安徽省马鞍山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖05刑终30号
原公诉机关含山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵小军，男，1988年10月20日出生，汉族，农民。被告人赵小军因犯寻衅滋事罪，2011年7月15日被巢湖市人民法院判处有期徒刑六个月，于2011年9月18日刑满释放；2015年4月20日因殴打他人被含山县公安局行政拘留八日并处500元罚款。被告人赵小军因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年6月25日被含山县公安局刑事拘留，同年7月31日经含山县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于含山县看守所。
上诉人（原审被告人）张某，男，1972年1月2日出生，汉族，初中文化，农民，安徽省含山县人。被告人张某因犯故意伤害罪，于2002年12月30日被含山县人民法院判处有期徒刑七个月。被告人张某因涉嫌开设赌场罪，于2015年9月8日被含山县公安局取保候审，2015年11月20日经原审法院决定被取保候审，后被决定逮捕，现羁押于含山县看守所。
原审被告人吴某，男，1994年10月30日出生，汉族，务工。被告人吴某因吸毒于2013年10月28日被含山县公安局罚款500元。被告人吴某因涉嫌寻衅滋事罪，于2015年7月3日被含山县公安局刑事拘留，同年7月31日经含山县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于含山县看守所。
原审被告人金某，男，1992年10月10日出生，汉族，初中文化，农民，安徽省含山县人。被告人金某因吸毒于2013年10月30日被含山县公安局罚款500元。被告人金某因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年6月29日被含山县公安局刑事拘留，同年7月31日经含山县人民检察院批准被执行逮捕，后转取保候审。
原审被告人任某，绰号“任五”，男，1993年3月30日出生，汉族，无业。被告人任某因涉嫌寻衅滋事罪，于2015年7月16日被含山县公安局刑事拘留，2015年8月19日被含山县公安局取保候审，2015年11月20日经原审法院决定予以取保候审。
原审被告人李某，绰号“阿宝”，男，1994年6月10日出生，汉族，无业。被告人李某2011年1月26日，因犯聚众斗殴罪被巢湖市居巢区人民法院判处有期徒刑7个月，宣告缓刑一年；2011年7月15日因犯寻衅滋事罪被巢湖市居巢区人民法院判处有期徒刑六个月，合并执行有期徒刑一年，于2011年11月11日刑满释放。被告人李某因涉嫌寻衅滋事罪，于2015年7月22日被含山县公安局刑事拘留，2015年8月19日被含山县公安局取保候审，2015年11月20日经原审法院决定予以取保候审，后被决定逮捕，现羁押于含山县看守所。
原审被告人胡某，绰号“胡三宝”，男，1962年4月1日出生，汉族，文盲，农民，安徽省含山县人。被告人胡某因赌博于2015年5月13日被含山县公安局行政拘留十二日并处500元罚款。被告人胡某因涉嫌开设赌场罪，于2015年5月26日被含山县公安局刑事拘留，2015年6月17日被含山县公安局取保候审，2015年11月20日经原审法院决定予以取保候审。
原审被告人俞某，绰号“猫子”，男，1961年11月17日出生，汉族，小学文化，农民，安徽省含山县人。被告人俞某因犯赌博罪，于2007年9月12日被北京市海定区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；因赌博，2008年9月4日被北京市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。被告人俞某因涉嫌开设赌场罪，于2015年5月15日被含山县公安局取保候审，2015年11月20日经原审法院决定被取保候审，后被决定逮捕，现羁押于含山县看守所。
安徽省含山县人民法院审理含山县人民检察院指控被告人赵小军犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人吴某、金某犯寻衅滋事罪、容留他人吸毒罪，被告人任金徽、李某犯寻衅滋事罪、被告人张某、胡某、俞某犯开设赌场罪一案，于2015年12月16日作出（2015）含刑初字第00227号刑事判决。