西藏自治区波密县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）藏0424刑初6号
公诉机关西藏自治区波密县人民检察院。
被告人永生，男，西藏自治区林芝市人，藏族，中专文化，农民，住址林芝市。因犯非法转让土地使用权罪于2017年3月16日被西藏自治区林芝市中级人民法院判处有期徒刑六个月，同年9月16日刑满释放。因本案于2017年9月24日被波密县人民检察院决定取保候审，2018年1月22日被本院决定取保候审。现住林芝市。
波密县人民检察院以波检公刑诉［2018］4号起诉书指控被告人永生犯挪用资金罪，于2018年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。波密县人民检察院指派检察员拉巴顿珠出庭支持公诉，被告人永生到庭参加诉讼。现已审理终结。
波密县人民检察院指控，2013年时任加当嘎村村委会主任永生得知，政府将把位于林芝市巴宜区八一镇福建公园北侧的一处空地出让给加当嘎村，并办理土地使用证。2013年9月21日永生私自以加当嘎村村委会的名义同阿某、青某就该土地的处置进行商议，并向二人出具”协议书”一份，收取定金。之后永生又于2015年以需要办理土地证为由先后两次向阿某和青某收取定金，并再次出具”协议书”两份。三份”协议书”均以加当嘎村委会名义落款并加盖加当嘎社区居民委员会公章，日期为2013年9月21日，但无双方签字。三份”协议书”内容基本一致，约定：在政府允许的情况下，加当嘎村委会将上述土地以每平方米1300元的价格转让给阿某和青某；在政府不允许转让的情况下，将土地出租给阿某和青某；若政府不允许出租，则尽可能由双方合作开发该土地。阿某和青某为此支付定金900000元。若永生借故不履行上述约定，则返还双倍定金，若因政策无法达成约定，则永生返还定金并支付3%的违约金。协议内容在2015年9月20日前未能达成，则永生返还定金。永生通过上述行为，以村委会名义先后收取了阿某和青某共计900000元，用于个人使用和购买挖掘机进行营利活动。
公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了书证，勘验笔录，证人证言，被告人供述等证据。公诉机关认为被告人永生利用职务之便，挪用属于村民集体所有的财物归个人使用，进行营利活动且超过三个月未归还，挪用资金数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，构成挪用资金罪。被告人永生归案后如实供述了自己的罪行，可从轻处罚。建议以挪用资金罪判处被告人永生有期徒刑六个月至一年六个月，并与前罪判处的有期徒刑六个月进行并罚，数罪并罚判处被告人永生有期徒刑一年至二年，已执行的刑期应予扣除。诉请本院依法判处。
被告人永生对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明，2013年，被告人永生（时任林芝市巴宜区八一镇加当嘎村村委会主任）听说政府将把八一镇福建公园北侧的一处空地出让给加当嘎村，便私自以加当嘎村村委会名义同阿某、青某进行商议，于2013年至2015年先后出具”协议书”三份，约定在政府允许的情况下，加当嘎村村委会将上述土地转让给阿某和青某；若政府不允许转让，便将土地出租给阿某和青某；若政府不允许出租，则尽可能由双方合作开发。”协议书”上均加盖了加当嘎社区居民委员会公章，但无永生、阿某、青某的签字。被告人永生以加当嘎村村委会名义先后收取阿某和青某交付的定金共计人民币900000元，之后将该款用于其个人购买挖掘机从事营利活动、买车等。
另查明，被告人永生于2018年4月18日与相关组织及当事人达成了涉案资金退赔协议。
上述事实，有开庭审理中经质证确认的下列证据予以证明：
1、林芝市巴宜区人民政府办公室《关于加当嘎村永生涉嫌非法转让土地使用权转办的函》、林芝市巴宜区公安局《受案登记表》、《立案决定书》，证明林芝市巴宜区公安局于2017年5月9日受理了林芝市巴宜区人民政府办公室转办的永生涉嫌非法转让土地使用权一案，2017年6月14日决定立案侦查。
2、林芝市巴宜区公安局制作的现场勘验检查工作记录、现场图、现场照片，证明涉案土地的基本情况。
3、证人阿某的证言，证明2013年永生跟阿某、青某就八一镇藏医院斜对面、福建公园北侧的一块土地达成一致，能转让就转让给阿某、青某，不能转让则出租给阿某、青某或双方合作使用，并立下字据，阿某、青某前后共计向永生支付了900000元定金。
4、证人青某的证言，证明2013年永生以加当嘎村村委会的名义跟青某、阿某就八一镇藏医院斜对面的一块土地协商一致，如果政府允许转让就转让给青某和阿某，不允许转让便租给青某和阿某或双方合作使用，如果不允许转让、出租或合作使用则退还青某、阿某本金并支付相应的违约金，且立下了字据，青某、阿某前后共给了永生900000元定金。
5、证人多某的证言，证明2015年其应永生的要求去八一镇”御膳府茶园”，听见阿某说打算买藏医院斜对面那块地。
