重庆市沙坪坝区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沙法刑初字第00377号
公诉机关重庆市沙坪坝区人民检察院。
被告人龙卫强，男，1964年11月22日出生，汉族，高中文化，无固定职业，住重庆市沙坪坝区。1988年因犯强奸罪被判处有期徒刑十年，服刑期间又因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年；2001年因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年；2006年10月18日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年六个月；2010年2月8日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月；2011年11月15日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月；2014年1月8日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月，同年6月17日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年1月20日被羁押并被刑事拘留，同年2月3日被逮捕，现羁押于重庆市沙坪坝区看守所。
重庆市沙坪坝区人民检察院以渝沙检刑诉（2015）256号起诉书指控被告人龙卫强犯贩卖毒品罪，于2015年3月23日向本院提起公诉。本院受理后，因案件需要，于2015年4月2日将本案由简易程序转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市沙坪坝区人民检察院指派代理检察员王志华出庭支持公诉，被告人龙卫强到庭参加诉讼。审理中，因需要补充侦查，公诉机关提出延期审理建议两次，本院同意延期审理。现已审理终结。
重庆市沙坪坝区人民检察院指控，2015年1月20日15时17分许，被告人龙卫强按照事前约定，来到重庆市沙坪坝区金沙港湾小区旁的中国工商银行门口，欲与购毒人员严某进行毒品交易时，被公安民警抓获。公安民警当场从被告人龙卫强身上查获甲基苯丙胺（冰毒）10.5克和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.3克。
指控的证据有证人证言、到案经过、检查笔录、封存笔录、扣押笔录、称重笔录、鉴定意见、相关刑事照片、通话清单、通话录像及被告人的供述等。公诉机关据此认定被告人龙卫强的行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯和毒品再犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第六十五条之规定定罪处罚。建议对被告人龙卫强判处有期徒刑七年至九年，并处罚金。
被告人龙卫强对指控的事实和罪名均提出异议，辩解其没有答应购买毒品给严某，只是让严某去试毒品，其行为不构成贩卖毒品罪，其持有毒品的行为应认定为非法持有毒品罪。
经审理查明，2015年1月19日16时许，严某因非法持有毒品被公安机关抓获后,检举被告人龙卫强贩卖毒品。23时许，严某与龙卫强之间进行了电话联系。次日14时22分许，严某打电话与龙卫强约定在沙坪坝区金沙港湾菜市场门口见面,并问其让龙卫强准备的十来个“毒子”带在身上没有，龙卫强回答“嗯”。随后，严某在公安民警的带领下驾车前往约定的金沙港湾菜市场门口，14时54分许与15时15分许，严某又与龙卫强两次电话联系，龙卫强将见面地点变更为金沙港湾小区旁的中国工商银行门口。15时17分许，公安民警在约定的银行门口将龙卫强抓获，当场从龙卫强身上查获甲基苯丙胺（冰毒）一包和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）三颗。经称重，查获的甲基苯丙胺一包净重10.5克，甲基苯丙胺片剂三颗净重共计0.3克。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人严某的证言，证实2015年1月19日，其因非法持有毒品被公安民警抓获。为了争取立功，其向公安机关检举其购买毒品的上家龙卫强，其准备从龙卫强处购买十多克冰毒。2015年1月20日14时20分许，其打电话给龙卫强联系购买冰毒，龙卫强让其到沙坪坝区金沙港湾菜市场去找他。大约15时许，来到金沙港湾菜市场门口后，其打电话告诉龙卫强到了，龙卫强让其到金沙港湾中国工商银行门口等他。来到银行门口后没隔多久其就看到了龙卫强，其告诉了民警，民警就把龙卫强抓获了。其打电话给龙卫强说要购买十几个毒品，指的是十多克冰毒，其和龙卫强在电话中没有谈价格，因为其知道一般都是一百多元一克，以前在龙卫强处购买过毒品。
2、证人傅某某的证言，证实2015年1月20日15时左右，其在沙坪坝区金沙港湾小区附近跑“摩的”，看到公安机关抓捕一个穿深色上衣的男子，公安民警要求其作为见证人。其看见公安民警从该男子身上搜出来用卫生纸包裹着的一个塑料封口袋，里面装着一些像冰糖一样的东西和另外一个装着三个红色药丸的塑料封口袋，公安民警将搜查出来的上述物品进行了封装。其作为见证人在封装袋、扣押笔录、检查笔录、称重笔录等材料上签了字。
3、证人周某的证言，证实其是重庆市公安局沙坪坝区分局禁毒支队的民警。2015年1月19日，严某向公安机关检举龙卫强，当时可能是因为龙卫强手中没有东西还是其他什么原因，严某与龙卫强没有谈成。第二天公安民警又让严某与龙卫强进行了联系。之后，其和程某、路某一起带领严某到沙坪坝区金沙港湾菜市场门口。严某打电话给龙卫强，龙卫强让严某到中国工商银行门口见面。到了工商银行门口后，龙卫强在电话中问严某在哪里，严某指认了龙卫强之后，公安民警就上前把龙卫强抓获了。从禁毒支队出来之后严某与龙卫强的每次电话联系都是开了免提的，龙卫强没有对严某说不进行毒品交易、只送点毒品给严某吃之类的话。在禁毒支队出发之前，严某与龙卫强在电话中谈好了去拿毒品，到现场就只是交易了。
