福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0203民初5210号原告：薛晖，女，1977年3月6日出生，汉族，住厦门市思明区，委托诉讼代理人：沈学、林声贤，北京大成（厦门）律师事务所律师。被告：刘锦程，男，1977年1月24日出生，汉族，住厦门市思明区，委托诉讼代理人：洪秋生、郭妙灵，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师.原告薛晖与被告刘锦程合同纠纷一案，本院于2016年4月6日立案受理后，依法由审判员李莹适用简易程序，于2016年8月31日公开开庭进行了审理。原告薛晖的委托诉讼代理人沈学、林声贤，被告刘锦程的委托诉讼代理人洪秋生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告薛晖向本院提出诉讼请求：1、确认《投资入股协议》于2016年4月3日起解除；2、被告立即向原告返还出资款50万元及其占用资金的利息（利息自2013年1月30日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计至被告实际还款之日止，暂计至2016年3月30日的利息为9.5万元）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年1月23日，原、被告双方签订一份《投资入股协议》，约定：原被告双方为共同合作投资旅游市场，并以文化创意为主导致力于发展全国性的旅游品牌，为此原告投资入股被告拟设立的公司；原告以现金为出资，出资额50万元，占公司注册资本的10%；被告收到原告的资金后应尽快办理公司设立手续，并为原告提供相关的工商手续及出资证明等。前述协议签订后，原告依约向被告转账支付全部投资款50万元，为此被告还向原告出具《收据》予以确认。但现在原告发现被告实际设立公司时，并未依约为原告办理股权设立登记等手续，亦未出具出资证明；原告还发现在其不知情的情况下受让了所谓的公司10%股权，实缴注册资本也仅仅2万元，但员工实际出资为50万元；且被告未将公司的运营情况定期告知原告，故被告的上述行为严重违反协议的约定，侵害了原告的合法权益，原告已发函通知被告解除《投资入股协议》并要求被告返还款项等。被告刘锦程辩称，一、原告请求确认解除《投资入股协议》的依据不足。首先，《投资入股协议》系双方真实意思表示，合法有效，约定解除合同的条件未成就，原告无权主张解除合同；其次，《投资入股协议》并未约定目标公司即厦门话仙伯文化创意有限公司（以下称话仙伯公司）注册资本的数额，也未约定被告需为原告办理创设股东的工商登记手续，违约一说不能成立；第三，合同约定的是原告项目投资款50万，而非注册资金投资款50万元，被告已为原告出具项目投资款的收据，同时也办理了原告系公司占股比例为10%股东的工商登记，侵占投资款股权一说也不能成立。二、原告请求返还出资款没有依据。首先，按照《投资入股协议》约定原告不得中途撤股、撤资，但可以在被告同意的情况下转售给被告，但双方并未就此达成一致意见；其次，《投资入股协议》约定公司获取盈利后，先予返还原告的投资本金，但被告不断加大资金投入运作投资项目，目标公司尚未盈利，先予返还原告投资本金的条件未成就；第三，被告已依约定期向原告汇报公司运营状况，原告诉请返还投资款恰恰是因其对于公司亏损的状态了如指掌，为避免承担亏损而借口被告侵占投资款而主张退股、返还投资款。综上所述，被告不存在任何违约事由，合同解除的条件不具备，被告无需向原告返还投资款。本院经审理认定事实如下：2013年1月23日，原被告签订《投资入股协议》一份，约定：双方为共同合作投资旅游市场，并以文化创意为主导致力于发展全国性的旅游品牌，经协商原告同意投资入股被告主导经营的话仙伯公司（以正式工商登记注册为准）；拟设立的公司经营范围为旅游文化创意，法定代表人系被告；原告以现金作为出资，出资额50万元，占公司注册资本的10%；原告的责任以其投入资金比例为限，各方的责任以各自对注册资本的出资为限，公司的税后利润按各方对注册资本的比例由各方分享；被告收到原告的资金后应尽快办理公司设立手续，并为原告提供相关的工商手续及出资证明；被告应定期每个月向原告汇报公司的运营情况，包括但不限于公司项目的进展情况、公司财务状况、公司的最新发展计划；被告同意在公司获取盈利后，先予返还原告的投资本金；协议签订后，原告不得中途撤股、撤资，但可以在被告同意的情况下转售给被告。2013年1月30日，原告向被告转账50万元，被告向原告出具《收据》，确认收到原告的投资款50万元。2013年2月28日，被告申请设立话仙伯公司，注册资本100万元，首期资本到位20万元，股东为被告及案外人朱盈，分别享有股权95%、5%。2013年5月24日，话仙伯公司申请变更登记，实收资本100万元，股权结构变更为原告享有10%、被告享有83%、傅智坚享有5%、洪晓瑜享有2%。此后，话仙伯公司主要由被告进行经营。2016年3月，原告向被告发出《解除投资入股协议通知》，要求解除协议，返还出资款等。2016年4月1日，被告收到该通知。以上事实，有原告提供的《投资入股协议》、《收据》、《交易明细》、《解除投资入股协议通知》、《邮单详情单》、《工商登记资料》及本院庭审笔录佐证，故本院予以确认。本院认为，原告与被告签订的《投资入股协议》系双方当事人的真实意思表示，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。根据协议的约定，原告以现金作为出资，出资额50万元，占公司注册资本的10%，并以其投入资金比例为限承担责任，该约定具体明确，按通常理解应为原告投入50万元作为出资，出资比例为10%，即公司的注册资本应为500万元，原告享有10%股权。被告认为该约定仅明确原告项目投资款为50万元，并非注册资金的意见，于法无据，本院不予采纳。在该协议的实际履行过程中，被告申请设立的话仙伯公司，注册资本为100万元，原告享有10%股权，即原告出资10万元。对此，被告辩称其已将原告支付的其余40万元计入公司资本公积，并未侵占原告投资款，并提交公司的《资产负债表》、《收条》及《记账凭证》佐证，本院认为，《投资入股协议》并未约定原告应将40万元作为公司资本公积，被告提交的《资产负债表》、《收条》及《记账凭证》亦无法证明其经原告同意将40万元计入公司资本公积，且原告表示对此并不知情，故被告无权擅自将原告投入的40万元计入公司资本公积，被告该行为与协议约定不符，已构成严重违约，应承担相应的违约责任。根据协议的约定，被告应定期每个月向原告汇报公司的运营情况，被告未能举证证明其向原告履行了该义务，原告亦称被告并未向其汇报公司运营情况，故本院认定被告未依约履行汇报义务，亦构成违约。对于原告主张解除《投资入股协议》并返还投资款50万元及利息的诉讼请求，根据上述查明的事实及理由，被告已将原告出资的10万元转化为原告享有的10%股权，本院予以确认，但被告将此外的40万元计入公司资本公积，缺乏法律依据，应予返还，故本院认定《投资入股协议》中有关投资款40万元的部分予以解除，合同解除的时间为《解除投资入股协议通知》送达被告之日2016年4月1日，被告应退还原告出资款40万元及自合同解除之日起的利息，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。被告的答辩意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告薛晖与被告刘锦程于2013年1月23日签订的《投资入股协议》中有关投资款40万元的部分于2016年4月1日解除；二、被告刘锦程应于本判决生效之日起十日内退还原告薛晖出资款40万元并支付利息（以40万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计，自2016年4月1日起计至被告实际支付之日止）；三、驳回原告薛晖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4875元，由原告薛晖负担820元，被告刘锦程负担4055元。被告应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审判员 李 莹二〇一六年九月十三日书记员 曾国川附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。