广东省茂名市茂南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0902民初248号
原告：许广业。
委托代理人：朱尧生、李春林，均系广东鸿基律师事务所律师。
被告：ＸＸ。
被告：陈华宝。
被告：中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司。
负责人：杨松柏，总经理。
委托代理人：曾建平，该公司员工。
原告许广业诉被告ＸＸ、陈华宝、中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司(以下简称人保茂名公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告许广业及其委托代理人李春林、被告人保茂名公司的委托代理人曾建平到庭参加诉讼。被告ＸＸ、陈华宝经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告许广业诉称：2011年11月18日，被告ＸＸ驾驶粤k11350号重型半挂牵引车牵引粤k6002挂号重型仓栅式半挂车载47.7吨（该车核载31.5吨）钢材经高七线由茂名市区往公馆方向行驶，当车行至白沙环形岛路段时遇事操作不当翻车，致整车的钢材跌落路面碰压停在路边外由许广业驾驶搭乘客陈亚四的粤ql0816号二轮摩托车、以及由李声亮驾驶的正在路面进行交通拯救拖车作业的粤k05568号中型专项作业车和由柯佳彪驾驶的粤k05717号中型专项作业车拖曳的粤bx8115号轿车、及一辆无号牌三轮摩托车。造成陈亚四当场死亡、原告许广业受伤及七辆车损坏的交通事故。原告许广业受伤后被送进茂名市中医院进行医治，由于伤情复杂，经事故车主陈华宝同意，2011年12月8日转到广西玉林骨科医院治疗至2015年12月30日出院。其中，原告许广业2011年12月至9日住院治疗至2013年12月26日的医疗费366623.76元已取得赔偿。原告许广业的损失如下：1.医疗费48341.50元（2013年12月至27日至2015年12月30日的医疗费）；2.误工费50391元[12245.60元/年÷365天×（20天+1482天];3.住院伙食补助费150200元[100元/天×（20天+1482天）]；4.营养费10000元；5.护理费360480元[120元/天×（20天+1482天）×2人]；6.交通费3000元；7.残疾赔偿金48982元（12245.60元/年×20年×20%）；8.残疾用具费3430元；9.被扶养人生活费30128元（10043.20元/年×15年×20%），其中被扶养人许进勇16周岁、许进涛14周岁、许金燕9周岁，被扶养人生活费计算年限分别为2年、4年、9年；10.残疾鉴定费1900元；11.精神损害抚慰金50000元；合计756852.50元。
被告ＸＸ是事故车辆的驾驶员，被告陈华宝是事故车辆的所有人，被告ＸＸ是被告陈华宝的雇员，从事雇佣工作，但因其存在重大过失，因此，对原告的损失赔偿，二被告应负连带责任。而事故车辆在被告人保茂名公司投保交强险和商业三者险，其应在投保范围内对被告ＸＸ、陈华宝应负的赔偿额承担连带赔偿责任。原告现依法提起诉讼，请求法院依法判决：一、被告ＸＸ、陈华宝连带赔偿医药费、误工费、伙食费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾用具费、被扶养人生活费、残疾鉴定费、精神损害抚慰金共756852.50元；二、被告人保茂名公司对被告ＸＸ、陈华宝应负的赔偿额在保险范围内承担连带责任；三、本案诉讼费用由三位被告承担。
原告许广业为证明其主张，提供如下证据：常住人口登记卡及身份证、交通事故认定书、诊断证明书、出院记录、住院收费收据、发票、司法鉴定书等证据。
被告ＸＸ辩称：原告许广业主张损失756852.50元由被告ＸＸ和被告陈华宝连带赔偿无事实何法律依据。该项赔偿应由茂名华宝汽车运输有限公司承担。因为被告ＸＸ与茂名华宝汽车运输有限公司存在事实劳动关系。茂名华宝汽车运输有限公司承认了原告许广业的伤害是被告ＸＸ在执行职务中所导致的。在本次事故中，茂名华宝汽车运输有限公司存在重大过错，应对本次事故承担责任。被告ＸＸ因本次事故已承受了应有的严厉惩罚，目前已无能力赔偿被答辩人许广业的损失。原告许广业诉请的住院伙食补助费、护理费360480元、精神损害抚慰金50000元均过高，应当重新核定。
