江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣09刑终166号
原公诉机关江西省宜丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁世民，男，1981年10月20日出生于江西省修水县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省九江市修水县。因犯抢劫罪，于2004年11月9日被浙江省杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑三年零十个月。因涉嫌运输毒品罪，于2016年12月1日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于江西省宜丰县看守所。
辩护人余丽娜，江西豫章律师事务所律师。
辩护人华雄波，江西豫章律师事务所律师。
江西省宜丰县人民法院审理宜丰县人民检察院指控被告人丁世民犯运输毒品罪，于2017年6月12日做出（2017）赣0924刑初32号刑事判决。原审被告人丁世民不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人丁世民，听取了检察机关和辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年11月30日晚7时许，被告人丁世民在九江市修水县城租乘刘某驾驶的赣Ｇ×××××小车，走高速于当晚8时27分许到达宜丰县城，在宜丰县城“某某酒店”附近丁世民下车，不久丁世民又上车，两人按原路欲返回修水。在此过程中，该车未去其他地方和乘载其他人。当晚9时20分许，该车到达武吉高速宜丰收费站，被宜丰县公安局禁毒大队民警拦截，丁世民见状将一包裹物品的黑色塑料袋扔给刘某，刘某随即扔回丁世民，丁世民又将黑色塑料袋扔到车后座。民警将两人控制后，当场从该车后座脚垫上发现黑色塑料袋，经当场打开，发现里面包裹2包疑似毒品的白色结晶体物质。后经江西警察学院物证鉴定所鉴定，该2包疑似毒品的白色结晶体物质含有甲基苯丙胺成分。经称量，该2包毒品净重191.5克。丁世民于案发前曾吸食冰毒。
上述事实，有原公诉机关江西省宜丰县人民检察院提交，并经一审庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实。
1、证人刘某的证言证实：2016年11月30日晚丁世民租其小车从修水到宜丰，在宜丰县城某某酒店附近停留不久，欲返回修水，期间没有去过其他地方、载过其他人。在上高速回修水的收费站刘某驾驶的小车被民警拦截，丁世民见被拦截，特别紧张，将一包裹物品的黑色塑料袋扔给刘某，刘某随即扔回被告人丁世民。两人被民警抓获后，民警在车后座下找到一个黑色塑料袋，当面拆开里面是2包白色晶状东西。这个黑色塑料袋是被告人丁世民的。刘某从事“滴滴打车”，每次客人下车，刘某都会检查车内有无遗漏东西。
2、证人卢某、邓某的证言证实：从事“滴滴打车”业务的司机，每次会提醒乘客不要遗忘随身物品。
3、证人陈某的证言和辨认笔录证实：丁世民租住陈某在修水县城建安路的房子，只租了2016年11月，屋内只有床和柜子。
4、辨认笔录证实：丁世民和刘某之间的互相辨认。
5、叶某出具的自述材料证实：2016年11月30日晚，宜丰县公安局禁毒大队民警在大广高速宜丰出入口拦截赣Ｇ×××××小车，叶某(宜丰县公安局禁毒大队协警)靠近副驾驶室时，见副驾驶座上男子将一黑色物体扔给主驾驶座男子，但黑色物体随即被扔回副驾驶座男子，控制两名男子后，在车后座脚垫上发现一团黑色塑料袋，里面是2包疑似毒品的白色结晶物质。
6、熊某1出具的自述材料证实：2016年11月30日晚，宜丰县公安局禁毒大队民警在大广高速宜丰出入口拦截赣Ｇ×××××小车，熊某1（宜丰县公安局禁毒大队教导员）靠近副驾驶室时，见副驾驶座上男子抬手快速往左肩后一甩，往后排座位扔一物体。控制两名男子后，在车后座脚垫上发现一团黑色塑料袋，里面是2包疑似毒品的白色结晶物质。
7、尿检报告书、资格证书、检测照片证实：案发时检测丁世民吸食了毒品，刘某没有吸食毒品。
8、提取笔录、扣押笔录、扣押清单证实：2包毒品、收费收据的提取过程及扣押。
9、称量笔录、照片证实：2包毒品含包装重200.5克、净重191.5克。
10、毒品入库单证实：涉案毒品已入库。
11、手机的扣押、发还清单证实：两人的通讯工具。
12、电子证据检查记录证实：丁世民和刘某的通话、短信。
13、现场照片证实：抓捕过程和起获毒品。
14、收费站监控调取照片证实：赣Ｇ×××××小车到达宜丰收费站及时间。
15、被告人租住房、刘某微信交易信息、短信、滴滴打车注册信息照片证实：丁世民租住屋情况，其与刘某微信交易信息，刘某“滴滴打车”注册信息。
16、查询财产材料、银行交易明细证实：丁世民存款交易情况。
17、通话记录详单证实：丁世民和刘某和通话、和“平某”号码的通话。
18、赣警（物）鉴（毒）字（2016）142号物证检验报告、资格证书、鉴定意见通知书、取样过程说明证实：2包疑似毒品检材中检出甲基苯丙胺成分并已通知丁世民,及取样过程。
19、扣押的手机2部证实：丁世民的通话工具。
20、收费站监控录像、现场抓捕视频、称重视频、讯问视频证实：现场抓捕过程和依法称重、讯问。
