吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吉中民一终字第412号
上诉人（原审被告）：吉林市志超工贸有限公司，住所地吉林市龙潭区乌拉街满族镇汪屯村五组。
法定代表人：赵志成，该公司经理。
委托代理人：赵志超。
被上诉人（原审原告）：顾成富，住吉林市。
委托代理人：杨娜，吉林丁凤礼律师事务所律师。
上诉人吉林市志超工贸有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林市龙潭区人民法院（2014）龙民一初字第794号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吉林市志超工贸有限公司的委托代理人赵志超，被上诉人顾成富及其委托代理人杨娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
顾成富在原审时诉称：2012年5月底，志超公司的管理人员赵志超雇佣我及蔡兴海给公司的建筑物抹灰，双方约定每平方米13元。2012年6月6日晨，我受志超公司管理人员赵志超的指派，上跳板干活。10时许，我从跳板上掉下摔伤，志超公司急送我到吉化集团公司总医院（以下简称“吉化总医院”）救治。我伤情未痊愈治疗中，志超公司停付医疗费用。我无力再支付医疗费被迫出院，经吉林鸣正司法鉴定中心评定为脑裂伤九级残，脊髓损伤为八级残，误工损失日120天。志超公司对上述伤残提出异议，后经博信司法鉴定中心重新鉴定脑挫裂伤为九级残，脊髓损伤为十级残。根据鉴定结论及人损司法解释第11条、17条，民法通则等相关�定，请求法院依法判令：1.志超公司赔偿我各项损失共计226094.91元，其中包括伤残赔偿金98008.2元、医药费6250元、护理费10207.46元、伙食补助费1.2万元、误工费68450元、交通费1149元、后续治疗费1.3万元、后续治疗住院护理费2714.75元、后续治疗伙食补助费2500元、后续治疗误工费6160.5元、后续治疗交通费200元、鉴定费5455元。2.由志超公司承担诉讼费。
志超公司在原审时辩称：双方之间是加工承揽的法律关系，本案我公司不应该承担任何相应的法律责任。
原审判决认定：赵志超系志超公司的管理经理，2012年6月6日，赵志超通知其妻子安排顾成富从事院内抹灰工作，许诺按日工资240元计酬。顾成富同意后，在工友帮助下自行搭设了脚手架，给院内厂房的一个窗口抹灰。顾成富在抹灰过程中，回头向工友索要抹灰料时，从搭建的脚手架上掉下来，但脚手�并未倒塌。顾成富受伤后，被送往吉化总医院住院治疗，其间发生医疗费19894.15元，由志超公司全额支付，农合医疗报销金额为5614.67元，由志超公司全额领取，顾成富住院34天，一级护理30天、二级护理4天。在骨伤医院住院期间发生医疗费3945.38元，由志超公司全额支付，农合医疗报销金额为2720.29元，由志超公司全额领取，顾成富住院21天，二级护理21天。在附属医院住院期间发生医疗费36270.09元，其中2.5万元由志超公司支付，其余由顾成富自行垫付，农合医疗报销金额为10751.58元，由顾成富全额领取，顾成富住院20天，二级护理20天。顾成富住院治疗实际花费的医疗费共计41023.08元。其中，志超公司已实际支付40504.57元，顾成富自行支付518.51元。此外，顾成富在吉化总医院住院治疗期间，志超公司为其雇佣一名护工，花费3692.06元，并支付了3300元伙食费。经吉林鸣正司法鉴定中心吉鸣正（2012）司鉴字第C301号鉴定意见书认定，顾成富误工损失日为自损伤之日起120天；经吉林博信司法鉴定中心（2013）临鉴字第F052号鉴定意见书认定，顾成富二次手术医疗费为1.3万元，二次手术误工损失日为45天，二次手术护理天数为25天（二级）；经吉林博信司法鉴定中心（2013）临鉴字第F114号鉴定意见书认定，顾成富伤残等级为脑挫裂伤、颅骨骨折、硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血构成九级残；颈5棘突骨折、颈椎椎管狭窄构成十级残。赵志超系志超公司的管理经理。顾成富虽为农村户口，但自2000年起至其损害发生之时以及此后至2014年7月，顾成富常年在吉林市区居住和工作。
原审判决认为：关于本案双方之间是否存在劳务关系的问题。雇佣关系是指受雇人向雇用人提供劳务，雇用人支付相应报酬形成的权利义务关系。本案中，赵志超的妻子接受赵志超的通知和委托安排顾成富从事院内抹灰工作，并约定计酬方式为按日工计算，而赵志超系志超公司的管理经理，其所做的职务行为应当视为志超公司的行为，故与顾成富间形成劳务关系的法律效果由志超公司承担，即双方之间形成劳务（雇佣）关系。关于志超公司是否存在过错、是否应当对顾成富承担损害赔偿责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”志超公司作为顾成富的雇主，并未安排相关负责人员在现场指挥和负责顾成富及其他雇佣人员的工作及安全，没有对顾成富做工所搭建的脚手架的安全性进行检查，存在一定的过错，故志超公司对顾成富的损害应当承担赔偿责任，但顾成富自述，其从脚手架上掉下来后，脚手架并未倒塌，说明其在做工时存�一定的个人失误或注意上的疏忽，导致从脚手架上掉下来摔伤，故顾成富对自身的损害亦承担一定的过错。综上，结合本案案情，酌定志超公司承担60%的责任，顾成富承担40%的责任。