浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民终4509号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司绍兴中心支公司,住所地绍兴市越城区延安东路505号12B层，统一社会信用代码91330600762534631L。负责人：施纪荣，经理。委托诉讼代理人（特别授权）：高峰，男，系公司员工。被上诉人（原审原告）：章金龙，男，1988年7月9日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。委托诉讼代理人（特别授权）：张银华，浙江龙山律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：章宝根（系章金龙父亲），住绍兴市柯桥区。被上诉人（原审被告）：何成林，男，1983年1月9日出生，汉族，住四川省西充县。委托诉讼代理人（特别授权）：裘国平，男，住杭州市萧山区，系何成林所在公司推荐员工。上诉人中国大地财产保险股份有限公司绍兴中心支公司（简称大地保险公司）因与被上诉人章金龙、何成林机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省绍兴市柯桥区人民法院（2017）浙0603民初9140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。经本院院长批准，延长审理期限三个月。本案现已审理终结。大地保险公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，并予以改判；2.本案一、二审受理费由章金龙承担。事实和理由：1.一审法院判决章金龙误工费依据的事实不清、证据显然不足。章金龙在受伤以前是智力三级的残疾人，劳动能力缺失，需要有证据证明存在误工损失，一审法院判决误工费显然证据不足。绍兴文理学院司法鉴定中心出具的绍文司鉴中心（2017）精鉴第204号报告记载，绍兴柯桥梁燕家纺有限公司出具的证明，章金龙从2010年3月至2016年10月份车祸前在本公司工作，从事包装、搬运工作，每月固定工资3300元。从工商信息查询得知，绍兴柯桥梁燕家纺有限公司成立在2016年10月21日，显然在2010年章金龙不可能在该单位工作，属于虚假证据，上诉人在一审中提交了该份证据，然一审法院未采纳该意见。2.一审法院认为上诉人扣除非医保费用，于法无据，上诉人认为非医保费用应当扣除并有证据佐证。根据绍兴市中级人民法院关于审理涉及机动车保险领域民商事纠纷案件若干问题的指导意见第四条的规定。依据该规定，上诉人在一审中提交了非医保用药的清单，章金龙何成林亲笔签字的投保单、保险条款，证明非医保不属理赔范围。3.一审法院判决上诉人在第三者商业险内承担80%的赔偿责任，违反保险合同的约定。章金龙与何成林是侵权关系，上诉人与何成林是保险合同关系，一审中上诉人提交了何成林亲笔签字的投保单、保险条款，证明当投保人负事故的主要责任，上诉人只在第三者商业险内承担70%赔偿责任，该规定是双方合同的约定，未违反法律、法规的强制性规定，况且上诉人也尽到了明确告知义务，故应该按照合同的约定进行赔偿。4.原审原告主体资格不适格。章金龙在受伤以前是智力三级的残疾人，至少是限制民事行为能力人，不能独立以自己的名义起诉，一审法院未查明该事实。被上诉人章金龙辩称，1.根据目前司法实践只要受害人是成年人又没有到达退休年龄，基本不提供务工证明也能得到误工支持。况且，章金龙确实在从事工作，有一定收入。2.非医保费用和赔偿比例的问题，是上诉人与何成林之间的问题，与章金龙无关。一审法院未扣除非医保费用在司法实践中很常见，一审判决商业三者险赔偿比例正确。3.一审中章金龙本人到庭参加诉讼，对一审法院询问的案件基本问题，他都能回答。一审法院在对章金龙的行为能力进行审查后，确认章金龙具备基本行为能力，并依法判决并无不妥。被上诉人何成林辩称，一审判决合理合法，支持一审判决。具体理由与章金龙的意见一致。一审法院认定：一、关于本案交通事故基本事实。2016年10月16日，被告何成林驾驶车牌号为浙Ｄ×××××的小型轿车，行驶至东江桥附近地方时，与行人原告发生碰撞，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故。该事故经绍兴市公安局柯桥区分局交通警察大队认定，被告何成林负事故主要责任，原告负事故次要责任。二、关于原告损失的事实。原告受伤后在绍兴市人民医院两次住院治疗共68天，共支付门诊及住院医疗费138044.16元（已扣除伙食费2375.2元）。2017年5月25日，原告伤势经绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定，原告因本次交通事故致颅脑损伤等，现遗留脑外伤所致精神障碍（脑外伤所致中度智力缺损），该后遗症已构成道路交通事故六级伤残，其目前伤残等级与既往精神发育迟滞和本次交通事故均有因果关系，本次交通事故起同等作用；遗留颅骨缺损6平方厘米以上，该后遗症已构成道路交通事故十级伤残。另，原告本次损伤后的误工期限拟为自受伤之日至本次鉴定前一日（2017年4月26日）,护理期限为90日，营养期限为90日。经审查，原告因本案交通事故产生的损失为：1.医疗费138044.16元，该损失根据原告提供的医疗费收据予以认定；2.住院伙食补助费1360元（68天×20元/天）；3.营养费1800（90天×20元/天）元，根据鉴定意见，该院确定其合理营养时间为90天，并按20元/天的标准计算认定该项损失；4.护理费13824.9元（90天×153.61元/天），根据鉴定意见，原告的合理护理时间为90天，原告诉请153.61元/天未超过法律规定范围，该院予以照准；5.误工费15200元（190天×80元/天），根据鉴定意见，原告的合理误工时间可为193天，原告诉请190天未超过法律规定范围，该院予以照准，因原告存在既往精神发育迟滞，该院酌情按80元/天的标准计算认定该项损失；6.