甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘01民终2488号
上诉人（原审原告）向某甲，男，1953年2月1日出生，汉族，无固定职业，住重庆市奉节县。
委托诉讼代理人：张海林，重庆市奉节县弘正法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）文某某，女，1952年9月16日出生，汉族，无固定职业，住重庆市奉节县。
委托诉讼代理人：张海林，重庆市奉节县弘正法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）向某乙，男，2008年5月8日出生，汉族，住重庆市奉节县。
法定代理人何某甲，女，1987年7月6日出生，汉族，重庆市奉节县永乐镇永乐村农民，住重庆市奉节县。系向某乙母亲。
委托诉讼代理人：张海林，重庆市奉节县弘正法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）向某丙，女，2013年12月13日出生，汉族，住重庆市奉节县。
法定代理人何某甲，女，1987年7月6日出生，汉族，重庆市奉节县永乐镇永乐村农民，住重庆市奉节县。系向某丙母亲。
委托诉讼代理人：张海林，重庆市奉节县弘正法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：二十一冶建设集团有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。
法定代表人：鲍晶，该公司董事长。
委托诉讼代理人：朱爱军，甘肃仁泽律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘闻天，男，1983年4月1日出生，汉族，二十一冶建设集团有限公司职工，住甘肃省白银市白银区。
上诉人向某甲、文某某、向某乙、向某丙因与被上诉人二十一冶建设集团有限公司（以下简称二十一冶公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2016）甘0102民初2593号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
向某甲、文某某、向某乙、向某丙上诉请求：1、依法撤销一审判决中认为供养亲属抚恤金差额给付的时间应计算至上诉人起诉之月，改判为被上诉人应一次性给付上诉人（计算时间应从2013年11月起至上诉人向某乙、向某丙年满18周岁为止；向某甲、文某某至80周岁止）。2、案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一审判决认为供养亲属抚恤金差额给付的时间从2013年10月计算至起诉之月用法错误：向术兰2013年10月30日工作时摔下，经抢救无效当日死亡后认定工伤（亡），事发后被上诉人向上诉人承诺向术兰的参保基数不低于甘肃省社平工资，上诉人收到抚恤金时才知道已经低于甘肃省社平工资，被上诉人欺骗上诉人，其差额应当一次性给付上诉人。一审法院判决被上诉人按照2013年的标准从10月计算至起诉时间给本案造成了诉累，上诉人也不在参保地；一审法院根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，2014年和2015年抚恤金差额就不能按照2013年甘肃社平工资3261元为标准。
二十一冶公司辩称，1、向术兰工伤后，公司积极进行了施救，并按工伤保险条例规定申报认定了工伤，原审法院将抚恤金数额认定超过了向术兰的工资3508.78元。2、作为抚恤金，按月发放，这是工伤保险条例明确规定的，任何一个地方都没有将供养亲属抚恤金一次性发放的先例，而且作为上诉人来说，其年龄活到什么时候无法确定，社保部门也需要核查，上诉人的上诉没有任何事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
向某甲、文某某、向某乙、向某丙向一审法院起诉请求：1、请求依法判决二十一冶公司赔偿向某甲、文某某、向某乙、向某丙抚恤金共计272083元；2、诉讼费由二十一冶公司承担。
