吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）白民二终字第328号
上诉人（原审原告）：魏智深，男，1992年5月2日生，蒙古族，教师，现住内蒙古。
委托代理人：董春生，内蒙古圣泉律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：白城市第一职业高中。住所：白城市幸福南大街**号。
法定代理人：史立新，职务校长。
委托代理人：佟利仲，该单位总务科科长。
委托代理人：朱彦良，吉林亚非律师事务所律师。
上诉人魏智深、上诉人白城市第一职业高中（以下称白城一职）因健康权、身体权纠纷一案，不服白城市洮北区人民法院(2015)白洮西民初字第158号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人魏智深的委托代理人董春生，上诉人白城市第一职业高中委托代理人佟利仲、朱彦良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
在一审中原告起诉称，2014年7月17日原告与郝涛在乘坐被告电梯时，被告电梯突发故障从楼上坠落，致电梯内原告和郝涛受伤，原告先后在白城市中医院、长春吉大二院入院治疗，现已好转出院。因与被告协商未果，故诉至法院，要求被告赔偿原告各项费用共计439091.02元，其中医疗费144496.09元、住院伙食补助费2800元、护理费3040.52元、误工损失费50504.4元、营养费2800元、交通费1000元、医疗器具费1000元、残疾赔偿金198450元、后续治疗费15000元、精神抚慰金20000元。
在一审中被告辩称，1、原告与他人存在雇佣关系，应当按照雇佣关系告诉。2、原告擅自乘坐货梯，该货梯只供拉货。3、原告擅自进入学校，是放假时间。4、原告扩大治疗。5、原告自行鉴定，不能采信。
一审中原告提交证据并主张证明事项：1、合同一份，证明事发地和时间都在合同约定的时间。2、证明一份，证明联合办学之前郝涛被聘为被告处的教师。3、照片九张，证明该电梯被告没有任何警示标识，没有标明人不能乘坐，人和货物可以同时乘坐的。4、证明一份，证明事故的发生是由于被告电梯掉落，导致原告受伤的。5、证人延某某证言一份（到庭作证），证实：原告受伤后，知道原告在被告处受伤的。6、证人李某某证言一份（到庭作证），证实：原告是我的老师，我住在被告院内。7、证人何某某证言一份（到庭作证），证实：郝涛和原告是从电梯里掉下来的。8、病历三份、票据六张、住院诊断书一份、鉴定费收据一份，法医鉴定书一份，复印费票据一份，证明原告住院费用、护理情况、住院天数、伤残等级、二次治疗费费用。
一审中被告提交证据并主张证明事项：安装工程验收书一份及检验报告书一份，证明该电梯名为“提升机”，是货梯，严禁载人，不是电梯，原告乘坐违法。
一审法院经审理查明：2012年9月5日，郝涛与被告白城一职签订了联合办学合同，郝涛利用被告四楼的教室开办京玖画室，原告魏智深系郝涛的聘用教师。2014年7月17日，原告与郝涛一同在被告白城一职内乘坐电梯，该电梯位于被告食堂内，电梯仅可从一楼直达四楼，食堂用该电梯送蔬菜等货物。
一审法院经审理认为：《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”原告乘坐电梯受伤，作为该电梯的所有人及管理人，被告若不能证明自己没有过错，应当承担侵权责任。被告虽称该电梯系被告食堂专用电梯并严禁载人，但该电梯并没有警示标志引起人们足够的注意，也没有设置阻碍禁止人乘坐，故被告应当承担侵权责任。又，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告提供的证人证言可以证实，该电梯平时极少有人乘坐，且位于被告食堂内，一般都是食堂用来送货的，这一事实原告作为完全民事行为能力人也是应当知道的，原告应当预见该电梯有可能承受不了人的重量、无法保证人身的安全却仍乘坐了该电梯，故应认定原告也存在过错。综上，一审法院认为被告应对原告的损失承担60%的赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告入住吉林大学第二医院三次，根据原告提交的医药费票据，原告花费了医疗费数额共计为140895.49元。原告第一次住院共16天，第二次住院共3天，第三次住院共9天，故原告主张护理费3040.52元、伙食补助费2800元符合法律规定。原告主张后续治疗费15000元，并提交了鉴定意见书予以证明，故该主张一审法院予以保护。被告虽对鉴定意见书提出了异议，但其未提交相反证据予以反驳，故该抗辩一审法院不予采信。原告主张营养费2800元，因原告的住院病历中写明“加强营养”，该主张符合法律规定，一审法院予以支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”故原告的误工天数应从受伤之日计算至司法鉴定意见书作出前一日即从2014年7月17日发生事故至定残日2015年5月11日，原告主张按照教育职业标准计算误工费50504.40元符合法律规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条一款规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告伤后伤残程度被鉴定为腰椎骨折八级、右下肢十级，伤残赔偿指数为35%，故应确认其残疾赔偿金155922.20元（22274.60元x20年x35%）。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第三条二款规定“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”第十一条规定“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”根据原告所受到的伤残等级，考虑到本案的具体情况及本地平均生活水平，应酌情确认原告精神损害抚慰金20000元。