福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽05民终6065号
上诉人（原审被告）：刘群力，男，1970年6月5日出生，汉族，住福建省永春县。
委托诉讼代理人：阮志强，福建正成功（南安）律师事务所。
委托诉讼代理人：洪开通，福建正成功（南安）律师事务所。
被上诉人（原审原告）：洪美蓉，女，1956年4月20日出生，汉族，住福建省南安市。
委托诉讼代理人：叶清国，南安市忠明法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）：叶阳发，男，1963年2月13日出生，汉族，住福建省南安市。
被上诉人（原审被告）：叶德星，男，1949年7月21日出生，汉族，住福建省南安市。
上诉人刘群力因与被上诉人洪美蓉、叶阳发、叶德星提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2017）闽0583民初2481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
刘群力上诉请求：撤销一审判决并改判驳回原审原告一审诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定上诉人与被上诉人洪美蓉存在雇佣关系有悖客观事实和法律规定，不能成立。二、一审判决认定部分赔偿项目数额及责任分配比例显失司法公正，应依法予以适当调整核减。
洪美蓉辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
洪美蓉向一审法院起诉请求：1、刘群力赔偿洪美蓉因提供劳务受害所造成的医疗费等经济损失738511元；2、叶阳发、叶德星承担次要责任共同赔偿洪美蓉的经济损失354219元。诉讼过程中，洪美蓉变更诉讼请求为：刘群力、叶阳发、叶德星共同赔偿洪美蓉因提供劳务受害所造成的医疗费等经济损失1258530元。后洪美蓉再次变更诉讼请求为：刘群力、叶阳发、叶德星共同赔偿洪美蓉因提供劳务受害所造成的医疗费等经济损失1196890元。法庭辩论结束后，洪美蓉变更诉讼请求为：刘群力、叶阳发、叶德星共同赔偿洪美蓉因提供劳务受害所造成的医疗费等经济损失1191890元。
一审法院认定事实：叶德星在南安市将自建房屋加层扩建，叶德星将加层扩建的工程发包给叶阳发施工，叶阳发将其中的钢筋捆绑工序分包给刘群力进行施工，后刘群力雇佣洪美蓉等人进行施工。叶德星与叶阳发之间没有签订合同，叶阳发与刘群力之间没有签订合同，刘群力与洪美蓉之间也没有签订雇佣合同。洪美蓉、刘群力及叶阳发均没有从事建设工程施工的相关执业资格。2016年8月8日上午，洪美蓉在地面负责捆绑钢筋升吊，在升吊过程中，为避免钢筋散落，洪美蓉不慎跌落而受伤。当时，洪美蓉没有佩戴安全帽，周边也没有设置安全防范措施。事故发生后，洪美蓉被送往中国人民解放军第一八〇医院住院治疗，于2016年8月24日出院，共住院16天，出院诊断为：1、颈6椎体Ⅱ度滑脱伴截瘫；2、颈7椎体骨折；3、头皮挫裂伤。出院医嘱为：1、加强患肢功能锻炼，继续康复治疗；2、定期来院复查拍片，营养神经治疗；3、头颈部支具固定；4、门诊随访。为此，花费医疗费85412.15元。2017年2月10日，黄中兴委托福建鼎力司法鉴定中心对洪美蓉的伤残等级、护理依赖程度、护理期限、后续治疗费进行鉴定，该所于2017年2月14日作出闽鼎[2017]临鉴字第L192号《法医临床司法鉴定意见书》一份，鉴定结论为：1、被鉴定人洪美蓉的损伤构成二级伤残；2、被鉴定人洪美蓉需要完全护理依赖，终生需要护理；3、预估二次手术取内固定物的后续治疗费约8000元。为此，洪美蓉花费鉴定费3400元。诉讼过程中，刘群力申请对洪美蓉的伤残等级、护理依赖程度、护理期限、后续治疗费进行重新鉴定，而洪美蓉申请对残疾辅助器具、成人纸尿裤、湿巾、更换导尿管、尿包、清炎清洁的期限及费用进行鉴定，一审法院予以准许。经一审法院委托，福建安泰司法鉴定所于2017年6月16日作出闽安泰司鉴[2017]临鉴字第458号《司法鉴定意见书》一份，鉴定结论为：1、被鉴定人洪美蓉伤残程度为二级伤残；2、被鉴定人洪美蓉需要完全护理依赖；3、被鉴定人洪美蓉护理期限为终身；4、被鉴定人洪美蓉取内固定物手术费用约8000元；定时冲洗膀胱及更换导尿管费用约600元/月，期限为终身；被鉴定人目前尿布费用不宜评定；其防治尿路感染、肺部感染及褥疮的费用不宜评定。