甘肃省金昌市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）金中行终字第8号
上诉人（原审被告）永昌县住房和城乡建设局，住所地永昌县城关镇西大街6号。
法定代表人刘柏臣，该局局长。
委托代理人周海明，该局干部。
委托代理人钱旭明，甘肃维正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）武威大富豪典当有限公司，住所地武威市凉州区西凉南市场（三洲小区大门南七号）。
法定代表人高政礼，总经理。
委托代理人朱锦国，经理。
委托代理人尚可臻，白银经纬律师事务所律师。
原审第三人冯冲，男，1980年4月5日出生，汉族，住永昌县。
上诉人永昌县住房和城乡建设局（以下简称永昌县住建局）因房屋行政登记一案，不服甘肃省永昌县人民法院（2015）永行初字第11号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人永昌县住建局的委托代理人周海明、钱旭明，被上诉人武威大富豪典当有限公司（以下简称大富豪公司）的委托代理人朱锦国、尚可臻，原审第三人冯冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2010年1月5日，第三人冯冲持伪造的永房权证城字第XX**号房屋所有权证、兰州三信房地产评估有限公司作出的房地产评估报告及相关证件与大富豪公司签订了房屋抵押典当合同。次日，大富豪公司工作人员与冯冲一同到永昌县住建局交易大厅申请办理房屋抵押登记，冯冲向永昌县住建局提供了伪造的编号为永房权证城字第XX**号、登记时间为2007年4月27日的房屋所有权证及其他材料，永昌县住建局审查后给冯冲及大富豪公司办理了房屋产权抵押登记，颁发了永房他证城字第1000**号房屋他项权利证。2010年1月6日、2010年3月31日，大富豪公司两次给冯冲发放当金80000元，冯冲支付大富豪公司利息及其他费用共计17678.4元。当金到期后，冯冲未能还款，大富豪公司向法院提起民事诉讼，因冯冲涉嫌合同诈骗而中止，法院于2014年3月25日生效的（2014）永刑初字第36号刑事判决书，认定冯冲向永昌县住建局提供的房产证系冯冲伪造的，判决：冯冲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；未退赔违法所得62321.6元，责令退赔。
另查明，第三人冯冲在2002年7月份对其位于永昌县城关镇13区2栋2口4楼右室的产权，向永昌县住建局进行登记，永昌县住建局于2002年7月22日颁发了永房权证城字第XX**号房屋所有权证。
一审法院认为，《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十九条规定：”房地产抵押，应当凭土地使用权证书、房屋所有权证书办理。”建设部《城市房地产抵押管理办法》第三十二条规定：”办理房地产抵押登记，应当向登记机关交验下列文件：（四）《国有土地使用权证》、《房屋所有权证》或《房地产权证》，共有的房屋还必须提交《房屋共有权证》和其他共有人同意抵押的证明；”第三十三条规定：”登记机关应当对申请人的申请进行审核。凡权属清楚、证明材料齐全的，应当在受理登记之日起7日内决定是否予以登记，对不予登记的，应当书面通知申请人。”和《房屋登记办法》第二十二条规定：”有下列情形之一的，房屋登记机构应当不予登记：（二）申请人不能提供合法、有效的权利来源证明文件或者申请登记的房屋权利与权利来源证明文件不一致的；（三）申请登记事项与房屋登记簿记载冲突的；”作为房屋登记机构，在受理登记申请后，应当按照相关规定，对登记申请人提供的登记材料进行审核。
本案中，永昌县住建局在收到冯冲提交伪造的房屋所有权证时，未能完全履行审慎核查职责，对明显与登记簿记载的登记时间，登记编号不同的房屋所有权证未能查验、识别出来，而予以登记，并颁发他项权利证，永昌县住建局的登记行为违反了上述法律、法规的规定。大富豪公司要求确认永昌县住建局颁发永房他证城字第1000**号房屋他项权利证的房屋抵押登记行为违法的请求，有事实根据和法律依据，法院予以支持。永昌县住建局以抵押登记行为合法的抗辩理由不能成立，法院不予采信。对永昌县住建局提出大富豪公司的起诉超过诉讼时效的抗辩，因永昌县住建局在作出抵押登记的具体行政行为时未告知申请人诉权或起诉期限，且法院2014年3月25日生效的刑事判决中才认定冯冲向永昌县住建局提供的房产证系冯冲伪造的事实，未超过2年的起诉期限，故其该抗辩理由不能成立。据此，判决：永昌县住建局对第三人冯冲与大富豪公司的房屋抵押登记并颁发永房他证城字第1000**号房屋他项权利证的行为违法。
