成都市青羊区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青羊民初字第5019号
原告李刚。
委托代理人代红梅，四川润森律师事务所律师。特别授权。
委托代理人闭海忠，四川润森律师事务所律师。特别授权。
被告成都保华建设投资有限公司，住所地：成都市成华区。
法定代表人周保林，总经理。
委托代理人刘华平，四川新开元律师事务所律师。特别授权。
委托代理人廖娟，公司员工。特别授权。
被告四川鸿腾建设集团有限公司，住所地：成都市青羊区。
法定代表人刘云宪，总经理。
委托代理人刘华平，四川新开元律师事务所律师。一般代理。
委托代理人张益，公司员工。特别授权。
第三人蒋天兵。
委托代理人陶用斌，北京市（惠诚）成都律师事务所律师。特别授权。
第三人张志强。
委托代理人刘华平，四川新开元律师事务所律师。特别授权。
原告李刚与被告成都保华建设投资有限公司（以下简称保华投资公司）、四川鸿腾建设集团有限公司（鸿腾建设公司）健康权纠纷一案，本院受理后，被告鸿腾建设公司申请追加蒋天兵作为第三人参加诉讼，本院准予；本院同时依法追加张志强作为本案第三人参加诉讼。本案由审判员李拥军适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告李刚及其委托代理人闭海忠、代红梅，被告保华投资公司的委托代理人廖娟、刘华平，被告鸿腾建设公司的委托代理人刘华平，第三人蒋天兵及其委托代理人陶用斌，第三人张志强及其委托代理人刘华平，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李刚诉称，2014年3月24日，被告鸿腾建设公司机械工长张志强无证驾驶挖机，在金堂县农产品精深加工园区一期厂房建设工程进行施工时将原告李刚的右腿压断。事发后，鸿腾建设公司将原告送往金堂县第三人民医院进行治疗，并于当日晚转至四川大学华西医院进行救治，原告于2014年6月18日出院。2014年7月9日，四川福森特司法鉴定所对原告右下肢损伤作出司法鉴定意见书，鉴定结论为李刚受伤致右下肢损伤，其伤残等级鉴定为五级伤残。2014年7月7日，四川华川假肢矫形器司法鉴定所对李刚下肢假肢的安装价格及次数作出司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人李刚适合安装右下肢大腿假肢；2、被鉴定人李刚一生共安装四次下肢大腿假肢；3、被鉴定人李刚安装右下肢大腿假肢每次费用34600元。原告认为被告鸿腾建设公司作为工程施工单位，未尽到安全管理义务，特种作业岗位人员无证上岗、违章操作，被告保华投资公司作为建设方，未尽到保证建设工程安全生产的法定义务，二被告应就此事故造成的严重后果承担法定义务。原告因本次受伤，右大腿中下段被迫截肢，导致原告生活、工作能力大大降低，向被告索赔未果。为维护其合法权益，原告请求人民法院依法判令二被告等：1.赔偿原告损失及精神损害抚慰金共计620739.2元；2.承担本案诉讼费用。
被告鸿腾建设公司辩称，1.被告不存在安全管理过错，根据《建设工程安全生产管理条例》规定，建设施工单位承担的建设工程应当进行定期和专项安全检查等，被告在金堂县的项目施工过程中，严格按照规定进行了定期和专项安全检查。本案事故发生时间为工程项目的下班时间后，且原告和第三人蒋天兵未向公司项目部进行说明，擅自由已经下班的张志强与原告更换挖机破碎斗，原告不能将其二人擅自操作导致原告受伤归责于鸿腾建设公司，原告自身负有严重过错。2.张志强帮助原告更换破碎斗的行为属于个人行为，并非职务行为，鸿腾公司不应当承担责任。鸿腾公司与蒋天兵之间是租赁合同关系，原告与蒋天兵之间是雇佣合同关系。