被告ＸＸ未向本院提交证据。
被告陈华宝辩称：粤k11350车和粤k6002挂车在被告人保茂名公司投保有交强险和商业三者险，依法应当由被告人保茂名公司先进行赔偿。粤k11350车交强险死亡伤残责任限额110000元还没有赔偿。粤k11350车商业三者险的责任限额为1000000元（含不计免赔率险），已经赔偿377492.63元；粤k6002挂车商业三者险的责任限额为300000元（含不计免赔率险），已经赔偿122747.78元。二、根据保险公司的调查取证，原告许广业住院期间存在严重的挂床行为，其擅自离开医院共计336天（48天+38天+20天+34天+58天+54天+15天+30天+39天），这336天的住院伙食补助费、护理费、误工费和床位费依法应当剔除。
本次交通事故发生的时间为2011年12月9日，其有关的损失赔偿应当以2011年度的赔偿标准进行计算。对原告许广业的各项损失有如下意见：医疗费48341.50元应当依法剔除挂床期间的床位费6048元；住院伙食补助费150200元过高，应当为58300元[50元/天×（20天+1482天-336天）]；营养费10000元过高，应当为5000元；误工费50391元过高，应当为25205.57元[7890.25元/年÷365天×（20天+1482天-336天）]；护理费360480元过高，应当为62100元[50元/天×（76天×2人+1166天-76天）]；交通费3000元，原告许广业没有提供发票，应承担举证不能的责任，依法没有；残疾赔偿金48982元过高，应当为31561元（7890.25元/年×20年×20%）；评残鉴定费1900元过高；原告许广业定残时，许进勇已经超过20周岁，许进涛已经超过18周岁，上述两人均已经不是适格的被扶养人，许金燕为13周岁零2个月，应扶养4年零10个月，则被扶养人生活费为5331.73元（5515.58元/年÷12个月×58个月×20%）；残疾用具费3430元没有医嘱，属于扩大损失的费用，依法没有；精神损害抚慰金50000元过高，应当为6000元。
被告陈华宝未向本院提交证据。
被告人保茂名公司辩称：一、粤k11350车和粤k6002挂车我公司处投保有交强险和商业三者险，我公司依法应根据交强险条例、交强险条款和商业三者险条款的约定进行赔偿。二、由于主车和挂车连接使用时是视为一体的，故根据条款的规定，商业三者险最的高赔偿金额总和不能超过主车的责任限额。本案我公司的交强险死亡伤残责任限额还有110000元，商业三者险剩余的最高赔偿金额只有522507.37元。被保险人虽然投保有不计免赔率险，但是由于其超载，已经生效的法院终审判决书判决答辩人剔除10%的免赔率后进行赔偿，即商业三者险最终按照90%计算赔偿，则本案答辩人商业三者险剩余的最高赔偿金额只有522507.37元[（1000000元×90%-134497.91元-107002.64元-135992.08元）]。三、我公司到广西玉林市中西医结合骨科医院的调查取证，原告许广业住院期间存在严重的挂床行为，其擅自长时间离开医院9次，累计达336天（48天+38天+20天+34天+58天+54天+15天+30天+39天），这挂床的336天的住院伙食补助费、护理费、误工费和床位费依法应当剔除。四、对原告许广业的赔偿项目和金额提出如下异议：医疗费用48341.5元应当依规剔除10%的自费药和剔除挂床期间的床位费6048元，医疗费为38064.15元[（48341.50元-6048元）×90%]，由于原告许广业存在超期治疗现象，存在挂床336天的行为，我公司已经申请对此进行司法鉴定，对其主张的住院伙食补助费、营养费、护理费和误工费应当等待司法鉴定意见书的鉴定结论再确定或者依法剔除336天的有关项目和费用。