福建省平潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）岚刑初字第318号
公诉机关福建省平潭县人民检察院。
被告人翁某某，男，汉族，1967年11月28日出生于福建省平潭县，小学文化，住福建省平潭县。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月20日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。
辩护人欧存华、郭赛娟，福建中亚海天律师事务所律师。
平潭县人民检察院以岚检公刑诉[2013]290号起诉书指控被告人翁某某犯故意伤害罪，于2013年12月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平潭县人民检察院指派检察员蒋恒出庭支持公诉，被告人翁某某及其辩护人欧存华、郭赛娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年11月17日零时5分许，被害人覃某某、黄某某、粟某某、陈某某、念某等人在平潭县澳前镇宏源国际俱乐部207包厢内与工作人员发生口角，被告人翁某某处理纠纷时双方发生肢体冲突，后翁某某纠集一伙年轻男子手持棍棒、铁锹冲进207包厢，殴打被害人覃某某、黄某某、粟某某、陈某某、念某等人。经鉴定，黄某某、覃某某的伤均属轻伤，被害人粟某某、念某、陈某某的伤均属轻微伤。庭审时公诉人提出，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部等关于发布<人体损伤程度鉴定标准>》的规定，覃某某的伤仅构成轻微伤，故对覃某某的伤情做出变更。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了被害人陈�及辨认笔录，证人证言，鉴定意见，现场方位图及照片，监控录像光盘及截图，赔偿协议、谅解书，被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，提请本院以故意伤害罪追究其刑事责任。建议在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑。
被告人翁某某对指控其指使他人殴打被害人无异议，但辩解其未参与殴打被害人。
辩护人欧存华、郭赛娟的辩护意见，本案被害人挑衅在先，无故殴打宏源国际音乐会所的工作人员及翁某某致伤，被害人存在过错。被告人认罪态度好，且已赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，系初犯、偶犯，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2012年11月17日凌晨零时左右，被害人覃某某、黄某某、粟某某、陈某某、念某等人在平潭县澳前镇宏源国际俱乐部207包厢内因小费问题与宏源国际工作人员发生口角，被告人翁某某得知后到207包厢了解纠纷原因，在交谈中双方发生肢体冲突，后翁某某纠集一伙年轻男子持棍棒、铁锹冲进207包厢，殴打被害人黄某某致轻伤，被害人粟某某、陈某某、念某致轻微伤，被害人覃某某受伤。
案发后，翁某某与覃某某、黄某某达成刑事和解协议，即由翁某某一次性赔偿覃某某、黄某某各项损失共计人民币240000元，覃某某、黄某某对翁某某的行为表示谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被害人黄某某的陈述，证实2012年11月16日晚，他与朋友到平潭县宏源国际音乐会所207包厢玩，期间小妹离开，他们找会所经理理论，郑某某等人与经理发生争执，后经理离开。晚11时许，一群年轻人手持铁锹、棍棒的冲进包厢殴打他们，包厢内有6人被打伤。
2、被害人陈某�的陈述及辨认笔录，证实2012年11月16日晚，他与郑某某、粟某某、覃某某、陈某某、念某、王某某、黄某某等人在平潭县宏源国际音乐会所207包厢消费，期间他们叫了三个小妹陪侍，后其中一名小妹无故离开，他们因此与会所经理翁某某发生争执，郑某某辱骂翁某某。翁某某被骂后离开，过来一会儿，翁某某带了二十几个青年持铁锹、棒球棍、棍子等物冲到包厢殴打他们，翁某某也持棒球棍欲殴打念某，没被打到。经辨认相片，确认翁某某。
3、被害人念某的陈述，证实2012年11月17日零时许，他与粟某某、陈某某等人在平潭宏源国际音乐会所207包厢内玩，期间他离开，回到207包厢时看到一名陌生男子从包厢出来。过了一会儿，该男子带了二十几个男青年冲进包厢，该男子喊打并拿持棒球棍打他头部，但未打中，接着那伙男青年便殴打他们。后来听说那名陌生男子是宏源国际老板。
4、被害人粟某某、覃某某的陈述及辨认笔录，分别证实2012年11月16日晚上，他们与朋友在平潭县宏源国际音乐会所207包厢喝酒，期间他们叫了三个小妹陪酒。次日凌晨1时许，因小妹拿了小费后离开一事，郑某某与会所的经理发生争执，后那名经理带了一群男青年持棒球棍、铁锹等工具冲到包厢殴打他们，那名经理手持棒球棍参与殴打。他们与郑某某、陈某某、念某、“五哥”被打伤。经辨认相片，覃某某确认翁某某系带人殴打他们的会所经理。
