内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东商初字第193号
原告鄂尔多斯市柏盛家具有限公司
法定代表人燕祥兵，该公司总经理
地址：伊旗工贸大厦A座501-8
委托代理人穆卫军，内蒙古鄂尔多斯律师事务所律师
被告鄂尔多斯市福鑫建筑工程有限公司
法定代表人乔二福，该公司总经理
地址：东胜区伊金霍洛西街十四号
委托代理人乔虎福，该公司职工，男，汉族，1970年6月7日出生。
被告山东菏建建筑集团有限公司
法定代表人李信强，该公司董事长
地址：菏泽市青年路9号
委托代理人郑为防，山东菏建建筑集团有限公司包头分公司职工，男，汉族，1968年10月29日出生。
被告乔虎福，男，汉族，1970年6月7日出生.
原告鄂尔多斯市柏盛家具有限公司（以下简称“柏盛家具”）诉被告鄂尔多斯市福鑫建筑工程有限公司（以下简称“福鑫建筑”）、被告乔虎福、被告山东菏建建筑集团有限公司（以下简称“山东菏建”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员刘媛适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的代理人穆卫军、被告乔虎福、被告鄂尔多斯市福鑫建筑工程有限公司的代理人乔虎福、被告山东菏建建筑集团有限公司的代理人郑为防到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告鄂尔多斯市柏盛家具有限公司诉称：2012年5月15日，原告与被告福鑫建筑有限公司就被告福鑫建筑、山东菏建承包施工的鄂尔多斯市职业学院新校区第三标段实木复合门和钢质防火门的供货安装事宜签订了《实木复合门、实木防火门、钢质防火门购销合同》。依据该合同约定，原告向被告福鑫建筑、山东菏建供实木复合门、钢质防火门，共计659930元。并于2012年9月初，完成了全部实木复合门和钢质防火门的安装工作，并交付被告，由鄂尔多斯职业学院投入使用，就鄂尔多斯市职业学院新校区第三标段实木复合门和钢质防火门的供货安装事宜，被告乔虎福以结算单的形式予以结算，可被告仅给付原告安装款14万元，下欠519930元安装款虽经原告多次催要，可被告总以各种理由推脱。对于下欠的519330元供货安装款，被告福鑫建筑和山东菏建应当按照约定给付，被告福鑫建筑和山东菏建至今未给付已构成严重违约应当向原告支付违约金。现原告诉至法院请求，1、请求法院判令三被告连带给付原告实木复合门和钢质防火门供货安装款519930元。2、请求判令三被告根据中国人民银行公布的同期同类人民币贷款基准利率，按照逾期贷款罚息标准，向原告支付自2012年10月1日起至下欠的519930元全部付清之日止的逾期付款违约金（违约金暂计算至起诉之日，计：98786.7元。）。3、判令被告承担本案的案件受理费。
被告福鑫建筑辩称，对于第一项诉讼请求，大概所欠金额是这个数字，但是还没有和财务核实，不同意第二项诉讼请求。
被告山东菏建辩称，不同意原告的诉讼请求，我公司没有与原告签订任何购销合同，没有购买原告的复合门、钢质防火门。对原告的诉讼主体资格有异议，对诉讼时效也有异议，本案已过诉讼时效。
被告乔虎福辩称，不同意原告的诉讼请求，我是公司的员工，不应当承担责任，我是给鄂尔多斯市福鑫建筑办事。
原告就其诉讼请求所主张的事实，向法庭出示以下证据：
第一组证据：《企业机读档案登记材料》，证明原告的名称于2012年8月22日由“鄂尔多斯市铭浦商贸有限公司”变更为“鄂尔多斯市柏盛家具有限公司”。
第二组证据：《实木复合门、实木防火门、钢制防火门购销合同》，证明1、就二被告承包施工的鄂尔多斯市职业学校新校区第三标段所需实木复合门和钢制防火门购销事宜，原告与被告鄂尔多斯市福鑫建筑工程有限公司于2012年5月15日签订了《实木复合门、实木防火门、钢制防火门购销合同》，依该合同约定，实木复合平板门供货价格为925元／平方米，供货数量为121.77平方米，实木复合造型门的供货价格为1125元／平方米，供货数量为462.16平方米，合同总价款为632567元，结算数量以现场安装完毕后实际量为准，付款时间为：合同签订后5日内预付合同总价款的20%即126513.4元，门框安装完成后付至合同总价款的50%即316283.5元，安装完成验收合格付至合同总价款的95%即600938.65元，剩余5%作为质保金，质保期为一年，早已届满。2、《实木复合门、实木防火门、钢制防火门购销合同》签订的同时，被告山东菏建建筑集团有限公司已对所需实木复合平板门、实木复合造型门的数量、尺寸、位置进行了确认。山东菏建与福鑫是合作关系。3、被告未按约给付购买的门款，已构成违约，应当依法向原告支付违约金。
