陕西省定边县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）定民初字第03556号
原告吕某某，男，汉族。
委托代理人张某某，系陕西三边律师事务所律师。
被告某某工程公司定边分公司。
负责人贺某某，系该公司经理。
委托代理人李某甲，系该公司法律顾问。
原告吕某某诉被告某某工程公司定边分公司承揽合同纠纷一案，本院于2014年10月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年12月23日公开开庭进行了审理，原告吕某某及委托代理人、被告某某工程公司定边分公司负责人贺某某及委托代理人均到庭参加了诉讼。于2015年8月25日再次公开开庭进行了审理。原告吕某某及被告公司负责人贺某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告吕某某诉称，2012年5月15日，原告与被告某某工程公司定边分公司负责人贺某某签订了《施工合同》，合同约定被告公司“定边县联社商住工程”的劳务由原告总承包，约定每平方米劳务费295元，实际施工面积10035.88平方米，原告应得劳务收入2960584元。2012年6月1日，原告与被告定边分公司负责人贺某某签订了《工程土建承包合同》，该合同约定定边分公司“李某乙、李某丙个体商用楼”的劳务仍由原告总承包，约定每平方米劳务费270元，实际完成施工面积6699平方米，原告应得劳务收入1808730元。原告和定边分公司签订的两份劳务施工合同地址均在定边县东正街，“定边县联社商住工程、天辰大酒店”工程在同排位东，“李某乙、李某丙个体商用楼”工程在同排位西，现两处工程均已正常由建设单位投入使用。原告为被告定边分公司的劳务承包，工程建设材料，重型施工机械等由定边分公司提供，原告承包劳务范围是组织施工劳务人员对两处工程施工，工程完工的条件是室内、室外、墙体为毛砂毛面。“定边县联社商住工程、天辰大酒店”工程约定完工时间是2012年8月15日，“李某乙、李某丙个体商用楼”工程约定完工时间是2012年10月15日，但两处工程实际完工时间是2013年5月份。逾期完工的主要原因是工程量变更、材料供应等。现工程结束，就工程款的支付，被告定边分公司以建设单位未接收工程，未付足工程款等理由拖延支付。两处工程款原告应得劳务收入4769314元，被告定边分公司已支付3602500元，被告应付下欠劳务收入1166814元。另被告应退还劳务押金50000元。据此，被告不能及时支付劳务报酬，显然损害了原告的权益，因劳务收入支付双方发生争议，故依法诉请法院判决。请求1、依法判令二被告给原告支付劳务费1166814元，返还收取劳务押金50000元；2、由被告承担本案的诉讼费用。
原告向法庭提交了以下证据：
一、施工合同，证明2012年5月15日，吕某某与某某工程公司定边支公司签订了《施工合同》，工程名称是“定边县手工业合作社商住大楼”，工程地点在“定边县东正街东门口”，工程方式是由吕某某组织劳务人员进行施工，施工范围包括：基础工程、混凝土工程、钢筋工程、模板工程、现场布置、人员配置、砌体工程、装饰工程及脚手架工程。工程经有关单位验收合格之日起，在60个工作日内办完所有的结算手续，工程款付到总造价的95%，下余5%为质保金，在主体工程为一年届满后支付。施工期限从212年5月15日至2012年11月1日。原告施工中使用的机械设备、建筑材料、构配件由被告提供。同时证明工程含地下室，按一层计算为7层。
二、工程土建承包合同，证明2012年6月1日吕某某与某某工程公司定边支公司签订了《工程土建承包合同》，工程名称“李某乙、李某丙个体商用楼”，工程地点在“定边县东正街东门口”，工程方式是由吕某某组织劳务人员施工，施工范围包括：基础工程、混凝土工程、钢筋工程、模板工程、现场布置、人员配置、砌体工程、装饰工程、脚手架工程。施工面积以图纸标明的建筑面积为准，施工费为每平方米270元。工程经有关部门验收合格之日起60个工作日内办完所有的结算手续，工程款付到总造价的95%，下余的5%保证金在主体工程为一年届满后支付。施工期限为2012年6月1日至2012年10月15日。原告施工中适用的机械设备、建筑材料、构配件由被告提供，同时证明含地下室一层计算为7层。
