辽宁省盘锦市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽11民终265号上诉人（原审原告）：周鸿飞，男，汉族，无业，住盘锦市双台子区。委托诉讼代理人：齐婷婷，辽宁芳诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：盘锦市残疾人辅助器具服务中心，住所地盘锦市双台子区育红路***号。法定代表人：刘伟，该中心主任。上诉人周鸿飞因与被上诉人盘锦市残疾人辅助器具服务中心（以下简称辅助器具中心）劳动争议一案，不服盘锦市双台子区人民法院（2016）辽1102民初1393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。周鸿飞上诉请求：1、撤销盘锦市双台子区人民法院（2016）辽1102民初1393号民事判决，依法支持一审诉讼请求或发回重审；2、涉诉费用由被上诉人承担。事实及理由：1、一审认定事实错误，上诉人从未与被上诉人解除劳动关系。被上诉人辩称在2015年5月第一次仲裁庭审时书面通知上诉人解除劳动合同，但上诉人从未同意解除。虽然被上诉人在2015年5月第一次仲裁过程中提供了一份签到簿，但该签到簿系伪造，上诉人从未接到上岗通知，也未在签到簿上签字。上诉人不存在违反《劳动合同法》及单位规章制度的行为，不存在过失性辞退的情形，被上诉人无权单方面解除劳动合同。故在劳动合同履行期内（2013年5月至2016年5月），双方应继续履行。2、一审判决适用法律错误。一审判决第4页第2行认定“双方可视为默认劳动关系已经解除的事实”是错误的。上诉人虽2015年1月13日起未向被上诉人提供劳动，但不是因为上诉人的原因未提供，而是被上诉人一直没有明确向上诉人提供岗位，导致上诉人无法上岗。上诉人停工期间既无收入，又不敢轻易离开家中，生活得不到保障，苦不堪言。上诉人也曾多次与被上诉人联系解决此事，但被上诉人的相关负责人一直相互推诿至今。综上，上诉人工作期间不存在违反《劳动合同法》第三十九条的情形，一审法院不应认定双方劳动关系已经解除。据此，一审法院认定事实不清，导致适用法律错误，望二审法院予以纠正，作出合理公正判决。辅助器具中心辩称，第一次劳动仲裁庭审中我方律师已经提出与上诉人解除劳动合同，我方服从裁决，也未进行过上诉。当时上诉人是在市残联工作，换领导之后上诉人主动提出回到我处工作，根据当时规定，我们单位不允许有临时工，我接管的时候他已经在市残联上班了。周鸿飞向一审法院起诉请求：1、不服盘锦市劳动人事争议仲裁委员会盘劳人仲裁字[2016]147号仲裁裁决；2、判令辅助器具中心为周鸿飞补发2015年5日至2016年5月的工资；3、判令辅助器具中心为周鸿飞补交2015年5月至2016年5月的社会保险金；4、判令辅助器具中心支付经济补偿金5784元；5、判令辅助器具中心承担涉诉费用。一审法院认定事实：周鸿飞与辅助器具中心签订劳动合同，期限自2013年5月至2016年5月止。周鸿飞在辅助器具中心工作至2014年12月。后因其它原因于2015年1月12日周鸿飞被临时抽调到盘锦市残疾人康复中心，周鸿飞于当日去该处报到，1月13日后未到单位上班（仲裁卷宗单位签到薄证明）。2015年4月，周鸿飞以请求辅助器具中心支付2013年10月至2014年12月的工资差额、支付2015年1月至4月的工资、辅助器具中心为周鸿飞补缴2013年5月至2015年4月的社会保险费为由向盘锦市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年6月2日作出盘劳人仲裁字（2015）13号仲裁裁决，裁决支持周鸿飞申请的第二、三项请求。2016年8月，周鸿飞以请求辅助器具中心支付2015年5月至2016年5月的工资、为周鸿飞补缴2015年5月至2016年5月的社会保险费为由向盘锦市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年9月5日作出盘劳人仲裁字（2016）147号仲裁裁决，裁决：对申请人的仲裁请求不予支持。周鸿飞不服该仲裁裁决书，在法定期间内向本院提起诉讼。一审法院认为，周鸿飞与辅助器具中心对签订劳动合同事实无异议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，各自履行各自的义务。周鸿飞于2015年1月12日临时抽掉到盘锦市残疾人康复中心工作，周鸿飞于当日去该处报到后至今未到单位上班，也无证据证明其未到岗是由辅助器具中心造成的。且辅助器具中心在2015年5月仲裁时依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条[过失性辞退]第二项劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。通知周鸿飞要求解除劳动关系，周鸿飞并未提出异议。周鸿飞于2015年1月13日开始至今未向辅助器具中心提供劳动，辅助器具中心也未向周鸿飞提供劳动报酬，双方可视为已默认劳动合同关系已经解除的事实。因此周鸿飞要求辅助器具中心支付2015年5月之后的工资，没有法律依据，本院不予支持。判决：驳回周鸿飞的诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由周鸿飞承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院依职权向盘锦市劳动人事争议仲裁委员会调取了辅助器具中心及康复中心的签到簿。