陕西省安康市汉滨区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0902民初273号原告安康市财信融资担保有限公司，住所地：安康市高新区创业大厦。法定代表人周汉林，公司董事长。委托代理人袁善仓，陕西腾浩律师事务所律师。被告邹某某，男，汉族，出生于1963年10月11日，陕西省汉阴县人，个体工商户，住汉阴县双乳镇。委托代理人李剑明，陕西振汉律师事务所律师。被告沈某某，女，汉族，出生于1963年8月15日，陕西省汉阴县人，住址同上，系被告邹某某之妻。原告安康市财信融资担保有限公司（以下简称“财信担保公司”）与被告邹某某、沈某某担保追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告财信担保公司的委托代理人袁善仓及被告邹某某的委托代理人李剑明到庭参加了诉讼，被告沈某某经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席予以审理，本案现已审理终结。原告诉称，2009年10月16日，被告邹某某与原告签订委托保证合同，委托原告为其向汉阴县农村信用合作联社贷款200万元提供担保，借款期限二年（2009年10月16日至2011年10月15日止），并与原告签订抵押反担保合同，以[汉国用（2002）字第16-35号]土地使用权及机器设备向原告提供抵押反担保；与原告签订了保证反担保合同，被告沈某某签字认可，二被告承担连带反担保责任；以上系列合同于2010年2月4日经汉滨区公证处依法公证。贷款到期后，被告自行偿还部分借款，剩余106万元无力偿还，申请原告代偿，原告于2012年2月29日代偿了106万元借款。2011年6月3日，邹某某与原告又签订一份委托保证合同，委托原告为其向汉阴县和信小额贷款有限公司借款160万元提供担保，借款期限一年（至2012年6月2日），并与原告签订抵押反担保合同，以[汉国用（2002）字第16-35号]土地使用权、房屋、车辆及机械设备向原告提供抵押反担保，并与原告签订了保证反担保合同，沈某某签字认可，二被告承担连带反担保责任；以上系列合同于2011年12月21日经汉滨区公证处依法公证。借款到期后邹某某无力偿还，原告于2012年6月14日为其代偿借款本息1694507.83元，原告代偿后多次催收，被告邹某某向原告偿还9万元，剩余1604507.83元未偿还。现被告尚欠原告代偿款2664507.83元未偿还，经原告多次催要，邹某某于2015年1月16日书面承诺分期偿还，至今仍未偿还。原告提起诉讼，请求判令：1.被告邹某某偿还原告代偿款2664507.83元及代偿资金占用费（自代偿之日起至完全偿还日止按同期贷款基准利率上浮60%计）；2.被告邹某某支付原告违约金36万元；3.对被告提供抵押的汉国用（2002）字第16-35号土地使用权、房屋、车辆及抵押的机械设备变卖优先受偿；4.被告沈某某承担连带偿还责任；5.律师代理费45000元由被告承担；6.诉讼费、财产保全费由被告承担。原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交以下证据：1.原告营业执照、组织机构代码证、法定代表人证明。用以证明原告的诉讼主体适格。2.安市信保（2009）年委托字第096号委托保证合同。用以证明2009年12月30日被告邹某某委托原告为其向汉阴县农村信用合作联社借款200万元提供保证担保，并进行了公证，约定了违约责任等。3.安市信保（2009）年反抵字第096号抵押反担保合同。用以证明2009年12月30日被告邹某某以其土地使用权、机械设备对原告提供抵押反担保的事实，并经公证。4.安市信保（2009）年保反字第096号保证反担保合同。用以证明2009年12月30日被告邹某某对原告提供保证反担保。5.个人财产全权处置授权书、个人无限连带责任承诺书。用以证明被告邹某某和沈某某承担无限连带责任，并授权原告全权处置其财产的事实。6.公证书。用以证明安康市汉滨区公证处对原、被告之间的合同已经依法公证。7.陕农信借字[2009]第1016001029号借款合同。用以证明被告邹某某于2009年10月16日向汉阴县农村信用合作联社营业部借款200万元，借款期限至2011年10月15日。