上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0117民初5586号
原告：沈爱云，男，1959年9月8日出生，汉族，住上海市松江区。
委托诉讼代理人：孙晓蓉，上海方英律师事务所律师。
委托诉讼代理人：单欣怡，上海方英律师事务所律师。
被告：郑文记，男，1979年10月27日出生，汉族，住上海市松江区。
被告：汪金霞，女，1982年3月8日出生，汉族，住安徽省宣城市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：邢佑程，上海明伦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告沈爱云诉被告郑文记、汪金霞、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安保险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月6日立案受理后，依法适用简易程序审理。审理中，因被告郑文记下落不明，本案转为普通程序审理，并于2017年8月29日公开开庭进行了审理。原告沈爱云的委托诉讼代理人孙晓蓉，被告汪金霞，被告平安保险上海分公司的委托诉讼代理人邢佑程到庭参加了诉讼。被告郑文记经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈爱云诉称，2016年3月18日，在松江区文翔路出昆港路西约10米处，原告骑得电瓶车由东向西与被告郑文记驾驶的沪C3XX**小型轿车由北向西行驶相撞，造成原告车损人伤。经上海市公安局松江分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定被告郑文记承担事故全部责任。事故车辆在被告平安保险上海分公司处投保交强险与商业险，事故发生在保险期间内。2016年10月10日经上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定中心鉴定，原告被评定为XXX伤残。为维护原告自身合法权益，故原告起诉要求被告赔偿医药费3,043.81元、营养费2,400元、误工费8,760元、护理费4,640元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、车损500元、衣物损500元、鉴定费2,300元、律师费4,000元。要求被告平安保险上海分公司在交强险责任限额内承担先行赔偿责任，不足部分，根据商业三者险保险合同进行赔偿；仍有不足的，由被告郑文记承担全部赔偿责任，被告汪金霞对被告郑文记承担连带赔偿责任。审理中，原告将误工费变更为9,200元，残疾赔偿金变更为115,384元。
被告郑文记未作答辩。
被告汪金霞辩称，其已将事故车辆从被告郑文记处取回，愿意承担原告的赔偿款。
被告平安保险上海分公司辩称，对事故经过和责任认定没有异议。确认事故车辆投保了交强险和保额为500,000元的商业三者险未附加不计免赔险，事故发生在保险期间内。愿意在保险范围内赔付原告合理的损失，但需在商业三者险内扣除20%的免赔率。对原告部分诉讼请求有异议。
经审理查明：根据原告提供的证据，本院经审核，确认原告所述的事发经过和责任认定属实。事发后，原告即被送往上海市第一人民医院进行门诊治疗，诊断为腰部外伤。后原告又数次在该院进行门诊复诊。治疗期间原告共支付医疗费2,913.56元(已扣除医保附加支付医疗费130.24元)。
2016年9月21日，上海市公安局松江分局交通警察支队委托上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限进行评定。2016年10月10日，该鉴定所出具了锦曼[2016]法医残鉴字第J-1042号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人沈爱云因交通事故致外伤性腰突症(L4/5椎间盘突出)，L2-4椎体左侧横突骨折。现腰部活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息120日、营养60日、护理60日。”为上述鉴定，原告预付鉴定费2,300元。被告平安保险上海分公司对原告的上述鉴定意见有异议，向本院申请重新鉴定。
本案事故车辆沪C3XX**小型轿车系被告汪金霞所有，该车辆在被告平安保险上海分公司投保了交强险和保额为500,000元的商业三者险未附加不计免赔险。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。事故发生在保险期间。根据商业三者险保险条款约定，事故中承担全部责任未投保不计免赔险的，需扣除20%的免赔率。
另查明，原告沈爱云系非农业家庭户口。
以上事实，主要有道路交通事故认定书、机动车信息、驾驶员信息、门急诊病历、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、发票及当事人陈述等证据证实。
本院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
一、关于本案责任承担问题。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故。事发前，事故车辆沪C3XX**小型轿车已向被告平安保险上海分公司投保了交强险，故对于原告的损失，应先由被告平安保险上海分公司在交强险责任限额内予以赔偿。不足部分，根据道路交通事故认定书，被告郑文记承担事故全部责任，原告无责任，故应由被告郑文记承担全部的赔偿责任。因事故车辆沪C3XX**小型轿车向被告平安保险上海分公司投保了500,000元的商业三者险，但未购买不计免赔险，故上述被告郑文记应承担的赔偿款，由被告平安保险上海分公司在商业三者险限额内赔付，但应扣除20%的免赔率。对于超出保险理赔范围的原告的损失，由被告郑文记赔偿。被告汪金霞同意与被告郑文记共同承担赔偿责任，系其真实意思表示，本院予以确认。
二、对于被告平安保险上海分公司要求重新鉴定原告伤残等级及休息、营养、护理期限的申请。本院认为，本案鉴定意见书由专业司法鉴定机构依法独立作出，程序合法。被告平安保险上海分公司要求重新鉴定的请求无法律依据，也无证据证明其主张。故对于被告平安保险上海分公司要求重新鉴定的申请，本院不予采纳。
三、关于赔偿项目及相应数额问题。
1、对于医疗费，应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的医疗费票据及对应病历，本院确认原告的医疗费为2,913.56元。被告平安保险上海分公司要求扣除非医保部分医疗费的意见，于法无据，本院不予采纳。
2、对于营养费，本院酌情按照每天30元计算，同时根据鉴定意见确定原告的营养期60天，确认营养费为1,800元。
以上第1、2项费用即医疗费2,913.56元、营养费1,800元，合计4,713.56元，未超过交强险中医疗费用赔偿限额，由被告平安保险上海分公司在交强险内赔付。
3、对于残疾赔偿金，原告系非农业家庭户口，根据鉴定意见确定其构成XXX伤残，定残时未年满六十周岁。故本院确认原告主张的残疾赔偿金115,384元。
4、对于精神损害抚慰金5,000元，原告的主张合理，本院予以确认。
5、对于护理费，本院酌情按照每天40元计算，同时根据鉴定意见确认的护理期60天，确认护理费为2,400元。
6、对于误工费9,200元，原告的主张合理，本院予以确认。
7、对于交通费，本院酌情确定为200元。
以上第3-7项费用即残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、护理费2,400元、误工费9,200元、交通费200元，合计132,184元，已超过交强险中死亡伤残赔偿限额，由被告平安保险上海分公司在交强险内赔付110,000元(含精神损害抚慰金5,000元)。余款22,184元由被告平安保险上海分公司在商业三者险内赔付80%，计17,747.20元，由被告郑文记、汪金霞赔偿20%，计4,436.80元。
8、对于车损、衣物损，本院酌情确定为300元。
该费用由被告平安保险上海分公司在交强险财产损失赔偿限额内赔付原告。
9、对于鉴定费2,300元，由鉴定费发票予以证明，本院予以确认。该费用由被告平安保险上海分公司在商业三者险内赔付80%，计1,840元，由被告郑文记、汪金霞赔偿20%，计460元。
10、对于律师费，本院根据本案实际情况，酌情确定为3,000元。
该费用不属于保险赔付范围，由被告郑文记、汪金霞赔偿原告。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔付原告沈爱云1**,013.56元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔付原告沈爱云19,587.20元；
三、被告郑文记、汪金霞于本判决生效之日起十日内赔偿原告沈爱云7,896.80元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,057元，由被告郑文记、汪金霞负担(于本判决生效之日起七日内交付本院)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 俞宙锋
审 判 员 刘奕麟
人民陪审员 江 燕
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 翟学蓬
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。