湖南省常德市鼎城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）常鼎刑初字第287号
公诉机关常德市鼎城区人民检察院。
被告人杨某某，男，1962年2月14日出生于湖南省常德市鼎城区，汉族，大学本科，中共党员，住常德市武陵区。因涉嫌犯受贿罪、滥用职权罪，2015年7月7日由常德市鼎城区人民检察院决定刑事拘留；同年7月14日由该院决定依法对其取保候审，2015年11月3日由本院决定继续取保候审。现在家候审。
辩护人丁某某，湖南南天门律师事务所律师。
常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉（2015）第279号起诉书指控被告人杨某某犯受贿罪、滥用职权罪，于2015年10月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员刘建华担任审判长，审判员刘蓉、赵焱参加的合议庭，于2015年11月25日在本院第二审判庭公开开庭审理了本案。书记员张乐担任记录。常德市鼎城区人民检察院检察员徐英出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人丁伟志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
常德市鼎城区人民检察院指控：
一、受贿罪
2010年至2013年，被告人杨某某在担任鼎城区教育局电教仪器站站长期间，利用职务之便，为他人谋利，先后收受常德市瑞琛文化用品有限公司、常德市远阳文化用品有限公司负责人曾某、泰州市中泰教学设备有限公司业务员霍某某送的人民币共计5万元，据为己有。
二、滥用职权罪
被告人杨某某在担任鼎城区电教仪器站站长期间，在采购电教仪器过程中，违反国家规定，擅自作主，采取虚增合同数额的8%从经销商处收回虚增资金与套取代购产品资金的方式，2009年
至2011年收取221317.75，2012年至2013年收取188574.7元，五年套取公款409892.45元进入该站小金库，用于违规发放与送礼开支；二年套取代购产品资金317172元，其中158350元代购产品用于给教育局、中小学领导和电教仪器站工作人员购置私人物品及旅游等非电教仪器开支，共计套取公款727064.45元，造成国家财产损失共计568242.45元。
被告人杨某某归案后，如实供述了自己的犯罪事实，并退回赃款人民币151200元。
为证明上述事实，公诉机关向本院出示了相关书证、证人证言、视听资料、被告人杨某某的供述等证据予以证实。该院以被告人杨某某的行为构成受贿罪、滥用职权罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款（一）项、第三百九十七条第一款、第六十九条之规定，建议本院对其受贿罪判处一年有期徒刑以下刑罚或免予刑事处罚；对滥用职权罪免予刑事处罚；合并免予刑事处罚。
被告人杨某某及其辩护人丁某某辩护称：1、对收受曾某人民币三万元不构成犯罪，因双方有大额的经济往来；2、对指控滥用职权罪事实不清、证据不足；3、杨某某认罪、悔罪退清了赃款，可从轻处罚。
经审理查明：
一、受贿罪
1、2010年至2013年，被告人杨某某在担任鼎城区教育局电教仪器站站长期间，利用职务便利，为常德市瑞琛文化用品有限公司、常德市远阳文化用品有限公司在签订电教仪器设备采购合同和及时结清货款等方面提供帮助，二次收受该公司负责人曾某人民币3万元，据为己有。这期间，该公司先后7次与鼎城区教育局电教仪器站签订共约101万元的电教仪器设备采购合同，并接受电教仪器站安排的电教仪器换购业务。杨某某具体犯罪事实如下：
（1）2010年10月的一天，供货商曾某为及时收回课桌椅货款，请被告人杨某某加快办理支付货款的报批手续，趁与被告人杨某某在常德市某餐馆吃饭之机，在杨某某小车内，送给杨某某人民币2万元，后货款经报批后支付给了曾某；
