湖北省咸宁市咸安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂咸安民初字第02221号
原告：湖北广济药业股份有限公司。
住所地：湖北省武穴市江堤路*号。
法定代表人：龚道夷，公司董事长。
原告：湖北惠生药业有限公司。
住所地：咸宁市经济开发区长江产业园龟山路**号。
法定代表人：郑早亮，公司董事长。
二原告委托代理人：何大明。（代理权限：特别授权）
被告：咸宁京汇药业有限公司。
住所地：咸宁市银泉大道**号。
法定代表人：杨丽，公司董事长。
被告：吴建文。
二被告委托代理人：周世斌，湖北佳成律师事务所律师。（代理权限：特别授权）。
原告湖北广济药业股份有限公司、湖北惠生药业有限公司诉被告咸宁京汇药业有限公司、吴建文合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员梁劲松适用简易程序公开开庭进行了审理。原告湖北广济药业股份有限公司、湖北惠生药业有限公司委托代理何大明，被告咸宁京汇药业有限公司、吴建文委托代理人周世斌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告湖北广济药业股份有限公司、湖北惠生药业有限公司诉称：2009年10月20日，原、被告双方订立《合作协议书》，投资建设年产1000吨维生素B6扩建项目，合资公司（湖北广汇药业有限公司）（后注册登记为湖北惠生药业有限公司）注册资本为人民币5000万元，出资方式及出资比例为甲方以现金方式出资，出资额2500万元，占合资公司注册资本50%；乙方以现金及资产出资，出资额2000万元，占40%；第三方以现金出资，出资额500万元，占10%；各方首期出资应于2009年11月10日前缴足，出资比例不低于各方应缴出资总额的40%，其余出资根据项目建设需要，在合资公司成立后六个月内缴足。乙方用于出资的资产需经双方认可的资产评估公司进行评估，乙方用于出资的设备应符合合资公司项目建设的需要并应得到甲方的认可；如果乙方已用于出资的相关设备将来不符合合资公司项目建设的需要或未能得到甲方的认可，乙方将以现金方式补交该部分出资。经双方协商，乙方同意将其“九宫”商标（注册证号：694255）及其专有技术“维生素B6恶唑法合成新工艺”独家转让给合资公司，转让费200万元；如果上述工艺实际生产成本高于浙江天新，无法与浙江天新竞争，乙方应将部分技术转让费退还给合资公司，具体金额由双方届时另行协商。
原告根据合同约定按期据实现金出资2500万元，而被告却未按合同约定出资，因出资不到位导致湖北惠生药业有限公司无法正常生产、经营，造成每年亏损1000万元，四年亏损4000万元。现原告根据《公司法》的相关规定诉至法院，请求判令：1、因被告转让生产工艺技术，实际生产成本过高，无法与浙江天新竞争，应退回转让费200万元给原告。2、判令被告因未按《合作协议书》第二条规定的出资比例出资且转让的生产工艺，实际成本过高导致公司亏损4000万元，被告应承担160万元的损失。3、本案诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了下列证据：
证据一：合作协议书。拟证明1、2009年10月20日原告湖北广济药业股份有限公司与被告咸宁京汇药业有限公司合作出资成立湖北惠生药业有限公司。2、该协议第三条约定被告应当向原告提供生产药品合成新工艺，并且生产成本不能高于浙江天新的成本，否则退还200万元转让费，截止目前被告未提供新工艺使生产成本低于浙江天新。3、被告没有按合作协议约定出资2000万元。
证据二：企业基本信息查询表。拟证明被告应当按照协议约定足额出资，企业登记40%，被告未出资到位。
证据三：原告湖北惠生药业有限公司逐年审计报告所显示的利润表。拟证明公司至2015年都属于亏损状态。2010年至2013年6月25日被告公司持有湖北惠生药业有限公司40%的股份，2013年6月25日之后持有4.1667%股份。利润表显示逐年的亏损状况，被告应当承担相应责任。
证据四：原告湖北惠生药业有限公司章程。拟证明被告应当按公司法及公司章程约定承担相应亏损责任。
被告咸宁京汇药业有限公司、吴建文辩称：1、原、被告合作及被告向原告转让技术和商标转让费200万元是事实，原告已实际使用生产工艺技术及“九宫”商标，原告主张的生产工艺技术造成的亏损没有事实依据。2、被告公司按照合同约定及公司章程履行了出资义务，不存在任何违约行为；依据公司法的规定股东是以出资额为限承担相关义务和享受相关权利的，在股东足额出资的情况下对公司亏损不承担任何责任。3、根据原告诉称要求被告按照出资比例40%承担赔偿责任即160万元不知如何计算得来的。据此，我方认为原告起诉是对诉权的滥用，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告为支持其抗辩理由，在举证期限内向本院提交了以下证据。
证据一：原告湖北广济药业股份有限公司与被告咸宁京汇药业有限公司于2013年6月20日签订的股权转让合同。拟证明双方在协议转让咸宁京汇药业有限公司在湖北惠生药业有限公司35%股权给原告湖北广济药业股份有限公司是作了溢价处理的，并证明咸宁京汇药业有限公司是足额出资，湖北广济药业股份有限公司对溢价增值是认可的，交易事实有力的反驳了原告诉称中的事实与理由。
