武汉海事法院民 事 判 决 书（2016）鄂72民初1033号原告：赵耀，男，1963年10月17日出生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区，诉讼委托代理人：周玉青，安徽江南律师事务所律师。诉讼委托代理人：邢来金，安徽江南律师事务所律师。被告：朱利，男，1979年11月16日出生，汉族，住江苏省南通市港闸区，被告：邵翼，女，1981年2月21日出生，汉族，住江苏省南通市港闸区，被告：南通南洋物流有限公司。住所地：江苏省南通市港闸区幸福乡祖望村。法定代表人：朱利，执行董事。原告赵耀与被告朱利、被告邵翼和被告南通南洋物流有限公司（以下简称南洋公司）船舶经营管理合同纠纷一案，本院于2016年6月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵耀诉讼委托代理人周玉青和邢来金到庭参加诉讼,三被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。经本院主持调解，双方当事人未能达成一致。本案现已审理终结。原告赵耀向本院提出诉讼请求：1、准许原告赵耀退伙；2、被告朱利和被告邵翼立即退还原告投资款人民币（以下均为人民币）2051.5万元及利息（从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际支付之日止）；3、被告南洋公司对上述第2项债务承担连带责任；4、本案诉讼费用由三被告负担。事实与理由：原告与被告朱利、被告邵翼商定合伙购买、经营散货船“新康海”号，原告出资901.5万元，占全部投资金额的50%，并于2007年11月22日补签《合资经营“文俊”号协议》，该协议约定双方各出资50%，总计1803万元，共同购买原“新康海”号散货船，购入后更名为“文俊”号，该轮挂靠被告南洋公司名下经营，原告与被告朱利、被告邵翼为该轮实际所有人，被告南洋公司对被告朱利和被告邵翼的合同义务提供连带责任担保。其后，双方再次商议共同集资建造散货船。原告为此于2009年7月向被告朱利和被告邵翼支付350万元，此后，原告继续付款，截至2011年10月31日，原告共计支付建船款1150万元。被告朱利和被告邵翼于2011年10月31�出具《说明》1份，言明收到原告1150万元，此款用于共同建造散货船“钦舜1”轮，相关投资比例及分配操作细则在2011年12月30日前协定。2014年2月10日，双方签订《协商备忘录》，注明原告支付901.5万元购买经营“文俊”轮，支付1150万元集资建造“钦舜1”轮，并约定双方须于2014年6月30日前达成“钦舜1”轮合作经营协议，并就达成的股权分配协议完成原告对“文俊”轮和“钦舜1”轮的股权登记手续，否则原告可无条件退出两轮的合作。但此后，被告朱利和被告邵翼并未履行合同义务，并擅自将两轮转让给他人，由此成诉。三被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，亦未提交书面答辩意见，视为放弃答辩权利。原告围绕诉讼请求，提交了2007年11月22日签订的《合资经营“文俊”号协议》、被告朱利和被告邵翼于2009年11月9日和2011年10�31日出具的说明、2014年2月10日签订的《协商备忘录》、转账凭证作为证据，本院予以确认并在卷佐证。三被告未到庭，视为放弃举证和质证权利。经审理，本院查明案件事实如下：2007年11月22日，原告（乙方）与被告朱利（甲方）签订《合资经营“文俊”号协议》，约定：1、甲乙双方各出资50%共同购买“新康海”轮，用于合资经营船运业务，购入后该轮更名为“文俊”号，甲乙双方对该轮各享有50%股权；2、该轮以甲方所有的南洋公司名义购买，并挂靠南洋公司经营；3、“文俊”轮实际价格为1803万元，乙方已于2007年11月22日前付给甲方901.5万元；4、每月末双方互核收支后，当期的全部收益于次月2日前按双方各50%比例分配；5、未经实际所有人一致同意，任一方均不得向他人转让股权或转由他人经营，在同等条件下，另一方享有优先购�权，否则违约方需自动放弃股权；6、南洋公司对乙方权利保证与甲方互相承担连带担保责任。该协议还对其他事项作出了约定。原告为此向被告朱利支付投资款901.5万元。其后，原告与被告朱利再次准备筹资建造散货船。2009年11月9日，被告朱利和被告邵翼出具说明称：“本人朱利于2009年7月收到赵耀先进人民币三百五十万元整，此款系共同集资建造4.7万吨近海散货轮的投资款，此轮建造合同已于2009年7月由南通南洋物流有限公司与南通启东道达重工公司签订完成。有关情况说明如下：1、同意并确保赵耀按50%股份投资建造该轮；2、赵耀实际投资款应为扣除此轮全部银行贷款后全部余款的25%。贷款和利息还款责任赵耀按同比例分担；3、赵耀后续投资款应根据实际付款进度及时按比例支付；4、待该轮建造完成交船后另行签订合作投资经营协议。”原�为此向被告朱利支付投资款共计1150万元。2011年10月31日，被告朱利和被告邵翼出具说明，载明截至当日，朱利共收到原告2051.5万元，此款系共同购买“文俊”轮及共同建造“钦舜1”轮的投资款，相关投资比例及分配操作细则应在2011年12月30日前协定。