山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终913号
上诉人（原审原告）杨利伟。
委托代理人卢文杰，山东海利丰律师事务所律师。
上诉人（原审被告）葛卫升。
委托代理人邵伟东，山东平都律师事务所律师。
上诉人杨利伟因与被上诉人葛卫升工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2015）平民一初字第2772号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法由代理审判员孙付担任审判长，与代理审判员王楷、甘玉军共同组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，合议庭认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本�不开庭审理，并组织双方当事人进行了证据和事实核对。上诉人杨利伟的委托代理人卢文杰、被上诉人葛卫升的委托代理人邵伟东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨利伟在一审中诉称：一、旭东推拉门总汇成立于2013年7月17日，2013年7月26日葛卫升受伤。2013年8月8日，杨利伟代表推拉门总汇的实际出资人杨立江与葛卫升签订了一次性处理协议，此后双方再无任何关系。如果葛卫升此前与推拉门总汇存在劳动关系，也只能认定2013年7月17日至2013年8月8日存在劳动关系。二、杨利伟系一自然人，并不具备用工资格，不属于《工伤保险条例》对用人单位的调整对象。葛卫升以杨利伟是旭东推拉门总汇负责人为由，要求杨利伟向其支付相关的工伤保险待遇于法无据，应予驳回。三、杨利伟不是旭东推拉门总汇的实际出资人，不应代为他人承担民事责任。杨利伟仅是办理工商登记的档案登记人，不是实际出资人，该总汇的实际出资人是平度市李园街道办事处杨家疃村的杨立江，如果原旭东推拉门总汇应当对葛卫升承担责任，也应当由实际出资人杨立江承担。四、葛卫升受伤后，双方已经就本次伤害事故签订了一次性处理协议，并已经全部履行，因本次事故所涉及的权利和义务已经通过书面协议的形式处理完毕。该协议是双方的真实意思表示。我国《劳动法》和《劳动合同法》均规定，发生劳动争议后，可以协商处理，该协议是依据法律规定进行协商处理的结果，内容不违反国家规定，应当认定合法有效。在该协议未被撤销和认定无效之前，双方均应当受此协议的约束。鉴于上述理由，杨利伟特具状法院，请求一、确认杨利伟、葛卫升之间不存在劳动关系；二、判令杨利伟不向葛卫升支付经济补偿金4800元、一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金35570元、一次性伤残就业补助金56912元、停工留薪工资21600元、医疗费5208元、护理费2662.8元、住院伙食补助费480元，鉴定费350元。
葛卫升在一审中辩称：第一、葛卫升并没有主张与杨利伟存在劳动关系，葛卫升所主张的是与旭东推拉门存在劳动关系，因为葛卫升受伤后旭东推拉门一直没有与葛卫升办理解除劳动关系手续，所以劳动关系一直是存续到2015年2月15日平度市旭东推拉门总汇注销。第二、杨利伟是在葛卫升提起劳动仲裁、劳动仲裁已经送达开庭通知书后将平度市旭东推拉门总汇注销，杨利伟作为旭东推拉门负责人应当承担旭东推拉门总汇注销后的责任。第三、杨利伟是旭东推拉门总汇的出资人和注册人，有工商登记材料为证，所以杨利伟关于实际出资人的主张不存在。第四、2013年8月8日，签订协议时，葛卫升刚刚第一�治疗出院，葛卫升还没有进行第二次治疗，2013年8月18日葛卫升到潍坊医学院进行第二次治疗，葛卫升没有进行劳动能力鉴定，所以协议不是双方的真实意思表示，杨利伟仍应就工伤保险待遇赔偿。协议说支付1万元包括葛卫升两个月的工资。
