襄阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂襄新民初字第00187号
原告汪某某。
委托代理人邓某，襄阳市襄州区张湾法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告襄阳市某某通环境投资管理有限公司（以下简称某某通公司）。
法定代表人郭某，某某通公司经理。
委托代理人刘某，湖北长久律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原告汪某某诉被告某某通公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员张志辉独任审判，于2015年4月2日公开开庭进行了审理。原告汪某某及其委托代理人邓某，被告某某通公司的委托代理人刘某到庭参加了诉讼。庭审中，被告某某通公司对原告汪某某的伤残等级持有异议并提出重新鉴定申请。重新鉴定结论做出后，本院依法组成合议庭，于2015年7月16日公开开庭审理了本案。原告汪某某的委托代理人邓某，被告某某通公司的委托代理人刘某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告汪某某诉称，2012年3月原告受雇于被告公司从事环卫工人。工作范围位于襄州区张湾钻石大道内燃机路段。2014年2月20日下午15时20分，原告在工作中清扫马路，熊灵军驾驶“宗申”牌正三轮摩托车行至内燃机厂路段时将原告撞伤，原告于当天入住医院治疗，现已出院。原告的伤经法医鉴定为10级伤残，住院期间的医疗费被告已部分支付。原告认为自己是雇员，被告是雇主，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。所以，原告受伤后的各项损失被告应负为维护自身合法利益，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判决被告向原告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计62254.80元；本案诉讼费由被告承担。
被告某某通公司辩称，根据《侵权责任法》第三十五条之规定，雇主依法仅应承担与其过错相应的责任。本案中被告并无过错，不应当承担赔偿责任。被告在事发后已先行为原告垫付医疗费14426.30元。原告在进行清扫保洁时未注意观察过往车辆，为尽到应尽的安全注意义务，违反了公司安全制度，过错在其自己，责任应由原告自己承担，被告不应承担赔偿责任。原告发生事故受伤系第三人熊灵军侵权所致，原告应向第三人熊灵军主张权利。且原告所受损伤较轻，不构成伤残，其主张赔偿的项目明显不合理，主张赔偿的数额明显过高。
原告汪某某为证明其主张提供了下列证据：
1.交通事故责任认定书、被告公司营业执照。证明原告在履行职务中受伤的事实及被告的适格地位。被告某某通公司对该组证据的真实性无异议，但认为熊林军系实际侵权人。因被告对该组证据无异议，本院予以采信。
2.出院记录、诊断证明书、医疗费票据各一份。证明原告的伤情及支出的医疗费90.8元。被告某某通公司对该组证据的真实性无异议，并提出公司已垫付医疗费14426.3元。因被告对原告该组证据无异议，本院予以采信。对原告因伤支出医疗费90.8元予以确认。
3.司法鉴定书及票据。证明原告因伤构成10级伤残，并支出鉴定费1500元。被告某某通公司对该组证据真实性无异议，但认为原告所受损伤不构成10级伤残，并提出重新鉴定申请。被告某某通公司在本院限定的期限内提交重新鉴定申请，经本院委托，2015年7月1日，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所出具法医临床学司法鉴定意见书，认定原告汪某某伤残程度构成10级。原、被告对该份司法鉴定意见书均无异议，本院予以采信。
4.襄州区民政局文件、户口本、居委会证明。证明原告为城镇居民，其残赔应依城镇标准计算。被告某某通公司认为原告户口性质为湖北居民居民，不能证明其收入来源于城镇；居委会证明的盖章不合规范，未加盖在内容上对其真实性有异议；民政局文件真实性无异议。因原告原居住地于2003年5月28日经行政部门批改为洪山头社区居委会，故对原告的户口性质为城镇本院予以确认。
5.交通费票据共计700元。证明原告因伤支出交通费700元。被告某某通公司认为交通费票据有连号现象，且费用过高。本院结合其他证据综合进行评析。
被告某某通公司为证明其主张提供了下列证据：
医疗费票据。证明原告受伤后垫付医疗费14426.3元。原告对该证据无异议，但认为并未主张该费用。因原告对被告垫付款无异议，本院对被告在原告住院期间垫付医疗费用14426.3元予以认定。
经审理查明，2014年2月20日下午15时20分，熊灵军无驾驶证驾驶无号牌“宗申”牌正三轮摩托车，由襄阳市樊城区方向往襄州区朱集镇方向行驶，行至襄州区张湾镇钻石大道内燃机厂路段时，将正在清扫马路工作的原告撞伤。原告于当天入住医院进行救治，住院32天，于2014年3月27日出院。出院诊断：1.右侧耻骨支（耻骨联合及右侧髋臼前唇）粉碎性骨折；2.右侧坐骨支骨折；3.全身多处软组织损伤。出院医嘱：1.继续促进骨折愈合，对症治疗，每月复查；2.卧床三月，并在医生指导下进行功能锻练，每30天拍片复查，视拍片情况决定何时下床活动，何时行何种功能锻练；3.不适随诊现。原告住院治疗期间支出医疗费用14426.3元，该费用已由被告某某通公司支付。2014年5月26日，原告因复查支出检查费90.8元。2014年3月7日，襄阳市公安局襄州区分局交通警察大队对此次交通事故作出道路交通事故认定书，认定熊灵军负全部责任，汪某某无责。2014年5月28日，经原告委托，襄阳市中立法医司法鉴定所对原告汪某某的的伤情鉴定为10级伤残，评定自其受伤之日起至作出鉴定意见前一日为误工损失日，期间需1人护理45天。并支出鉴定费1500元。庭审中，被告某某通公司对原告汪某某的伤残等级持有异议并提出重新鉴定申请。经本院委托，2015年7月1日，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所出具法医临床学司法鉴定意见书，认定原告汪某某伤残程度构成10级。
