江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜徐民初字第0027号
原告狄云娣，女，汉族，1965年11月22日生。
委托代理人管光绪，溧阳市上黄法律服务所法律工作者。
被告樊顺忠，男，汉族，1969年2月16日生。
委托代理人杨建春，宜兴市张渚法律服务所法律工作者。
被告信达财产保险股份有限公司江苏分公司。
负责人蒋耀良，该公司总经理。
委托代理人徐妙定，该公司职员。
原告狄云娣与被告樊顺忠、信达财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月7日立案受理后，依法由代理审判员陈思远适用简易程序，于2014年1月27日公开开庭进行了审理。原告狄云娣的委托代理人管光绪，被告樊顺忠的委托代理人杨建春，被告保险公司的委托代理人徐妙定到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告狄云娣诉称：2012年4月16日，樊顺忠驾驶苏B×××××货车，行驶至104国道1263.2公里处变道时，与狄志清驾驶的苏D×××××正三轮摩托车相撞，致摩托车乘员狄云娣受伤，两车损坏的交通事故。后经交警大队认定，樊顺忠承担事故全部责任。双方就赔偿事宜未能达成协议，故其诉至法院，要求赔偿医疗费22693.48元、住院伙食补助费360元、营养费600元、护理费3900元、误工费15108元、残疾赔偿金59354元、被抚养人生活费4905元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元，由保险公司在交强险及商业险限额内承担赔偿责任，超出部分由樊顺忠承担赔偿责任，诉讼费用由被告承担。
被告樊顺忠辩称：对事故事实、责任认定无异议，其是实际车主，要求其垫付的费用由保险公司予以返还，具体赔偿金额按照法律规定计算。
被告保险公司辩称：对事故事实、投保情况无异议，对鉴定结论有异议，认为锁骨骨折不能构成伤残，医疗费中要求扣除20%的非医保用药。具体赔偿金额中，医疗费无异议，住院伙食补助费认可306元，护理费认可3000元，误工费按最低工资标准1420元／月计算120天，被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金均不认可，交通费法院酌定，诉讼费、鉴定费不承担。
经审理查明：2012年4月16日11时45分，樊顺忠驾驶车牌号为苏B×××××的重型自卸货车，行驶至104国道1263.2公里处变更车道时，与沿104国道由西往东行驶的狄志清驾驶的苏D×××××正三轮载货摩托车相撞，致狄志清及摩托车乘员狄云娣受伤、两车损坏的交通事故。事故经交警部门认定，樊顺忠承担事故的全部责任。即日，狄云娣被送至宜兴市徐舍医院治疗，共计住院17天，花费医疗费22693.48元，其中樊顺忠支付21713.54元。本案审理过程中，经本院委托，无锡中诚司法鉴定所于2013年7月3日出具鉴定意见书，鉴定意见为：狄云娣右上肢丧失功能10%以上（未达25%）评定为十级伤残；其误工期120天，护理期60天，营养期60天为宜。鉴定中，狄云娣共支出鉴定费2360元。
另查明：樊顺忠为苏B×××××号重型自卸货车的实际车主，该车在保险公司投保了交通事故责任强制保险，同时在保险公司投保了商业第三者责任险（保险金额为500000元，包括不计免赔条款），保险期限均自2012年1月14日起至2013年1月13日止。
又查明：本次事故另一伤者狄志清于2014年1月7日就赔偿事宜向本院起诉，本院于2014年1月27日作出（2014）宜徐民初字第0028号民事调解书，约定由保险公司在交强险医疗项限额内赔偿狄志清1400元，在伤残项限额内赔偿狄志清1000元，合计2400元。
庭审中，狄云娣为证明其误工损失，向本院提供了个体工商户营业执照、狄云娣与戴水军结婚证、常住人口登记卡、溧阳市天目湖镇天目湖村村民委员会出具的证明。营业执照载明经营者为戴水军，经营范围及方式为日用杂品批发零售。村委证明内容为狄云娣与戴水军夫妻两人自2009年7月起一直在溧阳市江南春市场共同经营溧阳市溧城水军日用杂品店。樊顺忠及保险公司对证据真实性无异议，但是认为误工费应按照最低工资标准计算。
庭审中，狄云娣为证明被扶养人生活费，向本院提供宜兴市西渚镇篁里村村民委员会及宜兴市公安局西渚派出所出具的证明两份，狄敖齐与毛玉华的身份证复印件。证明内容为狄敖齐（1933年8月8日生）与毛玉华（1946年7月12日生）系夫妻关系，均健在，现已丧失劳动能力，无生活来源，两人生育子女三人，狄云娣、狄云娟、狄云洪。樊顺忠及保险公司对证据真实性无异议，但认为狄云娣的伤残并未促使其丧失劳动能力，应由劳动部门出具意见才能赔偿。
庭审中，保险公司对鉴定结论不予认可，认为取内固定后出院记录显示是治愈，结合来看治疗后伤情达不到伤残等级。但保险公司对其主张并未提供证据证明。
庭审中，保险公司认为商业险理赔需要扣除非医保用药20%，樊顺忠对此不予认可。本院要求保险公司在庭后15日内向本院列明医疗费中的非医保用药项目，同时说明可以替代的医保内用药及相应差价，如果逾期提供则承担不利的诉讼后果。庭后，保险公司未向本院提供相关证据。
