.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头稀土高新技术产业开发区人民法院民事判决书（2017）内0291民初1216号原告：内蒙古能建物产有限公司。法定代表人：刘明，执行董事。原告：内蒙古能建物产有限公司包头分公司。负责人：张兆丰，总经理。以上二原告共同的委托诉讼代理人：塔娜，内蒙古东日律师事务所律师。以上二原告共同的委托诉讼代理人：李静娴，内蒙古东日律师事务所实习律师。被告：内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司。法定代表人：吕虹飞，总经理。委托诉讼代理人：董雄，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。原告内蒙古能建物产有限公司、内蒙古能建物产有限公司包头分公司与被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告内蒙古能建物产有限公司、内蒙古能建物产有限公司包头分公司共同的委托诉讼代理人塔娜、李静娴，被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司的委托诉讼代理人董雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告内蒙古能建物产有限公司、内蒙古能建物产有限公司包头分公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告返还原告煤炭预付款435万元并支付利息，利息按中国人民银行同期贷款利率从2016年4月9日起计算至实际给付之日止，暂计算至2017年6月21日的利息为252236.11元；2.依法判决原告作为抵押权人，对被告所有的机器设备（动产抵押登记编号：土右旗0472土工22120160414002）拍卖、变卖所得或折价享有优先受偿权；3.依法判决被告给付原告为实现上述债权所支出的律师代理费68441元。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为：依法判决被告返还原告煤炭预付款385万元并支付利息,利息按中国人民银行同期贷款利率从2016年4月30日起计算至实际给付之日止，暂计算至2017年6月21日的利息为192106.88元，并要求被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年4月8日，原告内蒙古能建物产有限公司包头分公司与被告签订《煤炭采购合同》，约定被告向原告供应精煤，合同执行期间为2016年4月8日至2017年4月8日，被告保证一年供应24万吨精煤，每吨单价暂定为355元，被告每月最少供货2万吨精煤，原告每月付给被告440万元煤炭月预付款。与此同时，被告为保证合同的履行，被告以其所有的机器设备向原告内蒙古能建物产有限公司提供了动产抵押担保，并办理抵押登记。合同签订后，原告向被告支付了440万元煤炭月预付款，但被告未按合同约定向原告供应最少18万吨精煤（每月最少供应2万吨）。现合同履行期早已届满，经原告多次催要，被告仅返还原告5万元预付款，剩余款项原告多次要求被告返还无果。被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司辩称，原告内蒙古能建物产有限公司不具有原告主体资格，本案合同系被告与原告内蒙古能建物产有限公司包头分公司签订，分公司领取营业执照，具有开展市场经营的主体资格，作为权利的主张一方，其也具备行为能力资格，分公司只有在自身能力无法对外承担责任时，总公司作为设立分公司的机构对外承担连带责任，才能列为诉讼主体。本案中，原告内蒙古能建物产有限公司不是合同缔约的相对方，也不是责任的承担者，作为原告起诉主体不适格，应予驳回起诉。因双方所签订合同已没有继续履行的可能，我方对未返还款项为385万元的事实无异议，但利息应从我方出具承诺书之日，即2016年10月10日起开始计算。关于原告诉请优先实现抵押权，抵押设备和抵押行为确实存在，但目前企业还在运转，抵押设备都是固定安装，如果拆卸将会大额贬值，通过拍卖程序也未必能足额实现原告债权，希望原告能够考虑实际情况，给被告一定时间，通过继续生产来偿还原告款项。原告诉请的律师费用，合同中没有约定，原告也未提供发票，仅有委托代理合同不能证明实际费用的产生。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，2016年4月8日，原告内蒙古能建物产有限公司包头分公司（甲方）与被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司（乙方）签订合同编号为NJBT-MT-201604001X的《煤炭采购合同》，合同约定被告向原告内蒙古能建物产有限公司包头分公司供应精煤，数量为24吨/年，单价暂定为355元/吨，合同执行期间为2016年4月8日至2017年4月8日。交（提）货方式为：甲方到乙方场地拉货，乙方负责装货和其它一切费用。合同第五条关于付款方式的约定如下：甲方每月付给乙方440万元月预付款，乙方以预付款2倍价值的设备作为抵押，甲方分两次付清，第一次付220万元预付款，第二次根据生产情况在10天内付剩余220万元，乙方每月最少供货2万吨精煤，抵扣完货款依次循环。