西安市灞桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2009）灞刑初字第031号
公诉机关西安市灞桥区人民检察院。
被告人刘耀峰，无业。
被告人于百文，无业。1989年因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六年；1993年1月15日被假释，假释考验期至1994年3月6日止。
被告人周某，农民。
辩护人张松岩，陕西许小平律师事务所律师。
被告人李某，农民。
辩护人胡超奇，陕西许小平律师事务所律师。
上列4名被告人因涉嫌犯盗窃罪，于2008年7月26日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于西安市灞桥区看守所。
西安市灞桥区人民检察院以西灞检刑诉（2009）015号起诉书指控被告人刘耀峰、于百文、周某、李某犯盗窃罪，于2008年12月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市灞桥区人民检察院指派检察员邓立新出庭支持公诉，被告人刘耀峰、于百文、周某、李某及周某的辩护人张松岩、李某的辩护人胡超奇到庭参加诉讼。2009年1月20日，公诉机关以补充证据为由建议延期审理，2009年2月12日恢复审理。现已审理终结。
西安市灞桥区人民检察院指控：
1、2008年7月16日晚，被告人刘耀峰、于百文、周某、李某在陕西省红旗水泥制品厂院内盗走靶筒2件、丝盘1件、插口模3件，价值2520元。
2、2008年7月22日晚，被告人刘耀峰、于百文、周某、李某在陕西省红旗水泥制品厂院内盗走加压盖4件、插口模3件，价值7350元。
3、2008年7月24日晚，被告人刘耀峰、于百文、周某、李某在陕西省红旗水泥制品厂院内盗走管外模1片、底座1片，价值6720元。
为证明上述事实，公诉人当庭出示了相关证据，据此认定被告人刘耀峰、于百文、周某、李某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。诉请本院依法判处。
被告人刘耀峰对起诉书指控的事实和罪名无异议。
被告人于百文辩称其未参与前两起盗窃。
被告人周某对起诉书指控的事实无异议，辩称其行为不构成盗窃罪。辩护人的意见是，周某事先未参与预谋，没有意识到是在盗窃，也没有参与分赃，不是盗窃共犯，不构成盗窃罪，建议宣告周某无罪。
被告人李连文对起诉书指控的事实无异议，辩称其行为不构成盗窃罪。辩护人的意见是，李某没有非法占有他人财物的故意，也没有实施秘密窃取他人财物的客观行为，其行为不构成盗窃罪，建议宣告其无罪。
经审理查明：
一、被告人刘耀峰、于百文预谋盗窃陕西省红旗水泥制品厂（以下简称红旗水泥厂）的钢铁模具。刘耀峰即找到该厂西门门卫王某，串通好要偷盗，于百文联系到收废品的李某，李某又找到同行周某。2008年7月17日零时许，被告人刘耀峰、于百文、周某、李某窜到红旗水泥厂西门外，于百文向周、李谎称刘耀峰是保卫科长。刘耀峰找到当日值班的王某，然后晃动手电筒，其余被告人及雇佣的民工驾车入院，盗走靶筒2件、丝盘1件、插口模3件。将赃物过磅后，周某、李某付给刘耀峰、于百文3900元。周某销赃给钢厂，得款7400元，支付相关费用后同李某瓜分。
上述事实，有公诉人当庭出示并经法庭质证的下列证据证明。
1、李强林（红旗水泥厂大管车间主任）证言证明，2008年7月17日晨，车间西门值班室北侧的靶筒2件、丝盘1件、插口模3件被盗，重约1.2吨。
2、王某（水泥厂西门门卫）证言证明，2008年7月10几日凌晨1点，他值班，刘耀峰说进厂偷东西，他就同意了。刘耀峰用手电向门外晃几下，一辆小货车就进厂了，刘耀峰和他闲聊，那辆车在西围墙处拉了东西就走。
3、价格鉴定书证明，被盗靶筒2件、丝盘1件、插口模3件，共重1.2吨，价值2520元。
4、刘耀峰供述证明，他和于百文商量偷红旗水泥厂的钢铁模具卖钱，他负责联系门卫，于百文负责联系车和销售。他就和该厂西门门卫王某讲好去偷模具。2008年7月10几号11点多，他们准备好人和车。他先进去给王某说好，然后用手电筒向门外晃了几下，于百文、周某、李某和司机、几个民工乘车进厂偷了两三个压杆、一个铁架子车。模具过磅称了1吨多，被周某和李某拉走。第二天给他和于百文3900元，他俩平分了。
5、周某供述证明，李某打电话让他找辆车，晚上12点到水泥厂里拉铁。他雇了辆车，于12点到水泥厂西门外，李某、于百文介绍说刘耀峰是保卫科长，李某还说保卫科想往外卖铁，白天不方便，晚上能方便些。他们几个和雇的民工一起到水泥厂西围墙边，偷了4个铁圆圈和一个两轮铁架车，在穆将王菜市场称了一下，他就和司机拉到西郊卖了7400元。李某给刘耀峰、于百文分的钱。
