四川省巴中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）川19刑终114号
原公诉机关四川省通江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1963年11月26日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地四川省巴中市通江县。因涉嫌故意伤害罪，经通江县公安局决定，于2016年10月28日被通江县公安局刑事拘留，2016年10月31日被通江县公安取保候审。
辩护人余燎，四川同善律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人余某甲，男，汉族，生于1953年1月16日，住通江县杨柏乡沙泥村4社。
四川省通江县人民法院审理四川省通江县人民检察院指控原审被告人刘某某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人余某甲提起附带民事诉讼一案，于2017年5月31日作出（2017）川1921刑初47号刑事附带民事判决，原审被告人刘某某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人刘某某，询问上诉人（原审附带民事诉讼原告人）余某甲，听取了刘某某的辩护人余燎的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年8月24日晚10时左右，被告人刘某某在被害人余某甲房前玉米地里放兽夹，余某甲听到狗在屋外一直叫，便到屋外大声问是哪个，刘某某未回答。随后，余某甲拿着手电筒杵着拐杖朝玉米地方向走，边走边用手电筒往玉米地里照射，刘某某从玉米地里出来，没有理睬余某甲就走，余某甲便捡石块甩过去，其中一个石块打在刘某某手臂上，两人随即发生争执。争执过程中余某甲用电筒光照射刘某某眼睛，刘某某便用木棍打余某甲拿电筒的左手手背一棒，将电筒打落在地，余某甲捡电筒时，刘某某接着又用木棍打余某甲左手、左肩膀，余某甲随即拿起拐杖朝刘某某头部打了两棒。2016年8月25日余某甲到杨柏乡街道黄某某诊所检查，余某甲左手手背红肿，食指下面的手背上有个小伤口，伤口处在渗透组织液，左手小指手背处有个小口子。2016年10月5日余某甲到通江县人民医院放射科检查，检查结论为：左手第5掌骨远端骨折，断端对位对线良好，可见少量骨痂形成；左侧肩关节各骨未见确切骨折征象。余某甲在通江县人民医院开支门诊检查费用共计409元。
2016年10月9日通江县民胜派出所委托通江县公安局物证鉴定室鉴定，2016年10月19日，经通江县公安局物证鉴定室鉴定，余某甲本次人体损伤程度为轻伤二级。上述鉴定意见在法定期限内通知了相关人员。2016年11月21日余某甲委托四川明正司法鉴定所鉴定，2016年11月28日四川明正司法鉴定所作出[2016]法临鉴字第523号鉴定意见书，鉴定意见为余某甲本次损伤构成拾级伤残。余某甲开支鉴定费700元。
原判认为，被告人刘某某在纠纷中故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人刘某某对用木棍殴打被害人余某甲左手的事实供认不讳。综合全案，结合证人黄某某、何某某、余某乙、杨某某、王某某、余某丙的证言以及该案侦查人员、鉴定人员当庭证言、通江县人民医院对被害人余某甲检查结论等能认定被害人余某甲人体损伤程度轻伤二级系被告人刘某某行为所致。由于被告人刘某某的行为造成被害人余某甲身体损伤，被告人刘某某依法应承担赔偿责任，被害人余某甲在纠纷过程中也有一定责任，对其造成的损失应承担一定责任。附带民事诉讼原告人余某甲受伤后在通江县人民医院门诊治疗费用409元，鉴定费700元本院予以认定。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第三十八条第一、三款、第六十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第（七）项，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款之规定，原审判决如下：1.被告人刘某某犯故意伤害罪，判处管制十个月。2.附带民事诉讼原告人余某甲受伤后治疗费409元，鉴定费700元，共计1109元，由被告人刘某某赔偿890元，其余损失由附带民事诉讼原告人余某甲自行承担。上述被告人刘某某承担的赔偿费用，在本判决生效后一个月内给付。
上诉人（原审被告人）刘某某及其辩护人认为，原审认定刘某某故意伤害余某甲的事实不清、证据不足，请求改判刘某某无罪，并驳回余某甲民事赔偿的请求。
