湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0121民初3267号
原告（反诉被告）刘志刚，男，汉族，1978年12月27日出生，住广东省珠海市香洲区。
委托代理人邓克舟，湖南人和（岳阳）律师事务所律师。
被告（反诉原告）湖南车行天下轮胎有限公司，住所地：长沙经济技术开发区人民东路以北、长桥路以东中部智谷二期。
法定代表人，吕文佳。
委托代理人肖龙江，男，汉族，1985年12月18日出生，住江西省吉安市吉州区，系公司员工。
原告(反诉被告）刘志刚与被告（反诉原告）湖南车行天下轮胎有限公司（以下简称车行天下）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
原告(反诉被告)刘志刚请求判令：1、解除原被告于2017年5月10日签订的销售合同书，并退还被告收取的原告58000元货款；2、被告支付合同首次成交额的50%的违约金即29000元以及原告因签收货物而支付的1090元物流费；3、被告支付承诺以货对抵原告因签约而支付的差旅开支费2000元；4、被告承担本案诉讼费。
被告（反诉原告）车行天下答辩要点：1.被告按照合同要求和销售情况向原告发送了价值23300.4元的产品和价值10000元的赠品。2、刘志刚经营不善，中途单方面提出终止合同，违约在先，而被告车行天下不存在违约行为，请求法院依法驳回原告刘志刚的全部诉讼请求。
被告（反诉原告）车行天下反诉请求判令：1、驳回刘志刚不合理不合法的诉讼请求；2、解除刘志刚和陈行天下于2017年5月10日签订的销售合同书，并将车行天下发送给刘志刚的所有货物及赠品全部退还给车行天下；3、刘志刚支付合同首次成交额的50%的违约金即29000元；4、被反诉人刘志刚承担本案诉讼费。
原告（反诉被告）刘志刚答辩要点：1、刘志刚已缴纳58000元的货款，被告车行天下仅发送了23300.4元货物，被告未完全履行合同，车行天下属于违约方。2、原、被告多次协商，但车行天下存在推诿，导致刘志刚在开拓市场的过程中与第三人签订合同后因无法发货导致合同无法履行，刘志刚无法开拓市场，导致合同目的无法施行，这是解除合同的原因。3、对车行天下在销售过程中所提供人力、物力、仓储成本应是平均分摊在货物成本上面的，原告不应承担违约责任，也不存在恐吓车行天下工作人员的行为。请求法院驳回反诉人的反诉请求。
查明的事实
根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：
一、双方当事人无争议的事实：
1、2017年5月10日，车行天下（甲方）与刘志刚（乙方）签订了一份合作合同书，合同第一条约定：甲乙双方为买卖产品的法律关系；第二条约定：1）乙方经过市场调查后，向甲方申请销售湖南车行天下轮胎有限公司提供的轮胎系列产品，认同甲方商品价格体系和经营管理制度。2）乙方在广东省××香××区销售产品。第三条约定：相关费用支付和返还奖励政策：1）本合同签订时乙方向甲方支付58000元，享受车行天下公司提供的轮胎配送服务，甲方向乙方配送价值58000元产品，甲方向乙方配送1万元的促销产品。2）甲方按乙方实际进货量每累计10万元返利3000元，在合同期内连续执行此标准，直至58000元返还完为止；第四条约定：销售期限为自2017年5月10日至2018年5月10日止；第五条约定：1）根据全国各地市场发展变化情况，对乙方的货物品种提供配备方案，及时提供新产品、新款式。2）甲方有权根据市场情况对产品结构、营销策略进行调整。甲方可协助乙方开发市场、销售产品、首批赠送产品由甲方核定；第六条约定：乙方获得销售产品的相应权利后，享受甲方按供货价供货的服务；第七条约定：1）甲方提供的商品均不含税、运费。特价货品、赠送货品不在退换货之列。2)甲方执行款到发货原则，在收到乙方货款后，负责将货物发出，为乙方代办托运，运费由乙方费用。第八条约定：1）在合同履行期限内任何一方违约，违约方须向守约方另行支付合同首次成交额的50%违约金，守约方有权解除合同。2）在履约中，若双方发生争议，应互谅互让，协商解决，协商未果可向合同签约第人民法院提起诉讼；第九条约定：其他：收到定金3000元整，待余款到位合同生效。