6、李某供述证明，当晚12点多，周某用自己的小货车拉偷的东西，刘耀峰、于百文叫的民工装车，他和周某给了刘、于3900元，每吨按3000元收的。赃物卖了7400元。
经当庭质证，刘耀峰、周某、李某对起诉书指控的盗窃物品没有异议，予以认定。各被告人供述的盗窃物品有差异，不予认定。价格鉴定书证明的被盗窃物品价值，与被告人供述的销赃数额相矛盾，不予认定，各被告人的供述能够相互印证，予以认定。
二、2008年7月22日晚9时许，被告人刘耀峰、于百文、周某、李某利用王某当班之机，再次窜至红旗水泥厂，租用随车带有吊车的卡车盗窃加压盖4件、插口模3件。将赃物过磅后，周某、李某付给刘耀峰、于百文1.2万元。周某、李某销赃给钢厂，得款1.6万元。
认定上述事实的证据有：
1、李强林证言证明，单位部分生产模具被盗，公安科要求盘查清点。7月25日下午进行清点，发现被盗的有加压盖4件、插口模3件，重约3.5吨。
2、王某证言证明，当天晚上10点左右，他上班，刘耀峰要进厂拉模具，他同意了。刘耀峰用手电筒向外晃了几下，一辆随车吊到了西门广场拉东西，车上有三四人。
3、价格鉴定书证明，被盗加压盖4件、插口模3件，共重3.5吨，价值7350元。
4、刘耀峰供述证明，2008年7月22日晚九十点，王某值中班，他和王讲好后，就带于百文、周某、李某和司机到厂内。他和王某聊天，40多分钟后，他们偷了三四吨重的四五块大铁拉到三殿村立交桥下，周某、李某给了他们1.2万元，他和于百文平分了。
5、周某供述证明，于百文说晚上9点多去拉铁，他就雇了辆随车吊到水泥厂西门外，刘耀峰让他、李某和于百文进去，司机装了4个大圆盘和一块长方形钢铁。拉到东三环，他和李某给了刘耀峰、于百文1.2万元，他和李某到白杨寨钢厂销赃，得款1.6万元。
6、李某供述证明，此次拉铁时他就断定是偷铁，因刘、于二人不停叮嘱让装车时声音放小一些。谈价时不计较其他因素，也不过磅。此次，他和周某给了刘、于二人1.2万元，销赃得款12800元或13600元。
经当庭质证，刘耀峰、周某、李某对起诉书指控的被盗物品没有异议，予以认定。关于销赃数额，李某的供述前后不一致，不予认定，周某的供述比较稳定，也能与刘耀峰的供述相互印证，予以认定。价格鉴定书证明的被盗物品价值，与被告人供述的销赃数额相矛盾，不予认定。其余证据能够相互印证，予以认定。
三、2008年7月24日晚11时许，被告人刘耀峰、于百文、周某、李某利用相同手段，盗窃红旗水泥厂直径2.8米的管外模1片、底座1片。因被告人行迹诡秘，引起租用车辆司机的怀疑，遂在入厂前报警，公安人员即在西门守候，待被告人出厂后将车辆查扣，人赃俱获。被盗物品重约3.2吨，价值1万余元，已发还给被盗单位。刘耀峰、李某当晚主动供述了前两次盗窃的事实。
认定上述事实的证据有：
1、公安机关出具的抓获经过、线索来源、扣押物品清单等证据证明，2008年7月24日23时许，110指令称红旗水泥厂被盗。公安人员即在该厂西门守候。次日零时许，发现带有随车吊的陕A×××××号蓝色卡车拉了2件模具沿半引路行驶到东三环南侧，遂进行拦截，查获重约1.2吨的管外模1片、重约2吨的底座1片，并将4名被告人抓获。
2、李强林证言证明，他们车间的1.2吨管外模1片、重约2吨的底座1片被盗。李强林书写的领条证明已将被盗物品领回。
3、王某证言证明，凌晨1点多，他上夜班。刘耀峰说要拉最后一次铁，他就同意了。刘耀峰一挥手，一辆车进来约40分钟出去了。
4、红旗水泥厂7月份的考勤表证明，王某7月16日、7月24日值夜班，7月22日值中班。
5、王花荣证言证明，2008年7月24日18时许，先有一个女的说晚上到红旗水泥厂拉七八吨废钢，后周某要走他的名片。11时许，周某、李某租乘他的随车吊到红旗水泥厂门前，让他等着，那两人下车找人去了，他见其说话诡秘就打电话报警。过了半小时，有一人从水泥厂西门出来给他招手，他就将车开进去，装了2件东西，周某还要装，水泥厂那人就说算了。他开车带4人到东三环三殿立交桥下时被派出所人抓住。装车时水泥厂的2人在车后的远处转，李某给他讲水泥厂的人晚上向外卖东西。
6、价格鉴定书证明，被盗加压盖4件、插口模3件，共重3.2吨，价值6720元。红旗水泥厂保卫处出具的材料证明，该厂有被盗的同类物品，当时对同类实物进行的估价。
7、刘耀峰供述证明，当晚11时40分许，他给王某说好要偷东西。零时20分，于百文叫来的车进到里面，周某、李某和司机装铁，于百文望风，他们乘车出去接的于百文，到三殿立交被抓。这次偷了一块弓形半圆、一块圆盘的管道模具。
8、于百文供述证明，刘耀峰提出水泥厂倒闭了没人管，他说有巡逻的，刘说他给厂里说好了，让他找车和收铁的。他就给周某打电话。晚上12点，周某、李某和司机开了辆随车吊到穆将王村口，周某问在哪拉，他说在水泥厂里面，周说不敢，他说给水泥厂说好了。刘耀峰让他将车从西门带入厂内，还让他看人，并让吊车声小点，他感觉是偷铁，就跑出西大门。之后，他又上车了。
