广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂04刑终71号
原公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，绰号“阿冰”，女，1971年6月18日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，初中文化，无业，住岑溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年11月6日被刑事拘留，同年11月9日被取保候审,同年12月21日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
辩护人陈燕萍，岑溪市法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）陈某某，绰号“山猪荣”，男，1968年9月7日出生于广西壮族自治区岑溪市，�族，小学文化，无业，住岑溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年11月6日被刑事拘留，同年11月9日被取保候审,同年12月21日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
原审被告人蒋某某，绰号“阿深”，男，1969年10月25日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，初中文化，无业，住岑溪市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年11月7日被取保候审。
广西壮族自治区岑溪市人民法院审理广西壮族自治区岑溪市人民检察院起诉指控原审被告人李某某、陈某某、蒋某某犯开设赌场罪一案，于二〇一七年十二月二十二日作出（2017）桂0481刑初359号刑事判决。原审被告人李某某、陈某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚�不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年8月份，被告人李某某、陈某某、蒋某某伙同胡胜、胡华强、蒙雨威、林小杰、陈达壮、林征（均已被判刑）等人在位于岑溪市波塘镇西岸村与藤县交界处开设赌场，利用扑克作为赌具，招揽参赌人员以“三公”世界庄的方式进行赌博，并从赌局中抽水获利。被告人李某某是赌场的股东并负责提供扑克牌，陈某某是赌场股东并负责赌场发牌工作，蒋某某参股赌场一份成为股东。2015年8月24日，岑溪市公安局民警依法对该赌场进行查处，并在岑溪市波塘镇西岸村村道截获钟李某、蒙某（均已被判刑）等人。2017年11月6日、7日，被告人李某某、陈某某、蒋某某先后到到岑某市公安机关投案。
原判认定上述事实的证据有：
1.人员基本信息表：载明被告人李某某、陈某某、蒋某某的基本身份情况。
2.扣押清单、放贷记录簿：从蒙某处扣押黑色记事簿、红星簿、语文簿、生字簿各一本，载明放贷给“阿某”等人的放贷情况。
3.在逃人员登记/撤销表、抓获经过:2015年9月18日，公安机关将李某某、陈某某、蒋某某列为网上逃犯，2017年11月6日，李某某、陈某某自动投案，同月7日，蒋某某自动投案。
4.(2016)桂0481刑初2号、267号、（2017）桂0481刑初250号刑事判决书：证实胡某2、胡某3、蒙某、钟李某、林征、陈达壮、林某杰犯开设赌场罪，被判处刑罚情况。
5.证人胡某1的证�：西岸村与藤县桃源垌村交界处一沙场后面竹林的空地处开设有一赌场。该赌场以“三公”形式赌博。其到该赌场3日。赌场的股东其认识的有李某某、蒋某某等人。
6.证人钟某、严某、赖某、霍某、倪某1、倪某2、梁某的证言：证实在岑溪市波塘镇西岸村与藤县金鸡镇交界处的赌场参与赌博，赌场是以“三公世界庄”形式赌博，每局抽水。赖某证实其听说赌场的组织者、发起人是李某某、胡某1、胡某3，股东有30多份，其认识的股东有李某某等人。
7.现场照片、方位示意图：反映案发现场概况。
8.同案犯林小杰、蒙雨威、钟李剑、胡华强、胡胜的供述：其等人参与在岑溪市波塘镇西岸村与藤县交界处开设赌场。蒙某证实赌场股东有34份，每份股东出资2000元做本金和赔付金，其认识的股东有陈某某、蒋某某等人。陈某某既是股东又负责发牌。赌博场所和赌具是陈某某、“老长”等人提供的。钟李某证实其负责每日运赌徒到赌场，赌徒是蒋某某联系好带上车。胡某3证实其知道有30多份股东，其认识的有李某某等人。胡某2证实其知道陈某某与另外几人轮流在赌场做发牌和“抽水”，陈某某是股东之一，李某某是赌场股东，是赌场的组织者、发起人。赌博场所是藤县的股东弄好的，赌场扑克是李某某提供的。
9.被告人李某某的供述和辩解：岑溪市西岸村与藤县桃源垌村交界处一沙场后面竹林的空地处开设有一赌场，其知道是“老长”、“老蛇”、“胡某4”、“二林”、胡某5、胡某3、胡某1等人开设的，该赌场以“三公”形式赌博，每天有三十人左右赌徒参赌。其估计赌场每天获利2000元左右。其到该赌场参赌了几手，平时在赌场帮其叔父卖烟。其曾帮过胡某3一次在小卖部顺手拿一副扑克到赌场。其拿扑克并没有获利。其没有入股赌场，也没有参与开设赌场。
