新疆维吾尔自治区新源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新4025刑初209号
公诉机关新疆维吾尔自治区新源县人民检察院。
被告人许恒兴，男，汉族，1968年4月28日出生，初中文化程度，个体，户籍所在地江苏省姜堰市，捕前住江苏省泰州市，2016年12月17日因涉嫌敲诈勒索罪被新源县公安局网上追逃，同日被上海市公安局虹口分局刑侦支队抓获。2016年12月22日被告人许恒兴被新源县公安局民警押解回新源县看守所并于23日对其刑事拘留。2017年1月4日经新源县人民检察院批准逮捕，由新源县公安局执行。现羁押于新源县看守所。
辩护人郭富强，新疆怀泽律师事务所律师。
新源县人民检察院以新源县检公诉刑诉（2017）201号起诉书指控被告人许恒兴犯敲诈勒索罪向本院提起公诉。本案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。新源县人民检察院指派检察员张力勤出庭支持公诉，被告人许恒兴及其辩护人郭富强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新源县人民检察院指控：2013年初，被告人许恒兴通过陆某、谢某1夫妇承包了新源县农村信用社营业大楼的劳务工程。2016年在工程款结算完毕后，许恒兴用手机以及委托亲戚、朋友利用手机给新源县原水利局局长罗某、吴某,原建设局局长禹某及谢某1、谢某2、谢某3、陆某等人多次发送要挟短信，并向被害人谢某2、陆某索取320万元钱款。被害人谢某1遂向公安机关报案。被害人陆某、谢某1夫妇为消除影响，2016年12月13日让侄子谢某3与被告人许恒兴达成书面协议，约定谢某1给付许恒兴180万元后立即消除不良影响。
公诉机关就上述指控提供的证据如下：报案材料、立案决定书、抓获经过、劳务分包合同、协议书、承诺书、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、电子数据勘验报告、手机微信及短信。公诉机关认为被告人许恒兴以非法占有为目的，以发送、举报第三方与被害人存在违法行为内容的短信为手段，要挟被害人，索取钱款，数额特别巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，构成敲诈勒索罪，提请本院依法判处。
被告人许恒兴辩称：自己是实名举报，其行为不构成敲诈勒索罪。自己与谢某3的谈话录音属实，但是在谈生意，并没有敲诈勒索。被告人许恒兴辩护人的意见为：1、侦查机关于2016年12月9日立案，立案之前没有证据；2、谢某3在明知该案立案的情况下，对被告人进行录音，属非法证据。
经审理查明：被告人许恒兴与陆某系江苏姜堰市兴泰镇同村村民，平时关系较好。2014年6月11日，陆某、谢某1夫妇将新源县农村信用社营业大楼的劳务工程承包给许恒兴。在施工期间，因工程结算，许恒兴与陆某、谢某1夫妇产生矛盾。许恒兴便通过手机向新源县原水利局长罗某、吴某及谢某1、陆某等人发送关于谢某1和有关部门领导勾结的举报短信。2016年7月5日，双方就工程结算达成书面谅解协议书。其内容为”因承接甲方（谢某1）工程施工引发工程结算矛盾，乙方（许恒兴）采取不妥方式向新源县、伊犁州等国家机关信访举报甲方，造成一定的社会影响，现双方达成如下协议：一、乙方对自己的不妥和违法行为表示歉意，举报内容均是听说或是猜疑，没有具体依据和证据，目的是施压甲方支付工程款；二、乙方完成以上补救措施后，甲方放弃追究乙方法律责任，按照规定向乙方支付工程款；三、协议签订后，任何一方不得针对对方提起上诉、诉讼、举报等反悔行为，否则自愿承担违约金100万元”。同年11月1日，谢某1按劳务结算单将全部工程款580余万元支付给许恒兴。被告人许恒兴拿到全部工程款后，于2016年11月至12月期间，再次通过自己的手机以及其委托亲戚朋友、微信网友等人用手机向新源县原水利局长罗某、吴某，原建设局局长禹某及谢某1、谢某2、谢某3、陆某等人多次发送关于谢某1和有关领导勾结的举报短信。