福建省清流县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）清刑初字第64号
公诉机关清流县人民检察院。
被告人李某某，男，1974年1月13日出生于福建省上杭县。
被告人张某甲，男，1974年5月25日出生于广东省饶平县。
被告人邹某甲，男，1972年4月10日出生于江西省丰城市。
被告人阳崇盛，男，1986年1月25日出生于福建省清流县。
被告人陈某某，女，1983年7月5日出生于福建省永安市。
被告人高某某，女，1987年6月28日出生于福建省仙游县。
清流县人民检察院以清检公诉刑诉（2014）1024号起诉书指控被告人李某某、张某甲、邹某甲、阳崇盛、陈某某、高某某犯开设赌场罪，于2014年6月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。清流县人民检察院指派检察员黄梓明出庭支持公诉，被告人李某某、张某甲、邹某甲、阳崇盛、陈某某、高某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
清流县人民检察院指控：2013年6月，被告人李某某伙同被告人张某甲、邹某甲等人合伙在清流县龙津镇碧林南路丽景天城负二楼动漫城摆设多台赌博机供他人赌博，被告人李某某负责动漫城的日程经营和管理。被告人高某某、陈某某为动漫城领取固定薪酬的员工，两人在动漫城主要负责吧台收银、为赌博机游戏卡充值、兑换积分等。2013年10月份，被告人李某某又叫了张某乙（另案处理）、被告人阳崇盛帮玩赌博机的顾客兑换积分，并允诺给两人每月11，000元的高额报酬。2013年11月23日21时许，清流县公安局在对动漫城检查中依法扣押了4台多人赌博机，11台单人赌博机，并抓获3名涉嫌赌博人员。在开设赌场期间，被告人李某某非法获利21，000余元，被告人张某甲非法获利35，000余元，被告人邹某甲非法获利14，000余元。被告人邹某甲、张某甲分别于2013年11月28日、2013年12月10日到清流县公安局投案并如实供述自己的罪行。同时，被告人邹某甲退出非法所得人民币40，000元，被告人张某甲退出非法所得人民币80，000元。
为证明上述事实，公诉人当庭就指控事实讯问了被告人李某某、张某甲、邹某甲、阳崇盛、陈某某、高某某，宣读并出示证人何某某、王某某、邹某乙、邹某丙、张某乙等的证言，赌博机照片、记账本等物证，清流县人民法院刑事判决书、被告人阳崇盛、李某某的行政处罚材料、到案经过、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、清流县人民代表大会常务委员会关于许可对清流县人大代表张某甲采取强制措施并暂时停止其代表职务的决定，被告人陈某某及证人张某乙的辨认笔录，清流县公安局治安管理大队出具的认定书，被告人李某某、张某甲、邹某甲、阳崇盛、陈某某、高某某的供述等证据。公诉机关认为，被告人李某某、张某甲、邹某甲、阳崇盛、陈某某、高某某以营利为目的，设置赌博机器供他人赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人李某某、张某甲、邹某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人阳崇盛、陈某某、高某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人阳崇盛因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；提请法院依法判处。
被告人李某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，但认为其退出的45，000元不全是非法所得，其非法所得只有人民币21，000元。
被告人张某甲对起诉书指控的犯罪事实无异议，但认为其退出的80，000元不全是非法所得，其非法所得只有人民币35，000元。
被告人邹某甲对起诉书指控的犯罪事实无异议，但认为其退出的40，000元不全是非法所得，其非法所得只有人民币14，000元。
被告人阳崇盛、高某某、陈某某对起诉书指控的犯罪事实无异议。
经查理审明：2013年6月份，被告人李某某、张某甲、邹某甲合伙在清流县龙津镇碧林南路丽景天城负二楼开设“梦幻动漫城”，经协商由李某某出资30万元、张某甲出资50万元、邹某甲出资20万元入伙，股份比例是李某某占30%、张某甲占50%、邹某甲占20%。动漫城经营期间，摆设了15台具有赌博功能的游戏机供他人进行赌博活动，并为参赌人员提供游戏卡现金充值与积分换兑现金的业务活动。被告人李某某负责动漫城的日程经营和管理；被告人高某某、陈某某被雇请在动漫城负责吧台收银、为赌博机游戏卡充值、兑换积分，并每月领取报酬3，000元（含满勤奖）。2013年11月份，被告人李某某又叫张某乙（另案处理）、被告人阳崇盛帮参赌人员兑换积分，并允诺给两人每月11，000元的高额报酬。2013年11月23日21时许，清流县公安局在对动漫城检查中依法扣押了4台多人赌博机，11台单人赌博机，并抓获3名涉嫌赌博人员。