山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终3737号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司古交支公司，住所地古交市大川西路商贸楼。
法定代表人：郝永亮，经理。
委托诉讼代理人：李晓蓉，山西泰一律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵爱儿，女，1955年11月19日出生，汉族，古交市常安乡水益村居民，现住古交市。
委托诉讼代理人：张小鹏，山西神角律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：韩磊，男，1989年1月22日出生，汉族，太原市铁路局供电段职工，住古交市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司古交支公司因与被上诉人赵爱儿、韩磊交通事故赔偿责任纠纷一案，不服古交市人民法院（2016）晋0181民初437号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司古交支公司的委托诉讼代理人李晓蓉、被上诉人赵爱儿的委托诉讼代理人张小鹏、被上诉人韩磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司古交支公司（以下简称财保古交支公司）上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，由财保古交支公司赔偿赵爱儿各项损失共计129586.46元，改判财保古交支公司赔偿赵爱儿各项损失共计45398.56元，不服金额是84187.90元；上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定赵爱儿残疾赔偿金有误，不符合法律规定。2015年12月25日发生交通事故，2016年4月22日赵爱儿起诉，赵爱儿在诉前擅自自行委托司法鉴定机构对其自身伤情进行鉴定，财保古交支公司以赵爱儿鉴定程序不符合法律为由，申请一审法院重新鉴定，后一审法院指定山西省曲沃司法鉴定中心对赵爱儿的伤情再次进行鉴定，2017年3月15日山西省曲沃司法鉴定中心对赵爱儿伤情作出了伤残等级鉴定，构成十级伤残。一审法院在判决中也认定了此份鉴定，根据人身损害赔偿案件的司法解释第二十五条，本案山西省曲沃司法鉴定中心对赵爱儿伤情作出了伤残等级鉴定时赵爱儿已经62岁，故残疾赔偿金的计算年限为18年，而非一审判决认定的20年。赵爱儿户籍并非城镇户籍，根据最高院关于农村居民按照城镇居民计算残疾赔偿金的标准回复规定，一审时赵爱儿未提供其经济收入来源于城镇满1年的证据，故赵爱儿的残疾赔偿金应按农村居民户籍计算18年。2、一审判决认定赵爱儿误工费损失有误。赵爱儿事发时已经年满60岁，已过法定退休年龄，并无此项损失，一审中赵爱儿也没有提供关于误工损失的任何证据佐证此项诉求，关于误工费期限，赵爱儿在诉前擅自自行委托司法鉴定机构对其伤情进行鉴定，鉴定程序不合法，后财保古交支公司申请重新鉴定，正是由于赵爱儿的擅自委托鉴定，才导致财保古交支公司对其的鉴定有所延迟，致误工期限无端延长，依据相关法律规定，此不利后果不应由财保古交支公司承担。3、一审法院对赵爱儿的住院伙食补助费、营养费标准偏高，不符合客观事实，依据当地标准住院伙食补助费每天最高不应超过50元，营养费每天最高不应超过30元，期限按照实际住院天数52天计算。综上，请求二审法院撤销一审判决第一项、第二项，依法改判财保古交支公司的上诉请求，即财保古交支公司赔偿赵爱儿各项损失共计45398.56元（医疗费12043.06元、住院伙食补助费2600元、营养费1560元、护理费6678.3元、交通费500元、残疾赔偿金17017.20元、精神抚慰金5000元。
被上诉人赵爱儿辩称，赵爱儿因交通事故受到的损失医疗费票据为8393.56元、误工费为46415.77元。根据人身损害赔偿司法解释第二十条的规定，赵爱儿发生事故时60周岁，发生交通事故时身体健康，在古交市以摆摊做小生意为生，劳动能力完全正常，收入应参照2015年批发与零售业标准37986元每年计算。赵爱儿在重新鉴定时经检查右下肢丧失功能达15.5%，可见赵爱儿从发生交通事故后直到重新鉴定意见作出前一直存在行动障碍，无法劳动，而且现在残疾赔偿金参照的计算依据为重新鉴定意见，故赵爱儿的误工期应从发生交通事故之日至重新鉴定的鉴定意见作出之日前一天，共计446天，误工费为46415.77元。根据人身损害赔偿司法解释第二十一条，赵爱儿住院治疗66天，经交通事故鉴定护理期评定为4个月，赵爱儿的护理期限应为186天，护理费应为18820.65元。