安徽省固镇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）固刑初字第00182号
公诉机关安徽省固镇县人民检察院。
被告人马某，男，1981年3月16日出生于安徽省颍上县，汉族，无业，住安徽省颍上县。2011年7月20日因犯盗窃罪被浙江省宁波市北仑区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元，2012年1月18日刑满释放。2014年4月4日被抓获，2014年4月5日因涉嫌犯盗窃罪被固镇县公安局刑事拘留，同年5月12日经固镇县人民检察院批准逮捕，次日由固镇县公安局执行逮捕。
辩护人黄荟荟，安徽乐业律师事务所律师。
被告人刘某甲，男，1982年4月12日出生于安徽省霍邱县，汉族，无业，住安徽省霍邱县。2014年4月25日被固镇县公安局抓获，羁押于霍邱县看守所，2014年4月30日因涉嫌犯盗窃罪被固镇县公安局刑事拘留，同年6月4日经固镇县人民检察院批准逮捕，次日由固镇县公安局执行逮捕。
辩护人管启飞，安徽乐业律师事务所律师。
固镇县人民检察院以固检刑诉（2014）145号起诉书指控被告人马某、刘某甲犯盗窃罪，于2014年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。固镇县人民检察院指派代理检察员王莹、徐淑萍出庭支持公诉，被告人马某及其辩护人黄荟荟、被告人刘某甲及其辩护人管启飞到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2014年1月5日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人张某甲停放在蚌埠市禹会区仁和集加油某
2、2014年3月13日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人路某停放在蚌埠市淮上区小蚌埠镇桂花园小区南门东侧的货车内柴油100升；
3、2014年3月14日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到固镇县城关镇，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人洪某、李某乙、顾某、姜某甲、张某乙、詹某、刘某乙、姜某乙、张某丙、姜某丙停放在固镇县城关镇的货车内柴油，共计550升；
4、2014年3月15日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人赵某停放在蚌埠高铁桥东侧路边的货车内柴油150升；
5、2014年3月17日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人王某停放在蚌埠高铁桥东侧路边星宇产业园牌下的货车内柴油200升；
6、2014年3月17日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人张某丁停放在蚌埠解放路淮河桥北200米路西人行道的货车内柴油50升；
7、2014年3月21日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人钱某停放在蚌埠市淮上区沫河口镇园区天麒面粉厂大门外的货车内柴油250升；
8、2014年3月21日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，由颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人段某、刘某丙停放在五河县城南工业园啤酒厂对面大巩山路北的在建工地上的两辆挖掘机内柴油250升；
9、2014年3月22日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人肖某停放在五河县头铺镇花木王村孙坪5队287号的自己家门口的货车内柴油150升；
10、2014年3月23日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人丁某停放在五河县头铺镇头铺街中航石化加油站东口的货车内柴油150升；
11、2014年3月23日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人施某停放于蚌埠市淮上区桂花园小区西门的路边货车内柴油50升；
12、2014年3月28日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人夏某停放在五河县城关镇彩虹大道新公安局路口的挖掘机内柴油350升
13、2014年3月28日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人朱某停放在五河县城关镇五河嘉园小区东门的货车内柴油50升。
