四川省广元市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）广刑初字第24号
公诉机关广元市人民检察院。
被告人黄建波（绰号“二哥”），男，汉族，初中文化，无业，2014年10月28日因涉嫌非法买卖、储存枪支罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年11月25日经广元市昭化区人民检察院批准逮捕，同日被广元市公安局昭化区分局执行，现羁押于广元市看守所。
辩护人梁常春，四川广府律师事务所律师。
被告人曹茂茂，男，汉族，大专文化，公司职员。2014年10月28日因涉嫌非法买卖、储存枪支罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年11月1日被广元市公安局昭化区分局取保候审。
被告人陈某，男，汉族，大专文化，公司职员。2015年1月27日因涉嫌非法买卖、储存枪支罪被广元市公安局昭化区分局取保候审。
被告人黄建波、曹茂茂、陈某犯非法买卖枪支罪一案，四川省高级人民法院于2015年7月20日指定本院管辖，广元市人民检察院于2015年8月11日以广检公刑诉（2015）21号起诉书，向本院提起公诉。2015年8月20日广元市人民检察院申请延期审理，本院依法组成合议庭，于2015年10月9日召开了庭前会议。庭前会议就案件指定管辖、有无新的证据、是否申请排除非法证据、以及其它与审判有关的程序问题，听取了控辩双方的意见。于2015年10月27日公开开庭进行了审理。广元市人民检察院指派代理检察员田毅出庭支持公诉，被告人黄建波及辩护人梁常春、被告人曹茂茂、被告人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广元市人民检察院指控：被告人黄建波为了非法出卖枪支，于2014年9至10月期间在成都从“邱安兵”处先后购买了127支类枪物。9月16日黄以其前妻罗某某名义承租了四川省华西集团物业管理有限公司位于金牛区马鞍北路华西园负2楼的仓库用于存放枪支。10月27日被告人曹茂茂电话联系黄建波要求购买枪支，双方约定在成都市城隍庙花圃北路附近的嘉禾物流公司进行交易。同日14时许，黄驾驶车牌号川A213**装载12支枪前往嘉禾物流公司欲交付给曹。在双方进行交易时被公安机关现场抓获，当场扣押类枪物12支。同日，公安机关在黄承租的华西园负2楼仓库中搜查出类枪物115支。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，从交易现场查获的12支类枪物中的6支被认定为枪支，从其仓库内搜查出的115支类枪物中的101支被认定为枪支。
2014年9月，被告人曹茂茂通过网上QQ昵称为“黄瓜是天使”的人，利用物流公司管道出卖给辽宁省本溪市人王某某类枪物1支，其物流货运单号是0024121。2015年1月5日，公安机关从王某某家搜查出雄鹰AWP03型类枪物1支。经本溪市公安局司法鉴定中心鉴定，从王某某家搜查出的雄鹰AWP03型类枪物被认定为枪支。
2012年上半年，被告人陈某在网上通过自己的QQ昵称“梦醒仍醉”认识了QQ名为“猪古力”的被告人曹茂茂，并通过腾讯聊天软件与曹茂茂建立了购买枪支管道。2014年9月，陈某通过QQ联系了曹茂茂要求购买2支“M5O0型”气枪双方通过物流公司完成了交易。后陈某将该2支“M500型”气枪分别出卖给宜宾人梁某、黎某。2014年11月27日至29日，公安机关从梁某、黎某处扣押“M500型”气枪2支。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，从在梁某、黎某处扣押的2支类枪物被认定为枪支。
广元市人民检察院提交了查获的枪支等物证，户籍证明等书证，证人梁某、黎某等人的证言，鉴定意见，检查笔录、搜查笔录、辨认笔录，电子证据，以及三被告人供述和辩解等证据材料，认为被告人黄建波非法买卖枪支107支，被告人曹茂茂非法买卖枪支9支，陈某非法买卖枪支2支，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。根据2009年《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，黄建波属犯罪情节严重。陈某被电话传唤到案后如实供述犯罪事实，是自首。
