河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终2746号
上诉人（原审原告）郭高中，男，1973年11月7日出生，汉族，小学文化，河南省沈丘县人，无业，住洛阳市涧西区。
委托诉讼代理人：李捷、朱松波（实习），河南经源律师事务所律师。特别授权。
上诉人（原审被告）张晓伟，男，1980年10月30日出生，汉族，初中文化，河南省汝州市人，洛阳御堡装饰工程有限公司法人，住洛阳市涧西区。
上诉人（原审被告）韩菊红，女，1984年6月5日出生，汉族，初中文化，河南省汝州市人，孟津县城市在线广告公司经理，住洛阳市涧西区。
上诉人（原审被告）张芷恺，男，2003年7月4日出生，汉族，河南省汝州市人，洛阳市国际学校初中二年级学生，住洛阳市涧西区。
法定代理人：韩菊红，女，1984年6月5日出生，汉族，初中文化，河南省汝州市人，孟津县城市在线广告公司经理，住洛阳市涧西区。系张芷恺母亲。
法定代理人：张晓伟，男，1980年10月30日出生，汉族，初中文化，河南省汝州市人，洛阳御堡装饰工程有限公司法人，住洛阳市涧西区。系张芷恺父亲。
张晓伟、韩菊红、张芷恺共同委托诉讼代理人：李贺清，河南智明律师事务所律师。一般代理。
上诉人郭高中与上诉人张晓伟、韩菊红、张芷恺身体权纠纷一案，洛阳市涧西区人民法院于2016年6月28日作出（2015）涧少民初字第29号民事判决，张晓伟、韩菊红、张芷恺不服，向本院提起上诉。本院于2016年10月14日作出（2016）豫03民终3778号民事裁定书，撤销原判，将本案发回涧西区人民法院重审。涧西区人民法院于2017年3月16日作出（2016）豫0305民初5402号民事判决，一审宣判后，双方均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭高中及其委托诉讼代理人李捷，上诉人张晓伟、韩菊红及张晓伟、韩菊红、张芷恺的共同委托诉讼代理人李贺清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭高中上诉请求：一、本案应当适用过错责任原则，原判适用“公平原则”于法无据，适用法律错误。二、医疗费用哪些与被上诉人侵害有关，哪些与上诉人原发病有关应当由被上诉人负责举证，被上诉人应承担举证不能的不利后果，原判分配给无过错的上诉人承担医疗费及其他损失40%的责任于法无据。三、原判关于护理费的认定未予释明，直接改变计算方法，有违诚实信用原则。综上，请求二审依法改判三被上诉人赔偿其各项损失共计38761.3元。
张晓伟、韩菊红、张芷恺共同答辩称：上诉人自身患有××，其没有住眼科。一审认定事实和适用法律均正确，但比例划分不当，应当减轻其赔偿责任。
张晓伟、韩菊红、张芷恺上诉请求：郭高中住院时没有住眼科，其治疗也大多是治疗其本身就有××，与张芷恺踢球造成的伤害无关。请求二审改判其承担40%责任即9900.7元。
郭高中答辩称：三上诉人所称应减轻承担赔偿比例没有任何事实及法律依据，其在本次事故中没有任何过错，应当驳回三上诉人上诉请求。
郭高中向一审法院起诉请求：依法判令张晓伟、韩菊红、张芷恺赔偿其医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金等共计38761.3元；张晓伟、韩菊红、张芷恺承担本案一切诉讼费用。
原审法院认定事实：2015年4月15日晚，被告张晓伟、韩菊红之子张芷恺在洛阳市××中路××小区××楼下踢球时，将足球踢在原告郭高中的右眼上。原告郭高中受伤后报警，110出警。洛阳市公安局重庆派出所《接处警登记表》记载：“刚才韩的儿子张芷恺在其楼下踢足球时，将足球踢在郭高中的右眼上，郭称右眼受伤，120将其拉至医院。当晚调解不成，让双方协商解决，或通过法院解决。”当晚郭高中被120送往洛阳东方医院治疗，郭高中自2015年4月16日至2015年5月15日在洛阳市东方医院住院治疗。入院记录“主诉”记载：头面部外伤后头晕右眼视物模糊14小时；“现病史”记载：14小时前患者右侧头面部及右眼被皮球砸伤…。入院诊断为：1、头部外伤；2、眼挫伤；3、鼻咽癌病史。出院诊断为：1、脑挫伤；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、右眼视网膜震荡；4、鼻咽癌病史；5、高血压3级高危组；6、小灶脑缺血灶。