包头市中级人民法院行 政 裁 定 书（2015）包行终字第2号上诉人（原审原告）杨晓奎，男，1953年8月15日出生，汉族，个体工商户，住内蒙古自治区包头市。委托代理人王令刚，北京市盛廷律师事务所律师。委托代理人李丽娜，北京市盛廷律师事务所律师。上诉人（原审原告）薛玉芳，女，1963年3月9日出生，汉族，退休职工，住内蒙古自治区包头市。委托代理人王令刚，北京市盛廷律师事务所律师。委托代理人李丽娜，北京市盛廷律师事务所律师。上诉人（原审原告）安丽，女，1965年6月25日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。委托代理人王令刚，北京市盛廷律师事务所律师。委托代理人李丽娜，北京市盛廷律师事务所律师。上诉人（原审原告）安文峰，男，1937年7月20日出生，汉族，退休职工，住内蒙古自治区包头�。委托代理人王令刚，北京市盛廷律师事务所律师。委托代理人李丽娜，北京市盛廷律师事务所律师。上诉人（原审原告）张国军，男，1971年5月13日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。委托代理人张洪玉（系张国军父亲），男，1943年11月4日出生，汉族，住内蒙古自治区包头市。委托代理人李丽娜，北京市盛廷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）包头市青山区人民政府，住所地内蒙古自治区包头市青山区建设路18号阳光大厦。法定代表人郭文焕，区长。委托代理人付方平，内蒙古天祺律师事务所律师。委托代理人石瑞枝，内蒙古天祺律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）包头市佳禾房地产开发有限公司，住所地内蒙古自治区包头市青山区万青路东侧。法定代表人张跃武，董事长。上诉人杨晓奎、薛玉芳、安丽、安文峰、张国军因房屋拆迁一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2014）昆行初字第48号行政判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月7日公开开庭审理了本案。上诉人杨晓奎、薛玉芳、安丽及其共同委托代理人王令刚、李丽娜，上诉人安文峰的委托代理人王令刚、李丽娜，上诉人张国军的委托代理人张玉洪、李丽娜，被上诉人包头市青山区人民政府的委托代理人付方平，被上诉人包头市佳禾房地产开发有限公司的法定代表人张跃武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定事实，原告杨晓奎、薛玉芳、安丽、安文峰、张国军的房屋位于内蒙古自治区包头市青山区幸福路2号街坊向阳农贸市场。2009年5月，包�市青山区实施向阳农贸市场拆迁改造工程，五原告与项目责任方未达成拆迁补偿协议，期间因该区域供水管网等基础设施被破坏，部分业主与包头市供水总公司青山区营业室签订供用水协议恢复用水。五原告各自位于向阳农贸市场的房屋至今并未被拆迁。原审法院认为，根据本案现有证据来看，无证据证实被告包头市青山区人民政府作为拆迁主体对包头市青山区幸福路2号街坊向阳农贸市场进行拆迁。五原告各自位于包头市青山区幸福路2号街坊向阳农贸市场的房屋至今尚未被拆迁，五原告现要求确认被告对其上述房屋的拆迁行为违法、并要求被告将该市场相关设施恢复原状的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，本院依照《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十九条第三款、第五十六条第（四�项之规定，判决驳回原告杨晓奎、薛玉芳、安丽、安文峰、张国军的诉讼请求。上诉人上诉请求：1.撤销包头市昆都仑区人民法院（2014）昆行初字第48号行政判决，发回重审或者查清事实后依法支持上诉人的一审诉讼请求。2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实错误。被上诉人违法拆迁行为是客观存在的，上诉人提交的证据能够证明被上诉人包头市青山区人民政府作为拆迁主体决定、领导、实施了对包头市青山区幸福路2号街坊向阳农贸市场实施拆迁工作，未取得拆迁许可而实施拆迁，应当确认违法。即证据4载明“我区正式实施了向阳农贸市场拆迁改造工程及拆迁领导小组成员单位”；证据2载明2009年经区委、区政府决定，引进具有开发资质的佳禾房地产开发公司对其进行拆迁改造。被上诉人包头市青山区人民政府答辩认为，答辩人是向阳农贸市场拆迁主体与事实不符。上诉人在起诉状中陈述，2009年3月，包头市佳禾房地产开发有限公司开始对包头市青山区向阳农贸市场实施拆迁，《国有土地上房屋征收与补偿条例》颁布之前，人民政府从未作为拆迁主体对任何合法房屋进行过拆迁；上诉人的房屋至今未被拆迁，上诉人诉讼请求确认拆迁其房屋违法，何来拆迁行为违法；上诉人提交的证据2和4不能证明答辩人是拆迁主体。