山西省晋中市榆次区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）榆刑初字第734号
公诉机关晋中市榆次区人民检察院。
被告人张保云，捕前系榆次区什贴镇兴治村民委员会主任，住山西省晋中市榆次区。2014年9月23日因涉嫌犯职务侵占罪被晋中市公安局榆次分局刑事拘留；2014年10月22日被依法逮捕。现羁押于晋中市看守所。
辩护人战晓程，系山西晋信律师事务所律师。
晋中市榆次区人民检察院以榆检公诉刑诉（2014）542号起诉书指控被告人张保云犯职务侵占罪，于2014年12月10日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋中市榆次区人民检察院指派检察员胡献红出庭支持公诉，被告人张保云及其辩护人战晓程到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2012年4月至9月间，被告人张保云借职务之便，利用加盖公章的形式先后多次向张某丙、白某、张某乙借款。张保云向张建宝出具盖有兴治村委公章的借条两张共计90000元；向白某出具盖有兴治村委公章的借条一张213000元，实际借款106500元；向张某乙出具盖有兴治村委公章的借条一张260000元，上述借款张保云均自行使用。
据此，公诉机关向本院提交了相关的证据，认为被告人张保云的行为已构成职务侵占罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定惩处。
被告人张保云对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，表示自愿认罪。其辩护人辩护意见：本案的客观要件上起诉书指控的借款数额从未转化为村委会的财物，不能被认定为是村委会的财物，张保云没有非法占有村委会财物的直接故意。因此，张保云的行为不构成职务侵占罪。被告人张保云的行为属民事行为范畴，不应由刑事规范处理。
经审理查明，2012年4月至9月间，被告人张保云借职务之便，利用加盖公章的形式先后多次向张某丙、白某、张某乙借款。张保云向张建宝出具盖有兴治村委公章的借条两张共计90000元；向白某出具盖有兴治村委公章的借条一张213000元，实际借款106500元；向张某乙出具盖有兴治村委公章的借条一张260000元，上述借款张保云均自行使用。
另查明，2013年5月至6月，张某丙、白某、张某乙分别向本院就上述借款提起民事诉讼。本院均作出判决，判决兴治村委会归还借款。上述判决生效后，张某丙、白某、张某乙均已申请强制执行。本院已为张某丙执行款项92010.53元。
认定上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、核实的下列证据予以证实：
1、被告人张保云在公安机关的供述，2011年12月该开始担任兴治村委会主任。从2012年4月到2012年9月期间该盖兴治村委会的公章向白某、张某乙、张某丙借钱。2012年3、4月份，该给张某乙打电话说最近钱周转不开，问在他先借点周转。他分两次借给该现金一次三万元，一次七万元，共十万元，说好五至六分利。2012年9月具体日期记不清了，张某乙找到该，他怕该还不上钱，让该在借条上盖上兴治村委会的公章。于是该先在白纸上盖了个兴治村委会的公章，然后写上借到张某乙的钱，并写上该的名字和日期，捺上手指印。该把跟张某乙钱借的钱用来还自己的债，没用到兴治村村委。2012年4月，该给张某丙打电话，说该最近钱周转不开，问他先借点周转。该跟他借了三万元，他怕该还不上，让该在借条上盖上兴治村委会的公章。该就借用职务上的便利在借条上盖了公章。2012年9月，该需要钱买东西送礼，该又给张某丙打电话说借三万元钱。和之前一样，该先在白纸上盖上兴治村委会的公章，到了他的办公室写上因兴治村打井一事资金周转，向张某丙借到六万元，并写上该的名字、身份证号和日期，捺上手印。张某丙对该说之前的那张借条在他家里，他回家就撕了，但后来法院判决时他提供给法院，说明他当时没撕。该跟张某丙借的钱全部自己花了，没有用到兴治村村委。2012年5、6月间，该给白某打话，说该急着用钱，问他先借点，他分两次借给该106500元。到2012年9月，他怕该还不上，让该在借条上盖上兴治村委会的公章，当时公章还在该手里，该就借职务上的便利，先在白纸上盖了公章。然后写上借白某的钱，并写上该的名字和日期并捺上手指印。白某打借条的规矩也是借一万元得打两万元的借条，该给他打了一张213000元的借条。该跟白某借的钱用来还自己开石厂的债，也没有用到兴治村村委。
以上人员均在2013年5至6月，将该和兴治村委起诉至榆次区人民法院，2013年11月至12月，区人民法院判决兴治村委偿还张某丙107000元，偿还白某106500元，偿还张某乙260000元。2014年8月法院执行走了兴治村委9万余元
2、证人张某甲在公安机关的陈述。该在兴治村委担任村委书记。2013年11月左右，村主任张保云开着他的车拉上该去了榆次北关法庭，他也没告该干什么。到了法庭碰到一个名字张某乙的男子，该、张保云、张某乙进了开庭的办公室，张某乙、张保云就在庭审现场争论，张某乙向张保云要欠款。法庭审判长让该说是怎么回事，该说兴治村委会从未向张某乙借过款，也未使用过该款，打借条是张保云的个人行为，不应由村委会承担。出了法庭，该问张保云这钱是怎么回事，他对该说这钱是个人的事和村委无关。2014年阴历年前后，该接到张某乙的电话，他跟该说法院已经判了张保云，该说不知道。2014年2月份，该接到榆次区人民法院邮寄的民事判决书一共三份，接到判决书后该及时找什贴镇的李国梁书记和孙军镇长汇报了此事。然后该等向律师咨询，律师告诉该已经过了诉讼时效不能上诉。2013年5月中旬，区人民法院将兴治村委在什贴农村信用社的账号冻结，然后什贴镇政府停了张保云的签字权和审批权，张保云就离开了兴治村出去躲债。2014年8月，该接到榆次区人民法院邮寄的关于张某乙、白某的执行裁定书。