被告人黄建波对指控事实无异议，辩称：自己认为从他人处购买并存放的是玩具枪，出卖的也是玩具枪，没有买卖枪支的故意。
其辩护人提出：1.公诉机关出示的所有鉴定意见不应被采信。理由包括以下几方面：鉴定机构的鉴定项目与鉴定事实不一致，超出了鉴定项目；未对鉴定方法进行描述，不符合《刑事诉讼法》的相关规定；鉴定意见的通知书未告知被告人将作为证据使用，剥夺了被告人黄建波的诉讼权利，也违反了相关法律的程序要求；鉴定事项确认书中送检人中无黄建波的签名，不能证明送检的是从黄建波处扣押的类枪物；鉴定过程中没有忠实原物，因无动力部件，无动力部件如何发射，由此可知是鉴定人加了东西才发射出去的；2.在控方出示的被告人黄建波的讯问笔录中提到认为卖的是玩具枪，证明被告并无买卖枪支的主观故意；3.被告人黄建波与曹茂茂双方在交易过程中被抓获的，交易还未完成，应当认定为犯罪未遂。
被告人曹茂茂对指控事实无异议，辩称：1.枪支是无动力源的，扣押的也没有，枪支是平时用来玩游戏的，即使打到身上也不会伤人的；自己没有主观上的犯罪故意；2.无法确认送鉴定的是否是自己的“货”；3.抓获当天大部分的“货”还在黄建波的车上，自己没有实际占有，应当是未遂。
被告人陈某对指控事实无异议，辩称：1.自己和梁某、黎某都是军事爱好者，自己不具备检测的能力，认为只有发射金属子弹的才是枪，帮助买的枪支也不是用于违法犯罪活动；2.不是以出卖枪支为业，有正当的职业和稳定的收入，行为以及个人的社会危害性小，请求从轻处罚。
经审理查明，被告人黄建波为了非法出卖枪支，于2014年9至10月期间从他人处先后购买了127支类枪物。9月16日黄以其前妻罗某某名义承租了四川省华西集团物业管理有限公司位于金牛区马鞍北路华西园负2楼的仓库用于存放类枪物。10月27日被告人曹茂茂电话联系黄建波要求购买枪支，双方约定在成都市城隍庙花圃北路附近的嘉禾物流公司进行交易。同日14时许，黄建波驾驶车牌号川A213**装载12支枪前往嘉禾物流公司附近，曹茂茂付现金4800余元，二人将枪支搬往物流公司过程中被公安机关现场抓获，当场扣押类枪物12支。同日，公安机关从华西园负2楼仓库中搜查出类枪物115支。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，从交易现场查获的12支类枪物中的6支被认定为枪支，从其仓库内搜查出的115支类枪物中的101支被认定为枪支。
2014年9月，被告人曹茂茂通过网上QQ昵称为“黄瓜是天使”的人，利用物流公司以货运方式出卖给辽宁省本溪市人王某某类枪物1支，其物流货运单号是0024121。2015年1月5日，公安机关从王某某家搜查出雄鹰AWP03型类枪物1支。经本溪市公安局司法鉴定中心鉴定，从王某某家搜查出的雄鹰AWP03型类枪物被认定为枪支。
2014年9月，陈某因梁某、黎某需要购买枪支，遂在网上通过自己的QQ与曹茂茂联系，购买了2支“M5O0型”气枪卖给二人，由曹茂茂将枪支通过物流公司发给梁某，黎某在梁某处拿走了一支枪。2014年11月27日至29日，公安机关从梁某、黎某处扣押“M500型”气枪2支。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，该2支类枪物被认定为枪支。
通过本院委托宜宾县司法局对被告人陈某进行社会调查评估，该局出具了调查评估意见书，社区矫正机构同意将其纳入社区矫正。
认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、拘留证、逮捕证、提请批准延长侦查羁押期限意见书、批准决定书等书证证实案件的来源及相关程序合法。
2.三被告人户籍信息证实被告人身份方面的基本情况，均已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
3.公安机关出具的被告人黄建波、曹茂茂抓获经过说明证实公安机关在成都市金牛区城隍庙花圃北路嘉禾物流门口将正在非法买卖枪支的二人抓获。
