云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）红中刑二终字第13号
原公诉机关云南省建水县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈X1，男，2008年7月8日生，汉族，云南省建水县人，学龄前儿童。系被害人陈X2之子。
法定代理人普X1，女，1972年12月14日生，汉族，云南省建水县人，小学文化，农民。系陈X1之母。
原审被告人卢建飞，男，1987年2月22日生，彝族，云南省建水县人，初中文化，农民。2013年3月21日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于建水县看守所。
辩护人暨诉讼代理人罗XX，云南华垣律师事务所律师。
原审附带民事诉讼被告人卢X2，男，1966年4月11日生，汉族，云南省建水县人，小学文化，农民。
原审附带民事诉讼被告人马X1，女，1968年7月12日生，彝族，云南省建水县人，小学文化，农民。
原审附带民事诉讼被告人马X2，男，1972年6月6日生，彝族，云南省建水县人，小学文化，农民。
原审附带民事诉讼被告人卢X3，男，1968年5月9日生，汉族，云南省建水县人，大专文化，教师。
原审附带民事诉讼被告人卢X4，男，1977年3月20日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民。
原审附带民事诉讼被告人卢X5，男，1982年12月26日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民。
原审附带民事诉讼被告人卢X6，男，1988年10月16日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民。
原审附带民事诉讼被告人王XX，男，1988年12月17日生，汉族，云南省建水县人，初中文化，农民。
云南省建水县人民法院审理云南省建水县人民检察院指控原审被告人卢建飞犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人陈X1提起附带民事诉讼一案，于2013年11月6日作出（2013）建刑初字第118号刑事附带民事判决。宣判后，本案原检察机关未提出抗诉，原审被告人卢建飞未提出上诉，刑事部分现已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人陈X1不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定对本案进行不开庭审理，并讯问了原审被告人卢建飞，听取了辩护人暨诉讼代理人罗XX的意见。现已审理终结。
原判认定，2013年2月4日20时许，卢建飞回家时在村子公房旁遇到与自己有矛盾的陈X2，二人发生冲突后，卢建飞的手指被陈X2咬伤，卢建飞遂到村卫生所医治。卢建飞与卢X2、卢X6从卫生所回家途中，听王XX说陈X2持刀躲在路边，卢建飞便从路边带上一根木棒前行。当日23时10分许，卢建飞与陈X2相遇后再次发生冲突，卢建飞持木棒将陈X2击伤，随即送陈X2到医院救治。后陈X2于2013年6月7日经医治无效死亡。经鉴定：卢建飞的伤情为轻微伤；陈X2系颅脑外伤、合并融合性支气管肺炎致多器官功能衰竭死亡。
2013年2月5日11时40分许，卢建飞到公安机关投案。
陈X2伤后到建水县人民医院救治，住院123天，卢建飞及其亲属垫付陈X2的医疗费人民币56501.9元。
原判根据上述事实和相关证据材料，认为卢建飞故意伤害他人身体健康，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。卢建飞案发后积极抢救被害人，并主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。卢建飞在承担刑事责任的同时，还应当承担相应的民事赔偿责任，但被害人陈X2有重大过错，依法减轻卢建飞的民事赔偿责任。本案现有证据不能证实其他附带民事诉讼被告人对陈X2实施了殴打行为，故陈X2的损失只应由卢建飞一人赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第一百五十五条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出判决:一、卢建飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；二、由卢建飞于判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人陈X1因陈X2死亡的损失:医疗费70929.46元、误工费6150元、护理费12300元、住院期间的伙食补助费6150元、丧葬费22540.50元、交通费1211元、住宿费788元、法医鉴定费2000元，共计人民币122068.96元的70%，即人民币85448.27元。扣除已经垫付的人民币56501.90元，还应赔偿人民币28946.37元;其余损失由附带民事诉讼原告人自己承担；三、随案移送的作案工具木棒一根，依法没收;光碟一张，作为证据随案保存；四、驳回附带民事诉讼原告人陈X1要求附带民事诉讼被告人卢X2、马X1、马X2、卢X3、卢X4、卢X5、卢X6、王XX共同赔偿损失的诉讼请求。