原告许广业主张住院伙食补助费150200元过高，应当为116600元[100元/天×（20天+1482天-336天）]；营养费10000元没有异议；误工费50391元过高，应当为39118.82元[12245.6元/年÷365天×（20天+1482天-336天）]；护理费360480元过高，应当为99360元[80元/天×（76天×2人+1166天-76天）]，对于原告许广业主张护理人员为2人有异议，应当为2人护理的时间只有76天（茂名市中医院3天+玉林市骨科医院73天），其余时间应当为1人护理；残疾赔偿金48982元（12245.6元/年×20年×20%）没有异议；评残鉴定费1900元过高，应当为700元；原告许广业定残时，许进勇已经超过20周岁，许进涛已经超过18周岁，上述两人均已经不是适格的被扶养人；许金燕应为13周岁零2个月，应扶养4年零10个月，则被扶养人生活费为9708.43元（10043.2元/年÷12个月×58个月×20%）；交通费3000元原告没有提供发票，应承担举证不能的责任；残疾用具费3430元没有医嘱，属于扩大损失的费用，依法没有；精神损害抚慰金50000元过高，应当为6000元。本案的诉讼费用以及其他相关费用我公司依法不承担。
被告人保茂名公司为证明其主张，提供如下证据：商业三者险条款、赔款计算书、费用明细清单、查房记录、医嘱记录单、民事判决书等证据。
经审理查明：2011年11月18日03时22分，被告ＸＸ驾驶粤k11350号重型半挂牵引车牵引粤k6002挂号重型仓栅式半挂车载47.7吨（该车核载31.5吨）钢材经高七线由茂名市区往公馆方向行驶，当车行至白沙环形岛路段时遇事操作不当翻车，致整车的钢材跌落路面碰压停在路边外由原告许广业驾驶搭乘客陈亚四的粤ql0816号二轮摩托车、以及由李声亮驾驶的正在路面进行交通拯救拖车作业的粤k05568号中型专项作业车和由柯佳彪驾驶的粤k05717号中型专项作业车拖曳的粤bx8115号轿车、及一辆无号牌三轮摩托车。造成陈亚四当场死亡，许广业受伤及七辆车损坏的交通事故。
原告许广业受伤后被送进茂名市中医院医疗21天，用去医疗费共计112349.03元。原告许广业的伤情，经医院诊断为：1.右胫腓骨开放性粉碎性骨折；2.右跟骨开放性粉碎性骨折；3.右股骨中下段粉碎性骨折；4.右股骨外侧髁上骨折；5.右胫骨平台骨折；6.右小腿、跟部软组织严重撕脱伤；7.右胫前动脉、神经、肌腱离断伤；8.多处皮肤软组织挫擦伤；9.右桡骨远端骨折；10、肺部感染。出院医嘱：继续积极治疗。
2011年12月9日，原告许广业转到广西玉林骨科医院治疗至2015年12月30日出院，共1482天，用去医疗费302616.23元（254274.73元+48341.50元）。出院医嘱：加强功能锻炼，住院期间陪护2人，加强营养，定期复查。根据广西玉林骨科医院的查房记录和临时医嘱记录单，原告许广业自2013年1月起多次擅自离院累计共336天，并且没有用药记录。
2016年1月4日，原告许广业委托广东国泰法医临床鉴定所对其进行伤残程度评定。2016年1月7日，该所作出粤国司鉴所[2016]临鉴字第003号司法鉴定意见书，鉴定原告许广业之伤系交通事故受伤所致，构成一项九级伤残和三项十级伤残。为此，原告许广业用去伤残鉴定费1900元。
原告许广业户籍为农村居民，本事故中另一受害人陈亚四是其妻子。原告许广业请求其子女许进勇（1995年2月12日出生）、许进涛（1997年5月7日出生）、许金燕（2002年11月15日出生）的被扶养人生活费。原告许广业请求按《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》计算损失，其中：一般地区全省农村居民人均纯收入为12245.60元∕年，农村居民人均年消费支出为10043.20元/年，住院伙食补助费100元/天，国有同行业在岗职工年平均工资“农业”标准为26184元/年。