2016年12月9日，被害人谢某1以被告人许恒兴捏造事实、敲诈勒索为由向公安机关报案。同年12月11日，谢某1的侄子谢某3在江苏省姜堰市与许恒兴商谈并进行了录音，该录音在法庭开庭时予以播放，其主要内容是许恒兴以停止发送举报短信，消除影响为由向谢某1索要180万元。2016年12月13日谢某3与许恒兴书面签订内容为”2016年7月5日，谢某1与许恒兴工程结算完毕后，由于许恒兴经济差，想借此借助举报谢家再多要180万元，此款于2017年1月20日前付清，付清后许恒兴不会再次举报谢家以及消除之前所产生的影响”的书面协议书、承诺书、声明承诺书各一份。2016年12月17日，被告人许恒兴被公安机关抓获归案。2017年1月17日伊犁州公安局网络安全保卫支队分别对许恒兴的金圣达YAX6000、OPPOA59m手机两部、马某1的华为ALE-
CL00手机一部、陆某的IPHONE7手机一部、谢永强的三星SM-C5000手机一部、谢某1的三星SM-C5000手机一部、禹某的华为手机一部进行勘验鉴定，其结论为从上述手机中均提取到许恒兴向马某1、陆某、谢某2、谢某1、禹某等人发送谢某1和有关人员勾结的短信截图。
上述事实，有金圣达YAX6000、OPPOA59m手机两部、报案材料、受案登记表、立案决定书、在逃人员登记表、抓获经过、被告人许恒兴的户籍证明、农村信用社大楼建设工程施工合同、支付工程款票据、劳务分包合同、农村信用社大楼劳务结算单、2016年7月5日、11月1日被告人许恒兴与谢某1达成的谅解协议书、收条、承诺书、2016年12月13日被告人与谢某3达成的协议书、承诺书、声明承诺书、侦查机关从许恒兴涉案两部手机提取的数据文件、证人谢某3、赵某、陈某、李某1、李某2、李某3、马某2等人所持有手机的短信截屏、证人禹某、吴某、罗某、马某1、李某2、李某1、李某3、李某4、邹某、赵某、许某、卫某、谢某3的证言、视听资料一份、被害人谢某1、陆某的陈述、被告人许恒兴的供述、2017年1月17日伊犁州公安局网络安全保卫支队电子物证勘验报告鉴定等证据在案资证，足以认定。
本院认为，被告人许恒兴以非法占有为目的，使用要挟的方法，强行索要他人现金180万元，符合《中华人民共和国刑法》第二百七十四条”敲诈勒索公司财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金”之规定，属数额特别巨大，应处十年以上有期徒刑，并处罚金。被告人许恒兴的行为符合敲诈勒索罪的构成要件，应构成敲诈勒索罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人许恒兴辩称自己的行为不构成敲诈勒索罪的意见与事实不符，不予采信。辩护人辩称侦查机关在没有证据的情况下当日就将该案立为刑事案件，属违规办案的辩护意见与事实不符，不予采信。辩护人提出谢某3在明知该案立案的情况下，对被告人进行录音，属非法证据，因其未提供证据证明该录音是经过剪辑、删改、合成，被告人许恒兴也认可其是双方谈话时的录音，且该证据的提取由侦查机关完成，故辩护人的该项抗辩意见于法无据，本院不予采信。被告人许恒兴在实施敲诈勒索犯罪当中，由于意志以外的因素而未得逞，系未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、二百七十四条之规定，判决如下：
一、被告人许恒兴犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七年，并处罚金14000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月17日起至2023年12月16日止）。
以上罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。
二、作案工具金圣达YAX6000手机、OPPOA59m手机依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 费 君
审 判 员 赵 杰
人民陪审员 王晓波
二〇一七年十一月十八日
书 记 员 王俊杰