辽宁省朝阳县人民法院
行 政 判 决 书
（2017）辽1321行初6号
原告姜素玲，女，1966年10月23日出生，汉族，农民，住辽宁省朝阳县。
被告朝阳县杨树湾镇人民政府，所在地辽宁省朝阳县杨树湾镇。
法定代表人董彪，镇长。
委托代理人孙志先，朝阳县杨树湾镇人民政府宣传委员。
委托代理人王玉斌，朝阳县大庙法律服务所法律工作者，杨树湾镇政府法律顾问。
被告朝阳县人民政府，所在地辽宁省朝阳县柳城街道。
法定代表人刘力东，县长。
委托代理人班兆年，朝阳县人民政府法制办工作人员。
委托代理人董恒，朝阳县人民政府法制办工作人员。
第三人孙吉英，女，1962年11月23日出生，汉族，农民，住辽宁省朝阳县。
第三人刘义复（身份证姓名刘义夫），男，1944年9月19日出生，汉族，农民，住辽宁省朝阳市。
原告姜素玲不服被告朝阳县杨树湾镇人民政府土地纠纷处理决定一案，于2017年3月1日向本院提起行政诉讼。本院于2017年3月3日受理后，于2017年3月7日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年4月11日公开开庭审理了本案。原告姜素玲，被告朝阳县杨树湾镇人民政府委托代理人孙志先、王玉斌，被告朝阳县人民政府委托代理人班兆年、董恒，第三人孙吉英、刘义复到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告朝阳县杨树湾镇人民政府于2016年9月21日作出《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》：（一）根据《农村土地承包法》第二十六条、最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2005]6号）第六条的规定，责成报马村将后梁头争议地块返还刘义复和刘福云共有人。（二）根据《农村土地承包法》第二十七条的规定，由报马村负责，将北大沟（七台地）原孙吉英1.5亩口粮田复耕，返还孙吉英。
被告朝阳县人民政府于2017年1月10日作出朝县政行复字[2016]第2号《行政复议决定书》，维持了朝阳县杨树湾镇人民政府作出的《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》。
原告姜素玲诉称，原告现耕种的土地是2003年在原土地承包人自愿交回土地以后，在村委会的主持下重新对土地进行了分配，原告以抓号的形式取得了争议土地的经营权，实际上形成了村委会与原告之间新的土地承包合同关系，现已耕种十余年，期间对土地的经营权一直没有争议，也没有任何人主张过权利。原土地的承包人因客观原因无法耕种承包的土地，主动自愿交回土地，终止了原土地承包合同，为防止土地撂荒，村委会重新发包的行为有效。被告朝阳县杨树湾镇人民政府于2016年9月21日作出的《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》将他人主动交回又二次合法承包给原告的土地责令原告交还他人，其行为违法，县政府在复议中又维持了错误的决定，侵犯了原告的合法权益，故诉至法院予以撤销，同时请求确认原告姜素玲对诉争的土地享有合法经营权并由被告承担诉讼费用。
被告朝阳县杨树湾镇人民政府辩称，刘义复和刘福云所代表的农户在1984年承包了诉争的土地，取得《土地使用证》，1995年报马村委会又与刘义复和刘福云签订了《耕地承包合同书》，明确了刘义复和刘福云所代表的农户享有农村土地耕地承包三十年不变的权利。根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定“承包方交回承包地不符合农村土地承包法第二十九条规定的程序，不得认定其自愿交回”，本案没有证据支持“二人提前半年书面通知村委会，交回承包地”。原告耕种诉争土地程序违法，诉争土地并不是村委会按照农村土地承包法第十八条、十九条规定的“土地承包应遵循的原则和程序”承包给原告的，农村土地承包经营权没有继承的问题，原告无法通过继承获得土地承包经营权；农村土地承包法第二十六条规定承包期内发包方不得收回承包地，第二十七条规定承包期内发包方不得调整承包地。报马村将争议地交由原告经营违反农村土地承包法的规定；按照最高院《关于审理涉及农村土地承包合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条规定，即使土地撂荒或者多年没有经营，法律也支持原承包人获得土地承包经营权。因此，处理结果正确。
