浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙湖民终字第25号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司
××中心支公司，住所地：湖州市××区××路××号。
代表人：胡某某。
委托代理人：傅某某。
被上诉人（原审原告）：徐某某。
委托代理人：吴乙。
被上诉人（原审被告）：陆某某。
被上诉人（原审被告）：吴甲。
陆某某、吴甲的共同委托代理人：徐某。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司××中心支公司
（以下简称大地××公司）与被上诉人徐某某、陆某某、吴甲
道路某某事故人身损害赔偿纠纷一案，湖州市吴兴区人民法院
于2009年9月8日作出（2009）湖吴民初字第1219号民事判决，
大地××公司不服该判决，向本院提起上诉。本院立案受理后
，依法组成合议庭对本案进行了审理，经过阅卷与调查，本案
现已审理终结。
原审法院审理查明，2008年8月10日19时30分，吴甲驾驶
陆某某所有的浙e×××××轿车沿轧洋线由西往东行驶，行
至轧××线××路段时，与正由北往南横穿公路的行人徐某某
发生碰撞，造成徐某某受伤的交通事故。2008年9月27日，湖州市公安局吴兴区分局交通警察大队作出吴某交认字（2008）
第72300146号交通事故认定书，认定吴甲应负事故主要责任，
徐某某应负事故次要责任。徐某某受伤后，经九八医院治疗，
住院二次，共126天，用去医疗费若干（详见票据）。由九八
医院出具医疗鉴定和诊断证明及陪护证明。2009年4月21日，
陆某某立据“协议”（承诺）承诺徐某某医疗费用（一切开支
费用）由陆某某和吴甲承担。2009年4月10日，徐某某经嘉兴
新联司法鉴定所湖州分所鉴定构成四级伤残，并提出符合三级
护理依赖之情节。事故发生后，陆某某、吴甲已支付徐某某医
疗费191000元，大地××公司已垫付徐某某医疗费60000元（
其中：交强险医疗费用10000元，商业险医疗费50000元）。原
审另查明，陆某某为浙e×××××轿车向大地××公司投保
了交强险和商业险，其中商业险第三者责任险限额为500000元
及不免赔等条款。交强险和商业险的保险期限均自2008年1月2
6日起至2009年1月25日止。以上事实，由徐某某提交的交通事
故认定书、门诊医疗卡及出院小结、医疗费票据及住院费用清
单、诊断证明书、陪护证明、医疗情况鉴定表、司法鉴定意见
书和鉴定费发票、交通费发票、车辆行驶证及驾驶证、保险单
、协议（承诺）；陆某某、吴甲提交的收条；大地××公司提
交的交通事故抢救费支付（垫付）通知书、赔款收据及当事人
当庭陈述等证据予以证实。
原审法院审理认为：湖州市公安局吴兴区分局交通警察
大队作出的交通事故认定书并无不当。吴甲驾驶陆某某所有的
浙e×××××轿车与行人徐某某发生碰撞，造成其受伤致残，吴甲负事故主要责任，对此，陆某某与吴甲应连带承担相应
的（按机动车与行人之间发生交通事故的有关某某）赔偿徐某
某损失的民事责任。大地××公司应在浙e×××××轿车的
交强险责任限额内及商业险第三者责任险限额内依法定及约定
予以理赔。对徐某某诉请的赔偿项目及数额，经该院核准的范
围予以支持。其中：对徐某某主张的今后每月药费（17年×12
月×500元）计102000元之请求，因医疗机构出具的诊断证明
未载明需长期或终身服药，尚难以确定，故不予支持，只采纳
医疗鉴定意见的后续治疗费（手术及其他治疗费用）20000元
。其他项目及数额，以该院审核为准。为了便于计算及保险理
赔，将已支付的费用一并计算及处理。经该院核准计算徐某某
损失为：住院二次，共126天，用去医疗费287982.16元，会诊
费3000元，住院伙食补助费（请求124天，15元／天×124天）
计1860元，护理费（住院期间根据陪护证明每天2人护理，出
院后根据医疗鉴定和司法鉴定意见符合三级护理依赖，参照20
08年浙江省居某服务及其他服务业平均工资标准计算，21816
元／年÷365天×124天×2人＋21816元／年×17年×70%）计2
74432.92元，后续治疗费（根据医疗鉴定意见，今后手术及其
他治疗费用）20000元，交通费（酌情）2108元，误工费（虽
年龄为61周岁，但拟酌情处理，自受伤之日起至定残前日止，
共236天，参照2008年浙江省农林牧渔业私营单位标准计算，1
6157元／年÷365天×236天）计10446.72元，残疾赔偿金（参
