新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）兵08刑终123号
原公诉机关新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某某，男，1976年7月8日出生，住新疆生产建设兵团第八师一二一团。
上诉人（原审被告人）许某，男，1980年3月8日出生，住石河子市。2001年7月6日因犯诈骗罪被库尔勒市人民�院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2002年3月17日刑满释放；2017年5月15日因涉嫌犯寻衅滋事罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年5月18日被依法逮捕。现羁押于新疆下野地垦区看守所。
上诉人（原审被告人）邵某某，男，1996年4月2日出生，住新疆生产建设兵团第八师一三四团。2017年3月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年5月5日被依法逮捕。现羁押于新疆下野地垦区看守所。
上诉人（原审被告人）阮某某，男，1976年7月23日出生，暂住第八师一三四团。2017年3月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年5月5日被依法逮捕。现羁押于新疆下野地垦区看守所。
上诉人（原审被告人）胥某（曾用名胥某某），男，1992年3月1日出生，住新疆生产建设兵团第八师一三四团。2017年3月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年5月5日被依法逮捕。现羁押于新疆下野地垦区看守所。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1987年2月27日出生，住石场镇。2017年3月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被新疆下野地垦区公安局刑事拘留，同年5月5日被依法逮捕。现羁押于新疆下野地垦区看守所。
原审附带民事诉讼原告人杨某，男，1970年7月1日出生，住新疆生产建设兵团第八师一四一团。
新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院审理新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院指控原审被告人许某、邵某某犯故意伤害罪，原审被告人许某、邵某某、阮某某、胥某、张某某犯寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人杨某、黄某某提起附带民事诉讼一案，于2017年11月6日作出（2017）兵0801刑初42号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人黄某某，原审被告人许某、邵某某、阮某某、胥某、张某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，询问原审附带民事诉讼原告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、故意伤害的事实
2017年3月29日16时许，被告人许某和邵某某等人欲到第八师一三四团沙门子镇购买樱桃，途径第八师一四一团，许某和邵某某到该团四连滴灌带厂找到杨某，因索要欠款一事，许某和杨某发生口角，许某朝杨某右脸部打了一巴掌，邵某某朝杨某脸部打了二巴掌，许某拿起一个玻璃杯朝杨某�去，致杨某左侧顶骨骨折，经法医鉴定其损伤程度为轻伤二级。
认定上述事实的证据有被害人杨某的陈述；证人王某某、张某的证言；被告人许某、邵某某的供述与辩解；新疆生产建设兵团第八师公安司法鉴定中心出具的鉴定意见；公安机关出具的抓获经过；现场勘查笔录、现场示意图、现场照片；物证；视听资料及书证等。
二、寻衅滋事的事实
2017年3月29日18时许，被害人黄某某到新疆生产建设兵团第八师一三四团沙门子镇樱桃园买樱桃时，与同在此处买樱桃的许某发生争执。黄某某开车离开樱桃园后，许某打电话指使被告人阮某某截停黄某某所驾驶的车辆，阮某某驾驶车辆拉载被告人胥某、邵某某在沙门子镇樱桃园门口和彩门之间路段，将黄某某驾驶的白色越野车撞停，阮某某、胥某、邵某某将黄某某的车窗玻璃击碎，把黄某某从车内拉出，许某、胥某、邵某某一起殴打黄某某，许某将黄某某的手机砸烂，并指使胥某、邵某某将黄某某强行带至沙门子镇彩门旁平房内，期间，邵某某、张某某先后用皮带抽打黄某某背部和后颈部。之后，邵某某、阮某某等人再次回到撞车现场，将双方车辆进行摆放后报警，交警处理完，他们再次返回一三四团沙门子镇彩门平房处。次日凌晨3时许，黄某某被沙门子派出所民警解救。经鉴定，被害人黄某某被损毁的财物价值4840元，其损伤程度评定为轻微伤。
