浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙07刑终743号
原公诉机关浙江省东阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕万明，男，1993年10月29日出生于浙江省东阳市，汉族，小学文化，农民，住东阳市。2014年8月4日因犯寻衅滋事罪被东阳市人民法院判处有期徒刑六个月，2015年1月31日刑满释放；2015年10月15日因犯赌博罪被东阳市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元；2016年3月19日因赌博被东阳市公安局行政拘留四日。2016年7月24日因本案被东阳市公安局刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现羁押于东阳市看守所。
上诉人（原审被告人）徐红迪，男，1982年6月10日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，农民，住东阳市。2005年12月2日因犯故意伤害罪被东阳市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月。2016年7月26日因本案被东阳市公安局刑事拘留，同年8月12日依法变更强制措施为取保候审，2017年2月23日经东阳市人民法院决定被逮捕。现羁押于东阳市看守所。
原审被告人李晓文，男，1983年3月1日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，农民，住东阳市。2005年12月2日因犯故意伤害罪被东阳市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2016年7月26日因本案被东阳市公安局刑事拘留，同年8月12日依法变更强制措施为取保候审，2017年2月23日经东阳市人民法院决定被逮捕，2017年7月4日经东阳市人民法院决定变更强制措施为监视居住。现在家候审。
原审被告人单军锋，男，1982年1月19日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，农民，住东阳市。2016年8月18日因本案被东阳市公安局依法取保候审。现在家候审。
浙江省东阳市人民法院审理东阳市人民检察院指控被告人吕万明、李晓文、徐红迪、单军锋犯寻衅滋事罪一案，于2017年2月21日作出（2016）浙0783刑初1394号刑事判决。原审被告人吕万明、徐红迪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年4月14日晚上，被告人吕万明与曹某、卢某（均另案处理）在东阳市城区江南会KTV二楼碰到卢某的朋友徐某1，见徐某1正与王某1发生争执。曹某即上前对王某1进行推搡，后双方发生口角，曹某对王某1进行殴打，王某1则拿起垃圾桶上的铁盆与曹某对打。被告人吕万明和卢某见状上前与曹某一起用拳头对王某1进行殴打，王某1的朋友赵某1等人上前帮忙，吕万明捡起地上的铁盆殴打赵某1等人，又跑进包厢拿啤酒瓶砸击王某1头部，拿茶几脚殴打王某1头部。期间吕万明的朋友吴某1（另案处理）等人闻讯亦上前对赵某1等人进行殴打，并持啤酒瓶、木框架等物上前砸击赵某1等人。后被告人吕万明与曹某、卢某又对王某1拳打脚踢，被告人吴某1也踢了王某1一脚。经鉴定认定，王某1额顶部、左颞顶部及左上眼睑创伤，累计创疤长9.4厘米，损伤程度为轻伤二级；赵某1顶部头皮血肿，损伤程度为轻微伤。
被告人李晓文、徐红迪因之前到江南会KTV唱歌，对经理龚某未前来敬酒一事心存不满。2016年5月31日凌晨，被告人李晓文、徐红迪又来到江南会KTV唱歌，在龚某来三楼B06包厢向二人敬酒道歉时，借故对龚某进行殴打。被告人徐红迪持啤酒瓶砸向龚某，并上前打了二个巴掌，又用脚踢龚某。龚某逃出包厢呼救，被告人李晓文又上前用脚踢龚某，且与被告人徐红迪追逐龚某欲继续进行殴打，遭KTV其他工作人员阻拦。被告人李晓文、徐红迪及包厢内的其他人员遂对KTV工作人员徐某2、石某2等人进行殴打。龚某逃到四楼其办公室内躲避。同包厢内唱歌的被告人单军锋等人遂到该办公室强行将龚某推拉回KTV三楼楼梯口，途中对其进行了殴打，在KTV工作人员上来劝阻时，亦对工作人员进行殴打。被告人李晓文见龚某被带至三楼，又冲上前对其进行殴打，后被人劝阻。期间，被告人吕万明得知被告人李晓文等人在江南会KTV内与他人打斗后，与“小圆”（另案处理）携带砍刀、钢管，冲至江南会KTV三楼，欲参与打斗，后被人劝离。经鉴定认定，龚某右侧额颞部头皮挫伤，左前臂掌侧皮肤划伤；石某2额部、右额部皮肤擦伤，左眼部挫伤；徐某2左肩部、左上臂上段外侧及右小腿中段外侧软组织挫伤，软组织挫伤面积达15.0平方厘米以上，三人的损伤程度均为轻微伤。案发后，被告人李晓文、徐红迪已与被害人龚某、徐某2、石某2等人就人身损害赔偿达成和解，并兑付赔偿款，取得谅解。
