上海市嘉定区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0114刑初1808号
公诉机关上海市嘉定区人民检察院。
被告人余文飞(自报)。
辩护人袁圣东，上海长策律师事务所律师。
被告人郑侃(自报)。
辩护人黄燕，上海建章律师事务所律师。
上海市嘉定区人民检察院以沪嘉检诉刑诉[2017]1845号起诉书指控被告人余文飞、郑侃犯诈骗罪，于2017年11月6日向本院提起公诉。上海市第二中级人民法院指定本院管辖。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市嘉定区人民检察院指派代理检察员张2出庭支持公诉。被告人余文飞、郑侃及辩护人袁圣东、黄燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年8月1日上午，被告人余文飞、郑侃经预谋，携带1枚假钻戒作为作案工具至上海市静安区威海路附近，由郑侃假扮失主，由余文飞佯装捡拾假钻戒并以共同分钱为诱饵，骗取路过该处的被害人张某1价值人民币18,999元(以下币种相同)的足金手镯1个后逃匿。同年8月17日，公安机关抓获余文飞、郑侃，二人到案后均如实供述犯罪事实。
为支持上述指控事实，公诉机关宣读、出示了被害人张某1的陈述，证人雷某的证言，公安机关制作的《扣押清单》、《调取证据清单》、《发还清单》、相关照片、《清点记录》、《受案登记表》、工作情况，上海市嘉定区价格认证中心出具的《价格认定结论书》，有关的《销售单》、《发票》、吊牌、《刑事判决书》、《释放证明书》及余文飞、郑侃的户籍信息、供述等。据此，公诉机关认为，被告人余文飞、郑侃以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任；在共同犯罪中，余文飞系主犯，郑侃系从犯，对于从犯应当从轻处罚；余文飞系累犯，应当从重处罚；余文飞、郑侃能如实供述罪行，可以从轻处罚；郑侃积极退赃，可以酌情从轻处罚；建议判处余文飞二年以下有期徒刑，判处郑侃一年五个月以下有期徒刑。
被告人余文飞对指控的事实、罪名无异议。其辩护人认为，余文飞的行为社会危害性较小，如实供述自己的罪行，建议对其判处一年六个月以下有期徒刑。
被告人郑侃对指控的事实、罪名无异议。其辩护人举证了《代管款收据》，认为郑侃系初犯，又是从犯，能认罪、悔罪，积极退赃，建议对其适用缓刑。
经审理查明，被告人余文飞起意并纠集被告人郑侃实施诈骗。2017年8月1日上午，余文飞、郑侃预谋后携事先准备的假“钻戒”等作案工具至上海市静安区威海路附近，由余文飞假装捡到该“钻戒”，郑侃佯装寻找丢失的“钻戒”，使途经该处的被害人张某1信以为真。嗣后，余文飞以分给张某1“好处”为诱饵，假称去取钱并将假“钻戒”等交张某1保管，让张某1以物抵押，骗得张某1价值18,999元的足金手镯1个。后由余文飞负责销赃并分赃于郑侃。
同年8月17日，公安机关经侦查抓获余文飞、郑侃，从余文飞处扣押赃款1,700元并发还张某1。两被告人到案后均如实供述了上述犯罪事实，郑侃于审理过程中退缴17,299元。
证实上述事实的证据有：
1、被害人张某1的陈述及辨认笔录，证实2017年8月1日9时许，其骑自行车在上海市陕西北路威海路路口附近时，被两名男子通过抛物诈骗的方式，骗走其黄金手镯1个的事实。
经其辨认，确认被告人余文飞系案发当日在陕西北路威海路路口捡到“钻戒”后要给其好处，后将其黄金手镯骗走的男子；被告人郑侃系案发当日在上述路口问其和前述男子是否捡到“钻戒”的男子。
2、公安机关制作的《扣押清单》、《调取证据清单》、《发还清单》、清点记录、相关照片证实，本案赃证物品的扣押、调取情况，以及自被告人余文飞处扣押的赃款1,700元已发还被害人张某1。
3、有关的照片、《销售单》、《发票》、吊牌、《价格认定结论书》证实，被害人张某1被骗的足金手镯价值为18,999元。
4、证人雷某的证言、公安机关制作的《受案登记表》、工作情况证实，本案案发及被告人余文飞、郑侃的到案经过。
5、有关的《刑事判决书》、《释放证明书》证实，余文飞的前科情况。
6、有关的《代管款收据》证实，在审理过程中，郑侃退缴17,299元。
7、被告人余文飞、郑侃的户籍信息、供述、辨认笔录等。
上述证据，均经当庭质证，合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人余文飞、郑侃以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。控、辩双方认为，在共同犯罪中，余文飞系主犯，郑侃系从犯，对于从犯应当从轻处罚；余文飞、郑侃能如实供述罪行，可以从轻处罚。公诉人认为，余文飞系累犯，应当从重处罚。上述意见，均合法有据，本院予以采纳。结合本案违法所得缴获、退赔情况等情节，本院在量刑时一并予以体现。综合本案的事实、情节，郑侃尚不具备适用缓刑的条件，本院对相关辩护意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余文飞犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月17日起至2018年12月16日止。)
二、被告人郑侃犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月17日起至2018年3月16日止。)
(上述罚金均应于本判决生效之日起十日内缴纳。)
三、在案违法所得，发还被害人。
四、在案犯罪工具，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吴颂华
人民陪审员 柏梅芳
人民陪审员 胡中礼
二〇一八年二月六日
书 记 员 徐洋洋
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。