云南省安宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第314号
原告顾加贤，男，1963年4月29日生，汉族，云南省宣威市人，现住云南省宣威市。公民身份号码：×××。
委托代理人吴诚志，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。
被告蒋丽华，女，1965年3月22日生，汉族，云南省安宁市人，现住云南省安宁市。公民身份号码：×××。
委托代理人庞云生，汇兴法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被告中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司。
组织机构代码：79721138-1。
所在地：安宁市大屯丽景嘉园37幢1单元101-201号。
负责人刘艳丽，总经理。
委托代理人张天状，系该公司员工，特别授权代理。
原告顾加贤诉被告蒋丽华、中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月26日受理后，依法适用普通程序组成合议庭于2015年3月17日公开开庭进行了审理，原告顾加贤的委托代理人吴诚志，被告蒋丽华及委托代理人庞云生，被告中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司的委托代理人张天状到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告顾加贤诉称：2014年5月31日19时30分，被告蒋丽华驾驶云A＊＊＊**号车与原告在安宁市宁湖路龙山湖畔小区路段发生碰撞，导致原告受伤。此道路交通事故经安宁市公安局交通警察大队依法认定：被告蒋丽华承担此事故的主要责任，原告承担次要责任。原告受伤后，被送到安宁市人民医院住院治疗，后又分别转院至成都军区昆明总医院、宣威市中医院治疗。于2014年7月25日出院，经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，原告已构成八级伤残，后期治疗费为25000元。被告中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司依法承保云A＊＊＊**号车的机动车交通事故强制保险及商业第三者责任险，须在承保的责任限额范围内先承担足额赔偿责任后，再按商业险进行理赔，除保险赔偿以外的部分由第一被告承担。为维护自身的合法权益，原告遂起诉至法院请求判令：1、两被告赔偿原告误工费31760元、护理费23663元、医疗费20439.54元、住院伙食补助费5400元、残疾赔偿金167299元、后期治疗费25000元、司法鉴定费1300元、住宿费2640元、交通费3154元、营养费5400元、购买的必要物品费344.4元、精神损害抚慰金5000元，上述费用由被告赔偿80%即233120元；2、被告中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司在交强险范围内先承担赔偿责任，不足部分在商业第三者险范围内赔付；3、案件受理费由上述被告承担。
被告蒋丽华辩称：1、本次交通事故的发生，一方面的原因是被答辩人为违反道路安全法规，在没有过街设施的路段突然横过马路所致，请求法院判决答辩人承担事故30%的责任；2、答辩人为了能使被答辩人得到及时治疗，减少后期损失，答辩人为答辩人垫付了相关费用，要求法院对答辩人垫付的费用在本案中合并解决；3、被答辩人请求赔偿的项目有的不符合事实，有的不符合相关法律规定，不能得到完全支持；4、对被答辩人提出请求赔偿的费用，应当依照事实及法律规定确认应当赔偿的金额，先由保险公司在交强险、商业险范围内对答辩人垫付的费用及被答辩人应当得到的赔偿费用进行赔偿，之后超出两种保险赔偿的费用，再由被答辩人与答辩人按责任比例承担和扣减。
被告中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司辩称：对此次交通事故的发生及责任划分没有异议，事故发生在保险期限内，事故车辆云A＊＊＊**号车确实在我公司投保了交强险和商业三者险，保额为50万元并购买了不计免赔，我方分别于2014年6月4日、2014年6月10日垫付了金额为10000元、15000元的医疗费，我方会在保险合同相关约定的合法情况下进行赔付，具体赔偿金额意见在质证及法庭辩论中详细陈述。
原告顾加贤提交如下证据支持其诉讼请求：
一、《顾加贤身份证》、《临时建筑工人工作证明》、《安宁市路达市政工程有限公司营业执照副本》、《组织机构代码证》、《居住证明》、《租房协议》，欲证明原告的身份情况，自2013年4月起至2014年5月31日在安宁市路达市政工程有限公司作临时建筑工人，工资收入为3200元／月，2013年3月10日至2014年6月1日在安宁市大屯新村划地建房81栋居住、工作超过1年；
二、《道路交通事故认定书》，欲证明交警队认定被告蒋丽华承担此事故的主要责任，原告承担次要责任。被告所驾车辆在大地财产保险股份有限公司安宁分公司投保交强险及商业险50万元；
三、《司法鉴定意见书》两份，欲证明原告在此次交通事故中伤残等级为八级，后期医疗费评估为25000元；
