河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终2813号
上诉人(原审被告)：杨有才，男，1979年2月10日生，汉族，住唐河县。
委托诉讼代理人：金宗云，女，汉族，出生于1979年12月11日，住南阳市。委托权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：王宗举，男，2000年3月20日生，汉族，住南阳市卧龙区，南阳市八中在校学生。
法定代理人：黄光平，女，1969年12月11日生，汉族，住南阳市卧龙区。系王宗举母亲。
被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司。
住所地：南阳市宛城区天山路万正商务大厦第*层。
统一社会信用代码：9141130067005119XP。
负责人：王新军，任该公司总经理。
委托诉讼代理人：王坤，该公司法律顾问，委托权限为一般代理。
上诉人杨有才为与被上诉人王宗举、中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司（以下称人寿财险南阳中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2017）豫1303民初1740号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨有才上诉请求：改判杨有才不承担对王宗举的8907.97元赔偿责任。理由：杨有才虽在本案事故中违反装载要求，但人寿财险南阳中心支公司在与杨有才签订保险合同时并未告知杨有才在此种情况下发生事故造成损害其可免赔，故一审法院判令杨有才承担对王宗举损害的10%即8907.97元的赔偿责任错误。
王宗举答辩称，杨有才和人寿财险南阳中心支公司谁赔王宗举的损失都可以。
人寿财险南阳中心支公司未到庭、未答辩。
王宗举的一审诉讼请求：请求杨有才和人寿财险南阳中心支公司赔偿医疗费等各项损失137357.88元。事实与理由：2016年6月23日24时05分许，王宗举驾驶豫Ｒ×××××号普通两轮摩托车沿南阳市安皋镇连庄村至安皋公路自北向南行驶至安皋镇××（××线××）处时，追尾撞着杨有才因事故停靠在道路上的豫Ｒ×××××号重型仓栅式货车，造成王宗举受伤，两车受损的道路交通事故。南阳市公安局交通管理支队于2016年7月7日作出事故宛公交认字【2016】第FC458号道路交通事故认定书，认定王宗举承担此事故的主要责任，杨有才应承担此事故的次要责任。豫Ｒ×××××号重型仓栅式货车登记所有人杨有才，该车在中国人寿财险南阳中心支公司投保有交强险，且事故发生在保险有效期内。事故发生后，王宗举总共花去医疗费8万余元。王宗举的伤情经南阳市万和法医临床司法鉴定所鉴定，王宗举小肠部分切除属九级伤残，脾破裂修补属十级伤残。
一审法院查明的事实：2016年6月23日24时05分许，王宗举在未取得机动车驾驶证情况下驾驶豫Ｒ×××××号普通两轮摩托车，沿南阳市王村至安皋公路自北向南行驶至安皋镇××（××线××）处时，追尾撞着杨有才因事故停靠在道路上的豫Ｒ×××××号重型仓栅式货车，造成王宗举受伤，两车受损的道路交通事故。
2016年7月7日南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队作出宛公交认字【2016】第FC458号道路交通事故认定书，认定：王宗举未取得机动车驾驶证驾驶逾期未检验的普通两轮摩托车夜间在道路上行驶未降低行驶速度是造成该道路交通事故的主要原因，杨有才驾驶违反装载要求且有安全隐患的机动车在道路上临时停车妨碍了其他车辆的通行是造成该道路交通事故的次要原因。王宗举应承担此事故的主要责任，杨有才应承担此事故的次要责任。
2016年6月24日，王宗举先被送往中国建筑第七工程局医院治疗，后转至南阳医学高等专科学校第一附属医院住院治疗，经诊断为：1.失血性休克；2.闭合性腹部损伤；3.腹腔脏器出血；4.急性弥漫性腹膜炎；5.颅脑损伤；6.肺损伤；7.全身多处擦伤。南阳医学高等专科学校第一附属医院已施手术：脾破裂修补、肠系膜破裂修补、小肠部分切除、结肠浆肌层破裂修补术。王宗举于2016年7月25日出院，期间支出医疗费74301.42元。出院医嘱：嘱其院外注意休息及饮食，避免剧烈活动，定期复查。南阳医学高等专科学校第一附属医院于2016年9月26日为王宗举出具诊断证明，载明：患者住院期间有多名家属陪护护理。
2016年6月24日王宗举在中国建筑第七工程局医院门诊支出CT费、治疗费共计1880元。同日，南阳医学高等专科学校第一附属医院普通外科出具证明，载明：患者王宗举，住院号：1259623，诊断：1.失血性休克，2.闭合性腹部损伤，3.腹腔脏器出血，4.急性弥漫性腹膜炎，5.颅脑损伤，6.肺损伤，7.全身多处擦伤，后行脾破裂修补、肠系膜破裂修补、小肠部分切除、结肠浆肌层破裂修补术。术后因病情需要，外购白蛋白10g/支共10瓶。并由住院医师苟菲的签名。后王宗举在南阳市济康医药有限公司购买人血白蛋白支出5200元。
