江苏省苏州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）苏中刑终字第00354号
原公诉机关江苏省张家港市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵勇能，农民。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2015年4月24日被刑事拘留，5月4日被逮捕。现羁押于张家港市看守所。
上诉人（原审被告人）夏东静，理发师。因涉嫌犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪于2015年1月29日被羁押，1月30日被刑事拘留，3月7日被逮捕。现羁押于张家港市看守所。
辩护人徐宝书，江苏联创伟业律师事务所律师。
江苏省张家港市人民法院审理江苏省张家港市�民检察院指控原审被告人赵勇能、夏东静犯贩卖淫秽物品牟利罪一案，于2015年9月11日作出（2015）张刑初字第00409号刑事判决。宣判后，原审被告人赵勇能、夏东静提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省苏州市人民检察院指派代理检察员刘一山出庭履行职务，上诉人赵勇能、夏东静及夏东静辩护人徐宝书到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判决认定：
2015年1月间，被告人赵勇能以牟利为目的，利用互联网，采用微信联系等手段，从他人处购得存放有淫秽视频等内容的360云盘后，向被告人夏东静贩卖含淫秽物品的360云盘1个（账号为bt7ljz）。后被告人夏东静以牟利为目的，在张家港市杨舍镇步行街芭尚护肤造型会所等地，采用微信联系、提供云盘账号、密码等手段，向顾某、徐某等人贩卖从被告人赵勇能处购买的含淫秽物�的360云盘。经鉴定，上述360云盘（账号为bt7ljz）内7566部视频为淫秽物品。
被告人赵勇能、夏东静归案后，均如实供述了犯罪事实。
原审人民法院认定上述事实的证据有：
1、证人徐某的证言：2015年1月3日，其用陌陌聊天工具搜索到昵称“云儿”的人，其加了对方微信，对方的微信号是×××，微信名也是“云儿”。对方发了一个价格表，其花100元买了十几部淫秽视频。后对方说加到388元可以成为VIP会员，有6个月的时间可以收到视频，其在1月4日转给对方288元，对方发给其10部左右视频。后对方说再转200元可以成为黄金会员，其在1月6日又给对方转了200元。之后其想看视频就发微信给对方，对方就会发给其几部视频，因其总让对方发视频，对方有时没有网络发不了，就给其一个云盘的账号和密码，让其自己去云盘里看。云盘是360的，账号是bt7ljz。其登陆进去后看见里面有大量的淫秽视频。
2、调取证据清单、提取笔录、照片：调取徐某的手机，其手机微信钱包交易记录有三次转账给“云儿”的情况，分别是2015年1月3日100元，1月4日288元，1月6日200元。侦查员打开手机中360云盘软件，无需账号、密码可直接登陆，显示云盘账号为bt7ljz，可看到大量视频。
3、证人顾某的证言：2014年12月底，其用陌陌聊天工具搜索到昵称“云儿”的人，其加了对方微信，对方的微信名也是“云儿”。对方让其购买视频，否则不和其闲聊，2015年1月3日其花100元买了10部或20部淫秽视频，对方通过微信发给其的。后对方让其办588元的会员，其在1月8日转给对方588元。其是通过支付宝给对方转账的，对方的支付宝名称是“夏东静”。转钱后，对方陆续发给其几十部淫秽视频，一直到1月中旬左右，其让对方发视�，对方说没时间，让其下载一个360云盘软件，他给其账号、密码，让其直接登陆观看。对方给其的360云盘账号中有b和l。其登陆那个360云盘，里面有大量的淫秽视频。1月底的时候，其和女朋友吵架，手机摔坏了。
4、调取证据清单、提取笔录、照片：调取顾某的手机，手机中支付宝钱包软件发现二次转账给夏东静的记录，分别是2015年1月3日100元，1月8日588元。
5、证人马某的证言：其买了存储淫秽视频的360云盘后卖给他人。夏东静欠其钱，一直没钱还，其对他说可以卖色情视频赚点钱。2015年1月初其把他的微信拉到其建的群里让他学怎么做，还在陌陌吧里发了几个帖子帮他做广告。
