湖南省长沙市岳麓区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0104刑初103号
公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。
被告人黄志红，男，1972年8月11日出生于湖南省湘阴县，汉族，研究生文化，中共党员，长沙市顺发驾驶员培训有限公司法定代表人，现住湖南省岳阳市岳阳楼区。因本案于2016年3月17日被抓获，2016年3月18日被长沙市公安局岳麓分局刑事拘留，2016年3月22日被长沙市公安局岳麓分局取保候审，2017年3月7日被本院取保候审。
辩护人陈开明，湖南天地人律师事务所律师。
长沙市岳麓区人民检察院以长岳检刑刑诉［2017］126号起诉书指控被告人黄志红犯非法占用农用地罪，于2017年3月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。长沙市岳麓区人民检察院指派检察员周萃、范晓麓出庭支持公诉，被告人黄志红及辩护人陈开明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
长沙市岳麓区人民检察院指控：2014年11月10日，被告人黄志红与长沙市岳麓区岳麓街道桃花岭村斜塘组签订土地租赁合同，以每年每亩8000元的价格租用桃花岭村斜塘组农用地60余亩，被告人黄志红签订合同后，在并未办理好土地转换土地用途等手续的情况下将农用地进行平整、使用混凝土硬化。2014年11月13日，长沙市国土资源局岳麓区分局认为该行为已行政违法，下达了《责令停止违法行为通知书》，被告人黄志红仍旧加紧施工对租赁的长沙市岳麓区岳麓街道桃花岭村斜塘组耕地进行水泥硬化。被告人黄志红于2014年12月2日注册成立了长沙市顺发驾驶员培训有限公司，自己任法人代表，该驾校建设完成后于2015年3月正式用以经营牟利。
经长沙市国土资源测绘院勘察，被告人黄志红名下的长沙市顺发驾驶员培训有限公司占用农用地位于长沙市岳麓区桃花岭村，地块占地面积为42.34亩，其中耕地为42.34亩；长沙市国土资源局认定，被告人黄志红非法占用农用地的行为导致28227平方米（合42.34亩）耕地耕作层被破坏，耕地质量损毁程度为特别严重。
案发后，长沙市顺发驾驶员培训有限公司配合长沙市国土资源局岳麓区分局，自行完成了驾校的拆除工作，于2016年3月21日通过了初步验收。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被告人黄志红的供述、现场照片、鉴定批复等证据。公诉机关认为，被告人黄志红违反土地管理法规，非法占用耕地，擅自改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应以非法占用农用地罪追究其刑事责任，提请本院依法判决。
被告人黄志红提出如下辩解意见:国土部门测绘认定本案非法占用农用地的面积没有把其中的绿化面积和立案前已拆训练场的面积扣除；本案耕地质量毁损程度没有依法做鉴定，没有达到特别严重的程度。
被告人黄志红的辩护人提出如下辩护意见：对涉案耕地的毁损程度的鉴定没有依法进行，且涉案土地后来已经种植了苗木，完全达到了复耕的程度，涉案土地没有达到严重毁损的程度。
经审理查明：2014年11月10日，被告人黄志红与长沙市岳麓区岳麓街道桃花岭村斜塘组签订土地租赁合同，租用桃花岭村斜塘组农用地约60亩作为园林式驾校和相关用途的用地。被告人黄志红签订合同后，在未办理建设用地许可等手续的情况下，将租赁的农用地进行平整、使用水泥硬化。2014年11月13日，长沙市国土资源局岳麓区分局认为该行为已行政违法，下达了《责令停止违法行为通知书》，之后，被告人黄志红继续施工对租赁的前述农用耕地进行水泥硬化建设驾校，并修建了一栋办公楼。2014年12月2日，被告人黄志红个人出资注册成立了长沙市顺发驾驶员培训有限公司（以下简称长沙顺发驾校），自己任法定代表人。前述驾校建设完成后作为长沙顺发驾校的训练基地并于2015年3月正式对外营业。
经长沙市国土资源测绘院勘测，被告人黄志红开办的长沙顺发驾校占用农用地位于长沙市岳麓区桃花岭村，地块占地面积为42.34亩，其中耕地为42.34亩。被告人黄志红建设驾校非法占用的耕地有34.175亩被水泥硬化，建办公楼占用耕地的面积达578.11平方米，致使耕作层被破坏，耕地质量损毁程度为特别严重。