经清流县公安局治安管理大队认定，扣押的3台八人机、1台六人机以及11台单人游戏机均具有押分、退分、退币、荧屏计分以及选定赔率以小搏大的赌博功能的电子游戏设施、设备。赌博机经营期间非法获利计70，000余元，被告人李某某分得21，000余元，被告人张某甲分得35，000余元，被告人邹某甲分得14，000余元。2013年11月23日20时许，清流县公安局对梦幻动漫城查处中被告人高某某被现场抓获，被告人李某某得知店铺被查后直接到动漫城主动交代自己是店铺老板，后被侦查人员带回办案中心讯问；2013年11月24日，被告人陈某某在动漫城被侦查人员发现，后被传唤至办案中心调查；被告人邹某甲、张某甲分别于2013年11月28日、2013年12月10日到清流县公安局投案并如实供述自己的罪行；2014年1月10日被告人阳崇盛被侦查人员传唤至办案中心进行讯问的事实。后被告人李某某向清流县公安局退出人民币45，000元，被告人张某甲退出人民币80，000元，被告人邹某甲退出人民币40，000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1、证人何某某的证言，证实其在动漫城上班期间，动漫城有经营赌博机，动漫城的老板姓李，同时还有一个姓高的收银员的事实。
2、证人王某某、邹某乙、邹某丙的证言，证实他们于2013年11月23日在丽景天城动漫城在玩“打鱼”游戏机赌博的时候被查获并被公安人员传唤的事实。
3、证人张某乙的证言，证实游戏机店的股东有张某甲、李某某、邹某甲3人，由李某某负责游戏机店日常管理，张某甲、邹某甲偶乐会在娱乐城出现。李某某有安排他和“俄雄”（阳崇盛）负责兑换积分，并谈好给他们两人每月工资11，000元，其有帮忙兑换过3次积分计15，000元左右。其没有拿到钱，但“俄雄”有找李某某借了5，000元的事实。
4、涉案物品多人赌博机4台、单人赌博机12台（其中1台屏幕坏掉，不予以认定）的照片，证实涉案赌博机的状况。
5、扣押物品清单、随案移送清单，证实被告人李某某退出人民币45，000元，被告人张某甲退出人民币80，000元，被告人邹某甲退出人民币40，000元，侦查人员扣押涉案物品电脑主机1台（含读卡器）、梦幻电玩城卡34张，麻将、斗地主游戏机4台、大型打鱼机4台、小型游戏机8台，现金人民币15，727元，现金日记账3本、动漫记录1本、网吧记录1本等物品的事实。
6、清流县公安局关于提请许可对清流县人大代表张某甲采取强制措施的报告、清流县人民代表大会常务委员会关于许可对清流县人大代表张某甲采取强制措施并暂时停止其代表职务的决定，证实案发时段，被告人张某甲系在职的清流县人大代表，经过法律程序，清流县人民代表大会常务委员会许可司法机关对被告人张某甲采取强制措施并暂时停止其代表职务的事实。
7、福建省清流县人民法院（2009）清刑初字第30号刑事判决书，证实2009年5月14日，被告人阳崇盛因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年六个月的事实。
8、清流县公安局治安管理处罚裁定书、公安行政处罚决定书等材料，证实被告人阳崇盛曾多次违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》、《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定，多次被清流县公安局予以行政处罚的事实；李某某因赌博违反《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定，于2013年7月15日被清流县公安局处以罚款人民币200元，并处予没收赌资人民币50元、游戏机2台。
9、到案经过，证实被告人高某某被现场抓获，被告人李某某得知店铺被查后直接到动漫城主动交代自己是店铺老板，后来被侦查人员带回办案中心讯问；被告人陈某某于2013年11月24日在动漫城被侦查人员发现，后被传唤至办案中心调查；被告人邹某甲、张某甲到清流县公安局投案自首；被告人阳崇盛于2014年1月10日被侦查人员传唤至办案中心进行讯问的事实。
10、户籍证明，证实六被告人的出生日期及出生地址的等基本情况。
11、违法犯罪经历查询情况表，证实被告人李某某因为经营赌博机被行政处罚，被告人张某甲、邹某甲、高某某不存在违法犯罪经历的事实。
12、（清）公机认定字（2013）第005号具有赌博功能的电子游戏设备认定书，证实侦查人员依法扣押的涉案的3台八人机、1台六人机以及11台单人游戏机均具有押分、退分、退币、荧屏计分以及选定赔率以小搏大的赌博功能的电子游戏设施、设备的事实。
13、证人张某乙的辨认笔录，证实证人张某乙准确辨认出经营赌博机的同案犯张某甲、李某某。被告人陈某某的辨认笔录，证实被告人陈某某准确辨认出帮忙赌博机兑换积分的同案犯张某乙。
