广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东三法民一初字第29号
原告王秋风，女，汉族，住河南省邓州市，公民身份号码：×××6987。
委托代理人杨军飞，广东国欣律师事务所律师。
被告深圳市小答应清洁服务有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区。
法定代表人吴际，该公司总经理。
委托代理人刘文学，广东通远律师事务所律师。
原告王秋风诉被告深圳市小答应清洁服务有限公司（以下简称小答应公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月22日受理后，依法由审判员张利宝独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人杨军飞、被告小答应公司的委托代理人刘文学到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王秋风诉称，原告于2012年9月份入职被告所在的广东省××塘厦镇金地博登湖小区物业从事清洁工一职。原告每天工作八小时，每月工作二十八天，每月工资1400元。被告没有和原告签订劳动合同，也没有为原告购买社会保险。2012年11月29日下午15时许，原告在工作时，由于地面有胶水，滑倒摔伤。随后，原告被送往广东省××塘厦镇医院治疗。该医院诊断原告的病情为：多处软组织挫伤，右股骨颈骨折。原告在住院期间，被告没有积极主动的为原告支付相应的医疗费。原告的家人在与被告交涉无果的情况下，于2012年12月6日上午11：00向广东省××塘厦镇综合维稳信息中心投诉。在该中心的协调下，被告于次日向原告支付了医疗费8000元。2013年1月4日，原告因无钱治疗被迫出院。2014年10月28日，原告到广东省××塘厦镇医院进行复查。该医院诊断原告的病情为：股骨头缺血性坏死的可能，建议髋关节CT或MRI扫描；若股骨头缺血性坏死诊断成立，则建议人工髋关节置换手术；建议尽早再次住院进一步诊治等等内容。2014年11月6日，原告在河南省第二人民医院做进一步检查。该医院诊断原告的病情为：股骨头缺血性坏死，建议髋关节假体置换手术治疗，对症用药。2013年11月19日，原告向广东省深圳市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2013年12月23日，该局根据《广东省工伤保险条例》第六十五条第一款作出了编号为（2013）第004655号的《不予受理决定书》。2014年10月27日，原告对其病情在广东岭南法医临床司法鉴定所申请进行相应的司法鉴定。2014年11月28日，该鉴定所出具鉴定意见为：××、后续治疗费60000元、三期评定为：误工726日、营养180日、护理180日。为了维护原告的合法权益，原告特诉至法院，请求判令：一、被告赔偿原告医疗费19742.5元、后续治疗费60000元、住院伙食补助费3600元（100元／天×36天）、营养费18000元（100元／天×180天）、误工费33880元（1400元／月／30天×726天）、护理费7860元（1310元／月／30天×180天）、鉴定费3480元、残疾赔偿金44343元（11669.31元／年×19年×20%）、精神损害抚慰金10000元、交通费1500元、住宿费1020元等合计203426元；扣除被告已经支付的医疗费8000元，被告还应向原告支付195426元；二、被告承担本案全部诉讼费。
被告小答应公司辩称，一、本案一年的诉讼时效期间已经届满，原告已经丧失了胜诉权，应该依法驳回其所有诉讼请求。根据民法通则第135、136条的规定，身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为一年。原告2012年11月29日身体受到伤害，2014年12月16日才向法院提起诉讼要求赔偿，诉讼时效期间已经届满，原告已经丧失胜诉权，应予驳回其所有诉请。二、原告本人、塘厦镇德国朗饰壁纸店及其现场施工人员三方要对损害结果承担80%以上的赔偿责任。原告摔伤是多重因素叠加产生的后果，包括其本人年龄过大、工作时不谨慎及塘厦镇德国朗饰壁纸店在事发现场施工洒落的胶水等等。原告是成年人，知道自己年龄较大，同样摔一下后果会比年轻人严重得多，在工作时应该保持而未保持必要的谨慎和小心，致使自己摔倒受伤，其自身存在严重过失；塘厦镇德国朗饰壁纸店及其现场施工人员在施工时应该保持而未保持工地清洁干燥，洒落胶水致使原告踩在胶水上滑倒受伤，存在严重过失。