湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终4883号
上诉人（原审被告）：湖南维胜科技电路板有限公司，住所地长沙市经济开发区东二路10号。
法定代表人：陈志明，该公司董事长。
委托诉讼代理人：芈振华，湖南弘一律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：夏曙红，男，1973年10月5日出生，汉族，住湖南省安化县。
委托诉讼代理人：陈路，湖南星沙律师事务所律师，系法律援助律师。
上诉人湖南维胜科技电路板有限公司（以下简称维胜公司）因与被上诉人夏曙红劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市长沙县人民法院（2017）湘0121民初1053号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人维胜公司的委托诉讼代理人芈振华、被上诉人夏曙红及其委托诉讼代理人等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人维胜公司上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、判决维胜公司无需向夏曙红人支付赔偿金；3、判决维胜公司无需向夏曙红支付医疗补助费；4、确认维胜公司未克扣夏曙红工资；5、本案诉讼费用由夏曙红承担。事实和理由：1、一审判决认定夏曙红不存在旷工的事实，同时认定2016年10月夏曙红请了两个半天假，其余均正常出勤系认定事实错误。2016年9月下旬开始，夏曙红开始打卡后不到工序工作，不按要求填写离岗登记本或填写离岗记录后便未再返岗，但打卡记录却显示正常，公司发现后多次与其谈话，但其拒绝改正，离岗记录填写更加不符合规定，甚至打完上班卡填写完离岗记录后直接离开公司。离岗登记本、考勤记录及对话录音证实了夏曙红的旷工事实。2、一审判决维胜公司向夏曙红支付医疗补助费没有法律依据，系适用法律错误。夏曙红即使存在病患情形，但未经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作，不符合应当发放医疗补助费的情形。即使夏曙红享有医疗期，三个月是最长时间，并不代表其能使用完毕，而且维胜公司解除劳动合同时，夏曙红也没有请病假治疗休息，不在法律规定的医疗内。综上，一审判决认定事实不清，使用法律错误，请求二审法院依法发回重审或改判。
被上诉人夏曙红答辩意见：1、一审法院认定夏曙红不存在旷工的事实正确。2016年9月、10月夏曙红有正常的打卡记录，离岗登记本只是一种不规范的记录方式，不具有强制力，夏曙红只是没有严格按照公司的规定登记离岗回岗，公司也无其他证据予以佐证。通话录音中夏曙红并未承认任何旷工事实，整个对话过程只是夏曙红的一种辩解，且通话录音并未说明时间，无法证实公司所称的9月、10月旷工的事实。2、根据劳部发[1994]479号《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条、第三条规定，夏曙红享有3个月的医疗期，通过夏曙红一审提交的体检报告可知，公司对其患病情况是知情的，而公司却在此期间，在夏曙红没有旷工的事实情况下将夏曙红开除了，实属违法。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
夏曙红向一审法院起诉请求：1、维胜公司单方面解除同夏曙红的劳动合同支付夏曙红六个月的工资赔偿金16104元；2、要求维胜公司出示证明给夏曙红的相关部门作出伤残鉴定并赔偿六个月以上工资的医疗补助费16104元；3、维胜公司支付一个月的额外工资2684元；4、维胜公司支付克扣的2016年9月、10月两个月的工资1881元，四项合计36773元。
一审法院认定：一、双方无争议的事实。1、夏曙红于2013年5月27日与维胜公司建立劳动合同关系，劳动合同服务期约定至2020年12月31日，担任电镀工。2013年5月28日夏曙红入职前在长沙市中医医院（市八医院）接受健康检查，此时没有肺部疾病。2016年10月18日维胜公司向夏曙红开具《解除劳动合同通知书》，文中称“您的行为已严重违反我司人事政策‘员工纪律和处分制度’的规定，并给我司带来极坏的影响，违纪记录如附件。因此，我司特根据《劳动合同法》经管理层和工会决议通知您如下：即日起解除与您的劳动合同关系，请您于2016年10月20日前办理离职交接手续。”夏曙红拒绝签字未办理离职手续。2、维胜公司为本月发上月工资，夏曙红2016年10月10日获得维胜公司发放的2016年9月份工资90.71元，之后再未有工资收入。夏曙红提供的2014年7-9月工资单显示夏曙红本月须扣除社会保险费249.15元、住房公积金273元。3、夏曙红离职后向长沙县劳动人事争议仲裁委员会（下简称长沙县劳动仲裁委）申请仲裁，要求维胜公司支付经济赔偿金、医疗补助费、一个月工资的待通知金、2016年9月与10月被克扣的工资。