宣判后，被告人赵小军、张某不服判决，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭审理本案，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决依据被告人供述、证人证言、相关物证、被害人陈述、鉴定意见以及受理案件登记表、到案经过、生效刑事判决书等证据认定：1、寻衅滋事事实：（1）2014年4月4日中午，被告人赵小军在含山县林头菜市场附近，因琐事与水果摊主高某某发生矛盾，双方发生撕打，高某某受伤，赵小军上衣被扯坏，当天下午18时左右，赵小军指使被告人金某、任某、李某和童兵（另案处理）、金帅五人携带棍棒去打砸高某某的水果摊，金某开车送将任某、李某、童兵、金帅等四人到现场，并指明高某某水果摊位置，然后在附近等候，任某、李某、童兵、金帅等四人手持棒棍、板凳腿对高某某、张德道以及水果摊进行打砸，致使高某某、张德道受伤，高某某的水果摊水果被砸坏。（2）2014年9月26日凌晨，赵小军、吴某、金某等人在含山县林头镇俱进广场吃烧烤时，遇见丁某某，为逞强斗狠，赵小军和金某共同对丁某某进行殴打。（3）2014年9月26日，被告人吴某电话告知赵小军说丁良海等人在找他，并叫他把车子后备箱的东西（钢管）拿着做好准备，找到赵小军后两人一道驾车在林头街上寻找吴小伟驾驶的白色大众朗行车，欲殴打对方，当驾车行至林头康林街道深蓝网吧附近时，吴某指认前面的白色大众朗行车就是吴某他们的车，于是，赵小军就开车追上去，并多次撞击该车，致使白色大众朗行轿车受损严重，后赵小军又电话联系郭志新，让其带人过来帮忙殴打对方，郭志新和任某立即从巢湖乘出租车赶到林头与赵小军见面，赵小军给他俩人每人发了一根钢管，准备殴打吴某等人，后被林头派出所民警赶到现场驱散，并将任某当场抓获，查扣钢管两根。经鉴定：被撞白色大众朗行轿车受损价格为12000元。案发后，赵小军亲属已与吴小伟达成赔偿协议，取得谅解。（4）被告人张某欠杨某七万元，双方经协商张某先还上欠款，然后杨某再借给张某十万元，2015年1月6日上午，张某向赵小军借款五万元，还给杨某，午饭后张某开车带着赵小军、杨某一道去林头准备借2万元归还杨某但未借到，张某便开车带着赵小军和杨某等人返回运漕，并向杨某索要上午归还的五万元，杨某不愿意，赵小军对其进行殴打，经鉴定：杨某的伤势程度构成轻微伤。案发后，赵小军已赔偿被害人杨某医疗费1万元。（5）2015年4月17日晚，赵小军约江某到含山县运漕镇增产大酒店门口，让其还借款5000元，江某称暂无钱偿还，赵小军遂电话邀来任某、张仁好两人，后赵小军和任某对江某进行殴打，经鉴定，江某的伤势程度构成轻微伤。（二）开设赌场事实：2015年5月5日至5月13日期间，被告人赵小军、张某、胡某、俞某在含山县运漕镇三台行政村大户陈村开设赌场，提供“四字宝”赌具供他人赌博，每天赌博一场，每场参赌人员约20人，每人每次下注数十元至千元以上不等，四人从中抽头渔利累计净得30000元，其中赵小军、胡某和俞某各净得6000元，被告人张某净得12000元。案发后，被告人胡某已向含山县公安局退出犯罪所得6000元。在审理过程中，被告人俞某退缴违法所得6000元。（三）容留他人吸毒事实：（1）2013年7月份被告人吴某在含山县城荣盛宾馆其住宿的房间内，2次容留金某、徐某某、计某某共同吸食冰毒。（2）2013年6、7月份的一天早上，在含山华阳洞风景区的马路上，被告人金某在其租赁的轿车里容留徐某某、吴某、计某某共同吸食冰毒。（3）2013年6、7月份的一天晚上，在含山县城附近的人工湖路边，被告人金某在其租赁的轿车里容留徐某某、吴某、计某某共同吸食冰毒。本案原审期间，经调解，被告人赵小军、任某与受害人江某就民事赔偿达成调解协议，共赔偿受害人江某各项经济损失26000元，取得受害人谅解。
原审判决认为：被告人赵小军为发泄情绪、逞强斗狠，伙同被告人金某、任某、李某随意殴打他人，情节恶劣；伙同被告人吴某任意损毁公民财物价值12000元，情节严重。被告人赵小军、金某、吴某、任某、李某在的行为构成寻衅滋事罪。被告人赵小军、张某、胡某、俞某以营利为目的，为他人赌博提供场所和赌博用具，并从中抽头渔利累计净得30000元，其行为构成开设赌场罪。被告人吴某、金某提供场所，容留多人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人赵小军、吴某、金某犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人赵小军在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪的，系累犯，依法应从重处罚。案发后，被告人任某、张某、俞某向公安机关投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人赵小军、金某、吴某、李某、胡某被抓获归案，到案后能如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。各被告人庭审中均自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人赵小军、任某赔偿受害人经济损失，并取得受害人谅解，可酌情从轻处罚。