经河南汉冶律师事务所委托，2016年9月5日，南阳万和法医临床司法鉴定所作出编号【2016】临鉴字第518号法医临床咨询意见书，鉴定意见为：被鉴定人王宗举其小肠部分切除属九级伤残，其脾破裂修补属十级伤残。评定其误工期为150日、护理期为60日、营养期为120日。王宗举支出鉴定费1400元。
王宗举驾驶的豫Ｒ×××××号两轮摩托车登记的所有权人为王宗举的母亲黄光平。黄光平于2016年12月10日在南阳市卧龙区逢源微配经营部支出摩托车修理费1000元。现黄光平自愿将该车赠与其子王宗举，同意由王宗举主张车损权利。
王宗举生于2000年3月20日，户籍地为河南省南阳市××区××号，现就读于南阳市第八中学高二（04）班，王宗举住宿在该学校。
豫Ｒ×××××号重型仓栅式货车登记所有人杨有才，杨有才为该车在人寿财险南阳市中心支公司投保了责任限额为122000元的交强险及责任限额为200000元的商业第三者责任险并约定有不计免陪率。本次事故发生在保险期间内。
《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》机动车第三者责任保险第二十七条约定，保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。
事故发生后，杨有才向王宗举垫付了医疗费5000元，人寿财险南阳市中心支公司向王宗举垫付了医疗费10000元。
一审法院认为，本案交通事故，经南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队认定，杨有才承担事故的次要责任。该事故认定书，认定事实清楚，责任划分适当，予以采纳。故杨有才应对王宗举因本次交通事故造成的损失承担相应的民事赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因人寿财险南阳市中心支公司为事故车辆豫Ｒ×××××号重型仓栅式货车承保了责任限额为122000元的交强险及责任限额为200000元的商业第三者责任险，并约定了不计免赔率，且本次事故发生在保险期间内，故人寿财险南阳市中心支公司应在交强险责任限额内向王宗举承担赔偿责任。超出部分，在商业第三者责任险限额内按照过错比例由人寿财险南阳市中心支公司向王宗举承担20%的赔偿责任；剩余10%的赔偿责任，根据《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》机动车第三者责任保险约定，保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。本案中，杨有才驾驶违反装载要求的机动车发生交通事故，故杨有才向王宗举承担10%的赔偿责任。
关于人寿财险南阳市中心支公司抗辩认为医疗费应扣除20%非医保用药的问题。杨有才的医疗费中是否有非医保用药，应由保险公司提出书面申请并经司法鉴定机构审查，但保险公司仅提出抗辩并未提出书面申请，故保险公司该抗辩理由不能成立，不予采纳。
王宗举因本次交通事故受伤造成如下损失：
1.医疗费81381.42元（74301.42元+1880元+5200元）。有医疗费票据及相关病历、诊断证明及外购用药证明为证，应予支持。
2.住院伙食补助费。王宗举因本次交通事故受伤住院31天，以每天30元计算，住院伙食补助费共计930元。
3.营养费。南阳万和法医临床司法鉴定所鉴定的营养期为120日，以每天30元计算，营养费共计3600元。
4.护理费。王宗举因本次交通事故受伤住院31天，住院期间2人护理，出院后1人护理，护理费共计8190元。保险公司认为护理人员应计算为1人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，南阳万和法医临床司法鉴定所鉴定的护理期为60日，且南阳医学高等专科学校第一附属医院出具诊断证明，患者住院期间有多名家属陪护护理。故确定王宗举的护理期为60天，住院期间护理人数为2人，出院后的护理人数为1人。因王宗举未提供护理人员的误工证明，请求每天护理费为90元，参照2016年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资33857元/年的标准计算，其该项请求符合法律规定。护理费为90元/日×[31天×2人+（60天-31天）×1人]=8190元。
5.残疾赔偿金。经南阳万和法医临床司法鉴定所鉴定，王宗举因本次交通事故构成一处十级伤残，一处九级伤残，伤残系数为21%，其生于2000年3月20日，王宗举虽为农村户口，但在城市上学，长期居住生活在城市，故其伤残赔偿金按城镇居民赔偿标准计算即27232.92元／年×20年×21%＝114378.26元。
6.精神损害抚慰金。王宗举请求支付精神损害赔偿金5000元，从本案交通事故的成因看，主要原因是王宗举未取得机动车驾驶证驾驶逾期未检验的两轮摩托车在道路上行驶未降低行驶速度造成的，王宗举在本次事故中过错较大，因此其要求支付精神损害抚慰金的诉讼请求，不予支持。