关于营养费，营养期事故认定评定为2个月，每天50元，住院66天，故营养费为6300元。交通费酌情2000元。住院伙食补助费，每天100元，共计6600元。关于残疾赔偿金，根据人身损害赔偿司法解释第二十五条，赵爱儿于1955年出生，事发时60岁，残疾赔偿金就计算20年。赵爱儿从2014年开始租房居住在古交市大川东路四小后面崔国庆的自建小二楼二层左手起第3户房屋内，平时在古交市以摆摊为生，所以赵爱儿的主要居住地、生活收入来源地及消费支出均为古交市，有社区居委会和派出所的证明为证，故残疾赔偿金应按2015年城镇居民人均可支配收入25828元计算。赵爱儿经重新鉴定构成十级伤残，残疾赔偿金应计算为25828元*20年*10%=51656元。关于鉴定费，上诉人并未对营养期及护理期申请重新鉴定，所产生的鉴定费700元应由上诉人承担。关于精神损失费，按照山西省精神损失费最高标准50000元*10%为5000元，以上损失合计145885.98元。在本次交通事故中，赵爱儿无责任，所有损失全部应当由上诉人承担，从其交强险和三者险限额范围内承担。综上，请求驳回上诉，维持一审判决。
被上诉人韩磊辩称，本人同意财保古交支公司的意见。
一审法院认定事实：2015年12月25日17时，被告韩磊驾驶车牌号为×××的小型客车行驶至大川东路水泉寨公园路段倒车时，将行走的原告赵爱儿碰倒，造成原告当场受伤的交通事故。2015年12月28日，古交市交警大队作出事故认定书认定被告韩磊负事故全部责任；原告赵爱儿无责任。原告受伤后到古交矿区总医院治疗，先在急诊科留观。2016年1月8日，原告转到住院部治疗，经诊断伤情为：右膝内侧半月板撕裂、右膝骨性关节病、高血压病3级、脑梗塞，共住院治疗66天。出院时医嘱：定期复查、加强营养、适度功能锻炼，禁止长时间活动。原告在古交市内租房居住，应按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。被告韩磊是×××小型客车的驾驶员及所有人，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司古交支公司投有”交强险”和”第三者责任保险”，第三者责任保险责任限额为20万元。保险期限为2015年6月13日至2016年6月12日，事故发生在保险期限内。一审法院认为，被告韩磊驾驶其所有的×××的小型客车发生交通事故致原告赵爱儿受伤，后被古交市公安局交通警察大队认定被告韩磊负事故全部责任，原告赵爱儿无责任事实清楚。原告作为赔偿权利人其合理的赔偿请求应予以支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，原告赵爱儿因遭受人身损害的各项费用应计算如下：1、医疗费12043.06元（根据原、被告提供的治疗医疗机构出具医药费收据凭证计算，其中包含被告韩磊垫付的3657.30元）；2、误工费45129.10元（参照上一年度居民服务业及其他服务业职工的年平均工资36933元计算至定残前一日）；3、护理费6678.30元（参照上一年度居民服务业及其他服务业职工的年平均工资36933元及住院天数以一人护理计算）；4、住院伙食补助费6600元（参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费每日标准及原告的住院天数计算）；5、营养费1980元（根据诊断建议以住院天数酌情以每天30元计算)；6、交通费500元（客观上原告就医需交通消费，酌情考虑）；7、残疾赔偿金51656元（参照上一年度城镇居民人均可支配收入25828元，按照十级伤残计算20年）；8、精神损失费5000元（原告因交通事故造成十级伤残计算）。以上费用共计95790.26元。鉴定费由于被告中国人民财产保险股份有限公司古交支公司通过本院申请鉴定，将原告赵爱儿的九级伤残的鉴定结论推翻，不予支持。综上，原告赵爱儿因交通事故致其受伤后，其合理的赔偿请求应予支持。被告韩磊垫付了3657.3元，原告赵爱儿获得被告中国人民财产保险股份有限公司古交支公司的赔偿后应向被告韩磊退还3657.3元。被告中国人民财产保险股份有限公司古交支公司抗辩不应承担诉讼费，因在合同条款中有约定，理由成立，予以支持。据此原审判决，一、被告中国人民财产保险股份有限公司古交支公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险责任限额内给付原告赵爱儿医疗费10000元、误工费45129.10元、护理费6678.30元，交通费500元，残疾赔偿金51656元，精神损失费5000元，共计118963.40元。(原告赵爱儿获得被告中国人民财产保险股份有限公司古交支公司赔偿后应向被告韩磊退还医疗费3657.30元。)