广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂02民终3886号
上诉人（原审原告）：郑金山，男，1989年10月12日出生，汉族，无固定职业，住广西壮族自治区柳江县。
委托诉讼代理人：钟人应，广西景耀律师事务所律师。
委托诉讼代理人：钟俊，广西景耀律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司柳州中心支公司，住所地广西壮族自治区柳州市驾鹤路89号3号楼2层。统一社会信用代码：91450200596890074U
代表人：苗秀茹，总经理。
委托诉讼代理人：蒙侠，男，太平财产保险有限公司广西分公司职员。
被上诉人（原审被告）：许文勇，男，1985年8月5日出生，汉族，无固定职业，住广西壮族自治区柳州市。
委托诉讼代理人：王义勇，广西衡生律师事务所律师。
上诉人郑金山、上诉人太平财产保险有限公司柳州中心支公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人许文勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院(2015)鱼民一初字第1832号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郑金山上诉请求：一、撤销一审判决第二项,改判太平保险公司及许文勇赔偿郑金山医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计351783.92元(增加赔偿金额149307.73元)。其中太平保险公司在第三者商业责任险限额范围内赔偿30万元,许文勇赔偿51783.92元;二、撤销一审判决第三项，改判许文勇赔偿郑金山鉴定费1090元(2180元×50%)(增加赔偿金额436元);三、本案一、二审诉讼费用由太平保险公司、许文勇承担。事实与理由：一、本次交通事故的过错及责任经由柳州市公安局交通警察支队鱼峰大队（以下简称鱼峰交警大队）运用普通程序作出了鱼公（交）认字[2014]第0303033号道路交通事故认定书，认定郑金山与许文勇承担本次交通事故的同等责任。该事故认定书程序合法,责任划分正确,双方对该事故责任的认定也并无异议,依法应予采信。如许文勇对事故认定有异议的,可以在事故认定书送达之日起三日内,向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请,但许文勇并未提起复核,应当视为其对交警部门作出的事故认定没有异议。二、一审法院认定郑金山承担本次交通事故的主要责任不符合客观事实,认定事实不清。一审法院认为,从双方过错的严重程度及对事故发生的原因力大小来看,郑金山的过错程度较之许文勇更大,事故发生的原因与鱼峰交警大队认定的一致。但本次交通事故发生实质上的原因是双方均没有在会车过程中减速靠右行驶,未尽到安全注意义务导致,与之相较其他原因都不是事故发生的根本原因，双方的过错相当，应在本次交通事故中承担同等责任。综上所述,一审判决认定郑金山承担本次交通事故主要责任的依据不足,不仅不符合客观事实,也违反了相关法律规定,显失公平，请求二审法院依法予以纠正。
太平保险公司辩称，关于民事责任划分，一审法院认定正确，请求二审法院依法予以维持，并坚持太平保险公司的上诉意见。
许文勇辩称，郑金山的上诉请求、事实和理由均不成立，请求维持原判。
