河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀07民终1409号
上诉人（一审原告）：张某某。
委托代理人：秦占海，男，怀来县沙城博精法律服务所法律工作者。
上诉人（一审被告）：怀来正大食品有限公司,住所地怀来县沙城经济开发区。
法定代表人：于建平，男，公司董事长。
委托代理人：李训军，男，该公司职工。
上诉人怀来正大食品有限公司（以下简称正大公司）与上诉人张某某劳动争议纠纷一案，均不服河北省张家口市怀来县（2015）怀民初字第1453号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张某某及其委托代理人秦占海，上诉人正大公司委托代理人李训军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
正大公司上诉称，1、一审法院判决被上诉人核算期间工资错误。我司与被上诉人于2015年8月解除劳动关系，核算被上诉人解除劳关系前12个月工资期间应是2014年8月至2015年7月，我司工资发放时间为每月发上月工资，依据被上诉人提供银行流水应为2014年9月至2015年8月到账流水；被上诉人提出的解除劳动关系前12个月平均工资7195元，计算期间为2014年6月至2015年5月，与核算期间不符。2、一审法院将杂费纳入工资范围。被上诉人提出解除劳动关系12个月平均7195，包含张家口市商业银行、中国邮政储蓄银行两张银行卡流水，其中张家口市商业银行卡为工资卡，中国邮政储蓄银行为差旅费报销卡，我司已认可张家口市商业银行流水2014年8月至2015年7月平均工资为2661.65元，不认可中国邮政储蓄银行费用为工资。在被上诉人的中国邮政储蓄银行流水中，自2015年1月起摘要显示均为杂费，而杂费并不属于工资范围。
张某某辩称，一审判决认定我的2014年8月至2015年7月的工资数额正确，请二审法院驳回上诉人的上诉请求。
张某某上诉称，一审法院认定事实有误，判决适用法律不当，二审法院应当予以纠正。一审判决书第4页：“本院认为第七行，此时可视为原被告双方同意解除劳动合同。”此认为没有任何事实及证据支持，且未提被上诉人2015年8月21日违法作出的“违纪辞退书”，被上诉人所谓的“违纪辞退书”是违法解除劳动合同的确凿证据，无可辩解。根据法律规定，被上诉人必须依据法律规定承担违约责任。按劳动合同法的规定给付经济赔偿金，即7195元×7年×2=100730元。
正大公司辩称，我公司解除与张某某的劳动关系合法，因8月1日至21日，张某某没有上班，属于旷工，我公司解除与张某某的劳动关系属合法解除。另外，我公司通过中国邮政储蓄银行发给张某某的钱款有车补2000元、电话补160元、餐补30元、销售提成，我公司认为其都不属于工资的范畴。
张某某一审诉称，我于2008年10月25日到被告单位上班，职务为销售区主管，负责怀来区的销售工作。2015年8月21日双方解除劳动合同。解除劳动合同前月工资平均为7195元。2015年6月、7月我因病，与单位履行了请假手续。到期后返回单位工作时，被告却不予给我安排新的工作，并于8月20日给我发出了辞退通知书，非法解除了与我的劳动关系。之后虽与被告协商，未达成协议。同年我申请仲裁。2015年12月2日怀来县劳动人事争议仲裁委员会作出的怀劳人仲案字（2015）第54号裁决书，裁决被告与我解除劳动合同，给付我经济补偿金30737元。因被告是违法解除劳动合同，应给付我赔偿金，计算的12个月的月平均工资应包含奖金，计为7195元。故我提起诉讼，请求法院依法判令1、由被告支付我赔偿金100730元；2、由被告给付我病假期工资差额10151元；3、由被告支付我2015年度节假日加班费10551元。总计121432元。
原审法院查明，原告张某某于2008年10月25日和被告怀来正大食品有限公司建立劳动关系，其职务为销售区主管，负责怀来区的销售工作。2015年6月、7月原告因病休假，并与被告单位履行了请假手续，期间原告的工作岗位由他人代替。2015年8月1日至6日原告因被告未为其安排岗位未到被告处工作。8月6日被告向其发出返岗通知书，要求原告返岗工作。7日原告到被告单位，和被告协商希望继续作销售工作，被告未予答复，之后原告不再到被告单位上班。2015年8月21日被告以原告违反公司连续旷工3天，应予开除的规定，向原告发出违纪辞退通知书，解除双方的劳动关系。后原告申请仲裁，要求被告给付经济补偿金及节假日加班工资。2015年12月2日怀劳人仲案字（2015）第54号裁决书以被告在未向原告提供工作岗位的情况下，致使原告不能按时返岗，被告却以原告旷工为由，发出辞退通知书，规避了《劳动合同法》的宗旨，裁决被告给付原告经济补偿金30737元。2015年12月11日原告不服该裁决，提起诉讼，要求被告给付赔偿金、节假日加班工资及病假期间工资差额。
