河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫05民终1743号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地：安阳市北关区。
负责人吕红伟，职务：总经理。
委托代理人李新新，河南瑞业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）曹海涛，男，汉族，1981年5月24日出生。
委托代理人李果，河南同享律师事务所律师。
原审被告陈麦有，男，汉族，1978年1月29日出生。
原审被告安阳市希旺运输有限责任公司，住所地：安阳市殷都区。
法定代表人朱怀生，职务总经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司（以下简称太平洋保险安阳中心支公司）与被上诉人曹海涛，原审被告陈麦有、安阳市希旺运输有限责任公司（以下简称希旺运输公司）、机动车交通事故责任纠纷一案，曹海涛于2015年11月18日向河南省安阳市殷都区人民法院起诉，请求：1.依法判令三被告赔偿其医疗费、误工费、精神损害抚慰金等各项损失共计173514.36元；2.诉讼费由被告承担。2016年3月3日河南省安阳市殷都区人民法院作出（2015）殷民初字第911号民事判决，太平洋保险安阳中心支公司不服向本院提起上诉。本院受理后，依法公开开庭审理了本案。上诉人太平洋保险安阳中心支公司的委托代理人李新新，被上诉人曹海涛及其委托代理人李果均到庭参加了诉讼。原审被告陈麦有、希旺运输公司经本院传票合法传唤，未到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2015年8月9日2时20分，原告曹海涛驾驶豫E×××××（豫E×××××挂）重型货车，沿京台高速行驶至京台高速1006公里200米时，因未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，与王彦平驾驶的鲁Q×××××（鲁Q×××××挂）重型货车发生碰撞，之后鲁Q×××××（鲁Q×××××挂）重型货车又撞倒中央护栏，致豫E×××××乘车人张靖华和原告曹海涛受伤，及两车车辆道路设施损坏的交通事故。合肥市公安局交通警察支队高速公路二大队作出第3401905201505796号道路交通事故认定书，认定曹海涛负全部责任，王彦平无责任。发生事故后，曹海涛先后在中国人民解放军第一〇五医院和安阳地区医院住院治疗（共住院29天），花费医疗费63464元（其中门诊医疗费费用5711.3元，住院医疗费用57752.7元），曹海涛在邯郸市复兴区博康矫形器服务处购买膝限位外固定支具支付费用1300元。经安阳彰德法医临床司法鉴定所鉴定，曹海涛构成十级伤残，其护理期限为伤后90天，其中住院29天护理人数为2人，其余61天护理人数为1人，曹海涛支付鉴定费1900元。发生事故后曹海涛的妻子朱小丽因护理曹海涛请假而停发工资，请假前三个月平均工资为3385元。
原审法院另查明：豫E×××××（豫E×××××挂）重型货车登记在被告希旺运输公司名下挂靠经营，该车实际所有人为被告陈麦有。豫E×××××在被告太平洋保险安阳中心支公司投保车上责任险（驾驶员），保险金额30万元，不计免赔。发生交通事故当时在保险期间内。
原审法院再查明：原告曹海涛的父亲曹某（1955年7月26日出生，系农业家庭户口）有两个子女，曹海涛系曹某长子。曹海涛有两个子女（均为农业家庭户口），儿子曹振凯（2004年9月29日出生）于2011年9月1日在安阳市北门西小学就读，现为该校五年级学生；女儿曹冰彦（2008年6月27日出生）于2014年9月10日在安阳市北门西小学就读，现为该校二年级学生。2014年3月31日曹海涛购买位于安阳市文峰区德隆街吉祥家园的房屋。
原审法院认为：合肥市公安局交通警察支队高速公路二大队作出第3401905201505796号道路交通事故认定书，符合事实和法律规定，应依法予以采信。本案中豫E×××××重型货车在被告太平洋保险安阳中心支公司投保车上责任险（驾驶员），保险限额30万元，原告曹海涛作为该车驾驶员在行车过程中因发生交通事故而受伤，原告曹海涛的相应合理损失应由保险公司在车上责任险（驾驶员）的保险金额内予以赔偿。因原告曹海涛系受被告陈麦有雇佣且是在履行职务行为中因交通事故受伤，故原告合理损失中车上责任险（驾驶员）不予赔偿部分由被告陈麦有赔偿原告。因原告曹海涛在交通事故中负全部责任，说明曹海涛在从事雇佣行为过程中存在过错，依法可以减轻被告陈麦有责任，酌定原告合理损失中车上责任险（驾驶员）不予赔偿部分由被告陈麦有承担60%的赔偿责任。被告太平洋保险安阳中心支公司辩称车上责任险（驾驶员）不赔偿精神损害抚慰金，因保险条款系格式条款，被告太平洋保险安阳中心支公司未提供证据证明其已就车上人员责任险保险条款的免责内容向投保人履行了足以引起注意的提示和明确说明义务，故该免责条款依法不生效，被告太平洋保险安阳中心支公司应赔偿原告精神损害抚慰金。