成都市锦江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）锦江刑初字第343号
公诉机关成都市锦江区人民检察院。
被告人李照璋，男，1988年9月15日出生于四川省剑阁县，身份证号码：，汉族，小学文化，无业，住四川省剑阁县高池乡青云村*组**号。2013年8月26日因涉嫌诈骗犯罪被成都市公安局锦江区，同年9月29日被执行逮捕，现羁押于成都市看守所。
辩护人吴宗莲，四川谷雨律师事务所律师。
公诉机关以成锦检公诉刑诉（2014）225号起诉书指控被告人李照璋犯诈骗罪，于2014年5月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员缪沁延出庭支持公诉，被告人李照璋及其辩护人吴宗莲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1、2011年2月，被告人李照璋虚构将四川康宝高氧水科技有限公司（以下简称康宝公司）生产基地的弱电消防报警系统工程项目承包给被害人王某某的事实，与其达成口头协议约定2011年4月1日进场施工，并收取被害人王某某消防工程挂靠资质代办费8000元，工程材料费21639元，代买材料费1400元，共计31039元，后用于个人消费。
2、2011年3月18日，被告人李照璋虚构将峨眉山创外科医院（以下简称创外科医院）消防报警系统工程项目承包给被害人陈某某的事实，与其签订消防报警系统承包工程合作协议书，骗取被害人陈某某工程材料款35000元，后用于个人消费。
公诉机关为证明上述事实提供了被告人供述、被害陈述、证人证言、相关书证等证据。公诉机关认为，被告人李照璋以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额巨大，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关提请本院依法判处。
被告人李照璋对公诉机关的指控提出第一笔犯罪所涉及的工程真实存在，其实际完成了该工程，不应构成犯罪；对第二笔犯罪指控的事实和罪名没有异议。
被告人李照璋的辩护人对公诉机关的指控提出本案应构成合同诈骗罪而非诈骗罪，且第一笔犯罪证据不足，该笔犯罪不应认定的意见。
经审理查明，1、2011年2月，被告人李照璋虚构将康宝公司生产基地的弱电消防报警系统工程项目承包给被害人王某某的事实，与王某某达成口头协议并约定2011年4月1日进场施工，后收取被害人王某某消防工程挂靠资质代办费8000元，工程材料费21639元，代买材料费800元，共计30439元。
2、2011年3月18日，被告人李照璋虚构与被害人陈某某合作承包创外科医院消防报警系统工程项目的事实，与陈某某签订消防报警系统承包工程合作协议书，并以工程材料款骗取被害人陈某某钱款。后经陈某某追讨，2011年4月15日被告人李照璋向陈某某出具欠条欠陈某某35000元。
被告人李照璋于2013年8月26日被公安机关挡获，所获赃款已耗用。
上述事实，公诉机关提供了如下证据予以证实：
1、公安机关出具的归案情况说明，证实被告人李照璋的到案情况。
2、被告人李照璋的户籍信息及辨认说明，证实被告人李照璋的身份情况。
3、公安机关出具的情况说明，证实公安机关调取证据情况。
4、康宝公司出具的情况说明，证实该公司生产基地于2010年5月整体竣工，2010年9月通过消防验收，验收合格后无任何消防增补工程。生产基地工程所有消防配套等工程承包给四川省南充市嘉陵建筑工程总公司承建，生产基地工程项目中的办公楼基地项目的消防工程部分没有弱电报警系统的设计规划。
5、峨眉山市中医院出具的情况说明，证实该医院消防工程承包给乐山第一建筑有限公司，2010年已竣工验收，2011年1月开始正常运行，之后未再对外发包任何消防工程。
6、峨眉山市卫生局出具的证明，证实峨眉山市无峨眉山创外科医院及峨眉山创伤外科医院。
7、材料用书及委托书、承包合同，证实王某某与李照璋的商议的材料情况及委托李照璋代办消防工程挂靠资质情况，李照璋提供的承包合同情况。