蒋天兵雇佣原告并提供挖掘机向鸿腾建设公司提供服务。事发当日，张志强告知原告工作内容是鸿腾建设公司履行与蒋天兵租赁合同的义务，张志强应原告请求帮助其更换破碎斗的行为不属于鸿腾建设公司的合同义务，而是对原告或蒋天兵的义务帮工、好意施惠，张志强虽为公司员工，其职责范围不包括帮助原告更换挖斗，张志强是在下班后以个人的名义帮助原告，其行为与鸿腾建设公司无直接关系。综上，鸿腾建设公司不存在监管过错，张志强也不存在履行职务的行为，故鸿腾建设公司不应当承担责任。
被告保华投资公司辩称，保华投资公司是金堂县农产品精深加工园区一期厂房项目的投资方，将厂房建设工程发包给具有资质的鸿腾建设公司，保华投资公司不应当承担任何责任。
第三人蒋天兵述称，1.蒋天兵和鸿腾建设公司是租赁合同关系，蒋天兵将挖掘机出租给鸿腾建设公司使用，鸿腾建设公司的吴经理安排其机械工长张志强来安排指挥工程任务。2.蒋天兵不是本案适格主体。应当由直接侵权人张志强及其单位承担责任。3.蒋天兵不是侵权主体。蒋天兵对原告的操作证审核过，原告具有驾驶资格，其操作证过期与原告的损害结果没有因果关系。原告受伤是因为张志强违反操作规程、违章驾驶。因此蒋天兵的行为与原告的损害后果不具有因果关系，蒋天兵不应当承担侵权责任。
第三人张志强述称，1.张志强帮助李刚更换挖斗的行为属于义务帮工、好意施惠，依法仅仅承担微小的责任。鸿腾建设公司只是将工作内容交代蒋天兵或李刚，更换挖斗是李刚或蒋天兵的工作内容。李刚受伤是由于李刚请求下班后的张志强帮助其一起更换挖斗，更换过程中二人配合失误造成李刚受伤，张志强两次上车都是先鸣笛警示后再行操作。张志强第二次上车的时候，李刚根据张志强的指挥调整挖掘机前后位置和大臂的角度、左右位置来对正挖斗以利于更换，但一直未成功。是李刚要求张志强上车，李刚自己留在下面操作，李刚离开挖斗的位置时未向张志强示意，李刚所处位置是张志强的视线死角，张志强在鸣笛后把车往前开了一段距离，因为双方的配合失误导致李刚的受伤。张志强帮助李刚更换挖斗的行为是侵权法规定的义务帮工行为。根据法律规定“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予以支持。”据此李刚受伤的赔偿责任应当为李刚或李刚的雇主蒋天兵承担，双方更换挖斗配合失误，张志强和李刚均有过错，张志强仅应承担微小的责任。2.蒋天兵在侵权赔偿责任的本案中亦存在过错，应承担赔偿责任。因挖掘机为特种车辆，蒋天兵作为其雇主应当招聘合格的操作驾驶员并对其做安全培训提升安全意识。2014年3月初，李刚在为鸿腾建设公司工作期间其操作证已过期，为无证驾驶，蒋天兵也对此予以承认。蒋天兵未提供合格驾驶员且应派遣两位合格的操作员进行操作，因此蒋天兵也应当承担本次事故的责任。3、原告方提出的多项请求不合理。残疾辅助器具费仅凭四川华川司法鉴定所出具的鉴定意见书，是原告单方面作出的鉴定，且内容缺乏真实性和客观性；原告伤残赔偿金的请求没有足够证据支持按照城镇标准进行计算，应按农村标准进行计算；后续治疗费、轮椅费、拐杖费、重考驾照和改装车辆等赔偿项目无证据支持。原告的后续治疗费没有专业机构的鉴定意见或医疗机构的意见，不应得到支持。重考驾照和改装车辆不能再作为赔偿项目。轮椅费、拐杖费没有发票以及鉴定意见，不应当得到支持。综上，张志强属于义务帮工应当仅承担微小部分侵权责任。
审理查明，2006年蒋天兵购买了挖掘机（机型SK250-LC，机号LL10-C2719，发动机编号106713，发动机型号6D34）一台，从事挖掘机租赁业务。
