湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂06刑终278号
原公诉机关湖北省保康县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄文安，男，出生于湖北省襄阳市，初中文化程度，住襄阳市樊城区；因犯抢劫罪、强奸罪，于1992年5月12日被原湖北省襄樊市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2007年9月30日经襄樊市中级人民法院裁定假释；因本案于2016年11月22日被抓获，次日被决定行政拘留十日，同年12月2日被刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押于湖北省保康县看守所。
辩护人张龙，湖北春园律师事务所律师。
湖北省保康县人民法院审理保康县人民检察院指控原审被告人黄文安犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月12日作出（2017）鄂0626刑初44号刑事判决。判决宣告后，在法定期间内，公诉机关未抗诉，原审被告人黄文安提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
保康县人民法院一审认定，2016年11月，保康县公安局在办理左某、朱某（均另案处理）贩卖毒品案时，发现被告人黄文安贩卖毒品的案件线索。同年11月21日，左某电话联系黄文安称要购买100克甲基苯丙胺。11月22日21时许，黄文安携带甲基苯丙胺3袋重101.3克、甲基苯丙胺片剂3粒重0.3克，共计101.6克，来到襄阳市樊城区维也纳酒店8503房间，以8000元的价格卖给左某，左某支付黄文安现金5000元，欠3000元，黄文安被民警现场抓获。随后，民警从黄文安入住的襄阳市樊城区漫云宾馆8612房间内搜缴甲基苯丙胺6袋重117.5克，甲基苯丙胺片剂1袋重8.4克，共计125.9克。
以上现场查获和搜缴的毒品共计227.5克，经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。其中向左某贩卖的甲基苯丙胺含量为64.34%，从漫云宾馆8612房间内搜缴的甲基苯丙胺平均含量为64.46%。
上述事实，有经庭审举证、质证的行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书、罪犯档案资料、归案经过等书证，物品扣押清单、称重笔录及称重照片，鉴定意见，手机通话记录，辨认笔录，视听资料，证人郁某、左某、王某的证言以及被告人黄文安的供述等证据证明。
保康县人民法院认为，被告人黄文安违反国家毒品管理制度，向他人贩卖毒品227.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。本案系公安机关根据特情引诱而查获，可对黄文安依法从轻处罚；黄文安当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。黄文安请其朋友王某为公安机关提供他人涉嫌犯罪线索的行为不构成立功。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第五十九条、第六十四条规定，判决：（一）被告人黄文安犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币6万元；（二）对保康县公安局收缴扣押的毒品227.5克予以没收，由公安机关依法处理。
上诉人黄文安上诉称：1.公安机关从其入住宾馆房间查获的125.9克毒品不应计入贩毒数量；2.其属于犯罪未遂；3.公安机关对其实施了特情引诱；4.其有立功情节，且当庭认罪，请求从轻处罚。
其辩护人提出以下辩护意见：1.公安人员从黄文安入住的酒店房间内搜出的毒品应当以贩卖毒品未遂或者非法持有毒品论处，不应认定为贩卖毒品既遂；2.认定黄文安贩卖毒品的数量应当扣减其本人吸食的部分；3.黄文安与左某只预谋贩卖100克甲基苯丙胺，未提到甲基苯丙胺片剂，黄文安交付101.3克甲基苯丙胺时一同交付的甲基苯丙胺片剂3粒重0.3克不应计入贩卖数量；4.本案两名鉴定人员中的一名资格证书已过期，属于鉴定程序违法；5.本案属于特情引诱犯罪，应当从轻处罚；6.黄文安将知道的他人犯罪线索委托朋友王某向公安机关检举，构成立功；7.黄文安有坦白情节，自愿认罪；8.涉案毒品被查获，未流入社会和造成危害，可以酌定从轻处罚。
二审审理查明，原审判决认定的事实属实，定案的证据已经一审庭审举证、质证，本院予以确认。
