安徽省马鞍山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖05刑终163号
原公诉机关马鞍山市花山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）盛某甲，绰号阿黑，男，1976年2月6日出生于安徽省马鞍山市，汉族，无业，住所地安徽省和县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月28日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
上诉人（原审被告人）刘其胜，别名刘兵，男，1977年12月13日出生于安徽省马鞍山市，汉族，无业，住所地安徽省和县。曾因犯抢劫罪，于2004年9月被江苏省南京市玄武区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元；曾因犯故意伤害罪，于2014年5月被和县人民法院判处有期徒刑一年四个月，2015年5月刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年11月11日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年12月4日被取保候审。
辩护人李爱华，安徽江南律师事务所律师。
原审被告人盛某乙，绰号二孬子，男，1965年10月18日出生于安徽省和县，汉族，无业，户籍地和县，经常居住地安徽省马鞍山市花山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年11月27日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
原审被告人滕某，绰号燕哥，男，1976年8月25日出生于安徽省马鞍山市，汉族，无业，户籍地马鞍山市花山区，经常居住地马鞍山市花山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月25日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。
原审被告人陶某，男，1969年2月15日出生于安徽省马鞍山市，汉族，无业，户籍地安徽省和县，经常居住地马鞍山市花山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年12月24日被马鞍山市公安局花山分局取保候审。
原审被告人张某，绰号健健、站岗小八，男，1990年11月25日出生于安徽省马鞍山市，汉族，无业，户籍地马鞍山市花山区，经常居住地马鞍山市花山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月16日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年10月30日被取保候审。
原审被告人黄某甲，绰号能宝，男，1972年12月28日出生于安徽省当涂县，汉族，无业，户籍地安徽省马鞍山市博望区，经常居住地马鞍山市花山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月25日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年10月30日被取保候审。
原审被告人夏某，绰号老夏，男，1965年4月12日出生于安徽省马鞍山市，汉族，无业，住所地马鞍山市博望区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月25日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年10月30日被取保候审。
原审被告人鲁某，男，1986年6月2日出生于安徽省当涂县，汉族，无业，住所地安徽省马鞍山市花山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月25日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年10月30日被取保候审。
原审被告人余某，男，1972年9月8日出生于安徽省马鞍山市，汉族，无业，户籍地马鞍山市花山区，经常居住地马鞍山市花山区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月25日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年10月30日被取保候审。
原审被告人濮某，男，1970年12月14日出生于安徽省马鞍山市，汉族，无业，住所地安徽省当涂县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月25日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年10月30日被取保候审。
原审被告人严某，男，1969年5月31日出生于安徽省当涂县，汉族，无业，住所地当涂县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月25日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年10月30日被取保候审。
被告人曹某，男，1995年10月15日出生于安徽省当涂县，汉族，无业，户籍地安徽省当涂县，经常居住地。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月25日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年10月30日被取保候审。
原审被告人圣某，男，1981年8月24日出生于安徽省当涂县，汉族，无业，住所地当涂县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月25日被马鞍山市公安局花山分局刑事拘留，同年10月30日被取保候审。
马鞍山市花山区人民法院审理马鞍山市花山区人民检察院指控原审被告人盛某乙、盛某甲、滕某、陶某、刘其胜、张某、濮某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、严某、曹某、圣某犯开设赌场罪一案，于2016年8月18日作出（2016）皖0503刑初185号刑事判决，原审被告人盛某甲、刘其胜不服判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭并公开开庭审理了本案，马鞍山市人民检察院指派检察员潘娇出庭履行职务，上诉人盛某甲、上诉人刘其胜及其辩护人李爱华到庭参加诉讼。现已审理终结。
