河南省濮阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫09民终1074号
上诉人（原审原告）：罗晓磊，男，1990年9月28日生，汉族，住址清丰县。
委托代理人：张红彬，河南飞鸿律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：徐庆刚，男，1981年12月16日生，汉族，住址清丰县。
委托代理人：李令根，河南长庚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：王清喜，男，1967年1月24日生，汉族，住址濮阳市华龙区。
委托诉讼代理人：李卫兵，河南君洁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河南通泰机电设备有限公司，统一社会信用代码91410902689748405B（1－1）住所濮阳市大庆路南段路东403号。
法定代表人：范丽娜，该公司经理。
委托代理人：李素茶，河南依言律师事务所律师。
上诉人罗晓磊、徐庆刚、王清喜与被上诉人河南通泰机电设备有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，因不服河南省华龙区人民法院（2018）豫0902民初357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月12日立案后，开庭进行了审理。上诉人罗晓磊的委托代理人张红彬，上诉人徐庆刚委托代理人李令根，上诉人王清喜及委托代理人李卫兵，被上诉人河南通泰机电设备有限公司的委托代理人李素茶到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
罗晓磊的上诉请求：1.依法撤销濮阳市华龙区人民法院（2018）豫0902民初357号民事判决书第一项和第三项，并判决被上诉人王清喜、徐庆刚赔偿各项损失共计322886.69元。2，诉讼费用由王清喜、徐庆刚和河南通泰机电设备有限公司承担。事实与理由：1.一审认定事实不清，证据不足。(1)误工费应按照罗晓磊的实际报酬180元/天计算为51120元。（2）住院伙食补助费应为13000元，按《河南省省直机关差旅费管理办法》第十六条规定，省内出差每人每天100元。（3）考虑到罗晓磊年少未成家和综合伤残成都应认定精神抚慰金应为15000元。（4）被抚养人生活费33488元应依法认定，罗晓磊父母需13年的抚养期限，应以13年的时间来计算被抚养人的生活费用。2.一审法院认定罗晓磊承担30%的责任不当，应由王清喜、徐庆刚承担全部责任。王清喜、徐庆刚未尽到安全保障义务，未提供安全防护措施，施工现场存在安全隐患。当时现场无照明漆黑一片，罗晓磊虽然已经尽到了安全注意义务，终因施工现场安全隐患多发、复杂，致使罗晓磊受伤。即使罗晓磊存在一般性过错，亦不能减轻王清喜、徐庆刚的赔偿责任，依据上述法律规定，王清喜、徐庆刚应承担全部责任。
徐庆刚的上诉请求：1.请求二审法院依法撤销华龙区人民法院（2018）豫0902民初357号判决，判决上诉人徐庆刚不承担赔偿责任；2.本案诉讼费用由罗晓磊、王清喜、河南通泰机电设备有限公司承担。事实与理由：1.一审判决未查明罗晓磊受伤的具体原因，没有查清应对罗晓磊承担责任的适格主体。罗晓磊受伤的原因，应承担责任的主体应为电梯井的施工单位及相关产权单位。2.徐庆刚不是罗晓磊的雇主，一审判决认定徐庆刚雇佣罗晓磊无任何事实依据，系工友关系，徐庆刚没有义务赔偿罗晓磊。徐庆刚和罗晓磊均受通泰机电公司雇佣，介绍罗晓磊到该处上班，属于朋友间的好意施惠行为。
