山西省太谷县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0726刑初2号
公诉机关太谷县人民检察院。
被告人孙某，系农民。2016年3月2日该因涉嫌非法占用农用地罪被太谷县公安局刑事拘留，2016年3月16人经太谷县人民检察院不批准逮捕，同日转取保候审。2017年6月27日经我院决定逮捕，2017年6月30日执行逮捕。现羁押于太谷县看守所。
辩护人董洁琳，山西晋慧律师事务所律师。
太谷县人民检察院以太检刑诉（2017）2号起诉书指控被告人孙某犯非法占用农用地罪于2017年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。太谷县人民检察院指派检察员武鸿鹏出庭支持公诉，被告人孙某及其辩护人董洁琳到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控的犯罪事实是：2015年3月份至4月份，被告人孙某未经批准，擅自在任村乡东贾村郊南自家的承包地内非法取土，深度达3米左右，致使耕地严重破坏。经鉴定，共挖损土地面积6.59亩，严重破坏基本农田6.59亩。
对于上述犯罪事实，公诉机关提供了相关证据予以证明。据此，公诉机关认为被告人孙某违反土地管理法规，非法占用耕地取土，严重破坏基本农田6.59亩，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告人孙某对公诉机关指控的事实予以供认，当庭自愿认罪，但辩称挖土面积没有6.59亩。
辩护人董洁琳的辩护意见是：被告人的行为不构成非法占用农用地罪。在平整土地前后种植农植物，并没有改变农用地的用途，在证人证言中能证明。依据土地管理法实施条例第十条，孙某在平整土地前后都是种的农植物。孙某并没有改作他用，没有造成耕地大量毁坏，国土资源局作出的鉴定报告与事实不符，不能作为证据使用，孙某平整土地的面积无法确定，缺乏构成非法占用农用地的构成要件，不构成非法占用农用地罪。如果合议庭不采纳辩护人的意见，辩护人平整土地社会危害性不大，全村已有80%土地被改造，只能通过平整土地来增加收成，取土平整土地的行为是为了增加家庭的收入，没有造成土地的严重损毁，主观恶性不深，被告人孙某肢体××，家庭生活困难，在庭审中对自己的行为有悔意，再犯罪的可能性较小，适用缓刑符合刑法的原则。
经审理查明的事实：2015年3月份至4月份，被告人孙某未经批准，擅自在任村乡东贾村郊南自家的承包地内非法取土，深度达3米左右，致使耕地严重破坏。期间，土地部门、当地村委曾多次到现场阻止孙某非法取土，但其仍不停止违法行为，太谷县国土资源局曾于2015年4月20日、4月24日先后两次下达责令停止违法行为通知书，要求孙某立即停止非法挖土的违法行为，并于2015年6月5日对孙某下达了太国土资执罚【2015】16003号行政处罚决定书，要求孙某恢复耕作原条件，并处罚款88372元。后经晋中市耕地破坏程度鉴定委员会认定，孙某共挖损土地面积6.59亩，严重破坏基本农田6.59亩。
对于上述犯罪事实，经当庭质证、认证，可以定案的依据有：
1、太谷县国土资源局涉嫌犯罪案件移送书
证实：2015年11月18日，太谷县国土资源局将孙某涉嫌犯罪材料移送太谷县公安局查处。
2、太谷县国土资源局范村管理中心所出具的国土资源违法案件调查报告
证实：东贾村村民孙某于2015年4月在东贾村集体土地内挖土，挖土深度3-4米，地块总面积6.59亩，属于基本农田保护范畴。该所于2015年4月20日和24日对孙某下达了责令停止违法行为通知书要求停止挖土行为，并多次驱离拉土车辆和挖机铲车，当事人拒不接受调查。
3、太谷县国土资源局太国土【2015】68号农用地破坏程度申请书
证实：太谷县国土资源局申请晋中市国土资源局对被挖取土地的破坏程度进行鉴定。
4、太谷县国土资源局违法案件会审记录、地类和权属及规划意见确认表、地类及规划证明、违法案件立案呈批表
