新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终4308号
上诉人(原审原告)：乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅。住所地：乌鲁木齐市米东区。
经营者：彭炜，男，1988年1月8日出生，汉族，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅业主。
委托诉讼代理人：杨凯，新疆宋楠律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)张旭，男，1988年12月15日出生，汉族，住乌鲁木齐市新市区。
上诉人乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅因与被上诉人张旭劳动争议一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法（2016）新0109民初3779号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月7日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月21日公开开庭进行了审理。上诉人乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅的委托诉讼代理人杨凯，被上诉人张旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅上诉请求：1、请求改判乌鲁木齐�米东区伯爵伦咖啡西餐厅与张旭2014年6月12日至2016年5月28日之间不存在劳动关系，不共同办理《解除劳动关系证明书》；不与张旭共同补缴张旭2014年6月至2016年5月养老、失业保险费及不支付张旭解除劳动关系经济补偿金9791.4元；2、一、二审案件受理费及邮寄送达费由张旭承担。事实和理由：乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅系个体工商户。于2014年6月12日注册成立，对照乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅的员工工资表和考勤表，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅处从未有过叫张旭的员工，张旭应提供户口薄以证明其曾用名为张政，综上，一审法院仅以户籍证明认定张旭即为张政并判决乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅与其存在劳动关系，认定事实不清，请求二审法院依法改判。
张旭答辩称，2012年，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅尚未进行工商登记营业时我就在乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅上班，担任西餐厨师。乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅注册登记成立后我继续在乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅工作，均是以张政的名义登记并领取工资的。我与乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅存在劳动关系。乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅的上诉请求无事实及法律依据，应当予以驳回。一审法院判决正确，请求二审法院予以维持。
乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅向一审法院起诉请求：1.确认乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅与张旭之间不存在劳动关系；2.判决乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅不与张旭共同补缴2014年6月至2016年5月期间的养老、失业保险费；3.判决乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅不支付张旭未签订劳动合同的二倍工资14520元；4.判决乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅不支付张旭解除劳动关系经济补偿金9746元；5.本案诉讼费及邮寄送达费由张旭承担。
一审法院认定事实，2014年6月12日，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅经工商登记成立。张旭自乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅成立之日即以曾用名“张政”在乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅从事西餐厨师工作。工作期间，双方未签订劳动合同，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅未缴纳张旭各项社会保险费。2016年5月29日，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅将其后厨承包于他人，张旭离职。
2016年6月6日，张旭申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出米劳人仲字(2016)522号仲裁裁决：一、双方当事人于2016年5月29日解除劳动关系,并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、由双方当事人按社会保险经办机构核定的标准共�补缴张旭2014年6月至2016年5月的养老、失业保险费，产生的利息由乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅承担；三、由乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅支付张旭未签订劳动合同二倍工资14520元；四、由乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅支付张旭解除劳动关系的经济补偿金9746元。乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅不服该仲裁裁决，诉至法院。
一审法院认为，1.关于双方是否存在劳动关系问题。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳�是用人单位业务的组成部分。《〈民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。张旭提供的由甘肃省平凉市公安局峡门派出所出具的《户籍证明》可以证实张旭的曾用名为张政，为，该与其在米东区新华社区《行业单位从业人员登记表》中登记的姓名一致，该《行业单位从业人员登记表》中人员与乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅提交的工资表中人员基本一致；同时，张旭提交的2015年9月、11月、12月工作日志与乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅提交的考勤表中张政的考勤基本一致，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅认可其餐厅确实存在员工张政，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅未提交充分证据证实张旭与其工资表、考勤表中张政�是同一人，故乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅与张旭自2014年6月12日至2016年5月29日期间存在劳动关系，于2016年5月29日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》。2.关于张旭主张的未签订劳动合同二倍工资问题。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。本案中，双方劳动关系于2014年6月12日建立，自7月13日乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅应当与张旭签订劳动合同，但张旭在2016年6月6日才就此项申请劳动仲裁，已经超过了法定仲裁时效期间，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅的此项抗辩意见成立。
3.关于补缴社会保险费问题。为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定强制性义务，应按月缴纳。张旭2014年6月12日到乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅工作，2016年5月29日双方解除劳动关系，故双方当事人应当按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴张旭2014年6月至2016年5月的养老、失业保险费，产生的利息由乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅承担。4.关于解除劳动关系经济补偿金问题。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬或者未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅未给张旭缴纳社会保险费，故乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅应支付张旭2014年6月12日至2016年5月29日2个月的解除劳动关系经济补偿金。张旭离职前以曾用名“张政”领取工资的12个月平均工资为4895.7元，故乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅应支付张旭解除劳动关系经济补偿金9791.4元（4895.7元×2个月）。乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅自张旭入职至离职未缴纳张旭的社会保险费，该侵权行为处于持续状态，双方劳动关系于2016年5月29日解除，故乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅关于被告补缴社会保险费、支付经济补偿金的请求超过仲裁时效期间的意见，不予采纳。
一审法院判决：一、乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅无需支付张旭未签订劳动合同�倍工资14520元；二、驳回乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅其他诉讼请求；三、乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅与张旭2014年6月12日至2016年5月28日存在劳动关系，于2016年5月29日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；