四、解放军昆明总医院《出院诊断证明》、《陪护证明》、《出院证》，宣威市中医院《病情证明》、《出院证》，《顾冬梅身份证》、《工资收入证明》、《工资收入减少证明》，欲证明原告伤后由安宁市人民医院住院6天后转到解放军昆明总医院治疗需人陪护，后又转至宣威市中医院，出院医嘱记载暂不下地，需陪护照顾；
五、《医疗费发票》十三张、《收据》一张、《支付凭证》一张、欲证明原告自行支付安宁市人民医院医疗费1069.77元，原告支付解放军昆明总医院医疗费50.24元，被告确认原告支付医疗费8510.33元；
六、《鉴定费发票》、《交通费发票》、《交通费收据》、《住宿费发票》十张、《收据》十张、《购物小票》四张，欲证明原告支付鉴定费1300元、交通费3154元，出事后为照顾原告而产生的住宿费2640元，在住院期间购买必要的物品花费344.4元。
经质证，被告蒋丽华对证据一中的身份证、营业执照、组织机构代码证无异议，对该组中其余证据均不认可；对证据二、证据三无异议；对证据四解放军昆明总医院《出院诊断证明》、《陪护证明》、《出院证》无异议，对宣威市中医院《病情证明》、《出院证》不认可，对顾冬梅身份证无异议，对《工资收入证明》、《工资收入减少证明》不认可；对证据五中安宁市人民医院尾号511的门诊收费收据、尾号3875收费收据、尾号7506收费收据、尾号700收费收据、尾号190收据、尾号203收据不认可，因为原告在安宁市人民医院治疗费全是我方支付的，对解放军昆明总医院两份门诊收费收据三性无异议，对宣威市中医院两份收据不认可，对公安边防总医院复查费不认可；对证据六中鉴定费发票无异议，对检查费转入43医院500元发票无异议，对从43医院转到宣威市医院的转院费2000元不认可，交通费我方只认可第一单据的费用，对其余人员产生的费用我方不认可，住宿费收据不认可，对物品费不认可。
经质证，被告中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司对证据一中身份证无异议，对《居住证明》、《租房协议》不认可，对营业执照、组织机构代码证的真实性、合法性无异议，但不认可其关联性；对证据二、证据三无异议；对证据四中解放军医院及宣威市中医院出具的出院证、诊断证明、病情证明无异议，但是对护理人员的证明及收入减少证明不认可；对证据五安宁市人民医院开具的票据尾号为7500、3875、7506等票据中名字与身份名字有出入的我方不认可，对解放军医院的票据我方认可，对第29页票据无异议，对宣威市中医院票据无异议，对公安边防总医院票据357.3元不认可，发生在出院后；对证据六的鉴定费不在我方赔偿范围，对33页转入43医院的费用认可，但是对43医院转到宣威医院的费用我方不认可，该费用不属于合理必要的支出，对第33页-36页相关的交通费发票不认可，这两组发票与原告的必要治疗没有关联性，对住院费、购物费用、收据不认可。
被告蒋丽华提交如下证据证明其答辩理由：
一、《居民身份证》、《户口册》，欲证明：1、被告的身份；2、原告的身份及原告的户口性质为农村户口；
二、《道路交通事故认定书》、《机动车交强险保单》、《机动车第三者险保单》、《交强险发票》、《商业三者险发票》，欲证明：1、本次交通事故发生的时间、地点、当事人、事实经过，原、被告在此事故中的责任；2、事故车辆在被告大地保险公司投保交强险、商业第三者保险50万元；
三、《诊断证明书》、《出院证》、《医疗费收据》、《医疗费汇总表》、《门诊医疗费收据》，欲证明，原告受伤后在安宁市人民医院抢救治疗，住院6天。被告为原告垫付门诊医疗费735元、住院医疗费37593.42元，合计38328.42元；
四、《诊断证明书》、《出院证》、《医疗费收据》、《费用清单》、《门诊医疗费收据》、《发票》，欲证明2014年6月6日，原告转入解放军昆明总医院治疗，住院25天，被告为原告垫付医疗费为65510.33元、陪护费1040元、鉴定费700元，合计67250.33元；
五、《发票》、《收据》、《销售单》，欲证明：被告垫付护理费用品费123.4元。
经质证，原告顾加贤对证据一、证据二无异议，对证据三中第11页尾号为6967、7354的两张收据不认可，对该组中其余证据无异议，对证据四无异议，对证据五中家乐福的发票无异议，对该组中其余两张票据不认可。
经质证，被告大地财产保险股份有限公司安宁支公司对证据一、证据二、证据三无异议，对证据四中关于《损伤程度鉴定发票》真实性无异议，但关联性不认可，对该组中的其余证据无异议，对证据五不认可。
被告大地财产保险股份有限公司安宁支公司提交如下证据：
一、《机动车保险代抄单》，欲证明被告蒋丽华的车在该公司投保了交强险和商业三者险50万并购买了不计免赔；
二、《交强险条款》、《商业三者险条款》，欲证明被保险车辆的约定及赔付情况，交强险条款中第10、21条约定了仲裁费用、诉讼费用不在保险理赔范围，第26条、27条明确了医疗赔偿方式及百分比例。
经质证，原告对证据一无异议，对证据二不认可，该条款与云南省道路交通安全交条例第21条相悖。
经质证，被告蒋丽华对证据一无异议，请求法庭注意商业三者险含不计免赔，对证据无异议。
