上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初49016号
原告卢大看，男，1979年8月14日生，汉族，户籍地江西省九江市。
委托代理人杨征东，上海申同律师事务所律师。
被告上海博临物流有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人唐亚军。
委托代理人周建华，男。
被告中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司，住所地山东省日照市。
负责人郭和平。
委托代理人王宝群，山东赞特瑞律师事务所律师。
原告卢大看与被告李继红、上海博临物流有限公司(以下至判决主文前简称博临物流公司)、中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司(以下至判决主文前简称人保日照公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年7月28日公开开庭进行了审理。原告卢大看的委托代理人杨征东，被告博临物流公司的委托代理人周建华，被告人保日照公司的委托代理人王宝群到庭参加了诉讼。审理过程中，原告申请撤回对被告李继红的起诉，本院经审核后依法口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告卢大看诉称，2016年9月21日13时许，被告博临物流公司驾驶员李继红驾驶沪DBXX**车辆途经上海市浦东新区通源东路南浜公路东约500米处时，与原告骑行的电动自行车发生相撞，导致原告受伤。经交警部门认定，李继红承担主要责任，原告承担次要责任。原告伤后在医院治疗，经司法鉴定构成XXX伤残。现原告为保护自己的合法权益诉至法院，提出下列损失：1、医疗费94,278.99元(人民币，下同)、残疾赔偿金115,384元、营养费3,600元、护理费6,570元、住院伙食补助费1,200元、精神损害抚慰金3,000元、误工费30,000元、交通费1,000元、衣物损失费300元、鉴定费1,950元、律师费5,000元。前述损失要求被告人保日照公司在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)范围内承担先行赔付责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付。超出交强险范围的损失由被告人保日照公司在商业第三者责任保险(以下至判决主文前简称三者险)范围内承担80%赔偿责任，超出保险范围的损失，由被告博临物流公司承担80%赔偿责任，律师费由被告博临物流公司承担全部赔偿责任。
被告博临物流公司辩称，李继红是其公司的员工，事故发生的时候系工作期间，认可职务行为。对事故经过、责任认定和保险情况均无异议，同意依法赔偿原告的合理损失。证据方面都同意保险公司意见，保险范围内的损失同意保险公司意见，其他损失由法院依法处理。事故发生后为原告垫付医疗费共计79,602.99元，要求在本案中一并处理，如果超出应承担的赔偿责任的，要求原告返还。
被告人保日照公司辩称，对事故经过和责任认定无异议，事故车辆在其公司投保交强险和150万元三者险，含不计免赔附加险，事故发生在保险期间内。在被告的驾驶证、行驶证、上岗证、营运证合法有效且不存在免赔情形的前提下，根据保险合同约定依法承担原告的实际合理损失，对于原告超出交强险的部分应当按照事故责任比例由原告自付30%责任。原告提交的医疗费补打明细不是正规发票，不认可。非医保支出以及鉴定费、诉讼费、律师费等程序性费用均不在保险公司赔付范围，对原告的医疗病史及医疗费票据真实性没有异议，对鉴定意见书的真实性没有异议，但是该鉴定书定残的依据是踝关节功能丧失，不属于本次交通事故造成的损伤，原告应补充证据予以证实。对原告收入证明和居住证明持有异议，应当按照农村标准计算残疾赔偿金和误工费。不认可财产损失，精神损害抚慰金原告主张过高，其他损失由法院依法酌定。
审理过程中，原告对被告博临物流公司垫付的医疗费金额没有异议，同意在本案中一并处理，并同意返还。
经审理查明，2016年9月21日13时许，被告博临物流公司驾驶员李继红驾驶沪DBXX**车辆行驶至上海市浦东新区通源东路南浜公路东约500米处时，适遇原告骑行电动自行车行驶至此，两车发生相撞，导致原告受伤。经交警部门认定，李继红承担主要责任，原告承担次要责任。原告伤后在医院治疗，治疗过程中，被告博临物流公司为原告垫付医疗费79,602.99元。经交警部门委托，上海法衡医学科技有限公司司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人卢大看因右踝交通伤，后遗右肘关节功能丧失25%以上，评定为人体损伤致残程度十级。损伤后休息期180日，营养期90日，护理90日。”为此，原告支出鉴定费1,950元；为此次诉讼，原告又支出律师费5,000元。
