安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖04民终438号
上诉人（原审被告）：江苏省第一建筑安装集团股份有限公司，住所地江苏省南京市栖霞区紫东路2号1幢，统一社会信用代码913200001347920151。
法定代表人：张敏湘，该公司董事长。
委托诉讼代理人：营猛，北京高朋（扬州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：唐亮，北京高朋（扬州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：重庆德居建筑劳务有限公司，住所地重庆市石柱土家族自治县南宾镇民族路4号，统一社会信用代码91500240552015104T。
法定代表人：刘国文，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈旭光，四川岷山律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江苏省第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司，住所地安徽省合肥市包河区马鞍山南路200号和地蓝湾12幢和地广场808室，统一社会信用代码91340100MA2MYA089P。
主要负责人：周代生，该公司经理。
上诉人江苏省第一建筑安装集团股份有限公司（以下简称江苏一建公司）因与被上诉人重庆德居建筑劳务有限公司（以下简称重庆德居公司）、江苏省第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司（以下简称江苏一建安徽分公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院(2016)皖0422民初2654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月30日受理后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人江苏一建公司的委托诉讼代理人营猛，被上诉人重庆德居公司的委托诉讼代理人陈旭光，到庭参加了诉讼。江苏一建安徽分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江苏一建公司的上诉请求：撤销一审判决，驳回重庆德居公司的全部诉讼请求。事实和理由：1、一审法院认定事实不清。涉案工程为新桥阳光半岛工程项目，江苏一建公司未承建该工程，也未委托任何单位和个人洽谈、承接该工程。江苏一建公司与重庆德居公司无任何往来，本案纠纷与江苏一建公司无关；2、一审法院适用法律错误。本案实际为陈光锁、周代生伪造江苏一建公司印章非法设立安徽分公司非法承接涉案工程所致。陈广锁已被判处刑罚，周代生因伪造江苏一建公司印章，江苏一建公司向泰州市公安局海陵分局报案，已立案。本案不属于民事案件受理范围，应驳回重庆德居公司的起诉或者中止审理移送公安机关。《最高人民法院关于审理经济纠纷案件涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条，行为人伪造单位公章对外签订合同，构成犯罪的，单位对行为人造成的经济损失不承担责任。泰州市海陵区人民法院的刑事判决书已生效，本案纠纷应由陈光锁、周代生承担相应的民事责任。
重庆德居公司辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。江苏一建公司作为债权人向破产管理人申报债权；2、陈光锁、周代生伪造印章非法设立安徽分公司是不成立的。重庆德居公司一审提交的行政判决书，已经驳回江苏一建公司要求撤销安徽分公司的诉讼请求。重庆德居公司依据公示公信原则与合法成立的企业签订的合同受法律保护，江苏一建安徽分公司不能独立承担责任，所以重庆德居公司要求江苏一建公司退回保证金；3、本案不应适用《最高人民法院关于审理经济纠纷案件涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》，本案中周代生没有伪造江苏一建安徽分公司的印章。
江苏一建安徽分公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。
