浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0782民初13434号
原告：张巧芝，女，1964年1月4日出生，汉族，住义乌市。
委托诉讼代理人：金伦有，浙江星耀律师事务所律师。
被告：张益义，男，1963年7月19日出生，汉族，住义乌市。
委托诉讼代理人：黄罡，浙江红太阳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈献华，浙江红太阳律师事务所律师。
原告张巧芝诉被告张益义合同纠纷一案，本院于2016年8月14日立案受理。依法由审判员俞玮担任审判长，与人民陪审员刘剑军、黄瑾组成合议庭并适用普通程序，于2016年11月11日进行了第一次公开开庭审理。原告的委托诉讼代理人金伦有、被告及被告的委托诉讼代理人黄罡、陈献华到庭参加诉讼，同年12月5日进行了第二次公开开庭审理。原告及原告的委托诉讼代理人金伦有、被告及被告的委托诉讼代理人黄罡、陈献华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张巧芝诉称：原告经人介绍相识。2010年元月，原告得知被告有办理美国移民的合法途径和能力，便委托被告予以办理，并按被告要求支付了相关费用。2012月1月5日，原、被告补签了一份由原告委托被告办理美国移民（绿卡）的《协议书》。协议书约定：由甲方出资106万美元，通过浙江绣锦纺织品有限公司老板张锦福汇至美国；乙方（即被告）应于2012年12月5日前办理完临时绿卡，于2014年12月5日前办理完正式绿卡，后及时注销公司将106万美元归还甲方（即原告）；如乙方没有在约定时间内办理应办事宜，甲方有权终止协议，乙方应无条件归还甲方投资款。协议第五条还约定，甲方同意支付乙方20万元的业务费，已于2011年1月支付给乙方20万元人民币，剩余款项在办理完绿卡后支付。原告于2010年4月1日、4月16日、4月20日按被告的要求将727.16万元人民币（按1美元兑换人民币6.86元换算成106万美元）汇入张锦福账号；于2011月1月18日，将80万元人民币汇入被告指定的账号。在《协议书》约定的期限内，被告未能完成协议约定的事项，原告已多次向被告提出退还涉案费用事宜，但均无果。原告认为，因被告未履行《协议书》约定的相关义务，依约应退还原告已支付的727.16万元，并无权收取原告的80万元业务费用，同时还应当承担利息损失。现请求：一、判令被告返还原告727.16万元并按银行同期贷款利率赔偿该款自2014年12月6日至实际返还之日的利息损失（暂算至起诉之日的利息约人民币87万元）。二、判令被告返还原告人民币80万元并按银行同期贷款利率赔偿该款自2014年12月6日至实际返还之日的利息损失（暂算至起诉之日的利息约48000元）。
被告张益义辩称：一、原被告之间签订的《协议书》至今仍未解除。《协议书》约定办理完正式绿卡的时间在2014年12月5日之前，如果原告要因为逾期终止协议的，应当及时通知被告，截止目前原告未有通知被告解除《协议书》的意思表示。根据《合同法》第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”可以看出通知系合同解除的前置条件，而诉讼并非是合同解除的通知方式，且本案中，原告的诉请也没有解除合同一项。既然合同未有解除，那么被告也无需归还106万美元的投资款。二、即使协议可以通过诉讼的形式解除，那么根据协议的性质、目的和交易习惯，返还106万美元的义务应在DONGFANGQIUYUN公司解散清算后履行。因投资移民政策需要，需在美国设立投资额在100万美元以上的公司，每年定额纳税并解决10名以上美国居民就业。由此，原告投资106万美元设立DONGFANGQIUYUN公司。之前被告提供的证据也已经证明这笔投资款在原告名下，拿到这笔投资款需由原告解散清算DONGFANGQIUYUN公司，被告作为公司秘书仅负责管理公司运营，无法解散清算DONGFANGQIUYUN公司，因此被告目前无法归还该笔投资款。另一方面，假如法院在DONGFANGQIUYUN公司清算并注销前将106万美元投资款的返还义务强加在被告身上的话，那么，原告就一笔106万美元的投资款可以重复主张两次。这与法与理不合。因此，在DONGFANGQIUYUN公司清算前被告无需归还106万元投资款。综上所述，为了维护被告的合法权益，请求法院驳回原告的诉请。
原告为证明自己的主张向本院提供了以下证据：
1、2012年1月5日原被告签订的协议书一份，证明原被告设立的由被告为原告办理美国绿卡以及办卡完成的具体时间以及办卡完成之后被告应当归还原告106万美元的内容，同时约定了被告如果能够完成办卡义务其可以得到20万美元的业务费，现在由于被告违约，所以无权获取20万美元的业务费的事实及证明被告没有在约定时间内原告有权终止协议，被告应无条件归还原告投资款的内容。协议书第三条约定被告应当在2014年12月5日之前办理好正式绿卡，被告违约，因为我们要求从2014年12月6日起开始计算利息。
