安徽省淮南市潘集区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）潘民一初字第00688号
原告：俞飞虎，男，1986年8月6日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市潘集区。
委托代理人：杨文全，淮南市潘集区法律援助中心法律工作者。
委托代理人：夏雪梅，淮南市潘集区法律援助中心法律工作者。
被告：江苏文信建设工程有限公司，组织机构代码75463913-4，住所地江苏省徐州市铜山县铜山新区综合楼。
法定代表人：李文信，该公司董事长。
委托代理人：窦振兴，该公司职工。
委托代理人：李琛，该公司职工。
被告：许记，男，1976年1月12日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市潘集区。
被告：李士伟，男，1979年2月29日出生，汉族，个体工商户，住安徽省淮南市潘集区。
被告：许瑞刚，男，1967年8月2日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。
被告：杨选春，男，1976年2月6日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市潘集区。
被告：王付敏，男，1975年2月6日出生，汉族，无职业，住安徽省淮南市潘集区。
被告：谢士德，男，1990年2月4日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市潘集区。
原告俞飞虎与被告江苏文信建设工程有限公司（下称江苏文信公司）、许记、李士伟、许瑞刚、杨选春、王付敏、谢士德提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年4月7日立案受理后，依法组成合议庭，2013年7月14日经原告申请，本院依法通知谢士德为本案被告参加诉讼，于2013年9月9日公开开庭进行了审理。诉讼中，原告于2013年4月7日申请伤残程度鉴定、后续治疗费评估和三期评定。原告俞飞虎及其委托代理人杨文全、被告江苏文信公司的委托代理人李琛、被告李士伟、许瑞刚、杨选春、王付敏、谢士德到庭参加诉讼。被告许记经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告俞飞虎诉称：被告江苏文信公司承建潘集区夹沟镇潘东新城I期主体工程中，将承包的工程分解转包给没有施工资质的被告许记、李士伟、许瑞刚、杨选春四人，由四被告合伙具体施工。四被告在施工过程中，又将批腻子及油漆工作转包给被告王付敏。被告王付敏于2012年12月9日雇佣原告为其从事批腻子及油漆工作，原告在工作过程中，由于几被告将工程层层分解转包，致使安全防护措施不到位，使用的设备存在安全隐患，导致原告在施工过程中从五楼摔下受伤。原告受伤后，被送往淮南新华医疗集团北方医院住院治疗，诊断为：1、胸腹部闭合伤（脾破裂、肺挫伤伴双侧气胸、胃壁胰尾结肠挫伤）；2、左股骨干骨折；3、L1右侧突出骨折；4、L4左侧突出骨折。住院治疗51天，花去医疗费6万余元（已由被告王付敏支付）。后原告多次找几被告协商赔偿事宜，但几被告均不愿赔偿，为此，原告起诉至法院，要求被告共同赔偿原告误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费及精神损害抚慰金等损失3万元（以上数额为暂定，待伤残鉴定、二次手术费及三期评定后再予以变更），并相互承担连带责任；2、诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求为要求被告王付敏赔偿护理费10536元（87.8元／天×120天）、住院伙食补助费1020元（20元／天×51天）、交通费606元（含鉴定支出的交通费）、营养费2400元（20元／天×120天）、误工费10615.78元（55.58元／天×191天）、残疾赔偿金45830.4元（7161元／年×20年×32%）、二次手术费8000元、精神损害抚慰金25600元，合计104608.18元；被告江苏文信公司、许记、李士伟、许瑞刚、杨选春、谢士德承担连带责任；诉讼费及鉴定费由七被告承担。
