湖北省宜昌市伍家岗区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0503民初1160号原告：宜昌博勒工程机械有限公司，住所地宜昌市猇亭大道180号。统一社会信用代码914205005882025185。法定代表人：周志强，该公司执行董事。委托诉讼代理人：艾光义，湖北三峡律师事务所律师,特别授权代理。被告：刘兵，男，1982年9月24日出生，汉族，住湖北省巴东县。被告：杨玲（系被告刘兵之妻），1988年1月12日出生，汉族，户籍地湖北省巴东县，现住址同上。原告宜昌博勒工程机械有限公司（以下简称“博勒公司”）诉被告刘兵、杨玲买卖合同及追偿权纠纷一案，本院于2017年6月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告博勒公司的委托诉讼代理人艾光义，被告刘兵均到庭参加诉讼。被告杨玲经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告博勒公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘兵、杨玲向原告支付银行代偿款68332.6元，违约金32000元，律师服务费6000元，合计106332.6元；2、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由:2013年1月24日，博勒公司与刘兵签订《工程机械买卖合同》一份，刘兵以银行按揭贷款方式购买SY155型挖掘机（机器编号为12SY015005188）一台。合同约定，该台挖掘机单价670000元，首付款221125元（含代收各项杂费87125元），在提取设备时支付50000元，首付不足款171125元及利息32635元共计203760元分24期支付，每月支付8490元，剩余货款536000元办理银行贷款支付。买卖合同第九条第二款第二项约定，乙方累计两次逾期还款的（指逾期支付首付款或银行贷款或分期货款的合计次数），甲方有权要求乙方一次性支付所有逾期欠款，未到期应付款项、未到期银行按揭贷款及其他所有费用（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费、保全费以及为催索逾期款项而支付的一切费用，并可采取停止售后服务、停机、锁机、拖机等形式促使乙方还款，甲方拖回设备后，按本合同第八条处置。同时，乙方还应按工程机械总价款的百分之十向甲方支付违约金。另外，买卖合同还对诉讼管辖、担保期限、拖机处置等事项进行了约定。2013年3月13日，刘兵、博勒公司与中国光大银行股份有限公司武汉分行营业部签订《个人贷款合同》一份，刘兵向银行借款536000元，采取等额还款方式分36个月偿还（2013年3月15日至2016年2月15日每月偿还16884元），博勒公司为该贷款提供了连带责任担保。合同签订后，博勒公司于2013年1月29日将挖掘机交付刘兵，履行了合同义务。截止2015年6月1日，刘兵仅支付首付款及部分银行按揭贷款，拖欠银行贷款14期218534.4元（原告已垫付）。经多次催收未果，博勒公司于2015年6月2日将设备收回，并发函告知刘兵，刘兵却置之不理。2015年8月20日，博勒公司委托评估公司对该设备进行了评估，经评估该台挖掘机收回时价值为351000元。原告于2015年11月4日将该设备处置，处置价格为316000元。冲抵后被告尚欠原告为其代偿的银行贷款68332.6元。另外，杨玲与刘兵系夫妻关系，应当与刘兵承担买受人的责任和义务。刘兵支付履约保证金35000元。被告刘兵辩称，第一，挖掘机的评估价格为351000元，最终处理价是316000元，我对此有疑问，我认为不真实。第二，我当时是和别人合伙一起购买的挖掘机，我们私下有协议，我的合伙人承担全部按揭责任。这台挖掘机我只用了一年就转卖给别人了。我并不知道挖掘机是什么时候被拖走的，也不是在我手上拖走的。被告杨玲未到庭未答辩亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年1月24日，博勒公司（甲方）与刘兵（乙方）签订《工程机械买卖合同》一份，约定刘兵向博勒公司购买“三一”牌SY155型挖掘机一台，总价款670000元，首付款221125（含代收的各项杂费87125元，其中履约保证金为35000元）。在提取设备前实际支付首付款50000元，尚欠首付款203760元（本金171125元，利息32635元），分24个月支付（2013年2月15日至2015年1月15日每月支付8490元），剩余货款536000元办理银行按揭贷款方式支付。该合同的第七条约定：“在乙方付清所有款项前，本合同所涉及工程机械所有权属于甲方所有”，“乙方逾期付款或违反本合同约定的，该设备所有权方即甲方可以行使对设备的所有权，包括但不限于在事先不通知乙方的情况下停止售后服务、锁机、停机、拖机或直接扣押设备“。第八条约定：“设备拖回后，乙方必须在15日内一次性支付所有逾期款、未到期应付款及其他的所有费用、包括但不限于为寻找、拖回设备而支出的信息费、拖车费、差旅费、律师费、诉讼费、保全费、保管保养费等。乙方清偿全部款项后，设备所有权转移给乙方。乙方如在15日内未到甲方偿还上述的所有款项的，则甲方有权单方面委托评估机构对该设备进行评估，甲方以不低于评估价的80%对设备进行变现处置，变现所得款项首先用于抵付乙方应向甲方支付的所有款项及甲方拖回该台设备及拍卖所发生的所有费用，变现款如果足以支付上述款项并有余额，余额部分归乙方所有，如果变现款不足以抵付上述款项，不足部分由乙方向甲方补齐。”