新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终4603号
上诉人（原审原告）孟某某，男，1990年2月22日出生，汉族，无固定职业，住安徽省蚌埠市怀远县。
委托诉讼代理人：钟翠芳，新疆星河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:新疆昆仑宾馆。住所地：乌鲁木齐市。
法定代表人：李华，新疆昆仑宾馆总经理。
委托诉讼代理人：谢红，新疆巨臣律师事务所律师。
上诉人孟某某因与被上诉人新疆昆仑宾馆（以下简称昆仑宾馆）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院作出的（2016）新0103民初4656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日立案后，依法组成合议庭于2017年1月4日公开开庭进行了审理。上诉人孟某某的委托诉讼代理人钟翠芳、被上诉人昆仑宾馆的委托诉讼代理人谢红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孟某某上诉请求：撤销一审判决第三、四、五、六项，依法改判为：1、昆仑宾馆支付少发的工资1800元、解除劳动合同通知金5000元（5000元/月×1个月）、解除劳动合同经济补偿金10000元（5000元/月×2个月）；2、不向昆仑宾馆返还社会保险费19833.6元。事实和理由：首先，一审法院在昆仑宾馆未提交证据证实向我发放的工资中包含2014年3月-2016年3月的社保费用19833.6元，仅根据昆仑宾馆按工资发放金额的标准推算出社保费用而判决我返还，明显证据不足；其次，昆仑宾馆的员工手册中载明工作日为20.5天，但向我结算工资时却以30天计，故存在工资少发情形。一审法院不确认我按国家标准21.75天计算月工资的公式，明显错误；第三，双方的劳动合同中约定：合同解除一方需向另一方书面通知，待通知期满或双方约定的时间到期后，即可解除聘用。但2016年3月，昆仑宾馆未作任何通知，于3月23日直接解除用工合同，其提交续签劳动合同的《通知》并无我的签字，一审法院却予以确认认定我自行离职，属认定错误。综上，请求二审法院依法纠正一审判决。
昆仑宾馆针对孟某某的上诉辩称，双方的劳动合同并非解除而系到期终止。在合同即将到期后，我方履行了是否续签劳动合同的通知程序，但因孟某某不愿续签并直接离职，不符合支付经济补偿金的情形，更不存在支付代通知金的条件。我单位在孟某某离职时已结清所有工资并不存在少发情形。关于社保，因孟某某社保缴纳在其户籍地，签订劳动合同时孟某某同意以工资形式发放，我单位已按约定将社保发放其工资中。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
孟某某向一审法院起诉请求：1、昆仑宾馆向其出具解除劳动关系证明书；2、昆仑宾馆向其支付少发工资1800元、解除劳动合同通知金5000元、解除劳动合同经济补偿金10000元；3、昆仑宾馆为其补缴2014年3月至2016年3月的社会保险；4、不向昆仑宾馆返还社会保险费19833.6元；5、诉讼费由昆仑宾馆承担。
一审法院认定事实：2014年3月22日，孟某某与昆仑宾馆签订了一份为期一年的雇佣合同，自2014年3月22日至2015年3月22日止。由孟某某在昆仑宾馆餐饮部厨房从事荷台厨师工作，月工资5000元（税后），合同第七条约定：孟某某同意自行在户口所在地按照当地规定标准自己缴纳相应的社会保险，昆仑宾馆所应承担的社会保险包含在支付给孟某某的月工资中。第十一条约定：当地法定节假日：孟某某可享受当地的法定节假日。如因工作需要，在这些假日不能休假，可依据昆仑宾馆规定按缺少天数给予补休。关于合同解除，第十七条约定：一方应提前一个月向另一方提交书面辞职通知，待通知期满或双方约定的时间到期后即可解除聘用。之后，双方按此约定实际履行。2015年3月23日，在同等条件下，双方续签为期一年的雇佣合同。自2015年3月23日起至2016年3月22日止，在上述两份合同履行期间，昆仑宾馆共计向孟某某支付了19833.6元的社会保险费。
一审法院另查明，昆仑宾馆每月15日给员工发放上月的工资，2016年3月22日孟某某离职后，昆仑宾馆于3月25日依据合同约定向孟某某发放了700元的返程火车票，4月5日，向孟某某发放了3月1日至22日的工资4032元。
