山东省临沂市罗庄区人民法院民 事 裁 定 书（2015）临罗民一初字第203号原告杨国栋，男，1970年1月19日出生，汉族，住临沂市罗庄区。委托代理人贾艳，山东正之源律师事务所律师。委托代理人孙园园，山东正之源律师事务所律师。被告临沂市明皇房地产开发有限公司。住所地：临沂市平安路***号。法定代表人李德忠，董事长。委托代理人沈廷超，山东鲁泉律师事务所律师。第三人张云，女，1975年6月9日出生，汉族，临沂市罗庄区人，居民。委托代理人于金豹，男，1972年5月31日出生，汉族，住临沂市兰山区。原告杨国栋与被告临沂市明皇房地产开发有限公司（以下简称明皇房地产公司）、第三人张云侵权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨国栋及其委托代理人贾艳、被告明皇房地产公司的委托代理人沈廷超、第三人张云的委托代理人于金豹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨国栋诉称，原告杨国栋与被告明皇房地产公司于2009年10月18日签订房地产开发合同，协议约定双方合作开发罗庄区通达路与沂河路交汇处南土地。后因被告明皇房地产公司违反约定，原告向临沂市中级人民法院提出诉讼。临沂市中级人民法院于2014年10月29日作出（2013）临商初字第9号民事判决，该判决解除原、被告所签订的合作开发协议，双方合作开发的项目的一切权利和利益由杨国栋享有。现判决已生效，而合作开发的2号楼中的5号房一由被告占有并租赁他人使用，原告要求被告予以交还，被告拒不交付。原告为维护其合法权益于2014年12月29日诉至法院，请求依法判令被告归还所侵占的罗庄凤城商业街2号楼5号房。诉讼过程中，原告以涉案房屋已被出售与张云为由，于2015年4月14日申请追加张云为第三人，并在庭审中要求确认被告明皇房地产公司与第三人张云所签订的买卖合同为无效合同，将涉案的2号楼5号房归还给原告。被告明皇房地产公司辩称，一、原告违背诚信，所述与事实不符，被告并未侵占涉案房屋，被告已经将涉案房屋所售房款支付给了原告，涉案房屋是双方在合作期间共同出售的。（2013）临商初字第9号判决已经认定，“施工期间，明皇公司开始预售所开发的房产，并陆续收取了部分购房户支付的购房款9149598元，并将该部分款项转给杨国栋，用于支付工程款。期间，杨国栋共向全达公司的施工代表于金彪支付工程款732.5万元。”涉案的房款被告明皇房地产公司已经支付给了原告，而原告违背事实，再次要求被告明皇房地产公司将涉案房屋归还给原告的请求是恣意妄想的。涉案房屋的出售时间为：2011年8月8日将第2幢7号售予吴清海、2011年5月25日将第2幢14号售予宋佃玉、2012年2月3日将第2幢16号售予ＸＸ军。第2幢5号、13号的抵顶协议在（2013）临商初字第9号判决书中已经被认定为有效协议。其他三套的出售时间均是在双方合作期间，而且所售房款也已支付给了杨国栋。二、合作合同于（2013）临商初字第9号判决书生效时予以解除。《合同法》第九十三条第二款规定“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”同时第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”（2013）临商初字第9号判决第一项判决解除原告与被告签订的房地产合作开发合同。故被告明皇房地产公司与原告杨国栋之间的合作合同于（2013）临商初字第9号判决生效后予以解除。双方在合作期间被告明皇房地产公司出售房屋的行为不违反合作合同，原告应当对所售房屋的行为承担责任。三、房屋出售合同是双方真实意思表示，不存在合同法规定的无效情形。