内蒙古自治区镶黄旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内2528刑初5号
公诉机关镶黄旗人民检察院。
被告人苏德巴特尔，男,因涉嫌贪污罪，经镶黄旗人民检察院决定，于2016年4月23日被镶黄旗公安局刑事拘留；因涉嫌犯有贪污罪，经镶黄旗人民检察院决定，于2016年4月26日被取保候审。
镶黄旗人民检察院以镶检公诉刑诉[2016]20号起诉书指控被告人苏德巴特尔犯贪污罪，于2017年3月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镶黄旗人民检察院指派检察员韩斌出庭支持公诉，被告人苏德巴特尔及其辩护人王孝军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
镶黄旗人民检察院指控，一、被告人苏德巴特尔在任苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院院长期间，该卫生院职工自2009年至2014年5月，向被告人苏德巴特尔口头请了陪读假，没有书面办理请假手续的情况下长时间脱岗，被告人苏德巴特尔也没有按照相关规定如实向有关单位上报职工长期脱岗的情况，致使工资自2009年至2014年5月由苏尼特右旗财政局每月按时足额发放。2012年开始，苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院工资以农村信用合作社银行卡的形式发放，被告人苏德巴特尔自2012年3月至2014年5月期间，利用担任该院长院长职务之便，一直持有的工资卡，并让其妻子每月从的卡上提取工资，24次提款共计人民币78638元，2012年、2013年被告人苏德巴特尔先后分两次给了的家人16000元现金，剩余62638元工资由其占为己有。
二、2012年苏尼特右旗卫生监督所牵头，与苏尼特右旗乌日根塔拉卫生院、苏尼特右旗疾控中心联合，给锡林郭勒苏尼特碱业有限公司职工做了体检，体检费共计人民币19584元。该体检费是有苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院开具了人民币19584元的内蒙古自治区资金往来结算票据，苏尼特右旗卫生监督所拿着结算票据到苏尼特碱业有限公司结算了体检费。苏尼特右旗卫生监督所、苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院、苏尼特右旗疾控中心三家抛去体检的支出后剩余体检费三家平均分配，分别为苏尼特卫生监督所人民币5753元，苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院5700元，苏尼特右旗疾控中心4700元。时任苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院院长的被告人苏德巴特尔，利用担任院长职务之便，将卫生院分的5700元体检费，没有入单位账目，而占为己有。
公诉机关认为，被告人苏德巴特尔以非法占有为目的，在其任苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院院长期间，利用职务之便利，以侵吞、骗取的手段，将卫生院公共财物68338元人民币据为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人苏德巴特尔没有发辫自行辩护意见。
辩护人提出的辩护意见是，一、本案中指控被告苏德巴特尔所贪污的68338元，主要由两部分组成。第一部分贪污款项是2012年苏尼特右旗卫生监督所、苏尼特右旗乌日根塔拉卫生院、苏尼特右旗疾控中心三家机构联合给锡林郭勒盟苏尼特碱业有限公司职工做体检，苏尼特右旗乌日根塔拉卫生院分的体检费5700元，此款项被时任该院的被告人贪污。对于指控被告人贪污此笔5700元的体检费，辩护人没有任何异议。另一部分是公诉机关指控的被告人利用其担任该院院长职务之便，一直持有工资卡并让其妻子提取工资，将其中的62638元占为己有，将此笔款项贪污。贪污罪，简单的说就是国家工作人员将公款非法据为己有。就公诉机关指控的63638元，且不论此笔款的定性是不是公款，仅就公诉机关指控被告人贪污的金额而言，该指控的直接证据也仅仅只有被告人的有罪供述，而其有罪供述又与在案其他证据相抵触；同时，间接证据也未能形成证据链条并排除一切可能。据此，指控此部分款项全部由被告人据为己有与事实不符。公诉机关提供的证人在2016年4月23日所作的证人证言反映出在不在岗期间，在卫生院顶替的岗位从事B超工作。在卫生院从事B超工作这一事实，在本案中现有证据均不能够否定，因此应当予以认定：既然在卫生院从事B超工作就与卫生院形成劳动关系，卫生院应当就其付出的劳动支付劳动报酬；同时，认为本案被告人将的工资卡给她，她领取的是正常的工资报酬。本案中也没有证据能够证明卫生院曾将通过其他方式或途径给发放过工资。结合证人证言及本案事实，结论只有一个：卫生院支付给的工资是直接用的工资卡支付的，在现有证据无法确定支付给的工资的准确数字的情况下，根据我国《劳动法》第四十八条规定”用人单位支付给劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”。锡林郭勒盟2012年的最低工资标准是1100/月；2014年的最低工资标准是1400/月。依据上述规定，2012年3月至2014年5月期间，卫生院应当支付给工资总额至少不得低于33000元。综合以上事实，指控被告人苏德巴特尔利用其担任该院院长职务之便，一直持有工资卡并让其妻子提取工资，非法占有的62638元中，应当扣除被告人妻子应得的工资款，该工资款应在33000元以上，工资款是被告人妻子的合法劳动所得而非被告人非法占有国有财产。公诉机关在指控此部分贪污金额为62638元时，未能扣除被告人妻子合法所得的工资额，因此该部分指控事实不清、证据不足。二、1.被告人苏德巴特尔归案后，积极配合侦查机关的侦查，如实交代贪污行为，在侦查机关对被告人多次询问中，对整个贪污过程从一开始就主动做了详细的供述，坦白交到了自己的贪污行为。被告人认罪、悔罪、态度诚恳，确有悔改之意。根据《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理”被告人认罪案件”若干意见（试行）》第九条的规定，人民法院应当酌情从轻处罚被告人苏德巴特尔。2.在本案侦查之初，被告人苏德巴特尔就不止一次的向办案人员表示要主动的退赔68388元，并且也已经在2016年5月3日将上述款项全部退赔给办案机关。