福建省厦门市思明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）思刑初字第1408号
公诉机关厦门市思明区人民检察院。
被告人郭东山，男，1978年5月3日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍地河南省周口市商水县。曾因犯抢劫罪于2003年1月20日被厦门市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三千元；因犯故意伤害罪于2013年9月13日被厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑十一个月，2014年3月26日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年6月11日被刑事拘留，同年7月16日因涉嫌犯寻衅滋事罪、妨害作证罪被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人林晓宁，福建九信律师事务所律师。
被告人张某，男，1971年10月6日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍地河南省周口市太康县，在厦暂住湖里区殿前村3组3070室。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年6月8日被刑事拘留，同年7月16日因涉嫌犯包庇罪被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
厦门市思明区人民检察院以思检公诉刑诉（2015）1338号起诉书指控被告人郭东山犯寻衅滋事罪、妨害作证罪，被告人张某犯包庇罪，于2015年10月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市思明区人民检察院指派检察员江羽佳出庭支持公诉，被告人郭东山、张某及辩护人林晓宁到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2014年12月2日2时许，林某（另案处理）在厦门市思明区东坪山庄东坪二里218号卤料店因琐事被人殴打，并打电话叫被告人郭东山赶到现场。被告人郭东山与其他三名男子（均另案处理）到场后，无故持棍对卤料店老板被害人陈某进行殴打，致被害人陈某头部顶部愈合创4.7cm、左顶部硬膜外血肿，损伤程度系轻伤一级。
2015年2月13日，被害人陈某与林宏宇某事后，被告人郭东山指使被告人张某顶替其前往公安机关投案。2015年6月8日，被告人张某到厦门市公安局梧村派出所投案并虚假供述其殴打了被害人陈某。次日，被告人张某向公安机关交代了其顶替郭东山投案的事实。2015年6月11日，被告人郭东山到厦门市公安局梧村派出所投案，如实供述了其妨害作证的事实，但对其寻衅滋事的事实未作如实供述，直至公安机关第四次讯问时才予交代。
上述事实，被告人郭东山、张某在开庭审理中均无异议，并有二被告人的庭前供述，被害人陈某的陈述，证人林某、李某的证言，辨认笔录，监控录像及截图，电话通联记录，厦门市公安局思明分局法医学临床检验鉴定书及病历诊断材料，谅解书、调解协议，二被告人的户籍信息、前科刑事判决书、罪犯档案资料、公安机关出具的到案经过及侦查工作的情况说明及采取强制措施的法律文书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人郭东山伙同他人随意殴打被害人陈某致轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人郭东山指使他人作伪证，其行为已构成妨害作证罪。被告人张某明知郭东山是犯罪的人而为其做假证明包庇，其行为已构成包庇罪。公诉机关指控的罪名均成立，本院予以支持。被告人郭东山曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上之刑罚，五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人郭东山案发后自动投案，如实供述了其指使被告人张某顶替其前往公安机关投案的主要犯罪事实，故其所犯妨害作证罪依法应成立自首，予以从轻或者减轻处罚，辩护人的相关辩护意见可以采纳。但是，被告人郭东山并未如实供述自己寻衅滋事的主要犯罪事实，直至公安机关第四次讯问时才予交代，彼时公安机关已经掌握其主要犯罪事实，其所犯寻衅滋事罪依法不应认定为自首，辩护人的相关辩护意见不予采纳。鉴于其所作供述尚处侦查阶段，当庭亦表示自愿认罪，依法可对其所犯寻衅滋事罪从轻处罚。被告人郭东山还取得了被害人的谅解，亦可以酌情从轻处罚。被告人张某被采取强制措施后即如实供述了其顶替被告人郭东山前往公安机关投案的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。综上，本院决定对二被告人依法从轻处罚。被告人郭东山同时犯有寻衅滋事罪、妨害作证罪，依法应予数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第三百零七条、第三百一十条、第六十五条、第六十九条、第六十七条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人郭东山犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；犯妨害作证罪，判处有期徒刑九个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月11日起至2016年11月10日止）。
二、被告人张某犯包庇罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月8日起至2015年12月7日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 （郑志勇）
代理审判员 （方晋晔）
人民陪审员 （林美玉）
二〇一五年十一月二十三日
代书记员（ 陈雯 晶）
附件：本案所适用的法律
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第三百零七条以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
帮助当事人毁灭、伪造证据，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
司法工作人员犯前两款罪的，从重处罚。
第三百一十条明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
犯前款罪，事前通谋的，以共同犯罪论处。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。