山东省临沂市罗庄区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1311民初2282号原告临沂市中阓运输有限公司。法定代表人齐友峰。委托代理人厉晓伟，山东上和律师事务所律师。被告惠州市天合建筑有限公司临沂分公司。负责人张葳。被告惠州市天合建筑有限公司。法定代表人郭赞忠。被告临沂市罗湖房地产开发有限公司。法定代表人邓文强。委托代理人孔鹏，山东正之源律师事务所律师。委托代理人闫秋江。原告临沂市中阓运输有限公司（以下简称中阓运输公司）与被告惠州市天合建筑有限公司临沂分公司（以下简称“天合公司临沂分公司”）、惠州市天合建筑有限公司（以下简称“天合公司”）、临沂市罗湖房地产开发有限公司（以下简称“罗湖公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中阓运输公司的委托代理人厉晓伟、被告罗湖公司的委托代理人闫秋江均到庭参加诉讼，被告天合公司临沂分公司、天合公司经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中阓运输公司诉称：原告从事普通货运、垃圾清运、钢模板租赁、建筑机械租赁、销售等经营活动。被告天合公司等承建光耀荷兰水乡四期香水郡项目，因工程需要分别与原告签订水泥、砂、石、砖供应合同及土方施工合同，原告已按照合同约定履行完毕，经结算被告天合公司累计欠款2983153.82元。项目完成后，2014年6月13日，原告与天合公司临沂分公司等公司、罗湖公司签订履行协议书，被告罗湖公司自愿为施工单位还款承担保证责任。后经原告多次催要，被告均拒绝支付。为此，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求依法调解或判令被告支付拖欠货款2983153元及利息和违约金。被告天合公司、天合公司临沂分公司应诉后未答辩。被告罗湖公司辩称：1、罗湖公司于2015年4月23日由罗庄区人民法院宣告进入破产重整程序，同日指定罗庄区重整工作组担任管理人，按照破产法的相关规定，管理人发布了债权申报公告，申报截止2015年7月24日（具体核实罗庄区人民法院民二庭）请求撤销被告罗湖公司的担保行为，对于原告诉称的违约金，被告罗湖公司不予认可。自2015年4月23日后被告罗湖公司对于利息不承担连带责任，请求法院解除对被告罗湖公司的财产保全措施。经审理查明，被告天合公司承建了被告罗湖公司开发建设的临沂香水郡住宅楼工程，并为此成立了惠州市天合建筑有限公司临沂分公司荷兰水乡工程项目经理部组织施工。2014年6月13日，原告中阓运输公司作为甲方，被告天合公司临沂分公司与案外人惠州市紫竹林园林有限公司、惠州市蓝方实业发展有限公司作为乙方、被告罗湖公司作为丙方签订《协议书》一份，主要内容为：原告中阓运输公司与被告天合公司临沂分公司关于荷兰水乡香水郡水泥、砂、石、砖供应合同及土方施工合同，因被告天合公司临沂分公司未能按协议履行付款义务，为不影响工程进度，经三方协商达成如下协议：1、被告罗湖公司同意以其开发的荷兰水乡香水郡的T6、T7楼房或T1—T5的地下车位作为保证抵顶以上供应合同及土方施工合同中被告天合公司临沂分公司所拖欠的原告的应付款。应付款由被告天合公司临沂分公司确认后，被告罗湖公司才以实际价值的楼房或车位抵顶；抵顶楼房或车位相同价格的款项，被告罗湖公司应在应付天合公司临沂分公司的工程款款项中全额扣除，原告配合被告天合公司临沂分公司、罗湖公司有关账务手续的处理；……4、本协议包含紫竹林、蓝方与原告之前、后续产生的材料、土方工程价款；……。2015年4月19日，经双方结算被告天合公司尚欠原告价款2983153.82元，并由原告工作人员“韩奎良”与被告天合公司在该工程的负责人“季正新”签字确认。后经原告多次催要，被告拒绝支付，为此成诉。另查明，2015年4月23日本院裁定受理了被告罗湖公司的破产重整申请。再查明，2016年11月9日，临沂市罗湖房地产开发有限公司管理人向本院提交的《关于提请临沂市罗庄区人民法院确认临沂市罗湖房地产开发有限公司无异议债权的报告》载明，被告天合公司在被告罗湖公司的“工程款优先债权”确认债权额为：4814656.89元。上述事实，主要根据当事人陈述、举证及庭审调查所认定，相关证据现均收集记录在卷。本院认为，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”被告天合公司临沂分公司系被告天合公司的下属分公司，并非工程施工合同的合同相对人，其在付款协议上以被告天合公司名义签署项目部印章的行为系代表被告天合公司，由此产生法律后果应由被告天合公司承担。被告天合公司欠原告中阓运输公司价款2983153.82元，有原告与被告天合公司签订的对账单为证，事实清楚，证据确凿，被告天合公司未答辩和到庭应诉，但其欠款事实依据原告举证足以认定，故对原告中阓运输公司诉请被告天合公司支付价款2983153.82元，依法应予以支持。因被告天合公司怠于支付原告价款，给原告造成一定损失，其损失赔偿额应相当于银行利息，故原告要求被告赔偿利息损失，依法应予支持，利息损失按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自原告起诉之日即2016年5月30日起计算至本判决确实的履行期限届满之日止。被告罗湖公司未提供证据证明其已向原告告知其公司进入破产重整程序以供原告申报债权，被告罗湖公司主张其公司已由临沂市罗庄区人民法院宣告进入破产重整程序，原告没有在债权申报截止时间内申报债权应视为原告自动放弃债权，于法无据，依法不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或违法发包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。”本案中，根据2016年11月9日临沂市罗湖房地产开发有限公司管理人向本院提交的《关于提请临沂市罗庄区人民法院确认临沂市罗湖房地产开发有限公司无异议债权的报告》载明的被告天合公司在被告罗湖公司的“工程款优先债权”确认债权额为4814656.89元，超过原告诉请价款，故被告罗湖公司作为临沂香水郡项目发包人，应就本案工程欠款与被告天合公司承担连带清偿责任。被告罗湖公司在本案诉讼期间申请破产重整并经本院裁定受理，其付款责任应以破产债权为限，不承担支付违约金的责任。被告罗湖公司辩称不应由其承担还款责任，于法无据，依法不予支持。被告天合公司、天合公司临沂分公司经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃当庭质证和答辩的权利，由此造成的不利后果，由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条，最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告惠州市天合建筑有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告临沂市中阓运输有限公司价款2983153.82元及利息（利息自2016年5月30日起按照中国人民银行同期贷款基准利率计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；二、被告临沂市罗湖房地产开发有限公司对被告惠州市天合建筑有限公司的应付工程款及利息承担连带清偿责任；三、驳回原告临沂市中阓运输有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30665元，由被告惠州市天合建筑有限公司、临沂市罗湖房地产开发有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  王成龙人民陪审员  刘守田人民陪审员  孙秀英二〇一七年二月十九日书 记 员  张 辉