湖北省汉江中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂96刑终160号
原公诉机关天门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨雄文，男，1970年8月16日出生于湖北省天门市，汉族，高中文化，无固定职业，住天门市。因犯盗窃罪于2010年被原审法院判处有期徒刑六年二个月，并处罚金二万元，2015年10月14日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月19日被天门市公安局羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于天门市看守所。
原审被告人王安平，男，1964年10月4日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，无固定职业，住天门市。因犯抢劫罪于2002年11月15日被江陵县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金一千元，剥夺政治权利二年，2011年9月15日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月19日被天门市公安局羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于天门市看守所。
原审被告人张卫兵，男，1967年6月9日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，无固定职业，住天门市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月19日被天门市公安局羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于天门市看守所。
天门市人民法院审理天门市人民检察院指控原审被告人王安平、张卫兵、杨雄文犯盗窃罪一案，于2017年7月26日作出（2017）鄂9006刑初204号刑事判决。原审被告人杨雄文不服，提出上诉；原审被告人王安平、张卫兵未提出上诉。本院于2017年8月21日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2015年11月至2016年9月期间，被告人王安平、张卫兵、杨雄文与徐某、蒋某、汪某（三人均另案处理）等人相互邀约，在天门市石河镇、九真镇、岳口镇等地，选择办理了红白家事的住户实施入户盗窃，作案9起。其中，王安平参与作案7起，盗窃现金及物资折款共计101240元；张卫兵参与作案7起，盗窃现金及物资折款共计149800元；杨雄文参与作案7起，盗窃现金及物资折款共计149800元。具体分述如下：
2015年11月24日晚，被告人王安平、张卫兵、杨雄文与徐小元在天门市石河镇吴刘村3组，采取撬门的手段进入村民张某家中，盗窃现金19700元及毛铺苦荞酒4件。经鉴定，涉案白酒价值2640元。
2016年1月9日晚，被告人张卫兵、杨雄文与徐某在天门市九真镇圣新街，采取撬门的手段进入居民董某家中，盗窃现金40000元及黄鹤楼软红香烟4条。经鉴定，涉案香烟价值1000元。
2016年1月11日晚，被告人张卫兵、杨雄文与徐小元在天门市岳口镇永兴庵村3组，进入村民李某家中，盗窃现金12000元。
2016年1月15日晚，被告人王安平、张卫兵、杨雄文与徐小元在天门市九真镇彭庙村4组，采取撬门的手段进入村民樊正华家中，盗窃现金6500元及黄鹤楼硬红香烟6条。经鉴定，涉案香烟价值1260元。
2016年1月15日晚，被告人王安平、张卫兵、杨雄文与徐小元在天门市石河镇东河村1组，采取撬门的手段进入村民肖某1家中，盗窃现金20000元。
2016年2月5日晚，被告人王安平、张卫兵、杨雄文与徐小元在天门市岳口镇薛熊滩村2组，采取撬门的手段进入村民熊某家中，盗窃现金3200元。
2016年9月8日晚，被告人王安平、张卫兵、杨雄文与徐小元在天门市九真镇九真村7组，采取撬门的手段进入村民刘某家中，盗窃现金43500元。
2016年9月18日晚，被告人王安平与蒋碧华、汪华兵在天门市九真镇严场村2组，盗窃村民江小树晾晒的中谷35袋（2700斤）。经鉴定，涉案中谷价值3240元。
2016年9月18日晚，被告人王安平与蒋碧华、汪华兵在天门市九真镇郭大村9组，盗窃村民汪林中晾晒的中谷13袋（1000斤）。经鉴定，涉案中谷价值1200元。
被告人杨雄文于2017年7月13日书面认罪，并主动退缴违法所得5000元。
原判认定的上述事实，被告人王安平、张卫兵、杨雄文在一审庭审中亦无异议，并有被告人的户籍证明，被害人李某、肖某1、熊某、董某、刘某、张某等人的陈述，江陵县人民法院（2002）江刑初字第46号刑事判决书，湖北省沙洋汉津监狱、湖北省沙洋平湖监狱释放证明书，天门市物价局价格认证中心天价认字[2016]147号、151号价格认定结论书，办案机关出具的发破案经过、归案经过，现场勘查笔录、现场照片等证据证实。
