河南省新郑市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新刑初字第506号
公诉机关河南省新郑市人民检察院。
被告人林某某，男，1990年1月10日出生。因涉嫌犯赌博罪，于2014年12月2日被新郑市公安局刑事拘留，2014年12月13日由新郑市公安局决定取保候审，2015年5月26日由河南省新郑市人民检察院决定取保候审，同年10月12日由本院决定取保候审。
被告人敬某，男，1991年8月28日出生。因涉嫌犯赌博罪，于2014年12月10日被新郑市公安局刑事拘留，2014年12月13日由新郑市公安局决定取保候审，2015年5月15日由河南省新郑市人民检察院决定取保候审，同年10月12日由本院决定取保候审。
河南省新郑市人民检察院以新郑检刑诉（2015）451号起诉书指控被告人林某某、敬某犯开设赌场罪，于2015年10月12日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。河南省新郑市人民检察院指派检察员霍晓莉出庭支持公诉，被告人林某某、敬某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
河南省新郑市人民检察院指控，1、2014年3月份至9月份，被告人林某某、敬某以牟利为目的，在新郑市新华路祥和四街敬某家中，以三台捕鱼机（共计24个把位）为工具开设赌场营业。
2、2014年10月下旬的一天晚上，被告人敬某、林某某伙同他人，到新郑市文化路鑫鑫花园东侧地下室，将新建路派出所查封的一台“黑红梅方”赌博机盗走。经新郑市价格认证中心鉴定，被盗五星宏辉黑红梅方赌博机价值6300元。
针对以上指控，公诉机关提供了被告人供述和辩解、证人证言、现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录、扣押清单、到案经过等证据证实，认为被告人林某某、敬某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款和第二百六十四条之规定，构成开设赌场罪和盗窃罪，请求依法判处。
河南省新郑市人民检察院提出如下量刑建议：被告人林某某、敬某在共同犯罪中，均起主要作用，均系主犯。开设赌场罪，林某某系初犯，自首，建议对其判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金；敬某系初犯，坦白，建议对其判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。盗窃罪，林某某系自首，建议对其判处拘役三个月至四个月，并处罚金；敬某系坦白，建议对其判处拘役三个月至四个月，并处罚金。
被告人林某某对公诉机关指控自己的犯罪事实供认不讳，对公诉机关提出的量刑建议亦无异议，并希望从轻处罚。
被告人敬某对公诉机关指控自己的犯罪事实供认不讳，对公诉机关提出的量刑建议亦无异议，并希望从轻处罚。
经审理查明，2014年3月份至8月份，被告人林某某、敬某以牟利为目的，在新郑市新华路祥和四街敬某家中，以三台捕鱼机（共计24个把位）为工具开设赌场营业。2014年8月下旬，被告人敬某、林某某将三台捕鱼机和一台“黑红梅方”赌博机搬到新郑市文化路鑫鑫花园东侧地下室开设赌场营业，后被新郑市新建路派出所扣押，2014年10月下旬的一天晚上，二被告人伙同他人到新郑市文化路鑫鑫花园东侧看到地下室的门半掩着，封条也不见了，就将新郑市新建路派出所扣押的一台“黑红梅方”赌博机拉走。经新郑市价格认证中心鉴定，该黑红梅方赌博机价值6300元。
上述事实，有以下经庭审示证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、被告人林某某供述，2014年3月份，他和朋友敬某商量共同出资购买捕鱼游戏机挣钱。他和敬某购买了三台捕鱼机放在新郑市新华路祥和四街敬某家中就开始营业了，并有专人管理。经营了一周左右，生意不是很好，再加上敬某出去有事，游戏厅就停业了。到2014年8月下旬，他和敬某商量游戏厅又开门了，经营一个星期，房租到期了，就通过朋友介绍换到新郑市文化路北段鑫鑫花园东门口一个地下室。他和敬某看后就给房东交了3000元的房租，又把三台捕鱼机拉到新郑市文化路鑫鑫花园地下室内。他又给孙某联系拉了一台黑红梅方赌博游戏机放在地下室，机器有点问题没有给孙某钱。孙某还没有把机器修好，就被派出所查获了，地下室的门上贴了封条，四台游戏机被查封在地下室内。2014年10月下旬，孙某开始给他和敬某打电话，要黑红梅方机器。10月底的一天晚上7点多，他和敬某、孙某，孙某还领了几个人到文化路鑫鑫花园地下室，门上的封条没有了，门也没有锁，半掩着，他在上面望风，敬某和孙某几个人一起去地下室把黑红梅方机器抬到一辆依维柯厢式货车上拉走了的事实经过。
2、被告人敬某的供述，与被告人林某某的供述基本一致，并能相互印证。
3、证人靳某甲证实，2014年初，他妻弟林某某让他到游戏厅里看捕鱼机，每月给他2500元。2014年3月13日，林某某领着他到新郑市祥和四街路东一户居民家中，这间房屋内放置有三台捕鱼机，收银台内有一个叫李某甲的负责收银，林某某让他有事找李某甲，他的工作职责是有人玩捕鱼机是他帮忙充钱。到4月15日，敬某说准备换地方，然后他就没有上班。到2014年9月1日，林某某又让他在新郑市祥和四街上班，到9月10日游戏厅已搬到文化路北段鑫鑫花园东门口一个地下室内，他上了一天班，游戏厅就被警察发现了。
4、证人唐某甲证实，2014年过完春节后，经人介绍他到新郑市祥和四街一个居民家中上班，到那里后知道是游戏厅，里面放着三台捕鱼机，后来知道老板叫林某某，还有一个房东敬某也是老板，其中一个员工靳某甲是林某某的亲戚。他在游戏厅干了一个月，不想干了，结了一个月的工资，他就走了。
5、现场勘验检查、现场图及照片，证实被告人开设赌场的地点、场景、现场及被盗现场的情况。
6、新郑市价格认证中心鉴定意见书，证实被盗物品的价格情况。
7、新郑市公安局勘验检查笔录、扣押清单及照片，证实被告人开设赌场内的打渔机和账目的事实。
8、辨认笔录及照片，证实参与开设赌场的人员的情况及二被告人辨认游戏厅地点的情况。
9、新郑市公安局新建路派出所的情况说明，证实扣押二被告人的三台捕鱼机已集中销毁的情况。
10、户籍证明证实被告人林某某、敬某系完全刑事责任能力人；前科证明，证实被告人林某某、敬某无违法犯罪记录。
11、调查评估意见书，证实被告人林某某、敬某对社会没有危害，适用社区矫正。
12、到案经过及侦破报告，证实被告人林某某、敬某到案情况和案件侦破情况。
本院认为，被告人林某某、敬某以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
公诉机关指控被告人林某某、敬某犯盗窃罪，与庭审查明的事实不一致，不符合盗窃罪的构成要件，故本院对公诉机关的该指控意见本院不予支持。
被告人林某某、敬某在共同犯罪过程中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部罪行处罚。
根据我国刑法的规定，犯开设赌场罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。对被告人林某某、敬某应当在上述法定刑幅度内判处刑罚。
本院在对被告人林某某、敬某的量刑过程中，充分考虑了以下量刑情节：1、被告人林某某系初犯，主动到案后如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；2、被告人敬某系初犯，到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。综上，本院认为被告人林某某、敬某犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可以对林某某、敬某宣告缓刑。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人林某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人敬某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 赵梅香
人民陪审员 周巧凤
人民陪审员 吕慧敏
二〇一五年十二月二十三日
代理书记员 时晓捷