河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀04刑终577号
原公诉机关河北省涉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸＸ，男，1974年2月5日出生于河北省涉县，，汉族，初中文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年1月22日被刑事拘留，同年1月25日、3月17日分别被涉县公安局、涉县人民检察院被取保候审。现住涉县。
上诉人（原审被告人）被告人冯政新，男，1994年3月2日出生于河北省涉县，，汉族，小学文化。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月16日被抓获，同月24日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕，2017年1月25日、3月17日分别被涉县公安局、涉县人民检察院取保候审。现住涉县。
河北省涉县人民法院审理河北省涉县人民检察院指控原审被告人ＸＸＸ、冯政新犯故意伤害罪一案，于2017年8月29日作出（2017）冀0426刑初133号刑事判决。原审被告人ＸＸＸ、冯政新均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，被告人ＸＸＸ与被害人黄某1系涉县蓝宝湾小区18号楼2单元上、下层邻居。2016年7月20日21时40分许，ＸＸＸ因黄某1家活动影响了其休息，在阳台上与黄某1家人发生口角，继而被告人ＸＸＸ伙同其女婿冯政新及家人到黄某1家门口与黄某1及其家人继续争执并互殴。期间被告人ＸＸＸ趁冯政新与被害人黄某1推打时用刀将黄某1捅伤。黄某1被捅伤后看见冯政新用手电筒打击其女儿黄某2头部，上前护卫黄某2时被冯政新用手电筒夯伤头部。经鉴定：黄某1的损伤程度属重伤二级。
案发后被告人ＸＸＸ、冯政新与被害人黄某1、杨某达成和解协议，并赔偿了被害人黄某1损失共计354000元，取得了被害人谅解。
被告人ＸＸＸ在取得被害人谅解后，于2017年元月22日到公安机关投案自首。被告人冯政新于2016年10月16日被宁县公安局抓获归案。
认定上述事实的证据有：
1、物证、书证
（1）户籍证明，证被告人ＸＸＸ、冯政新均已达到刑事责任年龄。
（2）住院病历，证被害人受伤住院情况及伤情照片。
（3）赔偿协议、收到条，证被告人ＸＸＸ、冯政新赔偿了被害人损失共计354000元，并取得了被害人谅解。
2、鉴定意见及辨认、指认照片及笔录
（1）（涉）公（法）鉴（伤检）字【2016】059号，证黄某1的损伤程度属重伤二级。
（2）涉公（刑）勘【2016】070号现场勘验检查笔录、制图及照片13张，证案发现场情况。
（3）被害人黄某1辨认出ＸＸＸ就是在涉县蓝堡湾小区18号楼2单元402门前楼梯处捅伤黄某1的人。
（4）证人王彦枝、黄宣宣分别辨认出ＸＸＸ就是在涉县蓝堡湾小区18号楼2单元402门前楼梯处捅伤黄某1的人。
（5）证人黄宣宣、马才喜分别辨认出冯政新就是在涉县蓝堡湾小区18号楼2单元3楼和4楼楼梯间用手电筒夯黄某1头部的人。
（6）被告人ＸＸＸ指认出案发时捅伤黄某1所用的刀、案发现场的具体位置及指认冯政新拿手电筒的存放位置。
（7）被告人冯政新指认打伤黄某1所用的手电筒。
（8）宁县公安局到案经过，证被告人冯政新于2016年10月16日10时6分被该局抓获。
3、证人证言
(1)证人申某1证言，2016年7月20日21时40分许，在涉县蓝堡湾小区18号楼2单元402室，听见楼下男子在阳台上喊我们，过了一会儿我听见有人敲门，黄某2就去开门了，门开了以后，我听见黄某2和对方就吵了起来，之后黄某1和王某就先后出去了。我就赶紧从沙发上起来，等我起来后看见王某和楼下的女的在一起薅拽，我就赶紧过去拦，后来进来一个高个男子，那男子手拿着一个长的手电，他进来后就用手电朝黄某2和王某的头上夯。我这时看见地上有血，就跟黄某2说赶紧把人送医院。
(2)证人王某、黄某2、黄某3、马某、张某、程某、赵某、郭某、李某均证明黄某1与ＸＸＸ两家发生争吵并打架。
4、被害人黄某1陈述，2016年7月20日21时40分许，在涉县涉城镇蓝堡湾小区18号楼2单元402室，我听见楼下ＸＸＸ朝我们家骂，我儿子黄某3也朝楼下骂了一句，过了一会儿就有人敲我家门，我女儿黄某2就开了门，我看见楼下三楼的男住户ＸＸＸ两口子和他女婿就在门口站着并且还瞎骂。我女儿黄某2也在门口骂了他们，ＸＸＸ的女婿就用手薅住我女儿的衣服，并且用手打我女儿的头，我就赶到门口用手打ＸＸＸ女婿的头，当时ＸＸＸ女婿用手也乱打我的头部，我和ＸＸＸ女婿相互乱打对方头部时，ＸＸＸ用手先杵我的胸脯，当时我感觉我肚子一疼我就用左手捂肚子，我左手抓住了一把刀的刀刃。我这时看见ＸＸＸ右手手里握着刀，并将我的左手无名指划伤了，然后ＸＸＸ拿着刀就往楼下走了。ＸＸＸ的女婿又拿着手电筒朝着我的头上夯了好几下，当时我的头也被夯破了，后来我就有点头晕，蹲在了地上。我对鉴定意见没有异议。