针对上述事实，检察机关向本院提供了固镇县公安局制作的现场勘验、检查笔录；蚌埠市公安司法中心出具的DNA个体识别鉴定书；固镇县价格认证中心出具的鉴定意见；证人李某甲、杜某的证言；被害人张某甲等人的陈述；被告人马某、刘某甲的供述与辩解；案发及抓获经过等其他证明材料。
公诉机关认为，被告人马某、刘某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，且数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人马某对公诉机关指控的事实和罪名无异议，但当庭辩解小桶容积是25升；
辩护人黄荟荟的辩护意见为：一、对本案定性及基本事实无异议；二、本案被告人盗窃47桶柴油，五河18桶、固镇11桶、蚌埠18桶，本案塑料桶的容积应按照25公升计算。对于有疑点的证据，应按照有利于被告人的原则予以排除；三、被告人马某有认罪、坦白情节；四、被告人马某有退赃的意愿，愿意缴纳罚金；
被告人刘某甲辩称对起诉书指控的数额有异议，小桶就是25升的；
辩护人管启飞的辩护意见为：一、对本案定性无异议，但盗窃柴油为1200升，价值8737元；二、被告人刘某甲存在从轻处罚情节：1、刘某甲系初犯，以前没有犯罪前科；2、刘某甲在具体盗窃分工中只负责开车，所起作用较小，且只获得了数额不大的金钱；3、刘某甲主观恶性、人身危险性、社会危害性较小，盗窃没有对大货车造成更为严重的破坏，且在被被害人发现后选择仓皇逃跑，没有对被害人的人身构成进一步的威胁；4、刘某甲归案后如实供述自己的罪行，且当庭认罪；5、刘某甲愿意积极赔偿被害人的经济损失，愿意退赃；6、刘某甲盗窃的原因是因为妻子患绝症需要巨额医疗费用，且父亲瘫痪、儿子正在上学，其盗窃因为生活困难；根据以上从轻处罚情节量刑。
经审理查明：1、2014年1月5日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人张某甲停放在蚌埠市禹会区仁和集加油某
2、2014年3月13日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人路某停放在蚌埠市淮上区小蚌埠镇桂花园小区南门东侧的货车内柴油100升；
3、2014年3月14日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到固镇县城关镇，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人洪某、李某乙、顾某、姜某甲、张某乙、詹某、刘某乙、姜某乙、张某丙、姜某丙停放在固镇县城关镇的货车内柴油，共计550升；
4、2014年3月13日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人赵某停放在蚌埠高铁桥东侧路边的货车内柴油150升；
5、2014年3月17日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人王某停放在蚌埠高铁桥东侧路边星宇产业园牌下的货车内柴油200升；
6、2014年3月17日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人张某丁停放在蚌埠解放路淮河桥北200米路西人行道的货车内柴油30升；
7、2014年3月21日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人钱某停放在蚌埠市淮上区沫河口镇园区天麒面粉厂大门外的货车内柴油250升；
8、2014年3月21日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，由颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人段某、刘某丙停放在五河县城南工业园啤酒厂对面大巩山路北的在建工地上的两辆挖掘机内柴油250升；
9、2014年3月22日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人肖某停放在五河县头铺镇花木王村孙坪5队287号的自己家门口的货车内柴油150升；
10、2014年3月23日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人丁某停放在五河县头铺镇头铺街中航石化加油站东口的货车内柴油150升；
11、2014年3月23日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人施某停放于蚌埠市淮上区桂花园小区西门的路边货车内柴油50升；
12、2014年3月28日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人夏某停放在五河县城关镇彩虹大道新公安局路口的挖掘机内柴油350升
13、2014年3月28日，被告人马某、刘某甲驾驶别克GL8型商务车，从颍上县来到蚌埠市，采用撬别油箱盖，油泵吸油的方式，盗窃被害人朱某停放在五河县城关镇五河嘉园小区东门的货车内柴油50升。
