连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0707民初2546号原告：张玉梅，女，1968年1月5日生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：雷磊，江苏榆和律师事务所律师。被告：祁洪亮，男，1977年11月26日生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。第三人：连云港市赣榆区青口镇小盘社区居�会，住所地连云港市赣榆区青口镇小盘社区。法定代表人：祁洪波，主任。原告张玉梅与被告祁洪亮土地承包经营权纠纷一案，本院于2017年3月16日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，为查明案件事实，本院通知连云港市赣榆区青口镇小盘社区居委会（以下简称小盘居委会）作为第三人参加诉讼。原告张玉梅及其委托诉讼代理人雷磊、被告祁洪亮到庭参加诉讼。第三人小盘居委会经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张玉梅向本院提出诉讼请求：1、判令被告搬离原告承包的位于青口镇××村小盘窑厂内的沟塘，恢复原状，并支付占用期间的使用费10000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2008年3月25日与青口�××村委会签订补充合同，约定将青口镇××村小盘窑厂的地面资产及场地、沟塘有偿租赁给原告使用，租赁期限自2010年1月1日至2026年12月31日，原告已付清承包费。2016年5月份左右，被告找到原告商量，想借用原告承包的沟塘养一季鱼，并愿意支付10000元的使用费。原告同意将沟塘给被告使用一季，并将自建小屋、工具、机械提供给被告使用。现在被告已养完一季鱼，不但不支付约定好的10000元使用费，反而占着鱼塘不给原告使用。原告为此多次找到被告协商，让其搬离鱼塘，但被告却拒不搬离。为维护合法权益，原告现诉至法院，请求依法支付原告诉讼请求。被告祁洪亮辩称，鱼塘是小盘村书记祁洪团给答辩人用的，原告与村里的合同是无效的，原告应当找村里要渔塘，不应当起诉答辩人。本院经审理认定事实如下：2008年3月25日，原告张玉梅与第三人小盘居委会（原为青口镇××村委会）签订《补充合同》，对双方2006年7月3日签订的《窑厂承包合同》作了补充约定。合同约定自2010年1月1日后，小盘窑厂的地面资产及场地、沟塘有偿租赁给原告，并无偿提供沟塘取泥烧砖，租赁期间为2010年1月1日至2026年12月31日。租金为950000元，补充合同签订时一次性付500000元，剩余租金于2015年1月30日前一次性结清。2016年4月份左右，被告与原告口头协商，借用原告承包的窑厂西侧沟塘养一季鱼（时间大约自4月至9月份），并承诺赚到钱给原告一万元使用费，若没赚到钱就不要跟他要钱了，原告表示同意。一季鱼养殖结束后，原告要求被告让出沟塘，被告拒绝，双方发生纠纷。2016年春节过后，被告在沟塘中建设了8个养殖大棚，继续从事养殖。对有争议的证据和事实本院认定如下：1、被告是否有权继续占用原告承包的沟塘。被告祁洪亮辩称，其是得到了第三人小盘居委会的同意，才继续占用沟塘，并称与居委会签订合同并交纳承包费用。被告为此提交与第三人签订的《协议》一份予以证明。协议落款日期为2017年2月28日，主要内容为：小盘社区（甲方）从2017年1月1日起，将本社区砖厂西大沟（即为原告租赁的西沟塘）临时给祁洪亮（乙方）使用。由于甲方与原承包砖厂张玉梅续签合同承包费还未退还，如原承包人张玉梅继续承包，现乙方等甲方和原承包人张玉梅续交承包费处理完毕后，再立正式合同。被告对向第三人交纳承包费的事实未举证证明。原告对被告的辩解及《协议》书均不予以认可，认为协议书已明确被告与第三人之间没有签订承包合同，因此双方不存在承包经营关系，被告无权继续占用沟塘�原告另提交2017年4月25日与第三人签订的《砖厂承包补充合同》，证明其与第三人租赁关系并未终止。合同主要内容如下：张玉梅（乙方）承包小盘社区居委会（乙方）小盘砖厂未到期，因环保问题，于2017年2月被政府强行拆除，根据目前情况，甲乙双方协商同意将继续履行合同，承包期自2017年4月25日至2025年9月30日止，共8年（8年内不用再将承包费，已清）；乙方确保维持现有的平面土地和两个大沟的状态，保证土地不流失，不挖池取土，不挖土卖土；甲方确保承包给乙方的土地亩数不变，东西两大沟地亩数不变，原加工堆砖块廷道亩数不变；乙方在承包期间，甲方不得以任何理由和借口将乙方承包的砖厂转包给他人，不得干扰乙方的正常经营生产……。