14、被告人李某某的供述，证实2014年2月，其与张某甲、邹某甲三人合伙在清流县龙津镇碧林南路丽景天城负二楼开设梦幻动漫城，由张某甲出资50万、他出资30万、邹某甲出资20万元入伙，股份比例是张某甲占50%、其占30%、邹某甲占20%，他们以每月12，000元左右的租金向如意大厦的开发商租该场所，并以30万元向肖桥林盘了一本动漫城的证、一本网吧的证。在6月份动漫城就开起来，其营业有网吧和游戏厅，游戏厅有40台左右的游戏机，其中有2台打鱼机，小的单人赌博机有3台。7月份，其从广东买了3台打鱼机到店铺，被城关派出所查扣。8月份，城关派出所到游戏机厅将没有营业的3台打鱼机扣走；10月份，他从广东买了3台打鱼机，营业了五六天，有2台打鱼机被客人砸坏了；11月份左右，他们又重新把这些游戏机营业起来，直到11月23日晚上又被公安机关查扣了。店铺平时都是他在管理，他每个月的工资是5，000元，他聘请高某某、陈某某做动漫城和网吧的收银员，她们每月的工资是3，000元，他还请了张某乙和“俄熊”负责游戏机退分和换钱，每月给他们两人的工资是1万元，张某乙、阳崇盛是11月8日到动漫城上班，上班的时间才10天左右，还没有给他们发过工资，只是“俄熊”向他借了5，000元钱，后来阳崇盛还他了。在他们两个人帮忙换分之前，赌博机的积分都是找收银员换取的。赌博机经营的时间加起来大概是2个月左右，6月份到7月份一个月左右，10月份到11月份大概有一个月时间，在经营期间赌博机产生的效益一共大概有7万元左右。
15、被告人张某甲的供述，证实2013年5月份，李某某的朋友找他说，梦幻动漫城的两本证要转让，其中一本是网吧的，一本是游戏机厅的，李某某想把这两本证转让过来，因李某某资金较因难，问其是否要合伙。后经协商，由他出资50万元、李某某出30万元、邹某甲出20万元合伙，李某某负责日常管理和所有事务，每个月给李某某5，000元的工资。7月份动漫城开始营业，营业的项目有网吧、台球、游戏机，营业至被查，大概其分到8万余元。7、8月份的时候，动漫城的打鱼游戏机被派出所查扣，其才知道打鱼机有赌博功能。10月初他们又出资购买了3台打鱼机，这3台打鱼机在11月份被公安机关扣押了，这次他出资2万多元。游戏机厅上班的工作人员中一个叫张某乙，其他的人其不知道，店铺里面可以退币的游戏机是李某某去广东购买的，具体在哪里买的他不知道。
16、被告人邹某甲的供述，证实2014年3、4月份，他找到李某某入伙开设动漫城，其出资20万元占动漫城20%的股份，张某甲占50%的股份。6、7月份动漫城开始经营，动漫城营业的项目有网吧、游戏机室、台球室。8月份，两台打鱼机的主板被没收，后他们商量说打鱼机玩的人多，收益高，决定再去买几台回来。10月初，李某某从外面买了3台打鱼机回来，他们才又开始营业了。他和张某甲只负责出钱入股，平常都是李某某在店铺负责管理，做账也是李某某做的。员工工资也都是李某某负责发放的。8月份时候，动漫城被查，其才知道打鱼机是属于赌博类的游戏机。每次都是在月底的时候李某某会打电话给他们，他们才去分钱的。连网吧、台球室的收益算在内，其3次共分到4万多元。
17、被告人阳崇盛的供述，证实2013年11月初，外号叫“搅屎棍”（张某乙）的人找到他，问其是否要到动漫城做事情，叫他和老板谈，他才知道李某某想让他在动漫城帮忙兑换积分，后谈好李某某给他和“搅屎棍”两人每月11，000元的工资，他们在动漫城干了有10天左右的时间，工资都没有拿到就被查封了，期间其有找李某某借了5，000元。游戏机店铺平时是李某某在负责管理，股东情况他不清楚，吧台还有两个收银员，一个姓高，另外一个是戴眼镜的女的小胖子。他和“搅屎棍”两个人轮流负责三台多人捕鱼机的兑换积分。其去的时候一共有3台打鱼机，另还有至少4台单人的赌博机。每天去玩赌博机的人不是很多，去玩的人比较固定，一天大概有二、三十人去玩，找他退钱的每天大概有三、四千元。
18、被告人高某某的供述，证实动漫城股东是张某甲、邹某甲、李某某。李某某负责日常经营管理，还有其叫“大哥的”和张某乙专门负责晚班看店，客人充值卡里面的积分要兑换成现金都要找他们。其和陈某某在吧台上班主要是负责换钱、换游戏币、捕鱼机的充值卡充值，还有卖烟水等物品。其知道赌博机有赌博的功能，她只是个打工的，每个月固定工资为2，700元，包括满勤奖是3，000元。她是8月份到动漫城上班，10月份从台球室调到游戏机室去上班，老板交代她和陈某某说有人来玩捕鱼机的时候要帮客人充值，并且只充币不退币。她充值钱交给老板，多则一万二、三千元，少则两、三千元，这些钱都是赌博机的营业额，网吧和卖烟、水的钱是另外收的。11月23日动漫城被公安人员的查扣了，扣走了4台打鱼机和12台游戏机。
19、被告人陈某某的供述，证实动漫城的老板有张某甲、邹某甲、李某某，李某某负责平时的经营、管理，她和高某某负责收银，外号叫“搅屎棍”在现场帮忙用分数换现金。其是8月初到动漫城上班的，当时已经就有赌博机了，8月中旬，动漫城被查过一次；9月份，老板又搬了3台打鱼机、2台老虎机过来。她负责收银，客人到动漫城玩赌博机的时候会到收银台退钱，动漫城每天的营业额大概有五、六千元，退的钱一般有两、三千元，每天的盈利大概有两、三千元。打鱼机每天充值营业额少则两千元左右，多则有一万多元，每天正常营业额有五、六千元。8月份动漫城没被查之前，顾客的钱是找吧台退钱的，被查之后，有一两个月没有经营赌博机和打鱼机，10月20日以后，又有3台打鱼机，这次老板不让她们吧台退钱了。高某某是9月份去上班的，她是拿固定工资的，工资是2，700元，包括满勤奖是3，000元。“搅屎棍”是10月份动漫城上班的，大概是到动漫城上班一个月左右。
