安徽省霍邱县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）霍民一初字第02050号
原告：林志学，男，1970年2月28日生，汉族，安徽省霍邱县人，农民。
委托代理人：杨为民，霍邱县冯井镇法律服务所经济开发区分所。
被告：胡长坤，男，1978年12月26日生，汉族，安徽省霍邱县人，农民。
特别授权委托代理人：丁向虎，安徽大鸣律师事务所律师。
本院于2014年10月8日受理原告林志学诉被告胡长坤提供劳务者受害责任纠纷一案，因被告胡长坤对原告伤残等级、二次手术费用等鉴定结果不服，申请重新鉴定，本院于2014年11月14日至2015年1月20日委托安徽莱蒂克司法鉴定中心对原告林志学伤残等级、二次手术费、三期期限进行了重新鉴定。本院于2015年2月4日、5月7日两次公开开庭审理了本案，原告林志学及其委托代理人杨为民、被告胡长坤特别授权委托代理人丁向虎均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告林志学诉称：2013年11月26日七时许，原告在被告所承包的福建省莆田市绿森庄园雷克萨斯4S店进行外墙包装时从脚手架掉下摔伤腰部，受伤当日由被告胡长坤将原告送往莆田市中国人民武警8710部队医院治疗，2013年12月13日出院。因未治疗彻底，原告于2014年1月2日又再次入住安徽医科大学第一附属医院进行康复治疗，1月4日出院。两次医疗费均由被告胡长坤支付。原告的伤经安徽仁和司法鉴定所鉴定为：原告林志学系从高空坠落致伤腰背部，造成第12胸椎压缩性骨折，腰1椎体爆裂性骨折，比照《道标》评为八级伤残。第12胸椎，腰1椎体骨折，手术切开复位钉棒内固定治疗，需行二次手术取出，后续治疗费10000元，原告人身损害休息期为240日，营养期120日，护理期为120日。原告从2011年就被被告胡长坤雇佣至今，每天工资200元。此次原告受伤是因为被告转包的工地没有安全设备造成，被告胡长坤作为雇主存在过错。因就赔偿调解未果，故诉至法院，要求：1、被告胡长坤赔偿原告后续医疗费10000元，住院伙食补助费420元（20元╱天×21天），营养费2400元（20元╱天×120天），护理费13818元（98元╱天×141天），误工费52200元（200元╱天×261天），伤残赔偿金138684元（23114元╱年×6年），鉴定费1900元，精神抚慰金20000元，车费2600元，住宿费2000元，被告欠原告工资1610元，总计245632元。2、被告承担诉讼费。
被告胡长坤辩称：一、对原告林志学在被告雇佣过程中摔伤事实不持异议。但原告诉称被告从2011年开始雇佣原告不属实。原告从2013年2月25日开始到被告处务工，当年5月19日因其说要开饭店离开被告处，8月27日又到被告工地上务工，9月6日回家秋收。9月25日又到被告工地务工至受伤。被告虽然工资较高，但由于被告在其摔伤之前的一年时间并无连续稳定工作和较为固定收入，故原告林志学主张的残疾赔偿金应当按照安徽省农村标准进行赔偿。二、原告虽然在被告雇佣过程中摔伤，但原告自身存在一定过错。被告经常告诫工人注意安全，文明施工，原告并没有按照被告要求进行施工，原告安全意识淡薄等因素也是造成其摔伤的原因之一，因此，原告的损失，其应自行承担部分责任。同时，原告所主张的部分赔偿费用过高，对原告合理合法的损失，被告愿意按一定比例赔偿。三、原告在莆田市中国人民武警8710部队医院和安徽医科大学第一附属医院住院治疗期间，被告为原告垫付了医疗费等合计60000元，对被告垫付的医疗费，要求综合原、被告过错，双方按照一定比例承担。被告在原告休养期间支付了原告2000元，不欠被告1610元工资款。
原告林志学在举证期限内提供的证据为：1、原告身份证，证明原告诉讼主体资格；2、原告住院病历、出院记录、住院证明、发票、门诊交付凭据，证明原告治疗经过及两次住院21天，共花费医疗费50000余元（其中第一次在莆田是中国人民武警8710部队医院住院花费医疗费49428.23元被告支付）；3、安徽仁和司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告伤构成八级伤残，休息期240日、营养期120日、护理期120日，后续治疗费10000元，鉴定费损失1900元；4、差旅费票据，证明原告住院、出院、索赔、调解、调查及护理人员支出交通费2600元，支付住宿费2000元；5、被告胡长坤出具的说明两张，ＸＸ、户业东证言、索赔通话录音一份、上海市公安局青浦分居凤溪派出所证明、林志学综合保险卡，证明原告在被告及上海务工多年，在2012年至2013年每天工资200元，被告欠原告1610元工资，原告林志学的赔偿应当按城镇居民对待；6、原告受伤工地照片，证明原告在被告承包的工地摔伤致残；7、原告因被告申请重新鉴定，原告到合肥重新鉴定支出的交通费520元；8、房屋出售协议一份，安徽省行政事业单位收据及霍邱县长集镇长塘稍村民委员会证明，证明原告于2008年5月8日在长集街道购买房屋一套居住至今，原告赔偿应按城镇居民对待；9、原告林志学在无锡、霍邱复查花费4045.52元医疗费票据。
