河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终3752号
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司，地址：河北省沧州市西环中街9号。
负责人：潘新峰，该公司副总经理。
委托诉讼代理人：张红伟，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：张国号，男，1991年8月7日出生，汉族，农民，住河北省东光县。
委托诉讼代理人：王彦俊，河北冀星律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：高义，男，1975年4月4日出生，汉族，现住河北省沧州市。
委托诉讼代理人：于超，河北馨铁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沧县安达汽车运输队，地址：沧县汪家铺乡汪家铺村。
法定代表人：闫书峰，该公司经理。
委托诉讼代理人：于超，河北馨铁律师事务所律师。
上诉人天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司因与被上诉人张国号、高义、沧县安达汽车运输队机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省东光县人民法院（2016）冀0923民初107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销原审判决，依法改判。二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。事故发生后，上诉人垫付10000元，一审法院重复判决，属于错误。二、一审法院适用法律错误。事故发生时高义所持有的驾驶证在实习期内，高义没有资格驾驶事故车辆，上诉人对于被上诉人张国号的损失不应承担赔偿责任。一审法院以上诉人没有尽到告知义务判令上诉人承担赔偿责任，属于适用法律错误。应当由高义和沧县安达汽车运输队承担赔偿责任。
张国号辩称：一审法院已经将上诉人垫付的10000元医疗费扣减，不存在认定事实不清。根据保险法第17条规定，上诉人应就采用格式条款订立的保险合同中免责条款向投保人进行告知并明确说明，否则不具有法律效力。一审法院据此判决上诉人承担赔偿责任并无不当。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
高义辩称、沧县安达汽车运输队辩称：上诉人并没有尽到告知义务，保险单中并没有实习期驾驶车辆不赔偿的条款内容，因此一审法院判令上诉人承担保险责任事实清楚，适用法律正确。请法院驳回上诉，维持原判。
张国号向一审法院起诉请求：一、判决高义、沧县安达汽车运输队、天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司赔偿张国号因交通事故造成的损失142814.44元；二、由高义、沧县安达汽车运输队、天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司承担全部的诉讼费用。
一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认；对当事人双方无异议的证据，予以确认并在卷佐证。就双方争议事实的质证及认定情况意见如下：1、事故发生时驾驶人高义是否具有驾驶事故车辆冀Ｊ×××××的资格。天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司认为不具有，提供高义驾驶证复印件一份，高义、沧县安达汽车运输队认为道路交通事故认定书中没有对高义实习期驾驶牵引车的行为予以认定。经审查，事故发生在2015年11月18日，高义驾驶证显示实习期至2016年9月1日。根据《中华人民共和国道路安全法实施条例》第22条之规定，实习期内不得驾驶牵引挂车。本院认定，高义不具备驾驶事故车辆的资格。2、免责条款、格式条款的告知义务问题及免责认定。天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司认为“实习期不得驾驶牵引车挂车”是法律的明文规定，无需尽到告知义务，保险公司应该免责。高义、沧县安达汽车运输队认为天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司陈述以法律明文规定作为免除责任的依据，也就是说保险合同中根本没有约定实习期内驾驶牵引挂车免责，而且保险法有明确规定，对免责事项应进行告知，告知义务是法律规定的，天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司未能向投保人作出提示及明确说明。因此该保险条款应为无效，不能作为天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司的免责理由。天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司不能证明在与投保人订立保险合同时已约定存在上述情形时免除其赔偿责任的条款并已就该条款的内容向投保人作出了明确的说明，故天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司的免责主张理据不足，不予支持。
一审法院认为：被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。原告主张的具体损失中，就被告有异议部分做如下认定：经核实，原告在东光县中医院花费医疗费2765元，沧州中西医结合医院花费118677.89元，二次手术费根据鉴定意见书，折中认定27000元，原告花费医疗费共计148442.89元；住院伙食补助费标准参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为100元/天，住院伙食补助费认可原告主张的2800元；营养费原告主张按每天30元计算90天。