浙江省庆元县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丽庆刑初字第188号
公诉机关浙江省庆元县人民检察院。
被告人王某甲，农民。因本案于2015年10月13日被庆元县公安局刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现羁押于庆元县看守所。
指定辩护人林新全，浙江百山祖律师事务所律师。
庆元县人民检察院以庆检公诉刑诉（2015）185号起诉书指控被告人王某甲犯诈骗罪，于2015年11月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月16日公开开庭审理了本案，并当庭宣判。庆元县人民检察院指派检察员吴金松出庭支持公诉，被告人王某甲及其辩护人林新全到庭参加诉讼。现已审理终结。
庆元县人民检察院指控，2015年5月初。被告人王某甲伙同陈律、郑海刚（均已判刑）、张永鸿（刑拘在逃）商量和准备伪基站设备发送诈骗短信。2015年5月3日，被告人王某甲和郑海刚租来“粤B×××××”号小型轿车，由陈律、郑海刚驾驶该车携带伪基站设备窜至江西省、福建省、浙江省庆元县等地并冒充中国移动客服“10086”发送诈骗短信，至5月20日下午被公安机关查获，被告人陈律、郑海刚共通过伪基站设备发送诈骗短信23012条。
公诉机关认为，被告人王某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪（未遂）。故提请本院依法判处。
被告人王某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，表示自愿认罪，并请求从轻处罚。
辩护人林新全的辩护意见，被告人王某甲在本案中系从犯，依法应当从轻、减轻处罚；本案是诈骗未遂，依法可比照即遂犯从轻或者减轻处罚，同时被告人王某甲当庭认罪，可酌情从轻处罚。请求法庭对被告人减轻处罚。
经审理查明，2015年4月份，被告人王某甲与张永鸿、罪犯陈律、郑海刚商量和准备伪基站设备发送诈骗短信。2015年5月3日，由被告人王某甲提供担保，罪犯郑海刚向深圳市永福汽车租赁有限公司租赁号牌为“粤B×××××”的小型轿车，同月13日起罪犯郑海刚驾驶该车，一路经过江西、福建、浙江，在福建南平、三明、松溪、政和和浙江庆元等地，由罪犯陈律使用伪基站冒充中国移动客服号码“10086”发送诈骗短信。同月19日中国移动公司庆元分公司发现该伪基站在庆元县八都、五都、会溪、同德新村、庆元县城等地出现，遂报警，次日，庆元县公安机关在庆元县廊桥博物馆门口路段查获正在发送诈骗短信的罪犯陈律、郑海刚及安装在车上的伪基站设备黑色无线电发送主机、黑色联想牌笔记本电脑各一台、黑色天线二根、蓝色数据线一根、诺基亚（X7-00）触屏手机（屏幕有破损）、锋达通FDTE9触屏手机、诺基亚3100白色频点手机、小米TD-
LTE手机和三星SCH-E189黑色手机各一部。罪犯陈律、郑海刚在犯罪途中的费用均由王某甲通过各种方式支付。
经浙江省公安物证鉴定中心鉴定，自2015年5月13日11时许至5月20日12时许止，罪犯陈律、郑海刚冒充中国移动客服“10086”发送诈骗短信共计23012条。
另查明，被告人王某甲与张永鸿驾驶租赁的另一车辆发送诈骗短信，被告人王某甲还通过QQ聊天，指令陈律在发送完指定的短信后，发送另一诈骗短信，且陈律、郑海刚在发送诈骗短信途中的费用均由被告人王某甲打给郑海刚。
扣押在案的黑色无线电发送主机、黑色联想牌笔记本电脑各一台、黑色天线二根、蓝色数据线一根、诺基亚（X7-00）触屏手机（屏幕有破损）、锋达通FDTE9触屏手机、诺基亚3100白色频点手机、小米TD-
LTE手机和三星SCH-E189黑色手机各一部，已在本院（2015）丽庆刑初字第136号判决中予以没收。
上述事实，有公诉机关提供并经质证的下列证据证实：
一、书证
1、搜查笔录、扣押物品、文件清单、现场照片及实物，证实公安机关当场查获扣押的物品有黑色无线电发送主机、黑色联想牌笔记本电脑各一台、黑色天线二根、蓝色数据线一根、诺基亚（X7-00）触屏手机（屏幕有破损）、锋达通FDTE9触屏手机、诺基亚3100白色频点手机、小米TD-
LTE手机和三星SCH-E189黑色手机各一部；
2、车辆租赁合同及相关材料，证实本案中被告人驾驶的粤B×××××号小型轿车系郑海刚和王某甲于2015年5月3日22时向深圳市永福通汽车租赁有限公司租赁及该车系黄业向委托该公司租赁的事实；
3、情况说明（庆元县公安局情况说明、电脑时间校对视频）二份，证实2015年6月21日10时6分，庆元县公安局刑事侦查大队民警在见证人的见证下对陈律、郑海刚诈骗案“伪基站”设备中的笔记本电脑进行北京时间校对，并进行同步录音录像，经校对，该笔记本电脑中显示的时间比北京时间快11时58分50秒的事实；
4、浙江省公安物证鉴定中心鉴定文书及所附电子光盘、情况说明，证实该中心于2015年6月8日出具的浙公司鉴（2015）255号检验报告检验结果中“任务创建时间”和“发送详单时间”系检材ThinkpadX61笔记本电脑中“伪基站”软件运行时记录的当时笔记本电脑系统时间及编号为20150330-1的检材的检验结果详见编号为“20150330”光盘，光盘哈希值为1b59fca863365e059a625b5eeb2eb859，即2015年5月13日11时许至5月20日12时许，两被告人冒充“10086”所发诈骗短信数量总数为23012条的事实；
4、银行查询账单，证实在2015年5月12日至5月18日间，郑海刚的账号为62×××11的中国农业银行卡，共收入6400元，支出6200元的事实；