原审法院查明和认定的基本事实是：葛卫升自称于2012年5月份到平度市旭东推拉门总汇工作。杨利伟辩称，葛卫升系2013年5月份到平度市旭东推拉门总汇工作。葛卫升在平度市旭东推拉门总汇工作期间，双方没有签订书面劳动合同，旭东推拉门总汇也没有为葛卫升缴纳各项社会保险。平度市旭东推拉门总汇于2013年7月17日在平度工商管理部门注册登记，负责人为杨立伟，属于个体工商户。平度市旭东推拉门总汇于2015年2月15日注销登记。2013年7月26日15时52分左右，葛卫升在平度市旭东推拉门总汇车间内工作时，不慎被玻璃�伤双下肢，被送往平度市人民医院急救并住院治疗13天，经医院诊断为：左胫腓骨粉碎性骨折，双下肢玻璃割伤。葛卫升出院后自感左膝肿胀，活动受限，遂于2013年8月18日到潍坊医学院附属医院住院治疗11天，经诊断为：膝半月板撕裂、关节积水。2014年9月22日，平度市人力资源和社会保障局认定葛卫升受到的事故伤害，属于工伤认定范围，依法予以认定为工伤。2014年11月28日，平度市人力资源和社会保障局确认葛卫升左膝伤害为2013年7月26日事故所致，追加认定为工伤。2015年1月21日，经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定，葛卫升劳动功能障碍程度为8级，无护理依赖。葛卫升在平度市人民医院住院治疗期间花费医疗费17830.65元，已由杨利伟支付。葛卫升在潍坊医学院附属医院住院治疗花费医疗费12272.78元，杨利伟没有承担，双方便发生争议。2015年3月18日，葛卫升向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求：1、确认葛卫升与平度市旭东推拉门总汇自2013年5月至2015年2月15日期间存在劳动关系；2、自2015年2月15日，依法解除葛卫升与平度市旭东推拉门总汇之间的劳动关系；3、由杨利伟支付葛卫升经济补偿金7200元；4、杨利伟支付葛卫升医疗费33080元、护理费2662.8元、住院伙食补助费480元、停工留薪期工资28800元、生活补助费14400元、一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金35570元、一次性伤残就业补助金56912元、鉴定费350元、交通费2000元，合计201060.23元；5、杨利伟为葛卫升办理档案和社会保险转移等相关手续。平度市劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2015年6月9日作出平劳人仲案字（2015）第105号裁决书，裁决：一、葛卫升与平度市旭东推拉门总汇在2013年7月17日至2015年2月14日存在劳动关系，双方劳动关系于2015年2月15日解�；二、杨利伟于裁决生效后10内支付葛卫升经济补偿金4800元、一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金35570元、一次性伤残就业补助金56912元、停工留薪期工资21600元、医疗费5280元、护理费2662.8元、住院伙食补助费480元、鉴定费350元、交通费1000元，合计155054.8元；三、驳回葛卫升的其他仲裁请求。杨利伟对该裁决书不服，于2015年8月4日向原审法院起诉。葛卫升称受伤后，在平度市人民医院住院期间，由其妻子陈兰兰（农业户口）护理，在潍坊医学院附属医院住院期间也是由其妻子护理。杨利伟辩称系由其妻子侯国辉护理，但没有提供证据。杨利伟提供《协议》一份，证明葛卫升在平度市人民医院治疗终结后，双方于2013年8月8日签订协议一份，将葛卫升受伤事宜一次性处理终结，该协议签订后双方互不追究。按照法律规定，葛卫升如果认为该协议无效，应当�法院申请撤销。协议约定，杨利伟承担葛卫升住院期间的医疗费、护理费17800元，已付清，并一次性付给葛卫升10000元。此事终止，事后互不追究。葛卫升对该协议真实性无异议，但称协议时间是在平度市人民医院出院当天，协议内容只针对医疗费没有涉及其他工伤待遇。仲裁时杨利伟陈述所支付的10000元是取钢板费用。原审开庭审理时，葛卫升提供录音光盘及文字整理稿，又称10000元中包括两个月工资。杨利伟对录音光盘及文字整理稿不予质证，要求葛卫升提供录音原件，而葛卫升在原审法院限期举证期限内没有提供。葛卫升主张在平度市旭东推拉门总汇工作期间每月工资2400元。杨利伟辩称，葛卫升月平均工资为2000元。杨利伟却不能提供工资表予以证明。葛卫升提供2014年12月23日在青岛市市南区东海园宾馆住宿费120元发票一张，付款人是旭东推拉门。主张因作劳动能力鉴定所花费。杨利伟称这不能证明是葛卫升自己付款。葛卫升主张，在工伤治疗期间，花费交通费用及住院费2000元、劳动能力鉴定费用350元，应由杨利伟支付；按照相关规定，杨利伟应为其办理档案和社会保险转移等手续。杨利伟异议称，葛卫升请求的停工留薪期工资及一次性伤残补助金明显过高，交通费没有证据支持，住院费也不应当支持；杨利伟无法为其办理档案和社会保险转移等手续，其请求不应当支持。但杨利伟没有申请对停工留薪期进行鉴定。葛卫升要求杨利伟支付经济补偿金的理由是，杨利伟没有与其签订劳动合同、为其缴纳社会保险和享受工伤保险待遇。案经原审调解未果。
