江苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）澄刑初字第0135号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人顾国洪，江阴市某某塑料厂及江阴市某某建材经营部负责人。2013年5月26日因本案到案，次日因涉嫌犯行贿罪由江阴市人民检察院决定后被江阴市公安局刑事拘留，同年6月3日被取保候审。2014年11月27日由本院决定逮捕，次日由江阴市公安局执行逮捕。现羁押于江阴市看守所。
辩护人奚海清，江苏振强律师事务所律师。
江苏省江阴市人民检察院以澄检刑诉（2013）2532号起诉书指控被告人顾国洪犯行贿罪，于2014年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江阴市人民检察院指派检察员罗惠莉出庭支持公诉，被告人顾国洪及辩护人奚海清到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关以需要补充侦查为由向本院二次建议延期审理，后提请本院恢复审理，本院决定恢复审理。现已审理终结。
江苏省江阴市人民检察院指控被告人顾国洪于2004年间，与江阴市质监站XX员朱某（已判刑）商定，由朱某在监管工程项目过程中为其推销钢筋塑料定位件，朱某就顾国洪收取塑料垫片最低价格加价销售后二者间的差额为顾国洪送其好处费。后朱某利用职务便利，向其监管的土建工程项目施工方推销上述钢筋塑料定位件，代顾国洪向施工方收取货款，并先行扣除顾国洪承诺给其的好处后将货款交付顾国洪。2004年8月起至2013年1月间，顾国洪采用上述方式共计送给朱某人民币2617187.83元。
被告人顾国洪在接受江阴市人民检察院调查时，主动供述了自己涉嫌行贿的全部犯罪事实。
检察机关就上述指控提供了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人顾国洪为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条的规定，构成行贿罪。被告人顾国洪具有自首情节，建议减轻处罚后在有期徒刑二至三年间量刑并适用缓刑。
被告人顾国洪当庭自愿认罪，但就有关情节辨称：本人与朱某仅确定最低价，系朱某主动加价后以销售价与工地结算。
辩护人奚海清对公诉机关指控被告人顾国洪犯行贿罪的定性不持异议。但鉴于顾国洪以扩大市场为目的，仅确定最低价，行贿数额中大部分钱款系朱某个人变相抬高价格，采用推销产品方式向工地老板收取，并非顾国洪主观希望为之。货款均由朱某收取先行掌控，收取好处费，朱某带有主动性，被告人顾国洪具有被动性。且顾国洪在追诉前主动交代本人犯罪事实，建议对被告人顾国洪免予刑事处罚。
经审理查明，被告人顾国洪于2004年2月成立江阴市某某塑料厂，经营范围为塑料配件的制造、加工，组成形式为个人经营。初期，因其生产的钢筋塑料定位件销售渠道有限，业务量小，为解决企业困境，顾国洪于2004年某天主动找到江阴市质监站XX员朱某，承诺给予好处，要求朱某在监管工程项目过程中为其推销钢筋塑料定位件。双方商量由顾国洪收取塑料定位件最低价格，朱某加价销售数额为顾国洪送给朱某的好处费。
朱某在接受被告人顾国洪请托后，利用负责土建工程质量监管、验收等职务便利，向其监管土建工程项目的施工方推销上述钢筋塑料定位件，依据顾国洪填写有型号，数量、销售价、金额的送货单结算联代顾国洪向施工方收取货款，随后与顾国洪按事先约定的最低价格再行结算货款，实际收取货款与结算货款中的差价作为顾国洪承诺给其的好处费用据为己有。自2004年8月起至2013年1月，朱某采用上述方式收取人民币2617187.83元。
2013年5月26日，被告人顾国洪向检察机关如实供述上述事实。次日，江阴市人民检察院对被告人顾国洪行贿案立案侦查。
另查明，朱某于1993年10月至2013年5月担任江阴质监站xx员，2008年4月担任江阴质监站xx科长，2010年10月担任江阴质监站xx科科长，免去xx科长职务。
上诉事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、江阴市某某塑料厂、江阴市某某油漆经营部、江阴市某某建材经营部注册登记表，证明被告人顾国洪经营的个体工商户工商登记情况。
2、垫块结算清单，证明2009年度江苏华建某某小区一期、二期以及某某小区等工程使用钢筋塑料定位件的型号及规格、数量、单价以及金额。
3、证人朱某记载的塑料定位件价格结算清单明细、收受顾国洪好处登记表、工作手册复印件等书证，分别证明被告人顾国洪处不同型号及规格的塑料定位件的价格，各相关工程使用塑料定位件的数量、单价、金额以及货款的结算数据，朱某代被告人顾国洪收取货款后与顾国洪再行结算并从中收取好处费等情况。
4、江阴建设工程质量监督站受监工程表，证明2002年至2013年间由朱某担任质监员的工程明细。
5、江阴市人民法院刑事判决书，证明朱某因犯受贿罪被判处刑罚。
6、未到庭证人朱某的证言笔录，证明2004年，顾国洪主动提议其在负责质量监督的工程上介绍使用江阴市某某塑料厂生产的塑料定位件，承诺给予其好处。后顾国洪向其确认了最低价格和销售价二个价格。其到工地以顾国洪交付的标有品种、数量、单价和销售金额的结算联进行结算。收到货款后，其再以双方约定的最低价与顾国洪结算，将约定收取的价差总额作为好处费占为己有。2004年8月起至2013年1月，其采用上述方式收取了人民币2617187.83元。