第三组证据：《职业学院项目工程用门结算单》，证明1、根据《实木复合门、实木防火门、钢制防火门购销合同》约定，经2013年6月3日结算，原告为被告承包的鄂尔多斯市职业学院新校区第三标段项目供实木平板门的实际数量为120.957平方米，价款为111885元，供实木复合造型门的实际数量为460.47平方米，价款为518027元，实际供门合同总价款为629913元。2、在合同履行过程中，增供实木复合造型门2套5.5平方米，价款为6188元，实木复合平板门3套8.38平方米，价款为7752元，钢制防火门7套17.38平方米，价款为16077元，合计增项价款为30017元。3、原告实际为被告供实木复合平板门数量129.337平方米，价款为119637元；实木复合造型门465.97平方米，价款为524216元；钢制防火门17.38平方米，价款为16077元，合计总价款为659930元。
第四组证据：“证明”，证明原告于2012年9月1日前即完成鄂尔多斯职业学院新校区第三标段实木平板门、实木造型门、钢制防火门的供货、安装，鄂尔多斯职业学院于2012年9月1日开学即入住新校区办公。
以上证据经过庭审质证，针对原告提供的证据，被告福鑫建筑质证意见如下，对第一组证据依法认定。对第二组证据的真实性认可，证明的问题有异议，数量不清楚，我不予确认，单价认可。合同也没有约定违约金。对第三组证据的真实性认可，证明的问题不予认可，我只认可单价，但是数量我不确定。是我签的字。对第四组证据的真实性，证明的问题不予认可，但是有其中的一栋现在还没有用上。另外二栋我也不太清楚。被告山东菏建质证意见如下：对第一组证据的真实性不予认可，证明的问题不予认可，经营截止日期是2041年，2011年5月23日变更后内容，均有异议，签订合同的时候名称已经变更，为什么不用新的名称。对第二组证据的真实性不予认可，证明的问题也不予认可，合同签订的主体是福鑫建筑有限公司，没有我们单位的行政章，也没有我们单位人的签字。合同中约定付清定金后合同生效，我公司就没有付过定金，所以合同属于无效合同。对第三组证据的真实性不予认可，证明的问题也不予认可，结算单没有我公司盖章，也没有我公司负责人的签字。对第四组证据的真实性不予认可，证明的问题不予认可，到目前为止，职业中学的工程也没有验收。被告乔虎福质证意见如下：与我没有任何关系，由单位承担。
被告山东菏建针对其辩解，向法庭出示如下证据：
证据一：合作协议复印件，由山东菏建与福鑫建筑和乔二福签订的，证明双方的权利与义务，有关鄂尔多斯职业学院新校区一期工程的标段合同内容全部乔虎福和福鑫建筑公司组织实施，并承担所有人工费、材料费，租赁费租金等所有费用。
证据二：关于执行2011年1月20日所签《协议书》的通知。证明政府与山东菏建于2011年1月20日签订的合同解除协议，鄂尔多斯市政府投资工程基建办领导小组办公室于2011年2月21日正式通知山东菏建解除鄂尔多斯市技术职业学校的工程及相关协议，山东菏建不再承担鄂尔多斯市技术职业学校的工程。
证据三：会议纪要：山东菏建代表韩月宽，基建办科长许志勇，福鑫公司乔二虎共同商议合同解除后的共同意见及解除办法，会上乔二虎同意不干全部撤出工地，证明会议达成一致意见，三方（政府机建办，山东菏建、福鑫建筑）都同意解除合同商议福鑫公司退场的事宜。
证据四：补充协议，由山东菏建包头分公司与福鑫签订的，证明鄂尔多斯职业技术学院一期工程三标段未完工程由福鑫和乔二福独立完成并承担责任。
以上证据经过庭审质证，本院认证如下：原告提供的证据符合证据的有效性要件要求，本院予以确认。对于被告山东菏建提供的合作协议与补充协议虽为复印件，但合同相对方即被告福鑫建筑认可合同的真实性，本院对该二份证据予以确认。对于被告山东菏建提供证据二、证据三均为复印件，且无其他证据相佐证，本院不予确认。