原告在第二次庭审时提供的证据为：1、霍邱县公安局长集派出所证明，证明原告林志学于2008年2月购买原长集街道七里路董安华住房两间，2011年将该房屋翻盖成楼房；2、原告住房照片四张，证明原告房屋位于霍邱县长集镇街道。
被告胡长坤提供的证据为：1、被告身份证；2、被告申请重新鉴定的安徽莱蒂克司法鉴定意见书。因原告无异议，本院予以认定。
被告胡长坤第二次庭审时提供的证据为：安徽医科大学第一附属医院住院费票据一张，证明被告为原告垫付医疗费2925.74元。原告无异议，本院予以认定。
对原告提供的8组证据，被告对第1、2组证据无异议，本院予以认定；对第3组证据安徽仁和司法鉴定意见书无异议，但质证称后续治疗费应以第二次鉴定意见为准，因该鉴定意见中原告伤残等级及护理期、休息期、营养期鉴定意见与第二次鉴定意见相同，本院对该证据中伤残等级及三期鉴定意见予以认定；对第4组证据质证称原告主张过高，综合原告在福建莆田中国人民武警8710部队医院及安徽医科大学第一附属医院两次住院事实，本院酌定原告交通费为1800元；对第5组证据被告质证称对原告在被告雇佣期间受伤无异议，但从被告出具的原告工资说明上可看出原告在被告处务工处于间歇性状态，原告出具的证人证言不真实，原告的两位证人未出庭作证，原告不能证明受伤之前一年以上在外务工事实，对第5组证据中被告胡长坤出具的原告工资说明，被告无异议，本院予以认定，对ＸＸ、户业东证言，因被告方有异议，该两位证人又未出庭作证，对该两份证人证言不予认定，对上海市公安局青浦分居凤溪派出所证明、林志学综合保险卡，因被告无异议，本院予以认定，对该组证据中录音反映的原告在被告处务工时受伤及日工资200元，因被告认可，本院对该录音予以认定；对第6组证据照片被告质证称不能反映拍摄时间及原告受伤现场，因该两张照片未显示原告受伤情况，该两张照片与本案无关联性；对第7组原告第二次到合肥鉴定花费，被告质证称认可200元，综合霍邱到合肥车费实际情况，本院酌定认定被告二次鉴定交通费为200元；对第8组证据被告质证称协议书和行政收费是不同的人，不能证明原告房屋在长集街道事实，村委会证明无负责人签名，不能证明原告在街道居住事实，即使原告房屋在街道，还需提供受伤前一年有稳定工作、收入才能按照城镇标准赔偿，因该证明系霍邱县长集镇长塘稍村民委员会出具，并加盖公章，被告无证据证明原告未购买房屋事实，加之被告未对原告出具的2008年5月8日购房协议申请鉴定，故本院对原告在霍邱县长集镇长塘稍村购买房屋事实予以认定；对第9组证据原告复查花费，被告无异议，但质证称被告已支付3000元，因被告无异议，对原告复查花费，本院予以认定。
对原告第二次开庭时提供的2组证据被告质证称对原告居住在合并后的长塘稍村无异议，但达不到原告要求按城镇标准赔偿的证明目的。因该2组证据第1组证据系霍邱县公安局长集派出所出具，本院予以认定，第2组证据四张照片被告无异议，本院予以认定。
经审理查明：2013年11月26日上午7时许，原告林志学在被告胡长坤所承包的福建省莆田市绿森庄园雷克萨斯4S店工程装外墙棚板时从脚手架上掉下，受伤当日由被告胡长坤将原告送往武警8710部队医院骨科治疗，原告伤被诊断为：L1椎体爆裂骨折，T12椎体压缩性骨折，L3、L4椎体左侧横突骨折，左侧锁骨骨折内固定术后，2013年12月13日出院，实际住院18天，花费医疗费49428元。2014年1月2日原告又再次入住安徽医科大学第一附属医院进行康复治疗，1月4日出院，实际住院3天，花费医疗费2925.74元。原告两次住院治疗费用总计52353.74元均由被告胡长坤支付。原告林志学于2014年1月15日、3月11日两次在长集中心卫生院复查，花费医疗费199.02元，于2014年5月16日至11月23日先后四次在无锡市第三人民医院复查，花费医疗费3859.5元，总计为4058.52元。原告林志学当庭认可其在无锡复查时被告胡长坤支付其3000元，认可其在家休养时被告支付其2000元作为工资。原告林志学伤经安徽莱蒂克司法鉴定中心鉴定：一、因外伤致胸12椎体、腰1椎体压缩性骨折，评定为八级伤残；二、因外伤致人体损伤休息期为240天，护理期为120天，营养期为120天；三、后续治疗费8700-9700元。
原告在辩论时认为劳务者在劳务中受伤，应是无过错责任，原告不承担任何责任。被告方认为劳务者在从事劳务活动中受伤赔偿应适用过错责任，本案原告受伤，原告自身存在过错，应自行承担部分责任。
