重庆市石柱土家族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）石法刑初字第00157号
公诉机关重庆市石柱土家族自治县人民检察院。
被告人冉涛，男，1984年7月26日出生，重庆市石柱土家族自治县（以下简称石柱县）人，土家族，初中文化，驾驶员。
辩护人谭茂明，重庆律缘律师事务所律师。
被告人秦康，男，1987年12月9日出生，重庆市石柱县人，汉族，专科文化，行政机关工作人员。
辩护人秦健，系被告人秦康之兄。
辩护人罗丹，重庆钜沃律师事务所律师。
石柱县人民检察院以石检刑诉（2014）145号起诉书指控被告人冉涛、秦康犯贩卖、运输毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。石柱县人民检察院指派检察员牟俐蓉出庭支持公诉，被告人冉涛及其辩护人谭茂明，被告人秦康及其辩护人罗丹、秦健到庭参加了诉讼。现已审理终结。
石柱县人民检察院指控：2014年4月25日，被告人冉涛、秦康商量共同出资从重庆购买毒品50克冰毒和50颗麻古回石柱进行贩卖，由冉涛联系其弟冉某（另案）购买毒品。次日下午，秦康租用了车牌号为渝HE58**的大众轿车，和冉涛一起从石柱出发到重庆。到重庆后，冉涛出面和冉某交接毒品。拿到毒品后，冉涛接上秦康返回石柱。27日凌晨，二人从重庆南岸区上高速，在石柱县城南高速口下道，回到冉涛位于石柱县南宾镇廉租房中，将毒品放在房间内的电脑桌边的抽屉里。
2014年4月27日，经群众举报，公安机关在冉涛的廉租房中查获疑似冰毒白色晶体46.56克，疑似冰毒片剂的红色药丸2.62克。
2014年5月4日，经重庆市公安局毒品检测中心鉴定，查获的疑似冰毒白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，疑似冰毒片剂的红色药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
2014年4月27日、28日，被告人冉涛、秦康分别被石柱县公安局禁毒大队抓获归案。
石柱县人民检察院认为，被告人冉涛、秦康违反国家毒品管理规定，以贩卖为目的，购买并运输毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究二被告人的责任。二被告人归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。建议在有期徒刑十年至十三年量刑。
被告人冉涛辩解：他在公安机关第一次供述说自己主要用于吸食。后来是审讯秦康的警官对他说他和秦康对买毒品的目的说法不一致，秦康自己都承认了是用于贩卖，他为了配合警官，才说秦康跟他说过买来贩卖。实际上秦康没有跟他说过这样的话。他应该是非法持有毒品罪，不构成贩卖、运输毒品罪。
其辩护人的辩护意见：1.被告人冉涛的行为构成非法持有毒品罪，不构成贩卖、运输毒品罪。二被告人的供述和谢某的证言只是证实了被告人冉涛购买毒品用于吸食，虽然被告人冉涛的供述多数用于吸食，少量用于贩卖，但这仅仅是被告人的想法，并没有实施贩卖行为，故不能以贩卖毒品罪论处。本案也没有证据证明被告人以贩卖为目的购买、运输毒品，亦不能以运输毒品罪论处。2.被告人如实供述自己的犯罪事实，系初犯、偶犯，请求依法对被告人冉涛从轻处罚。
被告人秦康辩解：他在公安机关供述部分吸食，部分用于贩卖只是自己的主观想法，并未与冉涛商量过，冉涛也没有跟他说过买来要贩卖。他们的行为构成非法持有毒品罪，不构成贩卖、运输毒品罪。