永昌县住建局不服一审判决，向本院提出上诉：请求撤销一审判决，驳回被上诉人大富豪公司的诉讼请求。主要理由：一审法院认定部分事实错误，适用法律不当，程序违法。1、一审未认定超过诉讼期限错误。2010年1月，上诉人就涉案房屋进行抵押登记并颁发房屋他项权利证书，典当期限为半年，从2010年至被上诉人大富豪公司起诉前，被上诉人对上诉人的抵押登记行为没有提出诉讼，也没有依法行使抵押权。即使是冯冲被判处刑罚，也是在2014年3月25日生效，被上诉人在2014年11月12日提起行政诉讼，已经超过诉讼时效。2、一审程序错误。根据《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第八条：”当事人以作为房屋登记行为基础的买卖、共有、赠与、抵押、婚姻、继承等民事法律关系无效或者应当撤销为由，对房屋登记行为提起行政诉讼的，人民法院应当告知当事人先行解决民事争议，民事争议处理期间不计算在行政诉讼起诉期限内；已经受理的，裁定中止诉讼。”本案中，大富豪公司自动撤回民事诉讼，其与冯冲的民事法律关系没有处理，对于民事争议中涉及的上诉人登记的抵押权没有确认处理，且被上诉人一直未依法主张实现抵押权，即使未超过时效，也应当先行解决民事争议，中止本案诉讼，故一审判决程序违法。3、一审法院认定上诉人登记行为违法，适用法律不当。抵押登记是对抵押物的登记，并不是对房产证的登记，房产证的真伪并不能否定抵押物的登记。本案中，抵押人是永昌县城关镇13区2栋3口4楼右室房屋的真实产权人，且该房屋上也未设置抵押权。因此，抵押登记后，产生了公示效果。虽然从现有的刑事判决书的内容看，冯冲在抵押登记时使用了伪造的房屋产权证，但由于该证所载的核心内容为该房屋作为抵押物的具体情况，在该房屋未登记抵押情况下，作为登记机关，根据当事人在该房屋上设置抵押的合同，以其申请进行登记，已经尽到了审核职责，不因产权证的伪造而影响到实质的抵押公示行为，不影响登记机关的登记行为。
被上诉人大富豪公司答辩称：1、本案没有超过诉讼时效。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条规定，上诉人在作出抵押登记时没有告知申请人诉权或起诉期限的，诉讼时效为权利人知道起二年。被上诉人得知房屋抵押无效时是在永昌县人民法院对冯冲的刑事判决后才听说的，按照刑事判决书2014年3月25日计算，尚未满二年，上诉人认为本案超过诉讼时效没有法律和事实依据。2、本案的房屋抵押合同已经被生效的刑事判决书确认，不需要再确认民事合同效力问题。3、上诉人在进行房屋抵押登记时未依法审核是严重的行政错误。房屋抵押人持与房屋产权登记薄不同的房产证进行登记，上诉人没有审核房产证登记的信息与登记簿上的信息是否相符，严重违反了《城市房地产抵押管理办法》第三十二条第（四）项、第三十三条之规定、《房屋登记办法》第二十二条第（二）项、第（三）项之规定。上诉人以房产证的伪造不影响房屋抵押效力的辩解没有任何法律依据。请求驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明，涉案抵押登记房屋的地址为：永昌城关十三区二栋三口四楼右手，二审查明的其他事实与一审一致，认定上述事实的证据均经一审庭审质证。
另查明，2012年9月3日大富豪公司向永昌县人民法院提起民事诉讼，2013年2月1日，永昌县人民法院作出（2012）永民二初字第223号民事裁定，认为：因房屋登记后，房产管理部门只向权利人发放一份权属证书，而本案冯冲却持有同一房屋的二份相同的权属证书，并以此分别设立担保向他人借得204000元款项。冯冲的行为涉嫌诈骗。本案应由公安机关受理。依照《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条的规定，裁定如下：驳回大富豪公司的起诉。
大富豪公司不服，向本院提起上诉。本院于2013年12月20日以（2013）金中民二终字第47号民事裁定撤销永昌县人民法院（2012）永民二初字第223号民事裁定，指令永昌县人民法院对本案进行审理。
2014年1月27日永昌县人民法院作出（2012）永民二初字第223-2号民事裁定，在审理大富豪公司诉冯冲典当纠纷一案中，冯冲因涉嫌合同诈骗罪被永昌县人民检察院于2013年11月26日批准逮捕。本案的审理须以冯冲涉嫌合同诈骗的审判结果为依据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第一款第（五）项的规定，裁定中止诉讼。
2014年3月11日，永昌县人民法院认为第三人冯冲的行为构成合同诈骗罪，诈骗金额62321.60元。于2014年3月11日依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（二）项、第六十七条第三款、第六十四条的规定，以第三人冯冲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。（刑期自2013年11月12日起至2016年11月11日止。）未退赔违法所得62321.60元，责令退赔。
2014年8月1日，永昌县人民法院作出（2012）永民二初字第223-3号民事裁定，大富豪公司以法院生效判决认定冯冲对其犯有合同诈骗罪、其损失需向他人另行主张为由，向永昌县人民法院提出撤诉申请，永昌县人民法院裁定准予撤回起诉。