太平保险公司上诉请求：撤销一审判决第二项,并依法发回重审或查清事实后依法改判(上诉不服部分金额为202476.19元)。事实和理由：1.本案所作出的鉴定严重违反法定程序,柳州市金鼎司法鉴定所（以下简称金鼎司法鉴定所）及鉴定人均缺乏精神障碍鉴定资质,鉴定过程不符合法定标准,其得出的护理依赖意见、伤残等级意见均明显缺乏依据,理应进行重新鉴定。(1)根据《人身损害护理依赖程度评定》(2008)2.1:“躯体残疾者:因各种伤害因素造成人体组织器官不可恢复的结构破坏或功能障碍,不能进行一般人所能从事的工作、学习或其他活动的人。”鉴定人一审出庭承认本案需评估大脑功能、结构受损问题,而鉴定机构缺乏精神障碍鉴定资质,其出具的鉴定意见不能成立。(2)本案鉴定活动不符合鉴定标准,护理依赖意见明显缺乏依据。根据《人身损害护理依赖程度评定》(2008)3.2.4：“被评定人同时有躯体残疾和精神障碍即应分别评定,按护理依赖程度较重的定级。”,本案至少要对精神障碍涉及的生活能力进行评定,但是,鉴定人只做了躯体残疾的十项生活能力评分,完全忽略了精神障碍评定中的十二项指标。而且,针对躯体残疾的十项评分,鉴定人竟然只做了四个项目的活体模拟检查(进食、行走、上床、移动床椅),对其他六个项目仅通过家属代诉和医疗诊断材料来评分,鉴定操作忽略了活体检查、模拟的必要性,得出的评分不客观,不具有说服力,违反了鉴定标准。(3)本案鉴定活动引用了错误的评残标准,伤残等级意见明显缺乏依据，夸大了郑金山的伤残等级。鉴定人一审出庭时明确,在日常生活能力十个项目中,郑金山可以独立完成修饰、洗澡的项目。那么比较《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.5.1a):“中度智力缺损或精神障碍,日常生活能力明显受限,需指导。”4.6.1a):“中度智力缺损或精神障碍,日常生活能力部分受限,但能部分代偿,部分日常生活须帮助。”,故郑金山的伤情更符合六级残疾的表述。(4)鉴定机构所做的鉴定多次私下进行,未通知本案其他当事人,程序不规范，违背了公开、公正的原则。许文勇、太平保险公司均当庭指出没有收到活体、智力检查的通知。太平保险公司并没有支付过智力检查费用，后经一审法官询问得知是郑金山自行安排做的智力检查。2.本案存在改装车辆结构的行为,太平保险公司不承担商业险责任。根据商业保险条款第二部分通用条款第九条的约定:“在保险期间内,保险车辆因改装、加装、变更用途后导致危险程度增加的,应当及时通知保险人,保险人可以增加保险费或者解除合同。被保险人未履行本通知义务,因保险车辆危险程度增加发生的保险事故,保险人不承担赔偿责任。”本案中,许文勇改装了车灯,事故发生在23:38,改装后的车灯不符合行车技术标准,车辆的危险程度增加,而许文勇并未通知太平保险公司。因此,太平保险公司对因改装车灯发生的交通事故不承担商业险赔偿责任。在一审庭审中,太平保险公司提交了投保单、保险条款,其上均已由许文勇签字确认,免责保险条款的提示、说明义务己履行,保险条款依法生效并适用于本案。3.一审法院将精神损害抚慰金的赔偿责任划归商业险的赔偿范围,系处理不当。根据商业保险条款第五条第(八)项的规定,精神损害抚慰金不属于商业险赔付范围。4.郑金山主张的费用应当按照法定标准核定。关于医疗费，太平保险公司己垫付1万元，医疗费应当扣减非医保项目16537元后进行计算。保险合同约定不属于国家医保标准的医疗费不应由保险公司承担。关于营养费，标准不当。关于误工费，误工天数过高,标准不当。关于护理费，标准过高,且未举证护理人身份、收入情况。关于伤残赔偿金、评残后护理费、精神损害抚慰金均不予认可,不符合法定标准,应当在重新鉴定之后确定有无(及金额)。郑金山主张的城镇标准证据不足。综上,请求二审法院依法裁决。
郑金山辩称，1.本案中涉及的是一个智力障碍检测问题，金鼎司法鉴定所此评定是有资质的，且在鉴定过程中，太平保险公司并未提出任何异议，只是由于对鉴定结论不满意，才提出该主张，太平保险公司的该项主张不成立。2.尽管许文勇存在改装大灯的行为，但该行为在本次交通事故中没有导致危险程度显著增加，一审法院对此认定正确。3.关于精神损害抚慰金的问题。一审时郑金山已主张要求在交强险限额内优先考虑精神损害抚慰金，因此太平保险公司对上述费用也应承担赔偿责任。但一审法院对精神损害抚慰金的计算错误，因为在认定金额时已经考虑了双方的事故责任比例，在确定最终数额时则不应再乘以责任比例，应最终认定精神损害抚慰金为3万元，一审法院仅认定为9000元过低，应予以纠正；4.关于医疗费的问题。由于太平保险公司至今为止没有提供有效的证据证实郑金山支出的医疗费用不属于国家医保范围的证据，因此太平保险公司关于应当扣减非医保项目的诉请亦不能成立。综上，太平保险公司的上诉请求无事实和法律依据，请求依法予以驳回。
