湖南省邵东县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邵东民初字第174号
原告张玉梅，女，1969年3月9日出生，汉族，农民。
委托代理人赵鹏，邵东县精英法律服务所法律工作者。
被告邵东县青山锻压机床三厂，住所地：邵东县仙槎桥镇青山村。
法定代表人黄广仁，系该厂负责人。
委托代理人左群云，女，1965年3月14日出生，汉族，系该厂职工。
委托代理人黄修明，男，1949年10月30日出生，汉族，系该厂职工。
原告赵玉梅与被告邵东县青山锻压机床三厂工伤待遇纠纷一案，本院于2015年1月12日受理后，依法由审判员曾利华适用简易程序于2015年3月26日公开开庭进行了审理。原告张玉梅及其委托代理人赵鹏，被告邵东县青山锻压机床三厂的委托代理人左群云、黄修明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张玉梅诉称，原告于2012年6月18日上午8时左右在去被告厂上班途中发生交通事故，2013年3月7日，邵阳市人力资源和社会保障局作出邵工伤认字（2013）00306号工伤认定：原告受伤为工伤。经邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告伤情为八级伤残。原告向邵东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，邵东县劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月2日作出邵东劳人仲案字（2014）第71号仲裁裁决书。原告对该仲裁裁决书部分不服：其一，将原告2012年2月份工资1040元列入了计算平均工资的依据，原告2012年2月份的工作时间不足月平均制度工作天数，应当不能列入计算平均工资的依据，计算原告平均工资的依据只能按四个月计算，原告的平均工资应为2199元／月；其二，原告住院51天，原告为鉴定花费鉴定费500元，车费400元，邵东仲裁委员会也没予以计算，原告的各项损失应为80271.6元。故原告诉请法院判令：1、撤销邵东劳仲案字（2014）第71号仲裁裁决书，由被告赔偿原告一次性伤残补助金24189元（2199元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金21990元（2199元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金21990元（2199元／月×10个月）、伙食补助费1530元（30元／天×51天）、护理费4175.1元（2456元／月×51／30月）、停工留薪期间工资5497.5元（2199元／月×2.5月）、车费400元、鉴定费500元、共计80271.6元（庭审中原告增加诉讼请求要求被告支付其2012年5月份工资1927元和2012年6月份工资1231元共计3158元，以上各项损失为83429.6元）；2、本案诉讼费由被告承担。
被告邵东县青山锻压机床三厂辩称，原告张玉梅2012年6月18日不是在上班的时间和路线发生的交通事故，该案不是工伤事故，被告对工伤认定有异议，原告不能享受工伤待遇；原告张玉梅发生交通事故后已经邵东县人民法院调解完毕，并且原告已获得了相应赔偿93161元（其中伙食补助费456元、护理费2280元、误工费5440元、残疾赔偿金37688元），原告现提出工伤待遇争议属重复赔偿，被告不是交通事故发生的责任方，被告对原告的损失不予承担；原告2011年11月至2012年6月共8个月的工资分别为：595元（2011年11月）、1675元（2011年12月）、315元（2012年1月）、1040元（2012年2月）、2888元（2012年3月）、2306元（2012年4月）、1927元（2012年5月）、1231元（2012年6月），故按照原告本人实际工资计算得出其月平均工资应为1497.12元，原告2012年5、6月份的工资，原告已实际领取，故对原告在庭审中增加的此项请求亦不予认可。
经审理查明，原告张玉梅于2011年11月20日开始在被告邵东县青山锻压机床三厂从事操作铣床工作，双方未签订劳动合同。被告为原告张玉梅在邵东县工伤保险管理站参加了工伤保险。2012年6月18日8时左右，原告张玉梅骑人力三轮车去被告邵东县青山锻压机床三厂上班途中，在邵东县仙槎桥镇骑龙村地段发生本人不负主要责任的交通事故，导致原告左锁骨粉碎性骨折、左挠骨远端粉碎性骨折。原告受伤后，于2012年6月18日——2012年6月20日在邵东县人民医院住院3天，2012年6月20日——2012年6月25日在仙槎桥中心卫生院住院5天，2012年6月25日——2012年7月25日在正大邵阳骨伤科医院住院30天；2013年11月26日，原告到正大邵阳骨伤科医院进行取钢板手术，于2013年12月10日出院，住院治疗13天。原告住院期间，由其丈夫护理。2012年10月30日本院受理张玉梅与赵金喜、中国太平洋财产保险股份有限公司邵阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，并于2012年12月26日作出（2012）邵东民初字第1813号民事调解书，中国太平洋财产保险股份有限公司邵阳中心支公司、肇事方货车驾驶人赵金喜与张玉梅在调解协议中约定：中国太平洋财产保险股份有限公司邵阳中心支公司自愿赔偿张玉梅医疗费31117元、后期取钢板费8000元、住院伙食补助费456元、营养费380元、护理费2280元、误工费5440元、残疾赔偿金37688元、精神损失抚慰金2000元、被扶养人生活费5000元、交通费800元，共计93161元；张金喜自愿赔偿张玉梅医疗费1081元，鉴定费455元，共计1536元。2013年3月7日，邵阳市人力资源和社会保障局作出邵劳工伤认字（2013）00306号工伤认定决定书认定：张玉梅所受伤害符合工伤认定条件，予以认定为工伤。2014年2月28日，邵阳市劳动能力鉴定委员会作出邵劳鉴140661号劳动能力初次鉴定结论书确定：张玉梅为八级伤残。被告对邵阳市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服，向湖南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。2014年8月21日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出劳再鉴14082108号劳动能力再次鉴定结论书确定：张玉梅为伤残八级。原告就工伤待遇与被告多次协商未果，遂向邵东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。邵东县劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月2日作出邵东劳人仲案字（2014）第71号仲裁裁决书裁决如下：一、邵东县青山锻压机床三厂与张玉梅劳动关系终止；二、张玉梅一次性伤残补助金21637元，一次性工伤医疗补助金19670元、一次性伤残就业补助金19670元，住院伙食补助费430元，停工留薪期间工资4917.5元，护理费3520元，共计69844.5元，抵扣交通事故张玉梅已获得的伙食补助费456元、护理费2280元、误工费5440元、伤残赔偿金37688元，共计45864元，由邵东县青山锻压机床三厂于裁决书生效后15日内支付张玉梅23980.5元；三、驳回张玉梅的其他仲裁请求。
