重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝04民终380号
上诉人（原审原告）：余成文，男，1965年4月23日出生，汉族，住重庆市石柱土家族自治县。
委托诉讼代理人：何小明，重庆星兴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆石能发电有限公司，住所地重庆市石柱土家族自治县。
法定代表人：秦振宇，该公司经理。
委托诉讼代理人：周柳，重庆律缘律师事务所律师。
原审被告：舒ＸＸ，男，1965年9月30日出生，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。
原审被告：石柱土家族自治县公路管理局，住所地重庆市石柱土家族自治县南宾镇滨河中街11号。
法定代表人：秦伟仕，该局局长。
委托诉讼代理人：康小平，重庆舒义律师事务所律师。
原审被告：石柱土家族自治县新乐乡人民政府，住所地重庆市石柱土家族自治县新乐乡兴场街22号。
法定代表人:刘光华，该乡人民政府乡长。
委托诉讼代理人：游长江，重庆舒义律师事务所律师
上诉人余成文因与被上诉人重庆石能发电有限公司（以下简称石能发电公司）、原审被告舒ＸＸ、原审被告石柱土家族自治县公路管理局（以下简称石柱县公路局）、原审被告石柱土家族自治县新乐乡人民政府（以下简称新乐乡政府）健康权纠纷一案，不服重庆市石柱土家族自治县人民法院（2016）渝0240民初3517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月31日立案后，依法由本院审判员何庆华担任审判长，与审判员黄飞、审判员徐婷婷组成合议庭进行了审理，并由书记员郑仪担任法庭记录。诉讼中，本院于2017年4月25日对上诉人余成文的委托诉讼代理人何小明，被上诉人石能发电公司的委托诉讼代理人周柳，原审被告石柱县公路局的委托诉讼代理人康小平，原审被告新乐乡政府的委托诉讼代理人游长江进行了询问调查。本案现已审理终结。
余成文向本院上诉请求：撤销石柱土家族自治县人民法院（2016）渝0240民初3517号民事判决，改判支持余成文的一审诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人负担。主要事实和理由：一、原审认定余成文应承担50%责任的理由不成立，施工作业场所系石能发电公司提供，其安全隐患的责任应由石能发电公司负责，石能发电公司是该隧道的建设方、使用人和管理人，该隧道顶部危石清理及加固责任在于石能发电公司。二、即使余成文有一定安全注意义务和责任也应属于次要责任，原判责令余成文承担50%责任过重，二审应予以减轻。
石能发电公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，建议二审驳回上诉。
石柱县公路局述称，一审判决石柱县公路局在本案中不承担责任正确，建议二审法院予以维持。
新乐乡政府述称，新乐乡政府在本案中不应承担赔偿责任，本案民事赔偿责任应由石能发电公司、余成文承担。
舒ＸＸ二审中未作陈述意见。
余成文向一审法院起诉请求：判令石能发电公司赔偿余成文护理费23300元、住院伙食补助费7900元、误工费26787.60元、残疾赔偿金179777.40元、精神损害抚慰金10000元，后续医疗费36000元、康复费4000元、营养费2000元、鉴定费2800元，合计292565元。在审理过程中，原告变更后续医疗费为20000元、误工费计算天数为180天。
一审法院认定事实：2015年12月期间，通往石能发电公司毛滩河电站的交通隧道内出现塌方，石能发电公司方工作人员经舒ＸＸ介绍，联系余成文驾驶挖机承揽清理该隧道内的塌方土石。2016年3月14日下午约两点左右，余成文驾驶其租用的挖掘机开始在该隧道内清理塌方土石，在施工过程中被隧道顶部掉落的土石砸伤。余成文受伤后，被送到石柱县人民医院急救，因伤情严重被送往重庆医科大学附属第一医院住院治疗17天，后转回石柱县中医院继续住院治疗99天。2016年8月3日，余成文委托重庆市渝东司法鉴定中心对余成文的伤残等级等项目进行鉴定，该所于同年8月8日出具司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1.余成文颈部活动受限的伤残程度系八级伤残，胸6、7椎体压缩性骨折的伤残程度系八级伤残；2.余成文后期分两次手术取出颈部、胸部内固定物的住院手术治疗费用约需36000元，住院时间约需六周，出院后尚需休息两月；3.余成文本次外伤的康复费用预估4000元；4.外伤出院后的部分护理时限评定为3个月。被告石能发电公司于2016年10月9日申请对余成文的伤残等级、后续治疗费、误工时限、出院护理时限予以重新司法鉴定，一审法院委托重庆市南岸司法鉴定所进行重新鉴定，该所于2016年12月26日出具司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1.余成文被高处坠落重物砸伤，遗留有颈部活动度丧失50%以上的后遗症，构成八级伤残，胸6、7椎体压缩性骨折，构成八级伤残；2.后续治疗费约需19000-20000元；3.其伤后生活不能自理，需一人护理其日常生活，护理时限为120天（从受伤之日起计算）；4.其伤后不能从事日常劳动工作其误工时限为180日（从受伤之日起计算）；5.经治疗后，日常生活活动基本自理，无护理依赖。
