河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民四终字第556号
上诉人（原审被告）巩义市新明耐火材料有限公司。
法定代表人尚新芳，经理。
委托代理人祖喜星，系该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）崔光玉。
委托代理人席红霞，河南魁达律师事务所律师。
委托代理人王倩，河南魁达律师事务所律师。
上诉人巩义市新明耐火材料有限公司（以下简称新明公司）因与被上诉人崔光玉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2014）巩民初字第3203号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新明公司的委托代理人祖新喜，崔光玉委托代理人席红霞，王倩，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年4月，崔光玉到新明公司从事机修工作。8月27日中午，崔光玉在工作过程中，右手臂被旋转钢丝绳带入提升的机器中，造成崔光玉的右臂当场离断。崔光玉受伤后被新明公司负责人尚新芳送往巩义市骨科医院住院治疗至同年11月5日，其伤情经诊断为：“1、右尺桡骨远端骨折伴下尺桡骨关节脱位；2、右尺骨茎突骨折；3、右第二掌骨头粉碎性骨折；4、右第四掌骨中段横行骨折；5、右环指近节近段粉碎性骨折；6、右小指末节指腹缺损”。2014年3月8日至2014年4月4日，崔光玉又在中国人民解放军第一五三中心医院住院治疗，其伤情经诊断为：“1、手术后肢体功能障碍（右手）；2、右手部小关节挛缩；3、右前臂肌腱挛缩粘连；4、右尺桡骨内固定术后；5、右手正中神经、尺神经损伤；6、右环指外伤性缺如”。新明公司已支付崔光玉两次住院期间的医疗费59632.78元。2014年9月23日，崔光玉到中国人民解放军第一五三中心医院复查花费280元。崔光玉住院期间，由其妻王敏一人护理。王敏无固定收入，其护理费参照2013年度居民服务业职工年平均工资标准28472元／年计算为7566.53元（28472元／年÷365天／年×97天）。住院伙食补助费按照30元／天的标准计算为2910元，营养费按照20元／天标准计算为1940元。新明公司已支付崔光玉住院期间的部分交通费544元，该院酌定崔光玉未结报的交通费为300元。依崔光玉申请，该院依法委托河南公专司法鉴定中心对崔光玉的伤情进行了鉴定。2014年12月11日，该鉴定中心出具鉴定意见，认为崔光玉的伤情已经构成：1、五级伤残；2、日常生活不能完全自理，评定为部分护理依赖。崔光玉为此支出鉴定费1885元。发生事故时，崔光玉系机修工，误工费崔光玉主张按照河南省2013年度制造业职工平均工资标准34058元／年计算不违反法律规定，误工时间根据鉴定结论可推定为持续误工，误工时间可以计算至定残前一天，故其误工费经计算为43948.8元。崔光玉于1950年10月6日出生，2014年12月11日被评定为部分护理依赖，崔光玉的护理期限确定为16年，定残后的护理费为227776元（28472元／年×16年×50%）。崔光玉系城镇居民，残疾赔偿金按照巩义市上一年度城镇居民人均可支配收入22398.03元／年的标准计算为215021.08元（22398.03元／年×16年×60%）。以上损失共计501627.41元（280元＋2910元＋1940元＋300元＋7566.53元＋227776元＋43948.8元＋215021.08元＋1885元）。该损失不包括崔光玉认可新明公司已经支付给崔光玉住院期间的医疗费59632.78元、交通费544元。为证明崔光玉未遵守安全生产制度，新明公司出示了新明公司指定的5条《安全生产制度》和对马明银的《调查笔录》，崔光玉认为在开庭前未见过《安全生产制度》，崔光玉的操作符合安全规程；对马明银《调查笔录》的真实性不予认可，因为证人未出庭作证。新明公司依据其账面显示主张还向崔光玉支付生活费5000元、其他费用1075元，合计6075元。因为是新明公司单方记账，崔光玉不认可新明公司向其支付生活费5000元和其他费用1075元。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。崔光玉、新明公司之间依法形成劳务合同关系，新明公司系雇主。新明公司关于崔光玉在从事雇佣活动中有过错的证据不充分，故关于其不应承担本次事故责任的辩称，该院不予采纳。崔光玉在从事雇佣活动中受伤并造成严重损害，其请求新明公司赔偿精神损害抚慰金30000元，符合法律规定，该院予以支持，与前述赔偿数额相加，新明公司应当赔偿崔光玉531627.41元。根据谁主张谁举证的诉讼原则，新明公司依法应对其主张的已向崔光玉支付生活费、其他费用6075元承担举证责任。崔光玉否认新明公司支出的6075元，新明公司提供的证据不能证明其主张，应当承担举证不能的法律后果。该该院对新明公司已向崔光玉支付生活费、其他费用6075元的证据不予认定。综上所述，崔光玉诉讼请求的合理部分，该院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、新明公司于本判决生效之日起十日内赔偿崔光玉医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计五十三万一千六百二十七元四角一分；二、驳回崔光玉的其他诉讼请求。如果新明公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费九千一百一十六元，由新明公司负担。
上诉人新明公司不服原审判决，上诉称，一审法院对部分关键事实认定错误，适用法律错误，程序不当，最终导致错误的判决。一、崔光玉在事故中存在严重错误，应承担事故的主要责任，应当减轻新明公司的赔偿责任。二、部分赔偿项目计算过高，存在严重错误。三、一审法院应当准许对护理依赖程度进行重新鉴定，并且通知鉴定人员出庭。
被上诉人崔光玉答辩称，一、崔光玉受伤的原因在于新明公司未提供安全的劳动环境和生产条件，新明公司未制定安全生产规章制度，也未对崔光玉进行安全生产教育及培训，且指派崔光玉独自完成需要配合的机修工作所致，崔光玉在整个过程中已尽到充分的注意义务，仍无法避免危险发生，因此，新明公司作为用人单位对于崔光玉的损伤应承担全部的赔偿责任。二、本案属于个人与用人单位之间的劳务纠纷，不适用《侵权责任法》第35条个人之间形成劳务的过程责任原则，所以本案应比照工伤无过错责任赔偿崔光玉损失。三、崔光玉不同意重新鉴定，崔光玉的伤情已构成部分护理依赖，一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款之规定，确认崔光玉定残后的护理年限、护理费用有法可依，不存在错误。
本院经审理查明事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，当事人应对自己的主张举证证明，否则应承担不利的法律后果。新明公司上诉称崔光玉在事故中存在严重错误，应承担事故的主要责任，但其提供的证据不足以证明，本院对新明公司的该项主张不予支持。新明公司上诉称原审判决认定的伤残赔偿金、误工费、护理费、精神损害赔偿金存在错误，但无事实和法律依据，本院不予支持。新明公司上诉称应对护理依赖程度进行重新鉴定，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9116元，由上诉人巩义市新明耐火材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石红振
代理审判员 邢彦堂
代理审判员 杜麒麟
二〇一五年五月十三日
书 记 员 郭 瑜