湖北省洪湖市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1083刑初39号
公诉机关洪湖市人民检察院。
被告人鲍小平，系楚天经纬洪湖分公司职工。因涉嫌制造毒品罪，于2016年5月23日被洪湖市公安局抓获，同年5月24日被刑事拘留，同年6月30日被执行逮捕。现羁押于洪湖市看守所。
辩护人李晓艳，湖北高韬律师事务所律师。
洪湖市人民检察院以鄂洪检刑诉〔2017〕32号起诉书指控被告人鲍小平犯制造毒品罪，于2017年3月17日向本院提起公诉；以鄂洪检刑变诉〔2017〕1号变更起诉决定书指控被告人鲍小平犯非法持有毒品罪、制造毒品罪，于2017年6月12日向本院变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洪湖市人民检察院指派检察员徐帅出庭支持公诉，被告人鲍小平及其辩护人李晓艳到庭参加诉讼。现已审理终结。
洪湖市人民检察院指控，2016年5月初，被告人鲍小平开始制造毒品，随后通过张某乙等人在武汉、岳阳等地购置了大量的制毒原材料和制毒工具，接着开始在新堤街道沿河路聚缘宾馆702室，采取物理加工法制造毒品麻果。2016年5月23日，被洪湖市公安局禁毒大队查获，在现场搜查出疑似毒品晶体一碗，后经过荆州市公安司法鉴定中心鉴定含甲基苯丙胺，净重50.30克。公安机关对被告人鲍小平租住的聚缘宾馆702房现场勘查中发现卫生间有一不锈钢电蒸锅，电蒸锅在把手处及锅把手处脱落细胞中检测出人的dna，经鉴定为被告人鲍小平所留；蒸锅内褐色糊状物684.50克及现场的红色液体320毫升、白色粉末996.20克，经鉴定检测出咖啡因。
洪湖市人民检察院当庭出示了物证、书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述和辩解等相关证据。公诉机关认为，被告人鲍小平非法持有甲基苯丙胺50.30克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人鲍小平涉嫌制造毒品，但尚未制造出可供吸食的毒品成品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉；根据《人民检察院刑事诉讼规则》（试行）第四百五十八条的规定，变更起诉，请依法判处。在庭审中，公诉人进一步详细说明指控被告人鲍小平制造毒品罪所涉的犯罪数量为，含咖啡因的白色粉末净重996.20克、褐色糊状物净重684.50克、红色液体体积320毫升。
被告人鲍小平对变更起诉所指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人的辩护意见是，对起诉指控被告人鲍小平犯非法持有毒品罪、制造毒品罪无异议，被告人具有当庭认罪、制造毒品未遂等的量刑情节，请法庭客观考虑本案证据对被告人从轻处罚。
经审理查明，2016年5月初，被告人鲍小平取得制毒原材料和制毒工具后，开始在洪湖市新堤街道沿河路聚缘宾馆702室，采取物理混合加工法制造毒品麻果。2016年5月23日，被告人鲍小平在洪湖市沿河路被洪湖市公安局警察抓获。同日，洪湖市公安局禁毒大队对被告人鲍小平租住的聚缘宾馆702房现场勘查中发现毒品以及电饭煲、电蒸锅等制毒工具、材料。毒品包括：疑似毒品晶体一碗，后经荆州市公安司法鉴定中心鉴定含甲基苯丙胺，净重50.30克；疑似毒品白色粉末2包，电蒸锅内疑似毒品褐色糊状物及电饭煲内疑似毒品红色液体，后经荆州市公安司法鉴定中心鉴定白色粉末净重996.20克、褐色糊状物净重684.50克、红色液体体积320毫升，三者经鉴定均检测出含咖啡因。在对现场勘查中发现卫生间有一不锈钢电蒸锅，电蒸锅在把手处及锅把手处脱落细胞中检测出人的dna，经鉴定为被告人鲍小平所留。2016年5月25日，公安机关在被告人鲍小平的居住地洪湖市广播电视局宿舍内查获笔记本、压片冲模等制毒工具。
