广西壮族自治区桂林市象山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）象民初字第189号
原告刘助良。
委托代理人艾丽红，桂林市法律援助中心指派广西君健律师事务所律师。
被告桂林市夕阳红养老中心，住所地：桂林市相人山路**号。
负责人ＸＸ雄。
委托代理人蒋海洪，该养老中心法律顾问。
原告刘助良与被告桂林市夕阳红养老中心劳动争议纠纷一案，本院于2015年1月4日受理后，依法由代理审判员蒙晓霞独任审理，代书记员覃鑫担任法庭记录，于2015年1月30日上午公开开庭进行了审理。原告刘助良及其诉讼代理人艾丽红、被告桂林市夕阳红养老中心诉讼代理人蒋海洪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告刘助�诉称，2014年2月15日，原告应聘至被告处从事护理员工作，被告口头告知劳动纪律及相关报酬，但未告知具体的上班时间，内容为每个护理工最低要负责6个老人的生活起居为基础，报酬由1200元底薪和900元奖金组成，之后每增加管护一个老人按每月150元计算，以此类推。被告并承诺过了试用期就为原告缴纳社会保险至“五险”，但至今未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险（五险）。原告2014年2月15日至5月18日，共在被告处工作三个月零三天，每天从早上5：40-中午11：40，下午2：40-7：40，每天工作长达十二个小时，超过劳动法规定的二小时未支付任何费用。期间，被告安排原告在法定节假日加班，事后未安排轮休，也未支付加班费。被告还要求原告上大夜班时代管其他老人，休息时间还安排原告参加义务劳动，从未支付劳动报酬。2014年4月中旬，原告发现自己的工资与劳动量不符，多次找被告主管核实，同时要求查看工资记录详单，被告无理拒绝，并于2014年5月18日与原告终止劳动合同关系。为维护自身合法权益，原告于2014年6月20日向桂林市象山区劳动监察大队投诉，经调解无果；后于2014年7月23日向桂林市劳动仲裁委提出仲裁申请。因对仲裁结果不服，原告故诉至本院，请求：一、判令被告支付原告2014年3月15日至5月18日期间未签订劳动合同的双倍工资差额5148元；二、判令被告支付原告违法解除劳动关系补偿金2400元；三、判令被告支付原告法定节假日加班费4天的三倍工资（清明节1天、五一节1天、民歌节2天）960元，周末二倍工资三个月，每个月8天，3840元；四、判令被告返还原告被扣工资两个月400元，保险补贴两个月400元；五、判令本案诉讼费由被告承担。
原告对其陈述的事实，在举证期限内向本院提交�下证据：
1、唐运枝2015年1月15日书写的证明，证明护理员的上班时间；
2、陈念华2014年8月19日书写的证明，证明护理员工资为2400元／月；
3、工资表，证明2014年2月15日至2014年5月18日，原告在被告处工作的事实以及被告发放工资的情况；
4、桂林市劳人仲案字（2014）582号仲裁裁决书及送达回证，证明被告应支付原告未订立劳动合同的2倍工资差额；
5、原告与护理员李双妹的通话记录，证明被告提供的考勤表是假的。
被告桂林市夕阳红养老中心辩称，1、原告的诉讼请求无事实及法律依据，不应得到支持。在原告入职前，被告将其所要从事的工作内容、工作性质、工作期限及工资报酬和社会福利等向原告进行了详细的介绍和说明。原告于2014年2月15日到被告处从事护理员工作。2014年2月20日，被告人事部门通知原告到人事科签订劳动合同，但原告表示，能否适应此项工作还不知道，先做一段时间试试看再签订劳动合同。一个星期后，被告人事部门再次通知原告签订劳动合同，原告仍以先试试看为由不愿签订劳动合同。然后，一拖再拖，造成至今未签订劳动合同的责任在原告自己，被告不承担责任。2、2014年2月13日至5月18日，原告在工作期间态度粗暴，不服从管理，多次出现打骂老人现象，经科室护士长及护理员班长多次教育仍未改正。老人及家属多次投诉原告，并要求追究其法律责任。2014年5月18日下午，科室护士长、护理员班长找到原告谈话，指出其行为严重违反了被告单位的规章制度，行为极其恶劣，给老人及家属身心造成了极大的伤害，同时也严重损害了被告的形象和声誉，并责令原告改正错误。在这次谈话后，原告就不辞而别，2014年5月19日后，再也未到被告处报到。3、原告工作期间的工资没有原告所描述的那么多，其3个月工资总计5925元，平均月工资为1975元。4、原告提出的三月三、清明节及五一劳动节加班和休息日加班工资的请求无事实及法律依据。5、原告的第四项诉请未经劳动仲裁程序的审理，在本案中应不予处理。
被告为证明其辩称，在举证期限内向本院提交证据如下：
1、2014年3月14日、2014年4月19日、2014年4月24日投诉记录，证明原告在被告处违纪的事实，其虐待老人，违反了被告的规章制度；
2、工资表，证明原告的工资发放及组成情况；
3、养老护理员岗位职责，证明被告有规章制度规定护理员不能打骂虐待老人，并规定相应的处罚措施；
4、桂林夕阳红养老中心职工考勤记录表，证明原告的上班记录，不存在加班事实。
经过开庭质证，被告对原告提交的证据1、2、5真实性、关联性、证明内容均不予认可；对证据3、4真实性认可，证明内容不认可。原告对被告提交的证据1，只认可2014年3月15日的投诉记录，其他两次不认可，记录单上没有投诉人的签名；对证据2真实性认可；对证据3真实性有异议，原告不知道也没有学习过《养老护理岗位职责》，实际的上班时间与岗位职责规定的上班时间不相符；对证据4真实性不予认可。
综合全案证据及原、被告当庭陈述，本院确认以下法律事实：