8.陕农信保借字[2009]第1016002532号保证担保合同。用以证明原告为被告邹某某向汉阴县农村信用合作联社营业部借款200万元提供保证担保。9.土地他项权利证明书。用以证明2009年12月22日被告邹某某以其土地使用权向原告提供抵押反担保，并办理抵押登记。10.担保贷款逾期催收通知。用以证明截止2012年2月13日，被告邹某某在汉阴县农村信用合作联社营业部尚有借款106万元未偿还。11.借款借据、转账回执、进账单、收回贷款凭证。用以证明原告于2012年2月29日为被告邹某某代偿借款106万元。12.安市信保（2011）年委托字第117号委托保证合同。用以证明2011年11月30日被告邹某某委托原告对其借款160万元提供保证担保，并约定了违约责任。13.安市信保（2011）年反抵字第117号抵押反担保合同。用以证明2011年11月30日被告邹某某以其土地使用权、房屋、车辆、机械设备对原告提供抵押反担保。14.财产全权处置授权书。用以证明被告邹某某和沈某某授权原告全权处置其财产。15.公证书。用以证明安康市汉滨区公证处对以上合同已经依法公证。16.合信借字[2011]第2006号借款合同。用以证明被告邹某某于2011年11月28日、29日分两次向汉阴县和信小额贷款有限责任公司借款160万元，借款期限至2012年5月29日。17.合信保字[2011]第2002号保证担保合同。用以证明原告为被告邹某某向汉阴县和信小额贷款有限责任公司借款160万元提供保证担保。18.安市信保（2011）年保反字第117号保证反担保合同。用以证明2011年11月30日被告邹某某、沈某某对原告提供保证反担保。19.个人财产全权处置授权书。用以证明被告邹某某和沈某某授权原告全权处置其财产。20.邹某某公民信息证明、营业执照副本复印件。用以证明被告邹某某曾用名为邹斌，系汉阴县余家沟采石场个人独资投资人。21.担保贷款逾期催收通知。用以证明2012年6月6日，被告邹某某未向汉阴县和信小额贷款有限责任公司偿还106万元借款，要求原告代偿。22.借款凭证、借款本息说明、转账回执、贷款收回凭证。用以证明原告于2012年6月14日为被告邹某某代偿借款1694507.83元。23.委托书、催收通知书三份、还款计划承诺书。用以证明原告分别于2013年12月18日、2014年5月25日、2014年7月12日、2015年1月16日向被告催收，被告承诺还款。24.委托代理合同、增值税发票。用以证明原告诉讼花费律师代理费45000元。被告邹某某辩称，对原告起诉事实无异议，对诉讼请求有争议。被告所提供的反担保已过期限，不承担反担保责任。对代偿款本金无异议；代偿资金占用费被告在使用贷款的经营过程中产生了亏损，邹某某对上浮60%资金占用费无能力偿还，已得到当时债权人的谅解；违约金36万元，虽然合同有约定，但在催收过程中原告也未提及，并且被告已征得原告的原谅，望法庭对违约金不予支持；反担保所提供的土地使用权、房屋、车辆抵押，这两笔贷款都是以一个土地使用权证，房屋、车辆抵押属于重复抵押，尤其信合那笔贷款担保期限已过，不应再承担担保责任。200万元担保借款涉及交纳了6万元风险保证金，在诉讼请求中应扣掉这一部分，原告在诉讼中应明确邹某某偿还的金额。被告邹某某未向本院提交任何证据。被告沈某某未应诉答辩，亦未向本院提交任何证据。经审理查明，2009年10月16日，被告邹某某与汉阴县农村信用合作联社营业部签订一份借款合同，约定借款种类为中期贷款（财信担保），借款金额为200万元，借款用途为购置设备，借款期限自2009年10月16日起至2011年10月15日止，借款利率为月利率7.65‰，还款计划为2011年10月15日偿还200万元，还款资金来源为经营利润，借款担保方式为财信担保，双方还就其他事项进行了约定。当日，原告与汉阴县农村信用合作联社营业部签订保证担保合同，保证方式为连带责任保证，保证担保范围包括全部借款本金200万元及其利息、复息、罚息、违约金、赔偿金及债权人为实现债权的费用和所有其他应付费用，保证期间自借款合同期限届满之日起两年。