上诉人的上诉理由不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法驳回上诉，维持原判。另认为2009年实施拆迁，2014年提起诉讼，本案上诉人起诉已超过起诉期限。被上诉人包头市佳禾房地产开发有限公司未在法定期间递交书面答辩意见。庭审中认为我们是收购，不是拆迁，与商户达成收购协议，不是拆迁安置协议。二审审理查明事实与原判认定事实无异，本院予以确认。另查明，被上诉人包头市青山区人民政府于2010年6月27日作出关于召开向阳农贸市场拆迁改造听证会的通知，该通知载明：2009年5月，我区正式实施了向阳农贸市场拆迁改造工程，定于同年7月4日召开听证会。公告后召开了听证会。本院认为，《最高人民法院关于执行若干问题的解释》规定，“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。”上诉人起诉状中陈述于2009年3月，包头市佳禾房地产开发有限公司开始对包头市青山区向阳农贸市场实施拆迁。2010年6月27日被上诉人包头市青山区人民政府在作出“关于召开向阳农贸市场拆迁改造听证会的通知”后，召开了听证会，上诉人对召开听证会不持异议。上诉人至少在召开听证会时，就应当知道向阳农贸市场拆迁改造工程，上诉人直至2014年7月24日才向人民法院提起诉讼，其起诉从知道拆迁行为至提起诉讼，已超过两年的起诉期限。故对于被上诉人包头市青山区人民政府认为上诉人的起诉超过起诉期限的意见予以支持。原判认定事实不清，适用法律错误，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（三）项和《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十一条第一款、第四十四条第一款第（六）项、第七十九条第（一）项的规定，裁定如下：一、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2014）昆行初字第48号行政判�；二、驳回上诉人杨晓奎、薛玉芳、安丽、安文峰、张国军的起诉。一、二审案件受理费各50元，退还上诉人杨晓奎、薛玉芳、安丽、安文峰、张国军。本裁定为终审裁定。审 判 长  薛尚清审 判 员  夏经坤代理审判员  梁雪超二〇一五年四月十六日书 记 员  谷天华附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉；维持原判；（二）原判决认定事实清楚，但适用法律、法规错误的，依法改判；（三）原判决认定事实不清，证据不足，或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审，也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十一条行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限至日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。复议决定未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，适用前款规定。第四十四条有下列情形之一的，应当裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉：（一）请求事项不属于行政审判权限范围的；（二）起诉人无原告诉讼主体资格的；（三）起诉�错列被告且拒绝变更的；（四）法律规定必须由法定或者指定代理人、代表人为诉讼行为，未由法定或者指定代理人、代表人为诉讼行为的；（五）由诉讼代理人代为起诉，其代理不符合法定要求的；（六）起诉超过法定期限且无正当理由的；（七）法律、法规规定行政复议为提起诉讼必经程序而未申请复议的；（八）起诉人重复起诉的；（九）已撤回起诉，无正当理由再行起诉的；（十）起诉标的为生效判决的效力所羁束的；（十一）起诉不具备其他法定要件的。前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法受理。第七十九条人民法院审理二审案件和再审案件，对原审法院受理、不�受理或者驳回起诉错误的，应当分别情况作如下处理：（一）第一审人民法院作出实体判决后，第二审人民法院认为不应当受理的，在撤销第一审人民法院判决的同时，可以发回重审，也可以径行驳回起诉；（二）第二审人民法院维持第一审人民法院不予受理裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院受理；（三）第二审人民法院维持第一审人民法院驳回起诉裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院审理。