根据过错责任原则，他们三方对损害结果承担80%以上的赔偿责任。原告事发后与塘厦镇德国朗饰壁纸店达成协议，约定由后者支付7000元后，原告不再追究后者及其现场施工人员的任何相关责任。不能因原告放弃追究塘厦镇德国朗饰壁纸店及其现场施工人员的责任，就将责任转移给被告。三、原告提交的司法鉴定意见书是原告单方委托广东岭南临床司法鉴定所作出的鉴定，鉴定活动不够客观公正，被告申请法院委托其他司法鉴定机构重新鉴定。广东省司法鉴定协会粤鉴协指（2012）2号《人身损害医疗费的审核与评定准则（试行）》关于后续治疗费评估和误工期、营养费、护理期的指导意见是，人工股骨头全髋关节置换术的医疗费为30000-50000元、胫骨骨折手术治疗误工270-365日、营养90-180日、护理120-180日。原告单方委托广东岭南临床司法鉴定所的鉴定意见中误工日超过了最高值近一倍，其他项目全部采取最高值，鉴定结论严重偏袒原告。四、关于赔偿项目与数额。1、医疗费，原告治疗右股骨颈骨骨折之外的医疗费应由原告自行承担且原告计算的数额有误。原告入职后两个月即不慎摔伤，东莞市塘厦医院诊断原告的病情为右股骨颈骨骨折、××级、××、右侧膝关节退行性变、××，××属于原告自身就有的，不属于2012年11月29日事故产生的损害。××的医疗费应该从总医疗费中剥离出来，其数额不能在本案中处理。另外，根据原告提供的5张东莞市塘厦医院的收费收据和5张复印费收据核算，总金额为19608.32元，不是其主张的19742.50元。2、住院伙食补助费，2012年广东省交通赔偿标准引用省财政厅“粤财行（2007）229号”文规定，从2012年5月30日零时起至2013年5月29日24时的住院伙食补助费为50元／天。所以，以原告住院36天算，本案住院伙食补助费应为1800元。3、营养费，本案中原告的伤残等级低，医疗机构又没有必须加强营养的意见，没有加强营养的必要性，所以应予驳回其营养费的要求。4、误工费，原告2012年月工资总额为1400元，由基本工资1100元和加班费300元构成，应该以基本工资1100元为基数计算其误工费。5、护理费。2012年11月29日至2013年4月30日东莞市最低工资标准为1100元／月，2013年5月1日起调为1310元／月。所以2012年11月29日至2013年4月30日合计153日的护理费应以1100元／月为基数计算。6、鉴定费，因本案需要重新鉴定，原告单方委托鉴定产生的鉴定费3480元应由其自行承担。7、住宿费，原告住院治疗，不会产生住宿费，其主张的住宿费1020元没有事实和法律依据。8、交通费，原告提供的凭据没有显示乘车时间，不能与就医地点、时间、人数、次数相符合，而且凭据总金额1417.50元与其主张的1500元不一致，法院不宜支持其主张的数额。9、残疾赔偿金，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十五条规定，残疾赔偿金自定残日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。暂且按原告的定残日2014年11月28日计算，此时原告年龄为64岁，依法应按16年计算残疾赔偿金。重新鉴定的，应按新的定残日计算。10、精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第九条规定，残疾赔偿金是精神损害抚慰金的一种方式。据此，原告既然要求被告赔偿残疾赔偿金，就不能重复要求赔偿精神损害抚慰金。五、被告为原告购买了团体人身意外伤害保险，办理理赔需提供医疗费票据，请法院责令原告将有关票据原件移交给被告。
经审理查明，原告于2012年9月入职被告处工作时已经年满50周岁，任清洁工一职，有签订劳动合同，原告与被告间系雇佣关系。2012年11月29日，原告在东莞市塘厦镇博登湖小区内朗饰墙纸店工作时踩到地上的胶水滑倒摔伤，随后，原告被送往东莞市塘厦医院治疗，原告于2013年1月4日出院，住院36天。医院诊断为：右股骨颈骨折，；××Ⅱ级，××；住院诊治经过均为对右股骨颈骨折的对症治疗及手术和术后支持；出院医嘱：1、卧床休息3个月，3个月后开始进行患肢免负重功能锻炼，术后6个月开始进行患肢进行部分负重锻炼，术后9个月患肢行负重锻炼；2、每月定期门诊复诊，了解骨折愈合情况；3、术后骨折愈合取内固定物；4、不适随诊。2014年10月28日，原告到东莞市塘厦医院进行复查，医院诊断原告的病情为：右股骨颈骨折内固定术后，股骨头缺血性坏死的可能，建议髋关节CT或MRI扫描；若股骨头缺血性坏死诊断成立，则建议人工髋关节置换手术；建议尽早再次住院进一步诊治；××情决定，目前诊断不明确，故不能判定。