内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0402刑初261号
公诉机关赤峰市红山区人民检察院。
被告人术森（曾用名术磊），男，1986年4月16日出生于内蒙古自治区巴林左旗，蒙古族，大专文化，系北京冠群驰骋投资有限公司赤峰分公司经理，住内蒙古自治区赤峰市红山区。无前科。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年3月7日被赤峰市公安局红山区分局决定取保候审，于2016年8月15日被本院决定取保候审。
辩护人丁春泽，内蒙古沛泽律师事务所律师。
被告人考明达，男，1983年12月18日出生于内蒙古自治区赤峰市松山区，满族，小学文化，系北京冠群驰骋投资有限公司赤峰分公司业务员，住内蒙古自治区赤峰市松山区。因犯聚众斗殴罪，于2011年1月30日被赤峰市松山区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年12月15日被赤峰市公安局红山区分局刑事拘留，同年12月29日经赤峰市红山区人民检察院批准，次日被赤峰市公安局红山区分局执行逮捕。于2016年11月15日被本院取保候审。
辩护人王绩浩，内蒙古正勋律师事务所律师。
赤峰市红山区人民检察院以红检公诉刑诉（2016）248号起诉书指控被告人术森、考明达犯故意伤害罪，于2016年8月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并于2016年9月19日转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。赤峰市红山区人民检察院指派检察员郑小红、代理检察员田雨立出庭支持公诉。被告人术森及其辩护人丁春泽、被告人考明达及其辩护人王绩浩到庭参加了诉讼。依术森的辩护人丁春泽的申请，本院通知证人赵某某、王某、闫某某出庭作证。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年11月2日10时30分许，郑某某1带领郑某某2、王某、赵某某将车停在赤峰市红山区三西街嘉俐国际化妆品广场门口，向嘉俐国际化妆品广场的经理薛某某索要欠款。冠群驰骋投资有限公司经理术森带领考明达、王某某、姜某、白某某、韩某某、张某某到嘉俐国际化妆品广场门口向郑某某1索要欠款，郑某某1等人与术森等人发生争执并厮打，被告人术森、考明达将郑某某1打伤，致郑某某1椎骨骨折，经法医鉴定构成轻伤二级；面部挫伤及肋骨骨折，构成轻微伤二处。考明达等人对郑某某2进行殴打，致郑某某2左眼下眼睑淤血肿胀，颞侧结膜下出血，额右侧片状出血，经法医鉴定构成轻微伤二处。
二被告人案发后投案自首。
公诉机关认为被告人术森、考明达的行为已构成故意伤害罪，提请本院惩处。
被告人术森在庭审过程中对公诉机关指控的罪名及事实没有异议。辩护人的辩护意见是：公诉机关指控术森犯故意伤害罪的事实不清，证据不足，术森无罪。被害人郑某某1的损伤，不能认定系术森本人直接行为所致；现有证据不能排除郑某某1横突骨折这一损伤系案发前郑某某1自己所致；被害人郑某某1横突骨折这一损伤并不构成轻伤。请求依法宣告被告人术森无罪。
被告人考明达在庭审过程中对公诉机关指控的罪名及事实没有异议。辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人考明达犯故意伤害罪不持异议。本案的受害人对案件的发生存在一定过错；被告人考明达犯罪行为的主观恶性和社会危害性较小；案发后主动向公安机关投案自首。请求对被告人从轻或减轻处罚。
经审理查明，2015年11月2日10时30分许，郑某某1带领郑某某2、王某、赵某某将车停在赤峰市红山区三西街嘉俐国际化妆品广场门口，向嘉俐国际化妆品广场的经理薛某某索要欠款。冠群驰骋投资有限公司经理术森带领考明达、王某某、姜某、白某某、韩某某、张某某到嘉俐国际化妆品广场门口向郑某某1索要欠款，郑某某1等人与术森等人发生争执并厮打，被告人术森、考明达将郑某某1打伤，致郑某某1椎骨骨折。经法医鉴定，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4.d条之规定，郑某某1的损伤构成轻伤二级。
二被告人案发后投案自首。