马鞍山市花山区人民法院依据受案登记表、扣押决定书、户籍信息、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书、收缴赌资凭证、情况说明等书证，证人李某、韩某、许某、盛新翠、彭某、秦某、黄某乙等人的证言，被告人盛某乙、盛某甲、滕某、陶某、张某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、濮某、严某、曹某、圣某的供述和辩解等证据判决认定：
2015年5月至6月，被告人盛某甲伙同滕俊（另案处理）等人在安徽省和县石洋镇茆张村、江苏省南京市浦口区石桥镇等地，多次开设赌场供他人赌博，并规定赌博方式为“四字宝”，赌客每赢1000元，赌场抽头渔利25元。至同年6月10日，公安机关将该赌场查获。
2015年7月下旬，被告人盛某乙在马鞍山市花山区霍里街道娱庙老大队草甘子石料厂内，开设赌场供他人赌博，并规定赌博方式为“押宝”。为鼓励赌客坐庄，盛某乙规定赌客每赢100元，赌场从中抽头渔利5元，其中庄家得2元，赌场得3元。经营一段时间后，被告人盛某乙为提供赌场人气以赚取更多利润，按照时间顺序将赌场分为早场（9时至12时）、中场（12时至17时）、晚场（17时至21时）。盛某乙自己经营中场，并将早场转给被告人滕某经营，将晚场转给被告人盛某甲、陶某、刘其胜经营。被告人滕某、盛某甲、陶某、刘其胜按照上述经营模式各自独立经营，自负盈亏。被告人张某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、濮某、严某、曹某、圣某明知被告人盛某乙等人开设赌场，仍积极提供帮助。其中，被告人张某负责赌场选址、望风管理等事宜；被告人黄某甲、夏某、鲁某、余某负责为赌场接风；被告人濮某、严某、曹某、圣某负责为赌场接送赌客。被告人刘其胜参与经营晚场一段时间后先期退出。
2015年9月24日下午，公安机关将该赌场查获，当场抓获被告人滕某，黄某甲、夏某、鲁某、余某、严某、曹某、圣某及参赌人员24名、观赌人员6名，依法收缴赌资人民币61973元。
案发后，被告人盛某乙、盛某甲、陶某、濮某先后到公安机关投案，被告人刘其胜、张某先后被抓获。归案后，被告人盛某乙、盛某甲、滕某、陶某、张某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、濮某、严某、曹某、圣某均如实交代了开设赌场事实。
花山区人民法院认为：被告人盛某乙、盛某甲、滕某、陶某、刘其胜为牟取非法利益，共同开设赌场供他人赌博；被告人张某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、濮某、严某、曹某、圣某明知他人开设赌场仍积极提供帮助，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪，且系共同犯罪。被告人盛某乙、盛某甲、滕某、陶某、刘其胜在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、濮某、严某、曹某、圣某起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。被告人刘其胜系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘其胜有前科，酌情予以从重处罚。被告人盛某乙、盛某甲、陶某、濮某是自首，依法可以从轻处罚；被告人滕某、张某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、严某、曹某、圣某具有坦白情节，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决：一、被告人盛某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元；二、被告人盛某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元；三、被告人滕某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元；四、被告人陶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元；五、被告人刘其胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币30000元；六、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币30000元；七、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；八、被告人夏某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；九、被告人鲁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；十、被告人余某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；十一、被告人濮某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；十二、被告人严某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；十三、被告人曹某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；十四、被告人圣某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元。
上诉人盛某甲上诉提出一审判决对其量刑过重，当庭提出其在羁押期间揭发他人犯罪，具有立功情节，依法可从轻处罚。
上诉人刘其胜上诉提出：1、其不是主犯，只是受同案犯陶某邀请未知介绍客源且仅有四天时间，其没有参与赌场人员的招募、分工、组织策划等工作，故不应对全案及所谓局部负责；2、一审判决认定其系累犯错误，根据其在本案中的地位、作用，其本次犯罪不应判有期徒刑以上，依法不应认定为累犯。其辩护人提出了基本相同的意见。
经审理查明，一审判决认定上诉人盛某甲、刘其胜及原审被告人盛某乙、滕某、陶某、张某、濮某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、严某、曹某、圣某开设赌场的犯罪事实已为一审判决书所列举的证据证实，所列证据均经当庭举证、质证。二审期间，上诉人刘其胜未提供能够影响案件事实认定的新的证据；上诉人盛某甲提出其具有立功情节，出庭检察员向法庭出示了盛某甲揭发的彭宝玉盗窃案立案登记表、讯问笔录等证据证实了盛某甲揭发他人犯罪查证属实，本院对原判认定的事实和证据及二审期间出庭检察员举证、质证的证据予以确认。
