天津市津南区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）南刑初字第407号
公诉机关天津市津南区人民检察院。
附带民事诉讼原告人王一×。（未出庭）
委托代理人潘强，天津击水律师事务所律师。
委托代理人晋倩如，天津击水律师事务所律师助理。
被告人呼小揩(曾用名呼小楷)，农民。2012年因犯赌博罪被本院判处拘役五个月,并处罚金人民币一千元。因本案于2015年5月31日被天津市公安局津南分局刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现羁押于天津市津南区看守所。
天津市津南区人民检察院以津津南检公诉刑诉[2014]341号起诉书指控被告人呼小揩犯寻衅滋事罪，于2015年9月15日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人王一×向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭合并审理了本案。天津市津南区人民检察院指派检察员胡鹏、书记员王丹出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王一×的委托代理人潘强、晋倩如，被告人呼小揩均到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市津南区人民检察院指控，2013年5月31日0时许，被告人呼小揩与王二×、孙一×、马××在天津市津南区双港镇九龙街来双祥云吞店饮酒时，津南区双港镇何庄子村村民王一×与吉林省籍妇女李某某也来此就餐，因王一×与王二×相识，便入座共同饮酒聊天。期间，被告人呼小揩因琐事与王一×发生口角，后被告人呼小揩从饭店取刀与两陌生男子共同将王一×殴打致伤。经鉴定，王一×身体损伤程度为轻伤一级及轻微伤。
2013年5月8日22时许，被告人呼小揩与王二×、张××（均另案处理）等人酒后来到天津市津南区双港镇欣桃园小区门口，无故打砸李二×、赵三×在此经营的烧烤摊位，并持刀、砖头等物将在烧烤摊就餐的河南省籍来津务工人员王三×、肖××、李三×、陈××四人打伤。经鉴定，王三×身体所受损伤程度为轻伤，陈××身体所受损伤程度为重伤。案发后，被告人呼小揩赔偿王三×人民币60000元，赔偿陈××人民币80000元。
2015年5月31日，被告人呼小揩被公安机关抓获归案。
上述事实，公诉机关提供了被害人陈述，证人证言，现场勘验笔录及照片，辨认笔录，医院诊断证明书，鉴定意见，情况说明，前科材料，和解协议书，谅解书，在逃人员登记信息表，案件来源及抓获经过，户籍证明等证据。
公诉机关认为被告人呼小揩酒后无故滋事，随意殴打他人致一人轻伤一级和轻微伤，一人重伤二级、轻伤二级和轻微伤，一人轻伤一级和轻伤二级，其行为已构成寻衅滋事罪，应依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定追究其刑事责任。建议判处被告人呼小揩有期徒刑四年至五年。
附带民事诉讼原告人诉称，2013年5月31日0时许，原告人在来双祥云吞店就餐，恰逢被告人呼小揩、王二×等也在此就餐，因原告人与王二×认识，便入座共同饮酒聊天。期间，被告人呼小揩与原告人发生口角，后两名陌生人持刀、棍进入该店，将原告人王一×带至双港镇九龙街与七大街交口处，被告人呼小揩亦持刀尾随至此，与两名陌生男子共同持械殴打原告人王一×，致其身体多处受伤。经鉴定，原告人体表软组织裂伤的损伤程度为轻伤一级，体表软组织挫擦伤的损伤程度为轻微伤。原告人认为应依法追究被告人呼小揩聚众斗殴的刑事责任，并且应赔偿原告人的损失合计人民币564143.76元，其中：医疗费26685.76元、误工费31458元、护理费6000元、精神损失费500000元。本案在开庭审理过程中，附带民事诉讼原告人变更诉讼请求，要求被告人赔偿其医疗费26839.56元、误工费20988元、护理费10470元、住院伙食补助费6000元、精神损失费500000元，共计人民币564297.56元。
附带民事诉讼原告人就主张的上述各赔偿事项提供了如下证据：天津市海河医院出具的医院病历，医疗费票据七张，住院费用清单五张，处方笺一张，天津市津南区万亿客兴盛隆快捷宾馆出具的误工证明一份，证明一份。
