沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0102民初11040、11167号原告（并案被告）：邵悍孝,男，1969年6月21日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托代理人：李晓东，系辽宁同泽律师事务所律师。被告（并案原告）：辽宁美术出版社有限责任公司（统一社会信用代码：91210102117787601P），住所地:沈阳市和平区民族北街29甲。法定代表人：洪小冬，系该单位社长。委托代理人：邵周竹，系辽宁义善源律师事务所律师。原告（并案被告）邵悍孝诉被告（并案原告）辽宁美术出版社有限责任公司劳动争议一案，原告不服辽宁省劳动人事争议仲裁委员会作出的辽劳人仲字[2016]195号仲裁裁决向本院起诉，被告亦不服上述裁决向本院起诉。本院受理后，决定合并审理，由审判员秦斌独任审判，于2016年11月15日公开开庭进行了审理。原告邵悍孝委托代理人李晓东，被告辽宁美术出版社有限责任公司委托代理人邵周竹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（并案被告）邵悍孝诉称：原告于1989年5月从部队转业到辽宁美术出版社，为事业单位编制干部，职务是教材发行内勤，2009年辽宁美术出版社转制为辽宁美术出版社有限责任公司，原告继续在被告处工作。2009年1月1日原告与被告订立无固定期限劳动合同，每月基本工资2600元，被告代扣社会保险个人部分及公积金等费用共计1078.51元，每月应发工资为3678.51元。2013年3月27日，原告因患痛风、××，需要长时间休养，遂以书面方式向被告提出请假，请假日期自2013年3月7日起并向被告提供了相关病例及假条，经被告单位部门主任、分管社长、社长批准签字，在病假条中没有注明假期的截止时间，2013年4月被告开始停发原告工资，2015年7月，原告向辽宁劳动省人事争议仲裁委员会申请仲裁。该案经过省仲裁委、和平区法院、沈阳市中院审理后，由中级人民法院作出（2016）辽01民终2131号判决，该判决第三项认定原告与被告的劳动关系于2015年11月解除，但该判决未判令被告给付原告因其未支付原告工资解除劳动合同的补偿金及赔偿金。2016年，原告再次到省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，经审理后作出辽劳人仲字（2016）第195号仲裁裁决，裁定被告给付原告经济补偿金59591.7元，并办理失业保险及支付失业金29008元。原告认为该裁决以原告工资的80%作为解除劳动合同的补偿标准，没有依据。同时被告在与原告解除劳动合同时不仅有拒付工资的违法行为还在与原告解除劳动合同通知上存在剥夺原告权益的违法行为。（例如2015年9月30日被告在辽宁法制报上登载通知，通知原告于2015年9月25日前到单位办理解除劳动关系手续），所以该裁决没有裁定被告支付原告解除劳动合同赔偿属于适用法律不当。根据《劳动合同法》第46条、第47条以及第87条之规定，沈阳市中级人民法院作出（2016）辽01民终2131号判决，解除劳动合同原因是被告拖欠工资的违法行为，所以根据《劳动合同法》第46条、第47条、第87条之规定，被告应按解除劳动合同补偿标准的二倍给付赔偿金。请求法院依法判决被告给付原告解除劳动合同赔偿金235424.64元。诉讼请求：1、依法撤销辽宁省劳动争议仲裁委员会辽劳人仲字（2016）第195号仲裁裁决，判令被告违法解除劳动合同，双倍给付原告解除劳动合同补偿金和赔偿金235424.64元（3678.51元×32×2）；2、被告承担诉讼费用。被告（并案原告）辽宁美术出版社有限责任公司辩称：该诉讼请求与2015年2月1日另案的上诉请求相同，按照民事诉讼法的解释第247条的规定，构成重复起诉，请求法院裁定驳回起诉。原告所述与事实不符，按照生效判决即市中院的二审判决解除劳动合同的时间是2015年11月，不存在违法解除劳动合同的事实，解除劳动关系是经一、二审判决确认的，就事实部分请求法院驳回原告的诉讼请求。对省仲裁195号的其他意见详见我方的起诉状。被告（并案原告）辽宁美术出版社有限责任公司诉称：原告与被告之间的劳动争议纠纷经省仲裁委员会受理，审查做出了辽劳人仲字（2016）195号仲裁裁决，原告认为仲裁裁决第一项、第二项认定事实错误，适用法律错误，理由如下：1、仲裁裁决要求原告向被告支付经济补偿金59591元缺乏事实依据与法律依据，市中院作出的民事判决书已经认定解除劳动合同的时间是2015年11月。解除理由是《劳动合同法》第39条第二款的规定，本案中被告在仲裁请求中明确要求支付解除合同赔偿金，但省仲裁委员会却裁决支付补偿金，实属超范围审理，应予驳回被告仲裁请求、2、省仲裁委员会判令支付被告失业保险金29008元无法律依据，被告失业保险金应由劳动保险部门发放，原告对此催告被告办理失业保险的相关手续，但被告一直不去办理，现在已经不能办理相关手续，被告应该自己承担未能办理失业保险相关手续的后果。