鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内06民初107号原告：乌审旗农村信用合作联社，住所地鄂尔多斯市乌审旗嘎鲁图镇人民路北。法定代表人：李慧杰，该公司理事长。委托诉讼代理人：陈树伟，男，该社员工。被告：鄂尔多斯市宝风新能源设备制造有限公司，住所地鄂尔多斯市东胜区装备制造基地。法定代表人：奇椿梁，该公司董事长。委托诉讼代理人：雷永明，内蒙古易非律师事务所律师。被告：奇椿梁，男，汉族，1961年7月21日出生，鄂尔多斯市宝风新能源设备制造有限公司董事长，现住内蒙古鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：郭小娟，内蒙古易非律师事务所律师。被告：鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司，住所地鄂尔多斯市东胜区伊金霍洛西街8号。法定代表人：王玉成，该公司总经理。被告：王玉成，男，汉族，1960年4月1日出生，鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司总经理，现住鄂尔多斯市。被告：王炳东，男，汉族，1987年8月23日出生，现住鄂尔多斯市。原告乌审旗农村信用合作联社（以下简称乌审旗联社）与被告鄂尔多斯市宝风新能源设备制造有限公司（以下简称宝风新能源公司）、奇椿梁、鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司（以下简称永晟房地产公司）、王玉成、王炳东金融借款合同一案，本院于2017年4月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈树伟、被告宝风新能源公司法定代表人奇椿梁及委托诉讼代理人雷永明、被告奇椿梁及委托诉讼代理人郭小娟到庭参加了诉讼，被告永晟房地产公司、王玉成、王炳东经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理，本案现已审理终结。原告乌审旗联社向本院提出诉讼请求：1.判令被告宝风新能源公司向原告偿还借款本金人民币2000万元及截止至2016年12月31日的利息17172545.55元（包括利息2440930元、罚息10591249.76元、复利4140365.79元），本息合计37172545.55元。2.判令被告宝风新能源公司向原告偿还借款本金人民币300万元及截止至2016年12月31日的利息2602683.15元（含利息382430元、罚息1588688元、复利631565.15元），本息合计5602683.15元。3.判令被告宝风新能源公司对上述两笔贷款向原告支付自2017年1月1日（含当日）至贷款本息实际还清之日按月利率17.175‰计算的利息。4.判令被告宝风新能源公司承担本案诉讼费、保全费、执行费、公告费等原告实现债权的一切费用。5.对被告永晟房地产公司所抵押房产处理后所得之价款优先偿还原告的贷款本息及实现债权的一切费用，不足部分由各被告继续清偿。6.对被告宝风新能源公司所抵押动产处理后所得之价款优先偿还原告的贷款本息及实现债权的一切费用，不足部分由各被告继续清偿。7.判令被告奇椿梁、王玉成、王炳东对上述借款本金、利息、诉讼费以及实现债权的全部费用承担连带清偿责任。事实和理由：2013年6月30日，被告宝风新能源公司与原告分别签订了编号为乌农信企流借字【2013】第8100320135904054号、乌农信企流借字【2013】第8100320135904062号《企业事业单位流动资金借款合同》（以下称”借款合同”），在原告处分别办理一笔2000万元和一笔300万元流动资金贷款，借款利率均为月利率11.45‰，借款期限均为2013年6月30日至2014年6月20日。借款合同第四条约定：若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止；借款人不能按期支付的利息及罚息，贷款人按逾期天数以罚息利率计收复利；逾期贷款罚息利率为约定利率水平上加收50%。同时，合同第十七条约定：因合同履行及争议解决发生的费用（包括但不限于律师代理费等）由借款人承担。同日，被告永晟房地产公司与原告签订编号为乌农信抵字【2013】第8100320135904054号《最高额抵押合同》，自愿以权属永晟房地产公司所有的房产（位于东胜区团结路2号街坊名仕花园小区27号楼301号），为被告宝风新能源公司与原告签订的编号为乌农信企流借字【2013】第81003201355904054号《借款合同》项下的全部债务提供抵押担保。合同第三条约定担保的范围包括因主合同而产生债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费、财产保全费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。同日，被告宝风新能源公司与原告签订编号为乌农信抵字【2013】第8100320135904062号《最高额抵押合同》，自愿以权属宝风新能源公司动产设备（详见动产抵押清单），为被告宝风新能源公司与原告签订的编号为乌农信企流借字【2013】第8100320135904062号《借款合同》项下的全部债务提供抵押担保。