王清喜的上诉请求：1.依法撤销濮阳市华龙区人民法院（2018）豫0902民初357号判决，并予以改判；2.依法判令驳回对王清喜诉请；3.由罗晓磊、徐庆刚、河南通泰机电设备有限公司承担本案的一切诉讼费用。事实与理由：1.原审法院认定事实不清，适用法律错误。罗晓磊在施工试压时从电梯井坠落受伤，电梯是人康力电梯股份有限公司进行安装和管理的，其未采取安全防护措施致罗晓磊受伤，应承担赔偿责任，台前盛凯置业有限公司作为开发商也应对罗晓磊的受伤承担赔偿责任。2.罗晓磊作为成年人未尽到安全注意义务，应承担主要责任，判决罗晓磊承担30%比例的责任过低，判决王清喜承担的责任过重。3.罗晓磊受伤之赔偿责任理应台前盛凯置业有限公司、康力电梯股份有限公司、河南通泰机电设备有限公司、台前县亚泰建设安装有限公司和徐庆刚进行承担，罗晓磊在诉讼中放弃了对台前盛凯置业有限公司、康力电梯股份有限公司、台前县亚泰建设安装有限公司的索赔权利，放弃部分不应由王清喜承担。
罗晓磊辩称：1.通泰公司把工程分包给王清喜，王清喜把盘管业务分包给徐庆刚，徐庆刚雇佣罗晓磊施工。2.依照侵权责任法和最高院的司法解释雇主应依法承担赔偿责任。3.安全生产责任法和最高院人事损害司法解释，通泰公司以及王清喜要承担连带责任。4.参照2015年第十二期最高人民法院提供劳务受害责任纠纷案件判决情况，即使受害人存在过错，也不能减轻分包人的赔偿责任，应由雇主承担全部责任。5.误工费一审已经查明劳动报酬是180元一天，应按该标准计算，住院伙食补助费根据相关法律规定省内每天100元计算，精神抚慰金因罗晓磊未成家和多处伤残，应为15000元。罗晓磊父母离退休年龄还有7年，根据公平原则，扶养费应以13年的时间计算。
徐庆刚辩称：1.徐庆刚和罗晓磊的工资是按盘管的工程量总价款需要多少个工，每个工平均多少钱而确定的，因该工地工作并未发放工程款，所以在该工地施工多少钱未确定，徐庆刚和罗晓磊的工资是一样的，一审确定的王清喜垫付的16万元有一部分是徐庆刚和罗晓磊等盘管工人应得到的劳动报酬。2.伙食补助费每日50元符合实际情况，精神抚慰金根据过错因素综合判断1万元比较合理。关于被扶养人生活费，被扶养人年龄仅仅为53岁，要求支付13年的扶养费没有任何事实和法律依据。3.罗晓磊并不是在施工过程中受伤，而是在去工作的路上落入电梯井，实际侵犯人为电梯井的施工单位。罗晓磊和徐庆刚仅仅是干活的人，徐庆刚不是工程的承包人。
王清喜辩称：王清喜与通泰公司事实上是雇佣关系，并非分包关系。在本案中罗晓磊作为成年人，对该事故的发生也应承担没有注意的责任，该事故的发生最终原因电梯公司在安装施工过程中没有设置明显标识，没有采取安全防护措施，致使该事故发生。作为台前盛凯置业有限公司和具体施工单位通泰公司，对该项目施工过程中没有做到安全监管义务，对该事故也应承担责任，一审判决对罗晓磊的赔偿数额过高，赔偿份额过低，请求法院查明事实，依法改判。
河南通泰机电设备有限公司辩称：同一审庭审和质证意见，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
罗晓磊向一审法院起诉请求：1.依法判令徐庆刚、王清喜、河南通泰机电设备有限公司赔偿罗晓磊各项损失共计483784.2元（包括：医疗费21544.2元、误工费56700元、护理费87074元、交通费2640元、住院伙食补助费13200元、营养费2640元、鉴定费2600元、残疾赔偿金163398元、被抚养人生活费33488元、残疾辅助器具费500元、精神损害抚慰金20000元、去除钢板费80000元）；2.诉讼费用由徐庆刚、王清喜、河南通泰机电设备有限公司负担。庭审中罗晓磊明确诉讼请求为：要求王清喜、徐庆刚向罗晓磊承担赔偿责任，河南通泰机电设备有限公司承担连带赔偿责任。
一审认定事实如下：2016年，河南通泰机电设备有限公司从盛凯置业有限公司承接了位于台前县××、盛凯城市之光住宅小区的地暖安装工程。同年11月23日，河南通泰机电设备有限公司从盛凯置业有限公司将盛凯城市之光住宅小区14号、15号、19号、20号、23号24号楼的地暖安装工程转包给了王清喜，双方签订了地暖工程施工劳务合同。因王清喜只会干地暖发泡做保温层、铺盖地暖管工作，不会干盘地暖管、试压工作，无法单独完成地暖铺设安装工程，便邀请会干地暖盘管、试压工作的徐庆刚共同施工。施工所需材料由河南通泰机电设备有限公司提供，所需工具由王清喜、徐庆刚提供。后罗晓磊接受同村人徐庆刚的邀请，在工地上为王清喜、徐庆刚提供劳务，干盘地暖管、试压工作。2016年12月31日，罗晓磊在盛凯城市之光14号楼西单元1楼工地，为王清喜、徐庆刚共同施工的地暖铺设安装工程提供劳务施工过程中，从电梯井坠落受伤。