关于被告人李某某、张某甲、邹某甲辩称其退出的钱不全是非法所得，被告人李某某辩称其非法所得为21，000余元，被告人张某甲辩称其非法所得为35，000余元，被告人邹某甲辩称其非法所得为14，000余元的辩解。经查，被告人李某某的证言，证实“梦幻动漫城”经营的项目有网吧、台球室、游戏机正常收入，而赌博机经营的时间是6月份到7月份和10月份到11月份，加起来大概是2个月左右的时间，经营期间赌博机产生的效益一共大概有7万元左右；而张某甲、邹某甲也证实其分到有经营网吧、台球室、游戏机的收入，结合被告人李某某、张某甲、邹某甲合伙股份比例分配情况，可认定赌博机经营期间，被告人李某某的违法所得为21，000余元，被告人张某甲的违法所得为35，000余元，被告人邹某甲的违法所得为14，000余元。因此被告人李某某、张某甲、邹某甲的辩解，理由成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人李某某、张某甲、邹某甲提供场所及设置具有赌博功能的电子游戏设备供他人赌博，并从中营利，情节严重，其行为构成开设赌场罪；被告人阳崇盛、陈某某、高某某明知他人实施赌博犯罪活动，而直接提供帮助，其行为亦构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中李某某、张某甲、邹某甲起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人阳崇盛、陈某某、高某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；被告人阳崇盛曾犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人邹某甲、张某甲主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；被告人李某某尚未受到讯问直接向公安机关投案并如实供述自己的罪行，可认定为自首，可以减轻处罚；被告人李某某、张某甲、邹某甲的违法所得已退清，均可酌情从轻处罚；被告人阳崇盛、陈某某、高某某能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。根据六被告人的犯罪事实和情节，本院决定对六被告人减轻处罚。鉴于被告人李某某、张某甲、邹某甲、陈某某、高某某在庭审中认罪态度较好，有悔罪表现，且所在地的村（居）委会愿意承担帮教和监管责任，可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款和第三款、第六十四条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（一）、（四）项、第二款第（一）项、第三条第（一）、（四）、（五）项，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币30，000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日缴纳。）
二、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币30，000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日缴纳。）
三、被告人邹某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20，000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日缴纳。）
四、被告人阳崇盛犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5，000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月10日起至2014年10月9日止。罚金于判决生效之日缴纳。）
五、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5，000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日缴纳。）
六、被告人高某某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5，000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日缴纳。）
七、被告人李某某退出的违法所得人民币21，000元，被告人张某甲退出的违法所得人民币35，000元，被告人邹某甲退出的违法所得人民币14，000元，予以没收，由扣押保管单位清流县公安局在本判决生效后一个月内上缴国库。
八、随案扣押的八人游戏机3台、六人游戏机1台、单人游戏机11台、电脑主机1台（含读卡器）、梦幻电玩城卡34张，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗来发
人民陪审员 张盛群
人民陪审员 邱春燕
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 余小莲