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第三百零三条第二款、第三百五十四条、第二十五条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，作出如下判决：一、被告人赵小军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币6000元，决定合并执行，有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元；二、被告人吴某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，犯容留他人吸毒罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元；三、被告人金某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，犯容留他人吸毒罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元，决定合并执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。四、被告人任某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。五、被告人李某犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月。六、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币12000元。七、被告人俞某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币6000元；八、被告人胡某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币6000元。九、追缴被告人赵小军违法所得6000元、张某违法所得12000元，上缴国库。
上诉人赵小军上诉提出：1、其殴打江某、杨某案已经分别被公安机关处理，法院不应再次判决其刑罚；2、其未开设赌场，张某欠其钱，就用开赌场的钱予以偿还。
上诉人张某上诉提出原审判决对其量刑过重。
经审查，原审判决认定被告人赵小军、金某、吴某、任某、李某实施寻衅滋事事实、认定被告人赵小军、张某、胡某、俞某开设赌场并为他人赌博提供赌博用具且从中抽头渔利以及认定被告人吴某、金某提供场所多次容留多人吸食毒品等犯罪事实有原审判决所列证据在卷予以证实，证据充分，本院二审予以确认。关于上诉人赵小军上诉提出的其未开设赌场的上诉理由，经审查，原审判决认定赵小军参与开设赌场事实有原审经过举证、质证的同案犯张某、胡某、俞某供述以及证人江某等人证言在卷予以证实，而被告人赵小军在侦查以及原审阶段皆供述其是赌场的股东之一，其开设赌场犯罪事实证据确实充分，其在二审期间否认该起事实但没有提交其他证据予以旁证，所以，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人赵小军以及原审被告人金某、吴某、任某、李某在公共随意殴打他人，毁损他人财物，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪；上诉人赵小军、张某伙同原审被告人胡某、俞某以营利为目的，为他人赌博提供场所和赌博用具，并从中抽头渔利，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪；原审被告人吴某、金某提供场所容留多人吸食毒品，其行为均已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。赵小军、吴某、金某犯有数罪，依法应实行数罪并罚。原审判决认定被告人赵小军系累犯、认定被告人任某、张某、俞某系自首、认定被告人赵小军、金某、吴某、李某、胡某系坦白均正确。关于上诉人赵小军上诉提出的其殴打江某、杨某案已经分别被公安机关处理、法院不应再次判决其刑罚的上诉理由，经审查，该两起事实均已构成犯罪，依法应予以刑罚制裁，但行政处罚羁押的期限应从刑罚执行期限内予以扣除，已经达成的赔偿协议应在量刑时予以考虑，而原审判决处理时对此已经予以考虑，所以，上诉人赵小军提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。而原审判决根据各被告人的犯罪情节以及其具有的累犯、自首、坦白、积极赔偿并取得被害人谅解等量刑情节所确定的刑罚也是恰当的，所以，上诉人张某提出的原审判决对其量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨诗超
代理审判员 赵丽萍
代理审判员 谢 彪
二〇一六年一月十八日
书 记 员 刘思淇
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉或者抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。