湛江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0891民初638号原告：陈奇福，男，汉族，住湛江市霞山区。委托诉讼代理人：郑钦，广东海东律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司。负责人：黄志伟，经理。委托诉讼代理人：冯海涛，男，该公司职员。委托诉讼代理人：郑玉玲，女，该公司职员。第三人：湛江兴岳物流有限公司。法定代表人：潘宏强。委托诉讼代理人：陈海东，男。原告陈奇福与被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称平安保险湛江支公司）、第三人湛江兴岳物流有限公司（以下简称兴岳物流公司）财产保险合同纠纷一案，本院于2016年5月16日立案后，依法适用普通程序，于2016年7月11日、10月26日公开开庭进行审理。原告陈奇福的委托诉讼代理人郑钦、被告平安保险湛江支公司的委托诉讼代理人冯海涛、第三人兴岳物流公司的委托诉讼代理人陈海东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈奇福起诉请求：1、请求被告、第三人连带赔偿给原告暂计至2016年4月20日止的住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计247834.5元，其余损失另计；2、本案的诉讼费用由被告和第三人负担。诉讼过程中原告变更诉讼请求：1、请求被告和第三人连带赔偿原告住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等共计287564.5元；2、诉讼费由被告和第三人共同承担。事实与理由：2015年11月6日16时15分，原告陈奇福驾驶兴岳物流公司所有的粤号牌轻型厢式货车（搭乘陈日新）运载汽车配件由信宜市市区往高州方向行驶时，在G207线信宜市水口镇垃圾转运站对出单边双方通行路段碰撞道路的水泥隔离墩，致使车辆失控碰撞上信宜市水口镇垃圾转运站大门和围墙，然后碰撞上垃圾转运站旁边由陈武略承包的果场房屋地基土坡，造成车辆和信宜市水口镇垃圾转运站围墙、陈武略承包的果场房屋损坏、陈奇福、陈日新受伤的交通事故。经信宜市公安局交通警察大队作出信公交认字（2015）06第096号《道路交通事故认定书》认定，陈奇福承担事故全部责任，陈日新不承担事故责任，陈武略和信宜市水口镇垃圾转运站管理单位不承担事故责任。原告受伤当日，被送往广东省信宜市人民医院救治，后于2015年11月7日至2016年1月5日转至广东医学院附属医院住院治疗，2016年1月7日至今转到湛江市第四人民医院住院治疗。原告治疗后被诊断出所造成的伤病：1、左股骨干中段、远端粉碎性骨折，2、左膝关节髌韧带断裂，3、左股骨踝间骨折，4、左膝关节半月板损伤，5、左膝关节软组织挫裂伤，6、肋骨骨折等。从2015年11月6日暂计至2016年4月20日，原告住院治疗169（1+60+108）天，且均需2人陪护，要加强营养等。2016年3月16日原告的损伤被鉴定为九级和十级伤残。至2016年4月20日止，原告因本案交通事故造成的各项经济损失分别是：1、医疗费123000.27元（已由兴岳物流公司垫付），2、住院伙食补助费169天×100元/天=16900元，3、误工费3100元/月×6月=18600元，4、护理费169天×100元/天×2人=33800元，5、交通费169天×30元/天/人=5070元，6、营养费10000元，7、残疾赔偿金30192.9元/年×20年×25%=150964.5元，8、精神损害抚慰金10000元，9、司法鉴定费2500元。以上2-9项共计247834.5元，其余损失另计。原告是兴岳物流公司聘请的司机，由于兴岳物流公司所有的粤G号牌轻型厢式货车在被告处投保交强险和机动车辆车上人员责任险（司机）、不计免赔偿率险等，其中交强险的赔偿责任限额为122000元，车上人员责任险（司机）的赔偿限额为300000元，保险期间自2015年7月22日零时起至2016年7月21日二十四时止。本次交通事故发生在保险期限内，被告在本案中应赔偿247834.5元给原告，第三人承担连带的赔偿责任。原告增加诉讼请求后，其各项损失计算如下：1、医疗费140909.18元（已由兴岳物流公司垫付），2、住院伙食补助费210天×100元/天=21000元，3、误工费3100元/月÷30天/月×（210天+30天）=24800元，4、护理费210天×100元/天/人×2人=42000元，5、交通费210天×30元/天/人=6300元，6、营养费10000元，7、残疾赔偿金30192.9元/年×20年×25%=150964.5元，8、精神损害抚慰金10000元，9、司法鉴定费2500元，10、后续治疗费20000元。以上2-10项共计287564.5元。被告平安保险湛江支公司辩称，1、医疗费相关发票无法确认。2、住院天数无法核实。原告住院210天与其伤情不符。3、对原告的误工标准有异议，无法核实原告收入证明，其做的伤残鉴定之后的误工时长有异议。4、两人护理有异议，无法核实原告住院期间都是由两个人护理。5、交通费没有任何发票，无法核实。6、营养费，标准过高。7、伤残赔偿金的标准有异议，与被告的笔录有异议，原告不符合城镇标准，应按农村标准计算。8、精神损害抚慰金不属于保险的赔偿范围。9、鉴定费不是被告的赔偿范围。10、后续治疗费没有鉴定报告说明，且对原告的伤残鉴定的九级和十级，做了两次的鉴定有异议。而原告计算的赔偿总额已超过保险30万的赔偿限额，其诉讼费用不属于保险赔偿范围。第三人兴岳公司辩称，对原告的诉讼请求没有异议。当事人围绕其主张依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及本案证据，本院审理查明事实如下：第三人兴岳物流公司系粤G号牌轻型厢式货车的车主，为该车在被告平安保险湛江支公司投保了车上人员责任险（司机），并且购买了不计免赔率。