江西省抚州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）赣10刑终46号
原公诉机关抚州市临川区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢林太，男，1967年12月15日出生，汉族，抚州市人，个体户，住抚州市临川区。
上诉人（原审被告人）徐明良，男，1963年5月5日出生于江西省抚州市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地抚州市，租住在抚州市临川区。2017年8月8日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留。同年8月17日经抚州市临川区人民检察院批准逮捕后，次日被逮捕。现羁押于抚州市看守所。
辩护人肖志坚，江西恒澍律师事务所律师。
江西省抚州市临川区人民法院审理临川区人民检察院指控原审被告人徐明良犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人谢林太提起的附带民事诉讼一案，于2017年12月26日作出（2017）赣1002刑初576号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人及原审附带民事诉讼原告人均不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，讯问了原审被告人徐明良，询问了原审附带民事诉讼原告人谢林太，审查了上诉人的上诉理由，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人徐明良和被害人谢林太因废品收购生意素有纠纷。
2017年7月9日20时许，徐明良欲找谢林太理论双方当天在上顿渡的冲突一事，遂将谢林太停放在其隔壁废品收购站的三轮摩托车钥匙拔下来。
后谢林太拿钥匙取车时与徐明良、陈某等人发生言语和肢体冲突。在冲突中徐明良将谢林太打伤。经鉴定，谢林太伤情为轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人谢林太于当日至抚州市第二人民医院住院治疗，住院15天，自2017年7月9日至2017年7月24日。住院费用8772.19元；2017年7月9日，谢林太做了单次多层螺旋CT胸部252元、做了单次多层螺旋CT颅脑252元，共计504元。抚州市第二人民医院住院部疾病证明书、出院记录：（1）左侧第9、10肋骨骨折，（2）左侧胸腔少量积液，（2）全身多处软组织挫伤。谢林太中药门诊费用：2017年7月25日184.20元、2017年8月1日284.70元、2017年8月8日277.60元、2017年8月17日289.10元、2017年8月25日328.80元、2017年9月1日241.30元、2017年9月1日50元。合计1655.7元。
附带民事诉讼原告人谢林太，男，1967年12月15日出生，汉族，抚州市人，个体户（卖废品、塑料废品加工），住抚州市临川区文昌街办洋洲村8组。系居民家庭户。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定和江西省统计局2017年公布的2016年度的统计数据，附带民事诉讼原告人的经济损失为：
被告人徐明良应赔偿附带民事诉讼原告人谢林太医疗费10931.89元，伙食补助费450元（30元\\\天X15天），营养费450元（30元\\\天X15天），护理费2148.2元（2016年服务业职工年平均工资标准52273/365*15天），误工费1515.12元（2016年城镇私营单位就业人员年平均工资标准36868/365*15天），鉴定费800元，交通费酌定为150元；被告人徐明良应赔偿附带民事诉讼原告人谢林太共计人民币16445.21元。
原审认定上述事实的证据有：
1、归案情况说明记载，2017年8月8日徐明良到南丰县公安局投案。
2、被害人谢林太损伤照片附卷佐证本案相关事实。
3、关于徐明良故意伤害案的补充说明记载，公安机关对打架的现场及其周边环境进行了仔细勘查和调查，并绘制了现场图，但是由于整个现场周围都是废弃的村民老屋，包括小路两边都没有安装监控视频，并对事发现场的周边居民进行了走访调查，由于事发现场马路对面都是本村居民居住，当日村民正在庙里的戏台上跳舞，听到吵闹声音之后，才出来看，而且还相隔了一条马路，并未有村民看见整个打架的经过，现场打架的人员除了谢林太一个人还有就是徐明良家属等人在场。公安机关多次组织双方进行调解，仍未达成调解协议。
4、辨认笔录记载，谢林太辨认出徐明良。
5、鉴定意见记载，被鉴定人谢林太的胸部损伤（胸部左侧第9、10后肋骨骨折），身体损伤程度评定为轻伤二级的事实。