宣判后，陈X1不服，以“1、本案管辖错误，卢建飞故意伤害致人死亡，管辖权应由红河州中级人民法院行使，而不是基层人民法院；2、被害人陈X2对于本案的发生无过错，不应自行承担30%的损失，附带民事诉讼被告人也协助卢建飞实施了伤害行为，应当与卢建飞连带赔偿上诉人的全部损失，除一审法院认定的医疗费70929.46元、误工费6150元、护理费12300元、住院期间的伙食补助费6150元、丧葬费22540.50元、交通费1211元、住宿费788元、法医鉴定费2000元外，还应当包括死亡赔偿金108340元、被抚养人生活费90246元，合计人民币320654.96元。一审法院对卢建飞量刑畸轻”等为由，向本院提出上诉，请求二审法院依法撤销一审判决，对卢建飞从重处罚，并判决各附带民事诉讼被告人与卢建飞连带全额赔偿各项损失。
辩护人暨诉讼代理人罗XX认为，一审法院认定的事实清楚，判处的民事赔偿款适当，且卢建飞的亲属已全额履行完毕，上诉人要求赔偿的死亡赔偿金、被抚养人生活费不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年2月4日20时许，卢建飞、卢X6吃过晚饭后，在村公房大门口处遇到与卢建飞家有矛盾的陈X2，双方因言语不和而发生冲突，卢建飞的手指被陈X2咬伤，后卢建飞在卢X6的陪同下到村卫生院包扎，并将这一事电话告知了卢X2。卢X2、卢X4、卢X3、王XX等人就去村卫生院看卢建飞的伤情，后一起回家。期间，王XX先行离开，后又返回告诉卢建飞，称陈X2持一把尖刀躲在村球场的公房处，卢建飞便从路边的柴堆上拿了一根木棒前行，其余人尾随其后。当日23时10分许，卢建飞与陈X2相遇后再次发生冲突，陈X2欲持刀伤害卢建飞，卢建飞持木棒朝陈X2头部打了一棒，陈X2当场倒地。随后，卢建飞等人将陈X2送医院救治。后陈X2于2013年6月7日经医治无效死亡。2013年2月5日，卢建飞主动到公安机关投案。
另查明，陈X2伤后到建水县人民医院救治，住院123天，卢建飞及其亲属垫付陈X2的医疗费人民币56501.9元。2013年11月7日，卢建飞的亲属向建水县人民法院交纳民事赔偿款人民币28950元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2013年2月4日23时15分，卢建飞电话向建水县公安局报案，称他用木棒将陈X2的头部打伤，现已送医院救治，请公安前去处理。接警后，民警赶到现场进行调查，于次日对本案立案侦查。
2、到案经过、抓获经过，证实2013年2月5日11时40
分，卢建飞主动到建水县公安局坡头派出所投案，配合公安人员接受调查。同年3月21日，民警在建水县坡头乡白显村委会白显村卢建飞家中，将卢建飞抓获。
3、证人卢X2、卢X4、卢X6、卢X3、王XX、杨XX的证言，证实卢X2是卢建飞的父亲，陈X2曾放火烧过卢X2家的柴房，砍伤过卢X2的下巴。2013年2月4日20时许，卢X6和卢建飞吃完晚饭出来，在村公房大门处遇见陈X2，卢建飞和陈X2因为琐事发生争吵，后卢建飞的手指被陈X2咬伤，卢X6陪卢建飞去村卫生院包扎。后卢建飞打电话将这一事情告诉了卢X2，卢X2接到电话后，和卢X4、卢X3等人一起去卫生院看卢建飞的伤情，后一起回家。期间，王XX看卢建飞的伤势不重，就先行离开，后又跑回来说，看见陈X2拿着一把尖刀在球场边的公房处，可能会报复卢建飞。卢建飞就从路边的柴堆上拿了一根木棒朝陈X2走去，其他人则跟在后面，卢建飞和陈X2相遇后再次发生吵打，卢X6和王XX上去劝架，其余人站在旁边没有动手，陈X2欲用刀伤害卢建飞，卢建飞用木棒将陈X2手中的尖刀打掉，把尖刀交给了王保元，后又朝陈X2头部打了一棒，陈X2倒地后，过了一会，陈X2的家人来到球场，他们就将陈X2送去村卫生院救治了，后转建水县人民医院救治，在住院期间，由卢X2、马X1护理并支付医药费。
4、证人马X1、马X2、卢X5的证言，证实马X1是卢建飞的母亲，陈X2曾不断骚扰、威胁过她。2013年2月4日晚，陈X2曾打电话给马X1，称要把卢建飞砍死，她赶紧跑到村球场边，看见陈X2拿着一把刀准备要砍卢建飞，卢建飞就用一根木棒将陈X2手中的刀打掉，并将陈X2打倒在地，之后卢建飞就打电话告诉马X2，马X2和卢X5赶过来看时，陈X2已经躺在地上了。过了一会，陈X2家的兄弟也来了，卢建飞等人就将陈X2送村卫生院医治，后又转建水县人民医院救治。陈X2在住院期间，马X1和卢X2曾护理过陈X2，并垫付医疗费约6万元。
5、证人李XX、陈X3、陈X4、陈X5的证言，证实他们是陈X2的兄弟，陈X2与卢建飞家以前有矛盾。2013年2月4日晚，李XX在家看电视时，听见球场公房处有人打架的声音，出去时看见陈X2躺在地上，头被打了一个大包，卢建飞、卢X2、马X1等人站在旁边，李XX把这一情况电话告知了陈X3，后陈X3、陈X4等人来到现场，双方理论了一番，卢建飞等人就将陈X2送去村卫生院救治了。
6、证人赵XX的证言，证实他是建水县人民医院神经外科的医生，陈X2于2013年2月5日凌晨3时许送到他所在的医院治疗，陈X2当时是重度昏迷，他为陈X2做了手术，并转重症监护室治疗，约一个月以后，陈X2生命体征平稳，转普通病房监护，住院期间，陈X2一直不会说话，卢建飞的家人有来护理过。
