广东省阳春市人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1781民初1371号原告：许娟，女，1980年4月25日出生，汉族，广西博白县人，住广西陆川县。委托诉讼代理人：杜剑锋，广东尊海律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐欢，广东尊海律师事务所律师。被告：陈凯，男，1966年10月20日出生，汉族，广东省阳春市人，住广东省阳春市。被告：阳春市金科新型建筑材料有限公司，住所地：广东省阳春市黎湖工业园。法定代表人：冯东海，该公司经理。以上二位被告共同的委托诉讼代理人：李权，广东春洲律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司阳江中心支公司，住所地：阳江市江城区创业北路荣茵小区1号。负责人：陈焕，该公司总经理。委托诉讼代理人：蓝东艳，该公司职员。委托诉讼代理人：林海波，该公司职员。被告：李进光，男，1977年9月30日出生，汉族，广东省阳春市人，住广东省阳春市。原告许娟与被告陈凯、阳春市金科新型建筑材料有限公司（以下简称金科公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司阳江中心支公司（以下简称保险公司）、李进光机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月8日立案后，依法适用普通程序，于2016年8月17日公开开庭进行了审理。原告许娟的委托诉讼代理人唐欢、被告陈凯、金科公司共同的委托诉讼代理人李权、被告保险公司的委托诉讼代理人蓝东艳、林海波、被告李进光到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告许娟向本院提出诉讼请求：1、判令被告保险公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿原告损失1045075.55元，超出部分由被告陈凯、金科公司、李进光承担；2、判令精神抚慰金在交强险范围内优先赔付；3、判令四被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年11月2日10时00分，被告陈凯驾驶粤Ｑ×××××号重型专项作业车由松柏镇汇陇超市一建筑工地驶出S369线右转弯往春湾镇方向行驶，至369线松柏镇汇陇超市路口，与同方向前面行驶的由被告李进光驾驶的粤Ｑ×××××号搭载原告的普通二轮摩托车发生碰撞，致被告李进光、原告受伤及两车损坏的交通事故。经阳春市公安局交通警察大队作出该事故认定书，认定被告陈凯承担事故的主要责任，被告李进光承担事故的次要责任，原告不承担事故的责任。并查明：被告陈凯是粤Ｑ×××××号车的驾驶人，被告金科公司是粤Ｑ×××××号车的所有人，被告保险公司是粤Ｑ×××××号车的承保公司，且在保险期限内，被告李进光是粤Ｑ×××××号二轮摩托车的司机。事后，原告被送到阳春市人民住院治疗至2015年11月27日，共住院25天，被告金科公司垫付了所有医疗费，因病情需要，原告于2015年11月27日转院至南方医科大学第三附属医院住院治疗至2016年2月3日，共住院69天，医疗费共100127.4元，被告金科公司支付了20000元，被告保险公司支付了10000元，原告自行支付了70127.4元。原告在广东华生司法鉴定中心鉴定为一个六级伤残、两个九级伤残。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）和《广东省2016年度交通事故人身损害赔偿计算标准》（以下简称《标准》）计算，事故造成原告的经济损失有：1、医疗费：70127.4元；2、护理费：80元/天×（94天+56天）=12000元；3、营养费：5000元；4、住院伙食补助费：100元/天×94天=9400元；5、交通费：8000元；6、残疾赔偿金：34757元/年×20年×54%=375375.6元；7、鉴定费：2500元；8、被扶养人生活费：（原告有8周岁的儿子和4周岁的儿子需抚养、有60周岁的父亲和63周岁的母亲需要赡养）25673.1元/年×10年×54%÷2人+25673.1元/年×14年×54%÷2人+25673.1元/年×20年×54%÷4人+25673.1元/年×17年×54%÷4人=294598.82元；9、残疾辅助器具费：（佩戴前臂肌电手，价格为25300元，更换周期为4年，装配训练期为20天，住宿费80元/天，需陪护1人）25300元×[(70岁-36岁)÷4]+80元/天×20天+80元/天×20天=218250元；10、精神损害抚慰金90000元，合共1085251.82元。