湖南省祁阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1121刑初500号
公诉机关：湖南省祁阳县人民检察院。
被告人：苏岳龙，绰号“龙药”男，1989年5月5日出生于湖南省祁阳县，汉族，高中文化，无业，住祁阳县。2017年3月15日，因涉嫌开设赌场罪被祁阳县公安局刑事拘留，同年4月7日经祁阳县人民检察院批准逮捕，次日由祁阳县公安局执行逮捕。现押于祁阳县看守所。
辩护人：吴汉阳，湖南舜源泽律师事务所律师。
辩护人：黄耀明，湖南金钰律师事务所律师。
被告人：刘俊，绰号“鸡崽崽”，男，1988年2月18日生出生湖南省祁阳县，汉族，初中文化，无业，住祁阳县。2017年3月15日，因涉嫌开设赌场罪被祁阳县公安局刑事拘留，同年4月7日经祁阳县人民检察院批准逮捕，次日由祁阳县公安局执行逮捕。现押于祁阳县看守所。
祁阳县人民检察院以祁检公诉刑诉[2017]381号起诉书，指控被告人苏岳龙、刘俊犯开设赌场罪，于2017年9月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成由审判员陈雄英担任审判长，人民陪审员彭扬帆、石端香参与评议的合议庭，书记员吴钰婷担任庭审记录，于2017年10月18日在本院第五审判庭公开开庭进行了审理。祁阳县人民检察院指派检察员黄拥军出庭支持公诉，被告人苏岳龙、刘俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
祁阳县人民检察院指控:2016年12月起，被告人苏岳龙邀同案人陶某2（另案处理）、被告人刘俊共同入股组织网上赌博，为“盈盛国际现金”赌博网站担任代理，创建“吉祥如意”微信群，接受“重庆快乐十分”彩票外围网上赌博投注，通过支付宝、微信群进行结算，从中按投注金额的1：0.007比例赚取返回点分成及按赔付金额的1：0.035（大小单双数）或1：0.8（特码）的比例赚取赔率差价。其间，以祁阳县大井新村3栋2单元301室陶某2家为场所，购置电脑、手机等作案工具，并以200元每天雇用刘某、曾某2（绰号“艳妹则”）、邓某、李某（绰号“黑子”，均另案处理）等人，接受投注、赔付、下单、记账等。2017年3月14日16时许，祁阳县公安局查获祁阳县大井新村3栋2单元301室现场，控制了在场的被告人苏岳龙、刘俊及刘某、曾某2、邓某、李某等人，扣押了涉案电脑主机、手机等。2016年12月至案发，涉案手机支付宝账号接受他投注金额累计12854647.97元，赔付金额累计7943104元，从中非法获利共计367990元，就上述指控，该院提供了相关证据予以证明。该院以被告人苏岳龙、刘俊的行为构成了开设赌场罪，提请本院依法判处。
被告人苏岳龙对公诉机关指控的罪名无异议，认罪，对非法获利367990元有异议，非法所得赔付金额是含本金赔付的，有一半是本金。
被告人刘俊对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认罪，请求法院对其从轻处罚。
被告人苏岳龙的辩护人吴汉阳、黄耀明辩称，1、被告人苏岳龙赔付金额累计7943104元的数额，该赔付金额应当品除投注人所投入的本金；2、被告人非法获利的金额，应扣除实际开支122600元。
本院经审理查明的事实与公诉机关的基本一致。
上述指控，有公诉机关向本庭提供下列证据予以证明：
（1）报案登记表、立案决定书，公安机关接到报案后，立案侦查的事实。
（2）抓获经过，证明被告人苏岳龙、刘俊被抓获的经过情况。
（3）户籍证明，证明被告人苏岳龙、刘俊的身份，且具有完全刑事责任能力。
（4）扣押物品文件清单、发还物品清单，证明公安机关对苏岳龙、刘俊、邓某、李某、刘某持有的7张银行卡、网银密码器3个、书证36页、手机10台、3台电脑主机予以扣押及扣押苏岳龙持有白色苹果6S手机1台、刘俊持有的手机1台、银行卡1张、邓某持有的手机1台、李某持有的手机1台、银行卡5张、曾某2持有的手机1台、周某1持有的手机1台、刘某持有的手机1台、陶某1持有银行卡6张及对刘某、曾某2、邓某、李某持有的手机进行了发还。
（5）搜查证、搜查笔录及现场搜查照片，证明公安机关依法对祁阳县大井新村3栋二单元进行搜查及现场搜查的情况。
（6）辨认笔录，证明经邓某照片辨认出曾某2是负责赔钱的人、辨认出李某是负责收钱的人、辨认出苏岳龙是股东、辨认出苏某、辨认出刘某是负责打单的人、辨认出股东陶某2；经曾某2照片辨认出刘某、李某、周某3、苏岳龙、曾某2是参与网络赌博工作人员；经李某照片辨认出苏岳龙、刘某、陶某2是参与网络赌博工作人员。
（7）支付宝、微信视频截图，证明苏岳龙等人用于网络赌博的手机内支付宝、微信的部分截图的情况。
（8）电子数据提取分析报告、支付宝信息的分析意见，证明公安机关依法对扣押苏岳龙等人持有的电脑、手机、支付宝等进行电子数据提取分析，经核实2016年5月份以来网络赌博的总流水为2000余万元，其中网站返点流水为13420319元、赔率差价流水为7945455元，经统计非法获利40余万元。非法获利的方式分为两种，赔率差价1：0.035，网站返点1：0.007。