照2008年浙江省农村居某人均纯收入标准计算，请求17年，92
58元／年×17年×70%）计110170.20元，精神损害抚慰金35000元，共计745000元。其中：应由陆某某、吴甲连带承担的赔
偿数额为，除交强险责任限额外，因陆某某于2009年4月2日承
诺“徐某某医药费用一切开支费用由本人和吴甲承担”，鉴于
徐某某医疗费及开支费用约计310000元（含交强险医疗费用10
000元），即：（745000元-110000元-
310000元）×90%＋110000元＋310000元=712500元（含保险理
赔款）。在上述损失总额745000元中，属保险理赔范围的为，
徐某某医疗费（287982.16元中，扣除丙类药物54783.82元，
扣除乙类药物114032.80元×10%=11403.28元外）计221795.06
元，住院伙食补助费1860元，护理费（计算同上）274432.92
元，后续治疗费20000元，交通费2108元，误工费（计算同上
）10446.72元，残疾赔偿金（计算同上）110170.20元，精神
损害抚慰金35000元，合计675812.90元。其中：属交强险责任
限额内为120000元（含：医疗费用10000元，死亡伤残项下费
用110000元包括残疾赔偿金75000元及精神损害抚慰金35000元
）；其余数额（675812.90元-
120000元）×90%=500231.61元，超过了商业险第三者责任险
限额，故只按商业险第三者责任险限额500000元赔付。据此，
为维护道路某某安全，正确调整民事法律关系，保护当事人的
合法权益，依照《中华某某共和国民法通则》第一百零六条、
第一百一十九条、第一百三十一条，《中华某某共和国某路某
某安某某》第七十六条，《中华某某共和国保险法》第五十条
，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问
题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及浙江省实施
《中华某某共和国某路某某安某某》办法第五十九条第三款第
（四）项之规定，判决如下：一、陆某某、吴甲应连带赔偿徐
某某损失712500元，扣除事故发生后陆某某、吴甲已支付的医
疗费191000元及保险公司已垫付的医疗费60000元，陆某某、
吴甲尚某某带赔偿徐某某损失461500元（可由保险理赔款扣付
），限于判决生效之日起十日内清偿。二、大地××公司应在
浙e×××××轿车的交强险责任限额内承担赔偿款120000元
及商业险第三者责任限额内承担赔偿款500000元，合计620000
元，扣除事故发生后已垫付交强险医疗费用10000元及商业险
医疗费50000元，尚应赔付560000元（其中：扣付给徐某某461
500元，给付陆某某、吴甲98500元，限于判决生效之日起十日
内履行完毕。三、驳回徐某某其余诉讼请求。如果未按判决指
定期间的履行给付金钱义务，应当依照《中华某某共和国民事
诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债
务利息。案件受理费11185元，减半收取5593元，由徐某某负
担2109元，陆某某、吴甲负担3484元。
上诉人大地××公司不服原审法院上述民事判决，向本
院提起上诉称：一、一审法院对于护某某和误工费的核定明显
错误。徐某某经司法鉴定构成四级伤残，符合三级护理依赖，
但一审以四级伤残等级的系数70%作为定残后的三级护理依赖
的护理费赔偿系数明显是错误的。护理依赖程度是根据生活自
理范围的五项内容分为三级，这与残疾等级划分依据完全不同
。因此，三级护理依赖的赔偿比例应以33%为宜。徐某某已超过法定退休年龄，一审将误工费作为赔偿项目之一没有法律依
据。二、一审法院核定的精神损害抚慰金数额过高。本案交通
事故吴甲负主要责任，徐某某负次要责任，在此情况下，一审
法院核定精神损害抚慰金35000元，没有考虑双方的责任划分
，不符合过错与责任相适应的基本原则。三、一审法院确定的
超过交强险部分的责任某担比例显失公正。根据《浙江省实施
﹤中华某某共和国某路某某安某某﹥办法》的相关某某，非机
动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担70%到9
0%的责任，一审确定陆某某、吴甲承担90%的赔偿责任不合理
，显失公正。综上一审法院适用法律错误，请求二审法院：1.
