四川省南充市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南中刑终字第75号
原公诉机关四川省南充市高坪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张群书，女，1971年12月1日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月14日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
上诉人（原审被告人）阳某，男，1991年10月2日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月14日被刑事拘留，同年10月21日被监视居住。经高坪区人民法院决定于2014年4月11日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
辩护人魏民，四川鑫中云律师事务所律师。
原审被告人张某，男，1989年8月11日出生，汉族，初中文化，无业。2009年因犯贩卖毒品罪，被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月14日被刑事拘留，同年10月21日被执行逮捕。现羁押于南充市看守所。
辩护人韩桂，四川智典律师事务所律师。
原审被告人梁某，男，1993年8月16日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月14日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
四川省南充市高坪区人民法院审理四川省南充市高坪区人民检察院指控原审被告人张群书、张某、梁某、阳某犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月15日作出（2014）高坪刑初字第64号刑事判决。原审被告人张群书、阳某不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，于2014年5月14日公开开庭进行了审理。四川省南充市人民检察院指派检察员何桂兵出庭履行职务，上诉人（原审被告人）张群书、上诉人（原审被告人）阳某及其辩护人魏民到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：被告人张群书与张明书（已中止审理）系兄妹关系，自2013年以来，二人以非法获利为目的，共同租住在顺庆区泰合尚渡小区22幢14楼6号，从他人处购得毒品冰毒，共同从事贩卖活动。被告人张某（系张明书之子）也和二人住在一起，张某从张群书处低价取得冰毒用于吸食和贩卖，2013年6月的一天晚上，被告人张某卖给张旭梅人民币200元（以下币种均指人民币）的冰毒。2013年6月至9月期间，张群书两次在南充市顺庆区卖给吸毒人员张旭梅共计400元的冰毒。2013年9月，张群书在南充市高坪区卫东桥附近卖给被告人梁某350元的冰毒。2013年9月13日晚，梁某与被告人阳某在南充市高坪区三桥头从张群书处购得3克冰毒准备出售给任海源，由阳某在高坪区星起点商务酒店交给任海源时被当场抓获，随后，阳某协助公安机关将梁某与张群书抓获。次日凌晨3时许，因张群书外出长时间未归且电话无法接通，张明书估计张群书已被公安机关抓获，随即将张群书藏在卧室电脑桌抽屉中的毒品转移到其位于顺庆区和平路四建司的老房中时，被当场抓获。2013年9月14日上午8时，张群书带公安人员搜查其在顺庆区泰合尚渡小区22幢14楼6号住房时，将正在家中的张某抓获。经南充市公安局物证鉴定所鉴定，从张群书处扣押的疑似冰毒净重7.09克，从张明书处扣押的疑似冰毒及麻古共净重70.83克，从梁某处扣押的疑似冰毒净重0.06克，从阳某处扣押的疑似冰毒净重2.18克，上述被扣押疑似毒品中均检测出含有甲基苯丙胺成分。另查明，案发时，除扣押的疑似毒品外，公安人员还从被告人张群书处扣押了中国建设银行卡3张、南充市商业银行卡1张、现金2，142.50元、川RJ79**红色福克斯牌轿车一台；从被告人阳某处扣押了透明塑料瓶1个、中国农业银行卡1张、现金100元；从张明书处扣押了吸毒工具1套、锡箔纸、吸管若干、微型电子称2个。还查明，被告人张某因犯贩卖毒品罪于2009年3月19日被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑二年，2010年11月21日刑满释放。高坪区人民法院认为，被告人张群书、张某、梁某、阳某的行为构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人张某属于累犯和毒品再犯，应当从重处罚。被告人梁某、阳某虽未主动投案，但归案后如实供述了主要犯罪事实，且当庭认罪，可以从轻处罚。被告人阳某协助公安机关抓获同案犯，属立功，可以从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人张群书犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收扣押在案的张群书个人财产人民币2，142.50元以及川RJ79**福克斯两厢轿车一辆；二、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6，000.00元；三、被告人梁某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2，000.00元；四、被告人阳某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2，000.00元；五、扣押在案的毒品、涉毒工具、物品均予以没收。
