江苏省靖江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）苏1282刑初51号
公诉机关江苏省靖江市人民检察院。
被告人吕俊（曾用名吕进），男，1979年10月24日生，汉族，大专文化，靖江市城南园区中桥村副村长，住靖江市。被告人吕俊曾因寻衅滋事，于2010年1月26日被靖江市公安局行政拘留十五日。因本案于2017年9月5日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，现羁押于靖江市看守所。
辩护人刘银川，江苏丁晓芳律师事务所律师。
被告人严勇，男，1977年9月1日生，汉族，大专文化，靖江市勇新日用品超市经营者，住靖江市。因本案于2017年9月26日被刑事拘留，同年9月30日、11月30日被取保候审。
被告人曹网根，男，1971年11月1日生，汉族，初中文化，靖江市清悦日用品超市经营者，住靖江市。1996年7月1日因犯诈骗罪，被靖江市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月；2013年5月7日因吸毒，被靖江市公安局行政拘留十二日，并处罚款人民币一千元；同年5月17日被靖江市公安局责令社区戒毒三年。因本案于2017年9月6日被刑事拘留，同年9月26日、11月30日被取保候审，2018年5月4日被逮捕，现羁押于靖江市看守所。
辩护人金振文，江苏天地杰律师事务所律师。
被告人宗月虎，男，1962年3月26日生，汉族，初中文化，靖江市大宗超市经营者，住靖江市。因本案于2017年9月6日被刑事拘留，同年9月30日、11月30日被取保候审。
被告人徐霜，女，1982年4月22日生，汉族，初中文化，靖江市欣源烟酒店经营者，住靖江市。因本案分别于2017年9月26日、11月30日被取保候审。
被告人江宏，男，1970年5月20日生，汉族，大专文化，泰州市烟草公司靖江分公司驾驶员，住靖江市。因本案分别于2017年9月26日、11月30日被取保候审。
辩护人袁鹏飞，上海九州丰泽律师事务所律师。
靖江市人民检察院以靖检诉刑诉〔2018〕58号起诉书指控被告人吕俊、严勇、曹网根、宗月虎、徐霜、江宏犯开设赌场罪，于2018年1月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月14日公开开庭审理了本案。靖江市人民检察院指派检察员许某出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年6月至9月5日，被告人吕俊分别与徐霜、江宏、宗月虎、严勇、曹网根结伙，在本市欣源烟酒店、清悦日用品超市等地放置押注机、捕鱼游戏机等赌博机计7台，供他人赌博，抽头渔利计人民币96370元。其中，被告人徐霜抽头渔利计人民币10170元，被告人江宏抽头渔利计人民币6000元，被告人宗月虎抽头渔利计人民币13600元，被告人严勇抽头渔利计人民币49800元，被告人曹网根抽头渔利计人民币16800元。
为证实以上指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人吕俊分别与徐霜、江宏、宗月虎、严勇、曹网根结伙，以营利为目的，设置具有赌博功能的电子设备供他人赌博，其中被告人吕俊、严勇情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百零三条第二款的规定，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人吕俊、徐霜、江宏、宗月虎、严勇、曹网根犯罪后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，均可以从轻处罚。
被告人吕俊、严勇、曹网根、宗月虎、徐霜、江宏对公诉机关指控的犯罪事实均无异议，均当庭自愿认罪。
被告人吕俊及其辩护人提出的辩解、辩护意见为，被告人吕俊构成自首，依法可以从轻或减轻处罚，并提供了吕俊本人及其父亲慢性病医疗证、吕俊妻子的医疗证明、靖江市城南园区中桥村村委会的情况说明，请求判处缓刑。被告人曹网根及其辩护人提出，曹网根在本案中处附属地位，系从犯，可从轻、减轻或者免于刑事处罚，请求对其适用缓刑。被告人江宏及其辩护人认为江宏犯罪情节轻微、系初犯、从犯，自愿认罪，并已积极退赃及缴纳罚金，请求对其免予刑事处罚。
经审理查明，2017年6月至9月5日，被告人吕俊分别与被告人严勇、曹网根、宗月虎、徐霜、江宏结伙，在本市勇新日用品超市、清悦日用品超市等地放置押注机、捕鱼游戏机等赌博机共计7台，供他人赌博，抽头渔利计人民币96370元。其中，被告人严勇抽头渔利计人民币49800元，被告人曹网根抽头渔利计人民币16800元，被告人宗月虎抽头渔利计人民币13600元，被告人徐霜抽头渔利计人民币10170元，被告人江宏抽头渔利计人民币6000元。具体为：
