广西壮族自治区南宁市江南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0105民初4134号
原告：广西鑫世达机械设备有限公司，住所地南宁市白沙大道59号。
法定代表人：陈荣，董事长。
委托诉讼代理人：陈志斌，广西天狮灵动律师事务所律师。
委托诉讼代理人：农美春，广西天狮灵动律师事务所律师。
被告：李灿龙，男，1973年8月19日出生，汉族，住广西岑溪市，
委托诉讼代理人：赖铭强，广西广合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张蕾，广西广合律师事务所实习律师。
原告广西鑫世达机械设备有限公司与被告李灿龙分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月8日受理后，依法组成合议庭，分别于2016年12月22日、2017年8月25日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈志斌、农美春，被告的委托诉讼代理人赖铭强、张蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告截止2016年8月22日的尚欠到期分期款290863.66元；2.被告向原告支付逾期违约金21338.75元（违约金按每日万分之五计算，暂计至2015年6月17日，以后续计至还清之日止）；3.被告支付原告律师费4000元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年8月27日，原、被告签订《协议书》一份（编号：XSD20130827C），约定被告拟以融资租赁方式租赁厦门海翼融资租赁有限公司（出租方）的型号为XG808的厦工挖掘机一台（机号：CXG00808K001D1493），该设备出卖人为原告，被告与原告及出租方签订《产品购买合同》、《融资租赁合同》，但因被告急于提机，在合同未成立前交付100940.33元后，被告将机械提走；无论《产品购买合同》、《融资租赁合同》是否成立，剩余331500元按36期，每期10388元还款；若《融资租赁合同》不成立，则原告与被告转为工程机械分期买卖合同关系，上述分期款转为买卖合同的分期款；因诉讼产生的律师费等相关费用由违约方承担。协议签订后，原告依约交付了工程机械。其后因被告原因，《融资租赁合同》未成立，被告支付首付款和部分分期款后，至今未履行合同。
诉讼过程中，原告认可诉讼请求中的到期分期款实为使用费。
被告辩称，一、双方于2013年8月27日签订的《协议书》实质是租赁协议；二、双方没有签订工程机械买卖合同的意思表示；三、被告从未接触过融资租赁合同的买受人厦门海翼融资租赁有限公司，不存在因被告原因导致融资租赁合同不成立的原因；四、原告与被告的租赁合同关系于2015年6月15日协商一致解除；五、工程机械分期付款买卖合同关系未成立；六、双方在协商一致提前解除租赁协议的情况下，应核算被告已预付的租金与应付租金的差额并多退少补；七、原告要求被告支付租金及逾期违约金的请求已过1年诉讼时效。
经庭审质证，被告对于原告提交的证据《协议书》、《融资租赁合同》、《产品购买合同》、《接收凭证》、《还款明细表》、《融资违约金计算表》、《委托代理合同》、《发票》真实性均无异议，原告对被告提交的证据《协议书》、《收回机械设备证明》《转账结果》真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。
本院对争议的证据及案件事实认定如下：1.被告对于原告提交的《咨询服务合同》、《协议书》附件5的真实性认为应由法院认定，本院认为，原告提交该两份证据为证明咨询服务费已产生，但该两份证据均为案外人厦门海翼融资租赁有限公司与被告李灿龙签订，虽有被告李灿龙的签名及指纹，但未有厦门海翼融资租赁有限公司的签名及盖章，且《协议书》约定咨询服务费支付给原告，但《咨询服务合同》约定咨询服务费支付给厦门海翼融资租赁有限公司，原、被告双方均认可本案设备并未办理融资租赁，故本院对该两份证据不予认可。2.被告对于原告提交的证据《保险单》认为没有发票相互印证，不能证明保险费的产生，本院认为，该证据中设备车型、整机编号与本案设备一致，并有中国太平洋财产保险股份有限公司南宁中心支公司的公章，能够证明原告为被告的本案设备购买了保险，本院对该证据的真实性予以确认。3.诉讼过程中，原告向本院提出价格评估鉴定申请，经本院委托，中望价格评估集团有限公司作出中望桂评字【2017】第B05025号《价格评估报告书》，原告认为该鉴定价格过低，被告则对该价格评估报告书无异议。本院认为，中望价格评估集团有限公司具备相应的鉴定资质，鉴定程序合法，原告称该鉴定价格过低，但未提交证据予以反驳，且未申请重新鉴定，故本院对该《价格评估报告书》予以认定。