许文勇辩称，同意郑金山的答辩意见。
郑金山向一审法院起诉请求：一、许文勇、太平保险公司共同赔偿各项损失共计519880.14元。其中，由太平保险公司在保险限额内先予赔偿，不足部分再由许文勇承担。具体赔偿项目如下：1.医疗费：112528.27元；2.住院伙食补助费：6100元（100元×61天）；3.营养费：2440元(40元×61天)；4.误工费：38400元（3200元×12个月）；5.交通费：500元；6.住院期间护理费：6474元（38741元÷365天×61天）；7.残疾赔偿金：296028元（24669元×20年×60%）；8.定残后的护理费：387410元（38741元×20年×50%）；9.鉴定费：2180元；10.精神损害抚慰金：3万元；11.被扶养人生活费：100300元（15045元×20年÷3人）。以上合计：982360.27元。许文勇、太平保险公司需承担519880.14元[（982360.27元-12万元）×50%+12万元-21300元（许文勇已支付）-1万元（太平保险公司已支付）]；二、许文勇、太平保险公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：车牌号为桂Ｂ×××××号“凌派”牌小轿车登记的所有权人为许文勇，其为该车在太平保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者商业责任险，保险金额为30万元，附加不计免赔特约条款。2014年11月29日23时38分，郑金山无摩托车驾驶证酒后驾驶无号牌普通二轮摩托车在柳州市建华运输公司门前路段时，与相对方向行驶由许文勇驾驶的桂Ｂ×××××号“凌派”牌小轿车正面相撞，造成两车不同程度损坏、郑金山受伤的交通事故。交警部门认为：1.郑金山无摩托车驾驶证、酒后驾驶尚未登记的机动车上道路行驶，在会车过程中没有减速靠右行驶且未戴安全头盔的违法行为是造成该起道路交通事故的原因之一；2.许文勇驾驶灯光经过改装的机动车上道路行驶，在会车过程中没有减速靠右行驶的交通违法行为，也是造成该起交通事故的原因之一，为此作出如下认定：郑金山承担事故的同等责任，许文勇承担事故的同等责任。事故发生后，郑金山被120急救车送往广西脑科医院救治，后转至柳州市工人医院救治，医院诊断郑金山：一、重型颅脑损伤：1.弥漫性轴索损伤；2.右颞叶、两侧基底节区、左侧海马上回、脑桥左侧份、左小脑半球脑内血肿；3.两侧额、颞叶、左侧顶叶、胼胝体多发脑挫裂伤；4.外伤性蛛网膜下腔出血；二、胸部损伤：右肺挫裂伤合并××；三、左下肢外伤：1.左侧髂翼、股骨中段、胫骨外髁、胫骨平台、腓骨头多发骨折；2.左股骨下段、胫骨上段、腓骨上段、髌骨后下份多发骨挫伤；3.左侧内侧副韧带撕裂、膑韧带外侧副韧带、股四头肌肌腱损伤；4.左膝内侧半月板损伤；5.左膝周围软组织挫伤；6.左膝关节腔、髌上囊、髌下深囊积血、积液；7.左髂部皮肤擦伤；四、左面部皮肤裂伤并软组织挫伤。郑金山在柳州市工人医院共住院61天，于2015年1月30日出院，出院医嘱为：1.定期神经外科门诊复诊，如有头痛、头昏、恶心呕吐等不适立即就诊，继续神经功能康复性治疗；2.全休一个月，加强饮食营养，避免劳累以及剧烈活动，忌烟酒，注意头部保护，避免独自外出以及高空作业；3.住院期间陪人一名。郑金山共住院61天，花费医疗费111878.27元、生活护理费650元。其中太平保险公司已支付医疗费1万元到柳州市工人医院，许文勇已支付广西脑科医院的急救费185.4元、柳州市工人医院住院期间的医疗费21300元。