四、乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅按照社会保险经办机构核定的标准与张旭共同补缴被告张旭2014年6月至2016年5月养老、失业保险费（张旭个人缴纳部分由其自行承担，产生的利息由乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅承担）；五、乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅支付张旭解除劳动关系经济补偿金9791.4元（4895.7元×2个月），于判决生效后十日内付清。
本院二审期间，张旭提供的户口薄中，登记记载的张旭曾用名处为空白项,该户口薄记载“2003年04月11日补入遗漏”。乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅对�口薄的真实性无异议，但认为该户口薄未登记张旭的曾用名为张政，故不认可张旭即在该店中工作的张政。
另，张旭认可2015年1月以前，魏佳佳承包了乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅厨房，其受雇于魏佳佳，每月由魏佳佳向其发放工资。
本院对一审认定的其他事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点：一、乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅与张旭2014年6月12日至2016年5月28日期间是否存在劳动关系。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》?（劳社部发〔2005〕12号）第二条规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）。缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份�证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等，其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”。《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，张旭提供的《户籍证明》可以证实张旭的曾用名为张政，为，该与米东区新华社区《行业单位从业人员登记表》中登记的姓名一致，《行业单位从业人员登记表》中人员又与乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅提交的工资表中人员基本一致，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅提供的2015年1月1日至2016年5月29日工资表、考勤表中确实存在员工张政，故一审法院依此判决张旭与乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅存在劳动关系，并共同办理《解�劳动关系证明书》，并无不妥，本院予以维持；张旭在庭审中认可，2015年以前其虽在乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅后厨工作，但受雇于承包人魏佳佳，并由魏佳佳发放工资，这与乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅提供的2015年1月1日至2016年5月29日工资表、考勤表中记载张政名字的时间相互印证，故张旭与乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅存在劳动关系的时间应为2015年1月1日至2016年5月29日，一审法院认定张旭与乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅于2014年6月12日至2016年5月29日期间存在劳动关系，认定事实不清，本院予以纠正。乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅不认可张旭与在该店工作的张政系同一人，但其在与张政建立劳动关系时未依法建立职工名册，其提供的证据不足以否定张旭以张政的名字在其店中工作，故对乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅上诉称与张旭不存在劳动关系的上诉理由，本院不予采信。
二、乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅应否为张旭补缴劳动关系存续期间的养老、失业保险。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费”。本案中，双方劳动关系存续期间，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅作为用人单位，为劳动者缴纳社会保险是其法定义务，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅未给张旭缴纳社会保险费，因此，张旭主张乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅缴纳社会保险费，理由正当。一审法院判令乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅应当依照法律规定补缴张旭的养老、失业保险，期间的利息由乌鲁木齐市米东区伯爵�咖啡西餐厅承担，亦无不妥，本院予以维持；但一审法院确定双方存在劳动关系的时间有误，本院予以纠正，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅应当补缴张旭2015年1月1日至2016年5月29日期间的养老、失业保险费，期间的利息由乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅承担。
三、乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅是否应当支付张旭解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同…（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的…”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。本案中，2016年5月29日，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅将后厨承包于他人，不能继续给张旭提供劳动条件，因此，乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅应当支付张旭解除劳动关系经济补偿金7343.55元（4895.7元×1.5个月）。一审法院判决乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅应当支付张旭解除劳动关系经济补偿金数额有误，本院予以纠正。
综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初3779号民事判决第一、二项，即乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅无需支付张旭未签订劳动合同二倍工资14520元；驳回乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅其他诉讼请求；
二、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初3779号民事判决第三项，即乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅与张旭2014年6月12日至2016年5月28日存在劳动关系，于2016年5月29日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》，为乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅与张旭2015年1月1日至2016年5月28日存在劳动关系，于2016年5月29日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；
三、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初3779号民事判决第四项，即乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅按照社会保险经办机构核定的标准与张旭共同补缴被告张旭2014年6月至2016年5月养老、失业保险费（�旭个人缴纳部分由其自行承担，产生的利息由乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅承担），为乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅按照社会保险经办机构核定的标准与张旭共同补缴被告张旭2015年1月至2016年5月养老、失业保险费（张旭个人缴纳部分由其自行承担，产生的利息由乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅承担）；
四、变更乌鲁木齐市米东区人民法院（2016）新0109民初3779号民事判决第五项，即乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅支付张旭解除劳动关系经济补偿金9791.4元（4895.7元×2个月），于判决生效后十日内付清为：乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅支付张旭解除劳动关系经济补偿金7343.55元（4895.7元×1.5个月），于判决生效后十日内付清
以上乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅应给付张旭的款项，于本判决生效后十五日内履行完毕，逾期则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元（乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅已交），减半收取5元，邮寄送达费60元，合计65元，由乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅负担；二审案件受理费10元，由乌鲁木齐市米东区伯爵伦咖啡西餐厅负担（已付）。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 王 晴
审判员 胡 颖
二〇一七年一月十三日
书记员 瞿佩茹