湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘10刑终121号
原公诉机关湖南省宜章县人民检察院。
上诉人（原审被告人）范智敏，男，1971年10月17日出生，汉族，湖南省宜章县人，高中文化，农民。因犯盗窃罪、故意伤害罪，于2005年10月14日被宜章县人民法院判处有期徒刑十年，并于2013年5月26日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年3月29日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于宜章县看守所。
上诉人（原审被告人）周静，女，1978年3月14日出生，汉族，湖南省宜章县人，中专文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年4月30日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
上诉人（原审被告人）姜红艳，绰号“艳子”，女，1983年10月25日出生，汉族，湖南省邵东县人，初中文化，农民。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年3月23日被刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕。现羁押于郴州市看守所。
原审被告人林韩，男，1977年11月29日出生，汉族，广东省潮阳县人，初中文化，农民。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年3月23日被刑事拘留，同年4月30日被执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。
原审被告人李某某，绰号“思思”，女，1977年9月30日出生，汉族，湖南省宜章县人，初中文化，农民，住湖南省宜章县新华小区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年3月26日被宜章县公安局刑事拘留，同年4月30日被该局执行逮捕。
湖南省宜章县人民法院审理湖南省宜章县人民检察院指控原审被告人周静、范智敏、李某某犯贩卖毒品罪，被告人林韩、姜红艳犯贩卖、运输毒品罪一案，于2016年3月31日作出（2016）湘1022刑初17号刑事判决。原审被告人范智敏、周静、姜红艳不服，提出上诉。原审法院于2016年4月20日将本案全部卷宗材料移送本院，本院同日立案受理后，依法组成合议庭，2016年9月14日在本院公开开庭进行了审理，郴州市人民检察院指派检察员李毅婷出庭履行职务，上诉人范智敏、周静、姜红艳及原审被告人林韩、李某某到庭参加诉讼。因本案案情重大、复杂，经湖南省高级人民法院批准，延长审理期限二个月，期间湖南省郴州市人民检察院阅卷一个月，现已审理终结。
原审判决认定：一、2015年3月份，范智敏和张志勇（在逃）与周静联系购买毒品事宜。2015年3月20日中午，周静、范智敏和张志勇三人依约在宜章县南京洞开发区万家灯火饭店碰面，周静拿出一小包毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）样品给张志勇去试货，双方谈好以每克价格38元的价格从周静处购买毒品甲基苯丙胺。15时许，范智敏约周静在文明路老蔬菜公司范智敏住房内见面，范智敏付给周静毒资11400元，欲购买300克甲基苯丙胺，周静答应回惠州发货。16时许，范智敏携带毒品从家中出来行至电信局门口时被公安民警抓获，当场从其身上的黑色钱包内缴获白色粉末1包（净重0.4466克），红色片剂1粒（净重0.0962克）、从其裤子右口袋缴获白色晶体8包、从其裤子后左口袋缴获白色晶体一包、从其上衣左口袋，缴获白色晶体一包、从其上衣右口袋缴获白色晶体2包（净重分别为：6.6028克、4.7526克、1.6766克、4.9465克）。公安人员后从范智敏住房卧室衣柜内一件灰色西装口袋内缴获白色晶体6小包和7中包（净重分别为:28.8743克、69.56944克）。周静随后在宜兴路被公安民警抓获，当场从其身上缴获人民币9000元，白色晶体1包（净重1.4676克）。经郴州市公安局物证鉴定所鉴定，以上可疑物品均检出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实的证据有：证人丁某某的证言；户籍证明；抓获经过；现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片；搜查笔录、扣押物品、文件清单及扣押决定书；郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2015]208号、郴公物鉴（理化）字[2015]235号毒品检验报告；周静与范智敏、张志勇在2015年3月18日至20日通话记录；在逃人员登记信息表、宜章县公安局关于张志勇抓捕问题的情况说明；被告人范智敏的供述；被告人周静的供述等证据予以证实，上述证据已经原审庭审经过举证、质证足以认定。
二、2015年3月19日下午，被告人林韩、姜红艳与周静在广东省惠州市步行街姜红艳的住房内商量，由林韩负责出资进购毒品氯胺酮（俗称K粉），姜红艳负责联系周静和林韩，周静负责到湖南省衡阳市联系购买毒品的下家。毒品销卖后从中赚取的利润由林韩分百分之五十，周静和姜红艳共分百分之五十。3月20日，周静返回到宜章县，电话联系姜红艳告知衡阳市一名下家要5公斤K粉（每克22元），姜红艳要林韩去寻找K粉货源。3月22日下午，林韩在惠州市惠城区水口村上村从一名叫“阿华”的男子手里以44000元的价格（每克22元）购买了2公斤毒品K粉，其中林韩付现金39000元，另赊欠“阿华”5000元。当晚，林韩携带2公斤毒品K粉驾驶粤B丰田汉兰达黑色越野车与姜红艳前往衡阳进行毒品交易。3月23日凌晨，林韩和姜红艳在京港澳高速公路宜章服务区内被公安民警抓获，当场从车后排座位脚垫下缴获白色粉末2大包（净重分别为：955克、938克）。经郴州市公安局物证鉴定所鉴定，上述被缴获的白色粉末中检出氯胺酮成分。