7、证人普X2、普X1的证言，证实普X1曾和陈X2结婚，后又离婚，普X1和陈X2离婚后还生活在一起，生育了一个小孩子叫陈X1。
8、现场勘验检查笔录、现场提取物证登记表、现场方位示意图、现场照片、随案移送清单，证实案发现场位于建水县坡头乡白显村白显小学球场背后的村巷内，现场提取了一根木棒、一把刀并随案移送，民警对案发现场制图并拍照以固定证据。
9、现场辨认笔录及指认照片、人像辨认笔录及照片、作案工具辨认笔录及照片，证实案发后，卢建飞对作案现场进行辨认和指认，民警对卢建飞指认现场情况拍照以固定证据；经李XX对照片进行混同辨认，辨认出卢X6、王XX、卢X4就是在案发现场的人；经卢建飞对木棒进行混同辨认，辨认出其作案时所用的一根木棒。
10、伤情证明、活体伤情检验意见书、鉴定机构及鉴定人员资格证书、鉴定意见通知书，证实经建水县人民医院神经外科医生初步诊断，陈X2为重型颅脑外伤，右额颞顶枕硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，额颞骨线形骨折，脑疝；经建水县公安局司法鉴定中心鉴定，陈X2的损伤程度为重伤，卢建飞的损伤程度为轻微伤。该鉴定已通知了卢建飞及陈X2的亲属陈X3。同时证实鉴定机构及鉴定人员均具有鉴定资质。
11、调取证据通知书、接受证据清单、住院病历、解剖尸体通知书、法医病理鉴定意见书、鉴定机构及鉴定人员资格证书，证实公安机关依法调取了陈X2住院期间的病历，陈X2死亡后，经征询陈X2亲属的意见，陈X2的亲属陈X3、陈X4、陈X5对陈X2的尸体进行解剖均无意见，公安机关依法对陈X2的尸体进行解剖；经昆明医科法学司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为陈X2系颅脑外伤、合并融合性支气管肺炎致多器官功能衰竭死亡。该鉴定意见已通知了卢建飞及陈X2的亲属陈X5、普X1。同时证实该鉴定机构及鉴定人员均具有鉴定资质。
12、提取笔录、法医物证鉴定书、鉴定意见通知书、鉴定机构及鉴定人员资格证书，证实公安机关在见证人的见证下，依法采集了陈X2、普X1、陈X1手指上的血样各一份以送检；经红河哈尼族彝族自治州公安局司法鉴定中心鉴定，陈X1与陈X2、普X1具有亲生关系；该鉴定意见已通知了卢建飞及陈X2的亲属陈X5、普X1。同时证实该鉴定机构及鉴定人员均具有鉴定资质。
13、卢建飞的供述和辩解，证实他对2013年2月4日晚用木棒打伤陈X2头部的事实供认不讳，但辩解陈X2先咬伤他手指，后又要拿刀来砍他，他才用木棒打伤陈X2的，只有他一人打着陈X2，其他人没有动手，他把陈X2打倒在地后，将陈X2送去医院治疗。
14、户口证明，证实卢建飞的姓名、出生日期及其他基本自然情况，案发时系完全刑事责任能力人。
15、住院清单、各类发票，证实陈X2因病在建水县人民医院住院，花费医疗费人民币67873.46元，预交59000元，尚欠8873.46元；陈X2的亲属预交了医疗费人民币3056元；陈X2于2013年6月7日死亡后，停尸在医院太平间，每日费用人民币25元；陈X2的亲属支付鉴定费人民币2000元、住宿费人民币788元、交通费人民币1211元；卢建飞的亲属支付陈X2的医疗费人民币56501.9元，支付民事赔偿款人民币28950元。
上述证据，经原审法院当庭举证、质证和认证和本院庭外核实，来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，原审被告人卢建飞故意伤害他人身体健康，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。原审被告人卢建飞在承担刑事责任的同时，还应当承担民事赔偿责任。被害人陈X2对于本案的发生，有一定过错，依法可以减轻卢建飞的民事赔偿责任。本案中，现有在卷证据证实各原审附带民事诉讼被告人对被害人未实施伤害行为，不属于共同侵权人，对于陈X2的死亡不应当承担民事赔偿责任。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈X1要求赔偿的死亡赔偿金、被抚养人生活费的费用，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，依法不予支持。原判认定的赔偿范围、赔偿金额正确，责任划分恰当。关于本案的管辖问题，卢建飞的行为虽致一人死亡，但其具有法定和酌定从轻、减轻处罚情节，可以在无期徒刑以下判处刑罚，故由基层人民法院管辖并不违法。本案刑事部分已发生法律效力，且原判已根据原审被告人卢建飞的犯罪事实、自首、认罪悔罪态度、被害人过错等情节，做出了罪行相适应的判决。故上诉人陈X1提出的上诉理由，与本院查明的事实、证据和国家相关法律规定不符，不能成立，本院不予采纳；辩护人暨诉讼代理人罗XX提出的代理意见，合法成立，本院予以采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，民事赔偿部分的判决符合法律规定。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何 俊
审 判 员 李颖訸
代理审判员 周琼梅
二〇一四年一月二十四日
书 记 员 宣云婷