被告对合同的真实性无异议。2、原告是否有权要求被告支付占用沟塘期间的使用费10000元。原告要求被告给付占用沟塘期间的使用费10000元。被告认为当时双方口头约定是赚钱了就给10000元使用费，不赚钱就不用给。被告对前期占用沟塘养鱼是否赚钱的事实未举证证明。本院认为，原告张玉梅承租第三人小盘社区居委会所有的小盘窑厂的地面资产、场地及沟塘的事实，有《补充合同》、《砖厂承包补充合同》为证，在租赁期限内原告对租赁物享有占用、使用、收益的权利。被告祁洪亮前期使用西沟塘是与原告协商，经过原告准许的，在双方约定的期限内属于合法使用。使用期限届满后，被告继续占用的行为违反了双方的约定，侵害了原告的合法权益。虽然第三人小盘居委会准许被告自2017年1月1日起，临时使用西沟塘，但双方并未签订正式的合同，而且原告的租赁合同尚未到期，第三人无权对外另行发包或出租，因此，被告不能取得西沟塘的使用权。�告在未取得合法使用权的情况下，擅自投资建设养殖大棚，其应当能够预见到存在的风险，若因此遭受的损失，应由其自行承担。被告应当将沟塘中建设的设施清除，恢复沟塘原状，并返还给原告。关于原告主张的10000元占用费问题。原、被告双方对前期使用沟塘养鱼的使用费的约定具有选择性，即被告可根据其经营情况自行确定支付或不支付，原告对此亦无确定要求。但被告自2016年4月占用沟塘至今已超过一年时间，远远超过双方口头约定的使用期限，必然对原告的利益造成损害。依据民事活动应当遵守等价有偿的原则，原告要求被告支付10000元使用费的请求合情合理，可予支持。综上所述，原告要求被告让出沟塘，恢复原状，并支付使用费10000元的诉讼请求成立，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百三十四条第一款第（一）、（二）、（五）、（七）项、《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、《中华人民共和国物权法》第一百一十七条、《最高人民法院》第二十条之规定，判决如下：（1）被告祁洪亮应于本判决发生法律效力之日起十日内将占用原告张玉梅租赁的位于赣榆区青口镇小盘社区小盘窑厂西侧的沟塘恢复原状，交还原告。（1）被告祁洪亮应于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告张玉梅使用费10000元。如果被告方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费65元（已减半收取），由被告祁洪亮负担（上述费用原告已预交，被告应于本判决生效后十日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费130元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部：帐号：44×××94。审判员 李 虎二〇一七年六月九日书记员 房树芬法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿�诚实信用的原则。第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；（八）支付违约金；（九）消除影响、恢复名誉；（十）赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他�式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。《中华人民共和国物权法》第一百一十七条用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。《最高人民法院》第二十条发包方就同一土地签订两个以上承包合同，承包方均主张取得土地承包经营权的，按照下列情形，分别处理：（一）已经依法登记的承包方，取得土地承包经营权；（二）均未依法登记的，生效在先合同的承包方取得土地承包经营权；（三）依前两项规定无法确定的，已经根据承包合同合法占有使用承包地的人取得土地承包经营权，但争议发生后一方强行先占承包地的行为和事实，不得作为确定土地承包经营权的依据。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。