其辩护人的辩护意见：一、被告人秦康与冉涛没有以“贩卖为目的”的共同主观故意，认定被告人秦康购买毒品的主观动机为贩卖的事实和证据不足。1.从事实看，秦康仅实施了与冉涛一起到重庆购买毒品回石柱的行为，没有任何准备贩卖或者直接与贩卖毒品有关的行为。二被告人本身均是吸毒人员，二人对毒品的分装行为是为了控制自身和朋友吸食毒品的量，并不能得出一定是为了贩卖的结论。且二人将毒品带回石柱后第一时间就进行了吸食，秦康还邀请朋友谢某一起吸食并未收钱，证明秦康的主观动机显然是为了朋友和自身吸食。2.按照秦康的供述，是打算贩卖一部分还借款，也仅仅是一种想法和推测。因秦康本人在购买毒品和销售毒品两个环节都需要依靠冉涛，其自身根本无法完成贩卖毒品，在没有与冉涛达成共识形成合意的情况下，秦康没有购买毒品的渠道和销售网络，无法实施贩毒行为，不能主观归罪。3.从秦康和冉涛共同故意来看，只是协商到重庆购买毒品，对如何分配毒品没有涉及，更没有准备共同实施贩卖的一致意思表示。二、被告人秦康没有实施运输、贩卖毒品的客观行为，不应当认定为构成运输、贩卖毒品罪。1.认定构成运输、贩卖毒品罪缺乏事实依据。秦康实施的行为仅为购买毒品并持有。二被告人将毒品运回石柱的行为，不是单独为了运输而获利，也不是为了贩卖而运输，因此公安机关定性为非法持有毒品罪是准确和公正的。三、现有证据认定构成贩卖毒品罪的基本事实要素还不能达到确实充分的标准。1.对于贩卖毒品的数量不能够准确认定，证据不足。2.对于吸食部分的数量应当扣减多少也存在疑点。3.对于贩卖毒品没有事实的情况下，仅靠推定准备贩卖，具体贩卖毒品的数量也难以认定。四、依照法律规定和刑事政策，若定性为运输、贩卖毒品罪明显导致对秦康量刑过重，也不符合法律规定。五、被告人秦康具有从轻、减轻处罚情节，秦康有正式工作、稳定收入、正常家庭和子女，本次犯罪是初犯、偶犯，社会危害性很低，认罪态度好，具有坦白情节。在购买毒品过程中，没有与毒品上家发生任何联系，虽然借到大部分资金，但从双方合意看，是两人共同借款、共同归还，只是秦康代为贷款垫资。秦康的作用主要是配合、协助冉涛完成购买毒品的行为，应系从犯。请法庭予以考虑。
经审理查明，被告人冉涛、秦康均系吸毒人员。2014年4月25日，被告人冉涛、秦康商量共同出资从重庆购买毒品50克冰毒和50颗麻古回石柱，并将部分毒品用于贩卖以还债。冉涛遂联系其弟冉某（另案）购买毒品。次日下午，冉涛、秦康用秦康的驾驶证租用了一辆大众轿车，一起从石柱出发到重庆。到重庆后，冉涛出面和冉某交接毒品。27日凌晨，冉涛拿到毒品后，接上秦康，二人从重庆南岸区上高速，在石柱县城南高速口下道，将毒品放在冉涛位于石柱县南宾镇廉租房中电脑桌的抽屉里。
2014年4月27日，经群众举报，公安机关在网吧抓获冉涛，并在冉涛的廉租房中查获疑似冰毒白色晶体46.56克，疑似冰毒片剂的红色药丸2.62克。
2014年4月28日，被告人秦康被石柱县公安局禁毒大队抓获归案。
2014年5月4日，经重庆市公安局毒品检测中心鉴定，查获的疑似冰毒白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，疑似冰毒片剂的红色药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
被告人冉涛归案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。
认定上述事实的证据有：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书，证明：2014年4月27日下午，经群众举报，当晚民警在冉涛廉租房中查获疑似冰毒四十余克。同日，石柱县公安局决定对冉涛等人非法持有毒品案立案侦查。
2.抓获经过、办案说明，证明：2014年4月27日21时许，民警在石柱县南宾镇QQ网吧内抓获被告人冉涛；4月28日凌晨，民警在南宾镇冉涛廉租房中抓获涉嫌非法持有毒品的秦康。
3.被告人的户籍信息，证明：二被告人案发时均系完全刑事责任能力人。
