山西省临汾市尧都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋1002刑初264号
公诉机关临汾市尧都区人民检察院。
被告人朱某某，男，1962年8月13日出生。2016年8月4日因涉嫌贪污罪被尧都区人民检察院取保候审。2017年8月2日经本院决定被取保候审。
辩护人穆鹏，山西郭果律师事务所律师。
临汾市尧都区人民检察院以尧检公诉一刑诉（2017）79号起诉书，指控被告人朱某某犯贪污罪，于2017年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年6月2日公开开庭审理了本案。临汾市尧都区人民检察院指派检察员胡武平出庭支持公诉，被告人朱某某及其辩护人穆鹏到庭参加诉讼，现已审理终结。
临汾市尧都区人民检察院指控：
2013年年初，时任尧都区土门镇某某村党支部书记的被告人朱某某，得知本村申请的造林项目补助款到尧都区林业局账户后，利用负责管理某某村全面工作的职务之便，指使本村报账员王某某（另案处理）捏造造林项目工程预算、决算报告，以及两份财务支出审核单及后附凭证的虚假手段，并让尉某某（另案处理）在虚假的购苗补助款明细表上签署8人名字，经有关部门人员验收后，致使该项目10万元补助款顺利下拨到土门镇经管站。2013年3月25日，被告人朱某某为骗取10万元造林项目补助款，遂安排王某某和本村理财小组组长陶某某（另案处理）在尧都区国税局虚开价值96000元的购买苗木税票，继而从本村财务账上套取96000元现金，全部用于其个人开支。案发后，赃款已追回。公诉机关认为，被告人朱某某身为依法从事公务人员，利用职务上的便利，骗取造林补助款96000元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成贪污罪。针对上述指控，公诉机关向本院提交了物证，书证，证人证言，被告人的供述与辩解等证据，提请本院依法判处。
被告人朱某某对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。
被告人朱某某的辩护人辩称，指控的犯罪罪名不当，其骗取的钱款已经不是国有财产，而是属于村委会集体财产，被告人只是村党支部书记，其主体不符合贪污罪的主体条件，因此被告人不构成贪污罪，而应认定为职务侵占罪。且公诉机关指控的犯罪数额认定错误，实际数额应为33172元，被告人虽然侵占了集体财产，但事出有因，被告人在村里任干部三十余年，一直兢兢业业，没有利用自己手里的权利为自己谋取丝毫利益。在被告人任职期间，村里日常所需的开支都在实际发生，但村里没钱，被告人多次为村里垫资及村里占用的被告人的土地20余年未付租赁费等费用共计62828元，因此计算犯罪数额不应当将被告人应得的承包款和其为村里垫付的费用计入。被告人在案发后如实供述整个犯罪过程，认罪、悔罪态度较好，平时表现良好，也及时退回其非法所得，且属于初犯、偶犯。综上，请求酌情予以考虑，从轻判处。并提供证据：1、2012年10月5日山西省国家税务局通用机打发票一份，证明被告人为某某村委会购买塑料凳170个，共计4250元；2、2011年6月24日山西省国家税务局通用机打发票一份，证明被告人为某某村委会购买办公电脑耗材818元；3、左建丽2015年1月5日出具的领条一份，证明村里修水渠影响到左建丽地基，村委会向其赔偿2000元；4、王一某2015年1月6日出具的领条一份，证明村里修水渠时王一某父亲摔伤，村委会向其支付医疗费5000元；以上四份证据均是被告人个人垫付的钱款，并没有入村委会的账。5、张某某2017年5月26日出具的证明两份；6、尉某某2017年5月26日出具的证明一份；7、土门镇人民政府2017年5余26日出具的证明一份，证据5-6证明某某村委会欠被告人20余年承包费，共计50760元。
公诉人对辩护人所举的上述证据认为与本案无关联，是被告人自行垫付的款项，应由被告人自行去村委会入账报销。
经审理查明，2013年年初，时任尧都区土门镇某某村党支部书记的被告人朱某某，得知本村申请的造林项目补助款到尧都区林业局账户后，利用负责管理某某村全面工作的职务之便，指使本村报账员王某某（另案处理）捏造造林项目工程预算、决算报告，以及两份财务支出审核单及后附凭证的虚假手段，并让尉某某（另案处理）在虚假的购苗补助款明细表上签署8人名字，经有关部门人员验收后，致使该项目10万元补助款顺利下拨到土门镇经管站。2013年3月25日，被告人朱某某为骗取10万元造林项目补助款，遂安排王某某和本村理财小组组长陶某某（另案处理）在尧都区国税局虚开价值96000元的购买苗木税票，继而从本村财务账上套取96000元现金，全部用于其个人开支。案发后，赃款已追回。
上述事实，被告人朱某某在开庭审理过程中亦无异议，公诉机关向本院提交了被告人朱某某讯问笔录及书写的事情经过、检查，王某某讯问笔录及书写的情况说明、检查，陶某某的讯问笔录、询问笔录及书写的事情经过、检查，尉某某讯问笔录、询问笔录及书写的事情经过、检查、证明材料，宫某某询问笔录、情况说明，李某某询问笔录，逯某某询问笔录，吕一某询问笔录、情况说明，杨某某询问笔录，王某某、张二某等14人书写的证明材料，临汾市林业局文件，尧都区森林植被恢复造林项目实施方案，临汾市财政局、林业局文件，尧都区林业局财物凭证，尧都区国税局档案资料，陶某某存折复印件，扣押决定书，扣押清单，缴款收据，被告人朱某某及王某某、陶某某、尉某某的户籍证明、身份证复印件，土门镇委员会文件，土门镇某某村委会出具的证明，土门镇便民服务中心出具的证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人朱某某身为依法从事公务人员，利用职务之便，骗取造林补助款96000元，数额较大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。关于辩护人提出，被告人朱某某骗取的钱款已经不是国有财产，而是属于村委会集体财产，所谓的公共财产包括国有财产、劳动群众集体所有的财产以及用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金等，本案所侵害的客体符合贪污罪构成的客体要件，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。辩护人称其主体不符合贪污罪的主体要件，不构成贪污罪，而应认定为职务侵占罪，经查，被告人朱某某系协助乡镇人民政府从事行政管理工作的村民委员会基层组织人员，属于其他依照法律从事公务的人员，符合贪污罪的主体要件，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出公诉机关指控的犯罪数额认定错误，实际数额应为33127元，被告人任职期间，村里日常所需的开支都在实际发生，但村里没钱，被告人多次为村里垫资及村里占用的被告人的土地20余年未付租赁费等费用共计62828元，因此计算犯罪数额不应当将被告人应得的承包款和其为村里垫付的费用计入一节，由于被告人朱某某使用虚假手段，骗取造林项目补助款，且虚开价值96000元的购买苗木税票，继而套取96000元现金用于个人开支，其行为已构成贪污罪，其为村里垫付的款项，本院无法查实，如果确为垫付的正常支出，应由被告人自行去村委会入账报销，不影响本案犯罪的成立，故辩护人的该辩护意见，本院亦不予采纳。被告人朱某某在案发后能够如实供述所犯罪行，认罪、悔罪态度较好，可从轻处罚。被告人朱某某能积极退还赃款，可从轻处罚。根据被告人朱某某的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十七条第三款、第七十二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人朱某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金十万元（已缴纳）。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提起上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 梁红峰
人民陪审员 李 娟
人民陪审员 孙亚玲
二〇一七年九月六日
书 记 员 霍婷婷