广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂10刑终104号
原公诉机关广西壮族自治区平果县人民检察院。
上诉人（原审被告人)罗明亮，男，1987年2月24日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，中专文化，无业，住平果县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月10日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现羁押于平果县看守所。
辩护人莫妙玲，广西知君律师事务所律师。
广西壮族自治区平果县人民法院审理平果县人民检察院指控原审被告人罗明亮犯运输毒品罪一案，于2017年4月19日作出（2017）桂1023刑初241号刑事判决。在法定抗诉、上诉期限内，平果县人民检察院没有提出抗诉，原审被告人罗明亮提出上诉，本院于2017年5月16日立案受理，2017年5月23日将案卷移送百色市人民检察院审阅。本院依法组成合议庭，于2017年6月7日�开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员严秋霞出庭履行职务，上诉人罗明亮及其辩护人莫妙玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人罗明亮系吸毒人员。2016年3月9日凌晨4时许，被告人罗明亮驾驶其借来的一辆无牌照海马牌小轿车搭载马某（另案处理）从平果县城出发至宜州市购买毒品。到达目的地后，被告人罗明亮在宜州西收费站附近的公路边上向一个绰号“阿某”的男子（姓名不详）购买一包净重1000克含量为37.6%的毒品氯胺酮，便返回平果县城。16时许，当被告人罗明亮驾车至南百高速公路平果路段时被民警查获，同时缴获上述涉案毒品。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，证实案件的来源。
2、搜查证、搜查�录证实：2016年3月9日16时许，平果县公安局禁毒大队民警联合平果县高速交警四大队民警在广西南百高速公路进入平果东收费站匝道附近执法，发现有一辆可疑车辆，民警欲对该车辆进行缉查时，车内人员慌忙往车窗外扔出一袋东西，民警当场将车内人员罗明亮、马某抓获，并查获丢出车窗外的一大包毒品K粉可疑物、二人身上携带的物品及驾驶的车辆。
3、扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单证实：公安机关依法扣押了被告人罗明亮持有的一大包毒品K粉可疑物，后将扣押的马自达6小汽车一辆发还车主黄某。
4、情况说明、抓获经过证实：2016年3月9日16时许，平果县公安局禁毒大队民警联合高速交警四大队民警在南百高速公路进入平果东收费站匝道附近执法，发现有一辆可疑车辆，民警欲对该车辆缉查时，车内人员慌忙往车窗外扔出一袋东西，民警遂将车内人员罗明亮、马某当场抓获。罗明亮交待其在宜州西收费站附近与“阿某”购买的毒品K粉，因“阿某”的姓名及住址不详，无法核实。
5、称量记录、提取笔录及照片证实：民警依法对查获的毒品K粉可疑物进行称量，净重为1000克，并提取样品送检，摄制照片附卷。
6、现场检测报告书证实：民警分别用氯胺酮检测试条、甲基安非他明测试条对被告人罗明亮和马某的尿液进行毒品检测，结果均呈阳性。
7、鉴定意见及鉴定意见通知书证实：经百色市公安局物证鉴定所鉴定，查获的毒品可疑物检出氯胺酮，含量为37.6%。鉴定意见已告知被告人罗明亮。
8、现场方位示意图证实：现场位于南百高速公路进入平果东收费站匝道�。
9、汽车IC卡收费信息及照片、手机通话记录证实：2016年3月9日凌晨4时许，被告人罗明亮驾驶一辆临时车牌号桂Ｌ×××××海马牌小轿车搭载马某从平果县城出发，至宜州西收费站附近的公路边与“阿某”购买了一大包毒品K粉可疑物后，返回平果县的收费情况及与“阿某”的通话记录情况。
10、辨认笔录及照片证实：被告人罗明亮辨认出其驾车从平果县城出发至宜州西收费站附近的公路边与“阿某”购买了一大包毒品K粉可疑物，和他同车一起去的是马某；马某辨认出驾车从平果县城出发至宜州西收费站附近的公路边与他人购买了一大包毒品K粉可疑物的是被告人罗明亮。
