河北省张家口市桥东区人民法院民 事 判 决 书（2015）东民初字第296号原告：杨喜斌，男，1978年7月29日出生，汉族，现住张家口市桥西区。委托代理人：马占利，女，1978年11月11日出生，汉族，现住张家口市桥西区。委托代理人：王德忠，河北震河律师事务所律师。被告：泉州市祥恒建筑工程有限公司，住所地福建省南安市梅山镇光前东街。法定代表人：刘士金，系公司董事长。委托代理人：叶青，河北京张律师事务所律师被告：王海洋，男，其他情况不详。被告：方俊修，男，1966年2月10日出生，汉族，现住张家口市经开区委托代理人：陈济谋，男，1965年1月4日出生，汉族，现住张家口市经开区。被告：河北新东亚房地产开发有限公司，住所地张家口市经开区府西大街3号财富中心写字楼。法定代表人：张西铭，系公司董事长。委托代理人：赵东生，河北华研律师事务所律师。原告杨喜斌与被告王海洋、泉州市祥恒建筑工程有限公司（以下简称祥恒公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，经原告的申请，本院依法追加方俊修、河北新东亚房地产开发有限公司为本案被告。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨喜斌及委托代理人马占利、王德忠，被告祥恒公司公司的委托代理人叶青、被告河北新东亚房地产开发有限公司的委托代理人赵东生到庭参加了诉讼。被告方俊修第一次庭审参加了诉讼、第二次庭审经传票传唤无正当理由未到庭；被告王海洋经公告送达起诉状、开庭传票，无正当理由未到庭，依法缺席审理。本案现已审理完毕。原告杨喜斌向本院提出的诉讼请求：依法判决被告赔偿医疗费用700元，护理费18000元，住院伙食补助7500元，营养费7500元，伤残赔偿金200000元，误工费46800元，交通费5000元，精神损害抚慰金20000元，二次手术费20000元，被扶养人生活费35796元，共计361296元；被告承担诉讼费。庭审中变更诉讼请求：要求被告赔偿医疗费用119552.75元（含陪护费27800元），辅助器具费1328元，住院伙食补助（住院199天）9950元，营养费9000元，伤残赔偿金209216元，误工费184200元，鉴定费3900元，交通费5814.8元（包括住宿费260元），精神损害抚慰金12000元，二次手术费（取内固定）10122.41元，被扶养人生活费199319.33元，股骨头置换术240000元（80000元×3次）。事实与理由：原告受雇于被告王海洋，在被告祥恒公司承建位于张家口市桥东区城市花园工地52-54号进行钢筋绑扎工作。2014年5月8日原告完成绑扎工作后按原路线下楼，平时二楼因未完工，有围栏围挡，可这天围栏被拆除，也未设警示标志，原告因此坠楼受伤，构成伤残，故诉至法院。被告祥恒公司辩称，祥恒公司与原告不存在雇佣关系。祥恒公司和被告王海洋是承揽关系，双方约定承揽人在工作中造成伤害的，定作人不承担赔偿责任。故应驳回原告对祥恒公司的诉讼请求。被告王海洋未答辩。被告方俊修辩称，我是祥恒公司的管理人员，与原告无任何关系。被告河北新东亚房地产开发有限公司辩称，我公司是业主，不清楚原告是由谁雇佣。要求我公司承担赔偿责任没有法律依据，应驳回原告对我公司的起诉。本院经审理认定的事实如下：2014年5月8日晚7时30分左右，原告在位于张家口市桥东区城市花园工地楼上完成绑扎钢筋工作后下楼经过二楼时，因围栏被拆除未采取其他防护措施，导致原告坠楼受伤。原告受伤后于当日被送往解放军第二五一医院住院治疗，于同年5月22日出院，出院诊断：1、左桡骨远端粉碎性骨折，左尺茎突骨折；2、左股骨颈基底部骨折；3、头外部伤；4、牙齿缺失；5、上颌骨骨折。