云南省富民县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）富刑初字第48号
公诉机关富民县人民检察院。
被告人马瑞婕，女，1995年11月23日生。2015年1月13日因涉嫌贩卖毒品犯罪被富民县公安局刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现羁押于昆明市看守所。
被告人李坤，男，1992年10月15日生。2010年9月8日因犯诈骗罪被昆明市西山区人民法院判处拘役五个月，2010年9月12日刑满释放。2015年1月16日因涉嫌贩卖毒品犯罪被富民县公安局刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现羁押于富民县看守所。
辩护人姚玉玺，富民县法律援助中心律师。
辩护人虞海燕，富民县法律援助中心法律援助工作者。
富民县人民检察院以富检公诉刑诉（2015）33号起诉书指控被告人马瑞婕、李坤犯贩卖毒品罪，于2015年4月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2015年4月28日公开开庭审理了本案。富民县人民检察院指派检察员伏自坤出庭支持公诉，被告人马瑞婕、李坤及其辩护人姚玉玺、虞海燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
富民县人民检察院指控：2015年1月12日17时许，被告人马瑞婕、李坤在云南省昆明市盘龙区二环北路金锡路“溪畔丽景”5栋3103号房内向刘XX贩卖毒品，后三人被民警抓获，从刘加进身上查获1.6克片状毒品可疑物，从房内查获5.4克红色片状毒品可疑物和5.7克无色晶体毒品可疑物。经鉴定：被查获的毒品可疑物均检出甲基苯丙胺成分。
对指控的事实，公诉机关向法庭提供了物证，书证，证人证言，鉴定意见，尿液检测报告，检查、辨认笔录，被告人供述和辩解。公诉机关认为被告人马瑞婕、李坤违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺12.7克，二被告人的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人马瑞婕、李坤对起诉书指控的犯罪事实无异议。被告人李坤的辩护人姚玉玺、虞海燕提出的辩护意见是：被告人李坤具有酌定从轻处罚的情节。1、被告人李坤系自愿认罪，可以从轻处罚；2、本案贩卖毒品数量较小。公诉机关指控贩卖毒品12.7克没有充分的证据证实。二被告人是将自己买来吸食的毒品中的一部分（1.6克）卖给了刘XX，不能证实二被告人将自己买来吸食的12.7克毒品自己不吸食而全部卖给他人；3、根据起诉书认定的事实，从刘加进身上查获1.6克片状毒品及应当适用的法律《刑法》第三百四十七条第三款，此条款的量刑幅度为三年以下，请法庭在三年以下对被告人量刑。
本院审理查明的事实与起诉书指控的事实一致，并有经庭审质证，二被告人及其辩护人无异议，本院确认证据效力的下列证据予以证实：
1、检查笔录及照片，2015年1月12日17时许，富民县公安局散旦派出所民警在昆明市盘龙区二环北路旁金锡路“溪畔丽景”5栋3103号房间内从刘XX身上查获1.6克红色片状毒品可疑物、从房内查获共计5.4克红色片状毒品可疑物以及5.7克无色晶体状毒品可疑物；
2、辨认笔录及照片，民警依法组织购买毒品的刘XX对10张男性正面免冠照片进行辨认，为确认该组照片中是否有向其贩卖毒品的人，经辨认，该组照片中的10号（李坤）就是该男子；对10张女性正面免冠照片进行辨认，为确认该组照片中是否有向其贩卖毒品的人，经辨认，该组照片中的7号（马瑞婕）就是该女子；
3、扣押笔录、扣押清单，（1）、民警依法从购买毒品的刘XX处扣押了红色片状毒品可疑物净重1.6克；（2）、民警依法从马瑞婕处扣押了黑色整形锉10只、黑色“小米”手机1部、100元面值的人民币7张、“悦来公寓酒店3103”房卡、长方形透明盒子1个、锡箔纸1卷、打火机11个、剪刀3把、玻璃导管9根、冰壶2个、装有少量毒品可疑物的盒子1个、酒精灯1个、镊子3把；（3）民警依法从李坤处扣押片状毒品可疑物净重5.4克、晶体状毒品可疑物净重5.7克、黑色“苹果”手机1部、装有白色塑料夹子的盒子1个；
4、现场称量记录及照片，民警分别当着李坤和马瑞婕的面对查获的毒品可疑物进行称量，从房间内床上用透明塑料袋包装的红色片剂净重3.2克、床上用白色塑料袋包装的白色晶体净重5.7克、床上用蓝色盒子装的红色片剂净重1.7克、厨房柜上面的红色片剂净重0.5克；