被告保险公司为粤Ｑ×××××号车的交强险及商业三者险保险人，且在投保期内，被告保险公司应在交强险和商业三者险限额范围内赔偿原告损失，超出部分由被告陈凯、金科公司、李进光承担。庭审中，原告增加了请求医疗费36645.01元，并变更诉讼请求为：1、判令被告保险公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿原告损失1121896.83元，超出部分由被告陈凯、金科公司、李进光承担；2、判令精神抚慰金在交强险范围内优先赔付；3、判令四被告承担本案诉讼费用。被告陈凯、金科公司共同辩称，1、关于本案的事实。被告金科公司是粤Ｑ×××××号重型专项作业车的所有人，被告陈凯是被告金科公司雇请的司机，事故发生时，粤Ｑ×××××号重型专项作业车向被告保险公司投保了交强险和保险限额为1500000元的商业第三者责任保险及不计免赔率特约险。事故发生后，原告即被送往阳春市松柏卫生院住院治疗，同日被转送到阳春市人民医院住院治疗，被告金科公司垫付了原告在阳春市松柏卫生院的医疗费372.64元和原告在阳春市人民医院的医疗费共85645.01元中的49000元，原告尚欠阳春市人民医院医疗费36645.01元。2015年11月27日，原告又被送到南方医科大学第三附属医院住院治疗，被告金科公司垫付了原告在该医院用去的医疗费共100127.4元中的20000元。另外，因发生本事故，被告金科公司用去事故拖车费和保管费共2500元。二、原告主张的部分赔偿项目和数额错误。（1）、医疗费。被告金科公司垫付了原告住院期间的医疗费共69372.64元（372.64元+49000元+20000元），该款应在原告主张的合理赔偿额中扣减，对于原告不予主张部分的医疗费，应视为原告放弃权利。（2）、住院护理费。原告因伤自2015年11月2日入院治疗至2016年2月3日出院共93天，住院护理费应为7440元（80元/天×93天×1人），原告主张以94天计算错误。（3）、营养费。原告在南方医科大学第三附属医院住院治疗期间，该医疗机构根据原告的营养实际情况，已对原告进行了白蛋白类营养药物治疗，原告所需的营养已得到了一定的补充，原告主张营养费5000元显然过高，应调整为2000元较合理。（4）、住院伙食补助费。原告住院共93天，住院伙食补助费应为9300元（100元/天×93天）,原告主张以94天计算错误。（5）、交通费。没有证据证明原告及其陪护人员因就医或者转院治疗发生交通费8000元的事实，原告主张交通费不能成立。（6）、残疾赔偿金。原告是农村居民，且未能提交其发生事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的证据，根据法律法规，原告的残疾赔偿金应当按照农村居民人均纯收入13360.4元/年的标准计算为144292.32元（13360.4元/年×20年×54%）,原告主张按城镇居民的标准计算残疾赔偿金错误。（7）、被扶养人生活费。原告是农村居民，其被扶养人有4人，也均为农村居民，父亲许绍亮于1956年3月8日出生，应由原告及其另外三个子女赡养，其至原告定残日已满60岁又2个月，生活费计算年限为19年又10个月。母亲黄小珍于1952年8月27日出生，应由原告及其另外三个子女赡养，其至原告定残日已满63岁又8个月，生活费计算年限为16年又4个月。儿子覃炳锜于2007年2月28日出生，由原告夫妻共同抚养，至原告定残日已满9岁又2个月，其生活费计算年限为8年又10个月。儿子覃震于2011年2月20日出生，由原告夫妻共同抚养，至原告定残日已满5岁又2个月，其生活费计算年限为12年又10个月。原告应承担的被扶养人生活费的总额为119162.96元[许绍亮生活费29728.28元（11103元/年÷4人×54%÷12个月×238个月）+黄小珍生活费24482.12元（11103元/年÷4人×54%÷12个月×196个月）+覃炳锜生活费26480.66元（11103元/年÷2人×54%÷12个月×106个月）+覃震生活费38471.9元（11103元/年÷2人×54%÷12个月×154个月）,原告主张被扶养人生活费的计算标准、年限和数额均错误。(8)、精神损害抚慰金。事故造成原告一个六级伤残和两个九级伤残，原告主张的精神损害抚慰金90000元明显过高，其精神损害抚慰金应调整为25000元为宜。