2、汇款单四份（其中三份通过兴业银行支付106万美元，一份原告支付业务费），证明原告已按约定履行了付款义务，以及被告依约应返还原告数额的事实依据。
3、（2016）浙0782民初14423号案件受理通知书一份及（2016）浙0782民初14423-1、（2016）浙0782民初14423-2号民事裁定书两份，证明原告在协议约定办理绿卡期满之后，就向被告提出解除合同，要求返还投资费及业务费，原被告一直在协商中，被告总是以种种理由拖延，在2016年8月份，原告得知被告有转移财产的行为，并且在2016年7月份办理了离婚手续，原告才感觉不妙，被告涉嫌逃避债务。并且我们之前的起诉中要求撤销并查封了被转移的股权。原告在本案起诉的时候已经就解除协议做了真实意思表示。
被告质证意见：证据1协议书的真实性及关联性无异议，但是合法性及证明目的有异议，关于合法性问题，原告的106万美元投资款系投资到DONGFANGQIUYUN公司，该公司的首席执行官、唯一董事、唯一股东均是原告，该公司的解散、清算及注销的权利均属于原告，被告只是该公司的行政秘书，无权决定公司解散、清算及注销，因此本协议书的第四条违反了公司法资本的恒定原则，用协议的方式抽逃注册资本涉嫌违法，应当确认无效。关于证明目的，本协议书第三条约定了2014年12月5日之前办理完正式绿卡后及时注销公司兼归还原告106万美元，关于该条约定，被告无权决定注销公司，注销公司需要原被告共同配合，对公司进行清算，清算后的股东权利依法属于原告，另外，原告的106万美元投资款系投资到DONGFANGQIUYUN公司目的是为了给原告办理美国绿卡所需要的条件，该106万美元不是原告给被告的借款从法律上来说被告没有归还该笔款项的义务，该笔投资款的权益在原告控制之下。证据2的汇款凭证均无异议。证据3真实性无异议，关联性及证明目的有异议，该三份材料与本案无关，不能达到原告的证明目的。
被告为证明自己的主张向本院提供了以下证据：
1、协议书一份，证明原告张巧芝委托被告张益义成立DONGFANGQIUYUN公司的目的系为原告张巧芝投资移民提供办理绿卡所需材料。《协议书》未约定退还已支付绿卡业务费的事宜，且剩余款项在被告张益义办理完原告张巧芝投资移民绿卡手续后支付。
2、营业执照两份，证明证据3-14的翻译件由义乌市寰宇翻译有限公司和义乌市佳文翻译有限公司出具。
3、加利福尼亚州州务卿办公室出具的DONGFANGQIUYUN公司的登记信息两份，证明DONGFANGQIUYUN公司的首席执行官及唯一董事系原告张巧芝。
4、DONGFANGQIUYUN公司股权证书一份，证明原告张巧芝系DONGFANGQIUYUN公司的唯一股东。
5、DONGFANGQIUYUN公司股票证书及股票转移账簿一份，证明DONGFANGQIUYUN公司有103000股，对应的股本金为103万美元，均登记在原告张巧芝名下。
6、汇丰银行对账单一份，证明原告所指出资款106万美元汇入的是DONGFANGQIUYUN公司的汇丰银行账户下。
7、DONGFANGQIUYUN公司资产负债表一份，证明截止2016年9月30日DONGFANGQIUYUN公司股东所有的权益1135040.30美元。
8、《合约书（美国投资移民之申请）》一份，证明原告张巧芝移民手续系由其委托方孝伟律师事务所办理，被告张益义代理原告张巧芝运行DONGFANGQIUYUN公司，负责出具原告张巧芝投资移民所需资料等事宜。
9、美国公民与移民服务局关于投资移民的处理时间一份，证明原被告在签订《协议书》期间，在美国办理投资移民所需时间。
10、美国公民与移民服务局通知书一份，证明原告张巧芝于2016年6月24日前往美国公民与移民服务局办理移民生物测定及十指质量评估手续，原告张巧芝以实际行为的方式默认延长办理绿卡期限。
11、美国公民与移民服务局就业资格审查表一份，证明原告张巧芝于2016年4月1日仍继续办理投资移民相关手续，原告以实际行为的方式默认延长办理绿卡期限。且原告张巧芝认可雇佣DONGFANGQIUYUN公司的11位员工，原告张巧芝系DONGFANGQIUYUN公司的首席执行官及实际控制人。
12、律师或委派代表出席通知书一份，证明原告张巧芝于2016年4月8日仍继续办理投资移民相关委托手续，原告以实际行为的方式默认延长办理绿卡期限。
13、方孝伟律师事务所证明一份，证明原告张巧芝投资移民的所有工作手续已经完成。
14、美国公民与移民服务局受理通知书一份，证明原告张巧芝与其配偶王公正的绿卡的有效期限延至2017年5月31日。
