南宁市西乡塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西民一初字第275号
原告邓某。
委托代理人苏赟、郭欢欢，广西国海律师事务所律师。
被告桂林市某建筑劳务有限公司南宁分公司，住所地南宁市科德路X号科莱北楼X号。
负责人王某，该公司经理。
委托代理人张明波，广西同望律师事务所律师。
被告桂林市某建筑劳务有限公司，住所地桂林市建安路X号。
法定代表人廖某。
原告邓某与被告桂林市某建筑劳务有限公司南宁分公司（以下简称“某南宁分公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2014年1月24日立案受理后，依法组成合议庭，于同年4月11日第一次公开开庭进行了审理。原告邓某及其委托代理人苏赟，被告某南宁分公司的委托代理人张明波到庭参加诉讼。因原告邓某申请追加桂林市某建筑劳务有限公司（以下简称“某公司”）作为本案共同被告，本院依法予以准许后，于同年7月29日第二次公开开庭进行了审理。原告邓某及其委托代理人苏赟、郭欢欢，被告某南宁分公司的委托代理人张明波到庭参加诉讼。被告某公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告邓某诉称：原告与妻子赵某于2011年10月9日经蒋某介绍，一同到被告某南宁分公司从事混凝土搅拌及杂工工作。原告与赵某夫妇由蒋某负责安排工作，进行劳动管理，负责核算并发放工资，原告每月工资4200元。原告在某南宁分公司工作至2012年6月21日赵某在工地负伤。某南宁分公司将劳务分包给包工头蒋某，蒋某为某南宁分公司招聘原告入职，原告的劳动成果由某南宁分公司享有，因此原告与某南宁分公司存在事实劳动关系。某南宁分公司没有与原告签订书面劳动合同，也没有依法为原告购买社会保险。此外原告还经常加班加点，某南宁分公司从未支付过相应的加班工资。某南宁分公司的种种行为严重侵害了原告的合法权益。由于某南宁分公司不具备独立法人资格，无独立财产，无法独立承担相关的民事责任，某公司作为某南宁分公司的总公司，可承担其分公司的民事责任。原告不服南劳人仲裁字（2013）第1488号仲裁裁决书，特向法院起诉，请求判令：1、被告某南宁分公司支付原告2011年11月9日至2012年10月8日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额46200元；2、被告某南宁分公司支付原告2011年11月9日至2012年6月21日期间的加班工资17640元；3、某公司对某南宁分公司所负履行义务承担连带责任；4、本案诉讼费用由被告承担。
被告某南宁分公司辩称：原告的诉请没有事实依据。首先，某南宁分公司将广西中医大学仙葫校区工地的结构工程劳务发包给蒋某承包，某南宁分公司从未聘用过原告，目前的证据也无法证明原告在广西中医大学仙葫校区工地工作，更无法证明原告曾为某南宁分公司提供劳务，因此某南宁分公司与原告不存在劳动关系。原告自称其在工地工作，日工资140元，每月加班10多个工作日完全是主观臆断，没有事实依据。赵某的仲裁裁决与本案没有关联性，没有涉及到原告的权益，不能作为间接证据使用。即使是蒋某招用原告的，但原告从事的劳务工作是按量计价，不存在所谓的延长工作时间加班费。
被告不服南劳人仲裁字（2013）第1488号仲裁裁决书，在某南宁分公司否认与原告的劳动关系情形下，仲裁委需对双方是否存在劳动关系作出裁决，但其并对此并没有作出裁决。仲裁委在原告主张按每天140元加班费标准情形下，径行按每天210元标准计算加班费，超出了当事人的仲裁主张，属于程序违法。原告的仲裁请求已经超过仲裁时效，就算蒋某所述属实，原告在工地工作时间是2011年10月至2012年6月21日，自此不再从事劳务工作了，仲裁时效也自此开始计算。而原告于2013年11月才申请仲裁，早已超过仲裁时效。某南宁分公司于2014年1月24日向南宁市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决，但因原告已经提起诉讼，中院依法驳回了某南宁分公司的申请。某南宁分公司没有独立的法人资格，是否能独立承担责任由法院依法认定。综上，原告的诉请缺乏事实及法律依据，请法院驳回其诉讼请求。
被告某公司未作答辩。
经审理查明：被告某南宁分公司是依照总公司经营范围联系开展业务的有限责任公司分公司，注册资本为0元，其隶属于被告某公司。某公司的经营范围包括建筑劳务分包等业务。原告为农民工，其与赵某系夫妻关系，二人经蒋某介绍，于进入广西中医药大学仙葫校区活动中心工地从事混凝土及杂工工作。该项工程的劳务由某南宁分公司承接。某南宁分公司与原告未签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险费用。