8、合作协议书、欠条，证实李照璋与陈某某签订的合作协议内容及李照璋出具的欠条的情况。
9、水电工程内部目标责任协议，证实李某某承包康宝公司基地水电工程情况。
10、银行卡交易明细，证实罗某某的银行借记卡的交易情况。
11、证人李某某的证言，证实四川省南充市嘉陵建筑工程总公司承包了康宝公司生产基地工程项目，李某某承包了该工程的水电、消防工程，从2009年3月开始，2010年5月结束，消防工程结束后就没有任何增补工程了。消防弱电报警系统是找李照璋做的，是王某某介绍李照璋的，李某某把消防弱电报警系统的人工包给李照璋做了，人工费几千元，材料是李某某给了大约1万5千元左右的材料费给李照璋，由李照璋代买的。康宝公司生产基地工程包括办公楼和生产车间，生产车间有消防弱电报警系统的设计规划，办公楼没有，2010年康宝公司生产基地消防验收后，由李某某负责维修，消防弱电系统从没有维修、更换过。2011年李某某没有承包给李照璋任何事情。
12、证人王某某的电话记录，证实2010年3月，王某某和朋友李某某一起在做康宝公司生产厂房的消防工程，2010年5、6月时，李某某人手不够，王某某找人找来李照璋安装厂房的智能消防设备。大概做了四五天，工钱几千元。王某某让李照璋代买了1.4万元的材料，钱是单独给李照璋的。
13、证人孟某的电话记录，证实孟某交给李照璋1400元钱，用于购买工具材料，李照璋买了一盒开关、一把焊条和一卷线，孟某觉得就值200元左右。
14、被害人王某某的陈述，证实2011年2月4日王某某经人介绍认识李照璋。李照璋说他哥哥是成都市成华区消防大队管消防工程验收的，李照璋手里有很多消防工程。2月中旬，李照璋给王某某打电话，说有个小的消防工程，问王某某做不做，王某某说不懂消防工程，李照璋说可以找人协助，材料可以帮王某某计划购买。2月26日王某某和老婆到成都与李照璋在一个茶楼面谈了消防工程的事，谈定第二天去工程现场看看。2月27日，李照璋和王某某夫妇去了成都天回镇陆军总医院附近一个石油公司一个办公楼，把王某某等带到办公楼后面的厂房去看李照璋做的消防工程，看了又到办公楼去给王某某讲解消防工程等问题。返回路上，王某某提出要签合同、了解业主和承包商的情况，李照璋说没问题，但承包方的李工现在没空。2月28日，李照璋又问王某某决定没，王某某同意了，但要先签合同，见承包方。李照璋口头承诺可以，但一直没落实。另外，李照璋造了一张工程材料单，催王某某打材料款。王某某当天下午和李照璋一起到银行转了21639元到李照璋指定的罗某某的银行账户。3月1日，李照璋传了一份空白合同给王某某，但没有签。3月8日王某某离开成都。因为李照璋说工程4月1日进场，3月28日王某某叫侄儿孟某到成都做开工准备，李照璋又在孟某手里拿了1400元钱买工程所需工具。直到4月7、8日，李照璋买的材料没有来，也没开工，王某某让孟某到工地了解情况，结果那个工程根本不是李照璋的，而且别人已经开工了。王某某找李照璋解决，李照璋都拒绝见面。
另外2011年3月的时候，王某某把朋友陈某某介绍给李照璋认识，结果李照璋又以消防工程为由，骗了陈某某3万余元。
15、被害人陈某某的陈述及辨认笔录，证实2011年3月中旬，陈某某经人介绍认识李照璋，说李照璋负责一个消防工程，让陈某某来做。3月17日，陈某某和何某到成都，在一家茶楼和李照璋谈，李照璋说他哥哥是成都新中消防工程有限公司（以下简称新中消防）负责验收的，有一个创外科医院的消防工程李照璋的哥哥签下来让李照璋做，李照璋因为找不到管理人员，又缺资金，让陈某某一起做。合作方式是陈某某和李照璋前期平摊材料款，大概16万元，各付一半，利润也一人一半。通过初谈，陈某某觉得李照璋不可靠，没答应做，李照璋通过王某某让陈某某再考虑下，陈某某就和李照璋在天府广场旁一茶坊见面，这次李照璋带来了新中消防和创外科医院的消防报警系统工程合同书及工程图纸复印件，陈某某看后决定合作。谈定后，李照璋要陈某某马上支付80000元材料款，陈某某一时凑不了那么多钱，只凑了36000元。李照璋说先付36000元，剩余44000元李照璋先垫付，陈某某之后再给李照璋。接着陈某某和李照璋到农业银行总府支行营业大厅里签订了合作协议，陈某某通过ATM机将36000元钱存进李照璋指定的罗某某账户。第二天陈某某决定到创外科医院去看看项目现场，李照璋表示陪陈某某一起去，在创外科医院转了转，陈某某看见医院的消防设施是好的，李照璋解释说设备陈旧，需要升级。之后陈某某回到广元等消息，在广元陈某某一直想联系罗某某，但李照璋给的电话一直无法打通，材料也没有落实。4月中旬，陈某某给李照璋说不做了，4月15日，陈某某见到李照璋，要求解除合同，退还材料款，李照璋无奈之下打了欠条给陈某某，但一直没有退钱。
