江苏省宿迁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宿中刑终字第00158号
原公诉机关泗洪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐忠，个体户。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
上诉人（原审被告人）焦传保，农民。曾因犯非法买卖制毒物品罪，于2013年12月5日被江苏省宝应县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金十万元。现因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
上诉人（原审被告人）蔡某甲，公司职员。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2015年2月14日被取保候审，同年12月2日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
辩护人张凯，江苏三佳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）徐某甲，公司职员。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年11月4日被上海市公安局杨浦分局刑事侦察支队抓获并被临时羁押于杨浦区看守所，2014年11月7日被刑事拘留，同年11月27日被取保候审，2015年2月27日再次被取保候审，同年12月2日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
辩护人仝德明，江苏三佳律师事务所律师。
原审被告人何卫东，个体户。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
原审被告人徐军，农民。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
原审被告人葛海忠，劳务人员。曾因犯非法买卖制毒物品罪，于2010年8月13日被无锡市惠山区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金十万元，2013年1月20日刑满释放。现因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年9月21日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
原审被告人陈松华，无业。曾因犯非法买卖制毒物品罪，于2010年8月13日被无锡市惠山区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金十万元，2014年3月20日刑满释放。现因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年9月22日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
原审被告人罗云增，个体户。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年11月6日被刑事拘留，同年11月27日被逮�。现羁押于泗洪县看守所。
原审被告人张某甲，个体户。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年10月23日被刑事拘留，同年11月27日被取保候审，2015年2月27日再次被取保候审，同年12月2日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
原审被告人顾某，劳务人员。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
原审被告人徐某乙，劳务人员。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，2015年12月19日被取保候审。
原审被告人张某乙，劳务人员。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被取保候审，2015年2月27日再次被取保候审。
泗洪县人民法院审理泗洪县人民检察院指控原审被告人徐忠、何卫东、徐军、焦传保、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、徐某甲、蔡某甲、顾某、徐某乙、张某乙犯非法买卖制毒物品罪一案，于2015年12月8日作出（2015）洪刑初字第0482号刑事判决。原审被告人徐忠、焦传宝、徐某甲、蔡某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省宿迁市人民检察院指派检察员蔡周娟出庭履行职务，上诉人徐忠、上诉人徐某甲及其辩护人仝德明、上诉人蔡某甲及其辩护人张凯到庭参加诉讼。在本院审理过程中，上诉人焦传宝申请撤回上诉。现已审理终结。
