湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘12刑终180号
原公诉机关湖南省会同县人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡峰（绰号“风子”），男，1977年5月12日出生于湖北省赤壁市，公民身份号码4223231977********，汉族，小学文化，农民，住湖北省赤壁市官塘驿镇十八里畈村*组**号。曾因犯盗窃罪，于2005年10月27日被江苏省南通市崇川区人民法院判处有期徒刑二年，2007年6月16日刑满释放。曾因犯盗窃罪，于2014年3月25日被安徽省休宁县人民法院判处有期徒刑二年二个月，2015年12月15日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年10月18日被衡阳市公安局蒸湘区分局抓获，2016年10月20日被会同县公安局刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于会同县看守所。
湖南省会同县人民法院审理湖南省会同县人民检察院指控原审被告人胡峰犯盗窃罪一案，于二0一七年四月一日作出（2017）湘1225刑初27号刑事判决。原审被告人胡峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年8月4日公开开庭审理了本案，湖南省怀化市人民检察院指派检察员刘勇、周杰出庭履行职务，上诉人胡峰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖南省会同县人民法院认定：
1、2016年6月27日15时许，被告人胡峰来到湖南省会同县林城镇西区被害人梁东芳经营的鸿发生活超市假意购买香烟、矿泉水等物，趁梁东芳开发票不注意时盗走“硬盒蓝芙蓉王”香烟7条、“软盒蓝芙蓉王”香烟7条、“和天下”香烟10盒。销赃后得人民币5600元。经价格认定，被盗香烟被盗时价值人民币7040元。
2、2016年7月中旬的一天，胡峰来到湖南省辰溪县城东开发区被害人杨芳经营的水果超市内假意购买香烟，趁杨芳开发票不注意时，盗走“软盒蓝芙蓉王”香烟10盒、“软中华”香烟10盒、“硬盒中华”香烟10盒、“黄芙蓉王”香烟2条、“软玉溪”香烟2条、“小苏香”香烟2条。销赃后得人民币2170元。经价格认定，被盗香烟被盗时价值人民币3050元。
3、2016年8月12日11时许，胡峰来到安徽省六安市霍邱县被害人栾巧云经营的大运超市内假意购买香烟，趁栾巧云开发票不注意时，盗走“硬盒中华”香烟8条、“五星金皖”香烟4条。销赃后得人民币3600元。经价格认定，被盗香烟被盗时价值人民币4050元。
4、2016年9月27日10时许，胡峰来到湖南省衡阳市祁东县洪桥镇水果批发市场被害人谢滔经营的天添水果店内假意购买香烟，趁谢滔开发票不注意时，盗走“硬盒蓝芙蓉王”香烟6条、“软盒蓝芙蓉王”香烟6条、“和天下”香烟六条零10盒。销赃后得人民币7800元。经价格认定，被盗香烟被盗时价值人民币11590元。
该院认定上述事实的证据有：被告人胡峰在开庭审理过程中亦无异议，且有归案经过说明，户籍证明，刑事判决书及释放证明，证人谌慧敏的证言，辨认笔录及图照，指认现场笔录及图照，提取笔录及图照，视听资料，被害人梁东芳、杨芳、栾巧云、谢滔的陈述，现场勘验笔录及图照和价格认定结论书等证据。
该院认为，被告人胡峰以非法占有为目的，多次窃取他人财物，数额较大，其行已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人胡峰在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人胡峰归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人胡峰违法所得的财物，应当退赔。综上，根据被告人胡峰犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人胡峰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月20日起至2019年6月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人胡峰分别退赔被害人梁东芳、杨芳、栾巧云、谢滔人民币7040元、3050元、4050元、11590元。
