式假肢最低使用3年的标准，以更换7次为宜。对于超过本判决确定的20年辅助器具费给付年限，赔偿权利人确需配置辅助器具的，可另行主张权利。焦玉丰主张的安装及更换假肢期间的食宿费和护理费，无事实和法律依据，本院不予支持。
关于争议焦点四，本院经审查认为，关于精神损害抚慰金，焦玉丰因此次事故导致五级伤残和九级伤残各一处，在给其身体带来肉体上痛苦的同时，必然给其心理和精神上造成一定的伤害，其要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求于法有据，本院酌情认予以支持。关于营养费，焦玉丰伤后经齐鲁医院治疗出院时医嘱明确要求适当加强营养，经鉴定机构鉴定亦认定原告需要加强营养，证据确实充分，于法有据，本院酌情予以支持。关于交通费，根据焦玉丰伤后病案等医疗资料记载，其多次住院治疗和复查，必然产生交通费用，其主张符合法律规定，本院可根据原告就医以及复查的地点及次数、陪护的人数等，酌情予以支持。
综上所述，焦玉丰在李悦喜的鹅棚从事劳务活动期间，因墙体塌落导致焦玉丰受伤住院，给其造成了经济损失，立案时使用的生命权、健康权、身体权纠纷案由不当，应予纠正。李悦喜作为拆建活动的组织者和受益者，对焦玉丰遭受的损失应当承担相应的赔偿责任；焦玉丰在从事墙体拆除活动的过程中主观上存在重大过错，依法应当减轻李悦喜的赔偿责任。综合全案情况本院酌情认定焦玉丰对此次事故承担30%的责任，李悦喜承担70%的责任。（1）焦玉丰的医疗费和康复期间的复查费治疗费用。李悦喜应根据结算票据金额70952.79元*70%=49666.95元予以赔偿。（2）焦玉丰的交通费。本院酌情认定为1000元，李悦喜应予赔偿1000元*70%=700元。（3）焦玉丰住院期间的伙食补助费。参照当地国家机关事业单位公职人员的出差补助标准，以100元/天为基数，按实际住院天数34天计算，即100元*34天=3400元，李悦喜应予赔偿3400元*70%=2380元。（4）焦玉丰的护理费。因护理人员未能提供其固定收入减少或者其前三年的平均收入水平的证据，依据《人身损害解释》可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，以80元/天为标准，按实际住院天数34天和护理人数2人计算，即80元*34天*2人=5440元；休养期间的护理费，根据司法鉴定意见书确定的1人护理，截止评残前一日减去住院天数，参照上述标准计算，即80元/天*（350-34）天*1=25280元，以上护理费合计30720元，李悦喜应赔偿30720*70%=21504元。（5）焦玉丰的残疾赔偿金。以山东省2015年度农村居民人均纯收入12930元为基数，以评定的最高伤残等级五级60%的赔偿比例为起点，每增加一处残疾提高两个百分点，按20年计算，即12930元/年*20年*62%=160332元，李悦喜应予赔偿160332元*70%=112232.4元。（6）焦玉丰的营养费。根据其受伤程度以及治疗医院关于适当增加营养的遗嘱，本院酌定以30元/天为标准，以鉴定机构确定的营养期限为依据计算，即30元*350天=10500元，李悦喜应予赔偿10500元*70%=7350元。（7）焦玉丰的误工费。以山东省2015年度城镇居民人均可支配收入31545元为基数，以鉴定机构确定的误工期限依据计算，即31545元年/365天*350天=30248.6元，李悦喜应予赔偿30248.6*70%=21174元。（8）焦玉丰的残疾辅助器具费。根据其伤后股骨髁上行截肢手术，以假肢实现代偿行走和站立功能的需要，参照《限额标准》中组件式大腿假肢的最高限额及最低使用年限计算，李悦喜应当赔偿22000元*70%*7=107800元。（9）焦玉丰的假肢维修费、假肢装配期间的食宿、护理费。无事实和法律依据，本院不予支持。（10）焦玉丰的被抚养人生活费。其母高延兰已年满80周岁，且长期生活在农村，其被抚养人生活费以山东省2015年农民家庭人均生活消费支出额8748元为标准，乘以原告残疾赔偿系数62%，计算5年，再除以抚养人数，即8748/年*62%年*5*1/3=9039.6元，李悦喜应赔偿9039.6元*70%=6327.72元，并应计入焦玉丰的残疾赔偿金部分。（11）焦玉丰主张的精神损害抚慰金。本院酌情认定以赔偿30000元为宜。李悦喜虽然主张其与焦玉丰没有劳务关系、为其垫付医疗费9000元以及焦玉丰未及时转院导致截肢，但没有提供相应证据，依法应当承担举证不能的法律责任，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条之规定，判决如下：
一、被告李悦喜赔偿原告焦玉丰医疗费49666.95元；
二、被告李悦喜赔偿原告焦玉丰交通费700元；
三、被告李悦喜赔偿原告焦玉丰住院期间的伙食补助费2380元；
四、被告李悦喜赔偿原告焦玉丰护理费21504元；
五、被告李悦喜赔偿原告焦玉丰残疾赔偿金118560.12元；
六、被告李悦喜赔偿原告焦玉丰营养费7350元；
七、被告李悦喜赔偿原告焦玉丰误工费21174元；
八、被告李悦喜赔偿原告焦玉丰残疾辅助器具费107800元；
九、被告李悦喜赔偿原告焦玉丰精神损害抚慰金30000元；
十、驳回原告焦玉丰的其他诉讼请求。
上述过付款项，于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14082元，由原告焦玉丰负担9179元、被告李悦喜负担4903元；鉴定费2200元，由原告焦玉丰负担660元，被告李悦喜负担1540元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 司继月
人民陪审员 马建华
人民陪审员 刘 娟
二〇一六年八月十六日
书 记 员 刘 丽