经二审审理查明的事实与一审查明的一致，并有以下经庭审举证、质证，认定的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书，证明本案的案件来源。
2.拘留证、取保候审决定书，证明被告人刘某某被采取强制措施的情况。
3.户籍信息，证明被害人余某甲、被告人刘某某的个人身份信息。
4.现场勘验笔录、平面示意图及照片，证实刘某某与余某甲发生纠纷的现场概貌。
5.（通）公（物）鉴（法临）字[2016]第84号鉴定意见，证明经通江县公安局物证鉴定室鉴定，余某甲本次损伤程度为轻伤二级。
6.调取证据清单、刑拘人员体检表，证明2016年10月15日通江县公安局民胜派出所对余某甲刑拘时体检余某甲的常规体检项目未见异常。
7.接受证据材料清单、通江县人民医院放射科诊断报告书，证明2016年10月5日余某甲经通江县人民医院放射科检查，左手第5掌骨远端骨折，断端对位对线良好，可见少量骨痂形成；左侧肩关节各骨未见确切骨折征象。
8.证据保全决定书、证据保全清单、接受证据清单、刘某某殴打余某甲的作案工具照片，证明2016年8月25日通江县公安局民胜派出所对刘仁光打余某甲的木棍予以保全，木棍整体呈“Y”型，原木色，长120cm。
9.余某甲受伤照片，证明余某甲受伤情况。
10.通江县人民医院门诊收费票据，证明2016年10月5日余某甲在通江县人民医院开支门诊费用共409元。
11.鉴定费收据，证明余某甲2016年11月21日开支鉴定费用700元。
12.调解记录，证明经通江县公安局民胜派出所两次调解，余某甲与刘某某未达成协议。
13.证人张某的证言，证明案发当晚，张某听到刘某某和余某甲在争吵，当她走到房屋后面的田坎上时，两人继续在争吵，当时余某甲站在上面的田坎上，刘某某站在下面的一个田坎上，余某甲拿石头砸了刘某某一下，她劝刘某某和余某甲不要争吵，刘某某和余某甲不但不听劝，还都往拢里走，刘某某手里面拿的一根木条子，余某甲手里也杵的一个木拐杖，走拢后刘某某就问余某甲你是不是要打架？余某甲回答说我打的就是你。争吵中，刘某某觉得余某甲用手电筒把他眼睛晃了，就用木条子打了余某甲手一下，当时就把手电筒打落了的，余某甲弯腰去捡手电筒，刘某某又用木条子打了余某甲手臂和肩膀两下，当余某甲把手电筒捡起来后，就用木拐杖打了刘某某头部两下，她就急忙去拉架，余某甲看见她过来，就杵着木拐杖走了。当时刘某某滚到地上去了，她过去把刘某某抱起来，看见他头上流了好多血。
14.证人黄某某的证言，证明黄某某在杨柏街道经营一家佐忠诊所。2016年8月25日余某甲到他诊所整药，他当时见余某甲左手背上面有两个小口子，左边肩膀上臂上面有个红印子。经检查，余某甲的左手手背红肿，食指下面的手背上有个小伤口，伤口处在渗透组织液，左手小指手背处有个小口子，也在渗透组织液，他叫余某甲把手举起来活动，手臂可以活动，他叫余某甲把左手的五指握拳活动一下，当时也能活动，但是活动的时候，余某甲说自己的手背和手臂有点痛，他看余某甲没有明显的大问题，就给余某甲手背上的伤口进行消毒，然后用的创口贴包了一下，开的消炎止疼药，余某甲就走了。第二天余某甲来叫他写的检查记录，写的时候有些出入，左上臂准确的表述是一条红印子，没有开裂的伤口，他写的有一个8cmx2cm的伤口，从外表观察没有明显的骨折，余某甲的手背有些红肿，至于有没有细微的地方骨折，他没有专业的设备，就叫余某甲到医院去检查。
15．证人黄某某（沙泥坪村文书）证言，证明2016年8月25日黄某某和民胜派出所李所长去调查刘某某和余某甲打架的事。余某甲说2016年8月24日晚上10点过，狗子在咬，余某甲出去看了几次，最后一次出去的时候余某甲手里打的电筒杵的木拐杖，看见桑树田边上刘某某的玉米地里有人，吼了几声没人答应，余某甲在桑树田里边捡了石头打过去，刘某某就出来了，刘某某跑到余某甲面前，就用手里的木棒打了余某甲手里的电筒，当时手电筒打落了，余某甲就去捡手电筒，捡的时候刘某某又用木棒朝余某甲的肩臂上打了两棒，余某甲起来就用木拐拐朝刘某某打了几棒，张某来后余某甲就回家了，张某到场后说余某甲把刘某某的头部打伤了，要从杨柏医院转到城里医院。黄某某看见余某甲的左手手背肿起的，左手大拇指和小拇指手背处还有个小口子，左手手臂处有个红印子。
16．证人何某某证言，证明2016年8月24日晚上11点左右，张某英给何某某打电话说刘某某和余某甲打架了，刘某某的头部被余某甲打伤了，有些严重，叫他把刘某某送到医院去，他到场后看见张某用衣服把刘某某的头包着，刘某某的头部受伤了，还在流血，易某某开车将刘某某送到杨柏医院去了。第二天，余某甲给他说，他的左手受了伤。这之后没听说余某甲在生活和劳动中受过伤。
17.证人吴某（通江县公安局民胜派出所民警）证言，证明在办理被告人刘某某犯故意伤害案件出警时，现场发现余某甲左手红肿，余某甲认为伤情不重，自己去开的药，对余某甲实施刑事拘留时余某甲说手疼，后取保候审，余某甲的儿子将余某甲带去检查。
