浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温龙刑初字第981号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人明某，务工。曾因盗窃于2011年10月9日被温州市公安局瓯海区分局行政拘留十二日。又因犯寻衅滋事罪于2014年2月28日被刑事拘留，同年6月26日被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑十个月。因本案于2014年9月25日被温州市公安局瓯海区分局押回审理。现羁押于温州市看守所。
指定辩护人张益屿，浙江瓯江律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉（2014）1986号起诉书指控被告人明某犯聚众斗殴罪，于2014年11月7日向本院提起公诉。本院于同月10日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派代理检察员陈飞乐出庭支持公诉，被告人明某及指定辩护人张益屿到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2013年12月9日22时许，被告人明某及明廷亮（已判决）与田茂超、张滔、彭永才、李自兵（均已判决）等人在温州经济技术开发区滨海园区滨海六路欢唱ktv包厢内，因劝酒琐事发生纠纷，后明某被彭永才打了三拳。
次日凌晨2时许，双方经电话联系约定，在温州经济技术开发区滨海园区滨海十二路欧客隆超市前解决纠纷。田茂超、张滔、彭永才、李自兵一方首先到达约定地点，并在等候过程中准备木棍作为斗殴工具，明某持破啤酒瓶、明廷亮持匕首伙同明某纠集的“小林”（另案处理）来到约定地点。双方碰面后语言不和随即发生殴打。期间，田茂超、张滔、彭永才、李自兵被明某及明廷亮等人殴打致伤。随后，明某及明廷亮、“小林”逃离现场。同日，民警接警到达现场，抓获受伤的田茂超、张滔、彭永才、李自兵。经鉴定，彭永才构成轻伤，张滔伤势程度构成轻微伤，李自兵、田茂超均未达轻伤。
对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人明某的行为已构成聚众斗殴罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第四项、第二十五条第一款之规定，予以惩处。被告人明某在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现其在判决前还有漏罪，应予数罪并罚，建议对被告人明某犯聚众斗殴罪在有期徒刑三年至三年六个月的幅度内量刑，合并执行在有期徒刑三年三个月至三年九个月的幅度内量刑。
被告人明某对指控的事实无异议，请求从轻处罚。其辩护人提出被告人明某归案后如实供述犯罪事实，且本案的发生对方存在一定过错，建议法庭从轻处罚。
经审理查明，2013年12月9日22时许，被告人明某及明廷亮（已判决）与田茂超、张滔、彭永才、李自兵（均已判决）等人在温州经济技术开发区滨海园区滨海六路欢唱ktv包厢内发生纠纷，明某被彭永才打了三拳。
次日凌晨2时许，双方经电话联系约定，在温州经济技术开发区滨海园区滨海十二路欧客隆超市前解决纠纷。明某持破啤酒瓶、明廷亮持匕首伙同“小林”（另案处理）一同来到约定地点。双方碰面后语言不和随即发生殴打，田茂超、张滔、彭永才、李自兵被明某持啤酒瓶、明廷亮持匕首殴打致伤。随后，明某等人逃离现场。同日，民警接警到达现场，抓获受伤的田茂超、张滔、彭永才、李自兵。经鉴定，彭永才构成轻伤，张滔伤势程度构成轻微伤，李自兵、田茂超均未达轻伤。
2014年9月25日，因本案被告人明某从浙江省十里丰监狱被温州市公安局瓯海区分局押回受审。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人明某的供述，供认案发当晚，因在ktv包厢内被彭永才打了三拳，故与彭永才等人约定在温州经济技术开发区滨海园区滨海十二路欧客隆超市前解决纠纷；随后其与明廷亮、“小林”携带匕首、破啤酒瓶等工具来到约定地点；双方碰面后言语不和，发生打斗，其用啤酒瓶划伤对方人员，后与明廷亮等人逃离现场的事实经过。