4.通话、短信记录清单，证明：冉涛的手机与冉某的手机在2014年4月26日晚至27日凌晨有过频繁通话，与秦康的手机也有通话。短信记录证实冉涛的手机号码与冉某的手机号码、秦康的手机号码在2014年4月26日至27日有过多次短信记录。
5.秦康指认转账银行卡照相及银行卡交易记录查询清单，证明：秦康与冉某的银行卡交易明细，与冉涛、秦康的供述相互印证。
6.扣押决定书及扣押清单，证明：2014年4月28日，在见证人王某某的见证下，民警依法扣押冉涛持有的疑似毒品冰毒的白色晶体46.56克、疑似毒品冰毒的红色药丸2.62克；扣押手机一只、一黑一白的电子称两个以及从重庆南坪至丰都的过路费发票一张；依法扣押了秦康所持的建行卡一张、工行卡一张、蓝色外壳的苹果手机一部、汽车租赁合同一份及过路费发票一张。
7.冉涛、秦康、谢某尿液检测样本提取笔录及报告书，证明：2014年4月28日，民警依法提取冉涛、秦康的尿液50ml，经检测，二人尿液中的甲基苯丙胺类物质呈阳性；2014年5月1日，民警依法提取谢某的尿液50ml，经检测，其尿液中的甲基苯丙胺类物质呈阳性。
8.冉涛手机信息照相，证明：冉涛的手机与冉某的手机有过多次手机信息沟通，冉涛找冉某购买冰毒和麻古的经过以及为差钱和毒品差称的事两人说得不愉快。冉涛的手机与秦康的手机短信明细，证明两人一同上重庆，秦康在网吧等待去找冉某拿毒品的冉涛的经过。冉涛与“猪儿”的手机短信明细，证明冉涛帮别人联系毒品的经过。
9.秦康的微信聊天记录照相，证明：秦康向刘某借钱的经过。
10.搜查笔录，证明：2014年4月27日22时许，石柱县公安局禁毒大队民警在见证人谢某在场见证下，对冉涛的房间进行搜查，搜查出两个拇指大小的白色塑料封口袋，均装有疑似毒品冰毒的白色晶体；一个巴掌大小的白色透明塑料封口袋，里面装有许多拇指大小的白色塑料封口袋，均装有疑似毒品冰毒的白色晶体；一包印有“采花毛尖”字样的茶叶口袋，里面装有一包白色透明封口袋，装有疑似毒品冰毒片剂的红色药丸；一包印有“哆啦A梦”标志的圆柱形蓝色铁盒，里面全是透明封口袋，均装有疑似毒品冰毒的白色晶体。一黑一白两个电子称以及吸毒用的吸管和吸壶。
11.提取笔录、提取检材经过说明、称重笔录，证明：将疑似毒品提取少许分别编号为1、2、3、4号送检；并对所提取到的1、2、3、4号毒品疑似物进行称重。经称重，1号净重为1.87克，2号为7.99克，3号为2.62克，4号为36.7克。
12.鉴定意见，证明：公安机关依法送检的被告人冉涛所持有的1号、2号、4号检材中均检出甲基苯丙胺成分；3号检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
13.辨认笔录，证明：马某某对秦康进行了辨认。
14.办案说明，证明：冉涛被抓获后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人的经过。
15.证人谢某的证言，证明：公安民警于2014年4月27日晚上在冉涛家搜出的毒品是冉涛和秦康合伙于2014年4月26日上重庆买的。4月26日中午，秦康找他借1000元钱租车。秦康和冉涛离开家时，他看了一下时间是晚上10点多钟，11点他离开冉涛家。4月27日，秦康喊他到冉涛家，他去时冉涛还在睡觉。后来秦康从卧室电脑抽屉里拿了一点点冰毒出来喊他一起吸食，同时还拿了一颗麻古。秦康说这冰毒和麻古就是从重庆买回来的，质量很不错。冉涛起床后，秦康把一些小口袋拿出来给冉涛，冉涛就自己一个人在卧室里开始装毒品。下午，秦康和冉涛在卧室内一起分装毒品。晚上秦康和冉涛都离开了，说是去把车子还了把钱退给他，于是他没有走，一直在冉涛家上网等，晚上10点多钟就看到民警来家里将毒品查获了。秦康和冉涛买毒品就是拿来卖给别人的。因为以前他们三个就说起过买点毒品来卖，只是他一直不愿意这么做才没有一起出钱买。秦康说欠了一些账，想靠卖毒品来找点损失。冉涛的情况不清楚，只是秦康说冉涛也要一起卖。