三、在本案交通事故中，被告陈凯承担事故的主要责任，被告李进光承担事故的次要责任，根据《中华人民共和国道路交通安全法》等法律规定，交通事故造成原告的经济损失，被告保险公司应在交强险责任限额内先行赔付，交强险不足赔偿部分，根据过错的比例，被告金科公司承担70%的赔偿责任应由被告保险公司在第三者责任商业保险限额内赔付，被告李进光承担30%的赔偿责任应由被告李进光赔付。原告请求被告保险公司在交强险和第三者责任商业保险限额内均先行赔偿其经济损失错误。综上，原告主张的部分诉讼请求明显不合理，应依法驳回原告不合理部分的诉讼请求。被告保险公司辩称，1、原告提供的家属户口本复印件，未见有原告本人的户口页，无法证明其户口属非农，建议按农村标准计算；另外，即使按其家属户口分析，住址地址为新圩村并非城镇，因此所有涉及农村城镇标准的诉求应按农村标准计算。2、医疗费，原告在南方医科大学第三附属医院住院期间，被告保险公司垫付了10000元医疗费，应扣减计算；被告金科公司为原告所垫付的所有费用票据，应提供质证和证实；医疗费还应剔除非社保用药和非事故必要用药的费用部分。3、护理费，应按住院天数计算，出院后不应计算。4、营养费，原告提供的出院记录中医嘱没有明确加强营养的期限，且诉求金额过高，由法院依法认定。5、交通费，原告没有提供相关的票据，无法证实实际产生的交通费用也无法说明实际交通情况，被告保险公司不同意赔偿。6、伤残赔偿金，被告保险公司对原告的伤残等级没有意见，但应根据户口参照农村标准计算赔偿。7、被扶养人生活费，事故发生时间为2015年11月2日，原告的父亲许绍亮1956年3月8日出生，尚未满60周岁，被告保险公司不应赔偿许绍亮的被扶养人生活费,并应按农村标准计算被扶养人生活费。8、残疾辅助器具，对赔偿标准和更换次数有异议，应参照有关赔偿标准赔偿。（1）参照广东省司法鉴定协会颁发的有关残疾辅助器具赔偿标准，左前臂假肢计算标准为16000～20000元，原告提出的费用25300元超出标准；（2）假肢更换次数从定残之月起分年龄段计，……18-49岁每七年更换一次，50-69岁每九年更换一次，70岁（含70岁）以上安装一次。跨年龄段部分按上一年龄段计算，次数应按四次计算。9、精神损失费，应按事故责任分摊比例计算。被告李进光在庭审中辩称，同意原告的诉讼请求。经审理查明，2015年11月2日10时，被告陈凯驾驶粤Ｑ×××××号重型专项作业车由阳春市松柏镇汇陇超市一建筑工地驶出S369线右转弯往春湾镇方向行驶，至369线松柏镇汇陇超市路口，与前面同方向由被告李进光驾驶搭载原告许娟的粤Ｑ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，致李进光、许娟两人受伤及两车损坏的交通事故。阳春市公安局交通警察大队于2015年12月2日作出春公交认字[2015]第00218号《道路交通事故认定书》认定：“陈凯驾驶车辆遇前车正在左转弯时超车，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一款第一项之规定，是造成该事故发生的主要过错。李进光驾驶对登记后上道路行驶的机动车，没有定期进行安全技术检验，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条第一款之规定；以及机动车行驶时，驾驶人、乘坐人员没有按规定戴安全头盔，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条之规定；以及机动车驾驶人没有按照操作规范安全驾驶，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，是造成该事故发生的次要过错。无证据证明许娟有导致该事故发生的过错。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《交通事故处理程序规定》第四十六条规定，陈凯应承担该事故的主要责任，李进光应承担该事故的次要责任，许娟在该事故中无责任”。原告受伤后，当日在阳春市松柏卫生院住院治疗后,于当日转到阳春市人民医院住院治疗至2015年11月27日，后又于2015年11月27日转到南方医科大学第三附属医院住院治疗至2016年2月3日，共住院治疗94天，在阳春市松柏卫生院用去医疗费372.64元，在阳春市人民医院用去医疗费85645.01元，在南方医科大学第三附属医院用去医疗费100127.4元。上述，原告共用去医疗费186145.05元。阳春市松柏卫生院2015年11月3日出具的《诊断证明书》载明“诊断：1、左手皮肤套脱伤；2、左手指压榨性粉碎性骨折；3、骨盆骨折?4、左股骨骨折？处理：患者于2015.11.2在我院住院治疗。特此证明”，《出院记录》载明“出院医嘱：转上级医院治疗”。