被告朝阳县杨树湾镇人民政府于2017年3月22日向本院提交了作出被诉行政行为的证据、依据：1、刘义复、崔凤莲身份证明和村委会证明；2、姜素玲、刘义复、魏淑兰、魏春才、刘桂林、鲍春青、刘影、刘仁信、鲍春祥、刘仁廷调查笔录；3、刘义复《土地使用证》、《耕地承包合同书》、刘义合《耕地承包合同书》、刘福云《耕地承包合同书》；4、2002年8月28日村记录。
被告朝阳县人民政府辩称，原告姜素玲对朝阳县杨树湾镇人民政府2016年9月21日作出的《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》不服，于2016年11月9日向我机关申请行政复议，我机关依法于2016年11月12日受理，经过审理，我机关认为该处理决定事实清楚，证据确凿、程序合法，于2017年1月10日作出朝县政行复字[2016]第2号《行政复议决定书》，维持了《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》。我机关作出的《行政复议决定书》事实清楚、证据确凿、程序合法。
被告朝阳县人民政府于2017年3月20日向本院提交了作出行政复议决定的证据、依据：1、行政复议申请书；2、立案登记表、提出答复通知书、行政复议答复书、送达回证；3、姜素玲、孙吉英土地纠纷案卷卷宗；4、姜素玲两封信件。
第三人孙吉英没有提交书面答辩意见及证据，庭审中认为被告朝阳县杨树湾镇人民政府于2016年9月21日作出《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》是错误的。
第三人刘义复没有提交书面答辩意见及证据。
经庭审质证，本院对上述证据认证如下：
1、被告朝阳县杨树湾镇人民政府提供的姜素玲、刘义复、魏淑兰、魏春才、刘桂林、鲍春青、刘影、刘仁信、鲍春祥、刘仁廷调查笔录，用以证明现争议的土地自1984年由第三人刘义复和刘福云耕种，原告耕种诉争土地程序违法；原告对刘仁廷的证言提出异议，认为2002年分地的时候是分给我丈夫刘贵祥的，不是分给我公公刘富贵的，1998年没有退耕还草，那时候刘义复还没有退回土地，孙吉英没办法承包；第三人孙吉英认为，这块地以前是刘义复的我没有意见，但是1998年分给我了，有证据证明，村里也应该有账可查。2001年我们去哈尔滨就把地委托给刘桂林，把土地证也给他了，但是他种了一年感觉不合适就把土地使用证送回村里了，送的时候没有通知我们；第三人刘义复陈述，我是1998年将土地交回的；被告则辩称，这块土地最初分给刘义复和刘福云了，刘义复的自愿交回不符合《农村土地承包法》第二十九条的规定，不是有效的。本院认为，上述证据能够证明现争议的土地自1984年由第三人刘义复和刘福云耕种，1998年第三人刘义复和刘福云自愿交回土地后分给第三人孙吉英，2002年后由原告耕种的事实。
2、被告提供的刘义复《土地使用证》、刘义复《耕地承包合同书》、刘义合《耕地承包合同书》、刘福云《耕地承包合同书》，原告提出异议，认为，承包合同书上都没有涉及后梁头这块争议土地，承包合同书是假的。本院认为，被告提供的刘义复《土地使用证》记载的地名为“老艾家长条地、老曹家顶、庙下小湾地”；刘义复《耕地承包合同书》记载的地名为“羊鼻咀横头、大北沟、石门山、天地坟”；刘义合《耕地承包合同书》记载的地名为“庙子下、北沟西案、南良十六亩地、小良转山”；刘福云《耕地承包合同书》记载的地名为“沟里元子、北沟后坡、五十亩地、南良”，未写明是否包括争议土地，不能证明争议土地包含在第三人刘义复和刘福云的承包合同内事实。
3、被告朝阳县人民政府提供的行政复议申请书、立案登记表、提出答复通知书、行政复议答复书、送达回证、姜素玲、孙吉英土地纠纷案卷卷宗，原告认为，县政府没有调查就作出复议决定是错误的；第三人孙吉英认为这块地是我的口粮田，土地已经超过30年期限，地不是刘义复的。我没有参加复议；第三人刘义复陈述最开始我没有要回土地，去年他们对这个土地产生争议之后我才要的，我没参加复议。被告朝阳县人民政府辩称，我们没有通知第三人刘义复、孙吉英和刘福云参加复议。本院认为，被告朝阳县人民政府受理姜素玲对朝阳县杨树湾镇人民政府《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》不服的行政复议，应当通知争议土地的各方当事人参加，并在《行政复议决定书》中列明当事人的身份，未通知第三人刘义复、孙吉英和刘福云参加复议，对当事人的权利义务可能产生影响，程序违法。