当日，罗晓磊被送入濮阳市人民医院住院治疗损伤，住院治疗4天，于2017年1月4日出院并转至濮阳市油田总医院继续住院治疗损伤，住院治疗60天，于2017年3月5日出院。罗晓磊的损伤出院被诊断为：1、左侧股骨下段粉碎性骨折，右股骨髁骨折；2、双侧恐怖三联征；4、右桡骨远端骨折；5、左髌骨骨折；6、左眼眶骨折；7、左侧腕骨骨折；8、头面部软组织损伤；9、左侧上颌骨额突骨折。出院医嘱：院外卧床休息，加强营养，四肢关节功能锻炼，双上肢禁止提携重物，双下肢禁止下床负重，每月复查X片，视恢复情况定下床活动，1年后视恢复情况取出内固定物，对症药物应用，定期相关科室复查，不适随诊。罗晓磊的长期医嘱记录单显示：罗晓磊住院期间留陪护2人。按照医嘱，罗晓磊于2017年4月11日进入濮阳市油田总医院继续住院治疗损伤，住院治疗66天，于同年6月17日出院。罗晓磊的长期医嘱记录单显示：罗晓磊住院期间留陪护1人。因本次事故罗晓磊花费医疗费共计322044.2元（包括：住院花费301044.2元、专家花费21000元），徐庆刚、王清喜、河南通泰机电设备有限公司向罗晓磊垫付医疗费共计307000元（包括：河南通泰机电设备有限公司垫付的10万元、徐庆刚垫付的47000元、王清喜垫付的16万元）。2017年10月12日，新乡医学院司法鉴定中心接受濮阳市华龙区人民法院的委托，对罗晓磊在本次事故中的伤残程度、出院后的护理依赖程度、护理期限、护理人数进行了司法鉴定，鉴定结论为：被鉴定人罗晓磊双侧肘关节恐怖三联征致双前臂旋转功能障碍评为9级伤残，右桡骨远端骨折致右腕关节功能部分障碍评为10级伤残，其左股骨远端骨折致左膝关节功能部分障碍评为10级伤残，右股骨远端骨折致右膝关节功能部分障碍评为10级伤残；2、被鉴定人罗晓磊出院后的护理依赖程度为完全护理依赖，护理人数为1人，护理期建议为300日。罗晓磊支付鉴定费2600元。
另查明，罗晓磊是清丰县龙城办公印务有限公司员工，租住在清丰县××路华创首府1号楼3单元3楼东户，农业家庭户口。护理人员罗敬彩，女，汉族，1989年8月13日出生，罗晓磊的姐姐；护理人员罗守江，男，汉族，1963年12月8日出生，罗晓磊的父亲。赵凤珍，女，汉族，1963年6月28日出生，罗晓磊的母亲。
一审法院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。王清喜、徐庆刚因承包河南通泰机电设备有限公司地暖铺设安装工程施工需要，邀罗晓磊为其提供劳务，罗晓磊与王清喜、徐庆刚之间形成个人劳务关系。罗晓磊在为王清喜、徐庆刚提供劳务过程中自身受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。罗晓磊作为成年人在施工过程中未尽到安全注意义务，导致其从1楼电梯间坠落受伤，罗晓磊自身存在一定过错，应减轻王清喜、徐庆刚的赔偿责任。罗晓磊与王清喜、徐庆刚之间各自应承担的责任比例以30%和70%为宜。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条第2款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，河南通泰机电设备有限公司作为发包方，将施工工程发包给没有施工资质和不具备安全生产条件的个人，王清喜、徐庆刚雇佣罗晓磊为其承包的施工工程提供劳务，罗晓磊在提供劳务过程中因安全生产事故遭受人身损害，根据上述法律规定，对罗晓磊遭受的人身损害，河南通泰机电设备有限公司与王清喜、徐庆刚应承担连带赔偿责任。本次事故给罗晓磊造成的损失有：1、医疗费322044.2元。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确认；罗晓磊请求的后续治疗费80000元，该费用尚未实际发生，待实际发生后可另行诉讼，故一审法院不予支持。2、误工费32121.56元。罗晓磊向一审法院提供的证据仅能证实其从事的行业是建筑业，并不能证明其在本次事故中的实际误工损失，故罗晓磊请求的误工费应参照2017年度河南省建筑业年平均收入41283元的标准，按284天（自受伤之日起至伤残评定前1日止）计算。