陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕04民终1650号
上诉人（原审原告）郭振忠，男，1948年12月10日出生，汉族，农民，住陕西省三原县。
委托代理人郭栓劳，男，汉族，1982年6月3日出生，住陕西省三原县。系郭振忠之子。
委托代理人王君，女，汉族，1975年4月26日出生，住咸阳市渭城区，系郭振忠之女
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司。
住所地：陕西省咸阳市秦都区宝泉路兴秦商住楼*层。
负责人：徐强胜，系该公司总经理。
委托代理人：贾圆圆，女，汉族，1985年6月18日出生，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）杨超，男，1987年10月1日出生，汉族，住陕西省泾阳县。
委托诉讼代理人：惠宏斌，泾阳县泾干法律服务所法律工作者。
上诉人郭振忠与被上诉人杨超、中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（下简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省泾阳县人民法院（2017）陕0423民初367号民事判决，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭振忠的委托代理人郭栓劳、王君、被上诉人杨超及其委托诉讼代理人惠宏斌、被告平安公司的委托诉讼代理人贾圆圆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
郭振忠上诉称，原审判决认定的外购药2080元，实际应为9986.3元，少计算7906.3元；对1463元的护理品，虽没有正式票据同，但属于合理费用，应予确认；认定的交通费300元明显过低，上诉人认为应为1000元比较合理。关于误工费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金等项目，原审判决的认定显失公平，误工费、住院伙食补助费应认定为80元/天，营养费按30元/天，计60天期限过短，应按180天计算，精神损害抚慰金应按10000元计算比较合理，请求二审法院依法支持上述费用损失的70%，共计26139元，被上诉人杨超承担补充责任，本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
郭振忠起诉请求：1、判令被告杨超承担因道路交通事故给原告造成的损失医疗费、护理费、营养费、交通费、误工费、住院伙食补助费、住宿费、精神损害赔偿等合计120020.3元，伤残赔偿金、后续治疗费、出院护理费等费用待司法鉴定后再行主张；2、平安公司在承保的陕Ｄ×××××号车辆交强险和商业三责险范围内对前述损失直接向原告承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。审理过程中，郭振忠变更诉讼请求第1项为：判令被告杨超承担因道路交通事故所造成的原告的医疗费99514.8元、外购药9986.3元、护理费41800元、交通费1220元、住院伙食补助费5920元、住院及出院后营养费9420元、精神损害赔偿20000元、摩托车损失1600元、吸氧工人费3000元、鉴定费2450元、伤残赔偿金11275.2元、后续治疗费5000元、误工费24000元，共计210049.3元。事实与理由：2016年9月20日12时58分许，被告杨超驾驶陕Ｄ×××××号私家车行驶在关中环线泾阳县红色旅游路十字向东拐弯时，未注意行驶安全，撞倒了骑行摩托车的原告郭振忠，致使原告车辆受损，身体受到严重伤害。经过泾阳县交警大队事故认定，被告杨超承担事故的主要责任，原告郭振忠承担事故的次要责任。事故发生后原告被送往泾阳县医院救治，住院20天，经诊断为颅内损伤、脑挫伤伴脑内血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、××、应激性溃疡。后为了方便救治，经各方商议，原告于2016年10月10日被送往三原县医院住院治疗54天，经诊断为重型闭合性颅内损伤、脑挫裂伤、脑内血肿、蛛网膜下腔出血、肺部感染、气管切开术后。原告于2016年12月3日出院，虽病情稳定，但仍然行动不便，生活不能自理。被告杨超驾驶的陕Ｄ×××××号私家车在平安公司投保交强险和商业三责险。原告治疗期间被告杨超垫付医疗费34000元。
杨超认可原告起诉的事实，但认为：赔偿应先由保险公司赔偿，杨超垫付34000元（其中10000元系平安公司给付），保险公司应当返还。
