广西壮族自治区玉林市福绵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0903刑初74号
公诉机关广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院。
被告人肖仁东，男，1965年10月1日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，在职本科学历，中共党员，原玉林市玉柴工业园区征地办公室主任，户籍所在地为广西玉林市玉州区，住广西玉林市玉州区。因涉嫌犯贪污罪，于2017年1月23日被刑事拘留，2017年2月8日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。
广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院以玉福检刑诉〔2017〕58号起诉书指控被告人肖仁东犯贪污罪，于2017年9月1日向本院提起公诉，本院遵照广西壮族自治区玉林市中级人民法院指定管辖于2017年9月6日立案受理，依法适用普通程序组成合议庭，于2017年10月16日、2017年11月10日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人肖仁东到庭参加诉讼。
广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指控，2016年5月19日，被告人肖仁东（时任玉柴工业园区征地办公室主任）打电话给玉林市玉州区美之村客家风味餐馆老板麦某叫其帮忙虚开发票40000元，麦某虚开了共计金额为47506元（包括税金）的9份广西增值税普通发票交给肖仁东。肖仁东便安排玉柴征地办工作人员填写转账支出审批单，经肖仁东签字同意后玉柴征地办将47506元转账到客家风味餐馆的银行对公账户，麦某将其中的40000元交给肖仁东，肖仁东将其用作个人生活支出。被告人肖仁东在归案后主动将全部贪污款退出。
对指控的事实，公诉机关向法庭出示了书证、证人证言、被告人肖仁东的供述等证据。公诉机关认为，被告人肖仁东身为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，数额较大，其行为构成了贪污罪。被告人肖仁东如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第六十七条第三款的规定，对被告人肖仁东定罪处罚。
被告人肖仁东对起诉书指控的事实和罪名均无异议，辩称其有自首情节。
经审理查明：
2016年5月19日，被告人肖仁东（时任玉林市玉柴工业园区征地办公室主任）打电话给玉林市玉州区美之村客家风味餐馆老板麦某，叫麦某帮忙虚开发票40000元，麦某随后虚开了共计金额为47506元（包括税金7506元）的9张广西增值税普通发票交给肖仁东。之后肖仁东安排玉柴工业园区征地办公室的工作人员填写转账支出审批单，经肖仁东签字同意后玉柴工业园区征地办公室将47506元转账到美之村客家风味餐馆的银行对公账户。转账完成后，麦某将其中的40000元交付于肖仁东，肖仁东将该款用于个人生活支出。
另查明，被告人肖仁东在归案后已将40000元赃款退出。
以上事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证属实的下列证据予以证明：
1、交办犯罪线索通知、破案经过、情况说明、立案决定书，证实玉林市纪律检查委员会在排查过程中发现玉柴工业园区征地办公室存在虚开发票套取单位资金的事实，并将该线索移交玉林市人民检察院查办。玉林市人民检察院于2016年12月29日将肖仁东涉嫌职务犯罪一案交玉林市福绵区人民检察院办理。在玉林市福绵区人民检察院对该案进行初查的过程中，玉林市纪律检查委员会同时对肖仁东进行调查，在玉林市纪律检查委员会调查过程中，肖仁东交代了其涉嫌贪污的犯罪事实。2017年1月21日，玉林市福绵区人民检察院对肖仁东进行询问，肖仁东如实交待虚开发票47506元套取公款40000元的犯罪事实。2017年1月23日，玉林市福绵区人民检察院对该案立案侦查。
2、户籍证明，证实被告人肖仁东的身份情况。
3、玉柴工业园工作委员会玉柴园工发〔2015〕4号任职文件，证实被告人肖仁东于2015年6月5日任玉柴工业园区征地办公室主任。
4、玉林市机构编制委员会玉编〔2012〕62号文件，证实玉柴工业园区征地办公室于2012年2月成立，为正科级财政全额拨款事业单位。
