浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）金义刑初字第1949号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人田琳，居民。因涉嫌诈骗罪于2014年12月23日被义乌市公安局刑事拘留，2015年1月30日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人张洪军，浙江红太阳律师事务所律师。
辩护人吴汝伟，浙江商城天马律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉（2015）第1932号起诉书指控被告人田琳犯诈骗罪，于2015年9月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员孟庆赢出庭支持公诉，被告人田琳及其辩护人张洪军、吴汝伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控：
1、2010年9月份，张天绪等人冒用“湖北省人民政府第二办公室”的名义，以能通过关系帮被害人季某拿土地为名，骗取被害人季某的信任。被告人田琳在张天绪的授意下，以“湖北二办”张天绪主任机要秘书的身份，伙同张天绪，以成立“湖北省人民政府第二办公室”联络点为名，骗被害人季某汇款人民币30万元开设酒吧。该酒吧由被告人田琳经营六个月后转让，钱未退还给被害人季某。
2、2010年10月，被告人田琳伙同张天绪到义乌市某宾馆，以“湖北二办”张天绪主任机要秘书的身份，以帮被害人季某跑关系等工作需要为名，骗被害人季某提供价值人民币25.89万元的别克轿车（车牌号为浙G×××××）一辆，后被告人田琳将该车占为已有。现该车已被追回并返还被害人。
指控认为，被告人田琳的行为已构成诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定予以惩处。
被告人田琳提出其同张天绪是师徒关系，并不知情张天绪的真实身份，其并未对外宣称自己为张天绪主任机要秘书，酒吧系张天绪同季某开的，其只是帮忙跑腿；车是季某送给其的。其未实施诈骗，不构成诈骗罪。
辩护人吴汝伟提出实施诈骗的是被告人的师傅张天绪，被告人从未对外称自己是张天绪的机要秘书，被害人季某也认为是张天绪骗了他，被害人季某系应张天绪的要求送车给被告人；指控第一起事实，被告人只是充当店长管理酒吧，且在转让酒吧过程中未收受转让款；指控二起诈骗事实都是张天绪同季某之间协商的，被告人田琳没有非法占有的故意，不构成诈骗罪。
辩护人张洪军提出被告人系初犯、偶犯、如实供述，系被张天绪欺骗，在共同犯罪中系从犯，车辆已追回，被告人二起事实中均没有获利，请求从轻处罚。
经审理查明：
1、2010年9月份，张天绪等人冒用“湖北省人民政府第二办公室”的名义，以能通过关系帮被害人季某拿土地为名，骗取被害人季某的信任。被告人田琳在张天绪的授意下，以“湖北二办”张天绪主任机要秘书的身份，伙同张天绪，以成立“湖北省人民政府第二办公室”联络点为名，骗被害人季某汇款人民币30万元开设酒吧。该酒吧由被告人田琳经营六个月后转让，钱未退还给被害人季某。
2、2010年10月，被告人田琳伙同张天绪到义乌市某宾馆，以“湖北二办”张天绪主任机要秘书的身份，以帮被害人季某跑关系等工作需要为名，骗被害人季某提供价值人民币25.89万元的别克轿车（车牌号为浙G×××××）一辆，后被告人田琳将该车占为已有。现该车已被追回并返还被害人。
认定上述事实的证据有：
1、被害人季某的陈述，证明张天绪等人以湖北省第二办公室主任的身份，以能通过关系帮其拿土地为名向其索取资金，张天绪曾当其面介绍田琳系自己的机要秘书，田琳也曾告诉其自己是张天绪的机要秘书。在张天绪的要求下其给田琳买一辆车。田琳给其发短信说有个店面可以做湖北二办的联络处，其因为想求张天绪帮忙，便转账30万元至张天绪提供的名为“王强”的账号。田琳曾告诉其自己知道张天绪的办公室位置及内部设备。田琳曾帮张天绪送张为其办的证件。其送财物、车辆给张天绪、田琳等人是因为其认为张天绪能帮忙拿到土地、军用车牌，其并非想追求田琳而送车的事实。
2、同案犯张天绪的供述，证明其曾叫田琳在一街头打字室打印了几份湖北二办的公文，为了给季某办理工作证在一刻章店刻了一个证件专用章，并委托田琳到外面做了一本假的工作证。证件做好后，田琳坐火车到义乌要把证件交给季某，季某没要的事实。