同时，第九条第二款第2项约定：“乙方累计两次逾期还款的（指逾期支付首付款、银行贷款或分期货款的合计次数），甲方有权要求乙方一次性支付所有逾期欠款，未到期应付款项、未到期银行按揭贷款及其他所有费用（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费、保全费以及为催索逾期款项而支出的一切费用），并可采取停止售后服务、停机、锁机、拖机等形式促使乙方还款，甲方拖回设备后，按本合同第八条处置。同时，乙方还应按工程机械总价款的百分之十向甲方支付违约金。”该条第三款约定：“乙方违约的，甲方收取的履约保证金不予退还，作违约金处理。”合同签订后，博勒公司于2013年1月29日以代办托运的方式向刘兵交付了机械设备。同时查明，2013年1月24日，杨玲向博勒公司出具《买受人共有人意见书》，承诺自愿与刘兵共同承担《工程机械买卖合同》及相关法律文件中约定的买卖人应承担的法律责任与义务。2013年3月13日，刘兵、杨玲、博勒公司与中国光大银行股份有限公司武汉分行营业部签订《个人贷款合同》一份，约定上述银行向刘兵发放贷款536000元用于购买本案挖掘机，采取等额还本付息的方式分36个月偿还（2014年4月20日至2016年3月13日每月偿还16884元），博勒公司为该贷款提供了连带责任保证。另查明，本案双方约定的首付款221125元及相应利息，刘兵已支付完毕，但银行的按揭贷款没有按时足额还本付息。2016年4月15日，中国光大银行股份有限公司武汉分行营业部向博勒公司出具《贷款本息代偿证明书（垫款）》：“我行已于2013年3月18日为借款人刘兵提供金额为536000元的贷款，由于借款人刘兵未能按时足额偿还贷款本息，贵公司已代偿借款人所欠贷款本息共计人民币437972.6元。”博勒公司认可刘兵对其实际支付贷款53640元。由于刘兵未按期足额还款，博勒公司于2015年6月2日将本案挖掘机进行了拖机处理，并将相关情况向刘兵邮寄了《告知函》。后博勒公司委托湖北亚隆资产评估房地产估价有限公司对本案拖回的挖掘机在基准日2015年7月2日的市场价值进行了评估。2015年8月20日，该评估公司作出《评估报告书》，认定本案挖掘机在评估基准日的评估值为351000元。再查明，博勒公司为追索债务，于2017年5月18日与湖北三峡律师事务所订立《委托代理合同》，委托艾光义律师作为代理人，并为此支付律师代理费6000元。本院认为，1.原、被告之间系因挖掘机的买卖而引起的纠纷，但因部分货款是以银行贷款方式支付，且原告为被告提供了连带责任保证并为其代偿了部分借款本息，故本案原、被告之间还存在追偿权的法律关系。原、被告签订的《工程机械买卖合同》系双方当事人真实意思表示，该合同成立并生效。本案双方当事人约定了所有权保留，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》的第三十五条第一款规定：“当事人约定所有权保留，在标的物所有权转移前，买受人有下列情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持：（一）未按约定支付价款的。”第三十七条第二款、第三款规定“买受人在回赎期间内没有回赎标的物的，出卖人可以另行出卖标的物。出卖人另行出卖标的物的，出卖所得价款依次扣除取回和保管费用、再交易费用、利息、未清偿的价金后仍有剩余的，应返还原买受人；如有不足，出卖人要求原买受人清偿的，人民法院应予支持，但原买受人有证据证明出卖人另行出卖的价格明显低于市场价格的除外。”经审查，刘兵存在拖欠博勒公司货款的违约行为，博勒公司取回机械设备并进行处置，未违反法律规定和合同约定。该设备取回后评估的价值为351000元，博勒公司主张按另行出卖价316000元予以抵扣，因其举证未能证实另行出卖的实际发生，故本院不予认可，而以评估价351000元为准。因博勒公司代偿了刘兵所欠银行贷款本息437972.6元，刘兵对其支付过53640元，则刘兵还应向博勒公司支付33332.6元（437972.6元–53640元–351000元），对于博勒公司主张的超出该数额的部分，本院不予支持。2.关于博勒公司主张67000元违约金的问题，因本案在庭审中刘兵对该违约金的约定表示没有异议，视为其对权利的自行处分，本院不加干涉。则扣除履约保证金35000元后尚有32000元需向博勒公司支付，故对于博勒公司的该项诉讼请求，本院予以支持。3.博勒公司还主张刘兵支付律师服务费6000元，符合双方合同约定，与法不悖，本院予以支持。4.杨玲与刘兵为夫妻关系，且已作出承诺承担买受人的责任与义务，应与刘兵共同承担上述还款义务。杨玲经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权、举证质证权，并由此承担对其产生的不利后果。另外，刘兵辩称其与案外人约定了银行贷款偿还义务主体，根据合同的相对性，该约定不能对抗本案博勒公司。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百二十一条、第一百三十条、第一百三十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十五条第一款第（一）项、第三十七条第二、三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告刘兵、杨玲于本判决生效之日起十日内向原告宜昌博勒工程机械有限公司支付银行代偿款33332.6元，违约金32000元，律师服务费6000元。二、驳回原告宜昌博勒工程机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1213元（已减半收取），由被告刘兵、杨玲负担792元，由原告宜昌博勒工程机械有限公司负担421元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员 何 芹二〇一七年八月七日书记员 白小云