被告江苏文信公司辩称：原告在被告江苏文信公司承包的工程中受伤，被告江苏文信公司愿意承担连带责任。
被告许记未作答辩。
被告李士伟、许瑞刚、杨选春辩称：被告许记、李士伟、许瑞刚、杨选春四人转包被告江苏文信公司承包的潘东新城搬迁楼工程，将外墙漆部分分包给被告王付敏，由其包工包料。被告王付敏是否又转包给他人施工，被告李士伟、许瑞刚、杨选春不知情。原告在作业中受伤，四被告同意承担连带责任。
被告王付敏辩称：被告王付敏以包工包料方式从被告许记、李士伟、许瑞刚、杨选春四人处分包外墙腻子和油漆工程后，又将清工部分转包给被告谢士德施工。原告系被告谢士德雇佣的人员，对于原告所受损害，被告王付敏只应承担连带责任，不应当承担主要责任。
被告谢士德辩称：2012年8月，被告谢士德从被告王付敏处分包潘东新城搬迁楼外墙腻子和油漆工程。同年10月，被告谢士德组织人员施工，在施工过程中，因被告王付敏迟迟不支付工人工资，工人不愿继续施工，致使工程停工。后被告王付敏让被告谢士德找人继续施工，但一直未找到施工人员。2012年11月被告谢士德就不再承包该工程，此后被告王付敏通过他人找原告施工，在施工过程中，原告摔伤，因此，原告不是被告谢士德雇佣，被告谢士德不应当承担赔偿责任。
原告为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：
1、身份证，证明原告的诉讼主体资格。经质证，被告江苏文信公司、李士伟、许瑞刚、杨选春、王付敏、谢士德无异议。
2、住院病历、病情介绍单，证明（1）原告的伤情及治疗经过；（2）病历记载的“余飞虎”与原告系同一人。经质证，被告江苏文信公司、李士伟、许瑞刚、杨选春、王付敏、谢士德无异议。
3、司法鉴定意见书、鉴定费发票及出诊费收据，证明（1）原告的伤残等级分别为八级和十级；（2）原告的二次手术费用需要8000元；（3）原告受伤后的休息期、营养期、护理期；（4）原告支出鉴定费1900元、鉴定人员出诊费300元。经质证，被告江苏文信公司、李士伟、许瑞刚、杨选春、王付敏、谢士德无异议。
4、经原告申请，证人徐某甲、徐某乙出庭作证，证人徐某甲陈述的主要内容为：2012年，被告王付敏让徐某乙找人到潘东新城的工地突击干几天外墙油漆，徐某乙临时找的我和原告、徐登兵、徐民民，加上徐某乙共计五人。需要刷油漆的是六跃七的楼房，当天下午1时许，原告从楼顶系绳坐滑板下到五楼时，滑板发生断裂，原告从滑板上摔下受伤。我们赶快打120将原告送到医院。
证人徐某乙陈述的主要内容为：2012年天冷的时候，被告王付敏打电话给我，讲外墙油漆干不完了，让我帮他找人到潘东新城的工地突击刷几天油漆。我和原告、徐登兵、徐民民、徐某甲共五个人刷外墙油漆，滑绳、滑板、滚筒、毛刷等工具都由被告王付敏提供，每天200元。当天下午1时许，我在别处刷油漆，听到一声响，发现原告从断裂的滑板上摔下，随后我们打120将原告送到医院。
经质证，原告及被告江苏文信公司、李士伟、许瑞刚、杨选春、谢士德对两位证人的证言无异议。被告王付敏认为两位证人的证言部分不属实。原告等人到工地干活，是我打电话给徐某乙的，但我是帮被告谢士德找的人，因项目部急于完成工程，而被告谢士德找不到人，我才找的人。工具是被告谢士德提供的，工钱也不是与我谈的，因此，原告受伤与我无关。
被告江苏文信公司、李士伟、许记、李士伟、许瑞刚、杨选春未向本院提交证据。
被告王付敏为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：
2012年8月30日协议书，证明被告王付敏将油漆劳务部分转包给被告谢士德。经质证，原告认为自己是被告王付敏雇佣的，该协议与其无关。被告谢士德对协议的真实性无异议，认可该协议系其所签，但提出在签订合同时，其与被告王付敏约定，发生事故由被告王付敏承担。被告江苏文信公司、李士伟、许瑞刚、杨选春无异议。
