湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳民初字第06831号
原告：刘帅。
委托代理人：袁小露。
委托代理人：费思易。
被告：上海华尔派建筑装饰工程有限公司。
法定代表人：晏莉红。
委托代理人：葛明。
被告：温州恒旺吉劳务分包有限公司。
法定代表人：李茂。
被告：张家义。
原告刘帅诉被告上海华尔派建筑装饰工程有限公司（以下简称“华尔派公司”�、温州恒旺吉劳务分包有限公司（以下简称“恒旺吉公司”）、张家义提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月8日立案受理，依法组成由审判员刘建适用简易程序于2015年4月7日公开开庭进行了审理，书记员唐娟担任法庭记录。原告刘帅及其委托代理人袁小露（一般代理）、费思易（特别授权），被告华尔派公司的委托代理人葛明（特别授权）到庭参加诉讼，被告恒旺吉公司、张家义经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告刘帅诉称：华尔派公司承接了长沙奥克斯广场置业有限公司的长沙奥克斯广场项目装饰工程。其后，华尔派公司于2012年7月1日与恒旺吉公司签订了《工程安装劳务承包合同》，将该项目幕墙工程劳务承包给了恒旺吉公司。由于恒旺吉公司施工进度缓慢无法完成长沙奥克斯广场置业有限公司的要求，因此华�派公司长沙奥克斯广场项目经理刘远军找到张家义要求其招人过来从事长沙奥克斯广场项目装饰工程中幕墙玻璃安装工作。被告张家义随后找到本案原告等几名工友，共同到长沙奥克斯广场项目工作，负责安装外墙玻璃等相关工作，双方约定工资为180元／天，但并未签订书面劳动合同。恒旺吉公司对上述事实，即华尔派公司聘请被告张家义、原告等人共同到长沙奥克斯广场项目工作的事实充分知晓，并予以认可。原告于2013年9月28日起在长沙奥克斯广场项目工作，同年10月8日，原告在工地工作时，因脚下脚手架断裂导致其从高空坠落摔伤，因伤势严重被送往中南大学湘雅三医院进行救治。后又转院至浏阳市骨伤科医院进行医治。原告共在医院住院25天，在此期间原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费用、残疾用具等各项费用，以及原告无法上班所造成的误工费共计人民币143283.27元。后经相关部门鉴定，原告构成伤残。原告受伤后，上述三被告拒不履行赔偿义务，给原告的生活造成很大经济负担。根据相关法律规定，原告特请求法院判令三被告：1、连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费用、精神损失费、残疾用具等各项费用共计109795.27元；2、连带赔偿原告伤残补助金33488元；3、承担本案诉讼费。庭审中，原告申请变更第一项、第二项诉讼请求：判令三被告连带赔偿原告医疗费44997.67元、鉴定费878元、误工费18000元、护理费2000元、交通费3000元、住院伙食补助及营养费3000元、伤残赔偿金50232元、精神损失费20000元，共计162107.67元。
被告华尔派公司辩称：原告对于我公司的诉请无事实及法律依据。我公司并没有聘请张家义及原告在奥克斯项目处工作，只是将奥�斯广场项目分包给了被告恒旺吉公司，至于恒吉旺公司招何人来做，不在我公司的范围内。付款时恒旺吉公司要求直接支付到人，所以我方就按其付款申请要求甲方奥克斯广场置业有限公司直接支付给了张家义。并且，根据委托付款书，是付给被告恒旺吉公司的张家义，而不是直接付给张家义。对此，原告也无充分证据证明。在之前确认劳动关系的案件中，在确认事实部分法院也没有支持双方构成劳动关系，且该文书原告方并未上诉。因此，原告方对本公司的诉请，我公司不予认可。
被告恒旺吉公司、刘家义未予答辩。
