湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘09民终1298号
上诉人（原审被告）：陈光辉，男，1978年6月14日出生，汉族，住安化县。
委托诉讼代理人：罗斌，湖南资声律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王重飞，男，1969年9月12日出生，汉族，住安化县。
委托诉讼代理人：王国章，湖南省安化县江南法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：谌江山，男，1978年11月10日出生，汉族，住安化县。
被上诉人（原审被告）：刘有兵，男，1968年8月14日出生，汉族，住安化县。
上诉人陈光辉因与被上诉人王重飞、谌江山、刘有兵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省安化县人民法院（2016）湘0923民初1139号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈光辉及其委托诉讼代理人罗斌、被上诉人王重飞的委托诉讼代理人王国章、被上诉人谌江山出庭参加诉讼。被上诉人刘有兵经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈光辉上诉请求：撤销安化县人民法院（2016）湘0923号民初1139号民事判决，依法改判陈光辉不承担赔偿责任；由王重飞、谌江山、刘有兵承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决认定事实错误，依法应予纠正。本案中陈光辉的作用仅是受谌江山姐夫的委托找人卸货，搬运费由买、卖方负责；运输合同义务根本不包括大理石的上下车；陈光辉既不是卸货的义务人，也不是大理石的权利人，更不是搬运费的提供者，故陈光辉不是接受劳务的主体。一审法院认定陈光辉与谌江山之间构成承揽关系错误。请求二审法院依法改判。
王重飞辩称，陈光辉的上诉状对王重飞受伤的事实无异议；对受伤的责任划分，陈光辉与谌江山均应承担责任。请求二审法院依法判决。
谌江山辩称，谌江山与陈光辉之间系承揽关系，虽双方未签订书面合同，但已达成口头协议，并符合市场规律。双方约定，货物由陈光辉从长沙运输到安化，并搬运到店内，谌江山只到店里收货。双方约定费用2600元由陈光辉包干（包括运输费和卸车费），一年多来一直是这种模式运行，在一审中刘有兵等人均能证实，至于搬运及结算方式均与谌江山无关；陈光辉称与谌江山约定大理石货物上下车由买卖双方自行负责，这与事实不符；谌江山将大理石货物运输和卸货打包给陈光辉后，陈光辉雇请王重飞等人卸货，从中是否赚钱并不影响陈光辉与谌江山之间形成承揽关系；陈光辉与王重飞构成劳务关系，事故发生是因为陈光辉对货物不负责对工人不尽责造成的。综上，谌江山与陈光辉之间系承揽关系，谌江山在本案中不应承担赔偿责任。请求二审法院驳回陈光辉的上诉请求。
刘有兵未到庭未予答辩。
王重飞向一审法院起诉请求：判令谌江山、刘有兵、陈光辉共同连带赔偿王重飞医药费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、住院伙食补助、伤残鉴定费、精神损害抚慰金、交通费共计36000元，并由谌江山、刘有兵、陈光辉承担案件诉讼费。
一审法院认定事实：2016年4月3日，陈光辉为谌江山从长沙运输一车大理石原料回安化，两人口头约定运费为2000元，在回安化的途中，陈光辉电话联系刘有兵，叫其来搬卸大理石，搬运费为600元。刘有兵又叫上了王重飞等三人一同前来卸大理石，告知搬运费600元，四个人均分。刘有兵同王重飞等人在谌江山所经营的石材店门面前搬卸大理石，在搬运过程中，因大理石块突然倒塌，将王重飞及谌江山压伤。王重飞受伤后，刘有兵又叫了一个人来将剩余的大理石搬运完。王重飞在安化县人民医院住院治疗18天，谌江山承担了王重飞住院期间的医疗费用7488.6元。2016年5月23日，经益阳市萸江司法鉴定所鉴定：王重飞因外伤致左手第3、4、5指挤压伤，左手第3指中节指开放性骨折，左手第2指上皮肤裂伤，食、中、环、小指屈伸活动受限，其损伤构成十级伤残。其误工损失自受伤之日开始为45日，1人护理期限30天，给付营养费的期限为30日。
另认定，搬运费用600元，谌江山连同2000元运输费一起给了陈光辉，再由陈光辉支付给刘有兵，刘有兵再与其他四位合伙搬运的人平均分配了该600元搬运费，每人分得120元。王重飞的各项经济损失为41580.64元。1、医疗费7488.64元；2、误工费3600元（80元/天×45天，王重飞诉求，未超标准）；3、陪护费2400元（80元/天×30天，王重飞诉求，未超标准）；4、营养费342元（8335元/年÷365天×30天×50%）；5、残疾赔偿金21000元（王重飞诉求，未超标准）；6、住院伙食补助750元（50元/天×15天，王重飞诉求，未超标准）：7、鉴定费1000元；8、精神损害抚慰金5000元。
