天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）二中民一终字第0921号
上诉人（原审原告）郭晓天。
委托代理人叶彦红，天津赢彧律师事务所律师。
委托代理人周玲，天津赢彧律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）天津金吉房地产开发有限责任公司，住所地天津市滨海新区塘沽于家堡金融区第12号。
法定代表人程明强，总经理。
委托代理人杨斌，天津洪文律师事务所律师。
委托代理人王志红，女，天津金吉房地产开发有限责任公司人事主管。
上诉人郭晓天因劳动争议一案，不服天津市滨海新区人民法院于2013年3月19日受理，2013年9月18日作出的（2013）滨塘民初字第号1278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年12月18日受理，并依法组成合议庭于2014年2月10日、3月11日公开开庭进行了审理。上诉人郭晓天及其委托代理人叶彦红、周玲，被上诉人天津金吉房地产开发有限责任公司的委托代理人杨斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明事实，2011年9月15日原告郭晓天入职被告天津金吉房地产开发有限责任公司（以下简称：天津金吉公司）处任副总经理，双方未签订书面劳动合同。2012年2月8日原告到岗工作，2012年2月16日被告将公司大门关闭，原告无法到岗履职，后原告也未实际进行工作。2011年12月19日，天津金吉公司股东决定：1、免去李建斌执行董事职务，任命程明强为执行董事；2、公司法定代表人由张红滨变更为程明强；3、公司原章程废止，启用新章程。同日公司变更法定代表人情况经工商管理部门备案。该变更决定未向包括原告在内的全体员工通报。2012年2月17日被告以原告违反公司考勤纪律，无故旷工为由，以在被告公司门口张贴公告形式解除与原告的劳动关系。被告公司的上级股东之间存在矛盾。双方确认原告2012年1月份在岗工作，被告未支付原告2012年1月份工资。原告于2013年1月14日以申请人身份，以被告为被申请人向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2013年3月5日做出终止审理案件通知书。
2013年3月19日原告提起诉讼，请求：1、被告支付2012年1月至12月份工资200000元，并支付拖欠工资赔偿金200000元；2、被告为原告补缴自2011年7月份入职以来按国家规定补缴社会保险和住房公积金50000元；3、被告为原告报销2011年工作期间发生的应报销费用（公务接待费、差旅费）8500元；4、被告支付未签订合法有效劳动合同补偿金（每月20000，按14个月计算）280000元；5、被告为原告报销2012年1月至12月工作期间电话费2400元；6、被告为原告报销代垫的编制费8000元；7、被告为原告补发2011年年终奖100000元；8、被告补偿原告自2011年7月至2012年2月法定节假日加班工资30000元；9、被告安排原告即刻上岗工作；10、诉讼费由被告负担。
原告2011年9月份税后工资为5855元、其他应发为10000元，10月份为5855元、11月份为5855元、12月份为5855元，年底双薪工资发放1689.74元；被告发放工资周期为自然月（每月1－30日为一个周期），每月10日左右发放工资。
被告原法定代表人张红滨于2013年5月13日起诉被告。
被告公司于2012年2月25日由天津市滨海新区塘沽新港路1578号金利大厦搬至天津市滨海新区响螺湾商务区滨河路2599号六层办公。
原审法院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。被告作为用工单位，在原告入职时违反法律规定，应订立书面劳动合同而未订立，对此被告应承担相应的责任。虽被告主张原告在职期间系主管人事方面的副总经理，因原告予以否认，被告不能提供证据予以证实，导致未签书面劳动合同的责任在被告；根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故原告主张被告应支付未签书面劳动合同的每月二倍工资，应予支持。原告主张月收入20000元，被告予以否认，原告提供张红滨的书面证言证实原告试用期工资为月基本工资20000元的80%，每月工资收入系16000元，被告公司承诺最低年薪300000元。被告提出张红滨虽系被告原法定代表人，但已于2011年12月撤销职务，且张红滨也已起诉被告公司，与本案存在利害关系，不认可张红滨的书面证言，并提供原告工作期间的工资表。其工资表显示的2011年9月-12月应发工资为6000元（税前），实际发放为5855元（税后），只有2011年9月工资表另显示其他应发10000元（未涉及工资项下）。