山东省东营市东营区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东少民初字第118号
原告赵某甲，男，X年X月X日出生，汉族，幼儿，住东营市利津县。
法定代理人赵某乙（系原告之父），男，X年X月X日�生，汉族，住东营市利津县。
法定代理人孙某（系原告之母），女，X年X月X日出生，汉族，住东营市利津县。
委托代理人王中祥，山东众旭律师事务所律师。
被告胜利油田中心医院，地址：东营市东营区济南路31号，组织机构代码：70616139-1。
法定代表人杨献平，董事长。
委托代理人张某某，男，X年X月X日出生，汉族，胜利油田中心医院法规部职工。
委托代理人马某某，女，X年X月X日出生，回族，胜利油田中心医院儿科康复区主任。
原告赵某甲与被告胜利油田中心医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年11月6日受理后，依法由审判员王锋适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵某甲的法定代理人孙某及委托代理人王中祥，被告胜利油田中心医院的委托代理人张某某、马某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告赵某甲诉称，原告自幼患肌营不良症，�尽快恢复，自2012年8月至2013年8月16日，每周一至周五到被告小儿康复门诊接受康复训练治疗。2013年8月16日下午，被告的医生在给原告做康复训练治疗过程中，做牵拉训练拉抬原告的右腿使劲往上抬，要让原告的右脚指碰到鼻子，原告右腿剧烈疼痛大哭，医生在训练室告诉原告母亲刚才做牵拉时可能骨折或脱臼了，经拍片检查由于医生牵拉原告右腿用力过猛、过大，致原告右大腿骨折。此事发生后，被告虽给原告进行一定治疗，但没有解决给原告及家庭造成的损失和伤害。请求判令被告赔偿医疗费166.7元，住院伙食补助费1380元（46天×30元），护理费10756元（住院期间28264元／年×46天×2人=7223元，出院后28264元／年×45天×1人=3533元），残疾赔偿金56528元（28264元×20年×10%），交通费600元，鉴定费10152元（拍片152元，鉴定10000元），精神损害抚慰金20000元，共计99582.7元，根�鉴定被告按75%的责任承担74687元。由被告承担诉讼费用。
被告胜利油田中心医院辩称，医院对原告的治疗符合诊疗常规，不存在医疗过错。被告的医疗行为与原告损害后果之间无直接因果关系，原告本身存在残疾，髋关节功能部分受限，因此原告髋关节、右下肢功能受限不是被告医疗行为导致。关于护理依赖，原告患有先天性肌营养不良，即使没有骨折也需要护理，对原告护理不应由被告单方承担，应结合原告实际情况综合认定。山东齐都鉴定所在鉴定时邀请儿科专家，并非儿科康复专业的专家，其依托的技术力量为二级医院临淄区医院，鉴定机构的权威性难以信服。原告属于农村居民，而非城镇居民。
原告赵某甲为证明自己的主张提供如下证据：
1、胜利油田中心医院门诊处方签4张，门诊收费票据4张，康复治疗卡片4张，拟证明原告在被告处治疗，进行康复训练和认知知觉训练。被告质证无意见。
2、胜利油田中心医院X片及诊断报告2张，胜利油田门诊收费票据2张，挂号单1张，拟证明原告因训练受伤，随即在被告处检查为右大腿骨折。被告质证无意见。
3、胜利油田中心医院住院病历1份，出院诊断证明书1份，拟证明原告在被告处康复训练时骨折，因骨折在被告处住院治疗46天。被告质证无意见。
4、利津县利津街道办事处梁家庄子村村委会、利津县国土资源局共同出具的证明1份，拟证明原告及其家人居住在利津县利津街道办事处梁家庄子村，该村为城中村，原告一家现在没有土地，是城镇居民。被告质证对证据真实性无异议，对证明目的有异议，该证据不能证明原告是城镇居民，不能以有无土地划分城镇居民和农村居民，原告应是农村居民。
5、原告及其法定代理人的户口本一份，拟证明原告及其法定代理人的身份�同时证明原告是居住在县城的城镇居民。被告质证证据真实性无异议，但不认可证明目的，户口本证明赵某甲是农村居民，不是城镇居民。
6、山东齐都司法鉴定所鉴定费票据1张，淄博市临淄区人民医院门诊收费票据1张，拟证明2014年2月25日，原告做司法鉴定时支付放射费、挂号费、诊查费152元，鉴定费10000元。被告质证对医院票据的真实性无异议，但不能证明原告的证明目的，没有病历证明是司法鉴定发生的费用；司法鉴定票据仅是收据不是发票，不予认可。
被告胜利油田中心医院为证明自己的主张提供如下证据：
1、原告在被告处的康复功能评价记录、病案记录、儿童康复保健门诊病历、儿科康复保健知情同意书，拟证明被告对原告的康复诊疗行为规范，对可能出现的风险进行了告知。原告质证上述证据是被告自己形成，真实性不予认可，也不能证明被告尽�足够的注意。
