吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉01民终752号
上诉人（原审原告）闫立红，女，1976年1月4日生，汉族，住长春市绿园区。
上诉人（原审被告）吉林省久恒汽车销售服务有限公司，住所地长春汽车经济技术开发区长沈公路1866号。
法定代表人姜一鸣，该公司经理。
委托诉讼代理人李刚，该公司职工。
委托诉讼代理人付涛，该公司职工。
上诉人闫立红因与吉林省久恒汽车销售服务有限公司（以下简称久恒公司）劳动争议一案，不服长春汽车经济技术开发区人民法院（2017）吉0192民初120号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人闫立红，上诉人久恒公司的委托诉讼代理人李刚、付涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
闫立红原审时诉称，闫立红于2014年6月5日入职久恒公司，任人事经理一职，月薪5500元,公司自2014年11月起才给其交付社会保险。2016年5月23日，公司人事行政总监许博找闫立红谈话说公司不想用闫立红了，让其写离职申请，并表示如闫立红不申请离职，未结算的工资（2016年5月1日至2016年5月23日）和以前扣的1000元抵押金将不予支付。闫立红认为该种情况属于公司口头辞退，故要求公司支付经济补偿金，被许博拒绝。闫立红遂向长春汽车经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称汽开区仲裁委）申请仲裁，要求支付未结算的工资4235元和1000元抵押金；支付每周六加班费22951元（2014年6月1日至2016年5月23日）；补交2014年6月至2014年10月间社会保险费用。2017年1月11日，汽开区仲裁委裁决：久恒公司支付闫立红工资5317元，并扣除餐费67元、2016年6月的社会保险费用1638.52元（包括企业应承担额1200元）、公积金525元、个人所得税38.68元，扣除后久恒公司需支付闫立红3101.8元。闫立红不服仲裁裁决，诉至法院，诉请判令：1.久恒公司支付闫立红2016年5月工资4235元及返还抵押金1000元；2.久恒公司支付闫立红经济补偿金9714元；3.久恒公司支付闫立红自2014年6月5日至2016年5月23日间的周六加班费共22951元；4.久恒公司补交闫立红2014年6月至2014年10月的社会保险费用。
久恒公司原审时辩称，1.闫立红第一项诉讼请求无法律依据，与久恒公司无关，且不属于本案范围。2.久恒公司未单方辞退闫立红，闫立红于2016年5月26日提起劳动仲裁后，久恒公司仍一直为闫立红缴纳社会保险。闫立红自2016年5月24日起一直处于旷工状态，在闫立红提起劳动仲裁期间，久恒公司多次通过电话要求闫立红上班，但闫立红一直拒接。根据久恒公司的《劳动纪律管理规定》，闫立红长期处于旷工状态，严重违反了公司规章制度，故久恒公司于2016年7月7日向闫立红发出通知书要求其到久恒公司处办理手续，故闫立红无权要求久恒公司支付经济补偿金。3.久恒公司与闫立红的《劳动合同》中的第八条规定：劳动报酬按《薪资管理办法》规定执行，并约定《劳动纪律管理规定》和《薪酬管理规定》作为合同附件，与主合同具有同等效力。其中《薪酬管理规定》第一条规定：基本工资（底薪）是完成基本工作的薪酬，是薪酬的基本组成部分，根据公司不同岗位予以核定的工资；第二条规定：考核工资是指员工完成基本工作后，对超额完成的工作量（包括双休日及节假日加班费）所支付的报酬。本案中，闫立红的基本工资（底薪）是2500元/月，久恒公司支付的薪酬中除了基本工资（底薪）和考核工资，而考核工资就包括了久恒公司支付的加班费。另外，《劳动纪律管理规定》中规定：公司实行上下班打卡考勤管理制度，员工实行每周6天工作制度，实行不定时工作制。久恒公司属于服务行业，采取六天工作制。该规定系劳动合同的组成部分，该规定与《中国人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当按法律规定保证劳动者每周至少休息一日”的规定相一致，且久恒公司已经按照法律规定足额支付了闫立红的加班费。故闫立红要求久恒公司支付加班费的请求无事实及法律依据。4.闫立红要求久恒公司补交社会保险费用，不属于法院受理案件，法院应驳回闫立红此项诉请。
