湖南省新宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宁刑初字第50号
公诉机关湖南省新宁县人民检察院。
被告人汪某某，男，1965年11月24日出生于湖南省新宁县，汉族，高中文化，个体工商户。因涉嫌销售假药罪，2013年7月10日新宁县公安局决定对其取保候审。2014年5月18日，经本院决定对其取保候审。现在其住所地。
被告人颜某某，男，1983年11月30日出生于湖南省邵阳市北塔区，汉族，高中文化，个体工商户。因涉嫌销售假药罪，2013年7月10日新宁县公安局决定对其取保候审。2014年5月18日，经本院决定对其取保候审。现在其住所地。
湖南省新宁县人民检察院以新检刑诉（2014）31号起诉书指控被告人汪某某、颜某某犯销售假药罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派代理检察员黎海平出庭支持公诉。被告人汪某某、颜某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新宁县人民检察院指控：被告人汪某某、颜某某于2007年开始合伙经营回龙永安堂大药房，其中2008年8月31日由被告人颜某某承包经营，2011年9月1日至2014年9月1日由被告人汪某某经营承包。经查，2011年9月1日至2012年10月19日，被告人汪某某先后8次通过邮购方式，以33800元的价格从王琦（真名王冬林，另案处理）处购买标名为河南亿康药业有限公司生产的“高效筋骨康”、“高效咳喘康”两种药品，进价13元。2011年3月10日至2011年8月31日，被告人颜某某先后4次通过邮寄方式，以10400元的价格王琦（真名王冬林，另案处理）处购买标名为河南亿康药业有限公司生产的“高效筋骨康”、“高效咳喘康”两种药品，进价13元。购得上述药品后，被告人汪某某、颜某某以每瓶16元的价格将两种药品全部销售。经河南省台前县食品药品监督管理局鉴定，该两种药品均系假药。
为证明指控的事实，公诉机关当庭宣读和提交了：1、被告人汪某某、颜某某的供述和辩解；2、证人颜某甲、汪某、杨某某、李某、何某某、张某某、王某某的证言；3、台前县食品药品监督管理局关于台公（经侦）鉴聘字（2013）2022号《鉴定聘请书》的答复；4、中国邮政储蓄转账凭单；5、另案处理的王某某的供述与辩解：6、公安部经济犯罪侦查局《关于对江西赣州王东林销售假药案线索深度经营的通知》；7、新宁县公安局出具的罚没收入收据、涉案药品的照片及说明；8、个体工商户营业执照、药品经营许可证、扣押物品、文件清单；9、被告人汪某某、颜某某的户籍资料等其他证据。据此，公诉机关认为被告人汪某某、颜某某的行为已构成销售假药罪。提请本院依法判处。
被告人汪某某、颜某某对指控的犯罪事实不持异议，并请求从轻处罚。
经审理查明，被告人汪某某、颜某某于2007年开始合伙经营回龙永安堂大药房，其中2008年8月31日由被告人颜某某承包经营，2011年9月1日至2014年9月1日由被告人汪某某经营承包。经查，2011年9月1日至2012年10月19日，被告人汪某某先后8次通过邮购方式，以33800元的价格从王琦（真名王冬林，另案处理）处购买标名为河南亿康药业有限公司生产的“高效筋骨康”、“高效咳喘康”两种药品，进价13元。2011年3月10日至2011年8月31日，被告人颜某某先后4次通过邮寄方式，以10400元的价格王琦（真名王冬林，另案处理）处购买标名为河南亿康药业有限公司生产的“高效筋骨康”、“高效咳喘康”两种药品，进价13元。购得上述药品后，被告人汪某某、颜某某以每瓶16元的价格将两种药品全部销售。经河南省台前县食品药品监督管理局鉴定，该两种药品均系假药。
案发后，被告人汪某某退缴违法所得33800元；被告人颜某某退缴违法所得27900元。
上述事实，有以下经庭审质证并且查证属实的证据予以证明：
1、台前县食品药品监督管理局出具的关于台公（经侦）鉴聘字（2013）2022号《鉴定聘请书》的答复证明，涉案药品“高效咳喘康”、“高效筋骨康”样品标示生产企业均为“河南亿康药业有限公司”，经查询国家食品药品监督管理总局数据库，无上述名称或类似名称的合法药品生产企业。涉案药品“高效咳喘康”、“高效筋骨康”样品标示批准文号分别为豫卫食字（2008）06278、豫卫食字（2008）06279，上述批准文号非药品批准文号。其标签或说明书中标示有“功能”、“主治”、“用法用量”不符合《中华人民共和国药品管理法》第一百零二条第一、二款的规定，涉案药品按假药论处。
2、江西省食品药品检验所保健食品检验报告证明，“高效筋骨康”生产单位：河南亿康药业有限公司；生产批号：20110915，生产日期：20110917，规格：500mg，商标：亿康；包装：塑料瓶，经检测为假药；“高效咳喘康”生产单位：河南亿康药业有限公司；生产批号：20121101，生产日期：20121102，规格：500mg，商标：亿康；包装：塑料瓶，经检测为假药。
