湖北省武汉市硚口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0104刑初64号
公诉机关武汉市硚口区人民检察院。
被告人马开喜，男，1976年5月1日出生于重庆市巫山县，汉族，高中文化，无职业，户籍地重庆市巫山县。2003年因盗窃罪被判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币四万元；2013年因盗窃罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元；2014年1月因盗窃罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，后经减刑于2016年9月9日刑满释放。因涉嫌盗窃于2016年9月14日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于武汉市硚口区看守所。
武汉市硚口区人民检察院以硚检公诉刑诉［2017］19号起诉书指控被告人马开喜犯抢劫罪，于2017年1月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市硚口区人民检察院指派检察员童德军出庭支持公诉，被告人马开喜到庭参加了诉讼。经湖北省武汉市中级人民法院批准，延长审理期限三个月，经武汉市硚口区人民检察院建议延期审理一次。现已审理终结。
武汉市硚口区人民检察院指控：2016年9月14日凌晨2时许，被告人马开喜进入本市硚口区利济北路跃进村1栋3门2楼3号实施盗窃时，被被害人张某1发现，被告人马开喜在逃脱时，为抗拒抓捕，将被害人张某1打伤。后被害人张某1将被告人马开喜抓获。
针对上述指控的事实，公诉机关向法庭提交了刑事侦查照片、被害人张某1的陈述、证人陈某1的证言、医院病历、身份材料、公安机关的抓获经过以及被告人马开喜在公安机关的供述和辩解等证据材料。据此，公诉机关认为，被告人马开喜的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十九条的规定，应当以抢劫罪追究其刑事责任。同时认定被告人马开喜具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定的情节。提请依法判处。
被告人马开喜对公诉机关指控其犯抢劫罪的事实及罪名持有异议，其辩解称自己于2016年9月14日2时许进入本市硚口区利济北路跃进村1栋3门2楼3号家中实施盗窃，其第一次进入该室后听到门外有脚步声遂自行退出该室并离开整栋楼至门洞外，后间隔几分钟后再次准备进入该室，刚来到二楼楼梯口就被被害人发现并追赶，其扭头逃跑，被害人抓到其衣角后用脚猛踢其，其摆脱后一直逃跑，后被被害人追至小区外马路边被另两位骑电动车男子抓获，对盗窃罪自愿认罪，但盗窃未偷到任何财物。在上述被被害人发现、追赶、直至将其抓获过程中，其均系一心逃跑，期间无任何为了抗拒抓捕而对被害人或其他抓捕人有殴打或威胁行为。请求法庭在查明事实的基础上对其依法判处。
经审理查明：2016年9月14日2时许，被告人马开喜窜至位于本市硚口区利济北路六角社区跃进村1栋3门2楼3号的居民张某2租住家中实施盗窃时，被张某2发现，被告人马开喜随即逃跑，被害人张某2予以紧追，后被告人马开喜逃至跃进村小区外游艺路路边时被被害人张某2联合群众陈某2将其抓获，陈某2报警后将被告人马开喜交予公安机关。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、审核认证的下列证据予以证实：