残疾赔偿金255079.8元（47237元/年×20年×27%），根据鉴定意见，原告构成一处六级伤残（同等作用），一处十级伤残，系非农户口，该院按浙江省2016年城镇居民人均可支配收入标准计算该项损失；7.鉴定费4100元，该损失根据鉴定费发票予以认定；8.交通费1500元，该损失根据本案实际情况由该院酌情认定；9.精神损害抚慰金8000元，该损失鉴于交通事故使原告的精神受到了一定的创伤，该院酌情予以确定。以上9项合计438908.86元。三、肇事车辆保险及付款情况相关事实。被告何成林为肇事浙Ｄ×××××的小型轿车在被告大地保险公司投保交强险、商业第三者责任险（另投保不计免赔率险），其中第三者责任险的限额为1000000元。肇事轿车发生事故时在保险期间内。迄今，被告何成林已支付赔偿款26666.56元，被告大地保险公司已支付原告赔偿款327028.66元，支付被告何成林保险理赔金15549.27元。一审法院认为，构建文明、和谐的出行环境，自觉遵守交通规则，是每个公民应遵循的基本准则。本案系一起机动车与行人发生交通事故引发的人身损害赔偿纠纷，经绍兴市柯桥区公安局交通警察大队认定，被告何成林负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告主张其构成三处伤残，伤残系数为56%，经该院核实，原告仅构成一处六级伤残，一处十级伤残，且交通事故对六级伤残起同等作用，该院核定原告伤残系数为27%。被告大地保险公司辩称应扣除非医保费用，于法无据，该院不予采纳。被告大地保险公司还辩称原告系无民事行为能力人，该院根据原告在庭审中的表现，认为原告具备基本的行为能力，对该项辩称意见不予采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原告的损失首先应由被告大地保险公司在交强险限额内赔偿，本案赔偿金额计120000元，不足部分318908.86元，由侵权人被告何成林承担80%的赔偿责任，因被告何成林已为肇事车辆投保第三者责任险及不计免赔率险，被告大地保险公司对侵权人应承担的赔偿责任负有在保险责任限额内向第三者即本案原告承担直接赔付的责任，故被告大地保险公司应在第三者责任险限额内赔付255127.09元，被告大地保险公司合计赔付375127.09元。为减少当事人诉累，该院对被告何成林的垫付款一并予以理涉，亦即被告大地保险公司在向原告理赔的同时，另支付被告何成林保险理赔金11117.29元。综上，该院对原告诉讼请求中的合理部分依法予以支持，其总额为375127.09元，扣除已获赔偿款353695.22元，实际尚可获赔21431.87元，对其他不合理部分，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司绍兴中心支公司赔偿原告章金龙因本案交通事故产生的损失21431.87元，另支付被告何成林保险理赔金11117.29元，款均限于判决生效后十日内付清；二、驳回原告章金龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5395元，减半收取2698元，由原告章金龙负担2486元，被告何成林负担212元，款限于判决生效后七日内交纳给该院。二审中，大地保险公司围绕上诉请求向本院提交绍兴柯桥良燕家纺厂出具的证明复印件一份，其他当事人未提交新的证据。本院依法组织当事人对上述证据进行质证。经本院调查核实，该证明确系绍兴柯桥良燕家纺厂出具的，章金龙在本案交通事故发生前在该公司工作，但收入并非证明所载明的系固定工资。该公司在成立之前系个体工商户，故其出具的证明载明的工作时间早于该公司成立之前。本院经二审审理查明的事实与一审法院认定的一致。本院围绕上诉请求评析认为，1.误工费依法应当根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中各方当事人对章金龙的误工时间为190天均无异议，但对其收入状况各执一词。基于在认证部分的分析，本院认为一审法院根据章金龙的身体状况和劳动能力，确定按80元/天的标准计算认定该项损失，并无不当。大地保险公司有关此项的上诉理由，本院不予采信。2.大地保险公司主张其不承担非医保费用，依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条之规定，其必须提供证据证明两个事项：一为大地保险公司已就非医保费用免赔之约定向投保人履行了明确说明义务，二为章金龙支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准及相应数额，否则应承担举证不能的不利后果。经查，大地保险公司未能提供证据证明本案同时具备上述两个条件，故本院依法对大地保险公司关于扣除非医保费用的主张不予采信。3.本案中何成林已为肇事车辆投保了不计免赔率险，故大地保险公司以投保人何成林负事故主要责任为由，主张仅在商业三者险限额范围内承担70%赔偿责任，本院不予支持。4.本案中章金龙虽系智力三级的残疾人，但根据一审时其在庭审中的表现，再根据本院庭后向其走访谈话的情况，本院认为章金龙清楚本案诉讼的主要情况，意思表示清楚，其符合原审原告主体资格。况且，本案一、二审诉讼中章金龙的父亲均作为其代理人出庭参加诉讼，对章金龙的起诉予以了认可和支持。故大地保险公司主张章金龙为限制民事行为能力人，其不能以自己的名义起诉，本院不予采信。综上，大地保险公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5395元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司绍兴中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 艳审判员 梅 云审判员 姚 瑶二〇一八年四月三日书记员 钟利玲?*MERGEFORMAT?8??*MERGEFORMAT?9?