被害人陈某某辨认出被告人李照璋。
16、被告人李照璋的供述，称其2011年2月初经人介绍认识王某某，2月中旬的时候李照璋给王某某说手上有康宝公司办公楼的消防工程可以给王某某做。王某某考虑了几天后决定要做，并到成都和李照璋见面，李照璋给王某某说这个工程总造价8万多元，第二天李照璋和王某某夫妇去康宝公司工地看了下，同时简单讲解了工程安装细节。工程包括康宝公司办公楼消防弱电报警系统全套工程，主要包括材料、报警设备、辅材、人工。第二天王某某确定做这个工程，李照璋与王某某确定材料款为21639元，王某某转了21639元到李照璋指定的罗某某农行卡上，对王某某说罗某某是秦皇岛的材料商。王某某打完钱后就叫他侄儿到成都做好开工准备，李照璋给王某某说4月1日进场。后因所需材料没到，李照璋带着王某某的侄儿在工地上做了几天人工，中途李照璋给王某某说主材没到，李照璋去买了800元左右的工具和辅材，王某某的侄儿把钱给了李照璋，4月7、8号王某某的侄儿就离开了。4月中旬的时候，材料还是没到，王某某就说不做了，让李照璋退钱，李照璋说现在退不了，之后李照璋就逐渐不接电话，并在2011年7、8月时换了号码。李照璋并供述其在3月10号左右在成都市北大青鸟售货部买了探头、红外对射等材料，花了1万7左右，王某某的侄儿离开成都后7、8天就到货了。这材料李照璋在2011年5、6月时用到康宝公司工程上了。康宝公司工程是李某某拿给李照璋做的。另外王某某做康宝公司工程需要一份挂靠资质证明，李照璋收了王某某8000元代办费，李照璋去成都市鼎立消防工程有限公司的代银华，送了6000元，就把资质办下来了。
2011年3月中旬，李照璋还通过王某某认识了陈某某。当时李照璋给王某某说有峨眉山创外科的消防工程，想给王某某做，王某某不做，就介绍陈某某来做。李照璋给陈某某说这个工程是新中消防签下来的，李照璋的哥哥是新中消防的高管，李照璋给陈某某出示过一份新中消防和峨眉山创外科医院签订的消防工程合同，这个合同是新中消防公司的一个王总给李照璋的。这个工程最开始是王总介绍给李照璋的，3月初王总带李照璋去看工地，李照璋发现工地已经竣工了，不可能有消防工程包出来做。3月中旬李照璋用这个工程来骗陈某某，陈某某要看新中消防和医院的合同，李照璋就找到王总拿了份假合同。后来李照璋和陈某某签订了《合作协议》还带陈某某去峨眉山市中医医院看了现场，峨眉山市中医医院也叫峨眉山市创外科医院。3月22日李照璋让陈某某存了36000元钱在罗某某的银行卡上，李照璋给陈某某说罗某某是秦皇岛的材料商，之后李照璋陆续把这笔钱取了。后来陈某某找李照璋退钱，李照璋给陈某某打了35000元的欠条，另外退了陈某某1000元钱，之后就再也不接陈某某电话了。
被告人李照璋对公诉机关提供的证据中被害人王某某的陈述提出挂靠资质李照璋已给王某某的意见，对其余证据没有提出异议。
被告人李照璋的辩护人对公诉机关提供的证据中被告人李照璋的第六次供述提出异议，认为是在被告人病重时所作供述；康宝公司工程具体情况应以工程图纸为准，证人证言不能证实工程情况；证人证言与被告人供述不一致的意见。
被告人的辩护人提供了二张照片，证实康宝公司办公楼现租赁给他人开办了畅通商务酒店，该酒店现安装有消防弱电报警系统的情况。
公诉机关对辩护人提供的证据认为不符合证据的真实性、合法性、关联性，不应采纳。
被告人对辩护人提供的证据没有提出异议，但提出其对酒店不知情的意见。
根据被告人的辩护人提供的证据，本院核实了如下证据：
1、成都畅通酒店管理有限公司出具的证明，该公司于2011年4月和四川占陆现代消防工程有限公司签订合同，由占陆公司承建位于成都天回镇科技园区兴川路289号酒店1-5层的消防自动报警和消防自动喷淋装置。