证实：孙某在东贾村集体土地挖土，面积6.59亩，属于基本农田范畴，不符合土地利用总体规划。2015年4月8日，针对孙某非法挖土的行为，国土部门同意立案查处。
5、太国土资执停字【2015】第16005号及16006号责令停止违法行为通知书
证实：2015年4月20日、24日，太谷县国土资源局先后两次向孙某下达责令停止违法行为通知书，要求其停止擅自在东贾村集体土地内挖土的行为。
6、国土资源现场勘测笔录、占地范围略图、现场图
证实：2015年5月4日对孙某挖土现场进行勘测，挖土面积为6.59亩。
7、国土资源违法案件法律文书呈批表、国土资源违法案件行政处罚听证告知书、国土资源违法案件行政处罚决定书（太国土资执罚【2015】16003号）、送达回执
证实：太谷县国土资源局于2015年6月2日向孙某下达行政违法处罚告知书，孙某拒绝接受。后太谷县国土资源局于2015年6月2日作出处罚决定，限孙某在接到处罚决定之日起15日内恢复耕作原条件，并处罚款88372元，并于6月5日向孙某下达了行政处罚决定书，孙某接收但未在送达回证上签字。
8、晋中市国土资源测绘院测绘成果技术报告书、现状图
证实：经勘测，任村乡东贾村孙某取土用地面积为4392.84平方米（6.59亩）。
9、在逃人员登记信息表、在逃人员登记撤销表
证实：孙某因涉嫌非法破坏基本农田于2016年2月2日被公安机关上网追逃。2016年3月2日被公安机关抓获归案。
10、太谷县公安局任村派出所出具的情况说明
证实：2016年1月起，太谷县公安局任村派出所配合太谷县公安局治安大队对本案进行侦查，民警多次给孙某打电话，要求其接受询问，孙以其在外地或其他各种理由不接受公安机关调查，民警多次携带传唤手续到其家中进行传唤，孙家大门关闭或不在家中，无法寻找孙某。2016年2月2日将其列为网上逃犯进行抓捕。2016年3月1日下午，民警再次电话联系到孙某，要求其回派出所接受调查，孙某以在外地为由拒绝接受。3月2日凌晨，民警巡逻至孙某所在的土场时，发现孙某在土场的简易房内睡觉，将其当场抓获。
11、太谷县公安局治安管理大队出具的情况说明
证实：孙某供述的该雇佣开铲车的东阳的“三子”，经核实，三子的身份为刘某，因其手机长时间关机，委托榆次公安机关查找未果，无法联系到刘某。
12、太谷县国土资源局出具的情况说明
证实：经请示市局，鉴定报告只出结论，不出具相关技术性数据，但具体技术性数据已在市局档案留存，办案单位如有需要，可向晋中市国土资源局调取。
13、被告人孙某的户籍证明
14、证人刘某的证言
证实：我小名叫三子。2015年过了年，我在孙某的地里挖过土。孙某的土是他自己处理的，他就是雇了我的机械挖土。当时孙某伺候了我两个月，我没给他发工资，就让他用了挖机顶工资了。是孙某联系我挖土的，为什么挖没说。孙某把土拉到哪里我不知。拉土的车是孙某找下的，拉到哪里我不知。
15、证人白某的证言
证实：我是东贾村村长，孙某取土的地是他的承包地，属基本农田，大概5亩多。孙某都挖了，挖了大概一米多深。挖土时间是2015年3、4月份。我不认识开挖机和拉土的人。孙某拉土没有和村里说。村里知道挖土是有人举报的。村里阻止过，不管用，村干部一过去铲车就走了，我们一走铲车继续挖，后来土地局的也过来调查处理，土地局不让挖，下过处罚决定，来一次赶一次，但是他还是把整个地挖完。这块地被整平了，孙某自己种下玉米了。
16、证人成某的证言
证实：我在东贾村有5亩多地，西面是孙某的地。2015年春天，孙某引着人去他地里挖的，那些人我不认识。我家的是耕地，他家的也是耕地，大概挖了5、6亩，他的地原来是东高西低的台阶地，他的比我家的低一米左右。他挖了1到2米，挖完之后地就平整了，完了就种玉米了。我见过土地局的阻止孙某挖土，其他没见过，我不知道他把土运到哪里。
17、证人李某的证言
证实：我在郝村东面有挨着东贾村的地，是东贾村孙某的地，5亩多的耕地。我不知道是谁挖的，挖了大概5亩，2米左右深。他的地挖之前种玉米，比我的地高一米左右，现在比我的低一米左右。后来土地局找我问过情况。
18、证人闫某的证言