合同第三条约定担保的范围包括因主合同而产生债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费、财产保全费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。同日，三被告奇椿梁、王玉成、王炳东与原告签订了《法定代表人、股东保证担保承诺书》，约定三被告自愿以个人所有资产对上述借款承担连带责任保证担保，负责归还贷款的全部本金和利息。上述借款到期后，被告宝风新能源公司不能按合同偿还借款本息，原告分别于2015年7月31日，2015年12月10日向被告送达《贷款逾期催收通知书》，要求被告履行还款义务，但截至起诉日，该公司未作出任何偿还。原告认为，原告与被告签订的《企业事业单位流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《法定代表人、股东保证担保承诺书》均合法有效，原告已按约发放借款，各被告应当按约定还本付息以及承担担保责任，为了维护原告合法权益，遂依据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，提起诉讼。被告宝风新能源公司辩称：对借款本金认可，对利息的种类和数额不认可，对借款期内按照约定1.145%进行利息计算认可，但是借款逾期后应按照人民银行规定的1.15%计算罚息，对复利主张不认可。原告对宝风新能源公司提供的抵押物是否有优先受偿权由法院依法判决。被告奇椿梁辩称：对借款事实认可，但不同意承担保证责任，被告奇椿梁的签字行为属于职务行为而非个人行为，且两笔贷款已经提供足额抵押担保，同时主债务诉讼时效期间届满，保证期间也届满，保证人不承担保证责任。被告永晟房地产公司、王玉成、王炳东经依法传唤未到庭，亦未进行答辩。原告为其诉讼请求提供以下证据：1.《借款合同》两份，证明：合同第四条中对罚息和复利的计收方式有明确约定。2.法定代表人保证担保承诺书两份，证明：宝风新能源公司法定代表人奇椿梁和永晟房地产公司法定代表人王玉成及王炳东承诺用自然人身份为该笔贷款提供连带责任保证。3.《最高额抵押合同》两份，房屋他项权利证书一份，动产抵押登记一份，证明：永晟房地产公司为2000万借款提供抵押担保，办理了抵押登记；宝风新能源公司为本案300万元借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。4.被告奇椿梁履行担保责任通知书两份、逾期催收通知书两份。其中对奇椿梁个人一份，对宝风新能源公司一份。5.宝风新能源公司2000万元及300万元借款的利息计算表两份，证明：被告宝风新能源公司截至2016年12月31日止的欠息情况。6.公证书复印件一份，证明：被告王炳东的签字是授权王玉成代签的。被告宝风新能源公司对第一组证据的真实性认可，证明问题不认可。被告同意在借款期限内承担1.145%的利息，借款逾期后只承担罚息，罚息利率按照1.15%计算，不同意承担复利。对第二组证据由法院依法认定。对三组证据真实性和证明问题均认可。对第四组证据中宝风新能源公司逾期催收的事实认可，其他事实不清楚。对第五组证据的真实性和证明问题均不认可，逾期后只承担罚息，不承担复利。第六组证据由法院依法认定。被告奇椿梁对第一组证据的真实性认可，证明问题不认可。被告同意在借款期限内承担1.145%的利息，借款逾期后只承担罚息，罚息利率按照1.15%计算，不同意承担复利。对第二组证据真实性认可，证明问题不认可，奇椿梁是以法定代表人身份签字，是公司行为，不是个人行为。对另一份保证承诺书不清楚，不发表质证意见。对第三组证据真实性和证明问题认可。对第四组证据的真实性认可，证明问题不认可，该证据确认的是公司的债务，不是为奇椿梁个人设立的担保责任。对逾期通知书的真实性和证明问题均认可。对第五组证据的真实性和证明问题均不认可，逾期后只承担罚息，不承担复利。对第六组证据不发表质证意见。被告宝风新能源公司为其辩称向法庭提供贷款扣息回单三张，证明：被告于2013年7月21日，针对300万元借款我们付息24045元；2013年7月21日，针对2000万元借款付息160300元；2013年8月21日，付息108499.32元。原告乌审旗联社对该证据的真实性和证明的问题认可，对被告已付利息及数额认可，但在诉讼请求中已经予以核减。被告永晟房地产公司、王玉成、王炳东未质证，亦未向法庭提交证据。本院经审查认为，原告提供的第一至五组证据来源合法，内容真实可信，与本案具有关联性，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信；原告提供的第六组证据为经鄂尔多斯市公证处公证的被告王炳东向王玉成的委托书，委托内容为”委托人系鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司的股东，兹有鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司要办理贷款，需要委托人签字，现委托王玉成代为办理如下手续：1、代为签订内容为借款和贷款以及担保的股东会惧意的相关事宜；2、在办理上述事宜过程中，代为领取相关的文件、资料，代为在相关的文件、资料上签名、捺手印，代为交纳相关的税、费......”，本院经审查，该委托事项为王炳东因永晟房地产公司办理贷款事宜对王玉成进行的对股东会决议的相关事宜进行签字、捺印的授权，并非为本案借款提供担保进行的授权，故该证据与本案不具有关联性，不予采信。