10.被告人陈某某的供述和辩解：其于2015年下半年在波塘镇西岸村与藤县交界处附近的赌场做工作人员，是负责发牌工作。该赌场以“三公”世界庄的形式进行赌博。是“罗烂二”叫其在赌场负责发牌的。每天的报酬是100元。其没有入股赌场。其认识的赌场工作人员有李某某，蒋某某等人�李某某负责提供赌场扑克牌和卖矿泉水等饮料，蒋某某负责什么其不清楚。
11.被告人蒋某某的供述和辩解：2015年8月中旬其参与开设岑溪市西岸村与藤县金鸡交界处一沙场后面竹林空地处的一赌场，该赌场以“三公”形式赌博，每天有三十人左右赌徒参赌。赌场其入股有一份，平时没有做到具体工作，就是去赌场看看赌场的收入情况，能否继续做下去。赌场具体有多少份股东其不清楚，其知道的就是一个叫“阿某”的妇女等十多人有份。
原判根据上述事实和证据，认为被告人李某某、陈某某、蒋某某以营利为目的，伙同他人提供赌博的场所及用具，开设赌场，供他人在其中进行赌博，从中抽头渔利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三�零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，依法应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”幅度内量刑。三被告人与同案人主观上具有共同开设赌场的犯罪故意，客观上又共同实施参与开设赌场的犯罪行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，三被告人均起积极的、主要的作用，均是主犯，依法均应按照其所参与的全部犯罪进行处罚，但被告人蒋某某在共同犯罪中作用相对较小，酌情从轻处罚。被告人陈某某、蒋某某案发后主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。被告人蒋某某的犯罪情节较轻，可依法对其适用管制的刑种予以处罚，实行社区矫正。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第三十八条第一款、第三款、第四十一条、第六�七条第一款、第五十二条和第五十三条第一款之规定，均以犯开设赌场罪，分别判处被告人李某某有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元；被告人陈某某有期徒刑七个月，并处罚金人民币七千元；被告人蒋某某管制一年，并处罚金人民币七千元。
原审被告人李某某提出一审判决对其量刑过重的上诉意见。其辩护人提出李某某主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，应认定为自首，且李某某认罪认罚，建议二审法院对其从轻处罚，并适用缓刑。
原审被告人陈某某提出其有投案自首的情节，一审判决对其量刑过重的上诉意见。
经审理查明，二审查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据相同，本院予以确认。
本院认为，原审被告人李某某、陈某某、蒋某某以营利为目的，伙同他人提供赌博的场所及用具，开设赌场，供他人赌博，从中抽头渔利，其行为已触犯刑律，均构成开设赌场罪，依法应在“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”幅度内量刑。本案是共同犯罪，在共同犯罪中，三原审被告人起主要的作用，均是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪进行处罚，但蒋某某系作用相对较小的主犯，比照李某某、陈某某酌定从轻处罚。陈某某、蒋某某案发后主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。结合本案实院情况，依法对蒋某某实行社区矫正。
对于原审被告人李某某、陈某某提出一审判决对其量刑过重以及陈某某提出其有自首情节的上诉意见。经查，�某某有自首情节，一审判决已依法予以认定，并在量刑时作了充分的考虑。原判综合二原审被告人犯罪事实、性质、情节、行为的危害程度及悔罪表现等，在法定的刑幅内，分别判处李某某有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元和陈某某有期徒刑七个月，并处罚金人民币七千元，已充分体现了罪责刑相适应的原则，并无不当。该上诉意见理据不足，本院不予采纳。
对于李某某的辩护人提出李某某主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，应认定为自首，且李某某认罪认罚，建议二审法院对其从轻处罚，并适用缓刑的辩护意见。经查，李某某虽有主动到公安机关投案的行为，但其在公安侦查阶段至一审庭审中均否认其是赌场的股东的事实；二审期间，其仍然否认参与开设赌场，并称其没有提供赌具扑克牌，其只是参与赌博，故依法不能认定李某某有自首的情节。上述辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当，依法予以维持。上诉人的上诉理由不成立，予以驳回。劝告上诉人李某某、陈某某以法纪为重，积极改造，争取早日回归社会，做一个守法公民。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 洪超登
审判员 谭巧华
审判员 谢 康
二�一八年三月十四日
书记员 梁宇航