另查明，原告许广业曾就本次交通事故向本院提起诉讼，本院作出的（2014）茂南法民三初字第413号民事判决书，该判决认定：本案被告人保茂名公司作为肇事车辆粤k11350号重型半挂牵引车牵引粤k6002挂告重型仓栅式半挂车交强险及商业三者险的承保单位，对被告ＸＸ因本次交通事故给对方所造成的损失，依法应在其保险范围内承担赔偿责任，因被告存在超载现象，依保险合同应当增加10%的免赔率。仍有不足的，依生效判决(2012)茂南法民初字第678号案中认定，由被告ＸＸ及陈华宝承担连带赔偿责任。原告许广业主张2011年11月18日至2013年12月28日产生的医疗费366623.76元。扣减被告陈华宝已经支付162349元及被告人保茂名公司已经支付10000元。尚欠医疗费194274.76元，按增加10%免赔率计算，即应由被告人保茂名公司赔偿174847.28元(194274.76元×90%)；被告ＸＸ、陈华宝承担赔偿19427.47元(194274.76元×10%)。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司在本判决生效之日起十日内赔偿医疗费174847.28元给原告许广业；二、被告ＸＸ、陈华宝赔偿医疗费19427.47元给原告许广业；三、驳回原告许广业的其他诉讼请求。
被告人保茂名公司对本院作出（2014）茂南法民三初字第413号民事判决书不服，提起上诉。茂名市中级人民法院于2015年3月16日作出了（2015）茂中法民三终字第70号民事判决书，驳回上诉，维持原判。该判决书已发生法律效力。
再查明：粤k6002挂车交强险已在另案赔付完毕，商业三者险剩余限额为177252.22元。粤k11350车交强险死亡伤残赔偿限额110000元尚未赔付，商业三者险剩余限额为622507.37元。
以上事实，有原告许广业、被告人保茂名公司提供的证据及本院的庭审笔录等在案佐证。
本院认为：茂名市中级人民法院作出的（2015）茂中法民三终字第70号民事判决书已发生法律效力，该判决书查明的事实和认定的事实，本院予以确认。
肇事车辆粤k11350车、粤k6002挂车分别向被告人保茂名公司投保，被告人保茂名公司亦予以确认并分别收取了保险费用，双方分别主、挂车签订了不同的保险合同，保险条款中就赔偿金额总和以主车的责任限额为限的约定系格式条款，加重了投保人的投保负担，减轻了保险人的保险责任义务，应为无效条款，被告人保茂名公司应主、挂车总的保险限额内承担赔偿责任。被告人保茂名公司抗辩主车和挂车连接使用时商业三者险最的高赔偿金额总和不能超过主车的责任限额，对其此主张，本院不予支持。
本诉中，被告人保茂名公司应在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿给原告许广业。不足的部分，本案被告人保茂名公司作为肇事车辆粤k11350车、粤k6002挂车商业三者险的承保单位，对被告ＸＸ因本次交通事故给对方所造成的损失，依法应在其保险范围内承担赔偿责任，因被告存在超载现象，依保险合同应当增加10%的免赔率。仍有不足的，由被告ＸＸ、陈华宝承担连带赔偿责任。
根据广西玉林骨科医院的查房记录和临时医嘱记录单，原告许广业自2013年1月起多次擅自离院累计共336天，且没有用药记录，原告许广业住院期间存在挂床。被告人保茂名公司、陈华宝主张剔除挂床的336天产生的住院伙食补助费、护理费、误工费和床位费6048元，本院予以支持。原告许广业在茂名市中医院的住院天数为21天，其请求按20天计算，是其权利的处分。因此，原告许广业的住院天数应认定为1166天（20天+1482天-336天）
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》相关规定，原告许广业在本次诉讼中诉请的各项损失分析认定如下：
1．医疗费。根据茂名市中医院、广西玉林骨科医院诊断证明书、收费收据等证据，原告许广业因本事故治疗产生的医疗费用为414965.26元（112349.03元+302616.23元），扣减挂床产生的床位费6048元及前诉已认定医疗费用366623.76元，本诉认定的医疗费用为42293.50元。
2.误工费。原告许广业是农村户籍，其请求误工费按12245.60元/年标准计算，没有违反法律规定，本院予以支持。其误工时间应为1166天，误工费为39119.30元（12245.60元/年÷365天×1166天）。