（2）2011年腊月的一天，供货商曾某为感谢被告人杨某某在提供教学仪器设备采购信息和及时支付货款方面的帮助，趁与被告人杨某某在常德市凯旋门羽毛球馆打羽毛球时，送给杨某某人民币1万元。
2、2011年至2013年间，被告人杨某某在担任鼎城区教育局电教仪器站站长期间，利用职务便利，在为江苏省泰州市中泰教学设备有限公司提供电教仪器设备采购信息及让该公司中标等方面予以帮助，收受该公司业务员霍某某人民币共计2万元，据为己有。期间，该公司与鼎城区教育局仪电站三次共计签订约86万元的电教仪器设备采购合同。杨某某具体犯罪事实如下：
（1）2011年腊月的一天，供货商霍某某约被告人杨某某在常德市华兴小区见面时，送给杨某某人民币5000元；
（2）2012年腊月的一天，供货商霍某某约被告人杨某某在常德市华兴小区见面时，送给杨某某人民币5000元；
（3）2013年腊月的一天，供货商霍某某约被告人杨某某在常德市华兴小区见面时，送给杨某某人民币1万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证明：
1、被告人杨某某的供述，2010年10月收受曾某2万元，2011年腊月的一天收受曾某1万元；2011年腊月、2012年腊月、2013年腊月，分别收受霍某某5000元、5000元、1万元。上述款项共计5万元，据为己有；
2、证人曾某的证言，证人系常德市瑞琛文化用品有限公司负责人。证明曾某为感谢杨某某对其公司销售业务支持，2010年10月送给杨某某2万元；2011年腊月的一天送给杨某某1万元；
3、证人霍某某的证言，证人系江苏省泰州市教学设备有限公司业务员。证明霍某某为感谢杨某某对其公司销售业务的支持，2011年、2012年、2013年以拜年的名义三次送给杨某某现金5000元、5000元、1万元的事实；
4、采购合同及进账、汇款明细，证明曾某、霍某某所在公司分别与常德市鼎城区教育局电教仪器站签订采购合同及付款的情况。
二、滥用职权罪
被告人杨某某在担任鼎城区电教仪器站站长期间，在采购电教仪器过程中，违反国家规定，采取虚增合同数额的8%从经销商处收回虚增资金与套取代购产品资金的方式，2012年至2013年套取公款188574.7元进入该站小金库，用于违规发放补助与送礼开支；二年套取代购产品资金317172元，其中158350元用于代购产品送给教育局、中小学领导和电教仪器站工作人及旅游等非电教仪器开支，以上两项共计套取公款505746.7元，造成国家财产实际损失共计346924.7元。其具体犯罪事实如下：
（一）虚增合同金额8%二年套取公款188574.7元
2012年-2013年，被告人杨某某安排鼎城区电教仪器站副站长肖少权（另案处理）具体负责电教仪器采购事宜。肖少权收集、整理申报采购清单，交给被告人杨某某确认采购计划与确定供货商。杨某某明确告知供货商电教仪器站要收取5%的检测费、3%的会务费，在报价时把要收取的费用计算在内。通过议标确定供货商后，肖少权与供货商签订采购合同，鼎城区电教仪器站的杨小波收取返回款。2012年-2013年，杨小波分别收取返回款94258.7元、94316元，共计188574.7元，此款进入该站小金库用于违规发放补助、送礼、人情等开支。
关于公诉机关指控：被告人杨某某在担任鼎城区电教仪器站站长期间，在采购电教仪器过程中，违反国家规定，擅自作主，采取虚增合同数额的8%从经销商处收回虚增资金的方式，五年套取公款409892.45元进入该站小金库，用于违规发放与送礼开支。本院认为，2009年至2011年共收取各经销商返回款221317.75元，仅有被告人杨某某依据2012年-2013年返款情况所作的推断，没有采购合同，收款及支付凭证等书证佐证，故对该部分事实不予认定。被告人杨某某所滥用职权，2012年-2013年套取公款共计为188574.7元。
（二）二年套取代购产品资金317172元，将其中158350元用于代购产品给教育局、中小学领导和电教仪器站工作人员及旅游等非电教仪器开支。
