广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）穗天法民一初字第2082号
原告曾学超，男，1981年12月29日出生，汉族，身份证住址湖北省汉川市。
被告丰胜（广州）建材有限公司，住所地广州市天河区珠村大粒沙路2号N栋。
法定代表人吴江波。
委托代理人苏振荣、叶霭斯，均系该司职员。
原告曾学超诉被告丰胜（广州）建材有限公司劳动争议一案，本院于2013年8月9日受理后，依法组成合议庭，于2013年10月10日公开开庭进行了审理。原告曾学超、被告丰胜（广州）建材有限公司的委托代理人叶霭斯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾学超诉称：原告于2010年10月11日入职被告处工作签订了劳动合同，期限为2010年10月11日至2013年10月10日止，工作岗位是销售人员。自2012年5月至2013年4月原告月平均收入为人民币9357元。原告于2013年5月11日收到被告发来的《解除劳动合同通知书》，并要求原告与有关部门办理交接手续。原告认为，被告单方提前解除劳动关系系属于非法解除劳动合同，应向原告支付非法解除劳动合同赔偿金，但被告拒绝支付。同时时至今日被告仍欠发原告2013年4月至2013年5月11日的工资人民币11080元。原告多次向被告索要，但被告也拒绝支付。为维护原告的合法权益，原告曾向广州市劳动人事争议仲裁委员会劳动稽查大队投诉，仍未果。后原告于2013年5月16日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该会于2013年7月19日以穗劳人仲字（2013）328号裁决书予以裁决，原告于2013年7月29日收到裁决书。原告不服该裁决书，现提起诉讼，请求判令：1、被告向原告支付非法解除劳动合同赔偿金56142元；2、被告向原告支付2013年4月份工资7580元；3、被告向原告支付2013年5月1日至2013年5月11日工资3500元；4、被告向原告支付2013年4月份及5月份部分工资的滞纳金8000元；5、被告承担本案诉讼费。
被告丰胜（广州）建材有限公司辩称：本案的争议焦点在于月平均工资的计算问题，我方认为双方签订了劳动合同，约定的工资是3000元／月，原告在2012年1月调整为3300元／月，在2013年1月工资调整为4000元／月，且每月可享受400元以内的实报实销的交通电话费，除了交通、电话费是以现金实报实销的方式支付以外，其余的项目均统一由我司按月通过兴业银行发放，且我方只通过兴业银行一个账户发放全公司员工的工资，并没有通过工商银行或其他银行发放过员工工资，因此，是不存在原告所述的关于其工资的发放形式及数额，同时，由于交通、电话费是实报实销项目，不属于工资的组成部分，所以不应该纳入原告月平均工资的计算范围内。
经审理查明：原告于2010年10月11日入职，签订合同期限至2013年10月10日止，工作岗位为销售员。原告每天工作8小时，每周工作五天，劳动合同约定的基本工资为3000元／月，后调整为4000元／月，另有交通费电话费补贴400元／月。被告表示该交通费电话费补贴400元／月是通过实报实销的现金方式予以发放，原告确认需提供发票冲账，并提出该400元是每月固定发放的。被告每月15号通过银行转账方式发放上月工资，原告表示每月需要签收工资条，被告表示不需签收工资条。劳动合同约定原告所在岗位实行不定时工作制。2013年5月8日被告通过EMS快递方式向原告寄出了解除劳动合同意向通知书，2013年5月11日原告签收了该快递，但未在解除劳动合同意向通知书回执上签名确认。双方确认原告离职日期为2013年5月8日，2013年4月1日至2013年5月8日期间的工资未发放。
庭审中，当事人双方对原告工资标准、离职原因问题存在较大争议。原告主张，每月工资是由基本工资4000元、交通费电话费补助400元及销售提成组成，工资每月发放通过兴业银行、工商银行转账支付，需要签收工资单，离职前12个月的平均工资为9357元；2013年5月6日被告人事经理短信通知公司将快递离职通知书，2013年5月11日原告收到快递，但没有在离职通知书上签名。被告主张，原告每月工资由基本工资4000元、交通费电话费补助400元组成，合计4400元／月，每月15日发放上月工资，工资是人事部门签名确认，由财务统一从兴业银行发放，原告的其他收入所得不是公司发放，被告实行年底双薪，没有提成；原告在2013年4月底已经提出离职，但未写离职报告，被告发现原告有违规行为，经与原告沟通其拒绝协商办理相关手续，被告于2013年5月8日向原告发出解除劳动合同意向通知书。双方确认通过公司账户发放给原告的工资，经核算原告离职前12个月月平均工资为4799.89元。被告提供的工资表中，自2012年7月起，有提成一栏，最高一个月的数额达到6000多元，原告认为没有其签名，不予确认其真实性，经核实，被告提供的工资表与其发放给原告的每月工资数额一致。
原告主张其有销售提成，发放提成是通过公司财务杜小萍、高少玲私人账号发放。原告提供了《丰胜（广州）建材有限公司提成规定》，该文件没有公司盖章，只有营销总监蓝国欣于2012年7月24日的签名。原告提供的银行账户显示在2012年6月至2013年4月期间通过杜小萍账号转账的至原告工商银行账户金额分别为3385元、3364.3元、1739.46元、1400元、5576元、800元、5669元、1621.5元、648元、2769元。在2012年12月至2013年3月期间通过高少玲账号转账至原告兴业银行账户金额分别为4596.89元、5133.20元、2545元、1750元。在仲裁阶段被告提交工资签收表中，有蓝国欣、杜小萍、高少玲的名字。被告对证据《丰胜（广州）建材有限公司提成规定》的质证意见为原告超过举证期限提交，不同意质证，对于高少玲账户的款项，解释为原告出差的报销款项，提供了报销凭证（经核对数额存在一点差距，上面有蓝国欣、高少玲的签名）；对杜小萍的转款，认为与公司无关。
