湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永中法刑二终字第86号
原公诉机关湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗家全，男，1968年12月15日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，瑶族，小学文化，农民，住ＸＸ瑶族自治县东田镇。曾因犯盗窃罪于1986年被ＸＸ瑶族自治县人民法院判处有期徒刑七年；犯抢劫罪于1996年被ＸＸ瑶族自治县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；犯盗窃罪于2003年被ＸＸ瑶族自治县人民法院判处有期徒刑一年；犯盗窃罪于2006年9月被ＸＸ瑶族自治县人民法院判处有期徒刑五年。此次因涉嫌犯抢劫罪于2012年12月31日被执行逮捕，同日经ＸＸ瑶族自治县公安局决定监视居住，2014年3月19日被执行逮捕。现羁押于ＸＸ瑶族自治县看守所。
湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院审理湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院指控原审被告人罗家全犯抢劫罪一案，于二○一四年六月五日作出（2014）华法刑初字第61号刑事判决。罗家全不服，于2014年6月14日提起上诉。ＸＸ瑶族自治县人民法院于2014年7月15日将案卷移送本院，本院次日立案。本院依法组成合议庭于2014年8月28日在ＸＸ瑶族自治县人民法院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派代理检察员杨某某出庭履行职务，上诉人罗家全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院审理认定，2012年12月26日，被告人罗家全潜入被害人黄某某家行窃时，被回家的黄某某发现。罗家全随手拿刀威胁黄后逃走。上述事实有被害人陈述，证人证言，现场勘验笔录，扣押、发还物品清单，被告人供述等证据证明。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条，第二百六十三条第一款（一）项，第四十五条，第四十七条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条之规定，判决：被告人罗家全犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二千元。
罗家全上诉提出“认罪态度好；没有盗窃到财物，也没致人轻伤的后果，是犯罪未遂；量刑畸重”的理由。
永州市人民检察院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议二审予以维持。
经二审审理查明，2012年12月26日10时许，上诉人（原审被告人）罗家全骑摩托车来到ＸＸ瑶族自治县贝江乡天堂村。罗家全进入村民黄某某家行窃时，被回家的黄某某发现。黄某某拦住罗家全并大喊抓“蛮子”。罗家全见墙边有一把划皮刀，便拿起划皮刀威胁黄某某“不准喊”，否则要用刀砍黄某某。黄某某等人不敢阻拦。当罗家全骑摩托车逃至贝江乡中星村时被当地群众抓获扭送公安机关。
上述事实有下列证据证明：
1、被害人黄某某的陈述，证明2012年12月26日8时许，她将孙女送到学校后去山上拾柴火。当她回到家里，见北面的小门被打开了，心想可能进了小偷，于是邀冯某某一起去看。她们每人拿了一根木棍进入伙房、堂屋和楼上，没有发现小偷。当来到南边第一间屋时，她看见一个陌生人爬在床边地上，便用棍子打。那陌生男子突然站起来，两手伸开，她被吓到了，转身来到堂屋，冯某某也在堂屋。这时那个男子也来到堂屋，拿起门侧的一把刀说：“你们不要喊，喊就砍你们。”她们不敢喊，男子拿着刀跑出了她家。她叫熟人骑车去追，追到欧家村时就看见小偷被村民打倒在地上。后派出所的人就来了。
2、证人冯某某的证言，证明2012年12月26日上午，黄某某家进了个小偷。她和黄某某发现了小偷。后来小偷还拿了一把刀威胁她们。
3、证人黄某某的证言，证明2012年12月26日上午10时许，他在帮村里的村民烧土。他爱人甘某某打电话说一个小偷在村里偷东西被发现后，骑着摩托车逃跑了，叫他组织村民拦截。他就和一起烧土的10多个人下山，在欧家路口拦截。他和赵凤江骑车往田坪方向走。当走到赵某某家里时，看见一个男子躺在地上。
4、处警经过，证明罗家全被群众拦截、殴打，被公安干警送医院救治的事实。
5、辨认笔录，经冯某某、黄某某辨认，证明罗家全就是盗窃后持刀威胁逃跑的人。
6、现场勘验笔录，证明作案现场的方位情况。
7、刑事判决书，证明罗家全多次被判刑的事实。
8、被告人罗家全对上述事实供认不讳。
本院认为，上诉人（原审被告人）罗家全以非法占有为目的，入室盗窃他人财物，为抗拒抓捕而持刀威胁他人，其行为已由盗窃罪转化为抢劫罪，且属入户抢劫。罗家全曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。罗家全上诉提出“认罪态度好”的理由，经查，该情节一审判决已予以认定，二审不再重复认定。罗家全上诉提出“没有盗窃到财物，也没致人轻伤的后果，是犯罪未遂；量刑过重”的理由，经查，罗家全潜入黄某某家实施盗窃，但没有盗窃到财物便被发现，当罗家全为逃离现场，持刀威胁被害人，没有伤害到他人，根据《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第十条的规定，属于抢劫未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。原判没有认定罗家全的未遂情节，导致量刑过重。故该上诉理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条，第二百六十三条第一款（一）项，第二十三条，第四十五条，第四十七条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2014）华法刑初字第61号刑事判决中对被告人罗家全的定罪和附加刑部分；
二、撤销湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2014）华法刑初字第61号刑事判决中对被告人罗家全的主刑部分；
三、上诉人（原审被告人）罗家全犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二千元（限本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月19日起至2019年12月21日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 廖 辉
审 判 员 伍希永
审 判 员 欧贤志
二〇一四年九月五日
代理书记员 贝江勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。