河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终2173号
上诉人（原审被告）李皓雨，女，1992年2月16日出生，汉族。
委托代理人王俊勇，系新郑市城关乡张庄村民委员会推荐。
委托代理人李应章。
被上诉人（原审原告）冯松平，女，1968年2月19日出生，汉族。
委托代理人刘海锋，新郑市新华法律服务所法律工作者。
上诉人李皓雨因与被上诉人冯松平生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院作出的（2015）新民初字第1036号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李皓雨及其委托代理人李应章、王俊勇，被上诉人冯松平的委托代理人刘海锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年10月13日12时0分，李皓雨骑电动车沿新郑市新华路北侧非机动车道由东向西行驶到小文烩面馆门口时，与骑自行车同向左拐的冯松平发生交通事故，造成冯松平受伤。新郑市公安局交通巡逻警察大队于2015年1月22日作出新公交认字第（20140101103）号道路交通事故证明，调查得到的事实为：李皓雨陈述其本人骑电动车沿新华路北侧非机动车道由东向西行驶到小文烩面馆门口时，没有撞到对方自行车，对方自行车看到她骑车过来自己倒的。冯松平陈述其本人沿新华路北侧非机动车道由东向西行驶到小文烩面馆门口左拐时，被对方骑电动车撞倒后受伤住院的。根据调查无法查清道路交通事故成因，无法做出事故责任认定，依据《道路交通事故处理程序》第五十条：“道路交通事故成因无法查清的，交通事故责任无法认定，公安机关交通管理部门应当出具道路交通事故证明，载明道路交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得到的事实，分别送达当事人。”
事故发生后，冯松平在新郑市人民医院住院治疗38天，被诊断为：左胫骨中下段骨折，左腓骨上段骨折，左足第2、3跖骨基底部骨折，左足第1跖骨基底部撕脱骨折等，长期医嘱单记载冯松平在该院住院期间需“陪护一人”，共支付医疗费20641.37元。出院医嘱为：卧床休息8-10周、加强营养及护理，药物对症治疗、坚持功能康复训练、4周后复诊，定期复查X线片、待骨折愈合后行二次手术取出内固定物，不适随诊。2015年1月10日、2015年5月29日，冯松平先后在该院支付门诊费共计280元。
2015年4月21日，郑州华信法医临床司法鉴定所接受该院委托，对冯松平交通事故后伤残程度进行评定，该所于2015年5月6日作出郑华信司鉴所（2015）临鉴字第036号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人冯松平左侧胫腓骨骨折，左足第2、3跖骨基底部多发骨折，构成10级伤残。冯松平支付鉴定费700元。
另查明，1、冯松平提交的房屋所有权证可以证实其事故发生前长期在新郑市新华路街道办事处新华路西段南侧居住。
2、事故发生后，李浩雨已支付冯松平医疗费7000元。
原审法院认为，新郑市公安局交通巡逻警察大队作出的新公交认字第（20140101103）号道路交通事故证明已认定骑电动车的李皓雨与骑自行车的冯松平2014年10月13日12时0分在新郑市新华路北侧小文烩面馆门口发生交通事故致冯松平受伤，该院对此予以确认。因新郑市公安局交通巡逻警察大队无法查清道路交通事故成因，未对交通事故各方应负的责任予以认定；本案在审理过程中，李皓雨未能提供证据证明自己对事故的发生无过错、而对方对事故的发生存在过错；冯松平提供的证据亦不能证明自己对事故的发生无过错、而对方对事故的发生存在过错，故推定双方对事故的发生均存在过错，从而认定李皓雨、冯松平承担此事故的同等事故责任；李皓雨应当依据事故责任对本次事故给冯松平造成的各项损失承担50%的赔偿责任。
冯松平要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费，于法有据，该院予以支持，但赔偿数额应以其实际损失依法计算为限。（一）医疗费：依据医疗机构出具的收费票据，结合病历和诊断证明等相关证据计医疗费为20921.37元。（二）住院伙食补助费：按照30元／天的标准，住院38天，可计住院伙食补助费为1140元。（三）营养费：按照15元／天的标准，住院38天，可计营养费为570元。（四）误工费：冯松平未能提供证据证实因误工实际减少收入状况，因其长期在城镇居住，该院参照河南省上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资28472元／年的标准计其误工费。