阳春市人民医院出具的《出院记录》载明“入院诊断：1、骨盆骨折;2、失血性休克；3、左手毁损伤；4、尿道损伤待排。出院诊断：1、左侧耻骨下支多发骨折；2、右侧耻骨上下支骨折；3、左手毁损伤；4、会阴裂伤；5、失血性休克；6、左侧髋臼骨折；7、骶椎、骶骨多发骨折；8、L5双侧横突骨折；9、左侧大腿皮下积液；10、低蛋白血症；11、中度贫血；12、低钠血症；13、左下肺挫裂伤；14、陈旧性肺××。南方医科大学第三附属医院2016年2月3日出具的《疾病诊断证明书》（出院）载明“入院时间：2015-11-27出院时间：2016-2-3诊断：1.双侧髋臼骨折术后切口感染；2.骨盆多发骨折;3.骶骨骨折；4.L5横突骨折；5.左前臂截肢术后；6.尿道损伤；7.轻度贫血；8.左大腿皮肤坏死并感染;9.左侧股骨头坏死。出院意见：1、建议继续门诊康复理疗，必要时康复科住院治疗；2、注意休息，加强营养；3、全休8周，视恢复情况延长全休时间；4、住院期间留陪护1人，出院后建议专人陪护；5、循序渐进功能锻炼，左前臂佩戴合适假肢；6、每月来门诊复查，根据复查情况决定左股骨头治疗方案；7、如不适及时来诊；8、随诊”。原告住院治疗期间，被告金科公司支付了医疗费69372.64元给原告，被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内支付了10000元给原告。原告的诉讼请求扣减了被告金科公司、保险公司支付的上述医疗费79372.64元。2016年4月22日，原告委托广东华生司法鉴定中心对原告的伤残程度进行评定，广东华生司法鉴定中心于2016年5月13日作出粤华生司鉴中心[2016]临鉴字第440号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人许娟左上肢缺失评定为Ⅵ（六）级伤残；骨盆损伤评定为Ⅸ（九）级伤残；左股骨头坏死评定为Ⅸ（九）级伤残。原告为此用去法医临床鉴定费2500元。原告的父亲许绍亮于1956年3月8日出生，母亲黄小珍于1952年8月27日出生，许绍亮与黄小珍共同生育了原告和许文生、许文坤、许文芳四个子女。原告与丈夫覃广全于2007年2月28日生育了儿子覃炳锜、于2011年2月20日生育了儿子覃震。被告陈凯驾驶的粤粤Ｑ×××××重型专项作业车的注册所有人为被告金科公司，被告陈凯是被告金科公司雇请的司机。事故发生时，被告陈凯执行单位指派的任务，履行其驾驶员工作职责。粤粤Ｑ×××××重型专项作业车向被告保险公司投保了交强险、保险限额为1500000元的商业第三者责任保险及不计免赔条款，保险期限均自2015年8月13日0时起至2016年8月12日24时止。事故发生在保险期限内。庭审中，原告陈述原告在阳春市人民医院住院治疗期间，雇请护工护理，原告在南方医科大学第三附属医院住院期间，由护工和原告的丈夫覃广全护理，覃广全有固定收入，但原告没有提供覃广全有固定收入的证据。被告李进光陈述已支付了6500元给原告的丈夫覃广全，没有提供证据证明，原告只确认被告李进光支付了5000元。诉讼中，原告提供了德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司广州分公司内容为“兹有患者许娟，女，身份证号：4因交通事故致左前臂中段以远缺失。经本公司技术诊断，建议装配本公司国内普通型前臂义肢，品名：前臂肌电手，型号：BEJD025,价格为人民币贰万伍仟叁佰元整（￥25300元）。该产品在正常使用情况下更换周期为肆年。在本公司装配训练期为20天，住宿费80元/天，需陪护1人。特此证明！德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司广州分公司（德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司广州分公司印章）2016年5月26日”的《证明》、德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司广州分公司营业执照（副本）、广东省民政厅粤民福[2006]55号《关于认定德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司广州分公司具备假肢和矫形器（辅助器具）生产装配企业资格的批复》、广东省社会保险基金管理局粤社保办[2012]482号《关于颁发广东省工伤保险定点医疗机构标识牌的通知》等证据，向本院主张残疾辅助器具费218250元。被告陈凯、金科公司对原告提供的上述证据，认为由法院依法核准；被告保险公司、李进光对原告请求的装配费用认为过高。