陕西省礼泉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0425刑初6号
公诉机关:礼泉县人民检察院。
被告人：刘某甲，男。1999年11月16日因犯盗窃罪被永寿县人民法院判处有期徒刑三年；2005年12月21日因犯抢劫罪、盗窃罪被乾县人民法院判处有期徒刑十四年，2016年4�11日释放。2017年7月2日因犯盗窃罪被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于礼泉县看守所。
辩护人：穆友谊，礼泉县法律援助中心法律援助律师。
被告人：刘某乙，曾用名刘某丁，男。2005年12月21日因犯抢劫罪、盗窃罪被乾县人民法院判处有期徒刑四年六个月。2017年7月2日因犯盗窃罪被刑事拘留，同年8月4日逮捕。现羁押于礼泉县看守所。
辩护人：刘琼、李雯，陕西法鉴律师事务所律师。
礼泉县人民检察院以礼检刑诉〔2017〕86号起诉书指控被告人刘某甲、刘某乙犯盗窃罪向本院提起公诉，本院于2018年1月2日受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。礼泉县人民检察院指派检察员卢雄出庭支持公诉，被告人刘某甲及辩护�穆友谊，被告人刘某乙及辩护人刘琼、李雯，被害人赵孝亭及诉讼代理人赵拼到庭参加了诉讼。现已审理终结。
礼泉县人民检察院指控，2017年5月22日上午，被告人刘某甲、刘某乙驾驶两轮摩托车从乾县出发，沿西兰公路行至礼泉县某镇某村，刘某乙驾驶两轮摩托车在远处等待接应，刘某甲到某村寇某某家后翻墙进入，在其房间组合柜中盗得寇某某名下农业银行养老卡一张、赵某某名下邮政储蓄银行卡一张、存折一个、农业银行养老卡一张、赵某某身份证一张以及金耳环、银手镯各一对后离开现场。后两人到咸阳市秦都区双照镇街道咸阳市秦都农商银行（陕西信合）双照支行自动取款机网点，用盗得的赵某某名下邮政储蓄银行卡在自动取款机提取现金20000元。刘某甲又提议去刷卡消费购买黄金，二人遂来到咸阳市人民中路咸阳天�利商贸有限公司（老凤祥银楼）刷卡消费42671元，购得金项链一条，金戒指两枚；在咸阳市人民中路咸阳金行刷卡消费6980元购得金戒指一枚。后两人在咸阳市统一广场附近以24000元将购得的金项链一条、金戒指三枚，盗得的金耳环一对、银手镯一对随机出售。以上所得赃款44000元两人平分，每人分得22000元。随后二人又在咸阳市人民西路中国银行自动取款机提取寇某某名下农业银行养老卡现金300元。二人将盗得的三张银行卡、存折及赵某某身份证在使用完毕后随地抛弃。案发后，刘某乙所分得的22000元已被收缴并返还给被害人。
公诉机关提交的证据有：书证、被害人陈述、辨认笔录以及被告人刘某甲、刘某乙在侦查阶段的供述等。
公诉机关认为，被告人刘某甲、刘某乙以非法占有为目的，窃取他�数额巨大财物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任，提请依法判处。
被告人刘某甲、刘某乙对指控的行为事实均无异议，表示当庭自愿认罪，辩护人穆友谊认为被告人刘某甲盗窃前没有预谋而临时起意，犯罪后主动投案，如实供述犯罪事实，且能够真诚悔罪，建议对被告人刘某甲从轻处罚。辩护人刘琼、李雯认为，被告人刘某乙在共同犯罪中系从犯，犯罪后能够自首，并退赔非法所得，当庭自愿认罪，建议对被告人刘某乙从轻处罚，但盗窃数额不应包括金耳环、银手镯和现金95元。被害人赵某某认为应当按盗窃的实际数额退赔，还应包括金耳环、银手镯。
经审理查明，2017年5月22日上午，被告人刘某甲约被告人刘某乙一起去咸阳市，两人驾驶两轮摩托车从乾县出发沿西兰公路行驶。途中，被告人刘某甲让被告人刘某乙驾车行驶至礼泉县某镇某村附近，并让被告人刘某乙驾驶两轮摩托车在远处等待接应，被告人刘某甲一人翻墙进入某村寇某某家，在其房间组合柜中盗得寇某某名下农业银行养老卡一张、赵某某名下邮政储蓄银行卡一张、存折一个、农业银行养老卡一张、赵某某身份证一张以及金耳环、银手镯各一对。作案后被告人刘某甲叫来被告人刘某乙驾车逃离，并将盗窃的财物告知被告人刘某乙，两人决定支取存折及银行卡存款。