本院认为：上诉人盛某甲、刘其胜及原审被告人盛某乙、滕某、陶某为牟取非法利益，共同开设赌场供他人赌博；原审被告人张某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、濮某、严某、曹某、圣某明知他人开设赌场仍积极提供帮助，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪，且系共同犯罪。上诉人盛某甲、刘其胜及原审被告人盛某乙、滕某、陶某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人张某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、濮某、严某、曹某、圣某起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。上诉人刘其胜在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人刘其胜有前科，酌情予以从重处罚。上诉人盛某甲及原审被告人盛某乙、陶某、濮某在案发后主动到公安机关投案，是自首，依法可以从轻处罚；原审被告人滕某、张某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、严某、曹某、圣某到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。
关于上诉人盛某甲所提一审判决对其量刑过重的辩解意见。经查，一审法院依据上诉人盛某甲开设赌场的事实、情节和对于社会的危害程度所确定的刑罚恰当。上诉人盛某甲该项辩解意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人盛某甲所提其在一审判决后在羁押期间有揭发他人犯罪的行为，应认定为立功的意见。经查，上诉人盛某甲于2016年8月25日向马鞍山市看守所民警揭发同监室人员彭宝玉在2016年三四月间先后四次盗窃他人财物的事实，2016年9月29日马鞍山市公安局雨山分局将涉嫌盗窃罪的彭宝玉刑事拘留，彭宝玉对犯罪事实供认不讳。根据刑法第六十八条的规定，上诉人盛某甲揭发他人犯罪行为且查证属实，其行为构成立功，可以从轻处罚。上诉人该项意见成立，本院予以采纳。
关于上诉人刘其胜及其辩护人所提一审判决不应认定其是主犯的辩解、辩护意见。经查，上诉人刘其胜是应原审被告人陶某之邀参与到本案之中，与陶某及上诉人盛某甲共同经营赌场的晚场，同时带赌客至赌场赌博并获取赌场收益。一审判决根据刘其胜在犯罪中的地位、作用认定其主犯并无不当。故上诉人及其辩护人该项辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。但综合考量在上诉人刘其胜在共同犯罪中的具体行为，其地位、作用相较于盛某甲、陶某属相对较轻，结合其参与开设赌场时间较短的情节，量刑时应予以平衡考量。
关于上诉人刘其胜及其辩护人所提刘不应认定为累犯的辩解、辩护意见。经查，上诉人刘其胜曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又犯开设赌场罪，且本次犯罪应当判处有期徒刑以上刑罚，依法应认定为累犯，一审判决认定并无不当。上诉人及其辩护人该项辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，一审判决事实清楚，证据确实、充分，定性准确，对上诉人盛某甲及原审被告人盛某乙、滕某、陶某、刘其胜、张某、濮某、黄某甲、夏某、鲁某、余某、严某、曹某、圣某的量刑适当。审判程序合法。鉴于上诉人盛某甲在二审期间揭发他人犯罪构成立功，同时综合考量上诉人刘其胜参与开设赌场的时间较短、相较其他主犯作用、地位较轻等情节，对盛某甲、刘其胜的量刑酌情予以调整。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持马鞍山市花山区人民法院（2016）皖0503刑初185号刑事判决的第一、三、四、六、七、八、九、十、十一、十二、十三、十四项，即：一、被告人盛某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元；三、被告人滕某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元；四、被告人陶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元；六、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币30000元；七、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；八、被告人夏某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；九、被告人鲁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；十、被告人余某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；十一、被告人濮某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；十二、被告人严某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；十三、被告人曹某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元；十四、被告人圣某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币20000元。
二、撤销马鞍山市花山区人民法院（2016）皖0503刑初185号刑事判决的第二、五项，即：二、被告人盛某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元；五、被告人刘其胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币30000元。
三、上诉人（原审被告人）盛某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2017年1月27日止。）
（罚金自本判决生效之日起五日内缴纳）
四、上诉人（原审被告人）刘其胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月22日起至2017年7月29日止。）
（罚金自本判决生效之日起五日内缴纳）
本判决为终审判决。
审 判 长 谢 彪
审 判 员 赵丽萍
代理审判员 林建敏
二〇一六年十一月三日
书 记 员 尚 磊
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。