福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宁刑终字第125号
原公诉机关福建省古田县人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏榕，男，1970年4月21日出生于福建省古田县，身份证号码：3522271970********，汉族，小学文化，无业，住古田县城西街道罗峰村弯墩路**号。因涉嫌强奸、猥亵儿童罪于2013年8月30日被古田县公安局刑事拘留，同年9月30日经古田县人民检察院批准由古田县公安局执行逮捕，现羁押于古田县看守所。
福建省古田县人民法院审理古田县人民检察院指控原审被告人魏榕犯强奸、猥亵儿童罪一案，于2014年3月20日作出（2014）古刑初字第33号刑事判决。原审被告人魏榕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人魏榕，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）强奸
2012年6月至8月间，被告人魏榕明知被害人张某某系未满十二周岁幼女，利用张某某向其要零花钱之机，先后三次在古田县塔山公园内围墙边台阶处、城东街道兴隆花园健身器材设施旁、古田县城西街道文华路6号2楼魏榕卧室内，与被害人张某某发生性关系。
（二）猥亵儿童
2012年7月间的两天晚上，被告人魏榕明知被害人程某萱系未满十二周岁幼女，利用与被害人玩耍之机，先后两次在古田县城东街道兴隆花园健身器材设施旁、塔山公园一凉亭内抚摸被害人程某萱外阴部。2013年7月间的一天晚上，被告人魏榕又用同样手段在古田县城东街道兴隆花园健身器材设施旁抚摸未满十二周岁的被害人程某垚外阴部。
2013年8月29日，被告人魏榕在古田县城西街道艳阳天酒楼门口被古田县公安局干警抓获。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人张某某陈述及辩认笔录证实，2012年的夏天，她被“叔叔”强奸过三次，一次是晚上在塔山公园台阶处，一次是晚上在兴隆花园小区内，一次是白天在“叔叔”家里二楼房间内。每次强奸之前她有向“叔叔”要零花钱，强奸完之后“叔叔”每次都有给她10元钱。经辨认，强奸她的这个“叔叔”即被告人魏榕。
2、被害人程某萱陈述及辩认笔录证实，2012年的暑假，她和“叔叔”在玩的过程中被“叔叔”猥亵过两次，一次是晚上在兴隆花园健身器材旁，一次是晚上在塔山公园一凉亭内。经辨认，猥亵她的这个“叔叔”即被告人魏榕。
3、被害人程某垚陈述及辩认笔录证实，2013年放暑假过后的几天，她和“叔叔”在玩的过程中被“叔叔”猥亵过一次，是晚上在兴隆花园健身器材旁。她的姐姐（即程某萱）还告诉她“叔叔”还摸过姐姐的外阴部。经辨认，猥亵她的这个“叔叔”即本案的被告人魏榕。
4、证人赵善娇证言证实，她的外甥女张某某寄养在她家里。2013年9月初的时候，她从张某某处得知，2012年至2013年期间，有一个陌生男子经常在古田县体育场玩，玩久了之后，该男子与张某某相互之间就认识了。而后这名男子先后三次将张某某带至古田县体育场河边的小区内、古田县塔山、该男子的住宅内用他的性器官与张某某的阴道接触，并且有一次还给了张某某10元钱。
5、证人张孝申、赵善球（系张某某父母）证言证实，张某某是委托赵善娇看管，平时经常到体育广场附近的游戏机店玩。张某某学习能力比较差，不爱读书，脑子有点智障。张孝申还证实其家人告诉他张某某被人强奸了。
6、证人张宝美证言证实，她接到姨妈赵善娇的电话说她妹妹张某某被人强奸了，她听说后从福州赶回来，询问妹妹张某某，张某某确认之前被人强奸过。
7、证人程书坚证言及辩认笔录证实，在放暑假的这段时间内，有一个30多岁的“叔叔”经常在体育馆草坪跟他和程某萱、程某垚一起玩。经辨认，这个“叔叔”即被告人魏榕。
8、证人魏林辉证言证实，他儿子魏榕平时都和他一起住，在古田县城西街道文华路6号。这幢房子有四层楼，他平时都是住在四楼，儿子魏榕都是住在二楼。
9、证人陈春青、丁楚欣、雷雅珑、陈婉月、钱琛渊、赵巧云证言共同证实，张某某学习成绩并不好，同学会排斥她，有时说话不清楚，平常不爱说话，人看上去有点傻傻的，智力比同龄孩子差很多。
10、古田县公安局制作的现场勘查笔录、照片、平面图、辨认笔录证实，张某某、程某萱、程某垚被被告人魏榕强奸、猥亵的现场分别位于：（1）古田县城西街道文华路6号2楼卧室内；（2）古田县城东街道兴隆花园小区内健身器材处；（3）古田县塔山公园内围墙边台阶处；（4）古田县塔山公园一凉亭内。以上犯罪现场均经被告人魏榕指认予以确认。
