辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽02民终1876号上诉人（原审原告）：大连志成劳务分包有限公司。法定代表人：韩辉，系该公司经理。委托诉讼代理人：滕玲，辽宁新世纪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡吉发。委托诉讼代理人：王福纯，辽宁芳鑫律师事务所律师。上诉人大连志成劳务分包有限公司（以下简称志成劳务公司）因与被上诉人胡吉发劳动争议纠纷一案，不服辽宁省庄河市人民法院（2016）辽0283民初4609号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年3月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人志成劳务公司的委托诉讼代理人滕玲、被上诉人胡吉发的委托诉讼代理人王福纯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。志成劳务公司的上诉请求：撤销原判，依法对原判认定的护理费予以改判。事实与理由为：一、被上诉人在原审中未提供其住院期间应当由医院出具的陪护证明书，也没有实际发生护理费的相关凭证，一审支持被上诉人护理费的请求缺乏依据；二、原审按照每天200元的标准确定护理费的数额过高。大人社发（2015）82号文件同时发布了医院护工24小时护理（180元-200元每天）和12小时护理（100元每天）二种标准，原审采用24小时护理标准缺少事实依据。胡吉发辩称，被上诉人已经构成八级伤残，伤情较重，应当需要24小时护理，被上诉人享有的标准低于一般的护理标准，我方认为被上诉人的护理费应按照每天300元进行支付。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。志成劳务公司向一审法院起诉请求：请求法院判令不向胡吉发支付工伤待遇95662.07元。并由胡吉发承担诉讼费。一审法院认定事实如下：原告系经大连市工商行政管理局登记的有限责任公司。经营范围为：建筑工程劳务分包、房屋建筑工程、室内外装修装饰工程、公路工程、铁路工程、电力工程、市政公用工程、机电安装工程、园林古建筑工程、地基与基础工程、土石方工程、建筑幕墙工程、消防设施工程的设计施工、建筑工程机械与设备租赁、劳务派遣、人力资源服务。被告于2015年3月10日到原告处从事力工工作，2015年4月3日，原、被告双方签订了劳动合同。自2015年4月3日至2017年4月2日，试用期自2015年4月3日至2015年6月2日。工作地点为昆明枢纽项目，并约定在试用期期间的工资标准为3500元/月。2015年4月30日早上6时，被告胡吉发在工作中受伤，并于当日送至云南省昆明市中国人民解放军五三三医院治疗39天，所花医疗费全部由原告支付。被告住院期间由原告安排人员陪护20日，余下时间由被告妻子护理。2015年6月8日被告出院，出院医嘱建议休息3个月。2015年10月27日，被告的受伤事项被认定为工伤。2016年1月8日，经大连市劳动能力鉴定委员会评定为伤残八级。原告本人及委托中铁九局集团有限公司昆明枢纽铁路指挥部通过中国建设银行昆明官渡支行支付给被告2015年4月至2015年1月工资款34883元。2016年5月24日被告向庄河市劳动人事仲裁委员会提起仲裁申请。申请事项为：1、解除与原告之间的劳动关系。2、给付一次性伤残补助金49500元。3、给付一次性就业补助金72000元。4、给付一次性医疗补助金58311元。5、给付停工留薪期工资54000元。6、给付护理费14420元。7、给付住院伙食补助费3900元。8、给付交通费2000元。2016年7月1日庄河市劳动人事争议仲裁委员会作出了庄劳人仲裁字[2016]第102号仲裁裁决书、裁决：1、原告向被告支付一次性伤残就业补助金72000元。2、原告支付给被告停工留薪期工资19862.07元、护理费3800元。关于一次性伤残就业补助金的计算方法为：16个月×4500元/月=72000元；关于停工留薪期的工资的计算方法为：4500元/月÷21.75天×9天+4500元/月×4个月=19862.07元。原告不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至本院，要求判决原告不向被告支付工伤待遇95662.07元，被告不同意原告的诉讼请求。一审法院认为，依法订立的劳动合同和劳动者的合法权益受法律保护。原、被告存在劳动关系期间，被告因工致残并被鉴定构成八级伤残的事实清楚、证据充分，享有应获得相关赔偿的权利。我国《工伤保险条例》第三十七条第二款规定：职工因工致残被评定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止、或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《关于贯彻实施有关问题的通知》（大人社发[2011]129号）规定：职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残，经工伤职工本人提出，并按有关规定与用人单位解除、终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的计发基数以工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月平均工资相比较，采取就高不就低的原则，计算工伤职工月平均工资。其中，八级伤残的为16个月。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。关于被告护理费的标准问题，参照大人社发[2015]82号文件规定，护理费标准为200元/天标准较为合理。据此，被告作为权利人享有要求原告支付一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资及住院期间护理费的权利，原告负有此项义务。关于被告应享有的工资标准问题。原、被告双方在签订劳动合同书时，对试用期和试用期工资已作出了约定，被告系在试用期内发生工伤事故，故工资标准应按3500元/月计算。原告应支付给被告一次性伤残结业补助金为56000元（16个月×3500元/月）；停工留薪期工资为15448.28元（3500元/月÷21.75天×9天+3500元/月×4个月）；护理费3800元（19天×200元/天），合计共计75248.28元。按照规定被告受工伤后已享受了停工留薪期工资，超出部分应从总额中予以扣除。原告提供的证据已证明从2015年4月至2016年1月原告已实际支付了被告工资34883元，扣除停工留薪期工资15448.28元，原告多支付给被告工资19434.72元（34883元-15448.28元）。此款应从赔偿总额中扣除。故原告应支付给被告一次性伤残就业补助金和护理费40365.28元（56000元-19434.72元+3800元）。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《关于贯彻实施有关问题的通知》（大人社发[2011]129号）第三条之规定，一审法院判决：原告大连志成劳务分包有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付给被告胡吉发一次性伤残就业补助金、护理费共计40365.28元。案件受理费5元，由被告胡吉发负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。被上诉人在劳动关系存续期间，因公致残并被鉴定构成八级伤残，上诉人理应按照《工伤保险条例》的相关规定，向被上诉人支付相关的赔偿。依据大连市劳动能力鉴定委员会的鉴定，被上诉人伤情情况为：腰1、2、3左侧横突骨折，双侧多发肋骨骨折，胸廓内陷畸形、胸腔积液、肺损伤、肾挫伤、肝挫伤、全身多处软组织挫伤，评定为伤残八级。在被上诉人住院治疗期间，上诉人派人对被上诉人进行了部分护理，剩余19天均由被上诉人的妻子护理。因被上诉人的妻子没有固定职业，故一审法院根据被上诉人伤情的具体情况，参照大人社发【2015】82号文件的规定，认定被上诉人需要24小时护理，并按照每天200元的标准确定护理费的数额并无不妥。上诉人的上诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审查明事实清楚，判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大连志成劳务分包有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  姜开伦审 判 员  张 劲代理审判员  郭志瑞二〇一七年三月二十七日书 记 员  冯安如附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。