河南省夏邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1426刑初82号
公诉机关河南省夏邑县人民检察院。
被告人徐某甲，又名徐信华，男，1979年6月26日出生，汉族，小学文化，农民，住夏邑县。因犯盗窃罪于1999年9月26日被夏邑县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元；因涉嫌犯盗窃罪于2007年1月23日被夏邑县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；因犯盗窃罪于2010年1月18日被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金40000元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月29日被夏邑县公安局刑事拘留，同年11月19日被逮捕。因患癫痫病于2017年3月12日被本院取保候审。
指定辩护人侯淑敏，河南言华律师事务所律师。
被告人徐某乙，男，1978年4月26日出生，汉族，小学文化，农民，住夏邑县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月29日被夏邑县公安局刑事拘留，同年11月19日被逮捕。
指定辩护人郑子哲、李颖（实习），河南言华律师事务所律师。
河南省夏邑县人民检察院以夏检公诉刑诉（2016）650号起诉书指控被告人徐某甲、徐某乙犯盗窃罪，于2017年2月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月14日公开开庭审理了本案。夏邑县人民检察院指派检察员徐文灿出庭支持公诉，被告人徐某甲及其辩护人侯淑敏，被告人徐某乙及其辩护人郑子哲、李颖到庭参加诉讼。现已审理终结。
夏邑县人民检察院指控：
一、2016年10月26日晚上，被告人徐某甲、徐某乙在夏邑县马头镇北边刘白路旁边一家兄弟饭店吃过饭后，徐某乙驾驶一辆蓝色带驾驶室的先锋牌摩托三轮车，徐某甲坐在摩托三轮车上往北行驶，行驶到马头镇刘白路和去韩楼村交叉路口旁边。二人商量由徐某乙去高庄一农户家偷一辆摩托三轮车，徐某甲在柏油路上望风看人。徐某乙采取踩着一木头翻墙入院手段进入高某家中后，趁夜深无人之际，将高某家中的一辆红色长铃牌摩托车偷走。经鉴定，摩托三轮车价格为1722元。
二、2016年9月12日晚上，被告人徐某甲、徐某乙骑着摩托车到夏邑县马头镇粮店南一小区旁边，将摩托车停放后步行进入该小区，在一楼道口处将刘某停放的一辆黑色大运牌两轮摩托车偷走。经鉴定，两轮摩托车价格为1368元。
为指控被告人徐某甲、徐某乙犯盗窃罪，公诉机关当庭宣读、出示了书证、现场勘查笔录、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人徐某甲、徐某乙以非法占有为目的，共同预谋，采取秘密窃取方式，入户盗窃他人摩托车、数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任，系共同犯罪。徐某甲是累犯，依法应当从重处罚。案发后徐某甲、徐某乙盗窃的车辆被追回发还被害人。建议对二被告判处十个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人徐某甲对公诉机关指控的事实和罪名无异议。
辩护人侯淑敏的意见是，被告人徐某甲归案后详细供述了其伙同徐某乙盗窃的犯罪事实，系坦白，可以从轻或减轻处罚。徐某甲盗窃数额较小，并将盗窃的财物归还被害人，弥补了被害人经济损失，没有造成严重危害后果，可以从轻处罚。徐某甲患有严重癫痫病，仍在治疗中，家庭经济困难，不适宜收监。建议对其监外执行，减免罚金。
被告人徐某乙辩称，起诉书指控的都不是事实，没有盗窃。
辩护人郑子哲、李颖的意见是，本案能够证实被告人徐某乙参与并实施两起盗窃行为的证据，只有徐某甲供述，而徐某甲与本案有重大利害关系，其他证据无法直接证明徐某乙参与了盗窃。现有定案证据明显不足，直接证据系孤证，不能单独作为定罪依据，间接证据未形成完整的证据锁链，无法排除合理怀疑。根据疑罪从无的刑事司法原则，请法庭依法判处徐某乙无罪。
审理查明的事实与公诉机关指控的一致。另查明，案发后被告人徐某甲、徐某乙盗窃的两辆摩托车被追回，退还被害人。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、常住人口基本信息，证明徐某甲、徐某乙的出生年月、住址等。