综上所述，涉案房屋是在原、被告合作期间正常的销售行为，且房款已全部支付给了杨国栋，被告明皇房地产公司不存在侵权行为，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人张云辩称，凤城商业广场2号楼由全达公司承建，工程款的审计价格是11062119.57元，开发商仅支付732.5万元，对未支付的工程款被告与全达公司签订2号楼5号房的以房抵工程款协议，同时被告公司与第三人签订涉案房屋的买卖协议，于金彪是全达公司的施工代表，涉案的凤城2号楼工程实际是由于金彪垫资建设的，而于金彪和第三人张云系夫妻关系，还有于文启是于金彪的父亲，涉案房产的建设工程款系于金彪和父亲于文启及妻子张云共同出资，上述抵帐协议及购房协议签订后，购房协议中约定的购房款实际是以转全达公司的工程款的方式来支付，被告以所转的购房款再冲抵全达公司的工程欠款。全达公司与被告签订的抵帐协议已经中院判决书认定为有效协议。经审理查明，据原告杨国栋及被告明皇房地产公司提交的临沂市中级人民法院（2013）临商初字第9号民事判决书中“经审理查明”部分载明：2009年10月18日，原告杨国栋与被告明皇房地产公司签订房地产合作开发合同书，约定的主要内容为利用被告明皇房地产公司的资质联合开发位于临沂市罗庄区通达路东侧、鲁光化工厂西侧的土地；被告明皇房地产公司15%20%资金作为购买合作项目土地的前期资金，其余所需资金通过贷款的方式解决，并以乙方即被告明皇房地产公司的名义出面办理土地出让手续，取得土地使用证，实行土地共有，根据审批的施工图纸筹建房屋，并办理商品房预售许可证；销售收入收益按原告占实际销售收入47%，被告占实际销售收入40%的比例分配，其余13%由交纳土地剩余价款方所有等内容。2009年10月20日，临沂市罗庄区人民政府作为甲方与作为乙方的被告明皇房地产公司签订通达路南段两侧建设用地协议书，约定甲方协助乙方按照招、拍、挂方式取得土地使用权并办理土地手续等内容。2009年11月5日，被告明皇房地产公司向临沂市罗庄区人民政府交纳了保证金50万元。2010年3月9日，原告与被告明皇房地产公司签订补充协议，约定：成立李德忠、杨国栋为股东的董事会，李德忠为董事长，杨国栋为副董事长兼本项目执行董事，成立“凤城开发项目部”，由执行董事杨国栋全权负责项目的管理并对董事会负责；并对投资和利润分配比例、保证金的交纳及相关工程款的拨付进行补充约定。2010年3月20日、27日，被告明皇房地产公司作为发包人，分别与承包人临沂市全达建筑安装路基有限公司（以下简称全达公司）、临沂市新沂蒙建设有限公司（以下简称新沂蒙公司）签订建设工程施工合同，约定由明皇房地产公司将罗庄区凤城商业楼2号楼、1号楼分别发包全达公司、新沂蒙公司建设；施工工期自2010年3月25日至8月25日，合同总价款约为520万元、1812410.52元。2010年4月29日，被告明皇房地产公司向原告杨国栋支付前期启动资金20万元。施工期间，被告明皇房地产公司开始预售所开发的房产，并陆续收取了部分购房户支付的购房款9149598元，并将该部分款项转给原告杨国栋，用于支付工程款。期间，原告杨国栋共向全达公司的施工代表于金彪支付工程款732.5万元。工程竣工后，被告明皇房地产公司对涉案工程进行审计后，于2012年1月6日与全达公司签订协议书一份，约定：合同建筑款最终结算价为11208046元；被告明皇房地产公司以全达公司承建的凤城商业尚街楼2号楼13号房抵给于文启，从最终结算价格中抵充部分建筑款，抵充数额以明皇房地产公司与于文启签订的购房协议为准。同日，被告明皇房地产公司与案外人于文启签订买卖协议，约定于文启购买明皇房地产公司的上述凤城商业尚街楼2号楼13号房，单价3300元每平方米，总价款2082498元。2012年1月12日，被告明皇房地产公司分别与全达公司、张云签订与上述协议书内容相同的协议，约定由张云以相同的单价购买凤城商业尚街楼2号楼5号房，总价款1168431元，该购房款用于抵充明皇房地产公司应支付给全达公司的建筑款。据以上查明事实，临沂市中级人民法院于2014年10月29日作出（2013）临商初字第9号民事判决，判决解除原告杨国栋与被告明皇房地产公司签订的房地产合作开发合同协议书；同时认定：因全达公司根据其与被告明皇房地产公司签订的建设工程施工合同承建了原告杨国栋与被告明皇房地产公司合作开发项目中的2号楼，明皇房地产公司在无款支付建筑款的情况下，与全达公司签订了以房抵债的协议书，因原告杨国栋无充分证据证实明皇房地产公司与全达公司的行为系恶意串通且损害了原告利益的情况下，对于原告杨国栋要求确认明皇房地产公司与全达公司签订的房屋顶款协议无效的诉讼请求不予支持；因原告杨国栋仅提供了自行制作的明皇房地产公司私售房屋六套计款6231631元的私售房屋及收入明细表，明皇房地产公司对该明细表不予认可，对于杨国栋要求明皇房地产公司返还已收取的房款6231631元的诉讼请求不予支持，并告知原告可在取得相应证据后另行主张权利。