以上事实，有事故责任认定书、驾驶证、行驶证、保险单、医疗费发票、医疗资料、鉴定报告、鉴定费发票、个体工商户营业执照、结婚证、常住人口登记卡、天目湖村村民委员会出具的证明、宜兴市西渚镇篁里村村民委员会及宜兴市公安局西渚派出所出具的证明、狄敖齐与毛玉华的身份证复印件、交通费发票及本院庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
关于狄云娣的具体损失：
一、医疗费。医疗费22693.48元，有门诊病历、医疗费发票、用药清单等医疗资料予以佐证，本院予以确认。
二、住院伙食补助费。狄云娣共住院17天，标准参照本市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准18元／天计算为306元，本院予以确认。
三、营养费。鉴定报告载明的营养期为60天，狄云娣主张10元／天的计算标准未超过本院所在地上一年度城镇居民生活消费支出的40%-60%，故本院对营养费600元予以确认。
四、护理期。鉴定报告载明的护理期为60日，护理标准参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准60元／天计算较为适宜，故计算为3600元，本院予以确认。
五、误工费。因伤误工，误工期内其实际减少的收入应予赔偿，狄云娣提供的个体工商户营业执照、结婚证、村委的证明足以证明夫妻两人共同从事日用杂品批发零售，故本院认为按照2011年度江苏省批发和零售业在岗职工平均工资标准37682元／年计算较为适宜，结合误工期120天，故误工费计算为12388.6元。
六、残疾赔偿金。庭审质证过程中保险公司、樊顺忠对鉴定报告的真实性均无异议，保险公司提出对鉴定结论有异议，但既未提供任何证据予以证明，也未提出重新鉴定的申请，故本院对交通事故造成狄云娣十级伤残，予以确认。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配性收入或者农村人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。常州地区已取消城镇和农村户口的区别，故应按我省2012年城镇居民人均可支配性收入为29677元计算，狄云娣年龄未超过60周岁，应赔偿二十年，构成十级伤残，赔偿指数为10%，故对狄云娣主张的残疾赔偿金59354元，本院予以确认。
七、被扶养人生活费。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。狄敖齐与毛玉华已丧失劳动能力且无生活来源，三子女包括狄云娣具有扶养义务，自定残日狄敖齐为79周岁、毛玉华66周岁，故狄云娣以农村居民人均年生活消费支出8655元为标准主张的被扶养人生活费4905元未超过法律规定，本院予以确认。根据侵权责任法的相关规定，被扶养人生活费不再单独列出，计入残疾赔偿金，故计算狄云娣的残疾赔偿金应为64259元。
八、精神损害抚慰金。因为本次事故造成狄云娣十级伤残，樊顺忠承担事故全部责任，狄云娣主张精神损害抚慰金5000元并要求在交强险限额内优先赔偿，符合法律规定，本院予以确认。
九、交通费。结合狄云娣的伤情及住院情况，本院酌情确认交通费250元。
综上，狄云娣的各项损失合计109097.08元。因苏B×××××号重型自卸货车在保险公司投保有交强险，扣除已经赔付给狄志清的交强险份额，保险公司在交强险医疗项限额内赔偿8600元，在伤残项限额内赔偿85497.6元，超出部分14999.48元由樊顺忠承担。又因樊顺忠在保险公司投保了第三者责任险500000元并包括不计免赔，故超出部分应由保险公司应在第三者责任险限额内予以赔偿。至于保险公司抗辩的要求扣除20%的非医保用药，因保险公司未提供证据证明医疗费中非医保用药的品种，及可以替代的医保内用药，故本院对保险公司的抗辩意见不予支持。樊顺忠已支付21713.54元，应视为为保险公司垫付款项，保险公司应直接予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，判决如下：一、保险公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿狄云娣109097.08元（其中向狄云娣支付87383.54元，向樊顺忠返还21713.54元）。
二、驳回狄云娣对樊顺忠的诉讼请求及其他诉讼请求。如果保险公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2844元，其中案件受理费减半收取484元、鉴定费2360元，由狄云娣负担244元，樊顺忠负担800元，保险公司负担1800元。保险公司、樊顺忠应负担款项已由狄云娣垫付，保险公司、樊顺忠于本判决发生法律效力之日起10日内直接支付给狄云娣。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行，帐号：1103020129200024805。）
代理审判员 陈思远
二〇一四年二月十七日
书 记 员 王志远