原审判决认定：2012年12月，被告人徐忠、何卫东伙同程立峰、姚彬、姚刘宏（均另案处理）等人租用泗洪县经济开发区南鹏科技有限公司厂房，购置反应釜、离心机、烘干机等设备，非法生产、销售羟亚胺。2013年9、10月份，因姚刘宏、姚彬、程立峰等人相继离开泗洪而停止生产，后被告人徐忠与被告人何卫东商定由二人共同出资继续组织生产羟亚胺出售牟利。自2014年3、4月份起，被告人徐忠、何卫东在未经备案或许可的情况下，先后向他人非法购买含有乙醚的医药废料约19000千克、邻氯苯基环戊酮（俗称“邻酮”）约3200千克等原料，雇用多年从事化工工作的被告人顾某、徐某乙、张某乙，其中被告人顾某负责设备维护采购和设备操作、原料投放等生产流程、被告人徐某乙负责乙醚、邻酮等原料检验、被告人张某乙负责参与设备操作、搬运等，在租用的厂房内非法生产羟亚胺约1740千克（包括半成品羟亚胺360千克），并向他人非法出售羟亚胺1150千克。其中，被告人徐忠、何卫东以12万元的价格向被告人焦传保非法购买含有乙醚的医药废料约19000千克，以80万元的价格向被告人徐军非法购买邻酮约1000千克，以39万元的价格向赵�（另案处理）非法购买邻酮约600千克，以112万元的价格向陆某（另案处理）非法购买邻酮约1600千克，以5万元的价格向俞某甲（另案处理）非法出售含有乙醚的医药废料约2000千克以及以65万元的价格向俞某甲非法出售邻酮约800千克，以200.6万元的价格向被告人徐军非法出售羟亚胺约1150千克。其中，被告人焦传保以7万元的价格非法出售给被告人徐忠、何卫东的上述废料乙醚购买于被告人张某甲，被告人张某甲以4万元的价格非法出售给被告人焦传保的上述废料乙醚购买于被告人徐某甲、蔡某甲；被告人徐军以200.6万元的价格非法购买的羟亚胺中有约250千克以65万元的价格非法出售给被告人葛海忠，被告人葛海忠后将该250千克羟亚胺在被告人陈松华联系帮助下以75万元的价格非法出售给被告人罗云增，被告人陈松华非法获利2万元。被告人徐某甲、蔡某甲非法出售废料乙醚�别获利4000元、10000元。被告人顾某、张某乙在帮助被告人徐忠、何卫东非法生产羟亚胺过程中分别非法获利2.5万元、1.6万元，被告人徐某乙未获利。分述如下：
1.2014年6月份左右，被告人徐忠、何卫东以7万元（实付5万元）的价格从被告人焦传保处非法购买废料乙醚约10000千克，后被告人徐忠、何卫东将其中约2000千克废料乙醚以5万元的价格非法出售给俞某甲。
2.2013年上半年至2014年9月期间，被告人蔡某甲作为上海市紫源制药有限公司员工，利用公司委托其处理含有乙醚的医药废料之机，在未经备案的情况下，为非法牟利赚取差价，在公司不知情的情况下安排被告人徐某甲以每桶140元的价格将含有乙醚的医药废料与公司结算购出，转手以废料乙醚每桶200元、无水乙醚每桶400元的价格，共约9000千克废料乙醚非法倒卖给被告人张某甲，被告人徐某甲、蔡某甲分别非法获利4000元、10000元。2014年8、9月份，被告人张某甲将该批约9000千克废料乙醚分两次共以4万元的价格非法出售给被告人焦传保。后被告人焦传保又将该批约9000千克废料乙醚分两次共以7万元的价格非法出售给被告人徐忠，何卫东。
3.2014年5月份左右，被告人徐忠、何卫东以39万元的价格从赵某（另案处理）处非法购买邻酮约600千克。
4.2014年8月份左右，被告人徐忠、何卫东以80万元的价格从被告人徐军处非法购买邻酮约1000千克。
5.2014年9月份左右，被告人徐忠、何卫东以112万元的价格从陆某（另案处理）处非法购买邻酮约1600千克，后将其中约800千克邻酮以65万元的价格非法出售给俞某甲（另案处理）。
6.2014年5月份、9月份左右，被告人徐忠、何卫东以63万元、93.6万元的价格分别向被告人徐军非法出售羟亚胺约400千克、500千克。
7.2014年8月份左右，被告人徐忠、何卫东以45万元（实付44万元）的价格向被告人徐军非法出售羟亚胺约250千克。后被告人徐军又以65万元的价格将250千克羟亚胺非法出售给被告人葛海忠。后被告人陈松华帮助被告人罗云增以75万元的价格从被告人葛海忠处非法购得该批羟亚胺，被告人陈松华从中非法获利2万元。
8.2014年9月中旬，被告人罗云增联系被告人陈松华欲再次非法购买250千克羟亚胺。被告人陈松华遂联系被告人葛海忠，被告人葛海忠又联系被告人徐军，被告人徐军再联系被告人徐忠、何卫东。被告人徐忠、何卫东遂组织被告人顾某、徐某乙、张某乙等人进行非法生产羟亚胺用于交易，被告人徐军当时已在生产现场等待交易，后因案发而未能得逞。
原判另查明，2014年9月19日，泗洪县公安局在泗洪县经济开发区南鹏科技有�公司厂区将前来交易的被告人徐军、焦传保及正在生产羟亚胺的被告人徐忠、何卫东、顾某、徐某乙、张某乙抓获，并当场查获成品羟亚胺230千克、半成品羟亚胺360千克、乙醚7200千克等物品。在本案侦查阶段，被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、张某甲、徐某甲、张某乙分别退出违法所得3380元、3530元、10000元、20000元、25000元、4000元、16000元。案发后，被告人蔡某甲主动到公安机关投案，并如实供述了自己及同案犯的犯罪事实；被告人徐忠、何卫东、徐军、焦传保、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、徐某甲、顾某、徐某乙、张某乙被抓获归案后，如实供述了自己及同案犯的犯罪事实。
