广东省广州市越秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗越法民一初字第865号
原告吴学彦，男，1984年9月16日出生，汉族，住广州市越秀区。
被告广州腾讯通讯设备有限公司，住所地：。
法定代表人郭琳，女，1964年8月22日出生，汉族，住广州市越秀区。
原告吴学彦诉被告广州腾讯通讯设备有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序审判，公开开庭进行了审理。原告吴学彦，被告广州腾讯通讯设备有限公司的法定代表人郭琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴学彦诉称，原告于2012年10月22日入职被告，职务网络工程师，每月工资不低于3000元。入职以来原告多次要求签订劳动合同，但均遭拒绝。2012年12月至2013年10月期间被告一直要求原告超时工作接听公司固定电话号码来电，此电话客服非双方约定的工作内容，且超出标准工时制所定的工作时限。2013年11月1日，被告要求原告交出相关工作资料并于当天解除劳动关系，原告不同意解除劳动关系，并继续为被告工作。现起诉要求：1、确认原告与被告在2012年10月22日至2013年11月1日期间存在劳动关系；2、被告支付解除劳动合同代通知金4836.89元；3、被告支付解除劳动合同经济补偿金14510.67元；4、被告支付2012年11月22日至2013年10月11日期间未签订劳动合同的额外一倍工资51561.25元；5、被告支付2012年11月22日至2013年10月31日加班费共45232.48元。
被告广州腾讯通讯设备有限公司辩称，原告与被告于2012年10月22日至2013年11月1日期间存在劳动关系。被告已与原告签订劳动合同，被告无需支付未签订劳动合同的额外一倍工资。原告在职期间于每天8：30上班，上班需签到。原告工作是为客户提供服务，自由掌握下班时间，也不需签退。原告工作实行长短周制度，法定休假日实行轮班。被告已向原告足额支付加班费，故不同意原告关于加班费的请求。同意向原告支付经济补偿金4652元，不同意支付代通知金。
经审理查明，原告于2012年10月22日入职被告，任职网络工程师。被告于2013年10月11日与原告签订期限从2012年11月22日起至2013年11月21日止的劳动合同，劳动合同约定原告工资不低于3000元／月，工作岗位职责包括设计和满足开通宽带网服务要求的方案、进行现场技术指导、及时有效的处理己端和客户端故障，为客户提供技术支持和维护服务等。原告确认其入职时被告就有向其告知劳动合同记载的工作职责，但其认为被告于2013年10月11日才与其签订劳动合同，应支付2012年11月22日至2013年10月11日期间未签订劳动合同额外一倍工资。
原告在被告处最后工作至2013年10月31日，原告离职前12个月平均工资为4836.89元。原告在仲裁期间主张被告于2013年11月1日以劳动合同期满为由单方解除劳动关系，并要求即日离职；在本案中又主张被告于2013年11月1日无故要求其离职，属违法解除。对此原告提交《离职证明》，其中内容为：“兹有吴学彦（身份证号码：××）于2012年10月22日入职我公司网络工程师岗位，于2013年11月1日离职，离职原因为：劳动合同期满。相关工作资料已经进行妥善交接。”该证明落款日期为2013年11月1日。被告确认《离职证明》真实性，主张因原告未能完成工作任务，故合同期满其司不再与原告续签劳动合同。
原告于2013年11月21日向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付未提前30天通知辞退的额外一个月工资3700元、合同期满不续签的经济补偿4652元、2012年11月22日至2013年10月11日期间未签订劳动合同额外一倍工资55747元、2012年11月22日至2013年10月31日期间延长工作时间和休息日加班费19680元；确认与被告在2012年10月22日至2013年11月1日期间存在劳动关系。仲裁委于2014年1月20日作出穗越劳人仲案非终字（2013）1688号裁决书，确认原告与被告2012年10月22日至2013年11月1日存在劳动关系；裁决被告向原告支付协商一致解除劳动关系经济补偿4652元；驳回原告的其他仲裁请求。原告不服诉至本院。
