安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖01刑终694号
原公诉机关合肥市蜀山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）简善军，男，汉族，1990年6月18日出生，初中文化，无业，户籍地合肥市蜀山区。因犯贩卖毒品罪于2015年5月13日被安徽省合肥市中级人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金二千元。2015年6月3日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月20日被合肥市公安局蜀山分局刑事拘留，同年2月24日经合肥市蜀山区人民检察院批准，被合肥市公安局蜀山分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
合肥市蜀山区人民法院审理合肥市蜀山区人民检察院指控原审被告人简善军犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月31日作出（2016）皖0104刑初413号刑事判决。原审被告人简善军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2016年1月15日傍晚，被告人简善军和吸毒人员袁某联系后，按照约定在本市蜀山区潜山路橙品酒店，以400元的价格将1包净重约0.3克的甲基苯丙胺（冰毒）出售给袁某。
2016年1月18日22时许，被告人简善军和吸毒人员袁某联系后，按照约定在本市蜀山区长江西路与潜山路交口丰乐世纪公寓爱来客酒店8923房间内，以400元的价格将1包重约0.1克的甲基苯丙胺出售给袁某。袁某在吸食完上述毒品后，再次向简善军支付400元购买甲基苯丙胺。次日5时许，简善军将1包重约0.3克的毒品交给袁某。12时许，公安机关在丰乐世纪公寓爱来客酒店8923房间将简善军和袁某抓获，并在该房间内查扣了1包尚未吸食的白色晶体状毒品疑似物。
经称重，自吸毒人员袁某处查扣的毒品疑似物净重为0.2克。
经合肥市公安局刑事科学技术研究所检验，自袁某处查扣的白色晶体状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、归案经过，证明公安机关于2016年1月19日12时许，在本市蜀山区长江西路与潜山路交口爱来客酒店8923房间内将简善军抓获归案。
2、户籍信息，证明简善军的基本身份信息，其在案发时已达到完全刑事责任年龄。
3、案发现场方位图，证明本案案发地的基本方位，位于本市蜀山区。
4、扣押物品清单，证明侦查机关在爱来客8923房间抓获简善军和袁某时，查获了袁某尚未吸食的1包白色晶体状毒品疑似物。
5、毒品称重记录，证明经对扣押的毒品疑似物称重，净重为0.2克。
6、现场检测报告书，证明2016年1月19日，经对简善军、袁某的尿液进行现场检测，结果呈阳性。
7、刑事判决书、释放证明，证明被告人简善军因犯贩卖毒品罪于2015年5月13日被安徽省合肥市中级人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金二千元。2015年6月3日刑满释放。
（二）证人证言
证人袁某的证言，袁某共接受2次询问，袁某通过网络与被告人简善军相识，并从简善军处多次购买冰毒。袁某在两次询问中，对从简善军处购买毒品的时间、地点以及交易金额等陈述一致。关于毒品的数量，其在第一询问中称简善军于2016年1月15日，向其出售了1克冰毒；2016年1月18日，向其出售了0.3克；2016年1月19日，向其出售了1克冰毒。在第二次询问中，袁某称2016年1月15日，她从简善军处购买的毒品数量约为0.2-0.3克；2016年1月19日早上5时，简善军拿回去的冰毒约为0.3克。对两次证言中关于毒品数量不一致的原因，袁某称之前她并不知道一包冰毒有多重，在被抓获后，公安机关将缴获的冰毒当她面称重，她才知道简善军每次给她的东西都很少，比公安机关缴获的多不了多少。公安机关缴获的毒品，就是2016年1月19日早晨，简善军拿回来的冰毒。当天3时许，在爱来客宾馆8923房间内，简善军问她是否还要冰毒，如果不要，他最近手中就没货了。于是她就拿了400元钱给简善军。后来简善军独自离开房间，早晨5时许，简善军回来带了一小包冰毒给她。简善军从来没有对她说过毒品的出处，她也没有让简善军从别的地方购买过毒品。
（三）被告人供述
被告人简善军在侦查阶段共有4次供述，其在前三次供述中均称，2016年1月15日傍晚，他在蜀山区潜山路橙品酒店的一个房间内，以400元的价格，向袁某出售了0.7克冰毒；2016年1月18日晚17时许，他和袁某通过电话联系，在本市爱来客酒店8923房间找到了袁某。见面后，他问袁某要不要玩冰毒，袁某给了他400元钱，他就把他带的0.1克冰毒给了袁某，之后两人一起把冰毒吸食完。夜里24时许，袁某给他400元要拿包冰毒，他就出门从一个贩毒的新疆人手中购买了1包冰毒出售给袁某，并且和袁某一起在宾馆内吸食了。当天12时许，他们在宾馆内被公安机关抓获，剩下的冰毒和吸食毒品的冰壶等工具也一并被扣押了。
