安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）淮刑终字第00120号
原公诉机关淮北市相山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛玲玲，男，1984年2月8日出生于安徽省濉溪县，汉族，高中文化，无业，户籍地安徽省淮北市烈山区，暂住地淮北市相山区濉河花园小区。因犯强奸罪于2006年7月被判处有期徒刑二年；因犯贩卖毒品罪于2009年12月1日被判处有期徒刑四年，并处罚金五千元，2013年6月19日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月26日被抓获，次日被淮北市公安局直属分局刑事拘留，2014年1月2日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，次日由淮北市公安局直属分局执行。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人李聪，安徽惠黎律师事务所律师。
原审被告人任某某，男，1988年1月4日出生于安徽省淮北市，汉族，中技文化，无业，住淮北市烈山区。因犯贩卖毒品罪于2009年12月1日被判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，2010年7月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月29日被淮北市公安局直属分局刑事拘留，2014年1月2日被淮北市相山区人民检察院批准逮捕，次日由淮北市公安局直属分局执行。现羁押于淮北市第二看守所。
淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人薛玲玲、任某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年5月13日作出（2014）相刑初字第00148号刑事判决。薛玲玲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月12日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派代理检察员常青华出庭履行职务，上诉人薛玲玲及其辩护人李聪、原审被告人任某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院依据证人证言、被告人供述及相关书证等证据查明：2013年11月11日至26日期间，被告人薛玲玲先后两次单独向吸毒人员汤某某、祁某某贩卖冰毒0.73克；指使被告人任某某向吸毒人员汤某某贩毒一次，得赃款300元。
原审法院认为：被告人薛玲玲单独或伙同被告人任某某违反国家毒品管理规定，贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，薛玲玲多次向他人贩卖毒品，属情节严重。薛玲玲在共同贩卖毒品的犯罪中，联系买家，提供毒品，安排任某某进行交易，系主犯；任某某在薛玲玲的安排下，与买家交易并收取毒资，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。薛玲玲、任某某曾因犯贩卖毒品罪被处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应判有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。薛玲玲、任某某归案后虽如实供述了共同向汤某某贩卖毒品的犯罪事实，但庭审时翻供，对该起犯罪不予以从轻处罚。综上，对被告人薛玲玲、任某某均予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：一、被告人薛玲玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金二万元；二、被告人任某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金五千元；三、扣押的毒品予以没收，违法所得予以追缴。
薛玲玲上诉提出：原判认定其于2013年11月11日向汤某某贩卖毒品系认定事实认定错误；原判认定其于2013年11月26日向汤某某贩卖毒品系犯意引诱，其没有贩卖毒品的主观故意，原判量刑过重。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明：
