山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）烟民四终字第1942号
上诉人（原审被告）：李某（曾用名李红玲），农民。
被上诉人（原审原告）：王某甲（曾用名王日朋），农民。
上诉人李某因离婚纠纷一案，不服山东省招远市人民法院（2013）招民初字第2483号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李某与被上诉人王某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告王某甲诉称，××××年××月××日，原、被告在招远市婚姻登记处登记结婚。1997年10月1日生女孩王某丙，2004年11月23日生女孩王某丁。原、被告婚后常因家务琐事发生纠纷，致夫妻感情破裂。2013年3月11日，原告曾提起过离婚诉讼，法院于同年4月10日作出判决，不准原、被告离婚。事后半年来，原、被告夫妻感情依旧，无法弥补，婚姻关系名存实亡。原告再次提起诉讼，要求与被告离婚。
原审被告李某辩称，被告同意离婚；子女的抚养可征求子女意见；财产部分按照被告主张的财产分割。
原审法院审理查明，原、被告于1994年在一起工作时认识并确立恋爱关系，××××年××月××日，原、被告在招远市民政局婚姻登记处登记结婚。1997年10月1日生长女王某丙，2004年11月23日生次女王某丁。原、被告婚后常因家务琐事发生纠纷，并于2012年9月分居生活。2013年3月11日，原告曾向原审法院提起过离婚诉讼，原审法院于同年4月10日以原、被告夫妻感情未破裂为由作出判决，不准原、被告离婚。后原、被告仍未和好。2013年10月28日，原告再次向原审法院提起离婚诉讼。审理中，原、被告均主张无婚前个人财产。婚后共同财产有：海信牌25英寸彩电1台价值400元、惠而浦牌洗衣机1台价值1500元、格力空调1台价值2000元、戴尔笔记本电脑1台价值2000元、长虹牌21英寸电视1台价值200元、爱妻牌洗衣机1台价值200元、雅马哈牌摩托车1辆价值500元、杭州叉车1辆价值7万元、三轮车2辆12000元、拖拉机1辆价值25000元、2001年在招远市张星镇大岚村承包地建房6间现值4000元，以上共计117800元，其中，海信牌25英寸彩电、惠而浦牌洗衣机、格力空调、戴尔笔记本电脑在被告处管理使用，长虹电视机、爱妻牌洗衣机、雅马哈牌摩托车、杭州叉车、三轮车2辆、拖拉机在原告处管理使用。原告主张无共同存款及债权。被告主张有共同存款及债权，其中，2009年9月11日，原告在江苏启东的银行卡上通过邮政储蓄银行汇款（借给）给其两姨姊妹宋显玲2万元，有汇款收据证实；2009年9月19日，原告在江苏启东的银行卡上通过建设银行转到原告另外一张银行卡上存款12万元，有转账凭条证实；2012年12月份，原告通过邮政银行转移到原告哥哥王日坤名下存款18万元。而原告称，借给原告两姨姊妹宋显玲2万元是事实，宋显玲已于2010年上半年归还；在江苏启东的银行卡上有存款12万元是事实，但之后已用于购买以上的部分共同财产，但未提供证据证实；关于18万元存款是借给原告哥哥王日坤的，王日坤已于2013年初归还了，但这18万元中有招远市张星镇教委补发给原告父亲去世后的丧葬费及抚恤金共计34320元，镇教委将该款于2011年11月17日打在了原告卡上，有镇教委于2015年5月25日出具的证明证实；再扣除原、被告认可的交原、被告2013年及2014年的养老保险费用23000元，扣除买空调4000元，剩余款项118680元还在原告处。2014年下半年，原告雇佣了3个人在本村租了一块空闲地将他人割板厂的下脚料拉回来砸乱石，再卖给他人下基础用等，至今纯收入8万元。
被告还主张婚后购买位于招远市水悦逸品小区楼房1处、斯柯达轿车1辆、东芝牌42英寸彩电1台、2007年春天翻新老住宅1处（现原告居住）、2010年建新房1处（现被告居住）、铲车、农用车，但未提供证据证实。原告称，购买招远市水悦逸品楼房、斯柯达轿车、东芝牌彩电，均是原告哥哥王日坤购买且在王日坤名下，有山东玲珑置业有限公司出具的购买楼房发票及机动车行使证证实；2007年春天翻新老住宅及2010年建新房，均是原告父亲王新山（曾用名王深山）所建，有房屋所有权证证实（原告父母均已故）；婚后原告没有购买铲车及农用车。
被告还主张婚后原告借给其两姨姊妹5万元，用于购买车辆，但未提供证据证实。原告不予认可。
原告主张有债务12万元，是2014年2月因购买叉车和拖拉机借其叔王某乙的，但未提供证据证实，证人王某乙亦未出庭，被告对该借款不予认可。被告主张婚后于2012年秋，因经营大理石板无资金，多次借其弟弟李仁广现金46万元，经庭审质证，被告陈述与证人证实的借款时间、次数、金额等均不一致，原告对该借款不予认可。审理中，原、被告女儿王某丙、王某丁均表示同意随被告生活。