另查明，原告汪某某系城镇户口。2012年3月原告受雇于被告某某通公司从事环卫工作，工作范围位于襄州区张湾钻石大道内燃机路段。被告某某通公司对原告汪某某与其公司存在劳务关系予以认可。
本院认为，事故发生时，原告汪某某已年满59周岁，已达到国家规定的女职工退休年龄，其受雇于被告某某通公司，并按被告某某通公司安排提供劳务，且被告某某通公司对此予以认可，本院对原告汪某某与被告某某通公司存在劳务关系予以确认。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，原告汪某某在提供劳务过程中受到伤害，其选择请求雇主承担承担赔偿责任的诉请，符合法律规定，本院予以支持。被告某某通公司称根据《侵权责任法》第三十五条之规定，雇主依法仅应承担与其过错相应的责任。本案中被告并无过错，不应当承担赔偿责任。且原告发生事故受伤系第三人熊灵军侵权所致，原告应向第三人熊灵军主张权利的辩解理由，与法相悖，本院不予采纳。故本院认定由被告某某通公司对原告汪某某的损失承担赔偿责任。
关于原告汪某某各项赔偿，本院分析评判如下：1.关于医疗费用，原告汪某某主张为90.8元。该项主张有相关票据证实，本院予以支持。对被告在原告住院期间垫付医疗费用14426.3元予以认定，因原告诉讼请求中未主张该项垫付费用，故本院在本案中不予处理。2.关于住院伙食补助费，原告主张为640元（32天×20元／天）。因原告住院治疗32天，参照相关标准20元／天计算为640元，原告该项主张符合法律规定，本院予以支持。3.关于交通费，原告主张为700元。因原告住院治疗32天，交通费属必要支出，本院对交通费酌情认定为320元，超出部分本院不予支持。4.关于残疾赔偿金，原告主张为45812元（22906元／年×20年×10%）。虽被告某某通公司对原告的伤残等级提出异议并申请重新鉴定，但原告的伤情经重新鉴定后仍为10级，且原被告均无异议，故对原告的伤残等级为10级予以认定。又因原告为城镇户口，定残时未满60周岁，故原告的该项主张符合法律规定，本院予以支持。5.关于误工费，原告主张为6240元（96天×23693元／年÷365天／年）。虽原告未提交其收入证明，但其按照湖北省道路交通事故赔偿标准中农林牧渔业23693元／年计算误工费，该项标准未超出在岗职工年平均工资标准或居民服务业及其他服务业标准，故对原告按照农林牧渔业23693元／年计算误工费的主张予以支持。又因原告自因伤住院治疗至定残前一日，误工时间为97天，现原告仅主张96天，系对自身权利的处分，本院予以支持，故原告的误工费为6231.58元（96天×23693元／年÷365天／年），超出部分本院不予支持。6.关于护理费，原告主张为2272元（32天×26008元／年÷365天／年）。因原告住院治疗32天，结合其伤情，可认定1人护理，其按照2014年湖北省道路交通事故赔偿标准中居民服务业或其他服务业标准26008元／年计算护理费，符合法律规定，本院予以支持，护理费应为2280.15元（32天×26008元／年÷365天／年）。现原告仅主张2272元，系对自身权利的处分，本院予以支持。7.关于精神损害抚慰金，原告主张为5000元。因原告在本次交通事故中身体受伤致残达道标10级，其身心受到一定伤害，故对原告该项主张本院酌情支持3000元，超出部分本院不予支持。8.关于鉴定费1500元，有相关票据证实，本院予以支持。综上，原告因交通事故中造成的损失为：医疗费用90.8元、住院伙食补助费640元、交通费320元、残疾赔偿金45812元、误工费6231.58元、护理费2272元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1500元，合计59866.38元。上述费用，被告某某通公司应向原告承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
被告某某通公司于本判决生效后十日内向原告汪某某赔偿59866.38元；
驳回原告汪某某的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费530元，由被告某某通公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费缴纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，帐号17-451701040001338。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 张 伟
审 判 员 张艳君
人民陪审员 张 平
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 赵 云