河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邯市民三终字第81号
上诉人（原审被告）武安市妇幼保健院。住所地：武安市武安镇中师街***号。
法定代表人马文俊，该院院长。
委托代理人王玉祥。
被上诉人（原审原告）曹利杰。
委托代理人曹彦魁，男，1960年8月23日生，汉族，系曹利杰父亲。
上诉人武安市妇幼保健院与被上诉人曹利杰因医疗服务合同纠纷一案，不服河北省武安市人民法院（2013）武民初字第439号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2012年1月9日0时20分许，曹利杰妻子孙洋即将分娩，曹利杰与武安市妇幼保健院联系，武安市妇幼保健院派出其单位薛引驾驶冀D×××××轻型作业车接曹利杰、曹彦魁、孙洋、杨印玲、赵苏英、王徐彬到武安市妇幼保健院，在前往医院途中当行驶至武邑线营里村村口时，与相对方向行驶的冯雷驾驶冀D×××××、冀D×××××挂号重型半挂车相撞，造成薛引受伤经医院抢救无效死亡，曹利杰、曹彦魁、孙洋、杨印玲、赵苏英、王徐彬、冯雷受伤、两车不同程度损坏的交通事故。2012年1月19日，武安市公安交通警察大队作出武公交认字（2012）第007号道路交通事故认定书认定，冯雷应负此事故主要责任，薛引应负此事故次要责任；曹利杰、曹彦魁、孙洋、杨印玲、赵苏英、王徐彬不负此事故责任。武安市人民检察院指控冯雷涉嫌交通肇事罪向法院提起公诉。武安市人民法院于2012年9月25日作出（2012）武刑初字第174号刑事附带民事判决书，对曹利杰已发生的费用135690.82元进行了处理，对后续治疗相关费用明确“确需今后治疗可待治疗后另案处理”，现该判决已生效。之后，曹利杰受伤在武安市第一人民医院治疗期间支付专家会诊费、材料费12000元。诉讼中，曹利杰申请伤残及二次手术费用评定，经邯郸市中级人民法院委托，2013年5月14日，邯郸物证司法鉴定中心作出邯物司（法医）鉴字（2013）第509号司法鉴定意见书，曹利杰的伤残等级为玖级伤残；二次手术费用需24000元；牙齿修复费用需3000元。曹利杰支付鉴定费2100元。2013年2月20日曹利杰撤回对冯雷、刘长水的起诉。另查明，曹利杰为农村居民。
原审法院认为，公民的生命健康权受到法律保护。武安市妇幼保健院派出其单位薛引驾驶冀D×××××轻型作业车到曹利杰家接其妻子孙洋到其保健院分娩，双方的医疗服务合同关系即已成立，武安市妇幼保健院有安全保障义务，对受害人应当承担民事责任。曹利杰要求武安市妇幼保健院按医疗服务合同赔偿刑事附带民事没有处理的费用，符合法律规定，予以支持。曹利杰主张的赔偿项目及数额，经确认，曹利杰的损失为：二次手术费24000元、牙齿修复费3000元、鉴定费2100元、专家会诊费、材料费12000元、误工费按相近行业农林牧渔业上一年度平均工资标准从受伤之日起至评残前一天（489天－刑事附带民事处理157天）计算为12337.67元（13564元／年×332天）、伤残赔偿金按上一年度农村居民人均年纯收入标准计算为32324元（8081元／年×20年×20%玖级伤残一处）。曹利杰上述二次手术费、牙齿修复费、专家会诊费、材料费、残疾赔偿金、鉴定费、误工费共计85761.67元应当由武安市妇幼保健院赔偿。曹利杰主张的急救费未提供相关证据、精神损害抚慰金不符合赔偿规定，不予支持。武安市妇幼保健院对本案只承担曹利杰损失的30%，其他损失由肇事车主承担的辩解，因本案存在违约责任、侵权责任竞合的现象，对此合同法赋予了当事人以选择权，故武安市妇幼保健院辩解的理由不成立，不予支持。曹利杰撤回对冯雷、刘长水的起诉，请求依法判决武安市妇幼保健院承担赔偿责任，不违反有关法律规定，予以准许。原审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百二十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十五之规定，判决：被告武安市妇幼保健院于本判决生效后十日内赔偿原告曹利杰二次手术费、牙齿修复费、专家会诊费、材料费、残疾赔偿金、鉴定费、误工费共计85761.67元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2370元，由被告武安市妇幼保健院负担1945元，原告曹利杰负担425元。