2009年12月30日，邹某某与原告签订一份委托保证合同，委托原告为其与汉阴县农村信用合作联社营业部借款提供保证担保，委托担保期间从主合同约定的主债务履行期间届满之日起6个月；原告受托后，邹某某应向原告提供反担保，邹某某按担保额以月担保费2.025‰向原告支付担保费97200元，按担保额的2‰支付项目评审费4000元，按应到位资金的3％交纳风险保证金60000元；邹某某按主合同足额还本付息后10日内，原告退还风险保证金，邹某某未按时归还贷款，并未征得原告同意展期或代偿，原告将依法向邹某某追偿担保贷款到期日至全部归还贷款本息之日的担保费，比照同期银行贷款基准利率上浮60％执行，以及为之代偿的全部款项和自代偿的全部款项和代偿次日起的代偿资金占用费（比照同期银行贷款基准利率上浮60％执行）以及原告为行使追偿权而产生的合理费用；任何一方违约，应按主合同借款金额200万元的10％向对方支付违约金。同时，原告又与邹某某签订安市信保（2009）年反抵字第096号抵押反担保合同，约定抵押物为汉国用（2002）字第16-35号土地使用权、机械设备，抵押物的抵押价值为抵押财产共作价110万元，抵押率为60％，实际抵押额为66万元；抵押反担保的范围为主债权的全部，包括原告履行了保证义务所代邹某某偿还的款项和自付款之日起的利息及其他损失、费用等，主合同中约定邹某某应向原告支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等，原告实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等；抵押权的实现为邹某某没有按期履行清偿或给付义务的，原告有权依照法律规定以折价或者拍卖、变卖的形式处分抵押物，也可以向公证机关申请执行证书，对抵押物依法强制执行，邹某某均自愿接受；合同还就违约责任等进行了约定，所附的抵押物明细中的抵押物名称为“神钢”牌液压挖掘机一台和131.6平方米土地使用权，双方对委托保证合同、抵押反担保合同、保证反担保合同进行公证，并于2009年12月22日对所抵押的土地进行抵押登记办理了他项权证。邹某某即与原告签订了一份保证反担保合同，约定保证期间为借款人对原告负清偿或给付义务之日起两年，保证方式为连带责任保证，邹某某还给原告出具了个人财产全权处置授权书和个人无限连带责任承诺书，授权原告代表其处置所拥有的个人财产清偿债务，愿意以其全部财产向原告提供个人无限连带责任保证，愿意承担个人连带偿还法律责任，个人财产全权处置授权书后附有动产抵押明细，被告沈某某亦签字。双方经安康市汉滨区公证处对委托保证合同、抵押反担保合同、保证反担保合同、个人财产全权处置授权书和个人无限连带责任承诺书以（2010）安汉证经字第96号公证书进行了公证，同时在公证处对财产进行抵押登记，邹某某按委托保证合同的约定向原告交纳风险保证金60000元。邹某某仅在借款期限届满前向汉阴县农村信用合作联社偿还借款本金94万元，尚欠106万元未偿还，原告于2012年2月13日向被告发出担保贷款逾期催收通知，要求被告于2012年2月20日前偿还借款本息，因邹某某未按期还款，原告于2012年2月29日向向汉阴县农村信用合作联社代偿了106万元。邹某某于2011年11月25日委托原告为其向汉阴县和信小额贷款有限责任公司贷款160万元提供担保，原告与汉阴县和信小额贷款有限责任公司签订合同编号为和信保字（2011）第2002号保证担保合同，为邹某某借款160万元提供担保，保证方式为连带责任保证，保证期间为自合同生效之日至主合同履行期限届满之日后两年止。同时邹某某给原告出具委托书，全权委托郭道明代表其办理所有业务。邹某某与汉阴县和信小额贷款有限责任公司签订的借款合同约定借款用途为流动资金，借款金额为160万元，借款期限6个月，借款利率为月利率20.33‰，借款担保方式为保证担保，担保合同编号为和信保字（2011）第2002号。2011年11月30日，原告与邹某某签订安市信保（2011）年委托字第117号委托保证合同。原告还与邹某某签订安市信保（2011）年反抵字第117号抵押反担保合同，约定抵押物为汉国用（2002）字第16-35号土地使用权、房产、车辆以及余家沟采石场所有机械设备等固定资产，抵押物的抵押价值为160万元，并附有抵押物清单。