辽宁省葫芦岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）葫刑二终字第00037号
原公诉机关葫芦岛市南票区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘世良，男，1975年2月6日生，汉族，初中文化，原籍辽宁省阜新市因本案于2012年5月9日被取保候审，2013年12月18日被逮捕，现羁押于葫芦岛市看守所。
辩护人王晓升，辽宁一鸣律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）孙XX，男，1972年8月12日生，汉族，初中文化。因本案于2012年5月3日被刑事拘留，同年5月4日被取保候审，2013年12月18日被逮捕，现羁押于葫芦岛市看守所。
辩护人张仁田，辽宁木鱼石律师事务所律师。
辩护人杜磊，辽宁锦逸律师事务所律师。
原审被告人王XX，男，1967年10月20日生，汉族，小学文化。因本案于2012年5月9日被依法取保候审。
原审被告人赵XX，男，1963年9月1日生，汉族，高中文化。因本案于2012年5月18日被取保候审。
原审被告人周XX，男，1963年2月15日生，汉族，高中文化。因本案于2012年5月14日被取保候审。
原审被告人李XX，男，1958年1月7日生，汉族，初中文化。因本案于2012年5月4日被刑事拘留，同年5月5日被取保候审。
原审被告人刘XX，男，1963年3月22日生，汉族，初中文化。因本案于2012年5月16日被依法取保候审。
原审被告人杨XX，男，1964年10月6日生，汉族，高中文化。因本案于2012年5月10日被依法取保候审。
原审被告人孙X，男，1962年2月28日生，汉族，初中文化。因本案于2012年5月10日被依法取保候审。
原审被告人席XX，男，1966年8月20日生，汉族，初中文化。因本案于2012年5月16日被依法取保候审。
原审被告人李X，男，1972年10月12日生，蒙古族，初中文化。因本案于2012年5月10日被依法取保候审。
原审被告人王X，男，1963年9月16日生，汉族，大专文化。因本案于2012年5月14日被取保候审。
葫芦岛市南票区人民法院审理葫芦岛市南票区人民检察院指控被告人刘世良、孙XX等犯职务侵占、贪污罪一案，于2013年12月19日作出（2013）葫南刑初字第00106号刑事判决。宣判后，被告人刘世良、孙XX不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，葫芦岛市人民检察院检察员苏飞、田柱华出庭履行职务，上诉人刘世良及其辩护人王晓升、上诉人孙XX及其辩护人张仁田、杜磊到庭参加诉讼，现已审理完毕。
原判认定，辽宁南票XX有限公司系由辽宁南票电厂与沈阳XX能源股份有限公司共同出资，于2007年设立的国家出资企业。2011年8月辽宁南票X厂以2010年12月31日为交易基准日受让沈阳XX能源股份有限公司所持有的辽宁南票XX有限公司全部股权，辽宁南票XX有限公司转为国有独资企业。XXX矿为辽宁南票XX有限公司所属企业。
社会闲散人员张X（另案处理）为获取非法利益，先后组织社会闲散人员周X等人（均另案处理），与被告人刘世良、孙XX、李XX、赵XX、周XX、王X、王XX、杨XX、刘XX、李X、席XX、孙X和曹XX、李X、朱XX等人内外勾结，利用被告人的职务便利，采取单独沟通，领导安排的方式，积极帮助张X实施盗窃行为，将辽宁南票XX有限公司XXX矿井下所生产的煤泥非法运至张X指定地点，张X再组织人员将其运回自家煤场，由张X对外进行销售，从中获取非法利益，并接受吃请、香烟等好处。2008年4月至2012年2月期间共盗窃煤泥28008吨，价值3669048.00元。其中2008年4月至2010年12月盗窃煤泥12408吨，价值1625448.00元；2011年1月至2012年2月盗窃煤泥15600吨，价值2043600.00元。被告人刘世良在2010年1月至2010年12月参与盗窃煤泥1440吨，价值188640元，2011年1月至2012年2月参与盗窃煤泥15600吨，价值2043600元，共分得赃款人民币50000元。李XX在2011年1月至2012年2月参与盗窃煤泥15600吨，价值2043600元，分得赃款人民币40500元。孙XX在2008年4月至2010年11月参与盗窃煤泥5280吨，价值613680元；2011年12月至2012年2月参与盗窃煤泥2400吨，价值314400元，共分得赃款人民币20000元。赵XX在2011年3月至2012年2月参与盗窃煤泥13200吨，价值1729200元，分得赃款16000元。王X在2011年2月至2011年3月参与盗窃煤泥1200吨，价值157200元，分得赃款3000元。周XX在2010年10月至2010年12月参与盗窃煤泥1128吨，价值147768元；2011年1月至2011年2月参与盗窃煤泥1200吨，价值157200元，共分得赃款3000元。王XX在2008年4月至2010年12月参与盗窃煤泥5280吨，价值613680元，2011年1月至2012年2月参与盗窃煤泥5200吨，价值681200，共分得赃款20000元。刘XX在2008年4月至2010年12月参与盗窃煤泥5280吨，价值613680元；2011年1月至2012年2月参与盗窃煤泥5200吨，价值681200元，共分得赃款10000元。