河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫11民终1471号
上诉人（原审原告）：王平，女，汉族，1962年4月23日出生，住河南省临颍县。
委托诉讼代理人：王鹏，河南帝豪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司。住所地：漯河市源汇区大学路东段。
负责人：朱亚东，任公司总经理。
委托诉讼代理人：郑月亭，漯河市源汇区马路街街道法律服务所法律工作者。
上诉人王平因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司（以下简称人民财险漯河公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服临颍县人民法院（2017）豫1122民初334号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2016年4月22日5时55分，被告张绍伟驾驶豫Ｋ×××××号小型轿车，沿临颍县人民路由东向西行驶至老商业局门前时，与同向行驶前方王平所骑自行车发生追尾，造成王平一人受伤、双方车辆各有不同程度损坏的交通事故。经临颍县公安交通警察大队作出事故认定书认定：张绍伟对该事故负全部责任，王平无责任。事故发生后，原告于2016年4月22日被送到临颍县人民医院住院治疗，病历主要载明：腰椎骨折。诊断证明主要载明：第一腰椎椎体压缩性骨折；腰椎间盘膨出；心律失常，窦性心动过缓。2016年5月31日出院，出院证出院医嘱：3个半月内不可过度负重活动，期间床上功能锻炼，需人陪护；如有必要下床情况务必佩戴腰围后下床活动；12周左右来院复查X线，指导下阶段功能锻炼；恢复期注意保护腰部，避免外伤或劳累行为；二次手术，取出内固定（费用约六千元）；定期复查，不适随诊。原告出院后在郑州瑞恩医疗器械有限公司购买治疗恢复用的定制背夹，费用3000元。原告住院期间为39天，医疗费合计25756.22元（22233.22元+509元+14元+3000元）。原告王平住院期间由儿子谢磊涛护理，王平、谢磊涛居住地为临颍县康乐路54号院2号楼2单元3号，属于城镇居民，原告未提供证明护理人谢磊涛有固定收入、近年的平均收入状况的证据。原告王平提供的病历显示其为临颍县物资局退休人员，未提供务工及收入减少的证明。经漯河民生法医临床司法鉴定所于2017年3月22日出具司法鉴定意见书，鉴定王平伤残程度等级为九级残，鉴定费（含检查费）820元。原告主张自行车损失500元，未提供自行车损失的鉴定报告，被告不认可。豫Ｋ×××××机动车在被告人民财险漯河公司处投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），投保有第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），保险限额200000元（含不计免赔率），保险期间均为2016年6月6日至2017年6月5日，本次事故发生在交强险和商业三者险保险期间内。河南省统计局公布的2016年度城镇居民人均消费性支出18088元/年；城镇居民服务业职工平均工资标准33857元/年。
原审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应依法予以相应赔偿。本案中，根据公安机关出具的道路交通事故认定书，可以证明当事人张绍伟对该事故负全部责任，王平无责任，赔偿义务人应对原告因交通事故造成的损失依法承担赔偿责任。就原告王平的各项诉讼请求，法院评析认定如下：医疗费，根据原告提交的医疗费票据，结合医院门诊病历、诊断证明及检查报告，认定原告医疗费用为25756.22元；住院伙食补助费和营养费，根据医院诊断证明、住院病历及原、被告庭审意见，认定原告住院伙食补助费1170元（30元／天×39天）、营养费390元（10元/天×39天）；误工费，原告王平提供的病历显示其为临颍县物资局退休人员，未提供务工及收入减少的证明，原告提供的证据不足以证明其主张的误工费，法院不予支持；护理费，法院根据医院诊断情况，综合考量受害人的具体伤害情况，结合医院门诊病历、诊断证明、出院医嘱“3个半月内不可过度负重活动，期间床上功能锻炼，需人陪护；如有必要下床情况务必佩戴腰围后下床活动；12周左右来院复查X线，指导下阶段功能锻炼；恢复期注意保护腰部，避免外伤或劳累行为”，综合质证、诉辩意见，法院认定原告护理时间为:1、住院期间39天；2、出院后的护理时间酌定为105天，合计144天（39天+105天），护理人谢磊涛居住地为城镇，为城镇居民，无固定收入，且不能举证证明其近年的平均收入状况，护理费应参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，城镇居民服务业职工平均工资系省级统计部门公布的所有行业职工平均工资中的最低标准，原告主张按城镇居民服务业职工平均工资标准33857元/年计算护理费，法院予以支持，参照上一年度河南省城镇居民服务业职工平均工资标准33857元/年计算护理费为13357.28元（33857/年÷365天×144天），原告过高诉讼请求部分，法院不予支持；残疾赔偿金，原告王平为城镇居民，按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，原告所受损伤为九级残，参照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入27233元/年计算残疾赔偿金为108932元（27233元/年×20年×20%）；精神损害抚慰金，原告所受损伤为九级伤残，酌定为10000元；鉴定费（含检查费）820元由赔偿义务人承担；交通费，有关司法解释规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，原告在就医时需要车辆代步，这必将产生相应的费用，法院酌情确定原告的交通费为500元，原告过高诉讼请求部分，法院不予支持；财产损失，原告主张自行车损失500元，未提供自行车损失的鉴定报告，被告也不认可，不予支持；原告王平为支持其对二次手术费6000元的诉请主张，提供了接受治疗的医疗机构出具的诊断证明，证明其二次手术，取出内固定（费用约六千元），因该费用系必然发生的费用，故原告诉请主张赔偿其该费用，与法有据，且减轻了当事人的诉累，法院依法予以支持。