被告人马某、刘某甲在十三起盗窃案中共盗窃柴油2380升，价值17329元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、案发及抓获经过，证明本案由被害人洪某报案至固镇县公安局案发。固镇县公安局侦查员于2014年4月4日在颍上县城关镇交通宾馆内江被告人马某抓获；被告人刘某甲于2014年4月25日被固镇县公安局民警抓获；
2、霍邱县看守所羁押证明，证明刘某甲于2014年4月25日羁押于霍邱县看守所，于2014年4月29日被蚌埠市固镇县公安局城关责任区刑警队民警带回；
3、五河县公安局情况说明，证明五河县公安局民警于2014年4月3日在对被告人实施抓捕过程中，两被告人弃车逃走，并抢走村民李某甲的电瓶车骑车逃跑，当日上午10时许，技术员到达现场，并对被告人车辆内的相关物品进行拍照、提取。后通过DNA比对出有犯罪前科的马某；
4、提取笔录，证明2014年4月3日，五河县公安民警在被告人驾驶的银灰色别克牌GL8型商务车上提取咀嚼后的槟榔3只，烟头一只，瓜子壳若干，白色线手套2只，拍照13张；
5、DNA个体识别鉴定书，证明在送检的标有“手套”字样的证物袋内的检材上检出人基因型，支持该检材上生物组织为马某所留，不支持为其他随机个体所留；在送检的标有“烟蒂”字样、标有“咀嚼后的槟榔”字样、标有“瓜子壳”字样的物证袋上支持该三份检材上生物组织为刘某甲所留，不支持为其他随机个体所留；
6、辨认笔录，证明两被告人分别辨认出起诉书指控其实施盗窃的每个现场；
7、刘某甲辨认作案车辆照片，证明被告人用于偷油的作案车辆及车内明细；
8、固镇县公安局连城责任区刑警队关于被盗柴油数额的说明，证明根据被告人刘某甲辨认的GL8型别克商务车内油桶进行测量：油桶底面积直径为70厘米，长度为110厘米，依据体积公式计算，该圆形油桶的容积是0.4立方米，即400升；
9、扣押决定书，证明固镇县公安局将被告人用于偷油的作案工具别克牌GL8型汽车、油桶、抽油管和油泵予以扣押；
10、固镇县价格认证中心价格鉴定结论书，证明被盗0#柴油2014年1月5日单价为7.29元／升；2014年3月13日、2014年3月14日、2014年3月15日、2014年3月17日、2014年3月21日、2014年3月22日、2014年3月23日、2014年3月28日单价均为7.30元／升；2014年7月19日单价为7.19元／升；
11、固镇县公安局连城责任区刑警队情况说明，证明被告人在辨认被害人肖某货车内柴油被偷现场笔录中，辨认笔录地址叙述为五河县城关镇城南汽车修理厂。后了解到，该地应为五河县头铺镇城南汽车修理厂；
12、户籍证明，证明两被告人犯罪时均具有完全刑事责任年龄；
13、浙江省宁波市北仑区人民法院（2011）甬仑刑初字第722号刑事判决书及刑满释放证明书，证明马某于2011年11月7日因犯盗窃罪被浙江省宁波市北仑区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元。2012年1月18日刑满释放。
14、被告人刘某甲话单情况说明（附通话记录单），证明证实马某与刘某甲在实施盗窃期间有多次通话；
15、证人证言
（1）证人李某甲证言，证明2014年4月3日，其电瓶车被两个人抢走了，一个人比较胖，另一个人脸上有个大黑痣。并辨认出马某和刘某甲就是抢其电瓶车的人；
（2）证人杜某证言，证明两个男子将李某甲的电瓶车骑走了，警察借其摩托车追犯人。
16、被害人的陈述：
（1）被害人张某甲的陈述，证明其某
（2）被害人路某的陈述，证明其2014年3月13日停在桂花园小区南门口路边的货车内的柴油被偷了；
（3）被害人洪某、李某乙、顾某、姜某甲、张某乙、詹某、刘某乙、姜某乙、张某丙、姜某丙的陈述，证明其2014年3月14日停在固镇县城关镇的货车内的柴油被偷了；
（4）被害人赵某的陈述，证明其2014年3月13日停在蚌埠高铁桥东侧的货车内的柴油被偷了；
（5）被害人王某的陈述，证明其2014年3月17日停在东海大道星宇产业园东侧路旁的货车内的柴油被偷了；
（6）被害人张某丁的陈述，证明其2014年3月17日停在蚌埠拉丝桥北200米路西的货车内的柴油被偷了；
（7）被害人钱某的陈述，证明其2014年3月21日停在沫河口镇天麒面粉厂门口的货车内的柴油被偷了；
（8）被害人段某、刘某丙的陈述，证明其2014年3月22日停在五河县城关镇大巩山路啤酒厂对面的两辆挖掘机内的柴油被偷了；
（9）被害人肖某的陈述，证明其2014年3月22日停在五河县头铺镇花木王村其自家门口的货车内的柴油被偷了；
（10）被害人丁某的陈述，证明其2014年3月23日停在头铺街西口中航加油站东口的货车内的柴油被偷了；
（11）被害人施某的陈述，证明其2014年3月23日停在桂花园小区西门路边的货车内的柴油被偷了；
（12）被害人夏某的陈述，证明其2014年3月28日停在五河县彩虹大道的两台挖掘机内的柴油被偷了；
（13）被害人朱某的陈述，证明其2014年3月28日停在五河县城关镇嘉园小区东门的货车内的柴油被偷了；
17、被告人的供述