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认罪自首、立功等量刑情节若干问题的意见第四部分”关于赃款赃物追缴等情形的处理”中规定：贪污案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的，一般应当考虑从轻处罚：犯罪分子及其亲友主动退赃或者在办案机关追缴赃款赃物过程中积极配合的，在量刑时应当与办案机关查办案件过程中依职权追缴赃款赃物的有所区别。依据上述意见规定并结合本案事实和证据，被告人主动退赔涉案款应当从轻处罚。3.被告人苏德巴特尔其平时表现较好，此前未收到任何处罚，无违法犯罪记录，本次犯罪是属于初犯、偶犯且在案发后积极退赔涉案款项，社会危害性小。由此可见，被告人苏德巴特尔犯罪主观恶性不深。根据《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第19条”对于较轻犯罪的初犯、偶犯，应当综合考虑其犯罪的动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，酌情予以从宽处罚。”故被告人可酌情从宽处罚。三、建议对被告人苏德巴特尔免除处罚。根据《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条规定的贪污或受贿数额在三万元以上不满二十万元，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的”数额较大”。同时《刑法》第三百八十三条第一款第一项规定”贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或拘役，并处罚金。其第三款规定”在提起公诉前如实供述自己的罪行、悔罪、积极退赃、避免减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或免除处罚。基于上述规定以及被告人有诸多从轻处罚的情节，建议对其免除处罚。
经审理查明，一、被告人苏德巴特尔在任苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院院长期间，该卫生院职工自2009年至2014年5月，向被告人苏德巴特尔口头请了陪读假，没有书面办理请假手续的情况下长时间脱岗，被告人苏德巴特尔也没有按照相关规定如实向有关单位上报职工长期脱岗的情况，致使工资自2009年至2014年5月由苏尼特右旗财政局每月按时足额发放。2012年开始，苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院工资以农村信用合作社银行卡的形式发放，被告人苏德巴特尔自2012年3月至2014年5月期间，利用担任该院长院长职务之便，一直持有的工资卡，并让其妻子每月从的卡上提取工资，24次提款共计人民币78638元，2012年、2013年被告人苏德巴特尔先后分两次给了的家人16000元现金，剩余62638元工资由其占为己有。
二、2012年苏尼特右旗卫生监督所牵头，与苏尼特右旗乌日根塔拉卫生院、苏尼特右旗疾控中心联合，给锡林郭勒苏尼特碱业有限公司职工做了体检，体检费共计人民币19584元。该体检费是有苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院开具了人民币19584元的内蒙古自治区资金往来结算票据，苏尼特右旗卫生监督所拿着结算票据到苏尼特碱业有限公司结算了体检费。苏尼特右旗卫生监督所、苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院、苏尼特右旗疾控中心抛去体检的支出后剩余体检费由三家平均分配，分别为苏尼特卫生监督所人民币5753元，苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院5700元，苏尼特右旗疾控中心4700元。时任苏尼特右旗乌日根塔拉镇卫生院院长的被告人苏德巴特尔，利用担任院长职务之便，将卫生院分的5700元体检费，没有入单位账目，而占为己有。
认定上述事实的证据如下：
1.书证：苏右卫字[2016]第15号文件”关于苏德巴特尔等同志任免职的通知”、苏右卫字[2008]92号文件”关于格日勒图等同志的免职通知”、苏右卫发[2011]125号文件”关于邹玉亮等同志免职的通知”、苏右卫发[2011]126号文件”关于聘任苏木镇卫生院院长、社区卫生服务中心主任的通知”、苏右卫字[2014]57号文件”关于黄云等同志调任的通知”、关于对乌日根塔拉镇中心卫生院原院长苏德巴特尔有关问题的调查报告、[2014]苏右监决字第1号文件”关于对苏德巴特尔同志问责的决定”、苏右监建字[2014]1号文件”关于对乌日根塔拉中心卫生院主要领导进行调整的监察建议”、内蒙古农村信用社储蓄存款凭条等；
2.证人证言：证人的证言；
3.被告人的供述与辩解：被告人苏德巴特尔的供述与辩解；
4.视听资料、电子数据：同步录影录像资料；
以上证据，经庭审质证，足以认定。
本院认为，被告人苏德巴特尔作为国家工作人员，以非法占有为目的，利用职务之便利，以侵吞、骗取的手段，非法占有公共财物，数额较大的行为，已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人苏德巴特尔属初犯、偶犯，且在公诉前向司法部门如实供述罪行，并将非法占有的公共财产全部进行了退赔，避免了损害结果的发生，有明显的认罪、悔罪表现，属法定从轻处罚情节。本院依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十二条、第三百八十三条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污受贿刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
被告人苏德巴特尔犯贪污罪，免于刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向锡林郭勒盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 图布兴巴雅尔
审 判 员 苏 乙 拉 图
人民陪审员 吉 木 斯 格
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 萨 日 盖