浙江省开化县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）衢开民初字第736号
原告：张正根。
委托代理人：汪跃群。
被告：开化县兄弟电器有限公司。
法定代表人：张慰飞。
委托代理人：余红伟。
原告张正根为与被告开化县兄弟电器有限公司装饰装修合同纠纷一案，于2013年8月30日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，分别于2013年11月15日、2014年5月26日两次公开开庭进行了审理。原告张正根及其委托代理人汪跃群、被告的委托代理人余红伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张正根起诉称：原告系从事装修装饰个体工商户，字号为浙江开化盛达装饰。2013年3月，被告因开化县城关镇解放街37号门面需进行装修，双方协定由原告施工，根据被告要求，原告提交开化县兄弟家电室内装修工程预算书一份，工程总计造价为22950.80元，双方谈合同时按被告要求对预算内角架、柱子木工板基层，利用原设置，予以剔除（二项合计2145元），按被告要求工程价款采取铁钉包计20万元人民币，如做预算外工程，双方协商另行结算。2013年3月28日签订《开化县兄弟家电室内外装修工程协议》。协议对工程范围、承包方式、工期、合同价款、工程款支付作出约定，双方在合同上签字盖章。合同签订后，原告按约带施工人员进场施工，并严格按合同履行，在2013年4月18日提前2天竣工。被告因重新布置场地等原因，在2013年5月1日前如期进场营业。按合同约定付款方式，进场7天内付总工程款20%，工程施工一半付总工程款30%，工程竣工验收合格后一周内工程款全部付清，被告前二期均按约定履行，但工程竣工后，被告对余款一直不予支付，至今仅支付了11万元，尚欠89912元。原告认为，合同应履行。原告按期完成装修工程，被告已予接收并进行使用，应视为工程验收通过。被告应按约支付价款。且合同是铁钉包，不存在工程款结算。故原告起诉至法院，要求：判令被告开化县兄弟电器有限公司支付拖欠工程款89912元；本案诉讼费用由被告承担。
被告开化县兄弟电器有限公司辩称，一、双方在签订协议时，原告未提供预算书，预算书中也没有被告方的签章确认，双方签订的合同有双方签字、盖章；二、被告是在诉讼阶段收到对方证据材料时，才看到预算书。工程完工后，被告要求原告进行结算，但原告提供决算书中费用虚高，决算书中的许多项目原告是没有做的；三、协议书中约定的包工包料，但未实际履行。原告在决算书中所列不含主材的项目，被告不予认可；四、本案的装修工程不是原告所说的铁钉包，应当进行决算。被告方支付的价款已足够。故请求判令驳回原告的诉讼请求。
原告张正根为了证实其主张的事实，在举证期限内提供：
一、个体工商户营业执照复印件一份，用以证明原告的身份及从事装修行业的资格。
二、开化县兄弟家电室内外装修工程协议及装修要求事项一份，用以证明原、被告双方的权利义务关系。
三、预算书一份，用以证明根据双方约定，原告出具该工程的预算价及原告工作的内容；被告认为工程含主材的答辩是不能成立的，预算书是明确约定不含主材，即主材由业主提供的事实。
四、决算书一份，用以证明原告在被告要求下出具了一份决算书，被告也没有签字，决算书所列的事项就是原告施工的内容。
五、工程量增加部分表一份，用以证明原告在预算及决算外增加的工程量价款为4967元，是大门的工程。
被告开化县兄弟电器有限公司为了证实其主张的事实，在举证期限内提供：
一、开化县兄弟家电室内外装修工程协议及装修要求事项一份，用以证明双方提供的装修协议是吻合的，有骑缝章，双方约定是包工包料的事实。
二、开化县玉天建材销货清单及收款收据各两份，用以证明被告支付了材料款63144元，按照合同约定应由原告方支付，应在工程价款中予以扣除。
三、决算书一份，用以证明被告在原告提供的决算书的基础上列出的原告没有施工项目，原告提供的决算书有重复施工和多余的工程，工程完工是4月28日，不是诉称的4月18日。
四、司法鉴定意见书、鉴定费用票据各一份，用以证明装修装饰工程造价决算的鉴定结论和费用。
