广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤07刑终250号
原公诉机关广东省台山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵艺荣，男，1974年7月26日出生于广东省台山市，汉族，文化程度小学，农民，户籍所在地台山市。2009年2月17日因犯贩卖毒品罪被台山市人民法院判处有期徒刑一年六个月，同年12月31日刑满释放；2011年1月17日因犯故意伤害罪被台山市人民法院判处有期徒刑四年，2014年4月13日刑满释放。因本案于2016年10月21日被羁押，当日因吸毒被处以行政拘留十五日，同月27日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于台山市看守所。
广东省台山市人民法院审理广东省台山市人民检察院指控原审被告人赵艺荣犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月19日作出（2017）粤0781刑初91号刑事判决。宣判后，原审被告人赵艺荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，依法讯问了上诉人赵艺荣，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决查明：2016年10月14日13时许，赵艺荣利用手机与吸毒人员张某联系好贩毒事宜后，去到台山市端X镇西X缸厂口附近路段，贩卖毒品1小包给张某，非法得款1000元。交易完毕后被告人赵艺荣逃离现场，台山市公安局民警在吸毒人员张某处缴获其刚向被告人赵艺荣购买的毒品1小包重10.03克，经检验检出甲基苯丙胺成分。
2016年10月21日12时许，赵艺荣又利用手机与吸毒人员张某联系好贩毒事宜后，携带毒品去到台山市端X镇大X市美X酒楼门口时被台山市公安局民警当场抓获，在被告人赵艺荣身上缴获手机1台、毒品1小包重20.01克，经检验检出甲基苯丙胺成分。
原审法院认定上述事实有抓获经过、现场照片、证人张某、阮某、李某1、梅某1的证言、扣押物品清单、视听资料、鉴定意见，原审被告人赵艺荣的供述、辨认笔录及其他相关书证等证据证实。
原审法院认为：赵艺荣无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。缴获的毒品，依法予以没收、销毁；查获的贩毒工具，依法予以没收；贩卖毒品的违法所得，依法予以追缴。赵艺荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯贩卖毒品罪，是累犯，应当从重处罚；赵艺荣还曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、赵艺荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金20000元。二、追缴赵艺荣贩卖毒品的违法所得1000元。三、扣押的毒品，由扣押机关台山市公安局予以没收、销毁；扣押的贩毒工具XUB牌手机一台，由扣押机关台山市公安局予以没收，上缴国库。
上诉人赵艺荣不服原审判决，上诉提出：2016年10月14日，张某打电话给其说摩托车坏了，让其帮忙看一下，其去看后发现不会修理就离开了，其没有贩卖毒品给张某。2016年10月21日，张某约其吃饭，其去到台山市端X镇大X市美X酒楼门口就被民警抓获，民警从其身上查获的20.01克毒品甲基苯丙胺是其用于吸食，其没有贩卖毒品给张某。
经审理查明：2016年10月14日13时许，经教育转化的吸毒人员张某为配合民警的抓捕行动，电话联系赵艺荣购买1000元的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并约好到台X市端X镇西X缸厂门口附近路段进行交易。赵艺荣依约来到台X市端X镇西X缸厂口附近路段，得款1000元后从左手穿戴的手袖里拿出用香烟盒包装的冰毒贩卖给张某，然后逃离现场。设伏民警当场缴获张某刚向赵艺荣购买的毒品，经称量，重量为10.03克，经检验检出甲基苯丙胺成分。
2016年10月21日12时许，张某再次电话联系赵艺荣购买2000元的冰毒，并约好在台山市端X镇大X市美X酒楼进行交易。赵艺荣携带毒品依约来到台山市端X镇大X市美X酒楼门口时，被埋伏民警当场抓获，在赵艺荣身上缴获手机1台、毒品1包，经称量，重量为20.01克，经检验检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经原审法院庭审质证的下列证据证实：