经审理查明，2012年5月15日，甲方：被告福鑫建筑，乙方：原告柏盛家具。原告柏盛家具与被告福鑫建筑签订了关于鄂尔多斯市职业学院新校区第三标段的《实木复合门、实木防火门、钢制防火门
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购销合同》，价款合计654383元，备注哑口不做减去21816元。即总价款为632567元。合同约定，…三、产品货款的结算：1、20%预付款在签订合同后5日内付清，付清订金后合同生效。2、门框安装完成后付至该工程款的50%。3、所有门安装完成一月内，甲方验收，验收合格后付至工程款的95%，如甲方推辞不验收，视为该产品合格无异议。4、5%作为质保金，保修期满后付清，以验收日期为准。五、在甲方按照合同条款付款的前提下，乙方对其对供货产权提供为期一年的质量保证，一年后乙方售后部分对使用方提供有偿终身服务。起始日期以验收单的日期为准。十、其他：合同以下附件与本合同具有同等效力。附件一：现场测量的洞口尺寸。附件二、防火门不足1.2㎡按1.2㎡计算。甲方由被告福鑫建筑加盖该公司公章并有乔虎福、梁海军签字。乙方由袁国华签字，并加盖鄂尔多斯市铭浦商贸有限公司的合同专用章。“附件”加盖了山东菏建建筑集团有限公司鄂尔多斯市职业学院新校区一期工程技术专用章。
2012年8月22日，原告的名称由“鄂尔多斯市铭浦商贸有限公司”变更为“鄂尔多斯市柏盛家具有限公司”。
2013年5月30日原告方出具的职业学院项目-工程用门结算单，货款总计659930元。由被告福鑫建筑的会计和乔虎福签字确认。
2014年8月11日鄂尔多斯职业学院出具了“我院于2012年9月1日迁入新校址”的证明。
另查明，2010年5月31日，被告山东菏建（甲方）与被告福鑫建筑（乙方）签订了项目合作协议书，约定甲方将鄂尔多斯市职业技术学院二期工程三标段工程交于乙方组织施工。4.1.3甲方有义务提供项目部公章、财务专用章和技术专用章，并由甲方派驻的人员统一管理。4.1.5甲方委派的项目经理或工程专业技术人员即为甲方授权代表，代表行使其权利和义务。5.1建设方支付的所有工程款必须进入甲方设立的项目部银行结算账户，上述银行结算账户以外的任何工程款往来将视为违约，甲方不予认可。项目部所有资金在承包合同结算前均系甲方财产。6.4乙方没有后续工程的，甲方可以视乙方的资信情况，根据合同履行情况暂扣部分款项作为押金，用于清偿乙方潜在的债务。如乙方提供合同担保人的，可以不收取押金。8.1.1项目部成立收，甲方协助乙方在项目施工所在地的银行开设结算账户，该银行账户由双方共同管理，共同监章。
再查明，2012年9月16日，山东菏建建筑集团有限公司包头分公司（甲方）与鄂尔多斯职业技术学院三标段项目负责人乔二福（乙方）签订补充协议，约定，一、山东菏建建筑集团有限公司已与鄂尔多斯市康巴什政府投资工程领导小组办公室在2011年2月2日号已解除施工合同，施工许可证也未办理。本工程在法律上已解除双方的权利与义务。包头分公司在考虑乙方继续施工，利益不受损失的情况下，说服集团公司领导配合基建办完善手续，由包头分公司监管仍然按双方签署的内部承包协议执行。二、乙方在2012年9月8日承诺不在继续施工，甲方也给基建办承诺撤出工地（有会议纪要）。而乙方又要继续施工并请求甲方给付支持，配合乙方办理工程款，交工书序。甲方考虑到乙方想干就干，想停就停，致使工程无限拖延，工人接二连三闹事等事情的发生，手续施工由鄂尔多斯市福鑫建筑有限公司和乙方继续施工。甲方配合拨付工程款，办理交工手续。发生在本工程的所有人工费、材料费、租赁费、及因质量、工期延误产生的罚款和连带责任全部由鄂尔多斯市福鑫建筑有限公司和乙方承担。三、乙方乔二福郑重承诺鄂尔多斯职业技术学院三标段工程由鄂尔多斯市福鑫建筑公司和乙方继续施工，保证干完，不拖欠农民工工资。发生在本工程的所有人工费、材料费、租赁费、产生的罚款及对山东菏建建筑集团有限公司造成的后果和法律责任，全部由鄂尔多斯市福鑫建筑有限公司和乙方负责、承担。与山东菏建建筑集团有限公司和包头分公司无任何关系。落款方为甲方：山东菏建建筑集团有限公司包头分公司，乙方：乔虎福代乔二福丙方，鄂尔多斯市福鑫建筑有限公司。
本院认为，被告福鑫建筑认可“职业学院项目-
