天津市和平区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）和刑初字第50号
公诉机关天津市和平区人民检察院。
被告人徐丹，现羁押于天津市和平区看守所。
辩护人田金良，河北名鼎律师事务所律师。
被告人陈×，现羁押于天津市和平区看守所。
天津市和平区人民检察院以（2014）津和检刑诉字第11号起诉书指控被告人徐丹、陈×犯贩卖毒品罪，于2014年1月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。天津市和平区人民检察院指派检察员马利雁出庭支持公诉。被告人徐丹、陈×、辩护人田金良到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市和平区人民检察院指控，2013年5月31日上午，被告人徐丹通过电话及短信联系，欲以人民币2000的价格向吸毒人员李××贩卖冰毒5克。当日下午16时许，被告人徐丹在本市河北区曙光路贵贤里8号楼1908房间内，将一包白色晶体（重4.77克）交给被告人陈×，让其送到楼下与李××交易。被告人陈×持上述白色晶体到一楼电梯附近欲与对方交易时被民警当场抓获，并从其身上将上述白色晶体及一部黑色手机收缴。后被告人陈×协助公安民警将被告人徐丹抓获归案，并从被告人徐丹的房间内收缴白色晶体七包（共重8.39克）、红色粉末、红色片剂各一包（共重0.3克）及白色手机一部。经鉴定，收缴的白色晶体、红色粉末、红色片剂均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为，被告人徐丹、陈×的行为均已构成贩卖毒品罪，二被告人系共同犯罪，且系犯罪未遂，被告人陈×具有立功表现，建议对被告人徐丹判处有期徒刑二年六个月至四年六个月，对被告人陈×判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。
被告人徐丹对被指控的事实予以供认，表示认罪并请求法院从轻处罚。
被告人徐丹的辩护人提出，在被告人徐丹住处查获的8.39克冰毒是为了自己吸食而购买，0.3克麻古是朋友放在徐丹处，徐丹不属于以贩养吸，这些毒品不应被认定为贩卖毒品的数量。本案存在数量引诱，系犯罪未遂，被告人徐丹自愿认罪，且没有前科劣迹，建议对被告人徐丹在一年以下量刑，并适用缓刑。
被告人陈×对起诉书指控的事实及罪名没有异议，但提出其不知徐丹交给她的是毒品，表示认罪并请求法院从轻处罚。
公诉人当庭答辩，在徐丹住所查获的毒品明显超出日常吸食数量，而且李××的证言以及被告人徐丹的供述都曾提及双方此前有买卖毒品的行为，根据相关规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量也应计入犯罪数量，但应在量刑时予以考虑。
经审理查明，2013年5月31日上午，被告人徐丹通过电话及短信联系，欲以人民币2000元的价格向吸毒人员李××贩卖冰毒5克。当日下午16时许，被告人徐丹在本市河北区曙光路贵贤里8号楼1908房间内，将一包白色晶体（重4.77克）交给被告人陈×，让其送到楼下与李××交易。被告人陈×持上述白色晶体到一楼电梯附近欲与对方交易时被民警当场抓获，并从其身上将上述白色晶体及一部黑色手机收缴。后被告人陈×协助公安民警将被告人徐丹抓获归案，并从被告人徐丹的房间内收缴白色晶体七包（共重8.39克）、红色粉末、红色片剂各一包（共重0.3克）及白色手机一部。经鉴定，收缴的白色晶体、红色粉末、红色片剂均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，由下列证据予以证实：
1、证人李××的证言、辨认笔录，证实2013年5月31日她通过电话及短信联系被告人徐丹购买5克冰毒，徐丹说快到家了并告诉她会将毒品送下楼，她就到徐丹家楼下等，后来她看见一个女孩打电话和她联系，警察就将这个女孩抓住了。此前她曾向徐丹购买过毒品，在十名女性照片中辨认出被告人徐丹。
2、证人李一×的证言，证实李××吸食毒品的事实。
3、搜查笔录、搜查证、扣押决定书、扣押清单、照片，证实2013年5月31日16时50分至55分民警在被告人陈×左侧裤子口袋内发现一包用卫生纸包着的白色晶体，从其手中发现一部黑色酷派手机，对上述物品予以扣押。同日17时10分至40分民警在被告人徐丹居住的河北区曙光路贵贤里8号楼1908室内茶几上查获冰壶一个、一包锡纸、电子秤一个、白色晶体一小包、红色铁盒内白色晶状粉末一小包、红色粉末一包、红色药片三粒，在粉色手包内的企鹅图案的铁盒内查获白色晶体五包，对上述物品予以扣押，同时扣押徐丹使用的手机二部。
