广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）桂刑二终字第88号
原公诉机关广西壮族自治区南宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈如庆（绰号阿庆），无业。因犯敲诈勒索罪，于2002年2月5日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑六年，2006年3月26日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪、非法持有枪支、弹药罪，于2013年11月29日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于宾阳县看守所。
辩护人伍志锐，广西国海律师事务所律师。
辩护人蓝俏平。
广西壮族自治区南宁市中级人民法院审理南宁市人民检察院指控原审被告人陈如庆犯贩卖、运输毒品罪，非法持有枪支罪一案，于2014年9月22日作出（2014）南市刑一初字第65号刑事判决。宣判后，原审被告人陈如庆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人陈如庆，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，为谋取贩卖毒品非法利益，2013年11月26日，被告人陈如庆按照与买主的约定向他人购买得毒品后，携带毒品、枪支及子弹驾驶一辆银白色现代伊兰特小轿车从广东省出发前往广西宾阳县进行毒品交易。2013年11月28日4时许，被告人陈如庆抵达宾阳县城后入住“九五智尊”酒店。同日16时许，公安人员在“九五智尊”酒店门前将坐在伊兰特小轿车内等待买主前来交易的被告人陈如庆抓获，同时从其车内缴获“K粉”可疑物18包（净重7289克），“冰毒”可疑物3包（净重66.2克），“摇头丸”可疑物3包（净重4.6克），并从其挎包内缴获仿六四式手枪1支、六四式手枪子弹25发，发令枪1支、子弹14发。经鉴定，从18包“K粉”可疑物中有17包检出氯胺酮（净重7287.3克）；3包“冰毒”可疑物中均检出甲基苯丙胺；3包“摇头丸”可疑物中均检出甲基苯丙胺、MDMA、2C-B；仿六四式手枪系自制手枪，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支；25发六四式子弹均为军用手枪子弹，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的弹药。
原判认定的上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实宾阳县公安局刑侦大队民警在宾阳县宾州镇思远路九五智尊酒店前发现形迹可疑的陈如庆并将其控制，后民警将陈如庆及其驾驶的车辆带回刑侦大队进行搜查，当场从该车内查获制式手枪两支、子弹39发及K粉可疑物7大包，冰毒可疑物数十袋等，以及对本案进行立案侦查的事实。
2、人口信息查询表，证实陈如庆的的身份情况及其作案时已成年，应负刑事责任的事实。
3、查获经过、办案说明，证实2013年11月28日16时许，宾阳县公安局刑侦大队在宾阳县宾州镇思远路九五智尊酒店前发现形迹可疑的陈如庆并将其控制，后民警将陈如庆及其驾驶的车辆带回刑侦大队进行搜查，当场从该车内查获制式手枪两支、子弹39发及K粉可疑物7大包，冰毒可疑物数十袋，麻古可疑物数十粒。陈如庆归案后承认，其被查获的上述毒品可疑物，是其从广东省东莞市运输到宾阳，在宾阳等待卖给下家时被抓获。
4、广东省东莞市市区人民检察院起诉书、东莞市中级人民法院刑事裁定书、广东省东莞监狱释放证明书，证实被告人陈如庆曾因犯敲诈勒索罪于2002年2月5日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑六年，2006年3月26日刑满释放。
5、旅客住宿登记表、结账单，证实陈如庆于2013年11月28日凌晨4时26分，登记入住宾阳县宾州镇九五智尊酒店208号房。
6、扣押物品、文件清单，证实宾阳县公安局刑侦大队民警从陈如庆处扣押K粉可疑物19包（净重7289克），冰毒可疑物2包（净重65.2克），摇头丸可疑物3包（净重4.6克），仿六四式手枪1支，六四式手枪子弹25发，发令枪1支，发令枪子弹14发，现代伊兰特轿车1辆及手机等物。
