安徽省黄山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖10刑终29号
原公诉机关黄山市黄山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱晔辉，绰号“飞子”，男，1978年8月7日出生于安徽省黄山市黄山区，汉族，初中文化，无业，住安徽省黄山市黄山区，2011年5月23日，因殴打他人被行政拘留十日并罚款五百元；2015年6月29日，因吸毒被行政拘留十二日；2016年9月8日，因为他人赌博提供条件被行政拘留十五日并处罚款三千元。2017年7月27日，因涉嫌犯开设赌场罪被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，同年8月25日被黄山市公安局黄山分局取保候审，2018年3月26日，经黄山市黄山区人民法院决定，次日由黄山市公安局黄山分局执行逮捕。现羁押于黄山市黄山区看守所。
原审被告人饶志刚，男，1992年2月21日出生于安徽省黄山市黄山区，汉族，初中文化，无业，住安徽省黄山市黄山区，2015年10月27日，因吸毒被行政拘留五日；2016年7月20日，因犯开设赌场罪被判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。2017年7月26日，因涉嫌犯开设赌场罪被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，同年8月25日被黄山市公安局黄山分局决定监视居住。2017年9月8日，黄山市黄山区人民法院裁定撤销缓刑，收监执行原判有期徒刑七个月，同年9月11日被收监执行；2017年9月30日经黄山市黄山区人民检察院批准，当日由黄山市公安局黄山分局执行逮捕。现羁押于黄山市黄山区看守所。
原审被告人王瑶，男，1992年1月26日出生于安徽省黄山市黄山区，汉族，初中文化，无业，住安徽省黄山市黄山区。2017年8月9日，因涉嫌犯开设赌场罪被黄山市公安局黄山分局刑事拘留，同年8月25日被黄山市公安局黄山分局取保候审。
安徽省黄山市黄山区人民法院审理安徽省黄山市黄山区人民检察院指控被告人饶志刚、朱晔辉、王瑶犯开设赌场罪一案，于2018年3月27日作出（2018）皖1003刑初19号刑事判决：一、被告人饶志刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元，与黄山市黄山区人民法院（2016）皖1003刑初24号刑事判决中被告人饶志刚犯开设赌场罪判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万五千元。二、被告人朱晔辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人王瑶犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。四、被告人饶志刚退出违法所得五千元，被告人朱晔辉退出违法所得五千元，被告人王瑶退出违法所得六千五百元，由扣押机关上缴国库。宣判后，原审被告人朱晔辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）朱晔辉，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2017年4月，吴某（已判决）、范某平（已判决）等人以营利为目的，在黄山市黄山区卧云山庄旁的苗圃、谭家桥镇五七农场等地开设赌场，组织和邀集赌博人员以“二八筒”的形式进行聚众赌博，吴某、范某平等人安排被告人朱晔辉负责给赌场望风，安排被告人饶志刚、王瑶负责开车接送赌博人员，由赌场支付三人工资，被告人朱晔辉从中非法获利五千余元，被告人饶志刚从中非法获利五千余元，被告人王瑶从中非法获利六千五百元。
2017年8月9日，被告人王瑶到公安机关投案，并如实供述了全部犯罪事实。
另查明：案发后，被告人饶志刚退出违法所得五千元，被告人朱晔辉退出违法所得五千元，被告人王瑶退出违法所得六千五百元。
上述事实有经原审庭审举证、质证并查证属实的下列证据证实：
一、书证
1.被告人饶志刚、朱晔辉、王瑶的户籍证明，证实三被告人基本身份信息并已达完全刑事责任年龄。
2.黄山市公安局黄山分局谭家桥派出所出具的《到案经过》，证实被告人饶志刚、朱晔辉被抓获归案，被告人王瑶主动到公安机关投案的事实。
3.安徽省休宁县人民法院（2017）皖1022刑初117号刑事判决书，证实同案犯吴某、范某平、金某等人均已被刑事处罚的事实。
4.黄山市公安局黄山分局公安行政处罚决定书，证实被告人饶志刚因吸毒被行政处罚；被告人朱晔辉三次被公安机关行政处罚。
二、证人证言
1.证人王某1的证言，证实2017年4月份期间，王瑶打电话让其到接送赌博人员，其一共接送了4天。
2.证人孙某的证言，证实范某平曾对其说休宁佬在谭家桥搞场子，让其帮助他们找赌博地点，其没有答应。谭家桥的“飞子”帮赌场做过事，具体做什么不知道，有哪些人赌博也不清楚。
3.证人姜某的证言,证实其有一次在神话唱歌时遇到了“小胖子”（饶志刚），其就问他哪里有赌博场子，“小胖子”对其说谭家桥有赌博场子，其每次去谭家桥都打电话给“小胖子”，“小胖子”告诉他将车子停的地点，然后他开车来接，送其到场子里去。
4.同案犯吴某、范某平、王某2龙、叶鹏俊、黄小虎的证言，证实在黄山区开设赌场期间，被告人朱晔辉给赌场望风，被告人饶志刚、王瑶负责开车接送赌博人员，三人从中获利的事实。
三、辨认笔录、现场照片
黄山市公安局黄山分局制作的辨认笔录，证实：
1.被告人饶志刚辨认出在开设赌场期间负责望风的谭家桥人“飞子”是朱晔辉。
2.被告人朱晔辉辨认出在开设赌场期间接送参赌人员的“小胖子”是饶志刚。
3.同案的黄小虎辨认出负责开车接送赌场内参赌人员的是王瑶。
4.同案的叶鹏俊辨认出在开设赌场案中赌场望风人员是朱晔辉。
5.被告人朱晔辉辨认现场笔录及现场照片，证实案发现场概况。
四、被告人供述与辩解
被告人饶志刚、朱晔辉、王瑶对起诉指控的犯罪事实供认不讳。
一审法院认为：被告人饶志刚、朱晔辉、王瑶以营利为目的，与他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。三被告人的行为系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人饶志刚、朱晔辉、王瑶起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人饶志刚在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人饶志刚、朱晔辉案发后能如实供述自己的犯罪行为，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人王瑶主动投案，并如实供述了全部犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人饶志刚因前罪先行羁押31日应折抵刑期，被告人朱晔辉先行羁押30日应折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，作出上述判决。
上诉人（原审被告人）朱晔辉以其系侦查机关电话通知到案，原判量刑过重为由提出上诉。
本院经审理查明：原判认定上诉人（原审被告人）朱晔辉及原审被告人饶志刚、王瑶开设赌场罪的事实分别有原判列述的相应证据证实，所列证据经一审庭审举证、质证并查证属实，对一审所认定的事实、证据予以确认。
本院认为：上诉人(原审被告人)朱晔辉及原审被告人饶志刚、王瑶以营利为目的，与他人开设赌场，其行为构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，朱晔辉、饶志刚、王瑶起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。饶志刚在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。饶志刚、朱晔辉到案后如实供述犯罪事实，系坦白；王瑶自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。在案证据证实朱晔辉系侦查机关在掌握其犯罪事实的情况下将其抓获，其到案不具有主动性，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，对朱晔辉的上诉理由不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 臧世凯
审判员 严 明
审判员 沈梦平
二〇一八年四月二十六日
书记员 詹彦婷
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。