江西省东乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民初字第382号
原告江西浩伦农业科技有限公司。
被告付小坚，男，1983年7月4日出生，汉族，江西省进贤县人。
原告江西浩伦农业科技有限公司与被告付小坚工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭对本案进行了公开开庭审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江西浩论农业科技有限公司诉称，仲裁裁决我公司支付被告一次性伤残补助金44092.4元、一次性医疗补助金88184.8元和一次性就业补助金36075.6元，支付被告住院伙食补助费2520元，停工留薪工资33606.7元。此裁决是错误的，不符合事实和法律。1、仲裁时效已过，依法应当驳回被告的仲裁申请。被告出现工伤的时间是2011年5月4日，出院的时间是2011年6月28日，根据《工伤保险条例》的规定，申请工伤认定的时间为一年，申请劳动争议的仲裁时效也为一年，则变更申请工伤认定时应在2012年6月27日前，申请劳动仲裁的时间应在2013年5月4日前，被告工伤至今已过20个月。被告二个时间均超过时效，依法其诉请不应再得到支持。2、仲裁确定的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性就业补助金工资标准4409.24元／月错误，只应按照2458元／月计算。仲裁确定的被告的工资是2010年度的平均工资4409.2元／月，但按照《工伤保险条例》的规定，应按照受伤前一年的平均工资计算，即自2010年5月至2011年4月的12个月平均工资2458元／月计算，则一次性伤残补助金27038元、一次性医疗补助金为24580元、一次性就业补助金为51618元，合计103236元。3、我公司已发生活费、不能再支付停工留薪工资和生活费。4、住院伙食补助费标准错误。根据规定，住院伙食补助费每天应为30元，而不是50元，最多我公司应支付1512元。为此我公司具文起诉：1、撤销仲裁裁决；2、判决我公司不支付被告付小坚一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金和留薪留工工资；3、如需支付被告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性就业补助金，则判决我公司支付一次性伤残补助金27038元、一次性医疗补助金24580元、一次性就业补助金51618元，合计103236元；4判决支付被告住院伙食补助费1512元；5、诉讼费由被告承担。
被告付小坚答辩称，1、被答辩人要求撤销仲裁裁决的诉讼请求是错误的。本案劳动争议仲裁裁决书作出后，被答辩人不服裁决，依法只能向法院起诉。被答辩人起诉后，该裁决书自然失效。被答辩人根本不存在也无权提出撤销仲裁裁决书的诉讼请求。故其提出该请求无疑是错误的。2、被答辩人应当向答辩人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计人民171853.5元。首先答辩人要求解除双方的劳动关系，故依《工伤保险条例》第三十七条之规定，被答辩人应当向答辩人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因答辩人经鉴定为八级伤残，故上述补助金的标准依法分别为11个月、22个月、9个月，共计42个月的本人工资。其次，答辩人的工资应认定为4091.75元／月。就答辩人的工资，答辩人已经提供了自己的存折到法院，可以证明上诉人受伤前12个月的工资总额及答辩人在该期间的月平均工资为人民币4091.75元。关于该事实，仲裁机构已经查实，故应认定答辩人的工资为人民币4091.75元。故综合以上二点，答辩人上述三项补助金应为42个月×4091.75元／月，即171853.5元。3、被答辩人应向答辩人支付停工留薪期间的工资人民币34370.7元。答辩人受伤后共住院72天，出院后根据医嘱需休息6个月，故答辩人的住院期间及休息期间是不能上班，因此依《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，被答辩人应向答辩人支付该期间停工留薪的工资［（72天÷30=2.4个月）＋6个月］×4091.75元／月=34370.7元。4、被答辩人应当向答辩人支付生活费27138.9元。答辩人停工留薪期满后未与被答辩人解除劳动合同，被答辩人也一直向答辩人按月支付生活费823元，直到2013年6月。但被答辩人支付的生活费少于抚州市平均工资的70%，被答辩人应按70%的工资补足答辩人的生活费，直到本案仲裁裁决时止。故答辩人的生活费应从停工留薪期满后的2012年1月起计算到2014年3月止，共计27个月。其中2012年的生活费为12个月×2241元／月×70%=18824.4元，2013年1月至2014年3月的生活费为15个月×2673元／月×70%=28066.5元，共计人民币46890.9元。