辽宁省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）辽刑终156号
原公诉机关辽宁省大连市人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖才义，男，汉族，1960年7月30日出生。因本案于2015年12月5日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于辽宁省大连市看守所。
辩护人杨乐，辽宁鑫诺律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郭秀香，女，汉族，1968年9月23日出生。因本案于2015年12月5日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于辽宁省大连市看守所。
辩护人孙丽玲，辽宁连安律师事务所律师。
辽宁省大连市中级人民法院审理大连市人民检察院指控被告人肖才义犯贩卖、运输毒品罪，被告人郭秀香犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月6日作出（2016）辽02刑初148号刑事判决。宣判后，被告人肖才义、郭秀香不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人肖才义、郭秀香，听取辩护人的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人肖才义为贩卖而购买了甲基苯丙胺（冰毒），并驾车携带该甲基苯丙胺从广西壮族自治区桂林市抵达辽宁省大连市。2015年12月4日，肖才义在大连市甘井子区xx街xx-
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x号被告人郭秀香暂住处，交给郭秀香甲基苯丙胺13.6克用以折抵其欠郭秀香的借款人民币3000元。肖才义离开郭秀香暂住处后被公安机关抓获，其携带的甲基苯丙胺亦被查获。经鉴定，毒品净重共1923.1克，检出甲基苯丙胺成分。公安机关于同日在郭秀香暂住处将郭秀香及前来购买毒品的张某甲抓获，在张某甲身上查获其从郭秀香处购买的甲基苯丙胺2.6克，在郭秀香暂住处查获甲基苯丙胺41.05克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分，另在郭秀香暂住处查获张某甲购买毒品的现金人民币600元。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人肖才义、郭秀香的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三款、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，认定被告人肖才义犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人郭秀香犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元。
上诉人肖才义的上诉理由：其将毒品抵债给郭秀香的行为不构成贩卖毒品，侦查机关查扣的1923.1克冰毒属于非法持有毒品罪，原判对其量刑过重。肖才义的辩护人提出了相同观点的辩护意见。
上诉人郭秀香的上诉理由：其行为构成非法持有毒品罪，原判对其量刑过重。郭秀香的辩护人提出了相同观点的辩护意见。
经审理查明,原审判决认定上诉人肖才义贩卖、运输毒品，上诉人郭秀香贩卖毒品的犯罪事实清楚，有下列证据证明：
1.证人张某甲证实，2015年12月4日其去郭秀香家花600元买了2克冰毒，准备走时被警察抓获。
辨认笔录及照片证实，张某甲经辨认后确认郭秀香是贩卖给他毒品的人。
指认照片证实，张某甲指认了其从郭秀香处购买的毒品。
2.证人翁某甲证实郭秀香通过他认识了肖才义，2015年11月肖才义找郭秀香借过2000元。
3.证人翁某乙证实，2015年11月23日、12月3日，郭秀香让她给肖才义汇款共计3000元。
4.证人龙某甲证实，2015年12月1日肖才义要开车从桂林去烟台，让他给介绍一个人同行，他就给肖才义介绍了范某甲。
5.提取笔录、扣押清单证实：公安机关在肖才义随身携带的手提包内查获白色晶体1袋；在肖才义驾驶的汽车的行李箱里查获白色晶体14袋；从肖才义处扣押了公路通行费收据11张、船票2张、汽油发票1张；在郭秀香处扣押白色晶体13袋、红色粉末1袋、粉红色药片2粒及人民币600元；在张某甲处扣押白色晶体2袋。公安机关对上述涉案物品予以扣押。
6.大连市公安司法鉴定中心（大）公（司）鉴（理化）字[2015]xxxx号理化检验鉴定报告证实：在肖才义处查获的白色晶体14袋净重共1923.1克，甲基苯丙胺含量为68.1%-73.6%。