一审法院认为，本案争议的焦点为：一、王重飞、谌江山、刘有兵、陈光辉之间的法律关系。庭审中，各方当事人均陈述刘有兵系陈光辉召集搬运大理石，费用600元，陈光辉、刘有兵亦予以认可，刘有兵又邀请了王重飞等4人，搬运工作完成后，刘有兵与王重飞等5人每人均分得120元。虽然其余4人均由刘有兵邀集，但其实质是为陈光辉介绍、雇请，王重飞及刘有兵等5人均受雇于陈光辉，故王重飞和刘有兵与陈光辉之间系劳务关系。陈光辉称其只承包了运输，而雇请人员卸货系受谌江山的委托，双方之间系委托关系，但未提交其他证据予以证实，故一审法院对陈光辉的该主张不予支持。陈光辉按照谌江山的要求完成工作任务，交付工作成果，谌江山给付其相应报酬，双方之间应构成承揽关系。
二、王重飞的损失如何承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。王重飞作为提供劳务的一方，在搬运大理石的工作中受伤，作为接受劳务的一方即陈光辉，应承担相应责任。王重飞在搬运过程中，未能充分注意自身安全和观察周围环境，疏于防范可能出现的安全风险，对本事故的发生亦存在一定过错，应自行承担一定的民事责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。陈光辉系长期从事运输工作，对大理石搬运并不熟悉，谌江山将运输、搬运大理石的工作一并包给陈光辉完成，其存在选任上的过失，应承担相应的赔偿责任。因本案中没有证据证明刘有兵对王重飞的损害存在过错，故刘有兵对王重飞的损失不承担责任。另外，王重飞主张谌江山、刘有兵、陈光辉承担连带责任，因于法无据，应不予支持。
综合本案的案情，一审法院确定王重飞的损失责任分配如下：1、陈光辉承担60%的赔偿责任，即24948元（41580.64元×60%）；2、谌江山承担20%的赔偿责任，扣除其已经支付的7488.64元，还应支付827元（41580.64元×20%-7488.64元）；3、其余损失王重飞自负。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、陈光辉赔偿王重飞残疾赔偿金等经济损失共计24948元；二、谌江山赔偿王重飞残疾赔偿金等经济损失共计827元；三、驳回王重飞的其他诉讼请求。案件受理费300元，由陈光辉负担100元，谌江山负担100元，王重飞负担100元。
本院二审期间，陈光辉围绕上诉请求提供了丁某、丁某甲两位证人的证言，拟证明陈光辉只承运货物，不包括装卸车，且是安化东坪镇大理石承运的约定俗成的方式。王重飞质证称，对于证据的内容无异议，但该两份证据系证人证言，证人应当出庭作证，而证人没有出庭，不符合证据的要件，形式不合法。谌江山质证称，对该两份证据有异议，两位证人与陈光辉系朋友关系，他们之间的协议与谌江山无关。本院认证认为，丁某、丁某甲两位证人均未出庭作证，接受当事人的质询，对该两份证言，本院均不予采信。
本院二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，本案二审争议的焦点问题是，陈光辉是否应当承担赔偿责任以及如何承担赔偿责任。
陈光辉与谌江山口头约定，陈光辉在公路上使用汽车将谌江山的货物——大理石安全运送至安化，实质上系双方口头订立公路货物运输合同，双方之间形成公路货物运输合同关系，一审认定双方之间系承揽关系于法无据，本院依法予以纠正。按本地交易习惯，装卸义务并非公路货物运输附随义务。谌江山并没有提供书面公路货物运输合同，虽抗辩称与陈光辉约定费用2600元由陈光辉包干至卸货完毕，但未能提供有效证据予以证实，从双方明确约定运费2000元、装卸费600元，可推定运输合同中没有包含装卸义务，陈光辉亦未获取装卸费差价利益。陈光辉在提供运输义务的同时，帮谌江山组织人员进行装卸，虽未直接获取装卸利益，但由此获得了争取运输业务的便利和竞争优势，可认定陈光辉系王重飞等人提供劳务的实际受益人之一。本院认为，根据本案实际情况，可由陈光辉对王重飞的损失予以酌情补偿。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”综合本案案情，谌江山系接受劳务方，应承担本案的主要责任，本院认为以承担60%的赔偿责任为宜，即由谌江山赔偿24948.38元（41580.64元×60%），扣除其已支付的7488.68元，还应支付17459.74元。陈光辉在本案中系实际受益人，本院酌定由其补偿王重飞8000元。其余损失由王重飞自负。
综上所述，陈光辉的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省安化县人民法院（2016）湘0923民初1139号民事判决；
二、由谌江山赔偿王重飞医疗费、误工费、陪护费、营养费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金等经济损失共计24948.38元，扣除已支付的7488.68元，还应支付17459.74元，限本判决生效之日起十日内付清；
三、由陈光辉补偿王重飞医疗费、误工费、陪护费、营养费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计8000元，限本判决生效之日起十日内付清；
四、驳回王重飞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，由谌江山负担200元，陈光辉负担50元，王重飞负担50元；二审案件受理费300元，由谌江山负担250元，陈光辉负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄和平
审 判 员 王颖钊
代理审判员 吴丽亚
二〇一七年四月七日
书 记 员 李伊琳