原判认为，被告人王安平、张卫兵、杨雄文以非法占有为目的，共同盗窃他人数额巨大的财物，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。王安平、杨雄文被判处有期徒刑的刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；王安平、张卫兵、杨雄文归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；杨雄文能退缴分赃款，依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条、第五十三条第一款，最高人民法院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十四条之规定，判决：一、被告人王安平犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人张卫兵犯盗窃罪，判处有期徒刑五年五个月，并处罚金人民币五万元。三、被告人杨雄文犯盗窃罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币五万元。四、被告人杨雄文退缴违法所得人民币5000元，发还被害人。
上诉人杨雄文上诉提出，其没有参与盗窃预谋，对同案人盗窃地点、财物数额不清楚；且其只收取车费、没有参与分赃，并已将所得车费5000元全部退赃，应当从轻处罚。
经二审审理查明，天门市人民法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，在一审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证，且经二审复核，原判所列证据来源合法，所证内容客观、真实，本院均予以确认。二审期间，上诉人杨雄文未提交新的证据。本院审理认为，原判认定的事实清楚，证据确实充分。
关于上诉人杨雄文提出其没有参与盗窃预谋，对同案人盗窃地点、财物数额不清楚，且其只收取车费、没有参与分赃的上诉理由，经查，1、杨雄文在侦查阶段供述：我与徐某、王安平、张卫兵在一起时，有人提出盗窃搞红白喜事家庭的彩礼，我提出一起搞可以，要是搞的钱多就要在车钱上给我多分一点，没有搞到钱也要保证我的油钱。我们一般是白天开车停靠在殡仪馆等地蹲点守候家里办丧事的车辆，尾随车辆寻找作案目标，晚上侍机入室盗窃。2016年9月8日晚11时许，我开车将徐某、王安平、张卫兵送往九真镇方向经过八一大桥一公里左右，他们下车后，我返回天门城区。次日凌晨2时左右，王安平让我去他们下车不远的地方接他们。在车上他们经清点，共盗窃了16000元，我们四人每人分了4000元。2、同案人王安平在侦查阶段供述：我们一般都是白天驾驶鄂Ｒ×××××面包车（由杨雄文驾驶）停靠在殡仪馆等地蹲点守候家里办丧事的车辆，尾随车辆寻找作案目标，晚上侍机入室盗窃，四人根据分工情况进行分赃。2016年9月8日下午，我骑摩托车带着张卫兵在九真镇玩时，看见九真镇一加油站对面有人在请客，我和张卫兵说晚上来偷东西，回天门后我分别给徐某、杨雄文打电话问他们晚上出不出来搞事（指盗窃），徐某和杨雄文答应了。当晚11时许，杨雄文开车将我和徐某、张卫兵送到九真街上，我们商量好叫杨雄文回天门等我们偷完东西后再来接我们。次日凌晨，我与张卫兵、徐某三人就按事先看好的地点盗窃了37000多元。我与张卫兵、徐某商量后，将其中的20000元单独拿出来放在了张卫兵身上，余下的钱我数了1000元，准备我和张卫兵、徐某三人平均分这21000元。杨雄文来后，我们清点余下的现金共16000元，分给杨雄文4000元，余下的现金我们三人各分4000元，然后我们三人各拿100元作为油费给了杨雄文。同案人张卫兵的供述与王安平的供述基本一致，且与杨雄文的供述相符。上述证据所证事实表明，杨雄文参与了盗窃犯罪的预谋、踩点，提供车辆并驾车将同伙王安平、张卫兵等人送到事先踩点的盗窃地点附近，在王安平、张卫兵等人盗窃犯罪完成后又驾车将王安平、张卫兵等人接回，并参与了部分盗窃赃款的分赃。虽然杨雄文对同案人盗窃作案的具体地点、盗窃数额不清楚，但本案系共同犯罪，其应当对同案人所实施的共同犯罪行为承担刑事责任。至于杨雄文是否清楚同案人盗窃作案的具体地点、盗窃数额，不影响其共同犯罪的认定。杨雄文提出其没有参与盗窃预谋，只收取车费、没有参与分赃的上诉理由与本案的客观事实不符，不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人杨雄文提出其已将所得车费5000元全部退赃，应当从轻处罚的上诉理由，经查，对于杨雄文退赃5000元之情节，原判已认定，并在量刑时予以了考虑。
本院认为，上诉人杨雄文、原审被告人王安平、张卫兵以非法占有为目的，共同盗窃他人数额巨大的财物，其行为均已构成盗窃罪。王安平、杨雄文系累犯，应当从重处罚；王安平、张卫兵、杨雄文归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；杨雄文能退缴部分赃款，可以酌情从轻处罚。王安平、张卫兵、杨雄文于2016年9月19日被公安机关抓获并羁押，次日即被刑事拘留，三人的刑期应从2016年9月19日起计算，原判从2016年9月20日起计算有误，本院予以纠正。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王秀斌
审判员 肖志祥
审判员 印 坤
二〇一七年九月二十日
书记员 颜 曼