对经原告申请，本院依法委托山东齐都司法鉴定所出具的齐都司鉴所（2014）临鉴字第36号伤残程度司法鉴定意见书，鉴定认定：1、被申请人实施的医疗行为存在未尽到从专业方面谨慎注意的义务等的过失，该医疗行为与申请人的损害后果之间存在直接因果关系，过错参与度为75%。2、构成道路交通事故十级伤残。3、伤后住院46天2人护理，出院后45天1人护理。
原告赵某甲质证对鉴定结论无意见。被告胜利油田中心医院质证不予认可。提出1、被告的诊疗行为与原告的损害后果没有因果关系；2、原告在被告处造成的损害后果是骨折，经过治疗骨折愈合，没有因骨折造成功能障碍；3、原告患有先天性肌营养不良，本身有残疾，其残疾表现之一就是髋关节部分功能受限，因此原告髋关节及右下肢功能受限不是被告医疗行为所导致的，而是由于其基础疾病所导致。鉴定意见是通过原告右髋关节活动的丧失程度来推断右下肢功能丧失的程度，不符合规范；4、关于原告的护理依赖，原告患有先天营养不良，在没有骨折的情况下也需要护理。
经审理查明，原告赵某甲因患先天性肌营养不良，自2012年9月在被告胜利油田中心医院进行康复训练治疗。2013年8月16日原告在被告处做康复牵拉训练时出现右股骨骨折。自2013年8月16日至10月1日，原告因右股骨骨折在被告处住院治疗，原告因骨折支付检查费161.4元。经山东齐都司法鉴定所鉴定，1、被申请人实施的医疗行为存在未尽到从专业方面谨慎注意的义务等的过失，该医疗行为与申请人的损害后果之间存在直接因果关系，过错参与度为75%；2、构成道路交通事故十级伤残；3、伤后住院46天2人护理，出院后45天1人护理。原告赵某甲支付司法鉴定费10152元。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，应由医疗机构承担赔偿责任。原告因患先天性肌营养不良，在被告胜利油田中心医院进行康复训练治疗，双方形成医疗服务合同关系。根据原告赵某甲的申请，本院委托山东齐都司法鉴定所进行司法鉴定，出具齐都司鉴所（2014）临鉴字第36号伤残程度司法鉴定意见书，被告胜利油田中心医院虽不认可，但该鉴定系本院依法委托，程序合法，意见结论分析过程明确，被告亦未提供相应的证据或依据，足以否定或推翻鉴定意见，故该鉴定可以作为有效证据采信。通过司法鉴定可以确认被告胜利油田中心医院在对原告赵某甲的康复训练治疗过程中存在过失，该医疗行为与原告赵某甲的损害后果之间存在直接因果关系，过错参与度为75%，综合本案的实际情况，确认被告胜利油田中心医院按照75%的责任比例赔偿原告的各项损失较为�宜。原告主张医疗费166.7元，鉴定费10152元，证据确实充分，本院予以确认。原告主张住院伙食补助费1380元（46天×30元），符合法律规定，本院予以确认；原告主张护理费10756元（住院期间28264元／年×46天×2人=7223元，出院后28264元／年×45天×1人=3533元），根据山东齐都司法鉴定所鉴定，伤后45天2人护理，45天1人护理，原告提供证据证实原告家庭已无土地，属于城中村，考虑到原告的生活环境及收入来源，可参照2012年山东省城镇居民可支配收入计算护理费9667元（住院期间25755元／年×46天×2人=6491.7元，出院后25755元／年×45天×1人=3175.3元），超出部分，本院不予支持。原告主张残疾赔偿金56528元（28264元／年×20年×10%），根据山东齐都司法鉴定所鉴定，构成道路交通事故十级伤残，可参照2012年山东省城镇居民可支配收入计算残疾赔偿金51510元（25755元／年×20年×10%），�出部分，本院不予支持。原告主张交通费600元，未提供证据支持，根据原告的实际情况，酌情确定为500元。原告赵某甲在被告胜利油田中心医院治疗时年仅5岁，其损害后果给原告今后的生活、学习造成一定的精神损害，本院酌情支持精神损害抚慰金10000元，超出部分，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告赵某甲医疗费166.7元，司法鉴定费10152，住院伙食补助费1380元，护理费9667元，交通费500元，残疾�偿金51510元，共计73375.7元，被告胜利油田中心医院按照75%的责任比例赔偿原告赵某甲55031.78元，于判决生效之日起十日内支付。
二、被告胜利油田中心医院赔偿原告赵某甲精神损害抚慰金10000元，于判决生效之日起十日内支付。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费2505元，减半收取1252.5元，由原告赵某甲负担513.7元，被告胜利油田中心医院负担738.8元。当事人不服一审裁判上诉的，应当按全额交纳上诉费用。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。
审判员 王 锋
二〇一四年五月三十日
书记员 刘绍琰