原告于2013年5月16日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决：1、被告支付解除劳动关系赔偿金56142元；2、被告支付年假未休补偿1500元；3、被告补发2013年5月1日至5月8日工资1500元；4、被告补发2013年4月份工资7580元。该会于2013年7月19日作出裁决：一、被告支付原告违法解除合同赔偿金28799.34元；二、被告支付原告2013年4月1日至2013年5月8日工资5613.79元；三、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，于2013年8月9日诉至本院。
本院认为：原告与被告双方签订劳动合同，依法建立了劳动关系，双方的合法权益均应受到法律保护。
关于工资标准问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告为证明每月的销售提成工资，提供了《丰胜（广州）建材有限公司提成规定》和原告的工商银行账号、兴业银行账号对账单。上述规定由被告财务人员蓝国欣于2012年7月签署，被告提供的工资表中，也载明自2012年7月起，原告享有提成工资。因此本院确认自2012年7月起，原告享有提成工资。对于每月由被告的账号发给原告的工资，双方均予以确认，本院亦予以确认。至于原告主张从高少玲账户转出的4笔款项，也属于提成工资，被告提供了报销凭证，以证实四笔款项实际为报销款，本院认为被告提供的报销凭证与4笔款项的数额不符，发放时间上也无法推断出其关联性，本院对被告的主张不予采信。从4笔款项的发放时间看，均在2012年7月后，且每一笔的发放时间均与被告用其对公账户发放工资的时间为同一天，被告没有出示每月发放提成工资时原告的签名，因此本院采信原告的主张，认定通过高少玲账户发放的4笔款项为部分提成工资。至于原告主张通过杜小萍的账户发放的也是提成工资的主张，虽然杜少萍系被告员工，但是原告没有举证证实其转账与提成工资的关联性，其从发放时间看，也早于2012年7月，因此原告应承担举证不能的不利后果，本院不予采信。本院依法采纳原告基本工资为4400元／月，对于通过兴业银行对公帐号支付工资的金额，双方确认原告离职前十二个月的平均工资为4799.89元，加之上述通过高少玲账户支付的4笔款项，本院确认原告离职前12个月的平均工资为5968.65元【（4799.89元×12个月＋4596.89元＋5133.20元＋2545元＋1750元）÷12个月】。
关于解除劳动合同情形问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议，由用人单位负举证责任。本案中，被告称原告有串货谋取私利的行为，但并未与原告进行核实，被告于2013年5月8日通过EMS快递的形式向原告发出了解除劳动合同意向通知书，该通知书中未列明解除劳动合同的原因，且原告未在该通知书上签名确认。据此，被告辩称原告营私舞弊，给用人单位造成重大损害的事实不足以成立，本院不予采信，被告属于违法解除与原告之间的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金的两倍向劳动者支付赔偿金。原告2010年10月11日至2013年5月8日期间工作年限为2年6个月18天，每满一年经济补偿金为1个月的工资，六个月以上不满一年的，经济补偿金为1个月的工资，按照其离职前十二个月的平均工资5968.65元的标准核算，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金35811.9元（5968.65元／月×3个月×2倍）。
关于补发2013年4月1日至5月8日工资的问题。双方确认2013年4月1日至5月8日工资未发放，经核算被告应支付原告工资金额为5613.79元（4月工资4400元／月＋5月工资4400元÷21.75天×6天）。
原告要求被告支付2013年4月份工资及5月份部分工资的滞纳金8000元的诉讼请求未经过劳动仲裁前置程序，本院依法在本案中不予调处。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，本院判决如下：
一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告丰胜（广州）建材有限公司支付原告曾学超违法解除劳动合同赔偿金35811.9元。
二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告丰胜（广州）建材有限公司支付原告曾学超2013年4月1日至2013年5月8日期间的工资5613.79元。
三、驳回原告曾学超的其他诉讼请求。
如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告丰胜（广州）建材有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 罗利斌
人民陪审员 邹允洪
人民陪审员 张黛乔
二〇一四年三月二十六日
书 记 员 陈丝茗
阮岸