6、被害人谢林太的陈述记载，2017年7月9日晚8时左右，他准备骑三轮摩托车装货回家，刚发动摩托车时，陈某（徐明良妻子）走过来，拦住他的车子，不让他走，并叫来了徐明良等人，之后他被对方打，现在他头部、左耳朵部、胸部、手臂、肋部都被打伤了，左侧肋部很痛，他认为是九毛和徐明良两人打的。当天在场的都是徐明良的家属，没有其他人。
7、证人吴某的证言，2017年7月9日晚上大约9点钟样子，他看见谢林太沿着路跑向老二队的会场门口，步履蹒跚，跑不动，徐明良俩夫妻离谢林太大约六、七十米样子，在追谢林太，他向徐明良两夫妻扬手，叫他们回去，不要惹事。徐明良俩夫妻就这样回去。当时徐明良俩夫妻手里没拿什么东西，嘴里也没说什么。除徐明良俩夫妻外，没看到其他人，事后也没听到谁打了谢林太。
8、证人陈某（徐明良妻子）的证言：2017年7月9日下午17时许，徐某1说，他在上顿渡收废品被谢林太的女婿打了，她们很气愤，徐明良把谢林太装货的三轮车钥匙拔掉了。在晚上21时许，谢林太从家中拿备用钥匙准备将三轮车骑走，她拦住谢林太，谢林太就扭她手，她喊徐明良出来，徐明良出来后，她和徐明良就一起打谢林太，并把谢林太打倒在地。她用石头打谢林太，不知道打他哪个部位，徐明良也打谢林太，打了几下，谢林太在地上嗷嗷叫，说很疼，过了一下他爬起来，就跑，徐明良就上前追，并打了谢林太后背，天太黑，我不清楚他用什么打的，之后谢林太跑走了。后民警就过来了。当时她丈夫的妹夫戈某在旁边劝架，就是她们三人参与了打架。
9、证人戈某的证言，2017年7月9日晚上9点左右，他出门看见外面围着好多村民，徐明良的妻子陈某与谢林太发生口角，并拉扯在一起。陈某说“你打我仔，我就要打你”。谢林太打电话要叫人来，两人拉扯一会儿。这时他看见徐明良从他自己家里出来，徐明良与谢林太发生争吵，不久就互相用拳头打对方的头部和胸部，他和陈某就在旁边拉架，怕他们伤害到对方。打了几分钟，徐明良和谢林太被他们拉开了，后他打电话报警，民警赶到现场。
昨天下午，谢林太的女婿在上顿渡打了徐某1的头部和腿部，徐明良和谢林太因这事昨晚又打起来。
10、证人徐某1（徐明良儿子）、黄某的证言,在2017年7月9日晚上大概8点多钟样子，他们在上顿渡派出所做完笔录出来，路上走了40几分钟，车子停在他家堤垱上，刚想下来，听到徐某1妈叫“九毛、黑鼓，快跑，又打起来”。他们就赶紧跑。打架时他们没在现场。
11、证人徐某2的证言，2017年7月9日晚上大概9点多钟的时候，他听见徐明良夫妇家里人与人在他家门口与人吵架，好像是因为什么买塑料的事他就过去看，就看见徐明良家里的人和一个男子（谢林太）。当时有5,6个人在争吵，他认得出来徐明良夫妇，其他人不认得。
12、杨某的证言，当天晚上九点左右徐明良夫妇和谢林太争吵。
13、证人徐某3的证言（徐明良女儿）：2017年7月9日她听见家门口有吵闹的声音，看见她妈妈和姑父戈某往回走，她妈妈说谢林太跑了。
不一会，110过来了，之后谢林太的妻子骑着电动车带着谢林太来了，谢林太在后座左手摸着背。后来她父亲告诉她，他和谢林太之间发生了拉扯。徐明良之前一直卖塑料废品给谢林太，但加入了黄某所开的南丰县思铭再生资源有限公司，她们就按照规定把塑料废品卖给这个公司了，谢林太就因为这个事情记恨她父亲。之前因为卖塑料废品的事情，谢林太打过她家的人。
14、上诉人徐明良的供述与辩解，2017年7月9日下午天快黑时，他接到儿子徐某1电话，说在上顿渡被谢林太的女婿带人打了，还抢了1000多元钱。他非常生气，就把谢林太停在他隔壁准备装塑料的大三轮摩托车的钥匙拔了。过了半小时左右，谢林太过来拿车子，发现车子钥匙不见了，就报警。报警后又过了半小时，谢林太拿备用钥匙来取车，他妻子陈某拦住他不让他走，双方就相互拉扯起来。拉扯大概3、4分钟，戈某把他们劝开，然后谢林太打电话，他以为他要叫人，就跑了。刚开始拉扯时谢林太声音很大，很有劲，拉扯结束后就看见谢林太中气没有之前那么足。黄某和徐某1当时不在场。
民事部分的证据有：1、谢林太的户口簿及身份证复印件，系居民家庭户。
2、门诊收费票据8张、门诊通用病历。江西省医疗住院收费票据1张、抚州市第二人民医院入院记录、住院部疾病证明书、出院记录、费用清单。
3、江西增值税普通发票1张，江西博中司法鉴定中心鉴定费800元。
原审法院认为，被告人徐明良故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。关于被告人的辩护人无罪的辩称。经查，公诉机关提供的证据能形成证据链，能够证实被告人徐明良故意伤害他人身体，致一人轻伤二级的事实。被告人的辩护人的意见与本案查明的事实不符，不予以采纳。附带民事诉讼原告人谢林太要求被告人徐明良赔偿医疗费10931.89元，鉴定费800元，符合法律规定，予以支持。附带民事诉讼原告人谢林太要求被告人徐明良赔偿住院伙食补助费3000元，营养费3000元，护理费3000元，误工费10000元，要求的赔偿金额超出标准，符合标准的部分本院予以支持。附带民事诉讼原告人谢林太要求被告人徐明良赔偿交通费1000元，因其住院天数为15天，本院酌定为150元，被告人应赔偿交通费150元。附带民事诉讼原告人谢林太要求被告人徐明良赔偿精神抚慰金5000元，于法没有依据，不予支持。