5、被告人ＸＸＸ供述，2016年7月20日晚上，我在家里面一边主持网上拍卖一边喝酒，之后我就喝多了。当天晚上我家楼上的黄某1家的活动声音很大，我妻子杨某、女儿李某及女婿冯政新从我家到了黄某1家门口，因为我当时喝多了，我只记得我当时和黄某1扭打到一起了，之后用水果刀将黄某1捅伤了，当时在场的有黄某1家人，我、冯政新。捅完黄某1后我就跑到小区单元口的垃圾箱处吐了几口，吐完后我就回家了。捅伤人的是我家的顺牌不锈钢水果刀。冯政新晚上拿的手电筒是我用的，平时就在我车上放着，那天晚上我拿到家里充电，对于重伤二级的鉴定意见没有异议。
6、被告人冯政新供述，2016年7月20日21时30分左右的时候，我和我妻子李某去我岳父ＸＸＸ家，在单元门口就听见ＸＸＸ和别人吵架，我和李某就赶紧上楼了，到了ＸＸＸ家看见ＸＸＸ在阳台上和楼上的对骂呢。我岳母杨某就上楼找楼上的理论，李某跟着出去了，之后就开始喊我们也出去，我和ＸＸＸ就往楼上跑，当时看见楼上的一家人在门口楼道处打杨某和李某，我当时护着李某从黄某1家门口往ＸＸＸ家走的时候看见黄某1和ＸＸＸ在楼道里相互推打，我和李某也就去推打黄某1，这时跟着我们下来的黄某1的家人也开始推打我们，在推打过程中我看见黄某1打了李某，我就用手朝黄某1的头部和背部乱打，我后来打急了就回ＸＸＸ的家拿手电筒打了黄某1的头部，当时太乱我没看见黄某1的刀伤是怎么形成的。事情发生以后两三天我岳父ＸＸＸ给我打电话说那天晚上打架的时候他用刀捅了黄某1一刀。我家属和黄某1家已达成和解，赔偿了黄某1各项费用354000元，我对和解没有意见。
另有到案经过证明，证2017年1月22日9时许，被告人ＸＸＸ到涉县城关派出所投案，并供述了案发经过。
河北省涉县人民法院认为，被告人ＸＸＸ、冯政新与被害人黄某1因相邻纠纷引发互殴，在互殴中ＸＸＸ持刀将被害人黄某1捅伤，冯政新持手电筒打击黄某1头部，经鉴定，被害人黄某1的损伤属重伤二级，二被告人的行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，予以确认。被告人ＸＸＸ持刀伤害黄某1，是危害后果的直接实施者，系主犯，其应对危害结果承担全部责任；被告人冯政新参与殴打，在殴打过程中对ＸＸＸ持刀行为不知情，ＸＸＸ持刀伤害行为已超出其意志范围，其本人的伤害行为对犯罪结果发生起次要作用，依法认定为从犯。案发后二被告人赔偿了被害人经济损失，并取得了谅解。被告人ＸＸＸ在取得被害人谅解后主动到公安机关投案自首。本案系相邻纠纷引发，被害人对案件的起因存在一定过错。庭审中二被告人认罪、悔罪。综合上述情节，对二被告人依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条之规定，认定被告人ＸＸＸ犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；被告人冯政新犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
上诉人（原审被告人）ＸＸＸ、冯政新上诉均提出原判量刑重，应对其适用缓刑。
二审查明的事实及所依据的证据与一审相同，上述证据已经一审庭审质证，予以确认。
另查明，二审期间，上诉人（原审被告人）ＸＸＸ、冯政新与被害人黄某1达成刑事和解协议：ＸＸＸ、冯政新对自己所犯故意伤害罪真诚悔罪，并向被害人黄某1表示赔礼道歉，赔偿黄某13540000元；黄某1对ＸＸＸ、冯政新表示谅解，请求对ＸＸＸ、冯政新依法从宽处罚。
本院认为，上诉人（原审被告人）ＸＸＸ、冯政新共同故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。ＸＸＸ有自首情节，可以减轻处罚。冯政新不是被害人黄某1重伤的直接致伤者，对犯罪结果发生起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。ＸＸＸ、冯政新与被害人达成和解协议，对其可以依法从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十七条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）（二）项、第二百三十三条、第二百七十七条、第二百七十九条之规定，判决如下：
一、维持河北省涉县人民法院（2017）冀0426刑初133号刑事判决对被告人ＸＸＸ、冯政新犯故意伤害罪的定罪部分；
二、撤销河北省涉县人民法院（2017）冀0426刑初133号刑事判决对被告人ＸＸＸ、冯政新犯故意伤害罪的量刑部分，即被告人ＸＸＸ犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年、被告人冯政新犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；
三、上诉人（原审被告人）ＸＸＸ犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
上诉人（原审被告人）冯政新犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 苏军良
审判员 张耀旗
审判员 闫 艳
二〇一七年九月二十七日
书记员 冀荟竹