16.证人刘某的证言，证明：秦康向她借钱的经过。
17.证人邓某某、马某某的证言，证明：秦康借钱的经过。
18.被告人冉涛的供述和辩解：搜查出来的毒品数量和品种均无异议，是他和秦康的。是2014年4月26日下午一起去重庆买的。因为以前他和秦康经常在一起吸食毒品，就说过“这么吃下去要不得，钱遭不住，想去别处拿点便宜的”。是他找人联系的，并且对秦康把购买毒品的价格说高一点，然后少出点钱。他出3000元，秦康出9000元，一共12000元钱，1000元钱作为路费，剩余11000元钱用来购买毒品，购买50克冰毒和50颗麻古。2014年4月26日，他们一起去桥头场转盘那里租了一辆大众车，一起上的重庆。上车后，秦康用手机给冉某的那个卡号上转了2000元钱。晚上9、10点左右，到了重庆。下车的时候，秦康把3900元现金给了他。他在得意世界附近的工商银行，给之前那个卡号存了3400元，剩下500元没有存进去。过后他和秦康去得意世界那里的一个网吧上网。后来，冉某发信息喊他到鹅岭那里去拿。冉某给的那个用胶布缠起的包，有两个袋子，一个袋子装的是冰毒，一个袋子装的是麻古，他把冰毒和麻古都放在方向盘下面的储物盒里。把秦康接到后，秦康坐在副驾驶，叫他把买到的毒品拿出来看，秦康看了过后，就把冰毒放在副驾驶坐垫下面，秦康又通过手机打了3200元给冉某。回到石柱是27日凌晨5点，他和秦康直接去的他家（廉租房）。到家后，他把麻古放在他家卧室电脑桌上，倒头就睡了。睡到下午4点多醒来，他的一个朋友谢某在那里耍电脑。过了一会儿，秦康来他家，带了电子称和两大包小口袋，他和秦康就开始把冰毒装到小塑料袋里，大概装了20个左右小塑料袋，其中有两袋毒品分别有9克左右，而剩下的袋子中都是装的0.8克左右的冰毒。至于麻古没数有好多颗，从他家查获的麻古就是他们这次从重庆买回来的。之所以把这些冰毒分装到小口袋里是因为如果有耍得好的朋友来找他们买毒品的话，这样卖给别人方便些。而且他们自己吸食的话也方便些，可以控制吸毒的量。他只出900元，是准备把从秦康那里分到的毒品拿去卖给别人后再还给冉某。这900元的毒品他准备卖给一个外号叫“猪儿”。之前“猪儿”晓得他拿得到毒品，问过他拿得到冰毒不，他想到起马上就要去重庆买冰毒，所以他答应拿得到。
19.被告人秦康的供述与辩解：2012年夏天，他玩游戏时认识了冉涛，因为都吸食毒品，关系比较要好。以前他要吸食毒品，都是给冉涛钱，由冉涛去买来两人一起吸食。因为自己打网络上的赌博游戏输掉了大约五、六万元，是自己用信用卡透支的，他想从重庆买点毒品回石柱来卖，缓解一下债务压力。至于冉涛这样做，可能也是缺钱。2014年4月26日下午，他们两人决定上重庆买毒品，他出9000元钱，冉涛出3000元钱。当时冉涛也说了一下重庆的价格，冰毒是170元一克，麻古是50元一颗。他和冉涛一路去石柱桥头场一汽车租赁公司租了一辆黑色大众轿车。到重庆是冉涛出面去买，他在较场口得意世界附近一网吧上网等冉涛。拿到毒品回石柱后在冉涛廉租房放置毒品。冰毒大约有50克冰毒，麻古没有数，当时他和冉涛还拿了一点冰毒和3颗麻古吸食的，毒品是冉涛放置的，放在冉涛卧室里面。27日上午10点，他把自己的电子秤和到街上买的一些小封口袋拿过去，准备分装毒品，因为要卖。他去后，等冉涛醒了，两人开始称重，分装毒品。他又回到家里，拿了一个小的电子秤，因为要分装克数小的，需要一个精度细的秤。谢某应该看见他们在分装毒品。毒品买回来后，他把电子秤拿到廉租房时，冉涛对冰毒称重的，接近50克的样子，麻古没有数。购买毒品的钱全是找他一个表叔亲戚借的。实际上他出了9100元钱买毒品，另外他出600元的租车费，300元的油费，上重庆给的130元路费，回来时在丰都下道冉涛给的80元过路费，丰都到石柱的过路费是他给的25元。冉涛出了多少钱买毒品不清楚。他以前没有贩卖过毒品，这次想卖是缓解经济方面压力。有一次他和冉涛、谢某三人在廉租房里面吸毒上网，说一直吃下去要不得，钱遭不住，就商量说一人出3000元钱，一起去购买毒品回来吃再卖点毒品还账，因为他和冉涛都欠别人钱。当时谢某说没得钱。