5、事业单位法人证书，证实玉柴工业园区征地办公室的举办单位为广西玉柴工业园管理委员会，经费来源为全额拨款，原法定代表人为肖仁东。
6、记账凭证，证实2016年5月19日玉林市玉州区美之村客家风味餐馆开出9张广西增值税普通发票，发票的付款方为玉柴工业园区征地办，收款方为玉林市玉州区美之村客家风味餐馆，虚开的发票金额共计为47506元。加上2016年5月份玉柴工业园区征地办在美之村客家风味餐馆挂账实际消费开出的3张发票，共12张发票，发票金额合计63705元。2016年5月24日，玉柴工业园征地办公室转账63705元到美之村客家风味餐馆银行账户，肖仁东在转账支出报批单上签名同意。
7、银行账号交易明细表，证实玉林市玉州区美之村客家风味餐馆在中国银行的对公账户于2016年5月24日入账63705元，同日取现40000元。
8、证人麦某的证言及辨认笔录，证实2013年时玉柴征地办的工作人员开始经常到其餐馆吃饭，其因此认识了玉柴征地办的肖仁东。征地办的人在其餐馆吃完饭后，先签单挂账，然后每个月月底再结算。餐馆从2016年开始使用机打发票，玉柴征地办先拿到发票报销后才能支付饭钱给其，其让其妻子陈某在中国银行开设了美之村客家风味餐馆的对公账户，这个账户开设后，只收过玉柴征地办转账过来的钱。2016年5月份的一天，肖仁东打电话跟其说需要开大点的发票来冲账，叫其虚开40000元发票，其答应了，当天就虚开了40000多元的发票出来，税费也包含在内，是分几张发票开的，其中有几张发票票面金额是5000元整数的，并且发票都是连号的。这些开给征地办的发票上的金额全部是虚开的，并没有在美之村餐馆实际消费。到5月底结账的时候，其就拿这40000多元的发票和其他日期实际消费的发票一起交给肖仁东报销，等到玉柴征地办转账到其餐馆的账户后，其就叫陈某到银行领取了40000元现金，之后其就打电话联系肖仁东过来拿钱，肖仁东开车到其餐馆门前，其将40000元现金交给了肖仁东。
经其辨认，美之村客家风味餐馆于2016年5月19日开具的9张连号发票就是其按照肖仁东的要求虚开的，发票总金额为47506元（包含税金），9张发票都不是真实消费。
9、证人陈某的证言及辨认笔录，证实2015年底其丈夫麦某叫其到中国银行开了个美之村客家风味餐馆的对公账户，2016年5月24日麦某叫其到美之村餐馆对面的中国银行取了4万元现金，回单编号是1605241188565967，经其辨认，该回单是其本人签名。
10、证人李某的证言及辨认笔录，证实其在玉柴工业园区征地办公室工作，经其辨认，玉柴工业园区征地办公室于2016年5月24日开具的第17号凭证《转账支出报批单》，总金额是63705元，里面的内容和签名都是其写的，这12张发票是肖仁东叫美之村客家风味餐馆的老板拿到财务审核对数后，叫其按程序制作的。其不清楚这12张发票是否是虚开的。
11、证人林某1的证言及辨认笔录，证实其在玉柴工业园区征地办公室工作，其辨认出玉柴工业园区征地办公室2016年5月份17号凭证《转账支出报批单》上经办人一栏中“林某1”三个字是其的签字。玉林市玉州区美之村客家风味餐馆开给玉柴征地办的12张发票总金额为63705元。这12张发票都不是其去开的，所开具的金额是否属实其也不清楚。这12张发票是肖仁东叫李某拿来给其的，让其在经办人一栏签名，后来其就按照他们的意思在《转账支出报批单》的经办人一栏上签上其名字，然后李某就拿走了，至于李某是如何报销的，其并不是很清楚。客家风味餐馆消费的发票都是由主任肖仁东叫对方开的。
12、证人宁某的证言及辨认笔录，证实其在玉柴工业园区征地办公室工作，其辨认出玉柴征地办2016年5月份17号凭证《转账支出报批单》经办人一栏中“宁某”是其签字，当时是李某拿来给其的，说是肖仁东让其在经办人处签名。其对这些发票的具体情况不知情。
13、证人林某2的证言及辨认笔录，证实其在玉柴工业园区征地办公室工作，其辨认出玉柴征地办2016年5月份17号凭证《转账支出报批单》经办人一栏中“林某2”是其签字，是肖仁东叫李某拿来给其签的，这12张发票的实际情况其不清楚。
14、证人王某的证言及辨认笔录，证实其在玉柴工业园区征地办公室工作，经其辨认，玉柴征地办2016年5月份17号凭证《转账支出报批单》经办人一栏中“王某”是其签字，是肖仁东叫其签名的，这12张发票的实际情况其不清楚，其认为一个月内是不会有那么多消费的。