1、被害人张某2的报案及陈述：证实2016年9月14日凌晨2点多，其背对着卧室门坐在阳台上用手机插着耳机看电视，其老婆在卧室内床上睡觉了，其第一次隐约听到其老婆喊其名字，但没有搭理，接着又听到其老婆喊其名字，其就扭身回头看见卧室里有微弱的灯光亮着，其顺势一推门通过窗台外射进来的光亮发现一陌生男子站在床边。此时其老婆已经爬起来坐在床上了，当时其本能的大吼一声“站住，好大的胆子，还敢偷东西”。小偷飞速的往卧室门外跑，其穿着内裤和拖鞋就从后面追，在卧室外的过道处其就用双手抓住了小偷的衣服，小偷被抓住后还拼命往楼下跑，劲很大，其在后面紧抓着小偷衣服被他一路扯着下了一楼。在一楼台阶处，由于小偷用力很猛并且极力地用拳头捶打其拉扯他的胳膊，其穿着拖鞋站立被小偷给扯倒了摔在地上，右胳膊肘和右腿膝盖都摔破了皮。小偷扯掉其后一个劲儿的往小区外面跑，其从地上爬起来，光着脚丫继续追，一边跑一边喊“抓小偷，抓小偷”。小偷跑到离小区门口附近的地方正准备骑停放在小区门口的自行车往外面跑，其赶了过来抓住了自行车后座使劲拉并大声喊“快来帮忙，抓小偷”。小偷从自行车上倒下了，自行车也倒了，其又抓住了小偷衣服，小偷继续使劲地往小区门口扯着其跑，跑了几米远，从小区门口外面进来三四个年轻人，这群年轻人听了其的喊叫声，就过来帮忙和其一起将小偷按倒在地，小偷还不停的挣扎反抗，帮其的一个群众也受了一点儿轻伤，最终小偷被制服了。这个受伤的群众用他自己的手机拨通了110并将手机给了其，其就将情况告诉了110值班民警，不一会派出所的民警来了，将小偷带回派出所审查，其回家拿手机穿裤子和拿身份证件就随后来到派出所。其家住的是硚口区跃进村1栋3门合租房，一个防盗门进入，里面是过道，有一个公用的厨房和卫生间，还有四个房间，分别租住着四家人。
2、被害人鄢某的陈述：证实其是张某2的妻子。2016年9月13日晚上23时左右，其就上床休息，其老公独自一人在阳台外面用手机听歌看电视，阳台的门是关着的。差不多快12点其就睡着了，睡觉中迷迷糊糊听到卧室木门有扭动打开的声音，其以为是老公出去上厕所回来便叫了三声老公名字，没有听到回答，其便睁开眼睛看到有灯光在来回照，还听到骂骂咧咧的声音，其又说“叫你你怎么不答应我？”。这时其老公就打开阳台的门大声喊“胆子还真大，还敢偷东西”。其就从床上爬起来看到小偷拿着老公的裤子开始跑，其老公就光着上身，穿着短裤就去追，后来其就在床上听到楼道口拉扯的声音，没有听到打骂声。其打开家里的灯，发现其的包在卧室的门口，老公的包在卧室衣柜前的地上。大概两点半左右，其接到老公电话，让其拿一条裤子和一瓶矿泉水过去，其拿着东西下楼找老公，在一楼的楼梯口看到老公的裤子被人仍在楼梯口地上，其到小区门口找到了老公，看到一群人围着一个陌生男子，该男子躺在地上，不一会民警来了将该男子带到派出所去了。其和老公一起回家检查，发现没有丢失什么贵重财物，只有翻动痕迹。其家是合租房，四家合租，一个防盗门进去有四个卧室，一个公用厨房和卫生间。
3、证人陈某2的证言：证实今天（指2016年9月14日）凌晨2点半左右，其当时骑着电动车从江岸区三眼桥过来，从京汉大道走到游艺路送一个朋友回家，在朋友住的小区里面的游艺网吧门口聊天时，看到一个40多岁中年男子飞快的骑着一辆自行车，后面还有一个穿着三角裤的男子在追他。穿三角裤男子一边追一边喊抓小偷，其就追上去想帮助那个穿三角裤男子。其追出去的时候，听到骑自行车男子摔倒的声音，其就上前抱住小偷并把他按倒在地上，小偷拼命挣扎，其就骑在他背上用力按住他，其两个膝盖都在地上磨破了，眼看着小偷要跑了，失主就光着脚对着小偷的头踢了两脚、打了两拳，后来小偷没力气了就趴在地上不动了。其就用自己的手机打了110报警，过了一会警察来把小偷和失主带走了。
4、辨认笔录：证实证人陈某2在公安机关组织的辨认中，在见证人陈某3的见证下将被告人马开喜辨认出来并指出马开喜就是2016年9月14日凌晨2时30分左右其和别人一起抓住的小偷。
5、视听资料（监控录像）：证实被告人马开喜于2016年9月14日2时30分17秒从跃进村1栋3门门洞快速跑出，2时30分22秒，被害人张某2赤身从该门洞追出，双方拉开了一定的距离。
6、扣押物品笔录、扣押决定书、扣押物品清单：证实公安机关抓获被告人马开喜后，对当场查获的作案工具袜子一双、手电筒一只及自行车一辆在见证人陈某3的见证下依法予以扣押的事实。
