赤峰市松山区人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2017）内0404刑初247号
公诉机关赤峰市松山区人民检察院。
被告人陶某，女，1942年5月10日出生于内蒙古自治区赤峰市，公民身份号码：，汉族，无文化，农民，户籍登记住址：赤峰市元宝山区元宝山镇建昌营村第*组***号，现住赤峰市。2013年11月1日因吸食鸦片被赤峰市元宝山区公安分局强制隔离戒毒，无法投所转社区戒毒；2015年2月26日因吸食鸦片被赤峰市元宝山区公安分局强制隔离戒毒，无法投所转社区戒毒；2015年3月25日因吸食鸦片被赤峰市元宝山区公安分局强制隔离戒毒，无法投所转社区戒毒；2017年4月7日因吸食鸦片被赤峰市元宝山区公安分局强制隔离戒毒。2017年4月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被赤峰市公安局松山区分局监视居住。
被告人李某，女，1969年7月14日出生于内蒙古赤峰市，公民身份号码：，汉族，小学文化，无职业，户籍登记住址:赤峰市，捕前住赤峰市元宝山区元宝山镇建昌营村第*组***号.1991年11月23日因犯运输毒品罪被沈阳铁路运输中级法院判处无期徒刑，后经多次减刑于2006年2月3日刑满释放。2017年3月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被赤峰市公安局松山区分局刑事拘留，同年5月5日经赤峰市松山区人民检察院批准逮捕，同日由赤峰市公安局松山区分局执行逮捕，现羁押于赤峰市松山区看守所。
辩护人刘某，内蒙古法林律师事务所律师。
赤峰市松山区人民检察院以松检公诉刑诉（2017）232号起诉书指控被告人陶某犯贩卖毒品罪及非法持有毒品原植物种子罪、李某犯贩卖毒品罪，于2017年8月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年9月12日、2017年10月19日公开开庭进行了审理，赤峰市松山区人民检察院指派检察员刘宁、书记员宋时龙出庭支持公诉，被告人陶某、被告人李某及其辩护人刘某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
赤峰市松山区人民检察院指控：2016年夏季，被告陶某伙同其女儿李某在赤峰市××区其家中，以人民币5万元的价格卖给徐某1、徐某3鸦片约250克。
2017年2月下旬的一天，被告人陶某让其女儿李某在赤峰市新城春城房地产公司楼下，以人民币4万元的价格卖给徐某1、徐某3鸦片约250克。
2017年3月30日13时许，被告人陶某让其女儿李某在赤峰市新城春城地产公司楼下，以人民币1万元的价格卖给徐某1、徐某3鸦片55.61克，被告人李某被公安机关当场抓获。2017年3月30日，赤峰市公安局松山区分局禁毒大队民警在被告人陶某所居住屋子内搜查出鸦片9克，在陶某家西厢房北间屋子衣柜内搜查出未灭活的罂粟种子124克。
公诉机关认为，被告人陶某无视国家法律，贩卖毒品，非法持有未灭活的毒品原植物种子，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品原植物种子罪追究其刑事责任。被告人李某无视国家法律，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陶某、李某之行为并符合《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定，系部分共同犯罪。被告人陶某之行为并符合《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人陶某之行为并符合《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，系主犯。被告人李某之行为并符合《中华人民共和国刑法》第二十七条、第三百五十六条之规定，系从犯、毒品再犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人陶某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。
被告人李某对公诉机关指控的罪名没有异议，对指控的犯罪事实其辩解称，其没有实施第一起犯罪行为。
