陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕09民终880号
上诉人（原审被告）：陕西省汉阴第一建筑工程有限责任公司，公司住所地：陕西省汉阴县城关镇环城路28号，统一社会信用代码：91610921222981633X。
法定代表人：刘忠培，董事长。
委托诉讼代理人：李经虎，陕西振汉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邝贤良，公司员工。
被上诉人（原审原告）：张世宏，男，汉族，1967年7月19日出生，陕西省安康市汉滨区人，住安康市汉滨区。
委托诉讼代理人：潘小军，陕西宁康律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘烨，陕西宁康律师事务所律师。
上诉人陕西省汉阴第一建筑工程有限责任公司（以下简称“汉阴一建公司”）与被上诉人张世宏提供劳务者受害责任纠纷一案，不服白河县人民法院(2017)陕0929民初157号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人汉阴一建公司的委托诉讼代理人李经虎、邝贤良，被上诉人张世宏及其委托诉讼代理人刘烨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
汉阴一建公司上诉请求：撤销原判，发回重审；一、二审案件受理费由被上诉人张世宏承担。事实与理由：其一，中国水利水电第三工程局有限公司基础建设分局白河项目部是必须参加诉讼的当事人，原审应当追加而未追加，对于上诉人提交的《追加被告申请书》，原审既未书面通知中国水利水电第三工程局有限公司基础建设分局白河项目部参加诉讼，也未裁定驳回申请，故原审审理程序违法，应发回重审；其二，原审对张世宏误工期限认定有误，按照法律规定误工期限应计算至定残前一日（2016年8月15日）共计112天，原审根据司法鉴定确定的误工期240天来计算违反法律规定，应予纠正。
被上诉人张世宏答辩：（一）原审没有程序错误，中国水利水电第三工程局有限公司基础建设分局白河项目部不是本案的必要共同诉讼当事人。其一，张世宏与上诉人员工之间系侵权法律关系，张世宏与中国水利水电第三工程局有限公司基础建设分局白河项目部之间系工伤保险法律关系，两者不属于同一法律关系，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条的规定；其二，中国水利水电第三工程局有限公司基础建设分局白河项目部不是独立法人，并非适格诉讼主体；其三，上诉人一审向法院递交了《追加被告申请书》，但随后自行撤回申请，在一审开庭审理过程中也再未提交该申请，其主张无事实和法律依据；其四，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第四项规定，只有原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，才能撤销原判、发回重审，本案实际不属于上述法定情形。（二）原审对张世宏误工期的认定并无不当。本案存在两次鉴定，首次鉴定是2016年8月15日张世宏在陕西安康金州司法鉴定中心作出的（2016）临鉴字第1439号司法鉴定意见书，第二次鉴定是2017年5月8日法院委托重新鉴定由陕西公正司法鉴定中心作出的（2017）临鉴字第199号司法鉴定意见书。第二次鉴定结论为张世宏伤残等级为八级，后续医疗费16000元，误工期240日，营养90日，护理90日。因第二次鉴定系人民法院委托，且对首次鉴定的鉴定结论有部分改变，原审不予认定首次鉴定，对第二次鉴定予以认定，因此张世宏的误工期应为380天（受伤日期2016年4月22日，定残日期2017年5月8日），而张世宏依据鉴定意见书仅主张240日误工期并无不当。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
张世宏向一审法院起诉请求：依法判决汉阴一建公司赔偿其各项损失249495.6元。事实与理由：2016年4月22日，张世宏在陕西省白河县（夹河）水电站坝身段平面进行基础处理钻孔作业时，由于同在该水电站坝身段上方进行土建施工的汉阴一建公司的当班仓号内钢筋安装人员徐小林、邝贤波在进行钢筋对接安装时不慎导致一根长度约1.2m的36#螺纹钢从高空掉下，造成张世宏受伤。后张世宏被送往十堰市太和医院救治，经诊断为：左根骨粉碎性骨折、左膝关节损伤、左距骨骨折、左膝关节前十字韧带完全断裂、左胫骨平台骨折等，出院后其伤残等级、后续医疗费、误工期等经鉴定为：伤残等级为八级；后续医疗费21000元；误工期240日，护理90日，营养90日。基于上述事实为维护张世宏的合法权益，特诉至人民法院，请求判如所诉。
一审法院认定事实，2016年4月22日，张世宏在陕西省白河（夹河）水电站坝身段平面进行基础处理钻孔作业时，由于同在该水电站坝身段上方进行土建施工的汉阴一建公司的当班仓号内钢筋安装人员徐小林、邝贤波在进行钢筋对接安装时将一根长度约1.2m的36#螺纹钢从高空掉下，致伤张世宏。张世宏被当即送往白河县中医医院救治，后转至十堰市太和医院救治，经诊断为：左根骨粉碎性骨折、左膝关节损伤、左距骨骨折、左膝关节前十字韧带完全断裂、左胫骨平台骨折。2016年6月4日出院，花费医疗费由被告支付，张世宏住院期间由汉阴一建公司派人护理，张世宏支付226元医疗费。后张世宏委托安康金州司法鉴定中心对其伤残等级及后续医疗费等进行鉴定，花费鉴定费2280元。因本次事故张世宏花费交通费292元。2017年2月14日张世宏诉至人民法院。审理中，汉阴一建公司对张世宏提供的鉴定意见书不服而申请重新鉴定，经安康市中级人民法院委托陕西公正司法鉴定中心对张世宏的伤残等级、后续医疗费、“三期”进行鉴定，经鉴定为：伤残等级为八级，后续医疗费16000元，误工期240日，营养90日、护理90日。因鉴定花费鉴定费3600元，交通费457.8元。汉阴一建公司向人民法院缴纳鉴定费5000元。另查明，张世宏的母亲曹仲爱77岁，由五子女赡养。