另查明：2017年5月14日，被告人许某主动投案，如实供述了基本犯罪事实；同年3月30日，胥某、邵某某、阮某某被侦查民警带到派出所接受调查；3月31日凌晨4时许，刑警大队民警在沙门子镇彩门旁许某开设的收费平房内将张某某抓获归案。
认定上述事实的证据有被害人黄某某的陈述；证人王某1、曹某某、刘某某、菲某某*某某某某、谢某某、王某2的证言；被告人许某、邵某某、阮某某、胥某、张某某的供述与辩解；新疆生产建设兵团第八师公安局司法鉴定中心出具的鉴定意见书；石河子市价格认证中心出具的涉案物品估价鉴定结论书；库尔勒市公安局铁克其派出所出具的证明；新疆下野地垦区公安局出具的抓获经过及归案情况说明；刑事判决书及释放证明书；辨认笔录；现场勘查，现场勘查笔录、现场示意图、现场照片、现场指认照片；物证；视听资料及书证等。
另查明：
1、杨某伤后支付医药费2879.04元；鉴定费780元。黄某某伤后住院治疗18天，支付医疗费14298.32元。
2、案发后，被告人许某、阮某某、邵某某、胥某、张某某共同赔偿被害人黄某某经济损失30000元，并取得被害人的书面谅解。
原审法院依据上述事实和证据，认为：被告人许某、邵某某使用暴力故意伤害他人身体，致一人轻伤，许某、邵某某的行为构成故意伤害罪；被告人许某、邵某某、阮某某、胥某、张某某任意损坏他人财物，随意殴打他人，情节严重，五被告人的行为均构成寻衅滋事罪。许某在故意伤害犯罪中，起主要作用，系主犯，邵某某起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚；在寻衅滋事犯罪过程中，许某、邵某某、胥某、阮某某起主要作用，系主犯；张某某起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚；许某主动投案，归案后如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚；邵某某、阮某某、胥某、张某某归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；许某、邵某某、阮某某、胥某、张某某赔偿被害人黄某某的经济损失，并取得黄某某的谅解，具有一定悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。
被告人许某、邵某某、阮某某、胥某、张某某除负刑事责任外，还应分别赔偿给附带民事诉讼原告人杨某、黄某某造成的经济损失。
附带民事诉讼原告人黄某某请求赔偿医疗费17000元，石河子市人民医院收费票据载明其实际支付医疗费为14298.32元；请求赔偿住院伙食补助费2040元（17天×120元），该损失可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，应为1080元（60元/天×18天）；请求赔偿营养费750元（30天×25元），其提交的证据存有瑕�，但结合其伤情情况，依法酌定支持450元（30天×15元）；请求赔偿交通费500元，其提供的交通费票据存有瑕疵，但根据实际情况，对该项请求予以支持；请求赔偿护理费4631.09元（56345元/年÷365天×30天），其提交的证据存有瑕疵，结合其伤情情况，可参照2016年度兵团在岗职工平均工资56345元标准计算，应为3087.40元（56345元/年÷365天×20天）；请求赔偿误工费23155.48元（56345元/年÷365天×150天），法医鉴定建议其伤后休息15日，该损失可参照2016年度兵团在岗职工平均工资56345元标准计算，应为2315.55元（56345元/年÷365天×15天）；请求赔偿复印费60元，根据实际情况，对该项请求，予以支持；请求赔偿手机损失5600元，修车费3800元，石河子市价格认证中心涉案物品估价鉴定结论书，认定手机损失及修车费总计价值4840元，�损失应支持4840元。综上，附带民事诉讼原告人黄某某的实际经济损失共计26631.27元。因被告人许某、阮某某、邵某某、胥某、张某某已赔偿黄某某经济损失30000元，故只需再另行赔偿其他应该赔偿的项目。
附带民事诉讼原告人杨某请求赔偿医疗费2879.04元、交通费200元、法医鉴定费780元、营养费450元（15元×30天），予以支持；请求赔偿误工费7967.7元（177.06元×45天），法医鉴定建议其伤后休息45日，该损失以2016年度兵团在岗职工平均工资56345元标准计算，应为6946.64元（56345元/年÷365天×45天）；请求赔偿护理费3541.2元（177.06元×20天），该损失以2016年度兵团在岗职工平均工资56345元标准计算，应为3087.40元（56345元/年÷365天×20天）；请求赔偿后续治疗费5000元，因该费用尚未实际产生，可待实际发生后另行起�。