河北省玉田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0229刑初120号
公诉机关河北省玉田县人民检察院。
被告人吴某甲，农民，群众。2014年1月28日被玉田县公安局刑事拘留，因涉嫌犯合同诈骗罪，同年3月6日经玉田县人民检察院批准逮捕，同日由玉田县公安局执行逮捕。2015年1月27日被本院取保候审。
辩护人刘凤悦，河北刘凤悦律师事务所律师。
被告人宋某，农民，群众。2014年2月20日被玉田县公安局刑事拘留，因涉嫌犯合同诈骗罪，同年3月6日经玉田县人民检察院批准逮捕，同日由玉田县公安局执行逮捕，同年9月11日被玉田县人民检察院取保候审，同年10月8日被本院取保候审。
河北省玉田县人民检察院以玉检公刑诉（2014）179号起诉书指控被告人吴某甲犯合同诈骗罪、被告人宋某犯包庇罪，于2014年10月8日向本院提起公诉。本院于2014年12月8日作出（2014）玉刑初字第439号刑事判决。判后，玉田县人民检察院认为本院量刑畸轻，提出抗诉；被告人宋某不服，提出上诉。河北省唐山市中级人民法院于2015年9月14日作出唐刑终字第83号刑事裁定书，裁定撤销本院（2014）玉刑初字第439号刑事判决，发回本院重新审判。本院于2016年2月22日立案，重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。玉田县人民检察院指派检察员宋海健出庭支持公诉。被告人吴某甲及其辩护人刘凤悦，被告人宋某到庭参加诉讼。因本案案情复杂，经河北省唐山市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。
河北省玉田县人民检察院指控：
2013年以来，被告人吴某甲与宋某经营玉田县鸦鸿桥镇到承德市平泉县的货运生意。被告人吴某甲在鸦鸿桥负责接收货物，被告人宋某在平泉县负责发放货物并收取货款。在2013年7月至2014年初，被告人吴某甲占用宋某收回的货款40余万元，用于个人挥霍消费，造成110余户商户货款至今未能偿还。公安机关对此案立案侦查后，在向被告人宋某调查此案时，被告人宋某与被告人吴某甲共谋，对侦查机关谎称货款是因2次货运车辆发生肇事，造成货站拖欠货款，意图使被告人吴某甲逃避法律追究。
公诉机关提供的证据有：1、书证；2、证人证言；3、被害人陈述；4、被告人吴某甲、宋某的供述和辨解；5、鉴定意见等。
公诉机关认为，被告人吴某甲以非法占有为目的，在签订履行合同过程中骗取他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任；被告人宋某明知是犯罪的人而提供假证明包庇，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以包庇罪追究其刑事责任。
被告人吴某甲对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但辩解其行为构成侵占罪，不应定性为合同诈骗罪，他表示认罪。
被告人吴某甲的辩护人提出的主要辩护意见是：被告人吴某甲在与宋某经营货运过程中，拖欠商户货款未能归还，属于民事纠纷，没有使用欺诈手段骗取对方财物，被告人吴某甲不构成合同诈骗罪。即使定罪，也应定性为侵占罪。
被告人宋某辩称，公诉机关指控的事实不属实，他不构成包庇罪。
经审理查明：2013年以来，被告人吴某甲与宋某经营玉田县鸦鸿桥镇到承德市平泉县的货运生意。被告人吴某甲在鸦鸿桥负责接收货物，被告人宋某在平泉县负责发放货物并收取货款。2013年7月至2014年初，被告人吴某甲占用宋某收回的货款462781元，用于个人挥霍消费，造成115户商户货款至今未能偿还。公安机关对此案立案侦查后，在向被告人宋某调查此案时，被告人宋某与被告人吴某甲共谋，对侦查机关谎称货款是因两次货运车辆发生肇事，造成货站拖欠货款，意图使被告人吴某甲逃避法律追究。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。
1、被告人吴某甲供述，他与宋某于2012年9月份开始经营货站，2013年腊月对账，货站赔了30多万元，他与宋某商量，说欠商户的30多万元花在了肇事上是为了安慰商户，他们还想接着干货站，这30万元是他赔的，还有就是个人消费了。
2、被告人宋某供述，2014年1月20几号的时候，鸦鸿桥的商户把他和吴某甲留在货站要求对账，当时收上来的托运单有40多万元没有往下放，吴某甲找到他，偷着和他说，要是想把货站继续干下去，就得把责任担起来，现在差的这40万元咱们往车祸里面说，就说第一次车祸花了二、三十万元，剩下的十多万元，都摊在出两次肇事上了，所以上次问他的笔录时，他说30多万元钱用于堵2012年夏天和2013年的车祸了。他说谎是因为他同意吴某甲的意见。
