黑龙江省伊春市红星区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）红刑初字第12号
公诉机关黑龙江省伊春市红星区人民检察院。
被告人赵某某，男，汉族。2013年1月17日因涉嫌非法占用农用地罪被红星区人民法院判处有期徒刑1年缓刑2年，并处罚金10000元。2013年12月31日因涉嫌非法占用农用地罪被刑事拘留，2014年1月28日决定批准逮捕，现羁押于伊春市友好区看守所。
辩护人陈学林，黑龙江泽瑞律师事务所律师。
伊春市红星区人民检察院以红检刑诉（2014）7号起诉书指控被告人赵某某犯非法占用农用地罪，于2014年9月5日向本院提起公诉，本院于2014年9月12日立案，伊春市红星区人民检察院以红检刑追诉（2014）1号追加起诉决定书，于2014年10月15日送交本院，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。红星区人民检察院指派检察员王玉梅出庭支持公诉，被告人赵某某及其辩护人陈学林到庭参加诉讼。现已审理终结。
红星区人民检察院指控：2012年6月末7月初，居住在逊克县克林乡天山村的农民刘某某（已故），找到居住在伊春市乌马河区的被告人赵某某，称有种植蓝莓的手续，刘某某告知被告人赵某某去找逊克县克林乡平台村的吴某某让他找人给开地，赵某某找到吴某某后，由吴某某联系三台拖拉机及驾驶人员，到库斯特林场458林班6、9、11、12、14、17、18、19、33小班内进行非法开垦林地活动，经现场勘查，被告人赵某某雇佣他人帮助刘某某非法开垦林地合计39.5公顷（592.5亩）。因开垦农用地这一事由，被告人赵某某先后三次支付给吴某某等人开垦林地费用13.1万元人民币。
追加起诉：2012年7月期间，被告人赵某某与吴某某找到逊克县克林乡平台村村民王某某让其帮助找钩机给赵某某的地挖排水沟，王找到史某某给雇用钩机在赵某某原有的土地周围及新开的一圈挖掘出排水沟，经勘查，排水沟占地面积为0.837公顷（12.555亩）。
2013年12月30日，被告人赵某某到公安机关询问公安机关找其原因时，被公安机关抓获归案。
就上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，并提供了其在侦查阶段的供述；逊克县农村信用社明细账查询单；证人吴某某、计某某、王某某、史某某等人证言；案发现场勘查记录；红星林业局调查设计队证明；林地承包种植合同；红星区人民法院（2013）红刑初字第2号刑事判决书。公诉机关认为，被告人赵某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任，具有《中华人民共和国刑法》第七十条规定之情节。
被告人赵某某辩解，因为有刘某某买的林地承包种植合同，我认不出真假，所以不认为是犯罪的意见。其辩护人的辩解称：1.主体方面刘某某是主犯，被告人赵某某和吴某某是从犯，漏列被告人。2.主观方面受刘某某拿的林地承包种植合同的欺骗。3.客体方面符合“非法占用”而没有“造成大量损坏”，而且挖排水沟是保护土地的必要方法。4.客观方面不存在“造成大量损坏”的情况。建议根据《中华人民共和国刑法》第三十七条对被告人赵某某作出定罪免予刑事处罚的判决。
经审理查明，2012年6月末7月初，居住在逊克县克林乡天山村的农民刘某某（已故），找到居住在伊春市乌马河区的被告人赵某某，称有种植蓝莓的手续，刘某某告知被告人赵某某去找逊克县克林乡平台村的吴某某让他找人给开地，赵某某找到吴某某后，由吴某某联系三台拖拉机及驾驶人员，在伪造的林地承包种植合同规定的库斯特林场458林班14、17、18、33小班内进行开垦林地，经现场勘查，开垦林地合计506.25亩，越界在库斯特林场458林班6、9、11、12、19小班内非法开垦林地，经现场勘查，被告人赵某某雇佣他人帮助刘某某非法越界开垦林地合计86.25亩。因开垦农用地这一事由，被告人赵某某先后三次支付给吴某某等人开垦林地费用13.1万元人民币。