4.搜查证、搜查笔录、扣押清单及照件，证实了公安机关扣押黄建波、曹茂茂涉案物品情况。（1）在黄建波轿车后备箱内搜查出M500SSB长枪3支、GM4型枪支4支、AWP型枪支2支、M24型枪支2支、M92型枪支1支予以扣押，并扣押了其2部手机。在成都市金牛区华西园负二楼仓库搜查出M92型枪支56支；M24型枪支17支；仿沙鹰枪10支；M007型枪支18支；M500SSB型长枪8支；AUG型枪支1支；AWP型枪支1支；M4型枪支1支；M5型枪支1支；M500SSB型短枪1支；M700型枪支1支；共计115支。（2）在曹茂茂租房内搜查并扣押以下物品：在其租住房内搜查出台式电脑1台；成都嘉禾物流公司货物受理单20份；U盘1个；U盾2个；笔记本电脑1台。
5.检查笔录及照件证实公安机关对黄建波、曹茂茂二人随身使用的手机进行了检查：（1）黄建波使用的手机中存有昵称为“重庆”于2014年10月20日发送给该号码的短信，包含了枪支型号、单价、总价款。2014年10月16日叫“镰刀”的人发送给该号码联系人的姓名及电话；该手机中显示存为“邱哥”的电话号码，经黄建波辨认，其确认“邱哥”为邱某某；该手机上存储了曹茂茂的姓名及电话；黄建波使用的另一手机中存有记录枪支型号及数量的图片。（2）曹茂茂使用的号码手机在相册内发现记录有枪支型号、价格等信息，经其辨认，系其准备发货的下家信息台账和准备向黄建波进货的清单及价格；在微信聊天平台上发现与呢称为“老二”（经其辨认系黄建波）的人有关于购买枪支的内容，其中2014年10月17日12时57分“老二”给曹茂茂发送了4张枪支图片；2014年10月22日13时02分曹茂茂给“老二”发送语音聊天内容：“我只有给你念了，图片发送不出去，M24-3个、700-1个、沙鹰-1个、M9银色-4个、CQB-1个、PDW-1个M500有托的2个，没托1个，然后要一个M24的箱子，银色M92-3个单的打包”。
6.黄建波与曹茂茂、“邱哥”的手机通话记录证实黄建波与曹茂茂在2014年10月27日通话四次，黄建波与“邱哥”于2014年7月通话11次、8月通话4次、9月通话13次。
7.枪支鉴定受理确认书证实侦查机关将127支类枪物送检。
8.枪支鉴定文书及鉴定单位、人员资质和鉴定意见通知书证实经广元市公安局物证鉴定所鉴定：广公物鉴痕字（2014）13、21号鉴定AWP型类枪物3支为枪支，广公物鉴痕字（2014）20号鉴定M007型类枪物18支为枪支，广公物鉴痕字（2014）15、23号鉴定M500SB（长）型类枪物11支为枪支，广公物鉴痕字（2014）17、24号鉴定M92型类枪物57支为枪支，广公物鉴痕字（2014）22号鉴定M24型类枪物17支为枪支，广公物鉴痕字（2014）25号鉴定M500枪支类枪物1支为枪支，与扣押清单进行能够印证，确认从黄建波处扣押的疑似枪支中有107支被鉴定为枪支，并在侦查阶段将鉴定意见分别告知被告人。
9.电子证据检查工作记录证实对在曹茂茂处扣押的台式计算机、笔记本计算机、U盘进行了检查，证实曹茂茂的电脑可直接登陆网上聊天平台上昵称为“猪古力”、“猪古力2”的账号，一个呢称为“黄瓜是天使”的人与“猪古力2”多次聊天，交流枪支型号以及货物清单，并发送枪支型号及买家名单。2014年9月20日发送了王某某的电话号码及需要的枪支型号，9月22日，“猪古力2”给“黄瓜是天使”发送了发货的货运单号，包括了发送给王某某的单号0024121。2014年10月26日发送了收货人的地址及信息。“梦醒仍醉”与“猪古力2”多次聊天，并确认收货人的信息为“宜宾，窦某，M500＊2”，9月20日“梦醒仍醉”称通过支付宝付款。
10.证人罗某某（系黄建波前妻）的证言证实黄建波以罗某某的名义在成都市金牛区马鞍北路32号华西园地下车库负2楼租了一个仓库，该仓库是由黄建波使用。
11.《房屋场地使用协议》证实罗某某租用了四川省华西集团物业管理有限公司地下车库F2电梯楼梯间30㎡。
12.本溪市公安局明山分局传唤证、王某某询问笔录、对王某某家搜查的搜查证及搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，鉴定文书及资质证书、王某某户籍信息等证明王某某通过网络上一个叫“决明子”的人购买了雄鹰AWP03型枪支1支，付款900元，通过嘉禾物流公司交易，货运单号为0024121，经鉴定该黑色雄鹰AWP03疑似枪支是枪支。