原、被告均坚持诉辨称理由，致使调解不成。
上述事实，有当事人的陈述、身份证、借款证明、（2013）招民初字第705号民事判决书、招远市张星镇大岚村民委员会出具的证明、江苏启东银行卡汇款收据及转账凭条、招远市张星镇教委出具的证明、山东玲珑置业有限公司出具的购买楼房发票、中华人民共和国机动车行使证、原告父亲王新山（曾用名王深山）房屋所有权证、原被告女儿王某丙及王某丁的证言等证据在卷为证。
原审法院认为，原、被告婚后常因家务琐事发生纠纷，致原、被告夫妻感情破裂，原告要求离婚，被告亦同意离婚，依法应予以准允。原、被告女儿王某丙、王某丁均同意随被告生活，应判归由被告抚养教育，原告同意每年负担王某丙、王某丁子女抚养费各5000元，依法予以准允。原、被告婚后购买的海信牌彩电、格力空调、杭州叉车、拖拉机等财产共计117800元，原、被告各自分得58900元；因海信牌彩电、惠而浦牌洗衣机、格力空调、戴尔笔记本电脑在被告处管理使用（共计价值5900元），应判归被告所有，其他财产归原告所有，原告付给被告应得的财产差价款53000元。被告主张原告借给其两姨姊妹宋显玲存款2万元及原告在江苏启东的银行卡上转到原告另张卡上存款12万元，系夫妻共同财产；原告称借给宋显玲2万元及在江苏启东的银行卡上转存款12万元均属实，但宋显玲的借款已归还，转到另张卡上存款12万元已用于购买部分共同财产，均未提供证据证实，依法不予支持，应视为夫妻共同财产，原告应付给被告应得的共同财产份额7万元。被告还主张原告通过邮政银行转移了共同存款18万元，应系夫妻共同财产；原告称当时有18万元存款属实，但这18万元中包含原告父亲去世后的丧葬费及抚恤金共计34320元，该款项原告尚未与其他权利人进行分割，涉及第三人利益，不予合并审理。再扣除原、被告认可的交原、被告2013年及2014年的养老保险费用23000元、买空调4000元，剩余款项118680元还在原告处，有原告提供镇教委出具的证明证实，同时有庭审时原、被告认可的交养老保险费、买空调费用的庭审笔录证实，现在原告处的118680元，应认定为夫妻共同财产，原告还应付给被告应得的共同财产份额59340元。2014年下半年，原告雇人砸乱石至今收入8万元，亦应认定为夫妻共同财产，原告还应付给被告应得的共同财产份额4万元。综上原告共计付给被告应得的共同财产份额222340元。被告主张的婚后购买招远市水悦逸品小区楼房、斯柯达轿车、东芝牌彩电及2007年春天翻新老住宅、2010年建新房，因证据显示均登记在第三人名下，涉及第三人权益，不予合并审理。被告主张的婚后购买铲车、农用车及借给原告两姨姊妹5万元，因未提供证据证实，依法不予认定。原告主张的债务12万元及被告主张的债务46万元，因证据不足，依法不予支持。照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十七条第一款、第三十九条第一款、第四十二条之规定，原审法院于2015年8月14日判决：一、准原告王某甲与被告李某离婚。二、婚生女儿王某丙、王某丁由被告李某抚养教育；自2015年始，原告王某甲于每年的12月30日前付给被告两个女孩的子女抚养费各5000元，至女孩王某丙、王某丁独立生活为止。三、婚后购买海信牌彩电1台、惠而浦牌洗衣机1台、格力空调1台、戴尔笔记本电脑1台归被告所有，其他财产归原告所有，原告王某甲于判决生效后10内付给被告李某应得的共同财产份额、存款等共计222340元。如果原告王某甲未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1573元，由原告负担787元，被告负担786元。
宣判后，上诉人李某不服原审判决，向本院提起上诉请求，对原审判决依法改判，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人对原审法院判决上诉人与被上诉人离婚没有异议，但对原审法院认定的一部分事实、财产分割及孩子抚养费数额方面存在以下异议。一、原审判决认定上诉人与被上诉人离婚的原因是家庭琐事发生纠纷导致，但事实上是被上诉人出轨导致，上诉人提供的图片及上诉人的女儿都可以证明。二、原审法院未对相关房产进行分割错误，恳请二审法院本着照顾妇女和儿童的原则，将2010年由上诉人与被上诉人及其父母新建的房屋判给上诉人及其子女所有并居住。上诉人与被上诉人自1996年登记结婚后就一直与被上诉人的父母共同生活，一直没有分家，上诉人与被上诉人及父母共有三套房产其中两套登记在被上诉人父亲名下（其中一套在2007年由上诉人与被上诉人及其父母共同翻新），一套登记在被上诉人母亲名下（即2010年由上诉人与被上诉人及其父母共同新建），原审认定被上诉人父母均已故错误，被上诉人父亲在2011年去世，母亲未去世。