9、周某供述证明，他雇车于晚上12点多到西门外，等了半个多小时，刘耀峰将他、李某、于百文同车带到厂内，正装时刘耀峰说有人来了不让装，他们就装了一个大圆盘、一个半圆的管道模具出来。又证明，李某讲好去弄，就是去偷。
10、李某供述证明，他和周某到水泥厂门口，于百文将周某叫走，过了半个小时，于百文将他们叫到厂内，装了一个大圆环和一个半圆形的模具。刘耀峰、于百文催促快点。刘耀峰说他是保卫科的，模具是单位几个领导处理的，白天拉铁怕被工人看见。
11、公安机关出具的证明和卷宗笔录证明，刘耀峰、李某案发当晚供述了前两次盗窃事实。
12、［89］灞法刑字第102号刑事判决书、释放证明书证明于百文被判刑的事实。
上列证据中，于百文称周某在穆将王村口问到哪拉铁的供述，与王花荣证明周某租车时讲明到水泥厂拉铁的证言相矛盾，不予认定。因价格鉴定书认定被盗物品的价值有误，不予认定。关于被盗物品的价值，应参照前两次销赃的数额来认定盗窃价值。周某称其没有供述是去盗窃，公安机关刑讯逼供。辩护人也称公安机关刑讯逼供，但无证据证明，不予认定。其余证据能够相互印证，予以认定。
本院认为，被告人刘耀峰、于百文、周某、李某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的盗窃罪。西安市灞桥区人民检察院指控四名被告人所犯罪名成立，依法应予惩处。依照相关司法解释，销赃数额高于估价数额的，盗窃数额按销赃数额计算。故公诉机关以估价数额作为指控的盗窃数额不妥，予以变更。第三次盗窃时，因他人报警而未得逞，系犯罪未遂，依法可对被告人从轻处罚。刘耀峰、李某被抓获后，能主动交待前二起盗窃事实，可酌情从轻处罚。于百文参与前两次盗窃的事实，有证人王某的证言、被告人刘耀峰、周某、李某的供述能够证明，于百文称其未参与前两次盗窃的辩护意见与事实不符，不予采纳。被告人周某、李某作为收购废品的，未依法取得被盗单位的出售证明，也应当知道保卫科对该厂财物不享有处置权，但为了牟取非法利益，多次于夜深之时乘车窜入红旗水泥厂进行盗窃，并进行销赃，行踪诡秘，主观上对于盗窃应当是明知的，系盗窃共犯。周某、李某也曾供述明知是盗窃。周某、李某的辩护人称二被告人没有意识到是去盗窃，也未实际占有赃物，并未使用秘密窃取手段的辩护意见与事实不符，不予采纳。周某、李某及其各自的辩护人以此为由所作的无罪辩护意见不予采纳。唯周某、李某的盗窃犯意是在刘耀峰、于百文的利益引诱下产生的，作用较轻，获赃也较少，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款和《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（七）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
一、被告人刘耀峰犯盗窃罪，判处有期徒刑五年又六个月，并处罚金3万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2008年7月26日起执行至2014年1月25日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人于百文犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金3万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2008年7月26日起执行至2013年7月25日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年又三个月，并处罚金2万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2008年7月26日起执行至2011年10月25日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金2万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2008年7月26日起执行至2011年7月25日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 屈红英
人民陪审员 崔金焕
人民陪审员 马李阳
二〇〇九年三月十九日
书 记 员 刘江蕾
本案涉及的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；
