新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新02刑初5号
公诉机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市人民检察院。
被告人时宗明，男，汉族，1979年10月1日出生，初中文化程度，无固定职业，住伊犁哈萨克自治州新源县，户籍所在地：安徽省亳州市涡阳县。2016年9月9日，因涉嫌贩卖毒品罪被克拉玛依市公安局克拉玛依区分局刑事拘留，同年9月28日经克拉玛依区人民检察院批准逮捕，同月30日由该分局执行逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。
辩护人司焱，新疆炎黄律师事务所律师。
被告人颜学贵，男，汉族，1985年5月23日出生，初中文化程度，无固定职业，身份证号码：，住湖南省常德市临澧县。2017年2月21日因网上追逃被抓获后羁押于长沙市第一看守所。2017年3月8日，因涉嫌贩卖毒品罪被克拉玛依市公安局克拉玛依区分局刑事拘留，同年3月27日经克拉玛依区人民检察院批准，同日由该分局执行逮捕。
辩护人刘建玲，新疆先觉律师事务所律师。
克拉玛依市人民检察院分别以克市检诉刑诉[2017]4号、克市检诉刑诉[2017]10号起诉书指控被告人时宗明、颜学贵贩卖毒品罪，于2017年2月27日、5月19日分别向本院提起公诉。本院受理后决定合并审理并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。克拉玛依市人民检察院指派检察员魏颜、代理检察员杨波出庭支持公诉。被告人时宗明及其辩护人司焱、被告人颜学贵及其辩护人刘建玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
克拉玛依市人民检察院指控：2016年8月30左右，被告人时宗明、颜学贵、高彬（在逃）商议为贩卖从广州市吴云（在逃）处购买冰毒，将冰毒藏匿在货物中通过物流公司从广州托运至克拉玛依市。同年9月9日11时许，时宗明在克拉玛依区旭昌源物流公司收取货物后，被公安机关当场抓获。从提取的货物内搜查出可疑块状物二袋（检出甲基苯丙胺成分，重量201.86克）。另查，被告人颜学贵经网上追逃，于2017年2月20日在长沙市岳麓区被公安机关抓获，到案后如实供述了自己的犯罪事实。
针对上述指控事实，公诉机关出示了物证、书证、证人证言、鉴定意见书、辨认、搜查笔录等证据。认为被告人时宗明、颜学贵明知是毒品，伙同他人从广州购入欲贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。鉴于被告人购买毒品后尚未贩卖便被抓获，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款、第二款之规定，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。
被告人时宗明对公诉机关指控犯罪事实及性质没有异议。
被告人时宗明的辩护人提出了如下辩护意见：一、事实不清，证据不足。1、本案侦查过程存在严重程序问题：没有毒品称量和取样笔录；两袋毒品总的称重是201克，而没有分别对两包进行称重；200多克的重大贩毒案件没有含量鉴定；时宗明和颜学贵属共同犯罪，但却只有告知时宗明查获毒品相关鉴定程序告知等内容，没有颜学贵相关程序证据，存在严重的程序缺失。2、杜某是特情人员，引诱他人犯罪，在引诱犯罪过程中的证据都不应当予以认定。二、本案构成非法持有毒品罪。杜某为特情人员，相关证据应当予以排除，所以本案的证据只能证实被告人购买毒品并且持有毒品。根据最高人民法院关于审理毒品案件的相关会议纪要，这种类型的案件，证据不足，不能够证明被告人的贩卖行为，通过物流的方式购买毒品一般按照非法持有毒品定性。三、本案只能说201克是毒品，但没有含量证据，因此毒品数额无法确定。结合本案是未遂的犯罪，建议判处被告人时宗明三年以下有期徒刑。
被告人颜学贵对公诉机关指控犯罪性质没有异议，但认为其曾多次想退出购毒、卖毒，因此请求从轻处罚。
被告人颜学贵的辩护人提出了如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人颜学贵犯贩卖毒品罪的罪名及事实不持异议。2、对于本案侦查过程中证据的瑕疵问题，同意时宗明的辩护人意见。3、颜学贵系犯罪未遂，颜学贵的犯罪确实是受到了杜某的刻意引诱实施的，应该对二被告人犯罪行为重新予以认定。4、颜学贵认罪态度非常好。5、颜学贵具有准立功的情节。颜学贵在抓获当天即提供了另一犯罪嫌疑人高彬的相关信息，但没有相关公安追查材料，颜学贵当时是可以协助公安机关抓获犯罪嫌疑人的，但不知何原因没有根据这一线索继续追查，虽然此行为不属严格意义上的立功情节，但在量刑时对此情节应予以考虑。6、颜学贵系初犯、偶犯。综上，希望法庭本着教育与惩罚相结合的原则，对颜学贵给予公正的判决，使其早日回归社会。