7．交通费。根据本案受害人及陪护人员就医的实际情况，王宗举请求交通费600元，予以支持。
8.维修费1000元。有修理费票据为证，应予支持。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条规定，机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条约定，在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。
根据上述法律规定及交强险合同、商业第三者险保险合同的约定，对于王宗举的经济损失，其中第1-3项共计85911.42元，由人寿财险南阳市中心支公司在交强险医疗费10000元限额内承担10000元；超出部分75911.42元，由人寿财险南阳市中心支公司在商业第三者责任险限额内承担20%赔偿责任即15182.28元，由杨有才承担10%的赔偿责任即7591.14元；第4-7项共计123168.26元，由人寿财险南阳市中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担110000元，超出部分13168.26元，由人寿财险南阳市中心支公司在商业第三者责任险限额内承担20%赔偿责任即2633.65元，由杨有才承担10%的赔偿责任即1316.83元；第8项共计1000元，未超出交强险财产损失赔偿限额2000元，应由人寿财险南阳市中心支公司直接向王宗举予以赔偿。
综上，人寿财险南阳市中心支公司共向王宗举支付赔偿款138815.93元（10000元+110000元+15182.28元+2633.65元+1000元），因人寿财险南阳市中心支公司向王宗举垫付10000元，扣减该费用后，人寿财险南阳市中心支公司应向王宗举支付赔偿款128815.93元；杨有才共向王宗举支付赔偿款8907.97元（7591.14元+1316.83元），因杨有才向王宗举垫付5000元，扣减该费用后，杨有才向王宗举支付赔偿款3907.97元。王宗举诉讼请求中过高的部分，不予支持。
根据法律规定及保险合同的约定，保险公司不承担诉讼费用，因王宗举的部分诉讼请求成立，并考虑当事人在交通事故中过错大小，诉讼费用应由当事人合理分担。
据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、判决生效后三十日内，中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司向王宗举支付赔偿款128815.93元。二、判决生效后三十日内，杨有才向王宗举支付赔偿款3907.97元。三、驳回王宗举的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2985元，鉴定费1400元，共计4385元，王宗举负担600元，杨有才负担3785元。
二审期间，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审相同。
本案双方争议的焦点为：人寿财险南阳中心支公司在与杨有才签订保险合同时,是否尽到明确告知杨有才在超载情况下发生事故造成损害其可免赔。
本院认为：《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”
签订本案保险合同时，杨有才虽在记载有“本人确认投保单已附投保险种对应的保险条款，并且保险人已将保险条款的内容，尤其是免除保险人责任、投保人及被保险人义务、赔偿处理的条款的内容和法律后果，向本人进行了明确说明”的《机动车保险投保单》中签字，但人寿财险南阳中心支公司没有举证证明对“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”的免责条款，向杨有才作了提示或者明确说明，依照上述法律规定，该免责条款不产生效力。故一审法院判令杨有才承担10%的赔偿责任不妥，该部分责任仍应由人寿财险南阳中心支公司承担。因此，杨有才的上诉意见，本院予以采纳。
综上所述，上诉人的上诉理由成立，本院应予支持。原审认定事实不清，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销卧龙区人民法院（2017）豫1303民初1740号民事判决；
二、判决生效后三十日内，中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司向王宗举支付赔偿款137723.90元。
三、驳回王宗举的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2985元，鉴定费1400元，二审案件受理费50元，共计4435元，王宗举负担650元，杨有才负担3785元。
本判决为终审判决。
审判长 刘建华
审判员 周 飞
审判员 张继强
二〇一七年七月二十七日
书记员 朱立波