上诉人胡峰上诉提出：上诉人到案后如实供述了会同县鸿发超市及祁东县水果市场天添水果店两起案件，都是自愿认罪，如实供述案情的，请求从轻或减轻处罚。另：到案后主动如实交待了侦查机关未能掌握的辰溪县水果超市，安徽省霍邱县大运超市两起案件作案过程地点，此两起案件应以自首论，请求从轻或减轻、免除处罚。请求上级法院撤销（2017）湘1225刑初27号刑事判决，从轻判处。上诉人涉嫌盗窃犯罪于2016年10月18日下午被抓获至刑事拘留前被羁押期间应折抵刑期。
怀化市人民检察院出庭意见认为，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
怀化市人民检察院当庭申请证人唐毅出庭作证，本院予以准许。
本院依职权向会同县公安局核实了有关上诉人胡峰的抓获和羁押情况。
经审理查明：一审判决认定原审被告人胡峰盗窃他人财物的事实清楚，与二审查明的事实一致，本院予以确认。
另查明，2016年10月18日18时许，经会同县公安局联系，衡阳市公安局蒸湘区分局民警将胡峰抓获并羁押，2016年10月19日凌晨4时许会同县公安局民警将胡峰押解回会同县公安局。
上述事实，有下列经一、二审庭审质证且查证属实的证据证明：
1、被害人梁东芳、杨芳、谢滔、栾巧云陈述，分别证明了上述四名被害人在自己经营的店铺被盗的时间、被盗香烟的品种、数额等。
2、证人谌慧敏的证言，证明：2016年6月27日被害人梁东芳到谌慧敏的超市进了一些香烟，用印着烟草公司字样的黄色塑料袋包装着。
3、证人唐毅的证言,证明;唐毅接会同县公安局民警张家玮口头通知于2016年10月18日晚上八时左右乘警车从会同出发前往衡阳市押解胡峰，到达衡阳市公安局蒸湘区分局的派出所将胡峰戴上手铐后押解回会同的情况。
4、公安机关的现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图及照片，分别证明了案发后公安机关对被害人梁东芳、杨芳、谢滔、栾巧云被盗现场进行勘查检验的情况及上述被害人被盗现场的方位、概貌、中心现场情况等。
5、现场指认笔录及照片，证明：案发后上诉人胡峰向公安机关指认其盗窃作案现场的情况及所指认的其盗窃作案现场的位置、概貌等。经核实，所指认的其盗窃作案的现场与公安机关勘查检验的被害人梁东芳、杨芳、谢滔、栾巧云的被盗现场一致。
6、湖南省会同县公安局民警张家玮、唐毅分别于2016年10月19日和2017年7月17日出具的到案经过及相关的讯问笔录、提取笔录等，分别证明：（1）2016年10月18日18时许，上诉人胡峰在衡阳市蒸湘区乐福大酒店被衡阳市公安局蒸湘区分局公安民警抓获后，会同县公安局公安民警于2016年10月19日将胡峰押解回会同县公安局。（2）2016年10月20日零时会同县公安局民警在对胡峰检查的过程中发现他作案时使用的他人身份证一张，该证件为中华人民共和国居民身份证，姓名：黎厚和，性别：男，民族：汉，出生：1981年12月8日，公民身份号码：441900198112080892.在见证人的见证下，公安机关将该身份证依法提取。（3）经会同县公安民警讯问，上诉人胡峰对到会同县林城镇鸿发生活超市盗窃香烟的犯罪事实供认不讳，并供述用相同手段在怀化市辰溪县、衡阳市祁东县、安徽省霍邱县等地实施盗窃香烟的犯罪事实。
7、辨认笔录及照片、视听资料、被辨认人照片基本情况说明，证明：案发后，在公安机关主持及见证人的见证下，（1）被害人梁东芳经对照片进行混合辨认，指认上诉人胡峰系2016年6月27日下午14时许到梁东芳经营的鸿发生活超市内盗窃香烟的男子；（2）被害人杨芳对照片进行混合辨认，指认上诉人胡峰系2016年7月十几号的一天到杨芳经营的干果水果超市盗窃香烟的男子；（3）被害人谢滔对照片进行混合辨认，指认上诉人胡峰系2016年9月27日10时许到谢滔经营的祁东县水果市场天添水果店盗窃香烟的男子；（4）被害人栾巧云经对照片混合辨认，指认上诉人胡峰系2016年8月份到栾巧云经营的安徽省六安市霍邱县的大运超市盗窃香烟的男子；（5）上诉人胡峰对四段视频资料进行了辨认，指认拍摄的第一段视频中的大运超市就是其到安徽省霍邱县盗窃香烟的现场；（6）上诉人胡峰对调取的监控视频进行了辨认，指认在视频显示时间为“2016-8-12,10：33:30”时从大运超市内走到超市门口的男子及十余秒后从超市门口提着东西逃跑的男子就是其本人，其逃跑时提着的就是盗窃的八条硬中华香烟及四条五星金苑香烟。
8、视频资料（湖南省衡阳市祁东县盗窃现场监控视频及截图），证明：上诉人胡峰在湖南省衡阳市祁东县被害人谢滔经营的天添水果店实施盗窃的过程。