3、证人王某甲的陈述，证明其伙同张天绪等人向季某诈骗钱财。其同张天绪、田琳见面时，张天绪介绍田琳为自己的办公室主任，张天绪也向季某介绍田琳为办公室主任，田琳默认的事实。
4、证人蔡某的陈述，证明其伙同张天绪等人向季某诈骗钱财。其听到张天绪向季某介绍田琳是自己的机要秘书的事实。
5、证人何某的陈述，证明其要求张天绪办理机要证件，并让田琳传话。2011年1月6日，田琳发短信给其告诉其张天绪的银行账号，其就往该账号存了30万元。其曾在和田琳及几个朋友吃饭时听别人介绍田琳为张天绪的秘书。田琳到义乌给季某送证件时其曾看过田琳的证件，证件载明田琳的职别为机要秘书。王某甲、蔡某被抓后，其同田琳、季某见面，田琳告诉其王某甲、蔡某早就不是二办的工作人员，此二人诈骗的事不要牵扯到张天绪，并给其看张天绪帮季某办的证件，并表示若其要求也可以办一样的证件。季某曾告诉其没有答应同田琳处男女关系的事实。
6、证人方某的陈述，证明2009年7月，其介绍王某甲、蔡某给季某认识，后得知季某可能被骗，其联系张天绪，张天绪向其介绍田琳是自己的机要秘书，后其联系田琳了解情况的事实。
7、证人王某乙的陈述，证明其是武汉市某服务部的老板，主要提供打字、复印、广告业务。2011年7月份左右，在田琳和一男子的要求下，刻制了“湖北省人民政府第二办公室证件专用章”的印章一枚，该男子曾出示一本军官证。
8、证人尹某的陈述，证明其听季某说王某甲、张天绪等人以湖北二办帮拿土地为名骗了他500万元，其认为张天绪和王某甲等人以湖北二办的名义骗季某，季某给了张天绪和田琳各一辆车，田琳也向其提到过王某甲等人骗季某钱的事。
9、被告人田琳的供述及辨认笔录、伪造的湖北二办证明文件两份、季某工作证一份，证明田琳曾多次到街头打印室为张天绪打印伪造的文件，并为季某制作了系湖北二办工作人员的假工作证，其中的二份文件内容为季某系湖北二办的委托干部，曾到南美洲等国工作，季某出借的款项为情报工作经费等事实。
10、证人陈某的证言及辨认笔录，证明陈某在飞艺广告工作，2011年5月份，张天绪和田琳让其打印过的内容为湖北二办给相关部门的文件等事实。
11、张天绪的辨认笔录及照片，证明张天绪辨认出其和田琳打印虚假公文的地方为某广告，刻制虚假公章的地方为某印章的事实。
12、被告人田琳的辨认笔录及照片，证明田琳辨认出某印章为其同张天绪刻假公章的地方，某广告为其二人打印湖北二办公文的地点的事实。
13、刑事判决书、刑事裁定书，证明张天绪、王某甲、蔡某均因诈骗季某等人被判刑的事实。
14、手机短信照片，证明田琳发短信给季某，内容为找到一处地点适宜开酒吧作为二办联络点，要求季某支付28万余元，并提供名为王强的银行账号。
15、手机短信照片，证明田琳曾转发短信给季某，内容为张天绪要求出具季某向季利进出借的款项为湖北二办的资金，及要求季某对文件、证明等进行保密的事实。
认定本案事实的证据还有：扣押物品、文件清单，手机短信内容照片，扣押物品发还凭证，银行卡存款业务回单，湖北省人民政府办公厅关于掩护机构名称的复函，中国人民解放军空军司令部军事调研室的证明，证明书，工作证复印件，打印文件，价格鉴定意见书，抓获经过，身份证明等。以上证据均经当庭质证，各证据能相互印证，足以认定被告人田琳伙同张天绪诈骗被害人季某钱财的事实。被告人田琳及其辩护人吴汝伟提出田琳没有非法占有的故意，不构成诈骗罪的辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人田琳以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人田琳起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。涉案车辆已追回并返还被害人季某，可对被告人田琳酌情从轻处罚。辩护人张洪军提出被告人系初犯、偶犯、从犯，请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人田琳犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月23日起至2020年12月22日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、追缴被告人田琳违法所得人民币30万元返还被害人季永红。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 琪
人民陪审员 楼云超
人民陪审员 毛君伟
二〇一五年十一月十六日
代书 记员 何亮亮