云南省澄江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0422刑初134号
公诉机关云南省澄江县人民检察院。
被告人卢坤，男，生于1976年9月22日，汉族，云南省玉溪市澄江县人，初中文化，农民，原澄江县龙街街道办事处高西社区党总支委员，家住云南省玉溪市澄江县。因本案于2017年8月16日被澄江县公安局刑事拘留，同年9月1日被执行逮捕，9月22日被取保候审。现住家中。
辩护人付树文，云南通隆律师事务所律师。
云南省澄江县人民检察院以澄检刑诉〔2017〕124号起诉书指控被告人卢坤犯贪污罪，于2017年11月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月6日公开开庭审理了本案。澄江县人民检察院指派检察员刘丹、代理检察员洪晟尧出庭支持公诉，被告人卢坤及其辩护人付树文到庭参加诉讼。现已审理终结。
澄江县人民检察院指控：2014年5月左右，被告人卢坤利用担任澄江县龙街街道办事处高西社区党总支委员参与呈澄高速公路征地工作组获知征地信息的职务便利，为了在呈澄高速公路建设项目二次征地时获取地上附着物补偿款，与时任澄江县龙街街道办事处高西社区书记兼主任柳某（另处）、龙街街道办事处高西社区西街子四组组长李某5（另处）共同商议后，采取租用高西社区西街子四组村民土地抢栽绿化苗木的方式，在2015年6月二次征地时非法获取地上附着物补偿款83950元。后从补偿款中拿给柳某10000元、李某55000元。
针对指控事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、视听资料等证据予以证实。据此认为，被告人卢坤利用协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，采取在欲征地上抢栽苗木的方式，非法获取国家征地补偿款，数额较大，其行为构成贪污罪；被告人卢坤具有自首情节，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十七条第一款之规定定罪处罚，诉请依法判处。
庭审中，被告人卢坤辩称：其栽树时二次补征土地的工作还没有开始，其不知道租的地会被征用，也没有抢栽的行为。
被告人卢坤的辩护人辩称：卢坤栽树是在2014年4月，澄呈高速公路二次补征土地是2015年6月，本案证据不足以证实卢坤已知道所租土地是将要被征用的土地，被告人的行为不属于抢栽行为；被告人对补偿款没有决定权，卢坤领到的补偿款是镇、村两组工作方法不当，违规操作的结果；卢坤没有利用职务上的便利实施侵吞、窃取、骗取或以其他手段非法占有公共财物的行为，其也没有非法占有的主观故意。综上所述，被告人的行为不构成贪污罪。
经审理查明：2014年5月左右，被告人卢坤利用担任澄江县龙街街道办事处高西社区党总支委员参与呈澄高速公路征地工作组获知征地信息的职务便利，为了在呈澄高速公路建设项目二次征地时获取地上附着物补偿款，与时任澄江县龙街街道办事处高西社区书记兼主任柳某（另处）、龙街街道办事处高西社区西街子四组组长李某5（另处）商议后，采取租用高西社区西街子四组村民土地抢栽绿化苗木的方式，在2015年6月二次征地时非法获取地上附着物补偿款83950元。
另查明：1、2017年8月15日，卢坤经侦查人员电话通知后到澄江县人民检察院接受调查，如实供述了犯罪事实。
2、案发后，被告人卢坤向澄江县人民检察院退缴赃款60000元，赃款现扣押于澄江县人民检察院。
证实上述事实的证据如下：
1、户口证明，证实被告人的基本身份情况。
2、到案情况说明，立案决定书，证实：2017年8月15日，卢坤经侦查人员电话通知后到澄江县人民检察院接受调查，并如实供述犯罪事实，澄江县人民检察院于当日对本案立案侦查。
3、中共澄江县龙街街道工作委员会《关于社区总支委员会选举结果的批复》，龙街街道高西社区居民委员会公告，高西社区三委分工情况，证实：2013年6月16日，被告人卢坤经选举担任高西社区党总支委员，柳某任党总支书记，李某2任党总支副书记，李某5为西街子第四居民小组组长。卢坤分管土地、自来水的工作。
