赤峰市松山区人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2016）内0404民初8213号
原告：赵胜财，男，1975年4月7日出生，公民身份号码×××，汉族，电焊修理，现住赤峰市。
委托诉讼代理人：孙世嘉，内蒙古战友律师事务所律师。
被告：山西诚程建筑工程有限公司，住所地：山西省临县临泉镇工农街9号。
法定代表人：武丽平，经理。
委托诉讼代理人：孙玉红，内蒙大川律师事务所律师。
被告：杨晓峰，男，1989年3月10日出生，公民身份号码×××，汉族，职业不详，现住赤峰市。
委托诉讼代理人：孙玉红，内蒙大川律师事务所律师
被告：吕建国，男，1982年10月20日出生，公民身。份号码×××，汉族，职业不详，现住赤峰市。
委托诉讼代理人：孙玉红，内蒙大川律师事务所律师。
原告赵胜财诉被告杨晓峰、吕建国、山西诚程建筑工程有限公司（以下简称诚程公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月25日受理后，依法组成合议庭于2017年3月16日、2017年9月7日公开开庭进行了审理，原告赵胜财的委托代理人孙世嘉，被告诚程公司、杨晓峰、吕建国及其委托代理人孙玉红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵胜财向本院提出诉讼请求：要求被告连带给付理疗费72346元；误工费40000元；护理费10000元；伤残赔偿金329750元；住院伙食补助费和营养费6000元。交通费1000元；精神抚慰金15000元，合计474096元。事实与理由：2016年9与16日下午，被告杨晓峰给原告打电话雇佣原告在赤峰市××区段工程拆除搅拌机和搅拌罐。在焊割搅拌机支架时，因吊车吊臂摆动将原告踩踏的梯子碰倒，原告高空坠落，致原告腰三、四椎爆裂性骨折。原告住院治疗期间，被告吕建国支付医疗费25000元。现要求被告吕建国、杨晓峰、诚程公司依法承担连带给付责任。
吕建国辩称，被告吕建国不是涉案项目的承包人也不是工作人员，是被告杨晓峰的亲属，原告受伤当日恰巧在被告杨晓峰工地帮忙，与原告不存在任何法律关系，故原告向被告主张赔偿没有事实及法律依据。
诚程公司辩称，诚程公司作为被告诉讼主体不适格，诚程公司与原告无任何关系。被告公司虽是赤峰市松山区城子乡乡村路的承包人，而原告受伤是其承揽了被告杨晓峰在诚程公司承包的水稳料搅拌站焊接零活时受伤，原告向诚程公司主张赔偿没有事实及法律依据。
杨晓峰辩称，原告赵胜财与被告杨晓峰之间为承揽关系，员工应当就其承揽过程中发生的风险自行承担责任。2016年9月1日，被告杨晓峰与诚程公司达成水稳料加工协议。约定由被告杨晓峰对诚程公司的石子混料进行来料加工。2016年9月15日下午，被告因拆除搅拌设备，与原告协商达成由其完成拆卸搅拌机的焊割业务。被告给付200元由原告将搅拌机基座切割完毕。当日原告带着气焊设备及氧气瓶驱车，由其经营的晓赵修理门市至涉案地点，对搅拌机进行切割作业。作业工程中因原告氧气瓶内氧气不足未完成切割便撤离。次日被告要求继续完成切割作业，原告称因出两次车，成本增加为由要求被告将承揽费用由200元增至500元。被告因急于拆卸设备便同意原告的要求，同意其继续完成切割作业。被告将特定的需要特殊作业能力的项目与原告达成协议，由其自行提供设备、以其自身气焊切割技术，完成特定工作。符合承揽合同法定成立条件。双方在履行承揽合同时不存在管理与被管理的关系，故原告与被告为承揽合同关系。原告在承揽过程中发生的风险应由其自行承担。原告主张的各项赔偿标准计算过高，无论被告是否承担赔偿责任，其主张无法律依据。原告受伤后，被告垫付医疗费26025元，原告应予以返还。