周鸿飞质证认为：对辅助器具中心的签到簿真实性没有异议，是本人所签，对康复中心签到簿真实性有异议，其中2015年1月12日的签字不是本人书写，其他也没有本人签字。辅助器具中心质证认为：对辅助器具中心签到簿真实性没有异议，对康复中心签到簿是因为我康复中心办公室人员因怕检查缺席帮他签的。对辅助器具中心签到簿中周鸿飞的签字，因双方均无异议，本院予以确认。对康复中心中2015年1月12日周鸿飞的签字，因双方均认可不是周鸿飞所签，本院不予确认，该证据不能证明周鸿飞曾于2015年1月12日到康复中心进行报道及之后旷工的事实。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院根据仲裁卷宗康复中心签到簿，以周鸿飞于2015年1月12日到康复中心报到，1月13日后未到单位上班，存在违反劳动纪律或用人单位规章制度为由，认定用人单位可以解除劳动合同，并以用人单位通知周鸿飞解除劳动合同，周鸿飞未提出异议为由，认定双方视为默认劳动合同已经解除。经审查，一审法院所依据的签到簿在一审中未经过双方当事人质证，经本院组织当事人对该证据予以质证，可以认定康复中心2015年1月12日的签到簿不是周鸿飞本人所签，即不能证明周鸿飞曾于1月12日到康复中心报到，之后未上岗的事实。此外，辅助器具中心也未向法院提交证据证明其已按法律规定提前三十日以书面形式向周鸿飞发出书面通知或周鸿飞存在其他可以解除劳动合同的情形。故一审法院认定双方于2015年1月13日解除劳动关系欠妥。根据本院调取的辅助器具中心签到簿，并结合双方当事人的自述，可以认定周鸿飞于2015年1月10日起未向辅助器具中心提供劳动，属于待工状态。另查明：周鸿飞的工资为1500元/月，社会保险费为428元/月。2015年7月1日起至2016年6月30日，辽宁省盘锦市双台子区城市低保标准为514元/月。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……”。辅具器具中心虽主张在仲裁答辩时提出与周鸿飞解除劳动合同，但未向法院提交能够证明其提前三十日向周鸿飞书面通知解除劳动合同或周鸿飞存在可以解除劳动合同情形的证据，故应当认定双方的劳动合同继续履行。《劳动部关于印发的通知》第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”中华人民共和国劳动和社会保障部令（第21号）《最低工资规定》第三条第一款规定：“本规定所称最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。”第二款规定：“本规定所称正常劳动，是指劳动者按依法签订的劳动合同约定，在法定工作时间或劳动合同约定的工作时间内从事的劳动。……”《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第58条规定：“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，……”。结合本案，双方在合同存续期间，周鸿飞于2015年1月10日起，非因自身原因待工，在此期间周鸿飞未向辅助器具中心提供正常劳动，辅助器具中心应按当地最低生活费标准向周鸿飞发放工资并为其交纳社会保险费，故周鸿飞主张辅助器具中心支付2015年5月至2016年5月的工资应为6,168元（514元/月×12月）。合同到期后，双方未继续签订劳动合同，辅助器具中心应向周鸿飞支付经济补偿金，其中按月工资1500元，三个月的标准计算，即4,500元（1500元/月×3月）。对周鸿飞主张的由辅助器具中心为其补缴2015年5月至2016年5月的社会保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”本法第六十三条第二、三款及第八十六款也对用人单位未按时登记、足额缴纳社会保险费的法律责任及处罚方式进行了规定，其征缴和罚款的主体均为社会保险费征收机构或有关行政部门；此外，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定的“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。综上，辅助器具中心未按时为周鸿飞缴纳社会保险费，应由征收机构责令其限期缴纳或补足，如周鸿飞因辅助器具中心不能补办导致无法享受社会保险待遇，则周鸿飞可就损失部分向辅助器具中心另行主张权利，故对该部分请求，本院不予审理。综上所述，周鸿飞的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决如下：一、撤销盘锦市双台子区人民法院（2016）辽1102民初1393号民事判决；二、被上诉人盘锦市残疾人辅助器具服务中心于本判决生效后十日内支付上诉人周鸿飞2015年5月至2016年5月的工资6,168元；三、被上诉人盘锦市残疾人辅助器具服务中心于本判决生效后十日内支付上诉人周鸿飞经济补偿金4,500元。四、驳回上诉人周鸿飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由盘锦市残疾人辅助器具服务中心负担。二审案件受理费10元，由盘锦市残疾人辅助器具服务中心负担。本判决为终审判决。审 判 长  王庆丰审 判 员  高玉波代理审判员  石 光二〇一七年五月三日书 记 员  杨 鑫