2012年-2013年，被告人杨某某利用职务便利，违反规定、串通经销商，采取更换采购合同的部分产品、缩减产品数量等方式，套取资金用于代购产品，将代购产品送情和个人使用。鼎城区电教仪器站与众友、中泰、新世纪、常兴教育、瑞琛等公司签订采购合同后，杨某某将各学校要换购的产品和本人决定要更换的产品列出清单、计算金额，将应空出的资金分摊给供货商，鼎城区电教仪器站副站长肖少权分别找供货商洽谈，从供货商中标的采购合同中，采取缩减仪器设备数量和品种方式，空出部分采购资金，并由肖少权将空出的资金收取后全部交给瑞琛公司负责人曾某，由曾某负责产品代购。肖少权按照被告人杨某某的授意处理代购产品。二年共套取代购产品资金317172元（其中：2012年套出代购产品金额153540元；2013年套出代购产品金额163632元）。杨某某将其中158350元用于代购产品送给教育局、中小学领导和电教仪器站工作人员及旅游等非电教仪器开支。
被告人杨某某归案后如实供述了自己的犯罪事实，并退回赃款151200元。
另查明：常德市鼎城区电教仪器站是常德市鼎城区教育局下设的事业单位，业务范围：负责全区范围内的电教仪器管理与研究工作，根据湖南省财政厅、教育厅联合颁布的《湖南省农村中小学公用经费支出管理实施细则（试行）》第十二条，农村中小学校购置仪器设备，教学办公用品及图书资料等，符合政府采购条件的，实行政府采购，并编制政府采购预算，统一纳入农村中小学预算，按照《政府采购法》的规定，由县级财政部门，教育行政部门组织政府采购。常德市鼎城区教育局制定的局机关、干部的岗位职责中电教仪器站的工作职责有：负责鼎城区普通中、小学教学仪器、电教设备、体卫艺器材、课桌椅的计划、申请、采购与分配工作。被告人杨某某工作职责是：抓好全区中小学电教工作。制定电教工作计划、督促学校贯彻落实电教规划、制定电教工作管理各项制度、抓好电教器材的管理，指导全区中小学电化教学实施的建设、负责搞好电教器材征订与分配计划。电教仪器站收取供货商合同金额8%的费用，系由被告人杨某某决定后仪器站其他人员落实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证明：
1、被告人杨某某的供述，杨某某于2009年2月至2014年2月任鼎城区教育局电教仪器站站长。证明2012年至2013年电教仪器站收取供货商总合同8%的检测费和会务费188574.7元，代购资金317172元，以上这些费用都是开到合同里的。电教仪器站所有的费用都是用于单位发放补助及其他开支的事实。
2、证人肖少权的证言，证人系鼎城区教育局电教仪器站副站长。证明2012年接手电教仪器站工作，当时杨某某任站长，每年站里采购电教设备与供货商签订合同时，均按照合同总额收取供货商28%的费用，其中20%打到教育局机关总务处的帐上，8%交到电教仪器站内勤杨小波所管理的小金库内，由站长安排使用；2012年至2013年，电教仪器站按8%收取费用188574.7元；2012年至2013年共套取代购资金317172元，其中158350元用于代购产品送给教育局、中小学领导和电教仪器站工作人员及旅游等非电教仪器开支；收取8%费用、套取代购资金由被告人杨某某提议并决定，再安排证人及仪电站其他人执行的事实；
3、证人杨小波的证言，证人系电教仪器站内勤。证明2011年至2013年杨某某任电教仪器站长，站里的开支来源主要是：第一教育局按人头拨的经费；第二就是向采购仪器的供货商收取合同总额5%的仪器检测费和3%的会务费。从2012年至2013年共收供货商188574.7元，主要用于本站工作人员的福利待遇和招待费；2012年至2013年共套取代购资金317172元，其中158350元用于代购产品送给教育局、中小学领导和电教仪器站工作人员及旅游等非电教仪器开支；收取8%费用和套取代购资金由杨某某提议并决定，安排电教仪器站其他人员执行的事实；