同时，邹某某与原告签订了保证反担保合同，约定保证期间为借款人对原告负清偿或给付义务之日起两年，保证方式为连带责任保证，邹某某还给原告出具了个人财产全权处置授权书，授权原告代表其处置所拥有的个人财产，并加盖了被告沈某某的印章。原告与邹某某对双方签订的合同亦进行了公证。借款期满后，邹某某未按期还款，汉阴县和信小额贷款有限责任公司向原告发出担保贷款逾期催收通知，要求原告积极协助催收贷款。2012年6月14日，原告向汉阴县和信小额贷款有限责任公司代偿了借款本息1694507.83元。因被告邹某某在原告代偿后，未按保证反担保合同向原告偿还代偿款，原告于2013年12月18日向邹某某发出担保代偿资金催收通知书，要求偿还代偿的资金2754507.84元，郭道明签收了催收通知书，邹某某仅向原告偿还了9万元代偿款，对下余代偿款未予偿还。2014年1月6日，原告再次给邹某某发出担保贷款逾期催收通知，要求于邹某某于2月20日前偿还贷款本息，邹某某于2014年5月25日签收催收通知，并于2014年7月12日给原告出具还款计划承诺书，承诺在2014年12月30日前归还代偿的借款本金106万元，于2015年5月30日前归还代偿的本息1694507.84元，如未按计划偿还全部借款，愿意按借款时有关合同约定执行。邹某某未按还款计划承诺书承诺的期限履行还款义务，原告于2015年1月16日向邹某某发出担保贷款逾期催收通知，要求邹某某于2月20日前归还贷款本息，邹某某签收并承诺在2015年2月20日前先偿还100000元，待汉阴县余家沟采石场转让处置后分期分批偿还。后被告未向原告偿还代偿款，原告遂委托律师进行诉讼，并向陕西腾浩律师事务所交纳代理费45000元，现向本院起诉要求判令：1.被告邹某某偿还原告代偿款2664507.83元及代偿资金占用费（自代偿之日起至完全偿还日止按同期贷款基准利率上浮60%计）；2.被告邹某某支付原告违约金36万元；3.对被告提供抵押的汉国用（2002）字第16-35号土地使用权、房屋、车辆及抵押的机械设备变卖优先受偿；4.被告沈某某承担连带偿还责任；5.律师代理费45000元由被告承担；6.诉讼费、财产保全费由被告承担。上列事实，有原告营业执照、组织机构代码证、法定代表人证明、安市信保（2009）年委托字第096号委托保证合同、安市信保（2009）年反抵字第096号抵押反担保合同、安市信保（2009）年保反字第096号保证反担保合同、邹某某和沈某某的个人财产全权处置授权书、无限连带责任承诺书、公证书、陕农信借字[2009]第1016001029号借款合同、陕农信保借字[2009]第1016002532号保证担保合同、土地他项权证利证明书、担保贷款逾期催收通知、借款借据、转账回执、进账单、收回贷款凭证、安市信保（2011）年委托字第117号委托保证合同、安市信保（2011）年反抵字第117号抵押反担保合同、财产全权处置授权书、公证书、合信借字[2011]第2006号借款合同、合信保字[2011]第2002号保证担保合同、安市信保（2011）年保反字第117号保证反担保合同、个人财产全权处置授权书、邹某某公民信息证明、营业执照副本复印件、担保贷款逾期催收通知、借款凭证、借款本息说明、转账回执、贷款收回凭证、委托书、催收通知书三份、还款计划承诺书、委托代理合同、增值税发票等证据及原、被告的当庭陈述证实。本院认为，被告邹某某与汉阴县农村信用合作联社及汉阴县和信小额贷款有限责任公司签订的借款合同意思表示真实，内容合法，且已实际履行，应为合法有效合同。原告财信担保公司接受邹某某的委托，同意为其借款提供担保，并分别与汉阴县农村信用合作联社、汉阴县和信小额贷款有限责任公司签订了合法有效的保证担保合同。原告在邹某某不能按期偿还借款时，按保证担保合同的约定向贷款人代为清偿了借款，邹某某应向原告支付代其清偿的借款本金及利息，因原告与邹某某在两份委托保证合同中均约定原告代偿后，依法向邹某某追偿代偿的全部款项和自代偿次日起比照同期银行贷款基准利率上浮60％的资金占用费，故对原告要求邹某某支付代偿款2664507.83元，并自原告代偿之日起至偿还之日止按中国人民银行同期贷款基准利率上浮60%承担代偿资金占用费的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求判令被告邹某某支付违约金36万元的诉讼请求，因双方签订的两份保证担保合同均约定任何一方违约，按借款金额的10％向对方支付违约金，而邹某某在两笔借款期限届满后未按期偿还借款，导致原告代偿，且在原告代偿后均未向原告偿还代偿款项，其已构成违约，故对原告的此项诉讼请求，本院予以支持。