陕西省府谷县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）府民初字第00904号
原告苏某某，女。
委托代理人刘慧平，陕西华庸律师事务所律师。
被告刘某甲，男。
被告刘某乙，男。
二被告委托代理人刘欣，内蒙古义盟律师事务所律师。
被告李某某，男。
原告苏某某与被告刘某甲、刘某乙、李某某民间借贷纠纷一案，原告于2014年5月19日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘慧平、被告刘某甲、刘某乙及其委托代理人刘欣到庭参加了诉讼，被告李某某经传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年2月21日，被告刘某甲以资金周转为由向原告借款430万元，被告刘某乙、李某某自愿担保，承担连带保证责任赶到本息还清为止，双方约定借款至2012年5月21日，月利率2.5%。被告刘某甲打下借据一支，原告与被告刘某甲、刘某乙、李某某达成详细合同，合同约定，逾期偿还借款本息，按日收取千分之五的违约金。借款期限届满后，被告偿还借款本金1638079元，下欠2661921本金元，利息结算至2013年1月28日。后原告多次催要，被告拖延至今再未偿还。请求判令1、被告刘某甲偿还借款本金2661921元及从2014年1月19日起至还清止的利息；2、被告刘某甲偿还从2013年1月28日至2014年1月19日本金3261921元的利息；3、被告刘某甲承担从2014年1月19日起至还清之日每日210500元的违约金。4、被告刘某乙、李某某对借款本金、利息、违约金承担连带保证责任。
原告向法庭提交了以下证据
借据一支、借款合同一份，打款回执4份，证明（被告刘某甲于2012年2月21日向原告借款430万元（实际借款本金400万元、30万元是利息），约定还款日期为2012年5月21日，借款利率2.5%，并由被告刘某乙、李某某担保连带担保；（逾期不偿还，按日千分之五收取违约金；（2011年9月24日、2011年12月23日、2012年2月21日，原告分四次向被告刘某甲打款385万元的事实。
催收通知回执，证明2013年4月10日，原告向被告李某某催要借款本息的事实。
被告刘某甲辩称，一、原告的主张缺乏事实和法律依据，应当依法驳回原告的诉讼请求。自然人之间的借贷关系是属于实践性合同，双方之间虽然形成了借款的意思表示，但双方之间的借款合同是不生效的，只有原告履行了借款的生效要件，借款合同才生效，因此，原告有义务按照最高人民法院证据规则的规定举证证明向被告交付了430万元的借款本金的义务，且430万元中没有计算复利的情形，否则，应当承担举证不能的败诉责任。二、原告要求利息的诉讼请求缺乏事实和法律依据。合同法规定自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或约定不明确的，视为不支付利息。原、被告之间的借据并没有对借款利息进行约定，原告主张按照2.5%计算利息缺乏事实和法律依据，不能得到法院的支持和保护。另外，对于原告主张的违约金，被告认为利息和违约金不能同时适用，原告既然主张利息，就不应当再主张违约金。三、被告已经将原告实际履行的款项予以返还。
被告刘某甲向法庭提交了以下证据：
中国农业银行打款明细表，证明刘某甲通过中国农业银行于2012年8月24日、8月25日给原告还款100万元，于2013年1月27日向原告偿还50万元，2014年5月22日向原告偿还10万元，2012年5月21日向原告还款30万元，2012年2月22日通过工商银行汇款60万元，2014年1月19日，原告开走被告丰田车一辆价值60万元，证明被告共向原告还款310万元。
被告刘某乙辩称，被告的保证责任已经免除，原告没有权利要求被告承担连带责任。原告向法庭出示的借据中规定的还款期限为2012年5月21日，原告应当在履行期限届满后6个月内向被告主张保证责任，否则，担保人已经免除保证责任，原告的请求不应当予以保护。
被告刘某乙未向法庭提供相关证据。
被告李某某未到庭参加诉讼，亦未向法庭提交证据。
经庭审质证，
被告对原告的证据质证意见如下：对借据、借款合同的真实性无异议，对证明目的有异议，证明不了本案借款中存在利息的事实，对违约金的约定过高，超过法律保护的范围，不应当支持，对打款回执无异议，借款本金应当按照打款单体现的数额计算。
原告对被告的证据质证意见如下：对2012年8月的100万元，2013年1月的50万元，车辆抵60万元无异议，其余的不清楚。
本院对原、被告提供的证据作如下认定：原告提供的借据一支、借款合同一份，打款回执4份，可以证明（被告刘某甲于2012年2月21日向原告出具430万元借据一支，其中包括原告分别于2011年9月24日、12月23日、2012年2月21日分四次给被告打款385万元，原告与被告结算之前欠利息15万元，以及借款400万元从2012年2月21日至2012年5月21日利息30万元，上述款项均计算在借据金额中，约定还款日期为2012年5月21日，由被告刘某乙、李某某承担连带责任担保；担保期限直至借款金额、违约金、实现债权的费用全部还清为止。（双方约定逾期不偿还，按日千分之五收取违约金的事实，本院予以确认。原告提供的催收通知回执，可以证明原告于2013年4月10日向被告李某某送达过督促履行保证责任通知书的事实，本院予以确认。被告提供的中国农业银行打款明细表，可以证明被告刘某甲分别于2012年5月21日、5月22日、8月24日、8月25日、2013年1月27日向原告五次打款共190万元，2014年1月19日，双方协商用被告刘某甲的丰田400越野车抵账60万元，共计偿还借款250万元，2012年2月22日打款60万元是用于煤矿入股，不是偿还借款的事实，本院予以确认。