针对上诉人黄文安所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
1.关于上诉人黄文安提出从其入住宾馆房间查获的125.9克毒品不应计入贩毒数量上诉理由，以及辩护人提出查获的该笔毒品应按贩卖毒品未遂或者非法持有毒品处理的辩护意见。本院认为，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，黄文安系贩毒人员，没有证据证明从其住处查获的毒品并非用于贩卖，因此，从其入住宾馆房间查获的毒品应当认定为贩卖的毒品。前述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
2.关于上诉人黄文安提出其交付毒品尚未离开酒店房间就被抓获属于犯罪未遂的上诉理由。经查，上诉人黄文安为贩卖而筹集到毒品，已侵害了国家对于毒品的管理制度，且在交易完成后被抓获，属于犯罪既遂。因此，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
3.关于上诉人黄文安及其辩护人提出黄文安受特情引诱犯罪，应予从轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，本案确系公安机关根据特情引诱而破获，原审判决对此已作认定，对黄文安予以从轻处罚。
4.关于上诉人黄文安的辩护人提出认定黄文安贩卖毒品的数量应当扣减其本人吸食部分的辩护意见。经查，公安机关现场查获的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂227.5克，其中101.6克已交易完毕，125.9克是从黄文安入住宾馆房间查获，均应认定为贩卖的毒品，没有证据证明黄文安本人吸食毒品的数量，即便含有黄文安本人吸住的少量毒品，亦不影响对其量刑。因此，原审判决认定的贩毒数量正确，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
5.关于上诉人黄文安的辩护人提出黄文安与左某只预谋贩卖100克甲基苯丙胺，未提到甲基苯丙胺片剂，黄文安在交付101.3克甲基苯丙胺时一同交付的甲基苯丙胺片剂3粒重0.3克不应计入贩卖数量的辩护意见。经查，黄文安和左某预谋贩卖毒品时虽未提及上述甲基苯丙胺片剂3粒重0.3克，但已实际交付，且不违背贩卖分子的意志，因此，原审判决将上述甲基苯丙胺片剂3粒重0.3克计入贩卖毒品的数量，并无不当。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
6.关于上诉人黄文安的辩护人提出本案两名鉴定人员中的一名资格证书已过期，属于鉴定程序违法的辩护意见，经查，辩护人所述的鉴定人员资格证书记载的鉴定专业系理化检验鉴定；二审期间，公安机关重新提交了该鉴定人员的涉毒物证检验鉴定专业的资格证书，证实该鉴定人员具有相应鉴定资质，并在资格证书有效期内从事本案毒品鉴定工作。因此，不存在鉴定程序违法的问题，本案毒品鉴定意见可以采信。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
7.关于上诉人黄文安及其辩护人提出黄文安有立功表现的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人黄文安的供述、证人王某的证言证明，黄文安委托朋友王某查找贩毒人员“阿某”的犯罪线索，其本人未掌握并向公安机关提供有价值的他人犯罪线索，且王某提供的犯罪线索尚未查证属实，故对黄文安的行为不能认定为立功。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
8.关于上诉人黄文安的辩护人提出黄文安当庭自愿认罪，且有坦白情节的辩护意见。经查，原审判决已认定黄文安当庭自愿认罪，酌情从轻处罚；因黄文安系贩卖毒品时被公安人员当场抓获，事实清楚，证据确凿，不存在坦白情节。上述辩护意见中的合理成分，本院予以采纳。
9.关于上诉人黄文安的辩护人提出涉案毒品被查获，未流入社会和造成危害，可以酌定从轻处罚的辩护意见。经查，黄文安贩卖甲基苯丙胺共计227.5克，虽被当场查获，但已严重侵犯了国家毒品管理制度，造成了社会危害。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人黄文安为牟利而贩卖毒品甲基苯丙胺227.5克，其行为构成贩卖毒品罪。本案因特情引诱而破获，可对黄文安从轻处罚。黄文安认罪态度较好，亦可酌情从轻处罚。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李沈岐
审判员 刘宗晖
审判员 郭元清
二〇一七年九月二十日
书记员 张银洁