经当庭质证。对于原告方提供的证据，被告对其中第一、二组证据没有异议；第三组证据，被告认为双方在签合同是原告没有提供预算书，如当时有该预算书，应当有双方的签章；第四、五组证据，被告承认收到该两份证据，但决算书中有很多项目是原告没有施工及价格虚高的，对决算书不予认可，同时，被告未提出过要求增加工程量的事实。对于被告方提供的证据，被告对其中第一组证据没有异议；对第二组证据，原告方认为，材料单的真实性不确定，但根据预算书，是不含主材的，灯具和地砖由被告自行采购，材料单与本案的工程价款不存在关联性；第三组证据，原告亦不认可，该决算书是被告单方在原告起诉后制作的，若被告有异议，为何不在工程完工后提出，直到原告起诉后才提出；第四组证据，原告方对鉴定意见书的真实性没有异议，但鉴定费是按物价局规定是过高的。司法鉴定书内容也有异议，前后一共收到了3份鉴定书，第一次是19万余元，第二次是21万余元，第三次变成15万余元。对于双方争议最大的人工工资，按照140元每天计算，原告也向鉴定机构提出过异议，但他们没有正面回答，这项是不合理的，应当按160元每天计算。主龙骨和副龙骨的计算，按30%计算面积，鉴定时是没有看清的，缺乏依据，综合，对鉴定意见书的可靠性、客观性有异议。本院认为，原告提供的第一、二组证据和被告提供第一组证据，结合当事人当庭陈述，可以证明原、被告双方就被告装修工程达成的协议和约定的内容，故本院确认其作为认定本案相关事实的依据。至于原告提供的第三组证据，原告认为预算书有约定不含主材，即补充约定双方就装修工程中的部分建材另行约定由被告方采购，但原告提供预算书上显然没有双方签章确认，也没有证据举证证明这样的约定（部分建材由被告采购）是双方的合意。原告提供的第四、五组证据，仅能证明被告确实在工程完工后向原告提供了工程决算书及说明工程量增加情况的事实。被告提供的第二组证据，仅凭该组证据，难以证明该款项即是本案争议工程中的建材支出。被告提供第三组证据，并不能证明决算书所列项目，有无重复施工、多余工程，及工程竣工时间。被告提供的第四组证据，司法鉴定机构在鉴定过中充分考虑双方当事人意见，数次召集双方核对，并运用自身专业知识于2014年5月3日作出司法鉴定意见书，受鉴工程鉴定造价为156116元，鉴定费10000元，本院予以确认。
本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定事实如下：
原告张正根系从事装修工程的个体工商户。2013年3月28日，原告与被告开化县兄弟电器有限公司签订《开化县兄弟家电室内外装修工程协议》，该协议约定：承包方式为包工包料、合同价款200000元及工程价款支付等，协议附装修要求事项一份。随后，原告组织人员进场施工。被告在原告施工过程中陆续支付工程款110000元，同时支付了工程中部份材料（灯具、地砖等）费用。2013年4月装修完工，被告也已接收使用。现双方就工程价款产生争议，协商未果。
本院认为：原告张正根与被告开化县兄弟电器有限公司签订的《开化县兄弟家电室内外装修工程协议》，系依法成立的合同，具有法律效力。现原告主张要求被告按己方决算的工程价款支付，被告抗辩应扣除被告为该工程支付的部分建材款项。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更合同。本案中，双方就工程承包方式约定为包工包料，合同固定价款为200000元，即原告应自行承担该装修工程中的全部人工和材料费用。虽然原告主张其提供预算书中已约定该工程不含主材，但该与原签订的协议不一致的约定（不含主材的约定），没有证据证明是双方当事人之间的合意。同时，被告支付该工程中的建材款项也未能明确。故本院认为工程价款按合同约定固定价格扣除被告实际支付的材料费用是不尽合理的，参照司法鉴定意见书中的工程造价鉴定是较为合理公正的。故除已支付的110000元外，被告还应支付给原告工程款46116元。鉴定费用各自负担一半。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条之规定，判决如下：
一、被告开化县兄弟电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告张正根工程款41116元（已扣除原告应承担的鉴定费用5000元）。
二、驳回原告张正根的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币2174元，由原告负担1100元，由被告开化县兄弟电器有限公司负担1074元。限于本判决生效之日起十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
审 判 长 叶诗靖
人民陪审员 方寿樟
人民陪审员 孙姿英
二〇一四年六月十三日
书 记 员 郑霞骏