浙江省缙云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1122刑初245号
公诉机关浙江省缙云县人民检察院。
被告人刘成通，男，1978年7月29日出生，浙江省青田县人，汉族，小学文化程度，农民，住浙江省青田县。曾因吸毒于2010年11月21日、2012年6月13日分别被丽水市公安局莲都分局、青田县公安局责令社区戒毒三年、决定强制隔离戒毒二年；因犯贩卖毒品罪于2016年1月11日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元，2016年6月10日刑满释放。又因本案，于2017年2月9日被缙云县公安局刑事拘留，同年3月17日被逮捕。现羁押于缙云县看守所。
指派辩护人项凯，浙江民晖律师事务所律师。
被告人尹良富，男，1965年6月30日出生，浙江省丽水市莲都区人，汉族，小学文化程度，农民，住浙江省丽水市莲都区。曾因吸毒于2017年2月16日被丽水市公安局莲都分局行政拘留12日。又因本案，于2017年2月28日被缙云县公安局刑事拘留，同年3月17日被逮捕。现羁押于缙云县看守所。
指派辩护人施某，浙江丽阳（缙云）律师事务所律师。
缙云县人民检察院以缙检刑诉[2017]232号起诉书指控被告人刘成通犯非法持有毒品罪、被告人尹良富犯贩卖毒品罪，于2017年6月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。缙云县人民检察院指派代理检察员葛若倩出庭支持公诉，被告人刘成通及其指派辩护人项凯、被告人尹良富及其指派辩护人施某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
缙云县人民检察院指控，（一）被告人刘成通的犯罪事实：2017年2月6日，被告人刘成通以每克人民币80元的价格向李某2（另案处理）购买200克甲基苯丙胺，后被告人刘成通向被告人尹良富借款人民币5000元让其转账到李某2账号上。同日，李某2将甲基苯丙胺通过申通快递（单号400035890477）邮寄包裹给被告人刘成通。同年2月9日，缙云县公安局禁毒大队民警在丽水市莲都区联城街道办事处门口抓获取邮寄包裹的被告人刘成通，当场查获甲基苯丙胺198.01克。（二）被告人尹良富的犯罪事实：2016年8月至9月22日期间，陈某多次向被告人尹良富购买甲基苯丙胺，其先与被告人尹良富电话联系，再让管某去丽水市莲都区中山街八一宾馆附近取甲基苯丙胺，以人民币6100元的价格从被告人尹良富处购得10.5克甲基苯丙胺。
公诉机关为证明上述指控事实，当庭宣读、出示了被告人刘成通、尹良富的供述，证人章某1、李某1、梁某、陈某、管某、何某、麻某、徐某、陶某的证言，理化检验报告，搜查笔录，扣押笔录及清单，称量笔录，辨认笔录，微信转账清单照片，通话记录，微信聊天记录，快递单复印件，中国农业银行交易明细，行政处罚决定书，刑事判决书，罪犯档案资料，归案经过，户籍信息及照片、视频光盘等证据。公诉机关认为其指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分。被告人刘成通非法持有甲基苯丙胺达50克以上，被告人尹良富违反国家禁毒法令，明知系毒品而贩卖，且贩卖甲基苯丙胺达10克以上，其二人的行为分别触犯了《中华人民共和刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第三款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当分别以非法持有毒品罪、贩卖毒品罪追究其二人的刑事责任。被告人刘成通曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内又犯非法持有毒品罪，且应当被判处有期徒刑以上刑罚，故其系再犯，并构成累犯，应分别适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十五条的规定。提请本院依法判处。
被告人刘成通对起诉指控的事实、罪名均无异议。其辩护人项凯的辩护意见是：一、被告人刘成通归案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚；二、被告人刘成通当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，请求法院结合被告人刘成通的量刑情节综合考虑。
被告人尹良富对起诉指控的罪名无异议，但辩称其贩卖给陈某的甲基苯丙胺每个重量为0.6克。其辩护人施某的辩护意见是：一、对起诉指控被告人尹良富犯贩卖毒品罪没有异议，但被告人尹良富贩卖的甲基苯丙胺总重量应为9克。因为在被告尹良富与证人关于毒品重量陈述不一致的情况下，应按照“就低不就高”的原则来确定毒品重量，故应认定被告人尹良富贩卖的甲基苯丙胺每个重量为0.6克，其贩卖的重量总计为9克。二、被告人尹良富没有犯罪前科，且当庭认罪，悔罪态度良好，请求法院对被告人尹良富从轻处罚。
经审理查明，（一）被告人刘成通的犯罪事实：
