浙江省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）浙行终字第839号
上诉人（原审原告）任兆军，男，1957年3月24日出生，汉族，住杭州市滨江区。
被上诉人（原审被告）杭州市萧山区人民政府。住所地：杭州市萧山区金城路***号。
法定代表人卢春强，区长。
委托代理人高栋材、许莹，杭州市萧山区人民政府工作人员。
任兆军诉杭州市萧山区人民政府不履行行政复议法定职责一案。杭州市中级人民法院于2015年9月28日作出（2015）浙杭行初字第228号行政判决。任兆军不服，向本院提出上诉。本院于2015年12月23日立案受理后依法组成合议庭，并于2016年3月1日公开开庭审理了本案。上诉人任兆军到庭参加诉讼。被上诉人杭州市萧山区人民政府经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审审理查明：2015年5月4日，原告任兆军向被告杭州市萧山区人民政府邮寄《要求复议萧山区城市管理综合行政执法局强拆行政行为的申请》，请求撤销被申请人杭州市萧山区城市管理综合行政执法局的违法强拆行政行为，恢复原状；在杭州市范围内向申请人赔礼道歉；赔偿由于被申请人的违法行为导致的申请人一切财产损失和精神损失。被告于2015年5月5日收到该申请。2015年5月12日，被告工作人员致电原告，要求其对前述行政复议申请的请求进行修改及明确。同日，被告向原告发送《行政复议案件受理通知书》，通知原告对其行政复议申请已予受理，又向行政复议被申请人杭州市萧山区城市管理综合行政执法局发送《行政复议答复通知书》，要求该局对原告的行政复议申请提出答复并举证。2015年5月13日，原告任兆军致函被告，将其第一项行政复议请求修改为：裁定被申请人杭州市萧山区城市管理综合行政执法局的违法强拆行政行为违法，恢复原状；同时明确其财产损失为玻璃房损失1.7万元、现金失少2万元、延误入住损失3.5万元，精神损失为0.5万元。2015年5月19日，杭州市萧山区城市管理综合行政执法局对原告的行政复议申请进行答复并举证。2015年6月4日，被告通知案涉行政复议案件的当事人将对该行政复议案件举行听证。因案涉行政复议案件不能在六十日内结案，被告杭州市萧山区人民政府于2015年7月4日作出《行政复议决定延期通知书》，告知该案的双方当事人该复议案件的复议期限将延长三十日。被告于2015年7月8日以邮政快递的方式向原告邮寄《行政复议决定延期通知书》，中国邮政速递物流股份有限公司杭州市分公司滨江区分公司对该邮件进行投递，原告两次经联系表示不在并要求自取邮件，后经短信提示又未自取，经投递人员再次联系，原告于2015年7月17日表示拒收。
原审法院认为，《中华人民共和国行政复议法》第十七条规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”“除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。”该法第三十一条第一款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。”本案中，被告杭州市萧山区人民政府于2015年5月5日收到原告的行政复议申请材料，经通知复议被申请人答复、举证及组织听证，在发现案涉行政复议案件不能在六十日内结案的情况下，于2015年7月4日作出《行政复议决定延期通知书》，将该复议案件的复议期限延长三十日，并未超过法定的期限。因被告已延长案涉行政复议案件的办理期限三十日，故原告任兆军于2015年7月13日以被告不履行作出行政复议决定法定职责为由提起诉讼的理由不能成立。被告于2015年7月8日以邮政快递的方式向原告邮寄《行政复议决定延期通知书》，原告拒收的事实不应成为认定被告不履行法定职责的理由，但鉴于被告作出延期决定时复议期限已临近届满，即便原告未拒收延期通知，从避免当事人不必要的误解的角度，被告也应以电话通知等方式，及时告知行政复议申请人，或者及早发送相关延期通知，对该问题，予以指出，但该问题的存在尚不能成为认定被告不履行作出行政复议决定法定职责的理由。
任兆军上诉称：本案核心是被上诉人有没有在法定期限内及时受理、及时作出复议决定。上诉人认为一审法院回避两个关键性事实，违反最高人民法院行政审判庭关于行政机关对业已进入诉讼程序的行政行为作出的复议决定的审理程序的规定。1、被上诉人未能在法定期限内受理立案违法。复议申请送达时间2015年5月5日，被上诉人立案时间为5月12日。《行政复议法》第四十条规定，行政复议期间的计算，依照《民事诉讼法》关于期间的规定执行。《民事诉讼法》第七十五条规定，期间开始的时和日，不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。据此，5月6日至10日是被上诉人作出复议决定的期限。因5月10日是周日，据《民事诉讼法》第七十五条规定，可以延后到11日。而被上诉人没有在这个法定期间内作出受理决定，已然违法。庭审中在答复主审法官要求提供“法制办”收到复议书时间的证据时，被上诉人代表支支吾吾地说有一张比手指头大一些的黄色工作便笺。2、被上诉人没有在立案后60日内作出复议决定违法。上诉人没有在法定的60天时间内收到复议决定。就连被上诉人声称曾经寄送过一份延期通知书，上诉人也没有在60天内收到。