还查明，2008年4月8日，第三人冯冲为收购大麦，将其位于永昌县城关镇13区2栋342室的房屋所有权证（0201130013）”押”给案外人徐正国，赊购徐价值124000元的大麦，向徐正国出具了欠据，大麦款一直未付。2013年4月25日永昌县人民法院作出（2013）永民二初字第18号民事判决，判决：冯冲于判决生效后30日内偿还徐正国借款124000元；支付利息49684.32元（2009年4月9日至2013年3月30日，利率8.4‰）。
2014年10月22日，永昌县人民法院作出（2014）永执字第536号执行裁定，根据已经发生法律效力的（2013）永民二初字第18号民事判决，本案在执行中，被执行人冯冲自愿以其所有的位于城关镇十三区二栋三口四楼左室的住宅抵偿申请执行人徐正国借款、利息、公告费等174084.32元。申请执行人徐正国同意被执行人冯冲以物抵债的意见。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第301条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十九条的规定，裁定：一、将被执行人冯冲所有的位于永昌县城关镇十三区二栋三口四楼左室的住宅房作价174084.32元，交付申请执行人徐正国抵偿其借款、利息、公告费等174084.32元。永昌县城关镇十三区二栋三口四楼左室的住宅房所有权自本裁定送达承受人徐正国时起转移。二、申请执行人徐正国可持本裁定书到有关机构办理相关产权过户登记手续。本裁定送达后即发生法律效力。永昌县人民法院并于同时发出协助执行通知书。
二审中，根据《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第八条规定：”当事人以作为房屋登记行为基础的买卖、共有、赠与、抵押、婚姻、继承等民事法律关系无效或者应当撤销为由，对房屋登记行为提起行政诉讼的，人民法院应当告知当事人先行解决民事争议，民事争议处理期间不计算在行政诉讼起诉期限内；已经受理的，裁定中止诉讼。”本案涉案房屋的抵押登记民事行为是否合法有效，应当先行通过民事诉讼途径解决。经本院释明，被上诉人大富豪公司又以冯冲为被告，要求判令冯冲立即交付原告绝当房屋，依法拍卖，用于清偿相关债务，另行提起民事诉讼，行政案件遂中止诉讼。
2016年2月27日，永昌县人民法院作出（2016）甘0321民初74号民事裁定，认为大富豪公司与冯冲之间的典当纠纷，经永昌县人民法院（2014）永刑初字第36号生效刑事判决已予以确认，因此，大富豪公司再次向法院起诉违反了”一事不再理”的诉讼原则，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项规定：”对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审。但人民法院准许撤诉的裁定除外。”法院依法向大富豪公司释明上述情形后，大富豪公司明确表示坚持原诉讼请求。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条第二款规定：”当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。”故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条第二款的规定，裁定：驳回大富豪公司的起诉。
大富豪公司不服，向本院提出上诉，本院于2016年6月15日作出（2016）甘03民终175号民事裁定，认为永昌县人民法院作出的（2014）永刑初字第36号生效刑事判决已经发生法律效力，该判决认定冯冲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元，未退赔违法所得62321.60元，责令退赔。该判决已对大富豪公司的被骗财产依法责令冯冲退赔，现再次提起民事诉讼，于法无据。一审法院适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定：驳回上诉，维持原裁定。
大富豪公司仍不服，向甘肃省高级人民法院申请再审。甘肃省高级人民法院于2016年9月29日作出（2016）甘民申1014号民事裁定。经审查认为，本案的焦点问题是申请人大富豪公司是否拥有在冯冲被追究了刑事责任后另行提起民事诉讼追偿的权利？《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条规定：”被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼......如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款规定：”被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财产被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼”。