河北省邢台市桥西区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民初字第1184号
原告邢台市鼎顺金属材料有限公司，住所地：邢台市桥东区百泉路翔泰实业公司汽修厂院内。机构代码证号：69206986-8。
法定代表人甄军风，该公司董事长。
委托代理人甄小强（甄军风哥哥），男，1968年11月23日出生，个体，住邢台市桥西区胜利北小区*号楼*单元***号。身份证号：1305031968********。
被告夏华，男，1970年12月15日出生，汉族，个体，住邢台市福麟小区项目*#*#工地。身份证号：1322341970********。
被告邢台福麟房地产开发有限公司，住所地河北省邢台市桥西区中华西路三超地产3楼1-4-401号。
法定代表人贺志强，系该公司董事长。
委托代理人张勇，北京市高润律师事务所律师。
原告邢台市鼎顺金属材料有限公司（以下简称鼎顺公司）诉被告夏华、邢台福麟房地产开发有限公司（以下简称福麟公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年7月31日立案受理后，依法由审判员杜宗凡适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鼎顺公司的委托代理人甄小强和被告夏华及被告福麟公司的委托代理人张勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鼎顺公司诉称，2012年10月20日，原告（售方）鼎顺公司与被告（购方）夏华和被告福麟公司（担保方）签订《购销协议》一份，协议约定夏华从鼎顺公司采购钢材，用于承建福麟小区项目5#、6#楼工程，钢材款支付及保证责任为：购方每批收到售方钢材（详细品种、数量、规格及价格与付款时间详见协议附表）数量品种由购方指定刘雪朝确认后开据入库收单，并在售方开具的钢材调拨单上签字确认做为每批钢材的结算依据。�工程施工至正付零完工后，担保方给购方拨付工程款时由担保方将购方当期所欠售方钢材款扣除直接支付给售方。每批钢材款的具体付款日期以购、售双方约定的付款日期为准，不得拖延逾期支付，如延期支付需经售方同意并在到期应付钢材款时按实际吨数每吨4元／天给付售方资金占用费（资金占用费的天数、金额按协议约定购方给付售方钢材款之日起计算至实际给付售方钢材款日止的实际天数计算金额），直至购方付清所欠全部钢材款。以上钢材款及资金占用费用的支付，由福麟公司提供担保，按合同约定，如购方在承诺的付款日期未给付售方钢材款，由担保方先行支付给售方钢材款及逾期产生的资金占用费，直至购方付清所欠售方全部钢材款及资金占用费。购方或者担保方在约定付款期到期前提前付款时，每提前一天则从约定款项中每吨扣除4元，以此类推。
合同签订后，鼎顺按合同约定卖给夏华4687287.42元的钢材，但被告只给付鼎顺公司部分钢材款3250222元，余款1437065.42元至今未付。因被告未按合同约定的期限给付原告钢材款，被告应当依照合同的约定按未付钢材款的吨数每吨每天4元向原告支付资金使用费。同时由于被告的违约行为，致使原告资金大量被占用，影响原告的资金周转使用，给原告还造成了其他的经济损失。为维护原告的合法权益，依法诉至贵院，请求人民法院查明事实，请求：一、判决被告夏华给付原告钢材款1437065.42元，并按合同约定从应付钢材款之日起每日按实际吨数每吨4元计算资金占用费（违约金）至实际给付之日止（其中从2013年2月5日起按128.333吨×4元／吨计算至给付之日止；从2013年2月20日起按124.326吨×4元／吨计算至给付之日止；从2013年2月21日起按113.656吨×4／吨计算至给付之日止；从2013年5�20日起按134.976吨×4元／吨计算至2013年7月19日止；从2013年4月12日起按125.69吨×4元／吨计算至2013年7月19日止）。二、判令被告邢台福麟房地产开发有限公司对上述债务及资金占用费（违约金）承担连带保证责任。三、判令由被告夏华和被告邢台福麟房地产开发有限公司承担案件诉讼费、保全费以及原告主张债权支出的一切费用。
被告夏华诉称，对原告起诉的数额没有异议，但应由福麟公司偿还，因为福麟公司已提前将钢材款扣下，是福麟公司的原因没有及时给付原告。
被告福麟公司辩称，对原告起诉的钢材款本金金额没有异议，对资金占用（违约金）费按每天每吨4元计算没有异议，福麟公司为夏华公司进行担保没有异议。对资金占用费的计算时间及金额有异议，而且对于资金占用费的增加，原告有不可推卸的自身责任以及严重的违约事实，对因原告原因造成的资金占用费原告无权主张，2013年4月2日因原告供应不合格钢筋，致使被告停止钢筋款的拨付，是被告福麟公司合理行使先履行抗辩权的法定权利。
