甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘01刑终524号
原公诉机关兰州新区人民检察院。
上诉人（原审被告人）田某某，男，1993年6月4日出生于甘肃省榆中县，汉族，初中文化，无业，住榆中县。2011年8月23日因犯盗窃罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金1000元。2017年7月18日因本案被刑事拘留，7月26日因涉嫌犯诈骗罪被逮捕。现羁押于甘肃省永登县看守所。
辩护人陈菊梅，甘肃凯来律师事务所律师。
兰州新区人民法院审理兰州新区人民检察院指控被告人田某某犯诈骗罪一案，于2017年11月9日作出（2017）甘0191刑初124号刑事判决。原审被告人田某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为事实清楚，不需要开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年3月份，被告人田某某在获知被害人梁某某想进入兰州新区某集团工作的情况后，主动电话联系梁某某，谎称自己是某集团部门领导，能为其办理招录手续，梁某某信以为真。同年3至5月期间，田某某以找领导办事，为梁某某订购某集团内部房为由，先后5次骗取梁某某53500元，骗取上述钱款后全部挥霍。归案后，已全部退赔赃款。
上述事实，原审被告人在原审法院开庭审理过程中无异议，且有报案材料、某集团证明、手机聊天记录、支付宝转账记录、银行交易明细、证人证言及被告人供述等相关证据证实。
原判认为，被告人田某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为构成诈骗罪。鉴于其积极退赔赃款，并取得被害人谅解，当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款之规定，以被告人田某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。
上诉人田某某辩称原审判决量刑过重，要求对其从轻处罚。理由为：1、上诉人未主动联系被害人，也未谎称是某集团部门领导，只称自己是某集团员工，能为被害人介绍工作；2、上诉人确已订购了某集团内部房，同时也将被害人简历投递至某集团人力资源部招聘信箱，并非虚构事实骗取被害人钱财。3、案发后退赔赃款并取得被害人谅解，当庭认罪悔罪。
辩护人提出上诉人能如实陈述案件经过，主观恶性不大，社会危害性较小，且主动赔偿受害人，认罪悔罪态度好。建议对上诉人从轻处罚。
经审理查明，2016年3月，上诉人田某某获知被害人梁某某想进入兰州新区某集团工作的情况后，遂通过他人介绍并联系到梁某某，谎称能为其办理招录手续，骗取了梁某某的信任。同年3至5月期间，田某某以找领导办事、为梁某某订购某集团内部房为由，先后5次骗取梁某某53500元，骗取上述钱款后全部挥霍。归案后，已全部退赔赃款。
上述事实有以下主要证据证实：
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书、抓获经过等，证实2017年6月27日，被害人梁某某向公安机关报案称其被田某某诈骗53500元。2017年7月3日公安机关决定立案侦查，并于2017年7月17日将田某某抓获。
（2）户籍证明、某重型装备股份有限公司出具的证明，证实田某某作案时具有完全刑事责任能力；其原为某重型装备股份有限公司加工车间车工，因旷工于2017年3月31日被解除劳动合同。
（3）开户信息、银行个人账户交易明细、支付宝转账记录，证实尾号0623的中国银行卡开户人为张某某（上诉人田某某之妻），2016年3月23日至5月3日期间，梁某某先后四次通过支付宝向尾号为0623的张某某中国银行卡转账50500元，从自己建设银行卡上转账3000元到张某某的中国银行卡，共计53500元。
（4）某集团招聘文件、某.睿智名居项目（住宅产品）内部销售方案、证明等，证实2015年某集团计划招聘新员工且严禁集团所属单位对外发布此类消息。某.睿智名居项目（住宅产品）内部认购对象为某集团签订正式劳动合同且在新区工作的在岗职工，该项目开盘后田某某、梁某某均未在某.睿智名居购买房屋。
（5）收条、谅解书，证实田某某家属案发后赔偿了被害人梁某某损失53500元，取得了被害人谅解。
2、被害人梁某某的报案及陈述，证实2016年3月7日，我给一个在新区的人打电话，问她是否认识在某上班的人，说我想去某上班。3月22日，这个女的打电话说找了个某的人，具体让我和他谈，然后就把电话给了田某某。田某某许诺半年内让我进入某厂，他说活动一下需要1-2万，让我把身份证、毕业证、英语等级证用彩信发给他。并让我签了一份人力资源部的正规合同，让我给他写了一份委托书。3月23日，田某某给我发了他爱人张某某的中国银行卡号，我就用支付宝转了1万元。3月25日，田某某打电话说要办事，给主任、部长送钱，还需要2万元，于是我在3月26日分两次用支付宝给张某某的银行卡上转账2万元。4月9日，田某某QQ发消息称领导对我很满意，肯定会被录用，为了表示感谢，我又用支付宝给张某某的银行卡上转了500元。到了2016年4月27日，田某某打电话说某二期住房对新员工有优惠政策问我是否要买，我说买并在4月30日将2万元的定金转到张某某的银行卡上。5月1日，我和田某某还有他爱人在平凉见了面，他说工作没问题了，办事中请客吃饭花销了3000元，让我报销，于是我在5月3日用我建行的卡给张某某的银行卡转账3000元。后来我打电话、发短信问田某某何时可以上班，他一直说等通知，直到2017年4月底再打电话、发短信他都不回，才知道受了骗。