林地承包种植合同为伪造证件，没有法律效力。
2012年7月期间，被告人赵某某与吴某某找到逊克县克林乡平台村村民王某某让其帮助找钩机给赵某某的地挖排水沟，王找到史某某给雇用钩机在赵某某原有的土地周围及新开的一圈的林地内非法挖掘出排水沟，经勘查，排水沟占地面积为12.555亩。
2013年12月30日，被告人赵某某到公安机关询问公安机关找其原因时，被公安机关抓获归案。
上述事实，有控辩双方提交，并经法庭举证、质证的证据证实：
1.案件（线索）移送通知书；案件来源说明；犯罪嫌疑人抓获经过证实：2013年8月5日，红星区资源林政管理局移送红星公安分局森侦大队赵某某涉嫌非法占用农用地案件。经现场勘查，红星林业局库斯特林场施业区的458林班6、9、11、12、14、17、18、19、33小班内被非法开垦林地小班39.5公顷（592.5亩）。经侦查，2013年12月30日，被告人赵某某到公安机关询问公安机关找其原因时，被公安机关抓获归案。
2.被告人赵某某供述。主要内容：2012年6月到7月末，刘某某找我说他买到蓝莓手续，让我帮找人干活，我说现在我认识吴某某。我们开车上大平台的时候，刘某某把种植蓝莓的手续给我，刘某某到的刘某成家，我去的饭店把种植蓝莓手续给吴某某看了，就这样吴某某说有手续我们干。吃饭后，我问吴某某什么时间给干，他说准备完告诉我。到7月末左右，吴某某电话找我说准备好了，要6万元钱，我就找刘某某说吴某某要6万元钱，刘某某说对山上的人你不了解，给拿5.5万元就可以。刘某某拿了5.5万元给我，我带钱当天到的大平台，在吴某某的姑家我给吴某某5.5万元。同年8、9月份，吴某某又找我要4万元，我自己开车去的刘某某在伊春住的旅店，刘某某当时和买种植蓝莓合同姓林的他们只剩3.2万元，我拿来后给吴某某送去了。第三次是11月份，吴某某要5万元钱，我找刘某某，给我拿了4.4万元，钱当时让我花了，没有给吴某某。大约一周左右，我到红星来，用我卡到农行提了4万元，把4.4万元交给吴某某了。钱都是刘某某和他的合伙人姓林拿的钱。开地过程我不清楚，没有去过现场。后来公安局找我，我到公安机关询问公安机关找我的原因时，被公安机关抓起来了。
3.证人吴某某证言（9份）。证实的主要内容：在2012年7、8月份的时候，赵某某在大平台找到我说“你给我张罗找几台车，在库斯特113公里那整地干点活，有种植蓝莓手续”，我同意给他找车干活。赵某某、王某某和我一起到库斯特113公里那看了地。之后我找到在大平台干活的王某说了开地的事，他说想干，就让他又联系了两台拖拉机，等联系好后，王某某告诉王某他们几个开拖拉机的人开垦哪片地。赵某某先后给了我4万多不到5万元钱。
刘某某在2013年夏天因为农药中毒死亡了。
在干活的时候赵某某找的王某某，王找的乌伊岭一个叫小青的老板雇的一台钩机把地的四周挖的排水沟，当时没有给人家钱，小青给我打电话要钱，赵某某就把雇钩机挖排水沟的55000元打到我的卡里了，去取出来以后我就给了王某某，因为钩机是王某某给雇的。在挖水沟之前的几天，赵某某在克林雇了一台钩机修道，给我12000元，干完活在电站的一个饭店里给钩机司机了。赵某某开垦的地经我手一共花了131000元。
4.证人王某某证言（3份）。证实的主要内容：2012年8月份的时候，刘某某打电话说“给赵某某干活的拖拉机卸库斯特113公里道边了，道下雨冲坏了，地进不去，让我帮忙将车领赵某某地里去”。我同意了就骑摩托车去了，将三台拖拉机领到赵某某的地里。2012年9月末，也是刘某某找的我，让我帮忙到赵某某的地里给量下地，是吴某某开车来找我和一个给赵某某干活的人一起去的，在旁边地里收割机上借了一个GPS测量仪，围着新开的地走了一圈，给收割机司机一看说有40公顷左右。新开的地都是草甸子，是生荒地。