位于金堂县农产品精深加工园区一期厂房建设是保华投资公司的投资项目，保华投资公司将该项目承包给鸿腾建设公司施工。2014年3月，鸿腾建设公司将位于金堂县农产品精深加工园区一期厂房建设施工中的挖掘任务承包给蒋天兵。2014年3月24日，蒋天兵雇佣李刚为其挖掘机驾驶员，并派李刚随挖掘机到施工现场接受鸿腾建设公司机械工长张志强的安排管理和指挥，由李刚驾驶挖掘机完成相关施工任务。因第二天需进行破碎施工，挖掘机的挖掘斗需更换为破碎斗。当天傍晚，在进行挖斗更换期间，李刚被张志强驾驶挖掘机压伤大腿。
2014年3月25日，金堂县公安局竹篙派出所的《接（报）处警登记表》载明处警情况为派出所民警到现场了解到张志强于2014年3月24日晚驾驶挖掘机在竹篙红观音工业园区施工时将李刚腿压断，现李刚在华西医院治疗。
2014年3月24日李刚受伤即被送到医院治疗，2014年6月18日出院，行右下腿中下段截肢术；出院诊断为失血性休克（代偿期）、右小腿中上段以远毁损伤、幻肢综合症、睡眠障碍、皮肤坏死（右下肢残端）；出院医嘱为加强右下肢肌力训练，休息一个月、继续服药，定期复查，康复科、骨科、心里卫生中心门诊随访，出院带药。医疗费用共计61698.69元，其中李刚支付1350.2元，蒋天兵支付5000元，鸿腾建设公司支付55348.49元。李刚住院期间，鸿腾建设公司支付李刚截止2014年4月3日的护理费，共计1520元。
2014年6月，鸿腾建设公司支付李刚现金8012元，以及支付李刚购买轮椅费500元，支付李刚购买座便器、实用人体秤、电子血压计、餐费730元。
2014年6月20日，金堂县安全生产监督管理局作出了《关于金堂县农产品精深加工园一期厂房建设项目四川省鸿腾建设集团有限公司“3.24”一般车辆伤害事故调查处理意见的批复》同意调查组对事故原因的分析、认定、对事故责任人和责任单位的处理意见、提出的事故防范和整改措施意见等。
2014年7月7日，四川华川假肢矫形器司法鉴定所作出《对李刚下肢假肢的安装价格及次数进行鉴定》，载明鉴定结论：1.李刚适合安装右下肢大腿假肢；2.李刚一生共安装四次下肢大腿假肢；3.李刚安装右下肢大腿假肢每次费用为34600元，假肢费用包括对假肢的安装和维修费。李刚支付鉴定费1500元。
2014年7月9日，四川福森特司法鉴定所作出福森特司鉴（2014）临鉴字第255号《法医临床学鉴定意见书》，载明参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，鉴定李刚为五级伤残等级。李刚支付鉴定费850元。
2014年10月20日，李刚在四川省肢体伤残康复中心订制并安装骨骼式大腿，价格为42330元。
李长海、付家芬夫妇生育了李刚、李春、李伟三个儿子。
审理中，被告鸿腾建设公司主张李刚安装右大腿假肢的价格约在16000元至18000元之间，主张四川华川假肢矫形器司法鉴定所作出《对李刚下肢假肢的安装价格及次数进行鉴定》因在鉴定前未征得法院及当事人的同意、未经当事人协商选择鉴定机构和鉴定人员，属于程序违法；且鉴定原告每次假肢费用为34600元缺乏依据，遂申请重新鉴定。本院对其申请不予准许。
原告李刚为证明其主张，还提供了：1.2012年1月1日李刚与聂勋伟签订的《房屋租赁协议》约定李刚承租其位于成都市金牛区外曹家巷的房屋两年。2.成都市金牛区驷马桥街道星辉东路社区居民委员会出具的《证明》载明李刚自2012年1月1日至2013年7月31日租住在成都市金牛区外曹家巷的房屋。3.李刚2013年8月1日与刘代占签订《房屋租赁协议》约定李刚承租其位于成都市金牛区解放路的房屋一年。4.2014年7月11日，成都市金牛区驷马桥街道红花社区居民委员会出具的《证明》载明李刚自2013年8月1日至今租住在成都市金牛区解放路的房屋。5.2014年8月31日，蒋天兵出具的《证明》载明蒋天兵聘用李刚为挖掘机驾驶员，李刚月工资为5800元。
