广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑二终字第22号
原公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）劳伟，男，1985年8月9日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，初中文化，无业。因本案于2013年4月26日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。
辩护人温烜华，广西现城律师事务所律师。
辩护人张静宇，广西海城律师事务所律师。
广西壮族自治区北海市海城区人民法院审理广西壮族自治区北海市海城区人民检察院指控原审被告人劳伟犯诈骗罪一案，于2014年2月19日作出（2014）海刑初字第55号刑事判决。原审被告人劳伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。北海市人民检察院指派检察员林惠玲出庭履行职务，上诉人劳伟及其辩护人温烜华、张静宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2012年9月始，被告人劳伟虚构其是“北海市公安局刑事侦查支队综合大队长”、“北海市公安局特警支队防爆大队兼治安科劳副科长”的虚假身份，骗取他人钱财。犯罪事实如下：
一、2012年9月，被告人劳伟认识了居住于北海市海城区的邓某乙，虚构其是“北海市公安局刑事侦查支队综合大队长”的虚假身份。邓某乙信以为真，请求其帮解决将户口迁至北海的问题。被告人劳伟“应允”，谎称需要花钱打通关系，共需资金2.4万元。邓某乙答应支付，但因其新建的杀鸭场需搭建鸭棚，购买铁皮、铁架，拉电等，钱款较紧张，请求迟些时间再支付。被告人劳伟“应允”，谎称先帮邓某乙把事办好，届时邓再支付资金。
2012年10月，被告人劳伟找到邓某乙，虚构其工作单位刑侦支队有2辆皮卡车是涉案车辆，被单位没收后准备拿出来拍卖的虚假事实，问邓某乙是否需要。邓某乙称想要，被告人劳伟谎称2辆车入户，一辆车要3200元，车身要8000元，叫邓某乙先支付车辆的入户款。邓某乙于两天后在居住的北海市海城区广东路与湖海路交汇处的洗车场处将6400元现金交给被告人劳伟。数天后，被告人劳伟谎称购买拍卖的皮卡车手续比较复杂，需要钱与领导沟通关系。邓某乙遂叫其工人“马哥”至海城区大润发超市红绿灯处将4000元现金交给被告人劳伟。
2012年11月，被告人劳伟又谎称父亲去世，其之前因帮邓某乙办理户口事情，将钱用在这方面，导致钱不够不能下葬，向邓某乙“借钱”，邓某乙通过北海市农业银行将1.5万元转至被告人劳伟提供的建设银行账户。
2012年12月，被告人劳伟谎称需调动工作人事关系，向邓某乙提出借款2万元。邓某乙于3天后在其家中拿了1.8万元现金到海城区天津路新吉车对面邓某乙鸭棚处交给被告人劳伟。
二、2012年10月，劳某与其姐夫邓某乙在吃饭时认识了被告人劳伟，被告人劳伟虚构其是“北海市公安局刑事侦查支队综合大队长”的虚假身份，劳某信以为真，请求被告人劳伟帮其弟购买一本驾驶证，被告人劳伟予以“许诺”，之后，被告人劳伟谎称需钱疏通关系。同年11月的一天，劳某在其姐夫邓某乙家中将6000元现金交给被告人劳伟。
三、邓某丁于2012年11月通过其兄邓某乙认识被告人劳伟，被告人劳伟虚构其是“北海市公安局刑事侦查支队综合大队长”的虚假身份，邓某丁信以为真，请求被告人劳伟帮其办理桉树的运输证，被告人劳伟予以“许诺”，但需“办事费”。邓某丁于2013年1月在广西壮族自治区合浦县林业局门前处将8500元现金交给被告人劳伟。之后，邓某丁称不办运输证了，催被告人劳伟还款。被告人劳伟将3000元还给邓某丁，谎称余款因跑关系已花费。
四、2013年1月，邓某丙在北海市海城区吉车村其堂孙邓某乙经营的鸭子屠宰场工作时认识了被告人劳伟，被告人劳伟虚构其是“北海市公安局刑事侦查支队综合大队长”的虚假身份，邓某丙信以为真，请求被告人劳伟帮其朋友的两个小孩办理入户，被告人劳伟予以“许诺”，谎称需钱打通关系。邓某丙与被告人劳伟到合浦县新车站的农业银行ATM机处，取了3000元现金交给被告人劳伟。十日后，被告人劳伟谎称还需要经费在北海找领导打通关系，在北海市海城区喷施宝公司的厂房找到邓某丙，邓某丙将现金6800元交给被告人劳伟。
五、2013年1月13日晚，谢某与朋友邓某甲吃饭时认识被告人劳伟，被告人劳伟虚构其是公安人员的虚假身份，谢某信以为真，请求被告人劳伟帮其将丈夫梁某某从看守所里放出来，被告人劳伟予以“许诺”。为骗取谢某的信任，被告人劳伟编造了梁某某在看守所内“日子过得很凄凉，在大冷天里只有一床很薄很烂的被子”等谎言，并谎称需送钱打通关系。谢某遂购买了3条中华牌香烟、海鲜干货及准备了4000元现金，托邓某甲转交给被告人劳伟。后邓某甲在北海市海城区水产码头将上述香烟、海鲜干货及4000元现金，经当面清点后交给被告人劳伟。
数天后，被告人劳伟谎称梁某某的案子“比较复杂严重，在公安局这边办不了，得要找检察院的领导来帮忙，可能需要的钱就要五、六万元左右”，叫谢某先拿一万元钱出来，让其拿钱去打通检察院方面的关系。谢某遂准备了1.3万元现金，于次日在北海市海城区上海路包屋东八巷一号谢某家中，经当面清点后交给被告人劳伟。
六、2012年12月，吴某与表哥劳某某吃饭时认识了被告人劳伟，被告人劳伟虚构其是“北海市公安局刑事侦查支队综合大队长”的虚假身份，吴某信以为真，请求被告人劳伟帮其办本汽车驾驶证，被告人劳伟予以“许诺”，谎称需钱打通关系，吴某于次日在华美广场将8500元现金交给被告人劳伟。
