广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0705民初3563号原告张华坚，男，1965年11月26日出生，汉族，住广东省江门市新会区。委托代理人熊大光，广东中权律师事务所律师。被告江门市新会亿利型材厂有限公司，住所地广东省江门市新会区双水镇工业开发区。法定代表人谭洋。原告张华坚与被告江门市新会亿利型材厂有限公司（以下简称“亿利型材公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2016年9月8日立案受理后，依法适用简易程序由审判员苏达昶独任审判，于2016年10月18日公开开庭进行了审理。原告张华坚的委托代理人熊大光出庭参加诉讼，被告亿利型材公司经本院合法传唤没有正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2001年3月1日受雇于被告，从事轧制工作至今。2015年9月9日，江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“劳动仲裁委”）作出新劳动仲案字[2015]第636号《仲裁裁决书》，裁决确认原、被告于2001年3月1日至2015年9月8日期间存续劳动关系。其后原告向劳动监察部门投诉要求被告为原告补缴社会保险费，江门市新会区人力资源和社会保障局（以下简称“新会人社局”）于2015年11月26日作出新人社行决字[2015]第255号《行政处理决定书》（以下简称“处理决定书”），要求被告收到处理决定书之日起15日内到社保局为原告补办2001年3月至2015年8月的社会保险费登记和申报手续，但被告至今仍未为原告补办上述手续。鉴于被告在双方存续劳动关系期间不与原告签订书面劳动合同，不依法为原告缴纳社会保险费，原告于2016年6月17日向劳动仲裁委申诉，劳动仲裁委作出新劳动仲案字[2016]第615号《仲裁裁决书》（以下简称“615号裁决书”）。615号裁决书以原告未能提交证据证明被告没有配合有关部门补办社会保险手续及案件审理前被告已为原告参加社会保险为由，裁决驳回原告要求被告支付经济补偿金的请求，是完全错误的。理由如下：1、被告在劳动仲裁委于2016年6月24日受理原告诉被告的劳动合同争议案后，才为原告参加了2016年7月的社保，被告的行为明显是规避法律和试图逃避应承担的经济法律责任。2、原告在劳动仲裁申诉书中已陈述曾向劳动监察部门投诉要求被告为原告补缴社会保险费，如果劳动仲裁委认为原告欠缺这些证据，完全可以要求原告补充提供，或者依职权到新会区人社局劳动监察部门调查。既然劳动仲裁委在被告缺席开庭放弃抗辩的情况下，能在本案审理前依职权核实被告已开始参加社会保险，为何不依职权到劳动监察部门调查经原告投诉后，新会人社局已对被告作出《行政处理决定书》，被告至今拒不执行处理决定书等相关情况。因此，劳动仲裁委在审理本案时明显不公正，不实事求是以及袒护被告。3、被告没有依法为原告缴纳入职以来至2016年6月的社会保险费，并且在我国《劳动合同法》于2008年1月1日实施后至2016年6月都未为原告建立社会保险关系，且经原告投诉后仍不执行新会人社局作出的《行政处理决定书》。被告已经严重违反了我国《劳动法》第七十二条、《社会保险法》第六十一条第一款、《社会保险征缴暂行条例》第十条等规定。被告于2016年7月才开始为原告参加社会保险，根本不属于未足额缴纳或欠缴社会保险费的情形。若被告未依法全部缴纳五个社会保险费（养老险、医疗险、失业险、工伤险、生育险），才属于未足额缴纳；若被告在缴纳期间中途停缴至2016年7月再次缴纳，才属于欠缴社保费。因此，615号裁决书在没有证据的情况下，单凭经查被告于2016年7月开始为原告参加社会保险，就认为被告未足额缴纳或欠缴社会保险费，原告主张被告没有为原告参加社会保险的理由不成立，实在是颠倒是非。4、原告在劳动仲裁申诉书中是鉴于被告不与原告签订书面劳动合同，不依法为原告缴纳入职以来的社会保险费才要求被告支付经济补偿金的，并没有以被告未足额缴纳或欠缴社会保险费为由而提出仲裁申诉。《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十四条第二款中规定劳动者“请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持”，是对劳动者两个诉求并列不予支持的。若不支持劳动者要求用人单位支付经济补偿金应同时不支持劳动者解除劳动合同，615号裁决书既然已经支持原告与被告的解除劳动关系的请求，理应支持原告要求被告支付经济补偿金的请求。因此，原告不服615号裁决书中驳回原告要求被告支付解除劳动合同关系补偿金的请求的裁决，故起诉请求判令：1、被告向原告支付经济补偿金35567.55元；2、确认原告与被告于2015年9月9日至2016年7月21日期间存在劳动关系；3、原告与被告于2016年7月22日解除劳动关系；4、被告向原告支付带薪年休假工资6080元。原告为其陈述在举证期限内提供的证据有：1、原告身份证（复印件）一份，拟证明原告的主体适格。2、被告企业登记资料（复印件）一份，拟证明被告的主体适格。3、新劳仲案[2015]第636号《仲裁裁决书》（复印件）一份，拟证明原、被告在2001年3月1日至2015年9月8日期间存续劳动关系。4、新人社行决字[2015]第255号《行政处理决定书》(复印件)一份，拟证明原告曾向劳动监察部门投诉被告，新会人社局对被告作出行政处理决定书；被告至今没有执行该处理决定书。