甘肃省平凉市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）甘08民终462号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司。
负责人：贺某，系该公司经理。
委托诉讼代理人：刘某，甘肃胜友律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谢某1。
被上诉人（原审被告）：何某。
上诉人大荔保险公司与被上诉人谢某1、被上诉人何某机动车交通事故责任纠纷一案，上诉人大荔保险公司不服甘肃省庄浪县人民法院（2016）甘0825民初1065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，均无新的证据、事实和理由，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。
大荔保险公司上诉请求：一、请求依法撤销（2016）甘0825民初1065号民事判决，依法改判；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定误工费错误。谢某1自2016年1月14日发生交通事故，住院治疗68天出院，之后自行委托甘肃清源司法鉴定所对其伤情进行鉴定。一审开庭审理时，大荔保险公司提出重新鉴定申请，经甘肃政法学院司法鉴定所重新鉴定，鉴定结论推翻了原八级伤残的鉴定意见，一审法院采信了该鉴定结论。按照司法解释，误工期限为做出司法鉴定之日。重新鉴定只是变更了原鉴定意见的结论，误工费的计算应当以首次作出鉴定的时间为截止日期。二、一审法院计算被抚养人生活费错误。一审法院认定谢某1的被扶养人范围为其4岁女儿和67岁的继父，上诉人认为其继父被认定为被扶养人缺乏证据支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第28条规定和一审查明的事实，谢某1的继父是单位退休职工，不属于没有其他生活来源的范围，不应当被认定为被扶养人。三、大荔保险公司不应当承担本案诉讼费用。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条（四）项规定，因交通事故产生的仲裁或诉讼费用以及其他相关费用不属于交强险赔偿和垫付的范围。
谢某1辩称：同意一审法院意见，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
何某辩称：一审法院认定事实清楚，误工费和生活费计算合理，一、二审的诉讼费用都应当由保险公司负担。
谢某1向一审法院起诉请求：1、依法判令被告何某赔偿原告医疗费50652.48元、误工费24551.72元、护理费8076.45元、住院伙食补助费2760元、营养费2760元、残疾赔偿金142602元、残疾辅助器具费980元、被抚养人生活费48663.75元、鉴定费3000元、后续治疗费29689.2元、交通费800元、精神损害抚慰金10000元、病历复印费67元、财产损失58480.1元、车辆停运损失10000元；2、判令被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在保险理赔责任范围内连带向原告承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由各被告承担。诉讼审理过程中，谢某1变更诉讼请求为：后续治疗费变更为31000元、医疗费变更为50921.78元、误工费变更为58206.3元、残疾赔偿金变更为95068元、精神抚慰金变更为8000元、被扶养人生活费变更为32784元、交通费变更为4136元；当庭放弃车辆停运损失、病历复印费。
一审法院认定事实：2016年1月14日15时40分许，何某驾驶陕***号重型仓栅式货车，沿静庄公路由北向南行驶，至静庄公路73KM+400m(庄浪县鸿鑫果蔬公司)门前弯道路段时，违规超车，车辆驶入路左，与站在庄浪县鸿鑫果蔬公司门前公路边上的魏某发生碰撞，后又与向北正常行驶的原告驾驶的甘L***重型自卸货车发生碰撞，造成原告等三人受伤，两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告即被送达庄浪县中医院治疗，经诊断为左侧股骨骨干骨折、右外踝骨折、左髋臼骨折、右腓骨上端骨折等伤情，住院一天后，转至华亭县人民医院住院治疗68天，共花去医疗费50921.78元。何某垫付原告医疗费17500元。对有争议事实，一审法院认定如下：1、关于原告的伤残等级、后续治疗费及鉴定费问题，原告自行委托甘肃清源司法鉴定所对其伤残等级及后续治疗费作出鉴定，保险公司有异议，申请本院重新委托甘肃政法学院司法鉴定中心对原告伤残等级及后续治疗费重新作出鉴定，甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定：谢某1损伤为九级伤残；后续治疗费为31000元。甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定意见书推翻了谢某1自行委托甘肃清源司法鉴定所作出的鉴定结论。故对甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定意见书予以采信；甘肃清源司法鉴定所鉴定意见书不予采信。2、关于原告支付980元的残疾辅助器具费，虽然原告提供的证据形式上有瑕疵，但结合原告左侧股骨骨干骨折、右外踝骨折等伤情，属治疗伤情的必须辅助用品，故予以采信。3、关于原告支付的交通费，应根据原告提供的交通费用票据结合原告及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗、鉴定实际发生的费用计算，现保险公司同意赔偿该项费用2000元，符合本案实际情况、合理，故确定为2000元。4、关于本案被抚养人范围的问题，原告母亲谢某2于1986年改嫁禹某，禹某现年67岁，原告为农村户口且户籍登记在其外公名下，虽然原告和其继父禹某户籍没有登记在一起，但原告提交的经本院质证予以采信的***居民委员会证明、户籍证明材料、谢某2和禹某的结婚证、华亭县**村村委会证明等相互印证，能够证明原告和禹某自1986年共同生活在一起，形成具有抚养关系的继子女关系，属本案被抚养人的范围，且禹某共生育三个子女。原告女儿谢某3（4岁）未成年，为本案被抚养人，原告母亲谢某2现年50岁，原告未提供证据证明谢某2丧失劳动能力又无其他生活来源，故不属于被抚养人范围。5、关于原告的职业是否为交通运输业，原告驾驶的甘L***重型自卸货车挂靠在华亭华联汽贸运销责任有限公司，且原告提交的经本院质证予以采信的驾驶证、行驶证及被保险人为华亭华联汽贸运销责任有限公司的机动车保险单，能够证明原告职业为交通运输业。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身的应当承担民事赔偿责任。本案中，何某驾驶的陕***号重型仓栅式货车，违规超车，且未确保安全车速，车辆驶入路左，致临危采取措施不及。其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第（一）项、第三十五条、第三十八条、第四十二条、第四十三条之规定，依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定，何某负本起事故的全部责任，谢某1无责任。