平安公司认可原告起诉的事实，但认为：肇事车辆在平安公司投保交强险及300000元不计免赔商业三责险，事故发生在保险期内，平安公司同意在保险范围内承担原告在合理范围内的损失，超出交强险部分按照70%承担赔偿。鉴定费、诉讼费不在平安公司承保范围内。原告具体的各项赔偿费用根据具体数额确定。平安公司已经预支10000元的赔偿费。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对各方均无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的医疗费票据均为医疗收费正式票据，出院后的复查符合医嘱，本院依法予以确认；原告提供的三原县医院处方及外购药票据，本院对符合医院处方的购药正式发票予以确认，对其他票据依法不予确认；原告提供的护理物品票据，不符合证据的形式要件，故对其提供的护理用品票据本院不予确认；原告提供的交通费发票系连号，且无乘车时间及地点，本院对其真实性依法不予确认；原告提供的郭栓劳工资收入证明无负责人的签字确认、员工工资单未加盖财务专用章，不符合证据的形式要件，且未提供正式的劳动合同及个税完税证明，本院对该组证据依法不予确认；原告提供的摩托车修理费票据，系修理单位开具的正式税票，并盖有该修理单位的发票专用章，本院依法予以确认。
被告杨超、被告平安公司认可原告郭振忠在本案中主张的事实，故对郭振忠主张的事实予以确认。另查明，杨超持有B2机动车驾驶证，其驾驶的陕Ｄ×××××号轿车在检验期内，杨超在平安公司为陕Ｄ×××××号轿车投保交强险及300000元不计免赔三责险，事故发生时在保险生效期内。经陕西中金司法鉴定中心司法鉴定：郭振忠此次外伤致颅内损伤（右侧基底核区、左侧丘脑、左颞顶叶脑挫裂伤、右额硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血），右额叶软化灶形成，目前遗留神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，评定为十级伤残；郭振忠此次外伤误工期限为240日；郭振忠此次外伤后续治疗费约需人民币5000元。花费鉴定费2450元。郭振忠住院期间，杨超给付医疗费34000元，其中包括平安公司给付的10000元。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。杨超驾驶陕Ｄ×××××号小型轿车与驾驶无牌二轮摩托车的郭振忠相撞，造成交通事故，致郭振忠受伤住院。该事故经泾阳县交警大队处理并认定，杨超应负该起事故的主要责任，郭振忠应负该起事故的次要责任。陕Ｄ×××××号小型轿车在平安公司投有交强险，故郭振忠因该起事故造成的相应损失，应先由平安公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分按照责任划分由杨超及郭振忠按照责任比例分别承担；陕Ｄ×××××号小型轿车在平安公司投有不计免赔商业三责险，故杨超应承担的赔偿责任由平安公司在商业三责险的限额内承担。由于郭振忠因交通事故产生的损失，交强险及商业三责险足够赔付，杨超在本案中不在承担赔偿责任。杨超在郭振忠住院期间垫付的医疗费用34000元，其中包含了平安公司先行赔付的10000元，扣除后剩余的24000元平安公司应当退还杨超。
平安公司在诉讼中辩称应扣除非医保用药，免除了保险人依法应承担的义务并加重投保人、被保险人责任，该理由不能成立；平安公司在诉讼中辩称不承担诉讼费及鉴定费用一节，因诉讼费用的负担由人民法院来决定，且诉讼费及鉴定费均系诉讼过程中必要的合理支出费用，《中华人民共和国保险法》又规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担，故对平安公司的该项辩称本院不予支持。
对于具体损失数额应当在法律规定的合理范围内予以确定。其中郭振忠住院期间的医疗费经核实为99514.83元、外购药品符合医嘱的费用经核实为2080元，共计101594.83元，本院予以支持；郭振忠的后续治疗费经司法鉴定为5000元，本院予以支持；郭振忠出生于1948年12月10日，事故发生时已经年满68周岁，其伤情经司法鉴定为十级伤残，故其伤残赔偿金应为11275.2元；郭振忠的伤情经司法鉴定确认其误工期限为240日，因郭振忠现已年满68周岁，考虑到其年龄因素，依据郭振忠实际情况，确定其误工费为7200元；郭振忠在泾阳县医院住院，医嘱未见陪护，在三原县医院住院医嘱留陪人，依据郭振忠的伤情及医嘱，本院确定郭振忠的护理期限为180天，医嘱未见两人以上陪护，据此本院按照一人并参照本地护工收入及护理强度确定为每日80元，郭振忠的护理费为14400元；郭振忠共计住院74天，住院伙食补助费参照国家机关工作人员出差伙食补助确定为每日30元，其住院伙食补助费为2220元；郭振忠住院期间医嘱未见加强营养，出院后医嘱加强营养，本院依据其身体状况及医嘱，按照每日30元，60日的标准计算，营养费应为1800元；郭振忠请求的吸氧工人费因未见证据，杨超、平安公司亦不认可，本院不予支持；郭振忠请求的精神损害抚慰金数额明显过高，且其在事故中也负有责任，故精神损害抚慰金确定为2000元为宜；郭振忠提供的交通费票据本院虽未确认，但其因伤治疗确有交通花费，本院酌情确定为300元；摩托车损失1600元，本院依法予以确认。