原告于2014年5月22日至2014年10月9日分7次入解放军第二五一医院住院治疗（5月22日-6月11日、6月12日-7月1日、7月2日-7月21日、7月22日-8月9日、8月11日-8月29日、8月30日-9月19日、9月20日-10月9日），出院诊断：1、左桡骨远端粉碎性骨折，左尺茎突骨折石膏固定术后；2、左股骨颈基底部骨折固定术后；3、牙齿缺失；4、上颌骨骨折。原告于2014年10月11日至2014年10月29日在解放军第二五一医院住院治疗，出院诊断：1、左桡骨远端粉碎性骨折，左尺茎突骨折石膏固定术后；2、左股骨颈基底部骨折固定术后；3、牙齿缺失；4、上颌骨骨折；5、左股骨头坏死。原告又于2014年11月6日至2014年11月23日在解放军空军航空医学研究所附属医院住院治疗，出院诊断：1、左侧股骨头缺血性坏死（ARCOII期）；2、左侧股骨颈骨折内固定术；3、高血脂。原告于2016年5月13日至2016年5月31日在张家口市第二医院住院取内固定，出院诊断：1、左股骨颈骨折愈合；左髋关节、××；左侧股骨头坏死。原告先后在解放军第二五一医院、解放军空军航空医学研究所附属医院、张家口市第二医院、张家口市中医院、河北北方学院附属第三医院、张家口市口腔医院、张家口市桥西区医院等就医及外购药品共支出医疗费用共计101735.96元（包括实际支出的取内固定的二次手术费），被告祥恒公司共支出医疗费65074.21元。原告支出辅助器具费1328元。原告申请伤残鉴定，张家口市法医鉴定中心于2015年1月4日作出鉴定：九级伤残，自鉴定书出具之日起医疗终结，护理期6个月（1人），营养期6个月，二次手术取内固定费用8000元，双拐辅助费用120元。后张家口市法医鉴定中心撤回该鉴定书。原告的伤情又经法大法庭科技技术鉴定研究所于2016年11月16日鉴定为：七级伤残；营养期、护理期考虑90-180日。此次鉴定所需的鉴定费用为3900元。2016年12月13日，解放军第二五一医院出具医学证明：原告治疗方案，已发生股骨头坏死，择期行全髋关节置换术（使用10-15年），加强营养、护理，治疗费用约80000元，2人陪护。原告系河北省怀安县左卫镇第四屯村村民，于2010年12月7日购买了位于张家口市桥西区串窑街大好河山小区8号楼3单元201室房屋一套。原告母亲李兰荣于1949年12月22出生，系怀安县左卫镇第四屯村村民，有三子。原告之子杨玉越于2002年4月29日出生。原告主张其兄弟三人共同扶养叔叔叶秉满，于1944年1月31日出生，系怀安县左卫镇叶家庄村村民。被告祥恒公司已给付原告（包括护理费7000元、先予执行款70000元）共计114500元。被告祥恒公司称围栏被拆除时已通知包括原告在内的施工人员，原告对此予以否认，称未接到通知。被告祥恒公司对法大法庭科技技术鉴定研究所鉴定有异议，认可第一次张家口市法医鉴定中心的鉴定结论；对解放军第二五一医院关于股骨头置换术费用的证明有异议，应由鉴定机构出具或等待实际发生，由原告另行主张；对于复印费、外购药不予认可；对于伤残赔偿金、被扶养人生活费应按农村标准计算，原告母亲无相关证明，且原告的叔叔不属于被扶养人；误工费应按行业标准计算工资、住院天数应为165日。另查，被告河北新东亚房地产开发有限公司作为开发商将城市花园小区相关工程发包给被告祥恒公司。原告在庭审中又主张其是经被告王海洋介绍给被告方俊修，由方俊修雇佣其的。方俊修和祥恒公司均自认方俊修是祥恒公司的工作人员，祥恒公司将花园小区工程中的钢筋工程承揽给王海洋。祥恒公司未提供王海洋的相关资质证明。本院认为，原告杨喜斌在诉状中自认其受雇于被告王海洋，虽在庭审中予以否认，但未提供证据证实，结合被告方俊修、祥恒公司的自认，可证实是王海洋承包了城市花园工程中的钢筋工程，并由王海洋雇佣原告从事雇佣活动。