后两人到咸阳市秦都区双照镇街道咸阳市秦都农商银行（陕西信合）双照支行自动取款机网点，被告人刘某乙用盗得的赵某某名下邮政储蓄银行卡在该自动取款机提取现金20000元。被告人刘某甲又提议去刷卡消费购买黄金，二人遂来�咸阳市人民中路咸阳天时利商贸有限公司（老凤祥银楼）刷卡消费42671元，购得金项链一条、金戒指两枚，又在咸阳市人民中路咸阳金行刷卡消费6980元购得金戒指一枚。后两人在咸阳市统一广场附近以24000元将购得的金项链一条、金戒指三枚，盗得的金耳环一对、银手镯一对变卖。以上所得赃款44000元每人分得22000元。随后二人又在咸阳市人民西路中国银行自动取款机提取寇某某名下农业银行养老卡内现金300元。取款后二人将盗得的三张银行卡、存折及赵某某身份证抛弃。
另查明，1999年11月16日刘某甲因犯盗窃罪被永寿县人民法院判处有期徒刑三年，2005年12月21日因犯抢劫罪、盗窃罪被乾县人民法院判处有期徒刑十四年，2016年4月11日释放。2005年12月21日刘某乙因犯抢劫罪、盗窃罪被乾县人民法院判处有期徒刑四年六个月。2017年7月2�被告人刘某甲、刘某乙分别到乾县公安局、礼泉县公安局投案自首。案发后，刘某乙所分得的22000元已上缴并返还给被害人赵某某。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据证明：
一、书证
1.受案登记表、立案决定书各一份。证明：寇某某报案至礼泉县公安局，称2017年5月22日15时，其家中银行卡及财物被盗，该局于同月24日立案侦查。
2.乾县公安局、礼泉县公安局出具的《到案经过》四份。证明：2017年7月2日上午10时许刘某甲到乾县公安局投案并供述了其在礼泉县某镇某村实施盗窃的经过。2017年7月2日上午9时许，刘某乙到礼泉县公安局投案自首，并供述2017年5月22日同刘某甲两人在礼泉县某镇某村一村民家中进行盗窃的经过。
3.银行交易明细二份、调取证据回执一份。证明：赵某某名下的卡号为6221887950008012163邮储银行卡于2017年5月22日在秦都区农村商业银行双照支行ATM机跨行取款七笔计20000元；两次消费支出分别为42671元、6980元。寇某某名下卡号为6213360226010182663农行卡于2017年5月22日15时13分43秒在中国银行咸阳市分行ATM机提取现金300元。
4.老凤祥购物票据四张、银联商务存根二张。证明：尾号为2163的银行卡于2017年5月22日在咸阳天时利商贸有限公司（老凤祥中宏店）购买金项链一条、金戒指两枚共消费42671元，在陕西咸旸金行有限公司（老凤祥银楼）购买金戒指一枚共消费6980元，银联商务存根签名皆为“王某”。
5.扣押、发还清单各一份。�明：2017年7月2日办案民警从刘某乙处扣押人民币现金22000元，2017年11月8日将该款发还给赵某某。
6.刑事判决书及释放证明各二份。证明：1999年11月16日刘某甲因犯盗窃罪被永寿县人民法院判处有期徒刑三年，后因脱逃被旬邑县人民法院加刑一年，2003年6月22日释放。2005年12月21日刘某甲因涉嫌抢劫罪、盗窃罪被乾县人民法院被判处有期徒刑十四年，于2016年4月11日刑满释放。刘某乙因犯抢劫罪、盗窃罪被乾县人民法院分别判处有期徒刑四年六个月，于2009年1月13日刑满释放。
7.户籍证明。证明：刘某甲、刘某乙身份情况。
8.礼泉县公安局情况说明一份。证明：涉案一对金耳环和一对银手镯因无购买发票无法进行鉴定价值。
二、被�人陈述
1.被害人寇某某陈述。证明：2017年5月22日11时，她回家后发现一对银手镯、一对铂金耳环、一张邮政储蓄卡、存折、两张养老卡被盗。去银行挂失时发现卡内的钱被取走。
2.被害人赵某某陈述。证明：他家的三张银行卡被盗，两张是他和妻子寇某某的养老卡，一张是邮政储蓄卡。妻子寇某某的养老卡上的300元现金于2017年5月22日被取走了，尾号为2663的农行卡是寇某某。尾号为2163的邮储卡是他的，卡里存款70105元，在挂失时发现丢失当天被盗取69679元，他的身份证也被盗。
三、辨认笔录十份及照片。证明：1．2017年7月4日辨认监控视频笔录八份，刘某甲辨认秦都农商银行（陕西信合）双照支行、老凤祥中宏店、老凤祥银楼、中国银行自动取款机监控视频中�自己和与其一起在自动取款机取款及购买项链、戒指的人是刘某乙，又名刘改行。同日刘某乙辨认该监控视频中的自己和与其一起在自动取款机取款及购买项链、戒指的人是刘某甲。