7、未到庭证人郑某、张某、王某的证言笔录，证明为得到朱某在工程质量监督上的关照送其好处、在工程建设中使用其介绍的高于市场价的塑料定位件以及结算货款等情况。
8、刑事案件发破案经过情况。证明本案案发经过及被告人顾国洪到案经过情况。
9、被告人顾国洪的供述。
本院认为，被告人顾国洪为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，情节特别严重，其行为确已构成行贿罪。被告人顾国洪在被追诉前主动交待行贿行为，其归案情形符合自首构成要件，系自首，当庭自愿认罪，予以减轻处罚。公诉机关指控被告人顾国洪犯行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，建议减轻处罚的理由成立，予以采纳。根据查明事实及适用法律，公诉机关建议对被告人顾国洪在法定量刑幅度的下二个量刑幅度内判处刑罚于法无据，不予采纳。关于被告人顾国洪及其辩护人奚海清提出的辩解及辩护意见，本院综合评判如下：被告人顾国洪为解决企业困境，打开产品销路，找到时任江阴市质监站XX员的朱某，承诺给予好处，要求朱某在监管工程项目中帮其推销产品。顾国洪侦查阶段多次供称其主动向朱某确定最高价和销售价，差价为其承诺朱某的好处。虽庭审辩称本人与朱某仅确定最低价，系朱某主动加价后以销售价与施工方结算，但结合本案书证、顾国洪的供述及朱某证言，系顾国洪出具自己写有销售价的结算联委托朱某以销售价与施工方结算。上述二种状况下，其对于最低价加价销售数额均为明知，且利用朱某的职务便利，违反政策、行业规范，为自己谋求不正当的竞争优势，牟取不正当利益，变相给予朱某钱财，行为已符合行贿罪的犯罪构成。本案中，顾国洪虽对全案数额2617187.83元承担刑事责任，但其个人对最终行贿数额的确定相对受贿人朱某，所占主导因素相对较小，掌控力较弱，该情节应在量刑时酌情考虑，故对上述辩解及辩护意见中的合理部分予以采纳。结合被告人顾国洪所犯行贿罪的性质及数额，不属情节轻微，不符合免予刑事处罚的条件，依法应追究其刑事责任，对辩护人建议免予刑事处罚的辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九第一款、第三百九十条、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第五条、第七条第一款、第十二条、第十三条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人顾国洪犯行贿罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2014年11月28日起至2019年11月18日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 长 李 柯
人民陪审员 徐家邦
人民陪审员 施艳君
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 黄静宇
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百八十九条第一款为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第四条因行贿谋取不正当利益，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节特别严重”：
（一）行贿数额在一百万元以上的；
（二）行贿数额在五十万元以上不满一百万元，并具有下列情形之一的：
1.向三人以上行贿的；
2.将违法所得用于行贿的；
3.为实施违法犯罪活动，向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，严重危害民生、侵犯公众生命财产安全的；
4.向行政执法机关、司法机关的国家工作人员行贿，影响行政执法和司法公正的；
（三）造成直接经济损失数额在五百万元以上的；
（四）其他情节特别严重的情形。
第五条多次行贿未经处理的，按照累计行贿数额处罚。
第七条因行贿人在被追诉前主动交待行贿行为而破获相关受贿案件的，对行贿人不适用刑法第六十八条关于立功的规定，依照刑法第三百九十条第二款的规定，可以减轻或者免除处罚。
单位行贿的，在被追诉前，单位集体决定或者单位负责人决定主动交待单位行贿行为的，依照刑法第三百九十条第二款的规定，对单位及相关责任人员可以减轻处罚或者免除处罚；受委托直接办理单位行贿事项的直接责任人员在被追诉前主动交待自己知道的单位行贿行为的，对该直接责任人员可以依照刑法第三百九十条第二款的规定减轻处罚或者免除处罚。
第十二条行贿犯罪中的“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。
违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。
第十三条刑法第三百九十条第二款规定的“被追诉前”，是指检察机关对行贿人的行贿行为刑事立案前。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条
根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。