其在侦查阶段后第4次供述称，他一共向袁某贩卖了3次毒品，分别是2016年1月15日傍晚，他以400元的价格向袁某出售了0.4克冰毒；2016年1月18日晚，他到袁某在爱来客酒店开的房间，袁某给了他400元钱，他就把她随身携带的0.1克冰毒给了袁某，并一起吸食了。夜里不到0时，袁某又给了他400块钱，要拿包冰毒，他就去买了1包约0.4克的冰毒出售给袁某。
其在审查起诉阶段有两次供述，称其分3次共向袁某出售了1.2克冰毒，他从新疆人那里每次以300元一小包，350元一大包的价格购买，再以400元的价格卖给袁某。
（四）各种笔录
辨认笔录，证明被告人简善军与吸毒人员袁某能相互辨认出对方。
（五）鉴定意见
合肥市刑事科学技术研究所出具的检验报告，证明侦查机关将从本市蜀山区爱来客宾馆8923房间内查获的白色晶体状毒品疑似物委托合肥市刑事科学技术研究所进行鉴定检验。经检验，送检的白色晶体状毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
（六）视听资料
毒品称重视频，证明2016年1月20日0时，侦查人员对从袁某处扣押的白色晶体状毒品疑似物进行称重，并全程用执法记录仪摄像制作成光盘。
原审法院认为，被告人简善军违反国家毒品管理法规贩卖毒品，多次向他人出售甲基苯丙胺，共计重约0.7克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，但贩卖毒品的数量应予更正。简善军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯本罪，且应处有期徒刑以上刑罚，是毒品再犯、累犯，依法应当对其从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人简善军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金三千元。二、追缴被告人简善军的违法所得一千二百元，查扣的毒品由扣押单位合肥市公安局蜀山分局予以没收。
原审被告人简善军上诉认为原判对其量刑过重，希望二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：原判认定上诉人简善军犯贩卖毒品罪的事实已被一审判决列举的证据证实，所列证据已经一审当庭举证、质证，本院对一审判决认定的事实及相关证据予以确认。
本院认为：上诉人简善军违反国家毒品管理法规贩卖毒品，多次向他人出售甲基苯丙胺，共计重约0.7克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。简善军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯本罪，且应处有期徒刑以上刑罚，是毒品再犯、累犯，依法应当对其从重处罚。关于上诉人简善军认为原判对其量刑过重的意见，经查，上诉人虽然多次贩卖毒品，但贩卖的毒品数量较少，原判对其量刑过重，故予以改判。原判认定事实清楚、证据确实、充分。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥市蜀山区人民法院（2016）皖0104刑初413号刑事判决的第二项，即追缴被告人简善军的违法所得一千二百元，查扣的毒品由扣押单位合肥市公安局蜀山分局予以没收。
二、撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2016）皖0104刑初413号刑事判决的第一项，即被告人简善军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金三千元。
三、上诉人简善军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金二千五百元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月20日起至2019年3月19日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 鲍 杰
审 判 员 汪 蕾
代理审判员 杨 静
二〇一七年一月四日
书 记 员 刘佳慧
附本案适用的相关的法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、司法解释
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
(四)向多人贩毒或者多次犯毒的；
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项：
原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项
原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；