6、证人高某的证言：马某、夏东静都卖淫秽视频。
7、证人陈某的证言：马某和夏东静都是其同事。2015年1月，马某说搞淫秽视频赚钱蛮快的。夏东静在被抓前半个多月，在店里频繁使用手机，每当有人过去看时，他都会注意的避开。
8、证人邱某的证言：2015年1月10日，其看见丈夫夏东静在手机上看淫秽视频，夏东静说马某教他出售淫秽视频赚钱。1月13日，夏东静问其有没有银行卡，其把建设银行和农业银行二张银行卡号发给他，当天其手机上收到信息，提示建设银行卡上收到68元，1月21日，农业银行卡上收到100元，1月29日，建设银行卡上收到100元。这些钱都是夏东静出售淫秽物品的钱。
9、扣押笔录、搜查笔录、扣押清单、照片：对被告人夏东静使用的2部手机、2张银行卡予以扣押；对赵勇能使用的2部手机予以扣押。
10、提取笔录、照片：被告人夏东静号码为188××××2627的金色iphone5S手机，微信名为“云儿”，微信号为“×××”，微信通讯录中发现微信名为“候者黄金会员”、“秋�黄金会员”二名微信好友，该二人的微信号分别与顾某、徐某的微信号一致。手机内保存夏东静与“候者黄金会员”1月17日至2月8日的聊天记录共328条，其中顾某要求夏东静发视频，夏东静称没时间找，让顾下载360云盘，给顾账号进去看；夏东静与“秋仁黄金会员”1月16日至1月24日的聊天记录共113条，其中徐某多次要夏东静发淫秽视频，夏东静让徐某手机或电脑下载个云盘，里面有时间长的，给徐某账号密码自己进去看。夏东静还称若下载永久号联系其，会员价100元一个，4000G内存大小。在微信钱包交易记录中发现有三笔从“秋仁黄金会员”处收款的记录，其中2015年1月3日100元，1月4日288元，1月6日200元。支付宝软件转账选项中有2015年1月3日，账户名为“顾某”的支付宝账户向夏东静支付宝账户转账100元的记录。
被告人夏东静号码为138××××0437黑色oppo手机，微信昵称为“美发人”，微信号为“xy188××××2627”，通讯录中有微信好友“密桃成熟时”，微信号为“sese147com”（即被告人赵勇能的微信号）。手机中留存与“密桃成熟时”聊天记录共59条。微信钱包交易记录选项中有2015年1月14日向“密桃成熟时”转账100元的交易记录。
11、提取笔录、照片：被告人赵勇能号码为131××××0536的白色iphone5手机，输入微信号“sese147com”，微信钱包交易记录选项中2015年1月14日收款100元，来自“客户”，点击客户，显示对方微信号为“xy188××××2627”，昵称为“美发人”，该微信头像与夏东静微信头像一致。
12、远程勘验工作记录：2015年1月30日至2月28日，对夏东静发布的360网盘账号bt7ljz中的内容进行远程勘验取证，发现其中包含73个文件夹，对所有文件进行下载，刻录保存在硬盘8、9、10内。
13、电子证物�查工作记录：对被告人夏东静使用的2部手机、徐某使用的手机、顾某使用的手机内的数据进行电子证物检查取证的情况。
14、淫秽物品审查鉴定书：经鉴定，10号移动硬盘内共有214部视频、图片及种子文件，其中185部视频文件为淫秽物品。8号移动硬盘内有10176部视频、图片及种子文件，其中3691部视频文件为淫秽物品。9号移动硬盘内有11890部视频、图片及种子文件，其中3690部视频文件为淫秽物品。
15、银行交易明细：被告人夏东静通过其妻子邱某的建设银行卡、农业银行卡收取人民币268元的情况。
16、扣押笔录、扣押清单：邱某退出人民币268元，已被扣押。
17、案件查破经过、抓获经过、户籍证明：本案案发经过及二被告人的归案情况、身份概况。
18、被告人赵勇能的供述：其向他人购买了云盘账号、密码，然后在�信群里打广告，卖给别人。其向微信名为“美发人”的人卖过一次，对方付给其100元钱。
19、被告人夏东静以往供述其因赌博欠了钱，让马某出主意，马某说可以卖淫秽视频、图片赚钱。马某帮其把陌陌号、微信号发出去，有人联系其，其和他们谈好价格叫他们转账。其在网上复制了淫秽视频，还在2014年1月4日花100元买了十几部淫秽视频，再利用×××微信号转发给别人。其发给他们的价格表是68元4部视频，100元10部视频，198元30部视频，388元6个月会员，588元成为黄金会员，黄金会员就是只要对方要视频的话，就发给对方。后因为对方要的多了，还有人问其要长的视频，其找了马某，马某给其一个微信号，其联系了那个人花100元买了一个360云盘的账号和密码，里面有很多淫秽视频，其把这个360云盘的账号和密码给了四五个人，这四五个人都是花588元钱买视�的。被告人夏东静当庭辩称徐某、顾某花588元成为黄金会员是要买自拍视频，其因没有那么多自拍视频，才把360云盘账号和密码给他们，是为了拖延时间，不是贩卖360云盘。