保单号，保险期限为2015年7月22日至2016年7月21日，保险赔偿限额30万元。《车上人员责任险》第一条约定：在保险期间，被保险人及其允许的合法驾驶人在使用保险车辆过程中发生意外事故，致使保险车辆车上人员遭受人身伤亡，对依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同的规定负责赔偿；第五条第七项约定：下列损失，保险人不负责赔偿：保险事故引起的任何有关精神损害赔偿；第十条约定：保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任。2015年11月6日16时15分，原告陈奇福驾驶粤G号牌轻型厢式货车由信宜市市区往高州方向行驶时，在G207线信宜市水口镇垃圾转运站对出单边双方通行路段碰撞道路的水泥隔离墩，致使车辆失控碰撞上信宜市水口镇垃圾转运站大门和围墙，然后碰撞上垃圾转运站旁边由陈武略承包的果场房屋地基土坡，造成车辆和信宜市水口镇垃圾转运站围墙、陈武略承包的果场房屋损坏、陈奇福、陈日新受伤的交通事故。信宜市公安局交通警察大队作出信公交认字（2015）06第096号《道路交通事故认定书》，认定陈奇福承担事故全部责任，陈日新不承担事故责任，陈武略和信宜市水口镇垃圾转运站管理单位不承担事故责任。原告发生交通事故后，被送往广东省信宜市人民医院救治，并于2015年11月7日转至广东医学院附属医院住院治疗至2016年1月5日，于2016年1月7日转至湛江市第四人民医院住院治疗至2016年5月31日。合计住院205天。在上述治疗期间，原告共花去医疗费140909.18元。2016年3月7日，由湛江广恒汽车服务有限公司委托，广东中博法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。该所在2016年3月16日作出粤中博司鉴所（2016）临鉴字第132号《法医临床司法鉴定意见书》，评定原告的损伤构成九级、十级伤残。原告支付鉴定费2500元。被告平安保险湛江支公司不服该鉴定，以鉴定程序不合法、重复评残为理由，向本院提出司法鉴定，同时亦以原告的住院治疗期限、护理期、营养期、误工期、护理人数不合理为由，申请对住院治疗期限、护理期、营养期、误工期、护理人数的合理性进行鉴定。本院经审查，依法委托了广东中鼎司法鉴定中心对原告的伤残等级以及住院治疗期限、护理期、营养期、误工期、护理人数的合理性进行鉴定。被告支付司法鉴定费4110元。2016年10月13日，广东中鼎司法鉴定中心作出粤中鼎司鉴中心（2016）临鉴字第229号《司法鉴定意见书》（以下简称229号司法鉴定意见书），鉴定意见为：1、陈奇福左下肢损伤评定为九级伤残；2、陈奇福在2015年11月7日入院治疗，至2016年5月31日出院，住院治疗时限在合理范围之内；3、评定陈奇福误工期为240日，营养期为120日，护理期为120日；4、评定陈奇福2015年11月7日至2016年1月5日需两人护理，2016年1月7日至2016年5月30日需一人护理。2016年10月26日，广东中鼎司法鉴定中心出具粤中鼎司鉴中心（2016）临函229-3号《关于粤中鼎司鉴中心（2016）临鉴字229号的说明函》，对229号司法鉴定意见书中的第3点、第4点鉴定意见作出说明：“第4点鉴定意见所述的‘2016年1月7日至2016年5月30日需一人护理’，是指在第3点鉴定意见的总护理期120天范围内，这段时间内只需一人护理即可。根据本案实际，被鉴定人陈奇福在这一治疗时段内需一人护理的期限为60天，即从2016年1月7日至2016年3月6日需要1人护理，其后为医院正常护理。”另查明，原告驾驶证有效期限为2014年9月17日至2024年9月17日，准驾车型为B2。原告在2015年7月被湛江广恒汽车服务有限公司聘请为司机，事故发生时在执行工作任务。原告在9月工资收入3285元，10月工资收入3003元，11月工资收入3065元，12月工资收入710元，1月工资收入1690元，2月至5月工资收入均为1200元。再查明，原告户籍地址为湛江市霞山区，属农业户籍。原告提供租房合同及租金支付证明，以证明其在2014年3月1日至2016年3月1日居住在湛江市赤坎区。但原告在《中国平安财产保险股份有限公司人伤住院查勘表》中填写受伤前居住地址为：1，居住期间2015年6月至今；2、湛江艺海电影院隔壁，居住期间2010年6月至2015年6月。原告提供湛江市公司在2016年3月10日出具的《证明》以及工资单等证据，以证明其在2014年2月至2015年6月在湛江市公司工作，月工资2500元加业务提成。湛江市公司出具的《证明》上无单位负责人签名。本院认为，第三人为粤G号牌轻型厢式货车在被告处购买了车上人员责任险（司机），保险合同已成立。根据《中华人民共和国保险法》第十四条的规定，被告在保险期内应当承担保险责任。原告经第三人允许，合法驾驶粤G号牌轻型厢式货车发生交通事故致使自身受伤。经信宜市公安局交通警察大队认定，原告对该交通事故承担全部责任。依照《车上人员责任险》第一条的约定，被告对原告所遭受的损失负有赔偿责任。原告享有保险金请求权，其诉讼主体资格适格。本案属于财产保险合同纠纷，被告系基于保险合同向原告承担保险赔偿责任，并非侵权责任。第三人作为粤G号轻型厢式货车的车主，并无证据证明其存在《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条规定的情形，其对原告的损害发生不存在过错，对原告不承担侵权损害赔偿责任。因此，原告请求第三人承担连带赔偿责任，无事实及法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条的规定，因交通事故所发生的各项合理损失，包括医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等，受害人均可主张赔偿。原告主张医疗费第三人已垫付，未在本案中予以主张，故本院在此不予处理。对于精神损害抚慰金，根据《车上人员责任险》第五条第七项的约定，属于保险人免赔的项目。