广西壮族自治区扶绥县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）扶刑初字第91号
公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。
被告人方某甲，男，个体户。因本案于2015年5月7日被刑事拘留，同年5月15日被依法逮捕，同年6月5日被取保候审。
广西壮族自治区扶绥县人民检察院以扶检刑诉（2015）90号起诉书指控被告人方某甲犯非法经营罪，于2015年6月18日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。扶绥县人民检察院指派检察员黄丽芳出庭支持公诉，被告人方某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区扶绥县人民检察院指控，2014年7月22日至2015年4月28日间，被告人方某甲在没有取得烟草专卖零售许可证的情况下，在其经营的“方氏便利店”销售烟草制品，销售额达85806元。2015年4月28日，方某甲在“方氏便利店”照常无证销售烟草制品时，被扶绥县烟草专卖局执法人员查获，并当场查扣价值1645.8元的卷烟一批，销售卷烟账本6本。
针对指控的事实，公诉机关提供了相关书证、证人证言、被告人的供述等证据，并经出庭支持公诉的检察员当庭出示、宣读。公诉机关认为，被告人方某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法销售烟草专卖品，扰乱市场秩序，销售额达87451.8元，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
在庭审中，被告人方某甲对公诉机关指控的罪名及事实均无异议，亦未向法庭提供证据。
经审理查明，2014年7月22日至2015年4月28日期间，被告人方某甲在没有取得烟草专卖零售许可证的情况下，在其经营的“方氏便利店”销售烟草制品，销售金额累计85806元。2015年4月28日，方某甲在“方氏便利店”照常无证销售烟草制品时，被扶绥县烟草专卖局执法人员查获，并当场查扣价值1645.8元的卷烟一批、销售卷烟账本6本。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，被查扣的卷烟为真品卷烟。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、案件移送书、受案登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关立案情况。
2、扶绥县烟草专卖局的检查笔录、烟草专卖执法检查证复印件及扣押物品的有关相片，证实2015年4月28日，扶绥县烟草专卖局执法人员对“方氏便利店”进行检查，当场查获涉案物品卷烟20个品种，共计13条，销售账本6本，上述卷烟均拆成散包放在店内的货柜内。当事人无法提供烟草专卖零售许可证。执法人员对检查过程及涉案的物品进行了拍照。
3、证据先行登记保存通知书，证实扶绥县烟草专卖局办案人员对查获的方某甲无烟草专卖证经营烟草制品零售卷烟20个品种、共13条，销售账本6本进行先行保存。
4、扶绥县烟草专卖局抽样取证物品清单，证实扶绥县烟草专卖局办案人员依法对销售烟制品进行取样。
5、方某甲提供的账册及方某甲销售卷烟统计表、账册核算表，证实扶绥县烟草专卖局执法人员对方某甲的“方氏便利店”销售账表进行核算，并经方某甲确认，自2014年7月22日至2015年4月28日，该店内销售烟制品金额总计85806元。
6、个体工商户营业执照、税务登记证复印件，证实“扶绥县方氏便利店”登记的经营者是方某乙，经营范围为预包装食品、乳制品（不含婴幼儿配方乳粉）、酒类、日用品零售。
7、广西壮族自治区扶绥县烟草专卖局的案件案值认定说明，证实经扶绥县烟草专卖局执法人员对查获的卷烟进行核价，该批卷烟金额为1645.8元；经对6本账本进行统计，账本记录销售卷烟金额为85806元；共计涉嫌非法经营金额为87451.8元。
8、广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告，证实从“方氏便利店”所查获的卷烟为真品卷烟。
9、户籍证明，证实被告人方某甲的身份情况，其案发时已达负刑事责任年龄。
10、证人方某乙的证言，证实“方氏便利店”的工商营业执照登记的是其，但实际经营、管理人是方某甲。该店于2014年7月22日开业，没有办理烟草专卖零售许可证。
11、证人黄某的证言，证实其在扶绥县新宁镇松江街5号（农业银行旁边）经营烟摊。2014年12月至2015年4月，方某甲在其烟摊买香烟，其根据不同品牌，在烟草局批发价格的基础上，多收2至10元不等的价钱。方某甲购买香烟的用途其不知道。
12、被告人方某甲的供述，证实“方氏便利店”的工商营业执照是方某乙去办理，从2014年7月开张以来都是其经营，其是实际经营负责人。其在没有取得烟草专卖零售许可证的情况下，从2014年7月22日开始销售香烟，累计金额约8.5万元，共记录有6本销售账本。其刚开始是在扶绥县别的烟摊购进香烟，2014年12月以后，都是跟松江街农业银行旁边的烟摊购进香烟。其是按零售价销售香烟，每包从中获利1至4元，大概每月卖烟能赚五六百元。
上述证据，来源合法，内容真实，相互间具有关联性，能相互印证，且能证明本案查明的事实，本院予以确认。
在本案审理期间被告人方某甲主动退出违法所得人民币5000元。
本院认为，被告人方某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，而零售烟草制品，非法经营数额为87451.8元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，公诉机关指控其犯非法经营罪罪名成立。方某甲归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。方某甲主动退出违法所得，量刑时酌情予以从轻处罚。综合本案，本院决定对方某甲从轻处罚并适用缓刑。根据方某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十一条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人方某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
二、被告人方某甲退出的违法所得人民币5000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 何凤英
代理审判员 梁金玲
人民陪审员 黎素萍
二〇一五年七月三十日
书 记 员 何先萍
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；……