浙江省绍兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙绍刑终字第537号
原公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王光明。因涉嫌犯挪用公款罪、贪污罪于2014年9月29日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
绍兴市柯桥区人民法院审理绍兴市柯桥区人民检察院指控原审被告人王光明犯挪用公款罪、贪污罪一案，于2015年7月29日作出（2015）绍柯刑初字第656号刑事判决。原审被告人王光明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、关于被告人王光明的身份及绍兴市第八建筑工程公司（以下简称八建公司）的来历情况。
1981年9月12日，工商登记成立绍兴市灵芝公社建筑队，主管部门为绍兴市越城区建设局；1984年3月9日，绍兴市灵芝公社建筑队名称变更为绍兴市越城区建筑工程公司第二工程处，注册资金16万元，企业性质集体；1986年10月30日，企业名称变更为绍兴市灵芝建筑工程公司，注册资金176074元，企业性质集体；1994年10月8日，企业名称变更为绍兴市越城区第二建筑工程公司，注册资金686万元，企业性质集体；1996年1月17日，企业名称变更为绍兴市第八建筑工程公司，注册资金（1997年6月10增至1506万元），企业性质集体。1999年3月26日，中共灵芝乡委员会决定被告人王光明任八建公司经理，同年4月15日，被告人王光明接替沈来富担任八建公司法定代表人。八建公司从灵芝公社建筑队成立至今没有任何个人出资行为，亦无其他任何企业及个人参股，系灵芝镇镇属集体企业。
二、挪用公款
2010年7月至2013年12月期间，被告人王光明利用担任八建公司总经理的职务便利，先后3次擅自挪用八建公司公款归个人及其个人参股的公司进行营利活动，合计数额达人民币3904581.86元。
三、贪污
2013年9月份至2014年6月期间，被告人王光明利用担任八建公司总经理的职务便利，擅自将八建公司公款出借给其他单位和个人以收取利息，并通过隐匿的手段侵吞部分利息，合计金额达人民币52.13万元。
四、归案及退赃情况
2014年8月26日，绍兴市越城区纪律检查委员会（以下简称区纪委）对被告人王光明以挪用公款的错误进行立案调查，区纪委工作人员将被告人王光明从八建公司带至绍兴市纪律检查委员会办案点，并采取两规措施，被告人王光明如实交代了其挪用公款的犯罪事实，并主动交代了区纪委尚未掌握的贪污的犯罪事实。同时，检举揭发了他人受贿的犯罪事实，经查证属实。案发后，被告人王光明在区纪委退赃人民币30.24万元，在绍兴市越城区人民检察院退赃人民币21.89万元，赃款已退清。
原审根据上述事实和相关法律规定，判决如下：被告人王光明犯挪用公款罪，判处有期徒刑十年，犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处没收财产人民币五万元，决定执行有期徒刑十三年，并处没收财产人民币五万元；二、区纪委扣押并移送至公诉机关及公诉机关扣押被告人王光明的人民币共52.13万元，系赃款，予以没收。
原审被告人王光明上诉提出：其不属于国家工作人员，其行为应认定为职务侵占罪和挪用资金罪，请求二审依法改判。
经审理查明：
一、原审被告人王关明身份及八建公司的来历情况
原判认定原审被告人王光明系管理国有资产人员以及八建公司系灵芝镇政府下属的集体企业的事实有原公诉机关提交，并经一审庭审质证、认证的非公司企业法人基本情况，1984－2000年八建公司工商登记变更登记资料，中共灵芝乡委员会文件（灵党发（1999）17号），证人徐某、张某甲、胡某、杨某、李良朱阿国证言，八建公司向灵芝镇人民政府上缴款项的帐证资料、灵芝镇人民政府给王光明发放奖金等的账证资料2013年3月对八建公司经营情况的审计报告、灵芝镇人民政府党政班子会议纪要等书证予以证实。二审对原审判决认定的上述事实和证据予以确认。