综合上述确认的证据及庭审笔录等材料，本院确认以下案件事实：原、被告于2013年8月27日签订《协议书》（编号：XSD20130827C）一份，主要约定：被告拟以融资租赁方式租赁原告出卖给厦门海翼融资租赁有限公司的工程机械厦工挖掘机一台（机型：XG808，机号：CXG00808K001D1493），并与原告及出租方共同签订《产品购买合同》、《融资租赁合同》；被告因工程紧急需要，在上述两合同未最终成立或提供融资款前，在支付预付租金及相关费用100940.33元情况下，急于提机使用，为保障原告货款的正常偿还权益，根据《合同法》等相关法律法规的规定，经双方协商一致订立本协议；被告提机后，无论《产品购买合同》、《融资租赁合同》是否成立生效，从提机后的次月起（即2013年9月），剩余未付租金比照厦门海翼融资租赁有限公司年利率8%加计利息，由被告分36个月（自2013年9月20日至2016年8月20日止）按月等额支付给原告标的物使用费，直至付清租金本息止，每月付款额为10388元；如果被告同时或先后在原告处购买两台以上工程机械的，被告向原告支付的任何款项或其存入还款账户的任何款项，若被告当时未给予任何书面说明的，由原告具体安排划扣每台工程机械的还款额；若《融资租赁合同》不成立，则原告与出租人签订的工程机械《产品购买合同》不生效，原、被告签订的《产品购买合同》不生效，原、被告两方的合同关系为工程机械分期付款买卖合同关系，被告应在接到原告通知后10日内到原告处，比照原告与出租方签订的工程机械《产品购买合同》、《融资租赁合同》等合同的约定和原告签订的新合同文件，被告向原告账户支付的标的物使用费，转为履行新签订合同的履行款项；被告不按照合同约定支付标的物使用费属于违约，应按逾期付款额日万分之五比例向原告支付逾期付款违约金；《融资租赁合同》不成立的，按原、被告两方新签订的合同的约定执行，不能签订新的合同文件的，原、被告的合同关系转为工程机械分期付款买卖合同关系，标的物数量为工程机械《产品购销合同》、《融资租赁合同》约定的数量，价款为《融资租赁合同》约定的租赁成本价，首付款为《融资租赁合同》约定的预付租金，分期付款的期限、期次为《融资租赁合同》约定的租赁期限和租金支付期次，每月分期付款金额为《融资租赁合同》约定的每期租金（《融资租赁合同》未明确的，以本合同约定的标的物使用费金额为准）；原告应被告要求，自愿为被告按月偿还租金、逾期违约金等向出租方提供连带责任保证担保，为此被告向原告支付咨询服务费4972.50元；被告自愿向原告交纳履约保证金16575元，全部合同履行结束，原告无息全额返还被告交纳的保证金（余额），被告有违约的，该保证金不予退还；本合同项下的工程机械须投保三年的财产一切险及公众责任险，须安装GPS防盗系统，须办理有关公证手续，被告确认愿意支付以上费用，被告将上述保险费13942.83元、GPS系统管理费5000元、资信调查费1950元预交原告代收，由原告代为给付（具体支付数额以实际发生额为准，多退少补）；违反合同的约定，违约方除按合同约定支付逾期违约金外，还应赔偿守约方为催索债权产生的其他损失（包括但不限于律师代理费等）。被告于2013年8月27日接受本案设备并使用。被告于2015年6月15日将本案设备交回原告。
被告支付货款的具体情况如下：2013年9月22日支付107471.67元，2013年10月28日支付14245元，2013年11月27日支付10388元，2014年6月3日支付10388元，2014年9月12日支付10388元，2014年9月29日支付10388元，2015年1月7日支付10388元，2015年1月31日支付10388元，2015年2月28日支付10388元，合计194432.67元。
再查明，原告为被告向中国太平洋财产保险股份有限公司购买保险，支出保险费6030.68元。原告聘请律师参加本案诉讼，支出律师费4000元。
诉讼过程中，原、被告均认可交回设备即解除合同。原告主张案涉挖掘机的使用费为每月13191.90元，被告则主张按每月10388元计算。原告向本院提出价格评估鉴定申请，经本院委托，中望价格评估集团有限公司对本案挖掘机自2013年8月27日至2015年6月15日期间的使用费进行鉴定。2017年8月1日，该鉴定中心作出中望桂评字【2017】第B05025号《价格评估报告书》，价格评估结论为：厦工挖掘机一台（机型：XG808，机号：CXG00808K001D1493）自2013年8月27日至2015年6月15日期间为201700元。被告主张使用费应以评估价格为准。
本案争议的焦点为，1.本案合同的法律性质是租赁合同还是买卖合同，如果是买卖合同，该买卖合同是否成立。2.被告将设备交回原告时是否尚欠原告款项，尚欠的金额是多少，原告主张的使用费应如何计算；3.原告提起本案诉讼是否超过诉讼时效。
