山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋01民终256号
上诉人（原审被告）：李春梅，女，1965年2月4日出生，汉族，个体，住太原市。
委托诉讼代理人:郭俊忠，山西百会律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭国庆，男，1974年8月15日出生，汉族，无业，户籍所在地山西省长治县，现住太原市。
委托诉讼代理人：赵宏伟，山西艾伦律师事务所律师。
上诉人李春梅与被上诉人郭国庆提供劳务者受害责任纠纷一案，不服太原市杏花岭区人民法院（2017）晋0107民初2595号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李春梅及其委托诉讼代理人郭俊忠、被上诉人郭国庆及其委托诉讼代理人赵宏伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人李春梅的上诉请求：请求二审人民法院依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。一审判决对被上诉人送货前后过程的主要事实仅凭己经发生法律效力的太原市迎泽区人民法院(2016)晋0106民初1483号民事判决及太原市中级人民法院(2017)晋01民终1001号民事判决予以认定有失偏颇，对上诉人的辩称和上诉人提供的与金义鑫货运部管理员对话的影音证据轻率否定，掩盖了事实真相。一审判决对被上诉人违规使用违章设置的电梯致伤的事实未予查明，直接造成本案主要事实不清和责任主体缺失遗漏的后果，是该判决应予撤销的重要原因。二、一审判决适用法律错误。被上诉人提起的提供劳务者受害责任纠纷之诉，是以劳务关系的存在为前提。依据我国现行法律法规的明确规定，劳务关系的建立应当遵循自愿原则，形成契约是该法律关系存在的前提，任何单方意志的强加或他方非法的干预均不能成就法律关系，均是对他人民事权利的侵犯。一审判决在错误认定事实的基础上适用《中华人民共和国侵权责任法》的规定，将本不存在于上诉人与被上诉人之间的劳务关系予以认定，极大地损害了上诉人的合法权益。被上诉人从金义鑫货运部承揽到给李春梅送货业务时起就应当知道该次货运业务是给李春梅送货，相对人明确，且其在”送货”过程中身体收到伤害，被侵权信息明确，其于2015年12月29日结束治疗前自认上诉人己支付1万元，此时更可确定被上诉人应当知道相对人是谁，后于2016年3月9日之前就己申请伤残鉴定，于2017年8月3日起诉，时间结点非常清晰。而其对金义鑫货运部主张权利不能视为对上诉人主张权利，其对金义鑫货运部主张权利引起的时效中断也不能视为对上诉人主张权利的时效中断。被上诉人向上诉人主张权利并引起的时效中断法律后果是非常明确的。综上所述，上诉人认为一审认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人郭国庆辩称，一审判决认定事实清楚，有证据支持，适用法律正确。1、上诉人与被上诉人之间存在劳务关系，上诉人雇佣被上诉人上门送货，从金义鑫货运部运送到上诉人的指定地点；2、被上诉人在劳务过程中因为货物从三楼掉到一楼，砸到被上诉人身上，给被上诉人的身体造成极大伤害，均由证据予以证明。
被上诉人郭国庆向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费：103751.22元＋5590元＋4330.4元=113671.62元，误工费18294元，住院伙食补助金2500元，护理费2468元，营养费9700元，伤残赔偿金218816元，被抚养人生活费40783元，交通费1000元，鉴定费1600元，精神损害抚慰金20000元，合计428832.4元，扣减被告曾垫付的1万元，实际主张418832.4元。2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：郭国庆从2008年以来在太原市民营区金义鑫货运部获取给货主送货的信息，然后承揽送货业务，由货主按件支付报酬。2015年12月3日其承揽到了给李春梅送货的业务，郭国庆将货物送到李春梅位于本市西涧河社区的仓库，因货物从货梯上坠下被砸伤。郭国庆被送往太原市中心医院治疗，诊断为腹部闭合性损伤、脾破裂、胰腺破裂、胰腺血肿、急性胰腺炎、横结肠系膜血肿、后腹膜血肿、急性弥漫性腹膜炎、胸部闭合性损伤、左侧多发肋骨骨折。郭国庆住院26天。出院医嘱：注意休息、调整饮食，1个月后来院复查，不适随诊。2016年3月9日，太原小店司法鉴定中心作出太原小店司鉴中心【2016】伤鉴字第103号司法鉴定意见书，鉴定结论为郭国庆的伤情构成七级伤残。郭国庆自认在出事后李春梅支付1万元，但李春梅予以否认。郭国庆于2016年5月27日就本案事实向太原市迎泽区人民法院提起诉讼，要求确认与太原市民营区金义鑫货运部存在劳务关系，太原市迎泽区人民法院于2016年12月19日作出（2016）晋0106民初1483号民事判决驳回了郭国庆的诉讼请求。郭国庆不服上诉，太原市中级人民法院于2017年5月17日作出（2017）晋01民终1001号民事判决，认为本案中郭国庆的工作是为李春梅送货，且劳动报酬是向李春梅收取，故一审认定郭国庆与太原市民营区金义鑫货运部之间不存在实际劳务关系正确，驳回了郭国庆的上诉，维持原判。郭国庆遂于2017年8月15日提起本案诉讼。一审法院认为：一、关于本案郭国庆的起诉是否超过诉讼时效的认定。