综上，原告作为依法注册的企业，始终遵守各项劳动法律规定，不存在任何违法情形，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。诉讼请求：1、判令原告不支付被告经济补偿金59591元。2、判令原告不支付被告失业保险金29008元，共计88599元。3、由被告承担本案的全部诉讼费用。原告（并案被告）邵悍孝辩称：原告的诉讼主张与民事诉讼法的解释第247条的规定不矛盾。1、当时的仲裁没有裁定双方解除劳动关系，被告在没有起诉解除劳动关系的情况下却在一审中超出仲裁请求范围提出解除劳动合同的诉讼请求。一审二审均支持了被告的诉讼请求，该行为本身超出了被告仲裁的申请范围。原告收到第一次申请仲裁书后没有提出起诉，故无法在一审二审解除劳动关系判决中主张解除劳动关系的赔偿金及补偿金。故在二审法院判决解除劳动合同后原告不得不另行申请仲裁要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金及补偿金，故不构成重复诉讼。被告的行为已经构成违法解除劳动合同，故应支付赔偿金。首先在程序上被告没有通知原告解除劳动合同，在仲裁中被告主张通过公告的形式与原告解除劳动合同，公告时间为2015年9月30日，被告在辽宁法制报上通知原告在2015年9月25日到单位办理解除劳动关系手续，但原告是可以找到的，被告要求原告提供医疗证明，原告曾按被告要求于2015年9月15日之前提交了相关的医疗病志，可见双方是有联系的，但被告却在不通知原告的情况下单方公告解除劳动关系且登报要求的行为是无法实现的。程序上的违法，构成了对原告合法权益的剥夺。解除劳动合同的赔偿金及补偿金应按原告在单位发放的工资全额进行计算，按照法律规定没有说按照工资的百分比来进行赔偿。无法律依据。且原告现在没有生活来源。经审理查明：2015年7月10日，本案原告（并案被告）（以下简称“原告”）曾以本案被告（并案原告）（以下简称“被告”）为被申请人向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：“1、支付申请人拖欠工资及赔偿金145,600元；2、依法申请与被申请人解除劳动关系；3、支付解除劳动合同补偿金80,600元。”该委于2015年8月3日向原告送达申请书副本及应诉通知书，于2015年9月24日作出辽劳人仲字[2015]第501号仲裁裁决，裁决“1、被申请人支付2013年4月至2015年7月的工资48,505.70元。2、对申请人其他仲裁请求不予支持。”本案被告不服该裁决，诉讼来院。本院于2016年1月20日作出[2015]沈和民四初字第1258号民事判决，判决“一、原告辽宁美术出版社有限责任公司与被告邵悍孝之间的劳动关系自2015年8月3日起解除；二、原告辽宁美术出版社有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告邵悍孝病假工资3,335.72元；三、驳回原告辽宁美术出版社有限责任公司其他诉讼请求；四、驳回被告邵悍孝其他仲裁请求。”并同时确认“原告于庭审中主张事实如下：被告于1989年5月入职原告处从事教材发行工作，双方于2009年1月1日订立无固定期限劳动合同。2013年3月27日，被告因病书面向原告请假，请假单经相关负责人签字确认，但未载明请假截至日期，后被告未再到原告处上班，原告停发被告工资，但一直为被告缴纳社会保险及公积金至2015年11月，2013年4月至2015年3月期间，原告为被告垫付其社会保险及公积金的个人应缴费部分共计21,144.28元。病假期间，被告向原告提供多份病历资料。”宣判后，本案原告提起上诉，沈阳市中级人民法院于2016年3月16日作出[2016]辽01民终2131号民事判决，判决“一、维持沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民四初字第1258号民事判决第二项“辽宁美术出版社有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付邵悍孝病假工资3,335.72元”；二、撤销沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民四初字第1258号民事判决第三项‘驳回辽宁美术出版社有限责任公司的其他诉讼请求’及第四项‘驳回邵悍孝的其他仲裁请求’；三、变更沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民四初字第1258号民事判决第一项“辽宁美术出版社有限责任公司与邵悍孝之间的劳动关系自2015年8月3日起解除”为‘辽宁美术出版社有限责任公司与邵悍孝之间的劳动关系自2015年11月起解除’；四、驳回邵悍孝的其他诉讼请求；五、驳回辽宁美术出版社有限责任公司的其他诉讼请求。”