重庆德居公司向一审法院起诉请求：1、解除重庆德居公司与江苏一建安徽分公司签订的《劳务总承包合同》；2、江苏一建安徽分公司、江苏一建公司退还工程履约保证金200万元并自2014年4月15日起按银行同期贷款利率承担资金占有利息至实际付清之日止（暂计5万元）；3、江苏一建安徽分公司、江苏一建公司承担因项目不能开工给重庆德居公司造成的经济损失66万元（自2014年2月10日起计算至2014年5月10日，每月22万元，合计3个月总计66万元）；4、由江苏一建安徽分公司、江苏一建公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年1月10日，重庆德居公司（乙方）与江苏一建安徽分公司（甲方）签订《劳务总承包合同》一份，该合同载明：工程项目名称：新桥阳光半岛40#地块项目。第一条承包价格与施工工期：1-3、施工工期：本工程自2014年2月10日开工（以开工令为准）到2016年8月10日竣工，……。第五条乙方责任，1、乙方刘学文为本工程全部班组承包责任人，全面负责班组管理及劳动力安排，并设专职质量员，安全员。……，18、履约保证金按协议总造价的10%，本项目履约保证金50万元合同签完后打入，进场后再打150万元整，按甲方指定公司帐号。该合同落款处为“江苏第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司合同专用章”、“重庆德居建筑劳务有限公司”的印章，并有江苏一建安徽分公司的“吴磊”及重庆德居公司的“刘学文”分别手写签名。该合同签订后，江苏一建安徽分公司分别于2014年1月10日、3月3日出具收据两份，收据载明：交款人刘学文，收款金额分别为伍拾万元、壹佰伍拾万元，收款事由分别为：阳光半岛项目工程保证金、阳光半岛农民工工资保证金。以上两份收据均盖有“江苏省第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司财务专用章”的印章，并有收款人“吴磊”的手写签名。
江苏一建安徽分公司成立于2013年4月2日。涉案工程自2014年1月10日签订合同后，至今未开工。2014年10月17日，江苏一建公司作为债权人向安徽省阳光半岛文化发展有限公司破产管理人申报了债权，故江苏一建公司抗辩称其未承建涉案工程的理由不能成立。
一审法院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中江苏一建安徽分公司收取涉案工程保证金后，由于涉案工程至今未能开工，导致双方所签订的《劳务总承包合同》的合同目的不能实现，重庆德居公司要求解除与江苏一建安徽分公司签订的《劳务总承包合同》的请求，符合法律规定，予以支持。
江苏一建公司认为其不应承担责任，并向一审法院提供了泰州市海陵分局的立案告知单、（2015）泰海刑初字第341号刑事判决书以及泰州市公安局物证鉴定所文件检验鉴定书，其意在证明江苏一建安徽分公司系陈光锁伪造江苏一建公司印章非法设立的分支机构，重庆德居公司认为江苏一建公司提供的均为复印件不予认可，且作为江苏一建公司应该知道已经设立江苏一建安徽分公司的事实；经查，（2015）庐行初字第00080号行政判决书以及（2016）皖01行终200号行政判决书中已经认定。江苏一建安徽分公司于2013年4月2日依法设立。江苏一建公司所举（2015）泰海刑初字第341号刑事判决书中认定的陈光琐伪造“江苏一建”印章以及鉴定书中的鉴定结论，与本案《劳务总承包合同》的印章为“江苏第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司合同专用章”、两份《收据》的印章为“江苏省第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司财务专用章”不具有关联性，故对江苏一建公司所举以上证据，不予认证。综上，江苏一建安徽分公司系江苏一建公司设立的分支机构，其民事责任应由江苏一建公司承担。关于保证金是否支付问题，重庆德居公司出具的收据，该收据盖有江苏省第一建筑安装股份有限公司安徽第一分公司财务专用章，交款单位虽为刘学文，但其为重庆德居公司工作人员，其行为为职务行为，重庆德居公司要求江苏一建公司返还工程保证金200万元的请求，予以支持；对于江苏一建公司是否应当支付利息的问题，结合本案具体情况，应参照同期银行贷款年利率4.35%从2016年3月22日起支付逾期利息至本判决生效之日较妥。
