广东省连州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）清连法民一初字第82号
原告：周连生，男，汉族，连州市人，住连州市。
委托代理人：欧晓梅，广东北湖律师事务所律师。
被告：罗秋梅，女，汉族，连州市人，住连州市。
委托代理人：杨三民，广东湘攸律师事务所律师。
委托代理人：邓艳敏。
第三人：连州市宏达汽车运输有限公司。（以下简称：连州市宏达公司）
住所地：连州市。
法定代表人：邓松兄。
委托代理人：胡新华。
第三人：成志斌，男，汉族，连州市人，住连州市。
原告周连生诉被告罗秋梅、第三人连州市宏达公司、成志斌经济补偿金纠纷一案，本院于2015年2月11日受理后，依法由审判员黄伟强、黄靖冰、熊伟敏组成合议庭，于同年4月27日9时30分公开开庭进行了审理。原告的委托代理人欧晓梅、被告罗秋梅及其委托代理人杨三民、邓艳敏、第三人连州市宏达公司的委托代理人胡新华、第三人成志斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：1、原告与被告罗秋梅不存在劳动合同关系，而是雇佣关系。所谓的劳动关系是指劳动者为用人单位提供劳动，并从单位获得报酬形成的关系。按照《劳动法》及其解释规定，用人单位是具有营业执照或依法履行了登记、备案手续的，则属于劳动关系的范畴，反之，则属于雇佣关系。雇佣关系是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系。原告以个人的名义于2009年1月5日与连州市宏达公司签订承包“西江车队”十台客车经营权的《经营合同书》，经营时间为7年，其经营承包的方式是自负盈亏。
2、被告在原告工作期间，实行的是底薪加提成的报酬形式，作为受雇人员，其从自身利益考虑加班加点多赚钱是完全可以理解的，不存在有原告故意少支付加班费的事实，被告放弃其应有的休息权是其权利。原告支付的保底工资并没有低于当地的最低工资标准，因此，被告要求补发加班工资无事实依据。
3、原告与被告不存在劳动合同关系，被告也不是原告解聘的，无须向被告支付经济补偿金。原告承包的车队合同到期，就与第三人达成了转让协议并经原发包方连州市宏达汽车运输有限公司同意。退一步说原告有义务赔付被告的经济损失，也应当与第三人成志斌分阶段承担，因为自2014年9月起就全部由第三人成志斌接手经营该车队，包括原为原告工作的司乘人员，直至第三人成志斌于2014年11月解雇了被告。
综上所述，原、被告之间不存在劳动合同关系，不适用劳动法律法规调整；连州市劳动人事争议仲裁委员会不应将原告作为承担劳动争议赔偿责任的主体。其次，原告已足额支付了被告的工资，被告要求支付所谓的加班费没有事实和法律依据；仲裁委员会的裁决是不符合法律规定的错误裁决。因此，现向法院诉请要求判决撤销连州市劳动人事争议仲裁委员会作出的连劳人仲案字（2014）119号《仲裁裁决书》，判决原告不承担连带赔偿责任。
原告对其主张提供的证据有：1、原、被告身份证复印件，企业机读档案登记资料复印件，第三人成志斌身份证复印件；2、连劳人仲案字（2014）119号《仲裁裁决书》复印件及送达回证复印件；3、原告承包连州市宏达汽车运输有限公司《经营合同书》复印件；4、变更经营合同申请表复印件，原告承包连州市宏达汽车运输有限公司《客运班车承包经营合同》复印件。
被告罗秋梅对原告提交的证据1、2无异议；对证据3、4的真实性、合法性无异议，证据显示连州市宏达公司是该些车辆的所有人，属于原告承包。
第三人连州市宏达公司和成志斌对原告提交的证据均无异议。
被告罗秋梅答辩称：答辩人要求判决维持劳动仲裁委员会作出的劳动仲裁裁决书的裁决事项。
被告罗秋梅对其主张无提供证据。
第三人连州市宏达公司述称：我公司对原告诉求无意见，同意原告诉求。补充一点，被告与我公司之间不存在劳动关系，被告不是与我公司签订合同的，工资也不是我公司支付，工作也不是我公司安排的，原告在我公司承包西江车队，被告与原告存在劳务关系。
第三人连州市宏达公司对其主张无提供证据。
第三人成志斌辩称：对原告诉求，按照法律规定答辩人应承担的部分答辩人愿意承担。2014年9月份之前的与答辩人无关。
第三人成志斌对其主张无提供证据。
经审理查明：第三人连州市宏达公司于2001年6月28日成立，其经营范围是县内班车客运、县际班车客运、市际班车客运、公共客运。2009年1月5日，连州市宏达公司将其下属的西江车队承包给属于自然人的原告周连生经营。被告罗秋梅于2009年4月1日入职该车队工作，任乘务员一职，无签订劳动合同，口头约定计算报酬方式是按底薪加提成的方式领取劳动报酬，每月工作28天，法定节假日、休息日无休息，2011年9月至2014年10月被告自行缴纳社会养老保险，缴费凭证显示单位部分的社会养老保险费是15191元。周连生经营至2014年8月28日。2014年8月29日连州市宏达公司又将车队承包给属于自然人第三人成志斌经营，罗秋梅仍在该车队任乘务员，成志斌因经营亏损而于2014年11月1日与罗秋梅办理终止劳动关系手续，并支付罗秋梅补偿金1000元。罗秋梅提交的2014年10月份的工资表显示，罗秋梅没有领取加班工资。根据国务院《全国年节及纪念日放假办法》（国务院令第513号），2013年11月1日至2014年10月31日法定节假日有11天；休息日104天，罗秋梅已休息了29天。2014年清远市在岗职工最低工资标准是1010元。