郭国庆2015年12月3日受伤住院，2015年12月29日出院，于2016年5月27日就本案事实向太原市迎泽区人民法院提起诉讼，要求确认与太原市民营区金义鑫货运部存在劳务关系，太原市迎泽区人民法院于2016年12月19日作出（2016）晋0106民初1483号民事判决驳回了郭国庆的诉讼请求。郭国庆不服上诉，太原市中级人民法院于2017年5月17日作出（2017）晋01民终1001号民事判决，认为本案中郭国庆的工作是为李春梅送货，且劳动报酬是向李春梅收取，故一审认定郭国庆与太原市民营区金义鑫货运部之间不存在实际劳务关系正确，驳回了郭国庆的上诉，维持原判。即郭国庆因告错了义务人而被判决驳回诉讼请求，则在判决作出之日，郭国庆才知道或者应当知道真正的义务人，此时，真正的权利人和义务人之间债权的诉讼时效期间应从判决生效之日起算。故郭国庆2017年8月15日向本院起诉李春梅并未超过诉讼时效。二、已经发生法律效力的太原市迎泽区人民法院（2016）晋0106民初1483号民事判决以及太原市中级人民法院（2017）晋01民终1001号民事判决认定，郭国庆在太原市民营区金义鑫货运部承揽给货主送货的业务，2015年12月3日事发当日郭国庆承揽了给李春梅送货的业务，且劳动报酬是向李春梅收取。李春梅关于”其没有安排郭国庆送货，是太原市民营区金义鑫货运部安排的”的辩称已为上述生效判决认定的事实所否定。郭国庆是在将货物送到李春梅的仓库后，因货物坠下被砸中而受伤的。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。郭国庆在提供劳务过程中受伤，郭国庆与李春梅需根据各自的过错承担责任。郭国庆作为劳务提供者，应具有一定的安全防范意识，郭国庆自述以往曾到李春梅仓库送货，其对于李春梅仓库存在安全隐患的货梯危险因素认识不足，未加防范，站立于货梯之下，导致自己被坠下的货物砸伤，郭国庆存在一定的过错，应自行承担相应的责任，本院酌定郭国庆自行承担20%的责任。李春梅作为接受劳务一方，使用存在安全隐患的货梯导致货物坠下砸伤郭国庆，存在过错，酌情按照80%的比例承担赔偿责任。三、关于郭国庆各项损失的认定：医疗费：郭国庆提供的住院及门诊票据显示其花费住院费103751.22元，急诊费370元，门诊费4331.40元，属于合理支出，本院予以认定；关于郭国庆主张的外购药费5220元，其中购买人血白蛋白的1740元有合格票据佐证，结合郭国庆的病情酌情予以认定；对另外3480元由于票据形式不合法，不予认定。医疗费合计认定110192.62元。误工费：郭国庆受伤前从事送货工作，结合医疗机构的建议，对郭国庆主张误工时间计算至定残日前一天予以支持，郭国庆的误工费参照2016年山西省交通运输、仓储和邮政业从业人员在岗职工平均工资68837元认定为：68837元÷365天×95天=17916元。郭国庆主张的护理费，参照2016年山西省居民服务、修理和其他服务业从业人员在岗职工平均工资标准酌情计算，郭国庆住院26天，计算为36307元÷365天×26天=2586元。郭国庆主张的交通费无相应票据佐证，酌情认定500元。郭国庆主张的营养费：郭国庆住院26天，住院期间应按每日100元认定营养费共计2600元；考虑郭国庆的伤情，出院后酌情按每日30元计算64日共计1920元。营养费合计认定4520元。郭国庆主张的住院伙食补助费，郭国庆住院26天，按每日100元认定为2600元。郭国庆的伤情经鉴定为七级伤残，其暂住太原市从事货物运输工作，残疾赔偿金按照2016年山西省城镇居民人均可支配收入计算为27352元×20×40%=218816元。被扶养人生活费：郭国庆的女儿郭田鸣2005年4月15日出生，按照2016年城镇居民人均消费性支出16993元计算6年为：16993元×6×40%÷2=20391.6元。郭国庆构成七级伤残，酌情支持精神损害抚慰金2万元。以上共计397522.22元，由李春梅承担80%的赔偿责任为318017.8元，郭国庆自认李春梅已支付的1万元应从中扣减；郭国庆自付20%的损失。郭国庆主张的鉴定费1600元属于合理支出，应由李春梅承担。判决：一、被告李春梅于本判决生效之日起十五日内赔偿原告郭国庆各项损失308017.8元。二、驳回原告郭国庆的其他诉讼请求。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为,本案争议焦点一、上诉人李春梅与被上诉人郭国庆之间是否形成劳务关系的问题。太原市迎泽区人民法院（2016）晋0106民初1483号民事判决和太原市中级人民法院（2017）晋01民终1001号民事判决已发生法律效力，认定双方之间形成劳务关系的事实；在本案的一、二审诉讼中，李春梅也仅是提供了证人证言、电话录音的证据用以支持其与郭国庆之间无劳务关系的主张，但该部分证据证明力差，也无其他证据相应证，不能推翻已生效判决认定的郭国庆承揽了给李春梅送货业务，且劳动报酬是向李春梅收取的事实，故双方之间所形成的法律关系，应以已生效判决认定的事实，作为裁判依据。二、被上诉人郭国庆的起诉是否超过诉讼时效的问题。郭国庆在治疗终结后，即对其受到的人身损害进行了诉讼，但因起诉赔偿义务人错误而导致诉讼主张未得到支持，在此期间，郭国庆并未怠于行使该请求权，结合诉讼时效的法律本意，应从太原市中级人民法院（2017）晋01民终1001号案件判决生效之日起计算其请求权的诉讼时效，故郭国庆的起诉未超过诉讼时效。
综上，上诉人李春梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7584元，由上诉人李春梅负担。
本判决为终审判决。
审判长 王丰毅
审判员 张军红
审判员 米青山
二〇一八年三月十二日
书记员 李梦瑶