7、现场勘验检查工作记录：证实经武汉市公安局硚口区分局刑侦大队于2016年9月14日5时40分至同日6时20分对案发现场武汉市硚口区跃进村1栋3门2楼203室进行现场勘查，情况如下：现场位于硚口区跃进村1栋3门，地理位置北侧为利济东街，南侧为中山大道，西侧为利济北路，东侧为游艺路。事主介绍在凌晨2时许，一名小偷进入室内盗窃被发现，事主追出门外和周边群众一起将嫌疑人抓获，扭送派出所。中心现场位于跃进村1栋3门2楼3号合租房的西南侧房间。合租房大门朝北侧开启为钢制防盗门，一字锁芯，门锁完好，未见明显工具撬压痕迹。合租房进门为过道，在过道的西南侧房间门口地面拍照提取残缺脚印1枚。过道西南侧房间为一单间带阳台结构，普通球形弹子锁锁门，门锁完好，未见明显撬压痕迹。房间靠北侧摆放衣柜；靠东墙由北向南依次摆放冰箱、冰柜、桌子；靠西墙由北向南依次摆放方桌、桌子、双人床，在双人床北侧摆放一塑料凳子，凳子上见一裤子，在凳子旁地面拍照提取残缺脚印痕迹1枚。室内未见明显翻动。对案发地周边搜索勘查，在1楼垃圾桶内发现一塑料材质插片掏锁工具，拍照固定。其它部位未见明显异常。
8、现场指认笔录：证实被告人马开喜被抓获当日，带领民警指认了其涉嫌盗窃事实的地点、逃跑路线及被抓获地点的事实。
9、病历材料：证实被害人张某2所受伤为左膝、右肘、右手等全身多处外伤，主诉于7小时前因追小偷时跌倒造成。证人陈某2所受伤为双膝外伤，主诉抓小偷造成双膝外伤。被告人马开喜所受伤为头部外伤，主诉头部外伤，被殴打致头部受伤，无昏迷及呕吐。
10、关于“马开喜案”寻找受害人和证人再次核实情况的说明：证实被告人马开喜实施入户盗窃被被害人张某2发现后，在被害人张某2随即追赶、抓捕过程中，被告人马开喜并未殴打被害人张某2，被告人马开喜的行为系单纯为了逃跑对被害人三次抓住其衣服或肢体的挣脱行为，被害人所受伤系被害人扯住被告人衣服在被告人向前逃跑牵引下楼梯的过程中摔倒后拖拽造成。
11、租房合同：证实被害人张某2于2016年6月6日租住武汉市硚口区跃进村1栋3门2楼3号房屋，租赁期为一年，由2016年6月6日至2017年6月4日的事实。
12、湖北省武汉市江汉区人民法院刑事判决书、重庆市万州区人民法院刑事判决书、释放证明书（存根）：证实被告人马开喜2003年因盗窃罪被判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币四万元，2013年因盗窃罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元，2014年1月因盗窃罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，后经减刑于2016年9月9日刑满释放。
13、身份材料：证实被告人马开喜身份情况。
14、公安机关出具的抓获经过、破案经过证明材料：证实被告人马开喜的归案经过。
15、被告人马开喜在公安机关的供述和辩解，如实供述了其入户盗窃的事实，但辩解称当时入户盗窃的地方大门和房间门都是开着的，被被害人发现直至最后抓获期间，自己只是单纯挣脱、逃跑，不存在为了抗拒抓捕而有任何的使用暴力击打或扭打的行为。
上述证据，经庭审举证、质证，查明属实，本院予以确认。
关于公安机关于2017年7月28日通过电话联系被害人张某2进行调查作出的询问录音及整理出的文字笔录，经庭审举证、质证，本院认为被害人张某2本次陈述中有关其发现被告人入户盗窃时自己所处地点、在其所住房间内其制服被告人的动作和被告人殴打其胳膊的动作以及二人扭打倒地和之后其抓住被告人衣服被被告人拖行到户内过道处继续遭被告人殴打胳膊、在居所防盗门处其拉住被告人衣服遭被告人殴打其胳膊后继而被被告人从防盗门外的楼梯拖下楼致伤手和膝盖等的内容与其本次陈述之前于本案侦查期间所做陈述内容明显不符，且与被害人鄢某（被害人张某2妻子）的陈述证实内容、现场勘验检查工作记录所记载入户盗窃现场状况、病历材料所记载的被害人张某2伤情及致伤原因不符，无法相互印证，本次陈述所载内容矛盾之处无法合理解释，不应采信。相反被害人张某2在本次陈述之前于本案侦查期间所做陈述内容能够与被害人鄢某的陈述证实内容、现场勘验检查工作记录所记载入户盗窃现场状况、病历材料所记载的被害人张某2伤情及致伤原因相印证，故予以采信。关于证人陈某2的证言中有关被告人被被害人张某2追赶至硚口区跃进村小区门外游艺路边与被害人相互对打的部分，因证人陈某2在具体击打部位上未能作详细描述，且作为被害人本人的张某2在公安机关陈述中亦证实在此处被告人未对其进行殴打，而这一点证人陈某2的证言内容与常某，因为证人陈某2是事后参与帮助被害人抓捕被告人，其是事后介入的，无理由比被害人张某2本人更知被告人殴打与否的情况，相反是被害人张某2在证人陈某2的帮助下将被告人予以抓捕后，为制服被告人挣扎，被害人张某2对被告人的头部进行了脚踢，这一点反而有被害人张某2的陈述、证人陈某2的证言并结合刑事侦查照片（指被告人头部伤情照片）、记载被告人伤情的病历材料可以印证，故证人陈某2的上述证言部分无法与被害人张某2陈述、记载被害人张某2伤情及致伤原因的病历材料等证据相互印证，不应予以采信。