2、前科查询证明，徐某甲有犯罪前科、徐某乙无违法犯罪前科。
3、刑事判决书。（1）（1999）夏刑初字第151号刑事判决书，徐信华犯罪盗窃罪于1999年9月26日被夏邑县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。（2）（2007）夏刑初字第43号刑事判决书，徐某甲犯罪盗窃罪于2007年1月23日被夏邑县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。（3）（2010）港刑初字第15号刑事判决书，徐某甲犯盗窃罪于2010年1月18日被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币40000元。
4、抓获经过。2016年10月28日夜，夏邑县公安局马头派出所民警将犯罪嫌疑人徐某甲、徐某乙抓获。
5、徐某甲指认盗窃的摩托三轮车照片1张。
6、罗庄卡口照片2张。证明犯罪嫌疑人徐某甲、徐某乙2016年10月26日19时49分路过该卡口，21时43分逃离作案现场经过此处。
7、搜查、扣押笔录及扣押物品清单。2016年10月29日夏邑县公安局民警在徐法勤（徐某乙父亲）住处搜查并扣押1辆黑色大运牌两轮摩托车，在罗庄乡徐瓦房村西一胡同内扣押徐某甲放在此处的1辆红色长铃牌摩托三轮车。
8、领条。2016年11月1日、11月2日刘某、王秀芝（高某祖母）从马头派出所领回被盗的两轮摩托车、三轮摩托车。
9、价格认定结论书。2016年11月2日夏邑县价格认定中心认定，被盗的1辆大运牌两轮摩托车，1辆长铃牌三轮摩托车价格分别为人民币1368元、1722元。
10、辨认笔录及照片。2016年10月29日公安侦查人员用五辆两轮摩托车让刘某辨认，刘某指出编号2的一辆黑色大运牌弯梁摩托车就是其被盗的摩托车。
11、现场勘验笔录证明高某家被盗案发生的时间、地点等。
12、光盘4张及制作说明，证明讯问徐某甲、徐某乙的录音录像。
13、徐法勤的证言。徐某乙是我前妻与我离婚时带走的儿子。我花100块钱，从徐某乙和徐某甲手里买一辆偷来的摩托车。2016年9月的一天快黑时，徐某甲和徐某乙推着一辆黑色小架摩托车到我家，车上没有钥匙，我不想要，徐某乙说：“你要是怕偷的，改装再骑。”我当时给徐某乙100块钱，徐某乙转给徐某甲。过一个星期，徐某乙和徐某甲又到我家要钱，我说没有钱。我买的是一辆黑色大运牌小架摩托车，五六成新，后来被公安人员推到派出所了。
14、王秀芝的证言。2016年10月27日早上6点多，我老伴说我大儿子高世杰家的外门、堂屋门敞着，我俩就去看。到一楼堂屋里没有见乱，二楼东间被翻得很乱。在院子里我老伴说摩托三轮车没有了，我就给我孙媳妇打电话，她让我报警，我就报警了。我大儿子和大孙他们住在一块，平时不在家住，我们两口给他们看家。我大儿子家被盗一辆红色力帆鸿雁牌摩托三轮车，买五六年了，大概值3000块钱。还被盗三条被子，值600块钱左右。
15、高广亮（王秀芝丈夫）证言的内容与王秀芝的证言基本一致。
16、何芹的证言。2016年10月26日晚上，天下着雨，本村的徐某乙去俺家找俺丈夫徐某甲，他俩出去了。徐某甲回来后在沙发上坐着，过一会他说去徐某乙家玩，就走了。直到9点多钟，徐某甲没回来，因他不拿手机，我就给徐某乙打电话问在哪，他说一会就回家。我不知道徐某甲啥时间回家的。天明后徐某乙打电话说他的车掉坑里了，让徐某甲帮忙拉车，徐某甲就去了。我听俺村的群众说，徐某乙好偷人家的东西。
17、被害人高某陈述。2016年10月27日7点多钟，我奶奶王秀芝给我打电话说我家被盗了，被偷一辆摩托三轮车和被子，楼上翻得很乱，我就从郑州回家。摩托三轮车是红色长铃牌的，在俺家大门西旁靠南墙棚下面放着，6000元钱买的，买五六年了。现在能值2000多元。被子在俺家二楼堂屋东间柜子上面放着，被偷五床，价值750元钱。
18、被害人刘某陈述。2016年9月12日晚上9点钟，我把摩托车放在俺小区7号楼西单元楼梯口，把钥匙拔出来放在摩托车前面车蓝里，就上楼睡觉去了。第二天早上5点多钟我发现摩托车不见了，上午9点多钟我打电话报了警。10月29日派出所的民警给我打电话说查获一些赃物，让我去辨认。我到派出所辨认出我的摩托车，把摩托车锁打开骑走了。被盗的是辆黑色大运牌弯梁摩托车，2010年买的，买时3600元钱，现在价值1000多元。