原审法院认为，被告人赵勇能、夏东静分别以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为均已构成贩卖淫秽物品牟利罪。被告人赵勇能、夏东静归案后均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对被告人赵勇能、夏东静均依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人赵勇能犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元；被告人夏东静犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。
上诉人赵勇能的上诉理由：原审量刑过重，其认为贩卖给夏东静的淫秽视频没有原审认定的这么多数量，请求对其从轻处罚。
上诉人夏东静的上诉理由：其对原审认定的罪名持有异议，认为其没有贩卖淫秽视频，其行为属传播淫秽物品牟利罪。
上诉人夏东静的辩护人认为：原审认定的部分事实认定错误，适用法律错误，上诉人夏东静没有为牟利而出售含淫秽视频的360云盘的主观故意；原审量刑不当；上诉人夏东静具有自首情节，请求对本案予以改判或发回重审。
检察员认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵勇能、夏东静分别以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为均已构成贩卖淫秽物品牟利罪。上诉人赵勇能、夏东静归案后均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
关于上诉人赵勇能提出的上诉理由，经查，上诉人赵勇能所出售的账号、密码的360云盘内经鉴定有7566部视频为淫秽物品。上诉人赵勇能应对其所出售的360云盘账号、密码所涉及的淫秽视频承担法律责任。原审认定事实清楚，证据确实充分。根据相关法律，上诉人赵勇能所出售的淫秽视频已达到情节特别严重。原审对本案量刑并无不当。故上诉人的上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人夏东静及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见，经查，证人顾某、徐某的证言，上诉人夏东静以往的供述及双方聊天记录表明，顾某、徐某花钱成为“黄金会员”的目的是能长期从夏东静处得到淫秽视频，夏东静将从上诉人赵勇能处所购买的存放有大量淫秽视频的360云盘�账号、密码提供给顾某、徐某以便顾某、徐某能观看该云盘内的淫秽视频，上诉人夏东静具有为牟利而出售含淫秽视频的360云盘的主观故意，其行为属于贩卖淫秽物品牟利罪。原审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。根据相关法律，上诉人夏东静所出售的淫秽视频已达到情节特别严重。原审对本案量刑并无不当。公安机关在抓获夏东静之前已经确定夏东静为重大作案嫌疑人，夏东静无主动投案的行为，其不具有自首情节，故上诉人夏东静及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见均不能成立，不予采纳。原审判决定罪、适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。对检察院的检察意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邹理华
审 判 员 张 新
代理审判员 张正中
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 陆雅雯
书 记 员 沈 琦