5、提取检材笔录及照片，2015年1月13日1时50分至2015年1月13日1时59分，民警在见证人的见证下和李坤及马瑞婕在场的情况下，从3103号房间内查获的红色可疑物品净重5.4克中提取0.2克检材；从白色晶体状可疑物品净重5.7克中提取0.4克检材；从刘加进的红色片状毒品可疑物净重1.6克中提取0.2克检材，从马瑞婕手提包内的银色圆形盒子内毒品可疑物净重0.1克中提取0.1克检材；
6、昆明市公安司法鉴定中心刑事科学鉴定书，马瑞婕手提袋内的毒品可疑物0.1克，刘加进的毒品可疑物1.6克，从李坤、马瑞婕所在的房内查获的红色片状毒品可疑物5.4克、无色晶体状毒品可疑物5.7克提取的检材进行鉴定，送鉴的毒品可疑物结果均为甲基苯丙胺；
7、通话记录提取笔录及照片，刘XX与被告人商量购买毒品；
8、现场检测报告，2015年1月12日21时53分民警对李坤、马瑞婕、刘XX的尿液进行现场检测，马瑞婕、刘XX检测结果均呈甲基安非他阳性、吗啡阳性，李坤呈甲基安非他阴性、吗啡阳性；
9、情况说明，（1）、公安机关说明从刘XX身上查获毒品1.6克，取样鉴定0.1克，实际入库1.5克；从马瑞婕手提袋盒子内查获毒品0.1克，取样0.1克，实际入库0克；从3103房间内查获毒品5.4克，取样0.1克，实际入库5.3克；从3103房间内查获毒品5.7克，取样0.1克，实际入库5.6克；（2）、公安机关说明因李坤吞了铁丝、指甲剪在体内，公安机关送医院救治后于2015年1月16日才对其执行刑事拘留；
10、毒品移交证明，本案所缴获的毒品冰毒片剂6.8克、纯冰毒5.6克已经入库；
11、昆明市西山区人民法院（2010）西法刑初字第496号刑事判决书；
12、证人刘XX证言，证实2015年1月12日17时许，我打电话给马瑞婕说我要买30颗“东西”。马瑞婕就叫我去昆明市盘龙区二环北路旁金锡路“溪畔丽景”5栋3103号房间找她拿。我到的时候马瑞婕说她没有，她说打电话给她朋友带过来，每颗35元，我给了她700元钱，过了20分钟一个男子背着一个黑色单肩包上来了，马瑞婕告诉那个男子我要20颗“红的”，他就从包里拿出一条烟盒，从烟盒里拿出一个蓝色塑料盒，数了20颗“小麻”给我，我试吸了一下准备走，刚开门就被警察查获了；
13、被告人马瑞婕供述，证实2015年1月12日下午14时许，我和我男朋友李坤从北辰财富中心CC公寓对面的新世界的公寓式酒店退房后，我和李坤就到了小庄立交桥旁边“溪畔丽景”小区的“悦来酒店”开房，开房的时候是我一个人开的，李坤站在酒店老板看不见的地方等着我。因为酒店老板和我比较熟悉，我开房的时候也没有登记身份信息。房间开好后我和李坤就一起到了3103房间。我俩到了房间后，我在房间里看电视，看电视的时候有一个我之前在“陌陌”上认识的男的（具体姓名我不知道）打电话问我：“你那里有没有东西？”我知道他是问我有没有“小麻”。我说：“有的你过来嘛。”他问：“你在哪？”我说：“溪畔丽景，悦来酒店3103房间。”说完后电话就挂了。过了一会儿那个男的到了“悦来酒店”楼下面，他打电话给我说：“我到了。”我问：“你是要自己上来拿还是我叫人送下来给你？”他说：“我上来。”在他上楼的时候李坤就出门下楼了。那个男的来到房间的时候我正在制作马壶。他到房间后我们俩闲聊了一会儿，在闲聊的时候打电话问李坤：“你上来没有？”李坤说：“来了。”随后电话就挂了。过了五、六分钟李坤就到房间了。李坤到了房间后我就和那个男的讲：“你要多少你和他（李坤）讲。”那个男的就和李坤谈买“小麻”的数量和价格，这个时候我在制作马壶，没有注意他俩说了什么。他俩谈完后李坤拿了一小把“小麻”给那个男的。那个男的拿了700元人民币给李坤，李坤随手把钱丢在桌子上，具体李坤拿了多少颗“小麻”给那个男的我不清楚。但那个男的拿了700元钱给李坤，李坤应该是拿了20颗“小麻”给那个男的。交易完成后，那个男的就和我说：“我要在这里烧两颗行吗？”我说：“随你。”他就在房间里烧“小麻”，具体烧了几颗我不清楚。烧“小麻”的时候他就说“我要走了。”李坤就送那个男的出门，李坤出去了一会儿还不进来，我就想出去看。在我起身的时候就被警察抓住了；
14、被告人李坤供述，证实2015年1月11日，我打电话给李X提出向他购买毒品，我女朋友马瑞婕知道我要向李X购买毒品，但我不要她跟我去，后李X就开了一辆灰色的“大众”CC车来到北市区财富中心的“肯德基”门口接到了我。车上有李X及李X的媳妇，我们一起坐李X的车到二环路和穿金路的附近，到了后，李X的一个朋友在穿金路边上等他，他朋友看到李X的车后就上了车，然后李X就把150片红色的片状冰毒装给了我，这150片冰毒是否是他这个朋友给他的，这个细节我不清楚。他朋友给了李X手掌心那么大的一袋白色晶体状的冰毒。我付了4000元给李X，相当于一片红色片状冰毒的购买价格是26.7元。我向李X买了冰毒后，李X就拉着他媳妇、他朋友和我又返回到财富中心对面的“新世界酒店”。李X又在我和马瑞婕的房间的上面开了一间房间，然后晚上我们五个人在李鑫的房间里一起吸食毒品。