2、同案犯明廷亮的供述，供认案发当晚，其与明某、刘秀等人在温州经济技术开发区滨海园区滨海六路欢唱ktv包厢内唱歌，后田茂超等人来到包厢，期间双方因喝酒的琐事发生纠纷，后明某被对方的人打了三拳；其获悉明某被打后，与田茂超约定在温州经济技术开发区滨海园区滨海十二路欧客隆超市前解决纠纷；随后，其与明某、“小林”准备了匕首、破啤酒瓶等工具来到约定地点；双方碰面后说着说着，明某就朝对方的张滔撞去，双方人员就此开始互殴，其用匕首捅了田茂超下半身，并持刀划向用棍子打他的人，打完后离开现场的事实经过。
2、同案犯田茂超的供述，供认案发当晚，其与张滔等人在滨海六路欢唱ktv包厢内唱歌时因琐事与对方人员发生纠纷，后与对方人员约定在滨海十二路欧客隆超市前解决纠纷；其与张滔等人来到约定地点并等候过程中从绿化带旁捡得三根木棍作为斗殴工具；后另一方人员过来，继而互殴的事实经过。
3、同案犯张滔的供述及对田茂超、彭永才、李自兵、黄某、张某甲、张某乙、明某的辨认笔录、照片，供认案发当晚在ktv包厢，彭永才打了明某三拳，后对方人员与田茂超约定在滨海十二路欧客隆超市前解决纠纷；遂其与田茂超等人来到约定地点，等候过程中从绿化带旁捡得三根木棍作为打架工具；后对方人员过来继而发生互殴的事实经过。
4、同案犯彭永才的供述，供认案发当晚在ktv包厢，彭永才打了明某三拳，后对方人员与田茂超约定在滨海十二路欧客隆超市前解决纠纷；遂其与田茂超等人来到约定地点，等候过程中从绿化带旁捡得三根木棍作为打架工具；约1小时后对方来了四人，在互殴过程中，对方持刀的男子将田茂超捅伤，持啤酒瓶的男子将其划伤，后对方人员被其这方人员赶跑的事实经过。
5、同案犯李自兵的供述，供认案发当晚在ktv包厢，彭永才打了明某三拳，后对方人员与田茂超约定在滨海十二路欧客隆超市前解决纠纷；遂其与田茂超等人来到约定地点，等候过程中从绿化带旁捡得三根木棍作为打架工具；约1小时后对方来了四人。在互殴过程中，其被对方人员持啤酒瓶划破嘴唇，后对方人员被赶跑的事实经过。
6、证人黄某、张某甲、张某乙的证言，证明上述斗殴的事实经过。
7、受伤人员照片、病历复印件、入院记录，证明双方斗殴后，田茂超、张滔、彭永才、李自兵受伤并送医院救治，田茂超、彭永才二人住院治疗的情况。
8、伤势鉴定意见书，证明彭永才遭外力他伤致全身多处累计18.3cm疮疤，其伤势程度已构成轻伤；张滔遭外力他伤致面部3.8cm疮疤及颈部0.8cm疮疤，其伤势程度已构成轻微伤；李自兵遭外力他伤致面部累计2.0cm疮疤，田茂超遭外力他伤致肢体疮疤累计长10.2cm，二人的损失程度均未达轻伤的情况。
9、手机通话记录，证明案发当晚涉案手机的通话情况。
10、公安机关出具押回重审函，证明被告人明某系被动到案的情况说明。
11、行政处罚决定书、刑事判决书，证明被告人明某曾分别被行政处罚、刑事处罚的情况。
12、身份证明，证明被告人明某的身份情况。
本院认为，被告人明某伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人明某在判决后发现尚有漏罪未予判处，应予数罪并罚。被告人明某归案后能如实供述自己罪行，依法可从轻处罚。被告人明某曾有劣迹，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。辩护人的辩护意见，与查明事实相符，予以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人明某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；与原犯寻衅滋事罪被判处的有期徒刑十个月并罚，决定执行有期徒刑三年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月28日起至2017年10月27日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴先慧
人民陪审员 林 森
人民陪审员 张婷婷
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 肖珍珍