罗秋梅向连州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求为：1、支付已缴社会保险中单位应缴部分金额；2、支付入职以来的最低工资差额；3、支付工作期间休息日、法定节假日的加班费；4、支付一个月工资作为代通知金；5、支付经济补偿金。在仲裁庭审中，罗秋梅自愿放弃最低工资差额的请求。该仲裁委员会于2015年1月15日作出连劳人仲案字（2014）119号《仲裁裁决书》，裁决如下：1、连州市宏达公司十天内支付罗秋梅社会养老保险的单位部分的社会养老保险费：15191元；2、2013年11月1日至2014年10月31日的法定节假日的加班费：1010元÷21.75天×11天×300%=1535.41元；3、2013年11月1日至2014年10月31日的休息日的加班费：1010元÷21.75天×（104天-29已休天数）×200%=6965.52元；以上一至三项合计：23691.93元；4、第三人周连生、成志斌承担连带赔偿责任；5、驳回罗秋梅的其他仲裁请求。周连生不服该裁决依法向本院起诉提出上述诉讼请求。
本院认为：第三人连州市宏达公司是经批准成立，具有经营县内班车客运资质的企业，连州市宏达公司分别于2009年1月5日和2014年8月29日将其下属的西江车队经营权发包给不具备经营资格的自然人周连生和成志斌，期间被告罗秋梅任该车队的乘务员一职，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，连州市宏达公司承担用工主体资格的责任，罗秋梅与连州市宏达公司存在劳动关系。周连生、成志斌承包经营西江车队期间，雇请罗秋梅作乘务员，属于以连州市宏达公司的名义对外经营并招用劳动者，但存在未为罗秋梅参加社会保险等损害劳动者合法权益的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定“个人承包经营违法本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带责任”。因此，连州市宏达公司及周连生、成志斌应当承担支付罗秋梅已垫付的社会养老保险的单位部分的社会养老保险费15191元，以及2013年11月1日至2014年10月31日的法定节假日的加班费1532.41元（1010元÷21.75天×11天×300%）；2013年11月1日至2014年10月31日休息日的加班费6965.52元（1010元÷21.75天×（104天-29已休天数）×200%）的责任。罗秋梅的2013年10月31日之前的法定节假日、休息日的加班工资已超过一年的仲裁时效，本院不予支持。
因周连生实际经营车队的时间为2009年1月5日至2014年8月28日，成志斌实际经营车队的时间为2014年8月29日至同年11月1日，上述社会养老保险费的单位部分，由周连生负担20个月，计款为15191元÷22个月×20个月＝13810元，第三人成志斌负担2个月，计款为15191元÷22个月×2个月＝1381元。上述法定节假日加班费1532.41元，由周连生负担8天，计款为1532.41元÷11天×8天＝1114.48元，由成志斌负担3天（国庆节），计款为1532.41元÷11天×3天＝417.93元；休息日的加班费6965.52元，由周连生负担60天，计款为6965.52元÷75天×60天＝5572.42元，由成志斌负担15天，计款为6965.52元÷75天×15天＝1393.10元。
原告周连生的诉讼请求，缺乏证据、于法无据，应承担举证不能的法律责任，本院不予支持。原告周连生应支付社会养老保险费13810元，法定节假日加班费1114.48元、休息日加班费5572.42元，合计20496.9元给被告罗秋梅；第三人成志斌应支付法定节假日加班费417.93元、休息日加班费1393.10元、社会养老保险费1381元，合计3192.03元给被告罗秋梅。连州市宏达公司应对周连生和成志斌支付的款项承担连带责任。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、驳回原告周连生的诉讼请求。
二、原告周连生应支付法定节假日加班费、休息日加班费和社会养老保险费共计20496.9元给被告罗秋梅；第三人成志斌应支付法定节假日加班费、休息日加班费和社会养老保险费共计3192.03元给被告罗秋梅。此款限原告周连生和第三人成志斌于本判决发生法律效力之日起十五日内付清，第三人连州市宏达汽车运输有限公司对周连生和成志斌应支付款项承担连带责任。
本案受理费10元，由原告周连生负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判长 黄伟强
审判员 黄靖冰
审判员 熊伟敏
二〇一六年二月二十三日
书记员 黄薇霖
本案适用的法律法规及司法解释条文：
《中华人民共和国劳动法》
第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。
第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：
（一）元旦；
（二）春节；
（三）国际劳动节；
（四）国庆节；
（五）法律、法规规定的其他休假节日。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
二、中华人民共和国合同法
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。
三、中华人民共和国民事诉讼法
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
四、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。