广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）百刑终字第218号
原公诉机关广西壮族自治区西林县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王永权(曾用名王胆，小名阿胆)，男，1989年出生于广西壮族自治区西林县。
原审被告人李二(小名老二)，男，1988年出生于广西壮族自治区西林县。
广西壮族自治区西林县人民法院审理西林县人民检察院指控原审被告人王永权、李二犯盗窃罪一案，于2013年8月13日作出（2013）西刑初字第33号刑事判决，原审被告人王永权不服，提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。经审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2010年11月21日凌晨，被告人王永权、李二经合谋后，窜到永康批发部后面，由被告人王永权把风，被告人李二独自从该批发部后面窗口窜到室内实施盗窃，从二楼的办公桌中盗得现金两百余元以及一台波导牌手机和一台索尼牌数码相机，并将手机、相机装在自己的裤子口袋中未告知王永权。事后，李二将盗得的现金平分，两被告人各分得一百余元。经鉴定，被盗的波导牌手机价值人民币969元，索尼牌数码相机价值人民币1296元。
2012年8月11日凌晨，被告人王永权独自窜到永康批发部内实施盗窃时，发现批发部两门面之间的柱子上有正在运行的视频监控摄像头，因害怕事情败露，遂将该监控设备的显示器、主机折除，将显示器拿到批发部一楼仓库藏匿，后将监控主机盗出并用石头砸坏，丢到西林县句町文化艺术中心旁的河道内。经鉴定，被盗的视频监控主机价值人民币1292�。
2012年9月28日晚，被告人王永权又独自窜入被害人黄某平的住宅内，将安放在二楼大厅内电脑桌上的一台神州牌台式电脑盗走，后委托他人将盗得的电脑卖出，得赃款500元。经鉴定，被盗的神州牌台式电脑价值人民币1798元。
2013年5月27日，被告人王永权的家属代为赔偿被害人被盗财物损失5355元。
原判认定王永权、李二共同犯罪的证据有：
1、情况说明，证实：2010年11月21日凌晨，被告人李二伙同王永权到永康批发部盗窃，李二将盗得的数码相机、波导牌手机卖给韦威，经查，韦威已外出打工，无法将其抓获归案。
2、环球手机店保修卡复印件，证实：2010年10月1日，周群英在环球手机店购买波导手机一台，单价为999元。
3、证人罗某鑫的证言，证实：被害人黄某平所使用的手机系2010年10月1日在西林县环球手机店以999元所购买。
4、证人李某华的证言，证实：被害人黄某平被盗的索尼照相机系2009年8月27日向李某华以1200元购买。
5、被害人黄某平的陈述，证实：2010年11月20日晚至21日凌晨，其存放在永康批发部内桌子抽屉里的一台索尼数码相机及一台波导直板手机被盗走；2010年12月10日晚至11日凌晨，小偷将永康批发部内的部分零食吃掉后，将空包装袋丢在该批发部一楼仓库。小偷两次均将其桌子抽屉中的零钱盗走，但具体数额不详。
6、被告人王永权、李二供述笔录，证实：2010年年底的一天，被告人李二、王永权经密谋后，由李二攀爬到永康批发部后面二楼窗户，通过窗户防盗网的破洞进入批发部实施盗窃，王永权则在楼下等候。李二将盗得的一台手机、零钱以及一台相机，均装入自己的裤袋中，便从批发部随手拿了一些零食、酒后从原路返回。二被告人将零食吃完后，每人分得一百余元现金。但李二盗得的一台手机、相机，王永权并不知情。2010年年底，被告人李二、王永权再次合谋，两人攀爬至永康批发部的二楼，通过漏洞的防盗网进入批发部内，此次两人除偷盗一些零食、酒外，还盗得现金二百多元，后每人分得现金一百多元。
7、鉴定意见，证实：被盗索尼牌数码相机价值人民币1296元，被盗波导牌手机价值人民币969元。
8、现场勘验检查工作记录、现场方位图、刑事照片，证实：永康批发部所处方位以及一、二楼窗户所处位置等情况。
原判认定王永权单独犯罪的证据有：
1、永康批发部监控清单，证实：永康批发部安装监控系统所需要的零部件。
2、打捞记录，证实：经被告人王永权指认，侦查人员到其丢弃监控设备主机箱的河堤处进行打捞，未打捞到相关物品的事实。
3、东方电脑经营部进（出）仓单以及发票一张，证实：2010年4月6日，黄永平购买神舟新梦T4300台式电脑的价格为3599元。
4、情况说明，证实：被告人王永权所供述的同案人阿克、阿克的朋友以及购买王永权所盗电脑的那位朋友无法查找的事实。
5、证人赵某宏的证言，证实：2010年至2011年间，被害人黄某平在兄弟电脑经营部购买监控设备一套安装在永康批发部内，监控系统的硬盘录像机与显示器是安装在永康批发部两扇大门之间的柱子上。
6、证人韦某彬的证言，证实：2010年4月6日，被害人黄某平在新东方电脑店以3599元购买神舟新梦牌电脑一套，购买时未开具发票，仅出具出仓清单。
7、被害人周某英、黄某平的陈述，证实：永康批发部内被盗走的监控系统主机以及黄某平家被盗走的一台台式电脑的购买日期、地点以及价格。
8、被告人王永权的供述、现场指认笔录以及刑事照片，证实：2012年8月的一天凌晨，被告人王永权独自窜至永康批发部内，在盗走部分现金后发现批发部二楼门面柱子上安装着监控摄像头以及主机箱，怕自己盗窃的行为败露，便将主机箱拆除，将主机箱砸毁扔到西林县句町文化艺术中心附近的河道中。2012年9月28日晚，被告人王永权又独自窜至黄某平家后门，将杉木搭在房子墙面攀爬进入黄某平家中，将一楼装尿不湿的纸箱清空，拿到二楼客厅把摆放在客厅中的电脑主机、显示器、键盘、鼠标等拆除后装入纸箱带到古城路花园草丛内藏匿，后通过朋友将电脑卖出，得款五百元。
9、鉴定意见，证实：被告人王永权毁坏的监控主机价值人民币1292元，盗走的电脑价值人民币1798元。
10、现场勘验检查笔录、平面图，证实：被拆除监控主机的永康批发部以及黄某平家中被盗走电脑后的具体情况、现场遗留痕迹等。