附带民事诉讼原告人杨某的实际经济损失为14343.08元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第三项、第六十一条、第六十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十九条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第一项、第八条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人许某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，总和刑期三年，决定执行有期徒刑三年；二、被告人邵某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零十个月，数罪并罚，总和刑期二年零六个月，决定执行有期徒刑二年零六个月；三、被告人阮某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零十个月；四、被告人胥某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零八个月；五、被告人张某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零四个月；六、被告人许某、邵某某共同赔偿附带民事诉讼原告人杨某经济损失14343.08元（其中包括医疗费2879.04元，营养费450元，误工费6946.64元，护理费3087.40元，交通费200元，法医鉴定费780元），于判决生效后十日内一次性给付；七、被告人许某、阮某某、邵某某、胥�、张某某共同再赔偿附带民事诉讼原告人黄某某经济损失5177.4元（其中包括住院伙食补助费1080元，营养费450元，交通费500元，护理费3087.40元，复印费60元），于判决生效后十日内一次性给付；八、驳回附带民事诉讼原告人杨某、黄某某的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人黄某某不服，向本院提出上诉的主要理由为：1、许某的行为不应认定为自首，一审对许某量刑偏轻。2、一审对其要求的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、手机损失及修车费判赔偏低，请求二审判令支持其经济损失57536.57元。
原审被告人许某不服，向本院提出上诉的主要理由为：1、一审对其犯故意伤害罪量刑偏重。本案被害人杨某借其10万元钱，久拖不还，其多次向杨某索要欠款未果，杨某在案件起因上有过错。2、一审对其犯寻衅滋事罪量刑偏重。本案被害人黄某某将其付过款的水果强行拿走，在案件起因上有过错，案发后，其积极赔偿黄某某的经济损失，已取得黄某某的谅解，并有自首情节，依法可从轻处罚。原判量刑偏重，请求二审改判其缓刑。
原审被告人邵某某不服，向本院提出上诉的主要理由为：1、在故意伤害一案中，被害人杨某有重大过错；在寻衅滋事一案中，黄某某将许某付过钱的水果拿走，双方因言语不当，发生冲突，双方当事人都有过错。2、案发后，其积极赔偿被害人黄某某的经济损失，已取得黄某某的谅解，依法可从轻处罚。原判量刑偏重，请求二审改判其缓刑。3、其给黄某某支付的赔偿款，超出了黄某某的实际损失，一审判决再行给付黄某某赔偿款于法无据，请求二审依法改判。
原审被告人阮某某、胥某不服，向本院提出上诉的主要理由为：1、被害人黄某某将许某付过钱的水果拿走，双方因言语不当，发生冲突，双方当事人都有过错。案发后，其积极赔偿被害人黄某某的经济损失，已取得黄某某的谅解，依法可从轻处罚。原判量刑偏重，请求二审改判其缓刑。2、其给黄某某支付的赔偿款，已经超出了黄某某的实际损失，一审判决再行给付黄某某赔偿款于法无据，请求二审依法改判。
原审被告人张某某不服，向本院提出上诉的主要理由为：其没有实施毁坏被害人黄某某财物的行为，其系从犯，依法可从轻处罚；案发后，其积极赔偿被害人黄某某的经济损失，已取得黄某某的谅解，依法可酌情从轻处罚。原判量刑偏重，请求二审改判其缓刑。
经审理查明�二审查明原审被告人许某、邵某某犯故意伤害罪的事实，原审被告人许某、邵某某、阮某某、胥某、张某某犯寻衅滋事罪的事实，原审被告人许某、邵某某给被害人杨某造成经济损失的事实，与一审查明的一致。一审据以定案的证据，均经庭审质证无误后予以确认，本院亦予以确认。
另查明：
1、上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某某的总损失为26631.27元，其中医疗费14298.32元，住院伙食补助费1080元（60元/天×18天），营养费450元（30天×15元），交通费500元，护理费3087.40元（56345元/年÷365天×20天），误工费2315.55元（56345元/年÷365天×15天），复印费60元，手机及修车费4840元。
2、上诉人许某等五人案发后已赔偿黄某某经济损失30000�，黄某某出具了谅解书。
上述事实有石河子市人民医院门诊票据及住院收费票据；涉案物品估计鉴定结论书；法医鉴定意见书；黄某某出具的收条及谅解书等为证。