1、2017年7月至9月5日，被告人吕俊、严勇结伙，在被告人严勇经营的本市勇新日用品超市内，放置捕鱼游戏机1台，供他人赌博，抽头渔利计人民币49800元，所得赃款二人均分。
2、2017年7月至9月5日，被告人吕俊、曹网根结伙，在被告人曹网根经营的本市清悦日用品超市内，放置捕鱼游戏机1台，供他人赌博，抽头渔利计人民币16800元，所得赃款二人均分。
3、2017年7月至9月5日，被告人吕俊、宗月虎结伙，在被告人宗月虎经营的本市大宗日用品商店内，放置押注机、捕鱼游戏机各1台，供他人赌博，抽头渔利计人民币13600元，所得赃款二人均分。
4、2017年6月至9月5日，被告人吕俊、徐霜结伙，在被告人徐霜经营的本市欣源烟酒店内，放置押注机2台，供他人赌博，抽头渔利计人民币10170元，所得赃款二人均分。
5、2017年6月至9月5日，被告人吕俊、江宏结伙，在被告人江宏经营的本市学礼日用品商店内，放置押注机1台，供他人赌博，抽头渔利计人民币6000元，所得赃款二人均分。
案发后，靖江市公安局依法扣押被告人吕俊三星牌手机1部；在被告人严勇经营的本市勇新日用品超市内扣押捕鱼游戏机1台；在被告人曹网根经营的本市清悦日用品超市内扣押捕鱼游戏机1台，内有人民币计1104元；在被告人宗月虎经营的本市大宗日用品商店内扣押押注机、捕鱼游戏机各1台，内有人民币计254元；在被告人徐霜经营的本市欣源名烟名酒超市内扣押押注机2台，内有人民币计270元；在被告人江宏经营的本市学礼日用品商店内扣押押注机1台，内有人民币计453元，上述款物除三星牌手机一部随案移送外，均暂存于靖江市公安局。经公安机关认定，上述押注机、捕鱼游戏机均具有赌博功能。
被告人吕俊、严勇、曹网根、宗月虎、徐霜、江宏归案后均如实供述犯罪事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.靖江市公安局依法扣押的赌博机、电路板等物证照片证实：赌博机等物证的外观特征；
2.靖江市公安局依法出具、提取的扣押决定书、扣押清单、笔记本、微信记录等书证证实：公安机关对涉案物品进行扣押等情况以及被告人利用微信转账获取赌博机的获利的情况；
3.证人顾某的证言证实：吕俊提供赌博机放置在被告人徐霜开设的超市内供人赌博等情况；
4.证人田某1的证言证实：吕俊提供赌博机放置在被告人江宏开设的小店内供人赌博等情况；
5.被告人宗月虎妻子陈某某的证言证实：吕俊提供赌博机放置在大宗超市内供人赌博等情况；
6.证人江某的证言证实：其于2017年9月5日18时许在城南曹网根开设的超市内打赌博游戏机的情况；
7.靖江市公安局出具的《具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书》证实：被告人吕俊在超市、日用品商店放置的电子游戏机均具有赌博功能。
8.靖江市公安局制作的《电子物证检验鉴定工作记录》证实：吕俊使用的三星手机相关信息记录；提取的被告人吕俊的微信、支付宝转账记录证实：被告人吕俊与他人资金往来等情况。
9.靖江市公安局调取的行政处罚决定书证实：被告人吕俊的劣迹等情况；调取的行政处罚决定书、社区戒毒决定书、刑事判决书证实：被告人曹网根的前科劣迹等情况；
10.靖江市公安局制作的抓获经过，“2017年9月4日22时许，我和我所民警朱某通过工作在本市东兴镇振兴西路抓住一名寻衅滋事案犯罪嫌疑人吕俊，同时根据我所掌握的吕俊开设赌场案的相关线索，对其进行讯问。经过讯问，吕俊对其自2017年6月开始在本市东兴镇、城南园区、江阴园区等地共六家超市投放捕鱼机、投注机等具有赌博功能的电子游戏设施，从中牟利。2017年9月5日下午，我所民警会同城南派出所、城中派出所对六家超市进行搜查，将六家超市负责人严勇、江宏、宗月虎、曹网根、徐霜、陈某传唤至公安机关接受讯问”，证实：各被告人的归案情况。
11.被告人吕俊、严勇、曹网根、宗月虎、徐霜、江宏的供述和辩解，六被告人对起诉指控的犯罪事实均供认不讳。
12.常住人口基本信息证实六被告人的身份。
另查明，被告人严勇、曹网根、宗月虎、徐霜、江宏分别退出违法所得24900元、7848元、6673元、4950元、2774元，并分别预缴了财产刑保证金。
本院审理期间，委托靖江市司法局对被告人严勇、宗月虎、徐霜、江宏的社会表现、社区监管条件等进行了调查，该局调查后认为，严勇、宗月虎、徐霜、江宏平时表现较好，符合社区监管条件。上述事实有调查评估意见书及相关材料予以证实。
针对被告人吕俊、曹网根、江宏及其辩护人提出的意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：