经审理查明，2012年10月20日，购方（夏华）与售方（鼎顺公司）和担保方（福麟公司）签订《购销协议》一份，约定购方采购售方经营的指定厂家生产的钢材，用于承建福麟小区项目5#、6#楼工程。钢材款的支付及保证责任：购方每批收到售方钢材（详细品种、数量、规格及价格与付款时间详见协议附表）数量品种由购方指定刘雪朝确认后开据入库验收单，并在售方开具的钢材调拨单上签字确认做为每批钢材款的结算依据。在工程施工至正负零完工后，担保方给购方拨付工程款时由担保方将购方当期所欠售方钢材款扣除直接支付给售方。每批钢材款的具体付款日期以购、售双方约定的付款日期为准，不得拖延逾期支付，如延�支付需经售方同意并在到期应付钢材款时按实际吨数每吨每天4元给付售方资金占用费（资金占用费的天数、金额按协议约定购方给付售方钢材款之日起计算至实际给付售方钢材款日止的实际天数计算金额），直至购方付清所欠售方全部钢材款。以上钢材款及资金占用费的支付，由福麟公司提供担保。如购方在承诺的付款日期未给付售方钢材款，由担保方先行支付给售方钢材款及逾期产生的资金占用费，直至购方付清所欠售方全部钢材款及资金占用费。购方或者担保方在约定付款期到期前提前付款时，每提前一天则从约定款项中每吨扣除4元，以此类推。合同还约定：售方必须保证所供钢材系本协议指定的生产厂家生产，保证钢材产品质量，随货应携带产品合格证明并加盖售方红章。如协议指定的厂家品种规格不全售方应提前通知购方，经购方同意后方可更换产品厂�，并确保钢材产品质量，保障工程材料的正常使用需要。
夏华和福麟公司分别于2012年11月27日、2012年12月18日、2013年1月2日给鼎顺公司出具协议附表3份，附表中均注明购方所需钢材的品种、规格、数量、单价，并注明以上价格为不含税运到工地价格，以实际提货数量为准，付款日期为1个月（30日）内付清所欠全部钢材款，其他条款及责任按购销协议执行。
鼎顺公司分别于：①2012年12月29日至2013年1月5日卖给夏华128.333吨钢材（未开具发票），夏华未支付此笔钢材款及资金占用费。②2012年12月11日至2012年12月20日卖给夏华113.656吨钢材（已开具发票），已将2013年2月20日之前的资金占用费计算在发票金额内，夏华未支付此笔钢材款及资金占用费。③2013年1月6日至2013年1月20日卖给夏华124.326吨钢材（未开具发票），夏华未支付此笔钢材款及资金占用费。以上三笔钢材款均约定货到工地后一个月内付款。④2013年4月8日至2013年5月3日卖给夏华134.976吨钢材，于2013年5月6日开具此笔钢材款的发票，夏华于2013年7月19日给付此笔钢材款，但未支付此笔钢材款的资金使用费。⑤2013年3月5日至2013年4月4日卖给夏华125.69吨钢材，于2013年4月12日开具此笔钢材款的发票，夏华于同日向鼎顺公司出具欠此笔钢材款469653.13元的欠条一份，于2013年7月19日给付此笔钢材款，但未支付支此笔钢材款的资金占用费。以上两笔钢材的钢材款没有约定货到工地后一个月付款。
以上钢材款除已支付的外，共计尚欠鼎顺公司1437065.42元。
鼎顺公司依照合同约定履行了供货义务，而夏华未按合同约定的时间履行给付钢材款的义务。夏华应付给鼎顺公司的钢材款已被福麟公司扣留，但未全部支付给鼎顺公司。
2013年4月2日，通过质检发现鼎顺公司卖给案外人贺银光的4.4吨钢材质�不合格，鼎顺公司及时进行了更换。
夏华对原告主张的钢材款的数额、价格、资金占用费的计算比例和计算期间均无异议。但福麟公司对资金占用费的计算期间有异议，并认为资金占用费约定过高，请求人民法院予以降低。
以上事实有原告提交的购销协议一份、协议附表5份、收据8张、物资调货单7张、欠条一份（附收据6张、物资调货单5张）和福麟公司提交的质检报告4份及庭审笔录在卷予以佐证。
本院认为，鼎顺公司和夏华及福麟公司签订的购销协议合法有效。夏华和福麟公司对鼎顺公司提供的钢材数量、主张的钢材款数额、资金占用费的计算比例、福麟公司为夏华付款担保无异议，本院予以认可。