11、到案经过证实，2013年8月29日，被告人魏榕在古田县城西街道艳阳天酒楼门口被古田县公安局干警抓获。
12、户籍证明证实，被告人魏榕1970年4月21日出生于福建省古田县，案发时已达完全刑事责任年龄。被害人张某某，女，2001年9月28日出生；程某萱，女，2005年5月28日出生；程某垚，女，2007年5月12日出生。
13、福建省精神卫生中心司法鉴定所鉴定证实，被害人张某某轻度精神发育迟滞，部分性自卫能力。
14、入所健康检查表证实，被告人魏榕入所前身体健康，没有伤情。
15、被告人魏榕供述及辩认笔录证实，2012年6月至8月间，其利用张某某向其要零花钱之机，先后三次在古田县塔山公园内围墙边台阶处、城东街道兴隆花园健身器材设施旁、古田县城西街道文华路6号2楼其卧室内与被害人发生性关系。2012年7月间的两天晚上，其利用与被害人玩耍之机，先后两次在古田县城东街道兴隆花园健身器材设施旁、塔山公园一凉亭内抚摸被害人程某萱外阴部。2013年7月间的一天晚上，其又用同样手段在古田县城东街道兴隆花园健身器材设施旁抚摸被害人程某垚外阴部。经辩认，本案的被害人即张某某、程某萱、程某垚。
原判认为，被告人魏榕明知他人系未满十二周岁幼女而多次与其发生性关系，其行为已构成强奸罪；被告人魏榕为寻求性刺激，明知他人系未满十二周岁儿童而多次抚摸其生殖器，其行为已构成猥亵儿童罪。对被告人魏榕予以数罪并罚。被告人魏榕多次奸淫不满十四周岁的幼女，依法应当从重处罚；被告人魏榕利用被害人张某某轻度精神发育迟滞，部分性自卫能力而多次与被害人发生性关系，酌情从重处罚；被告人魏榕多次猥亵儿童，应当从重处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款，第二百三十七条第一款、第三款，第六十九条之规定，作出判决：被告人魏榕犯强奸罪，判处有期徒刑六年；犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑八年。
上诉人魏榕上诉称，古田县城东街道兴隆花园健身器材设施旁、塔山公园均为群众过路地方，其没有与被害人张某某发生性行为；张某某在他家里只是玩电脑，其亦无与她发生性行为；原审认定其犯强奸罪事实错误，要求撤销原判。
经审理查明，原判认定原审被告人魏榕明于2012年6月至8月间，先后三次与未满十二周岁幼女张某某发生性关系以及2012年7月间，先后两次抚摸未满十二周岁幼女程某萱外阴部，一次抚摸程某垚外阴部的事实清楚，证据确实充分，有业经一审庭审质证的相关证据证实，本院予以确认。
关于上诉人魏榕提出其没有与被害人张某某发生性行为，原判认定其强奸罪事实错误的上诉理由。经查，上诉人魏榕利用张某某向其要零花钱之机，先后三次与被害人发生性行为的事实，有被害人即张某某、程某萱、程某垚的陈述，证人赵善娇、张孝申、张宝美的证言，以及上诉人魏榕在侦查机关所作的供述和对作案现场指认的辨认笔录予以证实，故上诉人魏榕该上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人魏榕明知他人系未满十二周岁幼女而多次与其发生性关系，其行为已构成强奸罪；上诉人魏榕为寻求性刺激，明知他人系未满十二周岁儿童而多次抚摸其生殖器，其行为已构成猥亵儿童罪。对被告人魏榕予以数罪并罚。被告人魏榕多次奸淫不满十四周岁的幼女，应当从重处罚；被告人魏榕利用被害人张某某轻度精神发育迟滞，部分性自卫能力而多次与被害人发生性关系，酌情从重处罚；被告人魏榕多次猥亵儿童，应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确凿，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人魏榕提出其没有与被害人张某某发生性关系的上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许丽珍
审 判 员 甘 飞
代理审判员 朱 经
二〇一四年五月九日
书 记 员 雷晔滢
附法律相关条文：
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
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