吉林省吉林市昌邑区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昌民一初字第1276号
原告：陶韬，男，1981年6月17日出生，汉族，住吉林省吉林市昌邑区。
委托诉讼代理人：佟立萍，吉林鑫美律师事务所律师。
委托诉讼代理人：高越，吉林鑫美律师事务所律师。
被告：刘福龙，男，1941年1月17日出生，汉族，住吉林省吉林市龙潭区。
被告：李永，男，1965年9月1日出生，汉族，住吉林省吉林市昌邑区。
委托诉讼代理人：郭双权，吉林圣力律师事务所律师。
原告陶韬与被告刘福龙、李永房屋买卖合同纠纷一案，本院曾于2013年12月23日作出（2013）昌民一初字第729号民事判决。被告李永不服，提出上诉。吉林市中级人民法院于2014年9月2日作出（2014）吉中民一终字第426号民事裁定，撤销本院判决，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陶韬及其委托诉讼代理人佟立萍、高越，被告刘福龙，被告李永及其委托诉讼代理人郭双权到庭参加诉讼。现已审理终结。
陶韬向本院提出诉讼请求：1、判令刘福龙履行房屋买卖合同，由刘福龙和李永向陶韬交付吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号房屋；2、判令刘福龙和李永赔偿损失6万元。事实与理由：刘福龙承包吉林华强房地产开发有限公司（以下简称华强房地产公司）开发的吉林市通潭西区49号商住楼B区工程。华强房地产公司用部分房屋抵顶工程款，其中包括本案争议房屋。2005年6月30日陶韬与刘福龙签订房屋买卖合同，刘福龙将吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号（又称昌邑区解放北路49号楼B区1单元17号）房屋出售给陶韬。刘福龙将房屋交付给陶韬。2008年陶韬起诉刘福龙等，本院作出（2008）昌民二初字第399号民事判决书，确认陶韬与刘福龙于2005年6月30日签订买卖合同有效。刘福龙将吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼2单元27号（又称昌邑区解放北路49号楼B区2单元27号）抹帐给被告李永。李永2006年起诉至吉林市龙潭区人民法院，该院以（2006）龙民一初字第592号民事调解书，将吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号调剂给李永。李永持该调解书将房屋抢占。陶韬于2007年向吉林市龙潭区人民法院申请再审该院（2006）龙民一初字第592号民事调解书，该院于2007年以（2007）龙民再字第2号民事裁定书，裁定撤销该院（2006）龙民一初字第592号民事调解协议，对李永的起诉按照撤诉处理。陶韬向刘福龙、李永索要房屋未果，向本院起诉。
刘福龙辩称：刘福龙确实向陶韬出售了吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号房屋，并收取了购房款75000元。后因刘福龙被判刑未能交付房屋。
李永辩称：陶韬的诉讼请求混乱，基于合同起诉不应列李永为被告，基于侵权起诉不应列刘福龙为被告。陶韬没有提供买卖房屋的证据，其实际占有房屋也没有证据。龙潭区人民法院撤销该院（2006）龙民一初字第592号民事调解，没有撤销三方当事人达成的民事行为。李永不存在抢占陶韬房屋的事实。2006年因拖欠水泥款刘福龙与李永达成将通潭西区49号楼27号房屋抵顶给李永，因刘福龙犯罪，2005年公安机关将华强房地产公司抵顶给刘福龙的十套房屋查封，后李永办理了10套房屋的解封。华强房地产公司的曲经理将通潭西区49号楼17号房屋的钥匙交给了李永。李永准备装修材料时陶韬带人强行将房门打开，邻居发现情况后通知了李永，李永报警。派出所查看房屋买卖手续，李永没有任何房屋买卖手续，民警将陶韬等人清出。所以李永不是抢占房屋，应驳回陶韬的诉讼请求。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。针对当事人有异议的证据和事实认定如下：1、陶韬提供光盘1张及照片8张及证人证言证明其已经合法占有房屋，但庭审中陶韬没有提供办理入户及如何取得房门钥匙的证据，故本院无法认定其已经合法占有争议的房屋。2、李永提供刘福龙的证明、吉林市公安局解除冻结通知书、房门钥匙、庭审笔录、询问笔录等证明其合法占有争议的房屋，但庭审中，李永陈述其系持吉林市龙潭区人民法院（2006）龙民一初字第592号民事调解书取得的房门钥匙，入住的房屋。该调解书已经撤销,本院认为上列证据不能证明李永合法占有争议的房屋。
