安徽省阜阳市颍泉区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泉民一初字第01045号
原告：李某某。
委托代理人：王向前，安徽恒言律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司。
负责人人：陈雪松，该公司总经理。
委托代理人：李彬，安徽金睿律师事务所律师。
委托代理人：王晓彬。安徽金睿律师事务所律师。
被告：江苏金华隆种子科技有限公司。
法定代表人：张巧英，该公司总经理。
委托代理人：汤某某，男，1973年1月18日出生，42岁，汉族号码321022197301183214，
被告：汤某某。
原告李某某诉被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安保险江苏分公司）、江苏金华隆种子科技有限公司（以下简称金华隆公司）、汤某某机动车交通事故责任纠纷一案。本院2015年6月11日受理后，依法由审判员于冲独任审判，于2015年7月14日公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告平安保险江苏分公司申请对原告李某某的伤残程度等重新鉴定，本案于2015年7月17日委托鉴定，2015年10月17日鉴定结束。2015年11月4日本案第二次开庭审理，原告李某某的委托代理人王向前，被告金华隆公司的委托代理人汤某某、被告汤某某、被告平安保险江苏分公司委托代理人王晓彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某某诉称：2014年10月29日6时10分，被告汤某某驾驶苏A×××××号轻型货车沿界首路由南向北行驶至界首路颍泉区政府门前路段时，撞到由东向西横过机动车道的原告李某某，致原告受伤。本起事故经阜阳市公安局交通警察支队二大队认定被告汤某某负事故的主要责任。原告受伤后在阜阳市人民医院住院30天，支出医疗费22169.12元。原告出院后，经安徽公平司法鉴定所鉴定原告因交通事故致其肢体损失构成七级伤残；护理期120天、营养期60天。为此，原告支出鉴定费1600元。经查，苏A×××××号车辆的所有人系江苏金华隆种子科技有限公司，该车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间。综上，原告为维护其合法权益，特提起诉讼，请求人民法庭依法判令各被告赔偿原告医疗费22169.12元、营养费1800元、住院伙食补助费900元、伤残赔偿金99356元、护理费12528元、精神损害抚慰金24000元、鉴定费1600元、交通费150元等，以上计162503.12元，扣除原告自身责任后，应得赔偿款159529.3元，后续治疗费待实际产生后另行主张；判令被告保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任（精神损害抚慰金优先在交强险内赔付）。
被告金华隆公司、汤某某辩称：肇事车辆投保有交强险和商业第三者责任险，赔偿责任应由保险公司承担，车方为原告垫付的5000余元医疗费应一并处理。
被告平安保险江苏分公司辩称：对交通事故的事实与车辆投保的事实无异议，肇事车辆在本公司投保交强险和限额30万的商业第三者责任险且投保不计免赔险。原告部分诉求的赔偿金额计算错误，应予纠正。诉讼费、非医保用药、鉴定费不属于保险赔偿范围。
原告李某某为证明其诉讼主张举证如下：
证据一、原告身份证、户口簿。证明其诉讼主体资格。
证据二、道路交通事故认定书。证明交通事故的事实及责任划分。
证据三、驾驶证、车辆行驶证、保险单。证明肇事车辆的所有人、驾驶人及保险情况。
证据四、原告住院病历、诊断证明、医疗费发票。证明原告伤情、住院治疗经过及开支医疗费情况。
证据五、司法鉴定意见书及鉴定费发票。证明原告的伤残程度，护理、营养期限及开支鉴定费情况。
平安保险江苏分公司对原告证据一无异议，从户口簿可以看出原告已71岁，残疾赔偿金应当按9年计算。对证据二的真实性没有异议，对责任划分有异议。从事故认定书可以看出原告横穿马路，其过错明显，认定书认定被告汤某某主要责任不妥，请法院酌情处理。对证据三无异议。对证据四住院病历真实性无异议，住院应为29天。对诊断证明无异议。医疗费发票无异议，对该费用中非医保项目应当扣除。其中阜阳市颍州区康原堂大药房的购药发票不予认可。对证据五的鉴定书有异议，该鉴定意见为原告单方面委托，未经各方同意，已申请重新鉴定。对鉴定发票真实性无异议，鉴定费保险公司不承担。
被告金华隆公司、汤某某对原告证据的综合质证意见：除对我方不利的意见以外，其余同保险公司意见一致。车方保险齐全，原告所有损失均应由保险公司赔偿。
被告金华隆公司、汤某某举证如下：
证一、汤某某身份证。证明汤某某的身份信息。
证二、驾驶证、行驶证。证明车辆所有人、驾驶人情况。
证三、保险单。证明肇事车辆保险齐全，原告的损失应当由保险公司赔偿。
证四、垫付的费用票据。证明金华隆公司为原告垫付医疗费2800元，另垫付门诊医疗费2403.75元的事实。
原告李某某对上述证据一、二、三无异议。对证四无异议，门诊费用，原告没有主张，同意一并处理。原告住院费用，车方垫付了2800元。
平安保险江苏分公司对上述证据无异议。
本院根据被告平安保险江苏分公司的申请，对原告李某某的伤残程度委托安徽中衡司法鉴定中心重新进行鉴定，皖中衡某（2015）法临鉴字第1110号司法鉴定意见书鉴定意见：李某某因交通事故损伤致T5、T7、T8、T12、L2、L3椎体压缩性骨折，构成八级伤残，重新鉴定费2000元。
原告李某某对重新鉴定结论有异议，认为不客观真实，应以第一次鉴定结论作为定案依据。
被告金华隆公司、汤某某、平安保险江苏分公司对重新鉴定结论无异议。