原告围绕其诉讼请求提交了赤峰市医院收费收据、用药清单、疾病诊断书、赤峰市医院住院病历，证明原告受伤及治疗情况，共支付医疗费72346.48元。被告围绕其答辩主张提交了证据1、个体户机读档案、照片三枚、职业技术证、维修合格证（取于第一次开庭被告出示的证据进行复制），证明原告经营松山区小赵综合修理部，其为有经营资质的个体工商户，证明原告的经营范围、证明原告具有承揽被告工作的能力，证明原告与被告杨晓峰之间为承揽关系；证明被告杨晓峰通过小赵综合修理部电话找到原告。2、医疗费收据，证明原告受伤后，被告杨晓峰为其垫付了26025元，原告应当予以返还。3、水稳料搅拌协议书，证明被告诚程公司将工程加工水稳料搅拌事宜发包给被告杨晓峰，被告诚程公司与本案没有关系。4、录音光盘及整理材料，证明原告经营小赵修理部，被告杨晓峰在其修理部获取经营者信息，与原告达成承揽业务，对涉案承揽业务原告是认可的，结合其他证据，原告具备承揽的主体资格和承揽能力。5、录像视频，证明原告在受伤治愈后，便从事其经营的维修工作，其主张的误工损失依据不存在，与其称具有6级受伤程度及腰部受限70%以上不符，原告在其经营的门市从事经营活动，是该个体工商户的经营者，具备承揽主体资格。6、2017年9月6日录音光盘及整理笔录，证明原告是小赵综合修理部的经营者，具备承揽经营能力。7、出庭作证证人郑某证言，证明录音资料属实，原告为小赵综合修理部的经营者，原告具备承揽经营能力。根据原告的申请，本院依法委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定。赤峰学院附属医院司法鉴定中心于2017年5月20日做出赤附医司法鉴定中心[2017]临鉴字第362号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵胜财的损伤应评定为Ⅸ级伤残。原告支付鉴定费1200元。根据被告杨晓峰的申请，本院依法委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心对原告的误工期限级进行鉴定。赤峰学院附属医院司法鉴定中心于2018年1月31日做出赤附医司法鉴定中心[2017]临鉴字第49号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵胜财所受损伤的误工期为180日左右。被告杨晓峰支付鉴定费880元。本院组织了双方当事人进行质证，对原告提交的赤峰市医院收费收据、用药清单、疾病诊断书、赤峰市医院住院病历，三被告对真实性无异议，且证据间相互印证，能证明原告的伤情及治疗情况，本院予以采信；对被告杨晓峰提交的个体户机读档案、照片、农业机械维修技术合格证、职业技能资格证、赤峰松山门诊收费收据、赤峰市医院住院押金收据，原告对真实性无异议，二被告无异议，与本案有关联性，能够证明案件事实，本院予以采信。对被告提交的水稳料搅拌协议书，被告诚程公司无异议，且证据间相互印证，能证明被告杨晓峰与被告诚程公司之间承揽关系，本院予以采信。对被告提交的录音光盘及整理材料、录像视频、2017年9月6日录音光盘及整理笔录、出庭作证证人郑某证言，原告对真实性无异议，二被告无异议，上述证据能够证明案件事实，本院予以采信。对赤峰学院附属医院司法鉴定中心于2017年5月20日做出赤附医司法鉴定中心[2017]临鉴字第362号鉴定意见书，原告对评定等级有异议，要求重新鉴定，后撤回重新鉴定申请，三被告对关联性有异议，结合原告提交的疾病诊断书、住院病历，能够证明原告所受伤情的伤残等级，本院予以采信。对赤峰学院附属医院司法鉴定中心于2018年1月31日做出赤附医司法鉴定中心[2017]临鉴字第49号鉴定意见书，原告有异议，但未提交相应的证据予以反驳，本院予以采信。
本院经审查认定事实如下：
2016年9月1日，被告杨晓峰与被告诚程公司下属山西诚程建筑工程有限公司2016松山通村SG-4标项目部签订水稳料搅拌协议书，约定由山西诚程建筑工程有限公司2016松山通村SG-4标项目部提供原料，被告杨晓峰负责搅拌。