被上诉人在一审答辩中诉称：“《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第十一条规定因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。”据此证明上诉人已经收到延期通知，而自己没有违法。“延期通知”应该在60日内通知复议申请人。被上诉人的答辩书提供的中国邮政速递物流股份有限公司杭州市分公司滨江区分公司的“情况说明”中清楚载明“20日退回妥投”。受理是5月11日，收到是7月20日。不仅没有作出复议决定，连“延期通知”都超过法定期限9天。一审法院违反程序审结对已进入诉讼程序的行政行为作出的复议决定的诉讼，且判决结论自相矛盾。上诉人7月13日起诉，一审法院7月14日立案。等到开庭审理，该行政复议决定的行政行为早已进入诉讼程序无疑。根据“最高人民法院行政审判庭关于行政机关对业已进入诉讼程序的行政行为作出的复议决定应如何处理问题的电话答复”规定：如果行政复议决定是在法定期限内作出的，而只是因为邮寄或意外事件而使行政管理相对人未及时收到，且原告对复议决定仍不服，人民法院应以复议决定为审理客体；如果行政复议决定不是在法定期限内作出的，或者虽在法定期限内作出，但由于复议机关自身的过错而未及时送达的，人民法院仍应以原行政行为为审理客体。一审法院的审理行为显然自相矛盾，既然一审法院继续审理原行政行为，那就承认被上诉人不是“复议决定不是法定期限内作出”，就是“由于复议机关自身的过错而未及时送达的”，何来驳回上诉人诉讼请求的判决。请求二审法院裁定。
萧山区人民政府书面答辩称：一、关于杭萧复字[2015]24号行政复议案件的办理情况。任兆军不服杭州市萧山区城市管理综合行政执法局所作房屋强制拆除行为，向本机关申请行政复议，答辩人于2015年5月12日受理。同日，答辩人向被申请人送达《行政复议答复通知书》。2015年5月19日，被申请人向答辩人提交《行政复议答复书》及相关证据、依据。2015年6月12日，答辩人就案涉行政复议举行听证。2015年7月4日，因该复议案件的事实仍需进一步核实，根据《中华人民共和国行政复议法》第三十一条第一款之规定，我府作出行政复议延期通知，决定延长该案件的办理期限三十日。2015年7月21日，答辩人作出杭萧复字[2015]第24号行政复议决定。二、答辩人制作《行政复议决定延期通知书》后，于2015年7月8日通过EMS快递向上诉人邮寄送达。经投递员与上诉人多次联系，上诉人表示不在家中，将自取该邮件。因上诉人一直未自行领取该邮件，2015年7月17日，投递公司再次与上诉人取得联系，但上诉人表示拒收该邮件。2015年7月22日，答辩人通过挂号信方式向上诉人邮寄送达了延期通知书。三、《中华人民共和国行政复议法》第四十条规定，行政复议期间的计算和行政复议文书的送达，依照民事诉讼法关于期间、送达的规定执行。《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》规定，因受送达人自己提供或者确认的送达地址不准确、拒不提供送达地址、送达地址变更未及时告知人民法院、受送达人本人或者受送达人指定的代收人拒绝签收，导致诉讼文书未能被受送达人实际接收的，文书退回之日视为送达之日。本案答辩人已对上诉人提起的行政复议案件进行延期，至上诉人起诉时，该行政复议案件尚在依法办理过程中，因此答辩人不存在不履行行政复议法定职责的情形。请求驳回上诉，维持原判。
庭审中，法庭围绕着被上诉人杭州市萧山区人民政府针对上诉人任兆军提出的行政复议申请是否存在不履行法定职责情形的审理重点，进行了审查。
经审查，本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，被上诉人杭州市萧山区人民政府于2015年5月5日收到上诉人任兆军的行政复议申请材料后，经组织听证，发现案涉行政复议案件不能在六十日内结案，遂于2015年7月4日作出《行政复议决定延期通知书》。将复议期限延长三十日，并依照上诉人提供的地址邮寄送达。故上诉人于2015年7月13日即以被上诉人不履行作出行政复议决定法定职责为由提起本案诉讼，由于此时被上诉人针对上诉人的行政复议申请尚在行政复议程序之中，故上诉人指控被上诉人存在不履行行政复议法定职责的理由不能成立。被上诉人于2015年7月8日以快递方式向上诉人邮寄《行政复议决定延期通知书》，上诉人拒收的事实也不应成为被上诉人不履行法定职责的理由。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。被上诉人杭州市萧山区人民政府经本院依法传唤，不仅行政机关负责人未能出庭应诉，且行政机关相应的工作人员亦未能出庭应诉，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第三条第三款之规定，导致本案缺席审理，本院依法一并予以指正。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人任兆军负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 惠 忆
审 判 员 唐维琳
代理审判员 蔡成杯
二〇一六年三月二日
书 记 员 徐一菁