诉讼过程中，被害人郑某某1及在厮打过程中受轻微伤的郑某某2以要求被告人术森、考明达赔偿经济损失为由提起刑事附带民事诉讼。后被告人术森与郑某某1、郑某某2达成赔偿协议，术森赔偿了郑某某1、郑某某2经济损失人民币50000元并免除了郑某某1的一笔借款保证责任，郑某某1、郑某某2对术森、考明达表示谅解并撤回了刑事附带民事诉讼。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证并经本院确认的下列证据证实：
1、案件来源、受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人归案说明，证实案件发生后的报案、立案过程及被告人归案的经过。
2、被害人郑某某1的陈述，证实他借给嘉俐国际化妆品店老板薛某某一笔钱，经多次催要薛某某也没有还。2015年11月2日9时许，他听说薛某某的嘉俐国际化妆品店要破产了，就和他弟弟郑某某2还有王某、赵某某四个人一起到红山区三西街嘉俐化妆品店门口，将他的车停在嘉俐国际化妆品广场门前，拉上条幅，条幅上写着“嘉俐老板欠钱不还”。之后嘉俐化妆品店的员工就报警了，警察将他带到西屯派出所，告知他将条幅收起来，按照法律程序要钱。当日10时30分许，他接到薛某某电话，让他去嘉俐化妆品广场协商还款的事，这时术森和一个高个子的男子也到派出所找他，说要和他谈点事，他就跟术森走了。当他们走到嘉俐国际化妆品广场门口时，看到有十来个男的在那里站着，看到他和术森过去，这些人就站到术森身后，术森和这些人就开始骂他，让他把车开走，别影响嘉俐化妆品店营业。术森身后过来两三个人拽他，他挣脱了，就和术森吵起来，术森身后一个小伙子上来就打他左侧脸部一拳，紧跟着术森也开始打他，用拳头打他脸部和胸部，他就和术森扭打在一起，在扭打过程中术森用脚踢他腹部和裆部，他也还手打术森。在厮打过程中他俩就撕扯到嘉俐化妆品店门前台阶上了，和术森一起的那些人和术森一起将他踢倒了。之后术森他们又将他从台阶上面踢到台阶下面，当时台阶下面有一辆车，他被术森他们踢到台阶下面后，他脸朝那台车的车底，接近趴在地上，后背露在车外面，术森他们就开始踢他的头部、后背、腰部及两侧肋骨，之后他就被打晕了，后面的事情就不知道了。
3、证人赵某某的证言，证实2015年11月2日11时左右，他和郑某某1在赤峰市红山区三西街嘉俐化妆品店门口，当时有六、七个男的也在嘉俐化妆品店门口，郑某某1和一个郑某某1认识的男的商量还欠款的事，不知因为什么两个人就吵了起来，吵了两句对方有个高个子右侧下巴有个痦子的男子就用拳头打了郑某某1头部一拳，之后那六、七个人就开始一起打他、郑某某1还有两个郑某某1的朋友。当时现场挺乱的，他的眼镜也被打掉了。打了大概一、二分钟他就从人群跑了出来，跑到嘉俐化妆品店东侧的胡同内，就报警了。等他从胡同出来，打他们的那些人都往西侧跑了，不一会警察就到了。
4、证人王某的证言，证实2015年11月2日10时30分许，他和郑某某1、郑某某2还有赵某某共四个人去红山区三西街嘉俐化妆品店找店老板要钱。嘉俐化妆品店老板欠郑某某1的钱一直没还。他们到了嘉俐化妆品店没有找到该店的老板，他们四个人就在嘉俐化妆品店外面拉了一条横幅，让嘉俐化妆品店老板还钱。当时郑某某1将他的汽车堵在了嘉俐化妆品店门口了，他的车在郑某某1车的旁边。过了一会，嘉俐化妆品店的员工就报警了，警察去了就把郑某某1和赵某某带回派出所了解情况，他和郑某某2在车内等着，过了大约半小时，从嘉俐化妆品店对面过来十多个人，一名个子不高的男子拉开车门问，谁是郑某某1？他说他不是郑某某1，郑某某1在派出所呢。那个小个子男人领着一个高个子男子就离开了，剩下的七、八名男子在嘉俐化妆品店门口等着。大约过了十分钟，郑某某1和赵某某还有那两名男子一起回来了，郑某某1他们回来后就在嘉俐化妆品店门口因为还钱的事开始和那个小个子男子争吵，争吵过程中郑某某1和那个小个子骂了起来，那名小个子身后一个高个子男子上前打了郑某某1脸部一拳，之后郑某某1和那个小个子男子就厮打起来，和那名小个子男子一起来的几名男子一起上手对郑某某1拳打脚踢，郑某某1和那帮人一边厮打一边往后退，退到嘉俐化妆品店门口台阶的时候郑某某1就被对方打倒在台阶上了，郑某某1从台阶上滚到他开的车旁边，那些人还继续对郑某某1拳打脚踢，他和郑某某2就上前拉架，当时有人打了他头部一拳，还有人踹他后背一脚，他就没敢往前去。他看到一群人对郑某某1和郑某某2拳打脚踢。那些人打了郑某某1和郑某某2一会就往西走了。他们就打电话报警了。
