广东省惠来县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）揭惠法刑初字第363号
公诉机关惠来县人民检察院。
被告人卢银番，男，1970年6月2日出生于广东省惠来县，汉族，小学文化程度，无业，住惠来县岐石镇。因本案于2015年2月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现押于惠来县看守所。
被告人卢秀加，男，1972年7月2日出生于广东省惠来县，汉族，小学文化程度，无业，住惠来县岐石镇。因本案于2015年2月5日被羁押，同月6日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现押于惠来县看守所。
惠来县人民检察院以惠检公刑诉（2015）340号起诉书指控被告人卢银番、卢秀加犯制造毒品罪，于2015年10月15日向本院提起公诉，本院于同月19日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠来县人民检察院指派检察员吴炯炎出庭支持公诉，被告人卢银番、卢秀加到庭参加诉讼。现已审理终结。
惠来县人民检察院指控：2015年1月份的一天，被告人卢秀加拿了1袋10多斤的麻黄素与被告人卢银番密谋找人制造甲基苯丙胺（冰毒）。后卢银番联系了同案人卢宝盛（另案处理）商量制造冰毒事宜，并将10多斤麻黄素交给卢宝盛。几天后，卢宝盛打电话给卢银番说要购买制毒所用化学物品，卢银番便拿5000元给卢宝盛去购买。又过几天后，卢宝盛打电话给卢银番说其开始在岐石镇乌石村其家制毒，并招卢银番一起前来参与制毒，卢银番就叫上卢秀加一起到卢宝盛家中帮忙。在制毒过程中，因反应泵和氢气进行反应时电机烧坏，卢宝盛、卢秀加、卢银番3人便利用手摇反应泵进行反应，但也没有制造出毒品甲基苯丙胺。卢秀加、卢银番遂离开卢宝盛家，卢宝盛就将没有反应出甲基苯丙胺的液体拿到外面倒掉。同年2月4日22时许，惠来县公安局在岐石镇乌石村开展清查行动中，在卢宝盛家中查获真空泵、铁汰、反应泵等制毒工具及氢氧化钠、无水氯化钙等制毒的化学物品1批及红色粉末0.5克，现场抓获卢宝盛的妻子卢氽（另案处理）。
2014年12月底至2015年2月5日期间，被告人卢银番先后共4次容留卢宝盛在其家里吸食毒品甲基苯丙胺。
2015年2月5日凌晨，惠来县公安局在惠来县岐石镇华清村抓获卢银番、卢秀加。
经揭阳市公安司法鉴定中心鉴定，缴获的制毒工具擦试物及红色粉末均检出甲基苯丙胺成分。
上述指控事实，公诉机关向法庭提供了书证、物证，证人证言，鉴定意见，扣押物品清单及称量笔录，辨认笔录，现场照片，被告人的供述等证据。
惠来县人民检察院起诉认为，被告人卢银番的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条之规定，应当以制造毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任，数罪并罚；被告人卢秀加的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。鉴于2被告人在制造毒品过程中因意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，可以从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人卢银番对公诉机关指控其犯容留他人吸毒罪的事实无异议，要求从轻处罚；对指控其犯制造毒品罪的犯罪事实辨称其没有参与制造毒品。
被告人卢秀加辨称其只是将拾到的1袋废弃的化学原料拿给卢银番，没有参与制造毒品。
经审理查明：
制造毒品的事实。
2015年1月份的一天，被告人卢秀加拾到1袋10多斤的化学原料，遂找被告人卢银番密谋商量制造甲基苯丙胺。后卢银番联系了同案人卢宝盛（另案处理）商量制毒事宜，并将10多斤化学原料交给卢宝盛。几天后，卢宝盛打电话给卢银番说要购买制毒所用化学物品，卢银番便拿5000元给卢宝盛去购买。又过几天后，卢宝盛打电话给卢银番说其开始在岐石镇乌石村其家制毒，并招卢银番一起前来参与制毒，卢银番就叫上卢秀加一起到卢宝盛家中帮忙。在制毒过程中，因反应泵和氢气进行反应时电机烧坏，卢宝盛、卢秀加、卢银番3人便利用手摇反应泵进行反应，但也没有制造出毒品甲基苯丙胺。卢秀加、卢银番遂离开卢宝盛家，卢宝盛就将没有反应出甲基苯丙胺的液体拿到外面倒掉。同年2月4日22时许，惠来县公安局在岐石镇乌石村开展清查行动中，在卢宝盛家中查获真空泵、铁汰、反应泵等制毒工具及氢氧化钠、无水氯化钙等制毒的化学物品1批及红色粉末0.5克，现场抓获卢宝盛的妻子卢某（另案处理）。
2015年2月5日凌晨，惠来县公安局在惠来县岐石镇华清村抓获卢银番、卢秀加。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据证明：
1.惠来县公安局受案登记表及立案决定书。
2.抓获经过。惠来县公安局览表边防派出所证实，2015年2月5日凌晨，该所在惠来县岐石镇华清村抓获被告人卢银番、卢秀加。
3.扣押清单。公安机关扣押在卢宝盛家中查获的红色粉末0.5克、无水氯化钙半瓶、三水合乙酸钠半瓶、氢氧化钠半瓶、活性炭1盒、电子称1个、氢气瓶1个、反应泵1个、脱水机1个、白色塑料盒1个、塑料汰2个、红色空桶1个、白色塑料瓢1支、塑料铁汰1支、浅绿色塑料漏斗1个、橙色圆塑料桶1个、微型电子称1个、封口袋1批、真空泵1个、空调机1个；扣押被告人卢银番身上毒品0.9克、手机1部、人民币2000元、金项链1条、戒指1枚、笔记簿1本；扣押被告人卢秀加手机1部、人民币2000元。
4.称量笔录。在被告人卢银番身上查获的可疑晶体1小包，净重0.9克。