关于是否应追加王彦平为本案被告和被告太平洋保险安阳中心支公司所主张的向对方车辆行使追偿权问题。开庭审理前被告太平洋保险安阳中心支公司申请追加本次交通事故中另一当事人王彦平为被告，原审法院认为道路交通事故认定本次事故中王彦平无责任，且原告不同意追加王彦平为本案被告，被告太平洋保险安阳中心支公司作为本案被告申请追加王彦平为本案被告，无法律依据，故对该追加被告的申请依法不予采纳。法庭审理中，被告太平洋保险安阳中心支公司辩称本案中交通事故系两车相撞，保险公司享有对对方车辆即鲁Q×××××（鲁Q×××××挂）重型货车的追偿权，原审法院认为被告的追偿权应依法另行主张。综合原、被告所举证据，结合原告伤情，依法确认原告曹海涛的合理损失如下：1.医疗费63464元（门诊医疗费费用5711.3元＋住院医疗费用57752.7元）；2.住院伙食补助费870元（按每天30元计算29天）；3.营养费580元（按每天20元计算29天）；4.残疾辅助器具费1300元（结合原告伤情和原告提供的发票，确认残疾辅助器具费1300元）；5.误工费15274.33元（按2014年河南省交通运输业45823元／年计算4个月）；6.护理费12417元（其中住院期间护理费为：（3385元／月÷30天＋78元／天）×29天＝5534.17元；出院后护理费为：3385元／月÷30天×61天＝6882.83元）；7.残疾赔偿金48782.9元（2014年河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元／年×20年×10%＝48782.9元）；8.交通费酌定为700元；9.鉴定费1900元；10.被抚养人生活费合计18797.78元（因原告儿子曹振凯和女儿曹冰彦均在安阳市就学，结合原告该项诉讼请求，原告儿子曹振凯和女儿曹冰彦合计12359.66元即13732.96元／年×（7年＋11年）÷2人×10%＝12359.66元；原告父亲曹某的抚养费6438.12元即6438.12元／年×20年÷2人×10%＝6438.12元）；11.精神损害抚慰金酌定为5000元。以上共计169086.01元，由被告太平洋保险安阳中心支公司赔偿原告167186.01元（不含原告上述合理损失中的鉴定费1900元）；鉴定费1900元由被告陈麦有赔偿原告曹海涛1140元（1900元×60%＝1140元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告曹海涛各项损失共计167186.01元；二、被告陈麦有于本判决生效后十日内赔偿原告曹海涛1140元；三、驳回原告曹海涛的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理3770元，由原告曹海涛负担113元，被告陈麦有负担3657元。
太平洋保险安阳中心支公司不服原审判决上诉称：1、原审判决曹某的被抚养人生活费6438.12元无事实依据；2、曹海涛的非医保用药10000元应予扣除。请求二审法院依法撤销原审判决，改判支持其诉求不服金额16438.12元。
被上诉人曹海涛答辩称：1、其已提交曹某的户口本以及安阳市安阳新区高庄镇大官村村委会的证明，能够证明其与曹某的父子关系；2、医疗费10000元不应扣除。请求二审法院依法驳回上诉，维持原审判决。
原审被告陈麦有经本院传票合法传唤未到庭。
原审被告希旺运输公司经本院传票合法传唤未到庭。
二审经审理查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为：本案当事人各方均对本次交通事故的发生以及责任的承担比例无异议，对该事实本院依法予以确认。关于太平洋保险安阳中心支公司上诉称，原审判决曹某的被抚养人生活费6438.12元无事实依据的问题。根据曹海涛提供的曹某的户口本以及安阳市安阳新区高庄镇大官村村委会的证明，能够证明曹某系曹海涛父亲，原审按照6438.12元即（6438.12元／年×20年÷2人×10%＝6438.12元）认定其被抚养人生活费并无不当，对太平洋保险安阳中心支公司该诉求本院不予支持。关于太平洋保险安阳中心支公司上诉称，曹海涛的非医保用药10000元应予扣除的问题，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，对太平洋保险安阳中心支公司该诉求本院亦不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费280元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐红伟
代理审判员 苗 飞
代理审判员 杨 晓
二〇一六年五月十七日
书 记 员 段红霞