撤销（2009）湖吴民初字第1219号民事判决，并依法改判；2.
本案诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人徐某某答辩称：一、关于护某某、误工费的问
题，一审判决合理，因为三级护理是按照伤残护理比例确定的
，70%是合理的。关于退休年龄的问题，按法律规定是60周岁
，但是受害人是农村的，并非城镇户口，是靠种田生活，所以
四级伤残已经无法参加农业劳动，一审酌情考虑已经比较低了
。二、关于精神抚慰金，一审判决比较低，因为徐某某生活已
不能自理。三、关于交强险的责任比例问题，根据法律规定，
机动车一方承担70%到90%，一审考虑90%是合理的。
被上诉人陆某某、吴甲答辩称：赞同保险公司的上诉意
见，补充两点：一、后期护理时间过长，虽然徐某某构成四级
伤残，但伤残护理期限判了17年，时间过长，应当分阶段付，
5年为宜，超过5年徐某某可以再主张。二、关于乙类药、丙类药不应扣除在保险范围，该费用发生在徐某某受伤抢救期间，
故其费用应作为抢救费用，全额由保险公司承担。
二审中各方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的
事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：根据当事人在二审中的陈述和抗辩，本案争
议焦点为：一、一审对于徐某某的后期护理费、误工费、精神
损害抚慰金的认定是否正确。根据《最高人民法院关于审理人
身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定
：“……受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结
合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”徐某某经司法鉴
定后构成四级伤残，符合三级护理依赖，一审法院根据徐某某
的伤残的实际情况，根据其护理依赖等级酌情确定后期护理费
并明显不当。大地××公司虽然认为一审认定的后期护理费过
高，应按护理等级降低赔偿比例，但其主张并无相关证据予以
证明，本院不予支持。关于误工费的核定，虽然徐某某已经超
法定退休年龄，但其并非城镇职工，仍在从事农业劳动，主张
误工费亦属合理，故一审酌情认定误工费并无明显不当，本院
予以确认。关于精神损害抚慰金，因本次交通事故中，陆某某
、吴甲负主要责任，造成徐某某四级伤残，后期生活需要护理
，给其精神带来了痛苦，一审确定的精神抚慰金数额属于合理
裁量，本院予以确定，大地××公司的上诉理由不能成立，本
院不予支持。本案争议焦点二，关于一审认定由陆某某、吴甲
承担90%的赔偿责任是否正确。根据《浙江省实施﹤中华某某
共和国某路某某安某某﹥办法》的规定，非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担70%至90%的赔偿责任，
一审法院确定由陆某某、吴甲承担90%的赔偿责任，并未超出
该范围，考虑到徐某某的伤残实际情况，本院不再予以调整。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，根据《
中华某某共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）
项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3953元，由中国大地财产保险股份有限
公司××中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许丹红
审 判 员 茹卫泽
代理审判员 袁惠康
二〇一〇年四月十日
书 记 员 谢敏飞