被告鸿腾建设公司及张志强为证明其主张，提供了2014年6月张志强与李刚的电话通话录音，载明当天晚上六点半出事时是由张志强与李刚在一起更换挖斗；李刚知道张志强在车上，但不知道张志强会将车开走；李刚受伤后，张志强在一直承担李刚医疗费。
上述案件事实，有营业执照、病历、鉴定意见书、接（报）处警登记表、发票、证明、收条、照片、房屋租赁协议、录音资料、当事人陈述等在案佐证。
本院认为，金堂县农产品精深加工园一期厂房建设项目的投资人是保华投资公司，保华投资公司将厂房建设施工任务发包给具有施工资质的鸿腾建设公司，鸿腾建设公司将相关挖掘施工任务承包给蒋天兵后，蒋天兵雇佣李刚驾驶挖掘机到现场施工。李刚在鸿腾建设公司机械工长张志强的指挥安排下于2014年3月24日完成了相关挖掘任务后，当天下午18时许，在更换挖掘机的挖斗过程中，张志强驾驶挖掘机压伤李刚右大腿的事实成立。
在李刚更换挖机挖斗过程中，张志强到车上将车辆往前驶出，在该车辆前进过程中压断了李刚右大腿，张志强明知自己没有挖掘机驾驶证而去驾驶挖机，其应当承担造成事故的相应责任。因张志强是鸿腾建设公司的机械工长，且是李刚驾驶挖掘机施工过程中的现场指挥人员，李刚驾驶挖掘机施工等受张志强管理指挥，故张志强对李刚及挖掘机的指挥管理属于职务行为，张志强驾驶挖机对李刚造成的损害，属于单位工作人员在履行职务过程中造成他人损害，故应由鸿腾建设公司承担张志强应负的责任。
另根据《四川省安全生产条例》第二十三条第二款规定“两个以上生产经营在同一区域内进行生产经营活动或交叉作业，可能危及对方生产安全的，其业主单位或者总承包单位应当派出或指定其中某一生产经营单位的专职安全生产管理人员进行现场安全生产管理、指导和协调。”业主单位保华投资公司未举证证明其已经完成指派专人对现场生产进行管理、协调的依据，应承担安全管理专人不落实、管理不到位的责任。故业主单位保华投资公司应当对李刚受伤承担次要责任。
本案原告李刚以侵权责任主张被告予以赔偿，李刚未主张其雇主蒋天兵承担雇主责任，属于李刚自行对其权利的选择行使。被告鸿腾建设公司等主张李刚雇主蒋天兵未选有合格驾驶证的两名驾驶员到场施工，蒋天兵应当承担承担赔偿责任，因本案是侵权赔偿责任纠纷，在李刚被压伤的事件中，应当由造成伤害的侵权主体承当责任，故其主张雇主蒋天兵承担责任的依据不足，对其主张本院不予支持。鸿腾建设公司、张志强主张张志强是协助李刚更换挖斗，属于义务帮工人，因李刚对此不予认可，鸿腾建设公司及张志强也未提出相关依据对此予以证明，当事人应当对自己的主张提供证据，在其未举出相关证据时应承担举证不能的责任，故对鸿腾建设公司、张志强该主张本院不予支持。对鸿腾建设公司、张志强以李刚的驾驶证过期等为由，主张蒋天兵、李刚具有过错应当承担一定责任，因驾驶证有效期限的登记等属于行政机关的管理内容，李刚在地上被车辆压伤，与李刚的驾驶证是否过期，缺乏关联性，故鸿腾建设公司、张志强该主张的依据不足，对其主张本院不予支持。
综上，对李刚该次受伤所造成的损失，本院酌定由保华投资公司承担20%的责任、鸿腾建设公司承担80%的责任。