该会于2017年1月13日作出长县劳人仲裁字【2016】第557号裁决书，裁决：“一、维胜公司支付夏曙红赔偿金16104元；二、驳回夏曙红的其他仲裁请求。”夏曙红不服，于2017年3月6日诉至一审法院，提出如上诉讼请求。维胜公司亦不服仲裁，于2017年3月6日诉至一审法院，要求不予支付夏曙红各项仲裁申请内容，法院立案号为（2017）湘0121民初1074号。二、双方有争议的事实。1、夏曙红离职前12个月的月平均工资。夏曙红认为其离职前12个月的月平均工资为2684元，维胜公司不认可。法院审查认为，因劳动者离职前一年的工作收入证明由用人单位承担举证责任，维胜公司超过规定时间提交的统计表没有财务发放证据支持，且未将夏曙红奖金发放计算在内。因此，法院采信夏曙红的工资主张，认定其离职前12个月的月平均工资为2684元。2、夏曙红是否有患病事实及是否将病历资料呈交给维胜公司。夏曙红主张自己在2014年年度体检后由维胜公司单位工作人员口头告知查出尘肺转××，陆续带病边工作边治疗了一年，没有什么效果，一到封闭厂房就胸闷气短、肺部严重不适，向维胜公司呈交了病历资料，要求调岗请假均遭到拒绝。维胜公司称从未收到过夏曙红提交的病历资料。夏曙红为证明自己的主张，向法院提交了以下证明材料：湖南省职业病防治院2015年4月13日作出的《DR检查报告单》、《CT检查报告单》，其中《DR检查报告单》诊断意见为“结合职业史，不排除尘肺。右上肺野条索状高密度影：小阴影聚集？陈旧××变？其它?建议进一步HRCT检查。”、《CT检查报告单》结论为“结合职业史，考虑尘肺。右上肺片状影，性质待定：尘肺融合灶？其它？建议定期复查或必要时CT+增强扫描。”2015年长沙市疾病预防控制中心2015年9月16日作出的编号：尘-2015-072号《职业病诊断证明书》结论为“无尘肺，右上肺结节影性质待查”，建议为“到综合医院诊治”。长沙市中心医院2016年7月1日作出的《CT检查报告单》结论为“××。……”。法院审查认为，夏曙红2013年5月入职维胜公司至2016年9月无不良表现受到通报处罚，夏曙红提供的诊疗资料足以证明夏曙红在2015年肺部已出现病变，患疑似尘肺或××，夏曙红称其在封闭车间上班不适有医疗依据，夏曙红为达到调岗或请假的目的没有理由向维胜公司隐瞒不呈报病历资料，法院对维胜公司认为夏曙红从未向其提交病历资料的主张不予采信，法院认定夏曙红向维胜公司提交了病历资料要求调岗请假遭到维胜公司拒绝。3、夏曙红是否有正常打卡旷工行为。夏曙红主张自己上班到2016年10月18日，期间有因不适到外间休息片刻，或至会议室饮水，被管理人员诬为旷工，自己没有旷工行为。维胜公司主张，夏曙红在2016年10月国庆节后就未来上班，在掌握维胜公司的管理制度后经常利用制度漏洞打卡后不上班，溜岗旷工属实。法院审查认为，维胜公司在提供签到本后又称夏曙红十月上班但不劳动，言辞前后不一。夏曙红在肺部有严重不适时仍坚持上班已属不易，维胜公司将夏曙红在工作期间的正当休息称为旷工与事实不符，法院依法不予采信，对维胜公司主张夏曙红旷工事实法院依法不予认定。4、夏曙红2016年9月、10月出勤天数。夏曙红称9月23日请假一天，27日体检是应维胜公司要求。10月请了两个半天假，其余均正常出勤。维胜公司称夏曙红9月旷工6天，10月没上班。基于争议事实三的同样理由，结合维胜公司提供的考勤打卡记录，法院认定夏曙红2016年9月请假一天。2016年10月上班至10月18日，请假1天（两个半天）。
一审法院认为：1、夏曙红于2014年开始肺部出现严重不适，患有严重肺部疾病，现有封闭性工作岗位已不适合其继续上班。维胜公司依照法律规定应该为夏曙红进行相应调岗或为其提供医疗期治疗疾病，现维胜公司以旷工为由解除与夏曙红的劳动合同，法院依法认定为非法解除。夏曙红要求法院判定维胜公司单方面解除同夏曙红的劳动合同的诉讼请求,法院依法予以支持。2、因维胜公司系违法解除与夏曙红的劳动合同，维胜公司须向夏曙红支付经济赔偿金18788元（2684元×3.5个月×200%=18788元），夏曙红只要求维胜公司支付六个月工资赔偿金16104元系对自己的权利进行处分，夏曙红要求维胜公司支付赔偿金16104元的诉讼请求法院依法予以支持。3、夏曙红要求判决维胜公司出示证明给夏曙红的相关部门作出伤残鉴定无法律依据，法院依法不予支持。4、在法律规定的医疗期内，用人单位不得解除与劳动者的劳动合同。夏曙红2013年5月27日进入维胜公司上班，2016年10月18日被解除劳动合同，工作期间不足五年，夏曙红未向法院提交其实际工作年限证明，法院依法认定夏曙红在维胜公司的医疗期为三个月，夏曙红要求维胜公司支付六个月医疗补助费16104元的诉讼请求法院依法在3036元（1265元×80%×3个月=3036元）范围内予以支持。5、维胜公司已承担违法解除劳动合同的法律责任，夏曙红要求维胜公司支付一个月额外工资待通知金2684元没有事实与法律依据，法院依法不予支持。6、夏曙红2016年9月、10月1日至18日为维胜公司提供了劳动，维胜公司给夏曙红发放的工资低于夏曙红的合理收入，依法应向夏曙红补足。