经审理查明，2016年3、4月份，被告人时宗明、颜学贵想识，二人多次商议一起”搞钱”，最终商议贩卖冰毒。由时宗明筹集毒资，颜学贵负责联系贩卖毒品的上下家。颜学贵通过高彬（在逃）联系了人在广州的吴云，商议从吴云处购买毒品。颜学贵又联系了买毒人杜某，杜某同意从其处购买毒品。2017年8月底，时宗明筹到资金4万元后，与颜学贵一起乘坐交通工具欲前往广州购买毒品。二人到了湖南颜学贵老家，颜学贵留下，由高彬与时宗明一起前往广东。商议完成后，时宗明回到新疆。2017年9月8日，颜学贵电话通知时宗明在克拉玛依区旭昌源物流公司收取货物。9月9日11时许，明宗明收取货物后，被公安机关当场抓获，从提取的货物内搜查出冰毒（甲基苯丙胺）2袋，重201.86克。
另查，被告人颜学贵经网上追逃，于2017年2月20日在长沙市被公安机关抓获，到案后如实供述了其犯罪事实。2月21日被临时羁押于长沙市第一看守所。
认定上述事实的主要证据有：
一、书证
1、被告人时宗明的户籍证明、被告人颜学贵的户籍证明，证实被告人时宗明、颜学贵的身份信息，已达到法定完全刑事责任年龄，此前无前科的事实。
2、受案登记表、立案决定书，证实：2016年9月9日，公安机关对本案立案侦查。
3、时宗明到案经过，证实：被告人时宗明被抓获归案的经过。
4、颜学贵抓获经过、到案经过，证实：被告人颜学贵20**年2月20日在长沙市被抓获归案的经过。
5、临时羁押证明，证实：被告人颜学贵被抓获后，因涉嫌贩卖毒品罪于2017年2月21日至3月6日在长沙市第一看守所临时羁押。
6、情况说明，证实：本案系公安机关特情贴靠方式破案。
7、调取137XXXX****（时宗明）通话记录，证实：时宗明（137XXXX****）给杜某（177XXXXXXXX）打过三次电话，分别为2016年9月9日10时3分、10时14分、11时20分。印证了其主动向杜某贩卖毒品而联系事实。
8、调取177XXXXXXXX（杜某）通话记录（2016.8.25-9.12），证实：2016年9月9日9时21分颜学贵（181XXXX****）给杜某（177XXXXXXXX）打过一次电话，10时3分、10时14分、11时20分时宗明（137XXXX****）给杜某（177XXXXXXXX）打过三次电话。与被告人颜学贵、时宗明的供述和证人杜某的证言能够相互印证买卖毒品的事实。
9、宾馆住房记录、公安活动信息，证实：被告人颜学贵、时宗明于2016年8月27日乘坐火车从兰州到定西；时宗明、同案犯高彬于2016年8月30日入住广州市番禺区宾馆，高彬当日乘坐火车回乌鲁木齐，时宗明于次日退房，并乘坐火车返回乌鲁木齐的事实。
10、乌鲁木齐旭昌源物流有限公司物流单，证实：被告人时宗明购买的毒品通过货物物流夹带方式进行交易收货的事实。
11、时某牡丹灵通卡账户历史明细单，证实：被告人时宗明借用其姐时某工行卡取款付毒资的事实，与其供述的交易时间一致。
二、物证
1、搜查证、搜查笔录、扣押清单、发还清单、现场拆封查扣毒品视频资料、现场称重毒品视频资料、称重毒品照片2张，证实：2016年9月9日公安机关抓获被告人时宗明时，从其携带的货物中查扣201.68克可疑块状物，进行现场录音录像的事实。
三、鉴定意见
1、公克鉴理字【2016】82号毒品鉴定书，证实：经鉴定，查获的201.86克可疑白色晶体，检出甲基苯丙胺成分。
2、[2016]153号现场检测报告书、岳公（麓）检字（2017）第0338号现场检测报告，证实二被告人被抓获时并未吸食毒品。
四、证人的证人证言
1、杜某证言，证实：公安机关特情人员杜某从颜学贵处购买毒品，由被告人时宗明案发当天准备向杜某交易毒品的事实。
2、周某自写证明与乌鲁木齐旭昌源物流有限公司物流单，印证证实：被告人时宗明购买的毒品通过货物物流夹带方式进行交易收货的事实。
3、张某（货车司机）证言，证实：2016年9月9日，被告人时宗明雇佣张利清为其拉货到克拉玛依市白碱滩区的事实。
五、辨认笔录
1、杜某对同案犯颜学贵、时宗明辨认笔录，证实杜某辨认出要卖给其毒品的颜学贵和时宗明。
2、张某对被告人时宗明的辨认笔录证实：张某辨认出时宗明为2016年9月9日在托运部让自己拉边角线到白碱滩的青年男子。
六、被告人供述与辩解
1、被告人时宗明供述：2016年3、4月份，我在新疆新源县认识了颜学贵，我们商量了贩卖毒品的事。4月底5月初，颜学贵让我准备6万多玩钱，可以拿上一公斤冰毒。期间颜学贵带我见了杜哥，确认杜哥要毒品。到8月下旬，我才筹到6万元钱。第二天，我和颜学贵从新源县出发准备到广州和卖家交易。先后乘坐汽车、火车等交通工具到了湖南，颜学贵下车回湖南老家了。我和颜学贵的表哥去了广州。到了后，根据颜学贵给的联系方式，与对方见了面。经颜学贵同意，我把4万元钱给了对方，对方说到时通过物流给我们寄到指定的地点。第二天我就回到了新源县。9月6日或7日，颜学贵给我打电话说让我去克拉玛依接广州来的货，拿上货后和杜哥联系。9月9日凌晨，我到了克拉玛依，颜学贵把杜哥的电话发给了我，打电话问杜哥地址。杜哥说他在白碱滩，我说拿上货后给他送到白碱滩，杜哥说好。11时许，我到物流公司去接货，在物流公司门口找了辆客货车，把货装到车上，刚出物流公司，就被警察抓获。把我连同货物一起拉到公安局，当我面把货拆开，在货物中找到卖家给我们寄的冰毒，用黑色物品包装的，后面进行了称重，是201.86克。