一、2013年11月11日5时许，吸毒人员汤某某与上诉人薛玲玲电话联系，约定向薛玲玲购买价值300元的冰毒。薛玲玲安排原审被告人任某某将冰毒送至淮北市相山区大华文雅公寓楼下，任某某当日5时40分许到达后电话联系汤某某，将冰毒交给汤某某，并收取毒资。
上述事实，有下列证据证实：
1、视频截图：公安机关截取的2013年11月11日5时49分至5时53分的截图，汤某某于5时49分27秒离开大华文雅公寓南门，5时49分50秒返回。
2、通话记录：汤某某使用的手机号码于2013年11月11日5时40分至49分之间两次与任某某使用的手机号码通话。
3、证人汤某某的证言：2013年11月中旬的一天，其和薛玲玲联系购买300元冰毒，薛玲玲安排“扬扬”送给其的。当日5时许，“扬扬”打电话讲他到了，其下楼后给了“扬扬”300元，“扬扬”给其一个卫生纸团，其回去打开看是一小袋冰毒。
经其对通话记录进行辨认。其指出2013年11月11日05时40分20秒，其使用汤某某的手机号码和任某某通话65秒，是购买300元毒品时，“扬扬”用手机给其打的电话。5时49分17秒，通话12秒的记录是“扬扬”到后给其打的电话，讲他到楼下了。
经其对2013年11月11日大华文雅公寓南门的录像进行辨认，其指出5时49分26秒的画面是其下楼的图像，其当时穿短靴、黑大衣，围围巾，其往东走没看到“扬扬”，5时51分15秒的画面是其开始往西走，“扬扬”喊了其一声，其走过去。5时52分38秒的画面是其从“扬扬”处拿了“货”往回走的画面。
4、上诉人薛玲玲的供述：2013年11月中旬的一天凌晨，汤某某通过陌陌发信息要购买200元毒品，重约0.2克，其将“洋洋”的手机号码给了汤某某，让她联系，并对汤某某说“我帮你跟他说好，你给他打电话就行了”。
5、原审被告人任某某的供述：2013年11月的一天凌晨，薛玲玲让其给一个叫海某的女子送过货，海某给其二三百元，其将钱给薛玲玲了。
对上诉人薛玲玲及其辩护人关于其未参与该起犯罪的上诉理由、辩护意见，经查，薛玲玲在公安机关对此起犯罪事实予以供认，与同案被告人任某某的供述、证人汤某某的证言相互印证，且有视频截图、通话记录等证据在卷佐证，故此上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。
二、2013年11月15日下午，吸毒人员祁某某与上诉人薛玲玲电话联系，约定向薛玲玲购买价值400元的冰毒“一份”。在淮北市大华步行街“真棒超市”附近交易时，薛玲玲提出购买“两份”价格为700元，祁某某先付给薛玲玲500元购得冰毒两份。当日20时许，祁某某在淮北市相山区相山路邮政储蓄银行营业部的ATM机上将余款200元汇入薛玲玲提供的账户。案发后，从祁某某住处查获疑似冰毒一袋，经鉴定，查获的冰毒疑似物中含有甲基苯丙胺成分，净重0.6克。
上述事实，有下列证据证实：
1、淮北市公安局（淮）公刑鉴（理化）字（2013）123号物证检验报告：从吸毒人员祁某某处扣押的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重0.6克。
2、祁某某吸食毒品卷宗材料：祁某某供述称从薛玲玲处购买毒品三次，并辨认出薛玲玲是向其出售毒品的人。经对祁某某采用甲基安非他命试剂进行尿检，尿液呈阳性反应，表明其吸食毒品。公安机关从祁某某处扣押毒品疑似物重0.75克。2013年11月27日，祁某某因吸毒被淮北市公安局直属分局决定行政拘留十日，并处罚款一千元。
3、银行转账凭证：经对祁某某持有的开户行为邮政储蓄银行账号进行查询，该卡于2013年11月15日转账200元。
4、证人祁某某的证言及通话记录、辨认笔录：2013年11月15日，其联系薛玲玲购买毒品“一份”。当日18时许，其见到薛玲玲，薛玲玲说买两个“货”收700元，其当时只带了500元，就先付给薛玲玲500元购买了“两份”毒品。后薛玲玲用微信发给其一个银行卡号，其于当晚8时许在邮政储蓄的ATM机上给薛玲玲转账200元。祁某某辨认出薛玲玲是向其出售毒品的人。
经其对手机号码之间的通话记录予以辨认，2013年11月15日的三次通话是其为购买毒品打给薛玲玲的。
5、上诉人薛玲玲对上述犯罪事实予以供认。
三、2013年11月26日19时许，吸毒人员汤某某与上诉人薛玲玲约定购买300元毒品。当日21时20分许，薛玲玲与汤某某在淮北市相山区人民路大转盘南侧路边交易时被公安人员当场抓获。薛玲玲将随身携带的冰毒丢弃，并用脚踩踏，被公安民警制止，并将剩余毒品收集。经鉴定，剩余冰毒疑似物中含有甲基苯丙胺成分，净重0.13克。