被告金科公司提供了公安交通管理行政强制措施凭证、交通事故车辆领取通知书、广东省国家税务局通用机打发票发票联，拟证明因本交通事故的发生，阳春市公安局交通警察大队扣押了被告金科公司所有的粤粤Ｑ×××××重型专项作业车，被告金科公司用去事故拖车费和保管费共2500元的事实。对被告金科公司提供的上述证据，原告对公安交通管理行政强制措施凭证、交通事故车辆领取通知书的真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议，对广东省国家税务局通用机打发票发票联不予认可，认为与本案无关；被告保险公司认为上述证据的真实性、合法性由法院依法认定，被告金科公司所支付的拖车费、保管费是对被告金科公司的惩罚性的支出，该费用应由被告金科公司自行承担；被告李进光没有意见。被告保险公司提供了广东省司法鉴定协会粤鉴协[2014]12号《关于发布〈法医临床鉴定行业指引〉的通知》，拟证明装配假肢的费用认定标准和更换的时间的事实。对被告保险公司提供的上述证据，原告认为从名称来看只是一个指引，仅起指引作用，并非以此为准，原告提供的假肢费用的证明，可以证明义肢安装所需要的具体费用，且指引是2014年出具的，现在已经是2016年，相关的义肢费用随市场变化会有所增加；被告陈凯、金科公司、李进光没有意见。本院在庭审中询问原、被告是否需对原告请求的残疾辅助器具费用进行司法鉴定，原告明示不同意鉴定，被告均明示需要鉴定，本院释明该费用应由原告承担举证责任，如不能提供充分证据，应承担相应的法律后果，并告知原告，如果需要鉴定，限在休庭后五日内提交书面的申请鉴定意见，原告至今未提交书面的申请书。以上事实，有原、被告在庭审中的陈述记录在案，有原告提供的身份证、常住人口登记卡、结婚证、道路交通事故认定书、阳春市人民医院住院病案首页、DR检查诊断报告书、手术记录、出院记录、南方医科大学第三附属医院疾病诊断证明书、住院病案首页、X线检查报告单、CT检查报告单、入院记录、手术记录、出院记录、广东省医疗收费票据、病人费用清单、广东华生司法鉴定中心鉴定意见书、广东增值税普通发票发票联、出生医学证明、博白县公安局英桥派出所的亲属关系证明书、德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司广州分公司的证明、营业执照（副本）、广东省民政厅《关于认定德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司广州分公司具备假肢和矫形器（辅助器具）生产装配企业资格的批复》、广东省社会保险基金管理局《关于颁发广东省工伤保险定点医疗机构标识牌的通知》、被告金科公司提供的机动车驾驶证、从业资格证、机动车行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、神行车保系列产品保险单、广东省医疗收费票据、阳春市松柏卫生院诊断证明书、病人费用明细、住院病案首页、出院记录、阳春市人民医院住院病案首页、广东省行政事业单位资金往来结算票据、收据、公安交通管理行政强制措施凭证、交通事故车辆领取通知书、广东省国家税务局通用机打发票发票联、被告保险公司提供的广东省司法鉴定协会《关于发布〈法医临床鉴定行业指引〉的通知》、机动车交通事故责任强制保险损失计算书等材料附案证实。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。原、被告对阳春市公安局交通警察大队作出的春公交认字[2015]第00218号《道路交通事故认定书》无异议，且该认定事实清楚，程序合法，适用法律法规正确，本院依法应予采纳。原告不承担事故的责任，被告陈凯承担事故的主要责任，被告李进光承担事故的次要责任。原告自行委托有资质的广东华生司法鉴定中心所对原告的伤残作出了粤华生司鉴中心[2016]临鉴字第440号《司法鉴定意见书》，该《司法鉴定意见书》符合法律规定，本院予以确认。对于被告李进光在庭审中陈述已支付原告6500元，原告确认只收到被告李进光支付的5000元，被告李进光又没有提供其他证据佐证，本院确认被告李进光已支付了原告5000元的事实。本案争议的焦点问题是：一、应按城镇居民标准还是按农村居民标准计算原告的有关经济损失的问题？二、原告请求的残疾辅助器具费应否支持的问题？一、关于应按城镇居民标准还是按农村居民标准计算原告的残疾赔偿金和被扶养人生活费的问题。原告请求按城镇居民标准计算原告的残疾赔偿金和被扶养人生活费，没有提供证据证明原告在发生此交通事故时在城镇居住一年以上、且有固定收入，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告应承担举证不能的法律后果，应按农村居民标准计算原告的残疾赔偿金和被扶养人生活费。