湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0621民初80号原告：魏六生，男，1971年10月21日出生，汉族，岳阳县人，农民，住岳阳县。委托诉讼代理人：易四友，男，1968年10月26日出生，汉族，住岳阳县。被告：湖南亚泰陶瓷有限公司，住所地岳阳县。法定代表人：王成兰，该公司董事长。委托诉讼代理人：邹饶峰，男，1985年5月13日出生，汉族，岳阳县人，住岳阳县。系被告单位职工。原告魏六生与被告湖南亚泰陶瓷有限公司（以下简称亚泰陶瓷）劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月16日立案后，依法适用简易程序，将本案与（2017）湘0621民初50号湖南亚泰陶瓷有限公司诉魏六生劳动争议纠纷一案公开开庭合并进行了审理。原告魏六生及其委托诉讼代理人易四友，被告亚泰陶瓷的委托诉讼代理人邹饶峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏六生向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原、被告之间的劳动合同，由被告向原告支付经济补偿金23616元；2.依法判决被告向原告支付一次性伤残就业补助金26316元；3.依法判决被告向原告支付一次性伤残补助金和一次性医疗补助金差额26572元；4.依法判决被告向原告支付停工留薪期工资28509元；5.依法判令被告向原告支付护理费3958元；6.依法判决被告未向原告支付未休年假工资报酬18149元；7.依法判决被告协助原告到岳阳县工伤保险服务机构办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费等工伤待遇。事实和理由：2016年3月7日，原告在工作过程中受伤，后被送往岳阳县人民医院住院治疗，至同年4月10日出院。2016年4月13日，岳阳县人力资源和社会保障局将此事故认定为工伤。同年9月23日，岳阳市劳动能力鉴定委员鉴定原告构成工伤十级伤残。此后，被告拒绝为原告安排工作。原告自2015年5月至事故发生止，被告没有安排原告休年休假，且没有支付应休未休年休假的工资报酬。原告依据相关法律规定提出解除与被告的劳动合同，并诉诸人民法院，请求判如所请。被告亚泰陶瓷辩称，1.原告诉请的经济补偿金与未休年假的工资报酬与本案无关；2.一次性伤残就业补助金应当以参保基数为标准进行补偿；3.停工留薪期应当以2个月计算；4.护理费以60元/天的标准进行计算；5.被告配合原告办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的工伤保险待遇，但被告不予进行补差。对于双方当事人没有争议的下列事实，本院予以确认。2010年5月，魏六生入职亚泰陶瓷,担任窑炉工。2016年3月7日，魏六生在工作过程中，不慎导致左手小指受伤。魏六生受伤后在岳阳县人民医院住院治疗34天。2016年4月13日，岳阳县人力资源和社会保障局认定魏六生的受伤为工伤。2016年9月23日，岳阳市劳动能力鉴定委员会作出魏六生伤残程度为工伤10级的鉴定结论。亚泰陶瓷仅为魏六生缴纳了工伤保险，未缴纳其他的社会保险。魏六生工伤参保缴费基数为2342元/月。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于魏六生的月平均工资。魏六生提交了一份农业银行的交易清单1份，以证明魏六生受伤前十二个月的平均工资为4386元。亚泰陶瓷认为魏六生的工资需核算，同时提交了劳动合同书、承诺书、2015年3月至2016年2月的工资发放明细表各1份，以证明魏六生的月平均工资包含社会保险600元。魏六生对亚泰陶瓷提交的劳动合同未发表质证意见；对承诺书的合法性有异议，认为承诺书系亚泰陶瓷强制要求劳动者签订，其内容违反了法律的规定；对工资表的真实性有异议，系亚泰陶瓷单方制作，无法证明600元是保险费用。本院认为，亚泰陶瓷提交的承诺书系魏六生本人签名，与本案有关联，本院予以采信，结合亚泰陶瓷提交的工资表可以证明魏六生的工资中包含社会保险600元。依据魏六生银行流水中最后十二笔工资收入，经本院核算，魏六生受伤十二个月的月平均工资扣减600元社会保险后，为4184元[（4378元+4350元+4955元+4770元+4995元+4690元+4931元+4795元+4740元+4451元+4560元+5791元）÷12个月-600元]。2、关于护理费的计算标准以及停工留薪期。魏六生提出住院期间由妻子张庆兰进行护理，但未提交任何证据证明护理人员的收入，故护理费应当参照2015年度湖南省居民服务业和其他服务业42494元/年的标准。魏六生住院期间的护理费为3958元（42494元/年÷365天/年×34天）。本案中，魏六生于2016年3月7日受伤住院，住院34天，出院医嘱为1月后复查。2016年9月23日，岳阳市劳动能力鉴定委员会作出魏六生伤残程度为工伤10级的鉴定结论。出院1个月后，魏六生重新回到亚泰陶瓷上班。结合魏六生的伤残程度以及出院医嘱，本院酌情认定魏六生的停工留薪期为2个月。本院认为，原、被告已签订劳动合同，双方之间的劳动关系明确，魏六生系亚泰陶瓷员工，其在工作过程中受到伤害，经岳阳市劳动能力鉴定委员会鉴定构成工伤10级伤残，依法享有工伤保险待遇。魏六生在仲裁过程中提出享受一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金是以终止双方的劳动关系为前提条件，对魏六生要求解除与亚泰陶瓷之间的劳动合同的诉讼请求，本院予以认可。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定可知，在用人单位存在过错的情况下，劳动者提出解除劳动关系时可以获得经济补偿金。本案中，魏六生因工伤提出解除劳动关系，并要求一次性处理工伤待遇，亚泰陶瓷并不存在过错，对魏六生要求经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。