广东省中山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）中中法刑一终字第74号
原公诉机关广东省中山市第二市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘某甲，男，1977年12月28日出生于广西壮族自治区来宾市，壮族，初中文化，农民，户籍所在地来宾市兴宾区。因本案于2014年8月11日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人覃某某，男，1985年5月20日出生于广西壮族自治区来宾市，壮族，初中文化，农民，户籍所在地来宾市兴宾区。因本案于2014年8月11日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于中山市看守所。
广东省中山市第二人民法院审理广东省中山市第二市区人民检察院指控原审被告人覃某某、潘某甲犯寻衅滋事罪一案，于2015年1月14日作出（2015）中二法刑一初字第146号刑事判决，原审被告人潘某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料和上诉理由，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2014年8月11日早上6时许，被告人覃某某、潘某甲伙同潘某乙、无名男子（均另处理）在中山市东凤镇泗埒涌路9号江成粥档因夜宵结账问题与粥档经营者被害人江某甲等人发生争执。过程中，被告人覃某某掀翻桌子，并伙同被告人潘某甲纠集的多名男子持砍刀、以拳脚殴打被害人江某甲、江某乙、何某某、江某丙等人致伤后逃离现场，被告人潘某甲被当场抓获归案。同日7时许，公安人员在东凤人民医院抓获被告人覃某某。经鉴定，被害人江某甲、江某乙、何某某、江某丙的损伤程度均为轻微伤。
原判认定上述事实，有被害人陈述、证人证言、现场图及现场照片、鉴定意见、书证、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人覃某某、潘某甲无视国家法律，结伙持械随意殴打他人，致四人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人覃某某、潘某甲归案后如实供述自己罪行，依法均可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）、（五）项之规定，以寻衅滋事罪分别判处被告人覃某某、潘某甲各有期徒刑一年二个月。
上诉人潘某甲上诉提出：其没有纠集多名男子殴打被害人，也没有起到主导作用，只是被动参与，且在本案中双方都有一定的过错，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2014年8月11日6时许，原审被告人覃某某、上诉人潘某甲伙同潘某乙、无名男子（均另处理）在中山市东凤镇泗埒涌路9号江成粥档因夜宵结账问题与粥档经营者被害人江某甲等人发生争执，在无名男子驾驶摩托车离开并纠集多名男子返回现场后，原审被告人覃某某即掀翻桌子，并伙同上诉人潘某甲以及纠集的多名男子持砍刀或以拳脚殴打被害人江某甲、江某乙、何某某、江某丙等人致其受伤，后原审被告人覃某某及其他同伙逃离现场，上诉人潘某甲被当场抓获归案。同日上午7时许，公安人员在东凤人民医院抓获原审被告人覃某某。经鉴定，被害人江某甲、江某乙、何某某、江某丙的损伤程度均为轻微伤。
上述事实有以下证据证实：
1.被害人江某甲的证言：2014年8月11日凌晨5时许，四名男子在我经营的粥档吃宵夜后和我父亲江某丙结账时，说之前已付过钱了，这次我父亲多收了他们的钱。我经查账单，查到他们当晚第一次来吃宵夜的钱已付，但这次的钱未付。后来对方一名穿红色衣服的男子很不满的付了钱，且有一名男子开摩托车离开了粥档，而另一名穿黑色衣服的男子就说：“我兄弟现在拿武器过来，一会收拾你。”我即打电话报警，刚打完电话就有两辆摩托车载着六七名男子来到粥档，红色衣服的男子拍着手掌说：“我兄弟来了。”接着，红色衣服的男子将桌子掀翻，我上前抱住他，对方其他男子就过来殴打我，我被对方几人围着打，并看见有人拿着开山刀和水管打我儿子江某乙，后我头部被打伤流血就松开那名红衣男子，然后跑进店里拿了两把菜刀出来想吓他们，但他们已离开了，只有那名穿黑色衣服的男子躺在地上，后警察来到将该男子带回派出所。被害人江某甲辨认出潘某甲就是穿黑色衣服的男子。
2.被害人江某丙的证言：2014年8月11日凌晨1时40分许，有四名男子到粥店吃宵夜，结账时其中一名男子说已经付钱了，我说没有，双方争吵了两句，后另一名男子结了账，但之前称已付钱的男子说不服，他们一直没有离开，并把酒倒到食物上把餐碟翻倒在桌上，那名说不服的男子还说要叫人拿刀来砍我们，并打电话说叫他的老乡过来。凌晨5时40分许，他们又来了几名男子后就开始拿开山刀和凳子殴打我们，我被一名男子用凳子砸到了头部和胸部。被害人江某丙辨认出上诉人潘某甲就是参与打人的男子。