对原告要求判令对被告提供抵押的汉国用（2002）字第16-35号土地使用权、房屋、车辆及抵押的机械设备变卖优先受偿的诉讼请求，因双方已对汉国用（2002）字第16-35号土地使用权进行了抵押登记，虽然对房屋、车辆及抵押的机械设备等动产未进行抵押登记，但抵押反担保合同有效，仅不能对抗善意第三人，故对原告的此项诉讼请求，本院予以支持；对原告要求判令被告沈某某承担连带偿还责任的诉讼请求，因原告自向贷款人代偿后，从未向沈某某主张过权利，目前已超过两年，故对原告的此项诉讼请求，本院不予支持。对原告要求判令被告承担律师代理费45000元的诉讼请求，因在两份委托保证合同中均约定原告代偿，依法向被告追偿为行使追偿权而产生的合理费用，故对原告的此项诉讼请求，本院予以支持。对被告邹某某辩解，被告所提供的反担保已过期限，不承担反担保责任，因原告在保证期间内向反担保人邹某某主张了权利，保证债权的诉讼时效从原告主张时开始起算，故对被告的此辩解理由，本院不予采纳；对被告邹某某辩解被告在使用贷款的经营过程中产生了亏损，对代偿资金占用费及上浮60%资金占用费无能力偿还，已得到当时债权人的谅解，对于违约金36万元，虽然合同有约定，但原告在催收过程中未提及，且被告已征得原告的原谅，对违约金应不予支持，因原告在诉讼中，并未放弃此两项权利，故对被告的此项辩解理由，本院不予采纳；对被告辩解反担保所提供的土地使用权、房屋、车辆抵押，这两笔贷款都是以一个土地使用权证，房屋、车辆抵押属于重复抵押，尤其信合那笔贷款担保期限已过，不应再承担担保责任的辩解理由，因双方仅在签订安市信保（2009）年反抵字第096号抵押反担保合同时对土地办理了抵押登记，虽然被告就其所有的财产与原告签订了两份抵押反担保合同，但抵押权人均是原告，并无其他人抵押权人，且原告在保证期间内向反担保人邹某某主张了权利，故对此项辩解理由，本院不予采纳。对被告邹某某辩解在办理200万元担保借款向原告交纳了6万元风险保证金，应在原告诉讼请求中扣掉，对此原告未提出异议，故对此辩解理由，本院予以采纳。现依据《中华人民共和国担保法》第四条、第十三条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第五十三条、第一百二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第二十二条、第三十一条、第三十二条、第三十四条、《中华人民共和国物权法》第十四条、第十五条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百八十八条、第二百零二条之规定，判决如下：一、由被告邹某某向原告安康市财信融资担保有限公司偿还代偿的借款本金及利息2664507.83元，其中1060000元自2012年2月29日至偿还之日按中国人民银行同期贷款基准利率上浮60%承担代偿资金占用费；其中1694507.83元自2012年6月14日至偿还之日按中国人民银行同期贷款基准利率上浮60%承担代偿资金占用费。二、由被告邹某某按委托保证合同的约定向原告安康市财信融资担保有限公司承担违约金36万元。三、由被告邹某某向原告安康市财信融资担保有限公司支付律师代理费45000元。四、由原告安康市财信融资担保有限公司向被告邹某某返还风险保证金60000元。五、驳回原告的其他诉讼请求。以上一、二、三、四项相抵后，限判决生效后十五日内履行完毕，并以被告邹某某抵押的财产折价、拍卖、变卖的价格优先受偿。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30996元，由被告邹某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。审 判 长  成乃谊人民陪审员  唐章乾人民陪审员  马福琴二〇一七年八月十日书 记 员  晁 梅