在本案审理过程中，郑金山向该院提出鉴定申请，请求对郑金山的伤残等级及护理等级进行鉴定，经该院依法委托金鼎司法鉴定所进行鉴定，金鼎司法鉴定所于2015年12月1日作出金鼎司法鉴定所[2015]临鉴字第350号《法医学鉴定意见书》，鉴定结论为：1.被鉴定人郑金山本次交通事故损伤颅脑的伤残程度评定为V（五）级伤残；2.被鉴定人郑金山本次交通事故颅脑损伤评定为部分护理依赖。郑金山为此花费鉴定费2180元。许文勇及太平保险公司对此鉴定结论不予认可，认为鉴定机构超越鉴定范围实施的鉴定结论不具有法律效力，郑金山属于精神障碍，应由有精神障碍鉴定资质的鉴定机构进行鉴定。为此太平保险公司申请鉴定人出庭接受质询，鉴定人认为本案鉴定并未超越鉴定范围，郑金山的颅脑损伤属于躯体残疾类别，系法医临床鉴定，因颅脑损伤导致智力下滑，结合广西脑科医院对郑金山所做的智力测验确定郑金山的伤残等级及护理依赖等级并未违反鉴定程序。许文勇及太平保险公司对鉴定人的意见不予认可。郑金山认为，其本次交通事故受伤，许文勇存在一定过错，应对其损失承担赔偿责任，太平保险公司应在保险限额范围内承担赔偿责任，故起诉至该院，提出前述请求。
一审法院另查明，郑金山为农村户籍，其发生本次交通事故前于2013年9月10日与柳州市阳和新区阳阳沙场（以下简称阳阳沙场）签订劳动合同，为其从事捞沙工作，合同期限为一年。柳州市鱼峰区顶麒沙场于2014年4月12日向泰康人寿保险股份有限公司广西分公司购买了泰康团体意外伤害保险，附加意外伤害团体医疗保险，并于2014年9月17日变更其中一名被保险人为郑金山。郑金山无配偶、无子女，其母亲骆秋云身患癌症，需长期治疗。骆秋云与丈夫郑运恒共生育两名子女，郑金山为大儿子，二儿子郑保山（1991年2月4日出生）。
一审法院审理认为，综合各方当事人陈述及各自提交的证据材料及鉴定人意见，该院确认本案的争议焦点为：1.本次交通事故的责任应如何划分；2.鉴定机构作出的鉴定结论是否应当采信；3.郑金山的各项损失如何认定；4.许文勇改装车灯的行为是否导致车辆的危险程度显著增加，太平保险公司是否应当在第三者商业责任险范围内承担赔偿责任。对争议焦点1，该院认为，本案中，郑金山与许文勇对本次交通事故的发生均存在过错，郑金山的过错为无驾驶证、酒后、未戴头盔驾驶无号牌二轮摩托车，且在会车时未减速靠右行驶；许文勇的过错为未经车辆管理部门审批将车辆照明装置改为氙气灯，且在会车时未减速靠右行驶。双方各自的过错行为结合在一起导致本次交通事故的发生。虽然交警部门认定双方对交通事故各自承担同等责任，但从双方过错的严重程度及对事故发生的原因力大小看，郑金山的过错程度较之许文勇更大，故该院酌情确定郑金山对本次交通事故承担主要责任，许文勇承担次要责任，对于责任比例，郑金山承担70%的责任，许文勇承担30%的责任。对争议焦点2，太平保险公司认为本案鉴定机构金鼎司法鉴定所超越鉴定范围进行鉴定，其所作出的鉴定结论不应采信，理由为郑金山的伤残属于精神障碍方面的伤残，而金鼎司法鉴定所仅有法医临床及法医病理方面的鉴定资质。而金鼎司法鉴定所认为智力下滑的原因有两种：器质××变（即脏器的结构由于病理因素或外因发生了变化和损害）和非器质××变（即脏器没有发生病变）引起的智力损害，本案郑金山的情况属于前者，应列入法医临床和法医病理的鉴定范围，况且鉴定机构已要求郑金山到广西脑科医院进行心理测试，结合郑金山的病情得出鉴定结论，该院认为金鼎司法鉴定所的解释符合医学常理和医学逻辑，也未违反司法鉴定的相关规定，太平保险公司对其辩解意见未能提供足够证据支持，该院不予采信。故金鼎司法鉴定所的鉴定结论认定郑金山构成五级伤残及部分护理依赖的鉴定结论合理合法，该院予以采信。对争议焦点3，该院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，郑金山的损失如下：1.医疗费：郑金山本次受伤共花费急救费及住院医疗费112063.67元，该费用为郑金山的实际损失，应得到赔偿。2.住院伙食补助费：郑金山共住院61天，则住院伙食补助费应为6100元（61天×100元/天）。3.营养费：虽然医嘱未写明郑金山需加强营养，但郑金山受伤较重，结合郑金山的治疗及康复情况，该院酌情确定营养费为2000元。4.交通费：郑金山未能提供交通费票据，该院酌情确定交通费为400元。5.残疾赔偿金：郑金山虽为农村户籍，但在本案庭审中郑金山提供的证据表明其受伤前在柳州市阳和工业新区的几个沙场工作满一年以上，则其残疾赔偿金的标准应按城镇居民的赔偿标准计算。