四川省雅安市雨城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雨城刑初字第137号
公诉机关雅安市雨城区人民检察院。
被告人王某，男，1968年12月22日出生，汉族，高中文化，居民，住四川省洪雅县。2013年4月因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金10000元。因本案于2014年1月21日被雅安市公安局雨城区分局刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。
辩护人冯玉彬，四川雅州律师事务所律师。
雅安市雨城区人民检察院以雅雨检刑诉（2014）103号起诉书指控被告人王某犯非法经营罪，于2014年8月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。雅安市雨城区人民检察院指派检察员张露出庭支持公诉，被告人王某及辩护人冯玉彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年3月至2014年1月，被告人王某与王甲、王某乙、王丙、周某经事前联系批发香烟制品事宜后，在无烟草专卖批发许可证的情况下，将600余条、价值107718元香烟批发给王甲、王某乙、王丙、周某。公诉机关认为，被告人王某行为构成非法经营罪，提请本院依法判处。
被告人王某及其辩护人提出：本案事实不清，证据不足；王某取得了烟草专卖零售许可证，认定构成非法经营罪没有法律依据。
经审理查明：2013年2月至2014年1月，被告人王某在无烟草专卖批发企业许可证的情况下，批发给雅安市雨城区周某、王某乙、王丙、王甲约价值10万余元的香烟。2014年1月19日，被告人王某经民警口头传唤到案，未如实供述上述犯罪事实。
上述事实，公诉机关出示了下列证据：
1、立案登记表、人口信息、抓获经过。证实王某身份情况及到案经过。
2、借记卡明细对账单、存款业务凭证。证实周某在2013年12月16日给王某账户存入3万元。
3、辨认笔录。证实王甲、周某、王某乙、王丙、刘某某辨认出出售卷烟的人就是被告人王某。
4、勘验笔录、先行登记保存证据通知书、证据复制（提取）单、价格证明等。证实从王某丁店铺查获卷烟351条，价值58700元；周某店铺查获卷烟28.2条，价值4370.00元；王某乙店铺查获卷烟56.5条，价值7066元；王甲店铺查获卷烟65条，价值11952元。
5、（2013）雨城刑初字第51号刑事判决书。证实2013年4月王某因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金10000元。
6、烟草专卖零售许可证。证实王某具有烟草零售许可证。
7、证人王甲的证言，证实先后8次在王某处购买卷烟。分别是：2013年2月买了大概300余条、3万多元，2013年4月买了近400条、近4万元，2013年5月买了大概200余条、近3万元，2013年6月买了200多条、近4万元，2013年7月买了200多条、近3万元，2013年8月份买了近300条、近3.6万元，2013年9月中旬买了100多条、近1.7万元，2013年11月23日买了458条、5万多元。
8、证人王某乙的证言。证实先后4次在王某购买卷烟300余条，价值4万多元。分别是：2013年2、3月买了30余条、4000元左右，1个多月后买了150条、1万多元，2013年7、8月买了110条、1.8万多元，2013年12月30号左右买60条、6000多元。
9、证人周某的证言。证实先后在4次从王某处购买卷烟约500条，价值9万余元。分别是：2013年5、6月左右买了150多条、2万左右，2013年7月买了约100条、15000元左右，2013年8、9月左右买了200余条、3万元，2013年12月买了180条、2.7万元。
10、证人王丙的证言。证实先后2次在王某处购买卷烟，2013年5、6月左右买了4000元的卷烟，2014年1月1日，买了100余条，3万多元。
11、证人刘某某（王丙妻）的证言，先后在王某处购买卷烟2次，2013年5、6月左右买了5000元的卷烟，2014年1月1日买了3万多元的卷烟。
12、证人王某丁（王丙父亲）的证言，证实在姓王处购买卷烟2次，第1次购买50条，7000元；第2次购买了200多条，4.7万元。
13、被告人王某的供述及辩解。主要内容为：大概卖给周某4、5次，5万多元；卖给玲玲副食老板2、3次，1万多元；卖给刘某某1次，5万多元；卖给姚桥一个男的2次，3万多元。
上述证据，经庭审举证、质证，本院依法予以确认。
本院认为：被告人王某违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖批发企业许可证的情况下，非法批发烟草，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人王某在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，对所犯新罪作出判决，依法数罪并罚。关于被告人王某及其辩护人提出本案事实不清，证据不足，不构成犯罪的辩解、辩护意见，经查，本案证人王丙、周某、王甲、王某乙的证词与被告人王某在侦查机关的供述能相互印证，足以证明其非法批发香烟的事实；被告人王某虽有烟草零售许可证，但无烟草专卖批发企业许可证，且在犯非法经营罪缓刑考验期限内，又向他人批发香烟10万余元，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，属情节严重，其辩解、辩护意见不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款（一）项、第六十九条、第七十一条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元；撤销本院（2013）雨城刑初字第51号刑事判决中被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金10000元的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金13000元（已缴纳10000元）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人王某的刑期自2014年1月21日起至2015年1月20日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 龚 涛
人民陪审员 胡咏宏
人民陪审员 杜向国
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 方 梅
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判处的犯罪分子又犯新罪的，应当对新犯的罪作出判决，把没有执行的刑罚和后罪判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。