被告陈凯、金科公司、保险公司提出应按农村居民标准计算原告的残疾赔偿金和被扶养人生活费的抗辩主张，理据成立，本院予以采纳。二、关于原告请求的残疾辅助器具费应否支持的问题。原告请求被告赔偿残疾辅助器具费，只提供了德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司广州分公司的证明，该证明只建议装配该公司国内普通型前臂义肢，且原告与被告保险公司对原告请求的残疾辅助器具费的标准无法统一意见，经本院释明后并要求原告如需进行司法鉴定，须在休庭后五日内提交书面的申请，但原告至今没有提交书面的申请，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第十九条第二款:“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，本案原告主张的残疾辅助器具费218250元，尚未发生，也没有相应的鉴定结论，依法不予支持，原告可待实际发生后另行起诉。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《解释》，针对原告的请求，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》（以下简称标准）计算，本次交通事故造成原告的经济损失，本院核准如下：1、医疗费。根据《解释》第十九条第一款：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，原告提供的南方医科大学第三附属医院收费票据、阳春市人民医院住院病案首页、被告金科公司提供的阳春市松柏卫生院收费票据和被告金科公司的答辩意见，证明原告在阳春市松柏卫生院用去医疗费372.64元,在阳春市人民医院用去医疗费85645.01元，在南方医科大学第三附属医院用去医疗费100127.4元，共186145.05元，本院予以确认。被告保险公司提出原告的医药费应剔除非医保用药和非事故必要用药的费用部分，从保险合同的效力看，尽管保险公司对“非医保用药不赔”的格式条款已尽了说明义务，根据合同法第40条规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的该条款无效。故保险公司不能以此免除其赔付责任。从投保人的利益期待来看，机动车第三者责任保险合同是商业性保险合同，与具有公益性和社会保障性质的医疗保险合同有所不同，保险公司收取的保险费用也高于医保费用，因此投保人对保险理赔的利益期待理应高于医保，且保险公司已根据保险限额的约定确定了承担赔偿范围的上限，若再通过限定伤者用药范围来减轻其责任显然对投保人有失公平。从《解释》第十九条第一款的规定来看，该规定并没有将医药费的赔偿范围限定在医保用药的范围之内，而只是给予赔偿义务人对医药费的必要性和合理性提出异议的权利，异议成立的可减少赔偿义务人因受害人非合理医疗开支部分的赔偿数额，同理，在保险合同关系中，若保险公司未提供有效证据证明受害人的非医保用药费用属于不合理、不必要的治疗开支，就应当承担举证不能的法律后果。因此，保险公司不能提供证据证明原告的医药费用属于不必要或不合理的开支，即应当承担举证不能的法律后果。对被告保险公司的上述主张不予采纳。2、护理费。原告在庭审中陈述，原告在阳春市人民医院住院治疗期间，由护工护理，在南方医科大学第三附属医院住院期间由护工和原告的丈夫覃广全护理，提供的南方医科大学第三附属医院的诊断证明书载明“全休8周，视恢复情况延长全休时间，住院期间留陪护1人,出院后建议专人陪护”意见，但没有提供证据证明覃广全有固定收入，根据《解释》第二十一条第一、二款：“护理费根据护理人员的状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定,本院确定原告住院治疗期间由护工护理和原告出院后的护理按1人计算的事实，原告住院治疗94天、出院后全休8周，参照本地护工护理的劳务报酬80元/天计算，原告的护理费为12000元（80元/天×94天+80元/天×56天）。被告陈凯、金科公司提出原告主张以94天计算护理费错误的抗辩主张，与事实不符，本院不予采纳。被告保险公司提出原告出院后的护理费不应计算的抗辩主张，理据不足，本院不予采纳。3、住院伙食补助费。