浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙01民初904号温州银行股份有限公司杭州萧山支行，营业场所：浙江杭州市萧山区金城路388号。负责人：周尧田，行长。委托代理人：董子，公司员工。委托代理人：陆中骐，温州银行股份有限公司杭州分行员工。被告：浙江新中天控股集团有限公司。住所地：浙江省绍兴市柯桥区2夏履镇工业园区。法定代表人：徐仁良。诉讼代表人：浙江鉴湖律师事务所、天健会计师事务所。委托代理人：段小会，浙江鉴湖律师事务所律师。委托代理人：沈利，浙江鉴湖律师事务所律师。被告：徐顺兴，男，汉族，1959年12月5日出生，香港特别行政区居民。被告：徐素珍，女，汉族，1956年1月29日出生，香港特别行政区居民。原告温州银行股份有限公司杭州萧山支行（以下简称温州银行萧山支行）与被告浙江新中天控股集团有限公司（以下简称新中天公司）、徐顺兴、徐素珍保证合同纠纷一案，本院于2017年8月25日受理后，依法组成合议庭，于2017年11月17日对本案公开开庭进行了审理。原告温州银行萧山支行及其委托代理人陆中骐，新中天公司的委托代理人段小会到庭参加诉讼。被告徐顺兴、徐素珍经本院依法公告送达传票后无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告温州银行萧山支行向本院提出诉讼请求：一、判令新中天公司、徐顺兴、徐素珍在各自约定的最高连带清偿责任债权余额22000000元范围内立即代偿浙江南方石化工业有限公司（以下简称南方石化公司）项下银行承兑汇票垫款人民币本金9988864.74元及利息1345445.12元（暂算至2017年8月23日，此后利息（包含复利、罚息）按《银行承兑汇票承兑合同》约定每日万分之五计算，逾期支付利息按前述标准计收复利，计算至债务清偿之日止）。合计11334309.86元。二、判令新中天公司、徐顺兴、徐素珍承担本案全部诉讼费用以及原告实现债权的费用。鉴于被告新中天公司已经进入破产清算程序，温州银行萧山支行当庭变更对新中天公司的相应诉讼请求为：新中天公司在担保范围内且在破产清算的范围内承担担保责任，对新中天公司确认债权计算至破产受理之日止。事实和理由：2015年12月11日，温州银行萧山支行与南方石化公司签订了《银行承兑汇票承兑合同》（编号为903012015承字00037号）一份，温州银行萧山支行为南方石化公司开立1张电子银行承兑汇票，票面金额为10530000元，汇票到期日为2016年12月11日，合同约定承兑汇票、票款支付、债权担保、违约事件、违约责任、逾期利息、保证金等内容。2015年11月24日，温州银行萧山支行与新中天公司签订《最高额保证合同》（温银903012015年高保字00290号）一份，约定新中天公司为南方石化公司与温州银行萧山支行在2015年11月24日至2016年11月24日内签署的所有主合同项下各笔债权提供最高额连带责任保证，最高债权余额为44000000元。担保范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、逾期罚息、复利、履行主合同和本合同过程中发生的费用和实现债权的费用等。2015年11月24日，温州银行萧山支行与徐顺兴、徐素珍签订《最高额保证合同》（温银903012015年高保字00192号）一份，约定徐顺兴、徐素珍为南方石化公司与原告在2015年11月23日至2016年11月23日内签署的所有主合同项下各笔债权提供最高额连带责任保证，最高债权余额为44000000元。担保范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、逾期罚息、复利、履行主合同和本合同过程中发生的费用和实现债权的费用等。2015年12月8日，温州银行萧山支行与南方石化公司签订了《温州银行最高额质押合同》（编号为903012015年高质字00051号）一份，约定南方石化公司为其自身与温州银行萧山支行在2015年12月11日至2016年12月11日内签署的所有主合同项下各笔债权提供最高额质押担保，最高债权余额为541130元。质押担保的范围为：主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、滞纳金、履行主合同和本合同过程中发生的费用和实现债权的费用等，质押的存单编号为00033412号，本金人民币530000元。