（一）物证、书证
1.人口信息证实赵艺荣的身份情况，实施犯罪时已满十八周岁。
2.抓获经过证实，赵艺荣是被现场抓获，没有主动投案的情节。
3.广东省台山市人民法院（2009）台法刑初第91号、（2011）台法刑初字第19号《刑事判决书》、《释放证明》证实，赵艺荣于2009年2月17日因犯贩卖毒品罪被台山市人民法院判处有期徒刑一年六个月，同年12月31日刑满释放；于2011年1月17日因犯故意伤害罪被台山市人民法院判处有期徒刑四年，2014年4月13日刑满释放。
4.台山市公安局出具的江公台（端）扣字[2016]035-036号《扣押决定书》、《搜查笔录》、《检查笔录》、《称量笔录》证实：⑴2016年14时16分至14时21分，民警对张某人身进行检查，从张某处扣押疑似毒品甲基苯丙胺净重10.03克。⑵2016年10月21日12时许，民警从赵艺荣处扣押号码为131××××4838的XUB牌直板手机一台、疑似毒品甲基苯丙胺净重20.01克。
5.台山市公安局端X派出所出具的《称重笔录》证实，民警从张某处查获的毒品甲基苯丙胺净重10.03克；赵艺荣处扣押的毒品甲基苯丙胺净重20.01克。
6.中国移动通信集团广东有限公司台山分公司出具的《客户详单》证实，张某使用的电话号码136××××9055与赵艺荣使用的电话号码131××××4838于2016年10月10日有过1次通话；10月14日9时46分许、13时02分、13时31分、13时55分、13时59分有5次通话记录（其中二次主叫、三次被叫）;10月20日17时51分有1次通话记录（主叫）；10月21日10时51分、12时03分、12时05分、12时07分有4次通话记录（其中二次主叫、二次被叫）。
7.《现场检测报告书》证实，张某、赵艺荣对毒品甲基苯丙胺均呈阳性反应。
8.台山市公安局出具的江公台行罚决字[2016]05725号《行政处罚决定书》证实，赵艺荣因吸食毒品甲基苯丙胺于2016年10月21日被台山市公安局决定处以行政拘留十五日，并处罚款2000元。
9.《台山市公安局毒品进出库登记单》证实，本案的涉案毒品已由台山市公安局端X派出所于2016年10月17日、2016年10月24日移交进毒品进出库。
10.台山市公安局端X派出所出具的《证明》证实，因赵艺荣逃离现场，未能收回提供给张某设伏购买毒品用途的1000元。
（二）证人证言
1.证人张某的证言及辨认笔录证实，其因吸毒被端X派出所抓获，经教育主动配合民警抓捕涉嫌贩卖毒品的“荣少”（辨认出是赵艺荣）。2016年10月14日9时许，其用号码为136××××9055的手机打电话给赵艺荣号码为131××××4838的手机，与赵艺荣商量购买毒品的事宜，当时赵艺荣问其购买多少，其就说“照旧”，即1000元共10克的毒品甲基苯丙胺，这一过程，民警进行了全程录音录像。当日13时许，民警带其到端X镇西X缸厂口附近路段等候其打电话给赵艺荣，赵艺荣说在路上了。当日14时许，赵艺荣驾驶一辆黑色的男装摩托车来到，其拿出民警给其的1000元交给赵艺荣，赵艺荣接过钱并拿了一个“利群”香烟盒给其。其打开一看是一包用透明塑料密封袋包着的毒品甲基苯丙胺。其就拿出一支香烟给赵艺荣。在此期间，赵艺荣的摩托车一直入着档，随时准备加油离开，且他不时观察四周环境，其就没有机会发出交易成功的信号，未能及时的通知埋伏在附近的民警。后来赵艺荣跑了，导致抓捕行动失败。事后，民警从其手上搜出赵艺荣贩卖给其的一包净重10.03克的毒品甲基苯丙胺。民警事先给了其1000元，是10张100元面额的人民币，编码分别为：OU77376478、RA42654896、F50P872567、F82C383785、QH04428632、S18Q455430、D47S475059、EH35736780、XA16083637、L7H5372322。
2016年10月21日10时50分许，其在派出所民警的安排下，以上述同样的方式联系赵艺荣说要购买毒品甲基苯丙胺，并说要购买20克。其在派出所民警的安排下，到端X镇大X市美X酒楼二楼等赵艺荣来交易。当日12时许，赵艺荣打电话问其在哪里等，其就说在美X酒楼处等他。约一分种后，赵艺荣又打电话给其问美X酒楼的具体位置。其告诉赵艺荣后就一直在美X酒楼的二楼等。当日12时5分许，派出所民警到美X酒楼二楼将其抓获，当时其才知道赵艺荣被抓获了。经其辨认，辨认出赵艺荣是“荣少”；指认出台山市端X镇西X缸厂口附近路段是赵艺荣向其贩卖毒品甲基苯丙胺的地点；指认出民警从其身上查获的赵艺荣贩卖给其的毒品甲基苯丙胺；指认出民警交给其的1000元人民币。
