贵州省赫章县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）黔赫民初字第63号
原告周遵会，女，1949年7月15日生，汉族，居民，住赫章县城关镇。
委托代理人（特别授权）章黔，贵州勤维律师事务所律师。
被告徐本林，男，1975年6月23日生，汉族，农民，住赫章县城关镇。
被告中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司，地址：赫章县前河路640号。
法定代理人陈奇，公司经理。
委托代理人（特别授权）刘钊，公司职工。
原告周遵会诉被告徐本林、中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月9日立案受理后，依法由审判员李远琴适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周遵会的委托代理人章黔、被告徐本林、中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司（以下简称“保险公司”）的委托代理人刘钊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周遵会诉称：2013年1月18日，被告徐本林驾驶其所的贵FE49**号小型轿车在赫章县城关镇环城路高家海子路段，将原告撞伤。事故发生后原告被送住赫章县人民医院进行救治，住院45天后在未治愈的情况下回家继续治疗休息，出院诊断为：右胫骨下段骨折、腰4、5椎体滑落（1度）、左肱骨外科劲骨折、右桡骨远端骨折并右尺骨茎突撕脱骨折、右面部挫擦伤。出院医嘱为：注意休息、加强营养。后经鉴定为：原告因交通事故致左肱骨外科劲骨折遗留左上肢功能部分丧失属十级伤残；原告因交通事故致右桡骨远端骨折遗留右上肢功能部分丧失属十级伤残。此事故是被告徐本林不注意安全行驶造成，赫章县公安局交警大队作出赫公交认字（2013）第011801号交通事故责任认定书，认定被告徐本林负此次事故的全部责任，原告无责任。贵FE49**号车在被告保险公司投有保险，保险公司应在保险的范围承担保险责任，事故给原告造成了各项经济损失，故起诉到法院请求：1、判令被告赔偿伤残赔偿金74802.04元，护理费2742.29元，住院伙食补助费1350.00元，误工费24212.95元，营养费7080.00元，精神抚慰金5000.00元，共计115187.28元；2、被告承担本案的诉讼费用。
为支持自已的主张，原告周遵会向本院提交以下证据：
第一组：身份证复印件，用以证明原告在本案中适格的诉讼资格。
被告徐本林、保险公司质证均无异。
第二组：户口本复印件，用以证明原告为城镇居民，赔偿金应按居民人口标准计算。
被告徐本林、保险公司质证均无异。
第三组：交通事故责任认定书，用以证明原告受伤的事实，被告徐本林应负全部责任，原告无责任。
被告徐本林、保险公司质证均无异。
第四组：疾病诊断证明书1份、出院记录1份，用以证明原告受伤住院治疗45天，是在未治愈的情况下出院；医嘱：出院后要加强营养。
被告徐本林、保险公司质证均无异。
第五组：鉴定意见书1份，用以证明原告在此次事故造成了两个十级伤残。
被告徐本林质证：无异议。
被告保险公司质证：对鉴定意见书的真实性，伤残的等级无异议，但鉴定意见书上记载的：周遵会于2013年6月14日作的X光片，显示骨折为陈旧性骨折，对此有异议。
被告徐本林辩称：2013年1月18日，我驾驶的车把原告挂倒在地，我就及时将她送到医院住院治疗45天，并请人护理，共支付了护理费及生活费6750元（护理费70元／天、伤者及护理人员的生活费80元／天）。2013年3月3日，经黄泥村村支书徐本焕及刘成勋、张顺才、李权等人劝说双方协商一致：由我一次性赔偿周遵会38600.00元及承担1300.00元的鉴定费，周遵会出院。协议清楚表明，赔偿后，我不再承担法院判决的一切费用，协议后产生的一切费用与我无关；周遵会住院治疗的一万五仟多元由我结算给付医院，保险公司赔付的医疗费由我领取。原告出院时我还用八百多元给其买了伤残车。但原告还要我赔偿护理费、营养费、伙食费、误工费，于情于理说不过去，我的误工费及精神损失费又由谁来承担呢？
为支持自已的主张，被告徐本林向本院提交以下证据：
第一组：协议书（盖有印章）1份，收条1张，用以证明双方协商一致由我一次性赔付原告38600.00元，作为原告在家康复的治疗费用，不包括残疾赔偿金、护理费等，原告已收到39900.00元，其中包括1300.00元鉴定费。
原告周遵会质证：对协议的“三性”无异，反而证明原告是未治愈出院，进一步证明被告徐本林给付的是原告出院后在家康复的治疗费用，不包括残疾赔偿金、护理费等，对收条无异议确实收该款。
被告保险公司质证：对协议、收条无异议；协议上的印章是徐本林到我公司理赔，我公司确认协议的真实性后，加盖在上面的。公司进行赔付，需作结案处理才可以理赔。
第二组：驾驶证、行驶证、保险单1份，用以证明被告徐本林是持证驾驶为合法驾驶，并在保险公司投有保险，在保险期限内。
原告周遵会、被告保险公司质证均无异议。
第三组：协议书1份，用以证明根据协议内容，对原告进行赔付后，以后发生的费用徐本林不再承担。