辩护人刘某的辩护意见为：对公诉机关指控被告人李某犯贩卖毒品罪的罪名不持异议。对指控的犯罪事实部分，指控李某第一起犯罪事实证据不足。在量刑方面，李某系从犯，犯罪动机和主观恶性较小，认罪、悔罪。综上，建议对被告人李某从轻处罚。
经审理查明：被告人陶某与被告人李某系母女关系。2016年夏季，陶某伙同李某在赤峰市××区其家中，以人民币5万元的价格卖给徐某1、徐某3鸦片约250克。
2017年2月下旬的一天，受被告人陶某指使，被告人李某在赤峰市新城春城房地产公司楼下，以人民币4万元的价格卖给徐某1、徐某3鸦片约250克。
2017年3月30日13时许，受被告人陶某指使，被告人李某在赤峰市新城春城地产公司楼下，以人民币1万元的价格卖给徐某1、徐某3鸦片55.61克，交易完成后，李某被公安机关当场抓获。2017年3月30日，赤峰市公安局松山区分局禁毒大队民警在被告人陶某所居住屋子内搜查出鸦片9克，在陶某家西厢房北间屋子衣柜内搜查出未灭活的罂粟种子124克。
另查明：被告人陶某因吸食鸦片被多次强制隔离戒毒，其犯罪时未满75周岁，但审判时已满七十五周岁。被告人李某因犯运输毒品罪，被沈阳铁路运输中级法院于1991年11月23日判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。后经数次减刑，于2006年2月3日刑满被释放。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、受案登记表、犯罪嫌疑人归案情况说明证实：2017年3月30日上午，赤峰市公安局松山区分局接到匿名举报称，当日在赤峰市松山区新城春城房地产公司楼下有毒品交易。当日13时许，民警在该公司楼下徐某1的奥迪轿车上查获鸦片疑似物两包，在车上女子李某上衣都内搜出现金一万元。经现场讯问，李某、徐某1、徐某3对双方正在进行毒品交易的事实供认不讳。赤峰市公安局松山区分局同日立案侦查，并同日对犯罪嫌疑人李某刑事拘留，于2017年4月13日对犯罪嫌疑人陶某监视居住。
二、证人证言
1、证人徐某3的证言证实：三四年前，他得了癫痫病、风湿腿疼，他哥徐景文给他买了几次大烟膏，他感觉镇痛效果很好，从那以后他就开始扎大烟。2016年夏天，徐景文因为瘫痪动不了，不能给他买大烟了，他就向他哥要了卖大烟膏的人的电话，号码是130****4417，他哥说这个电话是卖大烟膏的女子的电话。他打电话联系了卖大烟膏的女的，他们讲好价钱，他买半斤，不是四万元就是五万元钱的。他儿子徐某1不放心开车拉着他去的，卖大烟的那个女子家在元宝山电厂东一个村子里，到了女子家，徐某1没有进院，在外面等着他。他进了那个电话里说卖给他大烟膏的女子的家，那个女子就是昨天卖给他大烟膏被抓住的那个女子。当时那个女子家里有三个人，一个七八十岁的老头瘫痪在床，还有一个七八十岁的老太太，再就是那个女子。他给了那个女子四万元或五万元钱，那个女子给了他用塑料袋装着的几个小包大烟膏，买完后他就让徐某1拉着他回家了，这些大烟膏他和老伴用了半年多扎完的。
2017年2月份，他把从元宝山的女子买的大烟膏扎完以后，他又给这个女子打电话，跟女子说要再买半斤大烟膏，他和这个女子讲了价，讲好八千元一两，他要了四万元钱的，他让这个女子把大烟膏送到他家小区北面的春城房地产公司楼下。当天中午，这个女子拿着大烟膏来到春城房地产公司楼下后，给他打电话，他让徐某1拉着他去取大烟膏，徐某1不让他去，说去给他拿回来。徐某1走后，他和保姆从家里出来也去找那个女子，但没有找到，他回到家时，徐某1已经给他把大烟膏拿回来了，这次买的大烟膏扎完以后感觉不舒服。
2017年3月30日上午，他给元宝山的这个女子打电话，说上次的大烟质量不好，扎完了头晕，让这个女子给他送点质量好的。这个女子说，有好的大烟，一万块钱一两，他怕这个女子骗他，还不给他好的，他就跟这个女子说要一万块钱的先尝尝。当天中午一点多钟，这个女子就拿着大烟膏到了春城房地产公司楼下。他让徐某1开车拉着他和保姆徐某3去的，他要当面尝尝大烟膏好不好。他们到了春城房地产楼下，那个女子上了徐某1的车后，拿出一包大烟膏，徐某1尝了尝后给了女子一万元钱。他正要尝尝的时候，警察就把他们都抓获了，那一万元钱的大烟膏也被没收了。他总计从卖大烟膏的这个女子手里买了三次大烟膏，这三次都是从这一个人手里买的。
2、证人徐某1的证言证实：他父亲徐某4010年得了癫痫病，抽搐起来控制不住，他大伯徐景文给了他父亲一块大烟，用上就不抽了。从那时起，他父亲就开始注射大烟水一直到现在，2013年他母亲张佩芹瘫痪，还得了肺气肿，也开始用大烟，直到2016年8月份母亲去世。