（9）调取证据通知书、协查函，证明祁阳县公安局调取支付宝（中国）网络技术有限公司关于苏岳龙等人11个支付宝账户的注册信息及2016年3月14日至2017年3月14日期间的交易记录、账户明细及转账明细的情况。
（10）赔付记账单，证明网络赌博工作人员赔付记账的情况。
（11）补充侦查报告、参赌人员数计统计表、流水表、赔付情况的光盘，证明参赌人员赌资流水共计12854647.97元，网站返点比率为1：0.007，经换算盈利89982元（统计时间为2016年12月1日至2017年3月14日），参赌人员赔付流水共计7943104元，赔付差价比率为1：0.035，经换算盈利278008元（统计时间为2016年12月6日至2017年3月14日），苏岳龙、刘俊等人非法获利总额为367990元。
（12）证人陶某1的证言，证明他小儿子陶某2和“龙药”一起做网络下注赌博的事，请了艳妹则、刘某、黑子、艳妹则的老公帮忙做事，这些人都是在他家位于浯溪镇大井新村3栋2单元301的房子里上班，这些人一般是早上9点多钟过来，晚上凌晨2点下班，分两个班轮流上的，一般是艳妹则拿着手机用微信接收外面的人下注，刘某经常坐在电脑边报数，晚上他儿子陶某2坐在电脑边报数，下注的钱从没有看到现金，钱应该从网上转的，帮他儿子做事的人是200元每天，这些人在他家里没有支付房租钱，给了一天150元钱的生活费，有员工在他家里吃饭。
证人周某1的证言，证明公安机关于2017年3月14日在陶某2家里抓人时，他在陶某2家里床上睡觉，刘俊、刘俊老婆、刘某、什么波等人在用手机接单开单，这些人每个人手上都有手机，有人面前有三、四台手机，每个人面前有计算器，是在微信群里利用“幸运农场”开出来的数字进行赌博，苏岳龙和陶某2是祁阳庄家老板，刘俊、刘俊老婆、什么波，另外两个认不得的人都是管手机群的，刘某是专门管电脑的，建了一个微信群，群名叫“吉祥如意”，陶某2和刘某二人是专门管电脑在网络上专门往上家下注和收钱的，一天分白班和晚班两个班，几个人分开上班的，“幸运农场”是每十分钟开一期赌博，苏岳龙、陶某2是过年后开的群，不管输赢的，只是代理，每期收的钱都通过刘某在网络上注到上家去，每期开出来，别个赔给苏岳龙是按1：1.985赔付的，苏岳龙等人就是靠在其群里下注赢钱，苏岳龙等人不管这些人的输赢，下注的人输了，也上家吃，这些下注的人赢了，就收点提成。2016年底、2017年初，他在网站上打“幸运农场”下注赌博输了几十万元现金，2017年3月13日，他欠苏岳龙、陶某2这个代理公司共欠了一万元，都是在“幸运农场”祁阳代理“吉祥如意”微信赌博群里吃单吃起输的钱，2017年3月14日，输了四千至五千元钱，这几千元也是苏岳龙、陶某2帮他赔的。
证人曾某1的证言，证明2017年3月14日下午四点半的样子，他骑一台摩托车到他朋友刘俊那里玩，刚上到二楼半就被公安人员带来协助调查了，地点叫不出名，是在妇幼保健院后面，叫大井新村，房子不是刘俊的，是陶某1的，是一个套间，他总共去了三次，他看见刘俊在那里卖网络彩票，他从来没买过，一般看见刘俊二夫妻（刘俊老婆曾某2）、黑子（李某）、刘某在那里做事。
（13）同案人李某的供述，证明他是与苏岳龙、刘某、曾某2、邓某、刘俊、陶某2参与搞网络赌博的，股东具体是哪些人他不清楚，他是苏岳龙喊来上班的，是今年2月份底来上班的，地点在大井新村3栋二单元301室，苏岳龙给了他一台苹果5S，手机上安装了支付宝软件，他的工作就是拿这台手机收钱，来钱了他就告诉负责下单的人，他一天的工资是200元一天，是由陶某3每天发微信红包或转账给他的，他拿了12天工资计2400元，他负责收钱，靖狗屎网站上打单，艳妹则负责收钱，辉坨坨负责记投注、赔付的结算，鸡崽崽、陶某3不和他上一个班，农药有时来看一下。
同案人邓某的供述，证明他知道陶某3（陶某2）、农药（苏岳龙）是股东，刘俊也是股东之一，他只去了十多天时间，地点在祁阳县浯溪镇陶铸路国土局斜对面陶某3家里上斑的，是刘俊喊他去的，今年3月5日去的，6日正式上班，是上白班，主要负责常客或熟客的记分，每天的报酬是200元，拿了7天的钱计1400元，建立了一个群，群主应该是农药，群名叫吉祥如意，是通过赚赔率差额的钱，下单给上线，上线给的赔率为1.98倍，面赔给下线买单的人赔率为1.95倍，从面赚取这个差价，具体赚多少钱不清楚。
同案人曾某2的供述，证明她是于2016年12到陶某2家帮忙给微信参赌的人做赔付工作，这个赌博微信群是苏岳龙组织的，是苏岳龙聘请她在微信群里打工的，她在群里做了三个月，总共拿了一万八千元工资，工资是苏岳龙发给她的，是苏岳龙安排陶某2在支付宝上转账给他的，没有参与分红，一天总共是开九十六次奖，每天发广告五百多次，她管理的要工作机每天平均大概赔付几千元钱，多的时候上万，她负责赔付，黑子负责收钱，靖奶则打单，邓某负责记分记数，晚班是他老公刘俊负责赔付，陶某2负责打单，运奶则负责收钱，他们白晚班的人都有200元的工资。