被告对该条款字体予以加黑，作出足以引起投保人注意的提示，已履行了说明的义务。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，该免责条款已生效。被告主张不予赔偿精神损害抚慰金，理据充分，本院予以支持。对于鉴定费，该费用属于原告为确定其损伤程度所支付的必要、合理费用。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，原告请求被告承担鉴定费，本院予以支持。对于后续治疗费，由于该费用尚未实际发生，根据原告提供的证据亦无法确定必然发生的具体金额，本院对原告该项请求不予支持。原告可待该治疗费用实际发生后另行起诉。综上，原告请求被告赔偿住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费，符合法律规定，本院予以支持。对于上述各项损失的具体金额，原告在庭审中主张应按照2016年度人身损害赔偿标准进行计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，本案辩论终结时间为2016年10月26日，原告该主张合法合理，本院予以支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定及《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，结合本案证据，本院对原告各项损失金额核算如下：1、住院伙食补助费。原告住院共205天，伙食补助费应为20500元（205天×100元/天）。2、误工费。根据229号司法鉴定意见书的意见，原告误工期为240天，即8个月。根据原告在事故发生前所获得的工资收入，其主张月工资3100元与实际收入相符，本院予以支持。事故发生后，原告在2015年12月至2016年5月均有工资收入，合计7200元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告的误工费应当按照其实际减少的收入计算，其误工费应为17600元（3100元/月×8个月-7200元）。3、护理费。根据229号司法鉴定意见，原告在2015年11月7至2016年1月5日需2人护理，在2016年1月7日至2016年3月6日需要1人护理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款及第二款的规定，参照本地护工劳务报酬80元/天的标准，原告护理费应为14400元（80元/天×60天×2人+80元/天×60天×1人）。4、交通费。原告没有提供票据证明交通费是多少，鉴于原告在就医过程中确实发生了交通费，本院酌情认定交通费为2000元。5、营养费。根据229号司法鉴定意见，原告营养期为120天，结合原告的伤残情况，本院认定营养费为3600元（120天×30元/天）。6、残疾赔偿金。原告虽然提供了租房合同、租金支付凭证证明其租房居住情况，但其主张的该居住地址与其在《中国平安财产保险股份有限公司人伤住院查勘表》中所填写的居住地址不同。原告主张在2014年2月至2015年6月在湛江市公司担任业务员，但所提供的《证明》无单位负责人人签名，本院对该《证明》不予采信。在无进一步证据进行佐证的情况下，本院对原告的上述两项主张不予采信。原告未能提供充分证据证明在发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定的收入，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款的规定，本案应按农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金。根据229号司法鉴定意见，原告伤残程度为九级，其残疾赔偿金应为53441.60元（13360.4元×20年×20%）。7、鉴定费。原告在广东中博法医临床司法鉴定所进行鉴定共花去鉴定费2500元，有发票为证，本院予以认定。综上，原告上述损失金额合计114041.60元。原告请求各项赔偿金额超出部分，本院不予支持。第三人为粤G号轻型厢式货车购买了不计免赔率，根据《车上人员责任险》第十条的约定，原告的上述损失未超出保险赔偿限额30万元，被告应予全部赔偿。依照《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条第二款、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第二十条、第二十一条第一及二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条的规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告陈奇福住院伙食补助费20500元、误工费17600元、护理费14400元、交通费2000元、营养费3600元、残疾赔偿金53441.60元、鉴定费2500元，合计114041.60元；二、驳回原告陈奇福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费5613.51元，由原告陈奇福负担3387.32元，被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担2226.19元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  黄 胜代理审判员  方亦操代理审判员  傅彩萍二〇一六年十一月八日书 记 员  叶 芬附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国保险法》第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。第十七条对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。