经审查，顾成富请求赔偿的各项损失中经依法核算为：残疾赔偿金93553.32元，依据为：顾成富经司法鉴定为九级和十级伤残的事实，并适用城镇标准，根据多等级伤残的赔偿金计算方法，予以共同确定残疾赔偿金数额。顾成富住院治疗实际花费的医疗费共计41023.08元，依据为：医疗费票据和经双方在庭审中共同确认的医疗费支付情况及农村医疗合作报销领取情况的事实。住院期间护理费11401.95元，依据为：顾成富住院期间的护理天数和护理等级。住院伙食补助费7500元，依据为：顾成富的住院天数。误工费9447.68元，依据为：顾成富虽在做瓦工工作时受伤，但志超公司并非为建筑行�企业，而顾成富未提供瓦工证等证据证明瓦工工作是其稳定收入来源的工作，顾成富虽主张按照建筑业标准计算误工费损失，但其应当承担举证不能的法律后果，应以服务行业标准计算顾成富的误工费损失更为合理，并根据司法鉴定确认的误工损失日为120天的鉴定结论，予以共同确定顾成富误工费数额。交通费500元，酌情认定。后续治疗费1.3万元、后续治疗期间护理费2714.75元、后续治疗期间伙食补助费2500元，依据为司法鉴定结论。后续治疗误工费4886.55元，依据为：按服务行业标准和司法鉴定确认的后续治疗误工损失日。后续治疗交通费200元，酌情予以支持。鉴定费及鉴定检查费4491元，依据为：根据顾成富个人委托鉴定伤残等级的鉴定结论和人民法院委托鉴定伤残等级的鉴定结论存在差别且顾成富个人委托鉴定的伤残等级高于人民法院委托鉴定的伤残等级的事实�并结合鉴定费及鉴定检查费票据，酌情予以确定。以上合计191218.33元，志超公司承担60%的赔偿责任，即114731元，扣除志超公司已支付的医疗费40504.57元、住院期间护理费3692.06元、住院期间伙食费3300元，即扣除志超公司已支付顾成富的47496.63元，志超公司应当赔付顾成富各项损失共计67234.37元。综上，原审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定作出判决。
原审判决：一、被告吉林市志超工贸有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告顾成富各项损失共计67234.37元。二、驳�原告顾成富的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3992元，由原告顾成富承担2514元，被告吉林市志超工贸有限公司承担1478元。
原审判决后，上诉人志超公司不服，向本院提起上诉。其主要上诉请求为：1.撤销一审判决，驳回被上诉人顾成富诉讼请求；2.诉讼费由顾成富负担。其主要理由为：一审认定主体错误，认定法律关系错误，认定事实不清。我公司认为赵志超通过他人与顾成富达成协议，与我公司没有任何法律关系。《民法通则》第六十六条规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。”《合同法》�四十八条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义签订的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生法律效力，由行为人承担责任。”因此，本案诉讼主体错误。本案中，赵志超与顾成富不存在控制、支配和从属关系，也未提供劳动工具和设备，限定其工作时间，并每天一次性结算其报酬，由顾成富提供加工承揽成果。顾成富提供的劳务是其独立的业务，因此双方属于加工承揽关系，并非雇佣关系。一审认定法律关系错误。顾成富系农村户口，在本次一审中其提供的相关证据原一审未提供，证据是虚假的。一审证据采信错误，伤残赔偿金标准错误。
被上诉人顾成富答辩认为：我给志超公司抹灰，志超公司雇佣我提供劳务，志超公司支付报酬，故双方之间是劳务关系。我在雇佣期间受到伤害，按照提供劳务者受害责任纠�主张权利，主体适格，法律关系明确。我的户口确实是农村户口，但自2000年起一直都在吉林市市区居住、工作、生活，故依照法律规定应按照城镇标准对我进行赔偿，一审适用法律正确。
在本院审理本案过程中，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经本院审理查明的事实与一审认定的事实无异。
本院认为：关于志超公司二审中提出的本案主体的问题，因顾成富系为志超公司抹灰过程中摔伤，现志超公司主张顾成富与赵志超达成的协议未经公司追认故对公司不产生法律效力，因无证据证明，故本院不予支持。关于本案法律关系的问题，因顾成富提供了证据证明其在摔伤时系为志超公司干零活，费用每天240元，而非双方此前约定的承包外墙抹灰工程，且外墙抹灰工程此前已经完工，而志超公司主张双方系承揽关系未提供证据证明，故本院对志超公司提出的双方系承揽关系的主张不予支持。关于伤残赔偿金标准的问题，因顾成富提供证据证明其在本案中受伤前后经常居住地及主要收入来源地均为吉林市市区，且志超公司主张应按照农村标准计算顾成富伤残赔偿金未提供证据证明，故本院对志超公司提出的按照农村标准计算顾成富伤残赔偿金的主张不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1481元，由上诉人吉林市志超工贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 刚
代理审判员 刘欣莹
代理审判员 孙 伟
二〇一五年五月七日
�记员陈思维