另查明：某南宁分公司将广西中医药大学仙葫校区活动中心工地的劳务分包给自然人。原告由蒋某管理并安排工作，由蒋某按工程量负责结算并发放原告的报酬，按照每天工作8小时计一个工日，每工日140元。原告与蒋某均对原告的工作时间进行记录，并据此结算原告报酬。
蒋某出庭作证，称其通过一名姓蒋的老乡介绍进入广西中医药大学仙葫校区活动中心工地工作，其按工程量获得酬劳后，再按每工日140元标准向原告支付包含加班费在内的酬劳。
原告提交的工作记录本记载的是其在2012年2月1日至2012年6月21日期间的工作日及工作时长，折合成工日分别为：2月10日至29日约24.5个工日、3月约33.5个工日、4月约41.88个工日、5月约29.25个工日、6月1日至20日约24.44个工日，合计153.57个工日，平均每月约35.36个工日。
又查明：2013年10月16日，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁令某南宁分公司：1、支付2011年11月9日至2012年10月8日期间未签订劳动合同的双倍工资差额46200元；2、为原告补缴2011年10月至2013年10月期间的基本养老、医疗、工伤、生育保险费；3、支付2011年10月9日至2012年6月21日的加班工资17640元。
该委经审理，于2014年1月10日作出南劳人仲裁字（2013）第1488号仲裁裁决书，裁决：一、某南宁分公司支付原告2011年10月至2012年6月20日期间延长工作时间加班费7240.6元；二、某南宁分公司为原告补缴2011年10月至2013年10月期间养老、医疗、工伤、生育保险费；三、对于原告的其他仲裁请求不予支持。原告不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼，并提出前述诉讼请求。
还查明：赵某曾向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提起确认与某南宁分公司确认劳动关系的仲裁申请，该委查明赵某工资由某南宁分公司发放，由公司的带班班长蒋某安排工作并进行管理，遂于2013年5月17日作出南劳人仲裁字（2013）第190号仲裁裁决书，确认赵某与某南宁分公司于2011年10月9日至2013年4月1日期间存在劳动关系。该裁决已发生法律效力。
本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律规定，当事人有答辩和对对方当事人提交的证据进行质证的权利。被告某公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。
关于原告与被告某南宁分公司之间是否存在劳动关系的问题。原告与某南宁分公司之间未签订有劳动合同，因此事实劳动关系的认定以《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）有关规定为依据。本案中，某南宁分公司将建筑劳务发包给不具备用工主体资格的自然人，对其招用的劳动者，仍应由某南宁分公司承担用工主体责任。原告与赵某夫妇同为农民工，经蒋某介绍进入同一工作场所，受蒋某安排及管理，在相同的时间段为某南宁分公司承包的工程劳务提供相同性质的劳动成果，而赵某与某南宁分公司的劳动关系已经生效裁决书予以认定，加上生效裁决书亦确认了蒋某为某南宁分公司的带班班长这一身份，据此，原告提出其与某南宁分公司存在事实劳动关系的主张有事实及法律依据，本院予以采信。至于原告在职时间，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，关于劳动关系的解除、工作年限等事项，用人单位负有举证责任。现某南宁分公司未能提交任何证据证实原告的工作年限，而原告主张的在职时间，有证人蒋某的证言可供印证，故本院采信原告的主张，确认原告于2011年10月9日入职，2012年6月21日赵某负伤后原告不再为某南宁分公司提供劳动。
关于双倍工资差额的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条规定，建立劳动关系的，应当自用工之日起一个月内签订劳动合同，否则用人单位每月支付劳动者二倍的工资。某南宁分公司未与原告签订书面劳动合同，已经违反了前述法律规定，应予纠正。然而，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的仲裁时效为一年，由于双倍工资差额部分系对用人单位怠于履行签订书面劳动合同义务的惩罚，故仲裁时效应从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起算。某南宁分公司一直未与原告签订劳动合同，故原告应自用工满一个月起，开始知晓其权利受到侵害，但原告于2013年10月16日才提出要求某南宁分公司支付2011年11月9日至2012年10月8日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求，已经超过法律规定的一年仲裁时效，且现未发现仲裁时效有发生中断、中止的情形，故对原告该项诉请，本院不予支持。