原判认为，被告人王永权�李二采用秘密窃取的手段盗窃他人合法财产，其中被告人王永权盗窃数额5355元，被告人李二盗窃数额2265元，数额较大，其二人的行为符合盗窃罪的犯罪特征，确已触犯刑律，构成盗窃罪，应依法追究刑事责任。在共同犯罪中，二被告人所起到的作用相同，均是主犯，应按照其二人参与的全部犯罪进行处罚。被告人李二因犯盗窃罪，在刑罚执行完毕以前仍有本案所查明的犯罪事实未判决，应依照《中华人民共和国刑法》第七十条之规定实行数罪并罚。被告人王永权实施盗窃时发现监控系统，怕事情败露而毁坏监控主机的行为，属盗窃罪与故意毁坏财物罪的想象竞合，应择一重罪从重处罚，但被告人王永权毁坏的监控主机价值仅为1292元，未达到故意毁坏财物罪数额较大的标准，根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条第（五）�的规定，实施盗窃犯罪，造成公私财物损毁，未构成其他犯罪的，以盗窃罪从重处罚。因被告人王永权、李二盗窃多次，是连续犯，主观恶性大，本院决定对其二人从重处罚。对被告人王永权要求对其适用缓刑的意见，不予采纳。为维护社会秩序，打击刑事犯罪分子，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第七十条、第六十九条以及《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》十三条之规定，判决：一、被告人王永权犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三千元。二、被告人李二犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；曾因犯盗窃罪，被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；总和刑期有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币四千元，减去已执行有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。
上诉人王永权提出，1、在第一起案件中，虽然上诉人和李二一起去盗窃，但李二没有将盗得一台波导牌手机和一台索尼牌相机的事实告诉上诉人，上诉人一直不知情，所以上诉人不应该承担该部分责任。2、上诉人归案后认罪态度好，是初犯，且赔偿了被害人的全部损失，原判对上诉人判处有期徒刑一年六个月量刑过重，请求二审法院从轻处罚，并对上诉人适用缓刑。
原审被告人李二对原判未提出异议。
经二审审理查明的事实和一审一致，关于认定本案事实的证据，经一审法院当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
对于上诉人王永权提出，第一起案件中其不知道李二盗得一台波导牌手机和一台索尼牌相机，其不应该承担该部分责任的意见，经查，在第一起案件中，王永�、李二盗窃永康批发部事前经过合谋，在盗窃过程中由王永权放风，李二进入室内实施盗窃，二人属于共同犯罪，对造成的后果应当承担全部责任，李二没有将盗得的手机和相机告知王永权，只属于分赃不均，因此王永权提出不知道李二盗得手机和相机，不应承担该部分责任的意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人王永权、原审被告人李二以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中王永权共同参与和单独盗窃数额4063元，李二共同参与盗窃数额2265元，均属数额较大，二人的行为构成盗窃罪。在共同犯罪中，二人所起的作用相当，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。王永权实施盗窃过程中发现有监控设备，因害怕事情败露，将监控设备的主机砸坏后丢弃，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十�条的规定，王永权该行为是盗窃罪量刑时应从重处罚的情节，被损毁的监控设备主机价值1292元不应计入盗窃数额中，原判将该数额计入王永权盗窃数额中有误，应予以扣除。李二于2011年7月11日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，2012年10月26日刑罚已经执行完毕，而原审法院于2013年5月15日才受理本案，依照《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，不属于刑罚执行完毕以前发现漏罪的情形，原判认定李二在刑罚执行完毕以前仍有本案所查明的犯罪事实未判决，实行数罪并罚有误，本院予以纠正。《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》已经于2013年4月3日废止，原判仍适用该解释有误，本院予以纠正。王永权归案后赔偿了被害人经济损失，可以从轻处罚。王永权多次入室盗窃，社会危害性较大，不符合适用缓刑条件，其提出适用缓刑的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区西林县人民法院（2013）西刑初字第33号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）王永权犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年10月10日起至2014年2月9日止。罚金限于本判决生效之日起15日内缴纳。逾期不缴纳的，将强制缴纳。）
三、原审被告人李二犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，�处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年10月26日起至2013年10月25日止。罚金限于本判决生效之日起15日内缴纳。逾期不缴纳的，将强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 韦中利
代理审判员 卢荣旗
代理审判员 覃美霞
二〇一三年十月二十二日
书 记 员 黄莉莹