内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）内04刑终第219号
原公诉机关内蒙古自治区宁城县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）楚某1，男，1951年7月17日出生，汉族，初中文化，农民，住宁城县。
诉讼代理人楚某2，男，1983年8月12日出生，汉族，个体运输司机，住宁城县。
原审被告人林某，男，1978年11月12日出生，汉族，初中文化，农民，住辽宁省凌源市。无前科。因涉嫌危险驾驶罪于2016年6月14日被宁城县公安局刑事拘留，同年6月15日被宁城县公安局取保候审，8月16日被宁城县人民法院取保候审，9月19日被宁城县人民法院决定逮捕，2016年10月16日被刑满释放。
原审附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司朝阳中心支公司，住所地辽宁省朝阳市双塔区朝阳大街一段308号。
负责人王守志，总经理。
宁城县人民法院审理宁城县人民检察院指控原审被告人林某犯危险驾驶罪一案，于二0一六年九月二十八日作出（2016）内0429刑初237号刑事附带民事判决。在法定期限内，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人林某未提出上诉，刑事部分已发生法律效力。宣判后原审附带民事诉讼原告人楚某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人楚某1的诉讼代理人楚某2，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：2016年6月14日16时许，被告人林某酒后驾驶×××号小型轿车沿宁城县五马线道路由西向东行驶至山头村2组路段时，因操作不当刮撞行人楚某1，致楚某1受伤，车辆不同程度受损。经宁城县交通警察大队认定，被告人林某负本次事故的全部责任。经宁城县医院司法鉴定所鉴定被告人林某血液中酒精含量为140.6mg/100ml。附带民事诉讼原告人楚某1于2016年6月14日至8月20日在宁城县医院住院治疗67天，经诊断为”眼外伤，眶骨骨折、结膜异物、左下肢及左殿部皮肤软组织伤，面部皮肤擦伤、鼻唇沟处皮肤软组织裂伤”，花费门诊检查费625元，花费医药费12633.53元、护理费7571元（113元/天×67天），误工费6633元（99元/天×67天），住院伙食补助费6700元（100元/天×67），交通费200元。上述经济损失合计为34362.53元，其中被告人林某已支付3000元。另查明，肇事车辆×××在附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司朝阳中心支公司投有交强险。
原审法院认为，被告人林某无视社会公共安全，醉酒后驾驶机动车上道路行驶，其行为已构成危险驾驶罪。被告人林某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人林某赔偿被害人部分经济损失，取得谅解，可以酌情从轻处罚。肇事车辆×××号小型轿车在附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司朝阳中心支公司投保交强险，故被告人林某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人楚某1造成的合理经济损失应由附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司朝阳中心支公司在机动车强制责任险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告人林某赔偿。附带民事诉讼原告人楚某1提出精神损害抚慰金及护理费应按其子楚某2经营货车造成的损失给付的主张，均与法无据，本院不予支持。被告人林某提出已给付附带民事诉讼原告人楚某1各项经济损失人民币14100元的辩解，无证据证实，本院不予支持。根据被告人林某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款（二）项、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第三十六条第一款、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条（一）、第四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告人林某犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币三千元。二、附带民事诉讼原告人楚某1医疗费12633.53元、住院伙食补助费6700元，计款19333.53元，由附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司朝阳中心支公司在交强险限额内赔偿10000元，余款9333.53元，由被告人林某赔偿（已给付3000元）；三、附带民事诉讼原告人楚某1误工费6633元、护理费7571元、检查费625元、交通费200元，计款15029元，由附带民事诉讼中国平安财产保险股份有限公司朝阳中心支公司赔偿；四、驳回附带民事诉讼原告人楚某1的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人楚立民不服，提出上诉，上诉理由是应判决林某按双方调解协议所确定的的数额赔偿附带民事诉讼原告人20000元；保险公司应按交通运输业每日180元的误工标准赔偿陪护费。