在本案审理过程中，原告杨国栋除提交上述临沂市中级人民法院（2013）临商初字第9号民事判决书外，再次提交其自行制作的明皇房地产公司私售房屋及收入明细，载明：商铺栋号依次为7、14、16、25、26、5号，面积依次为1053平方米、703平方米、354平方米、350平方米、704平方米，金额依次为80万元、80万元、106.22万元、70.1万元、170万元、116.8431万元，合计总价款为623.1631万元，拟证实被告明皇房地产公司在上述临沂市中级人民法院（2013）临商初字第9号案件审理过程中对涉案房屋买卖予以否认，故请求被告对所侵占房屋进行返还合理合法。对此被告明皇房地产公司对该明细真实性有异议，认为该明细系原告私自制作，并未与被告予以核实，不能证实涉案房屋为被告私自出售。第三人张云质证意见同被告明皇房地产公司的质证意见。庭审中，被告明皇房地产公司还提交其与全达公司签订的抵债协议两份，拟证明抵债协议系在原被告双方合作期间签订，所取得的收益经由双方共同或单独支付了工程款，所承担的交房义务理应由原被告双方共同承担，且该两份抵债协议的合法性已在上述临沂市中级人民法院（2013）临商初字第9号民事判决予以认定。原告对该抵债权协议的真实性予以认可，但主张因涉案房产未取得土地规划手续及商品房预售许可，该抵债权协议系无效协议。第三人张云除提交临沂市中级人民法院（2013）临商初字第9号民事判决书及被告明皇房地产公司与全达公司签订的抵债协议两份外，还提交被告分别与第三人张云、案外人于文启签订的关于凤城广场2号楼5号、13号商铺的买卖协议、被告分别出具给第三人张云及案外人于文启的转工程款冲抵房款的收据、及被告出具的关于上述两商铺的交房通知书，证明第三人已合法占有该房屋。原告对上述证据的真实性均无异议，但认为上述协议均因涉案房产没有取得相关预售许可等手续而无效；被告明皇房地产公司对上述证据均无异议，并认为关于原告要求确认上述协议无效的诉讼请求已经临沂中级人民法院生效判决驳回，现原告再次要求确认该协议无效为重复诉讼。上述事实，主要根据当事人的陈述、原告提交的书证及庭审调查情况认定，相关证据均已收录在卷。本院认为，原、被告双方签订房地产开发合作协议，合作期间由被告明皇房地产公司收取部分购房款共9149598元，并将该款项转给原告杨国栋用于支付工程款的事实，已经临沂市中级人民法院（2013）临商初字第9号民事判决书确认，本院依法予以认定。同时被告明皇房地产公司与案外人全达公司签订抵帐协议，并同时依据该抵帐协议分别与第三人张云、案外人于文启签订房屋买卖协议，以购房款抵充明皇房地产公司应支付给全达公司的建筑款的事实，已经临沂市中级人民法院（2013）临商初字第9号民事判决书确认，且在该判决书中已对原告要求确认被告明皇房地产公司与全达公司签订的房屋顶款协议无效的诉讼请求予以驳回。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项规定：“对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外”。因此，本案中所诉已经法院生效判决确认，不应重复起诉。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项、第一百五十四条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定如下：驳回原告杨国栋的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  苏 光审 判 员  刘晓莉人民陪审员  亓本法二〇一六年十月二十日书 记 员  李晶晶