依照合同约定，福麟公司只是购方夏华的付款担保人，其提出对资金占用费的起计时间有异议，并认为合同约定的资金占用费的计算比例过高，请求人民法院予以�低。这些意见应属于购方的抗辩，而购方并未委托福麟公司代为诉讼，且购方夏华对原告主张的钢材款的数额、价格、资金占用费的计算比例和计算期间均无异议。再从协议的约定来看，如购方和担保方在约定的付款期到期前提前付款时，每提前一天则从约定款项中每吨扣除4元，鼎顺公司对提前付款的部分已按此约定履行。故资金占用费的约定实际上是附条件的可得利益，而非违约金条款，依照公平责任原则，对福麟公司的上述意见，本院不予采纳。
福麟公司以鼎顺公司在2013年4月2日向案外人贺银光提供了4.4吨不合格钢材作为其延迟付款的理由不能成立，因为在2013年4月2日以前，福麟公司就已将夏华应付鼎顺公司的钢材款扣留，但并未按合同约定及时支付给鼎顺公司，已违约在先。并且鼎顺公司在钢材检验不合格后，依照法律规定及时进行了更换，已承担了相应的责任。
原告依照协议约定履行了供货义务，而被告夏华未按协议约定履行付款义务，应当继续履行合同约定的付款及偿付资金占用费的义务。
因夏华和福麟公司对夏华欠付原告钢材款共计1437065.42元无异议，原告请求夏华给付钢材款1437065.42元，本院予以支持。
合同约定了资金占用费的计算方式，据此计算资金占用费如下：①鼎顺公司从2012年12月29日至2013年1月5日销售给夏华钢材128.333吨（未开具发票），按合同约定应从2013年2月5日起按每吨每天4元计算资金占用费至给付之日止。②鼎顺公司从2012年12月11日至2012年12月20日销售给夏华113.656吨钢材，已开具发票，并将2013年2月20日之前的资金占用费计算在发票金额内，因此，夏华应从2012年2月21日起按每吨每天4元计算资金占用费至给付之日止。③鼎顺公司从2013年1月6日至2013年1月20日销售给夏华钢材124.326吨（未开具发票），按合同约定，夏华应当从2013年2月20日起按每吨每天4元计算资金占用费至给付之日止。④鼎顺公司于2013年4月8日至2013年5月3日销售给夏华134.976吨钢材，此笔钢材款未约定货到工地一个月付款，鼎顺公司于2013年5月6日开具此笔钢材款的发票，夏华于2013年7月19日给付此笔钢材款，但未支付资金占用费。鼎顺公司主张从2013年5月6日计算资金占用费至2013年7月19日，夏华对此无异议，本院予以支持。⑤鼎顺公司从2013年3月5日至2013年4月4日销售给夏华125.69吨钢材，此笔钢材款未约定货至工地一个月后付款。鼎顺公司于2013年4月12日开具此笔钢材款的发票，夏华于同日向鼎顺公司出具欠此笔钢材款469653.13元的欠条一份，于2013年7月19日给付此笔钢材款，但未支付此笔钢材款的资金占用费。鼎顺公司主张从2013年4月12日起按每吨每天4元计算资金占用费至2013年7月19日止，夏华对此无异议，本院予以支持。
福麟公司未将扣留的钢材款直接支付给鼎顺公司，应当继续承担付款及资金占用费的保证责任。购销协议中就担保的方式未作出明确约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
本案经调解无效，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九条第二款、第一百六十一条、第一百零七条、第四百零二条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条的规定，判决如下：
一、判决被告夏华给付原告邢台市鼎顺金属材料有限公司钢材款1437065.42元，并按合同约定从应付钢材款之日起每日按实际吨数每吨4元计算资金占用费至实际给付之日止（其中128.333吨按每吨每天4元从2013年2月5日起计算至给付之日止；113.656吨按每吨每天4元从2012年2月21日计算至给付之日止；124.326吨按每吨每天4元从2013年2月20日起计算至给付之日止；134.976吨按每吨每天4元从2013年5月20日计算至2013年7月19日止；125.69吨按每吨第天4元从2013年4月12日起计算至2013年7月19日止）。
二、被告邢台福麟房地产开发有限公司对上述钢材款及资金占用费承担连带保证责任。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取8865元、保全费5000元，由被告夏华负担，由被告邢台福麟房地产开发有限公司承担连带交纳责任。原告已预交的诉讼费和保全费共计13865元不再退还，原告在执行程序中将预交的诉讼费和保全费一并申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。
审判员 杜宗凡
二〇一三年九月二十八日
书记员 李 萌