被告宝风新能源公司提供的证据，原告对其真实性及所要证明的问题认可，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年6月30日，被告宝风新能源公司与原告乌审旗联社签订合同编号分别为乌农信企流借字【2013】第8100320135904054号（以下简称54号借款合同）、乌农信企流借字【2013】第8100320135904062号（以下简称62号借款合同）《企业事业单位流动资金借款合同》两份并出具《借款借据》，合同约定：原告向被告发放两笔贷款，金额分别为2000万元和300万元，借款利率均为月利率11.45‰，按月结息，每月20日为结息日，21日为付息日；借款期限均为2013年6月30日至2014年6月20日。若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止；借款人不能按期支付的利息及罚息，贷款人按逾期天数以罚息利率计收复利；逾期贷款罚息利率为约定利率水平上加收50%。同日，被告永晟房地产公司与原告乌审旗联社签订编号为乌农信抵字【2013】第8100320135904054号《最高额抵押合同》，被告永晟房地产公司自愿以其所有的位于东胜区团结路2号街坊名仕花园小区27号楼301号房产为被告宝风新能源公司与原告签订的54号《借款合同》项下的全部债务提供抵押担保，合同约定担保的范围包括因主合同而产生债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费、财产保全费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。2013年6月25日，双方办理抵押登记，房屋他项权利证号为：鄂房他证东胜区字第1090413049**号。同日，被告宝风新能源公司与原告乌审旗联社签订编号为乌农信抵字【2013】第8100320135904062号《最高额抵押合同》，被告宝风新能源公司自愿以其所有的卷板机、高强型铝母线槽等动产设备（详见动产抵押清单）为被告宝风新能源公司与原告签订的62号《借款合同》项下的全部债务提供抵押担保。合同约定担保的范围包括因主合同而产生债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费、财产保全费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。2013年6月27日，双方办理动产抵押登记，登记编号：东抵字（2013）第6号。被告奇椿梁、王玉成分别向原告出具《法定代表人、股东保证担保承诺书》，承诺人奇椿梁对宝风新能源公司在乌审旗联社办理的2300万元流动资金贷款自愿以个人所有资产对上述借款承担连带责任保证担保，本人愿以自然人身份承担连带责任保证担保，负责归还贷款的全部本金和利息，保证担保期限直至贷款本息还清为止。承诺人王玉成对宝风新能源公司在乌审旗联社办理的2000万元流动资金贷款自愿以个人所有资产对上述借款承担连带责任保证担保，本人愿以自然人身份承担连带责任保证担保，负责归还贷款的全部本金和利息，保证担保期限直至贷款本息还清为止。另查明，被告宝风新能源公司在两笔借款到期后均未偿还借款本金，支付利息292844.32元，原告乌审旗联社分别于2015年7月31日、2015年12月10日向被告宝风新能源公司发出《贷款逾期催收通知书》，于2015年12月10日向奇椿梁发出《履行担保责任通知书》，被告宝风新能源公司、奇椿梁均签字盖章确认收悉，并承诺按照担保承诺书约定及本履行担保责任通知书的要求，承担连带保证担保责任，承担上述贷款的本金、利息（含罚息、复利）的连带清偿责任。截至2016年12月31日，被告宝风新能源公司下欠借款本金2300万元，积欠利息19775228.7元（包括2000万元本金产生积欠利息17172545.55元、300万元本金产生积欠利息2602683.15元）。本院认为，原告乌审旗联社与被告宝风新能源公司签订的两份借款合同、最高额抵押合同，与被告永晟房地产公司签订的最高额抵押合同，及被告奇椿梁、王玉成向原告出具的担保承诺书，合同内容不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，是双方的真实意思表示，合同合法、有效。被告王玉成、王炳东向原告出具的保证担保承诺书中，王炳东的签名为王玉成代签，但王玉成并没有代理权限，故王炳东的保证担保承诺无效。关于借款，原告按约向被告宝风新能源发放了两笔贷款，金额分别为2000万元和300万元，被告宝风新能源公司应依约履行还款付息的义务。被告宝风新能源公司自借款期限届满后未足额偿还本金、支付利息，已构成违约。故本院对原告请求被告宝风新能源公司偿还两笔借款，本金共计2300万元的请求予以支持。关于利息，被告宝风新能源公司辩称按照《中国人民银行关于进一步推进利率市场化改革的通知》规定，2013年7月20日前农村信用社贷款利率上限为2.3倍，本案中借款利率未超过2.3倍限制，但罚息利率超过2.3倍限制，故罚息利率应当按照1.15%计算，且不应当支付复利。本院认为，上述通知是对农村信用社贷款利率的管制，而非对罚息利率和复利利率的约束，本案借款利率并未超过人民银行规定的2.3倍，原被告双方在合同明确约定”若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止；借款人不能按期支付的利息及罚息，贷款人按逾期天数以罚息利率计收复利；逾期贷款罚息利率为约定利率水平上加收50%”，该约定符合《人民币利率管理规定》和《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，故对原告请求被告宝风新能源公司支付截至2016年12月31日积欠利息19775228.7元（包括2000万元本金产生积欠利息17172545.55元、300万元本金产生积欠利息2602683.15元）及从2017年1月1日至实际给付之日止按照月利率17.175‰计算的利息的诉讼请求，本院予以支持，对被告的该项辩称不予支持。