河南省郑州市二七区人民法院刑 事 判 决 书（2016）豫0103刑初275号公诉机关郑州市二七区人民检察院。被告人厉卫光，男，1986年4月7日出生于河南省通许县，汉族，大专文化程度，个体经营户，户籍所在地河南省通许县，捕前住郑州市。因涉嫌非法经营于2016年4月2日被郑州市公安局嵩山路分局刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪于2016年5月7日被郑州市公安局嵩山路分局逮捕。辩护人翟书博、黄晓润（实习），河南国银律师事务所律师。郑州市二七区人民检察院以郑二检公诉刑诉〔2016〕241号起诉书指控被告人厉卫光犯非法经营罪，于2016年8月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，公诉机关以补充侦查为由，分别于2016年11月4日和2017年3月4日两次向本院申请延期审理，本院依法予以准许。因案件需要，经郑州市中级人民法院批准，于2017年7月4日延期审理三个月。郑州市二七区人民检察院指派检察员刘润出庭支持公诉，被告人厉卫光及其辩护人翟书博、黄晓润到庭参加诉讼。现已审理终结。郑州市二七区人民检察院指控，2014年6月底至2015年3月，被告人厉卫光在未取得疫苗经营许可证的情况下，在本市以个人名义和庞某（另案处理）进行7次非法疫苗交易，涉案金额204440元。针对上述指控，公诉机关向法庭提供了被告人供述、证人证言、记账资料、银行卡交易明细、公安机关受理案件经过及到案经过、被告人户籍证明等证据。认为被告人厉卫光的行为已构成非法经营罪。提请本院依法惩处。被告人厉卫光对公诉机关指控的罪名无异议。但辩称，其于2014年7月1日从庞某处购买过5000支（十件）狂犬疫苗，总货款为145000元，但实际只收到九件，差额一件的货值应从起诉书指控的非法经营数额中扣除。其辩护人认为：1、被告人厉卫光从庞某处购买的十件狂犬疫苗，货值145000元，但无证据证明厉卫光对外进行了销售，故该数额应从指控的非法经营数额中扣除，厉卫光的非法经营数额应为59440元。2、被告人厉卫光到案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。3、被告人厉卫光系初犯、偶犯，可从轻处罚。经审理查明，2014年7月至2015年3月，被告人厉卫光在未取得疫苗经营资格的情况下，在本市以个人名义与山东省济南市的庞某（另案处理）进行狂犬疫苗、流感病毒裂解疫苗、四价流脑疫苗、腮腺炎疫苗、麻疹风疹腮腺炎联合疫苗的非法交易，共七次交易涉案金额204440元，违法所得8250元。2016年4月1日，公安机关在郑州市二七区亚星盛世家园小区将被告人厉卫光抓获。上述事实，有下列经当庭查证属实的证据予以证明：证人庞某的证言，证明其于2014年3月开始在山东省济南市从事人用疫苗的销售，其没有药品经营许可证、营业执照等任何手续。其与厉卫光系通过QQ群认识的，二人有过疫苗业务往来，进行了七次疫苗交易。第一笔交易是2014年7月份，厉卫光向其购买十件（5000支）狂犬疫苗，货款145000元。后厉卫光将一件没有卖出的退货了；第二笔交易是2014年9月份，其向厉卫光购买了230支流感病毒裂解疫苗，货款4140元；第三笔交易是2014年10月底，其从厉卫光处购买了四件（640支）四价流脑疫苗，货款17920元；第四笔交易是2014年12月份，其从厉卫光处购买了360支四价流脑疫苗，货款7380元；第五笔交易是2015年3月3日，其从厉卫光处购买了1200支腮腺炎疫苗，货款4800元；第六笔交易是2015年3月5日，其从厉卫光处购买了2400支腮腺炎疫苗，货款9600元；第七笔交易是2015年3月17日，其从厉卫光处购买了600支麻疹风疹腮腺炎联合疫苗，货款15600元。每次厉卫光都是通过货运方式发给我其的，厉卫光在包装箱内装有冰排来保持低温，其他的措施没有采取。2、侦查机关提取的庞某账册照片八张及庞某、厉卫光的银行明细，证明庞某与厉卫光之间进行疫苗交易的情况。所证事实印证了庞某的证言。3、被告人厉卫光供述的其自2014年7月至2015年3月，与庞某进行七次疫苗交易的事实经过及货款数额与庞某的证言和上述书证内容一致，相互印证。