为此，刘群力花费鉴定费3400元。经一审法院委托，泉州市艾格美康复器具有限公司于2017年6月26日作出鉴定（2017）:第006号《伤残人员残疾器具辅助鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人洪美蓉可配置电动四轮轮椅和防褥疮轮椅坐垫。电动四轮轮椅12000元，使用年限5年；防褥疮轮椅坐垫1000元，使用年限2年。为此，洪美蓉花费鉴定费1000元。事故发生后，刘群力支付给洪美蓉90000元（包含工资3000元），叶阳发支付给洪美蓉18000元，叶德星支付给洪美蓉17000元。洪美蓉为农村居民。
一审法院认为，叶德星将加层扩建的工程发包给叶阳发施工，叶德星和叶阳发之间的关系为承揽合同关系。叶阳发承揽工程后，又将该工程的绑钢筋部分分包给刘群力，叶阳发与刘群力之间的关系也应认定为承揽合同关系。刘群力承揽绑钢筋工序后，雇佣洪美蓉等人一起施工，洪美蓉与刘群力之间为雇佣关系，洪美蓉为雇员，刘群力为雇主。洪美蓉在地面负责捆绑钢筋升吊，在升吊过程中，为避免钢筋散落砸伤，洪美蓉不慎跌落而受伤，该事故事实清楚，证据充分，足以认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”规定，叶德星作为工程的定作人，未审核叶阳发是否具备从事建设工程施工的相关执业资格，就将加层扩建的工程交给叶阳发施工，其存在选任过失；叶阳发自身不具备从事建设工程施工的相关执业资格，且在事后将该工程的绑钢筋工序分包给刘群力时，也未审核刘群力是否具备从事建设工程施工的相关执业资格，其存在过错；刘群力承揽绑钢筋工序后雇佣洪美蓉进行施工，没有设置相应的安全防护措施，没有为洪美蓉提供适合安全施工的条件，其存在过错；洪美蓉在施工过程中未尽安全谨慎注意义务，没有佩戴安全帽，在钢筋升吊过程中没有保持一定的安全距离，对本案事故的发生具有过错，应自行承担相应的责任。一审法院根据各方当事人过错程度及责任大小酌情确定本案的赔偿责任，即由刘群力承担本案事故45%的赔偿责任，由叶阳发承担20%的责任，由叶德星承担15%的责任，由洪美蓉自行承担20%的损失。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”和第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”规定，现洪美蓉要求赔偿其在本案事故中受伤产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、残疾辅助器具费等损失，符合法律规定，应予支持；依照有关法律规定及当事人的主张，确定本案赔偿项目及数额为：（1）医疗费85411元（洪美蓉花费医疗费85412.15元，现洪美蓉自愿请求85411元，系洪美蓉对其权利的处分，予以支持）;（2）护理费528234元（洪美蓉共住院16天，其请求每天按96.2元计算，没有超过法定标准，予以照准，按1人护理计算，故住院期间护理费为：96.2元/天×16天×1人≈1539元;经鉴定，洪美蓉需要完全护理依赖，护理期限为终身，根据洪美蓉的年龄、健康状况等因素，参考国家统计局公布的最新人口平均预期寿命76.34岁，对于出院后的护理费酌情先支持15年，到期如仍需护理，洪美蓉可另行主张，其请求每天按96.2元计算，没有超过法定标准，予以照准，按1人护理计算，故出院后15年的护理费为：96.2元/天×365天×15年×1人=526695元）；（3）住院伙食补助费：480元(洪美蓉住院16天，按国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天计算，该费用为：30元/天×16天=480元)；（4）营养费8541元（洪美蓉因本案事故造成二级伤残，该伤害较大，需要加强营养，洪美蓉请求按医疗费的10%计算营养费，予以准许，但后续治疗费不应计算在内，故营养费为：85411.17元×10%≈8541元）；（5）交通费1000元（洪美蓉因本案事故就医需要交通费支出，但洪美蓉未提供相应的票据证明，根据本案实际情况，酌情确定交通费为1000元)；（6）鉴定费3400元（洪美蓉因评定伤残等级等