山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终5026号
上诉人（原审被告）：济南匡山水泥制品有限责任公司，住所地济南市。
法定代表人：尹序刚，总经理。
委托诉讼代理人：张书砚，男，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：杨景玲，女，1971年6月27日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：刘勇（系杨景玲之夫），住所地济南市。
上诉人济南匡山水泥制品有限责任公司（以下简称匡山公司）因与被上诉人杨景玲劳动争议一案，不服济南市槐荫区人民法院（2016）鲁0104民初6038号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
匡山公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判驳回杨景玲要求支付经济补偿金的诉讼请求，或发回重审；2.一、二审的诉讼费用由杨景玲承担。事实和理由：一审判决认定事实、适用法律错误，杨景玲的起诉不符合2008年1月1日前应当支付经济补偿金的情形。杨景玲一审起诉，是以用人单位未与其签订劳动合同以及未给其交纳社会保险为由，请求支付解除劳动合同的经济补偿金。《山东省劳动合同条例》（2002年1月1日施行）第二十四条第二项的规定是“用人单位未按照劳动合同的规定支付劳动报酬或者提供劳动条件，迫使劳动者提出解除劳动合同的”应当按照该条规定支付经济补偿金。即未签订劳动合同和未交纳社会保险，不属于《山东省劳动合同条例》规定的应当支付解除劳动合同经济补偿金的情形。一审法院以《山东省劳动合同条例》第二十四条第二项的规定，认定杨景玲符合2008年1月1日前应当支付经济补偿金的情形，明显属于认定事实及适用法律错误。杨景玲要求的经济补偿金，应当自2008年1月1日起计算。
杨景玲辩称，匡山公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审裁判认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
杨景玲向一审法院起诉请求：1.判决杨景玲与匡山公司解除劳动关系；2.判决匡山公司向杨景玲支付解除劳动关系经济补偿金36000元。
一审法院认定事实：杨景玲于1997年3月至2015年12月31日在匡山公司从事仓库保管工作，双方未签订劳动合同，未缴纳社会保险。杨景玲自述，匡山公司为其发放工资至2015年12月31日，因其对于工资数额没有证据提供，故工资按照济南市最低工资标准主张。其还称自2016年1月5日起，再未到匡山公司上班。双方均未提供工资发放明细。2016年12月8日，杨景玲作为申请人，以本案匡山公司作为被申请人，以在本案中提出的诉讼请求相同内容为请求内容，向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称槐荫仲裁委）提出申请。槐荫仲裁委经审查后于2016年12月12日作出济槐劳人仲不〔2016〕159号仲裁决定书，决定不予受理。杨景玲对上述仲裁决定不服，诉至一审法院。另查明，济南市最低工资标准自2014年3月1日起为1500元/月；2015年3月1日起为1600元/月。又查明，匡山公司成立于1998年9月28日，经集体企业改制而来。
一审法院认为，1997年3月至2015年12月31日，杨景玲与匡山公司存在劳动关系的事实虽然双方没有争议，但匡山公司的成立日期是1998年9月28日，劳动关系应自用人单位成立之日起建立，故对1998年9月28日至2015年12月31日双方存在劳动关系的事实，予以确认。关于劳动关系解除的时间。因工资发放至2015年12月31日，其后匡山公司未为杨景玲缴纳社会保险，亦未支付工资，故自2016年1月1日起，杨景玲可随时要求解除劳动关系，其要求一审法院确认自2016年1月1日起解除劳动关系的诉讼请求，于法有据，予以确认。关于经济补偿金的计算方式。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款之规定，劳动者以用人单位未依法为其缴纳社会保险为由，要求解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金。但经济补偿金的计算标准是按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，按半个月计算。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款之规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”和第九十八条之规定：“本法自2008年1月1日起施行”，2008年1月1日前是否支付经济补偿金，应按照当时的规定执行。根据2002年1月1日实施的《山东省劳动合同条例》第二十四条第二项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当根据劳动者在本单位的工作年限，每满一年发给相当于其本人一个月工资的经济补偿金；在本单位工作时间不满一年的，按照一个月工资的标准支付经济补偿金：（二）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件，迫使劳动者提出解除劳动合同的。”用人单位拒绝依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位也应当支付经济补偿金。因匡山公司认可杨景玲自1997年3月起提供劳动，故其支付经济补偿金应自1997年3月起计算至2015年12月31日止，共计支付二十个月工资的经济补偿金，工资基数为解除劳动关系前十二个月（2015年1月-12月）的平均工资。按照济南市当时的最低工资标准计算，杨景玲的平均工资经一审法院核算为1583.33元（包括2015年1月-2月按1500元/月计算和2015年3月-12月按1600元/月计算），故匡山公司应向其支付的经济补偿金为1583.33元×20个月=31666.60元。杨景玲超出部分的诉讼请求，于法无据，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、第九十七条第三款、第九十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《山东省劳动合同条例》（2002年1月1日施行）第二十四条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、确认杨景玲与匡山公司的劳动关系于2016年1月1日解除；二、匡山公司于判决生效之日起10日内向杨景玲支付经济补偿金31666.60元；三、驳回杨景玲的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系匡山公司与杨景玲之间的劳动争议。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。根据自2002年1月1日起施行的《山东省劳动合同条例》第二十条第一款第二项规定，用人单位拒绝依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以随时与用人单位解除劳动合同。劳动者依此规定解除劳动合同，劳动者已经提供劳动的，用人单位应当按照劳动合同的约定，支付劳动者的劳动报酬和其他待遇。因此，杨景玲依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定解除劳动合同，匡山公司支付经济补偿金不受2008年1月1日的限制。
综上所述，匡山公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人济南匡山水泥制品有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 许海涛
审判员 何菊红
审判员 唐鸣亮
二〇一七年九月十五日
书记员 盖玉滢