本院认为，被告人冉涛、秦康违反国家毒品管理规定，以贩卖为目的而非法购买毒品，并进行运输，且数量较大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，二被告人应受到刑罚处罚。归案后，二被告人能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人冉涛在犯罪后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系立功，可以从轻或者减轻处罚。本院结合本案具体案情及事实，决定对其从轻处罚。
关于二被告人及其辩护人提出二被告人的行为不构成贩卖、运输毒品罪，应构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见。经查，二被告人均供述购买的毒品部分用于贩卖，并有对买回的毒品进行分装的行为，且有证人谢某的证实以及被告人冉涛的手机短信内容佐证，能够证明二被告人以贩卖为目的购买毒品的事实，又有运输毒品行为，按照相关法律规定，其行为应构成贩卖、运输毒品罪。故对该辩解、辩护意见不予采纳。
关于被告人秦康的辩护人提出如果定贩卖，则毒品数量无法确定的辩护意见。经查，被告人冉涛、秦康被抓获时，在冉涛家里搜查出的毒品数量经过称重，是确定的。秦康亦供述在冉涛家被搜查出的毒品系其与冉涛共同到重庆购买而来，并有证人谢某的证实。按照相关规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量。考虑到二被告人均系吸毒人员，有以贩养吸行为，本院在量刑时将充分考虑这一情节，并予以酌情从轻处罚。
关于二被告人的辩护人提出二被告人到案后，能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好的辩护意见。经查，二被告人归案后，在公安机关能够如实供述自己的犯罪事实，但在庭审中，二被告人对是否商量用于贩卖均作了辩解，故本院在量刑时对此情节予以考虑。
关于被告人秦康的辩护人提出秦康在共同犯罪中系从犯的辩护意见。经查，在共同犯罪中，二被告人共同商量形成合意，并共同出资、共同到重庆购买毒品运回石柱。秦康在共同犯罪中，并非起从属、辅助作用，故对该辩护意见不予采纳。
关于二被告人的辩护人提出二被告人系初犯、偶犯的辩护意见。经查成立，予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人冉涛犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万五千元。
二、被告人秦康犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人冉涛的刑期自2014年4月27日起至2023年4月26日止；被告人秦康的刑期自2014年4月28日起至2023年4月27日止。罚金在本判决生效后十日内一次性向本院缴纳）。
三、扣押在案的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第四中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨晓蓉
人民陪审员 谭奇开
人民陪审员 冉 毅
二〇一四年九月十一日
书 记 员 包小琴