一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，汉阴一建公司员工徐小林、邝贤波在工作中将钢筋从高空掉下致伤张世宏，虽然徐小林、邝贤波是侵害张世宏的直接侵权人，但徐小林、邝贤波是汉阴一建公司的员工，且系在工作中致伤张世宏，依法应由二人的单位即汉阴一建公司承担赔偿责任，故张世宏要求汉阴一建公司赔偿其损失的诉讼请求应予支持。对于汉阴一建公司辩称其工人并未违规操作，张世宏应承担部分责任及张世宏因工伤存在重复赔偿等理由，经庭审查明，张世宏是与汉阴一建公司在同一工程处施工的其他公司的员工，张世宏是在工作中被汉阴一建公司员工致伤，汉阴一建公司不但为其员工提供安全工作条件，而且也应当对其员工在执行工作任务时尽到安全管理义务，张世宏没有过错，不应承担责任；另张世宏通过其公司申请的工伤认定及赔偿与本案的损害赔偿不属于同一种法律关系，且互不影响，不存在重复赔偿的问题，故对汉阴一建公司该辩解理由不予支持。张世宏的损失确定为：1、医疗费16226元；2、营养费，确定为30元/天，期限为90天，即30元/天*90天=2700元；3、误工费，张世宏主张97.5元/天及误工期鉴定意见为240日符合法律规定，即240天*97.5元/天=23400元；4、护理费，因张世宏主张标准过高，结合案情按照鉴定意见酌情认定护理天数为90天，护理人数为1人，护理费标准为120元/天，因汉阴一建公司在住院时护理43天，故应为47天*120元/天=5640元；5、伤残赔偿金26420*20*30%=158520元；6、交通费749.8元；7、精神抚慰金，张世宏主张10000元过高，酌情认定为3000元；8、被抚养人生活费为7901元/年*5年*30%÷5=2370.3元。以上共计212606.1元。张世宏因鉴定花费鉴定费2280元及重新鉴定花费鉴定费3600元，因重新鉴定意见与张世宏委托而鉴定的鉴定意见除后续医疗费改变外，其他均相同，故酌情由张世宏承担200元，剩余5680元由汉阴一建公司承担。汉阴一建公司已经支付5000元，还应给付680元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：一、陕西省汉阴第一建筑工程有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿张世宏各项损失共计213286.1元。二、驳回张世宏其他诉讼请求。案件受理费1650元，因适用简易程序减半收取825元,由张世宏负担125元，陕西省汉阴第一建筑工程有限责任公司负担700元。
二审期间，双方均未提交新证据。经二审审理查明的案件事实与一审认定的事实一致。
本院认为，综合本案诉辩双方的观点，争议焦点有二：焦点一，原审是否遗漏必须参加诉讼的当事人？焦点二，原审对张世宏误工时间的认定是否正确？针对第一争议焦点，经查，本案张世宏主张侵权赔偿的侵权事实系其提供劳务过程中遭受的人身损害，原审认定案由为健康权不当，应予更正为提供劳务者受害责任纠纷。从实体上分析，张世宏受伤系由汉阴一建公司员工所致，事故发生后，张世宏与汉阴一建公司之间构成侵权赔偿法律关系，张世宏与中国水利水电第三工程局有限公司基础建设分局白河项目部之间构成工伤保险赔偿法律关系，两者属于不同法律关系，且两者互不影响，故中国水利水电第三工程局有限公司基础建设分局白河项目部不是本案必须参加诉讼的当事人；从程序上分析，汉阴一建公司向原审法院提交要求追加中国水利水电第三工程局有限公司基础建设分局白河项目部的书面《追加被告申请书》属实，原审初步审核后制作《通知书》并向中国水利水电第三工程局有限公司基础建设分局白河项目部送达，后中国水利水电第三工程局有限公司基础建设分局白河项目部向原审提交书面《异议申请书》，认为其主体不适格，且法律关系不同，不应将其追加为本案被告。原审审核后认为中国水利水电第三工程局有限公司基础建设分局白河项目部从实体上并非本案必须参加诉讼的当事人，且庭审过程中汉阴一建公司未就此再行提出异议，故原审上述行为不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（四）项规定的严重违反法律程序的行为，上诉人该上诉理由不能成立。针对第二争议焦点，经查，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。”根据法律规定和立法本意，确定误工时间的方式包括但不限于参照定残日这一形式，鉴定机构对于误工期作出的鉴定意见也是确定伤者误工时间的一种专业判断，原审根据鉴定意见中确定的误工期计算张世宏的误工费并无不当，上诉人该上诉理由不能成立。
综上所述，汉阴一建公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1650元，由陕西省汉阴第一建筑工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方仁和
审 判 员 马 娟
代理审判员 罗 潇
二〇一七年十一月十五日
书 记 员 徐晨曦