由于证人张红滨未出庭接受质证，确与本案存在利害关系，故该书面证人证言不予采信。且原告也未提供其他能够证实其工资收入的证据。结合原告也认可被告提供的工资表显示的每月5855元工资，只是认为被告提供的工资表不是全部的事实，法院认定原告月工资收入为5855元；原告主张系2011年7月份入职，具体日期不清楚。被告予以否认。原告提供证人张红滨的书面证人证言予以证实。由于证人张红滨未出庭接受质证，确与本案存在利害关系，故该书面证人证言不予采信。被告主张原告系2011年9月15日入职，并提供2011年年底双薪工资发放表予以证实。结合原告认可收到该款，故认定原告系2011年9月15日入职被告处。关于原、被告双方是否还存在劳动合同关系，由于双方未签订书面劳动合同，根据《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》的规定，中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。原、被告实际上形成了事实劳动关系。2012年2月16日因被告将公司大门关闭，拒绝原告入职工作，而原告也未提供证据证实再到被告公司提供有偿劳动，双方的事实劳动关系已实际终止。根据《天津市工资支付规定》第二十七条的规定，非因劳动者本人原因造成用人单位停工停产，未超过一个工资支付周期的，用人单位应当按劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。故被告应支付2012年2月份工资5855元。原告主张未签书面劳动合同，被告应支付280000元（每月按20000计算＊14个月）的经济补偿。根据《劳动合同法实施条例》的规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，月计薪天数=（365天-104天）／12月=21.75天，结合本案事实，被告应支付自2011年9月15日至2012年2月29日期间的二倍工资，计算方式为5855元＊4个月=23420元，5855元／21.75天＊11天=2961.20元，共计26381.20元。原告主张被告应支付2012年1月至12月工资200000元，并要求被告赔偿原告因恶意欠薪应付的赔偿金200000元，共计400000元，被告不予认可。因双方事实劳动关系已于2012年2月终止，故原告主张2012年3月份以后的工资及赔偿金，不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。因2012年1月原告的劳动报酬确未给付，被告同意给付，法院照准。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金，被告承认2012年1月未给付劳动报酬，应属于无故拖欠劳动者工资，故应依法加付25%的经济赔偿金，5855元＊25%=1463.75元。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，原告主张被告应为原告补缴自2011年7月以来应缴纳的社保和住房公积金共计50000元，被告不予认可，因原告该项主张不属于本案审理范围，法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，原告主张被告为其报销2011年工作期间发生的公务接待费、差旅费共计8500元，为被告待垫的项目可行性研究报告编制费8000元，被告不予认可，原告未提供被告应予报销的证据，故不予支持。原告主张被告应为其报销2012年1月至2012年12月工作期间的电话费2400元，补发2011年年终奖100000元，被告不予认可，原告虽提供了证人张红滨的书面证人证言予以证实，由于证人张红滨未出庭接受质证，确与本案存在利害关系，故该书面证人证言不予采信，对此法院不予支持。原告主张被告应支付2011年7月至2012年2月法定假日加班工资约30000元，被告不予认可，并提供了原告的考勤记录。原告未提供证据证实加班事实，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。故法院不予支持。原告主张要求被告安排原告即刻上岗工作，被告不予认可，因双方的事实劳动关系已经终止，对此法院不予支持。原告主张2012年2月10日被告任命原告为副总经理，同时说明原告上班的事实，被告不予认可，原告虽提供四季长和投资有限责任公司文件，因该证据系复印件，也不是被告作为用工主体出具的，对此不予采信。原告主张被告应支付因被告原因不能正常上班期间的工资，并提供证人张红滨书面证人证言证实，由于该证人未出庭接受质证，并与本案存在利害关系，且该证人已不具备被告法定代表人的职务，对于该证人证言不予采信。被告主张原告的诉讼请求已超过法定时效，因原告已于2013年1月14日向被告主张权利，未超过仲裁时效。