（1）被告人马某的供述，证明其来蚌埠偷过柴油并负责往车上拎，具体如下：蚌埠淮河北的一个小区门口的东西路上偷了2、3桶，该小区南边路上偷了1桶；蚌埠财贸学院东边高铁桥边的公路边上偷了一个货车了3桶及后面一辆货车4桶；大桥（蚌埠市解放路桥）北面偷了1桶，这一桶没有装满；高速公路出口加油站厕所旁偷了2桶；五河县的一个小区门口偷了1桶；五河县正在修的的一个南北走向的沟的路边偷了两台挖掘机共计7桶；五河县一个工地旁的一台挖掘机2桶及另一台挖掘机的3桶；五河县一个加油站附近偷了3桶；五河县一个修车的门前偷了3桶；五河县一个面粉厂门前的5桶；来固镇偷过一次，偷了有11桶，装了约两个大桶，共计500多升。其在公安机关在高速公路上追踪嫌疑车辆并进行追捕过程中弃车逃跑了但否认使用油桶砸警车及用柴油泼警车；
（2）被告人刘某甲供述，证明其和马某开马某弄的一辆银灰色的别克GL8型商务车一起偷柴油的。车是改装过的，就剩前面两个座位，后排的座位都拆除了，放了三个大油桶。其负责开车，马某负责偷油，是以吸油机往小油桶里吸油再倒进大油桶的方式偷的。其供述的偷油地点与马某供述的一致。其中来固镇偷了两个大桶的柴油，也就是600升。其不知道柴油被卖到什么地方了。其与马某在蚌埠的淮河桥北面的人行道上偷的那个大货车的油，最多也就偷了30多升柴油就被人发现，然后就跑了。其在公安机关在高速公路上追踪嫌疑车辆并进行追捕过程中弃车逃跑了。
针对被告人及辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、被告人马某提出小桶容积是25升的辩解及辩护人提出对本案定性及基本事实无异议，但本案被告人盗窃47桶柴油，其中五河18桶、固镇11桶、蚌埠18桶且本案塑料桶的容积应按照25公升计算；对于有疑点的证据，应按照有利于被告人的原则予以排除；被告人马某有认罪、坦白情节并愿意退赃及缴纳罚金的辩护意见。
2、被告人刘某甲提出小桶容积是25升的辩解及辩护人提出对本案定性无异议，但盗窃柴油为1200升，价值8737元；被告人刘某甲存在以下从轻处罚情节：初犯，在盗窃过程中所起作用较小且分赃相对较少，主观恶性、人身危险性、社会危害性较小，能当庭认罪并愿意退赃，盗窃因为生活困难。综上，建议对刘某甲从轻处罚的辩护意见。
经查，根据公安机关查获的作案工具，被告人用于盗窃柴油的大桶容积约400升，从被告人的供述来看，被告人马某、刘某甲对容积存在认识上的偏差，其本人对容积估算偏少（小）。被告人马某供述在固镇一共偷了十一小桶柴油，装了两大桶，约500升，该供述刘某甲的供述相吻合；另有马某供述盗窃被害人张某丁的货车柴油时，一小桶没有装满，同时被告人刘某甲供述该次盗窃偷了约30升柴油，由此可见，被告人用于盗窃柴油的小桶容积为公诉机关指控的50升，而非被告人辩解的25升；被告人马某曾多次供述其在蚌埠两县一市每个作案现场盗窃柴油的桶数，按照有利于被告人的原则计算，其在蚌埠市、固镇县、五河县共计盗窃柴油48小桶，其中盗窃张某丁的柴油数量为30升。因此被告人马某、刘某甲盗窃柴油数量为2380升，价值为17329元。固关于小桶容积及盗窃数量，两被告人的辩解及其辩护人的辩护意见不能成立。两辩护人的其他辩护意见，本院予以采纳。
本院认为：被告人马某、刘某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，且数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确，本院予以采纳。被告人马某、刘某甲系流窜作案，可酌情予以从重处罚；被告人马某具有盗窃犯罪前科，可酌情予以从重处罚；被告人马某、刘某甲在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯，但被告人刘某甲情节相对较轻，可酌情予以从轻处罚；被告人马某、刘某甲当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚；据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月4日起至2015年6月3日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人刘某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月25日起至2015年1月24日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、本案扣押在案的作案工具别克牌GL8型汽车、油桶、抽油管和油泵，由扣押机关固镇县公安局依法予以没收，上缴国库；
四、责令被告人马某、刘某甲退赔违法所得，返还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢继文
代理审判员 韩小亮
人民陪审员 强恒利
二〇一四年十一月十日
书 记 员 谷 璐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。