该期间被答辩人向答辩人支付每月生活费至2013年12月，共计24个月，计24个月×823元／月=19752元，被答辩人还应向答辩人支付生活费46890.9元-19752元=27138.9元。五、被答辩人应向答辩人支付未签劳动合同的经济补偿计人民币49101元。答辩人自从在被答辩人处上班后，被答辩人自2010后11月起一直未与答辩人签订劳动合同，故依《劳动合同法》第八十二条之规定，被答辩人应向答辩人额外支付12个月的本人工资计人民币4091.75元／月×12个月=49101元。6、被答辩人支付经济补偿计人民币24550.5元。根据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，答辩人与被答辩人解除劳动合同后，被答辩人应向答辩人作经济补偿，答辩人是从2008年起至答辩人处工作的，故经济补偿金应为4091.75元／月×6个月=24550.5元。7、被答辩人应向答辩人支付住院伙食补助费50元／天×72天=3600元，护理费80元／天×72天=5760元。8、要求被答辩人为答辩人补缴社保费。
经审理查明，被告付小坚在原告江西浩伦农业科技有限公司销售部从事业务岗位工作，双方在2008年11月6日签订了书面劳动合同，2010年11月5日劳动合同期限届满。双方在合同期限届满后未再续签订书面劳动合同，但被告付小坚仍在原告江西浩伦农业科技有限公司从事销售工作，原告江西浩伦农业科技有限公司给被告付小坚支付工资。且原告江西浩伦农业科技有限公司为被告付小坚缴纳了相应的工伤保险。2011年5月4日16时15分，被告付小坚在公司仓库门口装复合肥的汽车上敲结块的肥料包时，不慎滑落致地，导致双跟骨粉碎性骨折。2011年8月24日，抚州市人力资源和社会保障局作出抚人社伤认字（2011）第349号认定工伤决定书，认定被告付小坚为工伤。2013年4月8日，抚州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告付小坚的工伤伤残为八级残废。2014年3月4日，被告付小坚因与原告江西浩论农业科技有限公司就工伤保险待遇协商不成至东乡县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、裁决江西浩伦农业科技有限公司向付小坚支付一次性就业补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、护理费、营养费、交通费、停工留薪工资、住院伙食补助金、检查费等共计294027.18元；2、请求仲裁江西浩伦农业科技有限公司向付小坚支付未签书面劳动合同赔偿金共计48100.8元；3、请求裁决江西浩伦农业科技有限公司为付小坚补缴自2008年8月起的社保费用；4、请求仲裁江西浩伦农业科技有限公司向付小坚支付摔伤后（2011年5月4日起至仲裁之日止）无法工作期间的生活费共计70166.25元。2014年3月25日，东乡县劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字（2014）02号仲裁裁决书。2014年4月6日，原告江西浩伦农业科技有限公司对仲裁裁决不服，遂诉至本院。
本院还另查明如下事实：
1、被告付小坚2011年5月4日受伤后被送往东乡县骨伤科医院住院治疗，于2011年6月28日出院。2012年11月13日被告付小坚因双跟骨骨折术后，再一次到东乡县骨伤科医院住院，于2012年12月1日出院。被告付小坚从东乡县骨伤科医院出院后到南昌大学第一附属继续治疗并在仲裁时提供了2013年5月24日的门诊病历和收费专用收据。被告付小坚在工伤期间的医疗费用为原告江西浩伦农业科技有限公司所支付。
2、被告付小坚在原告处的工资发放是以每月发放基本工资加一年发一次提成工资的形式发放。被告付小坚在2011年5月4日受伤日一年之前完整工作月的基本工资发放情况为2010年5月为800元、2010年6月为1000元、2010年7月为1000元、2010年8月为1020元、2010年9月为1020元、2010年10月为1020元、2010年11月为1100元、2010年12月为1500元、2011年1月为1300元、2011年2月为1300元、2011年3月为1300元、2011年4月为1300元。且在2011年1月28日原告江西浩伦农业科技有限公司发放了被告付小坚在2010年的提成奖金工资34941元。
3、被告付小坚2011年5月受伤后，原告继续为被告付小坚支付基本工资1300元／月至2011年7月，2011年8月开始至2013年6月原告发放被告生活费823元／月。
4、2014年3月4日，被告付小坚申请劳动仲裁要求原告支付一次性就业补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金可见被告要求从仲裁之日起即要求解除劳动合同，且庭审中原告亦同意从2014年3月4日起双方劳动合同关系已解除，故2014年3月4日双方解除劳动关系。