被告主张已于2012年2月17日以张贴公告的形式解除了与原告的劳动关系，2012年1月12日解除原告职务。原告不予认可。被告对此不能提供证据证实，故对被告抗辩理由不予采信。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第八十二条第一款、《劳动合同法实施条例》第六条第二款、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、《天津市工资支付规定》第二十七条的规定，判决：“一、被告应支付自2011年9月15日至2012年2月29日期间的二倍工资，共计26381.20元，支付2012年1月工资5855元，支付2012年2月份工资5855元，加付25%的经济赔偿金1463.75元，共计39554.95元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担（被告自本判决生效之日起十日内给付原告）。”
上诉人郭晓天不服原审判决，以原审判决认定事实不清，适用法律不当为由上诉至本院，请求撤销原审判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求，即：1、被上诉人支付2012年1月至12月份工资200000元，并支付拖欠工资赔偿金200000元；2.被上诉人为上诉人补缴自2011年7月份入职以来按国家规定补缴社会保险和住房公积金50000元；3、被上诉人为上诉人报销2011年工作期间发生的应报销费用（公务接待费、差旅费）8500元；4、被上诉人支付上诉人未签订合法有效劳动合同补偿金（每月20000，按14个月计算）280000元；5、被上诉人为上诉人报销2012年1月至12月工作期间电话费2400元；6、被上诉人为上诉人报销代垫的编制费8000元；7、被上诉人为上诉人补发2011年年终奖100000元；8、被上诉人补偿上诉人自2011年7月至2012年2月法定节假日加班工资30000元；9、被上诉人安排上诉人即刻上岗工作；10、诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人天津金吉公司辩称，原审判决认定事实清楚、判决公正，请求予以维持。
本院审理查明，原审法院所查上诉人在被上诉人处工作期间的月工资待遇有误，查明的其他事实正确。
就上诉人的月工资待遇问题，上诉人举证如下：
1、证人张红滨证言，主要内容：上诉人2011年7月到被上诉人处工作任副总经理，工资为年薪300000元，前三个月按20000元的80%发放，之后每月工资25000元，公司当时承诺当年年终奖不少于100000元，前三个月未发放的20%一并发放。
2、上诉人的渤海银行工资账户内的明细，欲证明上诉人2011年10月至2012年1月期间工资收入，由被上诉人公司汇入上诉人账户和以被上诉人公司财务总监程明强个人名义汇转上诉人工资账户两部分组成。
3、日期为2011年11月20日的“薪酬协定”一份，主要内容为：被上诉人聘请上诉人担任公司副总经理，约定年薪240000元，2011年年终奖金不低于100000元，医疗、养老、失业保险及公积金按国家规定办理。该协议有张红滨签字，并加盖有被上诉人公司印章。
被上诉人举证：四季长和天津项目2011年9月至12月工资表，欲证明上诉人的工资标准是每月6000元，且上诉人已经足额支付工资和年终奖。
本院调取天津市滨海新区人民法院（2013）滨塘民初字第1278号卷宗中天津金吉公司员工徐广忠的渤海银行工资账户内明细一份，其内容中载有程明强的账号。该账号与上诉人渤海银行工资账户内每月汇入的一部分工资的账号相同，系同一账号。
经质证，上诉人对被上诉人所举证据的真实性不予认可。被上诉人对于上诉人所举证据1、3的真实性不予认可；对于证据2认为不属于新证据不同意质证；对于程明强的账号问题，听从法院的认定。
本院认证意见：上诉人所举证据1，系单一证言，且证人与被上诉人存在利害关系，该证人证言不具有证明效力；上诉人所举证据2来源于银行电子档案系统，具有真实性、合法性，与本案具有关联性，其证明效力予以认定；上诉人所举证据3，虽加盖有被上诉人公司的印章，但印章系加盖于空白之处，不符合用印常理，且该“薪酬协定”系由证人张红滨签章，考虑张红滨与被上诉人的利害关系，加之上诉人又是二审期间举证，本院对该证据的真实性不予确认；被上诉人所举证据四季长和天津项目2011年9月至12月工资表所载工资额，与上诉人所举证据2中被上诉人汇入上诉人账户的工资相符，故该证据的真实性予以确认，但不足以证明被上诉人的证明目的。
根据以上认证意见，本院认定如下事实：