工程用门结算单”的真实性，根据结算单，被告福鑫建筑所欠的货款共计为659930元，原告柏盛家具认可被告已经给付了14万元，故被告福鑫建筑下欠原告的货款应当为519930元。《实木复合门、实木防火门、钢制防火门
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购销合同》约定所有门安装完成一月内，甲方（被告福鑫建筑）验收，验收合格后付至工程款的95%，如甲方推辞不验收，视为该产品合格无异议，原告是于2013年5月30日出具的结算单，被告福鑫建筑于2013年6月3日对结算单进行了确认，且鄂尔多斯市职业技术学院也证明于2010年9月1日已迁入新校区，故本院认为2013年6月3日应当视被告福鑫建筑已经进行了验收。被告福鑫建筑应当支付下欠的全部货款。且从此时至起诉时也未超过两年，故本院对被告山东菏建辩解的诉讼时效已过不予采信。对于原告请求的逾期付款违约金，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。故被告福鑫建筑应当按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准支付违约金。但本院认为5%是作为质保金，合同约定了应当在质保期满后付清，故该部分不应当计付违约金，违约金应当以486933元（659930-140000-659930×5%）为基准计付。
对于被告山东菏建是否承担给付责任，本院认为，原告柏盛家具与被告福鑫建筑签订的《实木复合门、实木防火门、钢制防火门---
购销合同》约定，附件与本合同具有同等效力。而该合同的附件上有“山东菏建建筑集团有限公司鄂尔多斯市职业学院新校区一期工程技术专用章”，且双方签订的《项目合作协议书》约定，甲方（被告山东菏建）将鄂尔多斯市职业技术学院二期工程三标段工程交于乙方（被告福鑫建筑）组织施工。甲方有义务提供项目部公章、财务专用章和技术专用章，并由甲方派驻的人员统一管理。故本院视被告山东菏建在购销合同上所盖的技术专用章为其真实的意思表示。被告山东菏建辩解，2011年基建办已经解除了与其的合同，被告山东菏建已经不在承担鄂尔多斯市技术职业学校的工程的建设，且已经解除了与被告福鑫建筑的合作关系。本院认为，被告山东菏建提供的鄂尔多斯市政府投资工程基本建设领导小组办公室签发的关于执行2011年1月20日所签的《协议书》的通知以及“协议书”均系复印件，而被告山东菏建提供的自行记录的“会议记录”的日期为2012年9月8日，“补充协议”的日期为2012年9月12日，证明了以上时间被告山东菏建仍在与被告福鑫建筑商讨解除事宜，故本院对被告山东菏建辩解于2011年已经解除合作不予采信。本院认为，被告山东菏建（甲方）与被告福鑫建筑（乙方）签订了项目合作协议书约定了建设方支付的所有工程款必须进入甲方（被告山东菏建）设立的项目部银行结算账户甲方协助乙方（被告福鑫建筑）在项目施工所在地的银行开设结算账户，该银行账户由双方共同管理，共同监章。被告山东菏建也认可此后是政府以其公司的名义开立的账号，进行工程款的支付。故被告山东菏建对于工程款有着实际的控制支付。综上，被告山东菏建应当承担给付责任。对于被告乔虎福，其行为为职务行为，其所进行的职业行为应当由其所在的公司承担，故本院对原告要求被告乔虎福承担责任的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，最高人民法院《关于的若干规定》第二条，判决如下：
一、被告鄂尔多斯市福鑫建筑工程有限公司、被告山东菏建建筑集团有限公司于本判决书生效之日起十日内给付原告供货安装款519930元，逾期付款违约金（以486933元为基准，从2013年6月4日起至实际给付之日止，按照中国人民银行公布的同期同类人民币贷款基准利率，按照逾期贷款罚息标准计付）。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
被告案件受理费4994元，由被告鄂尔多斯市福鑫建筑工程有限公司、被告山东菏建建筑集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
代理审判员 刘 媛
二〇一四年十一月十日
书 记 员 连瑞芳