广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤03刑终2633号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭某涛。
原审被告人朱某松。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人郭某涛、朱某松犯贩卖毒品罪一案，于2016年9月6日作出（2016）粤0304刑初3231号刑事判决。宣判后，原审被告人郭某涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，2016年6月5日9时50分，群众杨某向深圳市公安局龙岗分局龙岗派出所举报一个叫“涛爷”(即被告人郭某涛)的人在贩卖毒品，并表示愿意配合民警抓获该贩毒嫌疑人。接报后，民警依法安排杨某隐匿身份与被告人郭某涛联系购买4400元人民币的冰毒，双方约定在广东省深圳市龙岗区龙岗街道新生社区公交站台交易。被告人郭某涛接到杨某要购买冰毒的信息后，便联系被告人朱某松，告诉其有人要购买冰毒，让其将毒品送到其与杨某约定的地点。2016年6月5日13时许，杨某在深圳市龙岗区龙岗街道新生社区公交站台见到被告人郭某涛，郭某涛告诉其毒品不在身上，要带其到对面的马路上取，13时20分许，杨某按照郭某涛的指引，在深圳市龙岗区龙岗街道新生社区皮革广场公交站台旁边的天桥上，见到被告人朱某松，朱某松以4400元人民币的价格将两包用芙蓉王烟盒装着的冰毒贩卖给杨某。交易完成后，伏击民警将被告人郭某涛、朱某松抓获，当场在朱某松身上缴获毒资4400元人民币、作案工具手机一部，在郭某涛身上缴获作案工具手机一部。在杨某处缴获郭某涛、朱某松贩卖给其的冰毒两包(经深圳市龙岗区公安司法鉴定中心鉴定:重量分别为9.48克、8.58克，均检出甲基苯丙胺)。
原判认定上述事实的证据有，1、受案登记表。2016年5月5日9时50分，举报人杨某到深圳市公安局龙岗派出所举报称一名叫“涛爷”的男子在贩卖毒品，其与“涛爷”约好购买20个冰毒，一共4400元，其并愿意协助公安机关抓捕。2、立案决定书。深圳市公安局龙岗分局于2016年6月5日决定对办案立案侦查。3、物证冰毒二包、手机二部、毒资。相关物证照片经举报人、证人、被告人辨认。4、抓获经过。两被告人均于案发现场被当场抓获。5、身份材料。6、违法犯罪经历对比报告。7、人身检查笔录。抓捕被告人前，公安民警对举报人进行人身检查，未发现其携带有任何毒品或者违禁品。8、人身检查笔录。抓获被告人郭某涛后，民警对被告人郭某涛进行人身检查，查获手机一部。9、人身检查笔录。抓获被告人朱某松后，民警对被告人朱某松进行人身检查，查获手机一部及毒资人民币4400元。10、人身检查笔录。抓获被告人后，民警对举报人进行人身检查，查出装在香烟盒内的毒品二小包。11、对涉案手机进行检查，查出涉案短信内容、QQ及微信聊天记录。12、聊天记录。13、提取笔录、扣押决定书、扣押清单。从朱某松身上缴获毒资4400元人民币、一部手机;从郭某涛手中缴获一部手机;从举报人处提取到疑似毒品两小包。14、调取证据通知书。调取涉案手机号的开户资料及通话记录。15、深圳市公安局刑警支队疑似毒品收条。16、行政处罚决定书。被告人朱某松因吸毒被深圳市公安局龙岗分局处以行政拘留15日。17、证人杨某（举报人）证实其举报被告人贩毒并愿意配合公安机关抓捕。四、五天前，其在QQ群里面发布找毒品的信息，后通过QQ群认识一个网名叫“闯天下”（QQ号码为87×××99）的人，他问其有没有找到毒品，其说没有，对方说他那里有。昨天晚上8时许，其与该男子在龙岗街道麦当劳见面，双方约好购买20个冰毒，每个220元，一共4400元，并约好今日在龙岗新生交易。今日上午9时许，该男子用手机（号码为137××××6264）打电话给其，要其准备好钱，中午交易。其立即到派出所举报该贩毒线索。民警指示其继续与对方联系，双方约好中午12点在龙岗区新生社区农村商业银行门口的公交站台交易。中午12时，民警带其达到约定的交易地点，其先下车，民警在附近埋伏。其走到公交站与一名上身穿白色上衣，下身穿蓝色牛仔裤的男子接头，该男子就是之前其联系的“涛爷”。“涛爷”说毒品不在其身上，在另外一个人那里，让其先等一下，其和“涛爷”就在公交车站等。过了一会儿，“涛爷”说货在马路对面，让其一起去拿，其和“涛爷”一起走上旁边的人行天桥。其和“涛爷”走过天桥，来到马路对面。过了一会儿，一名穿绿色上衣的男子过来，“涛爷”让其给钱，其说看到货才行，于是“涛爷”就让穿绿色上衣的男子把货拿出了，其接过货看到是二包白色晶体，应该是冰毒，于是其把民警事先准备好的4400元给了穿绿色上衣的男子，该男子接过钱后将钱塞进自己裤袋。