7、南宁市公安局南公刑鉴化字（2013）1420号检验鉴定报告证实，对从陈如庆驾驶的轿车上缴获的原编号为1-24#的可疑毒品中，提取样品作检材进行甲基苯丙胺、MDMA、2C-B和氯胺酮定性分析，检验意见为：从所送检的1-15#和17-18#检材中均检出氯胺酮；16#、20-21#检材中均检出甲基苯丙胺；22-24#检材中均检出甲基苯丙胺、MDMA和2C-B；19#检材中未检出甲基苯丙胺、MDMA和2C-B和氯胺酮。
8、南宁市公安局南（公）刑鉴（痕）字（2013）184号枪支鉴定书证实，对从陈如庆驾驶的轿车内查获的1支自制手枪、25发军用子弹进行枪支、弹药检验鉴定，结论为：送检的涉案枪支，是以火药燃烧产生能量发射弹丸，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支；送检的25发涉案子弹，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的弹药。
9、调取证据通知书、广西越秀苍郁高速公路有限公司桂东收费站出具的监控视频及出入记录证实，陈如庆驾驶的银白色无牌现代伊兰特轿车的行驶情况，以及于2013年11月28日4时04分从宾阳收费站驶出的事实。
10、调取物证通知书、手机开户信息、通话清单、基站代码等书证，证实2013年11月25至28日，陈如庆的行程路线，以及陈如庆使用的132××××9286手机号与151××××4123手机号有频繁通话联系。所记录的通话时间与本案认定陈如庆与他人联系贩卖毒品的时间相符，行程路线跟高速公路记载的车辆行程一致。
11、证人滕某某证实，2013年11月28日凌晨4时许，有一辆白色轿车停在酒店门前，一中年男子从车上下来到柜台用“陈如庆”名办理登记入住手续，住208号房。当时他还用手机打电话，打不通后还对其说“我发个信息给朋友，怕朋友不知道是那间房”。说完他就上去了，其直到早上8时许换班时都没有见过这名男子出现过。
辨认笔录及照片，证实滕斌辨认出陈如庆就是2013年11月28日凌晨4时许入住九五智尊酒店208号房的男子。
12、证人陈某某证实，2013年11月28日15时许，其到酒店接班不久，就看见住208号房的男子下来退房，他将房卡和押金上交后就说先查房，他要出去吃点东西，20分钟后他回来，结完账后他先到酒店门口那里站10多分钟，然后上了他的汽车坐在车里约5分钟，公安民警就过来将他抓获。住在酒店208号房的男子名叫陈如庆，在本月12日曾入住酒店307号房，他驾驶的是一辆银白色无牌轿车。
辨认笔录及照片，证实陈玉珍辨认出陈如庆就是2013年11月28日16时许，在宾阳县九五智尊酒店前台办理退房手续的男子。
13、搜查笔录、称量笔录及现场照片84张，证实公安机关从陈如庆驾驶的现代轿车查获的毒品可疑物、枪支、子弹和对毒品的称量，以及陈如庆指认其入住酒店、运毒车辆、藏放毒品、枪支、子弹位置等情况。
14、视听资料证实，陈如庆被抓获现场、指认涉案毒品、枪支、弹药、毒品称重及归案后接受公安机关讯问时的供述情况。
15、被告人陈如庆供述，2013年11月25日，其通过广东朋友“钟仔”介绍，广西宾阳县一名男子打电话联系其说要几条货（指K粉），价钱是每1000克1.8万元。其见有钱赚就答应说有货，那名男子叫其三天内送7条货即7000克K粉到宾阳县城的九五智尊酒店等他。于是，其联系惠东县“发仔”（电话134××××8776，147××××3334）购买了7条K粉，价钱是每条1.5万元，先付款5.5万元，余款5万元等卖完这7条K粉再还钱给他。2013年11月28日凌晨4时许，其驾驶一辆银白色北京现代伊兰特轿车从广东来到宾阳，住在县城的九五智尊酒店208号房，等那名男子来拿货。下午3时许，其没有见那名男子来拿货，其退房去吃完粉后回到酒店门口车上等，不久其就被公安人员抓获。
其把7条K粉放在车后排踩脚处，外用一个米黄色无纺布制作的手提袋装，手提袋上写有“恒昇国际酒店”字样。除了7条K粉外，还有约60克的冰毒和一些摇头丸，还有十几小包用透明塑料袋装在红双喜牌香烟盒的K粉，小包K粉是其平时自己吸食的，其的棕色挎包内有钱包、身份证、银行卡，5部手机，现金26300元，电棍1支，仿六四式手枪1支，六四式子弹25发（其中2发改装过），7发压在弹夹里，14发改装过的发令枪子弹和1支发令枪。发令枪是朋友给的，仿六四式手枪和25发六四式子弹是其两个月前跟做广告的人买的，价钱为1.3万元。买的时候是28或29发子弹，2013年11月28日凌晨2时许，其走高速公路过玉林时边开车边开枪朝天打了3-4枪。