2014年2月10日，原告与被告朱利签订《协商备忘录》，约定：1、赵耀已于2007年11月22日前向朱利支付901.5万元，用于合作购买并经营“文俊”轮，并于2009年7月至2011年10月31日期间向朱利支付1150万元，用于共同集资建造“钦舜1”轮；2、“钦舜1”轮最终造价为16210万元；3、截至2014年2月28日，“文俊”轮和“钦舜1”轮经营均未亏损，赵耀同意放弃之前的受益分成；4、双方须于2014年6月30日前达成“钦舜1”轮合作经营协议，并就达成的股权分配协议完成赵耀对两轮的股权登记手续，否则赵耀无条件退出两轮的合作，朱利应退还赵耀全部投资款2051.5万元；5、其他合作事项在新协议未定前，以2007年协议条款内容执行。双方还对其他事项作出了约定。此后，被告朱利并未按照上述协议履行义务。经原告向海事行政机关核实，“文俊”轮现登记为案外人安徽和县中盛海运有限公司所有，“钦舜1”轮现登记为案外人上海招银金融租赁有限公司所有。本院认为，本案系船舶经营管理合同纠纷。原告赵耀与被告朱利签订的《合资经营“文俊”号协议》和《协商备忘录》均系双方当事人真实意思表示，当属有效，原、被告均应当按照约定行使权利和履行义务。原、被告按照协议约定，各自提供资金，共同购买、建造并经营“文俊”轮和“钦舜1”轮，共负盈亏，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条的规定，属个人合伙。按照双方签订的《协商备忘录》约定，双方须于2014年6�30日前达成“钦舜1”轮合作经营协议，并完成“文俊”轮和“钦舜1”轮的股权登记手续，否则原告可无条件退出两轮的合作经营，然而，被告朱利至今未能履行上述约定义务。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第52条“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任”的规定，原告以被告朱利未履行约定义务为由，请求准许其退伙，符合法律规定，本院予以支持。“文俊1”轮系原告和被告朱利合伙经营，原告退伙，合伙经营已实际终止，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第55�的规定，合伙终止时，合伙财产应按照书面协议约定处理，故原告依据协议约定，请求判令被告朱利返还“文俊”轮投资款2051.5万元，本院予以支持。被告南洋公司在《合资经营“文俊”号协议》中承诺对原告债权与被告朱利承担连带担保责任，原告据此主张被告南洋公司对被告朱利返还“文俊”轮投资款的债务承担连带责任，本院予以支持。但是，虽然原告与被告朱利在《协商备忘录》中约定未尽事项按照《合资经营“文俊”号协议》执行，但被告南洋公司并未在《协商备忘录》上签章，原告据此要求被告南洋公司承担担保责任，于法无据，本院不予支持。被告邵翼未在上述协议中签章，并非协议一方当事人，原告向其主张返还投资款没有事实及法律依据，本院不予支持。关于利息，从2014年6月30日，被告朱利未完成约定义务时起，原告即可�张返还投资款，被告朱利则应承担逾期返还投资款所产生的利息损失，但原告并未举证证明其何时向被告朱利主张权利，故其主张从起诉之日（2016年6月16日）开始按照中国人民银行同期贷款利率主张利息损失，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，被告朱利未履行约定义务，原告据此主张退伙，并要求被告朱利返还投资款2051.5万元，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告朱利应于本判决生效之日起十日内向原告赵耀返还投资款901.5万元及利息（以901.5万元为本金，从2016年6月16日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至本判决指定的应付之日止）；二、被告朱利应于本判决生效之日起十日内向原告赵耀返还投资款1150�元及利息（以1150万元为本金，从2016年6月16日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至本判决指定的应付之日止）；三、被告南通南阳物流有限公司应对被告朱利上述第一项债务承担连带保证担保责任，其承担担保责任后，可向被告朱利追偿；四、驳回原告赵耀的其他诉讼请求。本案案件受理费144375元，由被告朱利负担。如被告未按判决指定期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，汇款湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：05×××69。银行凭据用途栏注明“湖北省高级人民法院”。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判长  汪朝清审判员  邓 毅审判员  吴 昊二〇一七年三月十二日书记员  邱雪梅