北京市朝阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）朝刑初字第229号
公诉机关北京市朝阳区人民检察院。
被告人候×，男，1979年6月9日出生；因涉嫌犯盗窃罪�2013年9月18日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕，现羁押于北京市朝阳区看守所。
辩护人余建阳，北京市泽文律师事务所律师。
北京市朝阳区人民检察院以京朝检刑诉（2013）3300号起诉书指控被告人候×犯盗窃罪，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市朝阳区人民检察院指派代理检察员刘晔出庭支持公诉，被告人候×及辩护人余建阳到庭参加诉讼，现已审理终结。
北京市朝阳区人民检察院指控，被告人候×于2012年9月，在北京市朝阳区百子湾路甲16号易购空间小区家中，利用更改密码、网上消费后退款等方式，窃取北京某科技有限公司支付宝账户内人民币227000元，并产生服务费人民币50元，后被查获。公诉机关提供了证人证言、书证、视听资料、被告人供述等证据材料，认为被告人候×以非法占有为目的，秘密窃取财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究被告人的刑事责任。
被告人候×当庭承认自己划走公司支付宝账户内钱款的事实，但认为起因是由于公司股东之间的纠纷，其行为不应当构成盗窃罪，构成挪用资金罪。被告人候×辩护人的辩护意见为：一、被告人候×没有非法占有的目的，也没有采取秘密窃取的方式，因而其行为不构成盗窃罪；二、被告人候×在转款时的身份为某有限公司的董事长和法定代理人，其转款归个人使用，较长时间未予归还，因此其行为构成挪用资金罪；三、本案的案发是由于某公司股东之间的矛盾形成的公司僵局，且家属已退还全部钱款，故建议法庭对被告人候×从轻处罚。
经审理查明，2011年2月22日，被告人候×出资与他人共同投资注册成立北京某科技有限公司，候×为公司的第一大股东及法定代表人。2011年11月9日，经公司股东会决议，候×任公司董事长、总经理。2012年2月2日，该公司董事会决议免去候×总经理职务，后又于2012年2月24日召开董事会罢免了候×董事长职务，候×于2月27日离开公司，不再参与公司的经营管理。2012年9月，被告人候×在北京市朝阳区百子湾路甲16号易构空间小区其家中，利用其为户主的手机卡修改支付宝账户登陆密码和支付密码，然后通过网上转账以及网上消费后退款等方式，窃取某公司支付宝账户内人民币227000元，并产生服务费人民币50元。候×后被抓获归案。在本院审理期间，被告人候×家属退赔人民币227050元在案。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证实：
1、证人胡×的证言及授权委托书证明：其系某公司的法务总监，受公司委托向公安机关报案。其公司淘宝商城旗舰店的支付宝账户在2012年9月18日无法登录，后淘�网告知账户的登录密码和支付密码均被修改，绑定该账户的手机号码（134XXXX****）也无法使用了。公司完成密码重置后发现账户内的267050元人民币被盗走，后经查询交易记录是以前公司的股东候×通过转账和在线支付的方式将钱划走。经向移动营业厅进行查询，上述手机号码的电话卡被机主申请挂失后换了一张新卡。
2、某公司出具的报案说明、证明材料，支付宝账户及绑定手机情况说明证明：该公司在支付宝公司的主账户为×××，子账户为×××@vipku.com，两个账户的日常收支均由本公司财务室人员操作，密码由公司出纳覃瑶保管，账户绑定手机号码为134XXXX****，手机由公司客服部主管郭x1保管，候×无权使用。公司已通过股东会作出决议，免除候×的总经理职务，候×自2012年3月13日起不再在单位担任任何职务。公司亦未向任何股东分配过利润。
3、证人郭×的证言证�：其是北京某国际贸易有限公司经理，和候×是普通朋友。2012年9月候×从其公司购买了187瓶五粮液，总价款18.7万元，其联系送货时候×称其不要这些酒了，并商量退款的问题。候×想把款退到其指定的账户而不是支付宝的账户，后其分6次将10.7万元转给了候×在平安银行的账户，剩下的8万元由其公司的另一合伙人孔×给了候×6万元现金，还有2万元抵了候×欠孔×以前的欠款。
4、证人孔×的证言证明：其是北京某国际贸易有限公司合伙人。2012年9月，其朋友候×找其说想把支付宝上的钱换成现金，其说可以在其公司的网上购物然后退货。后来候×就在其公司购买了187瓶五粮液，后其和公司合伙人郭×就分几次退给了候×共计人民币16.7万元的钱款。
