湖南省岳阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳民初字第873号
原告钟文武，农民。
委托代理人游修艳，湖南嘉华律师事务所律师。
被告湖南天欣科技股份有限公司，住所地岳阳县新墙镇农业工业化园。
法定代表人童垸林，该公司总经理。
委托代理人荣文，系被告职工。
委托代理人杨拥军，系被告职工。
第三人孙勇军。
委托代理人孙志坚。
原告钟文武与被告湖南天欣科技股份有限公司（以下简称湖南天欣科技公司）、第三人孙勇军确认劳动关系纠纷一案，本院于2015年7月21日立案受理后，依法适用普通程序，由代理审判员胡建林担任审判长，与人民陪审员孙宗齐、敖众欢组成合议庭，于2015年8月26日公开开庭进行了审理。原告钟文武及其委托代理人游修艳，被告湖南天欣科技的委托代理人荣文、杨拥军，第三人孙勇军及其委托代理人孙志坚均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告钟文武诉称，2013年5月，原告进入被告公司处打工，专门负责球磨车间工作，约定工资每天200元，双方未签订劳动合同。2014年9月14日，原告在球磨车间工作时，车间内堆放的石头突然垮塌，将原告压伤。原告被送往岳阳市一人民医院治疗。原告伤愈出院后，要求被告进行工伤赔偿，但被告以已将车间承包给第三人孙勇军为由，拒不承认双方之间的事实劳动关系，也不同意支付原告的工伤赔偿请求。2015年1月22日，原告向岳阳县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，但岳阳县劳动争议仲裁委员会认为不属于劳动法管辖范围，不予受理案件。2015年7月21日，原告具状起诉，请求人民法院依法判决确认原、被告之间成立事实劳动关系。
被告湖南天欣科技辩称，原告所述与事实不符，原、被告之间不存在劳动关系。原告未提供任何可以证明原、被告之间存在劳动关系的证据，劳动者进入被告处工作，需填写报名表，经过面试，办理入职等手续，而原告均未办理，原告未从被告处领取工资，亦未提交工资发放凭证，无原告考勤记录，未办理工伤保险手续；被告未将车间承包给第三人，被告与第三人系承揽关系，第三人向被告交付工作成果，被告向第三人支付报酬。
第三人孙勇军述称，原告、第三人虽未与被告签订劳动合同，但均存在事实劳动关系。被告球磨车间的球磨机维修属危险工种，2013年5月，第三人开始负责被告球磨车间的球磨机维修业务，双方未签订维修协议，维修业务所需用工由第三人以“每人每天工资200元，一餐饭，一包烟”的条件临时从被告公司附近雇请。本案的原告受第三人亲友介绍，在第三人承包的被告球磨车间打工（从2013年5月至2014年9月14日原告受伤止），原告受伤应认定为工伤；第三人无维修球磨机资质证书，被告也未向第三人索要相关维修经营许可证，原告受伤后，被告为推卸责任，拿一份内容大致为球磨厂由第三人承包经营的空白合同要求第三人签字，第三人认为该合同为一份承包合同，便签了字。
原告为支持其诉讼请求，在本院指定的举证期限内提交了如下证据：
证据1、原告身份证复印件，用以证明原告的诉讼主体资格；
证据2、岳阳县劳动争议仲裁委员会不予受理通知书，用以证明原告曾向岳阳县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申表，该委认为原告不属于劳动法管辖范围，主体资格不符，决定不予受理；
原告在举证期限内向本院提出书面申请，申请证人钟某出庭作证，证人的基本情况及提供的证言为：
证人钟某，男，1962年2月25日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县新墙镇联河村国庆村组19号。其作证称：证人钟某，原告钟文武及案外人钟听来三人受第三人的雇请，到被告处进行球磨机维修工作，具体工作为打球磨车间的球磨机衬石，由第三人带至被告处，听从第三人的安排，工资每天200元，按日结算，个人做事个人记工（工作一天记一个工），包中饭，有时发香烟，工资由第三人发放，香烟、中饭由第三人负责。出工时间不同于被告的正式员工，早上大约七点多上班。证人从2013年7月到被告处做事，2013年做工20个左右，2014年做工70个左右。工作不连续，有事情做时由第三人联系证人，无事情做时证人则在其他地方打零工。工作时有被告厂里工作人员指导，工具及安全帽、手套主要由被告提供。2014年9月14日，原告在被告球磨车间工作时受伤。
被告湖南天欣科技公司在本院指定的举证期限内提交了如下证据：
证据1、被告的营业执照副本、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明，用以证明原告的诉讼主体资格；
证据2、承诺书及领款凭单一份，用以证明：第三人曾于2014年6月12日作出承诺，如第三人在被告处打球磨机衬石时出现安全事故，与被告无关，由第三人承担；第三人曾于2014年9月25日从被告处领取打内衬款63000元。该份证据用以证明第三人与被告系承揽关系，原、被告不存在劳动关系。