经审理查明：华尔派公司与长沙奥克斯广场置业有限公司达成协议，由华尔派公司负责长沙奥克斯广场项目装饰工程（以下简称“奥克斯项目”）。华尔派公司承建后，于2012年7月1日与恒旺吉公司签订了《工程安装劳务承包合同》、《工程项目安全施工协议》，将该项目幕墙工程劳务承包给恒旺吉公司。《工程项目安全施工协议》第一条甲方（华尔派公司）职责中明确约定：甲方组织对乙方施工现场安全生产检查，监督乙方及时处理发现的各种安全隐患；对在施工过程中的安全隐患，甲方有权发隐患通知书，并限期改正……；第二条乙方（恒旺吉公司）职责中明确约定：操作人员上岗前，乙方必须按规定为其提供安全防护品，不按规定穿戴防护用品的人员不得上岗……施工人员进入现场必须按要求正确佩戴好安全帽，进入现场必须挂安全带……。被告张家义的班组实际参与了奥克斯项目幕墙安装，原告刘帅为张家义所雇请的工人，工资由张家义发放。2014年1月22日，被告华尔派公司向长沙奥克斯广场置业有限公司发出付款委托书，委托其向被告恒旺吉公司幕墙班组张家义付款36450元。2013年10月8日下午，原告刘帅在奥克斯项目安装幕墙玻璃时，因脚下脚手架断裂而从高空摔下受伤，被送往中南大学湘雅三医院救治，经诊断为右内踝开放性粉碎骨折、右胫骨下端粉碎骨折、右腓骨下端骨折。受伤当天即入住该院，2013年10月11日出院，住院四天，在该院产生费用8826.42元。同日，转入浏阳市骨伤科医院，于2013年11月2日出院，在该院产生费用23702.85元。上述费用共计32529.27元，均为被告华尔派公司、张家义垫付。原告刘帅出院后因其伤情前往医疗机构诊疗产生医疗、医药费用共计2691元。
本案在审理过程中，原告刘帅向本院申请对其伤残等级进行鉴定，本院依法委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对刘帅的伤残等级进行鉴定。2015年3月17日，该中心出具湘芙蓉司法鉴定中心（2015）法临鉴字第160号《司法鉴定意见书》，评定刘帅为八级伤残。本次鉴定由刘帅先行支付费用，产生鉴定费878元。
另查明，原告刘帅2014年8月4日将被告华尔派公司诉至本院，请求确认双方具有事实劳动关系。本院于2014年10月20日判决认定，原告未提交充分证据证实其和被告华尔派之间存在事实实劳动关系，故对原告刘帅的主张本院不予支持。判决后双方均未上诉，该判决已经产生法律效力。
以上事实，有《工程安装劳务承包合同》、《工程项目安全施工协议》、《付款委托书》、中南大学湘雅三医院及浏阳市骨伤科医院《病历》、《诊断书》、《出院记录》、《费用清单》、《医药费收据》、湘芙蓉司法鉴定中心（2015）法临鉴字第160号《司法鉴定意见书》、长沙市岳麓区人民法院（2014）岳民初字第04782号《民事判决书》等均经各方质证后在卷佐证。
本院认为，原告刘帅在工作中因伤致残，给其身心造成重大创伤，其合法权益应当受到法律的保护。本案存在两个关键性�题，一是本案的责任承担主体问题；二是本案原告刘帅的具体损失认定。本院分别分析如下：
一、本案的责任承担主体问题。根据庭审中所查明的案件事实，原告刘帅系由被告张家义雇请，与张家义构成雇佣关系。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此被告张家义应当对原告刘帅的各项损失承担相应责任。原告刘帅并未提交证据证明张家义班组是受到被告华尔派公司或者恒旺吉公司雇请参与实际施工，但是根据被告华尔派公司向业主方发出的《委托付款函》可知，被告华尔派公司对张家义班组从事实际施工显然是明知的，而被告恒旺吉公司作为奥克斯项目幕墙劳务的分包人，也应当知晓现场施工的情况。根据被告华尔派公司和恒旺吉公司所签订的《工程项目安全施工协议》，双方均有责任确保工程项目安全施工。原告刘帅所从事的工作需高空作业，具有一定的人身危险性，必须采取充分的安全保障措施，但被告华尔派公司和恒旺吉公司均未提交证据证明其已经为现场实际施工方提供了安全生产条件或发出了安全风险预警提示，均存在一定过错，应当对刘帅所受损失承担相应责任。原告刘帅与被告华尔派公司虽经法院生效判决认定不存在劳动关系，但被告华尔派公司作为奥克斯项目的总承包方，应当拒绝不具有安全生产条件的施工人员从事现场施工，并为现场实际施工人员提供安全生产条件，故本院认定被告华尔派公司应当为此承担相应法律责任，其抗辩理由本院不予采信。综合全案实际情况考虑，本院酌情认定：被告张家义作为原告刘帅的雇主，应当为其损失承担40%的责任，被告华尔派公司、恒旺吉公司作为项目的总包方和分包方，应当为刘帅的损失各自承担30%的责任，�方责任主体对各自债务对外互负连带清偿责任，对内按照各自份额承担责任。
