广西壮族自治区武宣县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）武刑初字第2号
公诉机关广西壮族自治区武宣县人民检察院。
被告人潘思停，男，1971年10月2日出生于广西武宣县，壮族，小学文化，农民。2013年8月27日因吸毒被武宣县公安局行政拘留七日，同日因涉嫌犯贩卖毒品罪被武宣县公安局转为刑事拘留，2013年9月30日被逮捕，现羁押于武宣县看守所。
被告人廖银丽，女，1986年8月13日出生于广西武宣县，壮族，初中文化，武宣县“某KTV”服务员。2013年8月27日因非法持有毒品被武宣县公安局行政拘留七日，同日因涉嫌犯贩卖毒品罪被武宣县公安局转为刑事拘留，2013年9月30日被逮捕，现羁押于武宣县看守所。
辩护人陈军，广西广为律师事务所律师。
广西壮族自治区武宣县人民检察院以武检刑诉（2013）254号起诉书指控被告人潘思停、廖银丽犯贩卖毒品罪，于2013年12月23日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，于2014年1月14日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区武宣县人民检察院指派检察员莫贵出庭支持公诉，被告人潘思停、廖银丽，辩护人陈军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广西壮族自治区武宣县人民检察院指控：
被告人潘思停、廖银丽系朋友关系。被告人潘思停系吸毒人员，以贩卖毒品牟利作为其吸毒及生活的经济来源。2013年6月份的一天，潘思停从柳州购买一批毒品回到武宣后，与廖银丽一起在武宣县城贩卖给吸毒人员。廖银丽在武宣县“某KTV”作服务员，认识吸毒人员多，给多名吸毒人员卖过毒品。其中潘思停、廖银丽卖冰毒给蒙某一次，分别卖冰毒给苏某一次，廖银丽还卖海洛因给林某二次。2013年8月26日，廖银丽在武宣县“某KTV”被抓获，民警从其身上查获毒品海洛因可疑物净重1.99克，冰毒可疑物净重5.05克，麻古可疑物净重0.56克、“K粉”净重14.9克。同日，潘思停在武宣县武宣镇文汇路13号其租房内被民警抓获，民警从其身上查获海洛因可疑物净重1.61克、冰毒可疑物净重3.45克、麻古可疑物净重1.22克。经鉴定，查获的海洛因可疑物中检出海洛因成分，冰毒可疑物中检出甲基苯丙胺成分，“K粉”中检出氯胺酮成分。
对于指控的事实，公诉机关提供物证、书证、鉴定意见、证人证言、现场勘查、检查笔录、被告人供述等证据证实，公诉机关认为，被告人潘思停、廖银丽共同在武宣境内贩卖毒品，其中贩卖海洛因3.60克，甲基苯丙胺10.28克，其二人行为构成贩卖毒品罪，应追究其刑事责任。
被告人潘思停对公诉机关的指控提出其没有贩卖毒品，廖银丽卖的毒品与其无关。
被告人廖银丽对公诉机关的指控提出对其身上查获的毒品尚未卖出去，属贩卖未遂，潘思停卖的毒品与其无关。
辩护人陈军对公诉机关的指控提出以下辩护意见：1、廖银丽受潘思停委托有贩卖毒品的主观故意，但身上毒品尚未卖出就被抓获，属于贩卖未遂；2、廖银丽只对其身上被查获的毒品负责，对潘思停被查获的毒品是供潘思停吸食还是用于贩卖，二人没有共同商量和主观故意，廖银丽不应该承担潘思停被查获毒品的责任；3、认定廖银丽曾经贩卖毒品给林某、苏某、蒙某等人因毒品不存在，仅靠被告人供述和证人证言不足以认定；4、廖银丽在本案中作用较小，应认定为从犯。
经审理查明：被告人潘思停系吸毒人员，与被告人廖银丽系男女朋友关系，在武宣县武宣镇文汇路一起租房居住。2013年6月份潘思停将自己吸食剩余的冰毒、海洛因等毒品，在武宣县城与廖银丽共同贩卖给他人，廖银丽每次单独贩卖毒品所得款项均交给潘思停。2013年7月至8月期间，潘思停和廖银丽各自卖毒品冰毒给苏某一次，廖银丽卖毒品海洛因给林某两次，廖银丽卖一小包冰毒给蒙某一次。
认定上述事实证据如下：
（一）书证
1、受案登记表证实2013年8月27日公安机关在办理林某等人吸毒案件中发现廖银丽、潘思停有贩卖毒品嫌疑，即立案查处。
2、辨认笔录证实廖银丽、潘思停均辨认出跟他们购买毒品的人即苏某的相片；蒙某辨认出卖毒品给其的潘思停的相片；林某辨认出卖毒品给其的廖银丽的相片。潘思停辨认出与其一起贩卖毒品的廖银丽的相片。
（二）证人证言
1、林某证实2013年8月份其分别在武宣县城文汇路、“某KTV”跟廖银丽购买毒品海洛因一次。
2、蒙某证实2013年8月上旬一天凌晨，其和黄某集资100元买毒品冰毒吸食。其与潘思停联系后到文汇路附近时，潘思停的女朋友送毒品给其。
3、黄某证实2013年8月上旬一天，其和蒙某集资并联系好毒品卖家后蒙某一个人到文汇路购买毒品，其听她讲是跟潘思停买，潘思停女朋友送毒品给她。
4、苏某证实其多次跟廖银丽购买毒品冰毒，最后一次是2013年7月份上旬一天中午在文汇路她的租房处跟她购买。其还多次直接跟潘思停购买毒品冰毒，最后一次是潘思停被抓前5、6天在武宣县城马鞍山广场买。
（三）被告人供述