被告何某应对原告因本起事故造成的经济损失承担全部赔偿责任。何某驾驶的陕***号重型仓栅式货车在中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司投保了机动车强制责任保险和商业第三者保险，保险金额分别为122000元和500000元。事故发生在保险期内。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，先由中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在机动车强制责任保险限额范围内予以赔偿，不足部分在商业第三者保险限额中赔偿，仍有不足的由被告何某赔付。因本起交通事故造成魏某受伤，庄浪县人民法院（2016）甘0825民初570号民事判决书确定，由中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在交强险医疗费限额内赔偿魏某10000元，在死亡伤残险赔偿限额内赔偿了82516.34元，商业第三者保险赔偿了88722.92元。谢某1的经济损失由保险公司在机动车强制责任保险及商业第三者保险剩余数额内进行赔偿。关于赔偿项目及具体数额的认定：1、医疗费，根据庭审查明确定为50921.78元；2、误工费，根据受害人误工时间和收入状况确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天，本案事故发生之日为2016年1月14日，事故发生后，原告自行委托甘肃清源司法鉴定所作出的鉴定结论已经失去法律效力，确定原告误工费的期限应当以2016年12月20日，甘肃政法学院司法鉴定中心重新鉴定确定谢某1伤情等级鉴定结论的时间为依据。谢某1职业为交通运输业，故误工费为58206.3元（171.7元／天×339天）；3、护理费，住院伙食补助费应按照原告的住院天数，参照相关标准分别计算为7279.5元（105.5元／天×69天）、2760元（40元／天×69天）；4、后续治疗费依照甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定意见确定为31000元；5、残疾赔偿金，根据谢某1的伤残等级为九级伤残，按照当地上年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算及按照抚养人身份标准计算的被扶养人生活费合计为109069.5元（23767×20%×20年+6830×20%×14年÷2人+6830×20%×13年÷4人=109069.5元）；6、精神损害抚慰金，谢某1因这次事故受伤致残，给其身体和精神上造成伤害，根据原告伤残等级情况，酌情确定精神损害抚慰金为4000元；7、交通费，确定为2000元。8、残疾辅助器具费，原告因伤致残为辅助残疾肢体器官功能，辅助其实现生活自理而购置的生活自助器具，确定为980元；9、财产损失费，根据保险公司出具的机动车保险车辆损失情况确认书，确定为58480.1元。综上，谢某1的各项经济损失共计为324697.18元。关于原告诉请的营养费，因无加强营养的医嘱证明，本院不予支持；关于原告诉请的鉴定费，因原告自行委托甘肃清源司法鉴定所作出的鉴定结论已经失去法律效力，故原告诉请被告赔偿该鉴定费3000元，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在交强险范围内赔偿原告谢某1误工费、护理费、残疾赔偿金、辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金、财产损失等共计人民币29483.66元（含被告何某垫付的17500元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在第三者责任险限额内赔偿原告谢某1医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金、财产损失等共计人民币295213.52元；三、驳回原告的其他诉讼请求。
本院在二审期间，当事人没有提交新证据，二审认定案件事实与一审认定事实一致。
本院认为，1.关于上诉人提出误工费问题。依据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第二十条二款”误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，首次申请鉴定被受理，证明符合鉴定条件，伤情已经痊愈，不再误工，重新鉴定结论被采信，误工期限不应当顺延，误工期限应当截止于首次鉴定作出前一日即2016年6月7日，故误工期限应从2016年1月14日起计算至2016年6月7日止，共计146天。一审法院认定误工费截止时间为2016年12月20日，与该司法解释不符，误工费应为25068.2元（171.7元/天×146天）。2.关于上诉人提出谢某1继父不属于被扶养人范围的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条二款”被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或丧失劳动能力有无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人，年赔偿总额累计不超过上年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”，谢某1的继父与谢某1之间存在抚养关系，谢某1对其继父负有扶养义务。由于谢某1的继父是单位退休职工，生活有养老金保障，不属于依法应当承担扶养义务的丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。一审判处的残疾赔偿金应当剔除其继父的被扶养人生活费4439.5元，残疾赔偿金应为104630元。3.关于上诉人提出的诉讼费问题。因何某在大荔保险公司既买了交强险，也购买了第三者责任险，且赔偿范围已超出交强险范围，故一审法院依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定判决上诉人承担诉讼费用正确。
综上所述，大荔保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持甘肃省庄浪县人民法院（2016）甘0825民初1065号民事判决第一项，第三项及第二项中医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金、财产损失部分；
二、撤销甘肃省庄浪县人民法院（2016）甘0825民初1065号民事判决第二项中误工费、残疾赔偿金部分；
三、变更甘肃省庄浪县人民法院（2016）甘0825民初1065号民事判决第二项误工费为25068.2元、残疾赔偿金为104630元。
（以上一、三项合计为287119.58元，含被告何某垫付的17500元。）
二审案件受理费6170元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长孙玉强
审判员尚楷耘
审判员摆建军
二○一七年八月二十四日
法官助理王彦军
书记员童静