本案中，造成李刚受伤的损失为：1.医疗费合计61698.69元，其中李刚支付1350.2元，蒋天兵支付5000元，鸿腾建设公司支付55348.49元，结合票据及当事人陈述，对此本院予以支持。2.残疾赔偿金，因李刚在城镇居住生活，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金。结合其五级伤残等级，计算为268416元（22368元／年×20年×60%）。被扶养人生活费中，李刚父亲李长海因居住在城镇，结合其年龄等，应当计算为16343元（16343元／年×5年×60%÷3人）；李刚母亲付家芬因居住在农村，结合其年龄等，应当计算为14704.8元（6127元／年×12年×60%÷3人）。合计299463.8元。3.精神抚慰金，结合原告伤残及当事人过错，本院酌定为18000元。4.误工费，结合出院医嘱及原告实际治疗情况，应当计算至伤残等级评定前一天，共计107天。因原告未举出其近一年的月平均收入，应当按照2013年四川省建筑业35289元／年予以计算，计算为10345.0元（35289元／年÷365天／年×107天）。5.护理费6960元（87天×80元／天）。因鸿腾建设公司支付了截止2014年4月3日的护理费1520元，而护理费应当根据市场护工一般价格标准80元／天予以计算，鸿腾建设公司多支付费用属于其自身扩大的损失，由其自行承担。鸿腾建设公司实际支付原告护理费880元（11天×80元／天）。6.住院伙食补助费1740元（87天×20元／天）。7.营养费1740元（87天×20元／天）。8.交通费，原告主张1000元，结合当事人的意见，本院对此予以确认。9.后续治疗费，原告主张54000元，因缺乏依据，对此本院不予支持。10.鉴定费2350元，本院予以支持。11.轮椅费6000元（1200元／次×5次），因缺乏依据，本院不予支持。12.拐杖费1500元（300元／次×5次），因缺乏依据，本院不予支持。13.重考驾照及改装残疾用车辆费用15000元，因依据不足，对此本院不予支持。14.残疾器具费，第一次残疾器具已经安装，其费用为42330元，本院予以确认。依据鉴定意见，原告一生共需要安装4次。鉴定意见为李刚安装右下肢大腿假肢每次费用为34600元，且假肢费用包括对假肢的安装和维修费。鸿腾建设公司对此提出异议并申请重新再次鉴定，因其未举出该鉴定结论不应采信的合法理由，对此本院不予支持，对该鉴定结论本院予以采信。另外，鸿腾建设公司支付李刚购买轮椅、座便器等支付1230元，亦属于残疾器具费，故残疾器具费用合计为147360元（42330元＋34600元／次×3次＋1230元）。以上费用共计550657.49元。
保华投资公司应当支付李刚110131.50元（550657.49元×20%）；鸿腾建设公司支付李刚440525.99元（550657.49元×80%）。关于蒋天兵已经垫付原告李刚医疗费5000元，该费用由李刚与蒋天兵另行解决。鸿腾建设公司已经垫付医疗费55348.49元、实际支付护理费880元、残疾器具费1230元、支付李刚现金8012元，合计65470.49元，应当予以扣除。鸿腾建设公司还应支付李刚375055.50元（440525.99元-65470.49元）。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、成都保华建设投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付李刚110131.50元；
二、四川鸿腾建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付李刚375055.50元；
三、驳回原告李刚其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3504元，减半收取1752元，由李刚负担292元，成都保华建设投资有限公司负担300元，四川鸿腾建设集团有限公司负担1160元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 李拥军
二〇一五年四月十六日
书记员 高若梅