天津市河北区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0105民初5737号原告：顾荣誉，女，1957年1月4日出生，汉族，南京市友谊华联集团有限公司退休干部，住所地南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：许皓，江苏唯衡律师事务所律师。被告：天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司，住所地天津市河北区南口路22号-1。法定代表人：岳俊岭，总经理。委托诉讼代理人：廉立，天津廉立律师事务所律师。第三人：南京双飞铁路车辆配件有限公司，住所地南京市溧水区白马镇上洋村。法定代表人：葛翠花，总经理。原告顾荣誉与被告天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司（以下简称轨道公司）及第三人南京双飞铁路车辆配件有限公司（以下简称双飞公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2016年9月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告顾荣誉及其委托诉讼代理人许皓、被告双飞公司委托诉讼代理人廉立到庭参加诉讼，第三人双飞公司经本院依法公告传唤，公告期满后未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告顾荣誉向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告1719874.7元；2、判令被告按银行同期贷款利率向原告支付从2015年12月23日起至给付完毕之日止的逾期利息，暂计算至起诉日的利息为95481.47元（计算公式为：1719874.7*6%-274天/365天=95481.47元）；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告起诉第三人经江苏省南京市鼓楼区人民法院（2015）鼓商初字977号民事判决书判决第三人偿还原告2100000元并支付利息。被告与第三人系业务关系。2015年4月28日，被告与第三人对账确认，被告尚欠第三人货款2119874.7元。2015年9月7日，原告依法向江苏省南京市鼓楼区人民法院申请对第三人强制执行。在强制执行过程中，江苏省南京市鼓楼区人民法院分别向案外人天津机辆轨道交通设备有限责任公司（以下简称天津机辆公司）、被告轨道公司发出《协助执行通知书》、《履行到期债务通知书》，要求案外人天津机辆公司、被告轨道公司向原告履行其各自对第三人双飞公司的债务。案外人天津机辆公司交付572000元执行款，被告轨道公司于2015年12月23日向执行法院江苏省南京市鼓楼区人民法院提出书面《履行到期债务通知书》，辩称“我天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司与南京双飞铁路车辆配件有限公司之间互有债权债务，经我公司计算，在我公司与南京双飞铁路车辆配件有限公司债权债务相互冲抵后，非但我公司不欠南京双飞铁路车辆配件有限公司债务，反而是南京双飞铁路车辆配件有限公司仍欠我公司债务……”。至此，江苏省南京市鼓楼区人民法院依法作出(2015)鼓执字第2902号执行裁定书终结本次执行程序。原告认为，原告对第三人双飞公司的债权合法，第三人对被告轨道公司享有到期且非专属于第三人自身的债权，第三人怠于行使到期债权，对原告造成损害。为维护自身合法权益，因此提起诉讼，请求法院依法判决。被告轨道公司辩称，请求驳回原告诉讼请求。理由：1、原告提供与第三人合法债权的证据，但其与第三人的主债权数额不明确；2、第三人与被告的次债权数额不明确，第三人为被告加工产品，经被告技术人员逐个检验后，列出废品，等待第三人确认。由于第三人的实际老板李国荣已于2015年非正常死亡，其妻（需要确定）葛翠花及公司人员至今下落不明，被告与第三人失联，造成至今未能就减除废品价值后确定债权数额，所以第三人与被告的次债权应减除被告已付第三人的400000元货款、废品价值以后才能确定。因第三人未到庭，本案无法查清第三人与被告之间的次债权数额；3、第三人与被告之间的债权未到期。原、被告均未能证明第三人与被告之间次债权已到期；4、因第三人的实际老板李国荣已于2015年非正常死亡，不存在“债务人怠于行使其到期债权”的条件，更何况次债权没有到期。综上，原告起诉被告债权人代位权一案不符合《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条之规定。由于原告没有事实和法律依据，要求驳回原告诉请。第三人双飞公司，经本院依法公告传唤，公告期满后未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：原告顾荣誉起诉第三人双飞公司，2015年7月24日，江苏省南京市鼓楼区人民法院作出（2015）鼓商初字977号民事判决书，判决第三人双飞公司偿还原告顾荣誉借款本金2100000元并支付2013年8月12日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的四倍计算的利息。2015年9月7日，原告依法向江苏省南京市鼓楼区人民法院申请对第三人双飞公司强制执行，案号为：（2015）鼓执字2902号，申请执行标的：借款本金2100000元并支付2013年8月12日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的四倍计算的利息、迟延履行期间的债务利息、垫付的诉讼费用20583元及应产生的执行费用。在强制执行过程中，江苏省南京市鼓楼区人民法院分别向案外人天津机辆公司、被告轨道公司发出《协助执行通知书》、《履行到期债务通知书》，案外人天津机辆公司向江苏省南京市鼓楼区人民法院交付执行款572000元，江苏省南京市鼓楼区人民法院收取了（2015）鼓执字2902号案件执行费8100元，余款563900元发放原告顾荣誉。被告轨道公司于2015年12月23日向江苏省南京市鼓楼区人民法院提交《履行到期债务异议书》，要求该法院终止对其的执行。江苏省南京市鼓楼区人民法院于2015年12月25日作出(2015)鼓执字第2902号执行裁定书：终结本次执行程序。该执行案件至2017年4月17日未恢复执行程序。另查，被告轨道公司与第三人双飞公司系加工承揽关系，双方于2015年4月8日签订《天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司与南京双飞铁路车辆配件有限公司往来账确认函》，内容：“甲方天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司，乙方南京双飞铁路车辆配件有限公司。