15、被告人肖仁东的供述及辨认笔录，证实玉州区美之村客家餐馆是玉柴工业园征地办的定点饭店，其和该饭店老板麦某很熟，也经常叫他帮忙开具发票。其想通过虚开发票来弄点钱，在2016年5月份的一天，其打电话给麦某，说想开40000元的发票出来冲账，税金也要开在发票上，具体金额就让麦某自己来调整，麦某答应了。过了几天，麦某拿着五月份其单位挂账的餐费共60000多元的发票来征地办结算，麦某说虚开的数也在这里面了，其当时看到有些票都是同一天开具的。其先让财务审核发票和菜单的金额后，再安排李某填写报批单，为了完善手续其又叫林某1、宁某、林某2、王某在经办人一栏签名字，最后其签字同意开支。当天中午，麦某就打电话叫其过去取钱，其接到电话后就开车到麦某开的客家餐馆门前的马路上，麦某将40000元现金交给其。后来这些钱被其用于个人开支了。
经其辨认，其通过虚开发票套取公款归个人使用的40000元是在玉柴工业园区征地办公室（经费帐）2016年05月31日17号记账凭证中出账的，该记账凭证里所附的12张发票中，有9张发票是其叫麦某帮忙虚开的，金额共计47506元，这些发票报账并将钱转到客家风味餐馆后，麦某扣除了7506元税费，将40000元交给其，这40000元归其个人使用；另外3张发票是真实消费的，总金额为16199元。
16、扣留财物专用收据复印件，证实2017年1月22日，玉林市纪律检查委员会扣押了肖仁东的违纪款143800元，其中包含本案涉案赃款40000元。
本院认为，被告人肖仁东身为国家工作人员，以非法占有为目的，以虚开发票47506元的方式套取公款40000元，数额较大，其行为已触犯刑律，构成贪污罪。公诉机关指控被告人肖仁东犯贪污罪的罪名成立。对肖仁东提出其有自首情节的辩解意见，经查：本案的破案经过、情况说明证实了办案部门在发现玉林市玉柴工业园区征地办公室存在虚开发票套取单位资金的事实后对肖仁东进行调查，办案部门已掌握了本案的犯罪线索，肖仁东在接受调查问话的过程中如实交代办案部门掌握的线索所针对的犯罪事实，并不属自动到案，肖仁东不符合自首的构成要件，故对肖仁东的辩解意见本院不予采纳。被告人肖仁东归案后如实供述自己的罪行，且当庭认罪，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人肖仁东退出所得赃款，可酌情从轻处罚。根据被告人肖仁东的犯罪事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项和第三款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，判决如下：
一、被告人肖仁东犯贪污罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2017年12月22日止。)
二、对被告人肖仁东退交至玉林市纪律检查委员会的赃
款人民币四万元，依法发还于被害单位玉林市玉柴工业园区征地办公室。
三、责令被告人肖仁东退赔玉林市玉柴工业园区征地办公室的经济损失七千五百零六元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 剑
审 判 员 陈伟华
人民陪审员 庞 群
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 何倩雯
附：本案适用的法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款：国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款第一项：对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第三百八十三条第三款：犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款：贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十八条：贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条：对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第一条:刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款:人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第五条：刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
第八条:罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。
第十一条第一款：自判决指定的期限届满第二日起，人民法院对于没有法定减免事由不缴纳罚金的，应当强制其缴纳。