经二审审理查明：2016年6月14日16时许，原审被告人林某酒后驾驶×××号小型轿车沿宁城县五马线道路由西向东行驶至山头村2组路段时，因操作不当刮撞行人楚某1，致楚某1受伤。经宁城县交通警察大队认定，林某负本次事故的全部责任。经宁城县医院司法鉴定所鉴定林某血液中酒精含量为140.6mg/100ml。上诉人楚某1于2016年6月14日至8月20日在宁城县医院住院治疗67天，经诊断为”眼外伤，眶骨骨折、结膜异物、左下肢及左殿部皮肤软组织伤，面部皮肤擦伤、鼻唇沟处皮肤软组织裂伤”，花费门诊检查费625元、住院医药费12633.53元、护理费7571元、误工费6633元、住院伙食补助费6700元、交通费200元，合计34362.53元，其中林某已支付3000元。另查明，肇事车辆×××在原审附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司朝阳中心支公司投保交强险。
上述事实，有经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表证实：2016年6月14日16时许，林某涉嫌醉酒后（呼气式酒精检测结果为128mg/100ml）驾驶×××号小型轿车沿宁城县五马线道路由西向东行驶至山头村2组路段，刮撞行为楚某1，致楚某1受伤，车辆部分损坏的道路交通事故。
2、被害人楚某1的陈述证实：2016年6月14日16时许，他从家中出发去自家责任田，沿着山头去五化的道路由西向东步行到山头村2组漫水桥叉道口，被一辆机动车撞倒，四肢外伤，左眼眼角膜损伤。
3、林某驾驶证信息证实：林某准驾车型为C1D。
4、道路交通事故现场勘查笔录、现场图及照片证实：交通事故的现场情况。
5、当事人提取登记表证实：侦查人员依法提取林某血液样本2ml。
6、宁医司法鉴定所［2016］毒鉴字28号司法鉴定所乙醇含量检验报告证实：林某中乙醇含量为140.6mg/100ml。
7、宁公交认定［2016］第0590号道路交通事故认定书证实：林某负本次道路交通事故的全部责任；楚某1无本次道路交通事故责任。
8、常住人口基本信息证实：林某和楚某1的自然身份情况。
9、机动车交通事故责任保险单证实：肇事车辆×××在中国平安财产保险股份有限公司朝阳中心支公司投保交强险，保险期间为2016年1月17日至2017年1月16日。
10、宁城县医院住院病历、诊断、医疗费收据证实：楚某1因交通事故受伤住院治疗67天，花去医疗费13258.53元。
11、五化镇山头村委会出具的证明1份证实：楚某1与楚某2是父子关系。
12、道路运输证、机动车行驶证、机动车驾驶证证实：楚某1之子楚某2从事的职业是交通运输业。
13、原审被告人林某的供述证实：2016年6月14日15时左右，他在山头村工友租的房子喝了2瓶啤酒。16时许，他驾驶×××小型轿车在宁城县五化镇山头村去凌源市，沿着五马线公路由西向东行驶到山头村2组路段，突然一个老头由北向南窜了过来，一下子就撞到他车上了，他立即刹车，但雨天路滑，车辆失控，冲到公路南侧路下才停下来，他下车看见这个老头头上流血，他把老人扶起来，让周围的群众报了警。交警赶到后，经测试他呼气酒精含量为128mg/100ml，他被带到宁城县医院采了血样，又被传唤到交警大队。
本院认为，原审被告人林某无视社会公共安全，醉酒后驾驶机动车上道路行驶，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人楚某1提出应判决林某按双方调解协议所确定的的数额赔偿附带民事诉讼原告人20000元的上诉理由，本院认为，上诉人与原审被告人虽在一审开庭前达成过民事和解协议，但并没有当即履行，一审法院也没有制作调解书，所以此和解协议并未生效，对双方均不具有法律约束力，当事人一方在一审审理过程中反悔，一审法院只能依据事实和证据，根据法律的相关规定作出判决，不能按照和解协议的内容作为判决依据，上诉人的此上诉理由不能成立。上诉人楚某1提出保险公司应按交通运输业每日180元的误工标准赔偿陪护费的上诉理由，本院认为，上诉人楚某1受伤住院后，其子楚某2在医院陪护，有病历中家属签字为证，从上诉人提交的道路运输证、机动车行驶证、机动车驾驶证等证据可以证实，楚某2从事的是交通运输业，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款及第二款的规定，护理费根据护理人员的收入状况确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，故应以交通运输业的误工费标准即每日177.58元计算陪护费。一审法院以居民服务业的收入标准计算陪护费不妥，应予改判。上诉人的此上诉理由正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款（二）项、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第三十六条第一款、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条（一）、第四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持宁城县人民法院（2016）内0429刑初237号刑事附带民事判决第一项和第二项；
二、撤销宁城县人民法院（2016）内0429刑初237号刑事判决第三项；
三、上诉人楚某1误工费6633元、护理费11898元、检查费625元、交通费200元，合计人民币19356元，由原审附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司朝阳中心支公司赔偿。
四、驳回上诉人楚某1的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 郝剑辉
代理审判员 徐秀娟
代理审判员 王金海
二〇一六年十二月九日
书 记 员 潘杭池