第一百三十九条规定：”被告人非法占有、处置被害人财产的，依法应当予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、责令退赔的情况，可以作为量刑的情节考虑”。依据上述法律规定，另行提起民事诉讼的前提应该首先属于可以提起附带民事诉讼的案件。被害人提起附带民事诉讼得因人身权利受到犯罪侵犯或者财产被犯罪分子毁坏而遭受物质损失，否则应不予受理。被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。本案中，永昌县人民法院（2014）永刑初字第36号生效刑事判决书认定，冯冲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财产，且责令其退赔违法所得。被害人也就是大富豪公司的损失只能追缴或者责令退赔，没有另行提起民事诉讼的权利，故原审法院驳回再审申请人的起诉并无不当。综上所述，大富豪公司关于本案法律适用不当的再审申请理由不能成立，其再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（六）项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定：驳回大富豪公司的再审申请。
本院认为，人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十九条规定：”房地产抵押，应当凭土地使用权证书、房屋所有权证书办理。”建设部《城市房地产抵押管理办法》第三十二条规定：”办理房地产抵押登记，应当向登记机关交验下列文件：（四）《国有土地使用权证》、《房屋所有权证》或《房地产权证》，共有的房屋还必须提交《房屋共有权证》和其他共有人同意抵押的证明；”《房屋登记办法》第二十二条规定：”有下列情形之一的，房屋登记机构应当不予登记：（二）申请人不能提供合法、有效的权利来源证明文件或者申请登记的房屋权利与权利来源证明文件不一致的；（三）申请登记事项与房屋登记簿记载冲突的；”作为房屋登记机构，在受理登记申请后，应当按照相关规定，对登记申请人提供的登记材料进行审核。
本案中，永昌县住建局在收到冯冲提交伪造的房屋所有权证时，未尽审慎职责，对与登记簿记载的登记时间，登记编号不同的房屋所有权证未能查验、识别出来，依照《房屋登记办法》第二十二条规定：”有下列情形之一的，房屋登记机构应当不予登记：（二）申请人不能提供合法、有效的权利来源证明文件或者申请登记的房屋权利与权利来源证明文件不一致的；”应当不予登记，永昌县住建局的登记并颁发他项权利证的行为违反了上述法律、规章的规定。对永昌县住建局提出大富豪公司的起诉超过诉讼时效的抗辩，因永昌县住建局在作出抵押登记的具体行政行为时未告知申请人诉权或起诉期限，且人民法院2014年3月25日生效的刑事判决中才认定冯冲向永昌县住建局提供的房产证系冯冲伪造的事实，一审法院认为未超过2年的起诉期限适当。
永昌县住建局认为一审程序错误，应根据《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第八条：”当事人以作为房屋登记行为基础的买卖、共有、赠与、抵押、婚姻、继承等民事法律关系无效或者应当撤销为由，对房屋登记行为提起行政诉讼的，人民法院应当告知当事人先行解决民事争议，民事争议处理期间不计算在行政诉讼起诉期限内；已经受理的，裁定中止诉讼。”本院二审期间，已经对此依法进行了处理，被上诉人大富豪公司基于涉案房屋抵押提起的民事诉讼已经被人民法院的生效裁判文书羁束。
至于永昌县住建局认为抵押登记是对抵押物的登记，并不是对房产证的登记，房产证的真伪并不能否定抵押物的登记，登记机关根据当事人在该房屋上设置抵押的合同，以申请进行登记，已尽到了审核职责，不因产权证的伪造而影响到实质的抵押公示行为之理由。本院认为，因本案的抵押合同的效力问题系民事法律关系，人民法院在行政审判中仅仅对行政机关的行政行为是否合法做出评判。上诉人永昌县住建局在进行涉案房屋抵押登记的过程中未尽审慎职责，违反了建设部《城市房地产抵押管理办法》之规定，存在程序违法之情形，大富豪公司要求确认永昌县住建局颁发永房他证城字第1000**号房屋他项权利证的房屋抵押登记行为违法的请求，基本符合法律、规章之规定，一审法院予以支持，并无不妥。
综上所述，上诉人永昌县住建局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律并无不当，可予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人永昌县住房和城乡建设局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石建民
审 判 员 叶志卫
代理审判员 张建伟
二〇一七年四月十七日
书 记 员 张 芳