2012年大约7月份的时候，赵某某和吴某某找到我问我能不能给雇一台钩机，在库斯特113公里的地里挖排水沟，我电话联系乌伊岭的一个叫小青的朋友，过了几天，小青帮助雇了钩机，吴某某就领着钩机去赵某某的地挖水沟了。
5.证人吴某某证言（2份）。证实的主要内容：2012年7月份左右，吴某某找到我让我开履带拖拉机去给伊春的赵某某翻地去，一公顷给2000元钱，我就同意了。过了几天吴某某让我往赵某某的地里拉拖拉机和大犁，那天还有宝山的王某某和他岳父的两台拖拉机，我雇的给王某某拉拖拉机的货车，给了800元运费，拉到库斯特113公里道边了，王某某领我们三台拖拉机进的赵某某的地。我们翻了有20天左右就干完了，我得了13000元。
6.证人计某某证言（3份）。证实的主要内容：2012年7、8月份，吴某某给我打电话说“有点翻地的活你干不干，翻一公顷给2000元钱”，他说有种蓝莓手续，我就同意了。事后王某某给我打电话也说了这事。因为我的脚坏了，我雇了个司机。过了几天，王某某打电话说他雇好车了，往地里拉拖拉机，吴某某也打电话说拉完王某某的就拉我的，一趟800元给送到山里，我就同意了。送完王某某的车就到宝山拉的我的拖拉机和大犁，我付了800元运费，翻了有20多天就干完了。吴某某给我13000元。
7.证人程某证言。证实的主要内容：在2012年7月份的时候，我在外面打工回来，我问计某某（程某丈夫）在家干什么呢，他说“王某某找的他，说是吴某某找拖拉机给伊春老赵翻地干活，他也去翻地干活了”。2012年12月份左右，吴某某打电话说上红星跟老赵算翻地的帐去，我就跟计某某、吴某某、王某某到红星的一个旅店，赵某某已经在那等着了，我们就开始算账，第二天老赵与我一起去红星银行取钱后就给吴某某了，我们就回大平台了，到大平台后吴某某就把钱给我们了。
8.证人王某某证言（2份）。证实的主要内容：我和刘某某是夫妻关系，他在2013年7月30日突发疾病去世了。我记得在2012年夏天的时候，孩子放暑假了，我回大平台三点（台山村）了，刘某某在三点的家里给我拿出了两张纸跟我说这回跟赵哥能挣到钱了，种蓝莓的手续办下来了。
9.证人史某某证言。证实的主要内容：2012年7月份的一天，王某某给我打电话问我的钩机能干活吗？去大平台给人挖水沟，因为我的钩机干活没有时间，就联系了一台在乌伊岭修道的一个叫苗某某的钩机，后来他就给王某某派了一台钩机去大平台干活去了。
10.证人孙某证言。证实的主要内容：2012年大约7、8月份，赵某某给我打电话让我雇一台钩机修道，我给他联系的克林乡的孙某某和刘某。
11.现场勘查笔录（开垦林地1份，排水沟1份）；平面图（开垦林地2份，排水沟2份）；现场照片（开垦林地12片，排水沟14片）。证实的主要内容：开垦林地现场位于红星林业局汤北线公路113km东侧500m有林地内，属于库斯特林场施业区458林班6、9、11、12、14、17、18、19、33小班内，开垦林地合计592.5亩。其中458林班14、17、18、33小班内，开垦林地为506.25亩，458林班6、9、11、12、19小班内开垦林地为86.25亩。
挖掘排水沟现场位于红星林业局汤北线公路113km东侧500m处库斯特林场施业区458林班9小班内，该处为第一现场，现场呈不规则长条形，被机械破坏挖掘呈沟渠，在沟渠两侧生长有杂草。在现场取公里网格坐标点5处，面积为0.808公顷。第一现场西南侧库斯特林场施业区458林班44小班第二现场，现场呈不规则环形，被机械破坏挖掘呈沟渠，在沟渠两侧生长有杂草。在现场取公里网格坐标点11处，面积为0.837公顷。现场照片可以反映出现场实际情况。
12.农业银行4293借记卡--
账户历史明细查询；逊克信用联社客户简易明细账查询。证实的主要内容：卡号自20120401至20130331期间的交易情况。账号户名吴某某自20120601至20121231期间的交易情况。
