山西省原平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）原刑初字第84号
公诉机关原平市人民检察院。
被告人章某，男，1980年9月13日出生，汉族，中专文化，原平市某公司职工，捕前住原平市前进西街原平市某公司宿舍。2013年8月29日因涉嫌诈骗罪被原平市公安局刑事拘留，同年9月10日被依法逮捕，现羁押于原平市看守所。
辩护人李某某，山西元昌律师事务所律师。
辩护人张某梅，山西元昌律师事务所律师。
原平市人民检察院以原检刑诉（2013）第273号起诉书指控被告人章某犯诈骗罪、合同诈骗罪，于2014年1月24日向我院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原平市人民检察院指派检察员赵凤英出庭支持公诉，被告人章某及其辩护人李某某、张某梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原平市人民检察院起诉书指控：
1、2009年9月，被告人章某谎称有内部名额，诱骗被害人闫某某、刘某某夫妇交付其20万元与其共同投资购买大修厂门面房。之后被害人闫某某夫妇要求被告人章某出示购房凭据，被告人章某均以各种理由推脱，直至2012年6月份被害人闫某某才得知被告人章某并未购房，购房纯属骗局。
2、2009年冬天，被告人章某以安排工作为由先后四次骗取被害人张某某3.25万元。
3、2011年7、8月份，被告人章某谎称其姐夫刘某青开发的原平大修厂高层住宅即将完工，需要安装两个楼层的防盗门，提议由被害人李某出资合伙承揽该项工程。后被害人李某按照被告人章某的要求转入被告人章某妻子吴某某的农行卡11万元。
4、2012年3月份，被告人章某使用伪造的“忻州农村养老保险中心采购合同”，谎称自己在该中心有关系且该中心现在正需要采购大量电脑，以合伙出资并给被害人李某分红为诱饵骗取被害人李某15.5万元。
5、2012年3月底，被告人章某使用伪造的“设备采购合同”编造其在孝义市离柳煤焦集团有亲戚，该集团现在急需大量笔记本电脑的事实，以合伙运作该项生意为由骗取被害人李某3.5万元。
6、2012年5月，被告人章某隐瞒原平江宇公司经营停顿、原平汇丰科贸公司为独资企业、忻州江宇公司即将转让的事实，谎称只要出资25万元即可获得以上公司20%的股权，并向被害人李某出具虚假“股权转让协议范本”，骗取被害人李某19.08万元。在被害人李某的要求下，2012年12月9日，被告人章某给被害人李某的妻子刘某彦出具借条，并以请客送礼为由再次骗取被害人李某1.3万元后失去联系。
7、2012年12月初的一天，被告人章某以合作买房为由，与被害人邢某某签订了房屋买卖及利润分配的协议，骗取被害人邢某某7.3万元。
8、2013年4月5日，被告人章某向被害人丁某某出示《孝义市离柳煤焦集团物资采购计划》以及离柳煤焦集团《项目合作协议书》范本，谎称其舅舅在该集团任副总经理，投资该项业务有丰厚的利润回报。骗取被害人丁某某投资款10万元。当天，被告人章某以同样的理由骗取被害人王某生投资款10万元。
9、2013年5月底，被告人章某以给原平市第一人民医院更换监控设备资金不足，并承诺给被害人薛某某高息为诱饵，骗取被害人薛某某0.8万元。
10、2013年6月份，被告人章某以在原平市投资承揽办公设备、安防工程，因资金不足急需投资加盟、并承诺给被害人田某某分红为诱饵，与被害人田某某签订《投资分红协议书》骗取被害人田某某1.45万元。
11、2013年6月5日，被告人章某以给政府采购电脑资金紧张为由，骗取被害人祁某某2万元。
12、2013年7月11日，被告人章某以给某小区做监控工程资金不足，并承诺给被害人李强分红为诱饵，骗取被害人李强2.01万元。
公诉机关认为：被告人章某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条之规定，应当以诈骗罪、合同诈骗罪追究其刑事责任。其中起诉书指控的第7起骗取被害人邢某某7.3万元和第10起骗取被害人田某某1.45万元，属于合同诈骗，其他属于诈骗。公诉机关提供全部案卷材料支持公诉。
被告人章某辩称：1、起诉书指控的第1起骗取被害人闫某某夫妇20万元、第9起骗取被害人薛某某0.8万元、第11起骗取被害人祁某某2万元、第12起骗取被害人李强2.01万元是正常借款，属于经济纠纷，不是诈骗。其中第1起，被告人章某虽然虚构共同投资购买大修厂门面房的事实，从闫某某夫妇手中拿走20万元，但除此以外，被告人章某还向闫某某借过款，事后双方一并达成还款协议，被告人章某已经和闫某某将此事交待清楚，被告人认为不是诈骗。
2、起诉书指控的其他犯罪事实，被告人认为是诈骗，被告人也认罪，请求从重处罚。
辩护人李某某、张某梅认为：
1、起诉书指控的第1起骗取被害人闫某某夫妇20万元、第11起骗取被害人祁某某2万元、第12起骗取被害人李强2.01万元是经济纠纷，不是诈骗。