11、健康体检记录证实：被告人罗明亮因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月10日被平果县公安局刑事拘留，入平果县看守所羁押�体检记录良好。
12、户籍证明证实：被告人罗明亮出生于1987年2月24日。
13、证人黄某的证言证实：2016年3月8日23时许，罗明亮称要去南宁接一个朋友，借其的一辆无牌照的海马牌小轿车。
14、证人马某的证言证实：2016年3月8日晚，罗明亮打电话叫其陪他去宜州市购买毒品。3月9日凌晨4时许，罗明亮驾驶一海马牌小轿车与其从平果县城出发，到达宜州市后，罗明亮在宜州西收费站附近的公路边与他人购买了一大包毒品K粉。同日16时许，罗明亮车开车和其返回至南百高速公路平果路段时，被民警查获。
15、被告人罗明亮供述：2016年3月8日22时许，其打电话联系“阿某”，确认“阿某”有毒品K粉卖后，跟他约定次日到宜州西收费站附近的公路边购买毒品。后其向朋友黄某�了一辆海马牌小轿车，并打电话叫马某跟其到宜州市购买毒品，马某表示同意。3月9日凌晨4时许，其驾车搭载马某从平果县城出发往宜州市。到达宜州市后，其在宜州西收费站附近公路边与“阿某”见面购买了一包毒品K粉，然后其驾车运输毒品K粉返回平果县，同日16时许行驶至南百高速公路平果路段时，被民警拦截，当场查获其运输的那包K粉。
原审法院认为，被告人罗明亮违反国家禁毒管制法规，运输毒品氯胺酮，其行为已构成运输毒品罪。被告人罗明亮归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十八条、第五十九条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款（七）项的规定，判决：被告人罗明亮犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产三万元。
上诉人罗明亮上诉提出：1、对涉案毒品的取样封存、送检程序存在瘕疵；2、一审定罪错误，对其量刑畸重，应以贩卖毒品未遂对其处罚。
上诉人罗明亮的辩护人辩护提出：上诉人罗明亮具有自首情节，其购买的毒品是用于自己吸食的，且毒品含量较低，原判对罗明亮量刑过重。请求二审法院给予减轻处罚。
出庭检察员发表意见认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。上诉人罗明亮为了贩毒牟利而购买并运输毒品，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，一审法院仅判决罗明亮犯运输毒品罪定罪不准确，但依照刑事诉讼法规定的上诉不加刑原则，不宜对其增加罪名。建议本院驳回罗明亮的上诉�维持原判。
二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据均经一审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗明亮违反国家禁毒管制法规，运输毒品氯胺酮1000克，其行为已构成运输毒品罪。对于上诉人罗明亮提出对涉案毒品取样封存、送检程序存在瑕疵，相关证据来源不合法的辩护意见。经查，公安机关对毒品可疑物的取样送检，是在证人及上诉人罗明亮在场见证下依法提取，取证程序合法，故该辩护意见本院不予采纳。对于上诉人罗明亮提出一审定罪错误，对其量刑畸重，应以贩卖毒品未遂对其处罚，及其辩护人提出上诉人罗明亮具有自首情节，购买的毒品是用于自己吸食的，毒品含量较低，一审判决量刑过重，请求二审法院给予减轻处罚的辩护意见。经查，该辩护意见与本案事实不符，一审判决已做详细论述，本院不再赘述，该辩护意见不予采纳。上诉人罗明亮在宜州市购买得毒品后，运输毒品往平果县欲卖给他人，在运输过程中被查获，其行为依法已构成贩卖、运输毒品罪。根据上诉不加刑原则，本院不增加认定罗明亮贩卖毒品罪罪名。百色市人民检察院检察员的出庭意见符合相关法律规定，予以采纳。一审法院根据上诉人罗明亮的犯罪性质、情节及对社会危害程度，在刑罚幅度内对其处刑，所判刑罚并无不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王小强
审判员 梁志红
审判员 麦珊连
二〇一七年六月十九日
书记员 黄冬婷