原审判决认定上述事实的证据有：扣押物品、文件清单；郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2015]205号毒品检验报告、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）[2015]8011号物证鉴定书；被告人户籍证明；抓获经过；周静的证言；被告人林韩的供述及辨认笔录；被告人姜红艳的供述及辨认笔录等证据予以证实，上述证据已经原审庭审经过举证、质证足以认定。
三、2015年3月2日21时许，被告人李某某在宜章县玉溪镇文明南路中夏公园路口，将一小包毒品海络因以100元的价格贩卖给周静。
原审判决认定上述事实的证据有：现场指认照片；通话记录；被告人户籍证明；证人周静的证言；现场指认照片等证据予以证实，上述证据已经原审庭审经过举证、质证足以认定。
四、2015年3月21日17时许，被告人李某某在宜章县南关街其住所旁边一家小卖部门口，将一小包海洛因贩卖给周静时被公安民警当场抓获，从周静处缴获白色粉末1包（净重为0.0474克），从李某某家卧室挂钩上的红色外套口袋内缴获白色粉末1包（净重为2.9173克）。经鉴定，上述白色粉末中均检出海洛因成分。
原审判决认定上述事实的证据有：现场指认照片；通话记录；被告人户籍证明；证人周静的证言；抓获经过；现场指认照片；郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2015]213号毒品检验报告；被告人李某某的供述等证据予以证实，上述证据已经原审庭审经过举证、质证足以认定。
五、2015年3月20日14时许，被告人范智敏在宜章县南京洞开发区佳园宾馆后门停车坪，将1包甲基苯丙胺（重量约1克）贩卖给江薇。
原审判决认定上述事实的证据有：证人江薇的证言及辨认笔录；现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片；证人江薇的证言及辨认笔录；被告人范智敏的供述等证据予以证实，上述证据已经原审庭审经过举证、质证足以认定。
六、2015年3月20日12时许，被告人范智敏在宜章县南京洞开发区万家灯火饭店门口，将1包甲基苯丙胺（重量约1克）以100元的价格贩卖给吴某某。
原审判决认定上述事实的证据有：证人吴某某的证言；现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片；被告人范智敏的供述及辨认笔录等证据予以证实，上述证据已经原审庭审经过举证、质证足以认定。
另查明，被告人范智敏曾因犯故意伤害罪、盗窃罪，于2005年10月14日被湖南省宜章县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金50000元，刑期自2005年5月27日起至2015年5月26日止，2013年5月26日因减刑被释放。2015年3月21日，周静的尿液中检出甲基苯丙胺及吗啡、范智敏的尿液中检出甲基苯丙胺，李某某的尿液中检出吗啡。2015年3月21日，范智敏因吸毒违法行为被宜章县公安局处以行政拘留十五日，并处罚款一千元整，并于2015年3月21日入宜章县拘留所执行。2015年3月21日，周静因吸毒违法行为被宜章县公安局处以行政拘留十五日，并处罚款一千元整，并于2015年3月21日入宜章县拘留所执行。2015年3月23日，被告人周静因吸毒违法行为被宜章县公安局决定在郴州市强制隔离戒毒所强制戒毒二年，并于2015年3月23日入郴州市公安局强制隔离戒毒所执行。2015年3月22日，被告人李某某因吸毒违法行为被宜章县公安局决定在郴州市强制隔离戒毒所强制戒毒二年，并于2015年3月23日入郴州市公安局强制隔离戒毒所执行。被告人林韩有揭发他人犯罪行为，但尚未查证属实。在审理过程中，被告人林韩通过家属缴纳罚金人民币三万元，被告人李某某通过家属退出赃款100元、缴纳罚金人民币一万元。
上述事实，有被告人范智敏、林韩的供述，并有湖南省宜章县人民法院（2005）宜刑初字第159号刑事判决书，尿检报告，宜章县公安局宜公（禁）决字[2015]第0653号公安行政处罚决定书及执行回执，宜章县公安局宜公（禁）强戒决字[2015]第0023、0024号强制隔离戒毒决定书及执行回执、湖南省非税收入一般缴款书等证据予以证实，足以认定。
原审判决认为，被告人周静、范智敏、林韩、姜红艳、李某某明知是毒品而予以贩卖或以贩卖为目的进行收买，被告人周静、范智敏、李某某的行为构成贩卖毒品罪，被告人林韩、姜红艳的行为构成贩卖、运输毒品罪，其中被告人周静、范智敏贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，被告人林韩、姜红艳贩卖、运输毒品氯胺酮一千克以上，被告人李某某贩卖毒品海洛因不满十克。被告人周静协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚；被告人范智敏因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人周静已经着手实行贩卖毒品甲基苯丙胺300克的犯罪，被告人范智敏已经着手实行以贩卖为目的进行收买毒品甲基苯丙胺300克的犯罪，但由于二被告人意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。对于贩卖毒品甲基苯丙胺300克的行为，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人林韩、姜红艳已经着手实行犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在公诉机关指控的第1起犯罪中，被告人范智敏在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。在公诉机关指控的第2起犯罪中，被告人林韩负责寻找毒品，并驾驶车辆携带毒品欲交给买家，在共同犯罪中起到了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人姜红艳负责与林韩和周静联系，在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，应当从轻处罚。鉴于被告人林韩、姜红艳、李某某如实供述自己的罪行，被告人林韩通过家属缴纳罚金，被告人李某某通过家属退出赃款并缴纳罚金，对上述被告人予以从轻处罚。