2.2017年7月6日刘某甲辨认笔录一份，辨认作案路线、辨认盗窃地点位于礼泉县某镇某村，提取现金的地方为秦都区双照镇街道一家陕西信合银行外旁边的自动取款机，刷卡消费的地方为咸阳市人民路路南的一家“老凤祥银楼”以及大唐购物中心外的“老凤祥银楼”。
3.2017年7月6日刘某乙辨认笔录一份，辨认作案路线、辨认盗窃地点位于礼泉县某镇某村，提取现金的地方为秦都区双照镇街道一家陕西信合银行外旁边的自动取款机，刷卡消费的地方为咸阳市人民路路南的一家“老凤祥银楼”以及大唐购物中心外的“老凤祥银楼”。
四、现场勘验笔录一份。证明：盗窃犯罪现场位于礼泉县某镇某村寇某某家。
五、证人证言
1.证人王某某（系人民东路老凤祥店收银员）证言。证明：2017年5月22日两个男的在店里买了一条金项链、两个金戒指，总共刷卡消费42671元并在票据上签名“王某”。
2.证人冯某某（系大唐购物中心外老凤祥店职工）证言。证明：2017年5月22日两个男的在店里消费一个千足金戒指，价值6980元。
3.证人刘某丙（刘某甲堂兄）证言。证明：2017年7月2日刘某甲到他家说自己偷了人家东西，他带刘某甲到乾县公安局峰阳镇派出所投案。
六、电子数据光盘四张、制作说明一份。证明：礼泉县公安局调取的两被告人取款及交易时的监控视频记录。分别是2017年5月26日分别在在咸阳市秦都农商银行、中国银行咸阳市分行调取的监控视频，同月27日在咸阳市天时利商贸有限公司（老凤祥银楼）调取的监控视频，同年6月2日在陕西咸旸金行有限公司（老凤祥银楼）调取的监控视频。
七、被告人的供述及辩解
1．被告人刘某甲供述。证明：他和刘某乙系堂兄弟关系。2017年5月21日下午他打电话约刘某乙后问其到不到咸阳去不，刘某乙说他考虑下，如果去就给他打电话。5月22日早上5点左右，刘某乙给他打电话，叫他去咸阳。两人见面后，刘某乙�驶其黑色125型两轮摩托车载着他，从乾县出来沿312国道行驶到一个路牌指向某镇的地方，他让刘某乙拐进去，当行驶到了一个有涵洞的村子附近时他下车，让刘某乙往前走。他顺路走了有十来分钟，进入村子边的果树地，后来到了这个村子的一个单排民房，他找了根被伐下来的树身子，脚踩着树身子翻墙进入这家。当发现这家是个空庄子，就搭了个梯子进入单排民房的第二家。他在家中翻出一对银镯、一对金耳环、三张银行卡、一张存折、一张身份证，当时看到存折有70000多元，他就把这些东西拿走，从前门离开。约十分钟后，他就打电话让刘某乙接上他，两人就骑摩托车离开这个村子。途中，他告诉刘某乙弄了三张银行卡和一个存折，并说一张银行卡上有7万元，还掏出银镯和金耳环给刘某乙看。两人骑摩托车到咸阳市秦都区双照街道的陕西信合银行的自动取款机处，刘某乙在左边自动取款机操作，他到右边的自动取款机操作，他没有试出来密码，但是刘某乙试出来了密码，总共取了20000元现金，都由他装着。出来后，刘某乙说一天只能取20000元，需3天才能取完，他提出刷卡买黄金。两人就骑摩托车沿312国道到咸阳市人民东路一家“老凤祥”金店，在金店买了一条金项链、两个金戒指，刷了40000多元，刘某乙在刷卡的票据上签的名字是“王某”。之后，又到了另一个“老凤祥”金店，买了一个金戒指，刘某乙刷卡6900多元。两人将以上黄金饰品以24000元价格卖掉，每人分了22000元，后又在中国银行自动取款机取款300元。
2.被告人刘某乙供述。证明：2017年5月21日下午，刘某甲打电话约他见面后问其去咸阳不，他先没有�应，后来刘某甲叫他骑摩托送其到咸阳，他就答应了。2017年5月22日约6时许，他骑自己的两轮摩托车到村口接上刘某甲，沿312国道行驶至某镇往左拐的路口，刘某甲叫他拐了进去。当行驶到一个涵洞附近，刘某甲叫他停车，让他骑摩托车到附近转去。虽然刘某甲没有说干啥去，但他知道刘某甲肯定偷东西去了。过了三、四十分钟，刘某甲打电话叫接他，接上后刘某甲说，弄了三张银行卡、一个存折，还说一张银行卡上有70000多元，让赶紧过去取，他问密码时，刘某甲说还有一张身份证，按照身份证上的号码试一下。