辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第1810号
上诉人（原审原告）：沈阳宗润置业有限公司，住所地：沈阳市大东区。
法定代表人：杨为，该公司总经理。
委托代理人：徐红娟，该单位职工。
委托代理人：吴学杰，该单位职工。
被上诉人（原审被告）：礼绍洪。
委托代理人：辽中镇法律服务所法律工作者。
上诉人沈阳宗润置业有限公司因与被上诉人礼绍洪劳动争议纠纷一案，不服辽宁省辽中县人民法院（2015）辽中民二初字第272号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员史军峰、代理审判员李娜（主审）参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。本案现已审理终结。
原审原告沈阳宗润置业有限公司诉称：2014年5月5日原告与张学友建筑工程队签订了一份《工程承包合同》，当时双方约定：原告将辽中清波苑住宅27#29#31#38#工程发包给张学友承包。工程承包方式为工程建筑面积×综合定价=工程承包费用。该合同签订后，原告即将工程交付张学友施工。所以，通过以上事实完全可以说明，原告与被告之间并不认识，被告从未在原告处上班，也未受到过原告对其管理，原告更未给被告过工资和劳动报酬。而就是基于以上事实情况，辽中县劳动人事争议仲裁委员会却于2014年3月6日作出了仲裁裁决书，裁决结果为：认定原告与被告存在事实劳动关系。原告认为，该裁决结果完全没有依据事实和法律规定裁决。故请求法院支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益，依法公正的予以判决。
原审被告礼绍洪辩称：原告与被告存在事实劳动关系，依据劳社部发（2005）12号文件建筑施工第四项：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体或资格的组织或自然人，对该组织或自然人的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。因此可以确定原告与被告之间存在事实劳动关系，所以劳动关系成立。
原审法院查明：原告沈阳宗润置业有限公司于2014年5月5日与张学有签订一份工程承包合同，将辽中清波苑住宅楼27#29#31#38#工程发包给张学有承包，由原告按约定方支付工程款，在施工期间由张学有将礼绍洪招用到辽中清波苑住宅楼工地，担任混凝土振捣技工，每月工资5000元，2014年5月31日上午6时许被告礼绍洪在施工中受伤，先后送到辽中县医院和沈阳市四六三医院治疗，被告礼绍洪于2015年1月8日因劳动争议向辽中县劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，请求确认礼绍洪与原告沈阳宗润置业有限公司存在事实劳动关系，辽中县劳动人事争议仲裁委员于2014年3月6日作出辽中劳人仲字（2015）62号仲裁裁决书，认定礼绍洪与沈阳宗润置业有限公司存在事实劳动关系。裁决书送达后原告沈阳宗润置业有限公司认为，该裁决结果没有依据事实和法律规定裁决。于2015年3月30日向本院起诉，请求法院判令原告与被告不存在事实劳动关系，支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益，依法公正的予以判决。
上述事实，有当事人陈述、原告提供辽中劳人仲字第（2015）62号仲裁裁决书、工程承包合同一份、原告沈阳宗润置业有限公司辽中清波苑刘国会出具的情况说明、2015年4月29日对张学有的询问笔录已经当庭质证，该院予以确认。
原审法院认为：原告虽然与张学有签订了工程承包合同、但张学有不具备用工主体资格，被告礼绍洪提供劳动是原告用人单位业务的组成部分，原告将该工程发包给无资质的自然人招用劳动者，应由具备用工主体资格的发包人沈阳宗润置业有限公司方承担用工主体责任，故对原告的诉讼请求该院不予支持，对原告沈阳宗润置业有限公司与被告礼绍洪存在事实劳动关系应予认定。
综上，原审法院依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》即劳社部发（2005）12号文件第一条、第二条、第四条之规定判决：一、原告沈阳宗润置业有限公司与被告礼绍洪之间存在劳动关系；二、驳回原告其它诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由本院退回原告沈阳宗润置业有限公司5.00元。
宣判后，上诉人沈阳宗润置业有限公司不服原审法院判决，向本院提起上诉，请求：一审法院认定事实不清，导致判决结果错误。上诉人将工程交付张学有施工，张学有在承包工程时称其具备用工主体资格，直至双方在签订合同时上诉人才知道张学有以个人身份签订合同，上诉人并不认识被上诉人，被上诉人是否在工地干活我方无法确定，上诉人从未给被上诉人发放过工资，被上诉人上下班均不受上诉人规章制度制约。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法发回重审或改判。
被上诉人礼绍洪答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
本院审理查明：原审认定事实基本属实。
本院认为：依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号文件）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。该通知第二条规定，用人单位未予劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）、工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）、考勤记录；（五）、其他劳动者的证件等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负责举证责任。本案中，上诉人为工程发包人，案外人张学有为实际施工人，被上诉人礼绍洪为张学有招用的劳动者，担任混凝土振捣技工，礼绍洪受伤后案外人张学有按每日170元给付礼绍洪工资，上诉人与被上诉人之间不符合上述法律规定中关于确立劳动关系的规定。同时依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依据上述法律规定，建立劳动关系亦必须遵循自愿原则，即订立劳动合同系基于用人单位与劳动者双方真实意思表示，经协商一致达成合意。本案中，上诉人与被上诉人之间并没有建立劳动关系的意思表示，亦无建立劳动关系的合意，在此种缺乏双方合意的情形下，也不宜认定双方之间存在劳动关系。故本院对上诉人的上诉主张予以支持。
综上，依照关于确立劳动关系有关事项的通知》即劳社部发（2005）12号文件第一条、第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销辽宁省辽中县人民法院（2015）辽中民二初字第272号民事判决；
二、确认沈阳宗润置业有限公司与礼绍洪不存在劳动关系；
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由礼绍洪负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王银华
审 判 员 史军峰
代理审判员 李 娜
二〇一五年九月一日
书 记 员 康 赦
本案判决所依据的相关法律
《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号文件）一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
二、用人单位未予劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）、工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）、考勤记录；（五）、其他劳动者的证件等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负责举证责任。
《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定：订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
本案判决申请再审、执行的期限
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零五条：当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。