大连市公安司法鉴定中心（大）公（司）鉴（理化）字[2015]xxxx号理化检验鉴定报告证实：在郭秀香处查获白色晶体12包净重39.3克、黄色晶体1包净重1.6克、红色粉末1包净重0.05克、红色药片1包净重0.1克，均检出甲基苯丙胺成分；在张某甲处查获的白色晶体2袋净重共2.6克，检出甲基苯丙胺成分。
辽宁省罚没物品清单证实，公安机关依法对上述毒品予以没收。
7.电话通话记录、郭秀香手机的电子数据及聊天记录照片、肖才义手机通话记录照片证实，2015年12月3日至同年12月4日，郭秀香与张某甲之间有多次电话及短信联系，微信聊天记录中其与“大川”有关于价格的文字交谈；2015年12月4日，肖才义与郭秀香之间有多次电话及短信联系。
讯问录像证实，侦查人员提审郭秀香时打开郭秀香的手机微信向其询问其聊天人，并在提审结束后向其宣读了讯问笔录。
8.肖才义的银行账户交易记录证实，2015年11月23日、12月3日，翁某乙向肖才义的账号分别汇款2000元、1000元。
9.公安机关的案件来源、抓捕经过证实本案的来源、侦破及上诉人肖才义、郭秀香到案情况。
10.户籍证明证实上诉人肖才义、郭秀香的身份情况。
11.大连市公安局中山分局公安行政处罚决定书证实，2014年10月28日郭秀香因吸毒被行政处罚。
12.大连市公安局甘井子分局现场检测报告书及照片证实，肖才义、郭秀香、张某甲的尿检结果为甲基安非他明呈阳性。
13.入所体检表证实郭秀香被送看守所羁押时未发现外伤。
14.上诉人肖才义对其从广西壮族自治区桂林市购买冰毒后运至辽宁省大连市，其给郭秀香10多克冰毒用来偿还其欠郭秀香3000元人民币债务的事实予以供认。
辨认笔录及照片证实，肖才义经辨认后确认郭秀香即是借其3000元钱，后其用毒品抵债的人。
指认照片证实，肖才义指认了被查获的毒品。
15.上诉人郭秀香对其借给肖才义3000元人民币，后肖才义给其约15克冰毒偿还欠款，其将其中二三克冰毒以600元的价格贩卖给张某甲的事实予以供认。
辨认笔录及照片证实，郭秀香经辨认后确认出肖才义是用冰毒偿还欠款的人、张某甲是从其处购买毒品的人。
指认照片证实，郭秀香到案后指认了肖才义卖给她的毒品、她卖给张某甲的毒品及收赃款600元。
上述事实、证据，均经原审庭审质证，二审期间未发生变化，本院依法均予确认。上诉人肖才义、郭秀香及其二人的辩护人在本院审理过程中均未提出新的证据。
本院认为，上诉人肖才义违反国家毒品管理制度，非法销售、运输甲基苯丙胺（冰毒）1936.7克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，且数量大，依法应予惩处；上诉人郭秀香违反国家毒品管理制度，非法销售甲基苯丙胺（冰毒）43.65克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。
关于上诉人肖才义及其辩护人提出的“肖才义将毒品抵债给郭秀香的行为不构成贩卖毒品，查扣的1923.1克冰毒属于非法持有毒品罪，原判量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，根据肖才义、郭秀香的供述及侦查机关查获的毒品，可以认定肖才义以冰毒偿还其欠郭秀香3000元欠款的事实，以毒品抵债的行为属于贩卖毒品，故肖才义的该行为构成贩卖毒品罪。肖才义从广西桂林购买大量毒品后运输至辽宁大连并向他人贩卖，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，依法应予惩处。原审判决根据肖才义具体的犯罪事实、毒品数量、情节及社会危害性对其判处死刑，可不立即执行，量刑适当。故对上诉人肖才义及其辩护人所提上诉理由及辩护意见不予采纳。
关于上诉人郭秀香及其辩护人提出的“郭秀香的行为构成非法持有毒品罪，原判量刑重”的上诉理由及辩护意见，经查，根据肖才义、郭秀香的供述及证人张某甲的证言，可以认定郭秀香从肖才义处购买毒品后贩卖给张某甲的事实，郭秀香的行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处，原审法院根据郭秀香具体的犯罪事实、情节及社会危害性对其量刑适当。故对上诉人郭秀香及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见不予采纳。
综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款、第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百四十九条第一款第一项之规定，核准辽宁省大连市中级人民法院（2016）辽02刑初148号刑事判决中以贩卖、运输毒品罪判处被告人肖才义死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的部分。
审 判 长 宋晓枫
审 判 员 侯占权
代理审判员 马 莹
二〇一七年五月十五日
书 记 员 刘煜霄