郑金山本次受伤构成五级伤残，则残疾赔偿金应计算为296028元（24669元/年×20年×60%）。郑金山诉请被扶养人生活费，其母亲骆秋云未满60周岁，不符合法律规定被扶养人的条件，郑金山提供的病历、票据等材料仅能证明骆秋云身患疾病需要治疗，但不能当然得出骆秋云丧失劳动能力的结论，村委的证明亦不能达到上述证明目的，因郑金山没有有关鉴定机构出具的鉴定结论认定骆秋云丧失劳动能力，其要求被扶养人生活费缺乏事实依据，该院不予支持。6.误工费：郑金山因本次交通事故受伤并导致颅脑损伤、智力下滑，出院后不能与常人一般生活自理更不能进行劳动，故误工费应从郑金山受伤之日计算至郑金山定残前一日（即从2014年11月29日计至2015年12月9日共计376天）。误工费的计算标准，郑金山未能提供证据证明其受伤前三年的收入状况，则应参照2015年度城镇居民人均年收入标准计算，为25412.45元（24669元/年÷365天×376天）。7.护理费：（1）住院期间护理费（含生活护理费）：郑金山的出院医嘱可以证明郑金山住院期间需人陪护，因郑金山未能提供证据证明护理人员的误工情况，则住院期间护理费应计算为6474.52元（38741元/年÷365天×61天），生活护理费650元，合计为7124.52元。（2）定残后护理费：郑金山因伤残导致部分护理依赖，结合郑金山的伤残情况及相关法律规定，该院确定郑金山的护理期限为20年，则定残后护理费应计算为387410元（38741元/年×20年×50%）。两项合计394534.52元。8.精神损害抚慰金：郑金山本次交通事故造成五级伤残及部分护理依赖，给郑金山造成了精神损害，该院酌情确定精神损害抚慰金为30000元。9.鉴定费：郑金山本次伤残鉴定花费鉴定费2180元，该院予以确认。以上合计868718.64元，首先由太平保险公司在交强险限额内赔偿，因太平保险公司已赔付医疗费10000元，其还应在交强险限额内赔偿残疾赔偿金110000元。剩余的748718.64元由郑金山与许文勇按各自责任比例承担，即许文勇承担224615.59元，郑金山自行负担524103.05元。对争议焦点4，太平保险公司认为许文勇擅自将事故车辆车灯改装为疝气灯，违反了《机动车商业保险条款》第二部分“通用条款”第九条关于“在保险期限内，保险车辆因改装、加装、变更用途后导致危险程度显著增加的，应当及时通知保险人，保险人可以增加保险费或者解除合同”的约定，许文勇改装车灯的行为没有告知太平保险公司，其行为导致车辆危险程度显著增加，因此不同意在商业第三者责任险限额内赔付。对此，该院认为，保险条款的性质为格式条款，根据《中华人民共和国合同法》关于格式条款的规定，太平保险公司应当针对格式条款对投保人进行特别说明，尤其应举证证明其已明确告知投保人导致车辆危险程度显著增加的改装、加装一般包含哪些内容，现太平保险公司提供的证据仅能证明其在保险条款上对免责事由进行字体加粗、变色的说明，而没有证据证明改装车灯会导致车辆危险程度显著增加并且已告知许文勇，故该院对太平保险公司的辩解意见不予采信，其应当在第三者商业责任险限额内对许文勇应承担的赔偿责任承担保险责任，因许文勇已购买不计免赔特约条款，且鉴定费不属于保险项目理赔范围，许文勇已赔付郑金山21300元及185.4元，故太平保险公司还应在第三者商业责任险限额内赔偿郑金山202476.19元（224615.59元-21300元-185.4元-2180元×30%）。鉴定费654元（2180元×30%），应由许文勇承担赔偿责任。许文勇已赔付部分，可以与太平保险公司自行理赔处理，该院在本案中不予处理。至于许文勇在本案中提交的清障施救费及停车费、车辆损失等材料，因许文勇未提出反诉，该院在本案中不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、太平保险公司在交强险限额范围内赔偿郑金山残疾赔偿金11万元；二、太平保险公司在第三者商业责任险限额范围内赔偿郑金山医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计202476.19元；三、许文勇赔偿郑金山鉴定费654元；四、驳回郑金山的其他诉讼请求。案件受理费8999元（郑金山已向该院预交），由郑金山负担3588元，许文勇负担5411元。