按夏曙红离职前平均工资2684元计算，夏曙红2016年9月除去请假一天工资123.4元、维胜公司代扣社保及公积金522.15元，实得工资2038.45元，维胜公司尚应向夏曙红补足2016年9月工资1947.74元（2038.45元-90.71元=1947.74元）。2016年10月夏曙红上班17天，应得工资为1471.87元（2684÷31天×17天≈1471.87元），扣去维胜公司代扣社保及公积金522.15元，实得工资为949.72元。维胜公司应向夏曙红补足2016年9月、10月工资2897.46元。因夏曙红只向维胜公司要求补足工资1881元系对自己的权利进行处分，夏曙红要求维胜公司支付2016年9月、10月两个月工资1881元的诉讼请求法院依法予以支持。综上，依照《劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，参照劳部发[1994]479号《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条、第三条第一款，《湖南省工资支付监督管理办法》第二十二条之规定，一审法院判决：1、限维胜公司在判决书生效后三日内向夏曙红支付赔偿金16104元；2、限维胜公司在判决书生效后三日内向夏曙红支付医疗补助费3036元；3、限维胜公司在判决书生效后三日内向夏曙红支付2016年9月、10月欠发工资1881元；4、驳回夏曙红的其他诉讼请求。以上1、2、3项共计21021元，限维胜公司在判决书生效后三日内向夏曙红支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由夏曙红负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，根据本案事实和双方当事人发表的论辩意见，本案的争议焦点为：1、维胜公司是否应向夏曙红支付2016年9月、10月的工资。2、维胜公司是否应向夏曙红支付违法解除劳动关系的赔偿金。3、维胜公司是否应支付夏曙红医疗期间的补助金。
关于焦点一。经审查,上诉人维胜公司上诉称，2016年9月下旬开始，夏曙红开始打卡后不工作，不按要求填写离岗登记本或填写离岗记录后便未再返岗。其在一审庭审时则称，夏曙红2016年10月国庆节后没来上班，所以没支付其工资，2016年9月的工资以支付记录为准。其陈述前后不一，因此，对于其提出的夏曙红存在旷工事实的上诉意见，不能采信。而双方于2016年10月18日才解除劳动关系，故一审法院对于夏曙红要求维胜公司支付2016年9月、10月两个月工资1881元的诉讼请求予以支持并无不当，本院予以确认。对于上诉人维胜公司提出的确认其没有克扣夏曙红工资的上诉请求，本院不予支持。
关于焦点二。经审查，如前所述，上诉人维胜公司提交的证据不能证明夏曙红存在旷工的事实，因此，2016年10月18日维胜公司以夏曙红旷工严重违反单位的规章制度为由解除与夏曙红的劳动合同关系，属于违法解除劳动关系。一审法院判决维胜公司应向夏曙红支付违法解除劳动关系的赔偿金并无不当，本院予以确认。对于上诉人维胜公司提出的其无需向夏曙红支付违法解除劳动关系的赔偿金的上诉请求，本院不予支持。
关于焦点三。经审查，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条的规定，医疗期是指企业职工因患病停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。本案中，2015年以来，夏曙红被诊断患疑似尘肺或××，但未确诊。且其在与维胜公司劳动关系存续期间，没有提出停止工作治病休息的申请。因此，一审法院判决维胜公司应向夏曙红支付医疗补助费，缺乏事实依据，本院予以纠正。对于上诉人维胜公司提出的其无需向夏曙红支付医疗补助费的上诉请求，本院予以支持。
综上所述，维胜公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市长沙县人民法院（2017）湘0121民初1053号民事判决第一项、第三项，即：限湖南维胜科技电路板有限公司在本判决书生效后三日内向夏曙红支付赔偿金16104元以及2016年9月、10月欠发的工资1881元；
二、撤销湖南省长沙市长沙县人民法院（2017）湘0121民初1053号民事判决第二项、第四项；
三、驳回夏曙红的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，湖南维胜科技电路板有限公司应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，均由湖南维胜科技电路板有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李祖湖
审判员 王红兰
审判员 黄红萍
二〇一七年十月十一日
书记员 刘佳林
附本案所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
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