根据《解释》第二十三条第一款：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定,原告住院治疗94天，参照《标准》第七项每人每天100元的标准，原告的住院伙食补助费为9400元(100元/天×94天)。被告陈凯、金科公司提出原告主张以94天计算住院伙食补助费错误的抗辩主张，与事实不符，本院不予采纳。4、营养费。根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告因此事故被评定为左上肢缺失六级伤残、骨盆损伤九级伤残、左股骨头坏死九级伤残，提供的南方医科大学第三附属医院的《诊断证明书》载明“……注意休息，加强营养，全休8周，视恢复情况延长全休时间……”内容，原告请求营养费5000元，依法有据，本院予以支持。被告陈凯、金科公司提出原告主张营养费5000元过高，应调整为2000元的抗辩主张，理据不足，本院不予采纳。被告保险公司提出原告提供的出院记录中医嘱没有明确加强营养的期限，且诉求金额过高的抗辩主张，理据不足，本院不予采纳。5、残疾赔偿金。根据《解释》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告是农村居民，经广东华生司法鉴定中心评定为左上肢缺失六级伤残、骨盆损伤九级伤残、左股骨头坏死九级伤残，于1980年4月25日出生，应按20年计算其残疾赔偿金,参照《标准》第二项全省农村居民人均纯收入13360.4元/年计算，原告的残疾赔偿金为144292.32元（13360.4元/年×20年×54%）。同时,《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”，原告提供的出生医学证明、常住人口登记卡和亲属关系证明，予以证实原告的父亲许绍亮于1956年3月8日出生，母亲黄小珍于1952年8月27日出生，许绍亮与黄小珍共同生育了原告和许文生、许文坤、许文芳四个子女，原告与丈夫覃广全于2007年2月28日生育了儿子覃炳锜、2011年2月20日生育了儿子覃震的事实，本院予以确认。根据《解释》第二十八条第一、二款：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”和《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第一款：“父母对子女有抚养教育的义务，子女对父母有赡养扶助的义务。”的规定，许绍亮在原告定残时已年满60岁又2个月，被扶养年限为19年10个月;黄小珍在原告定残时已年满63岁又8个月，被扶养年限为16年4个月;覃炳锜在原告定残时已年满9岁又2个月，被扶养年限为8年10个月;覃震在原告定残时已年满5岁又2个月，被扶养年限为12年10个月。参照《标准》第四项全省农村居民人均年生活消费支出一般地区11103元／年标准计算和原告的伤残实际，许绍亮的被扶养人生活费为29728.28元（11103元／年×19年10个月÷4人×54%）、黄小珍的被扶养人生活费为24482.12元（11103元／年×16年4个月÷4人×54%）、覃炳锜的被扶养人生活费为26480.66元（11103元／年×8年10个月÷2人×54%）、覃震的被扶养人生活费为38471.9元（11103元／年×12年10个月÷2人×54%）。上述，原告的残疾赔偿金共263455.28元（144292.32元+29728.28元+24482.12元+26480.66元+38471.9元），对原告请求残疾赔偿金超过263455.28元部分，本院不予支持。被告陈凯、金科公司提出原告主张被扶养人生活费的计算标准、年限和数额均错误的抗辩主张，理据成立，本院予以采纳。被告保险公司提出应根据原告户口参照农村标准计算赔偿的抗辩主张，理据成立，本院予以采纳。被告保险公司提出原告父亲许绍亮未满60周岁，被告保险公司不应赔偿被扶养人生活费的抗辩主张，与事实不符，本院不予采纳。6、精神损害抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，该事故造成原告左上肢缺失六级伤残、骨盆损伤九级伤残、左股骨头坏死九级伤残，给原告造成严重的精神损害，现原告要求通过财产赔偿的方法进行救济和保护，请求被告赔偿精神损害抚慰金，本院依法予以支持。原告主张精神损害抚慰金90000元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，确定精神损害抚慰金应当考虑侵权人的过错程度、受诉法院所在地平均生活水平等因素综合而定。综合考虑原告不承担事故责任，以及本地生活水平等因素，原告主张精神损害抚慰金90000元过高，本院予以调整为27000元为宜。