另查明：2016年，原告以被告为被申请人向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、给付申请人解除合同赔偿金235424.64元；2、向申请人支付因未能给申请人办理失业保险、医疗保险的赔偿金。该委于2016年8月31日作出辽劳人仲字[2016]第195号仲裁裁决，裁决“1、被申请人应自本裁决生效后10日内支付经济补偿金59591.7元；2、被申请人应于本裁决生效之日起60日内为申请人办理申领失业保险金手续，如不能办理由被申请人一次性支付申请人失业金29008元。”原、被告均不服该裁决，诉讼来院。又查明：被告于2015年9月30日在辽宁法制报发布公告，要求原告于公告发布之日起5个工作日内，到公司办理解除劳动关系手续。再查明：原告于2015年9月15日向被告提供了其在2013年、2014年、2015年的门诊、病历材料。其中门诊材料截止时间为2015年7月28日，病历材料截止时间为2015年7月15日。原告当庭提供了2015年10月4日病历记录（出院记录）一份，其中西医诊断：“1、××，神经根型，2、颈椎间盘突出症；3、××。”出院医嘱载明：“1、慎起居，调情志，勿过劳；2、定期复查血脂，肾功，肝功，继续用药，巩固治疗；3、病情变化随诊。”上述事实，有仲裁裁决书、民事判决书、病历材料及原、被告当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，本院予以确认。本院认为：业已生效的法律文书虽已判决确认辽宁美术出版社有限责任公司与邵悍孝之间的劳动关系自2015年11月起解除，但却并未确认被告系违法解除。因此，本案应审查被告是否违法解除劳动合同。原告于2013年3月27日因病向被告提出书面病假申请，并经被告单位相关负责人签字确认。虽请假审批单中并未载明休假截止时间，但并不应据此认定原告可无限期休假。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发[1994]479号）第三条“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：……实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月”之规定，原告可享有二十四个月（2013年4月至2015年3月）的医疗期，即2015年4月起，原告应回到被告处工作或重新履行请假审批手续获准其可以继续休假，但原告在上述医疗期满后既未回到被告处工作亦未重新履行请假审批手续，应认定原告的行为已构成长期旷工，属严重违反用人单位规章制度的行为。虽然原告提供的门诊、××、××，但其提供的最近一次出院记录中的出院医嘱中并未载明其需要休息或无法提供任何劳动。因此，被告认定原告构成长期旷工并基于此解除与其的劳动合同，并无不当，不应认定为违法解除，故对原告主张的违法解除劳动合同的赔偿金，本院不予支持。关于原告主张的经济补偿金。该主张并非原告仲裁请求事项，但因辽宁省劳动人事争议仲裁委员会已就此作出实体裁决，故本院亦一并予以审理。前已论述，被告基于原告的长期旷工行为解除与其的劳动合同，并无不当，故原告主张经济补偿金，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于失业保险金损失问题。《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。根据该法律规定，被告作为用人单位负有为劳动者办理失业保险申领手续的法定义务，包括出具解除劳动关系证明及将失业人员名单于解除劳动关系之日起15日内告知社会保险经办机构。因被告未能举证证明已履行完毕上述法定义务，故其应向原告承担相应的赔偿责任。根据原告的工作年限，原告可领取24个月的失业保险金，故被告应赔偿原告失业保险金损失29008元（1300元×70%×2个月+1530元×80%×22个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（并案原告）辽宁美术出版社有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告（并案被告）邵悍孝失业保险金损失29008元；二、驳回原告（并案被告）邵悍孝其他仲裁请求；三、驳回被告（并案原告）辽宁美术出版社有限责任公司其他诉讼请求。如被告（并案原告）未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计20元，减半收取10元，均由被告（并案原告）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  秦斌二〇一六年十二月十九日书记员  李倩