一审法院认定事实：向某甲、文某某系死者向术兰父母，向某乙、向某丙法定代理人何某甲系向术兰之妻，向某乙、向某丙系向术兰子女。向术兰于2013年10月30日15时30分左右，在二十一冶公司承建的新疆兵团第六师铝业有限公司电解铝工程四期电解车间施工现场拆模时，不慎从架子上掉下来摔伤，当日在新疆生产建设兵团农六师医院抢救无效死亡。2013年11月15日，向某乙、向某丙的法定代理人何某甲与二十一冶公司达成赔偿协议书，双方约定由二十一冶公司赔偿死者向术兰的死亡赔偿金、丧葬费合计520000元，给向术兰在甘肃省白银市参加工伤保险，参保的基数不能低于甘肃社平工资，并由二十一冶公司协助到甘肃省白银市社保局按照国家规定予以办理亲属抚恤金的相关手续。2013年10月，二十一冶公司为向术兰办理工伤保险手续，缴费基数为2000元。2014年5月20日，白银市人力资源和社会保障局作出白人社工伤认2014（159）号白银市工伤认定决定书，认定向术兰为工伤（工亡）。2014年11月27日，向某甲账户内一次性打入7259.50元抚恤金，向某丙、向某乙、文某某账户内一次性各打入7359.50元抚恤金。自2014年12月起，向某甲、文某某、向某乙、向某丙每人每月账户内打入的抚恤金为563.5元。自2015年8月起，向某乙、向某丙账户内按626元发放。向某甲、文某某、向某乙、向某丙认为向术兰的参保基数低于甘肃社平工资，遂于2015年11月向兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年1月8日，兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会以向某甲、文某某、向某乙、向某丙的申请不属于劳动（人事）争议处理范围为由，作出兰城劳人仲案字【2016】001号不予受理申请通知书，向某甲、文某某、向某乙、向某丙不服，遂向原审法院提起诉讼。另外，2013年甘肃省职工平均工资为39132元，每月平均工资为3261元。二十一冶公司提供的劳务用工统计表载明向术兰日工资120元，上班天数为28.5天。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十九条规定：“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定；（三）一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其近亲属享受本条第一款规定的待遇。一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其近亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇”。第四十条规定：“伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定”。第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，向某甲、文某某、向某乙、向某丙与二十一冶公司达成的赔偿协议书系双方真实意思表示，合法有效，法院予以确认。现二十一冶公司按照甘肃省职工平均工资的60%以上为基数为向术兰交纳工伤保险虽然符合法律规定，但向某甲、文某某、向某乙、向某丙与二十一冶公司约定参保的基数不能低于甘肃社平工资，二十一冶公司缴纳的基数不符合向某甲、文某某、向某乙、向某丙与二十一冶公司的约定，且二十一冶公司提供的劳务用工统计表计算向术兰的月工资为3420元，因此，二十一冶公司应当按照2013年的甘肃省职工平均工资月平均工资3261元的基数补足差额。对于向某甲、文某某、向某乙、向某丙主张的诉讼请求中的数额以法院核定的为准，因社会保险行政部门对供养亲属抚恤金根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，故向某甲、文某某、向某乙、向某丙主张的供养亲属抚恤金差额给付的时间应计算至向某甲、文某某、向某乙、向某丙起诉之月。据此，依照《工伤保险条例》第三十九条、第四十条、第六十四条规定，判决：二十一冶建设集团有限公司支付向某甲2013年10月至2016年4月期间的抚恤金差额7804.25元、支付文某某2013年10月至2016年4月期间的抚恤金差额7804.25元、支付向某乙2013年10月至2016年4月期间的抚恤金差额7241.25元、支付向某丙抚恤金差额7241.25元。案件受理费10元，由二十一冶建设集团有限公司负担（于判决书生效后7日内交纳）。向某甲、文某某、向某乙、向某丙预交案件受理费10元予以退回。如二十一冶建设集团有限公司拒不交纳诉讼费用，依法强制执行。
