湖南省汨罗市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）汨刑初字第225号
公诉机关汨罗市人民检察院。
被告人周某，男，湖南省汨罗市，汉族，大学文化，经商人。2013年4月2日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年4月27日被执行逮捕，同年12月20日经本院决定，由汨罗市公安局执行取保候审。
辩护人彭立明，湖南湘杰律师事务所律师。
辩护人王宇，湖南大义律师事务所律师。
被告人何某，男，湖南省汨罗市人，汉族，高中文化，农民。2013年3月8日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年3月22日被执行逮捕，同年12月20日经本院决定，由汨罗市公安局执行取保候审。
汨罗市人民检察院以湘汨检刑诉（2013）号起诉书指控被告人周某、何某犯诈骗罪，于2013年10月23日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2013年11月5日公开开庭审理了此案。汨罗市人民检察院指派检察员何爱芳出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人彭立明、王宇；被告人何某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
汨罗市人民检察院指控，2012年11月20日左右，被告人周某找自己的朋友刘某借钱准备买一辆车，因为周某与自己的女朋友魏某均没有驾驶证，于是周某想要朋友何某同去长沙，并以被告人何某名义购车。2012年11月21日10时8分，刘某从自己卡上转了162000元到周某的银行卡（卡号为6221681005366247）上，然后周某要何某打了一张收到魏某163900元的购车款的收条。2012年11月21日15时20分，被告人周某、何某到了长沙瑞特汽车销售服务公司，以何某的名义办理购车手续，填写购车发票，购车款163900元由周某用自己的银行卡刷卡消费，购买了一辆现代BH7200DAY型轿车。车辆买回几天之后，刘某找周某还钱，周某因资金周转不过来遂想到当车。2012年12月27日，魏某、何某在汨罗市公证处将车辆公证给魏某。然后，周某、何某两人商量当车方案，由何某将车当到投资公司套取现金，然后由魏某向公安机关报案，再由公安机关以法律手段将车追回来，如果投资公司当不了，就找当铺当。11月29日下午，何某找了两家投资公司和当铺，均没有将车当掉。11月30日晚上八点左右，周某联系杨某，要杨某帮忙联系当铺，当杨某联系好后，周某又要何某开车与杨某一起到城西寄卖行当车，寄卖行见该车手续齐全，购车发票是何某，而当车是何某本人带身份证办理的，寄卖手续合法，所以将车以10万元典当。何某等人将10万元给了周某。周某从中借了7000元给何某，借了4000元给杨某，借给“才和尚”、“瘸子”各2000元，给了吴某某2000元钱，其余钱均被周某据为己有。
2012年12月4日，魏某到公安机关报案，称自己出163900元钱购买的一辆现代BH7200DAY型轿车被何某骗走当到“城西寄卖行”。12月6日，被告人周某在公安机关作伪证，称魏某的一辆价值163900元的轿车被被告人何某骗走当掉。2013年2月22日，被告人周某向政法委递交“取回自用车辆申请书”，要求公安机关某护受害人的权益，依照《刑法》相关规定，将被当车辆追回返还魏某。2013年2月22日，被告人周某用自己手机打岳阳市12345公众服务热线，责怪公安机关没能依法将车辆追回，要求政府相关部门调查处理。2013年3月中旬，周某要刘某出面赎车，刘某又联系李某，3月20日周某安排陈某、周某某与刘某、李某一起找到寄卖行，由李某出资12万将车赎回。
公诉机关认为，被告人何某、周某隐瞒事实真相，诈骗公私财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六之规定，应当以诈骗罪追究被告人的刑事责任。被告人何某、周某系共同犯罪，在共同犯罪中起主要作用，均系主犯。被告人何某、周某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。依法提起公诉，请依法判处。
