山西省襄垣县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0423刑初1号
公诉机关山西省襄垣县人民检察院。
被告人胡月章（又名“胡毛”、“老大”），男，1959年5月6日出生，汉族，小学文化，个体，群众。2016年1月18日因涉嫌贩卖毒品被襄垣县公安局刑事拘留，同年2月19日经襄垣县人民检察院批准逮捕，次日由襄垣县公安局执行。现羁押于襄垣县看守所。
辩护人陈芳，山西九星律师事务所律师。
襄垣县人民检察院以襄检公诉刑诉〔2016〕50号起诉书指控被告人胡月章犯贩卖毒品罪，本院于2016年8月15日作出（2016）晋0423刑初55号刑事判决书，认定被告人胡月章犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年四个月。被告人胡月章不服上诉至长治市中级人民法院。长治市中级人民法院于2016年10月28日作出（2016）晋04刑终375号刑事裁定书，裁定发回本院重新审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，期间退回检察机关补充侦查一次。襄垣县人民检察院指派检察员白杨、张义鹏出庭支持公诉；被告人胡月章及其辩护人陈芳到庭参加诉讼。现已审理终结。
襄垣县人民检察院指控：2015年6月至2016年1月期间，被告人胡月章以80元-100元不等的价格向他人出售毒品“筋”，其中卖给许某某16包，卖给武某某6包，卖给李某甲1包，从中非法获利。2016年1月18日10时许，襄垣县公安局民警在新建西街幼儿园附近，将正在进行毒品交易的被告人胡月章及武某某当场抓获，并从胡月章身上搜出一包白色粉末状疑似毒品。经称重：该白色粉末状疑似毒品净重0.41克。经鉴定：送检的疑似毒品中检出甲卡西酮及咖啡因成分。
公诉机关为上述事实提供了相应证据。公诉机关认为，被告人胡月章明知是毒品而向多人多次贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人胡月章辩称：我只是吸食毒品，但没有贩卖毒品，我和他们是在一起互相吸食毒品。被告人胡月章的辩护人的辩护意见为，1、胡月章从未供述其存在贩卖毒品的事实，其在庭审中发表质证意见无异议是由于对问话的不理解，实际上证人证言与被告人本人的供述是不一致的。2、指控胡月章向多人贩卖毒品，仅凭许某某、武某某、李某甲的笔录无法证实，缺乏总共23次毒品交易时间、地点、数量的具体描述。3、因从胡月章身上搜出的毒品数量仅为0.41克甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，应按照《刑法》第347条第四款规定在三年以下量刑。且根据2008年《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要》规定，“对于被告人应当按照其毒品数量结合法律规定正确定罪量刑，以体现刑法原则的罪刑相适应”。
经审理查明：2015年6月至2016年1月期间，被告人胡月章以每小包70至80元不等的价格多次向许某某出售毒品“筋”十六次；以每小包100元的价格向武某某出售毒品“筋”；向李某甲出售“筋”一次，一包50元（50元尚未支付）。胡从中非法获利。2016年1月18日10时许，襄垣县公安局民警在新建西街幼儿园附近，将正在进行毒品交易的被告人胡月章及购毒者武某某当场抓获，并从胡月章身上搜出一包白色粉末状疑似毒品。经称重：该白色粉末状疑似毒品净重0.41克。经鉴定：送检的疑似毒品中检出甲卡西酮及咖啡因成分。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
第一组：书证
1、受案登记表、立案决定书，证明案件来源。
2、抓获证明，证明2016年1月18日上午10时左右，襄垣县公安局西营派出所民警李某乙、牛某某、李某丙在襄垣县古韩镇新建西街幼儿园南十字路口蹲守涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人胡月章。10时20分左右，发现胡月章从家里出来上了一辆车牌号为晋D772**的银灰色现代轿车。三人将正在进行毒品交易的涉嫌贩卖毒品的胡月章及吸毒人员武某某当场抓获。