被告人吕万明与高某3系朋友关系，2016年7月11日晚上，二人均在东阳城区中山路终点网吧上网，后高某3与蔡某在网吧门口因债务问题发生冲突，并引发打斗。被告人吕万明在高某3要求下打开轿车后备箱，高某3持砍刀上前在蔡某头部砍了一刀，被告人吕万明亦持砍刀上前帮忙，被他人劝阻。案发后，高某3与蔡某自行和解，对经济损失进行了赔偿，并取得谅解。
2016年7月26日，被告人李晓文、徐红迪主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。被告人李晓文在取保候审期间劝说被告人单军锋主动到公安机关投案，被告人单军锋到案后如实供述自己的罪行。
据此，原审法院依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十八条及《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第五条之规定，以寻衅滋事罪分别判处被告人吕万明有期徒刑一年九个月；判处被告人李晓文拘役五个月；判处被告人徐红迪有期徒刑七个月；判处被告人单军锋拘役五个月，缓刑一年。
被告人吕万明上诉提出，其在同徐某1等人寻衅滋事共同犯罪中所起作用较小，不是主犯，应对其从轻处罚，一审对其量刑过重，请求二审法院从轻改判。
被告人徐红迪上诉提出一审对其量刑过重，请求二审法院从轻改判。
被告人李晓文、单军锋对一审判决没有异议。
经审理查明，原判认定被告人吕万明、李晓文、徐红迪、单军锋伙同他人在公共场所随意殴打他人、寻衅滋事的事实，有被害人王某1、赵某1、龚某、石某3、徐某2、蔡某的陈述，同案吴某1、卢某的供述，证人吴某2、张某1、张某2、高某1、王某2、赵某2、徐某1、顿安威、刘某、张某3、高某2、李某、程某,4、高某3的证言，公安机关制作的辨认笔录及照片，体表原始伤情记录表及伤势照片，现场照片，接受证据清单及病历，法医学人体损伤程度鉴定书，接受证据清单及调解协议、谅解书，刑事判决书，行政处罚决定书，调取证据清单及视频资料，立功情节证明及相关材料，公安民警对被告人李晓文、徐红迪、单军锋投案时所作的笔录，归案经过、抓获经过及被告人吕万明、李晓文、徐红迪、单军锋的户籍证明等证据证实。原判认定的事实清楚、证据充分，足以认定。
关于被告人吕万明的上诉理由，经查，被害人王某1、赵某1的陈述，同案犯吴某1、卢某的供述，证人吴某2、张某1、高某1等的证言以及现场监控录像均证实被告人吕万明在第一起犯罪过程中不仅用拳头殴打过被害人王某1，还曾持啤酒瓶、茶几脚、铁盆殴打王某1、赵某1。被告人吕万明对此亦有供述。据此，足以认定被告人吕万明在第一起共同犯罪中行为积极主动，所起作用较大，故其提出应对其从轻处罚的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人吕万明、李晓文、徐红迪、单军锋伙同他人在公共场所随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人吕万明系累犯，应从重处罚。被告人李晓文、徐红迪、单军锋系自首，依法可以从轻处罚；被告人李晓文具有立功情节，依法可再予以从轻处罚；被告人吕万明归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，可予以从轻处罚；被告人吕万明、李晓文、徐红迪、单军锋在庭审中自愿认罪，被告人吕万明、单军锋在同李晓文、徐红迪的共同犯罪中情节较轻，且被告人李晓文、徐红迪积极赔偿被害人损失获得谅解，均可酌情从轻处罚。一审判决认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确，根据各被告人的犯罪性质、所起作用、犯罪情节等因素所作量刑恰当。审判程序合法。上诉人吕万明、徐红迪要求从轻改判的理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人吕万明、徐红迪的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑晓鸣
审 判 员 曹益军
审 判 员 赵 荔
二〇一七年九月四日
代书记员 斯蓓莲