5、证人郑某某2的证言，证实他是郑某某1的弟弟。2015年11月2日10时30分许，因为嘉俐化妆品店老板欠郑某某1钱，他和郑某某1、赵某某、王某去嘉俐化妆品店要钱，嘉俐化妆品店老板不在店内，也不接电话，他们就把车停在嘉俐化妆品店门口，把条幅挂在车上坐在车里等着要钱。后来警察过来把条幅收走了，把郑某某1和赵某某带到派出所去了。他们坐在车里等着，然后过来十多个人，问谁是郑某某1，他们说郑某某1去派出所了，这帮人里的两个人就去派出所找郑某某1了。等郑某某1从派出所出来，这两个人和郑某某1、赵某某一起回到嘉俐化妆品店门前，他和王某、赵某某就下车了。有一个人让他们把车挪了（后来知道这个人叫术森），郑某某1不挪。这些人就要打郑某某1，他和王某、赵某某过去拦着，这些人就把他拽开，开始对他拳打脚踢。他看见郑某某1在嘉俐化妆品店门口的台阶上缩成一团，周围有四、五个人用脚踢郑某某1，他就跑过去趴到郑某某1身上。那帮人打了十多分钟后，就往西走了。然后警察就去了。他和郑某某1都受伤了。
6、证人薛某某的证言，证实他是嘉俐国际化妆品广场的老板。他以前向郑某某1借过钱，还欠二十万元没有还上。2015年11月2日，他姐夫给他打电话说郑某某1用车把嘉俐国际化妆品广场的门给堵上了，还拉上了条幅，让他赶紧给郑某某1打电话说说。他就赶紧给郑某某1打电话，郑某某1让他一个小时必须还钱，否则将进一步采取行动。这时候冠群驰骋投资有限公司的经理术森给他打电话，也让他还钱。他跟术森说资金周转不开了，现在还不上钱。术森说还不上就只能找担保人郑某某1要了，他说他还欠着郑某某1的钱呢，郑某某1正在三西街他的店门前闹事呢。术森就说要去找郑某某1谈谈，后面的事他就不知道了。
7、证人王某某的证言，证实他是北京冠群驰骋投资管理有限公司赤峰分公司员工。2015年11月2日10时50分许参与打架了，当天他在现场看到郑某某1骑在术森身上打术森，考明达过去用拳头往郑某某1头上打，用脚往郑某某1后背和腰上踹了几脚，把郑某某1踹到了一边，然后和郑某某1厮打在一起。他的下巴有一个痦子。
8、证人张某某的证言，证实他是北京冠群驰骋投资管理有限公司赤峰分公司员工。2015年11月2日10时30分许，他和术森、考明达、白某某、姜某、王某某去红山区三西街嘉俐国际化妆品广场门前找郑某某1，后来打了起来。术森和郑某某1互相撕扯，郑某某1用手往术森脸上和头上打，术森也用手往郑某某1头上、脸上打，打到嘉俐国际化妆品广场门口台阶那里就都倒在地上，郑某某1就骑到术森身上了，考明达绕过去用拳头往郑某某1头上打，用脚踹郑某某1后背和腰上几脚，把郑某某1从术森身上踹下去，郑某某1就躺倒在旁边地上。后来郑某某1那边有个穿红色衣服的男的就趴在了郑某某1身上了。他们将术森拽起来之后就走了。
9、证人白某某的证言，证实他是北京冠群驰骋投资管理有限公司赤峰分公司员工。其证实的内容和证人张某某的证言基本一致。
10、证人姜某的证言，证实他是北京冠群驰骋投资管理有限公司赤峰分公司员工。其证实的内容和证人张某某的证言基本一致。
11、证人韩某某的证言，证实他是北京冠群驰骋投资管理有限公司赤峰分公司员工。其证实的内容和证人张某某的证言基本一致。
12、证人吕某的证言，其证实的内容和证人张某某的证言基本一致。
13、录像光盘一张，证实2015年11月2日红山区嘉俐国际化妆品广场门前打架现场情况。
14，郑某某1的辨认笔录，证实2015年12月14日，在见证人杨某的见证下，侦查人员将10张不同男性正面免冠照片编为1-10号摆放在被害人郑某某1面前。郑某某1经辨认，指出3号照片上的人就是将他打伤的犯罪嫌疑人。3号照片为术森的照片。
15、赤峰学院附属医院住院病历，证实被害人郑某某1于2015年11月2日至2015年11月25日因左侧第9肋骨骨折、胸12腰1横突骨折、双侧胸腔积液、双侧创伤性湿肺等住院治疗。
16、（赤红）公（司）鉴（伤）字（2015）第433号法医学人体损伤程度鉴定书，证实郑某某1的损伤符合外力作用所致，其胸12、腰1左侧横突骨折，依据《人体损伤程度鉴定标准》第9.5.4.d条之规定，构成轻伤二级。
17、违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人术森此前无违法犯罪记录。
18、（2011）松刑初字第5号刑事判决书，证实被告人考明达于2011年1月30日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年的事实。
19、户籍信息，证实被告人术森、考明达均已经达到完全刑事责任年龄。
20、询问笔录及证明，证实被告人术森和被害人郑某某1达成了赔偿协议并已经履行，被害人郑某某1对术森、考明达表示谅解的情况。