3、护理费45822.89元。参照2017年度河南省居民服务和其他服务业年平均收入33857元的标准，按130天，其中64天按2人护理，66天按1人护理计算为17995.22元。原告请求的出院后的护理费，参照2017年度河南省居民服务和其他服务业年平均收入33857元的标准，护理期限为300天，1人护理计算为27827.67元。4、交通费2600元。参照河南省国家机关一般工作人员出差市内每人每天20元的交通补助标准，按130天计算。5、住院伙食补助费6500元。参照河南省国家机关一般工作人员出差省内每人每天50元的伙食补助标准，按130天计算。
6、营养费2600元。参照每天20元的营养标准，按130天计算。
7、残疾赔偿金141611.6元。罗晓磊虽是农业家庭户口，但其提供的证据能够证明其长期在城镇务工、居住生活的事实，故罗晓磊请求的残疾赔偿金应参照2017年度河南省城镇居民人均可支配收入27233元的标准，按20年的26%计算。8、计入残疾赔偿金的被抚养人罗守江、赵凤珍的生活费。因该二人均未达到法定退休年龄，且罗晓磊未提交相关证据证明该二人已丧失劳动能力又无其他生活来源，一审法院不予支持。9、残疾辅助器具费。原告未提交相关证据，一审法院不予支持。10、鉴定费2600元。按照原告提交的司法鉴定意见书及有效票据予以确认。11、精神损害抚慰金10000元。依照法律规定，根据侵权人的过错程度、罗晓磊在本次事故中的伤残程度、受诉法院所在地平均生活水平、结合审判实践等因素予以酌定。本次事故给罗晓磊造成的各项损失共计565900.25元（包括：医疗费322044.2元、误工费32121.56元、护理费45822.89元、交通费2600元、住院伙食补助费6500元、营养费2600元、残疾赔偿金141611.6元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金10000元）。王清喜、徐庆刚应赔偿罗晓磊各项损失共计396130.17元（按565900.25元的70%计算）。扣除徐庆刚、王清喜、河南通泰机电设备有限公司向罗晓磊垫付的医疗费307000元后，王清喜、徐庆刚仍应向罗晓磊支付赔偿款共计89130.17元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：1.王清喜、徐庆刚于本判决生效后10日内赔偿罗晓磊各项损失共计89130.17元；2.河南通泰机电设备有限公司对上述赔偿款与王清喜、徐庆刚向罗晓磊承担连带清偿责任；3.驳回罗晓磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1981元，由罗晓磊负担966元，王清喜、徐庆刚、河南通泰机电设备有限公司负担1015元。
本院二审中，当事人未提交新证据，本院经审理查明与原审查明事实一致。
本院认为：劳动者的合法权利要受到保护。通泰公司把地暖铺设安装工程分包给王清喜、徐庆刚，罗晓磊为盘地暖管、试压工作提供劳务，形成了事实上的劳务关系。原审法院根据罗晓磊在提供劳务中受到的损害，作为成年人没有尽到安全注意义务，自身存在一定的过错，认定罗晓磊与王清喜、徐庆刚之间各自承担责任比例的30%和70%并无不当，本院予以支持。关于罗晓磊要求误工费按实际报酬180元/天计算，在原审提交证据中仅证实从事行业是建筑业，因此本院不予采纳。关于伙食补助费和精神抚慰金的赔偿项目和数额，符合相关法律规定，原审法院认定数额并无不当，本院予以支持。关于被扶养人生活费，要求支付13年的扶养费，未达到法定退休年龄，也没有任何法律依据，本院不予支持。
综上所述，罗晓磊、徐庆刚、王清喜的诉讼请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10199元，分别由上诉人罗晓磊负担6143元、上诉人徐庆刚负担2028元、上诉人王清喜负担2028元。
本案决为终审判决。
审判长 陈忠生
审判员 李瑞玲
审判员 张志启
二〇一八年四月二十四日
书记员 管庆斋