综合原、被告诉讼、答辩、举证及辩论，本案争议焦点为：一、原告林志学是否应自行承担部分责任；二、原告赔偿是否应参照城镇标准。
本院认为：一、个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。被告胡长坤认可雇佣原告林志学，并按每日200元支付工资，原告林志学与被告胡长坤形成事实劳务关系。原告林志学作为专业的外墙装饰人员，在施工时自身应该注意施工安全，原告在诉讼时承认从事该行业已有两至三年，施工发生时有六个人一起施工，原告在施工因自身未注意到安全义务致事故发生，原告本身存在过错。被告胡长坤作为直接雇主，应尽到注意施工安全，提供安全施工设施、施工环境义务。被告胡长坤对事故的发生存在过错。综合本案，本院酌定原告自行承担35％的责任，被告胡长坤承担65％的赔偿责任。二、本院认为，农村户籍的当事人是否能够按城镇标准赔偿，应满足两个条件：1、居住在城镇；2、不以农业收入为主要收入来源。本案原告林志学居住在原霍邱县长集街道与长集村合并后的长塘稍村，原告的房屋实际位于霍邱县长集镇街道，从原告提供的上海市公安局证明反映2007年10月至2010年10月原告居住在上海市华新镇河北街138号103室，从被告胡长坤提供的原告工资说明上可看出原告于2012年就在被告处务工，2013年原告多次在被告处务工，并有开饭店的经历，足以说明原告林志学虽系农村户口，但其以常年在城镇务工为主要生活来源。故原告林志学的赔偿应参照城镇标准。综合庭审调查，本院对原告林志学损失核定如下：1、医疗费8700元；原告4058.52元复查费，被告应承担1420.5元（4058.52×35％），被告已支付3000元；剩余1579.5元。2、营养费2400元（20元╱天×120天）；3、住院伙食补助费420元（20元╱天×21天）；4、护理费13818元（98元╱天×141天）；5、关于原告误工费，被告胡长坤诉讼中虽明确原告林志学一天工资为200元，但原告林志学并没有固定工作，其每日200元工资并不具有连续性，而是按实际工作日计算，并不是固定的，故原告林志学误工费标准应参照建筑业109.3元每天计算，原告误工费为28527.3元（109.3元╱天×261天）；6、残赔偿金138684元（23114元╱年×6年）；7、关于原告精神抚慰金；综合原告八级伤残及原告负有过错事实，本院酌定原告精神抚慰金为8000元；8、鉴定费1900元；10、原告交通费损失，本院酌定总计为2000元。除精神抚慰金外，原告其余损失总计为196449.3元。被告胡长坤应赔偿127692元（196449.3元×65％）。去除被告支付复查费剩余1579.5元，被告胡长坤为原告林志学两次住院支付的52353.74元，原告应自行负担18323.8（52353.74×35％）元，被告胡长坤实际赔偿额应再去除该18323.8元。被告胡长坤应赔偿107788.7元。原告诉求被告支付住宿费2000元，无法律依据，本院不予支持。原告诉求被告支付1610元工资，于本案无关联性，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条，第一百一十九条、第一百三十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
被告胡长坤赔偿原告林志学医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费合计107788.7元；
被告胡长坤赔偿原告林志学精神抚慰金8000元；
三、驳回原告林志学其它诉讼请求。
上述判决总计115788.7元，被告胡长坤于判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4984元，由原告林志学负担2000元，被告胡长坤负担2984元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 长 栾俊华
人民陪审员 水巨友
人民陪审员 范士炜
二〇一五年五月十日
书 记 员 张 健
附相关法律条款：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。
损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十二条当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》［4］予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。