原审法院经审理查明：闫立红于2014年6月5日入职久恒公司，2014年11月1日双方签订《劳动合同书》一份，合同期限为2014年11月1日至2017年10月31日。《劳动合同书》约定：闫立红同意根据久恒公司工作需要，担任管理岗位工作；久恒公司实行标准工时工作制，每天工作时间不超过八小时，每周不超过四十小时；久恒公司每月30日前以货币形式支付闫立红工资，月工资按久恒公司的《薪资管理办法》中规定的工资分配制度执行；根据久恒公司经营状况，按久恒公司工资分配方案确定闫立红劳动报酬，只要闫立红提供岗位正常工作，闫立红需向久恒公司支付不低于省内最低工资标准的工资；久恒公司安排闫立红延长工作时间或者在法定休息日、法定节假日工作的，应按照国家、吉林省相关规定向闫立红支付加班费或安排补休；久恒公司必须按国家和吉林省有关社会保险的法律、法规和政策规定参加社会保险，依法为闫立红缴纳各项社会保险费。其中，个人缴费部分，久恒公司可从闫立红工资中代扣代缴；《久恒公司职员手册》、《久恒员工劳动纪律管理规定》、《久恒员工培训管理规定》和《久恒薪酬管理规定》为《劳动合同书》的附件，与该合同有同等法律效力。劳动合同第八页劳动合同变更书内容为：因乙方能力和身体原因，经双方平等自愿、协商一致，现变更本合同部分内容（一）免去乙方原职务（二）调任乙方为工具管理员职务（三）薪酬待遇参照工具管理员岗位薪资标准执行，签订时间为2016年5月24日，甲方由姜一鸣签字，乙方由闫立红签字。《久恒薪酬管理规定》第一条规定：基本工资（底薪）是完成基本工作的薪酬，是薪酬的基本组成部分，根据公司不同岗位予以核定的岗位工资；第二条规定：考核工资是指员工完成基本工作后，对超额完成的工作量（包括双休日及节假日加班工资）所支付的薪酬。《久恒员工培训管理规定》第一条规定：员工入职每月扣100元培训费（抵押金）直至扣到1000元为止，此项费用用于员工培训专项基金，超过1000元后由公司负责支付，员工离职后剩余费用返还员工。《久恒员工劳动纪律管理规定》第一条规定：久恒公司实行每周六天工作制度，实行不定时工作制；第七条规定：未向部门领导请假不上班者，按照旷工处理，旷工一天罚款200元，对于一个月内累计旷工达到3天者，停发当月基本工资及绩效，连续或累计旷工5天及以上者视为自动离职予以除名，一年内累计旷工15天者，给与除名处理，公司不予支付其他补偿；第十四条规定：员工不胜任本岗工作，公司有权对其调整岗位。2016年5月5日，久恒公司行政部做出通报，主要内容为：人力资源部经理闫立红未对本部门安全隐患彻底排查，罚款200元，并在5月份工资中予以体现。2016年5月24日，久恒公司做出通报和任免令，主要内容为：因公司人力资源部经理闫立红在制作公司员工工资中存在失职行为，对其罚款1000元，在5月份工资中予以扣除。公司对闫立红调岗使用，免去其公司人力资源部经理职务，任命其为公司工具管理员。2016年5月24日，闫立红向汽开区仲裁委申请仲裁，要求支付未结算的工资4235元和1000元抵押金；支付经济补偿金9714元；支付每周六加班费3880元；补交2014年6月至2014年10月间社会保险费和住房公积金费用。2016年5月24日起，闫立红未再到久恒公司工作。2016年7月7日，久恒公司向闫立红邮寄了通知一份，内容为：“你于2016年5月24日开始未来上班，违反公司关于职工无故旷工五天视为自动离职的规定，要求你7月10日前到单位办理自动离职手续，并结算工资”。2016年12月28日，汽开区仲裁委裁决：久恒公司支付闫立红2016年5月工资3101.8元，返还扣款900元，共计4001.8元；驳回闫立红其他仲裁请求。久恒公司接到裁决后，已按汽开区仲裁委的裁决给付闫立红4001.8元。
另查，2014年8月前闫立红实得工资少于2500元。闫立红2015年7月至2016年4月的应得工资分别为5525元、5475元、5510元、5530元、5490元、5318元、5571元、5550元、5426元、5265元。2016年5月闫立红的应得工资为5371元，此工资中应扣缴项：餐费67元、个人所得税38.68元、当月五险一金费用475.09元，当年1月至5月份的社会保险费补差款106.65元。另久恒公司为闫立红缴纳2016年6月企业承担部分的社会保险费910.36元和住房公积金175元，并代闫立红缴纳个人承担部分的社会保险费321.42元和住房公积金175元。