公诉机关就上述事实提供了被告人何某、周某的到案经过及户籍证某；机动车购买发票；被害人魏某提供的汨罗市公证处（2012）892号公证书、轿车物权权属确认书及收条；城西寄卖行典当拍卖单复印件；照片三张；汨罗市物价局鉴定意见；建设银行汨罗分行出具的交易记录；取回自有车辆申请书；岳阳市12345公众服务热线督办单；证人魏某、刘某、杨某、何某的证言；被害人曾某某的陈述；被告人何某、周某的供述等证据证某。
被告人周某辩称，向政法委递交的申请书不是他申请。车当在典当行手续合法，没有受害。买车魏某没出钱，魏某也不是受害人。他不构成诈骗罪。
被告人周某的辩护人彭立明、王宇提出，被告人周某要被告人何某去当车合法，车赎回后当铺也有获利，周某没有隐瞒事实真相，也没有造成危害后果，周某利用公安机关把车追回也不可能实现，因此，周某不构成诈骗罪。
周某与何某策划的时间、地点不详。魏某是否参与周某的策划，是否知情没有证据。周某向魏某隐瞒要何某当车的事实，符合常理。周某虽有递交“申请书”等行为，涉嫌报假案，但没有证据证某魏报案受周某指使，不能仅凭周某后来的告状行为就认定周某有罪。因此，指控事实的证据不足。
被告人何某对起诉书指控的事实无异议。
经审理查某，2012年11月20日左右，因被告人周某决定购买一辆小轿车，因其与其女朋友魏某均没有驾驶证，周某准备以被告人何某名义购车。2012年11月21日，被告人周某找自己的朋友刘某借钱买车，刘某从自己卡上转了162000元到周某的银行卡卡号为6221681005366247的账户上，周某要何某打了一张收到魏某163900元的购车款的收条。
2012年11月21日，被告人周某、何某到了长沙瑞特汽车销售服务公司以何某的名义办理了购车手续、填写了购车发票，由周某用自己的银行卡刷卡缴款，以163900元购买了一辆现代BH7200DAY型轿车。
2012年11月27日，魏某与被告人何某在汨罗市公证处签订《轿车物权权属确认书》，并进行了公证，确定所购现代BH7200DAY轿车车主属魏某。
车辆买回后，刘某找被告人周某还钱，周某因遂想到当车。被告人周某、被告人何某两人策划由何某将车当到投资公司套取现金，然后由魏某向公安机关报案，再由公安机关以法律手段将车追回来，如果投资公司当不了，就找当铺当。11月29日下午，何某从魏某手中将车借出，何某找了两家投资公司和当铺，均没有将车当掉。11月30日晚，周某找到杨某，要杨某帮忙联系当铺，并要何某开车与杨某一起到“城西寄卖行”当车。被告人何某向寄卖行提供了以自己名字开出的购车发票、自己的身份证复印件，寄卖行审查该车手续后，将其所购现代轿车以10万元典当，并将10万元交给了周某，何某将此款交给了周某。后周某从中借了7000元给何某；借了4000元给杨某；借给“才和尚”、“癞子”各2000元；给了吴某某2000元钱，其余钱均被周某据为己有。
2012年12月4日，魏某到公安机关报案称自己出163900元钱购买的一辆现代BH7200DAY型轿车被何某骗走当到“城西寄卖行”。12月6日，被告人周某在公安机关向其调查时也称魏某的车被何某骗走当掉。2013年2月22日，被告人周某向汨罗市政法委递交由魏某签名的“取回自用车辆申请书”，以何某将车骗走寄卖为由，要求公安机关将被当车辆追回返还魏某。2013年2月22日，被告人周某还用自己手机打岳阳市12345公众服务热线，以自己的车被何某骗走卖给寄卖行、公安机关没有依法将车辆追回为由，要求政府相关部门调查处理。2013年3月8日，被告人何某因本案被抓，2013年3月中旬，周某要刘某出面赎车，刘某又联系李某，3月20日周某安排陈喜、周杰与刘某、李某一起找到寄卖行，由李某出资12万将车赎回。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证某：
1、被告人何某、周某的户籍证某及到案经过。两被告人均系抓获归案。
2、建设银行汨罗分行出具的交易记录。证某2012年11月21日刘某从6217002970000106530的卡上转了162000元钱到了卡号为6221681005366247的卡上。后卡为周某购车时使用的卡。
3、机动车购买发票。证某发票上购车人为何某，购车日期为2012年11月21日。
4、汨罗市公证处（2012）892号公证书、《轿车物权权属确认书》及收条。证某2012年11月27日，何某与魏某在汨罗市公证处公正两人签订了《轿车物权权属确认书》，协议书确认实际购车人为魏某。2012年11月21日，何某向魏某出具收魏某购车款163900元的收条。