被告对原告提交的证据的质证意见如下：对证据1和证据2无异议；对证人钟某的证人证言无异议，该证言可以证明原告及证人做工的时间断断续续，其具体工作由第三人负责，报酬由第三人支付，该证据恰能证明原、被告不存在劳动关系。
原告对被告提交的证据1无异议，对被告提交的证据2有异议，认为承诺书与原告无关，领款单只能证明领钱的事实，而无法证明该笔钱的性质。
第三人对原告提交的3份证据无异议，对被告提交的证据1无异议，对证据2中的承诺书有异议，认为该承诺书的时间不真实，第三人未注明承诺的时间，承诺书的时间是在原告受伤之后，而不是之前，第三人仅签了自己的名字，其余的内容均不是第三人所写；对证据2中的领款单有异议，第三人认为其是帮原告、钟听来、钟某代领工资，且仅是第三人代领的工资的一部分。
经庭审辩证、质证，本院对双方当事人提交的证据的认证意见如下：
被告对原告提供的3份证据无异议，该证据真实、合法且与本案有关联，本院予以采信。
原告对被告提交的证据1无异议，该证据真实、合法且与本案有关联，本院予以采信。原告对被告提供的证据2中的承诺书有异议，本院认为，该承诺书有第三人的签名，能证明被告与第三人的关系，对该证据，本院予以采信；原告对被告提交的证据2中的领款单提出异议，该份领款单能证明第三人在被告处取打内衬款的事实，该证据真实、合法且与本案有关联，本院予以采信。
根据本院采信的证据，结合当事人的陈述，本院对案件事实作如下认定：
被告是从事陶瓷制品及陶瓷原料生产、销售，化工原料（不含危险化学品）、建筑材料、政策允许的金属材料、五金家电销售的股份有限公司。被告与第三人口头约定被告球磨车间的球磨机打衬石工作由第三人完成，并根据工作的难易、劳动量约定打每个球磨机内衬工作的价格，被告将打球磨机的报酬支付给第三人，打球磨机内衬需要的工人由第三人雇请。2013年7月开始，第三人雇请原告及钟某、钟听来打被告球磨机衬石。第三人与原告及钟某、钟听来约定每天工资为200元，工作一天记一个工，包中饭，工资由第三人发放，并由第三人负责午餐，有时由第三人提供香烟。原告工作时间不固定，被告需要打球磨机内衬时便通知第三人，第三人便电话联系原告，原告出工及加班由第三人安排。原告未在被告处做工时，则在原告家附近做小工。原告的上班时间不同于被告的其他“员工”，早上七点多上班。原告2013年做工40个左右，2014年做工80个左右。第三人不与原告及钟某、钟听来一起打球磨机内衬，仅对原告的工作进行安排，2014年9月25日，第三人从被告处领取打内衬款63000元（仅是第三人领取打内衬款的一部分），第三人从被告处领取的钱款，除支付原告等人报酬外，还有一部分利润。2014年9月14日，原告在被告球磨车间工作时，因车间内堆放的石头垮塌而受伤。原告向岳阳县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认原、被告存在事实劳动关系。2015年6月25日，岳阳县劳动争议仲裁委员会认为原告不属于劳动法管辖范围、主体资格不符，作出不予受理决定。2015年7月21日，原告具状起诉，请求人民法院依法判决确认原、被告之间成立事实劳动关系。
本院认为，本案的争议焦点为原、被告之间是否成立劳动关系。在用人单位与劳动者未订立书面劳动合同的情况下，应以用人单位与劳动者是否存在着用人单位业务范围内的实质用工关系作为判定双方是否存在劳动关系的依据。本案中，原告系由第三人雇请，原告的工作由第三人安排，工作报酬由第三人发放，原告不参与被告的日常考勤，无原告填写的被告招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录，原告亦未提供被告向原告发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件，原告的工作不固定，不连续，其不在被告处做工时则在其他地方打零时工，被告的各项劳动规章制度并不适用于原告，原、被告之间不存在管理与管理的相互关系，故原、被告之间并不成立事实劳动关系。原告主张被告将球磨车间的球磨机维修业务发包给第三人，第三人与被告系承包关系，第三人作为不具备用工主体资格的自然人，对第三人招用的劳动者，应由具备用工主体资格的发包方即被告承担用工主体责任，从而主张原、被告成立事实劳动关系，该主张没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照原劳动与社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条、条二条的规定，判决如下：
原告钟文武与被告湖南天欣科技股份有限公司不成立劳动关系。
案件受理费10元，由原告钟文武承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人或代表人人数提交副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 胡建林
人民陪审员 孙宗齐
人民陪审员 敖众欢
二〇一五年九月二十一日
书 记 员 刘碧兰
附相关法律规定
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。