2016年3月17日，被告人黄志红被抓获归案。被告人黄志红归案后，长沙顺发驾校的其他工作人员配合长沙市国土资源局岳麓区分局，自行完成了驾校的拆除工作，于2016年3月21日通过了初步验收。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、长沙市国土资源局岳麓区分局出具的涉嫌犯罪案件移送书、《国土资源违法案件调查报告》、《责令停止违法行为通知书》、询问笔录、巡查记录表、送达回证、《关于大型违法用地的报告》、《日常地籍测量报告》、宗地图、长沙市国土资源局岳麓区分局（顺发驾校）勘测定界图、《关于黄志红非法占用农用地案补充说明》、接处警案（事）件登记表、受案登记表、立案决定书证明：2014年11月13日，长沙市国土资源局岳麓区分局对涉案用水泥硬化耕地的行为下达了《责令停止违法行为通知书》，并要求立即停止施工，以及2016年3月16日，长沙市国土资源局岳麓区分局向公安机关报案以及本案的立案情况。
2、常住人口信息及《证明》证明：被告人黄志红的个人基本情况，此前无违法犯罪记录。
3、长沙市公安局岳麓分局第一治安管理大队出具的《抓获经过》证明：2016年3月17日，公安民警将被告人黄志红拘传到案。
4、土地租赁合同证明：2014年11月10日，黄志红与长沙市岳麓区岳麓街道桃花岭村斜塘组签订了土地租赁合同，租赁斜塘组约60亩集体土地作园林式驾校及相关用途，由黄志红办理驾校运营手续。
5、中国人民共和国集体土地使用证、宗地图、由长沙市国土资源局岳麓区分局提供的岳麓区城区土地利用分布图证明：涉案土地属于桃花村斜塘组集体土地，为水田。
6、《长沙市固定资产投资项目计划审查表》、长沙市国土资源局岳麓区分局提供的长沙市中心城区土地利用总体规划（2006-2020年）调整完善（岳麓区范围）图、长沙市中心城区土地利用规划图、长沙市国土资源局岳麓区分局出具的《关于黄志红非法占用农用地案的情况说明》、《关于黄志红非法占用农用地案补充说明》、证人刘某的证言证明：涉案土地现状为耕地，该宗地为允许建设区，该宗土地仍需办理农用地转用手续后方可变更为建设用地；长沙顺发驾校违法用地范围符合长沙市土地利用总体规划，但城市规划中无驾培用地用途，无法办理合法用地手续；黄志红提交的《长沙市固定资产投资项目计划审查表》在岳麓区国土分局备案后，这仅仅只是办理相关手续中的一个环节，黄志红没有取得涉案土地的建设用地使用权，
7、中华人民共和国组织机构代码证、营业执照证明：长沙顺发驾校成立于2014年12月2日，法定代表人是黄志红，地址为湖南省长沙市岳麓区岳麓街道桃花岭村斜塘组。
8、长沙市政务服务中心受理通知书、新增驾培机构（汽车）备案通知单、交通行政许可决定书、长沙市交通机动车驾驶员培训许可决定书证明：2015年1月12日，长沙顺发驾校获得从事二级普通机动车驾驶员培训的许可，并于2015年1月15日在湖南省公安厅交通警察总队车辆管理所备案。
9、长沙市岳麓区岳麓街道办事处出具的《证明》证明：长沙顺发驾校在岳麓区国土局执法队的指导下，自行完成了驾校的拆除工作，已通过岳麓区国土局和区委督查室的初步验收。
10、证人张某的证言证明：其所在的斜塘组通过组上讨论引进了黄志红的顺发驾校，将组上的耕地租给黄志红，黄志红当时租地的时候知道是耕地，当时有一小部分种了菜。当时其跟他讲手续由他去办，其组上只负责租地。
11、证人杨建国的证言证明：其系岳麓区桃花村村主任，顺发驾校租用其村斜塘组一块耕地做驾校场地，这块地有集体土地使用证，是以桃花村的名义办理的。顺发驾校的耕地是在2016年3月16日之后才复耕的，先前已通过国土部门的验收，目前此块地已种植了苗木。
12、被告人黄志红的供述证明：2014年11月其租了岳麓区桃花岭村斜塘组60亩地建驾校。其一个人出资请人将土地平整并用混凝土将土地硬化建训练场。其知道其租赁的土地有一部分是菜地，有一部分已经荒废，原来应该是耕地。在建训练场的过程中，其向岳麓区国土资源局备了案，但其没有取得该地块的土地使用权证。大概经过一个月驾校基本建成了，村委会拿了《责令停止违法行为通知书》过来，通知其停止建设，其本来还准备建两个训练场，就没有建了。之后其通过交通部门的审批，在已建成的训练场开办了长沙顺发驾校，驾校占地约105.3亩，硬化大概是2万平方米（大约30亩的样子）作为训练驾驶场和道路，在训练场之外还建了一栋办公楼，2015年3月份长沙顺发驾校正式对外招生。2016年元月20日左右，岳麓区国土局工作人员叫其到国土局，通知其在2016年2月22日前自行恢复耕地，其在2016年3月9日之前恢复了部分耕地，因有2000多学员在驾校学习，当时还有13000平方米没有恢复。