上诉人武安市妇幼保健院对上述民事判决不服，向本院提起上诉称：一、武安市人民法院作出的（2012）武刑初字第174号刑事附带民事判决书已生效，冯雷被判处有期徒刑，大货车车主刘长水承担曹利杰各种费用的70%，武安市妇幼保健院承担30%，而一审法院却未按该判决所确定比例判决承担的费用，而让武安市妇幼保健院承担了曹利杰100%的费用，这是不公平的。二、追究刑事责任的案件，不能赔偿受害人的精神抚慰金，而残疾赔偿金是精神抚慰金的一种，因而不应当赔偿曹利杰的残疾赔偿金。三、曹利杰在一审时没有提供专家会诊费、材料费的发票，按规定法院对会诊费、材料费应不予采信。四、发生交通事故的对方车辆在中国人民财产保险股份有限公司肥乡支公司处投保了两个强制险和两个第三者责任险。（2012）武刑初字第174号刑事附带民事判决书让保险公司承担赔偿责任后，第三者保险责任还剩余50000元，也就是说应由保险公司赔偿的50000元，一审法院也让武安市妇幼保健院承担了，这是错误的。五、曹利杰在一审时，起诉了承担主要责任的司机冯雷和车主刘长水，而后又撤回对冯雷、刘长水的起诉，一审法院裁定准许撤回，而后又判决所有损失让武安市妇幼保健院承担，这违反了《中华人民共和国侵权责任法》的规定。六、武安市人民法院（2012）武刑初字第174号刑事附带民事判决已生效，该判决认定曹利杰的二次手术费待治疗后另案处理，但曹利杰这次起诉，没有提供二次手术费的票据，而是鉴定的二次手术费用为9000元，这与武安市人民法院作出的（2012）武刑初字第174号刑事附带民事判决书中对关于二次手术费的判决相矛盾。综上所述，武安市妇幼保健院根据法律规定，应承担曹利杰的各项损失的30%，而不是100%，一审判决和（2012）武刑初字第174号刑事附带民事判决及《中华人民共和国侵权责任法》相抵触。请求二审法院：一、依法改判为武安市妇幼保健院承担曹利杰的各种合法费用的30%即12431元，也就是（85761.67-12000（专家费）-32324（伤残赔偿金）】×30%；二、曹利杰承担本案的诉讼费用。
被上诉人曹利杰书面答辩称：一、一审判决与（2013）武刑初字第174号刑事附带民事判决书是两个案件的两个不同的诉讼。本案是医疗服务合同纠纷，武安市妇幼保健院作为医疗服务合同的一方，因操作不当而违约，曹利杰没有任何责任，根据《中华人民共和国合同法》的规定武安市妇幼保健院理应承担100%的责任。二、残疾赔偿金是根据法律依据做出的。一审法院支持残疾赔偿金于法有据、合情合理，武安市妇幼保健院给曹利杰造成损失应当赔偿。三、就医的医疗机构诊断证明足以证明专家会诊费及材料费共计12000元，此费用是实际发生的，一审判决也是根据实际情况认可的，一审判决合情合理。四、武安市妇幼保健院在（2013）武刑初字第174号刑事附带民事一案中是原告，而在本案中是作为被告的。五、曹利杰乘坐武安市妇幼保健院的冀D×××××轻型作业车，致使曹利杰受伤，根据《中华人民共和国合同法》的规定，武安市妇幼保健院违约，应当承担责任。六、对于二次手术费，相关的鉴定结论是经过法院委托专门的鉴定机构作出的，应当支持。综上所述，曹利杰的诉讼请求合情合理，请求二审法院以法律作为依据作出公平的判决。
本院查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，曹利杰乘坐武安市妇幼保健院的急救车辆因交通事故使身体遭受损害，武安市妇幼保健院没能保障曹利杰的人身安全，其行为构成违约，对曹利杰因人身损害所遭受的损失应予以赔偿。本案中，曹利杰选择的是违约之诉，因侵权人冯雷和车主刘长水不是合同相对人，一审判决确认由作为合同相对方的武安市妇幼保健院承担全部责任并无不当。故武安市妇幼保健院上诉称要求按比例承担责任的请求本院不予支持。
曹利杰提供了武安市医院的诊断证明书，可以证明会诊费及材料费共计12000元。邯郸物证司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，可以证明二次手术费为24000元，故武安市妇幼保健院称不应支付会诊费及材料费、二次手术的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
关于伤残赔偿金的问题，根据邯郸物证司法鉴定中心作出邯物司（法医）鉴字（2013）第509号司法鉴定意见书，曹利杰的伤残等级为玖级伤残。故一审判决武安市妇幼保健院支付曹利杰伤残赔偿金并无不当。
综上所述，上诉人武安市妇幼保健院的上诉理由均不能成立，原审判决应依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1630元，由上诉人武安市妇幼保健院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 晶
代理审判员 聂亚磊
代理审判员 赵玉剑
二〇一四年五月十四日
书 记 员 李晓康