被告对原告实行长短周的上班制度，长周为每周工作6天，短周为每周工作5天。原告上班需签到，下班不需签到。原告主张被告要求其在正常工作日下班后7小时及休息日15小时仍接听号码为“288××8488”、“8××77303”和“186××××7406”的电话，号码为“186××××7406”为被告公司手机，该手机由原告持有，另两个号码“28848488”和“87677303”为被告公司电话，在下班后呼叫转移至上述原告持有公司手机。致电该三个号码均为被告客户电话咨询，其接听电话系为客户提供网络技术维护及故障服务，属于加班，被告应支付加班费，原告确认上述加班时间并非指该时间一直在接听电话，但相应时间内若有客户来电则必须接听。被告则主张入职时，其司有告知原告其工作需为客户提供技术支持及维护，故原告接听客户咨询电话，为客户提供网络技术维护服务属原告的工作职责范围，其司支付原告工资已包含该工作对价。双方当事人在仲裁庭审中均确认在非工作时间客户致电公司电话会轮流呼叫转移至被告所有网络工程师处，若发生客户投诉并需工程师至现场解决时，被告有向原告支付加班工资。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。原告于2012年10月22日入职被告处，被告应自2012年11月22日前与原告签订劳动合同。双方劳动合同记载期限为2012年11月22日起至2013年11月21日止，原告于2013年10月11日在合同上签名。可见，原告在该劳动合同落款签名时，已知晓并确认该劳动合同记载期限已经涵盖此前2012年11月22日至2013年10月10日未签劳动合同期间，对此应视为原告对该劳动合同记载期限的追认，故本院对该劳动合同效力予以认可，原告要求被告支付2012年11月22日至2013年10月11日期间未签订劳动合同额外一倍工资，本院不予支持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释（2001）33号）第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告于2013年11月1日通知合同期满不续签要求原告离职，且相关工作资料已进行交接，被告并于当天向原告出具《离职证明》证明原告在此时已离职。此时双方订立的劳动合同尚未期满，双方劳动关系不符合劳动合同期满终止情形，故本院认定双方劳动关系于2013年11月1日由被告解除。原告在仲裁期间确认被告以不续签劳动合同为由要求其本人离职，在本案中又主张被告违法解除，前后陈述矛盾，由于原告没有证据推翻其在仲裁期间的确认，且该确认与《离职证明》记载互相一致，故本院采纳其在仲裁庭审的陈述，确认被告以不再续签劳动合同为由通知原告离职。原告接到通知后，于当天离职，且申请仲裁要求被告支付经济补偿金，表明原告同意被告解除劳动关系意思表示，该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，双方属协商一致解除劳动关系。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金缺乏依据，本院不予支持。由于仲裁查明被告应支付的经济补偿金高于原告主张金额，原告在本案中变更请求金额，属于《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定的与原请求存在不可分性的情形，故本院予以准许。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，被告应支付原告经济补偿金7255.34元（4836.89元／月×1.5个月）。另，双方劳动关系解除情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，原告要求被告支付未提前30日通知辞退的额外一个月工资，本院不予支持。
原告在其主张的加班期间内并非一直接听电话，且原告未有举证证明其所指加班期间的通话时长，故原告未能就其所指加班的时长予以举证证明。为客户提供网络技术维护及故障服务属原告工作职责范围，而该工作职责也有在劳动合同中予以记载，故原告在非工作时间接听客户电话属双方当事人已约定的原告工作职责范围，该工作属劳动强度不大，工作时间灵活或间断的工作方式，由此本院认为，被告支付原告工资已包含该工作职责的对价，原告要求被告支付此种情形的加班工资，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释（2001）33号）第二条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、确认原告吴学彦与被告广州腾讯通讯设备有限公司在2012年10月22日至2013年11月1日期间存在劳动关系。
二、被告广州腾讯通讯设备有限公司在本判决发生法律效力之日起3日内向原告吴学彦支付协商一致解除劳动关系经济补偿金7255.34元。
三、驳回原告吴学彦的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元由被告广州腾讯通讯设备有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内，按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 罗颖捷
二〇一四年五月二十日
书记员 徐碧瑶