二审中，各方当事人没有提交新证据。
太平保险公司对一审查明的关于郑金山于本次交通事故发生前居住和工作事实的认定不予认可。本院认为，郑金山在一审时已提交了其与阳阳沙场等签订的劳动合同及在其他沙场工作时购买的保险合同等证据证明关于其居住和工作情况的事实，太平保险公司未能提交反驳证据，一审法院据此认定郑金山的居住和工作情况并无不当，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。
本院认为,综合诉辩各方的意见，本案的争议焦点为：一、本次交通事故的责任应如何划分；二、金鼎司法鉴定所[2015]临鉴字第350号《法医学鉴定意见书》是否应当作为本案的定案依据；三、太平保险公司在第三者商业责任险限额内是否应当承担赔偿责任；四、如何确定医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、定残后护理费、营养费、精神损害抚慰金的数额。
一、关于本次交通事故责任应如何划分的问题
根据交警部门对本案作出的《道路交通事故认定书》，其中对当事人、车辆、道路、交通环境等基本情况和对道路交通事故发生经过均做了详细记载，并对本次交通事故证据及事故形成原因进行了分析确认，郑金山与许文勇在本次交通事故中均存在过错，郑金山在本次交通事故中存在的过错为无摩托车驾驶证，酒后驾驶尚未登记的机动车上道路行驶，在会车过程中没有减速靠右行驶且未戴安全头盔的违法行为，是造成该起道路交通事故的原因之一，郑金山在本次交通事故中相较于许文勇存在着更大的过错责任，且郑金山在本案中涉及头部损伤，其未戴安全头盔的行为对其头部的损害存在加重的后果，故一审法院认定郑金山在本次交通事故中承担主要责任并无不当，本院依法予以维持，但分配郑金山与许文勇的责任比例不当，本院依法予以更正，本院根据双方在本次交通事故当中的过错，酌情确定郑金山在本案中应承担60%的责任，许文勇应承担40%的责任。郑金山要求许文勇在本案中承担更大责任比例的上诉理由部分成立，本院对其有理部分予以支持。
二、关于金鼎司法鉴定所[2015]临鉴字第350号《法医学鉴定意见书》是否应当作为本案定案依据的问题
本案中，太平保险公司主张金鼎司法鉴定所[2015]临鉴字第350号《法医学鉴定意见书》的鉴定严重违反法定程序，鉴定机构和鉴定人均缺乏精神障碍鉴定资质，鉴定过程不符合法定标准，该鉴定意见书不能作为本案的定案依据，应当重新鉴定。本院认为，金鼎司法鉴定所[2015]临鉴字第350号《法医学鉴定意见书》鉴定的委托与受理均符合法律的规定，所提交鉴定的材料也均是经本案各方当事人认可，鉴定依据的资料来源合法。该鉴定意见书根据郑金山交通事故受伤住院资料的分析说明并经医院检查和法医学检验，结合广西脑科医院对郑金山的智力测验，最终鉴定意见认定：郑金山本次交通事故损伤颅脑的伤残程度评定为五级伤残和部分护理依赖。鉴定人于某时亦出庭接受质询，综上所述，金鼎司法鉴定所[2015]临鉴字第350号《法医学鉴定意见书》鉴定程序合法，鉴定人具有相应的鉴定资质、鉴定结论具有相关依据，应当作为本案的定案依据。关于太平保险公司主张本案的鉴定应为法医精神病鉴定的问题。本院认为，法医临床鉴定又称活体损伤鉴定，是指运用法医临床学的理论和技术，对涉及与法律有关的医学问题进行鉴定和评定，包括道路交通事故受伤人员伤残程度评定等。而法医精神病鉴定的目的在于确定行为人是否有刑事能力和民事行为能力，判断有无责任能力。本案中对郑金山的鉴定系颅脑损伤的活体鉴定，系躯体残疾类别，属于法医临床鉴定的范畴，而本案并不涉及判断有无责任能力的鉴定，故太平保险公司关于本案的鉴定属于法医精神病鉴定而主张金鼎司法所及鉴定人不具备鉴定资质的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，太平保险公司关于本案应当重新鉴定的理由均不成立，本院不予支持。