5、证人李×、范×的证言证明：二人均系奥运村派出所民警，2013年9月18日，经事主胡×提供线索，其二人在北京市第二中级人�法院将被告人候×查获。
6、支付宝账户明细证明：某公司支付宝账户于2012年9月18日、9月19日在线支付款项共计人民币22.7万元，并产生手续费50元。其中18.7万元支付给北京某国际贸易有限公司，4万元支付至候×支付宝账户。
7、户名为候×的平安银行账户交易明细、招商银行账户历史交易明细，户名为郭×的中国建设银行、中国工商银行、中国农业银行历史明细清单以及个人业务回单证明：被告人候×的银行账户在案发后收到从支付宝公司和郭×处汇款的情况。
8、某公司2012年2月24日董事会决议证明：此次会议通过决议罢免被告人候×的董事长和总经理职务。
9、北京市通州区人民法院民事判决书、北京市第二中级人民法院民事裁定书证明：原告候×诉被告某公司股东知情权纠纷一案，一审于2013年5月30日作出判决，支持被告人候×查阅公司财务会计账簿的诉讼请求；二审于2013年9月18日作出裁定，准许某公司撤回上诉。
10、公安机关出具的到案经过证明：被告人候×于2013年9月18日被抓获的情况。
11、公安机关出具的户籍材料证明：被告人候×的身份情况。
12、被告人候×供述：2011年2月其创办了某公司，任公司法定代表人。后来在公司经营过程中，其与公司股东发生纠纷，2012年2月24日，公司董事会罢免了其董事长和总经理职务，但是其法人职务未变更，后其离开了公司。其因对罢免感到生气，通过各种方式与对方沟通无果。后于2012年9月份，其在移动营业厅补办了一张手机卡，该手机号（开头是134，后面的号码记不清了）是其本人的，且与公司支付宝绑定。其利用新卡收到的验证码更改了公司支付宝的密码，后从支付宝账户里划出了4万元到其个人账户，并在网上购买了187瓶五粮液。
辩护人向法庭提供了下列证据：
1、自北京市工商局档案中心调取的2012年2月2日北京某科技有限公司章程、某公司2012年2月2日董事会决议证明：被告人候×于此次董事会上被免去总经理职务。
2、某公司第一届董事会第三次会议董事会表决事项投票结果证明：2012年2月24日某公司召开董事会对议题进行表决的情况。
3、北京市通州区人民法院执行裁定书、协助执行通知书证明：因上海易合广告有限公司与某公司的广告合同纠纷一案，通州区人民法院裁定冻结被执行人某公司全部股东的股权人民币三千万元；禁止其办理法定代表人变更手续。
以上证据，经庭审举证、质证，合议庭对其中能够证明被告人候×在被罢免总经理职务离开公司后，将公司支付宝账户的钱款据为己有这一事实的证据之效力予以确认。辩护人所提的第三项证据与本案待证事实无关联性，故对该证据不予确认。
本院认为，被告人候×以非法�有为目的，秘密窃取公司钱款，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。北京市朝阳区人民检察院指控被告人候×犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。关于被告人候×及其辩护人所提其行为构成挪用资金罪的辩解和辩护意见，合议庭认为，根据证人证言、书证和被告人供述，被告人候×虽系某公司的股东和法定代表人，但其在公司日常经营中并不具有管理、支配公司支付宝账户的职权，且案发前候×已离开公司，未参与公司的日常经营管理。其非法占有公司钱款并非利用职务上的便利，而是采用利用机主身份补办手机卡、更换支付宝密码等方式进行的秘密窃取。因此，被告人候×的行为不符合挪用资金罪的构成要件，对该辩解和辩护意见，不予采纳。对于辩护人所提其他辩护意见，本院酌予采纳。鉴于被告人候×对公诉机关指控的事实不持异议，且已退赔赃款，另考虑本案系公司经营过程中的矛盾所引发，故依法对被告人候×从轻处罚并宣告缓刑。在案款发还被害单位。综合本案被告人候×犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人候×犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，罚金人民币三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力后1个月内缴纳）。
二、在案之人民币二十二万七千零五十元，发还被害单位北京某科技有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李轶凡
代理审判员 丁 旭
人民陪审员 李 欣
二〇一四年八月十八日
书 记 员 解 帅