参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》相关规定并结合冯松平的伤情，该院对其误工日酌定为120天，可计误工费为9361.20元。（五）护理费：冯松平未能提交证据证明其护理人员因护理实际减少收入状况，该院参照河南省上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资28472元／年的标准计算其护理费。参照医疗机构意见并结合冯松平的伤情，该院对其出院后护理期限酌定为30天，住院38天，共计68天，按1人护理计算，可计护理费为5304.68元。（六）残疾赔偿金：冯松平提交的房屋所有权证可以证实其事故发生前长期在城镇居住，其主张按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入24391.45元／年的标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，该院予以支持。结合冯松平的伤残等级，依法计算20年，可计残疾赔偿金为48782.90元。（七）精神损害抚慰金：本次交通事故造成冯松平伤残，使其遭受精神痛苦，根据侵权人的过错程度、侵害情节等因素，该院对其精神损害抚慰金酌定为2500元。（八）鉴定费为700元。（九）交通费：冯松平提交的交通费票据部分不能与就医地点、时间、人数、次数等相符合，依据受害人及必要的陪护人员就医的情形，该院对其交通费酌定为400元。以上损失共计89680.15元，李皓雨应当依据事故责任对此承担50%即44840.08元的赔偿责任。李皓雨为冯松平垫付的医疗费7000元应予扣除。冯松平要求赔偿冯瑞章、陈爱梅被扶养人生活费25752.48元，但其提交的证据不足以证明冯瑞章、陈爱梅系其丧失劳动能力又无其他生活来源的近亲属，该院对其该项诉讼请求不予支持。冯松平主张的二次手术费可待其实际发生后另行起诉。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、李皓雨应当赔偿冯松平各项损失共计37840.08元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回冯松平的其他诉讼请求。案件受理费2993元，由冯松平负担2152元，由李皓雨负担841元。
宣判后，上诉人李皓雨不服原审判决，向本院提起上诉称：一、《中华人民共和国侵权责任法》对适用过错推定原则的情形做了明确规定，交通事故不属于法律规定的可以适用过错推定原则的情形，一审判决在未查清事实，证据不足的情况下，依据过错推定原则判决双方各承担此次事故50%的责任，判令我方支付冯松平各项费用共计37840.08元是错误的。二、一审法院审判程序错误。冯松平的代理人王玉贞在庭审前的身份证件确认中并未出示法律工作者证，我方对此明确表示了对其身份的怀疑，并拒绝其参加庭审，但是主审法官依然准许其参与庭审，在判决书上，王玉贞也是作为冯松平的代理人出现，一审程序违法。综上，请求撤销河南省新郑市人民法院作出的（2015）新民初字第1036号民事判决，改判我方不承担责任；由冯松平承担本案的全部诉讼费用。
被上诉人冯松平答辩称：新公交认字第（20140101103）号道路交通事故证明确认上诉人李皓雨与被上诉人冯松平于2014年10月13日12时许，在新郑市新华路小文烩面馆门前发生交通事故，造成冯松平受伤的事实，只是对造成事故双方过错及成因无法查实，这一证据充分证明冯松平的伤情是因该事故造成。另事故发生当时，上诉人对事故处理还是非常积极的，曾三番五次到医院探望冯松平，还主动分三次为冯松平垫付医疗费7000元，这些事实和证据足以证明冯松平受伤是由上诉人李皓雨造成的。上诉人的上诉理由和事实互相矛盾，实属错误理解法律，曲解了法律，上诉理由根本不能成立。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院维持原判决，驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为：本院认为，被上诉人冯松平于2014年10月13日12时许在新郑市新华路小文烩面馆门前受伤后，被送往医院救治。对该伤形成的原因，新郑市公安机关作出“根据调查无法查清道路交通事故成因”的认定证明。但该认定证明并未完全排除上诉人李皓雨与此事故无关。原审判决综合双方提交的证据，认定上诉人李皓雨对涉案交通故事的发生有过错并无不当，其上诉理由不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2993元，由上诉人李皓雨负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵玉章
审判员 刘俊斌
审判员 鲁金焕
二〇一六年六月一日
书记员 张 萍