二、挪用公款
原判认定原审被告人王光明挪用公款3904581.86元的犯罪事实清楚，有原公诉机关提交，并经一审庭审质证、认证的证人孙某、韩元珍证言，嵊州市宏盛汽车销售服务有限公司的工商登记资料，记账凭证、浙江省农村信用社（合作银行）业务委托书、入账通知书、户名王光明的现金卡支取凭证，王亚明恒信银行个人贷款资料，浙江省农村信用社（恒信合作镜湖支行，户名王光明）取款凭条、存款凭条，收贷收息凭证（户名王亚明），中国农业银行转账支付类—单笔支付等证据证实。原审被告人王光明亦供认在案，足以认定。二审对原审判决认定的该部分事实和证据予以确认。
三、贪污
原判认定原审王光明贪污52.13万元的犯罪事实清楚，有原公诉机关提交，并经一审庭审质证、认证的证人孙某、韩元珍证言，证人邵某的证言及浙江精盾汽车零件制造有限公司出具的借还款、付息凭证，被告人王光明收息的交易明细，八建公司出具的收款收据等，证人阮某的证言及浙江海星燃料有限公司、袁永华、阮某出具的借还款、付息凭证，被告人王光明收息的交易明细，八建公司收款收据等，证人毛某的证言及浙江友谊染织有限公司出具的借还款、付息凭证，被告人王光明收息的交易明细，八建公司出具的收款收据等，证人赵某的证言及绍兴县正道针纺有限公司出具的借还款、付息凭证，被告人王光明收息的交易明细、八建公司收款收据等，证人蒋某的证言及绍兴市白鹭印染有限公司出具的借还款、付息凭证，被告人王光明收息的交易明细，八建公司收款收据等，证人王某的证言及由王某出具的借还款、付息凭证，被告人王光明收息的交易明细、八建公司收款收据等，证人张某乙的证言及被告人王光明建行卡个人活期明细信息（借还款、付息收息凭证）、八建公司收款收据等，证人孟某的证言及由孟某出具的借还款、付息凭证，房地产转让合同，被告人王光明收息的交易明细，八建公司收款收据等，证人娄某的证言及绍兴市华宇汽车配件有限公司出具的借还款、付息凭证，被告人王光明收息的交易明细，八建公司收款收据等。原审被告人王光明亦供认在案，足以认定。二审对原审判决认定的该部分事实和证据予以确认。
四、归案及退赃情况
原判认定原审被告人王关明的归案及退赃情况事实清楚，有原公诉机关提交，并经一审庭审质证、认证的区纪委出具的情况说明三份，绍兴市越城区人民检察院关于杨某涉嫌受贿罪的立案决定书，浙江省预收（暂扣）款票据，区纪委随案移送物品、文件清单，绍兴市越城区人民检察院出具的扣押清单等证据予以证实。二审对原审判决认定的该部分事实和证据予以确认。
关于原审被告人王光明的上诉理由，经查，八建公司系灵芝镇镇属集体企业，原审被告人王光明受中共灵芝乡（现为灵芝镇）委员会聘用为八建公司经理，法定代表人，属于受国家机关委托经营、管理国有财产的人员，应认定为国家工作人员。故对其上诉理由本院不予采纳。
本院认为，原审被告人王光明身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款，进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪；又利用职务上的便利，侵吞国有财产，数额在十万元以上，其行为又构成贪污罪。原审被告人王光明一人犯数罪，依法对其数罪并罚。原审被告人王光明在被纪委调查期间，如实供述司法机关尚未掌握的本案贪污犯罪事实，对贪污犯罪属自首，依法对该节对其减轻处罚。原审被告人王光明到案后检举他人犯罪，经查属实，系立功，依法对其从轻处罚。原审被告人王光明系初犯、且已退清贪污犯罪的赃款，酌情对其从轻处罚。原审被告人王光明的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决定罪及适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钱耀炯
代理审判员 阮凤权
代理审判员 高晶晶
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 赵剑英