另查明，被告在张家口市商业银行为原告开户代发基本工资，在中国邮政储蓄银行股份有限公司怀来县支行为原告开户，代发原告所得提成、津贴等。
该院认为，用人单位与劳动者签订劳动合同后，双方应按合同的内容，全面履行各自的义务。如在劳动合同履行过程中，需要对合同内容进行变更的，双方应就变更内容达成一致意见，否则可以解除劳动合同。本案原告在与被告建立劳动关系后，工作岗位一直为销售，2015年7月病假期满，其岗位工作发生了变更，原被告未就新岗位达成一致意见，被告也未向原告提供新的岗位，2015年8月7日原告不再到被告单位上班，此时可视为原被告双方同意解除劳动合同，故根据法律规定，被告应支付给原告解除劳动合同经济补偿金。给付经济补偿金的工资标准为2014年8至2015年7月被告在张家口市商业银行及中国邮政储蓄银行股份有限公司怀来县支行为原告开户12个月平均工资总额计7195元，给付期限为7个月。庭审中，被告对中国邮政储蓄银行股份有限公司怀来县支行原告工资提出异议，认为此费用为出差补、手机费、车辆费用等，不应计算在工资范围之内，但其未向本院提供证据予以证实，故其辩称意见，该院不予支持。另外，原告请求要求被告给付2015年节假日加班工资，因原告未提供加班事实，其应承担举证不能的后果。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、四十六条第（三）项之规定，判决如下：一、被告怀来正大食品有限公司给付原告张某某经济补偿金50365元（于本判决生效后十日内一次性付清）；二、驳回原告张某某其他诉讼请求。
二审中，双方均没有提交新证据。本院查明事实与一审法院一致。
本院认为，本案的争议焦点有二。一、正大公司解除与张某某的劳动关系是否合法。二、计算经济补偿金（赔偿金）的月工资数额。
关于第一个争议焦点。正大公司认为，张某某病假期满后，未履行任何请假手续，公司于2015年8月6日告知张某某于2015年8月11日17：00前返岗，张某某于8月7日到公司处，因双方就具体岗位产生分歧，张某某于当天中午离开后再未回公司，故公司按照劳动合同被充协议相应条款，解除与张某某的劳动关系，符合合同约定和法律规定，应属合法解除。张某某认为，病假期满后，其返回单位要求工作，正大公司确以种种借口不予安排，并于8月20日解除了与我的劳动关系，属于违法解除。对此，本院认为，庭审中双方均认可，双方因岗位问题产生分歧，且一直未能圆满解决。故一审法院以《劳动合同法》第四十条、第四十六条为依据，调整双方的关系，并无不当，即：劳动合同订立时所依据的客观事实发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位可以解除劳动关系，但需支付劳动者经济补偿。
关于第二个争议焦点。正大公司认为，正大公司每月通过邮储银行发放的钱款，有车补2000元、话补160元、餐补每天30元、销售提成等，其都不算工资的范畴，故如果计算经济补偿金或赔偿金时，其都不应计算至月工资范畴。张某某认为，正大公司每月通过邮储银行发放工资有每天80元的岗位津贴，其余都是销售提成，故计算经济补偿金（赔偿金）的月工资时，都应将其计算在内。对此，本院认为，首先，正大公司主张其通过邮储银行代发的是张某某的出差补、手机费、车辆费用等，但其作为用人管理单位对该主张未提供任何证据予以证实，正大公司应承担举证不能的不利后果，应当认定正大公司通过邮储银行代发的钱款为张某某每月的提成、津贴等货币性收入。其次，《劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动合同年法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者的应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。……。再次，二审庭审中，双方均认可，如果正大公司通过商业银行与邮储银行发放给张某某的钱款都算月工资范畴，2014年8月至2015年7月张某某的月平均工资为7195元。据此，应当认定，计算张某某经济补偿金的月工资数额为7195。正大公司应支付的补偿金为7195×7=50365元。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由怀来正大食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王万军
审判员 牟 键
审判员 赵 亮
二〇一六年八月二十二日
书记员 常晓梅