其供述另证明，其与庞某的疫苗交易获利8250元。其没有经营疫苗的任何资格，系个人经营疫苗行为。2014年8月8日开始到2015年4月份，其和张某、王新红租赁房屋当做仓库，合伙经营疫苗。4、证人张某的证言，证明其从2013年8月到河南省博济光明医药有限公司工作，博济光明公司为了拓展豫南的狂犬疫苗业务，准备在郑州成立办事处，当时是公司副总戚某与其商量的。到了2014年8月份，其就带着王某、厉卫光等人到郑州成立办事处。在郑州成立办事处博济光明公司没有正式文件，当时是戚某和其商量成立的，公司的高层都知道这事。当时办事处成立的时候租的是办公用品齐全的房子，只需要付房租和购买少部分办公用品，其和王新红、厉卫光三个人就一起出资把郑州办事处办起来了。在筹建办事处的时候商定，办事处有利润的时候，分成时其占40%，厉卫光占30%，王某占30%，另外每人每月10000元的工资。5、证人戚某的证言，证明博济光明公司没有安排张某在郑州成立办事处。6、河南中联医药有限公司证明，张某曾在该公司任职，该公司未授权张某在郑州市租赁仓库进行疫苗经营。张某、厉卫光、王某三人的行为与该公司无关。7、公安机关受理案件经过、抓获经过、有关情况说明、被告人厉卫光的前科情况查询表及户籍证明证明了本案的相关事实。本院认为，被告人厉卫光违反疫苗管理法规，在未取得疫苗经营资格的情况下非法进行疫苗交易，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人厉卫光犯非法经营罪的罪名成立，本院予以支持。关于被告人厉卫光提出的其于2014年7月1日从庞某处购买的十件狂犬疫苗，实际只收到九件，差额一件的货值应从非法经营数额中扣除的辩解，经当庭查证，被告人厉卫光的供述、证人庞某的证言以及转账凭证相互印证，证明了被告人厉卫光已向庞某支付了十件狂犬疫苗的货款，亦收到了十件疫苗，虽然其中一件疫苗因为未销售出去而退货，但该行为亦属于经营行为，其或者仍应计入非法经营的数额内。故其辩解理由不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人厉卫光从庞某处购买的十件狂犬疫苗无证据证明厉卫光对外进行了销售，该货值应从指控的非法经营数额中扣除的辩护意见，经当庭查证，被告人厉卫光购买的十件狂犬疫苗，目的是对外进行销售，从其购买时起，就是经营行为的开始，无论其是否销售出去，十件疫苗的货值均应计入非法经营的数额。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人厉卫光到案后如实供述自己的罪行，且系初犯，建议对其从轻处罚的辩护意见，经当庭查证属实，本院予以采纳。我国刑法规定，违反国家规定，非法经营，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人厉卫光违反国家规定，非法经营疫苗，经营数额204440元，依法应在上述量刑幅度内判处刑罚。在量刑时，本院同时又考虑了以下量刑情节：1、被告人厉卫光归案后，如实供述自己的罪行，可从轻处罚。2、被告人厉卫光系初犯，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院》第七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人厉卫光犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币40000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月2日起至2018年4月1日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。）二、涉案违法所得8250元依法追缴，上缴国库。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长 陈 君人民陪审员 范 雯人民陪审员 芦爱玲二〇一七年十一月二十八日书 记 员 罗 鑫