5、被告人王某甲与陈律QQ聊天记录，证实从2015年5月17日起，被告人王某甲指令陈律发送的冒充中国移动“10086”的诈骗短信及发送短信数目、地区位置等内容，2015年5月20日13时许陈律告知王某甲说出事了的事实；
6、刑事判决书，证实王某甲因犯盗窃罪于2012年2月3日被海口市秀英区人民法院判处拘役五个月零十日的事实及同案犯陈律、郑海刚因诈骗罪被取消人民法院判处有期徒刑的事实；
7、户籍证明，证实被告人王某甲及相关人员的户籍情况；
8、抓获经过，证实被告人王某甲于2015年10月13日在海南被抓获的经过。
二、证人证言
1、证人吴某（中国移动公司庆元分公司员工）的证言，证实2015年5月19日17时许，庆元移动分公司网络后台发现有不属于该公司的基站对该公司的基站进行切换，通过查询，发现这个基站信号源从庆元县五都开始出现，继而出现在八都、会溪、同德新村、庆元县城等地，一直持续到19时35分中断，属于有伪基站在运行，遂报警的事实；
2、证人王某乙（深圳永福通汽车有限公司员工）的证言，证实粤B×××××号福克斯小型轿车系车主黄业向委托其公司进行租赁的，2015年5月3日21时许，郑海刚和王某甲向该公司租赁该车，5月13日（或14日）起该车的GPS未使用及王某乙于2015年6月2日将粤B×××××号小型轿车领回的事实。
三、同案犯陈律、郑海刚的供述及辩解
1、同案犯陈律的供述及辩解，证实其及罪犯郑海刚受雇于外号叫“二哥”的人，由罪犯郑海刚驾驶粤B×××××号小型轿车，一路经过江西、福建、浙江，在福建南平、三明、松溪、政和和浙江庆元等地由其发送冒充中国移动10086客服诈骗短信几万条，2015年5月20日中午，其和郑海刚在庆元县城发送诈骗短信时后被公安机关抓获，途中费用均由王某甲通过银行卡打给郑海刚的事实；
2、同案犯郑海刚的供述及辩解，证实2015年4月份其通过王海真介绍认识了王某甲，王某甲以每天200至300元的工资雇佣其发送诈骗短信，让其只负责开车，并介绍其认识同案犯陈律。2015年5月3日21时许，郑海刚和王某甲向深圳永福通汽车有限公司租赁福克斯小型轿车（号牌为粤B×××××），2015年5月11日下午，王某甲将安装了发送诈骗短信伪基站的福克斯小型轿车交给其。其驾驶该车一路途经广东省梅州市、江西省宁都县、福建省三明市、南平市、浙江省庆元县，陈律在该车上发送诈骗短信，直至5月20日在庆元县一博物馆旁被公安机关抓获，途中费用均由王某甲通过银行卡打给其的事实。
四、被告人王某甲的供述及辩解，证实2015年4月份，被告人王某甲及张永鸿、郑海刚、陈律商量用准备伪基站设备发送诈骗短信。2015年5月3日，由被告人王某甲提供担保，罪犯郑海刚向深圳市永福汽车租赁有限公司租赁号牌为“粤B×××××”的小型轿车，张永鸿在车上安装发送诈骗短信的伪基站，陈律、郑海刚驾驶该车冒充移动客服“10086”发送诈骗短信，其交给郑海刚1000元当作路费，后其和张永鸿又租了一辆车子流窜福建和浙江丽水发送诈骗短信，期间其又汇了2000元给郑海刚，5月中旬其和张永鸿一起到福建建阳帮郑海刚和陈律检修“伪基站”设备，同月20日中午，陈律通过QQ发送消息告知其出事了，其和张永鸿跑回深圳，后张永鸿给其1000元让其回海南避避风头的事实。
上述证据，经当庭质证，被告人提出，是郑海刚、陈律和张永鸿联系。辩护人没有异议。合议庭评议后认为，QQ聊天记录可证实同案犯陈律在作案途中接受被告人王某甲的指令发送诈骗短信，与谁联系，同案犯陈律、郑海刚作案途中的费用系被告人王某甲支付给郑海刚。故，被告人王某甲的异议不成立。
公诉机关当庭列举的证据，取得程序合法，且与本案事实相关联，证据与证据之间能相互印证，形成完整的证据体系，本院予以确认。
本院认为，被告人王某甲伙同同案犯陈律、郑海刚，使用伪基站冒充中国移动客服“10086”发布虚假消息，对不特定多数人实施诈骗，发送诈骗短信达23012条，有其他严重情节，其行为已构成诈骗罪（未遂）。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以确认。被告人王某甲、同案犯陈律、郑海刚流窜广东、江西、福建、浙江等省作案，属流窜作案，酌情从重处罚。被告人王某甲的行为是犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。被告人王某甲的辩护人提出被告人王某甲诈骗未遂，又当庭认罪，依法可减轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳；辩护人提出被告人王某甲系从犯的辩护意见，经查，被告人指使他人发送诈骗短信，并支付费用，其行为不符合从犯的构成要件，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款、第二款第（一）项的规定，判决如下：
被告人王某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币15000元，（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月13日起至2018年8月12日止，罚金限本判决生效后十五日内缴纳）；
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨进江
人民陪审员 姚秋生
人民陪审员 刘必伟
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 李彩敏