重庆德居公司为证明其主张，提供了签证单、法人委托书（扫描件），意在证明江苏一建公司于2013年12月5日委托案外人吴磊作为代理人，对涉案工程项目进行洽谈，2014年4月3日吴磊在签证单上签字，其认可涉案工程未开工给重庆德居公司造成的窝工损失每月22万元，江苏一建公司认为其公司的法定代表人于2013年12月5日前已改成张敏翔，对以上证据不予认可，重庆德居公司提供的2013年12月5日的法人授权委托书中明确表明江苏一建公司的委托期限为30日，而签证单上吴磊手写的日期为2014年4月3日，已经超过了委托期限，且该签证单没有江苏一建公司以及江苏一建安徽分公司的印章，重庆德居公司也未提供其具体损失66万元的证据，对重庆德居公司要求江苏一建公司赔偿因涉案工程未开工所造成损失的请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条、第一百三十四条第一款（四）项、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条二款（四）项、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：1、解除重庆德居建筑劳务有限公司与被告江苏省第一建筑安装股份有限公司于2014年1月10日签订的劳务总承包合同；2、江苏省第一建筑安装股份有限公司于判决生效后十日内返还重庆德居建筑劳务有限公司工程保证金200万元及利息（按中国人民银行同期贷款年利率4.35%计算，从2016年3月22日起支付逾期利息至本判决生效之日）；3、驳回重庆德居建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费28480元，由重庆德居建筑劳务有限公司负担5680元，由江苏省第一建筑安装股份有限公司负担22800元。
二审庭后，本院向安徽省阳光半岛文化发展有限公司管理人调取江苏一建公司申报债权的申请书，申请书内容为：陈光锁、周代生伪造江苏一建公司公章，冒用江苏一建公司的名义设立安徽分公司，对外承接安徽省阳光半岛文化发展有限公司开发的安徽省新桥阳光半岛综合办公楼、商业街、高层住宅区工程。在工程洽谈过程中，陈光锁、周代生又以江苏一建公司的名义收取债权人的保证金，其中1500万元保证金交于安徽省阳光半岛文化发展有限公司，现债权人纷纷提起诉讼向江苏一建公司主张权利。江苏一建公司就陈光锁、周代生伪造印章非法设立分公司并收取保证金的违法犯罪行为已向公安机关报案，并已受理。因安徽省阳光半岛文化发展有限公司破产，陈光锁、周代生就阳光半岛工程搭建临时设施5258840.10元，待工人工资及设备租赁费损失计5098000元，现江苏一建公司根据公安机关及法院的意见，现代为申报已完工程及损失的债权并请求取回已缴纳的保证金。2014年10月17日。重庆德居公司对该份申请书的“三性”均不予认可；江苏一建公司对该证据的真实性予以认可，因陈光锁、周代生违法收取保证金，债权人向江苏一建公司主张权利，陈光锁、周代生不肯露面，江苏一建公司迫不得已才代为申报债权。
二审对一审判决书认定事实予以确认。
另查明：2016年9月28日，江苏省第一建筑安装股份有限公司变更为江苏省第一建筑安装集团股份有限公司。
本院归纳本案二审争议焦点为：1、本案纠纷是否涉嫌刑事犯罪，是否属于民事案件受理范围；2、原判判令江苏一建公司返还重庆德居公司保证金200万元及支付利息是否妥当。
针对争议焦点一，本院认为，江苏一建公司上诉称周代生利用伪造的印章非法设立安徽分公司，并未提供充分的证据予以证明。虽然泰州市海陵区人民法院（2015）泰海刑初字第341号刑事判决书确认陈光锁构成伪造公司印章罪，但江苏一建安徽分公司是经过工商部门正式注册成立的，重庆德居公司已尽到对该公司合法性的审查义务。且江苏一建公司就陈光锁、周代生以江苏一建公司及安徽分公司的名义与安徽省阳光半岛文化发展有限公司产生的工程款及保证金等申报了债权，应视为江苏一建公司认可安徽分公司存在。现江苏一建公司认为涉案纠纷涉嫌刑事犯罪，依据不足，本院不予支持。
针对争议焦点二，本院认为，《中华人民共和国公司法》第四十一条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，江苏一建安徽分公司收取重庆德居公司保证金200万元，因未按双方之间签订的《劳务总承包合同》履行，重庆德居公司要求江苏一建安徽分公司返还保证金200万元并支付相应的利息，不违反法律规定，本院予以支持。因分公司不具备法人资格，原判判令江苏一建公司承担返还责任，并无不当。
综上所述，江苏一建公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费22800元，由江苏省第一建筑安装集团股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 永
审判员 魏 宁
审判员 代 奇
二〇一七年六月九日
书记员 张媛媛
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。