上述事实，有下列证据证实：
1、淮北市公安局（淮）公刑鉴（理化）字（2013）124号物证检验报告：从薛玲玲处扣押的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分，净重0.13克。
2、聊天记录：载明汤某某与薛玲玲商定购买300元毒品的情况。
3、证人汤某某的证言：2013年11月26日晚，其用“陌陌”与薛玲玲联系，要购买300元冰毒，薛玲玲让其到四马路大转盘南面的加油站见面。21时许，其到加油站与薛玲玲交易时被抓获。薛玲玲的“陌陌”名为“陌路相逢寂尽欢”。
4、上诉人薛玲玲的供述：2013年11月26日18时许，汤某某通过“陌陌”说要300元的毒品，其说要请她玩，她不同意，二人约定在四马路加油站交易。后两人见面时，公安人员过来抓住其，其把毒品扔掉并用脚把包装袋踩烂了，想毁了毒品让公安机关没有证据。海某的“陌陌”名叫“莫名心酸”。
本案其他证据：
1、现场检测报告书：经对薛玲玲、汤某某、任某某采用甲基安非他命试剂进行尿检，尿液均呈阳性反应，表明其三人吸食毒品。
2、辨认笔录：汤某某辨认出薛玲玲是向其出售毒品的人，任某某是两次帮薛玲玲给其送毒品至大华文雅公寓的人。
3、抓获经过及现场照片：淮北市公安局直属分局民警于2013年11月26日在淮北市相山区濉溪路和人民路交叉口南侧加油站附近将正在进行毒品交易的薛玲玲抓获，薛玲玲将毒品疑似物丢弃在地上并用脚踩踏，被民警制止。同年11月29日对薛玲玲位于淮北市相山区人民路濉河花园的租住处进行搜查时将任某某抓获。
4、搜查笔录、扣押物品清单、当面称量笔录及照片：从薛玲玲处扣押现金6400元、小塑料袋三个、弹簧刀一把、银行卡三张、HTC手机一部、苹果手机一部、农业银行凭条三张及绿色、黑色玉石状首饰各一串，另从薛玲玲身上扣押毒品疑似物0.28克。
2013年11月29日对薛玲玲住处予以搜查，扣押电子称一台、塑料分装袋五十七个、农村信用卡一张；从任某某处扣押现金500元、塑料分装袋二个。
5、淮北市相山区人民法院（2009）相刑初字第0343号刑事判决书、释放证明：载明薛玲玲、任某某被判刑及刑满释放的情况。
6、上诉人薛玲玲的供述：其从监狱刚出来的时候因无身份证，无法办理银行卡，就借张某的邮储银行卡用，当时说是存钱用的；从其身上搜的6000余元是准备办编笆厂的；刀是其用来防身的；其出售的毒品是其女朋友陈欣的，她一周前去了福建并说那里的毒品便宜，其让她回来时带30克毒品。
7、原审被告人任某某的供述：其是为了省房租住在薛玲玲处的，其打扫房间时在薛玲玲房间内发现了吸毒工具及冰毒，就吸食了，薛玲玲房间内搜到的东西不是其的。
8、任某某吸食毒品卷宗材料：任某某证实其自2013年10月至11月先后三次从薛玲玲处购买毒品，并辨认出薛玲玲是向其出售毒品的人。经对任某某进行尿检，尿液呈阳性反应，表明其吸食毒品。2013年11月27日，任某某因吸毒被淮北市公安局直属分局处以行政拘留十日，并处罚款一千元。
本院认为：上诉人薛玲玲单独或伙同原审被告人任某某违反国家毒品管理规定，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，薛玲玲多次向他人贩卖毒品，属情节严重。对上诉人薛玲玲关于原判认定其于2013年11月26日向汤某某贩卖毒品系犯意引诱，其没有贩卖毒品的主观故意的上诉理由、辩护意见，经查，薛玲玲在公安机关对此起犯罪事实予以供认，与证人汤某某的证言相互印证，且有“陌陌”聊天记录等证据在卷佐证，其贩卖毒品罪的主观故意明显，故此上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。薛玲玲在共同犯罪中系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；任某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。薛玲玲、任某某系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。原判在量刑时已考虑薛玲玲、任某某的各种从重、从轻情节，故薛玲玲及其辩护人关于原判量刑过重的上诉理由、辩护理由不能成立。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔晓光
代理审判员 田沼西
代理审判员 朱 磊
二〇一四年六月十二日
书 记 员 王颖慧
附相关法律条文：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。