原审被告人张群书上诉称：自己没有与张明书共同贩卖毒品，自己参与贩卖的毒品只有9.27克。
原审被告人阳某上诉称：自己的行为系犯罪未遂。其辩护人以相同意见为其辩护，并进行了阐述。同时提出：阳某与梁某在共同贩卖2.18克毒品的犯罪中，系从犯，应从轻或减轻处罚。
经二审审理查明上诉人（原审被告人）张群书、阳某和原审被告人张某、梁某贩卖毒品的事实与一审法院认定的事实一致。
认定上述事实，有经一审法院质证、认证的下列证据证实：
（一）刑事科学技术鉴定
1.现场检测报告书。
2.南充市公安局物证鉴定所鉴定文书。
3.原审被告人张群书、张某、梁某、阳某及同案人张明书的户籍信息。
4.原审被告人张某违法犯罪人员信息表、刑事判决书、释放证明书各一份。证实张某系累犯和毒品再犯。
5.阳某到案情况说明。证实2013年9月13日22时许，阳某在与任海源进行毒品交易时被抓获，经教育后协助公安机关将梁某和张群书抓获。
6.川RJ79**福克斯轿车行驶证复印件、机动车基本情况登记信息。证实川RJ79**福克斯轿车系张群书所有。
（二）证人证言
1.张某某证实：自己从张群书和张某处购买过冰毒。
2.赵某项证实：自己在张群书处购买过冰毒。
3.蒲某证实：自己从张某处购买过冰毒。
4.任某某证实：自己2013年9月13日晚通过梁某购买3克冰毒，后阳某给自己送冰毒时，自己和阳某被公安机关抓获的事实。
（三）原审被告人及同案人供述
上诉人（原审被告人）张群书、阳某、原审被告人张某、梁某以及同案人张明书在公安侦查阶段供述的主要内容与一审判决认定的贩卖毒品的主要事实一致。
（四）辨认笔录
1.张某某通过混杂辨认出张群书、张某。
2.蒲某通过混杂辨认出张旭梅、赵凌云、张某。
3.赵某某通过混杂辨认出蒲虎、张旭梅、张某、张群书。
4.阳某通过混杂辨认出张群书。
5.梁某通过混杂辨认出张群书。
6.张群书通过混杂辨认出张旭梅、梁某。
（五）其他证据
1.扣押物品清单、照片以及指认查获毒品照片。
2.张某使用的手机号码为1828413****的短信截图。
3.张某使用的手机号码1828413****与张某某使用的手机号码1478003****的通话记录。
本案事实清楚、证据确实充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）张群书、阳某和原审被告人张某、梁某明知是含有甲基苯丙胺成分的毒品而进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，应依法惩处。认定在四建司宿舍楼查获的70.83克毒品系张群书所有，不仅有其在公安侦查阶段的供述，而且有同案人张明书、张某的供述予以印证，足以认定。张群书关于“在四建司宿舍楼被查获的毒品70.83克不是自己的”上诉理由，与查明的事实不符，不予采纳。阳某及其辩护人关于自己系“贩卖毒品未遂”的上诉理由和辩护意见与法律规定不符，不能成立。梁某、阳某在贩卖冰毒2.18克的共同犯罪中，梁某提出犯意，并指使阳某参与贩毒活动。在共同犯罪中起主要作用，系主犯。阳某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可从轻或减轻处罚。阳某辩护人关于“阳某在共同贩卖冰毒2.18克的共同犯罪中系从犯”的辩护意见理由充分，予以采纳。阳某关于自己系犯罪未遂的上诉理由与相关法律规定不符，不能成立。阳某协助公安机关抓获同案人张群书、梁某，构成立功，依法可从轻或减轻处罚。根据本案的事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省南充市高坪区人民法院（2014）高坪刑初字第64号刑事判决的第一、二、三、五项，即：一、被告人张群书犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收扣押在案的张群书个人财产人民币2，142.50.00元以及川RJ79**福克斯两厢轿车一辆；二、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6，000.00元；三、被告人梁某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2，000.00元；五、扣押在案的毒品、涉毒工具、物品均予以没收；
二、撤销四川省南充市高坪区人民法院（2014）高坪刑初字第64号刑事判决的第四项，即：被告人阳某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2，000.00元；
三、上诉人（原审被告人）阳某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1，000.00元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月11日起至2014年10月2日止。）
（罚金限本判决送达后二个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 王 锐
代理审判员 蒲勇君
代理审判员 张孙昊
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 刘天龙
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。