2017年2月6日，被告人刘成通以每克人民币80元的价格向李某2（另案处理）购买200克甲基苯丙胺，后被告人刘成通向被告人尹良富借款人民币5000元并让其存到李某2账号上。同日，李某2将甲基苯丙胺藏于吹风机内通过申通快递（单号400035890477）邮寄包裹给被告人刘成通。同年2月9日，缙云县公安局禁毒大队民警在丽水市莲都区联城街道办事处门口抓获取邮寄包裹的被告人刘成通，当场查获甲基苯丙胺198.01克。
（二）被告人尹良富的犯罪事实：
2016年8月至9月22日期间，被告人尹良富多次向陈某贩卖甲基苯丙胺。陈某先与被告人尹良富电话联系，其再让管某去丽水市莲都区中山街八一宾馆附近取甲基苯丙胺，被告人尹良富贩卖给陈某共计9克甲基苯丙胺。具体如下：
1.2016年八、九月份的一天，被告人尹良富以人民币800元的价格贩卖给陈某1.2克甲基苯丙胺。
2.2016年8月31日，被告人尹良富以人民币800元的价格贩卖给陈某1.2克甲基苯丙胺。
3.2016年9月4日，被告人尹良富以人民币1200元的价格贩卖给陈某1.8克甲基苯丙胺。
4.2016年9月12日，被告人尹良富以人民币1200元的价格贩卖给陈某1.8克甲基苯丙胺。
5.2016年9月15日，被告人尹良富以人民币800元的价格贩卖给陈某1.2克甲基苯丙胺。
6.2016年9月16日，被告人尹良富以人民币400元的价格贩卖给陈某0.6克甲基苯丙胺。
7.2016年9月18日，被告人尹良富以人民币500元的价格贩卖给陈某0.6克甲基苯丙胺。
8.2016年9月22日，被告人尹良富以人民币400元的价格贩卖给陈某0.6克甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人刘成通的供述和辩解证实：2017年2月6日，其以每克人民币80元的价格向李某2购买甲基苯丙胺200克，后其向被告人尹良富借款人民币5000元让尹良富汇入李某2的账户。2017年2月9日，其以到莲都区联城街道要钱为由让章某1送其到联城街道，后其在联城街道办事处附近取李某2寄来的包裹时被公安机关当场抓获，从包裹中缴获甲基苯丙胺三袋共计198.01克等事实。
2、被告人尹良富的供述和辩解证实：①2017年2月14日前几天，被告人刘成通以购买树苗为由向其借款5000元并让其汇入指定的账户；②2016年冬日的一天，其卖了一个甲基苯丙胺给他人，重0.6克左右；③其手机号为158××××6452，微信昵称为小连等事实。
3、证人章某1的证言证实：2017年2月9日10时许，其接到被告人刘成通的电话，刘成通让其送他到丽水拿钱，下午13时许，其开车送刘成通到联城街道某小区附近，刘成通下车办事，过了几分钟公安机关将其叫到派出所等事实。
4、证人李某1的证言证实：其是申通快递公司的快递员，2017年2月9日其在送快递过程中，一个号码为131××××7283的电话打给他，问其从广东茂名寄来的快递是否已送到，并约定在联城街道办事处门口交接包裹。后一自称张某的男子向其领取包裹，其核对了名字和快递单上的电话后将包裹交给该男子，后该男子被公安机关抓获等事实。
5、证人梁某的证言证实：其是广东省茂名市新坡镇圩街快递点的负责人，2017年2月6日，李金彪在其快递点寄了一个电吹风到丽水市莲都区联城街道凤起路32号，收件人为张某等事实。
6、证人陈某的证言证实：其多次向手机尾号为6452、微信昵称为小连的一名丽水人购买甲基苯丙胺，除前几次是自己当面与该丽水人交易外，之后都是与该丽水人联系好后，让管某乘坐徐某等人的车去拿毒品。其中七次是通过微信转账的方式先支付给该丽水人毒资，再让管某乘车去拿甲基苯丙胺，还有一次是交给管某500元现金，因现金不够让管某向徐某再借了300元。每个甲基苯丙胺的重量为0.7克左右等事实。
7、证人管某的证言证实：2016年8、9月间，其帮陈某到某丽水人处拿了六、七次甲基苯丙胺，每次都是陈某先与该丽水人联系好后再让其乘坐出租车去丽水莲都区八一宾馆附近拿甲基苯丙胺。其中一次陈某给其500元现金，因钱不够，陈某让其向出租车驾驶员借了300元，其用该笔钱在那个丽水人处拿到2个甲基苯丙胺。还有一次其乘坐陶某的车到丽水拿了2个甲基苯丙胺，陈某让其给陶某一个甲基苯丙胺等事实。
8、证人何某的证言证实：2016年7、8月开始，其和陈某、麻某、管某等人一起租住在五云街道阳光公寓，期间陈某多次让管某去丽水帮他拿甲基苯丙胺。2016年9月份的一天，陈某让管某和陶某一起去丽水拿甲基苯丙胺等事实。
9、证人麻某的证言证实：2016年7月底开始，其和陈某一起租住在五云街道阳光公寓，后何某、管某等人也住进来，之后陈某多次让管某去丽水帮他拿甲基苯丙胺等事实。
10、证人陶某的证言证实：2016年9月15日凌晨2时许，其向陈某购买甲基苯丙胺，陈某让管某和其及陶刘建一起到丽水八一宾馆对面拿甲基苯丙胺，管某拿到甲基苯丙胺后给了其一个等事实。
11、证人徐某的证言证实：2016年8月中旬开始，有一个外号叫“泰山”的人经常包其出租车到丽水莲都区八一宾馆附近，后来都是让一个小男生去的，其中有一次“泰山”让其借了800元给那个小男生等事实。
12、辨认笔录证实：①章某1辨认出刘成通就是2017年2月9日其开车送到丽水联城街道拿钱的老乡；②李某1辨认出刘成通就是2017年2月9日被公安机关当场抓获的取包裹的男子；③梁某辨认出李某2就是经常到其快递点邮寄吹风机的人；④陈某辨认出尹良富就是卖甲基苯丙胺给自己的那名丽水人；⑤管某辨认出徐某就是带自己到丽水拿甲基苯丙胺的出租车驾驶员，辨认出尹良富就是卖甲基苯丙胺给陈某的人；⑥徐某辨认出陈某就是经常包车去丽水的“泰山”，辨认出管某就是“泰山”多次叫他开车送到丽水的小男生。