13.证人邓某某（系成都嘉禾物流公司金牛区城隍庙花圃北路办公点负责人）的询问笔录、辨认笔录证实曹茂茂于2013年起就在该办公点发枪支，在物流货运单上一般填写的是灯具、工艺品、配件等内容，不会填写玩具枪的内容，在2014年10月27日在托运站曹茂茂与另一开车的男子被抓获，曹茂茂被抓后几日在办公点要求把发货的票据扔了，邓某某扔了一部分发货票据。向公安机关提供了曹茂茂发货的货运底单。邓某某的辨认笔录证实其辨认出了曹茂茂，另一名男子是黄建波。
14.梁某的证言证实：2014年9月份，从网上认识了网名叫“双鹰”的人，就经常在一起聊天讨论军事、枪支等方面的事，让“双鹰”帮忙买仿真枪，“双鹰”通过微信发了物流的发货单，收货人叫“窦某”，收货电话是梁某的号码，物流公司是“四川兴蜀都运业公司”。收货发现里面有两个相同的纸盒，盒子里都是一支M500型长枪和一包BB子弹，“双鹰”说其中一支是“豆奶”的，“豆奶”来拿了枪。枪是银色外壳，有点像散弹枪，是充气打子弹的。与“双鹰”联系自己用的QQ号是16011491、电话是.......，双鹰的手机号是......。“豆奶”的真名叫黎某，宜宾人。
15.梁某持有的手机检查笔录及照件证实在梁某手机微信中发现与“双鹰”的聊天记录：在9月23日15时31分，“双鹰”给梁某发送图片“四川兴蜀都运业公司发货单，编号为0482636”，系梁某在“双鹰”处购买M500枪支的发货单。
16.黎某的证言证实：2014年4、5月左右，通过梁某认识了网名叫“双鹰”的人，他的真名叫陈某，自己主动联系要求买一支枪，后来在梁某处拿了枪，感觉这枪太仿真了，是以气体为动力的，打BB弹的。收到枪后，给双鹰付了700元钱。自己的网名叫“豆奶”。
17.扣押决定书及扣押清单、照片证实侦查机关从梁某、黎某处分别扣押1支M500型疑似枪支。
18.辨认笔录录及照件证实梁某经辨认确认了“双鹰”系陈某。
19.被告人黄建波的供述：2014年10月27日与曹茂茂约定送枪到城隍庙一个托运部，自己开车将12支玩具枪放在后备箱，型号是M92一支、M4四支、M24二支、AWP二支、M500长三支，曹茂茂在车上付了4940元，正在把玩具枪往托运部里搬，他准备发货，就被抓了。购买枪支的目的就是为了销售赚钱，没有经过国家相关部门的批准和许可，也没有配枪资格。自己枪的来源有两个，一个是“光彬”，向外销售了有很多人，具体记不清楚了，有曹茂茂、“镰刀”、“青蛙”、“余彬”、“幽灵”等，都不知道具体名字。2014年4、5月以后进的货都是从“邱哥”处进的，有M24、M92、M500长、M500短、M007、M4、AWP、沙鹰。存放在华西园负二楼库房，他是四川人，交易地点在熊猫大道，现金交易，付了几万元钱。曹茂茂在自己处买了三次枪，他买枪是为了卖，第1次是今年8、9月份，共计买了3支；第2次买了4、5支枪；第3次是在10月27日，他买了12支枪。知道这个生意不合法，有两个认识的人买卖这些枪支被判了刑，也是因为广东查得严才在“邱哥”那里进货。
20.黄建波辨认邱某某笔录及照件证实：经辨认，“邱哥”即邱某某。
21.被告人曹茂茂的供述：与黄建波通过电话联系买卖玩具枪事宜，交易的是M92一支、M4四支、M24二支、AWP二支、M500长三支，谈好的交易地点是城隍庙附近一个货运部。自己在黄建波车上付了4800多元钱后，正从黄建波的轿车上往托运部搬运刚买的枪支时被警察抓了。购买枪的目的是通过网上QQ对外销售从中赚取钱。家中的台式电脑主要是自己使用，用于网上QQ销售枪支也是在这台电脑上完成的，QQ昵称是“猪古力”、“猪古力2”。交易当天购买的12只枪准备出卖的对象就是“黄瓜是天使”于2014年10月26日通过网上发送的名单上的人。通过物流公司托运给买枪者，销售枪支没有经过任何国家相关部门批准和许可。因为快递不收违禁品，就多次通过物流发货。自己认为打BB弹的都是玩具枪。
22.被告人陈某的供述：通过北方联盟的论坛与“猪古力”加为好友。自己与猪古力联系是用的QQ号网名叫“梦醒仍醉。2014年9月，梁某、黎某让自己帮忙买仿真枪，自己在网上联系了“猪古力”，谈好价格每支650元，在宜宾城里的建行ATM机上给“猪古力”建行卡转了1300元钱，在转账时看见对方的账户名叫“＊茂茂”。之后用微信告诉梁某买仿真枪的钱已经转出去了让其收货，并让梁某留个收货的电话，之后就将梁某的联系方式发给了“猪古力”，当时发的收货人是“窦某”。第二天“猪古力”用QQ给自己发了一张物流发货单照片，自己又将此照片转发给了梁某，过了几天梁某打电话说收到货了，收到的是两支枪。自己找梁某和“豆奶”一人收了700元的枪钱。在“猪古力”处购买的两支枪都是银白色的，打BB弹的，带充气瓶的。自己帮梁某和“豆奶”买枪，从中每支枪赚了50元钱。自己不具备任何国家相关部门许可的买卖、持有枪支的证件。收货单上不写真实姓名，物品名字也不写枪，因为知道行为是违法的，防止公安机关查处。