杨XX在2009年2月至2010年12月参与盗窃煤泥4600吨，价值574000元；2011年1月至2012年2月参与盗窃煤泥5200吨，价值681200元，共分得赃款10000元。席XX在2010年3月至2010年12月参与盗窃煤泥4400吨，价值576400元；2011年1月至2012年2月参与盗窃煤泥5200吨，价值681200元，共分得赃款5000元。孙X在2010年6月至2010年12月参与盗窃煤泥3800吨，价值497800元；2011年1月至2012年2月参与盗窃煤泥5200吨，价值681200元，共分得赃款5000元。李X在2009年2月至2010年12月参与盗窃煤泥2760吨，价值361560元；2011年1月至2012年2月参与盗窃煤泥5200吨，价值681200元，共分得赃款5000元。
案发后，被告人刘世良、李XX、孙XX、赵XX、王X、周XX、王XX、席XX、孙X、杨XX、刘XX、李X均主动投案，如实交代自己的罪行，并积极主动退回非法所得，其中刘世良退回赃款50000元，李XX退回赃款40500元，孙XX退回赃款30000元，赵XX退回赃款16000元，王X退回赃款3000元，周XX退回赃款3000元，王XX退回赃款20000元，席XX退回赃款5000元，孙X退回赃款5000元，杨XX退回赃款10000元，刘XX退回赃款10000元，李X退回赃款5000元。
原判认为，被告人刘世良、孙XX、周XX、王XX、席XX、孙X、杨XX、刘XX、李X身为公司、企业工作人员，与张X等人内外相互勾结，为获取非法利益，利用各自的职务便利，共同参与窃取企业资产和国有资产，数额巨大，其行为已分别构成职务侵占罪与贪污罪，应依法惩处。公诉机关指控其犯职务侵占罪、贪污罪的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人李XX、赵XX、王X身为国有企业工作人员，与张X等人内外相互勾结，为获取非法利益，利用各自的职务便利，共同参与窃取国有资产，数额巨大，其行为已构成贪污罪，且系共同犯罪，应依法惩处。公诉机关指控其犯贪污罪的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人刘世良、孙XX、周XX、王XX、席XX、孙X、杨XX、刘XX、李X均犯两种罪，应数罪并罚。鉴于被告人刘世良、孙XX、周XX、王XX、席XX、孙X、杨XX、刘XX、李X在本案共同犯罪中均起到次要作用，系从犯，应减轻处罚；被告人刘世良、李XX、孙XX、赵XX、王X、周XX、王XX、席XX、孙X、杨XX、刘XX、李X均系自首，可以减轻处罚，被告人刘世良、李XX、孙XX、赵XX、王X、周XX、王XX、席XX、孙X、杨XX、刘XX、李X均全部退还赃款，确有悔罪表现，根据各被告人犯罪的性质、作用、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第三百八十二条、第二十五条、第二十七条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十二条之规定，判决如下：一、被告人刘世良犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；被告人刘世良犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处没收财产人民币40000元，总合计刑期五年，按照数罪并罚原则，决定执行有期徒刑四年，并处没收财产人民币40000元。二、被告人孙XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；被告人孙XX犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处没收财产人民币40000元，总合计刑期五年，并处没收财产人民币40000元，按照数罪并罚原则，决定执行有期徒刑三年，并处没收财产人民币40000元。三、被告人王XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；被告人王XX犯贪污罪，判处有期徒刑三年并处没收财产人民币20000元，总合计刑期四年，并处没收财产人民币20000元，按照数罪并罚原则，决定执行有期徒刑三年缓刑五年，并处没收财产人民币20000元。四、被告人赵XX犯贪污罪，判处有期徒刑三年缓刑四年，并处没收财产人民币10000元。五、被告人周XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；被告人周XX犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处没收财产人民币10000元，总合计刑期四年，并处没收财产人民币10000元，按照数罪并罚原则，决定执行有期徒刑三年缓刑三年，并处没收财产人民币10000元。六、被告人李XX犯贪污罪，判处有期徒刑三年缓刑三年，并处没收财产人民币10000元。七、被告人刘XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；被告人刘XX犯贪污罪，判处有期徒刑三年，总合计刑期四年，按照数罪并罚原则，决定执行有期徒刑三年缓刑三年，并处没收财产人民币10000元。