原告于2014年2月15日进入被告处从事护理员工作，双方口头约定工作内容、工作性质、劳动报酬和劳动纪律。被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会保险费。原告的工资以签字发放现金形式支付，月工资组成为岗薪＋效益工资＋夜班费＋加班费，原告2014年2、3、4、5月的工资分别为609元、2289元、2389元、1602元（其中2月份工资为实习工资10天，5月份原告的工作时间为5月1日至5月18日共计12天），月平均工资为2226.55元［（609÷10×21.75＋2289＋2389＋1602÷12×21.75）÷4］。2014年3月14日，原告因打骂老人被投诉并记录在案，审理中原告对此予以认可。2014年5月19日开始，原告未到被告处上班。关于离职的缘由双方各执己见。原告称，因发现工资被扣，其多次找被告方相关人员反映问题，但都没有得到满意的答复，2014年5月18日，其找到王护士长询问情况，王护士长叫原告不要来上班。被告则称，原告系擅自离职。
2014年7月23日，原告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，请求依法裁决：一、被申请人（被告）支付申请人（原告）未签订劳动合同二倍工资差额5040元；二、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金2400元；三、被申请人支付申请人在职期间三月三、清明节及五一劳动节共4天法定节假日加班工资960元，期间休息日加班共计16天加班工资2650元；四、被申请人支付申请人上述费用总和25%的经济补偿金2025元。2014年12月15日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出桂林市劳人仲案字（2014）582号仲裁裁决，裁决：一、被申请人支付申请人未订立书面劳动合同二倍工资差额5040元；二、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金半个月工资1113.28元；三、申请人的其他仲裁请求，依据不足，不予支持。原告不服仲裁裁决结果，遂诉至本院。本案因被告不同意调解而无法达成协议。
另查明，原告在被告处从事护理员工作，根据被告2012年8月26日制定的《养老护理员岗位职责》显示，护理员岗位按白班、中班、夜班次序进行排班，早班为7：00-12：00、15：00-18：00，中班为12：00-15：00，18：00-23：00，夜�为23：00-7：00。
本院认为，原告与被告在2014年2月15日至2014年5月18日期间存在全日制劳动关系，双方的合法权益均应受法律保护。原、被告一直未订立书面劳动合同，虽然被告辩称期间电话通知原告签订劳动合同，因原告始终不愿意，从而导致双方未能签订劳动合同，但被告未能提供证据予以证实，故本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资”的规定，被告应当支付原告未订立书面劳动合同2014年3月15日至2014年5月18日期间二倍工资。由于被告已全额发放了原告的一倍工资，因此，被告应当支付原告未订立书面劳动合同二倍工资差额5148.7元（2289÷21.75×11＋2389＋1602），原告要求被告支付其未订立书面劳动合同二倍工资差额5148元的�求，本院予以支持。
关于被告是否违法解除与原告的劳动合同问题。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告以被告拒不让其上班为由认为被告违法解除合同，故原告应当对被告拒绝原告到被告上班的事实提供证据加以证明，但是原告并未提供证据对此事实予以证明，故不能证实被告违法解除劳动合同。故原告要求被告支付违法解除劳动关系补偿金2400元的诉讼请求，本院不予支持。
关于原告要求被告支付在职期间清明节、民歌节、五一劳动节法定节假日加班工资和休息日加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告主张被告加班费，应当就其加班事实承担举证责任。由于原告未能提供相关加班的证据，且对被告提供的职工考勤记录表不能提供反证，原告应当承担举证不利的后果。根据被告提供的考勤记录显示，原告没有节假日加班的事实；其每月工作天数未超过法定工作时间，也没有休息日加班的事实。因此，原告主张加班费，没有事实依据，本院不予支持。
原告主张被告返还被扣的工资两个月400元，保险补贴两个月400元的请求，系诉讼中增加的请求，在劳动仲裁时并未提出，未经仲裁前置程序处理，且上述诉请与本案并不具有不可分性，故本院对原告的上述请求不�处理。
据此，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告桂林市夕阳红养老中心支付原告刘助良未订立书面劳动合同二倍工资差额5148元。
二、驳回原告刘助良的其他诉讼请求。
本案案件受理费10元，实收5元（原告已预交），此款由被告桂林市夕阳红养老中心承担并给付原告刘助良。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效�日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元［户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林七星支行］，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
代理审判员 蒙晓霞
二〇一五年二月四日
代书 记员 覃 鑫