原告质证意见：证据1协议书真实性合法性无异议，对于被告的证明目的有异议，被告的证明目的不符合协议约定，因为协议书明确约定时间及被告未完成委托事项。证据2均无异议。证据3、4、5的真实性无异议，但是原告对于设立DONGFANGQIUYUN公司的所有情况，包括程序是不懂的，都是被告一手经办的，原告仅仅在被告提交的相关文件上签字，并且大部分文件均是英文的，原告不懂英文，均是被告说是在哪里签字就在哪里签字。除了证据一被告提供的所有证据，原告都是在庭审之后才知道，之前均是不知情的。而且证据三与本案没有关联性，被告所设立的DONGFANGQIUYUN公司的目的是为了为原告办理美国绿卡，是被告应尽义务之一，无法对被告逾期办理原告的绿卡产生抗辩的后果。证据6的真实性无异议，但是该笔款项是原告按照协议约定汇入被告指定账户，后被告汇到汇丰银行是被告自行操作的，对此原告是不知情的。证据7合法性无异议，关联性有异议，因为按照协议书约定DONGFANGQIUYUN公司是由被告直接掌控的，具体如何操作都是被告个人决定，现在资产是否盈利或者负债都是被告自己操作的，因为按照协议书的约定，在被告为原告办理好绿卡之后或者在2014年12月5日之前不能办理绿卡，被告都应当将原来原告支付给被告的钱如数返还原告，至于怎么经营及经营的盈亏均与本案无关。证据8的真实性无异议，但是原告委托被告办理移民手续的法律文书，如果在2014年12月5日之前签署的法律文书，都是为了协助被告能够顺利的为原告办理绿卡，如果法律文书的落款时间发生在2014年12月5日之后的都不是原告的真实意思表示。因为期限届满之后原告就明确告诉被告由于被告不能在约定期限内完成委托事项，合同不再履行，被告所收的全部款项应当返还原告。证据8和证据9都是被告为帮原告办理绿卡所签署的文件，证明原告已经为被告履行协议书，尽了一切协助义务，该签的法律文书都签了。证据10与本案没有关联性，真实性无异议，这是发生在协议逾期之后的事情，是原告自己个人的事情，与本案无关，不能证明被告的证明目的。证据11的真实性无异议，关联性有异议，该证据发生在被告逾期办理绿卡之后，这个行为与被告无关，是原告个人与美国移民局之间发生的关系，不能证明被告提出的默认延长办理绿卡期限的事实。证据12、13、14均与本案缺乏关联性，是在协议期满之后原告的个人行为，与被告无关，更与本案无关。
结合双方的陈述，本院认证如下：对原告提供的证据1、2符合证据的三性，本院予以认定；对证据3的真实性予以认定，但不能达到原告的证明目的。对被告提供的证据1-14符合证据的三性，本院予以认定。
经审理查明：2012年1月5日，原被告双方签订《协议书》一份，约定：1、由甲方（即原告）出资106万美元已于2010年4月通过浙江绣锦纺织品有限公司老板张锦福汇至美国；经由乙方（即被告）掌握成立了DONGFANGQIUYUN公司。2、该公司已经全权委托乙方经营管理，乙方经营目标要确保甲方办理绿卡所必须的条件，并协助办理有关手续。3、甲方同意重新申请一次移民过程，乙方应于2012年12月5日前办理完临时绿卡，于2014年12月5日前办理完正式绿卡，后及时注销公司将106万美元归还甲方。4、如乙方没有在约定时间内办理应办事宜，甲方有权终止协议，乙方应无条件归还甲方投资款。5、甲方同意支付乙方20万美元的业务费，已于2011年1月支付给乙方80万元人民币，剩余款项在办理完绿卡后支付。协议签订后，原告于2010年4月1日、4月16日、4月20日按被告的要求将727.16万元人民币（按1美元兑换人民币6.86元换算成106万美元）汇入张锦福账号；于2011月1月18日，将80万元人民币汇入被告指定的账号。但被告至今未办理完正式绿卡。
另查明，DONGFANGQIUYUN公司的首席执行官及唯一股东、董事系原告张巧芝。2016年原告张巧芝仍向美国移民局办理相关移民手续。
本院认为：原、被告于2012年1月5日签订《协议书》系双方真实意思表示，不违反法律规定，应认定有效，双方均应按约定履行各自的义务。本案被告至今未办理完正式绿卡，原告有权依据合同的约定解除合同，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故原告要求返还业务费80万元并赔偿损失利息损失的请求，本院予以支持；对于原告要求返还106万美元（727.16万元人民币）及赔偿损失的诉讼请求，根据本案合同的性质，注销DONGFANGQIUYUN公司系恢复原状必经途径，现该公司未注销，原告径行请求返还属起诉不适时，故对该请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条的规定，判决如下：
一、被告张益义于本判决生效后十日内返还原告张巧芝人民币80万元并赔偿利息损失（损失从2014年12月6日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至实际履行之日止）。
二、驳回原告张巧芝的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费74730元，由原告张巧芝负担64730元，由被告张益义负担10000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 俞 玮
人民陪审员 刘剑军
人民陪审员 黄 瑾
二〇一六年十二月十二日
代书 记员 李天舒