二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的案件事实与原审判决认定案件事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人向某甲、文某某、向某乙、向某丙与被上诉人二十一冶公司达成的赔偿协议书系双方真实意思表示，合法有效，应予以确认。在赔偿协议书中双方约定由二十一冶公司给向术兰在甘肃白银市参加工伤保险，参保的基数不能低于甘肃社平工资。白银市社会保险事业管理局出具参保证明向术兰参加工伤保险，缴费基数为2000元。向术兰于2013年10月30日工伤（工亡），其供养亲属向某甲、文某某、向某乙、向某丙从工伤保险基金以缴费基数2000元按月领取供养亲属抚恤金。向某甲、文某某、向某乙、向某丙诉请要求二十一冶公司支付因其参保基数低于甘肃社平工资的抚恤金差额，本案中因二十一冶公司未依约定数额足额缴纳工伤保险费，造成向某甲、文某某、向某乙、向某丙领取抚恤金数额降低，合法权利受到损害，其工伤保险待遇差额部分应由用人单位二十一冶公司向向某甲、文某某、向某乙、向某丙补足，一审判决认定由二十一冶公司支付向某甲、文某某、向某乙、向某丙抚恤金差额正确，应予以认定。但一审判决确定的抚恤金差额计算数额有误，应予以纠正。依据《工伤保险条例》第三十九条规定，依约按照2013年甘肃省职工每月平均工资3261元，向某甲、文某某、向某乙、向某丙应领取的抚恤金数额为815.25元（3261元×25%），按照二十一冶公司以2000元缴纳的工伤保险费应领取的抚恤金数额为500元（2000元×25%），由此可以确定向某甲、文某某、向某乙、向某丙应领取抚恤金差额为315.25元，应由二十一冶公司向向某甲、文某某、向某乙、向某丙补足。关于上诉人主张根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，2014年和2015年抚恤金差额就不能按照2013年甘肃社平工资3261元为标准支付的上诉请求，向某甲、文某某、向某乙、向某丙已按月从工伤保险基金领取的抚恤金，依据甘肃省人力资源和社会保障厅、甘肃省财政厅关于调整企事业单位工伤人员伤残津贴等项待遇水平有关问题的文件，对甘肃省企事业单位因工伤残人员伤残津贴、生活护理费及因工死亡职工供养亲属抚恤金水平逐年进行调整，是在其已领取抚恤金的数额上做固定增资调整，与其缴纳工伤保险费数额的多少无关，本案中向某甲、文某某、向某乙、向某丙已从工伤保险基金按月实际领取抚恤金，其每年应调整的增资额也正常调整并已实际领取，故应由二十一冶公司仅支付因其未足额缴纳工伤保险费而使向某甲、文某某、向某乙、向某丙领取抚恤金数额减少的差额，故向某甲、文某某、向某乙、向某丙主张根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，2014年和2015年抚恤金差额就不能按照2013年甘肃社平工资3261元为标准支付的上诉理由，无事实及法律依据，不予支持。同时向某甲、文某某、向某乙、向某丙主张由二十一冶公司一次性支付供养亲属抚恤金差额（计算时间应从2013年11月起至上诉人向某乙、向某丙年满18周岁为止；向某甲、文某某至80周岁止）的上诉主张，其中对其主张从2013年11月起由二十一冶公司支付应予认定，一审判决认定从2013年10月起支付欠妥，也一并予以纠正，但其要求一次性支付的请求缺乏法律依据，不予支持。
综上所述，上诉人向某甲、文某某、向某乙、向某丙请求从2013年11月起由二十一治公司支付抚恤金差额的上诉请求成立，予以支持。上诉人向某甲、文某某、向某乙、向某丙请求由二十一冶公司一次性支付供养亲属抚恤金差额（计算时间应从2013年11月起至上诉人向某乙、向某丙年满18周岁为止；向某甲、文某某至80周岁止）及主张根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，2014年和2015年抚恤金差额不能按照2013年甘肃社平工资3261元为标准支付的上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：
一、撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2016）甘0102民初2593号民事判决；
二、二十一冶建设集团有限公司支付2013年11月至2016年4月期间向某甲抚恤金差额9457.5元、文某某抚恤金差额9457.5元、向某乙抚恤金差额9457.5元、向某丙抚恤金差额9457.5元。
三、二十一冶建设集团有限公司从2016年5月开始按月支付向某甲、文某某、向某乙、向某丙抚恤金差额315.25元，直至社会保险行政部门规定的截止时间为止。
四、驳回向某甲、文某某、向某乙、向某丙的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，由二十一冶建设集团有限公司负担;二审案件受理费10元，由二十一冶建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张海军
代理审判员 邵云和
代理审判员 刘宝成
二〇一七年八月三日
书 记 员 李世俊