19、被告人徐某甲供述。2016年10月26日晚上我和徐某乙在马头北边兄弟饭店吃过饭后，八九点钟徐某乙开着他的摩托三轮车，我坐在车上往北去，走到去韩楼村路口北边，徐某乙说去高庄偷一辆摩托三轮车，我说那庄有亲戚我不能去。徐某乙说：“你在这看着人，如果发现来人了，你就把摩托车打着火使劲加油门，我听见就知道了。”过了半小时，徐某乙从西边土路上推着一辆车上柏油路，我从车上下来帮助他把一摩托三轮车推上路，趁着过路车的灯光我发现这辆摩托三轮车是红色的，车厢里有两小瓶古井牌白酒。我问他咋弄出来的，他说是踩着木头翻墙进院的。之后徐某乙从偷来的三轮车上拿出一根绳子，把绳子拴在他的三轮车车厢底下，又用绳子拴在偷来的摩托三轮车前面减震上。然后徐某乙开着他的摩托三轮车在前面，带着偷来的摩托三轮车，我在三轮车上掌握把，就往北走。到徐某乙家门口后，把偷来的摩托三轮车放在他家门口东边我就回家了。第二天下午我们商量咋卖，徐某乙让我找地方卖，如果卖600元钱分给我200元，如果卖500元分给我150元。又过一夜的早上，我到徐某乙家骑着那辆摩托三轮车找地方卖，走到徐瓦房村时摩托车灭火了，我就把车放在村西头一胡同里，后来我领着派出所民警把车推倒派出所。2016年9月的一天快黑时，徐某乙骑着一辆红色大架125型两轮摩托车找到我，他带着我到马头北街转盘时对我说：“这小区里有一辆摩托车，我带着你把车偷走，到时候给你200元钱。”我就同意了。徐某乙带我到马头粮店南边一诊所旁边，把摩托车放这后，他领路我们走到粮店一小区内，在一栋楼靠西边的楼道里徐某乙推出来一辆黑色小架两轮摩托车，从车前面的蓝子里拿出来钥匙插在摩托车上，打着火后把车交给我。我骑着摩托车到徐某乙家，徐某乙已经到家，我把摩托车放在他家西屋里。第二天晚上徐某乙说把偷的摩托车给他爹送去，我们骑着摩托车到徐某乙爹家。徐某乙对他爹说：“这辆摩托车是我让徐某甲偷来的，怕别人认出来你改装再骑。”当时他爹给我100元钱。从徐某乙爹家出来后，徐某乙对我说：“以后派出所要是抓到你，打死也不能说出这事。”之后我们各自回家了。
20、被告人徐某乙供述。2016年10月26日晚上，我和徐某甲在马头镇兄弟饭店喝过酒后，我开着我的摩托三轮车回家了。9点多钟徐某甲媳妇小芹给我打电话说徐某甲的车坏了，让我到马头镇大桥南头徐三楼村去接他，我就开着我的摩托三轮车去了。我走的是罗庄至马头的南北大柏油路，由北向南行驶，到徐三楼村附近看见徐某甲和一个50多岁的男子拿着一根绳子在路边，旁边停一辆红色三轮车。我停下车，徐某甲说他的车坏了，他用绳子拴在我的摩托三轮车上，我就拉着徐某甲回家了，走的还是原路。到俺庄后，我帮徐某甲把这辆红色摩托三轮车推到他家门底下，我就回家了。2016年9月我问俺爸徐法勤要摩托车吗？他说要。我问徐某甲他的大运牌摩托车卖吗？他说卖，要200元钱。我和徐某甲开着一辆大运牌摩托车到徐法勤家，我爸给徐某甲100元钱。停几天我和徐某甲去要剩下的100元，我爸没有，我拿出100元和徐某甲俺俩吃饭了。
上述证据经当庭举证、质证，来源清楚，收集程序合法，证据内容能够证实案件事实，本院予以确认。
本院认为，被告人徐某甲供述将其和徐某乙盗窃的一辆红色摩托三轮车放在徐某乙家门口，第三天去卖时因摩托车灭火放在徐瓦房村西头一胡同内，案发后公安机关在此处扣押了这辆车。而被告人徐某乙供述将徐某甲的红色摩托三轮车放在徐某甲家门底下，因此对徐某甲供述应当采信，对徐某乙供述不予采信。徐法勤、徐某甲均证明卖给徐法勤的一辆两轮大运牌摩托车是徐某甲、徐某乙偷来的，充分证明徐某乙参与了此次盗窃。徐某甲、徐某乙共同盗窃两辆摩托车，有徐某甲供述、证人证言、被害人陈述、现场勘查笔录等证据证实，事实清楚。因此对徐某乙及其辨护人的辩护意见，不予采纳。徐某甲、徐某乙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，是共同犯罪。徐某甲在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。案发后赃物被追回退还被害人，可酌情对二被告人从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条规定，判决如下：
一、被告人徐某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元（于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人徐某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月29日起至2017年5月28日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 姬 瑛
审判员 蒋昊伸
审判员 穆全宏
二〇一七年五月三日
书记员 陈 梅