原审判决认定上述事实的证据，有被告人徐忠、何卫东、徐军、焦传保、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、徐某甲、蔡某甲、顾某、徐某乙、张某乙的供述，同案关系人程立峰、姚彬等人供述，未到庭证人陆某、俞某甲、赵某、姚某、王某甲、许某甲、许某乙、蔡某乙、陈某、徐某丙、王某乙、邵某、王某丙、张某丙、刘某、俞某乙、岳某、宋某等人证言，辨认笔录，现场勘验、检查笔录、现场图及照片，扣押物品清单，物证检验报告，网络信息截图、短信截图，乙醚投料量统计、物品出门证、银行卡交易记录、一般缴款书、接受证据清单、案件查破经过、抓获经过、羁押时间说明、归案情况说明、刑事判决书、证明、户籍信息等。
原审人民法院认为，被告人徐忠、何卫东、徐军、焦传保、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、徐某甲、蔡某甲、顾某、徐某乙、张某乙违反国家规定，非法买卖用于制造毒品的原料或配济乙醚、邻氯苯基环戊酮及羟亚胺，情节严重，其行为均已构成非法买卖制毒物品罪。本案中，被告�徐忠、何卫东伙同被告人顾某、徐某乙、张某乙，被告人罗云增伙同被告人陈松华，被告人蔡某甲伙同被告人徐某甲所实施的犯罪均系共同犯罪。被告人徐忠、何卫东、罗云增、徐某甲、蔡某甲在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈松华、顾某、徐某乙、张某乙在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人葛海忠、陈松华曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之本罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人焦传保在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪与后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚，决定执行的刑罚。被告人蔡某甲案发后自动投案，如实供述自己及同案犯的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人徐忠、何卫东、徐军、焦传保、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、徐某甲、顾某、徐某乙、张某乙归案后，如实供述自己及同案犯的罪行，依法可以从轻处罚。被告人何卫东、徐军、葛海忠、张某甲分别退出部分违法所得，被告人陈松华、徐某甲、张某乙退出全部违法所得，均可酌情予以从轻处罚。综合以上量刑情节，决定对被告人徐忠、何卫东、徐军、焦传保、葛海忠、罗云增、张某甲、徐某甲均予以从轻处罚，对被告人陈松华、蔡某甲、顾某、徐某乙、张某乙均予以减轻处罚，并根据被告人张某乙的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第二十三条，第六十五条第一款，第七十七条第一款，第六�九条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四的规定，判决：一、撤销江苏省宝应县人民法院（2013）宝刑初字第0409号刑事判决对被告人焦传保宣告的缓刑部分；二、被告人徐忠犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金二十万元；被告人何卫东犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金二十万元；被告人徐军犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金十万元；被告人焦传保犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金五万元，连同原判有期徒刑三年，并处罚金十万元，决定执行有期徒刑五年八个月，并处罚金十五万元；被告人葛海忠犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金四万元；被告人陈松华犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金二万元；被告人罗云增犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金四万元；被告人张某甲犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元；被告人徐某甲犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元；被告人蔡某甲犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金三万元；被告人顾某犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万五千元；被告人徐某乙犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金八千元；被告人张某乙犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金五千元；三、被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、张某甲、徐某甲、张某乙分别退出的违法所得3380元、3530元、10000元、20000元、25000元、4000元、16000元，�以没收，上缴国库（由扣押机关泗洪县公安局负责上缴）；被告人徐忠、何卫东、徐军、焦传保、葛海忠、罗云增、张某甲、蔡某甲、顾某未退出的违法所得，予以追缴，上缴国库；四、本案中用于生产易制毒化学品羟亚胺的犯罪工具反应釜、离心机、烘干机等设备以及被扣押的羟亚胺、乙醚等易制毒化学品，予以没收。