2016年夏季之前，他父母亲用的大烟都是他大伯徐景文帮助购买，2016年夏季以后，徐景文得了脑血栓，没办法联系了。他父亲就从大伯那要了电话号码，联系上了元宝山镇元宝山电厂附近姓李的一家，当时他父亲和元宝山的那个女子在电话上谈好了价格后，说要买五万元的大烟。联系好了以后，父亲让他开车拉着去了元宝山电厂附近姓李的一家去拿大烟，找到那个女子家后，他父亲自己进去买的大烟，他在那家门外等着。在回赤峰的路上，他父亲给他看买来的大烟，对他说一包一两，买了五包一共五两，五万元钱，这些大烟被他父亲和母亲一起吸食了。
2017年2月下旬的一天中午，他父亲又联系了元宝山镇姓李的那个女子买四万元钱的大烟，他父亲说，谈好了八千块钱一两，四万元钱买五两，那个姓李的女子一会儿把货送到赤峰市新城临璜大街南春城房地产公司楼下。他父亲让他开车拉着去取大烟，因为他父亲身体不好，他没让父亲去，自己开车去了春城房产楼下，他给了姓李的女子四万元钱，姓李的女子给了他鸭蛋大小的一块大烟。但他父亲用了这次的大烟之后感觉迷糊，他父亲说大烟质量不好，他父亲又联系了姓李的女子，说要质量好一点的，那个女子说好一点的要一万元一两，他父亲怕那个女子的大烟还不好，就要了一万元钱一两的大烟先尝尝。他今天（2017年3月30日）中午开车拉着他父亲到了赤峰市新城临璜大街南春城房地产公司楼下等姓李的女子，他父亲要当场用一次看看质量怎么样。他们和姓李的女子接头后，姓李的女子给了他一包用白色塑料包着的大约50克左右的大烟，他尝了大米粒大小的一块，感觉质量还可以，就给了女子一万元钱，他父亲正要用时，就被公安机关抓获了。
他父亲共计从姓李的女子处拿了三次大烟，第一次是2016年夏季的一天，第二次是2017年2月下旬，第三次就是今天。第一次和第二次购买鸦片的钱是他父亲自己出的，第三次是他替父亲出的钱。第二次和第三次购买鸦片他本人都与姓李的女子见面了。
3、证人徐某3的证言证实：她是徐某3的侄女，平时照顾徐某3的生活，徐某3平时在家扎大烟。
今年年后的一天，徐某3打电话联系买大烟，后来徐某3领着她到春城房地产公司楼下拿大烟，到了地方没找到人就回家了，她到家后看见，不知道谁已经把大烟给徐某3拿回来了。
今天（2017年3月30日）上午，徐景打电话联系买大烟，说要一万元钱的。中午一点多钟，有人给徐某3打电话说把大烟送过来了，徐某3和徐某1要拿大烟，她要照顾徐某3，就跟着徐某3一起坐徐某1的车去了春城房地产楼下。有个四五十岁的女子在那等着，她下了车，那个女子上了徐某1的车，不一会儿，警察就把他们抓获了。
4、毒品去向说明证实：在徐某1车内、徐某1及徐某3家中扣押的鸦片、吸扎毒品所用注射器和勺子等物品；在陶某家扣押的鸦片及罂粟种子等物品，办案人员对其毒品成分鉴定和称重后，已一并移交赤峰市公安局松山区分局案管中心统一保存。
三、辨认笔录、搜查笔录、称重取样笔录
1、辨认笔录及照片证实：2017年3月30日，在见证人刘文浩的见证下，侦查人员让徐某1对2016年夏天卖给徐某3鸦片的人的家庭住址进行辨认。徐某1确认卖给徐景荣大烟膏的是元宝山区元宝山镇建昌营村七组的一户人家，该户户主李友，李友的妻子为陶某，当日与徐某3交易的李某系李友、陶某的女儿，与李友、陶某居住在一起。
2、辨认笔录及照片证实：2017年9月29日，在见证人苏玉坡的见证下，侦查人员组织徐某3对2016年6月份卖给其毒品的嫌疑人进行辨认。侦查人员事先将准备好的一组不同女性正面免冠照片12张，分别编号为1至12号，无规则排列在一张纸上，其中6号为犯罪嫌疑人李某，对辨认人明确要求后，将照片提供给徐某3辨认。徐某3将照片仔细审视后，指出6号照片上的人是卖给自己大烟的元宝山女子。
3、搜查笔录及扣押清单证实：2017年3月30日13时45分，侦查人员在见证人马晓丽的见证下，依法对李某的人身及携带的物品进行搜查。民警在李某的上衣左侧衣兜内搜出人民币一万元，侦查人员依法制作扣押清单予以扣押。
4、搜查笔录及扣押清单证实：2017年3月30日14时43分，侦查人员在被搜查人徐某1在场、见证人刘文昊的见证下，对徐某1驾驶的机动车、徐某1家中进行搜查。民警在徐某1的机动车上左前车门内的扣手里搜出一块约十克左右的黑色块状物，在机动车变速箱杆处搜出用塑料布包裹的黑色膏状物约五十克；在徐某1家中搜查时，在北屋窗台的一个瓷器罐里搜出一包约十克左右的黑色块状物，侦查人员依法制作扣押清单予以扣押。