4、证人路某的证言，证实其是重庆市公安局沙坪坝区分局禁毒支队的民警。严某和龙卫强在电话中先谈好了去进行毒品交易，之后其和周某、程某一起带领严某到金沙港湾菜市场门口，途中严某与龙卫强有过电话联系，其记不清具体通话内容了，大概内容是将地点变更为工商银行门口，龙卫强在电话中没有说不卖毒品之类的话，要是龙卫强说了不卖毒品的话他们就不会去抓龙卫强了。
5、证人程某的证言，证实其是重庆市公安局沙坪坝区分局禁毒支队的民警。其和路某、周某一起带着严某与抓捕龙卫强，其当时负责开车，途中严某与龙卫强有过电话联系，其记不清楚通话的具体内容了，他们在通话中没有说不进行交易，听到他们说把见面地点变为工商银行门口。
6、手机通话清单，证实2015年1月19日23时58分许，严某1898384****手机号码与龙卫强1337264****手机号码之间有通话记录，通话时间72秒。2015年1月20日14时22分许和14时54分许，严某1898384****手机号码与龙卫强1337264****手机号码之间有两次通话记录。2015年1月20日15时15分许，龙卫强1337264****手机号码与严某1898384****手机号码之间有通话记录。另外，2015年1月16日15时至18时之间，龙卫强与严某上述两个手机号码之间还有多次通话记录。
7、通话录像，证实2015年1月20日14时21分至22分许，严某打电话问龙卫强在哪里，龙卫强称在金沙港湾菜市场，二人约定在金沙港湾菜市场门口见面。严某还问龙卫强让他准备的十来个“毒子”(音译)带在身上没有，龙卫强“嗯”了一声。
8、到案经过、检查笔录、封存笔录、扣押笔录、扣押物品清单，证实2015年1月20日15时17分许，公安民警根据严某的检举，在沙坪坝区金沙港湾小区旁的中国工商银行门口将龙卫强抓获。当场从龙卫强身上查获疑似冰毒的白色晶体一包和疑似麻古的红色药丸三颗，对查获的上述物品进行了封存和扣押。
9、称重笔录，证实经称重，查获的白色晶体一包净重10.5克，红色药丸三颗净重共计0.3克。
10、提取笔录，毒品鉴定意见，证实公安机关从查获的疑似毒品中提取样品送检，从查获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，从查获的红色药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
11、指认照片，证实龙卫强指认从其身上查获的毒品及称重情况。
12、本院（2011）沙法刑初字第01368号和（2014）沙法刑初字第00059号刑事判决书、刑满释放证明书，证实龙卫强的犯罪前科及刑满释放情况。
13、本院（2015）沙法刑初字第00402号刑事判决书，证实严某因非法持有毒品被抓获后，向公安机关检举龙卫强涉嫌非法持有毒品犯罪，经查证属实，严某构成立功的情况。
14、龙卫强在公安机关的供述及同步录像，证实2015年1月20日13时许，其在金沙港湾一茶馆门口遇到一个“彝胞”，其问“彝胞”有没有东西，“彝胞”说有，其就以2150元的价格购买了10个“肉”和三颗“马儿”。15时许，其走到金沙港湾中国工商银行门口正准备取钱的时候，就被公安民警抓获，身上的毒品被查获。其以前要贩卖毒品，最近一两天没有人找其购买毒品，其手机里存储有严某的手机号码1573841****，1898384****（严2）。严某今天与其进行了电话联系，严某说要到金沙港湾来耍，其说“要得，你过来耍嘛”。严某打电话说要冰毒，其说没有毒品。其本人的手机号码为1337264****、1300830****。
本院认为，被告人龙卫强非法持有甲基苯丙胺类毒品10.8克，其行为妨害社会管理秩序，已构成非法持有毒品罪。对于公诉机关关于龙卫强的行为构成贩卖毒品罪的指控，经查,证人严某陈述其打电话给龙卫强联系购买冰毒，但二人未谈及价格；三名公安人员的证言均未证实严某与龙卫强在通话中有毒品交易的具体内容，公安机关也未能提供2015年1月19日23时58分许严某与龙卫强电话联系通话内容的证据。公诉机关举示了严某让龙卫强为其准备十多个毒品以及二人约定见面地点的通话录像,龙卫强到案后一直否认严某与其联系购买毒品。本院认为,现有证据仅证实严某与龙卫强事前打电话联系,但严某打电话给龙卫强联系时明确要购买冰毒的证言无其他证据印证，公诉机关举示的证据不能证实严某与龙卫强在电话中谈论的内容是毒品交易,因此,现有证据不能证明龙卫强为贩卖而携带毒品到约定地点,不能证明龙卫强给严某带十多个毒品的行为具有交易的性质，因此,公诉机关指控龙卫强构成贩卖毒品罪的证据不足，龙卫强的行为符合非法持有毒品罪的犯罪构成，应以非法持有毒品罪定罪处罚，故对公诉机关认为龙卫强构成贩卖毒品罪的指控不予支持，对龙卫强提出的其行为只构成非法持有毒品罪的辩解意见予以采纳。龙卫强曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的非法持有毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。龙卫强到案后能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人龙卫强犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月20日起至2016年7月19日止。罚金限本判决生效后五日内向本院缴纳。）
二、将公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺10.8克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢传江
代理审判员 刘 淇
人民陪审员 刘听梧
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 祁 岑