1.关于被告人吕俊及其辩护人提出的吕俊构成自首的辩解、辩护意见，本院认为，吕俊没有主动投案，根据公安机关出具的被告人抓获经过及搜查笔录、检查笔录可以证明吕俊归案后供述的犯罪事实公安机关早已掌握，且有被告人严勇、曹网根、宗月虎等人的供述予以印证，被告人吕俊不符合自首的构成要件，故该辩解、辩护意见本院不予采纳。
2.关于被告人曹网根及其辩护人提出曹网根系从犯，可以适用缓刑的辩解、辩护意见，经查，曹网根与吕俊在共同犯罪中各有分工、各司其职，虽不是犯意提起者，但并非起次要、辅助作用，依法不能认定为从犯，曹网根曾因犯诈骗罪、吸毒被刑事、行政处罚，不宜对其适用缓刑，故对该意见不予采纳。
3.关于被告人江宏及其辩护人请求对其免予刑事处罚的辩解、辩护意见，本院认为，江宏涉案金额不大，刚达到刑事追诉的标准，实际获利少，也不是犯意的提起者，主观恶性小，且自愿认罪、积极退赃，可以认定为犯罪情节轻微，符合《中华人民共和国刑法》第三十七条“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚”的规定，故对江宏及其辩护人的意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人吕俊、严勇、曹网根、宗月虎、徐霜、江宏结伙以营利为目的开设赌场，其中吕俊、严勇情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，应依法处罚。被告人吕俊、严勇、曹网根、宗月虎、徐霜、江宏归案后如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。公诉机关指控被告人吕俊、严勇、曹网根、宗月虎、徐霜、江宏犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，提请从轻处罚的理由成立，本院予以支持。被告人吕俊有劣迹，可酌情从重处罚。被告人曹网根有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人严勇、曹网根、宗月虎、徐霜、江宏退出违法所得并预缴财产刑保证金，且有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据严勇、宗月虎、徐霜犯罪情节、悔罪表现，参考各居住地司法局的调查评估意见，对严勇、宗月虎、徐霜宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，故均给予一定的考验期限。曹网根因本案被刑事拘留21日予以折抵刑期。
综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第三十七条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吕俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月5日起至2020年11月4日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人严勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、被告人曹网根犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月4日起至2018年12月13日止。罚金已缴纳。）
四、被告人宗月虎犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
五、被告人徐霜犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
六、被告人江宏犯开设赌场罪，免予刑事处罚；
七、公安机关依法扣押的欣源烟酒店内押注机二台（内有人民币二百七十元）、学礼日用品商店内押注机一台(内有人民币四百五十三元)、大宗日用品商店内押注机、捕鱼游戏机各一台（内有人民币二百五十四元）、勇新日用品超市内捕鱼游戏机一台、清悦日用品超市内捕鱼游戏机一台(内有人民币一千一百零四元)以及被告人严勇、曹网根、宗月虎、徐霜、江宏退出的违法所得人民币二万四千九百元、七千八百四十八元、六千六百七十三元、四千九百五十元、二千七百七十四元，依法予以没收，上缴国库；随案移送的被告人吕俊的三星牌手机一部，依法予以没收；
八、追缴被告人吕俊违法所得人民币四万七千一百四十四元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈卫琴
人民陪审员 顾亚丹
人民陪审员 邵有松
二〇一八年五月四日
书 记 员 季轩羽
附录法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。