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第四十条、《中华人民共和国保险法》第十九条、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决原告郭振忠因交通事故产生的医疗费101594.83元、后续治疗费5000元、误工费7200元、护理费14400元、住院伙食补助费2220元、营养费1800元、伤残赔偿金11275.2元、精神抚慰金2000元、交通费300元、摩托车修理费1600元、鉴定费2450元，上述共计149840.03元，由被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在交强险医疗项下赔偿原告郭振忠10000元、在交强险伤残项下赔偿原告郭振忠35175.2元、在交强险财产损失项下赔偿原告郭振忠1600元；剩余103064.83元由被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在商业三责险范围内赔偿原告郭振忠72145.38元，剩余30919.5元由原告郭振忠承担（执行时扣除被告杨超垫付的医疗费24000元、扣除被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司已经赔付的10000元）；驳回原告郭振忠的其他诉讼请求。
二审经审理查明的事实与原审审理查明的事实相一致，当事人亦无新证据向法庭提交。
本院认为，自然人的生命健康应依法受法律保护。根据法律规定，根据相关法律规定，机动车发生交通事故，造成人身伤亡的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。关于上诉人郭振忠上诉提出的外购药费用9986.3元，一审判决认定为2080元，少计算7906.3元的上诉请求。经核查，在卷证据票号10022695（2776.50元）、票号10020905（828.69元）、票号0000002483（3900.00元）票号06899220（356.99元）、票号10022710（1043.8元）、票号01483121（905.98元），上述外购药品共计9811.96元，其中票号10022710药费中含草珊瑚药品计20.34元，应不属于外购药品，应予以扣除，上述外购药品发生上诉人治疗期间，应属于医疗过程中的合理费用，本院认定外购药费为9791.62元。关于上诉提出一审法院认定的误工费按30元/天计算不符合法律规定，本院认为，虽然一审法院考虑到上诉人的实际年龄因素，但无证据证明上诉郭振忠已无劳动能力，一审法院按30元/天计算误工费明显过低，应调整为80元/天较为合理。关于上诉人提出护理品费用、住院伙食补助费标准、营养费期限、精神抚慰金、交通费等项目下少计算的问题，经审查。一审判决认定的上述费符合法律规定，对上诉人的上述请求不予支持。
综上，郭振忠的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销陕西省泾阳县人民法院（2017）陕0423民初367号民事判决第一项，即：原告郭振忠因交通事故产生的医疗费101594.83元、后续治疗费5000元、误工费7200元、护理费14400元、住院伙食补助费2220元、营养费1800元、伤残赔偿金11275.2元、精神抚慰金2000元、交通费300元、摩托车修理费1600元、鉴定费2450元，上述共计149840.03元，由被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在交强险医疗项下赔偿原告郭振忠10000元、在交强险伤残项下赔偿原告郭振忠35175.2元、在交强险财产损失项下赔偿原告郭振忠1600元；剩余103064.83元由被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在商业三责险范围内赔偿原告郭振忠72145.38元，剩余30919.5元由原告郭振忠承担（执行时扣除被告杨超垫付的医疗费24000元、扣除被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司已经赔付的10000元）；
二、变更中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在交强险医疗项下赔偿原告郭振忠10000元、伤残赔偿金47175.2元、财产损失1600元，以上共计58775.2元；中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在商业第三者责任范围108326.62元承担70%的责任，计赔75828.63元（含被告杨超垫付的医疗费24000元、中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司已经赔付的10000元），剩余32497.99元由原告郭振忠承担。
三、维持陕西省泾阳县人民法院（2017）陕0423民初367号民事判决第二项，即：驳回原告郭振忠的其他诉讼请求。
一审案件受理费2700元，由原告郭振忠负担540元，由被告中国平安保险股份公司咸阳中心支公司负担2160元；二审案件受理费454元，由上诉人郭振忠负担252元，被上诉人中国平安保险股份公司咸阳中心支公司负担252元。
本判决为终审判决。
审判长 李翔宇
审判员 刘建明
审判员 陈德家
二〇一七年九月二十日
书记员 杜快快
附引用法条
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更。
……