1、廖银丽在侦查阶段供述2013年7月份上旬一天中午其在文汇路租房卖毒品冰毒给苏某。2013年8月10日晚上其在租房处卖冰毒给林某一次，8月23日在其上班的“某KTV”门口卖冰毒给林某一次。2013年8月上旬的一天凌晨，潘思停接到电话有人要购买毒品冰毒后交代其送100元的冰毒到租房楼下，其下楼后把100元的冰毒卖给一个陌生女子。廖银丽还供述其所卖的毒品都是潘思停从外面买回来后部分用于他吸食外，部分拿去贩卖，并叫其帮他贩卖，其卖毒品得的钱全部给潘思停，潘思停平时给其零花钱用。
2、潘思停在侦查阶段供述其是一个吸毒人员，其从柳州跟他人购买毒品回来后，除部分用于自己吸食外，剩余部分其和情人廖银丽在武宣县城一起将毒品卖给别人，其收回卖毒品的钱后，赚的部分用以维持二人生活开支和其平时吸食毒品。2013年8月20日左右的一天下午3时许，其在武宣县城的马鞍山广场卖一小包冰毒给苏某。2013年8月上旬的一天凌晨，有一个女的联系其要买毒品冰毒，因其不在租房，就交代廖银丽送100元的冰毒到租房楼下给那个女的。
另查明：2013年8月26日20时许公安机关接到廖银丽身上藏有毒品的举报后，随即出警到武宣县城高立路“某KTV”抓获廖银丽，民警从其身上查获毒品海洛因可疑物净重1.99克、冰毒可疑物净重5.05克、麻古可疑物净重0.56克、“K粉”净重14.9克，及黑色SonyEricsson牌和黑色BROR牌手机各1部。当日21时许，公安民警根据廖银丽提供的信息，在武宣县武宣镇文汇路廖银丽租房内抓获潘思停，从潘思停身上查获海洛因可疑物净重1.61克、冰毒可疑物净重3.45克、麻古可疑物净重1.22克，黑色和灰色诺基亚牌手机各1部。经鉴定，查获的海洛因可疑物检出海洛因成分，冰毒、麻古可疑物检出甲基苯丙胺成分，“K粉”检出氯胺酮成分，查获的毒品已上缴。2013年8月27日廖银丽、潘思停因非法持有毒品和吸毒分别被武宣县公安局行政拘留七日，公安机关掌握潘思停、廖银丽贩卖毒品事实后当日即转为刑事拘留。廖银丽、潘思停分别出生于1986年8月13日、1971年10日2日。
认定上述事实的证据如下：
（一）物证、书证
1、抓获经过证实2013年8月26日20时许公安机关接群众举报称武宣县武宣镇高立路“某KTV”服务员廖银丽身上携带毒品，公安民警即赶到“某KTV”将廖银丽抓获。公安机关在办理廖银丽非法持有毒品案件中发现跟廖银丽同居在武宣县武宣镇文汇路租房内的潘思停有吸毒嫌疑，当日21时许，民警在武宣镇文汇路廖银丽租房内抓获潘思停。
2、案件说明证实2013年8月26日廖银丽被公安民警抓获后称毒品系其朋友潘思停提供，公安民警根据其提供的信息在武宣县武宣镇文汇路其租房内抓获潘思停，经审讯二人均交代贩卖过毒品给他人，2013年8月27日公安民警抓获吸毒人员林某、黄某等人后，二人亦供认向潘思停、廖银丽购买过毒品，公安机关掌握潘思停、廖银丽贩卖毒品事实后即于2013年8月27日解除行政拘留转为刑事拘留。
3、检查笔录、提取笔录、扣押物品文件清单证实公安民警经检查从廖银丽身上提取到毒品冰毒可疑物15小袋，海洛因可疑物7小袋，“K粉”可疑物7小袋，麻古可疑物9粒，及黑色SonyEricsson牌和黑色BROR牌手机各1部；从潘思停身上提取到毒品冰毒可疑物7袋，毒品海洛因可疑物5袋，毒品麻古可疑物21粒，及黑色和灰色诺基亚牌手机各1部，民警还在租房处发现吸毒工具1套。
4、毒品称量笔录及称量指认照片证实从廖银丽手上提取到的毒品海洛因可疑物、毒品冰毒可疑物、毒品麻古可疑物、毒品“K粉”可疑物净重分别为1.99克、5.05克、0.56克、14.9克；从潘思停手上提取到的毒品海洛因可疑物、毒品冰毒可疑物和毒品麻古可疑物净重分别为1.61克、3.45克、1.22克。收缴毒品证明书证实查获毒品已上缴。
5、抽样取证证据清单、来宾市公安局刑事科学技术研究所检验报告证实经从廖银丽、潘思停手上扣押的毒品冰毒、海洛因、麻古、“K粉”可疑物进行抽样检验，分别检出甲基苯丙胺成分、海洛因成分和氯胺酮成分。
6、武宣县公安局行政处罚决定书证实廖银丽、潘思停于2013年8月27日分别因非法持有毒品和吸毒被行政拘留七日。
7、户籍证明证实潘思停、廖银丽出生日期。
（三）现场示意图及照片证实案发现场位置及概貌。
（四）被告人供述
1、廖银丽供述其身上被查获毒品（除“K粉”外）全部是潘思停购买回来的，潘思停买回来后除他吸食部分外，部分被其和他拿去贩卖，租房里还剩部分，其身上带的是准备拿来卖，租房里的部分如果有人来买二人就卖出去，平时潘思停也拿来吸食。其身上查获的K粉是其平时上班清理包厢发现客户遗留下来的，其就收存起来以便下次免费提供给熟客吸食。
2、潘思停在侦查阶段供述其身上被查获毒品是其从柳州购买回来的，购买回来后除自己吸食部分外，拿部分来邀情人廖银丽一起贩卖，获利供其二人生活开销和其平时吸食毒品。其未提供“K粉”给廖银丽拿过。