上诉人徐忠上诉称：在程立峰等人离开后，自己并未继续出资，原判量刑过重。
上诉人蔡某甲上诉称：1.涉案乙醚的交易双方是其所在公司与张某甲所报公司，自己只是从中获取回扣，不应承担非法买卖制毒物品罪的责任；2.出售给原审被告人张某甲的乙醚纯度较低，不属非法买卖制毒物品罪中所指的乙醚。
上诉人蔡某甲的辩护人提出：1.不能根据上诉人焦传宝与原审被告人张某甲之间的乙醚买卖数量来认定上诉人徐某甲的乙醚买卖数量，且买卖的乙醚多数为废液，纯度未经鉴定，认定上诉人蔡某甲非法买卖乙醚数量为9000千克的证据不足；2.上诉人蔡某甲于2015年3月10日曾向公安机关缴纳违法所得10000元，并提交扣押清单一份以资证明，建议对上诉人蔡某甲从轻处罚。
上诉人徐某甲上诉称：自己是按上诉人蔡某甲的指示行事，系从犯。
上诉人徐某甲的辩护人提出：1.不能根据上诉人焦传宝与原审被告人张某甲之间的乙醚买卖数量来认定上诉人徐某甲的乙醚买卖数量，且买卖的乙醚多数为废液，纯度未经鉴定，认定上诉人徐某甲非法买卖乙醚数量为9000千克的证据不足；2.上诉人徐某甲是按上诉人蔡某甲的指示行事，应对其从轻处罚。
宿迁市人民检察院出庭履行职务的检察员提出：1.原审法院判决认定上诉人徐忠、徐某甲、蔡某甲、焦传宝及原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、顾某、徐某乙、张某乙、罗云增、张某甲犯非法买卖制毒物品罪的主要事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法；2.上诉人焦传宝在二审期间主动撤回上诉，应予准许；3.上诉人蔡某甲辩护人所提上诉人蔡某甲于2015年3月10日曾向公安机关缴纳违法所得10000元，经查证属实，建议对上诉人蔡某甲依法裁判；4.上诉人徐忠、徐某甲的上诉理由均不能成立，建议二审法院驳回上诉人徐忠、徐某甲的上诉，维持原审法院对其与原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、顾某、徐某乙、张某乙、罗云增、张某甲的判决。
经审理查明，2012年12月，上诉人徐忠、原审被告人何卫东与程立峰、姚彬、姚刘宏（均另案处理）等人租用泗洪县经济开发区南鹏科技有限公司厂房，购置反应釜、离心机、烘干机等设备，�法生产、销售羟亚胺。2013年9、10月份，因姚刘宏、姚彬、程立峰等人相继离开而停止生产，后上诉人徐忠与原审被告人何卫东商定由二人继续组织生产羟亚胺出售牟利。自2014年3、4月份起，上诉人徐忠、原审被告人何卫东在未经许可或备案的情况下，先后向他人非法购买含有乙醚的医药废料约19000千克、邻氯苯基环戊酮（俗称“邻酮”）约3200千克等原料，雇用多年从事化工工作的原审被告人顾某、徐某乙、张某乙，其中，原审被告人顾某负责生产流程、原审被告人徐某乙负责检验、原审被告人张某乙参与设备操作、搬运等，在租用的厂房内非法生产羟亚胺约1740千克（包括半成品羟亚胺360千克），并向他人非法出售羟亚胺1150千克。其中，上诉人徐忠、原审被告人何卫东向上诉人焦传保非法购买含有乙醚的医药废料约19000千克，向原审被告人徐军非法购买邻酮约1000千克，向赵某（另案处理）非法购买邻酮约600千克，向陆某（另案处理）非法购买邻酮约1600千克，向俞某甲（另案处理）非法出售含有乙醚的医药废料约2000千克、邻酮约800千克，向被告人徐军非法出售羟亚胺约1150千克。上诉人焦传保非法出售给上诉人徐忠、原审被告人何卫东的上述含有乙醚的医药废料中约9000千克购买于原审被告人张某甲，原审被告人张某甲又购买于上诉人徐某甲、蔡某甲；原审被告人徐军非法购买的羟亚胺中有约250千克非法出售给原审被告人葛海忠，原审被告人葛海忠又将该250千克羟亚胺在原审被告人陈松华的联系帮助下非法出售给原审被告人罗云增。2014年9月19日，泗洪县公安局在泗洪县经济开发区南鹏科技有限公司厂区将前来购买羟亚胺的原审被告人徐军及正在生产羟亚胺的上诉人徐忠、原审被告人何卫东、顾某、徐某乙、张某乙以及上诉人焦传宝抓获，并当场查获成品羟亚胺230千克、半成品羟亚胺360千克、乙醚7200千克等物品。案发后，上诉人蔡某甲经公安机关电话通知主动到案，并如实供述了自己及同案犯的犯罪事实；上诉人徐忠、焦传保、徐某甲及原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、顾某、徐某乙、张某乙被抓获归案后，如实供述了自己及同案犯的犯罪事实。