经审理查明，原告姜素玲与第三人孙吉英因后梁头土地发生纠纷，被告朝阳县杨树湾镇人民政府于2016年9月21日作出《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》：后梁头土地是1984年分给刘义复和刘福云的果树地，并于1995年与村里签订的土地承包合同书，后来刘义复因为出不起义务工交回村里，刘福云因去姑娘家住也把地交回村里了。1998年村里退耕还草需要占用孙吉英大北沟的1.5亩口粮田，把后梁头这块地调给孙吉英。孙吉英与丈夫刘义合去黑龙江打工时把所有的土地包括后梁头这块地交给刘桂林种。刘桂林种了一年觉得不合适，就把土地证交给村里。2002年8月，村里为防止土地撂荒，通过抓阄方式把土地包给刘富贵。刘富贵过世后，由其儿子刘桂祥（原告姜素玲丈夫）耕种。处理意见：（一）根据《农村土地承包法》第二十六条、最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2005]6号）第六条的规定，责成报马村将后梁头争议地块返还刘义复和刘福云共有人。（二）根据《农村土地承包法》第二十七条的规定，由报马村负责，将北大沟（七台地）原孙吉英1.5亩口粮田复耕，返还孙吉英。原告不服，于2016年11月9日申请行政复议。被告朝阳县人民政府于2017年1月10日作出朝县政行复字[2016]第2号《行政复议决定书》，维持了朝阳县杨树湾镇人民政府作出的《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》。原告不服，于2017年3月1日向本院提起行政诉讼。
本院认为，依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条关于“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理”的规定，被告朝阳县杨树湾镇人民政府具有对土地所有权和使用权争议作出处理决定的法定职权。本案中所涉及的土地使用权人刘福云在处理纠纷时已经死亡，应当通知其符合条件的近亲属作为当事人，被告杨树湾镇人民政府在作出《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》前未通知其符合条件的近亲属作为当事人，属于违反法定程序，依法应予撤销。被告朝阳县人民政府受理姜素玲对朝阳县杨树湾镇人民政府《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》不服的行政复议，也应当通知争议土地的各方当事人参加复议，并在《行政复议决定书》中列明各方当事人的自然情况，未通知第三人刘义复、孙吉英以及刘福云符合条件的近亲属作为当事人参加复议，对当事人的权利义务可能产生影响，属于违反法定程序，亦应同时撤销。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五十一条关于“因土地承包经营发生纠纷的，双方当事人可以通过协商解决，也可以请求村民委员会、乡(镇)人民政府等调解解决。当事人不愿协商、调解或者协商、调解不成的，可以向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，也可以直接向人民法院起诉”的规定，原告请求确认“对诉争的土地享有合法经营权”，不属于行政案件受案范围。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条（三）项的规定判决如下：
1、撤销被告朝阳县杨树湾镇人民政府于2016年9月21日作出《关于姜素玲、孙吉英土地纠纷处理决定》。
2、撤销被告朝阳县人民政府于2017年1月10日作出朝县政行复字[2016]第2号《行政复议决定书》。
3、驳回原告姜素玲其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告朝阳县杨树湾镇人民政府和朝阳县人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。
审 判 长 包清志
审 判 员 戴靖一
人民陪审员 霍宝娟
二〇一七年四月二十四日
书 记 员 杨 寒