案涉交通隧道属于新乐乡谭安营至毛滩河公路路段，石柱土家族自治县交通委员会于2016年8月30日给新乐乡人民政府的复函中认定，该公路及隧道由石能发电公司石能发电公司出资修建，属于石能发电公司毛滩河三层岩水电站的专用公路，其产权和使用均为电站所有，应由石能发电公司毛滩河电站自行负责管理和维护。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一是本案的赔偿责任主体及责任比例；二是余成文主张的实际损失。
第一，关于本案的赔偿责任主体及责任比例问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案即属于承揽人在履行承揽合同过程中造成自身损害的案件，其定作人是被告石能发电公司，因此，对于余成文的损害，应当由定作人石能发电公司在其定作、指示或者选任过失的过错中承担相应的赔偿责任，被告舒ＸＸ、石柱县公路局、新乐乡政府不是定作人，因此不应当承担相应的赔偿责任。被告石能发电公司发包给余成文的塌方隧道的清理工作，在隧道顶部未进行有效的安全防护措施时，本身属于具有高度危险的作业，石能发电公司应当预见到这一危险源，但是仍然发包给余成文，且未履行合理的安全告知义务，导致意外的发生，在定作和指示上具有过错；而余成文在承揽该工作时，也明知是清理塌方隧道内的土石，在隧道塌方的危险未消除或得到有效的控制时，具有较大的安全隐患，但是余成文仍然进入隧道进行施工，导致自身受到伤害，也存在过错；综合双方的过错，酌定余成文与石能发电公司各承担50%的责任。
第二，关于余成文的损失。1.护理费：根据鉴定意见，余成文从受伤之日起需1人护理120天，治疗出院后无护理依赖，后续取内固定手术还需住院治疗约六周即42天，则余成文共需护理时限为162天，需护理费用16200元（162×100）。2.住院伙食补助费：余成文在重庆医科大学附属第一医院和石柱县中医院共计住院治疗116天，取内固定手术还需住院治疗42天，则需住院伙食补助费7900元（158×50）。3.误工费：根据鉴定意见，余成文误工时限为180天，误工费标准因原告无证据证明其固定收入和所从事的行业，因此按照80元/天的标准计算，则余成文的误工费为14400元（180×80）。4.残疾赔偿金：根据鉴定意见，余成文的伤残构成两处八级伤残，且为城镇居民，则余成文的残疾赔偿金为179777.40元（27239×20×33%）。5.精神损害抚慰金：余成文构成两处八级伤残，酌定支持8000元。6.后续治疗费：根据鉴定意见，原告后续治疗费用约需19000元至20000元，酌定支持20000元。7.康复费：根据鉴定意见，余成文外伤的康复费用约需4000元，予以支持。8.营养费：根据出院医嘱意见以及余成文伤残情况，酌定支持1000元。9.鉴定费：余成文主张2800元，有正式发票为凭，予以支持。综上，余成文主张的实际损失共计254077.40元。
综上所述，石能发电公司在定作过程中存在定作和指示的过错，应当赔偿余成文50%的责任即127038.70元，本案其余损失由余成文自行承担；石能发电公司垫支的医疗费根据石能发电公司的意见，由双方另案解决。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告重庆石能发电有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告余成文127038.70元；二、驳回原告余成文其余诉讼请求。案件受理费减半收取931元（原告已预交），被告石能发电公司负担404元，原告余成文负担527元；重新鉴定费5050元（被告石能发电公司预交），被告石能发电公司负担3550元，原告余成文负担1500元。
二审中，双方当事人均未向本院举示新证据。
本院二审审理查明：余成文在一审开庭时称，施工的隧道里面是黑的，地面上的障碍物是隧道顶部掉下来的，余成文知道顶部随时可能掉落危险物，自己没有做好安全防护。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一审判决在本案中划分责任是否恰当。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，承揽人余成文在履行承揽合同过程中造成自身损害，定作人石能发电公司未履行合理的安全告知义务，导致本次事故发生，石能发电公司在定作和指示上具有一定过错，应承担相应的民事赔偿责任。同时，余成文在完成承揽工作时，明知具有较大的安全隐患，本应该采取有效的安全措施防范后再施工，然仍冒险作业，最终导致自身受到伤害，即余成文对于本次事故发生也存在过错。原判根据本案的具体情况，责令石能发电公司、余成文各自承担50%的民事责任并无不当。
综上，余成文的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1862元，由上诉人余成文负担。
本判决为终审判决。
审判长 何庆华
审判员 黄 飞
审判员 徐婷婷
二〇一七年五月九日
书记员 郑 仪