被上诉人每月支付上诉人工资通过两种方式分为两部分支付，一部分工资由被上诉人公司通过银行汇转形式汇入上诉人账户，另一部分工资以程明强的个人名义汇转上诉人账户，程明强时任被上诉人公司财务总监。2011年10月12日被上诉人汇入上诉人账户工资项下5855元、10月11日以程明强个人名义汇转上诉人账户工资项下10000元；2011年11月9日被上诉人汇入上诉人账户工资项下5855元、以程明强个人名义汇转上诉人账户工资项下11332元；2011年12月14日被上诉人汇入上诉人账户工资5855元、以程明强个人名义汇转上诉人账户工资项下10666.67元；2012年1月12日被上诉人向上诉人账户工资项下分别汇入1689.74元和5855元，1月11日以程明强个人名义汇转上诉人账户10000元，1689.74元为年底双薪工资。被上诉人以公司账户汇入上诉人账户的工资额均为税后工资。
本院认为，上诉人与被上诉人系劳动关系，双方之间未签订书面劳动合同。上诉人主张其于2011年7月入职被上诉人处工作，但其所举证据不足以证明其该主张，本院不予采信。被上诉人的工资表所记载的工资发放月份及上诉人的渤海银行个人账户记载的工资进账月份，与被上诉人认可的上诉人入职时间相符，故原审法院认定上诉人的入职时间为2011年9月15日正确。2012年2月16日，被上诉人将公司大门关闭拒绝上诉人进入公司工作，2月17日被上诉人又以上诉人旷工为由明确提出解除与上诉人的劳动关系。因双方未签订书面劳动合同，对于合同期限没有约定，双方之间形成了不定期的劳动关系，因此双方均有权利随时终止劳动关系。而被上诉人终止上诉人劳动关系的理由是否成立，并不影响双方劳动关系终止。上诉人主张2012年2月16日之后与被上诉人仍然存在劳动关系，但不能提供证据证明，故上诉人与被上诉人之间的劳动关系应认定为于2012年2月17日终止。对于上诉人在职期间的工资标准问题。上诉人主张其月工资标准为20000元，但其所举证据不足以证明其主张，故本院对于上诉人的工资标准按照上诉人在职期间实际应得工资确定。基此，本院认定上诉人在职期间月平均工资为16499.67元。就上诉人要求被上诉人给付2012年1月至12月期间的工资一节。被上诉人向上诉人发放工资至2011年12月份，欠付上诉人2012年1、2月份工资，被上诉人应当支付，并应当加付25%的经济赔偿金。对于应付工资数额，原审判决有误，本院予以更正。对于上诉人要求的2012年3月之后的工资，因双方的劳动关系于2012年2月已经终止，上诉人该要求没有法律依据，本院不予支持。对于上诉人所主张的未签订合法有效劳动合同补偿金一节，上诉人该项请求实为要求被上诉人给付未签订书面劳动合同赔偿金即二倍工资，对于上诉人的该主张，原审法院已经进行了论述，理据充分，本院认同。但因上诉人系2011年9月入职，给付上诉人二倍工资应当自次月起算，计算至双方终止劳动关系之月，且原审判决给付的数额有误，本院一并予以更正。对于上诉人要求被上诉人补发2011年年终奖一节，因上诉人所举证据不足以证明被上诉人拖欠其年终奖金的事实存在，故其该项诉讼请求，本院不予支持。上诉人要求被上诉人给付其在职期间法定节假日加班工资一节。上诉人在职期间系被上诉人公司高级管理人员，该工作岗位的特殊性和工作需要使得公司的高级管理人员在工作和休息、休假的时间上具有较大的灵活性，所以公司给付公司高管人员的工资待遇包含了对该工作特性因素的考虑。且上诉人亦没有证据证明其存在法定节假日加班的事实。故上诉人该项诉讼请求，本院不予支持。上诉人要求被上诉人为其报销公务接待费、差旅费、电话费、代垫编制费问题，不属于劳动争议案件处理内容，本案不予审理。上诉人关于补缴社会保险及公积金的请求事项，不属于人民法院民事受理案件的范围，不予处理。上诉人要求被上诉人即刻安排上岗工作问题，属于双方协商处理问题，不属于人民法院依司法职权处理争议的范围，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销天津市滨海新区人民法院（2013）滨塘民初字第号1279号民事判决；
二、被上诉人天津金吉房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内，给付上诉人郭晓天自2011年10月15日至2012年2月期间的二倍工资共计65998.68元，支付2012年1月工资16499.67元，支付2012年2月份工资8249.84元，加付25%的经济赔偿金6187.38元，共计96935.57元；
三、驳回上诉人郭晓天其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由被上诉人天津金吉房地产开发有限责任公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人郭晓天、被上诉人天津金吉房地产开发有限责任公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 许素梅
审判员 周金钟
审判员 李 静
二〇一四年三月十八日
书记员 姚 强
速录员 郭光光