证实：我是东贾村村民。孙某挖了6亩多，挖了两三米深。
19、证人赵某的证言
证实：我是东贾村支部书记，孙某挖的是我们村的土地，是孙某的承包地，大约6亩多，我多次口头制止过他，也上报过政府，过了不久就又开始挖了。他是在大概2015年3月17日开始挖的。
20、被告人孙某的供述
证实：我在村里郊南有块5亩的耕地，我全给平整了，是2015年开春的事，因为这块地浇不上水，我雇的东阳三子的人，拉土的车是他雇的，一共用了5、6天，按小时计算，180-190每小时，没有给钱，因为去年腊月二十几到现在，我帮他在沙场工地干活。平整地的土方三子处理了，拉到哪里我不知道，三子也没有给我土方钱。我大概挖了6亩，2-3米深。我没有把土方卖给三子，土地部门、乡里、村委制止过我取土，但我没有停止是因为我整地只整了一半，所以还得继续整。清明节就整完了。我平整土地先推平，下了鸡粪，用拖拉机勾了，最后用旋耕机旋了。我知道公安机关找过我，但我没有当回事。来拉土的车多了，哪里的也有，我有时候在场，有时候不在。我挖的土方倒到地里、河里了，村里人垫土地也用，土方是三子（刘某）处理的。我不认识拉土的司机，我没有卖过土方。这块地现在种着玉米。
21、关于太谷县任村乡东贾村耕地被破坏的鉴定报告、耕地破坏程度鉴定会审卡、耕地破坏程度鉴定卡、执业资质资格证书
证实：经晋中市国土资源局耕地破坏程度鉴定委员会审核认定：共挖损土地面积6.59亩（基本农田6.59亩），严重破坏基本农田6.59亩。破坏情况表述为耕地整体被挖损深度约3米左右，挖损后的地表高低不平，无建筑物。
22、现场勘验检查工作记录
证实：2016年1月15日，太谷县公安局刑侦大队对孙某非法占用土地案现场进行勘查。地内的土地被挖形成一平均深约3米的坑。从勘查照片中可以看出，被挖损土地高度均低于周围土地，形成一大坑。
23、指认笔录
证实：孙某对位于任村乡东贾村郊南地一处6亩左右的被取土2-3米深的挖土地点进行了指认。
本院认为：被告人孙某违反土地管理法规，未经土地管理部门批准，非法占用耕地取土，严重破坏基本农田6.59亩，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人孙某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。对于被告人孙某及辩护人所提出的挖损土地面积没有6.59亩的辩护意见，本院认为在孙某非法挖损土地后，太谷县国土资源局及晋中市国土资源局先后对被挖损土地进行了勘测，所测量的挖损土地面积均为6.59亩，因此公诉机关指控的挖损土地面积6.59亩客观、真实，故对被告人孙某及辩护人的该辩护意见不予支持。对于辩护人所提出的被告人孙某挖土行为不构成非法占用农用地罪的辩护意见，本院认为，被告人孙某在未经相关土地部门批准的情况下非法取土，且在取土过程中曾经当地国土资源部门多次制止仍然拒不停止非法取土行为，最终致使被挖损土地形成一个平均深约2-3米的大坑，已经完全改变了该6.59亩基本农田的原有地貌特征及耕种条件，其非法取土行为及导致的后果完全符合非法占用农用地罪的主客观要件，故对辩护人的该辩护意见亦不予支持。为打击刑事犯罪，维护社会管理秩序，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人孙某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月30日起至2017年12月14日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人孙某对被损毁土地进行复垦，恢复土地原有耕种条件。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向晋中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 马宪斌
审 判 员 杨 琛
人民陪审员 王淑娟
二〇一七年七月十三日
书 记 员 李 娟