福建省宁化县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民初字第973号
原告夏祖建，又名夏建发，男，1985年11月19日出生。
委托代理人夏成伟，宁化县客家中心法律服务所法律服务工作者。
被告雷汉华，男，1972年5月30日出生。
被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司，住所地宁化县城关中环北路10号，组织机构代码85583535-3。
代表人钟鸣清，经理。
委托代理人徐昆，中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司职员。
原告夏祖建与被告雷汉华、中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月22日立案受理，依法由审判员高辉耀适用简易程序公开开庭进行了审理。原告夏祖建的委托代理人夏成伟，被告雷汉华、被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司的委托代理人徐昆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告夏祖建诉称：2014年3月17日，被告雷汉华驾驶闽D8W0**小型轿车沿省道204线行驶，途经省道204线380KM＋10M路段时，与原告驾驶的闽G8F9**普通摩托车相碰撞，导致原告受伤及双方车辆受损。经交警部门对该事故认定，原告对该事故不负责任，被告雷汉华对事故负全部责任。事后，原告被送往医院住院治疗，医疗费用由被告雷汉华先行支付部分。原告的损伤经司法鉴定为十级伤残。原告曾与二被告协商赔偿事宜未果，原告遂提起诉讼，请求判令二被告赔偿原告各项损失合计63，684元，被告雷汉华垫付原告的20，541.66元可从赔偿款中予以返还。
被告雷汉华辩称，对原告主张的事实没有异议，其已垫付原告医疗费及财产损失费用共计20，541.66元，超过保险外其应承担的赔偿责任，应由原告或者保险公司返还。
被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司辩称，对原告主张的其损伤程度有异议，原告的损伤不构成伤残等级，其主张的部分赔偿损失的项目及数额保险公司不合理。
现查明，各方当事人对以下事实没有异议，本院予以确认：
被告雷汉华为闽D8W0**小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司投保了责任限额为12.2万元的机动车交通事故责任强制保险和责任限额为30万元的商业第三者责任保险，保险期间均为自2013年12月30日0时起至2014年12月29日24时止。2014年3月17日，被告雷汉华驾驶闽D8W0**小型轿车沿省道204线行驶，途经省道204线380KM＋10M路段时，与原告驾驶的闽G8F9**普通摩托车相碰撞，导致原告受伤及双方车辆受损。该交通事故经宁化县公安局交通管理大队认定：原告不负事故责任，被告雷汉华负事故的全部责任。事故发生后，原告被送往福建宁化县医院治疗，行右锁骨中段骨折切开复位及内固定手术，伤情为：右锁骨中段粉碎性骨折、弥漫性轴索损伤及全身多处软组织挫裂伤，花费医疗费18，813.85元（其中，被告雷汉华支付18，508.65元）。闽G8F9**普通摩托车因损坏产生的施救费和修理费共计2，033.01元，由被告雷汉华支付。同年6月18日，原告委托福建中博司法鉴定中心评定其损伤为十级伤残。2014年7月22日，原告诉至本院，请求判令：二被告赔偿原告各项损失合计63，684元，被告雷汉华垫付原告的20，541.66元可从赔偿款中予以返还。审理过程中，原告的损伤经福建新时代司法鉴定所重新鉴定，其损伤未达到伤残等级。
各方当事人对原告主张的住院伙食补助费720元、护理费3，194.64元、营养费720元和财产损失（含施救费、修理费）2033.01元没有异议，本院予以确认。
各方当事人对均确认原告主张的医疗费、误工费、后期治疗费，但对损失数额有异议，本院分析如下：
1、医疗费。原告及被告雷汉华均主张医疗费18，813.85元。被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司认为，应扣除非医保比例15%，保险公司只同意赔偿15，991.77元。本院认为，被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司主张应扣除非医保用药部分，但未提供证据证实非医保用药情况及数额，也未提供证据证实保险条款有对非医保用药免赔进行约定。此外，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。而涉案保险合同是商业性的保险合同，保险人收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险。本案受害人作为患者，对医疗机构的用药并不具有选择权，被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司要求参照非医保用药范围免除其保险责任，亦有违保险合同的最大诚信原则。综上，对被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司的反驳意见不予采纳，本院确认医疗费为18，813.85元。
2、误工费。各方同意原告的误工费按每天88.74元计算，本院予以准许。原告主张误工天数为住院天数36天＋医嘱建议休息期60天=96天。被告雷汉华没有异议。被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司认为，根据误工费评定办法，误工天数只能计算70天。本院认为，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，各方当事人对住院天数36天没有异议应予确认，原告主张医嘱建议休息60天应计算误工，未超过福建宁化县医院医嘱建议休息的时间，符合法律规定，本院予以支持。故本院确定误工费为88.74元／天×96天=8，519.04元。
3、后续治疗费。原告主张后续治疗费5，000元。被告雷汉华没有异议。被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司认为，后续治疗费尚未发生，被告只同意赔偿3，000元-4，000元。本院认为，各方当事人均认可原告后续仍需治疗，为减轻当事人讼累，可以一并予以赔偿，本院酌情在二被告同意的范围内确定后续治疗费4，000元。
综合以上认定，本案人身损害的赔偿项目和数额确认为：医疗费18，813.85元、住院伙食补助费720元、营养费720元、后续治疗费4，000元、误工费8，519.04元、护理费3，194.64元、财产损失（含车辆施救费、修理费）2，033.01元，合计38，000.63元。其中，属于机动车交通事故责任强制保险医疗费责任限额项下为24，253.85元，属于死亡伤残赔偿项下为11，713.68元，属于财产损失赔偿项下为2，033.01元。
本院认为，被告雷汉华违反道路交通管理法律法规，因而发生交通事故，造成原告受伤，其行为构成侵权，应承担由此产生的侵权损害民事赔偿责任。本案肇事车辆闽D8W0**小型轿车已在中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，且交通事故发生在保险期间，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，被告人保中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司作为保险人，应在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔偿原告的损失，即在医疗费用赔偿限额内赔偿10，000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿11，713.68元，财产损失限额内赔偿2，000元，共计23，713.68元。
被告雷汉华负事故全部责任，原告不负事故责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项的规定，对原告因该起交通事故超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额的直接损失14，286.86元，应由被告雷汉华承担赔偿责任。因本案肇事车辆闽D8W0**小型轿车已在被告人保中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司投保了机动车第三者责任险30万元和不计免赔险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，对被告雷汉华的赔偿责任，按照机动车第三者责任保险规定，由被告被告人保中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司在机动车第三者责任保险赔偿限额内赔偿。被告雷汉华垫付原告20，541.66元，各方当事人均同意从上述赔偿款中返还，本院予以确认。被告雷汉华自愿负担本案一审诉讼费用，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国道路保险法》第六十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额和商业第三者责任保险责任限额内赔偿原告夏祖建各项损失合计38，000.54元。
二、被告雷汉华先行支付原告夏祖建的20，541.66元，可从原告夏祖建在上述被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司的赔偿款项中返还。
上述款项限被告中国人民财产保险股份有限公司宁化支公司在本判决发生法律效力后十五日内付清。（开户单位：宁化县人民法院，开户行：中国工商银行宁化县支行，账号：1404046409010018632）
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告夏祖建的其他诉讼请求。
案件受理费1，392元，减半收取696元，由被告雷汉华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审判员 高辉耀
二〇一四年九月十五日
书记员 庞郁芳