归案后，上诉人蔡某甲、徐某甲及原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、张某甲、张某乙分别退出违法所得10000元、4000元、3380元、3530元、10000元、20000元、25000元、16000元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的上诉人徐忠、焦传宝、徐某甲、蔡某甲及原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、顾某、徐某乙、张某乙的供述，同案关系人程立峰、姚彬等人供述，未到庭证人陆某、俞某甲、赵某、姚某、王某甲、许某甲、许某乙、蔡某乙、陈某、徐某丙、王某乙、邵某、王某丙、张某丙、刘某、俞某乙、岳某、宋某等人证言，辨认笔录，现场勘验、检查笔录、现场图及照片，扣押物品清单，物证检验报告，网络信息截图、短信、微信截图，乙醚投料量统计、物品出门证、银行卡交易记录、一般缴款书、扣押清单、接受证据清单、案件查破经过、抓获经过、羁押时间说明、归案情况说明、刑事判决书、证明、户籍信息等证据证实，足以认定。
关于上诉人徐某甲及蔡某甲的辩护人提出不能根据上诉人焦传宝与原审被告人张某甲之间的乙醚买卖数量来认定上诉人徐某甲和蔡某甲的乙醚买卖数量，且买卖的乙醚多数为废液，纯度未经鉴定，认定上诉人徐某甲非法买卖乙醚数量为9000千克的证据不足，经查，上诉人徐某甲与蔡某甲的微信�天记录证实，上诉人徐某甲、蔡某甲向原审被告人张某甲销售的乙醚中有好乙醚（无水乙醚）26桶，上诉人蔡某甲及原审被告人张某甲在侦查阶段均稳定供述非法买卖含有乙醚的医药废料共计100桶左右，每桶150千克左右，若经累计，涉案乙醚数量远超9000千克；原审被告人张某甲稳定供述其从上诉人蔡某甲和徐某甲手中购买的乙醚分两次卖给上诉人焦传保共计10000千克，该供述与上诉人焦传保、上诉人徐忠的供述可相互印证，并有银行交易信息等证据予以佐证；上海紫源制药有限公司生产部负责人岳某的证言证实，2013年1月至2014年9月共计投料54000余千克乙醚，估算会产生不到30000千克乙醚废料，且公司废料只卖给张某甲一人了。上述证据相互印证，形成证据锁链，原审人民法院因上诉人焦传保曾供述从原审被告人张某甲处购买的含有乙醚的医药废料9000余千克，从有利有于被告人的原则出发，已就低认定上诉人徐某甲、蔡某甲向张某甲非法出售的涉案乙醚数量为约9000千克。而乙醚的纯度，是量刑所要考量的因素。故原判认定上诉人徐某甲及蔡某甲非法销售含有乙醚的医药废料约9000千克的证据充分，对上诉人徐某甲及蔡某甲辩护人的该辩护意见，不予采纳。
关于上诉人蔡某甲上诉称涉案乙醚的交易双方是其所在公司与原审被告人张某甲所报的公司，自己只是从中获取回扣，不应承担非法买卖制毒物品罪的责任，经查，虽然上海紫源制药有限公司与冒用他人公司名义的原审被告人张某甲签订了回收医药化工有机溶液处置合同，但上诉人蔡某甲和徐某甲系先将上海紫源制药有限公司含有乙醚的医药废料结算购出，而后再加价向张某甲销售，实质上乙醚废料的交易双方为蔡某甲、徐某甲与张某甲。故对上诉人蔡某甲该上诉理由，不予采纳。
本院认为，上诉人徐忠、焦传保、徐某甲、蔡某甲及原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、顾某、徐某乙、张某乙违反国家规定，非法买卖用于制造毒品的原料或配济乙醚、邻氯苯基环戊酮及羟亚胺，数量大，其行为均已构成非法买卖制毒物品罪。关于上诉人蔡某甲上诉称出售给原审被告人张某甲的乙醚纯度较低，不属非法买卖制毒物品罪中所指的乙醚，经查乙醚纯度的高低并不能改变乙醚的物质属性，非法买卖制毒物品罪中的乙醚并无纯度要求，涉案乙醚依法应认定为刑法规定的非法买卖制毒物品罪中的乙醚。故对该上诉理由，不予采纳。
上诉人徐忠、原审被告人何卫东与原审被告人顾某、徐某乙、张某乙，原审被告人罗云增与原审被告人陈松华，上诉人蔡某甲与上诉人徐某甲共同故意实施犯罪，均系共同犯罪。上诉人徐忠、蔡某甲及原审被告何卫东、罗云增在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人陈松华、顾某、徐某乙、张某乙在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。关于上诉人徐某甲及其辩护人提出上诉人徐某甲是按上诉人蔡某甲的指示行事，系从犯，经查，在与原审被告人张某甲非法买卖涉案乙醚过程中，交易对象张某甲系上诉人蔡某甲联系确定，价格是蔡某甲与张某甲商定，上海紫源制药有限公司的仓库管理人员亦是蔡某甲事先联系好，上诉人徐某甲仅是根据蔡某甲的指示、安排，通知张某甲交易的时间、数量、价格，交易时负责清点数量、与仓库管理人员和张某甲结算，而且其仅按15%的比例分赃，上诉人徐某甲的从属地位明显，起次要作用，亦可依法认定为从犯，依法�当从轻或者减轻处罚。故对该上诉理由及辩护意见，予以采纳。