本院认为：上诉人许某、邵某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，二人的行为构成故意伤害罪；上诉人许某、邵某某、阮某某、胥某、张某某任意损坏他人财物，随意殴打他人，情节严重，五人的行为均构成寻衅滋事罪；上诉人许某、邵某某的行为同时构成故意伤害罪、寻衅滋事罪，应依法对二上诉人实行数罪并罚。
上诉人许某、邵某某、阮某某、胥某、张某某除负刑事责任外，还应分别承担给被害人杨某、黄某某造成经济损失的民事赔偿责任。因上诉人许某、邵某某、阮某某、胥某、张某某与�诉人黄某某之间，未能就附带民事诉讼部分成调解协议，根据法律规定，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定五上诉人应当赔偿的数额。五上诉人给付黄某某的30000元赔偿款，已经超出了黄某某的实际经济损失，一审法院判决五上诉人再行赔偿黄某某经济损失5177.4元不当，二审予以纠正。
上诉人黄某某提出一审对许某量刑偏轻的意见，经查，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百九十九条规定，附带民事诉讼当事人及其法定代理人，可以对判决、裁定中的附带民事部分提出上诉。根据该项规定，上诉人黄某某只能对一审判决中的附带民事诉讼部分提出上诉，无权对刑事部分的裁判提出上诉。故对黄某某提出的该项意见，本院不予采纳。上诉人黄某某提出一审对其提出的医�费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、手机损失及修车费判赔偏低的意见，经查，石河子市人民医院住院收费票据载明黄某某实际支付治疗费14298.32元；涉案物品估价鉴定结论书认定黄某某的手机及车辆损失为4840元，一审据此判令黄某某医疗费、手机损失及修车费并无不当。一审根据黄某某的伤情及住院时间，参照有关标准判令支持其住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费等，符合法律规定，并无不当。上诉人黄某某提出的该项意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
上诉人许某、邵某某提出在故意伤害一案中，杨某在案件起因上有过错的意见，经查，现有证据证明上诉人许某、邵某某向杨某索要欠款时，双方因言语不和，发生口角，杨某的行为并未对二上诉人的人身造成危险，故不能认定杨某具有刑法意义�的过错。上诉人许某、邵某某提出的该项意见，与查明的事实不符，亦无相关证据印证，本院不予采纳。
上诉人许某、邵某某、阮某某、胥某、张某某提出原判量刑偏重，请求改判缓刑的意见，经查，一审在量刑时，综合考虑许某有自首情节，邵某某、阮某某、胥某、张某某有坦白情节；五上诉人积极赔偿被害人黄某某经济损失等情节，分别予以了从轻处罚和酌情从轻处罚；同时根据五上诉人在共同犯罪中的作用及犯罪情节等，对五上诉人予以相应的刑罚，量刑并无不当。故对五上诉人提出的该项意见，本院不予采纳。
上诉人邵某某、阮某某、胥某提出给黄某某支付的赔偿款，已经超出了黄某某的实际损失，一审判决再行给付黄某某赔偿款于法无据的意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据充分，量刑适当，程序合法，对上诉人黄某某的附带民事诉讼部分判赔不当，予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第三项、第六十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第一项、第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百九十九条、第一百五十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一、二项的规定，判决如下：
一、维持新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院（2017）兵0801刑初42号刑事附带民事判决第一、二、三、四、五、六项；
二、撤销新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院（2017）兵0801刑初42号刑事附带民事判决第七、八项；
三、上诉人（原审附带民事诉讼被告人）许某、阮某某、邵某某、胥某、张某某赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某某经济损失26631.27元（已给付）；
四、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某某、原审附带民事诉讼原告人杨某的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审判长 张君
审判员 杨波
审判员 邹戈
二〇一八年一月二十四日
书记员 蒙迪