3、搜查证、搜查笔录，证明2016年1月18日15时30分至16时，襄垣县公安局西营派出所民警李某乙、牛某某、李某丙持搜查证对胡月章位于新建西街的住所进行搜查，未搜出胡月章涉嫌贩卖毒品的有关证据及物品。
4、扣押决定书，证明2016年1月18日，襄垣县公安局西营派出所民警当场从胡月章手中查获并扣押一包白色粉末状疑似毒品。
5、称重证明及照片，证明从胡月章处查获的疑似毒品净重0.41克。
6、现场检测报告书，证明经尿液检测，胡月章检测结果呈阴性。
7、襄垣县公安局行政处罚决定书，证明李某甲因吸食毒品，被行政拘留十日；武某某因吸食毒品，被行政拘留十五日。
8、襄垣县人民法院（2015）襄刑初字第226号刑事判决书，证明2015年2月至8月期间，许某某以每小包“筋”100元的价格，卖给赵某某五次、马某某五次、徐某某六次，共计16次，已构成贩卖毒品罪，被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。
9、辩认犯罪嫌疑人笔录及照片，证明许某某、李某甲、武某某均辨认出向其出售毒品的是本案被告人胡月章。
10、辨认物品笔录及照片，证明李某甲、武某某经辨认，胡月章向其出售的是毒品“筋”。
11、现场指认笔录及照片，证明李某甲、武某某对毒品交易地点进行指认的情况。
12、户籍证明，证明被告人胡月章已达刑事责任年龄。
13、嫌疑人前科劣迹调查表，证明被告人胡月章无违法犯罪记录。
14、人民警察证，证明办案民警具有办案资格。
第二组：鉴定意见
长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字[2016]0031号《检验报告》，证明送检的检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分。
第三组：证人证言
1、许某某的讯问笔录，内容为：2015年6月，我联系到一个绰号叫“老大”的人，他大概六十多岁，襄垣口音，具体地址不知道，他只有一个电话号码1319103****，我需要毒品时就给他打电话，他告诉我交易地点，然后我去购买。后来人们知道我能搞到毒品，就托我购买。一般情况下，我每隔一到两天买一次，一次买一包，每包70元或80元，我转手卖100元，从中获取20元到30元的利润。我替赵某某买过4-5包、马某某买过7-8包、徐某某买过5-6包、常某某买过约2包。“老大”中等身材，鼻子上有一颗黑痣，比较有特点。我是在路边喝酒时遇到他的，通过闲聊有了联系。我和”老大“一般在县城西关“私房菜”旁边的小巷里进行交易。
2、武某某的询问笔录，内容为：2016年1月18日上午，我正和西关村的“胡毛”购买毒品时，被公安民警当场抓获。我和“胡毛”早就认识，“胡毛”约五十多岁，中等身材，脸上有一颗比较明显的黑痣。2015年夏天，因经济形势不景气，我心情不好，“胡毛”说能弄上“筋”给我解愁，我就同意了。当天我以100元价格从他手中购买了一包“筋”。我从“胡毛”手里购买了大概6-7次毒品，交易地点在西关幼儿园附近。每次购买一包，都是包好的白色粉末，价格100元。一般是我给他打电话，到了西关幼儿园附近，他坐到我车上给我毒品，一手交钱一手交货。被抓获当天我驾驶的是一辆银白色现代轿车，车牌号为晋D772**。
3、李某甲的询问笔录，内容为：我从西关村一个姓胡的人手里购买过一次毒品，我们都叫他大哥，约五十多岁，中等身材，脸上有一颗比较明显的黑痣。我在县城西关幼儿园附近卖永果，姓胡的就住在附近，他经常到我的水果摊上聊天，我们就认识了。2016年1月16日中午，我和胡大哥在附近喝了点酒，喝完酒我说有点头疼，胡大哥说给我弄点“筋”，吸上就好了。我问他多少钱，他说一包50元。十几分钟后，他给我送来了一包白色粉末状的东西，我一个人躲到附近的一个公共厕所内吸食完了。当时没钱，准备过几天再给他，现在仍未支付。
第四组：被告人的供述与辩解
第一次讯问：2016年1月18日，我和武某某在他车上说话，准备吸食毒品的时候，公安民警当场从我身上搜出一包毒品“筋”。“筋”是我前天中午在襄垣一中门口从一个陌生人手中购买的。我没有贩毒，也不吸毒。我的手机号码为1319103****。
第二次讯问：我没有贩卖毒品，只是偶尔吸过几次“筋”。