原审法院认为：一、关于久恒公司是否应向闫立红告支付经济补偿金9714元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”。第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动者条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危机劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”。闫立红主张久恒公司无故将辞退没有证据可以证明，不予支持。久恒公司主张闫立红连续旷工视为自动离职，但其出示的给闫立红的通知并未明确其对闫立红的除名决定及解除劳动合同，故不产生解除劳动合同的效力。闫立红向劳动仲裁委申请劳动仲裁但未直接向久恒公司作出解除劳动合同的意思表示，久恒公司也主张在此期间并未与闫立红解除劳动合同，故不能直接产生解除劳动合同的效力，双方的劳动合同应于汽开区仲裁委于2016年7月向久恒公司送达闫立红的仲裁申请之日解除。久恒公司在闫立红入职后的2014年6月至2014年10月未给闫立红缴纳社会保险且其计算加班费的基数为基本工资属于未依法为劳动者缴纳社会保险费及未足额支付职工的劳动报酬，在此情况下闫立红要求与久恒公司解除劳动合同，久恒公司应向闫立红支付经济补偿金。闫立红在劳动合同解除前十二个月的平均工资为5002.58元【2015年7月至2016年6月，（5525元+5475元+5510元+5530元+5490元+5318元+5571元+5550元+5426元+5265元+5371元+0元）÷12】，按照闫立红主张的两个月计算，经济补偿金金额超过闫立红主张的9714元，按照9714元予以保护。
二、关于久恒公司应支付的2016年5月份工资及返还押金的问题。闫立红与久恒公司均认可2016年5月份未结算的应得工资金额为5371元，对此予以确认。久恒公司对闫立红进行罚款没有法律依据，故对其主张在应付工资中扣除各项罚款不予支持。因2016年6月，双方劳动关系尚未解除，故2016年6月社会保险企业缴费部分910.36元和公积金企业部分175元，不应在闫立红工资中扣除。餐费67元、2016年5月社会保险475.09元，当年1月至5月份的社会保险费补差款106.65元、2016年6月社会保险个人部分321.42元、2016年6月公积金个人部分175元、个人所得税38.68元，属于合理扣缴项目，予以支持。因此，久恒公司应支付闫立红2016年5月工资4187.16元。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或以其他名义向劳动者收取财物”第二十二条规定：“用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金”。本案中，久恒公司认可其收取抵押金为培训费且数额为900元，闫立红主张久恒公司收取其抵押金1000元，但闫立红并未提供证据对其诉求予以支持，故久恒公司应返还的培训费金额为900元。久恒公司已按汽开区仲裁委的裁决给付闫立红4001.8元，故久恒公司还应向闫立红支付1085.36元。
三、关于久恒公司是否应向闫立红支付加班费的问题。2014年8月前闫立红实得工资少于2500元，与久恒公司陈述的基本工资加加班费不符，且久恒公司未能提供证据证明2014年6、7、8月的已发工资中含有加班费，故上述几个月已支付加班费不予确认。久恒公司公司的《薪酬管理规定》第一条规定：基本工资（底薪）是完成基本工作的薪酬，是薪酬的基本组成部分，根据公司不同岗位予以核定的工资；第二条规定：考核工资是指员工完成基本工作后，对超额完成的工作量（包括双休日及节假日加班费）所支付的报酬。闫立红的工资表证实久恒公司支付闫立红的工资包含基本工资和考核工资两项，应认定久恒公司在2014年9月以后（包含2014年9月）已经对向闫立红支付了加班费。但久恒公司陈述其支付加班费的计算方式为2500元÷21.75天×4天×2=919.54元（每月均按4天计算），加班费的计算基数应为闫立红的应得工资而非基本工资，即久恒公司支付的加班费少于闫立红应得的加班费。2014年9月至2016年4月共计20个月，已支付加班费为18390.8元。2016年5月至闫立红不再上班时止为3个周六，故已支付加班费为2500元÷21.75天×3天×2=689.66元。即久恒公司已支付加班费的总额为19080.46元。闫立红表示其已得工资中不包含周六的加班费，但其对于周六加班费仅按照实得工资计算单倍日工资，即主张久恒公司支付周六加班费22951元（4754.3元÷21.75元×105天），属于其处分自己的权利，故久恒公司还应向闫立红支付加班费3870.54元（22951元-19080.46元）。
四、关于闫立红诉请要求久恒公司补交社会保险费用的问题。补缴社会保险费用受行政职能调整，不属于人民法院民事案件受理范畴，故对闫立红的此项诉讼请求不予支持。
综上所述,依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,原审判决：一、久恒公司于判决生效之日起十日内支付闫立红工资扣款1085.36元、解除劳动合同经济补偿金9714元及加班费3870.54元。二、驳回闫立红其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之决定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由久恒公司负担。