3.护理费。根据原告许广业的伤情、治疗情况以及医嘱，本院确定原告许广业从受伤之日起至2012年12月31日住院期间409天护理人员为2人，从2013年1月起的住院期间757天（1166天-409天）护理人员为1人。参照茂名地区从事同等级别护理工作劳动报酬的标准计算，原告许广业请求护理的劳动报酬按“100元/人／天”计算为宜。护理费别为157500元(100元／天×409天×2人+100元／天×757天×1人)。
4.住院伙食补助费为116600元（100元/天×1166天）。
5.营养费，原告许广业主张营养费10000元，本院予以支持。
6.交通费。原告许广业主张的交通费3000元过高，酌情以2000元为宜。
7．残疾赔偿金、鉴定费用。广东国泰法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见书，具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定的鉴定书内容，其形式要件合法，本院依法采信该所对原告许广业的伤情所作一项九级伤残和三项十级伤残的鉴定结论。
原告许广业定残时45周岁，残疾赔偿金计算年限按20年计算。原告许广业请求伤残赔偿指数按20%，没有违反法律规定，本院予以支持。关于被扶养人生活费，原告许广业定残时，其儿子许进勇、许进涛均已超过18周岁，其请求许进勇、许进涛的被扶养人生活费，本院不予支持；其女儿许金燕13周岁，被扶养人生活费应按农村居民人均年生活消费性支出标准(10043.20元/年)计算5年。残疾赔偿金为59025.60元（12245.60元∕年×20年×20%+10043.20元/年×5年×20%）。
原告许广业因评残产生鉴定费1900元，系原告许广业为评定伤残等级支出的实际费用，予以支持。
8．精神损害抚慰金部分。因本次事故造成原告许广业一项九级伤残和三项十级伤残，精神受到损害，给予其精神损害抚慰金，可以在一定程度上抚慰其因本次交通事故造成的精神损害，但是其原告许广业请求精神损害抚慰金50000元过高，酌情以10000元为宜。
9.残疾用具费。原告许广业请求的残疾用具费3430元，未能提供医嘱予以证实，本院不予支持。
综上所述，原告许广业在本诉的损失为：医疗费42293.50元、误工费39119.30元、护理费157500元、住院伙食补助费116600元、营养费10000元、交通费2000元、残疾赔偿金59025.60元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金10000元，共438438.40元。上述损失，由被告人保茂名公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000范围内赔偿110000元；不足部分328438.40元（438438.40元-110000元）的90%即295594.56元由被告人保茂名公司予以赔偿；仍有不足的32843.84元由被告ＸＸ及陈华宝承担连带赔偿责任。被告人保茂名公司共应赔付405594.56元（110000元+295594.56元）原告许广业。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司赔偿损失405594.56元给原告许广业。
二、被告ＸＸ、陈华宝赔偿32843.84元给原告许广业。
三、驳回原告许广业的其他诉讼请求。
上述给付款项，被告方需赔付的，限其于本判决生效之日起十日内付清。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11369元（原告已预交），由原告许广业负担4783元，由被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司负担6093元，由被告ＸＸ、陈华宝负担493元。被告方需负担的受理费，本院不另行退收，由被告方自本判决生效之日起十日内迳行支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。
审 判 长 陈 玲
人民陪审员 邱军杰
人民陪审员 林金花
二〇一六年五月二十日
书 记 员 李丹红
速 录 员 张晓敏