浙江省长兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）湖长矿民初字第109号
原告：董中宇。
委托代理人：许全能。
被告：长兴瑞龙纺织有限公司。
法定代表人：张金龙。
委托代理人：杨理银、王健洪。
被告：符红兵。
委托代理人：钟树明。
原告董中宇诉被告长兴瑞龙纺织有限公司（以下简称瑞龙纺织）、符红兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年3月1日立案受理后，依法由审判员杨伟伟适用简易程序，于2013年4月25日、5月21日两次公开开庭进行了审理。原告董中宇及其委托代理人许全能，被告瑞龙纺织的委托代理人杨理银、王健洪，被告符红兵及其委托代理人钟树明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告董中宇诉称：2011年12月26日，被告瑞龙纺织委托被告符红兵找几个人帮助其拆除坐落在龙山新村的工棚。当天中午，被告符红兵雇请了包括原告董中宇在内的四五个人前往施工现场。施工过程中，工人在拆墙时侧墙倒塌，当场砸伤了原告。事发后，原告即被送往湖州解放军九八医院（以下简称九八医院）进行治疗。现原告就损失部分与两被告协商未果，故诉至法院，请求依法判令：两被告连带赔偿原告各项损失157003.57元（医药费1200.97元、住院伙食补助费675元、营养费4950元、护理费10278.45元、误工费22025.25元、交通费4040.5元、精神抚慰金15000元、残疾赔偿金66662.1元、被抚养人生活费16073.3元、鉴定费1760元、后续治疗费12000元、住宿费2338元）并承担本案诉讼费用。
被告瑞龙纺织辩称，对于原告在本公司工地上受伤的事实，予以认可。但是原告受伤的事实与瑞龙纺织之间不存在任何法律上的联系，因为双方并不存在劳动关系，原告是属于被告符红兵雇佣的工人，所以原告在工作中发生的风险不应当由瑞龙纺织承担。另外，在事故发生之后，瑞龙纺织已为原告垫付医疗费95000元，现本公司保留要求原告返还的权利。综上，请求法院驳回原告要求被告瑞龙纺织承担责任的诉讼请求。
被告符红兵辩称，本人在案外人吴宁国的施工队任带班一职。2011年12月26日上午，瑞龙纺织法定代表人张金龙让本人叫几个人去拆公司的一个小工棚。张金龙并没有提及工钱，是义务帮忙性质。当天中午，本人就叫了几个老乡到施工现场，人交给张金龙后就走了。施工过程中，张金龙负责现场指挥，本人并不在现场，也不知道原告是如何受伤的。另外本人已经垫付费用12769元。综上，本人不应该承担本案的民事责任，请求法院驳回原告对本人的诉讼请求。
原告为证明自己的主张，向本院提交如下证据：
1、门诊病历、住院小结及医药费发票一组，证明原告受伤治疗自行垫付医药费1197.97元；
2、医学鉴定表两份，证明原告后期治疗费需要12000元及护理费和营养费等费用的组成依据；
3、司法鉴定意见书一份，证明原告脾脏破裂为8级伤残；
4、交通费凭证一组，证明原告花去交通费4040.5元
5、住宿费凭证5份，证明原告花去住宿费358元；
6、鉴定费发票两份，证明原告所花去的鉴定费用为1760元；
7、证明一份，证明原告的被扶养人身份情况；
8、欠条一份，工资明细表一份，证明原告受雇于被告符红兵。
被告瑞龙公司向本院提交如下证据：1、医药费发票一份，证明其为原告垫付医药费95000元；2、长兴水口乡司法所证明一份，证明本案事发的经过。
被告符红兵向本院提交如下证据：1、医药费发票2份，证明其为原告垫付医药费769元；2、收条一份，证明符红兵支付原告4000元；3、申请证人王某（女，1971年5月10日生，汉族，住安徽省阜阳市颖东区插花镇老郢村老郢西队186号，身份证号码：342121197105104084）出庭作证，证明本案所涉的劳务，并没有提及工资，应认定为义务帮工；被告符红兵也并没有雇佣董中宇等人去拆工棚。证人王某陈述了如下内容：符红兵是带班的。2011年12月26日，瑞龙纺织老板张金龙叫符红兵下午帮忙拆工棚。下午符红兵把我们送到那儿就走了。我们根据张金龙的指挥拆工棚，拆横条时，一面墙倒了砸到墙边的董中宇。关于拆工棚的工钱当天符红兵和房东老板都没有跟我们提过。
对上述原、被告提供的证据，经到庭当事人相互质证，并经本院审查认为，原告提交的证据部分，证据1、2、3、6、7、8以及证据5中的2份住宿费发票，均符合证据的真实性、合法性、以及与本案的关联性，本院均予以认定。证据4大部分为原告出院后在安徽境内发生的车费、过路费及加油费，故其真实性本院不予认定；证据5中的住宿费凭证，其中3份为收款收据，其真实性没有其他证据相印证，故本院不予认定。
被告瑞龙纺织提交的证据1，双方均没有异议，本院予以认定；证据2的证明对事实部分的认定，没有经过双方当事人的确认，不具法律效力，本院不予认定。
被告符红兵提交的证据部分，证据1、2符合证据的真实性、合法性、以及与本案的关联性，本院予以认定；证据3证人陈述的事实部分基本与原告以及被告符红兵的陈述相互印证，故其真实性，本院予以认定。
