山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）德中少民终字第23号
上诉人（原审被告）秦兆金。
委托代理人来永海，山东鹏飞律师事务所律师。
委托代理人王登柱，山东鹏飞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）董某甲，齐河县第三小学学生。
法定代理人董爱忠。
法定代理人靖立英。
委托代理人殷红燕，齐河县志成法律事务所法律工作者。
上诉人秦兆金因与被上诉人董某甲生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省齐河县人民法院（2014）齐少民初字第24号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，2011年9月6日，原告董某甲转入齐河县第三小学上学，开始在被告秦兆金经营的新星托管班上全托。托管班设在齐河县城区天工花园小区内，原告吃住均在托管班，由托管老师负责接送上学。2014年3月24日晚，原告董某甲由被告的托管老师从学校接回托管班做作业期间，原告与数名托管班同学向托管班老师请假上厕所，厕所在托管班所在小区外北侧，原告上完厕所在厕所附近的树上，手拽树枝荡秋千时，不慎摔下受伤。原告受伤后到山东中医药大学附属医院住院治疗1天、齐河县人民医院住院治疗14天，均诊断为左肱骨外髁骨折。在山东中医药大学附属医院花费医疗费814.64元（其中门诊11元，住院803.64元），在齐河县人民医院花医疗费7040.36元（其中挂号10元，拍片140元，住院6890.36元），共计花费医疗费7855元。原告的伤情经德州德弘法医司法鉴定中心出具司法鉴定书鉴定，其左肱骨外髁骨折形成十级伤残，二次手术费需4000元，营养期限45天，护理期限75天，住院需二人护理，出院需一人护理。原告花费鉴定费2000元。被告秦兆金对以上鉴定结论中的伤残程度和护理期限及人数不服，要求重新鉴定，经法院委托济南市中医医院司法鉴定所重新鉴定，结论同德州德弘法医司法鉴定中心出具的司法鉴定书鉴定结论一致。原告受伤后被告支付原告医疗费用2950元。同时查明，董爱忠系原告董某甲之父，靖立英系董某甲之母，三人均系农村居民。原告受伤后由其父母陪护。董爱忠在山东省小杨屯鸭业科贸有限公司工作，平均月工资为3500元。靖立英在山东亿丽源纺织有限公司工作，平均月工资2000元。其二人单位证实护理原告期间护理人单位停发工资待遇。
经审理，法院认定本案无争议的事实是，原告董某甲在被告秦兆金经营的托管班学习、生活期间摔伤，造成伤害。本案争议的焦点有二：焦点一，被告秦兆金对原告在其托管班摔伤是否承担赔偿责任，如何承担？焦点二，原告主张的损失是否合理合法，是否应予支持？
原告董某甲根据自己的主张向法庭提供了以下证据：证据一、提供原告所在齐河县第三小学五年级（2）班班主任谢丽的书面证明一份，证实2014年3月24日下午放学后原告被托管班老师接走，第二天打电话因摔伤请假。证据二、提供董某甲母亲与被告秦兆金在原告受伤后的通话录音一份，证实董某甲在被告托管班期间受伤，被告愿意赔偿。证据三、提供山东中医药大学附属医院病历，住院、门诊医疗费单据两张，证实住院1天，花费814.64元，诊断为左肱骨外髁骨折。齐河县人民医院住院病历一份，门诊单据三张、住院单据一张，证实住院14天，花费7040.36元，诊断为左肱骨外髁骨折。证据四、提供德州德弘法医司法鉴定中心出具司法鉴定书一份，鉴定费单据一张，证实原告左肱骨外髁骨折形成十级伤残，二次手术费需4000元，营养期限45天，护理期限75天，住院需二人护理，出院需一人护理。原告花费鉴定费2000元。证据五、原告提供户口本一份，证实董爱忠系原告董某甲之父，靖立英系董某甲之母，三人均系农村居民。原告董某甲出生于2002年12月12日。证据六、提供原告父母所在单位的营业执照、组织机构代码证、劳动合同、工资表、扣发工资证明证实原告护理费用的计算标准。证据七、提供14张交通费票据，主张交通费1000元。证据八、提供赔偿清单一份，主张医疗费：7855元，住院伙食补助费：15×30=450元，护理费：67×15＋117×75=9780元，营养费：45×60=2700元，二次手术费4000元，鉴定费2000元，伤残赔偿金21240元，交通费1000元，以上共计49025元-3000元=46025元。