被告人徐明良故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，被告人徐明良应承担民事赔偿责任，应赔偿附带民事诉讼原告人谢林太的经济损失。被告人徐明良主动投案，没有如实供述自己的罪行，对其可以酌情从轻处罚。但是被告人徐明良没有对附带民事诉讼原告人谢林太作出任何经济赔偿，对其可以酌情从重处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零二条,《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条之规定，判决：被告人徐明良犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人徐明良应赔偿附带民事诉讼原告人谢林太医疗费10931.89元，伙食补助费450元（30元\\\天X15天），营养费450元（30元\\\天X15天），护理费2148.2元（2016年服务业职工年平均工资标准52273/365X15天），误工费1515.12元（2016年城镇私营单位就业人员年平均工资标准36868/365X15天），鉴定费800元，交通费酌定为150元；被告人徐明良应赔偿附带民事诉讼原告人谢林太共计人民币16445.21元；驳回附带民事诉讼原告人谢林太的其他诉讼请求。
上诉人徐明良及辩护人提出，原判认定上诉人构成故意伤害罪事实不清，证据不足，理由：鉴定意见未对被害人轻伤二级形成原因和方式进行鉴定，被害人的陈述与其本人的伤情、及证人的证言不符，上诉人的供述不能认定被害人伤情系上诉人导致。
上诉人谢林太上诉提出，原判只判赔偿各项经济损失16445.21元过低，上诉人应赔偿其各项经济损失36731.89元。
经审理查明：原判认定上诉人徐明良故意伤害被害人谢林太，致谢林太轻伤二级，造成谢林太经济损失16445.21元的事实，有公诉机关提交的经一审庭审举证、质证的证据证实，本院对原判所采信的证据和原判所认定的事实予以确认。二审期间上诉人徐明良亲属赔偿、补偿了被害人谢林太各项经济损失共计20000元，谢林太对徐明良的行为表示谅解，并出具谅解书。谅解书经二审证据开示，上诉人徐明良、检察员、辩护人均无异议。
本院认为，关于上诉人及辩护人的辩称，经查，鉴定意见系由专业机构具有鉴定资质的人依据相关程序作出，证人陈某、戈某等人的证言结合本案其他相关证据，能够证实徐明良故意伤害被害人身体，致人轻伤二级的事实，对上诉人及辩护人的辩称，不予支持。
关于上诉人谢林太的辩称，经查，原判根据谢林太就民事赔偿提交的相关证据，对其中合法、合理部分予以支持，其再要求增加赔偿数额，没有相关证据，不予支持。
上诉人徐明良故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。徐明良有自动投案情节，且在二审期间能积极对被害人进行赔偿和补偿，取得被害人谅解，可在原判基础上再从轻处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项,《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
（一）维持江西省抚州市临川区人民法院（2017）赣1002刑初576号刑事附带民事判决第二、三项，即被告人徐明良应赔偿附带民事诉讼原告人谢林太医疗费10931.89元，伙食补助费450元，营养费450元，护理费2148.2元，误工费1515.12元，鉴定费800元，交通费150元；被告人徐明良应赔偿附带民事诉讼原告人谢林太共计人民币16445.21元；驳回附带民事诉讼原告人谢林太的其他诉讼请求。
（二）撤消江西省抚州市临川区人民法院（2017）赣1002刑初576号刑事附带民事判决第一项，即被告人徐明良犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（三）上诉人徐明良犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月零六天。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月8日起至2018年2月13日止。）
本判决为终审判决。
审判长 吴志凌
审判员 汤文盛
审判员 武 凌
二〇一八年二月十二日
书记员 张俊耀