福建省闽侯县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0121民初2414号原告：福州聚点网络科技有限公司，住所地福州市仓山区盖山镇浦下村后门里122号1393室（自贸试验区内），统一社会信用代码913501040641154648。法定代表人：李鑫平，总经理。委托诉讼代理人：宋建善，福建熙鸿律师事务所律师。被告：福州江铃全顺汽车销售服务有限公司，住所地闽侯县尚干镇祥通路9号（尚干镇后村村6#地块），统一社会信用代码91350121739522296E。法定代表人：刘美孝，总经理。委托诉讼代理人：夏小莉，福建知信衡律师事务所律师。原告福州聚点网络科技有限公司与被告福州江铃全顺汽车销售服务有限公司合同纠纷一案，本院于2016年6月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人李鑫平及委托诉讼代理人宋建善、被告的委托诉讼代理人夏小莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福州聚点网络科技有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告支付250000元转让款；2、判令被告支付自2014年3月1日起至还清之日止的违约金（按日万分之五计算）；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2013年通过支付转让款30万元的方式转让取得位于福泉高速兰圃出口（省型立柱三面翻广告牌。2014年1月15日，原、被告双方签订《协议书》，该协议书约定原告将“广告牌”以250000元出让给被告，自签订合同之日起，该目标广告牌的所有权与经营权归被告所有，由被告自行管理与收益。被告应分两期支付上述款项，第一期：2014年3月1日，被告需支付给原告转让款150000元；第二期：2014年6月15日前再支付原告100000元。《协议书》生效后，原告依约定将“广告牌”交付给被告使用。但时至今日，被告却并未依合同约定支付原告任何款项，已经构成违约。依据《协议书》第二条第四款中乙方的权利义务条款的规定“乙方应按时支付转让款，否则每逾期一日应支付甲方应付而未付款的万分之五的违约金”的规定，被告自2014年3月1日起即开始违约，应按合同约定的每日万分之五支付原告违约金。综上所述，原、被告签订《协议书》后，原告已依照约定履行合同义务，但被告却并未按照《协议书》约定向原告支付任何款项，已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第107条、第130条、第161条等有关规定，被告应承担相应的民事责任。为保护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，原告特此向人民法院起诉，请法院依法判如所请！被告福州江铃全顺汽车销售服务有限公司辩称，一、《协议书》中的标的物——广告牌的设置违反相关规定，被执法部门强制拆除，根据《合同法》第七条和第五十二条之规定，该《协议书》应为无效合同。2014年1月15日，答辩人与被答辩人签订《协议书》，双方约定：原告向答辩人转让其位于福泉高速兰圃出口（省型立柱三面翻广告牌（以下简称“广告牌”），转让对价为人民币25万元整。合同签订后的第6天，即2014年1月21日，广告牌就被闽侯县城市管理综合执法局城建监察大队强行拆除。福州市人民政府2009年6月9日发布的《福州市市区户外广告设置与管理办法》第八条规定：设置户外广告应当向建设行政主管部门申请取得户外广告设置许可。第十七条：未取得户外广告设置许可擅自设置户外广告，或者违反本办法第十条第一款、第十四条规定的，由建设行政主管部门责令限期改正；逾期未改正的，由建设行政主管部门移送城市管理执法部门处以五千元以上一万元以下的罚款，并依法采取强制拆除措施；另外，《福州市市区道路景观规划建设管理规定》第三十三条规定：违反本规定第三章，户外广告、店招店牌设置者不按照景观建设规划和技术规范设置户外广告、店招店牌的，由城市管理执法部门责令限期改正；逾期不改正的，依法强制拆除。因此，根据上述相关规定，原告向答辩人转让的广告牌系违规设置。《中华人民共和国合同法》第七条规定：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益，第五十二条规定：有下列情形之一的，合同无效：……（四）损害社会公共利益；……。《协议书》以违规广告牌为标的物进行转让，该广告牌设置损害社会公共利益，《协议书》应为无效合同。二、2014年1月21日广告牌被强拆之时，被答辩人与诺亚（福建）传媒有限公司的合同仍在履行中，广告牌并未交付给答辩人。因此，广告牌被拆除的法律后果应由被答辩人（原告）自行承担。被答辩人（原告）与诺亚（福建）传媒有限公司签订《广告代理发布合同书》，广告发布期自2013年11月16日至2014年5月16日。《协议书》约定：1?原告负责协调和通知诺亚（福建）传媒有限公司继续履行《广告代理发布合同书》并将第二期即2014年3月10日之后的广告发布费人民币肆万元支付答辩人。2?答辩人同意目标广告牌在2014年3月10日－2014年5月26日仍由诺亚（福建）传媒有限公司继续发布中建华府的广告，该广告发布费由答辩人收取。若诺亚（福建）传媒有限公司不与答辩人继续履行《广告代理发布合同书》，则该合同解除，答辩人与被答辩人双方互不追究责任。由此可知，广告牌在被拆除之时（2014年1月21日），被答辩人与诺亚（福建）传媒有限公司的合同仍在履行中。被答辩人单方向答辩人承诺：其与诺亚（福建）传媒有限公司的合同履行至2014年3月10日止。即《协议书》签订之日，答辩人并没有取得广告牌的所有权和经营权。《协议书》签订之后至2014年1月21日讼争广告牌被强拆之日，被答辩人（原告）既未向答辩人交付任何与广告牌有关的证书和报告，也没有与答辩人办理相关的广告牌交接手续，广告牌并未按合同约定进行交接，也无法交接。《中华人民共和国合同法》第一百四十二条的规定：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。因此，广告牌被拆除的损失应由被答辩人自行承担。