2014年11月16日，原告到邓州市第二人民医院诊断为右股骨头坏血坏死，诊疗意见为：1、手术治疗（右髋假体置换）；2、对症用药。2013年11月19日，原告向广东省深圳市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2013年12月23日该局作出了《不予受理决定书》，原告不服该“不予受理决定”，于2014年2月21日向深圳市福田区人民法院提起了行政诉讼请求撤销该“不予受理决定”并责成广东省深圳市人力资源和社会保障局受理原告向其提出的工伤认定申请，福田区法院于2014年5月19日作出判决驳回了原告的诉请。被告于2012年12月6日曾垫付原告的治疗费用8000元。原告与案外人塘厦镇德国朗饰壁纸店的经营者达成协议，约定由案外人支付7000元后，原告不再追究其责任。
原告主张其是在为被告工作期间受的伤，提供了证人证言为证，被告予以确认。被告主张原告于2012年11月29日受伤，在2014年12月16日才向法院提起诉讼，诉讼时效期间已经届满。原告主张其医疗费用为19742.5元，提供了5张东莞市塘厦医院的医疗费票据及6张塘厦医院复印费收据为证，经计算，4张医疗费票据的总额为19605.82元，6张塘厦医院复印费收据总额3元，合计19608.82元。原告主张其每月工资为1400元，误工费标准应以1400元／月为基数计算，对此被告确认原告月工资总额为1400元，但应以劳动合同约定的原告每月底薪为1100元为基数计算误工费。原告主张其由女儿护理，应以最低工资1310元／月计算180天计算护理费，被告则主张前面153天按照1100元月为基数计算，后面的才以1310元／月为基数。2014年11月28日，原告经广东岭南法医临床司法鉴定所鉴定为：××；后续治疗费用评估为60000元；三期评定为：误工726日，营养180日，护理180日，原告支付伤残鉴定费3480元。被告认为该鉴定明显偏袒原告，向本院申请重新鉴定。本院经审查认为被告申请重新鉴定的理由不充分，不存在需要重新鉴定的理由，故本院对广东岭南法医临床司法鉴定所作出的原告为××的鉴定结论予以采信，驳回被告重新鉴定的申请，对于该所的鉴定意见中的误工期、营养期、护理期及后续治疗费的鉴定意见，应当结合原告的病情予以审查。
以上事实，有诊断证明书、病历、东莞市塘厦医院X线检查报告单、出院小结、邓州市第二人民医院诊断证、邓州市第二人民法医院DR检查报告单、医疗费票据、司法鉴定书、鉴定费票据、证人证言、不予受理决定书，行政判决书、庭审笔录等附卷为据。
本院认为，本案争议焦点为：第一、原告的起诉是否已过诉讼时效；第二、被告对于原告受伤的事故应否承担赔偿责任以及赔偿责任的大小，原告自身对自己受伤的事故有无过错；第三、原告的损失如何确定。
关于第一个争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条规定，身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效为一年。本案系人身损害引起的纠纷，诉讼时效期间为一年，本案原告治疗出院日期为2013年1月4日，之后有进行门诊治疗，于2014年11月28日定残为××，一年的诉讼时效期间应从知道或应当知道权利被侵害时起计算，原告的损失只有在定残后才能确定，故一年诉讼时效期间应从定残日起计算，至原告起诉时尚未超过一年的诉讼时效期间，故被告提出超过诉讼时效的理由不成立，本院不予采纳。
关于第二个争议焦点，首先，原告与被告小答应公司签订了劳动合同，原告入职时已经年满50周岁，故原告与被告小答应公司之间系劳务关系。其次，关于原、被告如何承担民事责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告小答应公司作为雇主应当为员工提供安全的工作环境，而原告作为清洁工，其工作环境原本就比较脏乱、复杂，受伤的风险较高，被告应当做好安全提醒和安全保障工作，但是被告安排年事已高的原告在装修区域清洁，未做好安全保障工作，存在一定的过错责任。被告关于原告和案外人塘厦镇德国朗饰壁纸店及其现场施工人员应该承担80%以上的责任的主张，没有充分的依据，本院不予采信。作为雇员的原告向作为雇主的被告小答应公司索赔，并无不妥，并且被告也只是在自己的过错的范围内承担相应的赔偿责任。原告清洁过程中踩到地上的胶水而滑倒摔伤，没有注意到地面的情况，并且自己确实年事已高应当更加谨慎小心，故原告自身存在一定的过错责任。综上，根据原告及被告小答应公司的过错程度，对于原告的损害，本院酌情认定被告小答应公司承担70%的责任，原告自己承担30%的责任。