被告对以上证据经质证，对证据一、证据三、证据五的真实性均无异议；对证据二待核实后答复；对证据四的鉴定费单据真实性无异议，对鉴定结论有异议，要求对伤残等级、护理期限及人数重新鉴定，经法院委托济南市中医医院司法鉴定所重新鉴定，结论同德州德弘法医司法鉴定中心出具的司法鉴定书鉴定结论一致。对证据六被告人认为护理人员的劳动合同、单位营业执照、组织机构代码证及靖立英的工资表都是在最后一次开庭提供的，前次开庭并未提供，不真实，不予认可。对证据七认为交通费应与住院、出院时间一致，数额过高。
被告秦兆金庭审中提供了以下证据：1、证人刘某（托管班管理员）的出庭证言，证实2014年3月被告秦兆金的家属让其去她的托管班帮忙照看孩子。3月24日晚上其正在看着托管班的学生做作业，原告董某甲给其请假说去上厕所，因楼上厕所堵塞，就让他去楼外，同时派了两个同学陪着去的。十多分钟后，董某甲摔伤了，怎么摔伤的其不清楚。董某甲属于全托生。2、证人消某（托管班学生）的出证证言，证实原告董某甲受伤时其在场。3月24日晚上大约7-8点钟，托管班的李某、董某甲、钱某、侯淑申和其跟刘老师（刘某）请假说去上厕所，其几个人就来到托管班所在小区的外面的厕所旁玩耍，其看到李某爬到了树上，董某甲拽着树枝荡秋千，手打滑掉下来摔伤的。3、证人钱某（托管班学生）的出庭证言，证实出事那天晚上吃饭前天已经黑了，其同董某甲等六个男生请假去上厕所，到了托管班小区外北侧，还有三个女生在那里玩（平常老师不允许去小区外面），李某和董某甲都上了树，董某甲拽着树枝荡秋千，脚离开地了，他在树枝上掉下来摔伤的。原告对以上三个证人的证言经质证认为，证人与被告人有利害关系，证人刘某当时未在托管班，原告也未向其请假，原告系被他人推倒受伤。证人的证言相矛盾，不予认可。庭审中被告主张原告受伤后已支付原告2950元医疗费，原告认可。
原审法院认为，本案原告董某甲在被告秦兆金经营的托管班学习、生活期间受伤，事实清楚，证据确实、充分。原告系未成年人，属于限制民事行为能力人，在被告托管班属于全托生。被告作为托管班的经营者，对未成年的原告负有教育、管理、监护的责任。原告在托管期间受伤，被告有疏于教育、管理、监护不到位的过错，对原告的伤害应负主要责任，根据本案事实，以80%为宜。原告事发时，已年满11周岁，具有限制民事行为能力，其对在树枝上荡秋千的危险性有部分认知能力，为此造成自己的伤害，应自己承担部分（次要）责任。原告的被他人推倒受伤的主张，缺乏证据证实，法院不予采信。原告主张的医疗费，有医院的病历、医疗费票据为证，被告无异议，法院予以支持；对原告提供的对伤残等级、营养期限、护理期限及人数，以及二次手术费的鉴定，被告提出重新鉴定后，重新鉴定的结论与原提供的鉴定一致，故对原告主张的伤残等级、营养期限、护理期限及人数、二次手术费予以认定；对原告主张的鉴定费予以保护；对原告主张的残疾赔偿金因其系农村居民，应按农村居民标准赔付。对原告主张的住院伙食补助费、营养费依法计算；对原告主张的护理费，因原告提供了护理人员的收入损失，被告人虽有异议，但无反证证实，故对原告主张的护理费用应根据鉴定的护理期限、护理人数结合护理人员的工资收入情况，按住院期间原告父、母护理，出院后原告其母护理的标准计算护理费。对原告主张的交通费用酌情支持700元。被告秦兆金已经支付的医疗费应在其赔偿范围内抵顶。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第十八条第一款、第三款，第一百零六条第二款、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第七条、第十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十四条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十二条之规定，原审法院于2014年12月10日作出判决：被告秦兆金赔偿原告董某甲因伤害造成的医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费、交通费等损失共计33366.24元。于判决生效后十五日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费955元，由原告董某甲承担260元，被告秦兆金承担695元。
