湖北省汉川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂汉川刑初字第00277号
公诉机关湖北省汉川市人民检察院。
被告人田某某，司机。因涉嫌盗窃罪于2014年4月16日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。
被告人张某甲，司机。因涉嫌盗窃罪于2014年4月16日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕，同年5月23日被监视居住。
被告人罗某某，务工。因涉嫌盗窃罪于2014年4月17日被刑事拘留，同月30日被取保候审。
湖北省汉川市人民检察院以川检公诉刑诉（2014）187号起诉书指控被告人田某某、张某甲、罗某某犯盗窃罪，于2014年8月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省汉川市人民检察院指派检察员王标华出庭支持公诉，被告人田某某、张某甲、罗某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖北省汉川市人民检察院指控：2014年3月22日19时许，被告人田某某与被告人张某甲合谋后到汉川电厂老煤场偷盗燃煤，二人将燃煤装车后，由被告人田某某给付正在值班的被告人罗某某1000元，被告人罗某某许可放行。被告人田某某用翻斗车将22吨燃煤偷运出汉川电厂后销赃得款6500元，其中被告人田某某得款4500元，张某甲得款1000元，被告人罗某某得款1000元。经鉴定，被盗燃煤价值14960元。
公诉机关认为被告人田某某、张某甲、罗某某的行为均构成盗窃罪。被告人张某甲、罗某某系从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十七条之规定依法判处。
庭审中，三被告人对起诉指控事实和罪名均无异议。被告人罗某某辩称其第一次放运煤车出厂是因被告人田某某告知是化验用煤，并不知是偷盗。
经审理查明：2014年3月22日14时许，被告人田某某（翻斗车司机）与被告人张某甲（挖机司机）合谋约定到汉川电厂老煤场偷盗燃煤。当日19时许，被告人田某某驾驶自己的鄂R×××××蓝色翻斗车到电厂与被告人张某甲会合时，以车要停在厂里为由让被告人罗某某（电厂保安）放行，进厂后，被告人田某某指使被告人张某甲只装半车箱燃煤后原地等候，由被告人田某某一人将车开出，又以燃煤需化验为由骗被告人罗某某放行。约半小时，被告人田某某将此车约10吨燃煤销赃得款3000元后返回电厂，被告人田某某给正在值班的被告人罗某某1000元，被告人罗某某收钱后放行，被告人田某某再次进厂与被告人张某甲用翻斗车将约12吨燃煤运出，销赃得款3500元后，分与被告人张某甲1000元。经鉴定，被盗燃煤价值以市价每吨680元计算，总价值14960元。（10吨价值6800元，12吨价值8160元。）
另查明，被盗燃煤价款14960元被侦查机关扣押后，全部退还给湖北汉电电力集团有限公司。被告人罗某某将赃款1000元退给湖北汉新发电有限公司保卫部。
上述事实，被告人田某某、张某甲、罗某某在开庭审理过程中均无异议，且有三被告人供述，证人张某乙、胡某某、马某某、王某某的证言，扣押、发还清单，现场相片，汉川市物价局价格认证中心鉴定结论书，户籍资料，取保候审申请书及健康体检证明，收据、视听资料等证据证实，足以认定。汉川市司法局受本院委托，向本院提交了对被告人张某甲的审前社会调查评估意见书，接受被告人张某甲为社区矫正对象，建议对被告人张某甲适用非监禁刑。此调查评估意见经庭审宣读、质询，控辩双方均无异议。
关于被告人罗某某辩解第一次放运煤车出厂是因被告人田某某告知是化验用煤，并不知是偷盗的意见。经查，在第一次运出10吨燃煤的共同犯罪过程中，被告人罗某某并没有与被告人田某某、张某甲形成意思联络，亦没有证据证明被告人罗某某临时起意参与作案，仅是在被告人田某某已将第一车燃煤销赃后，为再次进厂盗煤而给付1000元时，被告人罗某某方加入第二次共同作案中，被告人罗某某也供述：收钱后，才知道他们是在盗煤。故对第一次共同作案，只能认定被告人田某某、张某甲共同盗窃作案，对第二次共同作案，因被告人罗某某已明知而参与犯罪，应认定为三人共同作案，根据2000年6月30日最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条及《最高人民检察院、公安部＜关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）＞》第八十四条的规定，构成职务侵占罪。
本院认为，被告人田某某、张某甲在第一次共同犯罪中，以非法占有为目的，秘密窃取国有单位财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人罗某某利用职务便利，伙同被告人田某某、张某甲参与第二次共同犯罪，共同将本单位财物占为己有，数额较大，三被告人均构成职务侵占罪，但因三被告人共同侵占燃煤价值为8160元，达到了最高检、公安部对职务侵占5000
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10000元的立案追诉标准，但未达到省高院数额较大10000元的标准，可免予刑事处罚。在共同盗窃犯罪中，被告人田某某起主要作用，是主犯，被告人张某甲起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。三被告人当庭自愿认罪，全部退赃，可酌予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十一条、第二是五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十九条、第三十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条的规定，判决如下：
一、被告人田某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元；犯职务侵占罪，免于刑事处罚，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月16日起至2014年12月15日止。罚金限本判决书生效之日起三十日内缴纳。）
二、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元；犯职务侵占罪，免于刑事处罚，决定执行有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，依法实行社区矫正。罚金已缴纳。）
三、被告人罗某某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 颜新国
审 判 员 黄艳丽
人民审判员 张茂利
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 黄学华
法律条文附录：《中华人民共和国刑法》
1、第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
2、第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
4、第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
5、第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
6、第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
7、第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
8、第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
9、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人又可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
10、第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
11、第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。