2.证人阮某的证言及辨认笔录证实，其系端X派出所的辅警，2016年10月14日13时许，其所民警驾驶车辆去到端X镇X廓缸厂口附近路段，张某驾驶自己的摩托车也去到那里。去到那里后，张某打电话给“荣少”（辨认出是赵艺荣），约赵艺荣在端X镇西X缸厂口附近路段向赵艺荣购买1000元、10克毒品甲基苯丙胺。张某打完电话后，民警将事先拍照的1000元人民币交给张某作为向赵艺荣购买毒品甲基苯丙胺的资金。后民警就在交易地点附近进行埋伏，其当时与另一民警在距离张某停车等候赵艺荣与其进行交易的地点约2米处进行埋伏。当日14时许，赵艺荣驾驶一辆号牌为粤Ｊ×××××的黑色铃木牌男装摩托车来到张某旁边停下，但是摩托车不熄火并且入着档随时可以加油逃跑。赵艺荣与张某说了一会儿话后，张某拿出民警交给他的1000元给赵艺荣，赵艺荣接过钱就从左手手袖中拿出一个白色带部分红色的香烟盒交给张某。此时其就知道交易已完成。张某接过赵艺荣交给他的香烟盒后，从裤袋里拿出一包红色的香烟，从中抽出一根香烟给赵艺荣，他们又聊了一阵，其与其他民警都在等张某的信号然后冲出去抓捕。期间，赵艺荣谨慎地观察周围环境，摩托车不熄火并时不时入档加油，好像随时逃跑的样子，过了一会赵艺荣就驾驶摩托车走了。因张某一直没有发出信号，赵艺荣又狡猾谨慎，所以未能将赵艺荣当场抓获。后来民警对张某的人身进行搜查，从张某处搜查到一个“利群”香烟盒，张某说是赵艺荣贩卖给他的毒品甲基苯丙胺。经称量，净重为10.03克。经其辨认，辨认出赵艺荣是将毒品甲基苯丙胺交给张某的“荣少”。
3.证人李某1的证言及辨认笔录证实，其证实其系端X派出所的辅警，2016年10月14日，派出所民警布控抓捕赵艺荣但又被其跑掉的过程，与证人阮某陈述的基本一致。另，2016年10月21日，派出所所长决定让张某再次约赵艺荣购买2000元、20克的毒品甲基苯丙胺，但不要等到其交易成功就实施抓捕，只要赵艺荣一出现就马上对其进行抓捕。当天民警安排张某打电话给赵艺荣，约他到端X镇大X市美X酒楼进行交易。当日12时许，赵艺荣驾驶一辆号牌为粤Ｊ×××××的黑色铃木摩托车来到端X镇大X市美X酒楼门口。当赵艺荣下车时，其与民警李某2钊、辅警梅某1就马上冲上去对赵艺荣进行抓捕。后在赵艺荣左手戴着的手袖里面搜出一个小纸盒，里面装着一包用透明塑料密封袋包着的疑似毒品甲基苯丙胺。民警现场对这包甲基苯丙胺进行称量，净重为20.01克。后民警将赵艺荣带回派出所接受调查。经其辨认，辨认出赵艺荣。
4.证人梅某1的证言证实，2016年10月21日派出所民警布控抓获赵艺荣的情形，与证人李某1所陈述的内容基本一致。
（三）勘验、检查笔录
《现场照片》证实，案发现场台山市端X镇X廓缸厂口附近路段和端X镇大X市美X酒楼门口的基本情况。
（四）鉴定意见
广东省江门市公安司法鉴定中心出具的江公（司）鉴（化）字[2016]10058号《理化检验检验报告》证实：⑴台山市公安局于2016年10月14日从张某处缴获的可疑物品，经检验，检出甲基苯丙胺成分。⑵台山市公安局于2016年10月21日从赵艺荣处缴获的可疑物品，经检验，检出甲基苯丙胺成分。
（五）视听资料
视听资料（布控、交易、抓捕录像）证实：⑴张某分别于2016年10月14日13时许、21日10时许在民警的安排下打电话给号码为131××××4838的“荣少”（即赵艺荣）联系购买毒品的经过。⑵2016年10月14日13时许，赵艺荣驾驶摩托车去到台山市端X镇X廓缸厂口附近路段贩卖毒品给张某的经过。⑶2016年10月21日12时许，民警在端X镇大X市美X酒楼门口处将赵艺荣抓获并在其身上搜出可疑毒品冰毒及手机的经过。上述视听资料经一审当庭播放给赵艺荣观看，其中赵艺荣确认录像中，2016年10月14日13时许台山市端X镇X廓缸厂口附近路段穿白色衣服骑摩托车在该路段与张某见面的人就是其本人。
（六）被告人供述