三、答辩人在合同签订和履行过程中没有任何过错，是善意相对人，原告不能因转让违规标的物——即讼争广告牌而得到《协议书》中约定的利益，即答辩人不需承担支付转让款和违约金的法律后果。《协议书》约定：甲方（原告）自愿将目标广告牌转让给乙方（答辩人），本合同生效后，该目标广告牌的所有权和经营权归乙方所有，由乙方自行管理与收益。同时，答辩人还特别就广告牌所有权合规、瑕疵等问题，与被答辩人（原告）约定：甲方（原告）保证其有权转让目标广告牌，并保证该目标广告牌的所有权无任何的权利瑕疵，不受第三方追索，否则由甲方承担赔偿与违约责任。因此，《协议书》是在答辩人误认为甲方（原告）所有的广告牌没有任何瑕疵，系合规、合法设置的情形下与其订立的，答辩人在签订合同时没有过错。另外，《协议书》还约定：答辩人付款时间为2014年3月1日，而广告牌却因违规设置于2014年1月21日被强行拆除，对此，答辩人在合同履行过程中没有任何过错。《中华人民共和国合同法》第五十六条：无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力；第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。答辩人在合同签订和履行过程中没有任何过错，且广告牌是原告违规所有，与答辩人没有办理过广告牌的交接手续，因此，《协议书》无效，原告不能向答辩人主张其违规广告牌的转让款，即答辩人不需承担支付转让款和违约金的法律后果。综上，《协议书》属于无效合同，广告牌被执法部门强拆之时，被答辩人未向答辩人交付广告牌，因此，广告牌灭失的风险应当由被答辩人自行承担。故答辩人恳请贵院驳回被答辩人的全部诉讼请求，以维护答辩人的合法权利。本院经审理认定事实如下：2014年1月15日，原、被告双方签订《协议书》，原告将从第三方受让取得的位于福泉高速兰圃出口（省型立柱三面翻广告牌转让给被告。《协议书》约定转让价款25万元，分两期支付：于2014年3月1日支付转让款15万元；于2014年6月15日前再支付10万元。《协议书》签订时，原告与第三方诺亚（福建）传媒有限公司的《广告代理发布合同书》尚在履行中，该合同期满时间为2014年5月16日。经查，涉案的“广告牌”于2011年10月27日由申请人福州鑫概念广告有限公司取得《路政行政许可证》，许可期限为2011年11月1日至2012年10月31日，之后未取得相关许可。原、被告双方在协议中未就该广告牌是否取得相关行政许可作出任何说明或相关约定。2014年1月21日，闽侯县城建监察大队根据福州市交通运输委员会榕交建【2014】174号《福州市交通运输委员会关于落实福州高速公路沿线“两违”问题的函》的精神，对高速公路沿线的违法广告牌进行清理整顿，并对包括本案涉案“广告牌”在内的广告牌进行了拆除。本院认为，原、被告双方签订的《协议书》虽是双方的真实意思表示，但转让的“广告牌”在协议签订时未取得相关行政许可，被行政部门认定为违法。而违法设立的广告牌损害了社会公共利益，故原、被告双方以该违法广告牌为转让标的而签订的转让协议，依照《中华人民共和国合同法》的规定，应为无效合同。由于在签订转让协议时，原告未明确告知被告方该广告牌未取得相关行政许可的事实，被告方亦未要求原告方出示相关行政许可的证明，双方对合同无效的后果均存在过错，应各自承担相应的责任。关于双方的过错责任，本院认为，作为转让方，所承诺的标的物所有权无任何权利瑕疵，不仅仅是不受第三方追索，同时还应该保证标的物的合法合规；作为受让方，为自身利益考虑，应对转让标的物的权利状况负有积极审查的义务，特别是需要取得相关部门行政许可的户外广告牌，应主动审查是否取得相应的行政许可。原、被告双方只要任何一方尽到上述义务，就可有效避免合同无效后果的产生，同时还可以督促广告牌权利人积极申报审批获得相关行政许可，从而可能避免被拆除的后果。综上判定，本院认为原、被告双方的过错程度相当，应对合同无效的后果负同等责任。合同无效后，因该合同取得的财产应当予以返，无法返还的应折价补偿。现广告牌因被拆除无法返还，而该后果的产生系因广告牌的违法性，不应单纯归责于任何一方，故对无法返还的责任应按双方的责任合理分摊。关于损失的认定，由于广告牌被拆除后已整体灭失，依附于广告牌的预期经营权也随之灭失，原、被告双方的协议转让价款25万元包含了广告牌的所有权与经营权，现所有权与经营权已整体灭失，亦即广告牌灭失的损失为双方认可的价款25万元，原、被告双方应同等分摊该损失，即被告福州江铃全顺汽车销售服务有限公司应补偿原告的损失为125000元。经本院释明，原告主张若本合同被判定无效的情况下，要求判令被告赔偿全部损失25万元，于法无据。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条第四款、五十六条、五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告福州江铃全顺汽车销售服务有限公司应于本判决生效之日起十日内补偿原告福州聚点网络科技有限公司损失125000元。二、驳回原告福州聚点网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5989元，因适用简易程序审结，依法减半收取，实收2994.50元，由原告福州聚点网络科技有限公司与被告福州江铃全顺汽车销售服务有限公司各负担1497.25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审判员  陈方盟二〇一六年十一月八日书记员  黄 佳附：本案适用法律条文和申请执行提示《中华人民共和国合同法》第七条【遵纪守法原则】当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第五十二条【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条【合同自始无效与部分有效】无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条【合同无效或被撤销的法律后果】合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。