本院认为：对原告提交的证据一、证据二、证据三的真实性、合法性及关联性予以确认，依法予以采信，对证据四的真实性、合法性及关联性予以确认，依法予以采信，对证据五的真实性、合法性及关联性予以确认，依法予以采信，虽被告提出对安宁市人民医院开具的名字为“顾家贤”的票据不予认可，但原告提交的名字为“顾家贤”的票据均发生在交通事故发生当天，且被告蒋丽华提交的相关凭证也有笔误为“顾家贤”的票据，故本院认为票据中的“顾家贤”属笔误，对上述票据予以认定。对证据六中的鉴定费发票、由安宁转院至43医院及由43医院转至宣威医院的两张票据的真实性、合法性及关联性予以确认依法予以采信，对其余交通费票据及住宿费票据的真实性确认，但对关联性不予确认，依法不予采信，对该组中生活物品的购物小票的真实性确认，但对关联性不予确认，依法不予采信。对被告蒋丽华提交的证据一至证据四的真实性、合法性及关联性均予确认，依法予以采信，对证据五的真实性予以确认，但对其关联性不予确认，依法不予采信。对被告大地财产保险股份有限公司安宁支公司提交的证据一、证据二的真实性、合法性及关联性均予以确认，依法予以采信。
综上，本院确认本案如下法律事实：2014年5月31日，被告蒋丽华驾驶云A＊＊＊**号车由安宁市交通技工学校方向驶往安宁市城区，19时30分当其驾车沿安宁市宁湖路由西向东行驶至安宁市宁湖路龙山湖畔小区路时，所驾车辆与由南向北横过道路的顾加贤相撞，致顾加贤受重伤二级，云A＊＊＊**号车损坏，造成伤人道路交通事故。事故发生后，原告先后在安宁市人民医院、成都军区昆明总医院、宣威市中医院住院治疗，共计住院54天，其中2014年6月6日至6月18日原告就住ICU病房，共产生医疗费115767.96元，原告自行支付了20439.54元，被告蒋丽华垫付了70328.42元，被告大地财产保险股份有限公司安宁分公司垫付了医疗费25000元，被告蒋丽华还垫付了护理费1040元及损伤程度鉴定费700元。出院后经原告顾加贤申请，昆明医科大学司法鉴定中心于2015年1月16日作出昆医大司法鉴定中心（2014）临床鉴字第AN607号、第AN608号《法医临床鉴定意见书》鉴定原告损伤达八级伤残一处，十级伤残三处，需后期治疗费25000元，原告为此支付鉴定费1300元。被告蒋丽华驾驶的肇事车辆云A＊＊＊**号车在被告大地财产保险股份有限公司安宁分公司投保了交强险及保额为500000元的商业三者险情，并购买了不计免赔。原告顾加贤为农村在城镇务工人员。
本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”。《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”。第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过10%的赔偿责任。”的规定。本案中，被告蒋丽华作为一名合格的交通参与者，在驾驶机动车上路行驶时，应当遵守交通安全法规，谨慎驾驶机动车，若因违反交通法规发生交通事故并造成人身损害的，应当按照我国侵权责任法及相关司法解释承担相应的赔偿责任。被告蒋丽华垫付的费用由其自行向保险公司理赔。
针对原告顾加贤的各项诉请，本院分析认定如下：
1、误工费31760元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告未能提交近三年的平均收入证明证实其收入状况，结合原告在安宁市路达市政工程有限公司做临时工的情况，又因原告受伤时间为2014年5月31日，定残时间为2015年1月16日，误工期计算为229天，故原告主张的误工费应当参照2013年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资36375元，计算为36375元／年÷365天×229天=22819.85元。
2、护理费23663元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾器具的情况确定护理级别。”的规定，原告提交了相关医嘱证明证实其住院期间需要人护理，其提交的成都军区昆明总医院开具的陪护证明虽只记载自2014年6月19日至2014年7月1日需护理，本院认为原告虽未提交证据证实2014年6月19日前住院的时间也需护理，但结合原告的受伤部位，后期住院均需护理，那前期住院也应当需要护理，故本院认为原告整个住院期间均需护理，又结合所查明的事实原告有13天的时间住在ICU病房，ICU病房无需家属护理，护理费已经包含在医疗费内，该13天不应单独计算护理费，故结合原告提交的护理人员顾冬梅的收入证明，护理费应当计算为（54天-13天）×（3100元／月÷30天）=4223元，又因庭审查明的被告蒋丽华已垫付护理费1040元，故对于原告的该项主张本院支持3183元。
3、住院伙食补助费5400元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定。”的规定，结合庭审查明的原告住院54天的事实，原告的该项主张符合法律规定，依法予以支持。
4、医疗费20439.54元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”的规定，原告提交了相关的医疗费票据予以证实，本院对该项主张予以支持。