9、怀化市会同县价格认证中心会价认定字（2016）194号、299号、300号价格认定结论书、会价认定函（2017）64号价格认定结论书，分别证明：被害人梁东芳、杨芳、谢滔、栾巧云被盗财物的价值。
10、公安机关出具的常住人口基本信息，证明：上诉人胡峰的出生年龄、住址等身份情况。
11、安徽省休宁县人民法院（2014）休刑初字第00027号刑事判决书及相关的释放证明书，证明：上诉人胡峰前科犯罪被判处刑罚的情况及被刑满释放的时间。
12、上诉人胡峰的供述和辩解，所供的其多次盗窃作案的时间、地点、手段及盗得的财物品种、数额等与被害人的陈述、现场勘验笔录等证据吻合。上诉人胡峰在一、二审庭审中对以上犯罪事实均供认不讳。
本院认为，上诉人胡峰以非法占有为目的，多次盗窃公民财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人胡峰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，依法应从重处罚。上诉人胡峰被公安机关抓获后，能如实供述自己盗窃罪行，依法应认定为坦白，可以从轻处罚。上诉人胡峰被判处刑罚的犯罪行为和被刑事拘留以前被羁押的行为系同一行为，故对上诉人胡峰被刑事拘留以前被羁押的期间可予以折抵刑期。对上诉人胡峰应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定进行处罚。
上诉人胡峰提出案发后其如实向侦查机关供述了自己的盗窃罪行，应当从轻处罚；其到案后还主动交待了侦查机关尚未掌握的辰溪县水果超市、安徽省霍邱县大运超市两起案件，应以自首论并从轻或减轻处罚的上诉理由，经查，上诉人胡峰到案后虽主动交待了侦查机关尚未掌握的其到辰溪县水果超市、安徽省霍邱县大运超市两起盗窃案件，但该两起罪行与司法机关已经掌握的罪行都属于同种罪行，依照《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，不能认定为自首。但该行为可以酌情从轻处罚。一审判决对胡峰如实供述公安机关已经掌握和未掌握的盗窃犯罪事实的行为均依法予以认定为坦白并给予了从轻处罚。故胡峰所提出该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人胡峰提出的其因涉嫌盗窃犯罪于2016年10月18日下午被抓获至刑事拘留前被羁押期间应折抵刑期的理由。经查，上诉人胡峰确系2016年10月18日18时许，被衡阳市公安局蒸湘区分局公安民警抓获并予以羁押，根据刑法有关有期徒刑刑期计算的规定，应当折抵刑期，故上诉人胡峰的该上诉理由成立，本院予以采纳。对检察机关建议驳回上诉，维持原判的意见，本院不予支持。
综上所述，原判除认定上诉人胡峰被被羁押时间有误,刑期计算不当，应予纠正外,所认定的其他事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定,判决如下：
一、维持湖南省会同县人民法院（2017）湘1225刑初27号刑事判决中的第二项即“被告人胡峰分别退赔被害人梁东芳、杨芳、栾巧云、谢滔人民币7040元、3050元、4050元、11590元”；
二、撤销湖南省会同县人民法院（2017）湘1225刑初27号刑事判决中的第一项即“被告人胡峰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月20日起至2019年6月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
三、上诉人胡峰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月18日起至2019年6月17日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 马建民
审 判 员 田 芳
审 判 员 荆 成
二〇一七年八月四日
代理书记员 徐娟娟
附：一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条根据刑法第六十七条第二款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以撤销原判，发回原审法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。