4、中共澄江县委、澄江县人民政府《关于成立呈贡至澄江高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部的通知》，中共澄江县委办公室、澄江县人民政府办公室《关于调整呈贡至澄江高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部的通知》、澄江县人民政府公告，证实：为了做好呈澄高速公路征地拆迁工作，县委、县政府于2013年8月8日成立征地拆迁工作指挥部，2014年11月4日发文对指挥部组成人员进行调整。2013年11月20日，澄江县人民政府发布呈澄高速公路征地拆迁公告，征地范围涉及龙街街道办事处提古社区、高西社区、忠窑社区。呈澄高速公路澄江段征地拆迁工作由呈贡至澄江高速公路建设协调推进和征地拆迁安置工作指挥部负责总协调，具体组织实施由沿线镇、街道为责任主体，成立镇（街道）工作机构，全权负责辖区内的征地拆迁工作。征地拆迁范围内的土地及其地上附着物和地下埋置物，由沿线有关镇（街道）按有关规定给予补偿。自通告之日起，征地拆迁范围内的土地及地上建筑物、附着物和地下埋置物，其所有者、使用者或代管者必须保持其现状，不得抢种、抢建、不得改变用途，否则，不予补偿。
5、澄江县人民政府《关于呈澄高速公路征地拆迁方案的批复》、《呈澄高速公路建设项目（澄江段）征地拆迁工作实施方案》、澄江县人民政府办公室《关于印发澄江县土地征收和土地承包经营权流转地上附着物的补助标准（试行）的通知》（以下简称128号文件），证实：2013年11月13日县政府批复同意征地拆迁方案，按该方案，地上附着物的补助标准中初种树为每棵10元。2014年8月11日，县政府办公室发布《澄江县土地征收和土地承包经营权流转地上附着物补偿补助标准（试行）的通知》规定：成片绿化苗木的补偿标准为最高每亩10000元，不再按棵数补偿，种植蓝莓的补偿标准为每亩最高30000元。
6、澄江县龙街街道办事处《关于成立呈澄高速公路项目工程建设领导小组的通知》、关于呈澄高速公路龙街街道段相关工作开展情况的说明、高西社区呈澄高速公路征地领导小组名册，高西社区关于呈澄高速公路征地相关会议记录，工资花名册，证实：龙街街道办事处在修建呈澄高速公路期间成立领导小组，组长由街道办副主任谢某担任，高西社区书记兼主任柳某、党总支委员卢坤、社区委员兼西街子四组组长李某5都是工作组成员，开会时强调过在修建呈澄高速公路过程中的各项事宜。2014年7月17日，卢坤领取了呈澄高速公路征地工作误工工资1000元。
7、被告人卢坤的供述和辩解，证实：其是高西社区三委委员，同时兼任旧街子小组组长。2013年修建呈澄高速公路征地时，县、镇成立了工作组，高西社区把三委委员、社区干部分成两个大组，负责涉及征地的西街子和赵院两个小组的征地工作。2014年5月，为了在征地过程中领取国家的征地补偿款，其与李某5、柳某商量后，租用西街子两家村民的土地栽种了2万多棵风景树。其之所以去租地栽树，是因为第一次征地时，这块地在收费站征地范围之外，其作为社区三委人员，又分管土地，基本清楚那片地以后建盖收费站时会被征用，只是不知道什么时候会被征用。其叫何某1出面租地，所以在清算地上附着物时登记的名字是何某1的名字。2014年8月，县政府出台了128号文件，规定地上附着物不按实际棵数补偿，而按亩积补偿。按照该文件其只能拿到30000元左右的补偿款，因移栽树苗等成本为80000多元，其就叫何某1不要签字。因其他村民都已签字，施工方急等交地施工，李某2找其商量，将2万多棵风景树换成蓝莓的标准进行补偿，每亩补30000元，再加150米围栏，每米补50元，可补偿80000多元，其同意后在补偿款审批表上签了字。其拿到补偿后，拿给李某5了5000元，因从柳某处拉了3000多棵红叶石某的树苗，其拿给柳某了10000元。
8、证人柳某的证言，证实：2014年5月，其和卢坤、李某5在与社区部分领导查看征地情况时，发现吹氧管厂附近的一部分未征土地闲置，卢坤与李某5商量决定，将闲置的土地租来栽树，由卢坤负责找树苗，李某5负责租地，待政府第二次补征土地后所得补偿款三人进行分配。一个星期后，其与卢坤、李某5等人看地时发现闲置的土地上已栽满绿化树。2015年6月左右，卢坤在小西城元富饭店门口拿给其10000元租地栽树所得的补偿款。
9、证人李某5的证言，证实：其系西街子四组组长，2014年2月至2015年4月，呈澄高速公路两次征用高西社区西街子四组土地，第二次征地是为了修建呈澄高速公路的收费站和生活区。2014年6月，因刘某、梁某两家的土地闲置，其和柳某、卢坤商量后，租用刘某、梁某两家的地栽树，其负责与刘某、梁某协调用地事宜，卢坤负责找树和找工人栽树，补偿款下来后由三人分。2015年3月左右，呈澄高速公路在高西社区西街子四组第二次征地，因卢坤不同意按128号文件补偿标准进行补偿，不同意签字，社区多次做工作均未果。其向李某2提议把树种换成蓝莓进行补偿，李某6到社区、街道办事处商议后达成协议，最终卢坤拿到80000余元的补偿款，卢坤在高西社区门口拿了10000元给其，用于支付其垫付的租金及工钱。