原告周遵会质证：当时确实签有两份协议，盖有交警部门公章的这份是明确徐本林给付我在家休养的后期医疗费，有在场人签名的这份协议书是对前一份的补充，是协议若法院判决超出保险公司赔付范围，徐本林不再承担。
被告保险公司不予质证。
被告保险公司辩称：由于伤者周遵会与被保险人徐本林达成协议，我公司于2013年12月30日已为徐本林在系统内作结案处理，已将医疗费9678.37元，住院伙食补助费1350元、护理费2305.35元，合计13333.72元赔付给徐本林。作结案处理是徐本林向公司送交相关赔付手续，公司问清徐本林没有其它理赔材料，征得其同意情况下，作出的处理，所以公司不再承担赔偿责任。现在原告已64周岁，应认定为无劳动力，不应计算误工费；伤残赔偿金计算的方法不符合规定，应为加上一个附加数；精神抚慰金不应支持；诉讼费不是公司拒赔产生的费用，故不应承担。
为支持自已的主张，被告保险公司向本院提交以下证据：
第一组：交强险的保险条款，用以证明公司应承担的赔付责任。
原告周遵会质证：对其“三性”无异议，但不能免除保险公司对原告在保险责任范围内的责任。
被告徐本林质证：无异议。
第二组：机动车辆保险人员伤亡费用清单1份，用以证明公司已赔付徐本林的各项费用。
原告周遵会质证：这是徐本林与保险公司理赔的情况，不清楚赔偿金的项目。
被告徐本林质证：收到的赔偿款为12305.35元，但为哪些赔付项目组成不清楚。
本院依职权调查的证据有：对刘成勋、张顺才、徐本焕、徐本厚的调查笔录四份。
原告周遵会质证：对刘成勋、张顺才、徐本焕调查笔录的内容无异议；对徐本厚调查笔录的内容有异议，签两份协议时徐本厚都是在场的，盖有印章的这份协议不需要在场人签字，他就没有签名，协议中徐本林给三万多，是我在家休养的后期治疗费，不是徐本厚讲的一次性了断。盖有印章的协议是明确徐本林给我在家的医疗费，后一份协议是我不再找徐本林要超出保险责任范围外的赔偿。
被告徐本林质证：徐本厚、徐本焕、张顺才、刘成勋讲的内容是真实的。
被告保险公司质证：
本案的争议焦点：原告周遵会请求赔偿的损失为多少，是否合理；原告周遵会与被告徐本林协议赔偿的38600.00元，是否包括除医疗费之外的其它费用；被告保险公司赔付徐本林相应的费用后，原告受伤的其它损失费用是否为保险公司赔付范围；诉讼费保险公司是否应承担。
对本案证据的分析认定：原告提供的第一、二、三、四组证据来源合法，客观真实，与本案有关联性，且被告徐本林、保险公司无异议，予以采信；第五组证据，被告徐本林无异议，被告保险公司对其真实性及伤残等级无异议，对意见书中原告于2013年6月14日作的X光片为陈旧性骨折有异议，但没有提供证据来否定原告陈旧性骨折不是交通事故所致。因此该份证据来源合法、客观真实，能证实原告因事故受伤达到的残疾程度，予以采信。被告徐本林提供的第一、二组证据客观真实，且原告周遵会、被告保险公司无异议，予以采信；第三组证据，能反映周遵会与徐本林就超出保险赔付范围的约定，保险公司不予质证，不影响其合理性。被告保险公司提供的第一组证据，原告周遵会与被告徐本林无异议，予以采信；第二组证据，能证实保险公司向被告徐本林理赔事实与赔付款项目，与本案有关联性部分予以采信。本院依职权调查的证据，能反映本案事实内容的部分予以采信。
经审理查明：2013年1月18日14时30分许，被告徐本林驾驶贵FE49**号小型轿车在赫章县夜郎广场方向往赫章县城关镇黄泥村方向行驶，行经赫章县城关镇环城路高家海子路段，不慎撞伤行人周遵会，造成交通事故。事故发生后被告徐本林将原告送住赫章县人民医院进行救治，诊断为：右胫骨下段骨折、腰4、5椎体滑落（1度）、左肱骨外科劲骨折、右桡骨远端骨折并右尺骨茎突撕脱骨折、右面部挫擦伤，原告住院治疗45天，被告徐本林请人护理原告，并支付护理费、原告及护理人员的生活费。同年1月23日赫章县公安局交警大队作出赫公交认字（2013）第011801号交通事故责任认定书，认定被告徐本林负此次事故的全部责任，原告无责任。同年3月3日，原告周遵会与被告徐本林共同协商达成协议：由徐本林一次性补偿周遵会现金38600.00元作为其在家康复的后期医疗费，周遵会出院回家康复，康复期间不得要求给付医疗费，住院期间的医疗费由徐本林结算，徐本林配合周遵会诉讼保险公司，诉讼所得归周遵会所有；该份协议经赫章县交警大队盖章确认系双方真实意思表示。被告徐本林依协议向原告周遵会给付39900.00元（含1300.00元鉴定费）后，原告周遵会、被告徐本林又补充签订一份协议：徐本林一次性补偿周遵会38600.00元后，以后不再承担法院判决的一切费用，且对这次事故经协议后所产生的一切费用与徐本林无关，保险公司给付的医疗费由徐本林领取，若周遵会得不到保险公司的赔偿，该协议无效。被告徐本林结清原告住院期间的医疗费，原告周遵会于同年3月4日出院。原告认为被告徐本林不注意安全行驶，造成原告受伤，给原告造成了各项经济损失，贵FE49**号车在保险公司投有保险，保险公司应在保险范围承担保险责任。故诉到法院请求判令如前所述。