三、吕某某应结算劳务工资数额，证据来源于被告，证明被告认可吕某某施工的“定边县手工业合作社商住大楼”，面积是7206㎡；吕某某施工的“侯某某天成大酒店”面积为2730㎡；吕某某施工的“李某乙、李某丙个体商住楼”面积为6699㎡，已付3602500元工程款。
四、工程变更量清单，证明1、“李某乙、李某丙个体商住楼”砌墙体增高、抹灰、屋面炉渣增加、楼梯墙工作量增加，被告应付劳务费31891.8元；2、“侯某某天辰大酒店”砌墙体增高、抹灰、屋面炉渣增加、楼梯墙工作量增加，被告应负劳务费9385.48元；3、“定边县手工业合作社商住大楼”增加走道梁、四层以上平台女儿墙及抹灰、结构变化配筋量、四层住宅窗口变更、四至六层住宅砌墙体增高、住宅小砖做电视墙、屋面炉渣增加、屋面造型增加一层、四层加两道墙，被告应负劳务费140951.6元，以上三项原告应增加劳务费收入182228.88元；4、“定边县手工业合作社商住大楼”施工建筑面积7305㎡。被告统计吕某某的施工面积是7206㎡，但原告吕某某统计施工“定边县手工业合作社商住大楼”面积是7305㎡，原、被告统计相差99㎡，劳务费相差29205元。
五、照片四张，证明吕某某施工的“定边县手工业合作社商住大楼”、“侯某某天辰大酒店”和“李某乙、李某丙个体商住楼”由东向西建设的连体外观现状，住宅房已经注满，而且侯某某已经办理了房产证，商业银行也已经投入办公。
六、押金收据，证明被告收取吕某某押金50000元。
被告某某工程公司定边支公司辩称，1、按照合同的约定承包的范围一次性承包给乙方，分包人必须按照承包人的要求土建、装饰装潢、室内台阶、室外大理石等规定的施工范围。根据合同约定，双方必须严格遵守，一方不可中途退出，否则承担一切后果，在实际施工中，原告已经把钢筋混凝土打好，原告中途就不干了要解除合同，要修改合同的内容；2、工程结算方面，原告所说的面积是对的，两份合同是一起签订的，是按照图纸签订的。最后甲方增加地下室，地下室也是口头约定的，以造价公司的造价进行计算；3、竣工结算的问题，根据合同的约定，2014年9月26日才正式交工验收，以前一次都没有验收，但是至今评估报告还没有下来。干地下室的时候没有图纸，因为来不及修改地下室，到现在地下室也没有正规的图纸；4、根据合同的约定，至今评估还没有下来，到底合格与否被告不知道。因为原告的问题，致使工程没能按时完工；5、甲方给被告支付了80%的工程款，被告也就给原告支付了80%。根据合同的有关约定，也有原告的签字及手印。关于地下室的结算，工程结算出多少，被告就给原告多少，但是至今还没有结算。
被告某某工程公司定边支公司提交了如下证据：
一、申请变更合同一份，证明部分工程原告并没有干，是由别人干的。
二、扣除工程量清单，证明原告未完成的工程项目及价款。
经庭审质证：
被告对原告提供的证据一，形式、真实性、合法性无异议，对部分证明目的无异议，关于地下室，合同条款中没有约定，正如原告陈述是口头合同。对于价款无异议，因为合同中有约定，工程质量是否合格，没有结论，价款支付应当依约履行；对证据二，形式、真实性、合法性无异议，但合同中没有约定地下室，地下室是后来增加的工程量，是三方达成的口头协议，对于价格无异议，是以造价计算的；对证据三，数额无异议，但是不包括地下室；对证据四有异议，变更了多少，验收报告里有，被告也不清楚，被告认为该证据缺乏其他证据印证，不能作为有效证明来使用；对证据五，真实性无异议，但对证明目的有异议，合同已经签订，但还没有交付，只有验收报告合格以后，业主才给付款；对证据六无异议，押金50000元是客观存在的。