5、汨罗市物价局鉴定意见。证某涉案车辆经鉴定价值为147400元。
6、城西寄卖行典当拍卖单及购车发票、车辆合格证、何某身份证复印件等。证某何某于2012年11月30日将涉案车辆寄押在城西寄卖行，典当金额为10万元。何某在当车时提供了典当行需要的车辆的相关手续。发票购车人为被告人何某。
7、照片。证某涉案车辆。
8、取回自有车辆申请书。证某周某向政法委递交材料要求公安机关追回被当的车辆。
9、岳阳市12345公众服务热线督办单。证某周某打岳阳市12345公众服务热线，责怪公安机关没能依法将车辆追回，要求政府相关部门调查处理。
10、证人魏某的证言。证某：2012年11月21日上午，她将购车款现金交给何某，何某当时打了收条，然后由周某与何某到长沙买车，发票及相关手续都是何某的名字。车辆买回来后她父亲要她与何某到公证处办理公证手续。11月27日，他们办了公证手续，公证后车主系魏某。2012年11月29日下午4时许，周某打电话说何某要借车到岳阳办两三天事，后周某与何某一起到中南汽贸将车从她手中借走。2012年11月30日中午她与何某通了电话，何某说在岳阳，但12月1日、2日就无法打通电话，12月3日就关机了，周某也联系不上他。她意识到被骗了就报了警，后她通过GPS在城西寄卖行找到了她的车。
11、证人刘某的证言。证某：周某与他系在计生委的同事，周某在计生委停薪留职后，以经商的名义在他那里借了三十多万元的现金，有一部分是自己借给他的，有一部分是由他担保从别人那里借给他用的，但至今没有还过一分。在2012年10月份的时候，周某给了他11万元现金，同年11月20日前两天的样子，周某打电话给他，要他将那11万元钱给他，别外再借6万元给他用于买车。周某旧帐冒还，又要借新帐他就不肯，周某说车一买回来就用车去办银行贷款，保证三天内又将钱还给他，他就转了十六万多元到周某的建设银行卡上，车回来后又给了他几千元，共给周某17万元。他用于转帐的卡号是62170029700001060530，周某的卡号的尾数是6247。车到三天后，他找周某要钱，周某讲暂时没有，约半个月后，周某给了三万元现金给他，并说车子已经当掉了，当了十万元钱。周某在当车之前，要他打听有没有熟悉的投资公司或当铺将车抵押，他说找不到，周某后来自己找地方把车当掉了。
周某当车后，周某要他将车买下。2013年3月中旬，周某要他出面赎车，他联系了自己的同学李某要李某买下车子。3月20日，周某安排陈喜、周杰与他、李某一起找到寄卖行，由李某出资12万将车买下。
12、证人杨某的证言。证某：2012年11月30日晚上21时许，周某打电话给他说要把周某的一台现代车当10万元钱，要他联系寄卖行，并要何某开车来接他。他找到“赛婆子”开的寄卖行，何某开车带着他、吴亚男和一个女的四人去将车当了。他从中作介绍，“赛婆子”的叔叔给了他800元回扣。周某没有给他好处，但事后周某借给了他4000元钱。
13、被害人曾光辉的陈述。证某：他的寄卖行是合法经营的。2012年11月30日晚，何某将一辆现代车典当在他的寄卖行，典当了10万元，10万元全部交给何某。2013年3月20日，魏某的几个朋友将车以11万元赎走。
14、被告人周某供述。证某：他163900元买的现代轿车，钱全部是他一个人出的，钱是刘某打17万现金到他卡上。车子购回后，心想把车送给魏某，因为魏某是他女朋友，这样就将车辆到公证处进行了公正，所以魏某购车没有出钱。当车的真实目的是想将车当到寄卖行，搞点现金在手上去打牌，如果赢了钱就将车赎出，如果亏了本，就向公安机关报案（以魏某名义报诈骗案），由公安机关强行将车从寄卖行取回给魏某。2012年11月29日下午，他和何某将车从魏某那里将车拿到手之后，去了一趟湘阴，回到汨罗富丽华宾馆后，产生了将车当掉的念头。何某也在“富丽华”，他将何某叫到宾馆的安全通道，将想法对何某讲了，何某讲也要得。在宾馆的房间里，他们想了个认为十全其美的办法，首选将车押在外地的投资公司，如果他们报了诈骗案，只要汨罗公安开具正式的法律文书，因为投资公司规模大，懂法律，是会主动配合由汨罗公安将车收回来。但是这个办法没有行得通，因为外县市的投资公司他们没有熟人。第二个办法就准备把车当在汨罗的投资公司，他分别联系汨罗的“鑫鼎投资”的胡海波、宁伟，他们都讲公司没钱，所以没有成功。之后，他又要许德才联系“中亿佰联”，公司没钱，所以也没有成功。最后的办法，就是他要何某将车当到寄卖行算了。车子当掉之后，事情就按他们以前的预计发展的，包括过老历年之前他多次催公安部门要将车从寄卖行收回；他到政法委李冯波书记办公室送报告，强烈要将车收回等。