3、证人郝某在公安机关的陈述。该现在担任什贴镇兴治村会计。2011年12月，张保云当选为兴治村委会主任，当时兴治村委会的公章由该保管。2012年3月底，该把公章交给村书记张某甲，张某甲接到公章后，直接交给了张保云。后来该因公事向张保云拿过公章，张保云又对该说有事，就把村委会的公章拿回去。他拿上公章办什么事该不清楚。2013年5月，兴治村的账户被冻结后，什贴镇政府就统一把村委会的公章收回来交由会计保管，该不知道张保云盖公章向他人借钱的事。兴治村的账也没有走过张保云借的钱。
4、证人赵某在公安机关的陈述。该现在担任什贴镇经管站站长，从2011年12月张保云担任兴治村委主任以来，兴治村委没有因公事向他人借的钱入过什贴镇经管站的账，张保云盖兴治村委会公章向他人借钱的事他不知道。
5、证人白某在公安机关的陈述。2012年9月25日中午，王永生领着一名男子在该家门口，王永生介绍说那名男子是兴治村委主任张保云。张保云提出跟该借钱，说兴治村正在打井，资金周转不开，先跟该借十万元。当天晚上19时左右张保云到该家，该筹好的106500元借给张保云，该让张保云打个借条，并和他说好借一万元还两万元，张保云给该打了一张213000元的借条。他写完借条后，该说既然是大队用，让他出个证明。张保云就从他带的包里拿出兴治村委会的公章盖到了他写的借条上。2012年10月初，张保云去该家对该说他急用钱，跟该借一万元钱。该觉得他是个村主任，就借给他一万元。他没给该打借条，这钱至今没给该。2012年11月中旬，张保云给该打电话说他急着上礼，跟该借点钱，该在北山小区门口把5000元借给他，他拿上钱就走了。这三笔钱张保云至今没有还给该。2014年5月，该在没办法的情况下，就去榆次区人民法院起诉张保云和兴治村委会。
6、证人张某乙在公安机关的陈述。2012年9月25日该经村民王永生介绍认识了张保云，张保云跟该说兴治村打井资金周转不开向该借钱，该觉得张保云是代表兴治村借的，就借给了他。第一次在该家中借给张保云三万元钱，张保云拿出盖有兴治村委会公章的空白纸，然后在纸上写上借款金额、他的名字，捺上他的手印。之后他陆续向该借了十来次钱，每次借多少该记不清了。2013年1月，因张保云没有还该钱，该去兴治村找到他，让他给该打一个总的借条。他就把以前给该打的借条上的金额算了一下，一共是26万元，他就还是在已盖好兴治村委会公章的空白纸上给该写上借款26万元整，他的名字，捺上他的手印，然后他把以前给该打的借条都撕了。2013年3、4月份，该去张保云家找他，该找不到张保云，在没办法的情况下就去起诉张保云和兴治村委会。
7、证人张某丙在公安机关的陈述。该是下乡工作时认识张保云的。2012年4月17日他来该办公室说兴治村打井用电需要钱，跟该借点，过几天就还。该给他凑了三万元，他给该打了个借条，该说要是村里借钱就得盖公章，张保云就从他兜里拿出公章盖在了借条上。2012年9月26日，张保云给该打电话说村里打井资金周转不开，跟该借7万元。该给他凑了6万元，他给了该一张写好的借据，借据上盖有兴治村委会的公章。2012年10月，张保云的借款期限到了，该要他还钱，他一直推托，该联系不上张保云就去法院起诉了他和兴治村委会。2013年12月18日区人民法院判决兴治村委会偿还该的借款9万元以及违约金17000元，后该收到区人民法院给执行回的91000元。
8、什贴镇人民政府出具的证明，证明经换届选举，张保云于2011年12月10日当选兴治村委会主任，任期三年。兴治村民委员会和什贴镇经管站出具的证明，证明村委会没有因公事借过钱，张保云借的钱没有通过四议两公开会议研究决定，也没有经过兴治村委会的账。
9、张保云向白某、张某乙、张某丙借款的借据复印件以及本院（2013）榆民初字第280号、第292号、第311号民事判决书，证明经张某丙、张某乙、白某起诉，本院分别判决兴治村委会向张某丙偿还借款本金9万元，违约金17000元；向白某偿还借款本金106500元，并支付至借款还清之日止的利息损失；向张某乙偿还借款260000元及至借款付清之日止的利息。
10、本院（2014）榆执二字第200号、第196号、第198号执行裁定书、协助执行通知书，证明经张某丙、张某乙、白某三人申请，本院已为张某丙执行款项92010.53元。
11、常住人口详细信息。
以上证据能够相互印证，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人张保云在担任兴治村民委员会主任期间，利用职务便利，以兴治村委会名义向他人借款456500元，并将所借款项占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应予惩处。公诉机关指控成立。被告人张保云的辩护人所辩张保云的行为不构成职务侵占罪，不应由刑事处罚的理由与法无据，本院依法不予采纳。鉴于被告人张保云在庭审中选择自愿认罪，本院依法可酌情对其予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张保云犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年9月23日起至2022年6月22日止）。
二、被告人张保云违法所得456500元依法予以追缴，返还什贴镇兴治村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向晋中市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘 勇
审 判 员 王广文
人民陪审员 宋晓东
二〇一五年三月九日
书 记 员 桑 艳