经庭审质证，被告对原告的证据一有异议，认为该证据不能证明原告的证明目的，该证据只是协议双方对新设立企业的约定，关于公司股东权利义务应以全体股东共同签订的协议及公司章程为依据；不能证明被告公司违反或没有履行这个约定。对原告证据二真实性无异议，对其证明目的有异议，认为该信息表不能证明被告公司没有足额出资，但可以证明被告公司转让了35%的湖北惠生药业有限公司股权给原告湖北广济药业股份有限公司，原告公司通过追加资本使湖北惠生药业有限公司资本达到了6000万元，该行为是符合公司章程的。对原告证据三真实性无异议，该审计报告中的资产负债表显示实收资本是足额的，所有者权益变动表记载的实收资本5000万元变更为6000万元，是原告湖北广济药业股份有限公司用湖北惠生药业有限公司的资本公积金转增公司注册资本，其行为损害了其他股东的合法权益；利润亏损表是湖北惠生药业有限公司单方制作的，不能真实的反映公司经营状况和资产变动情况，同时公司经营亏损有多方面原因，不能证明公司亏损与被告公司有任何关系。对原告证据四真实性无异议，但认为不能证明原告的证明目的。
原告对被告的证据一真实性无异议，认为可以证明被告公司以2005万元的价格转让了其在湖北惠生药业有限公司35%的股权，该转让款让被告公司赚取了500万元，但利润表显示湖北惠生药业有限公司是亏损的，合同第三条可以证实股权转让前的亏损应按以前的比例进行分担。
本院对被告真实性无异议的原告证据一至四，原告真实性无异议的被告证据一予以采信。
经审理查明：2009年10月20日，原告湖北广济药业股份有限公司与被告咸宁京汇药业有限公司签订了一份《合作协议书》，协议约定：“甲、乙双方及第三人拟共同投资设立湖北广汇药业有限公司（后注册登记为原告湖北惠生药业有限公司），投资建设年产1000吨维生素B6扩建项目，注册资本为人民币5000万元。出资方式及出资比例为甲方以现金方式出资，出资额2500万元，占合资公司注册资本50%；乙方以现金及资产出资，出资额2000万元，占40%；第三方以现金出资，出资额500万元，占10%；各方首期出资应于2009年11月10日前缴足，出资比例不低于各方应缴出资总额的40%，其余出资根据项目建设需要，在合资公司成立后六个月内缴足。乙方用于出资的资产需经双方认可的资产评估公司进行评估，乙方用于出资的设备应符合合资公司项目建设的需要并应得到甲方的认可；如果乙方已用于出资的相关设备将来不符合合资公司项目建设的需要或未能得到甲方的认可，乙方将以现金方式补交该部分出资。经双方协商，乙方同意将其“九宫”商标（注册证号：694255）及其专有技术“维生素B6恶唑法合成新工艺”独家转让给合资公司，转让费为200万元；如果上述工艺实际生产成本高于浙江天新，无法与浙江天新竞争，乙方应将部分技术转让费退还给合资公司，具体金额由双方届时另行协商。”
现原告湖北广济药业股份有限公司、湖北惠生药业有限公司以被告咸宁京汇药业有限公司、吴建文转让的“维生素B6恶唑法合成新工艺”生产成本过高，无法与浙江天新竞争，及因生产成本过高造成公司亏损4000万元为由诉至本院，请求判令：1、因被告转让生产工艺技术，实际生产成本过高，无法与浙江天新竞争，应退回转让费200万元给原告。2、判令被告因未按《合作协议书》第二条规定的出资比例出资且转让的生产工艺，实际成本过高导致公司亏损4000万元，被告应承担160万元的损失。3、本案诉讼费由被告承担。
另查明：2013年6月20日，被告咸宁京汇药业有限公司将其所有的出资额为1750万元的原告湖北惠生药业有限公司35%股权，以2005万元的价格转让给原告湖北广济药业股份有限公司。
本院认为：被告咸宁京汇药业有限公司与原告湖北广济药业股份有限公司签订合作协议，以现金及转让“九宫”商标（注册证号：694255）、“维生素B6恶唑法合成新工艺”的方式出资设立湖北惠生药业有限公司，上述转让出资行为实际完成，公司已注册登记完毕；现原告湖北广济药业股份有限公司、湖北惠生药业有限公司诉称被告咸宁京汇药业有限公司、吴建文转让的“维生素B6恶唑法合成新工艺”生产成本过高，无法与浙江天新竞争，应退还转让费200万元及因生产成本过高造成公司亏损4000万元，被告应承担损失160万元的诉讼请求，因其在本案审理过程中无任何证据证实被告公司转让的“维生素B6恶唑法合成新工艺”生产成本过高、无法与浙江天新竞争，并造成湖北惠生药业有限公司亏损4000万元，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告湖北广济药业股份有限公司、湖北惠生药业有限公司对自己诉讼请求主张的事实没有任何证据加以证实，应对自己举证不能承担不利后果。据此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告湖北广济药业股份有限公司、湖北惠生药业有限公司的全部诉讼请求。
本案受理费17800元、财产保全费5000元，由原告湖北广济药业股份有限公司、湖北惠生药业有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，根据不服判决上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专用名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17×××50；汇款用途：XXX的上诉费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 梁劲松
二〇一五年六月二十二日
书记员 袁诗奇