3、证人证言
（1）证人曹某某（女，介绍田某某给梁某某找工作的人），证实2016年3月，梁某某给我打电话让帮忙找个某厂的人，他想进某厂工作，我就答应了。第二天田某某来我店里，我就问了他，田某某说他是某厂的技术人员，进人他说了算，还说他某厂有人，我就把梁某某的事告诉了田某某。田某某问梁某某在哪，我就把梁某某的电话给了田某某让他们自己联系，田某某用他自己的电话拨通了梁某某的电话，我就告诉梁某某说给你找了个某厂的人，具体的事你们自己聊，之后我就把电话给了田某某，再后来的事我就不知道了。
（2）证人张某某（田某某之妻），证实田某某给他人办理成为某厂正式员工的事我听他说过，当时他是某厂重装车间的普通工人，是否有能力帮助他人成为某厂正式员工我不清楚，他帮助的人我不知道叫啥，只是去平凉探亲时见过那个人。我的支付宝账号是181****9890，绑定了一张中国银行卡，我和我丈夫共用，我知道卡的后四位是0623，他人是否在我们的支付宝及银行卡里转过钱我不知道。
4、辨认笔录，证实案发后通过照片混合辨认，被害人梁某某确认田某某系谎称帮其进某厂的人，张某某是田某某的妻子；证人曹某某确认田某某系其介绍帮忙给梁某某找工作的人；上诉人田某某确认梁某某是被其诈骗的庄浪男子。
5、截取的梁某某手机及QQ聊天记录等，证实田某某以能办理某正式员工为由诈骗梁某某53500元的事实经过。截取的网易邮件一份，证实某招聘专用邮箱于2016年8月11日00：05收到投递的梁某某简历邮件一份。
6、上诉人田某某供述与辩解，2016年3月，听我在兰州新区租房的房东说有个男子想进某厂上班，我就想以帮助其进厂为由骗点钱。过了4、5天，我就对那个房东说我是某厂的一个部门领导，可以帮助那个男子成为某厂正式员工，房东就给了我这个男子的电话。我和那个男子联系了，给对方说我是某厂一个部门领导，他想进某厂上班需要花钱1、2万，对方答应了。我就让这个男子把他的简历发到我的QQ邮箱，并让该男子给我妻子的支付宝里转账1万元，他答应并马上转了。过了10天左右，我又给他打电话说需给单位上的部长、主任送钱，让他赶紧打2万元过来，他当时给我妻子张某某的支付宝转了2万元。后来我通过QQ和那个男子说简历给领导看了，领导对他很满意，他工作的事没问题，该男子听后主动给我妻子支付宝转了500元作为感谢。之后过了10多天，我又给那个男子打电话说某厂内部的安置房很优惠，建议他订一套，定金为2万元，他当时就答应了，并再次给我妻子的支付宝转了2万元。过了一个月，我带妻子去平凉探亲，期间我见了那个男子，我告诉他上班的事正在办理，让他等消息，次日我离开时告诉他我到新区请领导吃饭需要花费3000元，该男子说可以，并给我妻子转了3000元。之后我就回某上班了。期间他问我什么时候可以上班，我说让他再等等，直到4月份（2017年）我被某厂开除，我换了电话卡，就再没有联系过那个男子。我是某厂重装车间的普通工人，当时某厂正在招人，加上我经济紧张，我就拿他的简历去试一试，如果被聘上了他肯定以为是我帮忙，可以得一笔钱。他给我转过5次钱，都是转到我妻子的支付宝上，再转到银行卡上，共53500元。我妻子的银行卡和支付宝都是我在用。2016年8月我将梁某某给我发的简历投递到某集团人力资源部招聘邮箱里，为他投递的岗位是重装车间的车工。之所以之前没有投递简历，主要是想通过关系给梁某某弄工作，但我什么关系都没找。
上述证据已在一审法院庭审时举证、质证以及认证，证据来源合法，内容客观、真实，能够形成完整证据链，本院审查属实，予以确认。上诉人及其辩护人未提出新的证据。
对于上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经审查认为：第一，关于是否采用虚构事实骗取他人钱财的认定。上诉人田某某曾供述自己谎称是某厂部门领导，能为被害人办理招录手续；证人曹某某证实田某某自称是技术人员，进人他说了算。不管上诉人自称何种身份，从某集团有关招聘新员工的相关文件精神看，作为一名普通工人，其根本没有能力帮助被害人成为某厂正式员工，同时也没有积极找关系为被害人办理，而是通过采取虚构事实的方式骗取被害人钱财。故原审法院认定上诉人采用虚构事实的方式骗取他人钱财，以诈骗罪论处，并无不当。第二，关于上诉人辩称其确已订购了某集团内部房，同时也将被害人简历投递至某集团人力资源部招聘信箱的理由。根据某.睿智名居营销中心出具的证明，田某某、梁某某均无在某.睿智名居购买房屋的记录，故其以为被害人订购内部房的辩解与事实不符；至于将被害人简历投递至某集团人力资源部招聘信箱，正如上诉人供述所称”我就拿他的简历去试一试，如果被聘上了他肯定以为是我帮忙，可以得一笔钱”。被害人完全可以自己将简历投递到某集团人力资源部招聘信箱，但由于相信了上诉人的谎言，所以才多次被田某某骗取钱财。故上诉人的辩解不能成立。第三，关于上诉人案发后退赔赃款并取得被害人谅解，当庭认罪悔罪，原判量刑过重的意见。原审判决已充分考虑到上诉人案发后退赔赃款并取得被害人谅解，当庭认罪悔罪的酌定从轻情节，并在量刑中予以体现。故上诉人所提上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立。
本院认为，原判认定上诉人田某某犯诈骗罪的事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梅岩兵
审判员 冯稼耘
审判员 宋世明
二0一七年十二月月二十二日
书记员 杨 阳
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