5、残疾赔偿金167299元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，结合庭审查明的原告系农村在城镇务工人员，伤残等级为一个八级，三个十级的事实，原告的该项主张符合相关法律的规定，本院依法予以支持。
6、后期治疗费25000元，有原告提交的《司法鉴定意见书》予以证实，本院依法予以支持。
7、鉴定费1300元（不含被告垫付的700元），有原告提交的《鉴定费发票》予以证实，本院依法予以支持。
8、住宿费2640元，庭审中原告称述该费用是原告顾加贤住院期间家属在安宁所产生的费用，本院结合原告为宣威市人，事故发生后家属前往医院探望必定会产生相应的住宿费，故对于该项主张本院酌情支持500元。
9、交通费3154元，有原告提交的两次转院支出费用的票据予以证实，本院对该项主张酌情支持2800元。
10、营养费5400元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告提交的中国人民解放军昆明总医院出具的出院证及诊断证明中明确记载原告出院后仍需加强营养，又结合原告的受伤部位，本院认为原告住院期间也需加强营养，故原告的该项主张应当计算为54天×20元=1080元。
11、购买的必要物品费344.4元，原告提交的用于证明该项费用的相关票据未被我院采信，故对于原告的该项主张不予支持。
12、精神损害赔偿金5000元，根据原告损伤达一个八级，三个十级的事实，且本次事故是因被告蒋丽华驾驶机动车以超过限速标志的最高时速行驶所致，被告蒋丽华对事故承担主要责任，主观过错较大，故对于原告的该项主张本院依法予以支持。
综上所述，因此次交通事故给原告造成的损失为：误工费22819.85元、护理费4223元（含被告垫付的1040元）、住院伙食补助费5400元、医疗费115767.96元（含被告垫付的95328.42元）、残疾赔偿金167299元、后期治疗费25000元、鉴定费2000元（含被告垫付的700元）、住宿费500元、交通费2800元、营养费1080元、精神损害赔偿金5000元，共计人民币351889.81元。
根据庭审所查明的被告蒋丽华所驾驶的肇事车辆云A＊＊＊**号车在被告中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司投保了交强险，因此根据《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，原告的损失应当先由中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司在交强险医疗费项下赔偿原告医疗费10000元（已支付），在伤残亡项下赔偿原告精神损害赔偿金5000元、残疾赔偿金人民币105000元，共计120000元，剩余损失计算为351889.81元-120000元-2000元=229889.81元（不含鉴定费），因本起事故经交警部门认定，由被告蒋丽华承担主要责任，由原告顾加贤承担次要责任，因此本院认为就剩余损失229889.81元应当由被告蒋丽华承担80%的责任，又因其所驾肇事车辆投保了500000元的第三者商业险，且鉴定费的损失不在保险公司的赔偿范围，故应当由被告中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司就剩余损失在商业三者险限额内赔偿原告229889.81元×80%=183911.84元，扣除被告中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司已先行支付的医疗费15000元及被告蒋丽华垫付的医疗费70328.42元、护理费1040元，大地保险还应在商业三者险项下支付原告183911.84元-15000元-1040元-70328.42元=97543.42元。被告蒋丽华垫付的费用由其向保险公司自行理赔。
综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司于本判决生效后30日内在机动车交通事故责任强制保险限额内一次性赔偿原告顾加贤精神损害赔偿金5000元、残疾赔偿金人民币105000元，共计110000元。
二、由被告中国大地财产保险股份有限公司安宁支公司于本判决生效后30日内在商业第三者责任险项下一次性赔偿原告顾加贤人民币97543.42元。
三、被告蒋丽华不再承担赔偿责任。
四、驳回原告顾加贤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4797元，由原告顾加贤承担人民币624元，由被告蒋丽华承担人民币4173元；鉴定费2000元，由原告顾加贤承担人民币400元，由被告蒋丽华承担人民币1600元（被告已支付700元，剩余900于本判决生效后三十日内支付清结）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或上一级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
当事人均服判或不上诉的，本判决到期即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。
审 判 员 周玉洁
人民陪审员 董学武
人民陪审员 段顺成
二〇一五年七月八日
书 记 员 何 燕