原告在下班下楼的过程中，因围栏被拆除未采取其他防护措施而遭受的人身损害属于是在雇佣活动中遭受的人身损害，且原告无过错，故王海洋作为雇主应承担赔偿责任。王海洋无用工资质，且祥恒公司在围栏被拆除后未采取其他防护措施，故发包方祥恒公司应对原告的人身损害承担连带赔偿责任。方俊修、被告河北新东亚房地产开发有限公司不承担责任。祥恒公司主张其与王海洋是承揽关系，但建设工程承包合同实质是承揽合同的一种特殊形式，故祥恒公司所主张的承揽关系实际就是建设工程承包合同。原告的医疗费用166810.17元（101735.96元+65074.21元）和辅助器具费1328元，有医院诊断证明、病历、票据佐证，本院予以认定。因张家口市法医鉴定中心已撤回鉴定书，故本院对张家口市法医鉴定中心的鉴定书不予采信。祥恒公司对法大法庭科技技术鉴定研究所鉴定异议不能成立，本院对法大法庭科技技术鉴定研究所鉴定书予以支持。原告主张的误工费按照上年度河北省在岗职工年平均工资标准计算，误工期结合鉴定护理期及实际住院天数认定为210日，故误工费为30030元。护理费根据鉴定结论按一人一天100元，共计180日计算为18000元。住院伙食补助费、营养费均以30元/日计算为宜，住院伙食补助费以实际住院天数199天计算为5970元，营养费按鉴定结论180天计算为5400元。鉴定费3900元予以认定。交通费用（包括住宿费）根据原告去北京就医的情况，及原告提供的相关票据，本院支持5000元。原告在本市有固定住所，其的残疾赔偿金应按城镇居民计算，其主张的被扶养人生活费（其母亲和儿子）应计入残疾赔偿金，但对原告叔叔的被扶养人生活费不予支持，原告母亲应按农村居民计算被扶养人生活费；根据鉴定意见，原告残疾赔偿金应为（包括被扶养人生活费）248366.4元。由于此次事故给原告造成了伤残，给其身心均带来伤害，故对精神损害抚慰金支持12000元。原告提供的解放军第二五一医院出具医学证明可证原告因股骨头坏死需择期行全髋关节置换术，治疗费用约80000元，结合法大法庭科技技术鉴定研究所鉴定书，对原告首次行全髋关节置换术的费用80000元予以支持，原告如需第二次行全髋关节置换术，待实际发生后另行主张。综上，原告可获赔偿数额应为：原告的医疗费166810.17元、辅助器具费1328元，误工费30030元、护理费18000元、残疾赔偿金248366.4元、住院伙食补助费5970元、营养费5400元、鉴定费用3900元、交通费5000元、精神损害抚慰金12000元，行全髋关节置换术的费用80000元，总计576804.57元由王海洋赔偿。祥恒公司已垫付的179574.21元，应予以扣除。王海洋经公告传票传唤未到庭，视为放弃答辩权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王海洋于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告杨喜斌各项损失397230.36元（576804.57元-179574.21元）。二、被告泉州市祥恒建筑工程有限公司对判项一承担连带赔偿责任。三、驳回原告杨喜斌的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12860元、保全费2320元，由原告承担案件受理费3360元，被告王海洋、泉州市祥恒建筑工程有限公司承担案件受理费9500元，保全费2320元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审判长  孙志斌审判员  张 慧审判员  赵 江二〇一六年十二月二十一日书记员  郑苏丹