21、被告人丁世民的供述证实：丁世民2016年11月30日晚，租刘某的小车从修水来宜丰，在宜丰县城某某酒店附近停留不久，在上高速回修水的宜丰收费站被抓获。公安民警在车后座下找到一个黑色塑料袋，当面拆开里面是2包白色的东西。丁世民于同年11月28日下午曾吸食冰毒。
22、常住人口信息证实：被告人丁世民生于1981年10月20日、刘某生于1978年11月22日。
23、抓捕经过证实：丁世民系抓捕归案。
24、出租屋未搜查说明、被告人在宜丰下、上高速期间未发现毒品交易的说明、被告人所打车未装记录仪的说明、未制作取样笔录说明、提取扣押称量笔录中见证人签字说明、“平某”未找到说明等证实：其他相关案件事实的补充材料。
原审法院认为：被告人丁世民违反国家对毒品的管理制度，明知是含甲基苯丙胺成分的毒品而故意运输，净重达191.5克，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关的指控的犯罪成立。被告人丁世民在运输毒品途中被抓获，属犯罪未遂，因其拒不承认所犯罪行，应不予减轻处罚。该院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十三条第一款之规定，判决：被告人丁世民犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币100000元。
上诉人丁世民及其辩护人上诉提出：
1、一审认定的事实和证据错误，不能排除涉案毒品为他人遗漏在车上的合理怀疑；
2、现有证据不能证明丁世民主观上明知是毒品而予以运输，认定丁世民犯运输毒品罪属法律适用错误；
3、一审量刑不当，一审认定丁世民运输毒品罪未遂，量刑上没有体现减轻处罚。
二审中，上诉人丁世民通过辩护人向本院提交《自述》和《补充说明》材料证实：2016年11月30日晚，刘某一（情况不明）要丁世民到宜丰县帮忙拿“东西”，刘某一告知丁世民只要到了地方拿了东西就走，期间不需要打电话联系别人，也不用与别人见面。丁世民遵从刘某一指示，从九江市修水县搭乘刘某驾驶的车辆前往宜丰县某某酒店附近，通过电话联系刘某一，由刘某一告知丁世民需要取回的“东西”的具体的位置后，丁世民从该位置取得涉案的黑色塑料袋包裹后，在手上掐了下觉得里面是碎冰块，丁世民认为黑色塑料袋包裹内装物品为冰毒。丁世民乘坐刘某驾驶的车辆原路返回修水县途中被公安查获。丁世民称帮刘某一去拿东西完全是出于朋友之间的帮忙，没有谈过回报，来回的车费由丁世民预先垫付。丁世民自述因法律意识淡薄导致严重后果，愿意接受惩罚，自愿认罪，希望法院轻判。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据与原审判决认定的事实和证据一致。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法。证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。上诉人丁世民在二审期间向本院出具的认罪材料，认罪的内容与原审质证、认证并经本院确认的事实和证据相互印证，经征求检察机关意见，本院予以确认。
关于上诉人丁世民提出不能排除涉案毒品为他人遗漏在车上的合理怀疑的上诉意见。经查，原审判决认定丁世民运输毒品，不仅有证人即出租车司机刘某的证言和抓捕民警即叶某、熊某2的自述材料证实，也有相关视频印证三人证言的真实性，足以证实。且在二审期间，上诉人丁世民向本院提交《自述》和《补充说明》材料，对公安机关查获的毒品为其所持有和运输的事实亦供认不讳。故该上诉意见与查明的事实和证据不符，也不符合法律规定，本院不予支持。
关于上诉人丁世民提出现有证据不能证明丁世民主观上明知是毒品而予以运输，认定丁世民犯运输毒品罪属法律适用错误的上诉意见。经查，执法人员对丁世民乘坐的可疑车辆进行检查时，丁世民存在丢弃携带物品或逃避检查的行为；丁世民遵从刘某一电话指示，采取与他人不见面、不联系的高度隐蔽的方式交接毒品的行为；丁世民取得黑色塑料袋包裹后，通过掐、摸等方式，认为内装物品是冰毒等，足以认定丁世民对黑色塑料袋包裹内装物为毒品是明知的。故该上诉意见与查明的事实和证据不符，也不符合法律规定，本院不予支持。
关于上诉人丁世民提出一审量刑不当，一审认定丁世民运输毒品罪未遂，量刑上没有体现减轻处罚的上诉意见。经查，根据相关法律规定，为了运输毒品而将毒品置入交通工具内的，视为运输毒品罪的着手，如交通工具已经离开了原地的，则为既遂。也即运输毒品行为使毒品离开了原处或转移了存放地的，均为既遂。本案中，上诉人丁世民拿到毒品后乘坐出租车已驶离其拿到毒品的原处，应视为运输毒品罪既遂。且其行为依照法律规定，依法应当判处15年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原审法院根据丁世民犯罪的事实、犯罪的性质和对于社会的危害程度所作出的量刑，系在法定刑幅度之内，并无不当。故该上诉意见与查明的事实和证据不符，也不符合法律规定，本院不予支持。
本院认为：上诉人丁世民明知是毒品而予以运输，其行为构成运输毒品罪。丁世民二审期间向本院出具认罪材料，视为自愿认罪，具有悔罪表现，属坦白，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但认定上诉人丁世民构成运输毒品罪未遂，属法律适用错误，应予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡圣华
审 判 员 孙丰堂
审 判 员 周海燕
二〇一七年九月二十一日
代书记员 叶 琦