湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳中民三终字第210号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司临湘支公司。
负责人杨玲利，该公司经理。
委托代理人戴军，湖南祈安律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）沈守志，男，1962年5月3日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）谢巨雄，男，1970年7月21日出生，汉族。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司临湘支公司（以下简称人保财险临湘支公司）因与被上诉人沈守志、谢巨雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省临湘市人民法院（2014）临民初字第172号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月8日受理后，依法组成由审判员柳春龙担任审判长，审判员夏磊、吴圣岩参加的合议庭于2014年9月4日公开开庭进行了审理。书记员雷俊担任记录。上诉人人保财险临湘支公司的委托代理人戴军，被上诉人沈守志、谢巨雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年9月21日13时10分许，谢巨雄驾驶湘F×××××号小轿车从107国道行驶至最江线0公里路段时，与站在道路右侧的行人沈守志相接触，造成沈守志受伤的交通事故。2013年10月31日，临湘市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定谢巨雄负此次事故的全部责任，沈守志不负事故责任。沈守志受伤后，于2013年9月21日，被送往临湘市人民医院抢救治疗至2013年10月30日，共住院39天，经诊断为脑损伤、蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、右侧硬膜外血肿、右侧动脉神经损伤、右颞骨骨折、颅骨缺损，共用去医疗费43442元。2013年10月30日，沈守志的伤情经岳阳市湘北司法鉴定所鉴定为重伤，十级伤残；建议追加医疗费、康复费6000元，继续休息治疗5个月，需1人陪护。谢巨雄驾驶的湘F×××××号小轿车于2013年6月17日在人保财险临湘支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和保险金额为30万元的机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），并投保了不计免赔特约险。沈守志于2009年7月7日在临湘市聂市镇建新路自建一栋三层楼房并居住至今，还在该镇经营一家水泥预制件厂。沈守志之父沈梅魁、之母严春珍共有四个儿子，长子沈守志，次子沈守荣、三子沈正虎、四子沈正文。
沈守志于2014年3月7日向原审法院提起诉讼，请求判令谢巨雄赔偿各项损失127030元，并由人保财险临湘支公司在保险责任限额内承担赔偿责任。
沈守志因此次交通事故造成的损失，经原审法院核定为124770.98元，其中医疗费43442元、后段医疗费6000元、误工费4329元（城镇职工平均工资40028元／年÷365天×39天）、护理费18834.98元（居民服务和其他服务业年平均工资36067元／年÷365天×188天）、住院伙食补助费1170元（30元／天×39天）、残疾赔偿金42638元（城镇居民人均可支配收入21319元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费1907元，伤情鉴定费1000元、交通费450元。
原审法院经审理认为，沈守志因本案事故造成的总损失经核定为124770.98元，依法应当由人保财险临湘支公司在交强险责任限额范围内先予赔偿。本案中谢巨雄负事故全部责任，但其驾驶的肇事车辆在人保财险临湘支公司投保了商业三者险，故沈守志超出交强险责任限额的损失部分，应依照保险合同的约定由人保财险临湘支公司在商业三者险限额内予以赔偿。因沈守志在商业三者险责任限额内获得的赔偿金未超过保险限额，故谢巨雄在本案中不承担赔偿责任。人保财险临湘支公司应承担的赔偿项目和金额分别为交强险责任限额内共应赔偿84158.98元，即死亡伤残赔偿限额内赔偿误工费4329元、护理费18834.98元、交通费450元、伤情鉴定费1000元，医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费8830元、住院伙食补助费1170元、伤残赔偿金42638元、被扶养人生活费1907元、精神损害抚慰金5000元，商业三者险限额内共赔偿40612元（医疗费）。据此，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第五十条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款（一）、（三）、（五）、（六）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、由人保财险临湘支公司在交强险责任限额内赔偿沈守志84158.98元，在商业三者险责任限额内赔偿沈守志40612元，合计124770.98元；二、驳回沈守志的其他诉讼请求。上述给付义务，限人保财险临湘支公司在判决生效后十日内履行。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2840元，由谢巨雄负担。