23.宜宾县司法局社会调查评估分值表、意见书证实对被告人陈某的调查情况。
在庭审中，被告人曹茂茂出示了其母亲、岳母均患癌症的病历资料及其自己患病的病历资料，法庭当庭以证据与本案不具有关联性为由不予采信。其当庭出示的所在社区出具的其日常表现情况的证明，本院认为，可以作为其主观恶性和个人人身危险性的相关证据，在量刑时予以考量。被告人陈某出示了其所在社区出具的其日常表现情况的证明，经法院委托司法机关进行了调查，与证明的内容一致，予以采信。
本院认为，被告人黄建波、曹茂茂、陈某违反国家枪支管理规定，未经国家有关部门批准非法买卖枪支的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条的规定，应当以非法买卖枪支罪追究刑事责任。被告人黄建波非法买卖枪支的数量为107支，被告人曹茂茂非法买卖枪支的数量为9支，被告人陈某非法买卖枪支的数量为2支，根据《最高人民法院关于〈审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第（二）项、第二条的规定，个人非法买卖以压缩气体为动力的非军用枪支二支以上应当定罪处罚，十支以上为非法买卖枪支情节严重，其中被告人黄建波为非法买卖枪支情节严重。
被告人黄建波在交易6只枪的过程中被抓获后，主动带领侦查人员到其存放枪支的仓库，查获了101只涉案枪支，对犯罪事实予以供述，是坦白，可以从轻处罚。其认罪态度较好，可酌情从轻处罚。
被告人曹茂茂为贩卖枪支从黄建波处购买枪支，在交易过程中被抓获，是因其意志以外的原因未完成犯罪，系犯罪未遂，可以从轻处罚。其非法买卖的另3支枪支已经交易完成，是犯罪既遂。其在侦查过程中仅供述了被现场抓获的涉及6支枪支的犯罪事实，对另3只枪支的犯罪事实是在庭审中经公诉人出示证据后才予以供述，可以认定为坦白，但其认罪态度一般，仅适当程度从轻处罚。
被告人陈某在侦查机关电话通知传唤后，主动到指定地点接受讯问，供述了全部犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。
三被告人的辩解理由中共同提到了没有买卖枪支的故意，认为是玩具枪，本院认为，三被告人均不具备买卖枪支的资格而实施了国家规定禁止的行为，认定行为是否构成犯罪应当以鉴定意见及其主观认识综合判断。从枪支管理规定分析，《中华人民共和国枪支管理法》规定，本法所称枪支，是指以火药或者压缩气体等为动力，利用管道器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。同时将公安部门规定为枪支管理的主管部门。依据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》，对不能发射制式弹药的非制式枪支，按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》的规定，当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳／平方厘米时，一律认定为枪支。本案的鉴定意见显示130支检材中有110支枪支的枪口比动能超出了公安部规定的枪口比动能，认定为枪支具有法律依据。从三人的主观认识分析，被告人黄建波曾供述知道别人因为卖同类枪被判处刑罚，被告人曹茂茂在供述中称知道公安机关对枪支买卖查得严，在交易过程中很小心，因为快递公司对货物查验较细致，所以选择相对宽松的物流公司发货，每次发货都是编造货物品名，曹茂茂的上述行为与物流公司经手人员证言、提取的物流单据能够印证，被告人陈某亦供述知晓是违法行为，以上证据能够反映出各被告人虽然不一定明确知晓所买卖的是刑法意义上的枪支，但对行为有概括的故意，认知能够达到知晓所买卖的有可能是枪支的程度。故三被告人的此辩解理由不能成立。