李X和马瑞婕吸食纯冰和“小麻”，我、李X的媳妇和李X的朋友三人吸食“小麻”，在吸食过程中，李X给了我一袋纯冰，也就是后来公安机关在我身上查获的那袋纯冰。我购买来的毒品由我保管着。当天晚上陈XX打电话给我，他的意思是要来找我一起吸食毒品，我记不清陈XX是什么时候过来的，因为马瑞婕在不方便，我就从我购买的150片冰毒中拿了50片红色片状“小麻”给他，让他送去“南疆宾馆”，故意将他支开。第二天我和马瑞婕中午退房出来，李X他们也是和我们差不多出来走了。当我和马瑞婕来到路边准备打车时，他的朋友打电话过来，我听到他们说的意思就是要过来购买毒品。我听见他们交谈后，因为马瑞婕是我的女朋友，所以我也是默许的。后我们来到二环路金实小区旁“溪畔丽景”开了5栋3103号房间。我把剩余的“小麻”放在房间，李X送给我的纯冰放在软珍烟盒里，烟盒我一直装在身上。开房后，我就打电话给陈XX，让他买条“玉溪”烟过来，并把那50片冰毒一起送来给我。过了大约40分钟，陈XX到了，我就下去拿烟和毒品。下去20来分钟，马瑞婕打电话给我说：“我朋友到了，赶快上来”。我就知道之前打电话要购买毒品的人到了，我就上去。开门进去后，房间里来了一个二十七、八岁的男子，马瑞婕就让我数30片“小麻”给她这个朋友，这个男子说只要数给他20片就可以了。我就从房间里的小盒子里面数了20片“小麻”给他，他拿几张一百元的人民币放在茶几上。之后他向马瑞婕提出要在房间里面玩几颗冰毒，后他就在房间吸食4片红色的“小麻”。吸食后他就出门离开，他才打开3103房间门，警察就进来把我们抓了。警察从我身上搜出陈XX送回来的50片“小麻”，还有用软珍烟盒装的一袋纯冰，还在3103房间天蓝色的盒子里面搜到“小麻”，具体几片我记不清楚了，在阳台上查获5片红色的“小麻”，还在马瑞婕的化妆盒里面查获她吸食剩下的纯冰，在刘XX身上搜到16片红色的“小麻”。后警察把我们带到富民县公安局，对我们三人进行了尿检，结果是均呈阳性。还对查获的毒品当我们面进行称重，从我和房间里面查获的红色“小麻”净重5.4克，从我身上查获的纯冰净重5.7克。从购买毒品男子及马瑞婕化妆盒里面查获的毒品净重多少我就不清楚了。经过鉴定，这些东西均是甲基苯丙胺。
本案事实清楚，证据确凿，足以认定。
本院认为：被告人马瑞婕、李坤违反国家毒品管理法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，涉案毒品数量12.7克，二被告人的行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。在实施贩卖毒品行为中，二人作用相当，不宜区分主从。对于被告人李坤的辩护人提出本案贩卖毒品数量较小。公诉机关指控贩卖毒品12.7克没有充分的证据证实。二被告人是将自己买来吸食的毒品中的一部分（1.6克）卖给了刘XX，不能证实二被告人将自己买来吸食的12.7克毒品自己不吸食而全部卖给他人的辩护意见，根据相关的规定，“对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节”，对此辩护意见不予采纳；对于提出根据起诉书认定的事实，从刘XX身上查获1.6克片状毒品及应当适用的法律《刑法》第三百四十七条第三款，此条款的量刑幅度为三年以下，请法庭在三年以下对被告人量刑的辩护意见，《刑法》第三百四十七条第三款明确规定：“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。”故对此辩护意见不予采纳。本院为严肃国法，打击犯罪，维护社会管理秩序，根据本案的事实、性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马瑞婕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月13日起至2022年1月12日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
二、被告人李坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月16日起至2022年1月15日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
三、随案移送的整形锉十只、黑色“小米”手机一部、黑色“苹果”手机一部、人民币七百元、房卡一张、透明盒子一个、锡箔纸一张、打火机十一个、剪刀三把、玻璃导管九根、冰壶二个、盒子二个、酒精灯一个、镊子三把予以没收。
四、毒品甲基苯丙胺12.4克予以没收上缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 曾晓春
审 判 员 宣 云
人民陪审员 角相友
二〇一五年五月四日
书 记 员 段陈明