13.林地承包种植合同；鉴定委托书；鉴定文书（鉴定书）。证实的主要内容：林地承包种植合同中承包林地的面积及范围为红星林业局库斯特林场施业区458林班14、17、18、33小班。鉴定意见1.送检“林地承包种植合同”上的“伊春市红星林业局”可疑印文与提供的“黑龙江省红星林业局”样本印文不是同一印章盖印的。2.送检“林地承包种植合同”上的“刘某某”可疑签名与刘某某书写的样本字迹不是同一个人书写的。确定林地承包种植合同是伪造的。
14.红星区资源林政管理局证明。证实的主要内容：458林班6、9、11、12、14、17、18、19、33、44小班为红星林业局库斯特林场施业区。6小班地类为沼泽湿地，经营区为禁伐林区，经营小区为自然保护区，林种为特殊用途林；11、14、18、33小班地类为沼泽湿地，经营区为禁伐林区，经营小区为自然保护区；9、19小班地类为阔纯林，经营区为禁伐林区，林种为特殊用途林；12小班地类为针阔混，经营区为禁伐林区，经营小区为自然保护区，林种为特殊用途林；44小班地类为沼泽湿地，经营区为禁伐林区，经营小区为自然保护区。
15.（2013）红刑初字第2号刑事判决书。证实的主要内容：被告人赵某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金10000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，即自2013年2月2日至2015年2月1日止）。
以上事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，被告人赵某某，帮助他人超出伪造的林地承包种植合同规定范围之外非法开垦林地86.25亩，未经审批自行在林地内挖掘排水沟12.555亩，数量较大，其行为已构成非法占有农用地罪，公诉机关指控罪名成立。指控其在伪造林地承包种植合同范围内的库斯特林场施业区458林班14、17、18、33小班内非法开垦林地506.25亩，本院不予采纳。但被告人没有申请林业专业部门勘察设计，亦有过错。被告人辩解的不能鉴别林地承包种植合同真假，不认为是犯罪的意见，本院认为，虽然合同是伪造的，在林地承包种植合同范围内开垦的林地，不认定是犯罪，但所开垦的林地，依法收缴。辩护人辩解的被告人赵某某是从犯，受刘某某拿的林地承包种植合同的欺骗的意见，予以采信。辩解的没有“造成大量损坏”，而且，挖排水沟是保护土地的必要方法及不存在“造成大量损坏”，建议根据《中华人民共和国刑法》第三十七条对被告人赵某某作出定罪免于刑事处罚的判决建议，本院不予采纳。被告人赵某某在缓刑期间重新犯罪，撤销缓刑，与新判刑罚合并处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十九条，第七十七条第一款之规定，作出如下处理意见：
一、撤销黑龙江省伊春市红星区人民法院（2013）红刑初字第2号刑事判决书主文对被告赵某某宣告的缓刑；
二、被告赵某某犯非法占用农用地罪判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元，与前罪所判有期徒刑一年，合并执行有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月31日起至2015年4月30日止）；
所开垦的所有林地592.5亩，依法收缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向伊春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 高晓明
审判员 秦瑞驰
审判员 符玉杰
二〇一四年十一月二十日
书记员 赵 伟