宣判后，人保财险临湘支公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、根据保险合同约定，上诉人对沈守志前期医疗费43442元只承担国家基本医疗保险范围内的赔偿责任，上诉人在一审提交了医保外费用核减清单，原判未核减医保外费用6792元错误；2、原判认定的护理费超出了沈守志的诉讼请求；3、鉴定费不应由保险公司赔偿。请求二审法院撤销原判，改判上诉人少承担赔偿款8540元。
被上诉人沈守志口头答辩称，人保财险临湘支公司的上诉理由均不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人谢巨雄口头答辩称，其投保了交强险和商业三者险，赔偿款应由保险公司支付。
双方当事人在二审中均未提交新的证据。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对原判认定的事实予以确认。另查明，经人保财险临湘支公司核定，沈守志用去的前期医疗费43442元中，不属于国家基本医疗费用范围的费用为6792元。沈守志起诉主张的赔偿款为127030元，根据其提供的赔偿明细，由医疗费49442元、误工费4329元、护理费18574元、住院伙食补助费1140元、营养费2000元、残疾赔偿金42638元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费1907元、鉴定费1000元、交通费1000元组成。
本院认为，本案二审争议的焦点：1、原判未核减沈守志前期医疗费用中的医保外用药部分是否正确；2、原判认定的护理费是否超过了沈守志的诉讼请求；3、鉴定费能否由保险公司赔偿。
关于焦点1，医保外用药的核减问题。由于交强险系法定强制保险，目的是为了保障受害人的利益，故在交强险医疗费用赔偿限额内不应核减医保外费用，人保财险临湘支公司应在交强险医疗费用限额内支付沈守志理赔款10000元；超出交强险赔偿限额的医疗费33442元应由谢巨雄赔偿，并可以在商业三者险中理赔。由于商业三者险系商业保险，人保财险临湘支公司应当按照合同的约定承担理赔责任。因《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十七条第二款约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。”人保财险临湘支公司有权按照合同约定核减该部分医疗费的非医保用药部分。经人保财险临湘支公司核定，沈守志前期医疗费用43442元中，属医保外费用的为6792元，因交强险中理赔的10000元不应核减医保外费用，故按比例折算，商业三者险中理赔的医疗费中只应核减医保外费用5228.5元（6792元÷43442元×33442元），核减的医保外费用应由侵权人谢巨雄赔偿。
关于焦点2，护理费的认定问题。本案中沈守志起诉主张的护理费为18574元，原判认定护理费18834.98元，超过了沈守志的诉讼请求，应予纠正。沈守志因本案事故造成的损失为医疗费43442元、后段医疗费6000元、误工费4329元、护理费18574元、住院伙食补助费1170元、残疾赔偿金42638元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费1907元，伤情鉴定费1000元、交通费450元，合计124510元。
关于焦点3，鉴定费的负担问题。本案中，沈守志支付的1000元鉴定费属于确定受害人其伤情及相关损失的必要费用，虽然该笔费用不属于交强险理赔范围，但可在商业三者险中予以赔偿。
综上所述，上诉人人保财险临湘支公司上诉称原判未按保险合同约定核减沈守志前期医疗费用中的医保外费用部分错误以及原判认定的护理费超出沈守志诉讼请求的上诉理由成立，本院予以采纳。上诉人人保财险临湘支公司上诉称沈守志的鉴定费不应由其承担的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实部分不清，适用法律不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：
一、撤销湖南省临湘市人民法院（2014）临民初字第172号民事判决；
二、沈守志因本案事故造成的各项损失共计124510元，由中国人民财产保险股份有限公司临湘支公司在交强险责任限额范围内赔偿83898元，在商业三者险责任限额范围内赔偿35383.5元，合计119281.5元；由谢巨雄赔偿5228.5元；
上述款项，限于本判决生效后十日内付清；
三、驳回沈守志的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2840元，由谢巨雄负担；二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司临湘支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 柳春龙
审判员 夏 磊
审判员 吴圣岩
二〇一四年九月九日
书记员 雷 俊
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因伤残不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一个；七十五周岁以上，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
侵权人的获利情况；
侵权人承担责任的经济能力；
受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判撤销或者变更；
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