2、被告人颜学贵供述：2016年3月份，我与时宗明相识，他问我有没有胆子一起搞钱，一起去绑架人，我说不干这事。4、5月份，他又问我有没有找钱的路子，我给他说去卖冰毒吧，时宗明让我联系。我联系了我的表哥高彬，通过高彬联系到广州的吴云，吴云说可以买到冰毒，并说可以通过物流把冰毒藏在装修的木材里，给我们发货。我又联系了杜某，说可以以160元每克价格向杜某卖冰毒，杜某说可以。我就与高彬、吴云商议，挣到钱四个人平分。我让时宗明想办法筹钱。8月底，时宗明说向他姐姐借钱了，筹到4万元钱。我与时宗明就动身前往广州。动身前给杜某打电话说有500克左右的东西，过几天就到了，让他准备好钱。我们先后乘坐汽车、火车到了湖南。我不想去了，就让高彬同时宗明一起去。第二天高彬打电话说把时宗明介绍给了吴云，事情让他们自己商量。后来时宗明说吴云把价格提到90元一克，他本人不参与分钱了。之后时宗明就回新疆了。吴云给我打电话说准备发货500克，第一批300克，其余第二批发。并留下了我的电话号码。过了一星期，托运部给我电话说货到了，我就给时宗明打电话说，让他去克拉玛依取货，并让他和杜某联系，拿上货后直接把冰毒给杜某就行了。
本院认为，被告人时宗明、颜学贵明知甲基苯丙胺系毒品，伙同他人从广州购入并欲贩卖，共计201.86克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院依法予以支持。
本案侦查过程中，对毒品提取、扣押有笔录予以证实，称量和取样均有照片、视频资料予以证实。虽然对毒品未做含量鉴定，但并不违反《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》。毒品被查获时，颜学贵并未到案，因此毒品相关鉴定程序当时未告知颜学贵不属违反侦查程序。因此，本案侦查程序不违反法律规定，侦查中获取并提交的证据本院予以认定，对辩护人提出本案侦查程序存在瑕疵，证据应予以排除的辩护意见，本院不予采信。本案中买毒人员杜某虽为公安特情人员，但并未对二被告人进行”犯意引诱”和”数量引诱”，不存在犯罪引诱，因此，对辩护人提出杜某引诱犯罪过程中的证据不应予以认定的辩护意见，本院不予采信，但考虑本案有特情介入，在量刑时，可以予以从轻处罚。本案二被告人共同贩卖毒品的故意明显，且着手实施了买毒卖毒行为，属典型的贩卖毒品罪，因此，对辩护人提出被告人构成非法持有毒品罪的辩护意见，本院不予采信。被告人颜学贵开始电话联系贩卖毒品上下家，后又电话指示时宗明从物流公司提取毒品并将毒品送往购毒人，自始至终都在积极参与犯罪，因此，对被告人以其曾多次想要退出犯罪为由请求从轻处罚的辩解意见，本院不予支持。二被告人归案后，能如实供述其基本的犯罪事实，属坦白，在量刑时，可以予以从轻处罚。被告人颜学供述另一犯罪嫌疑人高彬的相关信息是其如实供述犯罪行为，已作为坦白在量刑时予以考虑，因此，对辩护人认为该情节在量刑时作为单独情节予以考虑的辩护意见，本院不予采纳。本案毒品流入克拉玛依市后，即被查获，贩卖行为没有完成，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。二被告人在共同犯罪中，共同商议，各有分工，作用相当，均为共同犯罪主犯。
综上，为了保护国家的毒品管理制度和社会管理秩序不受侵犯，打击刑事犯罪，综合本案的性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人时宗明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元，剥夺政治权利三年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月9日起至2029年9月8日止）
二、被告人颜学贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元，剥夺政治权利三年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月21日起至2030年2月20日止）
三、被告人颜学贵所有的手机一部，予以没收。
上述罚金，于判决生效之日起一次性向本院缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹建亭
代理审判员 魏艳美
人民陪审员 林 莉
二〇一七年七月三日
书 记 员 孙 娟