两人骑摩托到秦都区双照镇一个自动取款机，刘某甲将邮政储蓄卡交给他，他按照身份证号码试着在自动取款机总共取了20000元，并把钱全部给了刘某甲。出来后，他说最多只能取20000元，刘某甲说还能刷卡买黄金。他就骑摩托车载着刘某甲沿312国道到咸阳市一家“老凤祥”金店，两人买了一条金项链、两个金戒指，刷卡40000多元，他在刷卡机打出来的票据签名“王某”。后又去了另外一个“老凤祥”金店，买了一个金戒指，还是他刷卡缴费的，刷卡有6900多元。然后两人就到了咸阳市统一广场，他们以24000元把买来的黄金饰品卖给一个人。他分得22000元，后两人又到一家中国银行的自动取款机，取另外一张的卡的300元。
上述证据来源合法、内容真实、相互关联且相互印证，被告人刘某甲、刘某乙质证时亦无异议，予以认定。
本院认为，被告人刘某甲、刘某乙以非法占有为目的，入户秘密窃取他人数额巨大财物，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的盗窃罪。礼泉县人民检察院指控被告人刘某甲、刘某乙犯盗窃罪的犯罪事实成立，应予惩处。被告人刘某甲提起犯意，且具体实施盗窃行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘某乙明知被告人刘某甲实施盗窃而骑摩托等待接应，且与被告人刘某甲一起取款、刷卡消费，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人刘某甲曾因犯抢劫、盗窃罪被判处刑罚，在刑满释放五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，具有《中华人民共和国刑法》第六十五条所规定之情节，系累犯。被告人刘某乙曾因犯抢劫、盗窃罪被判处刑罚，有犯罪前科，故对两被告人应予从重处罚。两被告人犯罪后能够主动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，并能当庭自愿认罪，被告人刘某乙能够退赔部分赃款，故对两被告人应从轻处罚。两被告人所盗窃被害人的财物应当予以共同退赔�辩护人穆友谊建议对被告人刘某甲从轻处罚的辩护意见及辩护人刘琼、李雯建议对被告人刘某乙从轻处罚的辩护意见均成立，予以采纳。被害人赵某某认为应当按盗窃的实际数额退赔的意见成立，予以支持，主张盗窃数额应包括金耳环、银手镯的意见，因侦查机关无法对该财物估价，公诉机关亦未将其作为犯罪数额指控，故不予支持。结合两被告人的犯罪事实、情节、手段及对社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十六条、二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年七月二日起至二0二二年七月一日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人刘某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金8000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年七月二日起至二0二0年七月一日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、责令被告人刘某甲、刘某乙向被害人赵某某退赔被盗财物47951元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李选锋
审 判 员 张水利
人民陪审员 刘 伟
二〇一八年一月二十四日
书 记 员 袁 华
附判决所引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；
（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
�五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的�可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。