5、银行账户明细查询(复印件)一份，拟证明被告通过银行转帐向原告支付工资；原、被告于2015年9月9日至2016年7月21日期间存续劳动关系。6、新劳仲案[2016]第615号《仲裁裁决书》(复印件)一份，拟证明615号裁决书裁决确认双方存续劳动关系、解除双方的劳动关系以及被告向原告支付带薪年休假工资，但驳回原告要求被告支付经济补偿金的请求是错误的。7、《送达回证》（复印件）一份，拟证明原告签收615号裁决书后在法定期限内向人民法院提起民事诉讼。被告没有答辩，在举证期限内没有提供证据，也没有出庭辨认、核对原告所举证据的真实性。经庭审质证、辩证，由于被告未有出庭核对原告所举证据的真实性，视为被告放弃质证权利。对原告提交的证据17因无相反的证据予以反驳，亦无影响真实性的因素，故本院对原告提交的证据17的真实性、合法性予以确认。综合原告的陈述及本院采信的证据，查明事实如下：张华坚于2001年3月1日入职亿利型材公司工作，工资按件计酬，亿利型材公司一般于当月月底以银行转账形式向张华坚支付上月工资。双方没有签订书面劳动合同，2016年7月前亿利型材公司一直未为张华坚购买社会保险。2016年6月17日，张华坚向劳动仲裁委提出仲裁，要求裁决其与亿利型材公司于2015年9月9日至仲裁庭开庭之日存续劳动关系；解除双方的劳动关系；亿利型材公司向其支付经济补偿金35567.55元；亿利型材公司向其支付2014年7月至2016年6月的年休假工资6080元。劳动仲裁委于2016年8月26日作出新劳仲案字[2016]第615号《仲裁裁决书》，裁决：确认双方于2015年9月9日至2016年7月21日期间存续劳动关系；双方于2016年7月22日起解除劳动关系；亿利型材公司一次性给付张华坚带薪年休假工资6080元；驳回张华坚的其他申诉请求。张华坚不服，向本院提起诉讼。另查明，银行账户明细查询显示张华坚2015年7月的工资为2666.32元、2015年8月的工资为4640.08元、2015年9月的工资为3757.81元、2015年10月的工资为4013.20元、2015年11月的工资为4238.32元、2015年12月的工资为4417.56元、2016年1月的工资为4051.79元、2016年2月的工资为3927.20元、2016年3月的工资为4308.16元、2016年4月的工资为4341元。本院认为：本案为劳动合同纠纷。关于原告请求确认双方在2015年9月9日至2016年7月21日期间存在劳动关系、确认双方于2016年7月22日起解除劳动关系及请求被告支付带薪年休假工资6080元的问题。由于劳动仲裁委已对上述事项作出裁决，原告没有异议，被告亦没有就此提出诉讼，视为认可上述裁决，本院按劳动仲裁裁决作出判决。关于原告请求被告支付经济补偿金35567.55元的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条第一款及第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”及第九十八条“本法自2008年1月1日起施行。”的规定，原告以被告未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，被告应当向原告支付经济补偿金。原告的经济补偿年限应当自2008年1月1日起计至2016年7月21日止，已满8年6个月，故被告应当支付原告9个月工资的经济补偿金。因原告并未提交证据证明其2016年5月、6月的工资，故2016年5月、6月的工资不被纳入计算。原告在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为4036.14元[(2666.32元+4640.08元+3757.81元+4013.20元+4238.32元+4417.56元+4051.79元+3927.20元+4308.16元+4341元)÷10],故被告应支付原告经济补偿金36325.26元(4036.14元/月×9月)。现原告仅请求被告支付经济补偿金35567.55元，是其在法定的权限内自由处分权利，本院予以支持。被告经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本案应依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一项、第四十七条第一款及第三款、第九十七条第三款、第九十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告张华坚与被告江门市新会亿利型材厂有限公司在2015年9月9日至2016年7月21日期间存在劳动关系。二、确认原告张华坚与被告江门市新会亿利型材厂有限公司的劳动关系于2016年7月22日解除。三、被告江门市新会亿利型材厂有限公司应于本判决发生法律效力之日起三天内向原告张华坚支付经济补偿金35567.55元。四、被告江门市新会亿利型材厂有限公司应于本判决发生法律效力之日起三天内向原告张华坚支付带薪年休假工资6080元。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。因本案适用简易程序进行审理，案件受理费减半收取为5元，由被告江门市新会亿利型材厂有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  苏达昶二○二○一六年十二月七日书记员  苏丽珍