上诉人秦兆金上诉称，一审法院已经查明被上诉人受伤系由其本人私自荡秋千以致摔落所造成的。被上诉人已经11岁，其已经具备较高的认知能力，属限制民事行为能力人。被上诉人出去上厕所，借机荡秋千，已经超出了上诉人的监管范围。被上诉人并非是在上诉人组织活动过程中受伤，亦非是在接送过程中受伤。而是借上厕所之机，在树枝下荡秋千摔伤。从被上诉人的年龄及认知能力来看，其荡秋千所造成的伤害，完全是由自己造成的，上诉人作为服务机构并非教育机构，不应承担赔偿责任。一审法院判决上诉人承担80%的赔偿责任，明显适用法律不当，比例过高。被上诉人方提交了自相矛盾的工资表，明显属于虚假的。其所主张的护理费应予驳回。鉴于此请求依法撤销或者改判驳回齐河县人民法院（2014）齐少民初字第24号判决书第一项33366.24元的判决。
被上诉人董某甲辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，应依法驳回其上诉请求。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点有以下两个：一是原审判决认定上诉人秦兆金对董某甲的损失承担80%的赔偿责任，赔偿主体及责任比例是否适当；二是原审判决以被上诉人提交的工资表为依据计算护理费并予以支持是否正确。
关于第一个焦点，上诉人秦兆金是托管所的负责人，被上诉人系限制民事行为能力人，在上诉人处学习、生活，并缴纳相应的费用。上诉人秦兆金聘用人员为托管所学生进行学习辅导、接送上下学、提供就餐、住宿服务，本案被上诉人董某甲便是在该托管所学习、生活的全托生。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条之规定，限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。本案中，托管所为其所接收的学生提供学习辅导及相应的生活服务，并收取一定的费用，属于上述法条中的其他教育机构，应依据此条承担相应的过错责任。本案事故发生时间为晚上，天色已黑，托管所人员让几个未成年人去楼外上厕所，没有成年人陪同，对事故发生负有疏于管理的职责，应承担主要责任，被上诉人董某甲属限制民事行为能力人，对手拽树枝荡秋千的危险性有一定的认识能力，对自身损失应承担次要责任。原审判决认定上诉人秦兆金承担主要责任，责任比例为80%，被上诉人董某甲承担次要责任，责任比例为20%，责任比例划分并无不当。上诉人主张其不应承担赔偿责任，且80%的责任比例过高的上诉请求，无事实与法律依据，本院不予支持。
关于第二个焦点，根据被上诉人提交的组织机构代码证、营业执照、劳动合同及公司证明，足以证明被上诉人之母靖立英在山东亿丽源纺织有限公司工作，因第一次提交的工资表中没有其名字，便进行了补正，提交了第二份工资表，结合以上证据，足以认定该工资表的真实性。原审判决以该工资表计算护理费，有事实依据。上诉人主张驳回被上诉人的护理费主张于法无据，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉请求均不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费955元，由上诉人秦兆金负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘林林
审 判 员 李 敏
代理审判员 杨 娜
二〇一五年四月二十九日
书 记 员 万国磊