三、关于太平保险公司在第三者商业责任险限额内是否应当承担赔偿责任的问题
太平保险公司上诉认为许文勇存在改装车灯的行为，且并未将该情形告知太平保险公司，该行为导致车辆危险程度显著增加，违反了《机动车商业保险条款》第二部分“通用条款”第九条关于“在保险期限内，保险车辆因改装、加装、变更用途后导致危险程度显著增加的，应当及时通知保险人，保险人可以增加保险费或者解除合同”的约定，因此不同意在第三者商业责任险限额内承担赔偿责任。本院认为，太平保险公司虽对上述免责条款做了蓝色黑体字标注的说明，但太平保险公司未能举证证明已针对格式条款中具体哪些改装、加装的行为会导致车辆危险程度显著增加情形向许文勇进行特别说明。虽然交警鱼峰大队对本案作出的《道路交通事故认定书》中认定许文勇存在改装车灯的行为，但并未认定改装车灯的行为导致车辆危险程度显著增加。故一审法院判决太平保险公司应在第三者商业责任险限额内承担赔偿责任并无不当，本院依法予以确认。太平保险公司的该项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
四、关于如何确定医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、定残后护理费、营养费、精神损害抚慰金数额的问题
关于医疗费的问题。太平保险公司上诉认为郑金山的医疗费当中有16537元为非医保治疗项目，根据双方签订的第三者商业责任险中的约定，不属于国家医保标准的医疗费不应由保险公司承担赔偿责任。本院认为，因太平保险公司未能提交证据证明该笔医疗费的不合理性以及系非医保项目，本院对太平保险公司关于不应当赔偿上述费用的上诉理由不予支持。一审判决认定的医疗费数额正确，本院依法予以确认。
关于残疾赔偿金、定残后护理费的问题。在机动车交通事故责任纠纷等人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、主要收入来源地等因素来确定是应当适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）还是农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准进行计算，当事人能提交证据证明其在交通事故发生前在城镇工作、生活等持续满一年以上的，可予以支持按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。本案中，郑金山虽为农村居民，但郑金山于某期间时提交的证据足以证明其于本次交通事故发生前在柳州市阳和工业新区的几个沙场工作满一年以上，故郑金山的残疾赔偿金应当按照城镇居民的标准进行计算。同时，本院已认定了金鼎司法鉴定所[2015]临鉴字第350号《法医学鉴定意见书》对郑金山的伤残等级及护理依赖程度的鉴定意见可以作为本案的定案依据，故太平保险公司以上述鉴定意见不能作为定案依据而主张不予赔偿残疾赔偿金、定残后护理费的上诉理由均不成立，本院不予支持。一审法院认定郑金山的残疾赔偿金为296028元以及定残后护理费为387410元并无不当，本院依法予以维持。
关于误工费的问题。本次交通事故导致郑金山五级伤残，同时需要部分护理依赖，生活无法自理和从事相关劳动，必然存在误工损失，故一审法院参照2015年度城镇居民人均年收入标准将误工费计算至郑金山定残前一日并无不当，本院依法予以维持。本院确认郑金山的误工费为25412.45元。太平保险公司主张误工费天数过高、标准不当的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于住院期间护理费的问题。根据郑金山于某期间提交的柳州市工人医院疾病证明书及出院记录中均记载，其住院期间需陪护1人，共住院61天，故一审法院认定郑金山住院期间护理费为6474.52元及生活护理费为650并无不当，本院依法予以确认。太平保险公司主张护理费标准过高等上诉理由均不成立，本院不予支持。