被告人呼小揩对公诉机关指控第一起事实无异议，对第二起事实，认为自己是被打后还手打的对方。在法庭辩论阶段被告人呼小揩未发表辩解意见。对附带民事诉讼原告人的诉讼请求被告人呼小揩表示愿意赔偿，但称原告人主张金额过高，同意在合法合理范围内赔偿。
附带民事诉讼原告人王一×的委托代理人关于刑事部分发表意见认为本案事实不清，被告人呼小揩纠集他人持械殴打原告人，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任，且认罪态度不好，有包庇他人的行为；民事部分如调解赔偿被害人则可对其谅解，从轻处罚，否则从重处罚。
经审理查明：
2013年5月8日22时许，被告人呼小揩与王二×、张××（均另案处理）等人在天津市津南区双港镇欣桃园小区门口张××经营的烧烤摊饮酒。后被告人呼小揩等人酒后来到赵二×、刘一×等人在此经营的烧烤摊位，无故打砸摊位并掀翻正在此就餐的王三×、肖××、李三×、陈××四人的桌椅后，与王三×、陈××、肖××、李三×相互厮打。王二×等人闻讯赶来，伙同呼小揩等人用拳脚、刀、砖头等对王三×、肖××、李三×、陈××四人进行殴打。致王三×左手第四指中节开放性骨折伴伸肌腱及指神经断裂（后截除）、右足软组织裂伤伴3、4、5趾伸肌腱断裂、多发软组织裂伤；致陈××左颈部刀捅伤、纵隔气肿、支气管破裂、全身多发软组织割裂伤、左肩肩胛骨皮质断裂、双侧胸腔积液、肺挫伤，右膝软组织挫伤。经法医鉴定，文证材料记载的王三×体表创口的损伤属轻伤一级，左手损伤属轻伤二级。文证材料记载的陈××纵隔气肿的损伤属重伤二级，体表创口的损伤属轻伤二级，膝部软组织损伤属轻微伤。案发后，被告人呼小揩赔偿王三×医疗费等各项经济损失共计人民币60000元，赔偿陈××医疗费等各项经济损失共计人民币80000元。
2013年5月31日0时许，被告人呼小揩与王二×、孙一×（均另案处理）、马××在天津市津南区双港镇九龙街来双祥云吞店饮酒时，津南区双港镇何庄子村村民王一×与吉林省籍妇女李某某也来此就餐，因王一×与王二×相识，便入座共同饮酒聊天。期间，被告人呼小揩因琐事与王一×发生口角，后两名陌生男子持刀、棍进入云吞店，威胁、恐吓将王一×带至双港镇九龙街与七大街交口处，被告人呼小揩从饭店取刀亦跟至该处，并与两陌生男子共同持械将王一×殴打致伤，致其耳部、肋部、臂部等多处软组织裂伤，头部、胸部、膝部等多处软组织挫擦伤。经法医鉴定，被害人王一×体表软组织裂伤的损伤程度为轻伤一级，体表软组织挫擦伤的损伤程度为轻微伤。
2015年5月31日，被告人呼小揩被公安机关抓获归案。
公诉机关就其指控的事实，提供下列证据予以证明：
1、案件来源及抓获经过，证实本案的来源及被告人呼小揩被抓获的情况。
2、身份证明，证实被告人呼小揩自然人的身份情况。
3、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，证实案发现场的情况。
4、被害人王一×的陈述，证实其于2013年5月31日凌晨1点半左右，在天津市津南区双港镇九龙街路边的来双祥云吞店底商附近被人打伤的情况。
辨认笔录，证实王一×指认出本案被告人呼小揩即为在津南区双港镇九龙街路边的来双祥云吞店底商附近打其的男子。
5、被害人王三×的陈述，证实其是天津市津南区双港镇欣桃园小区四期工地水电工。2013年5月8日晚11点左右，其和工友肖××、陈××、李三×在欣桃园门口烧烤摊吃烧烤喝酒。有四名男子砸烧烤摊，掀其就餐的桌子并把其打伤。打完之后，这些人就开着两辆小轿车跑了，车牌号其没看清。
6、被害人陈××的陈述，证实其2013年5月8日晚，其和工友王三×、肖××、李三×在欣桃园小区门口的烧烤摊吃烧烤喝酒时，来了几个人砸烧烤摊，并将其打伤的情况。
7、被害人肖××的陈述，证实2013年5月8日22时30分许，其和王三×、陈××、李三×在欣桃园烧烤摊喝酒时，来了几个人砸烧烤摊，并将其打伤的情况。并且表示其不做法医鉴定了。
8、被害人李三×的陈述，证实2013年5月8日22时30分许，其与肖××、陈××、王三×三个人在欣桃园小区大门口吃烧烤，后来被十来个人打伤的情况。
9、证人王二×的陈述，证实本案被告人呼小揩于2013年5月8日参与烧烤摊打架的情况；同时证实2013年5月31日被告人呼小揩打伤被害人王一×的事实。
辨认笔录，证实王二×指认出本案被告人呼小揩即为在津南区双港镇九龙街路边的来双祥云吞店底商附近打被害人王一×的男子。
10、证人孙一×的陈述，证实2013年5月31日0时许，在天津市津南区双港镇九龙街来双祥云吞店附近，被告人呼小揩与两个外地人持械殴打被害人王一×的情况。