2016年4月18日，孟某某向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、昆仑宾馆向其出具解除劳动关系证明书；2、昆仑宾馆向其支付少发的工资1800元，解除劳动合同通知金5000元、解除劳动合同经济补偿金10000元；3、昆仑宾馆为其补缴2014年3月至2016年3月的养老、失业保险费。2016年5月16日，该仲裁委以新劳人仲字（2016）421号仲裁裁决书裁决：1、昆仑宾馆给孟某某出具解除劳动关系证明书；2、昆仑宾馆按社会保险经办机构核定的缴费基数和比例为孟某某补缴2014年3月至2016年3月期间应由企业承担的养老、失业保险费；3、孟某某向昆仑宾馆返还社会保险费19833.6元；4、驳回孟某某的其他本诉请求。该裁决书送达后，孟某某不服仲裁裁决，诉至一审法院。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。孟某某与昆仑宾馆在合同中约定由孟某某自行缴纳社保费和昆仑宾馆应缴纳的社保费包含于其向孟某某发放的工资中违反法律规定，孟某某要求昆仑宾馆补缴2014年3月至2016年3月的社会保险费的诉讼请求于法有据，一审法院予以支持，由昆仑宾馆为孟某某补缴2014年3月至2016年3月期间应由企业承担的养老、失业保险费。孟某某认为其月工资为5000元，不含昆仑宾馆向其支付的社保费与雇佣合同约定不符，一审法院不予采信，要求不向昆仑宾馆返还社会保险费19833.6元的诉讼请求不成立。孟某某与昆仑宾馆之间的劳动关系解除系雇佣合同履行期限届满，且昆仑宾馆也提供证据证明其通过餐饮部主管向孟某某履行了是否续签合同的通知义务，孟某某系自行离开新疆昆仑宾馆，自愿放弃与昆仑宾馆续签雇佣合同，因此，孟某某不符合领取经济补偿金的情形，要求昆仑宾馆支付解除劳动合同通知金也无事实和法律依据，但要求昆仑宾馆出具解除劳动证明书符合法律规定，一审法院予以支持。孟某某要求昆仑宾馆补发工资1800元，计算公式不符合逻辑，且昆仑宾馆提交员工结算单，上面有孟某某签字，已可证明昆仑宾馆已为孟某某孟某某补发2016年3月1日至22日的工资4032元，且计算有据，不存在少发工资的情形，孟某某的此项诉讼请求不能成立。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第五十条、第四十六条第五项之规定，判决：一、新疆昆仑宾馆给孟某某出具解除劳动关系证明书；二、新疆昆仑宾馆按社会保险经办机构核定的缴费基数和比例为孟某某补缴2014年3月至2016年3月期间应由企业承担的养老、失业保险费；三、孟某某给新疆昆仑宾馆返还社会保险费19833.6元；四、驳回孟某某要求新疆昆仑宾馆向其支付少发工资1800元的诉讼请求；五、驳回孟某某要求新疆昆仑宾馆向其支付解除劳动合同通知金5000元的诉讼请求；六、驳回孟某某要求新疆昆仑宾馆向其支付解除劳动合同经济补偿金10000元的诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求均再未提交新证据。本院经审理查明，2014年3月22日，孟某某与昆仑宾馆签订为期一年的雇佣合同一份，约定孟某某在昆仑宾馆餐饮部厨房从事荷台厨师工作，月工资5000元（税后）。劳动合同中还约定：“第7条：保险：乙方（孟某某）同意自行在乙方户口所在地按照当地规定标准缴纳相应的社会保险。甲方（昆仑宾馆）所应承担的社会保险费用包含在甲方支付给乙方的月工资中…第16条：合同续签及终止甲乙双方应于合同2015年2月22日前，就是否继续签订劳动合同进行协商，并以书面形式加以确定。如双方协商不需继续签订的，本合同期后，即可终止执行…第17条：合同解除A、一方应提前一个月向另一方提交书面辞职通知，待通知期满或双方约定的时间到期后即可解除聘用…”劳动合同签订后双方均按约履行，昆仑宾馆的发薪周期为次月15日，孟某某的工资由昆仑宾馆转账至案外人袁树伟。2015年3月23日，双方按上述内容再续订为期一年的雇佣合同，合同期限至2016年3月22日。2016年3月23日，孟某某签署《新疆昆仑宾馆员工离店结算单》一份，结算单中载明工作、财物等交接内容及孟某某于2016年3月1日至22日出勤13天计2097元、欠休12天计1935元共计4032元的出勤明细与工资金额。签署结算单后孟某某于当日离岗。
2016年3月25日，昆仑宾馆依约定向孟某某发放700元的返程火车票；同年4月5日，昆仑宾馆按结算单金额向孟某某支付工资4032元。上述款项昆仑宾馆均以转账形式支付于案外人袁树伟银行卡。
2016年4月18日，孟某某向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2016年5月16日作出新劳人仲字（2016）421号仲裁裁决书：1、昆仑宾馆给孟某某出具解除劳动关系证明书；2、昆仑宾馆按社会保险经办机构核定的缴费基数和比例为孟某某补缴2014年3月至2016年3月期间应由企业承担的养老、失业保险费；3、孟某某向昆仑宾馆返还社会保险费19833.6元；4、驳回孟某某的其他本诉请求。孟某某不服仲裁裁决，诉至一审法院。
