浙江省桐庐县人民法院民 事 判 决 书（2015）杭桐商初字第2322号原告：桐庐县供销发展有限公司,住所地：桐庐县桐君街道开元街66号。法定代表人：张小伟。委托诉讼代理人：徐正兴，浙江合强律师事务所律师。被告：杭州百岁坊农产品有限公司,住所地：桐庐县城南街道迎春南路82号。法定代表人：徐建华。委托诉讼代理人：张立新、皇甫晓纬，浙ＸＸ茂律师事务所律师。原告桐庐县供销发展有限公司（以下简称供销公司）与被告杭州百岁坊农产品有限公司（以下简称百岁坊公司）公司盈余分配纠纷一案，本院于2015年11月27日立案后，依法适用简易程序于2015年12月28日、2016年1月11日公开开庭进行了审理。原告供销公司的委托诉讼代理人徐正兴、被告百岁坊公司的委托诉讼代理人张立新、皇甫晓纬到庭参加诉讼。后因案情复杂，本院依法裁定转为普通程序，组成合议庭于2017年8月8日公开开庭进行了审理。原告供销公司的委托诉讼代理人徐正兴、被告百岁坊公司的委托诉讼代理人张立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告供销公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告投资收益款项183700元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2013年3月15日签订了一份投资协议书，2013年7月15日原、被告又签订了一份补充协议书。上述两份协议书约定，原告不参与经营、管理，分别以100万元和105万元为基数固定按年利率12％分配盈余。根据上述约定，被告应支付原告下述款项：1、2013年7月16日至12月15日的盈余分配，共5个月计5万元，2013年12月16日至2014年3月15日的盈余分配，共3个月计31500元，以上两笔计81500元；2、2014年3月15日至2014年12月31日的盈余分配，共292天计102200元。以上被告共应支付原告盈余分配183700元。被告一直未支付，原告于2015年7月15日发催款书给被告，被告收到后盖章确认，后仍未支付。原告授权浙江合强律师事务所催讨，2015年8月11日发律师函给被告，要求被告在2015年8月底前将上述款项支付给原告，被告收到律师函后在律师函上盖章确认，但仍未支付。为此，原告向法院提起诉讼。被告百岁坊公司答辩称：1、原、被告签订的协议是股东和公司之间达成的协议，未经股东大会决定，也未经过股东会商议决定，应认定为无效。2、被告在2013年至2015年连续三年都是亏损的，公司亏损情况下不存在税后利润，依公司法第一百六十六条的规定，原告无权要求被告支付投资收益款项。请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的证据：2013年3月15日的协议书、2013年7月15日的补充协议书、催款书及附件、律师函，2011年至2013年7月间涉及被告支付给原告款项的银行凭证、记账凭证、记账联，被告经质证对证据的真实性均无异议；对被告提供的公司章程，原告经质证无异议。上述证据本院予以确认并在卷佐证。对其他证据，本院认定如下：1、原告提供百岁坊公司的资产负债表、损益表，欲证明百岁坊公司在2013年至2015年间是盈利的。被告经质证认为，公司年年亏损，但原告要求他们投资的钱没有亏损，必须盈利，这些材料是根据原告的要求单独制作的，是不真实性的。被告提供公司的资产负债表、损益表、小企业利润表，欲证明百岁坊公司在2013年至2015年间一直是亏损的，没有盈利，这些报表是报给税务部门的，是真实的。因原、被告对公司盈亏情况存在争议，本院依原告的申请，委托桐庐春江会计师事务所对百岁坊公司的财务状况、经营情况进行审计，该事务所的审计结论为：因该公司存货进销存核算欠规范，部份收支未提供发票等依据，同时未能提供完整的资金流清单，无法对该公司的财务状况及经营成果发表审计意见。该审计报告在庭审中已出示。因原、被告对公司盈亏存在争议，且经审计亦无法确定百岁坊公司盈亏情况，本院对百岁坊公司的盈亏情况在本案中无法作出认定。2、原告提供2010年12月27日的协议书复印件，证明原告从2010年开始投资，并按协议约定由被告支付固定分红。被告经质证认为，这份协议的落款时间在股东变更之前，被告并不清楚。经审查，本院对该证据予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系百岁坊公司的股东。2013年3月15日，以原告为甲方，被告为乙方签订了一份协议书，该协议载明：为推进供销社农产品经营网络建设工作，2010年10月25日，原告投资90万元，杭州桐庐百岁坊素食品有限公司投资210万元，成立了杭州百岁坊农产品有限公司。2010年12月27日，杭州桐庐百岁坊素食品有限公司将210万元股份分别转让给姚忠新1**万元（占股60%）、原告15万元（15万元由姚忠新暂时垫资，加原投资90万元，共占股35%）、王建松（其股份于2012年7月转让给徐建华）15万元（占股5%）。