上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第27664号
原告潘芹芳，女，1948年12月6日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人严佳晨，上海市东泰律师事务所律师。
委托代理人徐辉，上海市东泰律师事务所律师。
被告施琼花，女，1978年3月16日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告华安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市浦东新区。
负责人严建国，总经理。
委托代理人陈旭，男。
原告潘芹芳与被告施琼花、华安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称“华安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月24日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年9月1日公开开庭进行了审理。原告潘芹芳的委托代理人严佳晨、被告施琼花、被告华安保险公司的委托代理人陈旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告潘芹芳诉称，2014年12月4日8时40分，在上海市浦东新区惠南镇汇成路南园路口，被告施琼花驾驶牌号为沪CBXX**的轿车由东向西通行，适逢原告由南向北行走，双方发生碰撞，原告受伤。经交警部门认定，被告施琼花承担事故全部责任，原告无责任。2015年7月15日，原告经司法鉴定，构成XXX伤残，给予休息210天，营养90天，护理90天。经查明，被告施琼花驾驶的轿车在被告华安保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者商业责任险（以下简称“商业险”）。原告起诉要求两被告赔偿各项损失：医疗费49，312.99元（人民币，下同）、住院伙食补助费230元、营养费3，600元、残疾赔偿金59，337.60元、误工费17，843元、护理费4，760元、精神损害抚慰金10，000元、鉴定费2，000元、交通费500元、衣物损失费500元、律师费3，000元。上述损失要求被告华安保险公司在交强险及商业险内承担优先赔偿责任，超出保险理赔范围由被告施琼花承担全部赔偿责任。
被告施琼花辩称，对事故经过、责任认定无异议，同意依法承担赔偿责任。同意承担律师费，金额由法院依法判决。对原告其余损失均同意被告华安保险公司的意见。事发后，其给付原告现金10，000元，并垫付了医疗费，具体金额由法院核算，要求在本案中一并处理。
被告华安保险公司辩称，对事故经过、责任认定无异议，肇事车辆事发时在其公司投保了交强险和商业险（保额1，000，000元），含有不计免赔险。鉴定费属于间接损失，保险条款没有明确约定鉴定费是否理赔，由法院依法处理。认可住院伙食补助费，对原告其余损失均有异议，由法院依法认定。
经审理查明，2014年12月4日8时40分许，被告施琼花驾驶牌号为沪CBXX**的轿车由东向西行驶至上海市浦东新区惠南镇汇成路南园路口，适逢原告由南向北行走至此，双方发生碰撞，导致原告受伤、被告施琼花车辆损坏的道路交通事故。经交警部门认定，被告施琼花承担事故全部责任，原告无责任。原告受伤后至上海市浦东医院等进行住院及门诊治疗。2015年7月15日，上海鋆道健康管理咨询有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“潘芹芳因交通事故致右胫骨平台塌陷性骨折，关节面压缩明显，关节腔内积液（血），关节面不平整。目前遗留右下肢功能障碍构成XXX伤残。伤后可予以休息期180日，营养期60日，护理期60日。遵医嘱择期行内固定拆除术；可再给予休息期30日，营养期30日，护理期30日。”为此，原告支出鉴定费2，000元。
另查明，沪CBXX**轿车在被告华安保险公司处投保交强险、商业险（保险金额1，000，000元），同时购买了不计免赔特约险。本次事故发生在保险期内。
审理中，原告对被告施琼花给付的现金10，000元及垫付的医疗费无异议，并同意在本案中一并处理。
上述事实，由道路交通事故认定书、病史材料、医疗费发票、被告施琼花驾驶证、沪CBXX**轿车机动车行驶证、机动车交强险及商业险保单、鉴定意见书、鉴定费发票及当事人所作陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，如果非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，被告施琼花承担事故全部责任，故原告的合理损失，应先由被告华安保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足的由被告华安保险公司在商业险范围内承担赔偿责任，仍有不足的由被告施琼花承担全部赔偿责任。
审理中，原告与被告华安保险公司达成以下一致意见：被告华安保险公司赔偿原告残疾赔偿金45，000元、精神损害抚慰金7，500元。该调解内容不违反法律规定，本院予以照准。
其余各项损失，本院确认如下：1、住院伙食补助费230元，原告主张并无不当，本院予以支持。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史、凭据，核定原告医疗费总金额为49，522.49元（其中251.50元系被告施琼花垫付）。3、营养费，原告主张3，600元，根据原告伤情，本院酌情支持2，700元（含内固定拆除术后营养期）。4、护理费，原告主张4，760元，根据原告提交的陪护费发票，本院对原告住院8天的护理费660元予以确认，对其余82天支持3，280元，共计支持护理费3，940元（含内固定拆除术后护理期）。5、误工费，原告称其承包农村土地，要求按照每月2，549元计算7个月的误工费17，843元（含内固定拆除术后休息期），并提交了村委会证明、农村土地承包经营权农户信息表。根据原告提交的上述证据，本院对原告主张其承包农村土地的事实及因误工而减少收入的情况予以确认。6、交通费，原告主张500元。本院根据其就医地点、次数，酌情支持300元。7、衣物损失费，原告主张500元，其对此虽未提交证据，但在本事故中衣物受到一定程度污损当属客观，酌情支持200元。8、鉴定费，原告主张2，000元，根据其提交的鉴定费发票，本院予以确认。该项损失系原告为确定事故所致伤残等级及“三期”而实际支出的必要、合理损失，涉案机动车商业险条款中未明确约定鉴定费属于保险人不予赔偿范围，且无证据表明保险人已就此免责事项履行醒示和说明义务，故该项损失应由被告华安保险公司全额赔付。9、律师费，原告主张3，000元，经审查属合理范围，本院予以支持。以上各项损失合计132，235.49元，由被告华安保险公司在交强险责任限额内先承担84，783元（交强险医疗费用赔偿项目下赔付10，000元、交强险死亡伤残赔偿项目下赔付74，583元、财产损失赔偿项目下承担200元），余款47，452.49元中律师费3，000元由被告施琼花全额赔偿（抵扣其已垫付的10，251.50元，原告应返还被告施琼花7，251.50元），其余44，452.49元由被告华安保险公司在商业险限额内承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告华安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘芹芳129，235.49元；
二、原告潘芹芳应于本判决生效之日起十日内返还被告施琼花7，251.50元；
三、驳回原告潘芹芳的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，117元（原告潘芹芳已预交），减半收取计1，558.50元，由原告潘芹芳负担208.50元，被告施琼花负担1，350元，被告施琼花负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 姜南
二〇一五年九月十六日
书 记 员 鲍婕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。