2、签订合同的当天，刘志刚向车行天下支付了3000元的定金。2017年5月15日，刘志刚向车行天下支付剩余55000元的货款。2017年5月17日左右，车行天下向刘志刚发送了价值10000元的赠品和价值23300元的货物。所发货物如下：普利司通205／60R16，型号：TECHNO,数量2；普利司通185／65R15，型号：耐驰客，数量4；普利司通215／65R16，型号：TECHNO,数量2；三角165／70R14，型号：TR928，数量2；三角185／65R14，型号：TR928，数量2；三角195／55R15，型号：TR978，数量2；佳通175／65R14，型号：WIN，数量2；佳通185／60R15，型号：221，数量2；佳通165／70R14，型号：900，数量2；佳通185／65R14，型号：WIN，数量6；佳通195／60R15，型号：WIN，数量2；佳通165／65R13，型号：CH65，数量4；佳通195／65R15，型号：228，数量4；佳通175／60R13，型号：220，数量4；佳通175／70R14，型号：T20，数量2；佳通165R13，型号：MAX，数量2；邓禄普175／65R14，型号：T182H，数量4；邓禄普175／65R14，型号：T182H，数量4；邓禄普235／45R18，型号：IAXTT，数量2；米其林185／60R15，型号：XM2，数量4；米其林195／55R15，型号：XM2，数量2；普利司通225／50R17，型号：ER33,数量2；普利司通165／70R14，型号：TECHNO,数量8；邓禄普195／65R15，型号：R1，数量4；邓禄普195／55R15，型号：R1，数量4；邓禄普185／60R15，型号：R1，数量2；邓禄普225／40R18，型号：DZ102，数量4；米其林225／50R17，型号：3ＳＴ，数量4；三角165／70R1３，型号：TR256，数量2；佳通165／70R13，型号：WIN，数量2。赠品为货值10000元的酒。
3、在庭审中，刘志刚与车行天下双方一致同意解除合同。刘志刚表示愿意返还被告车型天下已发送的货物和赠品，车行天下表示愿意返还58000元的货款。
二、双方当事人有争议的事实。
1、车行天下是否存在违约行为。刘志刚认为车行天下未按合同约定及时向其发送货物全部货物，构成根本违约。车行天下不予认可，主张合同合作期限为2017年5月10日至2018年5月10日，只要在期限内发货都是有效的，即使刘志刚下单，车行天下也有权决定是否发货，车行天下不存在违约。本院认为，合作合同书并无明确条款约定车行天下在已付货款的情况下车行天下可决定发货具体时间和是否发货。车行天下关于其有权决定是否发货系对合同条款的曲解或扩大解释，排除了刘志刚要求发货的权利。车行天下关于其有发货决定权的陈述，本院不予支持。本案刘志刚与车行天下系买卖合同关系，刘志刚缴纳了货款，车行天下应交付货物。合同第七条约定：“甲方执行款到发货原则，在收到乙方货款后，负责将货物发出……”虽然合同并未明确约定履行期限，但根据货物种类并依据交易惯例等，本院认为款到并给出必要的准备时间后应当立即发货。据车行天下认可的录音资料显示，刘志刚亦在催促车行天下发送余货，而在有货的情况下车行天下未发送余货。至起诉时，车行天下一直未发送余货。故车行天下在刘志刚支付了58000元款项后，未依合同呢约定发货，具有违约行为。
2、刘志刚是否存在违约行为。车行天下认为刘志刚先单方面提出解约，且前后反复是否终止合作协议，刘志刚存在违约行为。刘志刚不予认可。本院认为，据刘志刚与肖龙江间的录音资料显示，车行天下以应依据合作模式由刘志刚再支付货款才能发货为由在刘志刚催促发货后拒绝发送58000元范围内的余货。车行天下具有违约行为在先，刘志刚向本院起诉解除合同在后。且车行天下未提供证据证实刘志刚在签订合同后有车行天下陈述的关于是否终止协议的反复行为。故车行天下主张刘志刚具有违约行为，本院不予支持。
