上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0113民初15935号
原告：杨鸣岐，男，1941年7月15日生，汉族，住上海市杨浦区。
委托诉讼代理人：贾振，上海标胜律师事务所律师。
被告：上海天利沈杨商品混凝土有限公司，住所地上海市宝山区。
法定代表人：赵允良。
委托诉讼代理人：赵生怡。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，营业场所湖南省长沙市。
负责人：孙朝，总经理。
委托诉讼代理人：张强，上海申申律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵志卫，上海申申律师事务所律师。
本院依法适用简易程序公开开庭审理了原告杨鸣岐、被告上海天利沈杨商品混凝土有限公司(以下简称“天利公司”)、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司(以下简称“保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案。原告请求判令被告赔偿医疗费65,400.13元、住院伙食补助费120元(20元/天×6天)、辅助器具费1,282.3元(腋下拐94元、轮椅1,188.3元)、杂费84元、营养费2,400元(40元/天×60天)、护理费4,500元(60元/天×75天)、误工费12,000元(3,000元/月×4个月)、残疾赔偿金34,615.2元(57,692元×6年×0.1)、精神损害抚慰金5,000元、交通费200元、物损费500元、鉴定费1,950元、律师费5,000元，上述费用要求判令被告保险公司在机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)范围内承担责任(其中精神损害抚慰金要求在交强险中优先受偿)，超出交强险范围的项目和金额在机动车第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)范围内承担责任，超出保险范围的项目和金额由被告天利公司承担赔偿责任。被告保险公司对原告的鉴定结论及“三期”持有异议，要求重新鉴定；对原告诉请的所有费用均持有异议。被告天利公司称，肇事司机丁某某系该公司员工，事发时在履行职务行为，超过保险部分同意由公司承担赔偿责任；对原告主张的各项费用：物损费、鉴定费、律师费，均要求法院依法处理；其他费用，同意保险公司意见。另事发后，被告天利公司为原告垫付医疗费60,000元，要求一并处理。
经审理查明：
一、2015年9月25日10时20分许，案外人丁某某驾驶牌号为沪DFXX**重型特殊结构货车行驶至上海市宝山区环镇北路大场医院西侧约200米处与步行至此的原告相撞，造成原告倒地受伤。后经交警部门认定，丁某某负事故全部责任，原告无责。
二、事发后，原告为治疗伤情共花费65,400.13元(已扣除伙食费)。原告为治疗伤情、鉴定、处理事故、诉讼等所需，支付了一定数额的交通费及律师费。住院期间，原告因护理所需，购买护理垫、小便壶、大便壶，花费84元。另，原告因康复所需，购买腋下拐花费94元、购买轮椅花费1,188.3元。
三、原告伤情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，认定杨鸣岐因交通事故致右足第一趾远节指骨粉碎性骨折，现右足疼痛、日常活动能力轻度受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后误工120日，营养45日，护理30日。原告自行支付鉴定费1,950元。被告保险公司对该鉴定结论确定的伤残等级及“三期”提出异议，申请重新鉴定。本院委托司法鉴定科学研究院对原告的伤残情况进行重新鉴定。后该中心出具意见，认为杨鸣岐右足部等处交通伤，其损伤后遗症尚未达到伤残程度，其损伤后休息120日，护理60－75日，营养60日。被告保险公司垫付重新鉴定费4,030元。
四、原告系本市非农业户籍。
五、事发后，被告天利公司垫付60,000元。
本院认为，侵权应当赔偿，保险公司应在承保范围内承担相应责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。依据公安机关的责任认定书，案外人丁某某负事故全部责任，故由被告保险公司作为涉事车辆的保险人，依法在交强险和商业险范围和限额内承担赔付义务，超过部分，因肇事司机系履行职务行为，故由被告天利公司承担。关于原告主张的各项费用：1、医疗费65,400.13元，根据原告提交的医药费单据，该些费用确系事故发生后原告为治疗损伤而发生的合理费用，本院予以确认；被告辩称的非医保费用不予赔偿的意见依据不足，本院不予采纳。2、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、衣物损、杂费、律师费，本院根据证据、规定等实际情况予以酌情确定为住院伙食补助费120元(20元/天×6天)、营养费1,800元(30元/天×60天)、护理费3,090元(55元/天×6天＋40元/天×69天)、交通费200元、衣物损300元、杂费84元、律师费4,000元。3、残疾赔偿金及精神损害抚慰金，经重新鉴定，原告尚未构成伤残等级，故原告主张上述两项费用依据不足，本院不予支持。4、误工费，至事发时原告已经年满74周岁，应当享有退休收入，且原告提供的证据不足以证明其因交通事故造成收入减少，故原告主张误工费依据不足，本院难以支持。5、鉴定费1,950元，原告凭据主张，本院予以支持。6、辅助器具费1,282.3元，原告系脚部受伤，考虑到其受伤部位及年龄，其为康复所需购买拐杖及轮椅具有合理性，本院予以支持。上述费用总计78,226.43元，其中由被告保险公司在交强险赔偿限额内赔偿原告14,872.3元。剩余部分属于商业三者险范围的护理费、交通费、辅助器具费、鉴定费，由被告保险公司在商业三者险范围内承担59,270.13元。其余超出保险部分的律师费、杂费，共计4,084元，由被告天利公司承担，该款与被告天利公司已垫付的60,000元相互抵扣。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
审判员 鲁晓彦
二〇一八年一月十九日
书记员 丁 伟
附：相关法律条文
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告杨鸣岐医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、辅助器具费、物损费，共计14,872.3元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告杨鸣岐医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费，共计59,270.13元；
三、被告上海天利沈杨商品混凝土有限公司赔偿原告杨鸣岐律师费、杂费，共计4,084元，该款与被告上海天利沈杨商品混凝土有限公司已支付的60,000元相抵扣后，原告杨鸣岐应于本判决生效之日起十日内返还被告上海天利沈杨商品混凝土有限公司55,916元；
四、原告杨鸣岐的其余诉讼请求不予支持。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1,355元，由原告杨鸣岐承担655元，被告上海天利沈杨商品混凝土有限公司承担700元。重新鉴定费4,030元，由原告杨鸣岐负担2,015元，被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担2,015元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。