11、证人李一×的证言，证实2013年5月31日0时许，在天津市津南区双港镇九龙街来双祥云吞店附近被害人王一×被几个男子打伤的情况。
12、证人吕××的证言，证实其是来双祥云吞店的工作人员，2013年5月31日0时许，有一桌人在店里吃饭，后来发生了争吵，然后就到店外面去了。听说在外边打起来了。
13、证人赵一×的证言，证实2013年5月31日1时许，自己在来双祥云吞店内记账，没看见店内有人打架。
14、证人刘二×的证言，证实其是来双祥云吞店的工作人员，2013年5月31日0时许，听到一桌男子说话声音特别大，有些口角，后来就出去了，店内没人打架。
15、证人马××的证言，证实2013年5月31日0时许，在天津市津南区双港镇九龙街来双祥云吞店外有一名叫“小揩”的人和两个陌生男子把被害人王一×打伤的情况。
辨认笔录，证实马××指认出本案被告人呼小揩即为在天津市津南区双港镇九龙街路边的来双祥云吞店底商附近打伤王一×的男子。
16、证人李二×的证言，证实2013年5月8日22时许，其在双港镇欣桃园小区门口卖烧烤。当时有四个人在其的摊上吃烧烤喝酒。后来来了四、五个男子，打砸其烧烤摊和旁边的烧烤摊，还把其摊上吃东西的四名男子的桌子掀了。后来就打起来了。
17、证人曹××的证言，证实2013年5月8日22时许，其和老乡铁晓斌开车从外面回津南区双港镇欣桃园小区门口烧烤摊。其当时看见其摊被人砸了，还有八、九个人在打架。其当时不在现场，所以不知道砸摊和打架的具体原因。
18、证人郑××的证言，证实2013年5月8日晚10点多钟，其正在津南区双港镇欣桃园二门出口处右边的烧烤摊为顾客烤烧饼，当时来了一伙儿二、三十岁的男子。他们拿着棍子、铁管、刀等来打砸烧烤摊。并打了其摊上吃饭的四个人。他们是开车来的，车是一辆白色三厢轿车，车牌照没看清。
19、证人苏××的证言，证实其在欣桃园小区门口摆烧烤摊。当天晚上10点多，其回到烧烤摊时，现场有十多人在打架，主要是殴打两个人。这两个人在其走之前在烧烤摊上吃饭。当时还有十来个男的追赶另一个在其摊上吃饭的男的。当时其摊上还有郑××帮忙盯摊，他没被打。
20、证人赵二×的证言，证实2013年5月8日22时左右，其在欣桃园小区门外的道边卖烤羊肉串时来了三个不认识的男的将其和旁边的烧烤摊砸了。其吓得跑到小区里了。等其再看时那三个男的和在旁边河南人的烧烤摊吃饭的四个男的打在一起了。那四个男的追打那三个男的，那三个男的没跑远。这时那三个男的一方又来了五、六个男的，他们就追打那四个吃饭的男的，别的其没有看见。
21、证人刘一×的证言，证实2013年5月8日晚上九、十点钟，其开车路过张××的砂锅摊，见张××、王二×、宁长丹还有三、四个人在砂锅摊上喝酒，其就和他们一起喝酒。他们说话，知道另外那三、四个人都是王二×的小弟，都是河南人。其中有一个小名叫“小楷”。在喝酒的过程中，其对张××说：“那边的那个砂锅摊是其干的，有事你给照顾点。”张××说：“我干砂锅摊，你也敢干砂锅摊，我现在就把你的砂锅摊给砸了。”过了一小会儿，有一个王二×的小弟跑回来说“小楷”在那头砂锅摊挨打了，其才知道他们是去砸其的砂锅摊了。王二×、张××、宁长丹三个人就从酒桌离开，其跟在他们后面走，等到了其经营的砂锅摊，其见王二×、张××、宁长丹还有那三、四个河南的小伙子已经跟对方的几个人打在一起了。他们有的是用拳头巴掌打对方，有的拿着砂锅摊上的桌子、椅子打对方，当时场面很乱。那个砂锅摊是外地人干的，具体情况不清楚。
22、证人张××的证言，证实2013年5月8日22时许，在天津市津南区双港镇欣桃园小区门口的烧烤摊有人打架的情况。
23、证人孙二×的证言，证实其后来才知道2013年5月8日晚上22时左右在双港镇欣桃园小区烧烤摊其丈夫呼小揩参与打架的情况，而且其还听说事情已经解决完了。
24、天津市公安局津南分局物证鉴定所出具的津南公技鉴字〔2014〕第00021号法医学人体损伤程度鉴定书，证实王一×体表软组织裂伤的损伤程度为轻伤一级；其体表软组织挫擦伤的损伤程度为轻微伤。
25、医院诊断证明书及法医学人体损伤程度文证审查意见书，证实被害人的伤情以及鉴定结果，王三×体表创口的损伤属轻伤一级，左手损伤属轻伤二级；陈××纵隔气肿的损伤属重伤二级，体表创口的损伤属轻伤二级，膝部软组织损伤属轻微伤。
26、和解协议书、谅解书及收条，证实呼小揩已赔偿被害人王三×、陈××经济损失，取得谅解的情况。
27、前科材料，证实呼小揩因犯赌博罪于2012年11月被本院判处拘役五个月，并处罚金1000元。