13、快递单复印件及微信聊天记录证实：李某2多次向张某寄快递的事实。
14、搜查笔录、扣押笔录及清单、称量笔录证实：2017年2月9日，缙云县公安局民警在丽水市莲都区公安分局联城派出所对刘成通及其随身携带的快递包裹进行搜查，在刘成通上衣外套内发现一柄螺丝刀，上衣口袋内发现两部手机，在快递包裹里的吹风机内胆中发现三包白色疑似甲基苯丙胺晶体，以上物品悉数扣押。经称量，三袋白色晶体连袋分别重99.4克、50.95克、50.69克的事实。
15、鉴定聘请书、鉴定事项确认书、理化检验报告证实：在送检的三袋白色晶体中均检验出甲基苯丙胺成分的事实。
16、照片及视频光盘证实：扣押及称量疑似甲基苯丙胺白色晶体的过程。
17、中国农业银行交易明细证实：李某2的农业银行卡于2017年2月6日现存收入人民币5000元的事实。
18、通话记录及转账照片证实：陈某与被告人尹良富于2016年8月31日、同年9月4日、12日、15日、16日、18日、22日的通话情况及转账情况的事实。
19、刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书证实：二被告人的前科劣迹情况等事实。
20、户籍信息证实：被告人、证人的身份信息的事实。
21、归案经过证实：二被告人被抓获的事实。
22、被告人尹良富的当庭供述与本院查明的事实基本一致。
关于被告人尹良富贩卖甲基苯丙胺克数的认定问题。经查，根据证人陈某、管某、何某、麻某、徐某等人的证言及微信转账清单可以证实，被告人尹良富曾贩卖给陈某8次共计15个甲基苯丙胺，虽然陈某的证言证实每个甲基苯丙胺的重量为0.7克左右，但无其他证据予以佐证。而被告人尹良富曾供述其卖过一个甲基苯丙胺，重为0.6克，且当庭也供述其卖甲基苯丙胺前都会称重，每个重量为0.6克。根据有利于被告人的原则，本院认定被告人尹良富贩卖给陈某的甲基苯丙胺每个重量为0.6克，15个甲基苯丙胺共计9克。故被告人尹良富及其辩护人据此提出的意见有理，本院予以采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人刘成通非法持有甲基苯丙胺50克以上，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人尹良富明知是毒品而多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人尹良富贩卖甲基苯丙胺的克数有误，本院予以纠正。被告人刘成通曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人尹良富有吸毒劣迹，可酌情从重处罚；被告人刘成通归案后能如实供述基本犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人尹良富当庭认罪，可酌情从轻处罚。综上，根据二被告人的上述犯罪事实、情节及性质，本院决定对被告人刘成通适当从重处罚，对被告人尹良富适当从轻处罚。故被告人刘成通的辩护人请求本院对其从轻处罚的意见不成立，本院不予采纳；被告人尹良富的辩护人请求本院对其从轻处罚的意见有理，本院予以采纳。被公安机关扣押的198.01克甲基苯丙胺、螺丝刀、吹风机系违禁品及作案工具，应予以没收；被告人尹良富在本案判决前尚未退出的违法所得应继续予以追缴。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项的规定，判决如下：
被告人刘成通犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年零九个月，并处罚金人民币80000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月9日起至2026年11月8日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。
被告人尹良富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年零五个月，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月28日起至2023年7月27日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。
继续追缴被告人尹良富尚未退出的违法所得人民币6100元，由本院上缴国库。
被公安机关扣押的甲基苯丙胺198.01克、螺丝刀一把及吹风机一个，予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶庆东
人民陪审员 麻建平
人民陪审员 周土亮
二〇一七年九月十五日
代书 记员 刘 镱
附：裁判文书适用法律条文依据
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第一款、第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条第一款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的。