2013年初，公司为扩大农产品营销渠道，新增农产品电子商务业务的需要，需增资扩股，增资后注册资本达1000万元，股份比例分别为姚忠新6**万元（占股60%）、原告350万元（占股35%），徐建华50万元（占股5%）。原告同意增资260万元（其中15万元为原姚忠新垫资款），并结清增资前90万元股本固定分红。经协商，重新签订协议如下：一、甲方投资回报：以固定分红形式，按股本年12%分红，乙方在每年3月15日前上缴。二、乙方必须按照公司法等相关法律法规及公司章程，依法从事公司的经营管理活动，并对甲方的投资承担保值责任。甲方不参与公司的经营管理、资产增值和年终分红。三、乙方必须及时向甲方提供财务、统计等数据。四、本协议有效期为三年，自2013年3月15日至2016年3月14日止。该协议甲方一栏盖有原告公司印章，乙方一栏有法定代表人徐建华签名，未盖被告公司印章。2013年7月15日，以原告为甲方，被告为乙方又签订了一份补充协议书，协议约定被告公司的注册资金仍为300万元，股份分别为姚忠新1**万元（占股60%）、原告105万元（占股35%）、徐建华15万元（占股5%），甲方于2013年3月15日划给乙方的增资款260万元，其中10万元（原由姚忠新垫资）为追加原投资款（2010年10月已投资90万元），另外的250万元转为临时借款。待乙方还清借款后，甲方将补足投资款5万元（原由姚忠新垫资），105万元投资款回报按资金到账时间分段计算，投资回报仍采取固定分红形式，按股本年12%分红，乙方在每年3月15日前上缴。原协议的有关条款继续保留，同本补充协议具有同等法律效力。该补充协议书的乙方一栏有法定代表人徐建华签名，亦未盖被告公司印章。2015年7月15日，原告向被告发出催款书，要求被告支付投资收益款等，投资收益款为：2013年7月16日至2014年3月14日止的投资收益8.15万元，2014年3月15日至2014年12月31日止的投资收益10.22万元。2015年8月11日，浙江合强律师事务所向被告发出律师函，要求被告在月底前向原告支付投资收益款。被告在上述二份催款材料上均盖章确认已收到。本案审理中，原告申请对被告公司的资产进行全面审计。本院委托桐庐春江会计师事务所进行审计，该事务所的审计结论为：因该公司存货进销存核算欠规范，部份收支未提供发票等依据，同时未能提供完整的资金流清单，无法对该公司的财务状况及经营成果发表审计意见。另查明：1、原告收到被告支付的相关款项为：2011年11月收到9万元，2012年11月收到9万元，2013年3月31日收到33000元，2013年7月16日收到14万元。2、百岁坊公司于2010年10月26日成立，注册资本300万元，原告出资90万元，杭州桐庐百岁坊素食品有限公司出资210万元。2010年12月27日公司股东变更为原告（出资105万元）、王建松（出资15万元）、姚忠新（出资180万元）。2012年7月10日，公司股东变更为原告（出资105万元）、徐建华（出资15万元）、姚忠新（出资180万元）。该公司徐建华为董事兼总经理，毕凤英为监事，姚忠新为副董事长、袁建刚为董事长。2013年签订本案所涉二份协议时，袁建刚亦为原告的法定代表人。被告提供的公司章程第五条规定：股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。本院认为：原告系百岁坊公司股东之一，原、被告签订协议约定原告不参与公司的经营管理，由被告以固定分红形式支付给原告分红款。依《中华人民共和国公司法》第三十四条规定“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外”，股东不按照出资比例分红的，需经全体股东形成一致意见，而本案原告提供的2013年3月15日、7月15日形成的这二份协议书并未经全体股东以签名等书面形式予以确认，原告依固定分红形式分红可能会损害其他股东的权益。关于百岁坊公司的盈亏情况，本案审理中经审计无法确定。鉴于原告提供的这二份协议书未经全体股东书面确认，公司是否有盈利亦无证据证明，另结合被告百岁坊公司已处于停止经营状态等情节，本院认为对原告仍按固定方式分红可能损害公司、其他股东或公司债权人的合法利益，故对原告现起诉要求被告支付投资收益款项的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十四条、第一百六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告桐庐县供销发展有限公司的诉讼请求。案件受理费3974元，由原告桐庐县供销发展有限公司负担（已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  俞明荣人民陪审员  凌传法人民陪审员  姜贵姣二〇一七年十一月二十九日书 记 员  邵丽华?附法律条文：《中华人民共和国公司法》第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第一百六十六条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。?*ArabicDash?-6-??*ArabicDash?-7-?