关于第三个争议焦点。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告诉赔的损失合法有据，本院予以支持，其损失应按法定标准计算如下：
1、医疗费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”原告提供的5张医疗费票据合计19605.82元，医院复印费票据不是合法有效票据，不予采信，本院确认原告的医疗费用为19605.82元。
2、住院伙食补助费：原告受伤住院36天，应当参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元／天予以确定，原告主张被告应支付其住院伙食补助费3600元，本院予以支持。
3、交通费：原告主张其就医发生交通费1500元，提供了总额为1469.5元的交通费票据，原告不能证明交通费票据是就医过程中实际产生，鉴于原告确实到东莞市塘厦医院进行住院及门诊治疗，本院酌情认定其就医交通费为1000元。
4、误工费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。原告住院36天，根据医嘱卧床休息3个月，3个月后开始进行患肢免负重功能锻炼，术后6个月开始进行患肢进行部分负重锻炼，术后9个月患肢行负重锻炼，合计全休9个月，故误工日共计9个月又36天。原告提供的鉴定意见误工日为726天，明显比医疗机构的意见高，没有充分依据，故本院对鉴定意见不予采纳，认定误工日为9个月又36天。原告、被告确认原告领的月工资总额为1400元，本院予以确认，误工费为：14280元（1400元／月×9个月＋（1400元／月÷30天×36天）］。
5、护理费：原告住院36天，原告主张按照鉴定意见书的意见护理日180天计算，但根据原告的出院小结，注明卧床休息三个月后开始进行免负重锻炼，也就是说三个月内不能自由活动，本院酌情支持原告住院期间及出院后90天的护理费，住院期间由其女儿进行护理，原告没有提供护理人员的工资收入证明，应当按照东莞地区护理行业平均收入每天50元计算，护理费为6300元。
6、营养费：原告主张营养费18000元，每天100元，广大岭南法医临床司法鉴定意见营养日为180日，原告此项请求没有医疗机构的医嘱佐证，结合原告的伤情及伤残等级综合考虑本院酌情认定为营养费3000元。
7、残疾赔偿金：原告为××，原告于2014年11月29日定残，定残时已经年满63周岁，系农业户口居民，按照农村居民人均纯收入计算17年，按照伤残等级计算为：11669.3元／年×17年×20％（××）＝39675.62元。
8、住宿费：原告请求1020元，有住宿费票据佐证，请求合理，本院予以支持。
9、后续治疗费：原告主张后续治疗费为60000元，提供了广东岭南法医临床司法鉴定所的鉴定意见书为证，本院认为后续治疗尚未实际发生，根据诊断证明无法证明此项费用属于确定必然需要发生的费用，并且数额巨大，原告可待实际发生后另行主张，原告关于后续治疗费的请求，本院不予支持。
10、鉴定费：伤残鉴定费1800元，属合理费用支出，本院予以支持。关于后续治疗费、误工护理营养费用的评估，由于该费用本院没有支持，故该费用的鉴定费原告应当自行承担。
以上各项损失合计为90281.44元。根据被告小答应公司承担责任的比例应赔偿原告55197元（90281.44元×70%-8000元（已付部分）］。原告超过以上标准的诉讼请求，本院予以驳回。
关于精神损害抚慰金，原告因被告处工作时受到伤害造成伤残，原告身心受到一定的损害，应给予一定的精神抚慰。综合考虑原告的伤残等级以及双方的过错程度，本院酌定精神损害抚慰金为7000元。
综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告深圳市小答应清洁服务有限公司在本判决生效之日起五日内赔偿原告王秋风62197元；
二、驳回原告王秋风的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2104元，由原告王秋风负担1534元，被告深圳市小答应清洁服务有限公司负担570元。原告已预交诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 张利宝
二〇一五年三月五日
书记员 吴海志
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。