被告陈凯、金科公司提出原告的精神损害抚慰金应调整为25000元的抗辩主张，理据不足，本院不予采纳。被告保险公司提出原告请求的精神损害抚慰金应按责任比例分摊计算的抗辩主张，合理合法，本院予以采纳,但本案原告不负事故的责任，精神损害抚慰金无需按责任比例计算。7、伤残鉴定费2500元。对于原告请求交通费8000元，根据《解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，原告没有提供交通费票据，本院依法不予支持。被告陈凯、金科公司提出原告没有证据证明原告及其陪护人员因就医或者转院治疗发生交通费8000元的事实，原告主张交通费不能成立的抗辩主张，理据成立，本院予以采纳。被告保险公司提出原告没有提供相关的票据，无法证实实际产生的交通费用也无法说明实际交通情况，被告保险公司不接受赔偿的抗辩主张，理据成立，本院予以采纳。上述，原告的经济损失共505500.33元（医疗费186145.05元+护理费12000元+住院伙食补助费9400元+营养费5000元+残疾赔偿金263455.28元+精神损害抚慰金27000元+伤残鉴定费2500元）。被告陈凯是被告金科公司雇请的司机，事故发生时，被告陈凯是履行工作职责，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”的规定，被告陈凯造成原告的各项经济损失应由其用人单位被告金科公司承担赔偿责任，被告陈凯不承担赔偿责任。粤粤Ｑ×××××重型专项作业车向被告保险公司投保了交强险、保险限额为1500000元的商业第三者责任保险及不计免赔条款，事故发生在保险期限内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”的规定及参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条“……死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费”的规定，被告保险公司已在交强险医疗费用赔偿限额内支付了赔偿款10000元给原告，被告保险公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费共110000元给原告。对于原告的经济损失，被告保险公司在交强险赔偿限额内赔偿了120000元外，不足部分为385500.33元（505500.33元-120000元）,被告陈凯、李进光在此事故中分别承担主要责任、次要责任，被告金科公司应承担赔偿269850.23元（385500.33元×70%）给原告,扣减被告金科公司已支付的69372.64元，被告金科公司尚需赔偿200477.59元给原告，被告李进光应承担赔偿115650.1元（385500.33元×30%）给原告，扣减被告李进光已支付的5000元，被告李进光尚需赔偿110650.1元给原告。粤粤Ｑ×××××重型专项作业车同时向被告保险公司投保了保险限额为1500000元的商业第三者责任保险及不计免赔率特约险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”的规定，原告就其超出交强险部分的损失请求被告保险公司在商业第三者责任保险限额内赔偿，依法应予支持，被告保险公司应在商业第三者责任保险限额内赔偿200477.59元给原告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司阳江中心支公司于本判决发生法律效力之日起五日内在交强险死亡伤残赔偿限额范围内支付赔偿款110000元给原告许娟；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司阳江中心支公司于本判决发生法律效力之日起五日内在商业第三者责任保险限额范围内支付赔偿款200477.59元给原告许娟；三、被告李进光于本判决发生法律效力之日起五日内支付赔偿款110650.1元给原告许娟；四、驳回原告许娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14897元，由原告许娟负担9305元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司阳江中心支公司负担4123元,被告李进光负担1469元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审 判 长  邹华彬审 判 员  黄 辉代理审判员  黄燕玲二〇一六年十一月二十二日书 记 员  廖 奔