6、证人拉某的证言，证明其在八一镇”御膳府茶园”听阿某说，永生主动找阿某买藏医院对面的那块土地，阿某已支付永生900000元土地款。永生没有将此款上交加当嘎村村委会。
7、证人尼某的证言，证明2015年其在八一镇”御膳府茶园”听到阿某说，阿某已经买了八一镇福建公园北侧的那块地，并给永生支付了900000元。永生未将该款上交加当嘎村村委会。
8、证人陈某的证言，证明被告人永生到陈某所在公司购买挖掘机的情况。
9、林芝市巴宜区公安局出具的《户籍证明信》，证明被告人永生作案时已达到刑事责任年龄。
10、中共林芝市巴宜区八一镇委员会出具的《证明》、林芝市巴宜区公安局（2017）049号《调取证据通知书》、《调取证据清单》，证明被告人永生于2011年9月至2016年7月担任八一镇加当嘎村村委会主任。相关材料系林芝市巴宜区公安局从中共林芝市巴宜区八一镇委员会调取。
11、《加当嘎村地块土地利用现状图》、《协议书》、林芝市巴宜区公安局（2017）46号《调取证据通知书》、《接受证据清单》，证明被告人永生于2013年至2015年以加当嘎村村委会名义就涉案土地进行转让、出租、合作开发等几种可能与阿某、青某立下字据，先后共收取对方交付的定金人民币900000元。相关材料系林芝市巴宜区公安局从青某处调取。
12、户名为永生的银行账号交易明细清单、《产品买卖合同》、《情况说明》、《借条》、《资金往来票据》、《业务凭证》，林芝市巴宜区公安局（2017）020号、044号、059号《调取证据通知书》、《调取证据清单》，证明被告人永生用阿某、青某交付给加当嘎村村委会的部分定金购买挖掘机进行出租营利的情况。相关材料系林芝市巴宜区公安局分别从中国农业银行林芝分行、陈某、林芝市巴宜区八一镇人民政府调取。
13、西藏自治区林芝市中级人民法院（2017）藏04刑再1号《刑事判决书》，西藏波密监狱（2017）藏波监释字第144号《释放证明书》，证明被告人永生因犯非法转让土地使用权罪于2017年3月16日被判处有期徒刑六个月，2017年9月16日刑满释放。
14、被告人永生的供述，证明其将阿某、青某交付加当嘎村村委会的有关土地定金900000元用于其自己购买挖掘机进行出租营利、买车等，并打算以后再将上述款项返还加当嘎村村委会，与本案其他证据能互相印证。
15、林芝市巴宜区八一镇人民政府出具的《八一镇加当嘎村永生、阿某非法买卖土地调解情况说明》，证明被告人永生已与相关组织及当事人达成涉案资金退赔协议。
本院认为，被告人永生利用担任村委会主任的职务便利，挪用属于村集体所有的资金人民币900000元归其个人使用，数额较大，进行营利活动，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人永生归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人永生之前因犯非法转让土地使用权罪被判处刑罚，办案机关在其刑罚执行完毕以前发现了本案犯罪事实，应将前罪判处的刑罚和本罪判处的刑罚进行并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条，第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告人永生犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月；被告人永生于2017年3月16日被西藏自治区林芝市中级人民法院以非法转让土地使用权罪判处有期徒刑六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人永生已被执行的刑期六个月应予扣除，即自2018年4月20日起至2018年7月19日止。）
二、涉案资金由被告人永生退还林芝市巴宜区八一镇加当嘎村村委会（已达成退赔协议）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西藏自治区林芝市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 田 峰
审 判 员 赵 兴 佳
人民陪审员 白 过
二〇一八年四月二十日
书 记 员 尼玛曲珍
附：本判决引用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
......
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条......
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。
第十一条......
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的”数额较大””数额巨大”以及”进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪”数额较大””情节严重”以及”进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
......