3、湖南省非税收收入一般缴款书证明，新宁县公安局依法追缴汪某某退缴违法所得33800元、被告人颜某某退缴违法所得27900元。
4、新宁县回龙堂大药房承包经营合同证明，永安大药房自2008年8月31日到2011年8月31日由颜某某承包经营，自2011年9月1日至2014年9月1日由汪某某承包经营。承包方自主经营，自付盈亏，承包期内如有违法违纪、违规所造成的一切后果，由承包方承担一切法律责任和经济责任。
5、个体工商户营业执照、药品经营许可证证明，新宁县回龙镇永安堂大药房经营者为汪某某，质量负责人为王鹏。
6、中国邮政储蓄转账凭单证明，被告人汪某某先后分八次向王琦账号6221885020006417616账户转入现金共计33800元；颜某某转入现金共计27900元。
7、涉案药品的照片证明，涉案药品的外观及包装样式。
8、公安部经济犯罪侦查局《关于对江西赣州王东林销售假药案线索深度经营的通知》证明，2013年2月6日，江西省赣州市公安局对“王琦”销售假药案立案侦查。经查，2008年11月至今，犯罪嫌疑人王东林（化名“王琦”）伙同王玉振等人从河南濮阳秦于德处购进“高效筋骨康”、“高效咳喘康”胶囊等假药，通过电话联系方式向全国销售。另通过查询王东林的银行资金流水账与通话记录发现，王东林的销售下线涉及全国8个省份，其中“高效筋骨康”胶囊售价12-14元／瓶（盒），“高效咳喘康”胶囊售价17-20元／瓶（盒），一个疗程均为12瓶（盒），初查涉案金额500余万元。
9、被告人汪某某、颜某某的户籍资料证明，被告人汪某某、颜某某作案时已达负全刑事责任年龄及其身份情况。
10、证人颜某甲、李某的证言证明，他们是永安堂大药房的收银员，他们都曾经在药房向王琦的账户转账购买过“高效筋骨康”、“高效咳喘康”两种药品。
11、证人汪某、杨某某的证言均证明，汪某系被告人汪某某的儿子，杨某某系汪某某的妻子。永安堂大药房销售过“高效筋骨康”、“高效咳喘康”两种药品。他们也曾向王琦的账户转过账。
12、证人何某某、张某某的证言证明，他们都在永安堂大药房销售过“高效筋骨康”、“高效咳喘康”两种药品，价格为16元。
13、另案处理的王某某的供述与辩解证明，他销售的假药有两种，一种是治疗关节炎的假药，名字是“高效筋骨康胶囊”，一种是治疗哮喘的假药，名字是“高效咳喘康胶囊”。他销售的假药没有任何批号，包装盒上印的制造公司“河南亿康药业有限公司”是他自己虚构的。他从2010年5月份开始销售这两种假药，总共有8000多瓶，销售价格在6元到15元不等。他的假药主要卖往江西、湖南、湖北、四川、福建、广东等几个省份。他用假身份证名为王琦的信息办理了银行账号，通过这个账号与各地的买方账目来往。
14、被告人汪某某的供述与辩解证明，他从2007年开始和颜某某合伙在回龙镇开永安堂大药房。营业执照、药品经营许可证都是他的名字，药店主要由他负责日常管理。颜某某从2008年8月31日至2011年8月31日承包药店，他于2011年9月1日至2014年9月1日承包经营，两人都参与分红。2009年，一个叫王琦的人将“高效筋骨康”、“高效咳喘康”放在他药店代销，并留了电话号码。因这两种药卖得不错，后他共分8次向王琦的账户打款33800元购买了2600瓶上述两种药品销售，颜某某也购买了2100瓶。
15、被告人颜某某的供述与辩解与被告人汪某某的供述与辩解一致且能相互印证。
本院认为，被告人汪某某、颜某某违反国家药品管理法规，明知是假药而予以销售，其行为已构成销售假药罪。湖南省新宁县人民检察院指控被告人汪某某、颜某某犯销售假药罪的事实清楚，向法庭提交的证据，取证程序合法，内容真实有效，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人汪某某、颜某某如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚，积极退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人汪某某、颜某某有悔罪表现，经新宁县司法局社区矫正调查，建议对被告人汪某某、颜某某实行社区矫正。根据被告人汪某某、颜某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人汪某某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
二、被告人颜某某犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
三、被告人汪某某违法所得三万三千八百元，被告人颜某某违法所得二万七千九百元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 邓 彬
审 判 员 肖时军
人民陪审员 江勤雄
二〇一四年六月十九日
代理书记员 蒋艳红
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。