5、证人陈某某的证言及辨认笔录，证实2012年11月16日晚，他与覃某某、粟某某、念某、陈某某、王某某、黄某某、郑某某在宏源国际音乐会所207包厢玩，期间他们叫三个小妹陪酒。次日凌晨，小妹拿了小费后跑掉，他们便叫会所工作人员解释。陈某某与会所工作人员翁某某争论、拉扯，之后翁某某便离开。�了十分钟，翁某某带了二十几个手持铁锹、木棍的男青年冲到包厢殴打他们，包厢内除他之外的七个朋友均受伤。经辨认相片，确认翁某某。
6、证人王某某的证言，证实2012年11月17日凌晨，陈某某叫他到宏源国际俱乐部207包厢喝酒，因为小妹拿了小费后离开一事，陈某某与翁某某发生争执，后来翁某某走出包厢。他跟到包厢外看情况，见翁某某拿着一根棒球棍，包厢门左侧站了几个女工作人员，右侧站了二十几个手持铁锹、棒球棍的男子，一会后就听到包厢内传来打架声，从玻璃门往包厢内看，看到刚才站在门口的男子从包厢另一个门冲进去打架。过了一会儿，他推开门，看到覃某某、郑某某、陈某某等人受伤。
7、证人张某某的证言，证实2012年11月17日凌晨零时左右，他从对讲机中听到207包厢有人打架，便与翁某某一起进入207包厢。进入包厢后因小妹离开的事�，有名顾客持啤酒瓶砸翁某某，翁某某右手抵挡时受伤，他也被顾客用啤酒瓶砸中头部。
8、证人阮某某的证言，证实2012年11月16日晚，她在宏源国际音乐会所207包厢上班，晚10时许，客人给小费后叫她先离开。凌晨零时许，主管刘某甲打电话叫她回207包厢，她一回包厢，就被客人殴打，十几分钟后，她离开207包厢。
9、证人刘某乙的证言，证实2012年11月16日晚，郑某某跟她讲207包厢的小妹阮某某拿了小费后离开，客人要求阮某某返回包厢。她便打电话叫阮某某回去，阮某某一回包厢就被客人打，她见状便向经理汇报。过了一会儿，张某某与翁某某一起到207包厢，包厢内的男子与翁某某发生推搡，后她先离开。过了半个小时左右，她听到207包厢传来吵架声。
10、证人郑某某的证言，证实2012年11月16日晚，她与阮某某在平潭宏源国际俱乐部207包厢服务，次日凌晨，阮�某拿了小费离开，后客人找阮某某，她便向主管刘某乙汇报，她们找到阮某某后一起回到207包厢，阮某某一进包厢就被客人打，她怕被打便离开包厢。
11、证人林某某的证言，证实2012年11月17日凌晨，他听到对讲机内有人叫保安去二楼，他便跟另外两个保安一起到二楼大厅，到二楼后看到207包厢门口站了十几个工作人员，他走进207包厢看到老板翁某某等3人，里面有七八个客人，还有几名持铁锹柄的年青人，那七八个客人中有一人头部流血，他便离开。过了一会儿，他看到翁某某出来，手背流血。
12、证人游某的证言，证实2012年11月17日凌晨，他经过二楼207包厢时听刘某乙与经理李进说207包厢有人打架，此时看见另一个股东翁某某从里面出来，一只手受伤流血。
13、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场情况。
14、平潭县公安局刑事科学技术室岚公刑技法临字[2012]845、846、847、848、849号法医学活体检验鉴定书及伤情照片，证实黄某某外伤致右尺骨骨折，属轻伤；覃某某外伤后头部多处头皮创口长度累计逾6cm；粟某某外伤致左头顶部见2cm的头皮创口、四肢多处软组织挫伤累计面积逾15cm2，其伤属轻微伤；念某外伤致右大腿见2cm的缝合创口，其伤属轻微伤；陈某某外伤致左额顶部头皮下血肿，其伤属轻微伤。
15、福州铁路公安处福州车站派出所出具的到案经过，证实2013年6月20日翁某某在福州被抓获归案。
16、刑事和解协议书、谅解书及收条，证实案发后，翁某某与覃某某、黄某某达成刑事和解协议，翁某某一次性赔偿人民币24万元，覃某某、黄某某对翁某某的行为表示谅解。
17、被告人翁某某庭审时供认其指使他人殴打207包厢客人的事实。
关于翁某某辩解其未参与殴打被害人，经查，被害人覃某某、粟某某、陈某某、念某及证人陈某某均证实翁某某带了一伙年青人冲进包厢殴打被害人，故被告人翁某某辩解与查明的事实不符，不予采纳。
关于被害人覃某某的伤情是否构成轻伤的问题，经查，经法医鉴定覃某某外伤后头部多处头皮创口长度累计逾6cm，根据2014年1月1日起施行的《最高人民法院、最高人民检察院、公安部等关于发布<人体损伤程度鉴定标准>》第5.1.4规定，头皮创口累计8.0cm以上构成轻伤二级。故认定覃某某的伤情属轻伤的依据不足。控方庭审对覃某某的伤情变更起诉的意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人翁某某伙同他人持械故意伤害被害人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。系共同犯罪。公诉机关指控的事实与罪名成立。鉴于被害方对案件发生负有一定责任，且翁某某在案发后能赔偿被害人损失，取得谅解，依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人翁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月20日起至2014年6月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚朝芬
人民陪审员 吴诚珍
人民陪审员 林光英
二〇一四年三月十一日
书 记 员 林海泽
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别�忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。