另查明，原告出院后，向赫章县公安局交通警察大队申请，由该警察大队于2013年8月12日委托到贵阳医学院法医司法鉴定中心对周遵会受伤程度进行伤残等级鉴定，该鉴定中心于2013年9月14日作出贵医司法鉴定中心（2013）鉴定字第3052号鉴定意见书：1、周遵会因交通事故致左肱骨外科劲骨折遗留左上肢功能部分丧失属X（十）级伤残；2、周遵会因交通事故致右尺桡骨远端骨折遗留右上肢功能部分丧失属X（十）级伤残。同时还查明，贵FE49**号小型轿车在中国人民财产保险公司赫章支公司投保机动车交通事故强制保险，责任限额死亡伤残赔限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元.保险期限为2012年7月12日0时起至2013年7月11日24时止。保险公司于2013年12月27日向被告徐本林赔付医疗费、护理费、住院伙食补助费三项赔偿金。原告周遵会系赫章县城关镇居民人口，事故发生时已年满63周岁。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。原告周遵会受伤是被告徐本林驾驶贵FE49**号车辆违反道路交通安全法的相关规定行驶所致，被告徐本林应承担损害赔偿责任。被告徐本林作为被保险人对FE4909号车辆，在保险公司投有机动车交通事故强制保险，事故发生在保险期限内。根据保险条款，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在赔偿限额内负责赔偿。因此，被告徐本林承担的经济赔偿责任应当由被告保险公司在赔偿限额范围内承担保险责任。对于被告徐本林一次性补偿38600.00元作为原告在家康复的后期医疗费，是原告周遵会与被告徐本林协商一致达成的协议，是双方真实意思表示，且在本案审理中被告徐本林也认可是给原告周遵会在家的后期医疗费，不包括住院期间的医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费，本院予以认可。被告徐本林提出其在给付补偿款38600.00元后就不再承担赔偿责任辩解，该协议是对前一份协议的补充说明，是原告周遵会与被告徐本林对超出保险责任赔付范围外的约定，不影响原告对保险赔付范围内的请求，因此被告徐本林的辩解不成立。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”据此规定被告徐本林没有向保险公司请求赔付部分，原告周遵会有权就其应获部分向保险公司请求赔付。因此保险公司提出的已对被保险人进行赔偿，公司已作结案处理，不再承担赔付责任的辩解，不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。该条司法解释对误工费的计算未作年龄上的规定，所以被告保险公司提出的周遵会已超过六十周岁，应认定为无劳动力，不应承担误工费赔付的辩解，不能成立。同时根据该条司法解释，原告主张误工费的计算期限，未举证证实原告因伤残持续误工到定残前一日。同样原告主张营养费的计算期限，也没有提供医疗机构的意见来确定营养期计算至定残的前一日。故误工费和营养费计算期限以原告住院治疗的45天为准。对于护理费、住院伙食补助费，庭审原告已认可被告徐本林请人护理并支付相关费用的事实，不再进行计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，对原告提出的赔偿项目和数额认定如下：1、残疾赔偿金：伤残等级为两个十级，赔偿指数为12%（一个十级10%＋一个附加指数2%），赔偿年限17年（60周岁以上，每增加一岁减少一年），即为38149.04元（18700.51元／年×12%×17年）；2、误工费4616.88元（37448.00元／年÷365天×45天）；3、营养费1350.00元（30.00天／日×45天）；4、精神抚慰金：在此次事故中，原告受伤已构成两处残疾，身体上遭受了损害，同时给其精神也造成了一定的创伤，但事故发生后，被告徐本林积极对原告进行救治，并支付相关的费用，酌定为1000.00元较为合理。综上，残疾赔偿金、误工费、营养费、精神抚慰金四项费用共计人民币45549.86元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事保险法》第六十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司在本判决生效后十日内赔偿原告周遵会残疾赔偿金、误工费、营养费、精神抚慰金共计人民币45549.86元；
二、驳回原告周遵会的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（按中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算）。
案件受理费2604.00元，减半收取1302.00元，原告周遵会承担787.13元，被告中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司承担514.87元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。
如义务人未按判决书指定的期间履行金钱给付义务的，权利人可以在法律文书规定履行期间的最后一日起两年内向本院或被执行人财产所在地人民法院申请执行。
审判员 李远琴
二〇一四三月二十八日
书记员 杨 泉