丰镇市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丰民初字第111号
原告温海平，男，汉族，生于1988年6月9日，内蒙古丰镇市人，现住丰镇市。
委托代理人杨晓俊，丰镇市法律援助中心律师。
被告乌兰察布市察右前旗建筑安装工程有限责任公司。
法定代表人陈天明。
住所地乌兰察布市察右前旗。
委托代理人刘瑞军，内蒙古义利律师事务所律师。
原告温海平诉被告乌兰察布市察右前旗建筑安装工程有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月3日受理后依法组成合议庭，于2015年6月23日公开开庭进行了审理。原告温海平及委托代理人杨晓俊，被告乌兰察布市察右前旗建筑安装工程有限责任公司及其委托代理人刘瑞军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告温海平诉称，2014年7月7日原告受雇于被告在富邦小区工程进行外墙伸缩缝工程，双方约定日工资300元，原告在工作过程中由于被告工地线路未能及时维护，同时恰逢雨季，导致电线线路漏电致使原告中电后从二楼摔下，后原告被送往丰镇市医院进行治疗，后丰镇市医院建议转院，遂在原告母亲要求下，被告负责人李某某儿子李某甲领原告到内蒙古医科大学第二附属医院进行住院治疗，经诊断，原告腰1椎体爆裂性骨折、骨盆骨折（右侧坐骨支）、腰3椎体压缩性骨折，后原告在医院住院21天后出院。在原告住院期间，被告只为原告垫付67000元（其中包括救护车费1800元）后，便未曾给付过原告任何补偿与费用，原告受伤出院后一直未能参加正常的工作，生活起居均靠家人照顾，但被告一直未能进行任何经济补偿，原告认为，被告作为建筑安装公司在承包工程后理应对工程现场的安全防护作出相应措施，同时应对安全隐患进行定期检查与维护，但由于被告在施工工程中对电线线路检查的疏漏，致使原告在工作中中电从二楼摔下，因此被告未能对施工现场进行安全检查与原告中电后摔伤的事实存在直接的因果关系，故原告为维护自身的合法权益，特依据《民事诉讼法》相关规定向人民法院提起诉讼，要求被告赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、支具费等共计323667.11元，除去被告支付的67000元，赔偿剩余的256667.11元，望人民法院依法准予为盼。
被告乌兰察布市察右前旗建筑安装工程有限责任公司辩称，1、本案的基本事实：2010年8月，李某某挂靠答辩人公司项下，通过肖某某等人以重包形式从呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司开发的位于丰镇市某小区4#、5#、6#建设工程，该承包工程于2011年10月完工，之后将工程移交给了开发商呼和浩特市富邦新技术房地产开发有限责任公司。2014年7月开发商要求李某某在该工程中的伸缩缝上订铁皮，因开发商违规接上临时用电线路，线路时间长保护不善有漏电之处，而开发商临时接电及线路存在安全隐患未告知李某某，致李某某雇佣原告施工时因不知情而无法告知，原告在施工时，看到有临电线路没有避让，不幸身体中电受伤，这是本案的基本事实。2、如上所述，答辩人将工程分包给不具备用工主体资格的自然人李某某，李某某雇佣原告施工时因工受伤，依据人力资源社会保障部“关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见”第七条、最高院关于《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第3条第1款第（4）项、最高院关于《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条第3款之规定，原告之伤应属于《工伤保险条例》调整范围，原告因伤引发的纠纷，应按照“先裁后审”原则，依法向劳动仲裁委员会提出申请，对劳动仲裁裁决书不服才能向法院提出诉讼。据此，依据《民事诉讼法》第119条的规定，应驳回原告起诉。
经审理查明，李某某挂靠乌兰察布市察右前旗建筑安装工程有限责任公司名下，重包丰镇市某小区4-6号楼建设工程。2014年7月7日，原告温海平临时受李某某雇用在其承包的工程中给楼房伸缩缝上钉铁皮；因楼房外所拉电线与楼房外面铁质爬梯缠绕，恰逢当日刚下过雨，在原告温海平上楼房外爬梯时不慎中电从二楼摔下受伤；此后原告温海平被送往丰镇市医院救治，后转院到内蒙古医科大学第二附属医院治疗，经诊断：“腰1椎体爆裂性骨折、骨盆骨折（右侧坐骨支）、腰3椎体压缩性骨折”，住院21天。2015年3月19日原告经乌兰察布市司法鉴定中心鉴定为：原告温海平腰椎二椎体压缩性骨折伤残程度构成VIII级；休息期限23-24周；营养期限11-12周；护理期限15-16周。
另查明，被告乌兰察布市察右前旗建筑安装工程有限责任公司的挂靠人李某某在原告治疗过程中支付原告温海平67000元。
以上事实，有原、被告的身份证明，原告陈述，被告答辩，丰镇市医院住院费用结算收据，丰镇市医院门诊收费收据，内蒙古医科大学第二附属医院住院费收费收据等，交通费用票据，原告温海平及其女儿温某某的户籍证明及乌兰察布市司法鉴定中心司法鉴定书等证据材料予以证实，并经庭审质证后予以采信。
本院认为，原告温海平临时受雇于被告乌兰察布市察右前旗建筑安装工程有限责任公司的挂靠人李某某形成了事实上的雇主、雇工关系而非被告代理人所提的劳动关系；雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告乌兰察布市察右前旗建筑安装工程有限责任公司应赔偿原告温海平的医疗费用72142.91元、营养费840元、三期营养期12周营养费3360元、护理费2121元、三期护理期16周护理费10302元、交通费3321元、误工费29590元、伤残赔偿金152992元、被扶养人其女儿温某某（现年6周岁）的生活费34648.2元、支具费1500元，共计310817.11元，除去被告已支付的67000元，被告实际应赔偿原告243817.11元。对原告主张要求被告支付精神抚慰金9000元，本院不予支持，精神损害抚慰金的赔偿是基于侵权行为而产生的民事赔偿责任，而雇主责任是无过错责任，不是侵权责任，雇主不是直接侵权人，要求雇主赔偿精神损害抚慰金于法无据。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，第十一条，第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告乌兰察布市察右前旗建筑安装工程有限责任公司于判决生效后十日赔偿原告温海平医疗费、营养费、伤残赔偿金等共计人民币243817.11元。
二、驳回原告温海平的其他诉讼请求。
如果被告未在本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第232条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4945元，鉴定费2000元，共计6945元，由被告乌兰察布市察右前旗建筑安装工程有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌兰察布市中级人民法院。
审 判 长 赵 刚
审 判 员 闫志刚
人民陪审员 赵美娥
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 陈玉珠
附：《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的被告造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求被告承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向被告追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。