湖南省长沙市望城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）望民初字第01641号
原告欧阳明武。
委托代理人刘云峰，湖南星城律师事务所律师。
委托代理人王伟，湖南星城律师事务所律师。
被告江利华。
被告周建。
原告欧阳明武与被告江利华、周建提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告欧阳明武及其委托代理人王伟、被告江利华和周建均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告欧阳明武诉称，2014年被告江利华建设房屋并将建设工程承包给被告周建，随后周建请原告到施工工地做事。2014年5月18日，由于工地缺乏安全防范措施，原告在工作过程中因架板断裂而摔伤，伤后原告被送往中国人民解放军第163中心医院治疗，共住院23天，花费医疗费30584.81元，被告垫付24000元。出院后，经湖南芙蓉司法鉴定中心鉴定，原告构成9级伤残、后期医疗费需17000元、误工5个月、需1人护理3个月。本案周建承包房屋建设工程，不具备承包资质，被告江利华、周建在施工过程中均未采取必要安全措施防止事故发生，对原告受伤有赔偿责任。事故发生后，双方就赔偿事宜多次协商未果。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求判令：1、两被告赔偿原告医疗费、后期治疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金、营养费、鉴定费共计94861.31元；2、两被告承担本案所有诉讼费用。
被告江利华辩称：1、被告已�房屋承包给被告周建，周建系雇主，应负事故的主要责任；2、原告酒后作业，违法安全操作规程，未对搭架材料进行安全检查，导致架料断裂、原告受伤，原告自身要承担责任；3、事故发生后被告已支付了14800元给原告，被告已尽到提醒注意安全的义务，同时被告系低保户，家境贫寒，已无经济能力承担赔偿责任；4、被告建房时镇政府购买了相关保险，应由保险公司支付费用。
被告周建辩称：1、断裂的架板系原告自己搭建，由于原告中午喝酒，在放砖过程中用力过猛导致架板受力不均发生断裂，原告从架上摔下，原告自身要承担责任；2、被告已支付原告1万元。
原告欧阳明武为支持自己的诉讼请求，向本院提交了下列证据：
1、身份证及公民信息检索单，拟证明原、被告诉讼主体资格；
2、病历、诊断证明及出院证，拟证明原告受伤及住院的事实；
3、医疗费用发票、伙食费收据，拟证明原告住院治疗所花费的医疗费用、住院伙食费用的事实；
4、欧阳海兵的证人证言、长沙市望城区桥驿镇人民调解委员会出具的《证明》，拟证明原告受伤的经过，原、被告双方已就赔偿事宜进行协商，但未达成一致意见的事实；
5、《湖南省芙蓉司法鉴定中心司法鉴定意见书》及鉴定费发票，拟证明原告伤残情况、后期治疗费、误工时间、伤后护理情况及鉴定费用的事实。
被告江利华对原告提交的证据发表质证意见如下：对证据1、2、5三性无异议；对证据3，认为票据以法院认定的为准；对证据4中《证明》的真实性不知情，对欧阳海兵的证人证言无异议。
被告周建对原告提交的证据发表质证意见如下：对证据1、2、4、5三性无异议，对证据3中票据的真实性有异议，对收据予以承认，对门诊发票不认可。
被告江利华为支持自己的诉讼请求，向本院提交了如下证据：
望城区桥驿镇力田村村委会出具的《证明》和《低保证明》，拟证明被告江利华家庭困难，享受国家低保的事实；原告欧阳明武对该证据的真实性无异议，对关联性有异议；被告周建对该证据三性均无异议。
被告周建为支持自己的诉讼请求，向本院申请证人雍牛宝、彭金刚出庭作证，证人雍牛宝、彭金刚在庭审中均证实事故发生当天中午原告喝酒，下午做事时原告从架树上摔下受伤的事实；原告欧阳明武对证人证言的真实性有异议，认为证词存在矛盾；被告江利华对被告周建提供的证据无异议。
本院经审查认为，1、对原告提交的证据1、2、5，两被告均无异议，本院认为符合证据的真实性、合法性、关联性原则，能够证明本案事实，予以认定，作为本案的定案依据；对于原告证据4，符合证据的真实性、合法性、关联性原则，能够�明本案事实，予以认定，作为本案的定案依据；对于原告的证据3中的住院发票，被告无异议，本院予以认定，作为本案的定案依据，对其中餐费收据，本院认为伙食补助费应按照法律规定的标准计算，不予认定，不作为本案的定案依据；2、对被告江利华提交的证据，与本案不具关联性，不予认定，不作为本案的定案依据；3、对被告周建提供的证人证言，本院认为虽然有细微出入，但能够相互佐证，已经形成完整的证据链，能够证明原告事发当天中午喝酒这一事实，本院予以认定，作为本案的定案依据。