通过庭审举证、质证，本院对当事人所举证据认证如下：
原告李某某证据一、三及被告金华隆公司、汤某某的证据一、二、三、四属双方无异议证据且符合证据真实性、合法性、关联性特征，对其证明效力予以认定。
原告证据二交通事故认定书是事故处理机关根据现场勘查情况作出的专业性认定结论，被告平安保险江苏分公司虽对该认定意见有异议，但未提供反驳证据，故对该证据的证明效力予以认定。原告证据四中病历和诊断证明被告无异议，应予认定；外购药物有医嘱和处方佐证，予以认定，医疗费发票系正规票据，有用药清单佐证，对其真实性、合法性、关联性予以认定。原告证据五，被告平安保险江苏分公司认为系单方鉴定，且结论已被新的鉴定结论否定，不能作为有效证据使用。本院认为，被告仅对伤残程度有异议且理由正当，该证据中对伤残程度的鉴定意见不能作为本案定案依据，对误工、营养期限的鉴定意见并未提出异议，故对该部分鉴定意见予以采信。
重新鉴定是本院在当事人协商一致的基础上依法委托具备鉴定资质的鉴定机构作出，程序合法，结论客观真实，本院予以采信。
本院经审理查明：2014年10月29日6时10分，被告汤某某驾驶苏A×××××号轻型货车沿界首路由南向北行驶至界首路颍泉区政府门前路段时，撞到由东向西横过机动车道的原告李某某，致原告受伤。该事故经阜阳市公安局交警支队直属六大队第3412015201404836号《道路交通事故认定书》认定，汤某某负事故的主要责任；原告李某某承担该事故的次要责任。原告受伤后在阜阳市人民医院住院29天，支出医疗费22169.12元。其中，被告金华隆公司为原告垫付门诊医疗费2403.75元，垫付住院医疗费2800元，合计5203.75元。原告出院后，自行委托安徽公平司法鉴定所对其伤残程度等进行鉴定，经鉴定，原告构成七级伤残；护理期120天、营养期60天，原告支出鉴定费1600元。被告平安保险江苏分公司对该鉴定结论不服，申请重新鉴定。2015年9月24日，经安徽中衡司法鉴定所鉴定，原告构成八级伤残，重新鉴定费2000元。
另查明，肇事车辆苏A×××××号轻型货车登记车辆所有人是被告金华隆公司，被告汤某某是被告金华隆公司的驾驶员。该肇事车辆在被告平安保险江苏分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和限额为300000元的商业第三者责任险且投保不计免赔险，保险期限自2014年8月30日零时至2015年8月29日24时止。
本院认为：本案中，交警部门根据现场勘查，认定汤某某负事故的主要责任；原告李某某承担该事故的次要责任，该认定结论并无不当，本院应予采信。被告汤某某系为被告金华隆公司执行工作任务发生的交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故被告汤某某不应承担赔偿责任，相应赔偿责任应由被告金华隆公司承担。由于肇事车辆已投保了机动车交通事故责任强制保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告平安保险江苏分公司应首先在交强险保险限额内直接赔偿原告损失，不足部分，在商业第三者责任险限额内按责赔付。超过保险限额的部分，由被告金华隆公司承担。原告李某某是城镇非农业户口，其残疾赔偿金应按安徽省上一年度城镇居民的收入标准进行计算。原告未举证证明护理人员的近3年的平均收入，原告主张的护理费应参照居民服务和其他服务业的平均工资每年38091元的标准计算。营养费按照住院伙食补助费的标准确定，营养、护理期限应以司法鉴定意见书确定的期限为准。根据原告的伤残等级和原告应承担的事故责任，原告的精神抚慰金应以16000元为宜。关于非医保用药问题，原告已举证医疗费发票和用药清单，被告平安保险江苏分公司未举证证明医疗费中哪些属于非医保用药且未举证证明保险合同中对非医保用药的约定条款，故对其辩称不赔偿非医保用药的主张本院不予采信。本院确定原告可纳入赔偿范围的损失如下：医疗费24572.87元、护理费12523.20元（104.36元／天×120天）、营养费1800元（30元／天×60天）、住院伙食补助费870元（30元／天×29天）、残疾赔偿金74517元（24839元／年×10年×30%）、精神抚慰金16000元、交通费145元（5元／天×29天），合计130428.07元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告李某某因交通事故造成的损失113185.20元，在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告损失13794.30元，合计126979.50元（包括被告江苏金华隆种子科技有限公司已付款5203.75元）。
二、原告李某某自行委托鉴定费1600元、重新鉴定费2000元，合计3600元，由原告李某某承担1200元，被告江苏金华隆种子科技有限公司承担1200元，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司承担1200元。
三、驳回原告李某某其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费3491元，减半收取1745.50元，由原告李某某负担345.50元，被告被告江苏金华隆种子科技有限公司负担1300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审判员 于 冲
二〇一五年十二月一日
书记员 董文彬
附：（2015）泉民一初字第01045号民事判决书适用的法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。