根据原、被告的陈述、举证、质证和认证，可以查明以下事实：2011年9月24日，原告通过中国工商银行向被告刘某乙打款200万元，2011年12月23日，原告向被告刘某乙打款85万元，2012年2月21日，原告向被告刘某乙打款100万元，同日，被告刘某甲给原告出具430万元借条一支，双方签订个人往来借款合同一份，约定借款期限至2012年5月21日，由被告刘某乙、李某某承担连带责任担保；二人均在借条及借款合同中签名认可。双方约定担保期限直至借款金额、违约金、实现债权的费用全部还清为止；双方约定逾期不偿还，按日千分之五收取违约金。双方口头约定月利率2.5%。被告出具的借条中记载的借款本金430万元中包括原告给被告已打款385万元及之前结算出的利息15万元及从2012年2月21日起至5月21日按照本金400万元计算的利息。借款到期后，经原告催要，2012年5月21日，被告刘某甲给原告偿还30万元，2012年8月24日，被告刘某甲偿还50万元，同年8月25日，被告刘某甲偿还50万元，2013年1月27日，被告刘某甲偿还50万元，2014年1月19日，原、被告协商同意将被告刘某甲所有的丰田牌400越野车一辆抵顶偿还本金60万元，同年5月22日，被告刘某甲偿还本金10万元。其余本金及利息未予偿还。
另查明，原告在诉讼过程中变更诉讼请求为本金按照385万元计算，月利率按照2.5%计算，之前计算出的15万元利息不再要求计算复利。
本院认为，被告刘某甲向原告借款的事实清楚，证据确实、充分，双方已形成明确的债权、债务关系，鉴于原告向被告实际支付的借款金额为385万元，故被告刘某甲的借款本金应当按照385万元计算，其余15万元属之前结算出的利息，不应当计算在本金之中重复计算利息；另外，因预扣利息不受法律保护，原告将预计的当时实际并未产生的利息30万元计入借款本金的行为于法无据，应当不予支持；其次，关于利息的诉讼请求，双方虽在合同中并未明确约定借款利息，但在法庭陈述中，双方对按照月利率2.5%预计了一季度利息并加入借款本金的事实并无异议，从中可以认定双方对利息是有约定的，约定的利率为月利率2.5%，因双方约定借款期限3个月，应视为短期借款，双方约定的月利率2.5%，超出中国人民银行同期6个月期内同类短期借款利率的4倍，故超出部分不予支持；对于被告刘某甲已经自愿支付原告的利息，没有损害国家、社会公共利益以及他人合法权益，本院不予干预；再次，被告刘某乙、李某某作为被告刘某甲借款的担保人，与原告约定保证方式为连带责任保证，保证期间为直至借款金额、违约金、实现债权的费用全部还清为止，应当视为约定不明，保证期间应为主债务履行期届满之日起2年，而原、被告之间的借款期限于2012年5月21日届满，原告于2014年5月19日向人民法院起诉主张权利，并未超过保证合同的保证期间，被告刘某乙、李某某的保证责任并未免除，故被告刘某乙、李某某对被告刘某甲的借款应当承担连带保证责任，被告刘某乙、李某某承担保证责任后有权向借款人追偿。最后，被告刘某甲已经分别偿还的借款本金及利息应当在借款总额中予以核减。另外，关于原告要求被告给付违约金的请求，因双方约定的月利率已经超过中国人民银行规定的同期同类借款利率的4倍，依法不能再计算违约金。故原告的该项请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释第24条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告刘某甲于本判决生效之日起三日内向原告苏某某偿还借款本金3221771元的利息（利息从2013年1月28日起按照中国人民银行同期6个月期内同类短期借款利率的4倍计算至2014年1月18日止）；
二、被告刘某甲于本判决生效之日起三日内向原告苏某某偿还借款本金2621771元的利息（利息从2014年1月19日起按照中国人民银行同期6个月期内同类短期借款利率的4倍计算至2014年5月21日止）；
三、被告刘某甲于本判决生效之日起三日内向原告苏某某偿还借款本金2521771元及利息（利息从2014年5月22日起按照中国人民银行同期6个月期内同类短期借款利率的4倍计算至给付之日止）；
四、被告刘某乙、李某某对上述一、二、三项被告刘某甲的借款本息承担连带保证责任。被告刘某乙、李某某承担保证责任后有权向被告刘某甲追偿。
五、驳回原告苏某某的其他诉讼请求。
案件受理费28750元，由被告刘某甲负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审 判 长 梁裕雄
审 判 员 杨莉莉
人民陪审员 曹金牛
二〇一四年十二月二日
书 记 员 杜 焕