18.证人梁某（通江县公安局民胜派出所民警）证言，证在办理被告人刘某某故意伤害一案中，案发后余某甲当时左手受伤，将余某甲刑事拘留变更为取保候审措施，释放余某甲当天，余某甲说以前受伤处疼痛，后余某甲儿子带余某甲去检查。
19.证人王某某（通江县公安局法医）证言，证明王某某是被害人余某甲人体损伤程度的鉴定人，鉴定时依据的材料有委托鉴定的单位提供的材料，鉴定时他对余某甲伤处进行了检验，通江县人民医院DR片示“左第5掌骨远端骨折”符合《人体损伤程度鉴定标准》规定的“掌骨完全性骨折”。
20.证人余某乙、杨某某、王某某、余某丙的证言，证明2016年8、9月份余某甲家属不在家，余某甲和刘某某发生纠纷后没有与其他人发生过纠纷，也没听说余某甲在生产生活中受伤，余某甲在家搞生产。
21.被害人余某甲陈述，证明2016年8月24日晚十点过了余某甲家的狗一直在叫，他就右手杵的个木拐拐左手打的电筒出去，他以为是有人偷东西，就把手电筒打起朝院坝边走，边走边看，走到院坝边上田坎上去了，他就用电筒射刘某某的包谷地，这时候就有个人跳出来，打的手电筒在跑，他就吼追贼娃子，边喊边追的时候就到了他桑树田坎里面，他就把木拐杖放在地上，捡了几块石头朝那个人跑的方向砸过去，随后跑的那个人就停了下来，还冲到他面前说是老子在看包谷，你打啥子，这时他知道是刘某某，刘某某就拿的木棒打在了他拿手电筒的左手上，手里拿的手电筒也就落了，他就弯腰下去捡手电筒，这个时候，刘某某又用木棒打了他两棒，打在他手臂上的，当时也就把他打疼了，他当时很气，也就没有捡手电筒，直接起来拿木拐杖举起就朝刘某某打了两棒，打的什么部位他不清楚，然后张某就在下面田坎上打的电筒来了，他把刘某某打了两棒过后就回去了。当天他的手就肿起的，第二天他到杨柏街道小诊所弄的药，他一个人在家，也没有多少钱，后来左手小拇指还是疼痛，他儿子余某丁才带他去医院院检查拍片子的，检查后才知道是左手第五掌骨远端骨折。
22.被告人刘某某供述与辩解，证明2016年8月24日晚上9点过，刘某某去小地名叫石梯的地方守拱猪子，他一直躲在他家的香樟树田包谷地里的，把兽夹按好后，他就从地里出来站在田坎上，因为是晚上，余某甲家的狗就一直在叫，余某甲出来后就在骂是哪个这么大晚上在干啥子，因为他与余某甲有过纠纷，所以他就没有理睬，余某甲闹了几句后就没有闹了，但是余某甲家的狗还是在叫，到了10点钟左右，余某甲又出来了，又在闹，他还是没理睬余某甲，余某甲就说老子今天晚上就要看看是哪个，大半夜不睡觉，大概又过了半个小时，余某甲家的狗还是在叫，余某甲又出来了，一手拿手电筒、一手拿个木拐杖，气势汹汹朝他这边走来，还朝他这边扔土块，没有打上他，然后余某甲又扔了一个石头就砸在他左手手臂内侧，这时他回话说在守拱猪子，关你啥事。两人相互闹，他家属张某也就来了，他气不过余某甲用石头打他，就往余某甲面前走，讨个说法，他怕余某甲打他，就顺手把他用来整拱猪子时带的一根木条子拿上的，余某甲看见他往上走，也就往他这里走，走到桑树田的时候他们两人就碰面了，他就说余某甲你今天是不是要整个事情出来，余某甲就说是的，老子就是要惹个事情出来，说着余某甲就拿手电筒射他眼睛，他觉得很刺眼就用木条子朝余某甲的手上打了一下，就把余某甲的手电筒打落了，余某甲去捡手电筒的时候他还用木条子朝余某甲手臂和肩膀打了两下，余某甲捡起手电筒后就用木拐杖朝他的头上打了两下，当时就把他打晕了的，把他的头上打出血，余某甲见张某来后就杵着拐杖走了。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘某某故意非法致伤被害人余某甲左手，造成余某甲轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人（原审被告人）刘某某及其辩护人认为原审认定刘某某故意伤害余某甲的事实不清、证据不足，请求改判刘某某无罪，并应驳回余某甲民事赔偿的请求。经查，刘某某在纠纷中，手持木棒打向余某甲持手电筒的左手，该伤害行为有被害人余某甲的陈述、被告人刘某某的供述、在场证人张某的陈述予以证实；被害人余某甲左手因被打造成的伤害后果，有证人黄某某、黄某某、吴某、梁等多人的证言及伤情照片证实。故上诉人（原审被告人）刘某某及其辩护人的辩解理由不能成立。因犯罪行为给被害人造成的相关损失依法应予赔偿，原判认定的赔偿范围符合法律规定，本院予以支持。同时原判认定，被害人余某甲在纠纷过程中有一定责任，应自行承担一定责任，并无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第三十八条第一、三款、第六十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第（七）项，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 陈 华
审判员 罗纪才
审判员 许 莉
二〇一七年八月二十八日
书记员 李青芳