另查明，沪DBXX**车辆在被告人保日照公司处投保了交强险和三者险(责任限额150万元)，含不计免赔附加险，本起交通事故发生在保险期内。三者险保险条款第七条第(七)项约定“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”保险人不负责赔偿。第二十七条第二款约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。”
审理过程中，上海法衡医学科技有限公司司法鉴定所出具补充说明，确认因笔误，在分析说明部分误将“右肘关节功能丧失35%”错写成“右踝关节功能丧失35%”；鉴定意见部分误将“被鉴定人卢大看因肢体交通伤”错写成“被鉴定人卢大看因右踝交通伤”。
上述事实，由道路交通事故认定书、病史材料、医疗费发票、垫付凭据、司法鉴定意见书和鉴定费发票、行驶证、驾驶证、交强险、三者险保单和保险条款、更正说明及原、被告的当庭陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保交强险和三者险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。而用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，被告博临物流公司认可李继红系职务行为，根据交警部门作出的事故责任认定和车辆投保情况，原告的合理损失由被告人保日照公司先行在交强险范围内承担赔付责任，有不足的，再行在三者险范围内承担80%的赔付责任，仍有不足的由被告博临物流公司根据李继红的事故责任承担相应的赔偿责任。被告博临物流公司已经给付的钱款应当在原告的合理损失中予以扣除，超出其依法应承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。关于三者险的赔偿范围，根据三者险保险条款第七条第(七)项的约定，律师费的合理金额由被告博临物流公司承担。非医保部分医疗费，被告人保日照公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，三者险保险条款第二十七条第二款的约定实际上减轻了保险人的赔偿义务，但并无证据显示保险人已经向被保险人进行过相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，非医保费用仍然由被告人保日照公司在保险限额范围内赔偿。鉴定费系为确定原告合理损失范围支出的必要费用，三者险保险条款未明确约定不属于保险赔偿范围，本院确定由被告人保日照公司在三者险范围内承担80%的赔偿责任。
关于原告合理损失的确认，根据在案证据，本院首先支持：医疗费80,412.99元(扣除无病史部分医疗费)、营养费2,700元(90天)、护理费4,500元(90天)、住院伙食补助费520元(26天)、精神损害抚慰金3,000元、交通费300元、衣物损失费300元、鉴定费1,950元。关于其他损失，①残疾赔偿金，原告主张按照上海市城镇居民标准计算XXX伤残的残疾赔偿金115,384元。为证明自己的主张，原告向本院提交了所在单位的工商基本信息、上海杨鑫木业有限公司出具的收入证明、员工集体住宿证明、厂房租赁合同，证明自己收入和居住符合按照城镇居民计算的条件。被告方虽持有异议，但并未进行反证证明原告举证的真实性，本院综合在案证据有理由相信原告所述情况属实，对原告的该项诉请予以支持。②误工费，原告提交的证据尚不足以证明实际产生的误工金额，本院酌情支持180天的误工费21,000元。③律师费，本院综合本案诉讼标的和律师收费标准，酌情支持4,000元。综上，对赔偿责任本院确认如下：①被告人民保险日照公司先行在交强险范围内承担120,300元(含“死亡伤残赔偿限额”项下损失11万元、“医疗费用赔偿限额”项下损失1万元、“财产损失赔偿限额”项下损失300元)，再行在三者险范围内承担余款109,766.99元(除律师费外)80%的赔偿责任计87,813.59元。②被告博临物流公司承担律师费4,000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险责任限额范围内赔偿原告卢大看人身损害损失共计208,113.59元；
二、被告上海博临物流有限公司赔偿原告卢大看律师费4,000元，抵扣已经垫付的79,602.99元，原告卢大看于本判决生效之日起十日内返还被告上海博临物流有限公司75,602.99元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5,234元，减半收取计2,617元(原告卢大看已预交)，由原告卢大看负担1,142元，被告上海博临物流有限公司负担1,475元，被告上海博临物流有限公司应负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 叶利芳
二〇一七年十月二十五日
书记员 顾燕丽
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。