河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邢民一终字第403号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司，住所地：元氏县长春路25号，机构代码10801184-4。
负责人孙会军，该公司经理。
委托代理人赵苏芹，石家庄市新华同顺法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）常寿涛。
委托代理人郑瑞涛。
委托代理人高志廷，河北事杰律师事务所律师。
原审被告李进军，农民。
原审被告元氏晨阳运输服务有限公司，住所地：元氏县长春路，机构代码76342407-1。
法定代表人李敬民，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服南宫市人民法院（2014）南民初字第399号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司的委托代理人赵苏芹，被上诉人常寿涛的委托代理人郑瑞涛、高志廷到庭参加诉讼，原审被告元氏晨阳运输服务有限公司及原审被告李进军经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2013年10月15日17时50分许，李进军驾驶冀A×××××-冀A×××××挂沿邢德线由东向西行驶至上述地点时，与由北向南常寿涛骑行的自行车相撞，造成：常寿涛受伤，两车受损的交通事故。2013年10月17日，南宫市交警大队出具南宫市大队公交认字（2013）第50163号道路交通事故认定书，结论为：李进军负此次事故的全部责任，常寿涛无责任。常寿涛当即被送往南宫市人民医院治疗，诊断为1、外伤性头痛头晕。2、外伤性蛛网膜下腔出血。3、前额多处皮肤擦伤。4、创伤性湿肺。5、右腕部软组织损伤，伴皮肤擦伤。6、左膝关节软组织损伤。7、左上切牙1、3缺如。8、右上切牙1、2冠折。9、左上切牙2Ⅲ度松动。10、上颌牙龈撕裂。11、外伤性癫痫。12、支气管炎。治疗休息意见为，1、继续休息，药物治疗。2、定期复查。3、加强营养。原告住院治疗37天，产生药费38375.2元，交通费260元。2014年3月4日，经南宫司法医学鉴定中心伤残评定1、构成伤残玖级。2、休息180日，营养120日，护理150日。3、后期治疗费15000元。产生鉴定费2000元。另查明，常寿涛在交通事故发生前，在南宫市瑞涛农资经营部工作，日收入90元。事故发生后，元氏晨阳运输服务有限公司交交警队押金5万元，常寿涛已支取3万元。冀A×××××-冀A×××××挂系李进军分期付款从元氏晨阳运输服务有限公司买得，并享有控制、营运、获取利润等权利，取得实际车主资格。该车辆在中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司投保了一份交强险，主、挂车各一份商业第三者险，保险期间均为2013年10月12日至2014年10月11日。
原审认为，交通事故赔偿首先由事故车辆投保公司在交强险分项限额内优先赔偿。不足部分按责任分担。被告李进军按照分期付款方式从元氏晨阳运输服务有限公司购买汽车，并且控制营运获取利润，应为实际车主，应承担赔偿责任。被告元氏晨阳运输服务有限公司以分期付款方式将车辆卖于被告李进军，在全部车款未付清前，车辆登记在该公司，该公司应视为名义车主。故被告元氏晨阳运输服务有限公司不承担赔偿责任。原告应列入赔偿的项目数额为：1、医药费38375.2元。2、误工费180天×90元=16200元。3、护理费150天×37.4元=5610元。4、伙食补助费50元×37天=1850元。5、交通费260元。6、营养费120天×20元=2400元。7、伤残赔偿金9102元×20年×20%=36408元。8、后期治疗费15000元。9、精神抚慰金9000元。10、鉴定费2000元。1-9项合计125103.20元。由被告中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司在交强险分项限额内赔偿原告医药费1万元，误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计67478元。合计77478元。剩余47625.2元，由被告中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司在商业第三者险限额内赔偿原告47625.2元，合计125103.20元。鉴定费2000元由被告李进军承担。原告得到赔偿后应退还被告元氏晨阳运输服务有限公司垫付的3万元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17、18、19、20、21、22、23、24、25条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于购买人使用分项付款购买的车辆从事运输因交通事故造成他人财产损失保留车辆所有权的出卖方不应承担民事责任的批复》，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司于本判决生效之日起二十日内在交强险各分项限额内赔偿原告常寿涛77478元。在第三者责任险限额内赔偿原告常寿涛47625.2元。合计125103.2元。实际赔偿原告常寿涛95103.2元，支付被告元氏晨阳运输服务有限公司垫付款30000元。二、被告李进军于本判决书生效之日起二十日内赔偿原告常寿涛鉴定费2000元。三、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3070元减半收取1535元，由被告李进军承担。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司不服，其主要上诉称：1、医疗费用中，应扣除乙类药品费用的5%、扣除特诊治疗费用的10%、特殊材料费用的20%、丙类药品不属于医保用药应全部扣除，合计应扣除5822元。2、南宫市司法医学鉴定中心伤残评定作出的护理日不予认可，应以实际住院天数37天为宜，对后期治疗费15000元，不予认可，应只给治疗牙的费用10000元。对误工天数180天计算不合理，应改为122天。对伤残级别鉴定不予认可，认定伤残九级不合理，我司申请重新鉴定。
被上诉人常寿涛主要答辩称：一审认定事实清楚，证据确实充分，上诉人在一审时经合法传唤未到庭，应视为放弃了自己的诉讼权利，上诉人上诉理由不成立，应驳回上诉，维持原判。
原审被告元氏晨阳运输服务有限公司及原审被告李进军未到庭未提交书面答辩称。
本院认为，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原判确定先由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿的意见正确。关于医疗费用问题，上诉人称应扣除乙类药品费用的5%、扣除特诊治疗费用的10%、特殊材料费用的20%、丙类药品不属于医保用药应全部扣除，但上诉人对保险合同中有无保险约定未提交证据予以证明，且该主张不符合保险法相关规定，故该项主张本院不予支持；关于误工、护理、后期治疗、伤残等级问题，一审对误工、护理期限计算欠妥，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故误工费应计算为12600元（140天×90元），护理期限应根据受害人的伤情、住院病历等按37天计算为宜，故护理费应计算为1383.8元（37天×37.4元）。对于后期治疗费用，常寿涛因需长期口服控制癫痫的费用及需植入四枚义齿，原判支持15000元并无不妥，上诉人称应支持10000元，其理据不充分，本院不予支持。对于上诉人在二审庭审中申请重新鉴定问题，其未提供相关证据足以反驳，且不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条的规定，故原判依据司法医学鉴定中心伤残评定意见确定的伤残级别计算相关费用并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省南宫市人民法院（2014）南民初字第399号民事判决第二项、第三项即“二、被告李进军于本判决书生效之日起二十日内赔偿原告常寿涛鉴定费2000元。三、驳回原告的其它诉讼请求。”；
二、变更河北省南宫市人民法院（2014）南民初字第399号民事判决第一项“被告中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司于本判决生效之日起二十日内在交强险各分项限额内赔偿原告常寿涛77478元。在第三者责任险限额内赔偿原告常寿涛47625.2元。合计125103.2元。实际赔偿原告常寿涛95103.2元，支付被告元氏晨阳运输服务有限公司垫付款30000元。”为“中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司于本判决生效之日起二十日内在交强险各分项限额内赔偿常寿涛69651.8元。在第三者责任险限额内赔偿常寿涛47625.2元。合计117277元。实际赔偿常寿涛87277元，支付元氏晨阳运输服务有限公司垫付款30000元。”
一审案件受理费负担不变，二审案件受理费3070元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张庆安
审判员 杨善敏
审判员 闫海燕
二〇一四年十一月三日
书记员 杨世敏