银行承兑汇票到期后，2016年12月11日温州银行萧山支行依约扣收南方石化公司保证金530000元、保证金定期利息11130元及活期利息5.26元后，垫款9988864.74元，2016年12月11日9988864.74元已转作逾期贷款。温州银行萧山支行认为，其与南方石化公司签订的《银行承兑汇票承兑合同》，与三被告分别签订的《温州银行最高额保证合同》均系相关当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法有效。各方应恪守约定，履行各自义务。时至今日南方石化公司仍未偿还垫款本息，三被告亦未履行担保义务，使原告债权至今未实现。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请判如原告所诉请。新中天公司答辩称，关于基本事实无异议，对南方石化公司的偿还情况，新中天公司不清楚，由法院依法核实。同时，南方石化公司在16年就已经破产，分配数额不清楚，如果受偿应予以扣除。新中天公司已经被裁定破产，保证责任只能确认其债权，并无相应的给付能力。新中天公司在偿还过程中并无归还过温州银行萧山支行。徐顺兴、徐素珍无正当理由未到庭应诉，亦未作答辩。原告温州银行萧山支行为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、《银行承兑汇票承兑合同》及附表。2、银行承兑汇票。证据1-2证明2015年12月11日，温州银行萧山支行与南方石化公司签订一份《银行承兑汇票承兑合同》，编号为903012015承字00037号。同日，南方石化公司持1张汇票向温州银行萧山支行申请承兑，票面金额总计壹仟零伍拾叁万元，温州银行萧山支行予以承兑。合同约定承兑汇票、票款支付、债权担保、违约事件、违约责任、逾期利息等内容。3、温州银行萧山支行与新中天公司之间的《最高额保证合同》。4、温州银行萧山支行与徐顺兴、徐素珍之间的《最高额保证合同》。证据3-4证明温州银行萧山支行与三被告分别签订两份《最高额保证合同》，证明三被告自愿为南方石化公司提供连带责任保证，担保范围及担保的最高债权余额详见合同。5、《温州银行最高额质押合同》。6、《温州银行单位定期一户通存单》。证据5-6证明温州银行萧山支行与南方石化公司签订了最高额质押合同。7、电子银行承兑汇票及背书。8、委托收款及付款凭证。证据7-8明被背书人中国邮政储蓄银行股份有限公司绍兴市分行已向温州银行萧山支行要求托收，温州银行萧山支行已全额付款。9、存款分户明细账。10、温州银行转账凭证。11、综合业务申请及交易确认单。证据9-11证明银行承兑汇票到期后，2016年12月11日温州银行萧山支行依约扣收南方石化公司保证金530000元、保证金定期利息11130元及活期利息5.26元后，垫款9988864.74元，2016年12月11日9988864.74元已转作逾期贷款。被告新中天公司为支持答辩意见，向本院提交如下证据：绍兴市柯桥区法院民事裁定书、通知书，证明南方石化公司、新中天公司已经破产并由法院受理。被告徐顺兴、徐素珍未到庭应诉，放弃质证权利，也未向本院提交证据。上述证据经庭审质证。新中天公司对温州银行萧山支行提交的证据发表如下质证意见：对证据一的三性无异议，对其他证据，因新中天公司作为保证人并未实际参与，对支付情况不清楚，应由法院核实，故对证据的三性不能确定。本院审查后认为，证据1-11真实、合法，且与本案有关联，确认其证据效力。温州银行萧山支行对新中天公司提交的证据发表如下质证意见：对证据三性无异议，但新中天公司破产后，温州银行萧山支行尚未申报债权。本院审查后认为，该证据真实、合法，与本案有关联，确认其证据效力。综合上述有效证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定事实与原告陈述一致。另查明，案涉主债务人南方石化公司及保证人新中天公司的破产申请分别于2016年11月1日、2017年10月26日被浙江省绍兴市柯桥区法院裁定受理。2017年8月24日，温州银行萧山支行就本案提起诉讼。本院同期受理的（2017）浙01民初903号案件中，原告温州银行萧山支行为南方石化公司开立票面金额为人民币1046万元的承兑汇票，汇票到期后，南方石化公司未偿还垫款本息，温州银行萧山支行依据有关的《最高额保证合同》向三位保证人就垫付款本金及利息在最高债权余额范围内主张保证责任。本院认为：本案被告徐顺兴、徐素珍系香港特别行政区居民，本案属涉港商事纠纷，境内各方均选择适用内地法律，但徐顺兴、徐素珍未发表意见，因本案债务和担保事实均发生在内地，故根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十八条、第十九条的规定，内地法律是与案涉合同有最密切联系的法律，本院确认内地法律为本案准据法。