4、证人梁华安的证言，证人系鼎城区教育局副局长，分管电教仪器站工作。证明教育局总务处每年收取仪电采购总金额的20%费用，于2005年分管仪电站工作时才知道，是由局总务处制定计划后提交局长会议讨论研究，再下达给仪电站落实。仪电站设小金库收取经销商8%的费用，开始不清楚，后纪委调查各股室小金库的事才知道。代购之事仪电站提出过，但没同意；
5、采购合同及进帐明细、鼎城区财政局国库股支付各采购供货商的费用凭证、汇款收据明细、电教仪器站收款明细，证明电教仪器站与供货商所签订合同金额、付款方式、按百分比收取费用明细的事实。
另证明全案事实的综合类证据有：
1、纪检部门移送函，证明该案由纪检部门移送至检察机关的事实；
2、检察机关扣押清单，证明杨某某主动退赃款151200元的事实；
3、视听资料，证明对杨某某及证人的讯问系同步录音录像的事实；
4、主体身份材料，证明杨某某及杨某某所在单位主体资格的事实。
本院认为：被告人杨某某，利用担任常德市鼎城区教育局电教仪器站站长的职务便利，在电教仪器站受鼎城区教育局委托采购电教仪器设备期间，为他人谋取利益，二次收受常德市远阳文化用品有限公司、瑞琛文化用品有限公司负责人曾某的人民币3万元据为己有，三次收受江苏省泰州市中泰教学设备有限公司业务员霍某某人民币2万元，据为己有，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人杨某某在鼎城区教育局电教仪器站工作期间，在负责全区教学仪器、课桌、坐椅等采购过程中，滥用职权，采取虚增合同金额，套取国家资金727064.45元，本院认为，公诉机关指控的2009年至2011年度，虚增合同金额套取资金221317.75元，仅有被告人根据2012年至2013年的情况所作推断，而没有采购合同、汇款、进账、收款明细等直接书证证实，不符合刑诉法证据确实、充分的客观要求，应认定套取国家资金为505746.7元，其中346924.7元违法用于发放员工补贴、送情、招待等开支，给国家造成了重大经济损失，其行为已构成滥用职权罪，公诉机关指控被告人杨某某犯受贿罪、滥用职权罪的罪名成立，量刑建议适当，被告人杨某某及其辩护人丁伟志所辩称：收受曾某现金3万元不应认定为犯罪金额，因双方有经济人情往来，双方互赠过礼金。被告人杨某某以看望曾某生病家属等名义赠与的大额礼金，曾某已返还给杨某某，该部分礼金不应从被告人杨某某已供述的3万元犯罪金额中扣减，曾某对送与杨某某3万元的犯罪动机陈述很清楚，即为感谢其在签订采购合同和及时付款方面提供的帮助，对杨某某收受曾某的3万元应予认定为犯罪金额，故对被告人及辩护人的该观点不予采纳。对其他辩护意见，符合本案客观事实，予以采纳。被告人杨某某到案后，能如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，可依法予以从轻处罚；被告人杨某某已全部退清赃款，可酌定从轻处罚；被告人杨某某犯数罪，应依法数罪并罚。综合被告人杨某某的犯罪情节与悔罪表现，其犯罪情节轻微，真诚悔罪，积极退赃。本院决定对被告人杨某某犯受贿罪，免除处罚；犯滥用职权罪，免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款（一）项、第二、三款、第三百九十七条第一款、第六十七条第三款、第十二条、第三十七条、第六十九条、第九十三条、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九章渎职犯罪主体适用问题的解释》之规定，判决如下：
被告人杨某某犯受贿罪，免除处罚；犯滥用职权罪，免予刑事处罚，决定对其免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 刘建华
审判员 刘 蓉
审判员 赵 焱
二〇一六年九月十二日
书记员 张 乐
附相关法条
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。