关于加班工资的问题。加班工资的仲裁时效，应当按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定处理。尽管原告自认于2012年6月21之后不再为某南宁分公司提供劳动，但该公司一直未作出解除劳动关系的决定，现原告亦未提出解除劳动关系，故某南宁分公司要求自2012年6月21日起计算仲裁时效的抗辩理由不能成立，本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者对加班的事实负有举证责任，但有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据而不提供的，由用人单位承担不利后果。结合证人蒋某的证言及原告制作的工作记录本，经核算，原告在2012年2月10日至2012年6月20日期间平均每月工作35.36个工日，已超过法律规定的每月工作日21.75天。尽管原告未能举证证明其在2011年10月9日至2012年2月9日期间的加班情况，但蒋某亦对原告的加班情况进行记录，现某南宁分公司对原告加班情况未能举证，应承担不利的法律后果。结合混凝土连续浇灌的行业特点，本院采信原告主张的其在2011年10月9日至2012年2月9日期间存在加班事实，并以2012年2月10日至2012年6月20日期间加班情况的平均值计算加班时长。据此，某南宁分公司应当依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，向原告支付加班工资。现原告仅主张按延长工作时加班工资计算，未超过法律规定的范畴，故本院按原告工资的150%计算其加班工资。由于蒋某出庭作证证实已向原告支付完加班工资，但其依然按每工日140元计付，故仍应向原告补足差额。据此，某南宁分公司仍应向原告支付2011年10月9日至2012年2月9日期间加班工资差额（140元／工日×150%-140元／日）×（35.36个工日／月-21.75天／月）×4个月=3810.8元；支付2012年2月10日至2012年6月20日期间加班工资差额（140元／工日×150%-140元／日）×（153.57个工日-21.75天／月×5个月）=3137.4元，两段期间延长工作时间加班工资差额共6948.2元。
关于两被告的责任承担问题。根据《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。某南宁分公司隶属于某公司，故某公司对其南宁分公司所负履行义务承担补充清偿责任。
至于社会保险，暂不属于人民法院受理案件范围，本院不予处理。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国公司法》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条、第四条以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告桂林市某建筑劳务有限公司南宁分公司支付原告邓某2011年10月9日至2012年6月20日期间延长工作时长加班工资差额6948.2元；
二、被告桂林市某建筑劳务有限公司南宁分公司不予支付原告邓某2011年11月9日至2012年10月8日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额；
三、被告桂林市某建筑劳务有限公司对被告桂林市某建筑劳务有限公司南宁分公司所负前述第一项履行义务承担补充清偿责任。
案件受理费10元（原告已预交），由被告桂林市某建筑劳务有限公司南宁分公司负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费。逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 梁萃华
代理审判员 李颖宜
人民陪审员 刘设海
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 唐 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》
第一条人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：
（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）
第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
第四条建筑施工、矿山企业等用人单位工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。