原告温州银行萧山支行与南方石化公司公司签订的《银行承兑汇票承兑合同》、《最高额质押合同》，温州银行萧山支行与新中天公司、徐顺兴、徐素珍签订的《最高额保证合同》均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应当按照合同的约定履行义务。温州银行萧山支行应南方石化公司的申请，开具了票面金额为人民币10530000元的电子银行承兑汇票，汇票到期后，南方石化公司未按时足额支付票款导致温州银行萧山支行垫付了票款。对垫付票款，双方约定从汇票到期日起转作逾期贷款，并按日万分之五计收逾期利息，逾期支付利息的按前述标准计收复利。被告新中天公司、徐顺兴、徐素珍自愿为南方石化公司特定期间内向温州银行萧山支行所负的债务提供最高额连带责任保证。本案债务发生在约定期间内，且温州银行萧山支行就本案与另案所主张的最高债权余额累计未超过各《最高额保证合同》约定的最高限额。据此，本案中，原告关于垫付款本金及利息（包括复利）的主张，符合合同约定，本院予以支持。温州银行萧山支行诉请的垫付票款数额已扣减南方石化公司提供的保证金、保证金定期利息及活期利息，扣减数额共计541135.26元本院予以确认。鉴于温州银行萧山支行未起诉主债务人南方石化公司而起诉三位保证人，且作为保证人之一的新中天公司的破产申请于2017年10月26日被裁定受理，依据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”之规定，新中天公司支付的利息、复利应计算至2017年10月25日。据此，本院确认温州银行萧山支行对新中天公司享有的担保债权为垫款本金人民币9988864.74元、利息人民币1588229.47元、复利人民币114589.75元，合计人民币11691683.96元。同时，徐顺兴、徐素珍应立即承担上述债权的连带担保责任，向温州银行萧山支行支付垫款本金人民币9988864.74元、利息人民币1273580.24元、复利人民币71864.88元，合计人民币11334309.86元（利息和复利自2016年12月12日起暂算至2017年8月23日止，此后利息以本金人民币9988864.74元为基数，复利以未还的利息为基数，以利率日万分之五计算至实际付清之日止）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认温州银行股份有限公司杭州萧山支行对浙江新中天控股集团有限公司享有的担保债权合计人民币11691683.96元；二、被告徐顺兴、徐素珍于本判决生效之日起十日内向温州银行股份有限公司杭州萧山支行支付垫款本金人民币9988864.74元、利息人民币1273580.24元、复利人民币71864.88元，合计人民币11334309.86元（利息和复利自2016年12月12日起暂算至2017年8月23日止，此后利息以人民币11262444.98元为基数，以利率日万分之五计算至实际付清之日止），以最高债权余额人民币22000000元为限；三、浙江新中天控股集团有限公司、徐顺兴、徐素珍承担上述担保责任后，有权向主债务人浙江南方石化工业有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费89806元，财产保全申请费5000元，合计人民币94806元，由被告浙江新中天控股集团有限公司、徐顺兴、徐素珍共同负担。原告温州银行股份有限公司杭州萧山支行于本判决书生效之日起十五日内来本院退费；各被告于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，温州银行股份有限公司杭州萧山支行、浙江新中天控股集团有限公司可在判决书送达之日起十五日内，徐顺兴、徐素珍可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省高级人民法院，并向浙江省高级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，并且未依法申请司法救助的，按自动撤回上诉处理。浙江省高级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。审 判 长  余 晟审 判 员  章保军人民陪审员  王建英二〇一七年十二月二十九日书 记 员  季三云????1?