15、被告人何某供述。证某：2012年11月份，周某就跟他讲要去购买一辆小车，要他一起去开车，并说他本人无驾驶证，要以他的身份证购车，因他与周某关系比较好就同意了。2012年11月21日，他与周某到长沙购买了一辆现代索纳塔的小车，用他的身份证购车的，发票是他的名字。购车回来后，车给了周某、魏某。
因为在购车之前的两日，周某就打算将车购回，但因周某的朋友刘某未将钱凑够，故未能如期购车。11月21日上午，周某在富利华宾馆说刘某的钱已打到了周某的卡上，要他到富丽华去一起到长沙购车。他就赶到富利华宾馆，在宾馆房间，周某要他打一张收到魏某购车款的收条。他当时还问了周某打收条干什么，周某说打张收条只是给魏某看，让她放心。魏某进入房间后，他当着魏某的面打了一张收条“收到魏某交付购车款人民币现金壹拾陆万叁仟玖佰元整”。所以，他知道购车款是周某借的。
车购回后不久，周某在富利华宾馆对他讲，说刘某催周某还钱，要他将车当掉。周某将当车方案告诉他，说将车当到投资公司，然后由公证后的车主魏某报案将车拿回来，如果投资公司当不了，就找当铺再当。他听了这个方案后，认为公安机关会追究他的责任，当时他不同意，但过两天后，周某又打电话给他，说刘某催钱催得紧，要他去将车当10万元。因他与周某关系好，他就按以前的方案去当车。11月29日，周某要他找魏某借车，到30日下午，周某就要他去当车。他先到汨罗的“鑫鼎投资公司”，但该公司当时没有现金，要过两天，周某讲要他想办法找当铺将车当掉，并说已联系了“某伢则”。后他和“某伢则”、“兰伢则”、“癞子”等人在城西寄卖行将车当了10万元现金。
后听到公安机关要抓他，他要周某把事情平息。周某告诉他万一他被抓，要他讲车是他当的，钱是他花的，要他把责任揽到自己头上，不能把周某牵扯进来，否则没有办法去凑钱拿车，周某说只有车子一出来就没有什么事了，所以他在公安机关前几次供述中就按周某的意思讲了假话。
本院认为，被告人周某、何某以非法占有为目的，隐瞒事实真相，骗取他人财物，且数额巨大，两被告人的行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的基本事实清楚，基本证据确实、充分，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。两被告人系共同犯罪，在共同犯罪中，均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人周某、何某已着手实施犯罪，但由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。两被告人虽犯诈骗罪，但系犯罪未遂，案发后，被告人周某积极赎车，没有给被害人造成损失，犯罪情节轻微，依法可对两被告人免予刑事处罚。
被告人周某提出自己不构成诈骗罪，其辩护人提出，周某没有隐瞒事实真相，周某利用公安机关把车追回不能实现，本案证据不足等，被告人周某不构成诈骗罪。经查，主观方面，被告人周某、何某共同策划通过先当车，后通过公安机关将车追回，实施诈骗。客观方面，被告人何某向当铺隐瞒车辆不是何某的事实将车当掉，骗取现金，然后被告人周某又利用魏某向公安机关报案之机，采取向公安机关隐瞒事实真相及向政法委、12315申请追回车辆的手段，企图将车追回，达到非法占有的目的，主客观方面均符合诈骗罪的犯罪特征，后因被告人何某被抓，导致未遂，本案两被告人的行为可能导致危害结果发生，系能犯未遂，两被告人的行为构成诈骗罪。故对被告人周某及其辩护人的意见本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第十三条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第三十七条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人周某犯诈骗罪，免予刑事处罚。
二、被告人何某犯诈骗罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审判长 许泽平
审判员 陶立安
审判员 万 洁
二〇一四年四月十七日
书记员 吴晓君