云南省马龙县人民法院刑 事 判 决 书（2017）云0321刑初110号公诉机关马龙县人民检察院。被告人赵芳鸿，男，汉族，1984年10月29日出生，云南省曲靖市马龙县人，初中文化，农民，住云南省曲靖市马龙县。未受过刑事处罚。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年10月28日被马龙县公安局刑事拘留，经马龙县人民检察院批准，于2016年11月11日被马龙县公安局执行逮捕，2016年11月29日经马龙县公安局决定取保候审予以释放，2017年5月3日经马龙县人民检察院决定取保候审，次日由马龙县公安局执行取保候审。现居住在家。马龙县人民检察院以马检公诉刑诉[2017]第102号起诉书指控被告人赵芳鸿犯非法经营罪，于2017年10月24日向本院提起公诉。本院审查后,于当日立案，并依法组成合议庭，于2017年11月8日公开开庭对本案进行了审理。马龙县人民检察院指派检察员高龙、杜春彦二人出席法庭支持公诉。被告人赵芳鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马龙县人民检察院指控:2016年9月28日至2016年10月27日期间，被告人赵芳鸿租用马龙县通泉街道让田村施某家仓库，向烟农收购初烤烟叶共计48257公斤并部分销售，其收购及销售的初烤烟叶数额共计价值人民币248776元。具体事实如下：1、2016年10月19日，赵芳鸿将从烟农处收购的初烤烟叶218包，共计8720公斤，销售于马某、戚某1、戚某2、李某等人，非法获利人民币65400元。2、2016年9月28日至2016年10月27日期间，赵芳鸿向桂某、李加保等23名烟农收购初烤烟叶共计26475公斤，收购数额共计人民币52032元。以上收购初烤烟叶由赵芳鸿出具欠条未付款，后被公安机关查获后发还烟农。3、2016年9月28日至2016年10月27日期间，赵芳鸿向董某、赵某等29名烟农收购初烤烟叶共计13062公斤，收购数额共计人民币131344元。以上收购初烤烟叶，被公安机关查获后依法扣押（13100公斤）。另外，被告人赵芳鸿被抓获到案后，如实供述了自己的犯罪事实。据此，公诉机关认为，被告人赵芳鸿违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法收购、销售初烤烟叶共计48257公斤，共计价值人民币248776元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人赵芳鸿被抓获归案后，如实供述自己的犯罪事实，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。公诉机关向本院移送了指控被告人犯罪的物证、书证、证人证言、被告人的供述及辩解、现场勘验、称量笔录等证据。被告人赵芳鸿对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，提出“在指控的第二桩事实中收购的26475公斤烟叶是打白条的，并没有获利”的辩解意见。经审理查明：2016年9月28日至2016年10月27日期间，被告人赵芳鸿租用马龙县通泉街道让田村施某家仓库，向烟农收购初烤烟叶共计48257公斤并部分销售，其收购及销售的初烤烟叶数额共计价值人民币248776元。具体事实如下：1、2016年10月19日，赵芳鸿将从烟农处收购的初烤烟叶218包，共计8720公斤，销售于马某、戚某1、戚某2、李某等人，得款人民币65400元，其中获利32700元。2、2016年9月28日至2016年10月27日期间，赵芳鸿向桂某、李加保等23名烟农收购初烤烟叶共计26475公斤，收购数额共计人民币52032元。以上收购初烤烟叶由赵芳鸿出具欠条未付款，后被公安机关查获后发还烟农。3、2016年9月28日至2016年10月27日期间，赵芳鸿向董某、赵某等29名烟农收购初烤烟叶共计13062公斤，收购数额共计人民币131344元。以上收购初烤烟叶，被公安机关查获后依法扣押共计13100公斤，其中相差的38公斤烟叶为烟农额外给予赵芳鸿并存放在其仓库的烟叶。另查明，1、被告人赵芳鸿被抓获到案后，如实供述了自己的犯罪事实。2、被扣押的13100公斤初烤烟叶、打包机2台、磅秤3台现存放于马龙县烟草专卖局涉案物品仓库。上述事实，有以下经庭审举证、质证的抓获经过、被告人供述与辩解、证人证言、现场勘验、称量笔录、欠条、领条等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，被告人赵芳鸿违反国家烟草专卖法律法规，非法经营烟草专卖品，收购、销售初烤烟叶共计48257公斤，共计金额人民币248776元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人赵芳鸿犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人赵芳鸿归案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。庭审中被告人认罪态度较好，有一定的悔罪表现，可对被告人酌情从轻处罚。对被告人赵芳鸿的提出“在指控的第二桩事实中收购的26475公斤烟叶是打白条的，并没有获利”的辩护意见，与查明事实相符，予以采纳，虽然其未付款，但是收购行为已经完成，已经构成非法经营罪。综上所述，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院》第三条、第四条之规定,判决如下：一、被告人赵芳鸿犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币35000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后30日内缴纳）二、被告人赵芳鸿违法所得人民币32700元，依法予以追缴，上缴国库；被扣押的13100千克初烤烟叶以及非法经营烟叶所使用的打包机2台、磅秤3台，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  高林源审 判 员  金 靖人民陪审员  范正洪二〇一七年十一月二十一日书 记 员  张 浩附：相关法律及规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：……