5、2010年度抚州市职工月平均工资为1786元／月。2011年度抚州市职工月平均工资为2241元／月。2012年度抚州市职工月平均工资为2673元／月。
上述事实，有被告的身份信息，劳动合同书，认定工伤决定书，职工丧失劳动能力程度鉴定审批表，劳动仲裁申请书，通知，送达回证，东劳人仲案字（2014）02号仲裁裁决书，疾病证明书，出院记录，原告出具的费用报销单、工资明细表和工资发放的会计凭证，原告出具的工伤生活费发放情况表，东乡县医疗保险管理局出具的工伤缴费情况，被告付小坚出具的工资明细表和工资存折有关工资发放的查询明细等证据及庭审笔录在卷佐证，经法庭核实，足以认定。
本案争议的焦点为：
1、关于该案是否已过劳动争议仲裁时效的问题。关于此问题，本院认为，在此案中，被告付小坚受伤后，在工伤认定时效期间内向抚州市人力资源和社会保障局申请了工伤认定，且被告付小坚从受伤之日起一直在向原告江西浩伦农业科技有限公司主张工伤权利，原告江西浩伦农业科技有限公司也一直在向被告付小坚支付因工伤产生的部分费用，故依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条之规定，本院对原告的该主张不予支持。
2、关于被告付小坚计算工伤赔偿的本人工资问题。关于此问题，原告主张被告的本人工资为2458元／月或是按照原告为被告所缴的发生工伤前12个月的平均月缴费工资，而被告则辩称其本人工资为4091.75元／月。关于本人工资问题，《工伤保险条例》第六十四条规定为工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月份的平均月缴费工资。而劳动者工伤保险费的月缴费工资依据《工伤保险条例》第十条、第六十四条之规定为本单位职工的工资总额。而所谓劳动者的工资，参照《江西省工资支付规定》第三条之规定是指用人单位依据国家有关规定或者劳动合同的约定，以货币形式直接支付给劳动者的劳动报酬，包括：计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、年薪、延长工作时间的工资报酬以及其他特殊情况下支付的工资报酬等。故被告付小坚的提成奖金工资也应列入其工资总额中进行计算。在本案中，原告主张即使被告的提成工资算入工资总额中计算平均工资，也应按事故发生前一年即2010年5月至2011年4月被告付小坚的奖金提成工资计算，而本案中审理过程中，在规定的时间内，原告未向法院提供该段时间内被告付小坚的奖金明细，依据法律规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目和数额等。与争议事项有关的证据由用人单位掌握管理的，应由用人单位提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。故本院依法按照被告付小坚主张的2010年全年的奖金提成工资34941计算2010年5月至2011年4月被告付小坚的奖金提成工资。故被告付小坚计算工伤赔偿的本人工资为（800元＋1000元＋1000元＋1020元＋1020元＋1020元＋1100元＋1500元＋1300元＋1300元＋1300元＋1300元＋34941元）÷12月=4050元／月。
3、有关于停工留薪工资和生活费的问题。原告主张其已向被告发放了生活费，不能再支付停工留薪工资和生活费。被告辩称停工留薪期工资有法律的规定，停工留薪期满，原、被告双方未解除劳动关系，则原告就应当为被告发放生活费。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定职工因工作遭受事故伤害暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。在本案中，被告付小坚为双跟骨粉碎性骨折参照《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》和被告付小坚的出院医嘱记录，本院确定原告的停工留薪期为两次住院期72天加6个月的休息期即2012年1月15日停工留薪期满。被告付小坚因工作受伤，经鉴定为工伤八级残废，且被告付小坚一直处于继续治疗状态，参照《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第十一条之规定工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇。因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《工伤保险条例》的规定享受因工伤残待遇。故被告付小坚领取生活津贴的时间为2012年1月16日至2013年4月30日。至于生活津贴的给付标准按照抚州市职工月平均工资的70%进行发放。
4、关于在本案中应否追加工伤保险经办机构为本案的被告问题。关于此问题，原告主张其为被告缴纳了相应的工伤保险，故工伤保险经办机构应当被追加为被告一并承担工伤保险责任。本院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第七条之规定，有关向社会保险经办机构发放社会保险金的问题，属于行政案件管辖范围，不属于民事案件处理范围，故本院对原告的该主张不予支持。