为保证上述合同的顺利履行，被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司作为抵押人与原告内蒙古能建物产有限公司签订《设备抵押协议》，被告以其所有的机器设备自愿为原告支付的预付款提供动产抵押，机器设备的名称、规格、数量、评估价值见呼和浩特市安立信资产评估有限责任公司于2016年3月25日出具的《评估报告书》。该协议同时约定：如抵押人在协议约定的时间内未能供货，抵押人以抵押物价款清偿抵押权人的预付款。2016年4月14日，双方针对上述《设备抵押协议》确定的抵押物在土默特右旗市场经济管理局办理了动产抵押登记。2016年4月29日和2016年5月18日，原告内蒙古能建物产有限公司包头分公司向被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司账户分别汇入220万元，共计440万元。被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司收到原告预付款后未按合同约定履行供货义务。2016年5月13日、2016年7月4日和2017年5月19日，被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司分三次返还原告内蒙古能建物产有限公司包头分公司共计55万元。2016年10月10日，被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司向原告出具《承诺书》，承诺按合同约定及时回款。2017年4月21日，原告内蒙古能建物产有限公司（甲方）与内蒙古东日律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》，合同约定乙方接受甲方委托，指派内蒙古东日律师事务所律师的两位律师作为甲方与内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司买卖合同纠纷案的一审代理人。合同另行约定：甲方应向乙方缴纳代理费68411元，并约定合同签订后三日内付清。本院认为，原告内蒙古能建物产有限公司包头分公司与被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司签订《煤炭采购合同》，从原告处购买煤炭，原告已按合同约定履行付款义务，现合同履行期限已届满，被告仍未履行供货义务，原、被告双方均认为合同已无继续履行之可能，故对双方签订的《煤炭采购合同》已无法继续履行的事实，本院予以确认，则被告应返还原告预付的440万元货款，被告已返还55万元，故对原告内蒙古能建物产有限公司包头分公司要求被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司返还剩余的煤炭预付款385万元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告给付利息的诉讼请求，合同中未对不能如期供货产生的违约责任进行明确约定，被告于2016年10月10日出具关于及时回款的《承诺书》，视为其已认可不能履行供货义务，故利息应从2016年10月10日起开始计算，原告从2016年4月30日起主张利息不当，被告关于利息的抗辩理由成立。被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司与原告内蒙古能建物产有限公司签订《设备抵押协议》，自愿以其所有的机器设备为原告支付的预付款提供动产抵押，抵押权已设立，且已办理动产抵押登记，原告内蒙古能建物产有限公司有权就该财产优先受偿。被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司关于原告内蒙古能建物产有限公司主体不适格的抗辩理由，不能成立，本院不予支持。原告要求被告给付律师代理费68411元，因双方在合同中对律师费的承担没有约定，原告亦未提交相应证据证明该费用已实际产生，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十九条第一款、第一百八十条第一款第四项、第一百八十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司于本判决生效之日起十五日内返还原告内蒙古能建物产有限公司包头分公司货款385万元；二、被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司于本判决生效之日起十五日内给付原告内蒙古能建物产有限公司包头分公司上述385万元货款的利息，利息从2016年10月10日起按中国人民银行同期贷款利率计算至本判决确定的给付之日止；三、原告内蒙古能建物产有限公司有权就被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司所有的已设定抵押的机器设备优先受偿；四、驳回原告内蒙古能建物产有限公司、内蒙古能建物产有限公司包头分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44166元（原告内蒙古能建物产有限公司已预交），由原告内蒙古能建物产有限公司负担6044元，由被告内蒙古土默特右旗丰达农工贸有限责任公司负担38122元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。审判长谢莉代理审判员白彦人民陪审员庄荣飞二〇一七年十一月十日书记员袁敏附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他债务的，应当支付迟延履行金。