上诉人赵艺荣的供述及辨认笔录证实，其辩称在其被抓获前几天，“义位”（辨认出是张某）让其帮忙购买毒品。其就于2016年10月21日9时许，到鹤山市沙坪镇向“强哥”购买了900元重20克的毒品甲基苯丙胺。当日12时许，其驾驶号牌为粤Ｊ×××××的铃木牌摩托车到端X镇农村信用社附近的美X酒楼等张某。其刚到美X酒楼门口停车，就被派出所的民警抓获了。民警当场对从其身上搜出的毒品冰毒进行称量，净重20.01克。然后民警将其带回派出所接受调查。其持有的毒品是民警从其身上左手手袖里搜出的。是用一个透明密封塑料袋装着的，然后用一个大的透明密封塑料袋装着，再装入一个小纸盒里，毒品冰毒是透明的固体，民警在抓获其的现场，当着其的面进行称量，净重20.01克。其电话里存着姓名为“义位”、号码为136××××9055就是他的，其与他联系的电话号码是131××××4838。在审查起诉阶段，赵艺荣辩称张某打电话给其是约其吃饭，并没有说是要购买毒品，其也没有贩卖毒品给张某，其只是持有毒品用于自己吸食。经其辨认，辨认出张某是“义位”；指认出台山市端X镇大X市美X酒楼门口是其被民警抓获的地点；指认出民警从其身上查获的毒品甲基苯丙胺、手机；指认出其驾驶的黑色摩托车。
上述证据确实、充分，本院对其证明力均予以确认。
本院认为，上诉人赵艺荣无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。赵艺荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，2014年4月13日刑满释放，2016年10月即贩卖毒品，属于刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。赵艺荣还曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法亦应从重处罚。
对上诉人赵艺荣所提的上诉意见，分析、评判如下：1.关于10月14日是否存在贩卖毒品事实问题。此次交易，证人张某的证言、与赵艺荣之间的通话记录以及公安机关录制的两人通话期间视听资料，足以证实张某与赵艺荣事先就购毒、贩毒的数量、成交价格、交易地点、交易时间达成一致意见，并落入公安机关的监控范围；侦查人员阮某、李某1的证言，公安机关出具的设伏抓捕未果的破案经过，以及抓捕现场监控、录制的视听资料，清晰还原了张某、赵艺荣在台山市端X镇X廓缸厂口附近路段交易毒品时，张某付款，赵艺荣收款并从左手手袖掏出毒品交付给张某的过程，以及赵艺荣在交易过程中全程不熄火、不下车、东张西望、交易完成即逃离现场等行为；诉讼过程中，赵艺荣亦承认当日与张某有通话，有在台山市端X镇X廓缸厂口附近路段见面，监控视听资料所拍下的骑车到现场的人就是赵艺荣本人。这些证人证言、视听资料、扣押笔录、称量过程、鉴定意见等证据能够相互印证，形成完整证据链，足以证实2016年10月14日赵艺荣贩卖10.03克毒品甲基苯丙胺给张某，获取毒资1000元的犯罪事实。赵艺荣辩解其到现场的目的是为张某维修摩托车，明显与常理不符，纯属狡辩，本院不予采信。
2.关于10月21日是贩卖毒品还是非法持有毒品问题。贩卖毒品是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收买毒品的行为。证人张某、李某1、梅某1的证言，可以证实张某是为配合公安机关抓捕赵艺荣，才电话联系赵艺荣到台山市端X镇大X市美X酒楼进行毒品交易，赵艺荣答应贩卖“冰毒”给张某，并携带约定数量的毒品，在约定的交易时间到达约定的交易地点，被公安机关现场人赃并获。与此相关的通话记录、抓获经过、鉴定意见、视听资料等证据能够相互印证，形成完整证据链，足以证实2016年10月21日，赵艺荣以贩卖毒品为目的，携带20.01克毒品甲基苯丙胺去台山市端X镇大X市美X酒楼准备交易时被民警当场抓获的犯罪事实。赵艺荣主观上有贩卖毒品的故意，客观上实施了电话联系约定交易数量、交易价格、交易时间、交易地点，购进毒品、携带毒品到交易现场等一系列与贩毒有关的行为，只要赵艺荣将毒品带入了交易环节的，不论是否最终完成交易行为，均应以贩卖毒品罪既遂论处。赵艺荣上诉所提的携带毒品是为了自己吸食的辩解意见，与事实不符，本院不予采信。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。赵艺荣所提上诉意见，与事实不符，没有法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁平惠
审 判 员 张 锋
代理审判员 龙仕芳
二〇一七年十月二十四日
法官 助理 何健荣
书 记 员 赵卓宏
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。