被上诉人父亲去世，被上诉人作为继承人应继承部分也应作为夫妻共同财产予以分割。原审判决两个孩子都随上诉人生活，恳请二审法院本着照顾妇女和儿童的原则将2010年由上诉人与被上诉人及其父母新建的房屋判给上诉人及其子女所有并居住。三、被上诉人2014年3月份开始雇佣本村工人砸乱石，原审法院认定是2014年下半年开始雇佣本村工人砸乱石，少计算半年收入，原审认定下半年至今纯收入8万元低于被上诉人的实际纯收入，从2014年3月份至今，被上诉人的实际纯收入为15万元。四、原审判决抚养费过低。上诉人与被上诉人的大女儿在烟台艺术学校上学，一年的学费、生活费，住宿费、交通费需要30000余元，二女儿正在上初中，学费、生活费，交通费等费用需要l5000余元，上诉人一直在家照顾孩子没有工作，原审判决被上诉人每年支付两个孩子各5000元抚养费远远不够维持孩子的教育和生活。综上所述，原审判决认定事实有部分错误，被上诉人出轨导致离婚，存在过错，原审仅凭房产登记就排除了上诉人应分得的财产份额，恳请二审法院本着照顾妇女和儿童以及惩罚婚姻过错方的原则，将上述房产予以分割，否则上诉人与孩子将无房居住。将砸乱石纯收入重新确认并分割，并提高抚养费标准。
被上诉人王某甲辩称，关于我父亲去世后家里的房子，我父亲去世后房子属于我母亲的，我没有继承，所以不能分该房子。在2010年到2013年的过程中我在家里没干活，没收入，2009年有l2万元，后来又说有18万元，12万元应该包括在18万元里，原审法院对此所做的分配不合理，我对此有异议。我去年干活挣了一些钱，2010年养老保险从江苏转过来以后，交到2010年底钱全是我交的。我大女儿在烟台艺术学校念书钱全是我出的，去年我给了李某接近4万元。上诉人所说的抚养费一个孩子5000元不够，因为我没有固定的收入，法庭根据我们当地的情况酌情判，我会尽力我的能力去做的。
二审中，被上诉人称“其父母共有二个子女，其还有一个哥哥。家里在村共三处房屋，二处在我爸爸的名下，一处在我妈妈名下，没有分家，也没有将钱交给父母，都是各过各的。我爸爸名下的两处房子，一处是100多年的老宅，2007年翻新的，老宅是我爸爸继承其奶奶的房子，翻新的钱是我爸和我哥的。另一处是l986年盖的房子，应该是以我爸的名义申请的宅基地，钱是我父亲出资的。在我妈妈名下的房子是2010年建的，钱是我爸出的，申请村里的宅基地。”上诉人对被上诉人所讲有异议，称“翻新的房子不只是其父亲和哥哥出资的，也有被上诉人和我的工资，我也出力出工出钱，有三栋房子是因为被上诉人家有两个儿子，所以后来才给批了两个宅基地，新建的房屋的钱也不是被上诉人的父母出资的，也有上诉人和被上诉人出资出工的，村里的群众都看见了。”经本院向上诉人释明，因本案所涉房屋登记在他人名下且双方对房屋出资、宅基地的来源等有争议，离婚案件中不能追加案外人参加诉讼对房屋进行审理，房屋问题需另案解决，上诉人表示清楚了。关于房屋居住问题，上诉人称：“两个孩子都跟我但是我上哪里去住，我们三个人不能没有地方住。”被上诉人称“上诉人因为和我的关系弄的和家里的其他人的关系紧张，如果上诉人在那住，不能影响我和我家人的正常生活，如果上诉人重新组建家庭，不能让别人在我家的房子里住，在原审时作伪证的人不能进入我的房子”。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人李某与被上诉人王某甲婚后常因家务琐事发生纠纷，致双方夫妻感情破裂，现被上诉人要求离婚，上诉人同意离婚，本院依法予以准允。现上诉人没有证据证实被上诉人年收入为150000元，其要求按150000元来分割被上诉人的年收入证据不足，本院不予支持。原审法院根据被上诉人的收入及孩子的实际抚养条件需要判决被上诉人每年给付两个孩子各5000元的费有符合相关规定，且庭审中被上诉人表示可视情况尽力去做，故上诉人可在有证据证实被上诉人收入有提高或子女抚养费增加，被上诉人所给抚养费不够的情况下，可另案要求解决，上诉人在本案中主张原审法院所判抚养费过低证据不足，本院不予支持。因本案所涉房屋登记在他人名下且双方对房屋出资、宅基地的来源等有争议，离婚案件中不能追加案外人参加诉讼对房屋进行审理，房屋问题需另案解决，经本院向上诉人释明，上诉人表示已清楚，本案对此不再进行审理。考虑双方离婚后，上诉人抚养教育两个孩子需要住处，关于上诉人及孩子的居住问题，双方应从有利团结、方便生活原则出发协商解决。综上，上诉人的上诉理由不当，本院不予支持。原审法院所作判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1573元，由上诉人李某承担。
本判决为终审判决。
审判长 杨忠霞
审判员 于 青
审判员 徐怀育
二〇一五年十二月十一日
书记员 肖 婷