其中第1起，被告人章某虽然虚构共同投资购买大修厂门面房的事实，从闫某某夫妇手中拿走20万元。但除去这20万元以外，被告人章某还向闫某某借款30万元，双方曾经于2012年6月25日一并达成还款协议，由被告人章某分四次偿还闫某某35万元作为了结，而且被告人章某之父章某某也替其偿还了闫某某14万元。所以辩护人认为虽然被告人章某采用过虚构事实的方法，但事后双方达成还款协议并开始履行，说明被告人没有非法占有该款的目的，双方是民间借贷关系，不是诈骗。
第11起，被告人章某与被害人祁某某系同学关系，被告人章某向祁某某借款2万元并出具借据，属于正常借款，不是诈骗。
第12起，被告人章某与被害人李强曾经在2013年8月27日这一天互打借据、欠条，说明双方互有经济往来。本案中，李强将信用卡及密码交给被告人章某使用，被告人章某曾经刷卡消费并归还，2013年7月14日，被告人章某又刷卡消费2.01万元尚未归还即被拘留，无法证明被告人章某有非法占有该款拒不归还的主观故意，不应认定为诈骗。
2、起诉书指控被告人章某的其他犯罪事实，分别构成诈骗罪、合同诈骗罪，辩护人没有异议。但应当将被告人在案发前已归还的部分，以及被害人从被告人经营的电脑店中拿走的手机、电脑等物品折价，从犯罪数额中予以核减。
其中已经归还被害人李某4.25万元，归还被害人王某生1.36万元，归还被害人田某某0.05万元。
被害人从被告人经营的电脑店中拿走的物品有：丁某某苹果4手机一部（当时市价0.43万元），王某生苹果4手机二部（当时市价每部0.43万元、合计0.86万元）、苹果平板电脑一台（当时价值0.368万元）、宏基笔记本电脑一台（当时价值0.44万元），合计2.098万元。
3、被告人章某走上诈骗的犯罪道路，是因为经营电脑门市亏损，其主观恶性较小。而且，被告人章某自愿认罪悔罪，可依法从轻处罚。
辩护人李某某、张某梅提供的证据有：1、章某和闫某某于2012年6月25日达成的还款协议1份。2、闫某某出具的收条3支，证实闫某某收到被告人章某之父章某某替其偿还14万元。3、李强于2013年8月27日给章某出具的欠条1支，证明双方互有经济往来。
经审理查明，查明的事实与起诉书指控的事实基本一致。
另查明，案发前，被告人章某已经归还被害人李某4.25万元，归还被害人王某生1.06万元（被告人章某给过被害人王某生1.36万元，但从被害人王某生手中拿过0.3万元，二者相抵后，实际归还1.06万元），归还被害人田某某0.05万元。
被告人章某共计诈骗8人，诈骗数额93.13万元。其中诈骗被害人闫某某夫妇20万元、张某某3.25万元、李某46.13万元、丁某某10万元、王某生8.94万元、薛某某0.8万元、祁某某2万元、李强2.01万元。
被告人章某共计合同诈骗2人，诈骗数额8.7万元。其中诈骗被害人邢某某7.3万元、被害人田某某1.4万元。
认定上述事实的主要证据有，被告人章某常住人口详细信息；被告人章某给被害人出具的借据，以及被告人章某用于诈骗而伪造的合同文本；证人刘某青、何某某、张某峰、孟某某的询问笔录；被害人闫某某夫妇、张某某、李某、邢某某、丁某某、王某生、薛某某、田某某、祁某某、李强的报案材料及询问笔录，证实自己被诈骗的过程和诈骗数额，且与被告人章某在公安侦查期间的多次供述基本吻合。以上证据均经庭审举证质证，予以核实认定。
本院认为，被告人章某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。其中起诉书指控的第7起和第10起，系在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。被告人章某及其辩护人辩称起诉书指控的第1起、第9起、第11起、第12起是正常借款，属于经济纠纷，不是诈骗。其中第1起，被告人章某和被害人闫某某虽然事后达成还款协议，但该还款协议并不能否定被告人章某已经实施并且完成的犯罪行为。第9起、第11起、第12起，被告人章某虚构了给原平市第一人民医院更换监控设备、给政府采购电脑、给某小区做监控工程等虚假事实，并以给被害人高息、分红为诱饵，诱骗被害人上当，其主观诈骗意图很明显，完全符合诈骗罪的构成要件，被告人章某及其辩护人的意见不予采纳。辩护人认为被告人在案发前已归还的部分，应从犯罪数额中予以核减，符合法律规定，予以采纳。但被害人从被告人经营的电脑店中拿走手机、电脑等物品，属于买卖合同关系，不应从犯罪数额中予以核减。被告人章某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人章某一人犯数罪，应当数罪并罚。故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人章某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年十个月，并处罚金一万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金一万五千元。（罚金限判决生效后执行）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年8月29日起至2024年8月28日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 郭彦彬
审判员 姚海元
审判员 庄向平
二〇一四年四月十八日
书记员 张 星