原告郭高中住院29天，住院期间陪护2人，共花去医疗费14307.97元。本案在审理过程中，被告张芷恺、韩菊红、张晓伟申请对原告涉案医疗费用中与案件侵权事实即眼部受伤无关联性的用药及医疗费用进行司法鉴定。经该院技术科委托，2016年4月14日，河南科技大学司法鉴定中心出具退案函称：因医疗费用合理性鉴定不属于我中心鉴定范围，决定不受理该鉴定，退回送鉴材料。2016年5月11日，洛阳景华法医临床司法鉴定中心又出具退案函，称：贵院委托我所对张芷恺申请的费用合理性进行鉴定，不属于我所鉴定范围，因此决定不受理该鉴定，故将案件退回。原审另查明：原告郭高中提交法庭其与洛阳市安方商贸有限公司2014年12月22日签订的劳动合同一份和工资表三份，欲证明原告郭高中月工资3400元，住院期间误工费4533.33元。原告提交法庭洛阳市融旅汽车有限公司证明二份，欲证明原告郭高中住院期间由范保安、孟健康陪护，范保安、孟健康月工资6000元。但该二份证明没有公司负责人及经办人员的签名。原审法院认为：原告郭高中提交的《接处警登记表》、病历、录音等证据，可以认定被告张芷恺在其家楼下踢足球时，忽视对行人的安全防范义务，将足球踢在原告郭高中右眼部造成原告受伤的事实。被告张芷恺作为侵权人，应承担相应的民事赔偿责任。因其为限制民事行为能力人，不能独立承担民事责任，故被告韩菊红、张晓伟作为其法定代理人，依法应承担相应的赔偿责任。具体赔偿项目，医疗费14307.97元，医院诊断原告住院时的病情为：1、脑挫伤；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、右眼视网膜震荡；4、鼻咽癌病史；5、高血压3级高危组；6、小灶脑缺血灶。原告郭高中治疗的医疗费中哪些是与被告侵害有关，哪些与原告的原发病有关，两家专业的鉴定机构均鉴定不成，故该院依据公平原则，由原告郭高中适当分担医疗费用5722.97元（40%），由被告韩菊红、张晓伟承担医疗费8585元（60%），其他赔偿项目照此比例分担。住院伙食补助费522元、营养费348元。关于误工费，原告郭高中提交的劳动合同及工资表，具备证据效力，能够证明其月工资为3400元，故误工费计算为2040元。关于护理费，原告提交的二份证明，没有公司负责人及经办人员的签名，不符合法律规定，故该院不予采信，该院依据2015年河南省居民服务业年工资收入计算护理费为2906元。交通费该院酌定为300元。以上各项合计为14701元。原告郭高中的其他诉讼请求证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告韩菊红、张晓伟于判决生效后十日内赔偿原告郭高中医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等各项损失共计14701元。二、驳回原告郭高中的其他诉讼请求。案件受理费500元，由原告郭高中负担300元，被告韩菊红、张晓伟共同负担200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院经二审审理查明事实与一审认定基本一致。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。上诉人张芷恺在踢足球时忽视对行人安全防范义务，将足球踢在郭高中右眼造成其受伤，其法定代理人张晓伟、韩菊红应当承担赔偿责任。关于责任比例划分问题，一审法院两次委托鉴定机构对涉案医疗费用中与案件侵权事实即眼部受伤无关联性的用药及医疗费用进行司法鉴定，均被告知不予受理，故原判依据本案实际情况，结合侵权人主观过失，按照4:6比例划分双方责任并无不当。关于护理费的认定，原判依照2015年河南省居民服务业年工资收入计算，适当，本院予以确认。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由郭高中负担500元，韩菊红、张晓伟共同负担500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 琨
审 判 员 孔海建
代理审判员 白 尧
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 常利锋