本院认为，首先，关于孟某某是否应向昆仑宾馆返还社保费19833.6元。因用人单位为劳动者缴纳社会保险系法定义务，不以双方约定而自然免除。昆仑宾馆与孟某某在劳动合同中约定将社保费发放至工资中系违反法律规定的行为，仍须承担为孟某某补缴劳动关系存续期间社会保险的义务，一审法院对此亦予判决。根据公平原则，孟某某在社会保险待遇已受法律保护的情形下，理应向昆仑宾馆返还以工资形式收取的社保费用。现双方对此争议的焦点系孟某某的工资中是否实际发放了社保费用19833.6元，因双方明确约定孟某某的工资5000元中包含社保费用，昆仑宾馆亦每月足额向孟某某支付了该工资，双方对工资中发放社保费用的具体金额虽未予明确，但社保费用的缴纳金额须按规定核算，不以当事人约定为准。昆仑宾馆以2014年4581元为月缴费基数核算应缴纳社保费用826.4元，该月缴费基数标准明显低于孟某某月工资，故昆仑宾馆主张孟某某工作两年应缴纳社保费用19833.6元（826.4元∕月×24个月）包含在已发工资中并无不当，本院予以确认。孟某某上诉称该款并未实际发放，但昆仑宾馆每月均足额将孟某某的工资转账于案外人袁树伟卡内，由其从袁树伟处领取，孟某某对此形式亦无异议，即昆仑宾馆与孟某某双方结算工资的形式并非常规工资表签字确认的形式，故缴纳社保费用的具体金额无从显现，须以缴费基数进行核算。孟某某每月实际足额领取工资5000元后否认该工资中包含社保费用的约定，本院不予采信。关于昆仑宾馆是否欠发孟某某工资的问题。本院认为，依据《全国年节及纪念日放假办法》的规定，职工全年月平均制度月计薪天数为21.75天，但昆仑宾馆向孟某某发放2016年3月1日至22日期间的工资以31天为计薪天数，导致日工资降低而向孟某某少发工资1715元〔5000元∕月÷21.75天×（出勤13＋欠休12）-5000元∕月÷31天×（出勤13＋欠休12）〕，孟某某上诉称昆仑宾馆向其少发工资1800元的主张部分成立，本院按实际欠发1715元予以支持。昆仑宾馆辩称未少发工资，但其计算工资的计薪天数与法无据，导致工资结算金额错误，故本院对其称未少发工资的理由不予采信。关于昆仑宾馆是否应向孟某某支付经济补偿金的问题。昆仑宾馆提交续签合同的通知欲证实系孟某某不愿续签合同而主动离职，但该通知书上并无孟某某的签字，作为对劳动者主动离职负有举证责任的用人单位，昆仑宾馆提交上述单方制作的证据不能证实其欲证事实，一审法院认定孟某某系自行离职依据不足。孟某某于2016年3月22日离岗系双方劳动合同期满，该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项的规定，即除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故昆仑宾馆不能证实系孟某某不愿续订劳动合同，合同期满终止后理应向孟某某支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。据此，昆仑宾馆应向孟某某支付经济补偿金10000元（5000元∕月×2个月）。一审法院判决不予支付经济补偿金错误，本院予以纠正。关于昆仑宾馆是否应向孟某某支付解除劳动合同通知金的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以在法律规定的情形下解除劳动合同，该规定反映用人单位支付通知金的情形系用人单位主动要求解除劳动合同。本案中，孟某某与昆仑宾馆的劳动合同系期满终止，昆仑宾馆并未主动要求与孟某某解除劳动合同，不符合支付通知金的情形，孟某某主张通知金5000元于法无据，本院不予支持。
综上所述，孟某某的上诉请求部分成立，本院部分予以支持；一审判决认定事实有误，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初4656号民事判决第一项，即：“新疆昆仑宾馆给孟某某出具解除劳动关系证明书”、第二项，即：“新疆昆仑宾馆按社会保险经办机构核定的缴费基数和比例为孟某某补缴2014年3月至2016年3月期间应由企业承担的养老、失业保险费”、第三项，即：“孟某某给新疆昆仑宾馆返还社会保险费19833.6元”、第五项，即：“驳回孟某某要求新疆昆仑宾馆向其支付解除劳动合同通知金5000元的诉讼请求”；
二、撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初4656号民事判决第四项，即：“驳回孟某某要求新疆昆仑宾馆向其支付少发工资1800元的诉讼请求”、第六项，即“驳回孟某某要求新疆昆仑宾馆向其支付解除劳动合同经济补偿金10000元的诉讼请求”；
三、新疆昆仑宾馆向孟某某支付少发工资1715元；
四、新疆昆仑宾馆向孟某某支付解除劳动合同经济补偿金10000元。
上述新疆昆仑宾馆应给付孟某某款项，应于本判决生效之日起十五日内一次性付清，逾期不付，则按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元，由新疆昆仑宾馆负担；二审案件受理费10元（上诉人孟某某已预交10元），由上诉人新疆昆仑宾馆负担，连同上述款项一并给付孟某某。
本判决为终审判决。
审判长 鲍文林
审判员 崔晓东
审判员 韩 璟
二〇一七年一月二十日
书记员 公维锋