被告人黄建波的辩护人提出的主要辩护意见是针对本案中的鉴定意见，认为鉴定意见不应被采信，对鉴定机构的资质、鉴定的方法、检材的保管、鉴定意见的送达等方面提出了质疑，本院认为，公安部作为枪支管理工作的最高级别法定机构，有权利制定有关枪支鉴定的依据，根据公安部《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》的规定，涉案枪支、弹药的鉴定由地（市）级公安机关负责，各地可委托公安机关现有刑事技术鉴定部门开展枪支、弹药的鉴定工作。本案中的每份鉴定意见均附有鉴定机构的资质证明，鉴定项目包括了“枪弹痕迹”，而对是否是枪支的认定要依据物体外观及子弹发射的痕迹综合进行判断，鉴定机构对是否是枪支的鉴定没有超出“枪弹痕迹”的范围。《刑事诉讼法》及其司法解释、《公安机关办理刑事案件程序规定》中明确侦查机关有权对涉案物品委托相关机构进行必要的鉴定，但均未规定鉴定事项确认书应当由被告人签字。本案所采信的所有鉴定意见均对送检物品进行了外观描述及照相，与侦查机关的扣押物品照片能够印证，而扣押物品有见证人在场，经过被告人的确认，辩护人没有出示证据或提供线索用以证明送检物品与扣押物品不一致。鉴定的方法是填装6.00mm弹丸、扣动扳机、释放气体实现击发，鉴定意见结论部分论述的依据是《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》和《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》，所有鉴定意见在侦查阶段由侦查机关均告知了三被告人，本案采信的所有鉴定意见均符合法律、规章中关于程序及实质要件的规定。故辩护人提出的关于鉴定意见的所有辩护观点均不能成立。辩护人还提出黄建波与曹茂茂双方在交易过程中被抓获，交易还未完成，应当认定为犯罪未遂，本院认为，非法买卖枪支罪的客观方面要求实施了非法买或者卖的行为，二行为只需实施之一即构成犯罪，并且是犯罪既遂。被告人黄建波为贩卖枪支而实施了从他人处购买的行为，其购买行为已经完成，犯罪形态为既遂。此辩护意见不能成立。
结合被告人陈某的犯罪事实、情节及其社会调查情况，对其适用缓刑对所居住社区不会造成不良影响，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人黄建波犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑十五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年10月28日起至2029年10月27日止）。
二、被告人曹茂茂犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑五年六个月。
三、被告人陈某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。
四、对扣押在公安机关处的涉案枪支予以没收。
五、对被告人黄建波的非法所得4800元予以没收，对被告人曹茂茂的非法所得2200元予以没收，对被告人陈某的非法所得100元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 李 敏
审 判 员 梁晓斌
人民陪审员 张贤德
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 何志强
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法买卖、运输核材料的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。”
《最高人民法院﹤关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》：
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹三枚以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置，危害严重的；
（四）达到本解释第一条规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。