3、刘志刚主张的物流费1090元和差旅费2000元是否予以支持。刘志刚要求车行天下支付刘志刚为已发货的轮胎给付的物流费1090元。车行天下不予认可，主张依据合同的约定，货物物流费应由刘志刚自行负担。本院认为，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
合同解除后，违约方应支付守约方在履行合同中所支出的必要费用，刘志刚也提供了运费单据印证，故刘志刚要求车行天下支付轮胎运费1090元，本院予以支持。刘志刚要求车行天下支付差旅费2000元，车行天下不予认可。本院认为，虽然录音资料显示车行天下工作人员作出过支付刘志刚2000元差旅费的表述，但车行天下不予认可。刘志刚亦未提供证据证实作出报销费用承诺的员工有车行天下的授权或在员工权限内，故刘志刚要求车行天下支付2000元差旅费，本院不予支持。
判决的理由与结果
本院认为：一、刘志刚与车行天下签订的合作合同书系双方真实意思的表示，亦未违反法律、法规的强制性规定，原、被告所签订的合同合法有效。现刘志刚与车行天下在庭审中经协商后一致同意解除合同，不违反法律规定，本院予以准许。合同解除日为2017年8月10日。在庭审过程中，刘志刚同意返还被告车型天下已发送的价值23300元的货物和价值10000元赠品，车行天下亦愿意返还58000元的货款，均不违反法律规定，本院予以准许。二、双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。刘志刚已按合同约定向车行天下支付货款，车行天下仅履行部分合同义务，经刘志刚催告仍未发货，具有违约行为。虽然合同解除，但救济性权利义务不因合同解除而丧失效力，车行天下应当承担违约责任。刘志刚要求车行天下依合同约定支付29000违约金，车行天下不予认可。本院认为，违约金应“以补偿为主、以惩罚为辅”，本诉原告刘志刚没有向本院提交其因本诉被告车行天下未全部发货造成其重大经济损失的证据，且58000元货款车行天下愿意退还，刘志刚主张明显过高，根据合同履行情况，依据公平原则和诚实信用原则，本院酌情认定车行天下支付刘志刚违约金5000元。刘志刚没有违约行为，车行天下要求刘志刚支付违约金，本院不予支持。三、合同解除后，违约方应支付守约方在履行合同中所支出的必要费用，刘志刚要求车行天下支付轮胎运费1090元，本院予以支持。刘志刚还要求车行天下支付2000元差旅费，但未提供证据证实，本院不予支持。
综上，依据《合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、确认原告（反诉被告）刘志刚与被告（反诉原告）湖南车行天下轮胎有限公司于2017年5月10日签订的《合作合同书》于2017年8月10日解除；
二、被告（反诉原告）湖南车行天下轮胎有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（反诉被告）刘志刚返还货款58000元，并支付违约金5000元、物流费1090元，共计64090元；
三、原告（反诉被告）刘志刚于本判决发生法律效力之日起十日内向被告（反诉原告）湖南车行天下轮胎有限公司退还湖南车行天下轮胎有限公司发送的价值23300元的货物和价值10000元的赠品；
四、驳回原告（反诉被告）刘志刚的其他诉讼请求；
五、驳回被告（反诉原告）湖南车行天下轮胎有限公司的其他反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2052元，减半收取1026元，反诉受理费1026元，共计2052元，被告（本诉原告）湖南车行天下轮胎有限公司负担1652元，原告（本诉被告）刘志刚负担400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 员 蔡 明
二〇一七年九月五日
代理书记员 郭懿慧
附：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就，解除权人可以解除合同。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。