上诉人焦传保在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪与后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。原审被告人葛海忠、陈松华曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之本罪，是累犯，依法应当从重处罚。案发后，上诉人蔡某甲经公安机关电话通知主动到案，并如实供述了自己及同案犯的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。在原判第八起事实中，上诉人徐忠及原审被告人何卫东、徐军已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。上诉人徐忠、焦传保、徐某甲及原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、顾某、徐某乙、张某�归案后，如实供述自己及同案犯的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人徐某甲、蔡某甲及原审被告人陈松华、张某乙退出全部违法所得，原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、张某甲分别退出部分违法所得，均可酌情予以从轻处罚。综合以上量刑情节，对上诉人徐某甲、蔡某甲及原审被告人陈松华、顾某、徐某乙、张某乙均予以减轻处罚，对上诉人徐忠、焦传保及原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、罗云增、张某甲均予以从轻处罚。根据原审被告人张某乙的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。
关于上诉人徐忠上诉称在程立峰等人离开后，其并未继续出资，原判量刑过重，经查，上诉人徐忠于2012年12月与原审被告人何卫东等共同出资在泗洪非法生产、销售羟亚胺，虽然2013年9、10月份，因程立峰等人离开而停止生产，但上诉人徐忠与原审被告人何卫东商定继续组织生产羟亚胺出售牟利，其作为合伙人的身份并未改变；在实施犯罪过程中，上诉人徐忠负责带领原审被告人顾某、徐某乙、张某乙生产羟亚胺，也联系购买原料和从事销售，起主要作用，系主犯；根据法律规定，违反国家规定，在境内非法买卖乙醚3000千克以上、邻氯苯基环戊酮200千克以上、羟亚胺100千克以上的，均属“数量大”，均应当判处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。本案中，上诉人徐忠非法买卖三种制造毒品的原料或配剂，且均属“数量大”，原审人民法院综合考虑上诉人徐忠非法购进的部分乙醚废料纯度不高、具有坦白等情节，判处其有期徒刑六年六个月，并处罚金二十万元，并无不当。上诉人徐忠后期是否继续投资，不足以影响对其量刑。故对该上诉理由，不予采纳。
综上，原审�决认定的事实清楚，定罪准确，对上诉人徐忠、焦传宝及原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、顾某、徐某乙、张某乙的量刑适当。在本院审理过程中，上诉人焦传宝申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。鉴于二审中出现上诉人蔡某甲退缴违法所得的新证据及对上诉人徐某甲与上诉人蔡某甲在共同犯罪中作用的区分，故对上诉人徐某甲及蔡某甲的量刑依法予以改判。出庭检察员提出的与上述认定相符的意见有事实和法律依据，予以采纳。据此，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款，《中华人民共和国刑法》第十二条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第二十三条，第六十五条第一款，第七十七条第一款，第六十九条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、�款，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零五条、第三百零八条之规定，判决如下：
一、准许上诉人焦传宝撤回上诉；
二、维持泗洪县人民法院（2015）洪刑初字第0482号刑事判决第一项、第四项及第二项中对上诉人徐忠、焦传保及原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、顾某、徐某乙、张某乙的定罪量刑部分，第三项中对上诉人徐忠、焦传宝、徐某甲及原审被告人何卫东、徐军、葛海忠、陈松华、罗云增、张某甲、顾某、徐某乙、张某乙违法所得的没收、追缴部分；
三、撤销泗洪县人民法院（2015）洪刑初字第0482号刑事判决第二项中对上诉人徐某甲和蔡某甲的量刑部分及第三项中对上�人蔡某甲违法所得追缴部分；
四、上诉人蔡某甲犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月2日起至2018年8月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。）
上诉人徐某甲犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延，即自2014年11月7日起至2018年5月7日止。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。）
五、上诉人蔡某甲的违法所得10000元予以没收，由扣押机关泗洪县公安局负责上缴国库。
本判决为终审判决。
审 判 长 戴建军
代理审判员 张成飞
代理审判员 高 峰
二〇一六年三月三十日
书 记 员 蒋 芹