同案人刘某的供述，证明“吉祥如意”微信群赌博是苏岳龙在管理，是2016年12月初开的，12月底陶某2叫他来参与的，他是负责打单工作的，工作地方在祁阳县国土局附近陶某2家中，工作报酬200元每天，一个月6000元，做了2个多月，拿了近2万元，一起搞这个微信赌博群的有刘俊、李某、曾某2、苏岳龙、陶某2、邓某，他知道股东有苏岳龙、刘俊、陶某2，通过购买大小单双或买特码进行下注，购买大小单双进行下注的，如果买中了网站每期开的结果是按购买金额的1.985倍进行赔付的，他们是按1.95倍的赔率进行赔付给客户，赚取购买金额的0.035倍差额，购买特码进行下注的，如果买中了网站每期开的结果是按购买金额的19.8倍进行赔付，他们是按19倍的赔率进行赔付给客户，赚取购买金额的0.8倍差额。
（14）被告人苏岳龙、刘俊的供述与辩解，二被告人在公安机关及庭审中对开设赌场事实供认不讳。
上述证据均经庭审质证、查证属实。全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人苏岳龙、刘俊相互结伙，为赌博网站担任代理并接受投注，数额巨大，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成了开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人苏岳龙、刘俊均起主要作用，系主犯。被告人苏岳龙、刘俊归案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人苏岳龙辩解及辩护人辩称，“赔付金额应当品除投注人所投入的本金”，经查，有公安机关提供的补充侦查报告、参赌人员数计统计表、流水表、赔付情况的光盘证实赔付金额累计7943104元，从中非法获利共计367990元，被告人苏岳龙及辩护人没有提供相关证据证实赔付金额应当品除投注人所投入的本金，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，对于开设场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。故对被告人的辩解意见及辩护人的辩护意见，本院不予以采纳。被告人苏岳龙的辩护人辩称，“非法获利的金额，应扣除实际开支”，该辩护意见没有相关法律依据，对此本院不予以采纳。被告人苏岳龙、刘俊违法所得，依法应当予以追缴。根据二被告人的犯罪情节、悔罪表现、再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区的影响，并经祁阳县司法局社会调查评估，建议适用社区矫正，可以适用缓刑。综合全案情节，本院决定对二被告人从轻处罚并宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第二款第（一）、（二）项、第三条第四款的规定，判决如下：
一、被告人苏岳龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五万元人民币（已缴纳）。
二、被告人刘俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金四万元人民币（已缴纳）。
（二被告人缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
三、追缴被告人苏岳龙、刘俊违法所得200164.46元没收上缴国库。（被告人苏岳龙已缴纳违法所得5万元、被告人刘俊已缴纳违法所得9万元。冻结被告人苏岳龙在中国商银行祁阳支行城关分理处的存款50104.09元，冻结被告人刘俊在中国商银行祁阳支行城关分理处的存款10060.37元。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈雄英
人民陪审员 石端香
人民陪审员 彭扬帆
二〇一七年十月三十日
书 记 员 吴钰婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。
三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定
赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。
赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。
对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。
有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。