原告主张鉴定费2400元，并提交了鉴定费票据予以证明，对该主张一审法院予以确认。原告主张交通费1000元、医疗器具费1000元，但未提交任何证据予以证明，故该主张一审法院无法保护。以上原告的损失共计393362.61元，故被告应赔偿原告236017.57元(393362.61元x60%)。综上，为保护当事人的合法权益，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第八十五条之规定，判决：被告于本判决生效后赔偿原告各项损失共计236017.57元。案件受理费7378元，原告承担2951.2元、被告承担4426.8元。
魏智深不服一审判决，向本院提出上诉，请求撤销原判，改判白城一职承担全部责任。上诉理由主要是：1、白城一职的货梯没有任何的警示和禁止乘坐标志，也未设置阻止人员乘坐的防护设施，平时是处于开放状态，食堂工作人员经常乘坐电梯，魏智深无法得知电梯为禁止人员使用的货梯，因此上诉人魏智深没有过错，不应当承担40%责任，应由白城一职承担全部责任。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条的规定，应当按魏智深户籍登记地内蒙古兴安盟乌兰浩特市的标准计算损失。
白城一职也不服一审判决，向本院提出上诉，请求撤销原判，改判白城一职不承担责任。上诉理由主要是：1、发生事故的电梯为货梯，是专门用来运货的设施，并不是载人的电梯，魏智深在放假期间，擅自不按规定使用应自负损害的后果。2、未经医院批准转院，擅自到外地医院治疗，扩大医疗损失后果应由魏智深自已负担；3、魏智深于诉前在内蒙古进行鉴定违反法定程序，一审法院采信鉴定意见错误。
白城一职针对魏智深的上诉答辩称：白城一职的答辩意见与其上诉理由相同。另外补充答辩称：货梯的验收报告证明发生事故的是货梯。货梯的上下通食堂，假期上锁，处于非开放状态。
魏智深针对白城一职的上诉答辩称：魏智深的答辩意见与其上诉理由相同。另外补充答辩称：事故发生时，电梯处于正常的使用状态。因为伤情非常重，为挽救生命才转院治疗。司法鉴定适用的标准符合规定，法律对选定鉴定机构的区域没有禁止性规定，鉴定结论正确，不同意重新鉴定。
本院二审查明的事实与一审查明的事实基本相同，对一审查明的事实予以确认。二审另查明，至事故发生时，魏智深已经在白城工作居住超过一年。此事实有魏智深在二审中的陈述予以证明。
二审中，白城一职向本院提交了12张打印机印刷的货梯状态的照片。经本院审查，不能证明事故发生时货梯处于关闭状态，对此证据本院不予采信。
本院归纳二审的争议焦点是：1、原审鉴定是否违反法定程序，能否作为证据使用，2、魏智深转院是否存在不当医疗而扩大医疗损失的情形。3、魏智深的残疾赔偿金应按何地标准计算。4、白城一职、魏智深如何分担魏智深的人身损害损失。
本院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，一审鉴定没有违反法律的禁止性规定。本院依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九、七十一条规定，对原审鉴定意见进行了审查，一审鉴定意见不存在重新鉴定的情形。由于白城一职没有提出足以反驳的相反证据和理由，所以一审法院采信鉴定意见是正确的。白城一职主张鉴定程序违法，不能用做证据的上诉请求，本院依法不予支持。魏智深转院是其病情的客观治疗需要，不存在不当医疗而扩大损失的情形，其产生的医疗费用系合理费用，应予保护。白城一职主张转院治疗系扩大损失的上诉请求，本院不予支持。
关于魏智深的残疾赔偿金应按何地标准计算的问题。魏智深已经在受诉地白城市工作居住超过一年，一审法院依据白城市的标准计算损失并无不当，另外魏智深在本案的一、二审中也没有提交证据证明魏智深户籍登记地内蒙古兴安盟乌兰浩特市的标准高于受诉地赔偿标准。因此，对魏智深的此项上诉请求本院不予支持。
关于白城一职、魏智深如何分担魏智深的人身损害损失问题。根据本案查明的事实，魏智深乘坐电梯受伤，作为该电梯的所有人及管理人，白城一职不能证明自己没有过错。白城一职称该电梯系其食堂专用电梯并严禁载人，但该电梯并没有警示标志引起人们足够的注意，也没有设置设施禁止人乘坐，白城一职应当承担侵权责任。魏智深作为完全民事行为能力人，明知该电梯平时极少有人乘坐，且位于白城一职食堂内，一般都是食堂用来送货的这一事实，其应当预见该电梯有可能承受不了人的重量、无法保证人身安全却仍乘坐了该电梯，系重大过失行为，存在明显过错，其应承担事故的主要责任。白城一职应承担事故的次要责任。本院确认在本案中白城一职、魏智深分别承担损失的40%和60%的责任，即白城一职赔偿魏智深损失157345.04元(393362.61元x40%)。一审判决对双方责任比例分配不当，本院予以纠正。魏智深上诉主张增加白城一职责任比例的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，一审法院认定部分事实错误，本院二审予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、撤销洮北区人民法院(2015)白洮西民初字第158号民事判决；
二、上诉人白城市第一职业高中于本判决生效后赔偿上诉人魏智深各项损失共计157345.04元。
一、二审案件受理费14755.8元，由上诉人魏智深负担8853.5元，由上诉人白城市第一职业高中负担5902.3元。
本判决为终审判决
审 判 长 王东兴
代理审判员 曹宝明
代理审判员 倪继迎
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 李立群