被告谢士德为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：
经被告谢士德申请，证人李士明、李传爱出庭作证，证人李士明陈述的主要内容为：2012年11月，被告谢士德雇佣我们六、七个人到潘东新城干外墙油漆，当时约定干完两幢楼房一结账，但干完四幢半楼房，被告谢士德也没有给我们工钱，我们就不干了。2013年2月25日，被告谢士德打电话给我们，让我们继续干，同年2月27日开始复工，干了二、三天，被告谢士德还是不给我们工钱，我们又停工了，到现在没有复工。原告是谁雇佣的，我不清楚。
证人李传爱陈述的主要内容为：2012年11月，被告谢士德雇佣我在潘东新城刷油漆，当时言明一幢楼房一结帐。我们干了六、七天，刷了四幢楼房，被告谢士德都没有支付我们工钱，我们就不干了。2013年2月27日，被告谢士德又让我们刷油漆，干了三天半，还是没有结账，我们又不干了。原告没有与我们一起干活，我不认识原告。
经质证，原告及被告江苏文信公司、李士伟、许瑞刚、杨选春、王付敏、谢士德均无异议。
根据原告、被告提交的证据，经本院审理，本院确认如下证据：
原告的证据1、2、3、被告江苏文信公司、李士伟、许瑞刚、杨选春、王付敏、谢士德无异议，本院予以确认；证据4，证人徐某甲、徐某乙关于被告王付敏通过证人徐某乙找原告等人施工及原告在施工过程中受伤的事实，能够相互印证，且被告王付敏对该事实无异议，故本院予以确认。
被告王付敏的证据，原告及被告江苏文信公司、李士伟、许瑞刚、杨选春、谢士德无异议，本院予以确认。
被告谢士德的证据，原告及被告江苏文信公司、李士伟、许瑞刚、杨选春、王付敏、谢士德均无异议，本院予以确认。
根据本院确认的证据及庭审中当事人的陈述，查明以下事实：
2012年8月30日，被告王付敏与被告谢士德签书面协议一份，由被告王付敏将其从被告许记、李士伟、许瑞刚、杨选春四人处分包的潘东新城楼房的外墙油漆劳务转包给被告谢士德，承包方式为清工，承包价格为7元／㎡。协议签订后，被告谢士德于2012年11月雇佣李士明、李传爱等人刷外墙油漆，在施工过程中，因被告谢士德未按约支付施工人员劳务报酬，工程施工约一周后停工。其后，被告王付敏为按期完成工程，遂通过徐某乙临时组织原告等人突击刷油漆，施工工具由被告王付敏提供。2012年12月9日，原告在由顶层（六层）乘坐滑板至五层刷油漆过程中，因滑板断裂，致原告从滑板上摔下受伤。事故发生后，原告被送往淮南新华医疗集团北方医院治疗，诊断为：1、胸腹部闭合伤（脾破裂、肺挫伤伴双侧气胸、胃壁胰尾结肠挫伤）；2、左股骨干骨折；3、L1右侧横突骨折；4、L4左侧横突骨折。住院51天。医疗费用已由被告李士伟、王付敏支付。诉讼中，经原告申请，本院依法委托安徽公平司法鉴定所对原告的损伤进行伤残程度鉴定、后续治疗费用评估和三期评定，该所于2013年6月19日作出皖公平司（2013）临鉴字第1026号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、原告因摔伤致脾脏破裂、腹腔积血、胰尾及胃部挫伤、结肠脾挫伤伴部分浆膜下血肿、左股骨中段粉碎性骨折伴移位、腰1右侧横突骨折、腰4左侧横突骨折等，经脾切除术后构成八级伤残，遗留左髋关节活动受限和左膝关节活动受限构成十级伤残；2、原告后期行手术取出左股骨钢板内固定物约需8000元人民币（或待实际费用发生后据实计算）；3、原告本次摔伤后休息期限至定残前1日止、营养期限120日、护理期限120日（以上三期包括住院期间的休息期、营养期、护理期）。原告支付鉴定费1900元、鉴定人员出诊费300元。
另查明，2011年8月，潘集区夹沟镇人民政府将潘东新城I期工程发包给被告江苏文信公司承包，被告江苏文信公司又将部分楼房工程转包给没有施工资质的被告许记、李士伟、许瑞刚、杨选春四人，四被告又将其中的油漆工程分包给没有资质的被告王付敏。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：
一、原告与被告王付敏还是谢士德存在雇佣关系；二、本案的责任承担。