5、搜查笔录及扣押清单证实：2017年3月30日14时15分，侦查人员在被搜查人徐某3在场、见证人刘文昊的见证下，对徐某3家中进行搜查。民警在徐某3家北屋柜子内搜出用纸包裹的约一克的黑色粉末状物品、注射用针管一包、勺子两把（已经烧过，上面有黑色附着物），侦查人员依法制作扣押清单予以扣押。
6、搜查笔录、扣押清单、照片证实：2017年3月30日18时40分，侦查人员在被搜查人陶某在场、见证人刘文昊的见证下，对陶某家中进行搜查。民警在陶某家东屋窗台和暖气中间空隙内搜出一个纱布包，里面包裹黑色固体，在陶某家西厢房北屋衣柜内搜出一个纱布包，里面装有植物种子，侦查人员依法制作扣押清单予以扣押。
7、毒品称量笔录证实：2017年3月30日，侦查人员张文彬、ＸＸ在见证人刘文昊的见证下，在物品持有人徐某1在场的情况下，对持有人被缴获扣押的黑色固体3包及徐某1父亲徐某3家被扣押的黑色粉末1包（毒品疑似物）打开封装，对电子称进行校准，进行称量。称量结果如下：第一包，在徐某1车上变速杆旁查获的黑色膏状固体，净重52.91克；第二包，在徐某1车门储物箱查获的黑色块状固体，净重9.46克；第三包，在徐某1家中查获的黑色固体，净重13.74克；第四包，在徐某3家查获的黑色粉末，净重1.33克。
8、毒品称量笔录证实：2017年4月1日，侦查人员在见证人刘文昊的见证下，对物品持有人陶某和其女儿李秀苹在场的情况下，对其持有的被扣押黑色固体包（毒品疑似物）和植物种子打开封装，对电子称进行校准，进行称量。称量结果如下：黑色固体9克，植物种子124克。
四、鉴定意见
1、现场检测报告书证实：2017年3月30日，在赤峰市公安局松山区分局禁毒大队对被检测人李某采用吗啡检测试剂（免疫层析法）进行检测，结果为阴性；2017年4月1日，赤峰市公安局松山区分局松洲派出所民警在陶某家中对被检测人陶某采用吗啡检测试剂（免疫层析法）进行检测，结果为阳性。
2、毒品取样笔录及公安司法鉴定检验报告证实：2017年4月5日，侦查人员在见证人刘文昊的见证下，对2017年3月30日在徐某1车上及家中查获的黑色固体3包进行取样，从52.91克黑色膏状固体中取样1.15克，编号20170330-1-1；从黑色固体9.46克中取样0.56克，编号20170330-2-1；从黑色固体13.74克中取样0.55克，编号20170330-3-1。对2017年3月30日在徐某3家中扣押的黑色粉末一包1.33克取样1.33克，编号为20170330-4-1。对2017年3月30日在陶某家中扣押的黑色固体一包、植物种子一包取样，从黑色固体9克中取样0.40克，编号为20170330-5-1；从植物种子124克中取样1.20克，编号为20170330-6-1。2017年4月13日，经赤峰市公安司法鉴定中心鉴定，上述样品中均检出可待因、吗啡、蒂巴因、罂粟碱和那可汀成分。
3、赤峰市农作物种子质量检测中心于2017年7月10日出具鉴定意见证实：对自陶某处扣押的124克种子随机抽取300粒，进行发芽试验，试验持续时间为10天，温度20度，发芽床TP，结果为300粒种子中，226粒具备发芽能力。
五、书证
1、代收罚款收据证实：2017年4月5日，赤峰市公安局松山区分局禁毒大队将自被告人李某处查扣的非法所得一万元予以没收。
2、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明证实：1991年11月23日，被告人李某因犯运输毒品罪被沈阳铁路运输中级法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。后经数次减刑，于2006年2月3日被刑满释放。
3、社区戒毒决定书、吸毒人员动态管控详细信息证实：被告人陶某因病注射鸦片，于2013年11月1日被赤峰市公安局元宝山区分局决定社区戒毒三年；2015年3月25日因再次吸食鸦片被赤峰市公安局元宝山区分局查获，被认定为吸毒成瘾严重。赤峰市公安局元宝山区分局于2015年3月25日决定对其强制隔离戒毒二年。
4、户籍证明证实：被告人陶某、李某的自然身份情况。
六、被告人供述
1、被告人陶某的供述证实：她和老伴李友都身体有病，岁数也大了，李某与他们生活在一起。她在自己家院子里每年都种些大烟苗子，等成熟后她割制出大烟膏攒起来，这些大烟膏除了自己和丈夫用了点，其余的她让李某帮她卖了。她不认识赤峰买大烟膏的老徐头，以前老徐头跟她老伴李友买过大烟膏，现在老徐头每次都是给李某打电话联系买大烟膏。2017年农历二月份，李某帮她卖过一次大烟膏。那天也是赤峰的老徐头跟李某联系的，李某与老徐头讲好后，李某向她要了大烟膏送到赤峰去了。那次具体卖了多少钱的大烟膏她记不清了，李某给了她多少钱她也记不清了，只记得那次的大烟膏比这次多。