10、证人李某2的证言，证实：2010年6月至2014年10月，其任高西社区党总支副书记，2014年10月至今，任高西社区党总支书记。2014年2月，呈澄高速公路的征地工作基本结束，因还要修建收费站和职工宿舍，就已确定在西府名宴和吹氧管厂附近继续补征土地。2014年5月左右，龙街街道办事处组织社区、小组的领导实地查看了补征土地的大致范围，2015年3月，第二次补征工作开始，八户村民的土地被征用，其中包括卢坤以何某1的名义向刘某、梁某租用的两块地，地上栽种着红叶石楠、滇润楠等树苗，由于数量太多无法清点，仅测量了土地面积。其告知卢坤按128号文件规定，他的地上附着物补偿款为3万多元，但遭到卢坤反对，卢坤要求赔偿128000元，之后多次找卢坤做工作均未果。因第二次征地工作马上启动，其找李某5商量后提出按蓝莓的补偿标准赔付卢坤，并找卢坤约谈，最终按照蓝莓的补偿标准赔付卢坤80000多元。
11、证人任某2能的证言，证实：2014年9月至2016年7月，其担任澄江县龙街街道办事处党工委书记，高西社区西街子四组第二次补征土地期间，谢某、李某6曾向其反映部分村民不愿意按新的标准（128号文件）执行，认为补偿低，其要求二人严格按照文件执行。其在呈澄高速公路工作开始的推进会上一直向社区及村组干部强调，在修建公路征用土地前社区和村组干部一律禁止抢栽抢种，否则直接免职问责。
12、证人谢某、高某、李某3、祁某的证言，证实：澄江修建呈澄高速公路过程中，高西社区三委的主要职责是协助政府进行路线勘察、面积测量、协调宣传、清理地上附着物、征地补偿等相关工作，征地的勘测地界工作三委人员和居民小组的村组干部都参加了，都知道呈澄高速公路的线形和四至范围。在呈澄高速公路征地开始之前，县、镇工作组多次组织相关村组干部开会强调严禁抢栽抢种。
13、证人唐某1的证言，证实：其系高西社区西街子四组副组长兼会计，2014年3月至2015年4月两次征用高西社区西街子四组的土地，刘某、梁某两户的土地在第一次征地后因没有人管理一直闲置，在补征时发现两家的地里栽了很多树。2015年1、2月份，李某5通知其到小组党员活动室帮何某1、梁某起草过《租地协议》。
14、证人杨某的证言，证实：其系高西社区会计，澄呈高速公路第二次补征的土地主要涉及西府名宴附近和收费站北边的地，涉及的村民有七、八户，征地时按照面积进行补偿，社区做了很多工作，何某1都不同意签字。之后，李某2说何某1的这块地是卢坤租的，卢坤认为补偿低不签字。经请示后同意按蓝莓的补偿标准30000元每亩赔付给卢坤，另外再加100多米的围栏，共补偿给卢坤80000多元。
15、证人何某1的证言，证实：2014年7、8月份，卢坤让其以自己的名义与梁某签订《租地协议》，租期一年，用途为栽树。之后，卢坤拿给其四、五条软玉溪烟。
16、证人梁某的证言，《租地协议》，证实：2010年10月，其将土地出租给陈文栽种蔬菜，租期11年。2014年，修建呈澄高速公路时租期尚未满。2014年6月，其发现自家出租的地里栽种了上万棵风景树，其询问李某5后得知是何某1栽种的树，何某1补给其一年的租金3000元。2014年10月1日，何某1与其签订了《租地协议》，其将土地租给何某1用于栽种，租期为一年，租金4800元。
17、证人刘某的证言，《收据》，证实：2014年6、7月份，其从李某5、唐某1处得知自家在呈澄高速公路收费站旁闲置的土地，被何某1栽了10000多棵风景树，其向何某1索要租金时，双方发生过争执，其与何某1未签订过《租地协议》。2014年9月15日，其收到卢坤支付的租金4400元，租期为一年（2014年9月15日至2015年9月14日），其出具了收据。
18、证人李某4的证言，证实：2014年4月左右，其帮卢坤在西街子“西府名宴”附近的一片地里栽过滇润楠、红叶石楠等风景树，栽树之前地是闲置的。
19、证人何某2的证言，证实：其系卢坤的妻子，修呈澄高速公路没有占着其家的地，其也没有领过呈澄高速征地的补偿款。
20、证人阮某、唐某2、李某6、王某的证言，证实：其四人系高西社区西街子上村村民，梁某、刘某两户的地之前出租给人栽菜，后用于栽风景树，没有栽过蓝莓，风景树是在补征前二个月左右栽下去的。