（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。
《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条被盗物品的数额，按照下列方法计算：
（一）被盗物品的价格，应当以被盗物品价格的有效证明确定。对于不能确定的，应当区别情况，根据作案当时、当地的同类物品的价格，并按照下列核价方法，以人民币分别计算：
1、流通领域的商品，按市场零售价的中等价格计算；属于国家定价的，按国家定价计算；属于国家指导价的，按指导价的最高限价计算。
2、生产领域的产品，成品按本项之1规定的方法计算；半成品比照成品价格折算。
3、单位和公民的生产资料、生活资料等物品，原则上按购进价计算，但作案当时市场价高于原购进价的，按当时市场价的中等价格计算。
4、农副产品，按农贸市场同类产品的中等价格计算。
大牲畜、按交易市场同类同等大牲畜的中等价格计算。
5、进出口货物、物品，按本项之1规定的方法计算。
6、金、银、珠宝等制作的工艺品，按国有商店零售价格计算；国有商店没有出售的，按国家主管部门核定的价格计算。
黄金、白银按国家定价计算。
7、外币，按被盗当日国家外汇管理局公布的外汇卖出价计算。
8、不属于馆藏三级以上的一般文物，包括古玩、古书画等，按国有文物商店的一般零售价计算，或者按国家文物主管部门核定的价格计算。
9、以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信码号的，盗窃数额按当地邮电部门规定的电话初装费、移动电话入网费计算；销赃数额高于电话初装费、移动电话入网费的，盗窃数额按销赃数额计算。移动电话的销赃数额，按减去裸机成本价格计算。
1０、明知是盗接他人通信线路、复制他人电信码号的电信设备、设施而使用的，盗窃数额按合法用户为其支付的电话费计算。盗窃数额无法直接确认的，应当以合法用户的电信设备、设施被盗接、复制后的月缴费额减去被复制前6个月的平均电话费推算；合法用户使用电信设备、设施不足6个月的，按实际使用的月平均电话费推算。
11、盗接他人通信线路后自己使用的，盗窃数额按本项之1０的规定计算；复制他人电信码号后自己使用的，盗窃数额按本项之9、1０规定的盗窃数额累计计算。
（二）有价支付凭证、有价证券、有价票证，按下列方法计算：
1、不记名、不挂失的有价支付凭证、有价证券、有价票证，不论能否即时兑现，均按票面数额和案发时应得的孳息、奖金或者奖品等可得收益一并计算。股票按被盗当日证券交易所公布的该种股票成交的平均价格计算。
2、记名的有价支付凭证、有价评判、有价票证，如果票面价值已定并能即时兑现的，如活期存折、已到期的定期存折和已填上金额的支票，以及不需证明手续即可提取货物的提货单等，按票面数额和案发时应得的利息或者可提货物的价值计算。如果票面价值未定，但已经兑现的，按实际兑现的财物价值计算；尚未兑现的，可作为定罪量刑的情节。
不能即时兑现的记名有价支付凭证、有价证券、有价票证或者能即时兑现的有价支付凭证、有价证券、有价票证已被销毁、丢弃，而失主可以通过挂失、补领、补办手续等方式避免实际损失的，票面数额不作为定罪量刑的标准，但可作为定罪量刑的情节。
（三）邮票、纪念币等收藏品、纪念品，按国家有关部门核定的价格计算。
（四）同种类的大宗被盗物品，失主以多种价格购进，能够分清的，分别计算；难以分清的，应当按此类物品的中等价格计算。
（五）被盗物品已被销赃、挥霍、丢弃、毁坏的，无法追缴或者几经转手，最初形态被破坏的，应当根据失主、证人的陈述、证言和提供的有效凭证以及被告人的供述，按本条第（一）项规定的核价方法，确定原被盗物品的价值。
（六）失主以明显低于被盗当时、当地市场零售价购进的物品，应当按本条第（一）项规定的核价方法计算。
（七）销赃数额高于按本解释计算的盗窃数额的，盗窃数额按销赃数额计算。
（八）盗窃违禁品，按盗窃罪处理的，不计数额，根据情节轻重量刑。
（九）被盗物品价格不明或者价格难以确定的，应当按国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构估价。
（十）对已陈旧、残损或者使用过的被盗物品，应当结合作案当时、当地同类物品的价格和被盗时的残旧程度，按本条第（九）项的规定办理。
（十一）残次品，按主管部门核定的价格计算；废品，按物资回收利用部门的收购价格计算；假、劣物品，有价值的，按本条第（九）项的规定办理，以实际价值计算。
（十二）多次盗窃构成犯罪，依法应当追诉的，或者最后一次盗窃构成犯罪，前次盗窃行为在一年以内的，应当累计其盗窃数额。
（十三）盗窃行为给失主造成的损失大于盗窃数额的，损失数额可作为量刑的情节。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。