本院认为，劳动者因工作遭受事故伤害，应当依法享受国家规定的工伤保险待遇。被告付小坚因工作遭受事故伤害，经有关部门认定为工伤，且经鉴定为工伤八级残废，双方亦在庭审中确认了劳动关系的解除时间，故被告付小坚依法应当享受双方解除劳动合同的工伤八级残废的工伤保险待遇。虽然2013年7月1日起实施的《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》中未对新旧法律的更替作出规定，但根据《工伤保险条例》第六十七条规定本条例实施前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行，即工伤待遇是以工伤认定时间来确认适用新旧法律法规为原则，而本案工伤认定时间为2011年8月24日，而《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》实施时间为2013年7月1日，故本案中，有关被告付小坚的赔偿仍应适用《江西省实施〈工伤保险条例〉若干规定》。被告付小坚的工伤经东乡县劳动人事争议仲裁委员会做出相应仲裁，在法律规定的仲裁起诉期内，原告向本院提起了民事诉讼，则仲裁裁决未发生法律效力，故本院对原告要求撤销仲裁裁决的诉请不予支持。
对于被告付小坚的工伤赔偿数额，本院根据现有证据和相关规定认定如下：
1、一次性伤残补助金，本院结合被告的工伤等级和本人工资确认为：11个月×4050元／月=44550元；
2、一次性工伤医疗补助金，本院结合被告的工伤等级和本人工资确认为：22个月×4050元／月=89100元；
3、一次性伤残就业补助金，本院结合被告的工伤等级和本人工资确认为：9个月×4050元／月=36450元；
4、停工留薪工资，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，在本案中，被告付小坚受伤后，原告继续为被告付小坚支付基本工资1300元／月至2011年7月，2011年8月开始至2013年6月原告发放被告生活费823元／月，而本案确定的停工留薪期为住院期72天加休息6个月，故本院依法确认为：（72天÷30天＋6个月）×4050元／月-1300元／月×3个月-823元／月×5.4个月=25675.8元；
5、住院期间的护理费，职工因工受伤需要护理的，用人单位应负责派人护理，所在单位未派人护理的，应向职工支付护理费。本院结合原告的住院天数和所在单位统筹地区2010度职工月平均工资的70%予以确认为：1786元／月÷30天×70%×72天=3000元；
6、住院伙食补助费，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费，在本案中，原告未提供其单位出差伙食补助费标准，本院酌情确定为50元／天，本院结合原告的住院天数确认为：72天×50元／天×70%=2520元。
7、停工留薪期满后的生活津贴，依据本院确认被告付小坚领取生活津贴的时间的2012年1月16日至2013年4月30日，故其生活津贴确认为：2241元／月×11.6个月×70%＋2673元／月×5个月×70%-823元／月×11.6个月-823元／月×5个月=13890.62元。
对于被告付小坚在答辩中所提的要求原告支付未签劳动合同的经济补偿和解除劳动合同的经济补偿及补缴社保的要求，因该些要求与该案原告诉讼的工伤保险待遇纠纷不属于同一法律关系，故本院在本案中不予处理。据此，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《江西省实施〈工伤保险条例〉若干规定》第二十二条之规定判决如下：
一、原告江西浩伦农业科技有限公司向被告付小坚支付一次性伤残补助金44550元、一次性工伤医疗补助金89100元、一次性伤残就业补助金36450元，合计170100元；
二、原告江西浩伦农业科技有限公司向被告付小坚支付停工留薪工资25675.8元、护理费3000元、住院伙食补助费2520元，舍计31195.8元；
三、原告江西浩伦农业科技有限公司向被告付小坚支付停工留薪期满后的生活津贴13890.62元；
四、驳回原告的其它诉讼请求。
（以上合计原告江西浩伦农业科技有限公司应向被告付小坚支付215186.42元。）
以上债务自本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告江西浩伦农业科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳相应的上诉案件受理费，上诉于江西省抚州市中级人民法院，并将上诉案件受理费交款单复印件递交本院，如在上诉后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李苏坤
审 判 员 占丽莉
人民陪审员 陈 文
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 陈 芳