认定上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、物证照片，证实洪湖市公安局禁毒大队搜查疑似毒品晶体一碗，疑似毒品甲基苯丙胺以及盛装的金属碗的重量。
2、被告人鲍小平户籍证明，证实被告人鲍小平的户籍身份事实。
3、发案经过、抓获经过，证实本案案发及鲍小平被公安机关抓获事实。
4、洪湖市公安局禁毒大队出具的情况说明，证实鲍小平非特情耳目以及相关侦查情况。
5、荆州市公安司法鉴定中心荆公刑毒化（2016）130号鉴定意见书，证实可疑白色粉末2大包中检出咖啡因，净重为996.20克。可疑冰毒1碗中检出甲基苯丙胺，净重为50.30克。可疑褐色晶体1碗中检出咖啡因，净重为684.50克。可疑红色液体1瓶中检出咖啡因，体积为320毫升。可疑白色晶体粉末1大袋中检出香兰素、净重为410.80克。
6、荆州市公安司法鉴定中心荆公刑毒化（2016）262号鉴定意见书，证实可疑冰毒1碗中检出甲基苯丙胺，净重为50.30克；甲基苯丙胺平均含量为0.25%。
7、荆州市公安司法鉴定中心（荆）公（刑）鉴（dna）字〔2016〕564号法医物证鉴定意见书证实：在东侧窗户下圆形茶几上小瓶长吸管吸嘴、床东侧茶几上茶杯杯品擦拭物、衣柜南侧下方一双手套、卫生间蒸锅锅体把手处以及锅盖把手处脱落细胞中检出人的dna，且经20个str分型检验均未排除嫌疑人鲍小平，支持为鲍小平所留。
8、洪湖市公安局禁毒大队〔2016〕96号现场检测报告书及〔2016〕95号采集尿液笔录证实，鲍小平尿液中甲基苯丙胺检测呈阳性。
9、洪湖市公安局现场勘验笔录，现场勘验、检查、提取痕迹、物证登记表及照片证实：现场位于洪湖市新堤街道沿河西路“聚缘宾馆”702房内。该房内房门西边靠北侧墙的地面放一张长条形的电视矮柜。该电视矮柜中间部位装一抽屉，抽屉内见塑料袋、一个空香烟盒、一个不锈钢圆形盘，上有一盘盖，打开见装有晶体状物质。在该房间内的南北角是卫生间，在卫生间东与高衣柜之间是一过道，铺有绿色防滑垫。在卫生间门与衣柜之间的防滑垫上见一个未开封的纸箱，箱上印“医用级酒精”字样，打开见整箱塑料透明瓶装酒精，共三十瓶。在纸箱与卫生间门之间地面见一个绿色的塑料储物箱，箱内见三个蓝色空塑料酒精瓶，一个可口可乐空瓶，一个隆客多超市方便袋。进入卫生间，见西北角装一洗浴盆，盆上方的北墙上装一储物柜，柜顶上放两瓶未开封的无水乙醇。柜内见一个玻璃皿，内放一刷子，旁边放一个塑料勺。在卫生间南边东侧角装抽水马桶，在马桶东南墙角见一个立式高台灯，呈亮灯状，台灯与地面一个插线板相连，插线板插于室外洗刷台东侧的墙面上的插座内。在马桶的西侧地面见一个电饭煲锅，盖子上翻打开，与地面插线板通电保温灯亮，锅内加热盘上放一个不锈钢网罩，罩内放一塑料碗，碗内满装的深黄色液体。在电饭煲的西侧地面，见一个不锈钢电蒸锅，蒸锅盖斜靠于锅身，电蒸锅内放一个形似电饭煲内胆的锅，内见大半锅褐色糊状物。蒸锅西侧地面另见一个红色水桶，一个绿色脸盆。在卫生间西南角上方的窗户边挂男式衣服及毛巾。在卫生间门与马桶之间的地面见垃圾桶一个，蓝色酒精瓶一个。检查702房门、窗，均完好无损，未发现撬压破坏痕迹。在鲍小平及见证人李某（女，35岁）的见证下对上述相关物品进行了登记，对白色粉末物、晶体物、加热物分别用电子枰进行了称重等现场情况。
10、搜查笔录及扣押清单、现场照片证实：2016年5月25日，公安机关在被告人鲍小平的居住地广播电视局宿舍内查获笔记本、压片冲模等制毒工具。
11、证人张某甲的证言，证实其看到鲍小平租住的聚缘宾馆702房的厕所里有一个电饭煲和一个电蒸锅，感觉房间有异味。
12、证人丁某的证言，系聚缘宾馆的经营者，证实鲍小平2016年5月8日入住聚缘宾馆，两天后更换入住702房间，住了十几天。丁某看到702房间内有电饭煲，许多酒精、吸毒的壶，还闻到一股香味。