21、被告人考明达的供述，证实他是北京冠群驰骋投资管理有限公司赤峰分公司员工，公司经理叫术森。2015年11月2日9点到10点之间，术森带领他和张某某、王某某、姜某、白某某等员工去红山区三西街嘉俐国际化妆品广场找给嘉俐国际化妆品店老板薛某某担保的郑某某1要钱。当他们到嘉俐国际化妆品店门口时，有两台车在门口停着，车上面还拉着横幅。他们就问郑某某1在哪里，车上的人说去西屯派出所了，术森和张某某就去派出所找郑某某1了。大约11时许，术森、张某某、郑某某1他们回来了，在嘉俐化妆品店门口，术森和郑某某1吵了起来。王某某就上去拽郑某某1，郑某某1挣开了，并喊他们的人动手，郑某某1的人就和他们厮打在一起。他先和一个小胖子男的厮打，回头看见郑某某1和术森厮打到嘉俐化妆品店门口台阶上了，郑某某1把术森打倒了，骑在术森身上打术森呢，他就上去打了郑某某1几拳，郑某某1还是抓着术森，他就开始往郑某某1身上踹，把郑某某1踹疼了，郑某某1把术森松开了，他就把术森拽起来，他们就走了。
22、被告人术森的供述，证实他是北京冠群驰骋投资管理有限公司赤峰分公司经理。郑某某1给嘉俐国际化妆品广场的老板薛某某担保在他们公司借款，后来薛某某的公司资金运转出了问题，薛某某还不上钱了。2015年11月2日，他又找薛某某要欠款，薛某某说没钱，他说那就找担保人郑某某1要钱，薛某某说郑某某1正在嘉俐国际化妆品广场门口闹事呢。10时30分许，他、白某某、姜某、张某某、考明达、王某某和他的司机韩某某到了嘉俐国际化妆品广场门前，他和张某某去找郑某某1，郑某某1的人说郑某某1去西屯派出所了。他和张某某就去派出所找郑某某1，郑某某1跟他们回到嘉俐国际化妆品广场门前，他们就谈还钱的事，谈着谈着吵了起来，然后厮打起来。郑某某1打他，他也打郑某某1，他们两个边打边退到嘉俐国际化妆品广场台阶那里，郑某某1把他拽倒了，并骑在他身上打他，这时考明达从旁边跑了过来，拽郑某某1没拽动，考明达就用拳头打了郑某某1头上几下，用脚踹了郑某某1后背和腰上几脚，将郑某某1从他身上踹下去了。他就滚到旁边车底下。这时一个穿红色衣服的男的拽着考明达打起来，考明达、王某某和姜某他们几个踢那个穿红色衣服的人几脚，那个穿红色衣服的男的趴在郑某某1身上不起来，他就站在郑某某1旁边骂了郑某某1几句。他们就走了。
本院认为，被告人术森、考明达故意伤害郑某某1身体，致郑某某1轻伤二级，其行为侵犯了郑某某1的人身健康权，已构成故意伤害罪。系共同犯罪。被告人考明达有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人术森、考明达案发后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；积极赔偿被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人术森、考明达犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。对于出庭作证的证人赵某某、王某、闫某某的证言，因三证人均称系听郑某某1本人说过事发半个月前曾经腰部受伤，属于传来证据，且郑某某1当庭否认，该证人证言的证明力不足以否定侦查机关取得的业已形成证据链条的有效证据，故对该三名证人当庭所作的证言不予采信。辩护人关于被告人术森不构成故意伤害罪的辩护意见没有事实及法律依据，本院不予采纳。对考明达的辩护人的辩护意见酌情采纳。被告人术森的犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯危险；适用缓刑对其所在社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人术森犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期，从本判决确定之日起计算）
二、被告人考明达犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月15日起至2016年11月15日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赤峰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李陈峰
人民陪审员 赵丽萍
人民陪审员 李艳萍
二〇一六年十二月十四日
书 记 员 杨 波