3、被害人王某癸、王某子、韩某乙、李某子、赵某丙、牛某乙、蒋某甲、高某、贾某、蒋某乙、翟某甲、张某子、郑某甲、张某丑、孙某甲、王某丑、张某寅、郝某甲、王某寅、刘某壬、肖某、马某甲、郑某乙、尹某、王某卯、赵某丁、周某乙、王某辰、朱某甲、冯某甲、郭某乙、管某、张某卯、马某戊、穆某甲、梁某甲、张某辰、甄某、孙某乙、马某己、郝某乙、张某巳、王某巳、吴某丙、孙某丙、韩某丙、董某、王某午、赵某甲、孟某、杨某丁、翟某乙、崔某、刘某甲、王某未、刘某癸、卞某、王某申、杨某戊、任某、李某丑、陆某、王某酉、王某戌、武某、张某午、奚某、张某未、吕某甲、朱某丁、陈某庚、杨某己、蒋某丙、李某寅、张某申、吴某丁、张某酉、梁某丁、刘某子、王某亥、田某乙、张某戌、冯某乙均、牛某甲、王某A、李某甲、何某、申某甲、王某B、郭某丙、张某亥、李某卯、李某乙、吕某丙、陈某辛、蒋某丁、王某甲、刘某丑、杨某庚、刘某乙、胡某甲、陈某壬、冯某丙、吕某丁、李某辰、卑凤艳、王某C、张某A、刘某寅、孙某丁、刘某卯、安某丙、马某乙、孙某戊、王某辛的陈述笔录及托运单证实，被告人吴某甲、宋某经营货站期间，被告人吴某甲所占货款的数额情况。
4、证人苏某、刘某丙、闫某、张某甲、王某乙、李某丙、张某乙、梁某乙、刘某丁、陈某甲、陈某乙、杨某甲、陈某丙、马某丙、于某甲、陈某丁、梁某丙、周某甲、胡某乙、安某甲、姜某甲、黄某、吕某乙、吴某乙、姜某乙、王某丙、陈某戊、张某丙、严某、王某丁、王某戊、郭某甲、李某丁、穆某乙、路某、张某丁、刘某乙、龚某、陈某己、于某乙、亢某、张某戊、麻某、申某乙、田某甲、于某丙、马某丁、安某乙、李某戊、赵某乙、刘某戊、李某己、朱某乙、张某己、韩某甲、杨某乙、刘某己、张某庚、朱某丙、张某辛、张某壬、赖某、刘某庚、杨某丙、李某庚、王某己、耿某、李某辛、佟德惠、李某壬、刘某辛、李某癸、王某庚的证言笔录及信用社回单3张、托运单18张证实，承德商户货款给付宋某的情况。
5、证人马某乙、崔某、于某丁、李某乙、曹某、梁某甲、赵某甲、朱某甲、王某辛、牛某甲、刘某甲、吕某甲、李某甲、张某癸、马某甲、申某甲、胡某甲、穆某甲、王某甲的证言笔录及托运单4张证实，鸦鸿桥商户自付款给付情况。
6、证人王某壬、蔺某证实，其2013年在吴某甲经营的货站工作着。主要负责收货、记账、发货，有时间帮着对账等。
7、证人顾某证实，宋某是她丈夫，宋某与吴某甲合伙经营货站。吴某甲在鸦鸿桥负责收货、放货款，宋某在平泉管放货、收货款，再把收上的货款汇给吴某甲。宋某经营货站期间出过两次肇事，撞死人那次没花钱，着火那次也没花钱，2013年鸦鸿桥这边的货车倾斜坏了点货，司机赔给货站6581元。
8、证人于某戊证实，2012年5月16日他在玉田县鸦鸿桥配过货，当时是他哥于志富与鸦鸿桥天龙货站签的配货协议，在鸦鸿桥平泉线的货站接的货，他哥开车在平泉县党坝镇撞到一颗大树上，他哥当场死亡，车上物品散落到地上，他们提供货的老板损失了十几万元。
9、账目汇总表，证实被告人吴某甲与顾某关于货站账目给付情况的汇总。
10、银行往来明细表，证实吴某甲鸦鸿桥货站与平泉县货站账户银行打款的信息。
11、货运协议，证实被告人吴某甲与承运方签定货运合同的内容。
12、审核报告，证实吴某甲、宋某所经营的货站运费的收支情况。
13、户籍证明，证实被告人吴某甲、宋某的基本情况。
本院认为，被告人吴某甲与宋某共同经营玉田县鸦鸿桥镇到承德市平泉县的货运生意。被告人吴某甲在经营货站期间，将代为保管的他人货款非法占为已有，其行为已构成侵占罪，应予刑事处罚。被告人吴某甲依据合同收取的货款只是履行暂时保管的义务，并没有虚构事实，隐瞒真相，被告人吴某甲的行为不符合合同诈骗罪的特征，公诉机关指控被告人吴某甲犯合同诈骗罪不能成立，应当以侵占罪定罪处罚。被告人宋某明知是犯罪的人而提供假证明予以包庇，其行为已构成包庇罪，但被告人宋某犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。被告人吴某甲的辩护人提出的被告人吴某甲不构成合同诈骗罪的辩护意见，本院予以采纳；但被告人吴某甲将暂时保管的他人货款用于个人消费，其行为已构成侵占罪，不属于民事欠款纠纷。被告人宋某辩解其不构成包庇罪，经查，被告人宋某与被告人吴某甲在案发前有预谋，且被告人宋某在公安机关初查期间确实将货站亏空货款称用于肇事，企图掩盖吴某甲占用货款的事实，公安机关也向肇事车辆的当事人进行了调查，后被告人宋某向公安机关如实交待了包庇的事实，但属犯罪情节轻微，故被告人宋某辩解其不构成包庇罪的观点，理据不足，本院不予采纳。对被告人吴某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款、第六十四条；对被告人宋某依照《中华人民共和国刑法》第三百一十条、第三十七条之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯侵占罪，判处有期徒刑一年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月28日起至2015年1月27日止，已执行完毕。）
二、被告人宋某犯包庇罪，免予刑事处罚；
三、被告人吴某甲所侵占被害人货款予以追缴，返还各被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 孙德瑞
审 判 员 邵福顺
代理审判员 王 静
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 陈 伟