湖北省宜都市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）鄂宜都刑初字第143号
公诉机关湖北省宜都市人民检察院。
被告人邓丹，男，1978年2月11日生于湖北省宜都市，汉族，初中文化，无业。2013年7月2日因涉嫌贩卖毒品罪被羁押，同年7月16日被逮捕，现羁押于宜都市看守所。
辩护人赵军，湖北夷陵律师事务所律师。
湖北省宜都市人民检察院以宜都检刑诉（2013）125号起诉书指控被告人邓丹犯贩卖毒品罪一案，于2013年10月11日向本院提起公诉。本院当日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2013年11月15日公开开庭审理了本案。宜都市人民检察院指派检察员徐舢出庭支持公诉，被告人邓丹及其辩护人赵军到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
宜都市人民检察院指控，被告人邓丹贩卖毒品“麻果”91颗（重9.33克）、冰毒3.49克，共计12.82克。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证，书证，辨认、搜查笔录，鉴定意见，证人证言，被告人的供述与辩解等证据以支持其控诉�
公诉机关认为，被告人邓丹贩卖毒品，共计12.82克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人邓丹当庭辩称，对起诉书的事实无异议，从自己屋里搜出来的“麻果”51颗及冰毒3.49克数量属实，这是我自己吸食的，不是用来贩卖的，而且这些毒品是我主动拿出来的，不是搜出来的。其辩护人提出：1、对公诉机关指控的部分犯罪事实的定性持异议。（1）被告人邓丹于2013年6月24日和29日两次贩卖的毒品，应当根据从被告人住处搜查到的“麻果”鉴定重量0.09克每颗计算，40颗只有3.6克。（2）对于在被告人邓丹住所搜查所得的毒品8.82克，公诉机关认定为贩卖，没有事实依�，应当认定为非法持有更为妥当。（3）公安机关扣押的4，500元，认定为毒资与事实不符。2、被告人邓丹具有如下的法定和酌定从轻情节。（1）归案后如实供述自己的罪行，构成坦白。（2）当庭自愿认罪。（3）系初犯。（4）被告人邓丹给王某的毒品，实际上是代买关系，并未从中牟利，主观恶性较轻。
经审理查明，2013年6月24日晚，宜都市枝城吸毒人员王某（绰号“战友”）电话与被告人邓丹联系购买毒品“麻果”，之后被告人邓丹在宜都市陆城街办解放社区居委会附近以每颗“麻果”50元的价格向王某贩卖“麻果”20颗（重1.8克），获利1，000元。
2013年6月29日凌晨，吸毒人员王某电话与被告人邓丹联系购买毒品“麻果”，之后被告人邓丹在宜都市陆城街办解放社区居委会附近以每颗“麻果”50元的价格向王某贩卖“麻果”20颗（重1.8克），获利1，000元。
2013年7月1日，宜都市公安局民警接到举报，将涉嫌吸食毒品的被告人邓丹抓获。并从其家中搜出疑是毒品“麻果”的药片状固体51颗（重5.33克，经鉴定系甲基苯丙胺和咖啡因混合物）、白色晶体3.49克（经鉴定含甲基苯丙胺成分）、电子秤1个、封装毒品小胶袋18个及现金4，500元。
以上事实有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、抓获经过：2013年7月1日15时许，宜都市公安局陆城派出所民警接到举报，东正街2巷128号有人吸食毒品。民警在现场将涉嫌吸毒的违法人员邓丹带回所里审查。经审查，邓丹对两次贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。
2、电子秤1台、小胶袋18个，为从被告人邓丹的住所搜查所得，系其贩卖毒品的作案工具。
3、搜查笔录，证实2013年7月1日，宜都市公安局民警在被告人邓丹家中搜查出冰毒3克多、麻果51颗、电子秤1台、小塑料封口�18个及现金4，500元。
4、扣押决定书、扣押清单、发还清单，证明扣押物品的处理情况。
5、鉴定意见。宜昌市公安司法鉴定中心物证检验报告：从送检的50颗红色药片中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，净重5.24克；从送检的1颗绿色药片中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，净重0.09克；从送检的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，净重3.49克。
6、辨认笔录。证实2013年7月12日，被告人邓丹辨认出11号王某为找其购买毒品的“战友”。
7、户籍证明。证实被告人邓丹的身份情况。
8、证人王某的证言：我找他（邓丹）拿过两次。第一次是23日晚或24日晚上，电话联系后，我从枝城坐的士到陆城新九九下车，然后到东郡宾馆对面的巷子里一直到头，他在那等我，以1，000元找他拿了20颗“麻果”。第二次是在大前天（应该是29日凌晨），也是在同一个地方交易，1，000元拿了20颗。
9、被告人邓丹的供述：大概是今年6月20几号的时候，我一个人到宜都市陆城街办向家巷“陈某某”的家中找他购买了20颗“麻果”。当天，枝城的“战友”给我打电话要购买“麻果”，我在陆城街办解放社区门口将20颗“麻果”卖给了他。还有一次是6月底的时候，我买了20颗“麻果”准备自己吸食，过了几天应该是6月28号的时候，我在解放社区门口将20颗“麻果”卖给了“战友”。家中的大约3克多冰毒和51颗麻果都是我的，冰毒是找“陈某某”买来的，51颗“麻果”其中的一颗是我自己吃剩的，其余50颗是我的一个朋友给我的。
关于被告人邓丹辩称从自己屋里搜出来的“麻果”51颗及冰毒3.49克数量属实，这是我自己吸食的，不是用来贩卖的辩解意见，及其辩护人所提对于在被告人邓丹住所搜查所得的毒品8.82克，应当认定为非法持有更为妥当的辩护意见。经查，被告�邓丹除了自己吸食毒品外，还有贩卖毒品的行为。根据2008年12月1日最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应当认定为其贩卖毒品的数量。故从被告人邓丹住所查获的毒品应认定为其贩卖的数量。被告人邓丹的辩解意见及其辩护人的辩护意见本院不予采纳。
关于辩护人所提被告人邓丹于2013年6月24日和29日两次贩卖的毒品，应当按照从被告人住处搜查到的“麻果”鉴定重量0.09克每颗计算，40颗只有3.6克的辩护意见。经查，被告人邓丹两次贩卖毒品“麻果”40颗，公诉机关未提供其重量为4克的证据，按照毒品犯罪案件中收缴“麻果”重量的一般净重，结合本案中收缴毒品“麻果”的称重及被告人邓丹当庭陈述，本案40颗毒品“麻果”应认定重量为3.6克，辩护人的上述辩护意见本院予以采纳�
本院认为，被告人邓丹明知是毒品仍予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人邓丹犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人邓丹贩卖毒品甲基苯丙胺数量达12.42克，应当在七年以上量刑处罚。被告人邓丹到案后，能如实供述其犯罪事实，并当庭认罪，是坦白，可从轻处罚。考虑到被告人邓丹有吸食毒品的情节，从其住所查获的毒品虽然计入贩卖数量，但可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邓丹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年7月2日至2020年7月1日止，罚金限本判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、缴获的毒品（净重8.82克）由公安机关依法予以销毁；缴获的作案工具电子秤1台、小塑料封口袋18个，依法予以没收；已追缴的违法所得2，000元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 辛保国
审 判 员 袁昌桂
人民陪审员 薛会坤
二〇一三年十二月十日
书 记 员 唐锦洲