二、原告刘帅的具体损失认定。原告损失包括：1、医疗费，原告刘帅于2013年10月8日至2013年11月2日住院，共计26天，支出住院医疗费32529.27元。原告刘帅出院后另产生医疗、医药费用共计2691元，两项共计35220.27元；2、住院伙食补贴及营养费，原告共计主张3000元符合法律规定，本院予以支持；3、护理费，原告刘帅因腿部骨伤必然行动不便需要护理，主张护理费2000元符合法律规定；4、误工费，自原告刘帅受伤之日直至2015年3月17日（司法鉴定中心出具鉴定意见定残之日），累计误工时间为160天。原告未能提供有效证据证明其事故前后的收入情况，本院参照2013年湖南省城镇私营单位建筑业在岗职工年平均工资计算其误工损失为13120.88元（29932元÷365天×160天），原告刘帅主张数额超出部分没有�据，本院不予支持；5、交通费，原告并未提供有效证据支持，本院酌情支持2000元；6、伤残赔偿金，按照湖南省2014年农村居民人均纯收入10060元的标准，计算其八级伤残赔偿金为60360元（10060元／年×20年×30%），原告刘帅仅主张50232元，系自由处分其诉讼权利，本院予以支持；7、后续治疗费，因无相应证据证实该项损失，也无鉴定意见或相应医嘱确认后续治疗费数额预计金额，本院暂不予支持，待损失实际产生后可另案主张权利；8、精神损害抚慰金，本院根据原告的受伤情况、被告的过错程度及居民生活水平等综合因素认定为15000元；9、残疾器具费，原告刘帅所提及的证据中有部分购买残疾辅助器具的票据，包括木便椅60元、轮椅480元、拐杖55元，共计支出595元；10、司法鉴定费878元。以上各项损失共计122046.15元。按照上述责任划分比例，被告华尔派公司、恒旺吉公�应当分别承担36613.85元，被告张家义应当承担48818.45元。因被告华尔派公司及张家义前期共计支付医疗费32529.27元，故三被告还需向原告支付89516.88元。因被告张家义未到庭参加诉讼，本院难以核实被告华尔派公司及张家义分别垫付的金额。三被告对彼此应付款项互相承担连带给付责任，在承担超出其应承担金额的部分后，有权向各相关责任人据实追偿。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项，第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，第十条之规定，判决如下：
一、限被告上海华尔派建筑装饰工程有限公司、温州恒旺吉劳务分包有限公司、张家义于本判决生效之日起三日内连带赔偿原告刘帅各项赔偿款共计89516.88元；
二、驳回原告刘帅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1010元，减半收取505元，由被告上海华尔派建筑装饰工程有限公司、温州恒旺吉劳务分包有限公司、张家义承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 刘建
二〇一五年四月十七日
书记员 唐娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务�方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康�费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一�不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。