其和两名贩毒男子一起走上天桥，民警将两名贩毒男子抓获。证人杨某辨认出朱某松、郭某涛就是贩毒的男子。18、被告人郭某涛供述其以前打工时认识了“光头”，知道“光头”有吸冰毒行为，他说有人吸毒可以介绍给他，他可以给人提供毒品赚点钱。后“阿辉”在QQ上问其有没有冰毒，说想要20克，其就跟“光头”联系，“光头”说可以提供，其又与“阿辉”联系说每克220元，20克共4400元。其与“光头”、“阿辉”约定好案发当日中午一点到两点在龙岗皮革广场公交站交易。后其和“阿辉”在约定地点见面后，再与“光头”汇合，后“光头”和“阿辉”走在前面，三人上天桥时其看到“阿辉”给“光头”钱。“光头”说介绍成功会请其喝酒。其就是充当中间人角色，帮助“光头”牵线找下家贩卖“东西”。被告人郭某涛辨认出朱某松就是与其一起被抓的“光头”。19、被告人朱某松供述案发三四天前，“姚哥”通过QQ聊天问其有没有冰毒，其说暂时没有，要问一下，后面其问他要多少，“姚哥”说要20个冰毒，其问何时要，“姚哥”说越快越好。后其通过电话找“阿四”，与“阿四”说好以1800元购买了20个冰毒。案发当日凌晨四点，其从“阿四”处取得冰毒。早上六点，“姚哥”与其微信联系，后两人又通电话，约好中午在新生交易。中午一点左右，其坐出租车到龙岗中心医院，走路到新生天桥。在天桥下的公交站台，其见到了“姚哥”及一名陌生男子。三人走上天桥，在天桥上面，其先给那陌生男子冰毒，陌生男子接过后打开开了一下，从口袋拿了一叠钱给其，说是4400元。后其和“姚哥”被抓获。被告人朱某松辨认出郭某涛就是与其一起被抓的“姚哥”。20、鉴定意见。疑似冰毒两包经深圳市龙岗区公安司法鉴定中心鉴定:重量分别为9.48克、8.58克，均检出甲基苯丙胺。21、现场勘验、检查笔录及照片。
原判认为，被告人郭某涛、朱某松无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人郭某涛、朱某松系共同犯罪，在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均系主犯。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定判决：一、被告人郭某涛犯贩卖毒品罪判处有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币九千元；二、被告人朱某松犯贩卖毒品罪判处有期徒刑七年五个月，并处罚金人民币七千元；三、缴获的毒品予以没收并移送公安机关销毁，随案移送的作案工具手机二部依法予以没收。
宣判后，原审被告人郭某涛不服，提出上诉称，自己只是中间介绍人，本案主犯应当是朱某松，朱某松推脱自己的罪行。请求法院从轻判处。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。
本院认为，上诉人郭某涛、原审被告人朱某松无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人郭某涛、原审被告人朱某松系共同犯罪，在共同犯罪中，原审被告人朱某松系涉案毒品的货主，在案发现场交付毒品并收取毒资，系本案主犯；上诉人郭某涛居间介绍，促成毒品的交易，但是其不是涉案毒品的所有者，也没有中间加价，毒品和钱款的交接在举报人和原审被告人朱某松之间完成，其在共同犯罪中起次要作用，系本案从犯，一审法院认定其系主犯不当，应予纠正，上诉人郭某涛的上诉理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307刑初3231号刑事判决第（一）项中对上诉人郭某涛的定罪部分和第（二）、（三）项。
二、撤销深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307刑初3231号刑事判决第（一）项中对上诉人郭某涛的量刑部分。
三、上诉人（原审被告人）郭某涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月5日起至2021年6月4日止。罚金自本判决书生效之次日起一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 周 正 茂
审判员 杨 爱 云
审判员 何 远 彬
二〇一六年十二月十九日
书记员 邹鹏（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。