原告医疗费用损失（含医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费）合计33316.22元（25756.22元+1170元+390元+6000元），伤残赔偿部分损失（含护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费）合计133609.28元（13357.28元+108932元+10000元+820元+500元）。豫Ｋ×××××机动车在被告人民财险漯河公司处投保了交强险和商业三者险，且本案交通事故发生在保险期间内，原告损失，首先由被告人民财险漯河公司在其承保的交强险限额内予以赔偿，超出交强险赔偿限额部分，在其承保的商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按照责任划分承担相应的赔偿责任。被告人民财险漯河公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元，超出限额部分为23316.22元（33316.22元—10000元）；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元，超出限额部分为23609.28元（133609.28元-110000元）。超出交强险赔偿限额的46925.50元（23316.22元+23609.28元），由被告人民财险漯河公司在其承保的商业三者险限额内予以赔偿，被告人民财险漯河公司承担的赔偿款合计166925.50元（10000元+110000元+46925.50元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十四条第一款、第十六条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定，原审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司于判决生效后十日内支付原告王平赔偿款166925.50元。二、驳回原告王平的其他诉讼请求。案件受理费4306元，由被告中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司承担3600元，由原告王平承担706元。
王平不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判决认定，王平提供的病历显示其为临颍县物资局退休人员，未提供误工及收入减少的证明，由此不予支持其要求的误工费，对于该项判决，王平不能接受。一审法院剥夺了王平关于误工费部分陈述申辩的权利，在一审开庭审理的过程中，王平提供了详细的赔偿清单，并对误工费等相关费用进行了明确的要求，人民财险漯河公司在开庭审理的过程中并没有提出抗辩认为不应当承担误工费用，也没有对误工费的计算时间提出异议。仅仅对王平请求的误工费计算标准提出异议，由此可以证明，人民财险漯河公司已经认可了王平提出的误工费项目的赔偿。而法庭也没有针对王平是否是退休员工，是否有其他的收入进行询问或者调查，仅仅根据病历上记载王平系退休职工就判决不支持相关的误工费用不当。王平出生于1962年4月23日，事故发生时其尚未达到退休年龄，王平其实系临颍县物资局下岗人员。在事故发生前具有劳动能力，也一直为了维持生活努力工作。根据《民法通则》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于误工费的相关规定来看，均未对误工费赔偿的年龄作出限制性规定，只要是受害人遭受侵害，客观上因侵害的发生导致误工而致其收入实际减少，均有权要求赔偿误工费。因此王平有权要求人民财险漯河公司承担相应的误工费用。请求：撤销原判，依法改判或发回重审。
人民财险漯河公司答辩称：王平的病历中显示她是退休人员，原审不支持误工费是正确的。伤残鉴定我公司不认可，要求重新鉴定。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实相同外，另查明，王平二审提交其工资本一份，证明其退休工资只有1139.60元，达不到失业救济金的标准，没法维持生活，需要从事其他工作。提交2010年发的职业资格证书，证明其是月嫂。提交两份月嫂服务协议书。证明其有工作的资质和有能力。人民财险漯河公司质证称。工资单说明其确实是退休员工，一直领取退休工资。证书的真实性没有异议，但不能证明其一直在从事该项工作，派工单亦不能证明其所说明的问题。二审另查明，2016年河南省城镇居民人均可支配收入为27233元/年。
根据当事人双方的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：王平请求的误工费是否应予支持。
本院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。王平在退休后，可以根据其身体条件和劳动技能，继续从事相应的工作以增加收入。因本案交通事故导致误工造成王平实际收入减少，赔偿义务人应当赔偿误工费。王平提交的证据不能证明其有固定收入亦不能证明其最近三年的平均收入，故其误工费应当按照城镇居民人均可支配收入标准计算。王平的误工费应为24995元（27233元/年÷365天×335天），王平的其他损失166925.50元加上误工费24995元共计191920.5元。人民财险漯河公司称不认可伤残鉴定，要求重新鉴定，因其在原审未申请重新鉴定且对原审判决未上诉，二审对此不作审查。综上，上诉人王平的上诉请求与上诉理由成立，本院予以支持。原审判决认定事实部分不清，未判决误工费不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持临颍县人民法院（2017）豫1122民初334号民事判决的第二项及诉讼费负担部分；
二、撤销临颍县人民法院（2017）豫1122民初334号民事判决的第一项；
三、中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司于本判决生效后十日内向王平支付各项损失191920.5元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
二审案件受理费602元，由中国人民财产保险股份有限公司漯河市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔喜庆
审判员 吕茹辛
审判员 刘冬凯
二〇一七年八月十六日
书记员 胡琨鹏