2016年9月16日被告杨晓峰与原告口头约定，由原告对被告所有的搅拌机和搅拌罐的8个支撑柱进行切割，约定价款500元。2016年9月16日，原告驾驶自有车辆并携带氧气切割机及氧气瓶等工具开始切割作业。2016年9月17日，原告在切割搅拌机和搅拌罐高空支撑柱过程中，不慎跌落受伤。原告受伤后被送往赤峰松山医院门诊治疗。2016年9月17日，转入赤峰市医院住院治疗60日，经诊断为腰椎第三椎体爆裂骨折，椎管狭窄，颈膜囊受压。原告共支付医疗费72346.48元。赤峰学院附属医院司法鉴定中心于2017年5月20日做出赤附医司法鉴定中心[2017]临鉴字第362号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵胜财的损伤应评定为Ⅸ级伤残。原告支付鉴定费1200元。赤峰学院附属医院司法鉴定中心于2018年1月31日做出赤附医司法鉴定中心[2017]临鉴字第49号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵胜财所受损伤的误工期为180日左右。被告杨晓峰支付鉴定费880元。
另查明，原告赵胜财的职业为电焊工，从业资格证件号为×××。被告杨晓峰为原告赵胜财垫付医疗费总计26025元。
本院认为，承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测绘、检验等工作。被告山西诚程公司下属项目部与杨晓峰签订的水稳料搅拌协议书，由被告杨晓峰对山西诚程公司下属项目部提供原料，进行搅拌加工，同时双方对加工费的计算方式，运费的承担及违约责任等进行了明确约定，故二被告之间系承揽合同关系。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。故被告山西诚程公司作为定作人对原告赵胜财的损伤不承担赔偿责任。根据原告提交的证据，无法证明被告吕建国与原告之间存在雇佣关系，故原告要求被告吕建国承担赔偿义务的请求，本院不予支持。承揽合同的当事人之间不存在支配与服从的关系，承揽人在完成工作中具有独立性；原告赵胜财承揽被告杨晓峰搅拌机和搅拌罐支撑柱切割属承揽合同的范畴。雇佣合同的特征在于提供劳务，以劳务本身为标的，不对劳务产生的结果负责任，双方具有支配、从属关系，本案中赵胜财自己提供气焊切割工具、驾驶自有车辆，具有独立性，原告就完成工作成果向被告杨晓峰负责，而不单纯是劳动力，因此，原告赵胜财与被告杨晓峰之间系承揽关系。原告在施工过程中，未将梯子进行固定，也没有系安全带，从高空中坠落致伤，系原告自身未尽到安全、注意义务。根据原、被告提交的证据，此次原告作业地点是在距离地面约5米高空对搅拌罐的支撑柱进行切割，属于高度危险作业，需要特种作业操作证书，原告没有进行高空作业的资质，被告杨晓峰在选任时没有审查和了解原告的该方面的资质情况，存在选任过失，应承担与过失相适应的赔偿责任。结合本案实际情况，原、被告双方按照7:3的比例划分责任为宜。对原告要求给付交通费1000元的请求，根据原告的治疗情况酌定交通费为200元。原告请求的营养费，因无医嘱要求加强营养，故原告要求营养费的请求，本院不予支持。现本院确认原告的在赤峰松山医院门诊治疗费1025元。赤峰市医院医疗费72346.48元，住院伙食补助费6000元(60天×100元/天）、护理费6381.6元(60天×106.36元/天）、误工费19144.8元(180天×106.36元/天）、伤残赔偿金131900元（20年×32975元/年×20%）、精神抚慰金6000元、交通费200元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告杨晓峰于本判决生效后十日内赔偿原告赵胜财医疗费73371.48元、住院伙食补助费6000元、误工费19144.8元、护理费6381.6元、交通费200元、伤残赔偿金131900元、精神抚慰金6000元，合计242997.88元中的30%，即72899.36元，扣除被告杨晓峰已经给付的26025元，被告杨晓峰赔偿原告各项损失合计46874.36元；
二、驳回原告对被告吕建国、山西诚程建筑工程有限公司的诉讼请求及其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8411元，由原告负担7579元，由被告杨晓峰负担832元；伤残鉴定费1200元，由原告负担；误工期鉴定费800元，由被告杨晓峰负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审判长宋超
人民陪审员李建华
人民陪审员赵文君
二0一八年四月八日
书记员孙传英