4、天津市公安局毒品检验鉴定中心出具的检验报告、毒品收缴收据，证实从被告人陈×身上查获的白色晶体一包（重4.77克），从被告人徐丹住所内查获的白色晶体七包（重8.39克）、红色粉末一包（重0.02克）、红色片剂（重0.28克）中均检出甲基苯丙胺成分。上述涉案毒品均被收缴。
5、现场示意图，证实案发现场位置。
6、通话记录，证实2013年5月31日徐丹使用尾号为0562、6767的二部手机与李××使用尾号为3775的手机进行过多次通话及短信联系，其中16时31分、39分两次通话是李××拨打徐丹的电话，最后一次通话为徐丹的手机在16时48分拨打李××的电话。
7、案件来源、抓获经过、指定管辖决定书，证实公安机关接举报，采用控制下交付的方式将被告人陈×抓获，之后根据陈×的指认，将被告人徐丹抓获归案。
8、现场检测报告书，证实李××、被告人徐丹的尿液样本经检测，结果甲基安非他明呈阳性。被告人陈×的尿液样本经现场检测，结果甲基安非他明呈阴性。
9、常住人口信息表，证实被告人的身份情况。
10、被告人徐丹的供述，证实2013年5月31日早上她接到李××的短信和电话，李××提出要以400元每克的价格购买冰毒，她让李××先凑钱。下午她和陈×在一起洗车时，李××打电话来说要5克冰毒。她当时就告诉了陈×，她和陈×回家上电梯时又接到李××的电话，李××说到楼下了。她不愿和李××见面，就把5克冰毒装进一个透明塑料袋，然后用卫生纸包起来交给陈×。陈×拿着冰毒和她的手机下楼了。过了一会陈×给她打电话问对方在哪。她告诉陈×手机里有一个叫××的号码，打过去就可以。过了一会，民警上楼就将她抓获了。她进屋分毒品的时候陈×就在身边，她用透明塑料袋装冰毒，能看到里面的白色晶体，她和李××通电话时陈×就在旁边，知道李××找她买冰毒的事情，她家里的冰毒也从不避讳陈×，陈×应该知道她交给陈×的就是冰毒。
11、被告人陈×在公安机关的第一次供述，证实2013年5月31日下午3点左右她与徐丹在宜白路一个洗车行见面，在去买装具的路上徐丹接到一个电话，说要回家，要给人送东西。她和徐丹回家，上电梯前徐丹又接到电话。进入房间后徐丹给了她一个白色纸包，让她把东西送到楼下，说楼下有人等着，还让她拿着徐丹的电话。因为以前徐丹在家吸毒她看见过，知道包里面的可能是冰毒，徐丹让她帮忙，她就答应了。她把纸包放在裤子左口袋，拿着电话就下楼了。她不认识拿货的人，就给徐丹打电话，徐丹告诉她给手机里有一个叫××的号码打过去。她打了电话，对方说在电梯口。她往电梯处走，看见一个女的也拿着手机，刚走到这女的跟前，就被民警抓住了。
以上证据经当庭举证、质证，确实充分，被告人徐丹、陈×均不表异议，本院予以确认。
本院认为，被告人徐丹、陈×违反国家毒品管理制度，向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。公诉人关于被告人徐丹贩卖毒品数量认定的公诉意见，符合法律规定，本院予以支持。本案相关证据与被告人陈×在公安机关的第一次供述可以互相印证，结合被告人陈×的认知情况，可以认定被告人陈×明知是毒品而帮助被告人徐丹贩卖。二被告人贩卖毒品4.77克系共同犯罪，在犯罪过程中被告人徐丹起主要作用，系主犯。被告人陈×起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。控辩双方发表的本案系犯罪未遂的意见，公诉人发表的被告人陈×协助抓获同案犯，具有立功表现的意见，辩护人提出本案存在数量引诱以及被告人徐丹能基本如实供述犯罪事实的辩护意见，均辨析有据，本院予以采纳，对二被告人分别减轻、从轻处罚。辩护人所提其他意见与本案客观事实不符，本院不予采纳。公诉人发表的关于被告人陈×的量刑建议客观有据，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十八条、第六十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐丹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金六千元。
被告人陈×犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人徐丹的刑期自2013年5月31日起至2017年5月30日止。被告人陈×的刑期自2013年12月3日起至2014年5月7日止。罚金均自判决生效后三个月内缴纳）
二、扣押在案的黑色酷派手机一部、电子秤一台、冰壶一个、一包锡纸予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陈 媛
审 判 员 高秀君
人民陪审员 李绍江
二〇一四年三月二十七日
书 记 员 崔明程
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。