另查明，张玉梅2011年11月工资为595元，2011年12月工资为1675元，2012年1月工资为315元，2012年2月工资为1040元，2012年3月工资为2888元，2012年4月工资为2306元，2012年5月工资为1927元，2012年6月工资为1231元。赵玉梅2011年11月份、2012年1月份及2012年6月份工作时间不足月平均制度工作天数。张玉梅2012年5、6月工资已经在被告出纳的现金支出表中签字并领取。
以上事实有原告的身份证复印件，被告的企业注册登记资料，邵阳市人力资源和社会保障局作出的邵劳工伤认字（2013）00306号工伤认定决定书，邵阳市劳动能力鉴定委员会作出的邵劳鉴140661号劳动能力初次鉴定结论书，湖南省劳动能力鉴定委员会作出的劳再鉴14082108号劳动能力再次鉴定结论书，本院生效的（2012）邵东民初字第1813号民事调解书，邵东县劳动人事争议仲裁委员会作出的邵东劳人仲案字（2014）第71号仲裁裁决书，被告2011年11月至2012年6月职工工资发放表，邵东县人民医院出具的住院病历资料，仙槎桥中心卫生院出具的诊断证明书，正大邵阳骨伤科医院出具的病历资料，邵东县工伤保险管理站出具的被告邵东县青山锻压机床三厂职工参加工伤保险的缴费参保明细清单，证人证言以及原、被告的当庭陈述等相关证据在卷佐证，并经庭审质证核实，可以认定。
本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。原告张玉梅于2011年11月20日开始在被告厂里从事操作铣床工作，双方虽未签订劳动合同，但已形成了事实上的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者因工伤残或患职业病，依法享受社会保险待遇；劳动者享受的社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。原告张玉梅在上班途中受到非本人主要责任的交通事故，经相关部门认定为因工负伤并造成八级伤残，故张玉梅有依据相关法律、法规规定享受工伤保险待遇的权利。
在因第三人侵权造成的工伤事故中，工伤待遇与侵权人对受害人进行赔偿是两种并行的不能替代的不同法律关系，劳动者可以依法同时获得侵权损害赔偿和工伤保险待遇补偿。但根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条之规定，对于第三人已支付的工伤医疗费用在计算工伤待遇费用时，应予以扣减。本案被告邵东县青山锻压机床三厂在已为原告张玉梅依法缴纳了工伤保险费的情况下，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条和《工伤保险条例》第三十三条的规定，本案原告向被告要求支付的费用只能认定为以下三项费用，具体分析如下：
第一，关于一次性伤残就业补助金，《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付共10个月的本人工资的一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付其10个月的本人工资的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。本案原告于2011年11月至2012年6月在被告邵东县青山锻压机床三厂工作，因2011年11月份、2012年1月份及2012年6月份原告每月工作时间不足月平均制度工作天数，故此三个月份的工资不作为计算原告本人月平均工资的依据。所以，原告受伤前12个月的月平均工资为1967元（（1675元＋1040元＋2888元＋2306元＋1927元）÷5月）。原告张玉梅经湖南省劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，故被告邵东县青山锻压机床三厂应支付原告张玉梅一次性伤残就业补助金19670元（1967元／月×10个月）。
第二，关于停工留薪工资待遇，我国《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《湖南省职工工伤、职业病鉴定前医疗期试行标准》规定：锁骨骨折医疗期时间为2~3个月。原告张玉梅遭受事故伤害导致左锁骨粉碎性骨折、左挠骨远端粉碎性骨折，其停工留薪期可确定为2.5个月。故被告应支付原告停工留薪期间工资4917.5元（1967元／月×2.5月）。
第三，关于护理费，我国《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告张玉梅住院治疗期间由其丈夫护理51天，被告应支付原告住院治疗期间护理人员护理费4175.2元（2456元／月×51／30）。
综上，本案中原告张玉梅因工伤发生的上述三项费用即一次性伤残就业补助金19670元、停工留薪期间的工资4917.5元、原告住院治疗期间护理人员的护理费4175.2元，原告要求由被告（即用人单位）支付，符合法律规定，本院予以支持；而一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、车费、鉴定费等应由工伤保险基金支付，原告张玉梅要求被告邵东县青山锻压机床三厂支付没有法律依据，本院不予支持。至于原告在庭审中要求被告邵东县青山锻压机床三厂补发其2012年5、6月份工资3158元的新增诉讼请求，没有事实依据，本院亦不能支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第三款，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条第（一）、（三）项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条（二）项和《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、由被告邵东县青山锻压机床三厂在本判决生效后10日内支付原告张玉梅一次性伤残就业补助金19670元、停工留薪期间工资4917.5元、住院期护理费4175.2元，共计28762.7元；
二、驳回原告张玉梅的其他诉讼请求。
本案受理费10元，减半收取5元，由被告邵东县青山锻压机床三厂负担。
如义务人未按本判决指定期间履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 员 曾利华
二〇一五年四月十日
代书记员 申 薇
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。
工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。