被告人劳伟于2013年4月25日被公安机关抓获归案。归案后，被告人劳伟如实供述自己的罪行。
原判认定上述事实，有户口证明，抓获经过，被害人邓某乙、劳某、邓某丙、谢某、邓某丁、吴某的陈述，证人邓某甲的证言，被告人劳伟的供述，辨认笔录及照片等证据予以证实。
原判认为，被告人劳伟以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人劳伟虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人劳伟犯罪所得的赃款人民币大部分未能收缴退还被害人，在量刑时可酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，认定被告人劳伟犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。
上诉人劳伟的辩护人在二审开庭审理时举出本案六名被害人邓某乙、劳某、邓某丁、邓某丙、谢某、吴某签字确认的收条及谅解书，证实上诉人劳伟的家属在二审审理期间代其退赔部分诈骗所得给六名被害人，得到六名被害人的谅解，六名被害人均请求本院对劳伟从轻判处。
上诉人劳伟上诉及其辩护人辩护称，六名被害人想通过上诉人劳伟办成的事情都是非法、不正当的，在主观上对本案的发生存在严重过错，劳伟的家属已代其退赔部分赃款给被害人，得到被害人的谅解。原判量刑过重，请求本院撤销原判，对上诉人劳伟判处更轻的刑罚。
北海市人民检察院认为，原判认定的证据来源合法，相互之间印证、吻合，足以证实上诉人劳伟实施诈骗行为的事实。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法。请求本院依法判处。
经二审审理查明，2012年9月至2013年1月期间，上诉人劳伟虚构“北海市公安局刑事侦查支队综合大队长”、“北海市公安局特警支队防爆大队兼治安科副科长”的虚假身份，骗取他人财物共计人民币90200元，其中诈骗被害人邓某乙人民币43400元，被害人劳某人民币6000元，被害人邓某丁人民币5500元，被害人邓某丙人民币9800元，被害人谢某人民币17000元，被害人吴某人民币8500元。
2013年4月25日，上诉人劳伟被公安机关抓获归案，归案后劳伟如实供述自己的罪行。
在二审审理期间，上诉人劳伟的家属代其退赔部分诈骗所得共计人民币39200元给六名被害人，分别得到六名被害人的谅解，六名被害人均请求本院对劳伟从轻判处，其中退赔人民币13400元给邓某乙，人民币2000元给劳某，人民币2000元给邓某丁，人民币9800元给邓某丙，人民币10000元给谢某，人民币2000元给吴某。
二审所采信的证据与原判一致。本案证据来源合法，均经一审庭审质证、认证，查证属实。各证据相互之间印证、吻合，已形成证据链，足以证实上诉人劳伟实施诈骗犯罪的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人劳伟以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，已构成诈骗罪。上诉人劳伟虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于上诉人劳伟及其辩护人提出的上诉及辩护意见，经查，上诉人劳伟为了达到非法占有他人财物的目的，主动通过虚构虚假的公安人员身份的方式获取被害人的信任，从而某被害人的财物，劳伟实施诈骗行为积极、主动，并不是被害人的行为导致劳伟产生实施诈骗犯罪的犯意，所提出的本案被害人在主观上对本案的发生存在严重过错的上诉及辩护意见与已查明的事实不符，本院不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，审判程序合法。在二审审理期间，上诉人劳伟的家属代其退赔部分诈骗所得给六名被害人，分别得到六名被害人的谅解，可酌情从轻处罚，上诉人劳伟及其辩护人请求本院对劳伟判处更轻的刑罚本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2014）海刑初字第55号刑事判决第一项的定罪部分，即“被告人劳伟犯诈骗罪”。
二、撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2014）海刑初字第55号刑事判决第一项的量刑部分及第二项，即“判处有期徒刑五年；依法继续追缴被告人劳伟犯罪所得的赃款人民币90200元分别退还给被害人邓某乙（43400元）、劳某（6000元）、邓某丁（5500元）、邓某丙（9800元）、谢某（17000元）、吴某（8500元）”。
三、上诉人（原审被告人）劳伟犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月26日起至2017年4月25日止；罚金自本判决生效次日起一个月内向广西壮族自治区北海市海城区人民法院缴纳，逾期未缴纳的，强制缴纳）。
四、责令上诉人劳伟将尚未退赔的诈骗所得共计人民币51000元退赔给五名被害人，其中邓某乙人民币30000元，劳某人民币4000元，邓某丁人民币3500元，谢某人民币7000元，吴某人民币6500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖辉凯
代理审判员 彭 湘
代理审判员 沈晓晓
二〇一四年五月二十七日
书 记 员 黄 薇
附：本刑事判决书引用的法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。