；二、被告中国人民财产保险股份有限公司古交支公司在其承保的第三者商业保险责任限额内给付原告赵爱儿医疗费2043.06元，住院伙食补助费6600元、营养费1980元，共计10623.06元。上述一、二项共计95790.26元于本判决生效之日起十日内履行；三、驳回原告赵爱儿的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。另查明，赵爱儿自行委托太原市道路交通事故司法鉴定中心作出鉴定结论的时间为2016年4月15日。原审法院委托再次委托鉴定单位山西省曲沃司法鉴定中心作出鉴定结论的时间为2017年3月15日。原审法院开庭审理本案的时间为2017年4月20日。赵爱儿的出生时间为1955年11月19日。其他事实与原审查明的事实一致，本院予以认定。
本院认为，上诉人财保古交支公司对原审认定赔偿赵爱儿的医疗费、护理费、交通费、精神抚慰金并无异议，本院予以认定。上诉人对原审认定赔偿赵爱儿的住院伙食补助费、营养费虽提出异议，但经审查该两项费用的认定，符合法律规定并无不当，本院予以确认。对于上诉人财保古交支公司对残疾赔偿金和误工费的异议问题，第一、残疾赔偿金的认定问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。根据该解释第三十五条规定，”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案中，赵爱儿出生于1955年11月19日，原审辩论终结时间为2017年4月20日，此时赵爱儿已满61周岁，依法计算残疾赔偿金时应按19年计算，即：25828元×19年×10%﹦49073.20元。原审判决认定残疾赔偿金数额有误，财保古交支公司的该项上诉请求，事实清楚，本院予以支持。第二、误工费的认定问题，本案中，赵爱儿自行委托鉴定后，鉴定部门作出鉴定结论的时间为2016年4月15日，依此说明赵爱儿伤情已经得到恢复，且符合伤残鉴定的条件，因此，赵爱儿的误工时间应计算到2016年4月15日。虽然上诉人财保古交支公司提出重新鉴定，原审法院也重新委托鉴定，但该鉴定行为不能作为赵爱儿延续误工的理由，因此，原审将赵爱儿的误工期限计算到2017年3月15日不妥。误工费应从发生交通事故开始至第一次伤残鉴定作出结论的前一日，即2016年4月19日，误工费应为：36933元÷365天×140天﹦14166元。赵爱儿虽然年满六十周岁到了退休年龄，并不能代表其已丧失劳动能力，在现阶段普遍存在达到退休年龄后仍从事相关劳动的现状，且达到退休年龄的人员从事与其能力相适应的工作并获取一定的报酬法律并未禁止，故上诉人财保古交支公司提出赵爱儿已年满六十周岁，不应当给付误工费的主张，理由不能成立，本院不予支持。对于赵爱儿居住在城镇，其生活来源于城镇的问题，原审中赵爱儿提供了社区及派出所的相关证据，足以证实其生活在城镇的事实，上诉人财保古交支公司并未提供相关反驳证据，故其主张本院不予认定。综上所述，上诉人财保古交支公司提出残疾赔偿金和误工费的问题，合理合法部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十三条第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销古交市人民法院（2016）晋0181民初437号民事判决；
二、在本判决生效之日起十日内，上诉人中国人民财产保险股份有限公司古交支公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险责任限额内给付被上诉人赵爱儿医疗费10000元、误工费14166元、护理费6678.30元、交通费500元、残疾赔偿金49073.20元、精神损失费5000元，共计85417.50元(被上诉人赵爱儿获得上诉人中国人民财产保险股份有限公司古交支公司赔偿后应向被上诉人韩磊退还医疗费3657.30元。)；
三、在本判决生效之日起十日内，上诉人中国人民财产保险股份有限公司古交支公司在其承保的第三者商业保险责任限额内给付被上诉人赵爱儿医疗费2043.06元、住院伙食补助费6600元、营养费1980元，共计10623.06元；
四、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司古交支公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审诉讼费5351元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司古交支公司负担3351，被上诉人韩磊负担2000元。
本判决为终审判决。
审判长 孙广金
审判员 焦跃峰
审判员 雷 晨
二〇一七年十一月二十七日
书记员 米 鑫