原审法院认为，平度市旭东推拉门总汇于2013年7月17日经工商部门核准成立后，始具备用工主体资格，依据相关规定，葛卫升主张其于2012年5月即与平度市旭东推拉�总汇建立劳动关系，缺乏依据，不予支持。虽杨利伟称葛卫升在平度市旭东推拉门总汇在工商注册前即到其处工作，因平度市旭东推拉门总汇在2013年7月17日经工商部门核准成立，平度市旭东推拉门总汇在葛卫升受伤后至注销，没有解除与葛卫升的劳动关系，依法确认葛卫升于2013年7月17日至2015年2月14日期间与平度市旭东推拉门总汇存在劳动关系。平度市旭东推拉门总汇注销后，已不具备用工主体资格，故葛卫升请求于2015年2月15日与平度市旭东推拉门总汇解除劳动关系，予以支持。平度市旭东推拉门总汇注销后，葛卫升于2015年3月18日申请仲裁要求原平度市旭东推拉门总汇的负责人杨利伟支付其相关工伤待遇，符合法律规定，予以支持。杨利伟辩称其不是该总汇实际出资人，不应承担责任，没有证据，而杨利伟是该总汇的登记业主负责人又是经营者，依法应对该总汇承担民事责任，故对杨利伟的主张不予支持。杨利伟主张葛卫升工作期间月平均工资为2000元，而未提交其掌握的工资表及考勤表予以证明，应承担举证不能的不利法律后果，又因发放工资的形式为现金发放，故葛卫升主张其月平均工资为2400元，予以采信。葛卫升在平度市旭东推拉门总汇工作期间，平度市旭东推拉门总汇未给葛卫升缴纳各项社会保险，根据劳动合同法的相关规定，杨利伟应当支付葛卫升经济补偿金4800元（2400元×2个月）。双方于2013年8月8日签订协议，因当时葛卫升没有治疗终结且没有进行工伤认定，协议结果明显对葛卫升不利，且赔偿金额明显低于依法计算的工伤待遇数额，故原审认为该协议对葛卫升不具有约束力。葛卫升工伤构成伤残8级，平度市旭东推拉门总汇未给葛卫升缴纳工伤保险费，根据《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》（鲁政�（2011）25号）及《关于工伤保险有关问题的通知》（青政办字（2011）143号）相关规定，杨利伟应以葛卫升受伤前月平均工资2400元为基数支付葛卫升11个月的一次性伤残补助金26400元，并以青岛市2013年度城镇在岗职工月平均工资3557元为基数支付葛卫升10个月的一次性工伤医疗补助金35570元和16个月的一次性伤残就业补助金56912元。葛卫升经医院诊断为左胫腓骨粉碎性骨折，双下肢玻璃割伤及膝半月板撕裂、关节积水，由于杨利伟没有申请对停工留薪期进行鉴定，根据《山东省工伤职工停工留薪分类管理目录》，葛卫升可享受9个月的停工留薪期，故，杨利伟应支付葛卫升停工留薪期工资21600元（2400元×9个月）。葛卫升两次住院共计24天，住院期间由其妻子（农村户口）进行护理，葛卫升虽主张其安排人员护理和送餐，但没有证据予以证实，本院不予采信。故杨利伟应支�葛卫升护理费2662.8元（110.96元×24天），并支付葛卫升住院伙食补助费480元（20元×24天）。葛卫升两次住院共计花费医疗费33080元，扣除杨利伟已支付医疗费17800元及一次性给付葛卫升的费用10000元，葛卫升主张10000中包括两个月的工资，因没有提供录音原件，杨利伟也不认可，对该主张不予采信。故，杨利伟还应该支付葛卫升医疗费5280元。葛卫升提供的交通费单据虽系连号单据，但葛卫升受伤后到外地就医及作劳动能力鉴定支出交通费是客观事实，酌情予以支持1000元为宜。葛卫升主张的住宿费，不能证明是葛卫升自己交纳，不予支持。葛卫升主张的鉴定费350元，杨利伟无异议，予以支持。葛卫升主张其在劳动能力鉴定期间的生活补助费14400元，没有依据，不予支持。