江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）镇民终字第1223号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司，住所地镇江市长江路267号翠堤春晓20幢。
负责人张雪冰，总经理。
委托代理人李文。
被上诉人（原审原告）吴兰女。
委托代理人杨全军。
被上诉人（原审被告）张明。
委托代理人贾鹏，江苏民脉律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司（以下简称平安保险镇江公司）因道路交通事故损害赔偿纠纷一案，不服扬中市人民法院（2014）扬民初字第44号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2013年6月14日，张明驾驶苏L×××××轿车，沿市区扬子中路由东向西行驶至西园路路口右转弯时，与吴兰女驾驶的电动三轮车相撞，致吴兰女受伤，车辆受损。扬中市公安局交通巡逻警察大队作出责任认定：张明负事故的主要责任，吴兰女负事故次要责任。事故发生后，吴兰女于2013年6月14日入住扬中市人民医院治疗，2013年6月24日出院。2013年6月25日入住中国人民解放军三五九医院治疗，2013年7月15日出院。2013年7月16日再次入住扬中市人民医院治疗，2013年8月26日出院。3次住院71天，共花费医疗费49074.81元（其中张明垫付11669.31元）。医院诊断：腰椎压缩性骨折、左侧锁骨骨折、颅脑外伤、肋骨骨折。2013年10月10日江苏大学司法鉴定所对吴兰女的伤残程度、“三期”进行了鉴定，意见为吴兰女分别构成交通事故8级、10级、10级伤残，误工期180天、营养期75天、护理期90天。庭审中，平安保险镇江公司认为没有陪同鉴定，对伤残等级不认可。
张明驾驶苏L×××××轿车在平安保险镇江公司投保了交强险、三者险。其中三者险保险金额30万元，附加投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后张明垫付医疗费11669.31元，垫付救护车费400元，给付现金10000元，合计22069.31元。平安保险镇江公司赔付10000元。
吴兰女事故发生前在扬中市金星食品厂工作，事故发前三个月平均工资3450元。吴兰女有1个被扶养人，是其母亲吴小五，1928年10月6日生，共生有5个子女。
以上事实有吴兰女提供的居民身份证复印件、医疗费发票、出院小结、交通事故责任认定书、工资表、收入减少证明、营业执照、村委会证明等以及当事人陈述在卷佐证，予以认定。
原审法院认为，公民的生命、财产权受法律保护。吴兰女因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。吴兰女事故发生前在扬中市金星食品厂工作，事故发生前三个月平均工资3450元，有其提供的工资表、收入减少证明、营业执照等证据证实，予以认定。吴兰女主要收入来源为非农业收入，其残疾赔偿金可按照城镇居民人均可支配收入32538元／年的标准计算。被扶养人生活费也应当按照城镇居民人均消费支出20371元／年的标准计算。平安保险镇江公司对吴兰女住院伙食补助费540元、残疾赔偿金65076元没有异议，予以认定。平安保险镇江公司提出医疗费应当扣减10%的非医保用药，该观点属免责条款，平安保险镇江公司未提供保险合同，也未提供证据证实已尽了说明义务，该免责条款对投保人不产生法律效力；同时受害人在医院治疗，由医院决定用药，受害人及投保人无法掌控，保险公司也不能证实受害人花费的非医保用药系不合理的用药，因此对于平安保险镇江公司提出关于非医保用药不予赔偿的观点不予支持。吴兰女的医疗费中有电话费、材料费，但该费用确系交通事故受伤后花费的费用，应当赔偿。张明垫付的12069.31医疗费中有400元的救护车费，该400元应当作为交通费。平安保险镇江公司认为没有陪同鉴定，对伤残等级不认可，但没有提供证据证明吴兰女的鉴定不符合鉴定程序，也没有提供相反证据证实不构成伤残等级，因此对于平安保险镇江公司的该抗辩理由不予采信。吴兰女主张施救停车费250元，所提供的发票未载明姓名，无法认定系其施救停车费，不予支持。
综上，吴兰女主张的各项损失中确认其合理部分为：医疗费49074.81元（其中张明垫付11669.31元）、住院伙食补助费1278元、营养费1350元、误工费20700元、护理费7200元、残疾赔偿金208243.2元、精神损害抚慰金酌定为11200元、被扶养人生活费6518.72元、交通费酌定为1000元（其中张明垫付400元）、鉴定费4450元。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分的损失，机动车与非机动车之间发生交通事故的，由机动车一方承担赔偿责任，非机动车一方有过错的可以适当减轻机动车一方的赔偿责任。吴兰女的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计51702.81元由平安保险镇江公司在交强险医疗赔偿限额内给付10000元，余款41702.81元由张明赔付33362.25元（41702.81元×80%），余款8340.56元由吴兰女自行负担。吴兰女的护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费合计254861.92元，由平安保险镇江公司在交强险伤残赔偿限额内赔付110000元，余款144861.92元，由张明赔付115889.54元（144861.92元×80%），余款28972.38元，由吴兰女自行负担。综上，平安保险镇江公司共赔付吴兰女120000元，张明赔付149251.79元。张明赔付的149251.79元。可由平安保险镇江公司在商业三者险限额中按保险合同的约定赔偿149251.79元。因此平安保险镇江公司应赔付吴兰女269251.79元，扣减已赔付的10000元，平安保险镇江公司实际赔付259251.79元。张明垫付的22069.31元由吴兰女返还，此款可在平安保险镇江公司实际赔付259251.79元中扣减返还。
据此判决：一、中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司赔付吴兰女237182.48元。二、中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司给付张明22069.31元。上述款项限于判决生效后十日内付清。
宣判后，上诉人平安保险镇江公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一、时速超过20公里的电动车应属于机动车，原审按照非机动车上浮商业险赔偿比例不合理；二、被扶养人生活费按照城镇居民标准计算不公平。同时对于吴兰女的误工费的认定不予认可，认为其家庭企业不会因为吴兰女的受伤而减少收入。请求二审法院依法改判。
被上诉人吴兰女未作书面答辩。审理中认为电动三轮车属于非机动车，原审按照非机动车处理正确；吴兰女有固定收入，按照城镇标准计算误工费和被扶养人生活费正确。请求二审法院维持原审判决。
被上诉人张明认为原审判决认定事实清楚、适用法律正确。请求二审予以维持。
本院查明的事实与原审相同。
本院认为：关于商业险赔偿上浮比例问题。上诉人平安保险镇江公司以江苏省公安厅交通巡逻警察总队的有关答复意见为依据，主张对本案吴兰女驾驶的电动三轮车按照机动车处理，但两被上诉人不予认可。且因电动三轮车无法办理机动车登记、不能购买机动车交强险和三者险，在交通事故民事赔偿中，通常按照非机动车对待。原审法院参照事故责任，根据《江苏省交通安全条例》的规定，确定张明承担80%的赔偿比例应属适当。上诉人认为原审判决按照非机动车上浮商业险赔偿比例不合理的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于被扶养人生活费计算标准，吴兰女伤前有着稳定的收入，原审按照城镇居民标准确定吴兰女被扶养人生活费有事实依据。上诉人的此项上诉理由本院也不予支持。同理，吴兰女因本次事故受伤，在一定期限内存在误工应属客观事实，上诉人认为其家庭经营不会因吴兰女受伤而产生影响，无需支付误工费的理由本院也不予支持。
综上，上诉人平安保险镇江公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1696元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李守斌
代理审判员 朱云云
代理审判员 邰利明
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 蔡文慧