根据上述采信的证据及当事人的陈述，本院查明本案事实如下：2011年12月，案外人吴宁国负责的施工队承建了被告瑞龙纺织的辅助房工程，被告符红兵系该施工队的带班。2011年12月26日，瑞龙纺织的法定代表人张金龙委托符红兵找几个人拆除座落在龙山新村的工棚，该工棚不在辅助房工程的承建范围内。当天中午，被告符红兵即叫了包括原告董中宇、证人王秀某内的四五个人前往施工现场。到达施工现场后，被告符红兵将工人交给张金龙后离开，没有参与具体的拆除工作。张金龙向工人布置了拆除要求后离开，工人自行完成拆除工作。下午两时左右，工人在拆工棚的前墙时造成侧墙倒塌，并砸伤了在侧墙旁工作的原告董中宇。
原告受伤后即被送往九八医院进行治疗，住院45天，花费医药费101635元（其中1198元的发票由原告董中宇提供，100437元的发票由两被告提供），住宿费358元。2012年5月2日，九八医院向原告出具医学情况鉴定表2份，建议原告休息180天，一人陪护105天，后续治疗费12000元。经本院委托，浙江商检司法鉴定所湖州分所出具《司法鉴定意见书》一份，鉴定意见为，董中宇的损伤评定为八级伤残，董中宇伤后的营养补偿期建议为120日。
另查明，原告董中宇的母亲于1921年5月3日出生，生育3个儿子。
又查明，原告董中宇的工作由被告符红兵统一安排，并在符红兵处结算工资。
再查明，事发后，被告瑞龙纺织已经支付原告95000元，被告符红兵已经支付原告9437元。
本院认为，（一）关于本次事故的责任承担问题。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的的合同；定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告符红兵的身份是带班，安排包括原告董中宇在内的四五个工人的工作，其接受了被告瑞龙纺织让其叫几个人拆工棚的工作，带他们到达施工地点，听从瑞龙纺织的安排进行具体施工，故应认定被告符红兵与被告瑞龙纺织之间是承揽合同关系。被告瑞龙纺织对施工现场管理不善且没有设置必要的安全防范措施，留下安全隐患，应承担相应的赔偿责任。根据原告董中宇提交的工资欠条以及工资清单可以证明，其日常工作由被告符红兵安排，并在符红兵处结算工资。被告符红兵虽辩称，本次拆工棚是义务帮工性质，没有劳动报酬，但并没有证据证明且原告不予认可，应认定被告符红兵与原告董中宇之间是雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故被告符红兵应当承担本案的赔偿责任。原告董中宇从事与其年龄不相符合的强体力工作并在工作时未尽到谨慎注意义务，对损害发生也存在过错，故也应承担相应的责任。根据事故当事人之间的法律关系和各当事人在该起事故的过错程度，本院确定对于原告董中宇因本次事故所造成的各项损失分担比例如下：被告瑞龙纺织负担40%，被告符红兵负担30%，原告董中宇自负30%。
（二）关于原告董中宇在本次事故中所遭受的各项损失确定如下：1、医药费101635元；2、误工费，鉴于原告董中宇在发生事故时已达到60周岁，综合考虑侵权的后果、本地区的生活水平和务工环境，本院酌情确定误工费80元／天，（住院45天＋休息180天）×80元／天=18000元；3、护理费，105天×97.89元／天=10278元；4、住院伙食补助费，45天×15元／天=675元；5、营养费30元／天×120天=3600元；6、原告主张的交通费凭证虽未被采信，但是交通费是原告遭受的实际损失之一，故本院根据原告的就医地点以及时间，酌情确定为2000元；7、住宿费358元；8、残疾赔偿金13071元／年×17年×30%=66662元；9、被抚养人生活费9644元／年×5年／3×30%=4822元；10、精神抚慰金15000元；11、鉴定费1760元，以上合计224790元。
综上，原告董中宇因本次事故所造成的各项损失合计224790元。该款由被告瑞龙纺织承担224790元×40%=89916元，因为被告瑞龙纺织已经支付95000元，故其无需再另行支付；被告符红兵承担224790元×30%=67437元，被告符红兵虽称其已支付原告12769元，但提交的证据证明其支付的金额为9437元，扣除该9437元，被告符红兵尚应支付原告58000元；原告董中宇自负30%即67437元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告符红兵给付原告董中宇58000元，限于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告董中宇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3440元，减半收取1720元，由被告长兴瑞龙纺织有限公司负担688元，被告符红兵负担516元，原告董中宇负担516元。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审判员 杨伟伟
二〇一三年六月二十五日
书记员 张思媛