原告对被告提供的证据一，真实性无异议，只是解除了外挂大理石，其他的并没有解除；对证据二形式要件有异议，认为这是单方面打印的材料，而且打印的内容和所有的计算方法没有经过原告进行确认，四项扣除的内容与实际履行的劳务是否一致没有得到原告的确认，所以原告认为被告的证据材料不能证明被告的抗辩理由。
本院对原告提交的证据作如下认定：
对原告吕某某所举证据一、二、三的真实性、合法性、关联性，被告无异议，予以确认；对证据四，被告有异议，但未提供相反证据证明，故予确认；对证据五，被告有异议，但该证据反映情况真是，予以确认；对证据六，被告无异议，予以确认。
对被告提供证据一，真实性原告予以认可，但除外挂大理石，其余工程都是原告完成的，对原告认可部分予以确认；对证据二，原告有异议，且被告计算未得到原告的确认，故不予确认。
本院根据原、被告陈述、举证、质证及法庭认证，查明以下事实：
2012年5月15日，原告吕某某与被告某某工程公司定边支公司签订施工合同，承建定边县手工业合作社商住楼、天辰大酒店建设工程，工程价款295元／㎡，工程量以实际完成建筑面积为准，价款支付方式为：基础工程全部完成后，每起一层支付200000元的工人工资（共七层）；主体工程验收合格后，支付1400000元；其他工程完成后，支付轻工总造价的80%；整体验收合格后，60个工作日内工程款付到总造价的95%，剩余5%为质保金。2012年6月1日，双方再次签订工程土建承包合同，将李某乙、李某丙个体商用楼建筑工程分包给原告，工程价款270元／㎡，价款支付方式为：基础工程全部完成后，每起一层支付150000元的工人工资（共七层）；主体工程验收合格后，支付1050000元；其他工程完成后，支付轻工总造价的80%；整体验收合格后，60个工作日内工程款付到总造价的95%，剩余5%为质保金。在施工过程中，因定边县联合社改变设计方案，增加地下室1200㎡，实际建筑面积为7206㎡，天辰大酒店建筑面积为2730㎡，李某乙、李某丙建筑面积为6699㎡。以上价款合计4739850元，被告已付3602500元，剩余1137350元未付。同时查明，原告在施工过程中，对合同约定的挂贴大理石没有进行，其面积为1886㎡，价款130／㎡，工程于2013年5月竣工，已交付使用。现双方因价款支付发生纠纷，原告遂提起诉讼。
本院认为：原告借用有资质的建筑施工企业名义，与被告签订的《施工合同》与《工程土建承包合同》无效。但原告对被告分包的工程实际进行了施工，且建筑工程已经交付使用，应视为验收合格。现原告依照合同约定要求支付工程价款的请求，符合法律规定，应予支持。原告关于增加工程量价款没有提供被告确认的证据，本案中不予支持，待与被告和开发商共同确认后另行主张。双方对增加的定边县手工业联社大楼地下室的面积无异议，价款以口头商定的轻包价款295元计算。被告提出外挂大理石的事实，原告认可，其价款应予以扣除。被告要求扣除未做工程量价款的抗辩，因未提供证据证明，不予采纳。本院依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条第一款、第二款第〈二〉、〈四〉项，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第〈二〉款、第二条之规定，判决如下：
一、由被告某某工程公司定边分公司于判决生效后十日内支付原告吕某某工程价款1137350元，支付时应扣除外挂大理石工程价款245180元。
二、由被告某某工程公司定边分公司于判决生效后十日内退还原告劳务押金50000元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15480元，由原告承担2760元，由被告承担12720元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于榆林市中级人民法院。
审 判 长 吴瑞山
代理审判员 周东晓
人民陪审员 刘国平
二〇一五年十一月五日
书 记 员 陈 岩