原判认为，被告人陈如庆违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍非法贩卖和运输；贩卖、运输毒品数量大（折合海洛因435.165克），还违反国家枪支管理规定，非法持有非军用手枪1支、军用子弹25发，其行为分别构成贩卖、运输毒品罪、非法持有枪支、弹药罪。被告人陈如庆因形迹可疑被公安盘查，发现毒品可疑物及枪支、子弹后能如实供述其犯罪事实，有主动坦白交代的情节，且能当庭认罪，依法可以从轻处罚。根据被告人陈如庆的犯罪事实、情节、对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十九条、第六十七条第三款及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）、（三）项的规定，判决：一、被告人陈如庆犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币五万元。犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑一年。决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币五万元；二、对公安机关扣押的供被告人陈如庆犯罪所用的现代伊兰特轿车1辆（车牌号粤S-×××××），艾尔酷牌手机1台，依法予以没收。
陈如庆提出的上诉理由和辩护人提出的辩护意见如下：1、其持有的毒品是用于自吸而非贩卖，其行为应认定为非法持有毒品罪而非贩卖、运输毒品罪；2、其持有的毒品未流散到社会，对社会未造成实质性的危害，且归案后认罪态度好，有悔罪表现，请求从轻处罚。综上，请求以非法持有毒品罪改判陈如庆有期徒刑。
经二审审理查明，原判认定2013年11月26日，上诉人陈如庆与买家商定毒品交易后，遂携带与他人购买得的毒品从广东省驾车前往广西宾阳县进行毒品交易。同年11月28日4时许，陈如庆抵达宾阳县城后入住“九五智尊”酒店。同日16时许，陈如庆在酒店门前的小轿车内等待毒品买主时被公安人员查获。民警从其驾驶的伊兰特小轿车内缴获“K粉”可疑物18包（净重7289克），“冰毒”可疑物3包（净重66.2克），“摇头丸”可疑物3包（净重4.6克），并从其携带的挎包内缴获仿六四式手枪1支、六四式手枪子弹25发，发令枪1支、子弹14发。经鉴定，从18包“K粉”可疑物中有17包检出氯胺酮（净重7287.3克）；3包“冰毒”可疑物中均检出甲基苯丙胺；3包“摇头丸”可疑物中均检出甲基苯丙胺、MDMA、2C-B；仿六四式手枪、25发六四式子弹是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支和弹药的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于陈如庆及其辩护人提出的其持有的毒品是用于自己吸食而非贩卖，应构成非法持有毒品罪而非贩卖、运输毒品罪的上诉理由和辩护意见。经查，陈如庆在公安机关供述其是为了贩卖而购买毒品并将毒品运输到广西交易，其供述的交易毒品数量、地点和路线等与本案的其他证据能够相互印证，足以证实陈如庆主观上具有贩卖、运输毒品的故意。按照刑诉法解释的规定，被告人庭审中翻供，不能合理说明翻供原因，而且其庭前供述与其他证据相互印证，应采信庭前供述。结合本案的其他证据，应采信陈如庆在侦查机关所作的供述。陈如庆及其辩护人所提出的上诉理由和辩护意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人陈如庆违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法贩卖和运输；还违反国家枪支管理规定，非法持有非军用手枪1支、军用子弹25发，其行为分别构成贩卖、运输毒品罪、非法持有枪支、弹药罪。鉴于陈如庆归案后能如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。对于陈如庆及其辩护人提出，陈如庆所持毒品未流散到社会，对社会未造成实质性的危害，其归案后认罪态度好，有悔罪表现，请求从轻处罚的意见。经查属实，但原判在量刑时已经予以充分考虑和客观评价，并给予其从轻处罚。故上诉人及辩护人提出的上述理由，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄 纤
代理审判员 谭刘宽
代理审判员 韦 锋
二〇一四年十二月四日
书 记 员 马春艳