根据以上认定的证据并结合各方当事人的陈述，本院查明如下事实：
2014年4月，被告江利华准备在长沙市望城区桥驿镇洪家村重建地修建房屋一栋，经欧阳益平介绍，江利华将该工程承包给被告周建，双方约定被告周建包工、包架子，不包材料，江利华负责提供伙食，承包价格为195元每平方米。随后被告周建口头雇请原告欧阳明武、雍牛宝、彭金刚等人到江利华家修建房屋，并约定按150元一天的标准支付劳动报酬。2014年5月18日下午4时左右，原告在工地上担砖上施工架，由于架树断裂、未注意到自身安全等原因，原告从架板上摔下受伤。事发后，原告随即被送往中国人民解放军163医院治疗23日，花费医疗费用30584.81元和门诊费用751.3元，共计31336.11元。被告江利华垫付14800元，被告周建垫付了1万元。出院时医生建议：加强营养，继续口服促骨折愈合药物治疗。2014年7月7日，湖南芙蓉司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告右胫骨中段骨折内固定术后，评定为九级伤残；后续治疗费约需17000元；伤休误工时间为5个月左右；一人护理3个月。事故发生后，因双方当事人未能就赔偿事宜达成一致意见，2014年10月，原告为�护自己权益，向本院提起诉讼，酿成本案纠纷。
另查明，2014年5月18日中午，包括原告在内的五名工友在江利华家吃中饭时，江利华按农村习俗提供了白酒，原告喝了高度数白酒。原告的户口性质为农业家庭户口，今年61岁。
经本院核算，原告在此次事故中遭受的损失如下：1、医疗费31336.11元；2、误工费，被告提出原告已满60岁不得请求该项费用，本院认为鉴于我国目前农村养老保险制度不健全之现状，60岁仍然在外打工赚钱现象普遍，此项费用应予以支持，因原告未能提供充分证据证明其收入情况，本院参照2013年农、林、牧、渔业平均工资计算为9734.6元（23363元／年÷12个月×5个月）；3、护理费8905.7元（2013年服务行业收入35623元／年÷12个月×3个月）；4、后续治疗费17000元；5、住院伙食补助费690元（30元／天×23天）；6、交通费本院酌情认定为500元；7、营养费，本院酌情认定为1000元；8、残疾赔偿金31813.6元（8372／年×19年×0.2）；9、司法鉴定费1723元；10、精神抚慰金，本院酌情认定为8000元，以上合计110703.01元。
本院认为，第一、原告欧阳明武受被告周建雇请，由周建按约定支付工钱，双方成立雇佣关系和劳务关系，周建为雇主，接受劳务，欧阳明武为佣工，提供劳务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，欧阳明武因劳务受到损害，故雇主周建应对损害承担赔偿责任。第二、被告江利华作为房主，将建房工程交给周建施工，成立发包和承包关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告周建作为个人，不具有建筑施工企业资质，被告江利华作为房主，明知承包人没有资质或安全生产条件仍将房屋交给其承包，应与被告周建承担连带赔偿责任。第三、欧阳明武明知自己从事的是具有一定高空危险的作业，不得饮用高度白酒，却仍然有饮用高度白酒的行为，其未尽到谨慎的安全注意义务，存在一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，根据双方过错情况，本院判令欧阳明武承担20%的责任即22140.6元，被告江利华、周建共同承担80%赔偿责任即88562.4元，�除被告江利华已经支付的14800元，周建支付的1万元后，两被告还应赔偿原告63762.4元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告周建在本判决生效后十日内赔偿原告欧阳明武各项损失共计63762.4元；
二、被告江利华对上述债务承担连带清偿责任；
三、驳回原告欧阳明武的其他诉讼请求。
本案受理费550元，由被告江利华、被告周建负担440元，原告欧阳明武负担110元。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 孙莉萍
人民陪审员 徐大恒
人民陪审员 佘卫武
二〇一四年十二月二十三日
代理书记员 潘 勤
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损�的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第二款雇员在�事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。