5.鉴定意见。经广东省揭阳市公安司法鉴定中心鉴定，在卢银番身上查获的可疑晶体1小包，净重0.9克，检出甲基苯丙胺成分；在卢宝盛家中查获的制毒工具的擦拭物上检出甲基苯丙胺成分；在卢宝盛家中查获0.5克红色粉末检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
6.被告人卢银番的手机（号码1341028****）、被告人卢秀加的手机（号码1591796****）及涉案人员卢春乌的手机（号码1587519****）的通话记录。
7.在卢银番家中查获的记录簿的相片，经被告人卢银番辨认，卢银番辨称不知道上面记录的内容。
8.证人卢某乌的证言及辨认笔录。卢证实卢宝盛曾到其家二三次，与其丈夫卢银番到房间内把门关上，不清楚他们合伙制造毒品的事。经混合辨认，卢某乌辨认出卢宝盛。
9.现场勘验检查笔录、现场示意图及现场照片。照片经2被告人辨认，均称不清楚。
10.毒品检测报告书。经检测，被告人卢银番、卢秀加的尿液中均检出甲基苯丙胺成分。
11.户籍证明。被告人卢银番于1970年6月2日出生，被告人卢秀加于1972年7月2日出生。
12.同案人卢宝盛的供述。卢供述2014年六七月份的一天，他在陆丰市甲东镇湖东村海边的小树林里检到一个“玻璃球”（即抽滤瓶）及一些制毒工具并运载回家藏放。后来卢银番与其朋友搬2个氢氧瓶到其家中并跟他说其朋友捡到一些可以制造毒品的化学原料，卢银番拿5000元给他去买“ＸＸ”（制毒配料），钱被他赌输，他就用黄土作假“ＸＸ”，几天后，卢银番与其朋友提1个塑料袋子到其家中开始制毒，中途电机坏了，他们就用手摇动，但反应不成功，没有制成毒品。
13.被告人卢银番的供述及辨认笔录。卢供述2015年1月底的一天，卢秀加跟他说有一些化学原料，问他能否找人去制成冰毒，他曾听说卢宝盛会制造冰毒，于是就联系卢宝盛，卢宝盛答应试一试，并要他拿5000元去买“ＸＸ”（制毒配料）。后他叫卢秀加把化学原料拿到其家里，过几天后他与卢秀加一起到卢宝盛家开始制毒，在制毒过程中，因电机烧掉，他们就用手摇动进行反应，但反应不成功，制不成毒品。经混合辨认，卢银番辨认出卢宝盛和卢秀加。
14.被告人卢秀加的供述及辨认笔录。卢供述2015年1月底的一天，他在村一废弃的公厕检到1袋化学原料，就去问卢银番能否找人去制成冰毒，卢银番答应找人试试，于是就将该袋化学原料拿到卢银番的家中。过几天卢银番打电话叫他一起到乌石村一朋友家中，见该朋友在拆1部电机。经混合辨认，卢秀加辨认出卢银番和卢宝盛。
被告人卢银番、卢秀加均辩称没有参与制造毒品。经查，被告人卢秀加拿到1袋化学原料之后，产生制造毒品的念头，与卢银番、卢宝盛共同实施制造毒品，因反应不成功，制不成毒品的事实有在卢宝盛家查获的制毒工具、现场勘检笔录、辨认笔录、鉴定意见、被告人及同案人的供述予以证实，证据确实充分，足以认定。故2被告人的辩解理由不成立，本院予以驳回。
容留他人吸毒的事实。
2014年12月底至2015年2月5日期间，被告人卢银番先后共4次容留卢宝盛在其家里吸食毒品甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据证明：
1.扣押物品清单及称量笔录。公安机关扣押被告人卢银番身上毒品1小包，经称量，净重0.9克。
2.鉴定意见。经广东省揭阳市公安司法鉴定中心鉴定，在卢银番身上查获的可疑晶体1小包，净重0.9克，检出甲基苯丙胺成分。
3.毒品检测报告书。经检测，被告人卢银番及吸毒人员卢宝盛的尿液中均检出甲基苯丙胺成分。
4.吸毒人员卢宝盛的证言。卢证实2014年12月底至2015年2月5日期间，其先后共4次在卢银番家里与卢银番一起吸食毒品甲基苯丙胺。
5.被告人卢银番的供述。卢供述2014年12月底至2015年2月5日期间，其先后共4次容留卢宝盛在其家里吸食毒品甲基苯丙胺。
本院认为，被告人卢银番无视国家法律，结伙制造毒品甲基苯丙胺，多次容留他人吸食毒品，其行为已构成制造毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人卢秀加无视国家法律，结伙制造毒品甲基苯丙胺，其行为已构成制造毒品罪。公诉机关指控2被告人所犯罪名成立，本院予以支持。鉴于2被告人在制造毒品的过程中因其意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第二十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人卢银番犯制造毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。总和刑期有期徒刑五年，并处罚金人民币七千元，决定执行有期徒刑四年六个月，罚金人民币七千元。罚金限于判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月5日起至2019年8月4日止）。
二、被告人卢秀加犯制造毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。罚金限于判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月5日起至2019年2月4日止）。
三、查扣被告人卢银番“VIVO”牌手机1部、人民币2000元，被告人卢秀加“诺基亚”牌手机1部、人民币2000元，予以没收，由公安机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柯南雄
审 判 员 朱佳华
人民陪审员 张美卿
二〇一五年十二月一日
书 记 员 方汉森
速 录 员 方辉鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。