根据鉴定意见，营养期限为60-90日，原告主张按90日计算过高，本院折中认定为75日，营养费共计为2250元；关于误工费原告虽然没有提供备案的劳动合同，但是根据本地实际及原告提供的沧州志通有限责任公司三个月的工资表、该公司出具的误工证明、营业执照复印件，本院认定原告的误工费标准为110元/天，误工期限根据鉴定意见为180-300日，原告主张300日计算过高，本院折中认定240日，误工费共计为26400元；关于护理费护理人原告之父张长纯亦为沧州志通有限责任公司的员工，护理费标准认定意见同上，护理期限根据鉴定意见为60-120日，原告主张120日过高，本院折中认定90日；住院期间共同护理人原告之母张俊芬无固定收入证明，期间护理费标准按2015年全省在岗职工平均工资资每日126.68元计算，护理费认定为，住院期间护理费（126.68+110）元×28天=6627元；出院后护理费计算为110元×62天=6820元，护理费共计13447元；原告提供的交通费票据的发票号码存在连号，本院酌情认定原告交通费为500元；精神损害抚慰金，被告认为主张过高，结合原告的伤残系数，认可原告主张的7200元；原告主张鉴定费2000元，有相关票据证实。被告保险公司认为鉴定费属于间接损失，不予赔偿。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本院认为，鉴定费是被保险人为确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，应当由被告保险公司承担。综上，原告因此次交通事故的损失总计为247427.8元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，交强险保险限额为：医疗费用赔偿限额1万元，死亡伤残赔偿限额11万元，财产损失赔偿限额2000元。原告主张损失中医疗费、住院伙食补助费、营养费共计153492.89元，属于交强险医疗费赔偿限额项下，超出1万元限额。本起交通事故另一受害者宫建卫（另案处理）医疗费用限额项下的损失为2710元，被告保险公司在交强险医疗费赔偿限额10000元的范围内按照比例赔偿原告张国号9827元，超出医疗费限额部分为143665.89元；原告主张的残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、被抚养人生活费共计91934.94元属于交强险死亡伤残赔偿限额项下，未超过交强险11万限额。本起交通事故另一受害人宫建卫（另案处理）伤残赔偿限额项下的损失为327319.5元，被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元的范围内按照比例赔偿原告张国号24121元，超出伤残赔偿限额部分为67813.94元。被告保险公司在交强险限额内共计承担33948元，该部分损失不分责任，因其在交强险范围内先行垫付10000元，在交强险限额内再赔偿原告23948元。对超出交强险限额的143665.89元+67813.94元及鉴定评估费2000元，共计213479.83元，因被告高义负事故次要责任，由被告保险公司在商业三者险限额按30%比例进行赔偿，数额为213479.83×30%=64044元。综上，对原告全部损失由被告保险公司在交强险及商业三者险范围内承担，共计再赔付87992元。因被告高义不再承担赔偿责任，其先期为原告垫付的10000元医药费，由被告保险公司直接予以返还，被告保险公司实际赔付原告张国号77992元。
综上所述，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案该起交通事故，事故车辆在被告保险公司处投有交强险、105万的商业三者险各一份且事故发生在保险期间内，被告保险公司主张的免责事由理据不足，不予支持。对原告要求被告保险公司在交强险及商业三者险范围内赔偿其损失的诉讼请求，本院依法予以支持，但原告诉讼请求的赔偿数额过高，经本院核实，被告保险公司在交强险及商业三者险范围内共计赔偿原告77992元。因原告的损失全部由被告保险公司承担，被告高义、运输公司不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，一审法院判决如下：一、天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司在交强险限额内赔偿张国号各项损失23948元，在商业三者险限额内赔偿张国号各项损失77992元，于本判决生效之日起十日履行；二、天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性返还高义垫付款10000元；三、驳回张国号其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1578元，由张国号承担578元，高义、沧县安达汽车运输队承担1000元。
本院二审期间，被上诉人高义、沧县安达汽车运输队提交保险批单一份。用以证实被保险人是沧县安达汽车运输队。上诉人天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司质证意见：对证据的真实性认可，对证明目的没有意见。被上诉人张国号质证意见：对证据的真实性认可，对证明目的没有意见。本院对以上证据真实性予以认定，以上证据可证实本案保险合同的被保险人是沧县安达汽车运输队。其余查明内容与一审查明一致。
本院认为：一审判决对于上诉人天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司已经垫付的10000元，已经注明并在赔偿总额中进行扣除，上诉人关于该10000元没有扣除的理由不能成立。本案争议焦点为：被上诉人高义不具有本案车辆驾驶资格，上诉人天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司是否应予免赔。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”根据以上规定，本案中上诉人需尽到免责条款的提示义务尚可免责。上诉人不能证实其在与投保人订立保险合同时已约定存在上述情形时免除其赔偿责任的条款并已就该条款的内容向投保人作出了提示，故天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司的免责主张理据不足，不予支持。综上所述，天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2788元，由天安财产保险股份有限公司沧州中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 张 梅
审判员 张 珍
审判员 冉 旭
二〇一七年七月二十八日
书记员 谢丹丹