支付鉴定费3400元，虽然刘群力申请重新鉴定，但二次鉴定结果没有作出改变，故洪美蓉支付的鉴定费3400元，予以支持）；（7）残疾赔偿金235860元（洪美蓉因本案事故造成二级伤残，其请求每年按13793元计算，没有超过法定标准，残疾赔偿金为：13793元/年×19年×90%≈235860元）；（8）精神损害抚慰金60000元（洪美蓉因本案事故造成二级伤残，不仅在其生理上造成伤害，也在其精神上造成伤害，其主张精神损害抚慰金60000元，合理合法，予以支持）；（9）后续治疗费116000元（后续治疗费包含取内固定物手术费用和定时冲洗膀胱及更换导尿管费用，经鉴定，洪美蓉的取内固定物手术费用为8000元，予以支持；经鉴定，定时冲洗膀胱及更换导尿管费用为每月600元，根据洪美蓉的年龄、健康状况等因素，该费用酌情先支持15年，到期如仍需治疗，洪美蓉可另行主张，故定时冲洗膀胱及更换导尿管费用为：600元/月×12月×15年=108000元）；（10）残疾辅助器具费：29000元（经鉴定，洪美蓉可配置电动四轮轮椅和防褥疮轮椅坐垫，电动四轮轮椅12000元，使用年限5年；防褥疮轮椅坐垫1000元，使用年限2年，现洪美蓉自愿请求以10年计算，故残疾辅助期器具费用为：12000元/套×2套+1000元/个×5个=29000元）;以上各项损失合计1067926元。因洪美蓉受伤时已超过法定的退休年龄，且洪美蓉也未提供证据证明其有稳定的工作和收入，故洪美蓉请求的误工费18855元，不予支持。因洪美蓉未提供证据证明其因本案事故实际支出的康复费用，故洪美蓉请求的康复费14400元，不予支持。以上各项损失，刘群力承担45%的赔偿责任，即应赔偿损失480567元，扣除已付的87000元，尚应赔偿393567元；叶阳发承担20%的赔偿责任，即应赔偿损失213585元，扣除已付的18000元，尚应赔偿195585元；叶德星承担15%的赔偿责任，即应赔偿损失160189元，扣除已付的17000元，尚应赔偿143189元。
一审法院判决：一、刘群力应于本判决生效后十日内赔偿洪美蓉因本案事故造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、残疾辅助器具费等损失合计393567元（已扣除已付部分）；二、叶阳发应于本判决生效后十日内赔偿洪美蓉因本案事故造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、残疾辅助器具费等损失合计195585元（已扣除已付部分）；三、叶德星应于本判决生效后十日内赔偿洪美蓉因本案事故造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、残疾辅助器具费等损失合计143189元（已扣除已付部分）；四、驳回洪美蓉的其他诉讼请求。案件受理费15572元，由洪美蓉负担6044元，由刘群力负担5120元，由叶阳发负担2545元，由叶德星负担1863元。鉴定费4400元（3400元+1000元=4400元），由洪美蓉负担200元，由刘群力负担3850元，由叶阳发负担200元，由叶德星负担150元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，刘群力在一审庭审中确认洪美蓉系其雇佣的工人，双方存在雇佣关系事实是清楚的。现刘群力主张双方不存在雇佣关系，缺乏事实依据，不予采信。一审法院根据查明的案件事实，确定了洪美蓉赔偿项目及数额，该部分认定事实清楚、证据充分，足以认定。一审法院并根据本案各方当事人的过错程度及责任大小确定本案的赔偿责任，判令由刘群力承担本案事故45%的赔偿责任，处理上是恰当的，二审予以维持。刘群力主张赔偿项目数额及责任分配比例显失公平，缺乏事实和法律依据，不予采信。
综上所述，刘群力的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7204元，由刘群力负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑玲玲
审判员 庄丽娜
审判员 郑程辉
二〇一七年十一月二十八日
书记员 赖少花
附:本案适用的主要法律条文及执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。