28、天津市津南区人民法院（2014）南刑初字第458号刑事判决书，证实王二×因犯寻衅滋事罪，被判处有期徒刑二年六个月，与前犯聚众斗殴罪判处三年有期徒刑并罚，决定执行有期徒刑五年。
上述证据，经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，足以证明案件事实，本院予以确认。
刑事附带民事诉讼原告人的代理人当庭提交了以下证据：
1、天津市海河医院出具的医院病历1份。
2、天津市海河医院住院费用清单5张。
3、天津市海河医院门诊收据6张，金额1194.66元。
4、天津市海河医院住院专用门诊收据1张（复印件），金额25644.9元。
5、天津市海河医院处方笺1张。
6、天津市津南区万亿客兴盛隆快捷宾馆出具的误工证明一份，证明王一×因误工停发工资情况。
7、天津市津南区万亿客兴盛隆快捷宾馆出具的证明一份，证明王一×的妻子郑艳因陪护误工及工资情况。
以上证据经当庭举证、质证，因证据4的证据形式不合法，本院不予认定；证据6、7没有相关证据佐证，本院不予认定；其他证据形式合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人呼小揩逞强耍横，酒后无故滋事，随意殴打他人，致一人重伤二级和轻伤二级、轻微伤，一人轻伤一级和轻伤二级，一人轻伤一级以及轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人呼小揩认为自己是被打后还手的辩解意见，依现有证据能够证实被告人呼小揩伙同他人无故殴打王三×等人，无证据证实被告人系遭到他人殴打后还手，所以，被告人此辩解意见，本院不予采纳。被害人王一×的委托代理人关于被告人呼小揩构成聚众斗殴罪的意见，综合考虑现有证据，被告人呼小揩纠集他人或被他人纠集的证据不足，亦不足以证实其存在报复他人的主观故意，而仅仅是酒后无事生非，无故、无理殴打他人，其行为不符合聚众斗殴罪的犯罪构成要件要求，故被害人王一×的委托代理人的此意见不能成立，本院不予采纳。被告人呼小揩曾因犯罪被判处刑事处罚，经教未改，现再次犯罪，量刑时予以酌情考虑。被告人虽对公诉机关指控的罪名无异议，但未如实供述犯罪事实，同时结合已赔偿部分被害人的经济损失并取得谅解的情节，量刑时予以综合考虑。
由于被告人呼小揩的行为给附带民事诉讼原告人王一×造成经济损失，依法应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人王一×主张医药费26685.76元，因其提交的证据不足，根据现有证据，其医药费支出1194.66元，本院予以支持；主张的误工费20988元，其提供的误工费证明未有其他证据予以佐证，故对此项主张的收入标准及误工期不予支持，但根据其实际情况，收入标准依据天津市居民服务、修理和其他服务业收入标准33882元/年计算，因未提供医院休假证明，酌情考虑误工期90天，误工费应为8354.46元，本院予以支持；主张的由其妻子郑艳护理3个月的护理费10470元，其提供的误工费证明未有其他证据予以佐证，故对其主张郑艳的收入标准及护理期不予支持，原告人住院治疗共计60天，故护理期间应以此为准，收入标准依据天津市居民服务、修理和其他服务业收入标准33882元/年计算，应为5569.64元；主张的住院伙食补助费6000元，符合法律规定，本院予以支持；主张的精神损失费500000元，无法律依据，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款，第三十六条第一款，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款的规定，判决如下：
一、被告人呼小揩犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月31日起至2020年5月30日止）。
二、被告人呼小揩赔偿刑事附带民事诉讼原告人王一×经济损失共计人民币21118.76元，于判决生效后十日内付清。
三、驳回刑事附带民事诉讼原告人王一×的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向天津市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵冀军
代理审判员 张宝晶
代理审判员 张 诚
二〇一五年十二月八日
书 记 员 刘晓彤
速 录 员 韩远昭