云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云04民终390号上诉人（原审被告）：重庆亨佳龙房地产开发有限公司易门分公司。住所地：易门县龙泉街道办事处朝阳路**号。负责人：张小红，经理。委托诉讼代理人：苏志宏，云南苏志宏律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：王冰，男，1989年7月20日生，汉族，住云南省玉溪市易门县。委托诉讼代理人：武义程，北京盈科（昆明）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：王文迪，北京盈科（昆明）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原审被告：重庆亨佳龙房地产开发有限公司。住所地：重庆市永川区渝西大道中段***号附*号。法定代表人：黄建洪，董事长。上诉人重庆亨佳龙房地产开发有限公司易门分公司（以下简称亨佳龙易门分公司）因与被上诉人王冰、原审被告重庆亨佳龙房地产开发有限公司（以下简称亨佳龙公司）商品房预售合同纠纷一案，不服云南省易门县人民法院（2017）云0425民初747号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。亨佳龙易门分公司上诉请求：撤销原判第二项。事实及理由：《商品房购销合同》是上诉人与被上诉人签订，原审被告并不是合同当事人，不属必要共同诉讼被告，原审将上诉人和原审被告列为共同诉讼被告，并判决共同承担合同责任于法无据，且违反《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条规定，违反法定程序。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条规定：“民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：……（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构……”上述法律已经把依法设立并领取营业执照的法人的分支机构列为民事诉讼主体，依法设立并领取营业执照的法人的分支机构开展业务与其他公民、法人和其他组织发生纠纷引起民事诉讼，应当以分支机构作为诉讼主体，而不应当以法人作为诉讼主体，更无法律依据可以把分支机构和法人作为共同诉讼主体。《中国人民银行关于中国保险公司分支机构诉讼主体资格的说明的函》中规定：“凡因保险合同发生纠纷诉诸法院解决的，签订保险合同的分支机构应该作为诉讼主体起诉或应诉。”《中国人民银行关于对商业银行分支机构民事责任问题的复函》中规定：“商业银行的分支机构在总行授权范围内开展业务时，与其他公民、法人和其他组织发生纠纷引起民事诉讼的，应以分支机构作为诉讼主体，而不应以其总行作为诉讼主体。”如果原审判决成立，中国人民银行的上述规定将被颠覆。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第七十八条规定：“被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的，人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。”上述法律已经对依法设立并领取营业执照的法人分支机构不足以承担全部民事责任的风险作出了救济规定，原审法院判决原审被告与上诉人共同承担民事责任毫无意义。王冰答辩称，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条之规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，所以亨佳龙公司应该与亨佳龙易门分公司共同承担民事责任，请求驳回上诉，维持原判。亨佳龙公司未作答辩。王冰向一审法院起诉请求：判令亨佳龙公司、亨佳龙易门分公司按照约定的违约金计算标准（逾期交房前30日内，按100元/天计算；逾期交房30日后，按已付购房款的0.03%/天计算）向其支付自2016年4月30日起至满足法定交房条件之日止的逾期交房违约金（暂计算至2017年9月30日为58278元）。一审法院认定事实：2016年4月20日，王冰（乙方）与亨佳龙易门分公司（甲方）签订了《商品房购销合同》（格式合同，由云南省建设厅、云南省工商行政管理局监制）、《合同补充协议》各一份，合同及协议约定：甲方向乙方预售位于易门县龙泉街道办事处“新城国际”第4幢第1单元第14层1404号商品房，该商品房套内建筑面积为94.18平方米，单价为每平方米4009.17元（已包含分摊的共有建筑面积的价格），总价款为叁拾柒万柒仟伍佰捌拾肆元整（￥：377584元）；贷款方式付款：乙方首期支付购房款为117584元，其余购房款260000元，向中国建设银行贷款支付；甲方应于2016年4月30日前，将经建设单位组织验收合格，并符合本合同约定的该商品房交付给乙方；甲方如逾期交房，自本合同约定的交房时间届满后的次日起至实际交房之日止30天内，甲方按每天100元向乙方支付违约金，合同继续履行；逾期30天后，甲方按乙方已付款的0.03%乘以逾期天数向乙方支付违约金，合同继续履行；该商品房经建设单位组织验收合格后，甲方应当以电话、书面形式通知乙方办理交接手续。《商品房购销合同》还对其他内容进行了约定。合同签订后，2016年4月21日王冰按照合同约定向亨佳龙易门分公司支付首期购房款117584元，2016年5月6日王冰支付购房尾款260000元，至此，王冰已将购房款全部付清。但亨佳龙易门分公司至今未向王冰交付已经过验收合格的商品房。故王冰诉至法院，请求法院判如所请。在诉讼过程中，王冰提出逾期交房违约金暂计算至本案法庭辩论终结之日（2017年12月21日）止的最后意见，并将本案的案由由商品房销售合同纠纷变更为商品房预售合同纠纷。一审法院认为，王冰与亨佳龙易门分公司签订的《商品房购销合同》、《合同补充协议》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，依法应确认为合法有效，双方均应按约履行各自的权利义务。合同签订后，王冰依约定向亨佳龙易门分公司支付了购房款，亨佳龙易门分公司未能在约定的2016年4月30日前向王冰交付符合约定条件的商品房，已构成违约，依据合同约定及法律规定应承担违约责任。故王冰要求亨佳龙易门分公司支付逾期交房违约金的诉请，予以支持。本案违约金的计算期间自2016年5月1日起至2017年12月21日止，共计600天。在此期间，亨佳龙易门分公司应按约向王冰支付违约金，即：30天内按每天100元计算为3000元，逾期30天后按已付购房款的0.03%乘以逾期天数，具体计算为：64566元（377584元×0.03%×570天），两项合计67566元。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。依据上述法律规定，结合本案实际，对于应向王冰支付的逾期交房违约金67566元，首先以亨佳龙易门分公司的财产承担，不足以承担的，由亨佳龙公司承担。亨佳龙易门分公司提出违约金只能计算到通知交房之日止的答辩意见，因其未提交证据证明，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：“一、被告重庆亨佳龙房地产开发有限公司易门分公司于判决生效之日起十五日内支付原告王冰逾期交房违约金67566元。二、对上述第一判项确定的债务，被告重庆亨佳龙房地产开发有限公司易门分公司的财产不足以承担的，由被告重庆亨佳龙房地产开发有限公司承担。”本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，且对原判认定的案件事实均无异议，应予确认。本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点是：亨佳龙公司是否系本案适格被告？亨佳龙易门分公司管理的财产不足以承担本案债务，是否应由亨佳龙公司承担？《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”本案中，《商品房购销合同》由亨佳龙易门分公司与王冰签订，亨佳龙易门分公司虽不具备法人资格，但有一定组织机构和财产，依法设立并领取营业执照，符合《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条关于“其他组织”的规定，亨佳龙易门分公司可以作为民事诉讼的当事人，承担民事责任。亨佳龙公司作为设立亨佳龙易门分公司的法人，王冰诉请其与亨佳龙易门分公司承担违约责任，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”之规定，亨佳龙公司亦是本案适格被告，原审判决亨佳龙易门分公司管理的财产不足以承担本案债务，由亨佳龙公司承担，符合上述法律规定，本院予以维持。综上所述，亨佳龙易门分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由重庆亨佳龙房地产开发有限公司易门分公司负担。本判决为终审判决。审判长 卢 伟审判员 吴晓琳审判员 方明慧二〇一八年四月四日书记员 白子益