本院认为，关于本案合同的法律性质问题。买卖合同与租赁合同的本质区别为买卖合同转移的是标的物的所有权，租赁合同转移的是标的物的使用权或收益权。一、原、被告签订《协议书》虽约定被告拟以融资租赁方式租赁本案设备，但也约定《融资租赁合同》不成立的，原、被告的合同关系转为工程机械分期付款买卖合同关系。就本案设备，《融资租赁合同》并未成立，被告所付的款项亦是交付给原告，若被告认为本案设备存在的是租赁合同关系，应提交相应的证据予以证明，其不提交应承担举证不能的不利后果。根据合同约定，因《融资租赁合同》未成立，就本案设备原、被告存在的是买卖合同关系。二、合同还约定了首付款（首付款达到总额21.25%）及分期支付货款的时间、金额，并约定被告未付清标的物全部款项前，标的物属于原告所有。从合同的约定来看，符合所有权保留的分期付款买卖合同的构成要件，实为分期付款买卖合同。
关于原告提起本案诉讼是否已超过诉讼时效的问题。被告称因本案合同系租赁合同纠纷，故诉讼时效应为1年，原告提起本案诉讼已经超过1年的诉讼时效。关于本案合同的法律性质，本院认定为分期付款买卖合同纠纷，故应适用《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年，法律另有规定的除外”之规定。原、被告均认可设备交回时（2015年6月15日）合同解除，原告于2016年9月8日提起本案诉讼，未超过诉讼时效。
原、被告签订的《协议书》系双方当事人的真实意思表示，合同内容除了约定被告逾期支付款项原告有权拖回设备的条件过低外，合同其他内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。原告依约交付设备被告，被告未依约支付货款构成违约，应承担相应的民事责任。被告于2015年6月15日将本案设备交回原告，诉讼过程中，原、被告双方均认可设备交还原告即解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。”之规定，本院确认《协议书》已于2015年6月15日解除，被告已返还原告设备。另外根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”之规定，原告要求被告支付占有、使用本案设备期间的使用费，于法有据，本院予以支持。至于使用费如何计算的问题。原告与被告在合同中对于协商解除合同时的损失或使用费的计算未进行约定，诉讼过程中，双方亦未达成一致意见。经鉴定，本案设备自2013年8月27日至2015年6月15日期间使用费为201700元。另外，合同还约定咨询服务费4972.50元、保险费13942.82元、GPS系统管理费5000元、资信调查费1950元，其中，合同约定的咨询服务费系原告为被告向出租方提供担保服务所产生的费用，因融资租赁合同未成立，该部分费用未产生，同时实际产生的保险费为6030.68元。除咨询服务费被告无需支付，保险费应多退少补外，上述费用系原告为履行本案合同所需支出的费用，并且已经实际产生，被告所付款项应先扣除上述款项后，剩余部分为支付原告的使用费。故被告应支付原告使用费201700元，被告支付的194432.67元中，扣除保险费6030.68元、GPS系统管理费5000元、资信调查费1950元，剩余181451.99元为被告向原告支付的使用费。据此，被告尚欠原告使用费20248.01元（201700元-181451.99元），原告要求被告支付使用费的主张，本院按实欠金额予以支持。
关于原告要求被告支付逾期违约金的主张。原、被告未约定解除合同后逾期违约金的支付问题，并且原告的损失实为设备使用费，因《中华人民共和国合同法》第一百六十七条第二款关于支付使用费规定，功能在于对出卖人因合同解除后所造成损害进行填补，原告的损失已就使用费得到受偿，原告的该项主张于法无据，本院不予支持。
关于原告要求被告支付律师费的主张。《协议书》约定，违反合同的约定，违约方除按合同约定支付逾期违约金外，还应赔偿守约方为催索债权产生的其他损失（包括但不限于律师代理费等）。故原告要求被告支付律师费符合合同约定和法律规定，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：
被告李灿龙支付原告广西鑫世达机械设备有限公司使用费20248.01元。二
被告李灿龙赔偿原告广西鑫世达机械设备有限公司律师费4000元。三
三、驳回原告广西鑫世达机械设备有限公司提出的其他诉讼请求。
案件受理费6043元，由原告广西鑫世达机械设备有限公司负担5580元，由被告李灿龙负担463元。评估费3400元，由原告广西鑫世达机械设备有限公司负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：南宁市中级人民法院，账号：20×××28，开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，网银转账请点选“中国农业银行古城支行”，再在备注栏里注明“竹溪支行”）。逾期不交又不提出缓交、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘媛媛
人民陪审员 罗应辉
人民陪审员 周曼丽
二〇一七年八月二十八日
书 记 员 黄燕宁
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。