3.被害人何某某的证言：2014年8月11日凌晨1时许，三名男子到我务工的粥档宵夜，约一小时后他们结账离开。过了一个多小时后，三名男子和另两名男子再次来到粥档宵夜，结账时，一名穿黑色衣服的男子说已付钱了，双方为此吵了几句。那名黑色衣服的男子和另一名黄色头发的男子就打电话，我估计他们是叫人过来。后一名穿红色衣服的男子付了钱，过了不久，我听到有打砸声，看见江某甲被几名男子按倒在地，头部已受伤流血，江某甲的儿子“斌仔”也正被三名男子殴打，其中一名男子手持开山刀，“斌仔”左手受伤流血，我即过去帮忙，对方一名男子拿刀砍伤我的左手，后对方的人全跑了，只有那名黑色衣服的男子被抓住。被害人何某某辨认出上诉人潘某甲就是穿黑色衣服的男子，潘某乙就是黄头发男子。
4.被害人江某乙的证言：2014年8月11日凌晨2时许，两名分别穿黑色衣服和白色衣服的男子在我工作的粥档结账后离开。凌晨3时许，该两名男子和两名分别穿红色衣服和花衣服的男子再次来到粥档宵夜。凌晨5时许，我父亲江某甲和他们结账时，黑色衣服的男子不停地说已经结账了，后白色衣服的男子驾车离开，红色衣服的男子后来结了账，但他们没有离开还坐在那里。过了一会，白衣男子与一名灰衣男子驾驶摩托车共搭载了五名男子回来，然后拿着大砍刀和铁管殴打我爷爷和父亲，我也被几名男子砍伤了背部和左手关节，粥档的员工“阿雄”手持铁盘冲过来帮我，追打我的几名男子就跑了。被害人江某乙辨认出上诉人潘某甲、原审被告人覃某某就是参与打人的男子。
5.公安机关出具的抓获经过证实：2014年8月11日早上6时许，公安机关接到被害人江某甲的报警电话后，在案发现场将上诉人潘某甲抓获归案，后在东凤人民医院将原审被告人覃某某抓获归案。
6.现场照片证实：案发现场位于中山市东凤镇四埒涌路9号江成粥档门前，现场有一辆倒地的摩托车及血迹、损坏的凳子和碗碟等物品。
7.法医学人体损伤程度鉴定书证实：被害人江某甲、江某丙、江某乙、何某某的损伤程度均为轻微伤，上诉人潘某甲及潘某乙的损伤程度为轻微伤，原审被告人覃某某的损伤程度为轻伤二级。
8.证人潘某乙的证言：2014年8月11日凌晨，我和“大山”“密码”及其朋友到江成食店吃宵夜。早上6时许，在结账时“密码”和“大山”以为粥钱已付不肯再给钱，因此与店老板争吵起来，“密码”的那名朋友就先行离开，不一会，“密码”的朋友带了四五名男子返回店里，“密码”看见有人过来就掀翻桌子，双方打了起来，“密码”和“大山”一起殴打店老板，店老板就抱着“密码”一起摔倒在地，其他人围在他们旁边打店老板，其中一人拿一把砍刀在砍店老板，打了一会，他们将“密码”拉起来跑了。证人潘某乙辨认出上诉人潘某甲就是“大山”，覃某某就是“密码”。
9.原审被告人覃某某的供述：2014年8月11日凌晨3时许，我和潘某乙、潘某甲、苏涵去到江成粥店吃宵夜，当时我喝了很多酒，潘某甲与店里的员工发生争执，吵得很厉害，我也有与他们争吵，后来我们还与他们发生了打架，我受了伤，在医院治疗时被抓获。原审被告人覃某某辨认出上诉人潘某甲及潘某乙，指认了作案地点、其当时所穿的衣服及案发现场截图中其本人和同案人。
10.上诉人潘某甲的供述：2014年8月11日凌晨，我与“密码”、黄头发男子及一名不知名男子到东凤镇泗埒涌路的宵夜档吃宵夜。早上6时许，我们结账时认为店老板多收了钱而与他吵了起来，这时不知名的男子驾驶我的摩托车离开了粥店，过了一会，那名不知名的男子带了四五名男子返回现场，“密码”见他带了这么多人过来就去找店老板理论，并把桌子掀翻，随即双方打了起来，我也用拳脚踢打对方的人，后我被人打倒在地，随后有警察来到将我带回派出所。上诉人潘某甲辨认出覃某某就是“密码”，潘某乙就是黄头发男子，指认了作案地点、其当时所穿衣服、所驾驶的摩托车及案发现场截图中其本人与同案人。
11.公安机关出具的户籍材料证实了上诉人潘某甲及原审被告人覃某某的身份情况。
上述证据均由原公诉机关提供并经原审法院庭审质证，上诉人潘某甲及原审被告人覃某某均无异议，本院予以确认。
对于上诉人潘某甲所提上诉意见，经查，虽然根据现有证据证实上诉人潘某甲纠集多名男子到案发现场的证据不足，但上诉人潘某甲与原审被告人覃某某因结账问题与被害人发生争执后，与同案人一起积极参与殴打被害人一方，并非只是被动参与，且本案是因上诉人一方宵夜后未付账而发生争执，后来又是上诉人一方纠集多名男子携带工具到现场殴打被害人一方，因此，被害人一方对本案的发生不存在过错，原审判决根据上诉人潘某甲的犯罪情节、主观恶性、认罪态度等具体情况，判处其有期徒刑一年二个月并无不当，对其上诉请求从轻改判的意见不予采纳。
本院认为，上诉人潘某甲及原审被告人覃某某无视国家法律，结伙持械随意殴打他人，致四人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，均应依法惩处。上诉人潘某甲及原审被告人覃某某归案后如实供述自己罪行，依法均可从轻处罚。原审判决认定上诉人潘某甲及原审被告人覃某某结伙随意殴打他人的事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人潘某甲上诉请求从轻改判的意见，经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁容坚
审 判 员 裴 涛
代理审判员 吴楚凡
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 马 骁