因平度市旭东推拉门总汇未与葛卫升签订劳动合同，也未为葛卫升交纳社会保险，故葛卫升要求杨利伟为其办理档案和社会保险转移手续，既缺乏前提也没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》（鲁政发（2011）25号）第二十五条第二款，《关于工伤保险有关问题的通知》（青政办字（2011）143号）第十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、平度市旭东推拉门总汇与葛卫升在2013年7月17日至2015年2月14日期间存在劳动关系，双方的劳动关系于2015年2月15日解除；二、杨利伟支付葛卫升经济补偿金4800元、一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金35570元、一次性就业补助金56912元、停工留薪期工资21600元、医疗费5280元、护理费2662.8元、住院伙食补助费480元、鉴�费350元、交通费1000元，合计155054.8元，于判决生效后10日内付清；三、驳回葛卫升的其他请求；四、驳回杨利伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由杨利伟负担。
宣判后，杨利伟不服原审判决，上诉至本院。
上诉人杨利伟上诉称：原审认定事实错误。1、被上诉人受伤后，上诉人代表旭东推拉门总汇的实际出资人杨立江与被上诉人签订了一次性处理协议，并已近履行完毕，此后双方再无任何关系。该协议是被上诉人对自己权利的处分，被上诉人无权再向上诉人主张其他权利。2、上诉人系一自然人，并不具备用工资格，不属于《工伤保险条例》对用人单位的调整对象。3、上诉人并不是旭东推拉门总汇的�际出资人，仅是办理工商登记的档案登记人。综上请求：1、撤销原审判决，依法改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，不支付被上诉人工伤保险待遇合计155054.8元；2、本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人葛卫升答辩称：1、双方签订协议后，被上诉人又到医院进一步治疗，产生了新的医疗费，该协议显失公平；2、上诉人是在收到仲裁裁决书后才注销旭东推拉门总汇，注销后的法律责任应由其负责人即上诉人负担。在认定工伤时上诉人是具备用工主体资格的。综上，原审认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持。
二审查明的事实与一审一致。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定“劳动者与用人单位就解除或终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或乘人之危情形的，应当认定为有效。前款协议存在重大误解或显示公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持”。本案中，被上诉人受工伤后虽然与上诉人达成了赔偿协议，但工伤待遇是劳动者受伤后依法应享受的待遇，且该赔偿协议与被上诉人依法应享受的工伤待遇相比显失公平，故原审在扣除上诉人已按协议支付给被上诉人的款项的基础上，支持被上诉人的其他工伤待遇的诉求，并无不当，本院予以维持，对上诉人以赔偿协议对抗被上诉人工伤待遇的上诉请求不予支持。原平度市旭东推拉门总汇系依法注册成立的个体经济组织，原审认定其具备用工主体资格，符合《中华人民共和国劳动合同法》第二条的规定，工�登记材料显示上诉人系原平度市旭东推拉门总汇的负责人，原审认定在平度市旭东推拉门总汇被注销后由上诉人承担支付被上诉人的工伤保险待遇，于法有据，本院予以维持。上诉人辩解原平度市旭东推拉门总汇的出资人并非其而是案外人杨立江，但并未提交有效证据证明自己的辩解，本院对其该项辩解不予采信。
综上，上诉人杨利伟的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人杨利伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 付
代理审判员 王 楷
代理审判员 甘玉军
二〇一六年三月十六日
书 记 员 孔 怡
书 记 员 吴苗苗