关于抵押担保责任，原告乌审旗联社分别与被告永晟房地产公司、宝风新能源公司签订的两份《最高额抵押合同》对抵押担保范围、抵押期间及抵押物等内容都作出了明确约定，且抵押物已经办理抵押登记，故被告永晟房地产公司应当在2000万元借款本息范围内向原告承担抵押担保责任、宝风新能源公司应当在300万元借款本息范围内向原告承担抵押担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第五十七条规定：”为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。”故被告永晟房地产公司承担抵押担保责任后，有权向被告宝风新能源公司追偿。关于保证责任，被告奇椿梁、王玉成向乌审旗联社出具的《法定代表人、股东保证担保承诺书》，其本人承诺愿以自然人身份承担连带责任保证担保，负责归还贷款的全部本金和利息，保证担保期限直至贷款本息还清为止。该保证担保承诺书中对于被告奇椿梁、王玉成承担的保证方式、保证范围均有明确规定，对保证期间没有明确约定，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款规定：”保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”原告在保证期间内向被告奇椿梁发出《履行担保责任通知书》要求承担保证责任，故被告奇椿梁应当在2300万元借款本息承担连带保证责任；原告在保证期间内未向被告王玉成主张保证责任，故被告王玉成的保证责任免除。关于债权实现顺序，原告乌审旗联社请求优先就物的担保实现债权，不足部分由保证人清偿。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”故针对2000万元借款本息，应当由永晟房地产公司承担抵押担保责任，被告奇椿梁就不足部分承担保证责任。被告永晟房地产公司、王玉成、王炳东经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对原告起诉事实及诉讼请求抗辩权的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告鄂尔多斯市宝风新能源设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告乌审旗农村信用合作联社借款本金2000万元及截至2016年12月31日欠息17172545.55元；并支付从2017年1月1日起至实际给付之日止的罚息（按照月利率17.175‰计算）、复利（按照月利率17.175‰计算）。二、被告鄂尔多斯市宝风新能源设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告乌审旗农村信用合作联社借款本金300万元及截至2016年12月31日欠息2602683.15元；并支付从2017年1月1日起至实际给付之日止的罚息（按照月利率17.175‰计算）、复利（按照月利率17.175‰计算）。三、被告鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司对上述第一判项债务承担抵押担保责任。原告乌审旗农村信用合作联社对被告鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司所有的位于东胜区团结路2号街坊名仕花园小区27号楼301号房产（房屋他项权利证号为：鄂房他证东胜区字第1090413049**号）就拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。被告鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司承担抵押担保责任后，有权向鄂尔多斯市宝风新能源设备制造有限公司追偿。四、被告鄂尔多斯市宝风新能源设备制造有限公司对上述第二判项债务承担抵押担保责任。原告乌审旗农村信用合作联社对被告鄂尔多斯市宝风新能源设备制造有限公司所有的卷板机、高强型铝母线槽等动产设备（详见动产抵押清单）（抵押登记编号：东抵字（2013）第6号）就拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。五、被告奇椿梁对上述第一判项债务物的担保不足清偿的部分及第二判项债务承担连带保证责任。被告奇椿梁承担保证责任后，有权向被告鄂尔多斯市宝风新能源设备制造有限公司追偿。六、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费255676.14元，由被告鄂尔多斯市宝风新能源设备制造有限公司、鄂尔多斯市永晟房地产开发集团有限公司、奇椿梁共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古高级人民法院。审 判 长  赵 凯代理审判员  顾艳妮代理审判员  王春霞二〇一七年十月九日书 记 员  段晓晶