关于营养费的问题。郑金山于某时提交的出院记录中的出院医嘱载明，郑金山需加强饮食营养，故一审法院结合郑金山的病情及治疗和康复情况，酌情确定营养费为2000元并无不当，本院依法予以确认。太平保险公司主张营养费标准不当的上诉理由不成立，本院不予支持。
关于精神损害抚慰金的问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定精神损害的赔偿数额要根据侵权人的过错程度、具体情节、损害后果、侵权人承担责任的经济能力和受害人的经济状况、社会影响等各方面情况确定。本案中，综合各方在本案中的过错及郑金山的伤残程度等因素，本院酌情确定郑金山的精神损害抚慰金为15000元，一审法院对此认定过高，本院依法予以纠正。同时，一审法院在最终计算郑金山与许文勇的赔偿数额时将精神损害抚慰金的数额按双方责任比例分配错误，本院在下文计算双方的赔偿总数时一并纠正。另外，一审判决太平保险公司在第三者商业责任险范围承担精神损害抚慰金的赔偿责任错误，根据双方保险合同的约定以及郑金山在一审时的主张，太平保险公司应当在交强险的限额内对郑金山的精神损害抚慰金承担赔偿责任，本院对此予以纠正。太平保险公司关于精神损害抚慰金的上诉理由部分成立，本院予以支持。
综上，郑金山在本案的各项损失为：医疗费112063.67元、住院伙食补助费6100元、营养费2000元、交通费400元、残疾赔偿金296028元、误工费25412.45元、护理费394534.52元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费2180元，以上共计838718.64元+15000元（精神损害抚慰金）。本案中，许文勇购买了交强险及30万元第三者商业责任险，首先应由太平保险公司在交强险限额内予以赔偿，太平保险公司已赔付医疗费1万元，还应在交强险限额内赔偿11万元（含精神损害抚慰金15000元），余下的733718.64元应按本院确定的郑金山与许文勇的责任比例承担，即许文勇承担293487.45元（733718.64元×40%），郑金山自行负担440231.19元（733718.64元×60%）。因许文勇已购买了30万不计免赔的第三者商业责任险，并已向郑金山赔付了21300元及185.4元的医疗费，同时因鉴定费不属于保险理赔范围，故太平保险公司还应在第三者商业责任险限额内向郑金山赔偿271130.05元（293487.45元-21300元-185.4元-2180元×40%），鉴定费872元（2180元×40%）由许文勇承担赔偿责任。
综上所述，郑金山、太平保险公司的上诉请求部分成立，本院对有理部分予以支持，对其他部分依法予以驳回。一审判决适用法律正确，但认定事实部分不清，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院(2015)鱼民一初字第1832号民事判决；
二、太平财产保险有限公司柳州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内向郑金山赔偿11万元；
三、太平财产保险有限公司柳州中心支公司在第三者商业责任险限额范围内向郑金山赔偿271130.05元；
四、许文勇向郑金山赔偿872元；
五、驳回郑金山的其他诉讼请求；
六、驳回郑金山的其他上诉请求；
七、驳回太平财产保险有限公司柳州中心支公司的其他上诉请求。
一审案件受理费8999元（郑金山已预交），由郑金山负担2387元，许文勇负担6612元。二审案件受理费7633元（郑金山已预交3295元、太平财产保险有限公司柳州中心支公司已预交4338元），由郑金山负担785元，许文勇负担2548元，太平财产保险有限公司柳州中心支公司负担4300元。
上述有给付义务的当事人限于本判决生效之日起十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 晓
代理审判员 李 颖
代理审判员 陈小斌
appoint
二〇一七年二月二十四日
代书 记员 邓炜歆