关于被告人提出的前述对自身所犯事实及公诉机关指控的辩解意见，本院认为被告人虽表述对指控的入户盗窃事实无意见，对盗窃罪自愿认罪，但其辩解意见的实质是，虽被告人自认入户盗窃，但按其供述系第一次进入作案地点即被害人家中进行盗窃，未盗得任何财物亦未被任何人发现，只是其自身听到门外脚步声随即自行退出作案地点。该次入户盗窃事实除被告人供述外，无任何证据证实，不能认定。有关其第二次准备进入该室盗窃但刚达二楼楼梯口即被被害人发现并追赶、抓捕的事实，有关被告人是否存在为了抗拒抓捕而当场使用暴力或以暴力相威胁的行为进而是否应认定构成抢劫罪，本院会在接下来予以论述，在此先不展开，但就其辩解所称的事实，本院认为不能成立，理由为本案案发时间为凌晨2时许，既然如被告人所述第一次入户盗窃未盗得任何物品，刚刚入户即自己觉察到门外脚步声随即退出并离开，也就是说此时无任何人发现被告人此前曾入户盗窃，本案事后经侦查被害人确无任何财产损失，结合被告人辩解内容，被害人亦无任何根据发现自家有人曾入户盗窃，试想，凌晨2点有谁会无任何端倪端坐门口等着被告人二次入户盗窃并拼力追赶、抓捕，这一点与常某。况且被告人辩解的内容与其自身在公安机关的供述和之前的庭审供述不符，亦与被害人张某2、鄢某的陈述、现场勘验检查工作记录等证据不符，而相对被告人辩解的内容来说，被害人张某2、鄢某在陈述案件事实时根本无意被告人是第几次进入家中，而只在乎有人于凌晨入户盗窃这一事实本身，且被告人辩解的前述内容与其此前自身供述不一致，其并未能作出合理解释，从证据本身的合理性及相互印证性上来考量，本院采信了被告人庭前供述、被害人张某2、鄢某的陈述、现场勘验检查工作记录等证据证实被告人入户盗窃的事实，对被告人该辩解意见，本院不予采纳。
关于公诉机关指控被告人犯入户盗窃后被被害人发现为抗拒抓捕当场对被害人实施暴力，其行为构成抢劫罪的公诉意见，经庭审查明，本院认为，现有证据足以证实被告人马开喜在实施入户盗窃犯罪行为时被被害人张某2发现，被告人随即逃跑，被害人张某2予以紧追并对被告人进行抓捕，在追捕过程中，被告人极力逃跑并多次对被害人张某2的抓捕动作予以了挣脱并在挣脱过程中造成被害人张某2倒地，致左膝、右肘、右手等处外伤。无证据证实被告人当场对被害人张某2实施了暴力行为或以暴力相威胁行为，其挣脱行为属于为了逃避抓捕的单纯摆脱行为，不能等同于为了抗拒抓捕的暴力行为，况且被害人张某2的伤情未经鉴定构成哪怕轻微伤以上后果，病历材料记载系跌倒所致皮外伤，更无法体现暴力殴打所致伤情。故公诉机关指控被告人马开喜犯抢劫罪的公诉意见，本院不予采纳，被告人的行为应以盗窃罪予以定罪量刑。
本院认为，被告人马开喜以非法占有为目的，趁人不备，非法进入他人住所秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。被告人马开喜曾因犯罪受刑罚处罚，且因盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，具有法定和酌定从重处罚情节。根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款以及最高人民法院最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，判决如下：
被告人马开喜犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月14日起至2017年11月13日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 沈信旺
人民陪审员 郭红缨
人民陪审员 黄 坚
二〇一七年八月二十三日
书 记 员 高 璇