针对本案争议的焦点，本院评判如下：一、关于原告与被告王付敏还是谢士德之间存在雇佣关系问题。本院认为，被告王付敏虽将其分包的潘东新城外墙油漆劳务转包给被告谢士德，但被告谢士德在施工过程中，因未支付施工人员劳动报酬，致使工程停工后，被告王付敏又通过证人徐某乙临时组织原告等人施工，并与徐某乙约定劳务报酬200元／天。被告王付敏虽然辩称原告等人系其为被告谢士德联系的施工人员，原告与被告谢士德之间存在雇佣关系，但被告谢士德不予认可，且被告王付敏未提供相应证据证明，故对被告王付敏该辩解，本院不予采纳。综上，被告王付敏组织原告等人施工，并提供施工工具，约定支付劳动报酬，其与原告之间形成雇佣关系。
二、关于本案的责任承担问题。
被告王付敏作为雇主，负有提供合理的劳动条件和相应的安全保障措施的法定义务。原告乘坐被告王付敏提供的滑板由楼房顶层向下刷油漆时，因滑板断裂坠落受伤，被告王付敏对此具有过错，应当对造成原告的损害承担民事责任。被告江苏文信公司将工程转包给没有资质的被告许记、李士伟、许瑞刚、杨选春四人承包，四被告又将油漆工程分包给没有资质的被告王付敏个人承包，故被告江苏文信公司、许记、李士伟、许瑞刚、杨选春，应当对原告的损害承担连带赔偿责任。被告谢士德与原告之间不存在劳务关系，原告要求被告谢士德承担连带责任，本院不予支持。
原告在本次事故中的损失，本院核定为：1、误工费：根据原告的误工时间及收入状况确定，原告系农村居民，其收入参照2012年安徽省农、林、牧、渔业收入21612元标准计算，误工时间根据鉴定意见为191日，误工费为11307.2元（59.2元／天×191天），原告仅主张10615.78元，本院予以采纳；2、护理费：根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定，原告未提供护理人员的收入状况，护理人员的收入参照2012年安徽省居民服务和其他服务业收入31359元标准计算，护理人数按1人计算，护理费为10308元（85.9元／天／人×1人×120天）；3、住院伙食补助费765元（15元／天×51天）；4、营养费2400元（20元／天×120天）；5、交通费：原告未提供交通费票据，按每天5元计算，交通费为255元；6、残疾赔偿金：根据原告的伤残等级确定，残疾赔偿金为44398.2元（7161元／年×20年×31%）；7、后续治疗费：参照司法鉴定意见，本院酌定为8000元；8、原告因本次事故损伤构成伤残，不仅给其造成身体损害，还给其带来精神痛苦，被告应给予精神抚慰，原告主张精神损害抚慰金25600元过高，本院酌定精神抚慰金15000元，原告多请求部分，本院不予支持。上述损失合计91741.98元，由被告王付敏承担。被告江苏文信公司、许记、李士伟、许瑞刚、杨选春承担连带赔偿责任。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第二款、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、王付敏赔偿俞飞虎误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失91741.98元，于本判决生效后十日内一次性付清；
二、江苏文信建设工程有限公司、许记、李士伟、许瑞刚、杨选春承担连带赔偿责任；
三、驳回俞飞虎对谢士德的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2392元，由俞飞虎负担295元，王付敏负担2097元；鉴定费（含出诊费）2200元，由王付敏负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。在本判决发生法律效力后，双方必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。
审 判 长 倪 刚
审 判 员 朱占军
人民陪审员 聂朋华
二〇一三年十一月十一日
书 记 员 徐函函
附相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。