据此，湖南省宜章县人民法院判决：一、被告人周静犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币四万元，罚金限判决生效后十日内缴纳清；二、被告人范智敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币五万元，没收的个人财产限判决生效后十日内缴纳清；三、被告人林韩犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币四万元，罚金已缴纳三万元，剩余一万元限判决生效后十日内缴纳清；四、被告人姜红艳犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元，罚金判决生效后十日内缴纳清；五、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元，罚金已缴纳清；六、公安机关扣押的涉案毒品，予以没收，交有权机关处理；公安机关扣押的赃款九千元及被告人李某某退出的赃款一百元，予以追缴，上缴国库。
上诉人周静上诉提出：原审判决认定的上诉人贩卖甲基苯丙胺300克事实不清，量刑过重。
上诉人范智敏上诉提出：侦查机关从范智敏卧室查获的毒品不应当计入其贩毒数量。
上诉人姜红艳上诉提出：原审法院认定上诉人贩卖氯胺酮1893克证据不足。
经审理查明：本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省宜章县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审、二审开庭时出示并质证。上诉人周静、范智敏、姜红艳及原审被告人林韩、李某某在二审期间没有提出新的证据，本院对原审判决书所列举的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人范智敏、周静、姜红艳与原审被告人林韩、李某某明知是毒品而予以贩卖或以贩卖为目购进毒品，上诉人周静、范智敏与原审被告人李某某的行为构成贩卖毒品罪，原审被告人林韩与上诉人姜红艳的行为构成贩卖、运输毒品罪。其中范智敏贩卖毒品甲基苯丙胺418.8688克，甲基苯丙胺胺片剂0.0962克贩毒数量大；周静贩卖毒品甲基苯丙胺301.4676克，贩毒数量大；林韩、姜红艳贩卖、运输毒品氯胺酮1893克，贩卖毒品数量大；李某某贩卖毒品海洛因2.9647克。上诉人周静协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚；上诉人范智敏因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；上诉人周静已经着手实行贩卖毒品甲基苯丙胺300克的犯罪，上诉人范智敏已经着手实行以贩卖为目的购进毒品甲基苯丙胺300克的犯罪，但由于二被告人意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。对于贩卖毒品甲基苯丙胺300克的行为，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。原审被告人林韩与上诉人姜红艳已经着手实行犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在第一起犯罪中，上诉人范智敏在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。在第二起犯罪中，原审被告人林韩负责寻找毒品，并驾驶车辆携带毒品欲交付买家，在共同犯罪中起到了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；上诉人姜红艳负责与林韩和周静联系，在共同犯罪中起了次要作用，系从犯，应当从轻处罚。鉴于林韩、姜红艳、李某某如实供述自己的罪行，林韩通过家属缴纳罚金且认罪态度好，李某某通过家属退出赃款并缴纳罚金有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。
关于上诉人周静上诉提出的“原审判决认定的上诉人贩卖甲基苯丙胺300克事实不清，量刑过重。”的上诉理由。经查，上诉人范智勇、周静在公安机关的供述证实，周静为贩卖甲基苯丙胺提供了一小包毒品甲基苯丙胺交给张志勇试货，并收取了范智敏用于购买300克甲基苯丙胺的毒资11400元。原审法院认定周静构成贩卖毒品罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。原审法院根据周静的犯罪事实、情节，结合其立功表现，已对周静予以了从轻处罚，量刑在法律规定的幅度内，量刑适当。故上诉人的上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人范智敏上诉提出的“侦查机关从范智敏卧室查获的毒品不应当计入其贩毒数量。”的上诉理由。经查，上诉人范智敏实施了毒品贩卖给江薇、吴某某。依据法律规定，对于从贩毒人员住处查获的毒品数量应计入其贩毒数量。原审法院将上诉人范智敏住处查获的毒品计入其贩毒数量符合法律规定，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人姜红艳上诉提出：“原审法院认定上诉人姜红艳贩卖氯胺酮1893克证据不足。”的上诉理由。经查，原审法院认定上诉人姜红艳贩卖氯胺酮1893克的事实，有扣押物品、文件清单；郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2015]205号毒品检验报告、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）[2015]8011号物证鉴定书；抓获经过；周静的证言；同案人林韩的供述及辨认笔录；姜红艳的供述及辨认笔录等证据予以证实，证据确实充分，足以认定。上诉人姜红艳的上诉理由与事实不符，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 淳
代理审判员 吴泽亮
代理审判员 李细珍
二〇一六年九月十四日
书 记 员 吴 为
附相关法律条文:
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。