魏六生的本人工资为4184元/月，高于工伤保险缴费基数2342元/月。根据《湖南省实施办法》第二十六条的规定，亚泰陶瓷应向魏六生支付一次性伤残就业补助金25104元（4184元/月×6月）。根据《工伤保险条例》第六十二条的规定：“应当参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。故用人单位少缴纳工伤保险费导致工伤职工不能足额获得工伤保险待遇的，应由用人单位补足其差额部分，根据《工伤保险条例》第三十七条和《湖南省实施办法》第二十六条的规定。魏六生可享受7个月本人工资的一次性伤残补助金和6个月本人工资的一次性工伤医疗补助金。亚泰陶瓷应向魏六生补足一次性伤残补助金的差额部分12894元[(4184元/月-2342元/月)×7月]，一次性工伤医疗补助金的差额部分11052元[(4184元/月-2342元/月)×6月]。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工受伤享有停工留薪的权利，停工留薪期间原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。魏六生停工留薪期工资为8368元（4184元/月×2月），亚泰陶瓷应予支付。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。魏六生住院期间的护理费3958元，应由亚泰陶瓷负责支付。根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，即用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。据此可知，对是否支付离职前两年内的未休年休假工资及是否安排休年休假，由用人单位承担举证责任；对劳动者追索超过离职前两年的未休年休假工资，由劳动者对用人单位未支付未休年休假工资的事实负举证责任。本案中，亚泰陶瓷作为用人单位应对魏六生离职前两年内是否安排休年休假与发放未休年休假工资承担举证责任，但亚泰陶瓷未提交关于年休假的证据，应承担举证不利的责任。魏六生主张要求超过离职前两年的未休年休假工资，也未提交相关证据证明，应当承当举证不利的责任。魏六生在亚泰陶瓷工作已满一年不满十年，每年享有年休假5天，故亚泰陶瓷应支付魏六生10天未休年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”根据上述规定，用人单位已支付了职工正常工作期间工资收入的，其应当按照日工资收入的200%来支付劳动者未休年休假工资报酬。故亚泰陶瓷应向魏六生支付年休假工资为3847元（4184元/月÷21.75天×10天×200%）。综上，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《湖南省实施办法》第九条、第二十六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，判决如下：一、解除原告魏六生与被告湖南亚泰陶瓷有限公司之间的劳动合同；二、被告湖南亚泰陶瓷有限公司支付原告魏六生一次性伤残就业补助金25104元；三、被告湖南亚泰陶瓷有限公司支付原告魏六生一次性伤残补助金的差额部分12894元与一次性工伤医疗补助金差额部分11052元；四、被告湖南亚泰陶瓷有限公司支付原告魏六生停工留薪期工资8386元；五、被告湖南亚泰陶瓷有限公司支付原告魏六生住院期间护理费3958元；六、被告湖南亚泰陶瓷有限公司支付原告魏六生未休年休假工资3847元；七、由被告湖南亚泰陶瓷有限公司协助原告魏六生到岳阳县工伤保险服务机构办理一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费等工伤待遇；八、驳回原告魏六生的其他诉讼请求。上述第二项至第六项共计65241元，限义务人在本判决发生法律效力后五日内汇入到本院指定账户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，账号80340311000001272）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半征收5元，由原告魏六生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  刘碧兰二〇一七年五月十日书记员  蒋文韬附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省实施办法》第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付：(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;(二)住院伙食补助费;(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;(五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;(六)一次性伤残补助金;(七)一级至四级工伤人员伤残津贴;(八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金;(九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金;(十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用;(十一)工伤预防宣传和培训费用。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期《企业职工带薪休年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。