13、证人巫某的证言，系洪湖市公安局禁毒大队警察，证实其未发展鲍小平为特情人员。
14、证人张某乙的证言，证实张某乙看到鲍小平租住的聚缘宾馆702房间内有电饭煲、电蒸锅、酒精等物品，还闻到一股香味。鲍小平未经其被发展为公安机关特情人员。
15、被告人鲍小平的供述，证实2016年5月初，被告人鲍小平取得白色底粉、香精、色素等制毒原材料和电饭煲、蒸锅、酒精制毒工具后，开始租住洪湖市新堤街道沿河路聚缘宾馆702室，采取物理混合加工法制造毒品麻果。2016年5月23日，被告人鲍小平在洪湖市沿河路被洪湖市公安局警察抓获。同日，洪湖市公安局禁毒大队对被告人鲍小平租住的聚缘宾馆702房现场勘查中发现疑似毒品晶体一碗、疑似毒品白色粉末2包，电蒸锅内疑似毒品褐色糊状物及电饭煲内疑似毒品红色液体以及电饭煲、电蒸锅等制毒工具。2016年5月25日，公安机关在被告人鲍小平的居住地洪湖市广播电视局宿舍内查获笔记本、压片冲模等制毒工具。
对于查获的甲基苯丙胺晶体50.30克，本案证据证实此系被告人鲍小平所持有，但鉴于公诉机关无确实充分证据进一步证实上述毒品是被告人鲍小平所制造或用于贩卖等用途，故本院依法只能认定被告人鲍小平非法持有上述毒品。
本院认为：被告人鲍小平明知是毒品而非法持有，其持有甲基苯丙胺净重50.30克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人鲍小平犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款的规定，制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。被告人鲍小平取得制造毒品的设备和原材料，开始着手用混合等物理方法制造毒品，其所涉毒品含咖啡因，数量属于少量，其行为构成制造毒品罪。公诉机关指控被告人鲍小平犯制造毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。但被告人鲍小平因意志以外的原因，尚未制造出粗制毒品或者半成品，以制造毒品罪的未遂论处，依法从轻处罚。被告人鲍小平犯数罪，依法数罪并罚。对于公诉机关指控的制造毒品、非法持有毒品的犯罪事实，被告人鲍小平能如实供述主要的犯罪事实，依法从轻处罚。辩护人的辩护意见依法予以采纳。根据被告人鲍小平犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，结合量刑规范化的有关规定，对被告人鲍小平酌情处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第三百五十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人鲍小平犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币25000元；犯制造毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币6000元。决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币31000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月23日起至2023年11月22日止）。
二、缴获的毒品甲基苯丙胺、咖啡因以及制毒工具予以没收，由公安机关处理。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李丽芬
人民陪审员 杜万云
人民陪审员 袁承枝
二〇一七年七月十二日
书 记 员 晏兵华