以上本案全部证据经庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人潘思停、廖银丽明知是毒品仍予以贩卖，其行为确已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。潘思停、廖银丽共同贩卖毒品冰毒、海洛因、麻古共计10克以上不满50克，论罪应处七年以上有期徒刑，并处罚金。在共同犯罪中，潘思停出资购买毒品回来并积极参与贩卖毒品，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，廖银丽仅帮潘思停拿毒品出去贩卖，并把贩卖所得的款项交给潘思停，其行为起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。潘思停提出没有贩卖毒品的辩解意见与本案事实不符，提出廖银丽身上被查获毒品与其无关的辩解意见，本院认为，廖银丽身上被查获毒品除“K粉”外均是潘思停提供给廖银丽帮贩卖，被查获毒品数量应认定为其二人犯罪数量，潘思停提出的该辩解意见与本案事实及法律规定不符，本院不予采纳。廖银丽及其辩护人提出廖银丽身上查获的毒品尚未卖出去，属于贩卖毒品未遂的辩解意见，本院认为，廖银丽被查获的毒品系出于贩卖目的，被查获数量应作为贩卖数量予以定罪量刑，不存在贩卖未遂问题；廖银丽及其辩护人提出潘思停贩卖的毒品与其无关的辩解意见，本院认为，廖银丽与潘思停系男女朋友且租房共同居住生活，二人在共同租房生活期间一起贩卖毒品，以贩卖潘思停购买回来的毒品作为生活开销，因此廖银丽对潘思停所贩卖毒品应承担责任；廖银丽辩护人提出认定贩卖给林某、苏某、蒙某的证据不足的辩护意见，本院认为二被告人在侦查阶段供述的贩卖毒品过程与购买毒品人林某、苏某、蒙某的证言相一致，足以认定贩卖毒品事实存在。因此廖银丽及其辩护人提出的上述辩解或辩护意见均与本案事实及法律规定不符，不予采纳。廖银丽辩护人提出廖银丽作用较小，应认定为从犯的辩护意见与本案事实相符，予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十三条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人潘思停犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币1万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月27日起至2021年5月26日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳，逾期未缴纳的，由本院强制缴纳。）
二、被告人廖银丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月27日起至2017年8月26日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳，逾期未缴纳的，由本院强制缴纳。）
三、扣押在案手机4部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 覃志欢
审 判 员 黄启石
人民陪审员 韦清瀚
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 张荣宗
附相关法条：
1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款规定，贩卖毒品无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚；第三款规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，七年以上有期徒刑，并处罚金。
2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款、第四款规定：在共同犯罪中其主要作用的是主犯，对于主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻或减轻处罚或免除处罚。
3、《中华人民共和国刑法》第六十三条第一款规定，犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
4、《中华人民共和国刑法》第六十四条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
5、《中华人民共和国刑法》第五十二条规定，判处罚金应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条规定，罚金在判决指定日期内一次或分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可供执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭受不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。