双方自2014年3月至今发生业务往来，乙方向甲方提供箱体货物，经甲、乙双方核对账目（已开票金额部分），截止到2015年2月底，双方共同认可甲方应付乙方以上货物货款总计人民币计壹佰肆拾壹万玖仟零贰拾元整（￥1419020）。乙方于2015年1月9日最后一批货物共为甲方送货1414件（尚未开票部分），经双方核对后乙方开具1000个箱体发票，甲方进行账务处理，414件箱体做为待检产品预留。以上确认函一式两份，双方确认无误后加盖公章，法定代表人签字时起生效。甲方天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司（盖章）、法定代表人岳俊岭（签名），乙方南京双飞铁路车辆配件有限公司（盖章）、法定代表人葛翠花（签名），2015年4月8日（落款日期）”。第三人双飞公司自2013年11月19日至2014年9月24日向被告出具增值税发票15张，金额7366683.76元，又于2015年4月17日，出具增值税发票1张，金额700854.7元。被告轨道公司分别于2015年4月8日和2015年5月8日各支付第三人双飞公司货款200000元，共计支付货款400000元。本院认为，本案为债权人代位权纠纷，其中原告为债权人，第三人为债务人，被告为次债务人。争议焦点为：一、原告是否有权对被告行使代位权；二、若代位权成立，则原告有权向被告主张的债权数额。一、关于原告是否有权对被告行使代位权问题。本院认为，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条之规定，原告提起代位权诉讼，应符合以下条件：（一）原告对第三人债权合法；（二）第三人对被告享有到期且非专属于第三人自身的债权；（三）第三人怠于行使到期债权，对原告造成损害。首先，关于原告对第三人债权是否合法问题。现生效判决已经确认第三人应偿还原告借款本金2100000元及相应利息等，因此原告对第三人的债权合法。其次，关于第三人对被告是否享有到期债权问题。依据2015年4月8日签订《天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司与南京双飞铁路车辆配件有限公司往来账确认函》所表述的内容，双方对2014年3月至2015年2月底已经开票金额部分的账目进行核对，被告认可应付第三人货款1419020元，另外，双方还就第三人2015年1月9日提供被告最后一批货物为1414件箱体，注明尚未开具发票，明确双方核对后第三人开具1000个箱体发票，被告进行账务处理，414件箱体做为待检产品。被告于签订《天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司与南京双飞铁路车辆配件有限公司往来账确认函》的当日支付第三人货款200000元，第三人于2015年4月17日出具增值税发票1张，金额700854.7元，被告又于2015年5月8日支付第三人双飞公司货款200000元。被告与第三人之间签订的确认函所表述的内容及第三人与被告之间出具增值税发票、被告向第三人履行的还款义务方式均证明第三人与被告的债权已到期。关于被告抗辩第三人与被告的次债权数额不明确，其提交的货物废品记录，系被告单方证明，对其证明目的缺乏证明力。另外，被告诉称第三人的实际经营人是李国荣（第三人股东之一）及李国荣参与签订了2015年4月8日《天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司与南京双飞铁路车辆配件有限公司往来账确认函》的事实，经调查，李国荣于2015年2月14日死亡，其与第三人双飞公司的法定代表人葛翠花（第三人股东之一）系夫妻关系。该事实可以表明，李国荣死亡后，2015年4月8日第三人与被告签订了《天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司与南京双飞铁路车辆配件有限公司往来账确认函》。另外，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十三条的规定：“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。”本案应认定第三人对被告享有到期债权为1719874.7元（1419020-400000＋700854.7）。故被告的抗辩，本院不予支持。且该项债权并非《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十二条规定的专属于第三人自身的债权。再次，第三人是否怠于行使其到期债权问题。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十三条第一款之规定，债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。本案中，被告与第三人经营往来最后一批加工承揽业务是2015年1月9日，双方账务确认的时间为2015年4月8日，距原告起诉时间已一年有余，第三人与被告未进行最终结算，显不符合常理，应认定第三人所享有的对被告的涉案债权已到期。在原告已向法院申请强制执行第三人的情形下，第三人、被告均未以诉讼或仲裁方式向对方主张权利，致使原告的到期债权未能实现，其行为属于怠于行使到期债权的情形。二、关于原告有权向被告主张债权数额问题。本院认为，第三人对原告所负的债务数额为借款本金2100000元并支付2013年8月12日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的四倍计算的利息，现原告虽已收回债权563900元，其剩余债权大于被告对第三人所负的债务数额1719874.7元。据此，原告可向被告行使代位权，金额以不超过1719874.7元为限。关于原告主张被告按银行同期贷款利率向原告支付从2015年12月23日起至给付完毕之日止的逾期利息一节，依据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第二款、第七十三条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条、第十二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告顾荣誉1719874.7元；二、驳回原告顾荣誉的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21138元、公告费560元，共计21698元，原告顾荣誉负担1141元，被告天津津浦轨道交通装备配件有限责任公司承担20557元。审 判 长  刘 辉审 判 员  田志明人民陪审员  田桂英二〇一七年六月十五日书 记 员  马晓彤附：本裁判文书适用法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。