第三次讯问：应该交代的，前几次讯问已经交代了。
第四次讯问：从我身上查获的毒品，人们俗称“筋”，具体是什么我也不知道。我对鉴定结果无异议。
经庭审质证，被告人胡月章对公诉机关所举证没有异议。
辩护人的质证意见为：对第一组证据的真实性无异议，但抓获证明中“抓获时正在交易”的表述，与被告人的供述不一致；对第二组证据有异议，鉴定结论未作纯度鉴定，应进一步补充鉴定；对第三组证据有异议，其一、许某某与胡月章有过节，许某某作为另案被告人，为减轻罪责急于立功，其证言缺乏真实性；其二、许某某供述毒品价格每包70元、80元，与武某某陈述的价格不一致，武某某的证言亦不真实；其三、李某甲的证言证实李某甲只知道每包毒品价格约50元，不能证明其与胡月章进行了毒品交易；对第四组证据无异议。
第五组：补充证据
1、襄垣县公安局证明，证明根据线索发现胡月章有重大嫌疑，通过调取公安系统户籍照片，严格按照辨认程序进行辨认认定，后将其抓获归案。
2、襄垣县公安局情况说明，证明许某某、武某某、李某甲的询问笔录分别复印与许某某贩卖毒品一案、武某某吸食毒一案、李某甲吸食毒品一案；许某某的辨认笔录复印于许某某贩卖毒品一案。
被告人胡月章的质证意见为，私房菜馆就是我家，许某某的证言不属实；李某甲在我家楼下卖水果，他的证言也不属实。
辩护人的质证意见为，1、对许某某、武某某、李某甲的笔录有异议。许某某有16次贩卖毒品的事实，但均没有具体数量、地点、时间，与被告人供述不能达到共证一致。2、辨认笔录相互矛盾，辨认是在许某某抓获当天供人的，2015年8月21日当天的辨认笔录不符合客观事实，公诉机关所举证据中胡月章没有前科。公诉机关说经过走访不符合事实。
经本院审查认定，公诉机关所举证据形式及来源合法，内容真实，与本案存在关联，客观地反映了案件事实，本院均予以采信。被告人的供述与辩解与其他证据印证的内容不符，不予采信。关于被告人胡月章对证人许某某、李某甲的证言不属实的质证意见，结合其他证据能够相互印证，证人证言具有真实性，被告人意见不予采纳；关于辩护人提出的根据证人证言认定的贩卖毒品行为缺乏数量、地点、时间等具体描述的质证意见，经综合其他证据部分交易行为及数量无法确定，但足以确定被告人胡月章与三证人之间存在毒品交易行为，构成贩卖毒品罪；关于辩护人提出的辨认笔录存在瑕疵的质证意见，经过补充侦查，公安机关出具了情况说明，对辨认经过进行了说明，该辨认结果予以认可。
本院认为，被告人胡月章违反国家对毒品的管理制度，向多人多次出售毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。襄垣县人民检察院指控犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人胡月章关于本人只吸食毒品，没有贩卖毒品的辩解，经审理与查明事实不符，不予采纳；关于辩护人提出的被告人不理解法庭询问而对质证环节回答无异议的辩护意见，本院认定案件事实需通过审查证据并结合庭审中搜集的相关信息综合考虑，故不会仅依据被告人“无异议”的表述认定案件事实，该意见不予采纳；关于辩护人提出的指控被告人胡月章23次毒品交易缺乏时间、地点、数量的具体描述，无法证实的辩护意见，本院审理后能够确定其向许某某16次贩卖毒品的行为，及向武某某、李某甲贩卖过毒品的情节，法庭将根据查明罪行给予量刑；关于辩护人提出的应以查获的0.41克毒品，按照《刑法》第347条第四款规定在三年以下量刑的辩护意见，根据查明事实，根据查获的毒品数量及其他贩卖毒品情节综合量刑。根据被告人的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡月章犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月18日起至2021年5月17日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳）。
二、对被告人胡月章的违法所得1230元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 李彩霞
审判员 常 健
审判员 闫亚峰
二〇一七年三月三十一日
书记员 李 乔