经审理查明:吉林吉化华强建设有限责任公司（以下简称华强建设公司）承建了华强房地产公司开发的吉林市通潭西区商住楼B区工程，2005年6月1日华强建设公司第六项目部与华强房地产公司签订了补充协议，约定华强房地产公司用吉林市通潭西区商住楼B区36套房屋抵偿华强建设公司第六项目部工程款，其中包括8层17号房屋，追认华强建设公司第六项目部可从2004年7月1日起开始售房。同日华强建设公司第六项目部与刘福龙签订建设工程协议书，将36套房屋中的31套抵顶给刘福龙，作为刘福龙承建吉林市通潭西区商住楼B区的工程款，包括本案争议的8层17号房屋。2005年6月30日，刘福龙将该房屋出售给陶韬，陶韬向刘福龙支付购房款75000元。2008年10月10日，陶韬将刘福龙、华强房地产公司起诉至本院，同年12月5日本院作出（2008）昌民二初字第399号民事判决，确认陶韬与刘福龙于2005年6月30日签订的房屋买卖合同有效。2005年8月20日，刘福龙将吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼2单元27号抹帐给被告李永。2006年李永将刘福龙、华强房地产公司、华强建设公司起诉至吉林市龙潭区人民法院。该院于2006年8月15日作出（2006）龙民一初字第592号民事调解书，确认刘福龙将吉林市昌邑区通潭西区49号楼商住楼B区1单元17号调剂给李永。李永持该调解书将陶韬清出本案争议房屋。陶韬于2007年向吉林市龙潭区人民法院申请对该院（2006）龙民一初字第592号民事调解书再审，该院于2007年9月25日作出（2007）龙民再字第2号民事裁定书，裁定撤销该院（2006）龙民一初字第592号民事调解协议，对李永的起诉按照撤诉处理。陶韬起诉至法院，请求支持其诉讼请求。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十一条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本院于2008年12月5日作出的（2008）昌民二初字第399号民事判决，确认陶韬与刘福龙于2005年6月30日签订的关于吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号房屋买卖合同有效，该决已经生效。刘福龙应当向陶韬交付房屋，现争议的房屋由李永占有，李永应当迁出争议的房屋。刘福龙应当向陶韬交付房屋而没有按照约定交付应当承担违约责任，赔偿承担陶韬的租房损失。陶韬选择按照房屋买卖合同向刘福龙主张违约责任，其由李永共同承担租房损失的请求不符合《中华人民共和国合同法》第一百二十一条关于当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当由对方承担违约责任的规定。本院不予支持。陶韬与李永均不能证明合法占有争议的房屋，应当由合同成立在先的当事人取得争议的房屋。（2006）龙民一初字第592号民事调解书确认刘福龙将吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号房屋调剂给李永，顶替原协议的吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼2单元27号房屋的时间为2006年8月15日，而陶韬与刘福龙买卖合同的成立时间为2005年6月30日。故陶韬应当取得争议的房屋。且吉林市龙潭区人民法院于2007年9月25日作出（2007）龙民再字第2号民事裁定书，裁定撤销该院（2006）龙民一初字第592号民事调解协议，对李永的起诉按照撤诉处理。李永占有争议房屋的依据已经不存在。故李永应当取得争议房屋的辩解，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条第一款、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百二十一条之规定，判决如下：
一、被告刘福于本判决生效后十日内向原告陶韬交付吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号（又称昌邑区解放北路49号楼B区1单元17号）房屋，同时被告李永迁出吉林市昌邑区通潭西区49号商住楼B区1单元17号房屋。
二、被告刘福于本判决生效后十日内赔偿原告陶韬损失6万元。
三、驳回原告陶韬的其他诉讼请求。
案件受理费2400元、公告费900元均由被告刘福龙负担。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于吉林省吉林市中级人民法院。
审 判 长 崔雪俊
人民陪审员 渠艳玲
人民陪审员 孟庆淼
二〇一六年九月十二日
代理书记员 赵诗语