宣判后，双方均表示不服，向本院提起上诉。
闫立红的上诉请求及理由为，原审判决对于闫立红主张的周六加班费的事实认定不清。适用法律不当。请求二审法院二审改判支持闫立红要求久恒公司向其支付2014年6月1日至2016年5月23日周六加班费22951元的诉讼请求。并由久恒公司承担一、二审案件受理费。
针对闫立红的上诉，久恒公司答辩意见为，闫立红主张加班费没有事实及法律依据，不应予以支持。
久恒公司的上诉请求及理由为，1.本案并不存在久恒公司无故辞退闫立红的事实，相反在闫立红向汽开区仲裁委提起仲裁时，久恒公司仍旧为闫立红正常缴纳社保保险，因此本案不是久恒公司无故辞退闫立红，而且是闫立红向汽开区仲裁委提出的解除与久恒公司的劳动关系，故本案解除劳动关系的时间是以闫立红提出劳动仲裁时间为准，因此，闫立红主张的久恒公司无故对其辞退，要求支付经济补偿金没有事实和法律依据，因此汽开区仲裁委对此做出认定是正确的，而原审对该事实认定错误。首先，闫立红主张的经济补偿金的理由是久恒公司无故辞退，其次，关于2014年6月至2014年10日未缴纳保险的事由已过时效。再次，不存在加班费不足额支付的问题。2.关于加班费问题，本案中，闫立红的基本工资是2500元/月，久恒公司支付的薪酬中包括基本工资和考核工资，而考核工资就是根据闫立红加班情况及加班考勤情况支付的报酬。也就是说，倘若闫立红没有加班，就不存在加班及加班考勤情况，也就没有考核工资，仅仅就是基本工资，因此不存在加班费少于闫立红应得的加班费，因此，汽开区仲裁委对此做的认定是正确的，而原审法院认定加班费少于闫立红应得的加班费错误。关于抵押金部分久恒公司已经返还，闫立红的主张没有事实和法律依据。综上，闫立红的一审诉讼请求没有事实和法律依据，原审法院判决缺乏事实和法律依据，请求二审法院撤销原审判决，驳回闫立红一审诉讼请求。
针对久恒公司的上诉，闫立红的答辩意见为，除加班费外，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，久恒公司的上诉理由不成立。
本院经二审审理查明的事实除与原审判决认定事实基本一致外，另查明，二审审理过程中，闫立红与久恒公司均称闫立红每周工作6天，每天工作时间8小时。
本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。久恒公司作为用人单位应当依法履行法律规定的义务，依照法定标准足额向闫立红按照工资标准的200%发放双休日加班工资，久恒公司自认闫立红存在双休日加班事实且其实际支付的双休日工资标准低于法定标准，久恒公司的行为已经违反了法律规定，其应依法向闫立红支付加班费。但因庭审中双方均认可闫立红每天工作8小时，每周工作6天，故闫立红每周的工作时间为48小时。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条，“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”。闫立红平时每天工作8小时，五天共计40小时，未超过法定工作时限。周六工作8小时其中4的小时为正常工作时间，另4小时为加班时间，应按照200%支付加班费。2014年6月1日至2016年5月23日，闫立红周六共加班105天，期间月工资标准经计算为4754.3元，日工资标准为218.6元，应支付加班费的数额为22951元。久恒公司已经支付此期间的加班费19080.46元，久恒公司还应支付加班费3870.54元。原审判决久恒公司向闫立红支付加班费3870.54元并无不当。
因久恒公司存在拖欠闫立红加班费的情况，故闫立红以此要求与久恒公司解除劳动合同，久恒公司应向闫立红支付经济补偿金，因闫立红与久恒公司在闫立红申请劳动仲裁前均未明确向对方主张解除劳动关系，故原审判决认定双方的劳动合同应于汽开区仲裁委于2016年7月向久恒公司送达闫立红的仲裁申请之日解除，应认定此时久恒公司知道或者应当知道闫立红主张解除劳动关系的意思表示。原审判决认定久恒公司应向闫立红支付解除劳动合同经济补偿金9714元，计算方式及认定数额并无不当，应予支持。
综上，闫立红与久恒公司的上诉请求均无事实和法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人吉林省久恒汽车销售服务有限公司及上诉人闫立红各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邵明福
代理审判员 赵芳芳
代理审判员 梁 明
二〇一八年四月二十八日
书 记 员 张鹤馨