2、证人王某某的证言，证实成都市天回镇兴川路289号畅通商务酒店的消防弱电报警系统是王某某承建的，当时王某某挂靠在四川占陆现代消防工程有限公司名下，于2011年5月份签的合同，2011年10月份通过验收。王某某接手时畅通商务酒店那栋建筑只有普消设施，也就是消火栓，王某某做的就是消防报警系统和喷淋系统，当时施工的没有一个叫“李照璋”的人。
公诉人、被告人及其辩护人均未对本院核实的证据提出异议。
对公诉人、被告人的辩护人及本院核实的证据，本院认为证据的主要内容符合证据的真实性、合法性、关联性，本院结合证据的印证情况予以综合认定。
本院认为，被告人李照璋以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人李照璋犯罪的基本事实清楚，证据确实、充分成立，本院予以支持。公诉机关指控被告人李照璋犯诈骗罪的意见，本院认为被告人李照璋主观上以非法占有为目的，客观上在签订、履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，利用合同关系，骗取合同相对方财物，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，本院对公诉机关指控被告人李照璋犯诈骗罪的意见不予支持，对辩护人提出被告人犯合同诈骗罪的意见予以支持。
公诉机关指控被告人李照璋收取被害人王某某代买材料费1400元的意见，本院认为公诉机关虽提供了被害人王某某的陈述和证人孟某的证言证实代买材料费金额为1400元，而被告人供述其收取的代买材料费为800元，考虑到被害人和证人之间系亲属关系，其证明力不足以证明公诉机关的主张，本院从有利于被告人的角度认定被告人收取被害人王某某的代买材料费为800元。
被告人李照璋辩称第一笔犯罪所涉及工程真实存在，其承建了该工程的意见，本院认为公诉机关提供的证据证实康宝公司办公楼当时未安装消防弱电报警设施，被告人李照璋提出的发包人李某某也未将工程承包给被告人李照璋的事实，辩护人提出现已安装消防弱电报警设施的商务酒店，有证据证实其消防弱电报警设施也不是由被告人李照璋安装，足以证实被告人没有承揽该工程，本院对被告人李照璋的此辩解意见不予采纳。
被告人的辩护人提出公诉机关指控的第一笔犯罪被告人供述不稳定，指控证据不足的意见，本院认为公诉机关提供的被害人陈述、银行卡记录等书证及相关证人证言能互相印证，足以证实被告人李照璋虚构工程与被害人达成口头协议，骗取被害人财物的事实，本院对辩护人此辩护意见不予采纳。
据此，为了保护国家对经济合同的管理秩序和公私财产权利不受侵犯，惩罚犯罪，判决如下：
一、依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条（条文全文附后）之规定，被告人李照璋犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金二万元（此罚金于本判决发生法律效力的第二日起七日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月26日起至2017年8月25日止。）
二、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条（条文全文附后）之规定，责令被告人李照璋退赔被害人王某某损失30439元、退赔被害人陈某某损失35000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李春雨
人民陪审员 唐显谭
人民陪审员 徐立琼
二〇一四年八月八日
书 记 员 刘 林
张容成
附：本判决所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百二十四条
有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
《中华人民共和国刑法》第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。