山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）菏民三终字第158号
上诉人（原审被告）：刘某。
委托代理人：马洪亮。
被上诉人（原审原告）：张某。
上诉人刘某因与被上诉人张某离婚纠纷一案，不服山东省东明县人民法院（2014）东民初字第250号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月26日公开开庭审理了本案，上诉人刘某及其委托代理人马洪亮、被上诉人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告张某起诉称：原、被告婚前缺乏了解，婚后因性格、脾气不合，时常吵闹，未建立真正夫妻感情。被告在生活上对原告及原、被告婚生男孩也不尽照顾义务，其已无法与被告共同生活，婚姻名存实亡。2013年原告曾以与被告夫妻感情确已破裂为由诉至东明县人民法院，判决不准离婚后，未能和好，现夫妻感情已彻底破裂，请求判令与被告离婚；原告抚养婚生男孩，由被告承担抚养费；婚前财产各自所有，婚后共同财产依法分割；诉讼费用由被告承担。
原审被告刘某答辩称：原告所述不是事实，夫妻之间有争吵很正常，其对原告还是有感情的，不同意离婚，如判决双方离婚，婚生男孩应由被告抚养，原告支付抚养费。
原审法院经审理查明：原、被告于2006年2月份经人介绍相识并订立婚约，××××年××月××日举行结婚仪式后同居生活，××××年××月××日在东明县民政局补办结婚登记手续，2011年6月3日婚生男孩刘某乙，现随原告生活。2013年3月1日，原告曾以与被告夫妻感情确已破裂为由起诉，请求与被告离婚，山东省东明县人民法院作出（2013）东民初字第243号民事判决书，判决二人不准离婚，此后二人未能和好，2014年2月28日，原告再次起诉，请求与被告离婚。原告无婚前财产；原、被告无婚后共同债权、债务。被告主张有婚后共同财产80000元，但未提供证据证实具体数额，亦未申请调查。
另查明，2013年度菏泽市农村居民人均纯收入为9309元。
原审法院认为：《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款规定：“人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚”。第三款规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。”原、被告婚后感情一般，经法院判决不准离婚后，双方仍未能和好，原告再次起诉，且经多次调解无效，据此，应视为二人夫妻感情确已破裂，故原告请求离婚，应予准许。第三十六条第三款规定：“离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则；哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”因该婚生男孩一直随原告生活，与原告已建立了一定的感情，改变其生活环境，对其健康成长不利，故应由原告抚养为宜。第三十七条规定：“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。”因原、被告均是农民，被告应按上年度菏泽市农民人均纯收入的25%向被告支付子女抚养费，即9309元×15.33年×25%=35676.74元。被告主张有婚后共同财产80000元，但未提供证据证实具体数额，亦未申请法院进行调查，如何分割，可在获取相关充分证据后另案主张。综上所述，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：一、准许原告张某与被告刘某离婚。二、原、被告婚生男孩刘某乙，由原告张某抚养，待其独立生活后，随父随母由其自择。三、被告刘某一次性支付原告张某子女抚养费人民币35676.74元，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告张某负担。
上诉人刘某不服上述判决，上诉称：上诉人与被上诉人的夫妻感情并没有达到破裂程度，如双方互谅互让、改正个人缺点，还能共同生活下去，且双方已有孩子，为了孩子的成长也不能放弃美好的婚姻生活。如果认定双方夫妻感情确已破裂，判决解除婚姻关系，对于孩子的抚养问题，应先考虑双方的自身条件及家庭环境以确定孩子由谁抚养为宜。上诉人有固定工作、稳定收入，对孩子生活、成长、教育有利。上诉人父母年龄不大，身体健康，有时间和精力帮助上诉人照顾孩子，且不要求被上诉人支付抚养费。被上诉人没有固定工作和经济来源，经常一走不知去向，将孩子转交其父母照看，但其父母年事已高，身体健康状况不好，没有时间和精力帮忙照顾孩子。根据有利于孩子身心健康，保障子女合法权益，结合双方父母情况，孩子随上诉人生活更加有利。另，被上诉人有隐藏、转移存款的情形，孩子随其生活不利于孩子健康成长。
被上诉人张某答辩称：一审判决公平公正，孩子跟着答辩人生活，更换孩子的生活环境对孩子成长不利，答辩人放弃抚养费。答辩人同意上诉人探视孩子，孩子满十周岁以后可以由孩子自己选择。
二审审理过程中，上诉人刘某为证明其主张，向本院提交如下证据：
证据1、北京市预防接种证，拟证明婚生子自出生一直随上诉人生活。
证据2、菏泽市牡丹区吕陵镇阳光幼儿园出具的证明及收据各一份，拟证明自2013年12月1日起至今上诉人之子刘某乙一直在上诉人家生活和学习。
证据3、照片一份，拟证明在2014年12月初之前刘某乙一直在上诉人家生活，被上诉人为达到其抚养子女的目的，强行将刘某乙从上诉人家抱走。
被上诉人张某对上述证据发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，双方闹离婚前孩子随双方在北京生活；对证据2有异议，自双方闹离婚以来婚生子即随被上诉人在娘家生活，2014年10月13日，上诉人强行将孩子从幼儿园接走后即让其随爷爷奶奶生活，12月份，被上诉人将孩子接回后独立抚养；对证据3的真实性无异议，是上诉人将孩子抱走后给孩子拍的，随上诉人生活期间，孩子并没有在阳光幼儿园上学。
二审审理查明：二审审理过程中上诉人刘某同意与被上诉人张某离婚。双方当事人认可二人于2012年10月分居。上诉人主张孩子分居后随其生活，提交了2013年2月4日为孩子接种预防疫苗证书，但不显示孩子自2012年10月至2013年2月4日期间随其生活。原审卷中孩子的住院病历显示2013年5月随被上诉人生活。双方当事人认可2014年10月至12月孩子随上诉人生活，自2014年12月之后即随被上诉人生活。
二审审理查明的其他事实同一审审理查明的事实一致。
本院认为：上诉人刘某与被上诉人张某均同意离婚，即双方夫妻感情确已破裂，依法应准予离婚。
本案争议的焦点是婚生子刘某乙应随谁生活。上诉人与被上诉人自2012年10月分居后，婚生子刘某乙曾交替随上诉人和被上诉人生活。但从时间上看孩子随被上诉人生活时间较长，且上诉人系在原审判决送达后将孩子从幼儿园接走，两个月后又随被上诉人生活至今，故原审判决婚生子刘某乙随被上诉人生活并无不当，上诉人要求改判孩子随其生活的请求依法不予支持。被上诉人自愿放弃要求上诉人支付抚养费，并同意上诉人探望孩子，不违反法律规定，依法应予准许。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决：
一、维持山东省东明县人民法院（2014）东民初字第250号民事判决第一项、第二项及诉讼费用负担部分；
二、撤销山东省东明县人民法院（2014）东民初字第250号民事判决第三项；
三、上诉人刘某有探望婚生子刘某乙的权利。
二审案件受理费300元，由上诉人刘某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘秋桦
代理审判员 王华栋
代理审判员 梁春丽
二〇一五年一月八日
书 记 员 张艳艳