八、被告人杨XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；被告人杨XX犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处没收财产人民币10000元，总合计刑期四年，并处没收财产人民币10000元，按照数罪并罚原则，决定执行有期徒刑三年缓刑三年，并处没收财产人民币10000元。九、被告人孙X犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；被告人孙X犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处没收财产人民币5000元，总合计刑期四年，并处没收财产人民币5000元，按照数罪并罚原则，决定执行有期徒刑三年缓刑三年，并处没收财产人民币5000元。十、被告人席XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；被告人席XX犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处没收财产人民币5000元，总合计刑期四年，并处没收财产人民币5000元，按照数罪并罚原则，决定执行有期徒刑三年缓刑三年，并处没收财产人民币5000元。十一、被告人李X犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；被告人李X犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处没收财产人民币5000元，总合计刑期四年，并处没收财产人民币5000元，按照数罪并罚原则，决定执行有期徒刑三年缓刑三年，并处没收财产人民币5000元。十二、被告人王X犯贪污罪，判处有期徒刑三年缓刑三年，并处没收财产人民币5000元。十三、被告人刘世良违法所得赃款人民币50000元，被告人李XX违法所得赃款人民币40500元，被告人孙XX违法所得赃款人民币20000元，被告人赵XX违法所得赃款人民币16000元，被告人周XX违法所得赃款人民币3000元，被告人王X违法所得赃款人民币3000元，被告人王XX违法所得赃款人民币20000元，被告人刘XX违法所得赃款人民币10000元，被告人杨XX违法所得赃款人民币10000元，被告人孙X违法所得赃款人民币5000元，被告人席XX违法所得赃款人民币5000元，被告人李X违法所得赃款人民币5000元予以追缴。
刘世良上诉理由：原判认定的事实有误，没有获得那么多赃款，量刑偏重。辩护人意见同上诉理由。
孙XX上诉理由：一审认定的事实有误，被撤职后没有继续参与盗窃，认定犯贪污罪不当，量刑偏重。辩护人意见同上诉理由。
经审理查明，二审查明的事实与原判认定事实无异，原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，经开庭审理并经控辩双方质证。本院对一审采信的证据予以确认。在本院审理期间，上诉人刘世良、孙XX均未提供新的有效证据。
本院认为，上诉人刘世良、孙XX及原审被告人周XX、王XX、席XX、孙X、杨XX、刘XX、李X身为公司、企业工作人员，与张X等人内外相互勾结，为获取非法利益，利用各自的职务便利，共同参与窃取企业资产和国有资产，数额巨大，其行为已分别构成职务侵占罪与贪污罪；被告人李XX、赵XX、王X身为国有企业工作人员，与张X等人内外相互勾结，为获取非法利益，利用各自的职务便利，共同参与窃取国有资产，数额巨大，其行为已构成贪污罪，且系共同犯罪，应受刑罚处罚。关于上诉人刘世良及其辩护人提出原判认定的事实有误，没有获得那么多赃款，量刑偏重的上诉理由和辩护意见，无相关事实和法律依据，不予采纳。关于上诉人孙XX及其辩护人提出原判认定的事实有误，被撤职后没有继续参与盗窃，认定犯贪污罪不当，量刑偏重的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人孙XX在被撤职后仍为XXX煤矿工作人员，且继续参与张X团伙盗窃煤泥的事实有其本人及同案犯的供述、相关证人证言等证据予以证明，足以认定。故对该上诉理由和辩护意见不予支持。本案在审理过程中，上诉人刘世良申请撤回上诉，经查符合法律规定，应予准许。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零五条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人刘世良撤回上诉。
二、驳回上诉人孙XX上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩 玲
代理审判员 项广大
代理审判员 陈长春
二〇一四年四月二日
书 记 员 李 强
本裁定书援引的相关的法律条款：
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一项“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。……”
二、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零五条“上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。……”