这次（2017年3月30日）李某去赤峰卖大烟膏她知道，因为大烟膏是她给李某的。前天李某跟她说，赤峰的老徐头打电话要买五六千块钱的大烟膏。她给了李某一块她认为值五六千块钱的大烟膏，李某拿着大烟膏给老徐头送到赤峰去了。
2017年3月30日，警察在她家搜查出来的罂粟种子和大烟膏都是她的，因为她和老伴都身体有病，离不开大烟，所以她每年都偷着种些大烟，大烟籽和大烟膏是她这些年攒的。
2、被告人李某的供述证实：他父亲扎大烟，有一次她和父亲去通辽购买大烟膏被抓了，从她的手里扣了1000克大烟膏，她被法院判处了无期徒刑，2006年2月份被释放。2008年8月份，他父亲得了脑出血、半身瘫痪，父亲偶尔扎大烟。母亲在院子里种大烟，然后割大烟做成大烟膏，后来她母亲也扎大烟。最近几天，她母亲跟她说：”你二叔老伴没了，着急病了，你给他送点大烟膏去。”她问母亲哪个二叔，她母亲说是父亲原来认识的，母亲也不认识，并说咋也会给点钱，母亲让她把大烟膏给二叔送过去。2017年3月30日中午，她母亲给了她一块大烟膏，用塑料袋包着，她带着大烟膏、拿着母亲的手机坐班车来了赤峰。她在长青公园下车后联系了对方，对方让她去新城区春城房地产公司下车等着。她打车到了约定的地方，过了一会儿，一辆黑色奥迪越野车停在她跟前，她上了越野车后，看见驾驶室坐着的是一个中年男子，后排座上坐着一个岁数大的老爷子，她都不认识。她把大烟膏给了老爷子，老爷子让中年男子给她一万元钱，她接过钱准备走的时候，被警察抓获了。
本院认为：被告人陶某、李某违反国家毒品管理法规，向他人出售毒品，二人之行为均已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。在贩卖毒品共同犯罪中，陶某系毒品的所有者，其指使李某对外出售毒品并获取违法所得，在共同犯罪中所起作用相对较大，系主犯，李某系从犯。陶某非法持有未灭活的毒品原植物种子，数量较大，其行为已构成非法持有毒品原植物种子罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。陶某在贩卖毒品犯罪中系主犯，依法应予惩处，其一人犯二罪，依法应数罪并罚。陶某有劣迹，可酌情予以从重处罚。其在犯罪时未满75周岁，但审判时已满75周岁，可酌情予以从轻处罚。综合考虑陶某的犯罪情节、悔罪表现及社会危害后果，决定酌情对其从轻处罚；李某曾因犯运输毒品罪被判处刑罚，又实施毒品犯罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。李某在贩卖毒品犯罪中系从犯，依法可对其减轻处罚。综合考虑李某同时具有从重、减轻处罚情节，决定对其减轻处罚。李某辩解及其辩护人刘某的辩护意见称，李某没有实施第一起犯罪事实，本院认为，根据陶某的供述及证人即购毒人徐某3、徐某1的证言可以证实，三次毒品交易均是李某所实施，故对李某的辩解及辩护人刘某的该点辩护意见，本院不予采纳。辩护人刘某的其他辩护意见成立，本院予以采纳。综合考虑二被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、悔罪表现、社会危害程度，对陶某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十二条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条；对李某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人陶某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元；犯非法持有毒品原植物种子罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币一万二千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月30日起至2023年9月29日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赤峰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长张金红
人民陪审员赵文君
人民陪审员张艳华
二〇一七年十一月一日
书记员车艳姣