21、呈澄高速公路建设项目地上附着物（高西社区苗木）补偿统计表，呈澄高速公路建设项目西街子四组青苗补偿款，呈澄高速公路建设项目地上附着物（高西社区苗木）补偿表，《呈贡至澄江高速公路（澄江段）征地拆迁地上附着物补偿协议》，高西社区四组误工补助报销单，呈澄高速公路（澄江段）地上附着物赔付表，补助名册，高西社区居委会报告，云南省农村信用社来账凭证、记账凭证，误工补助报销单，卢坤农村信用社账户明细，呈澄高速（澄江段）高西社区第四居民小组面积统计表、分布图等证据，证实：呈澄高速公路建设项目高西社区及西街子四组青苗补偿表上名为“何某1”的地上栽种的树种为天竺桂、山玉兰、滇润楠、红叶石楠，亩积为2.52亩，应补偿金额为25200元；在地上附着物补偿协议中，卢坤户为蓝莓2.55亩，围栏149米，蓝莓每亩30000元，围栏每米50元，合计补偿金额83950元。2015年6月30日，卢坤签字领取了地上附着物补偿款83950元，同年7月6日，该款存入卢坤在澄江县农村信用社忠窑分社开设的账户。
22、扣押决定书，扣押物品清单，现金交款单，证实：案发后，被告人卢坤向澄江县人民检察院退缴赃款60000元，赃款现扣押于澄江县人民检察院。
上述证据，经庭审质证查实，均来源合法、内容真实，并能相互印证、形成锁链，本院予以采信。
本院认为，被告人卢坤身为村基层组织人员，在协助人民政府从事其他行政管理工作中，利用职务上的便利，采取在欲征地上抢栽苗木的方式，非法获取国家征地补偿款，数额较大，其行为已触犯我国刑律，构成贪污罪。公诉机关对其指控，事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以支持。
关于被告人卢坤所提“其不知道租用的地会被征用，没有抢栽行为”的辩解意见及其辩护人所提“卢坤的行为不属于抢栽，没有利用职务上的便利非法占有公共财物，没有非法占有的主观故意，不构成贪污罪”的辩护意见，因本案中，被告人卢坤的供述和辩解、证人李某5、柳某、李某2、谢某、刘某、梁某等多位证人的证言、《租地协议》、《收据》等证据，能够证实：2014年5月左右，龙街街道办事处组织社区、小组的领导实地查看了补征土地的大致范围，被告人卢坤作为高西社区党总支委员参与了实地查看，就已知道第二次补佂土地的范围，之后，为在征地过程中获取地上附着物补偿款，卢坤与李某5、柳某商议后分工配合，将刘某、梁某两户位于吹氧管厂附近的、在第二次补征范围内的两块闲置土地租过来后迅速栽种上树木，随后指使何某1以何某1的名义与梁某补签《租地协议》，以掩盖是卢坤租地栽种的事实，其的行为显属抢栽抢种；在征地过程中，卢坤在知道补偿标准以亩积计算后，认为补偿标准过低，告知何某1不要签字，经社区领导多次找卢坤做工作仍拒绝签字，经协商将风景树变换成蓝莓标准补偿其80000余元，卢坤才同意签字，足以认定卢坤具有非法占有财物的主观意图。综上，被告人卢坤利用其职务便利，在明知第二次补征土地范围的情况下，临时租地进行抢栽抢种，非法获取国家征地补偿款，数额较大，其行为符合贪污罪的犯罪构成要件，应当以贪污罪追究其刑事责任，故对该辩护意见，本院不予采纳。
被告人卢坤贪污犯罪数额为83950元，属数额较大，依律应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人卢坤自动投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可从轻或者减轻处罚；其已退缴部分涉案赃款，悔罪表现较好，可酌情对其从轻处罚。综上，本院决定对其从轻处罚，并适用缓刑。据此，为维护国家机关的正常活动，维护国家工作人员职务行为的廉洁性，保护公共财产安全，打击犯罪，根据本案的事实、情节、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第六十七条第一款、第六十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人卢坤犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币100000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人卢坤向澄江县人民检察院退缴的犯罪所得赃款人民币60000元，没收上缴国库。（由澄江县人民检察院依法办理，并在本判决生效后一个月内将执行回单送交本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘美菊
人民陪审员 高 萍
人民陪审员 王忠荣
二〇一八年二月一日
书 记 员 余梓燕