13、长沙市国土资源局岳麓区分局出具的《关于长沙市顺发驾驶员培训有限公司破坏农用地情况鉴定的请示》、长沙市国土资源局作出的《关于对长沙市顺发驾驶员培训有限公司破坏农用地情况鉴定的批复》、长沙市国土资源局岳麓区分局提供的《集体房屋征地补偿调查表》证明：长沙顺发驾校未经依法批准，擅自占用岳麓区岳麓街道桃花岭村斜塘组范围内的集体土地进行驾驶训练场地建设。经测绘，该项目占地28227平方米（合42.34亩），全部是耕地；经鉴定，该训练场地水泥硬化厚度10-15厘米，造成耕地耕作层被破坏，耕地质量损毁程度为特别严重；经调查，水泥硬化和建办公楼面积分别为34.175亩、578.11平方米。
14、长沙顺发驾校整改前后的照片、指认照片、岳麓街道2015年度土地变更调查底图证明：涉案土地的地理位置及土地变更情况。
本院认为，被告人黄志红违反土地管理法规，非法占用耕地，改变被占用耕地用途，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人黄志红犯非法占用农用地罪的罪名成立。
对于被告人黄志红提出国土部门测绘认定本案非法占用农用地的面积没有把其中的绿化面积扣除的辩解意见，经查属实，本院已予以扣除，对该项辩解意见，本院予以采纳；对于被告人黄志红提出其在本案立案之前已拆训练场的面积也应从非法占用农用地的面积中扣除的辩解意见，经查，涉案训练场在被拆除前已被水泥硬化，造成耕地毁坏的行为已经完成，其在立案前拆除训练场的面积不应从非法占用农用地的面积中扣除，对该项辩解意见，本院不予采纳。
对于被告人黄志红及辩护人提出本案耕地质量毁损程度没有依法做鉴定，且涉案土地后来已经种植了苗木，完全达到了复耕的程度，涉案土地没有达到严重毁损程度的辩解辩护意见，经查，现有长沙市国土资源局作出的《关于对长沙市顺发驾驶员培训有限公司破坏农用地情况鉴定的批复》证实涉案驾校训练场已水泥硬化，水泥硬化厚度为10-15厘米，致使耕地耕作层被破坏，耕地质量损毁程度为特别严重，该鉴定结论由依法有权作出的部门通过现场勘测后出具，鉴定认定本案用水泥硬化耕地的行为造成耕地质量毁损程度特别严重的结论客观；被告人黄志红用水泥硬化耕地建驾校的行为完成后，耕地耕作层即被破坏，耕地大量毁坏的后果已经造成，虽然被其毁坏的耕地后来种植了苗木，进行了复耕，那是事后对其毁坏行为的补救措施，不能据此认为涉案土地被水泥硬化或建房时没有达到严重毁损的程度，故对该项辩解辩护意见，本院不予采纳。
被告人黄志红被抓获归案后，如实供述了自己的罪行，依法可从轻处罚。公诉机关建议对被告人黄志红在有期徒刑二年六个月以下、并处罚金的幅度内量刑的意见，本院予以采纳。经本院委托调查，被告人黄志红所在的社区矫正机构同意对其进行社区矫正。根据被告人黄志红犯罪的事实、性质、情节以及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第四十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人黄志红犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币六万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后一个月内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 彭林霞
人民陪审员 虞典文
人民陪审员 刘桂香
二〇一七年五月二十七日
书 记 员 徐 杨
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条：违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款：被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款：缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。