广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中中法民六终字第8号
上诉人（原审原告）：中山贯海时装有限公司，住所地广东省中山市。
法定代表人：林励江，厂长。
委托代理人：傅秋真、薛加冰，均系广东卓正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：靳银云，女，1980年3月21日出生，汉族，住湖北省钟祥市。
上诉人中山贯海时装有限公司（以下简称贯海公司）因与被上诉人靳银云劳动合同纠纷一案，不服中山市第一人民法院（2014）中一法民五初字第224号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：靳银云于2008年10月28日入职贯海公司从事平面设计工作。贯海公司（甲方）与靳银云（乙方）于2011年10月27日签订了劳动合同，约定合同期限为2011年10月27日至2013年11月26日；劳动报酬按月薪制（计时工资）形式，乙方基本工资为1100元；双方同意在试用期满后，甲方从乙方的工作表现以及公司的效益方面考虑给予福利待遇。靳银云于2013年5月23日至同年8月23日休产假。2013年10月23日，贯海公司通过EMS邮政快递向靳银云发出“续签劳动合同通知书”，邮件地址为“湖北省钟祥市长寿镇刘畈村六组35号”，该邮件因“电话联系收件人不在家拒收”被退回。2013年10月26日，靳银云通过电子邮件向贯海公司辞职，邮件中载明辞职理由为“本人靳银云因公司拖欠产假工资，未及时全额发放，本人的合法权益得不到保障，所以提出辞职！请安排人员交接工作，28号合同到期后不再续签”。靳银云在贯海公司工作至2013年10月26日。2014年2月7日，靳银云向中山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决贯海公司向其支付：1.2013年5月23日至同年8月23日期间产假工资差额6000元；2.解除劳动合同的经济补偿金17425元。中山市劳动争议仲裁委员会经审理后作出中劳仲案字（2014）288号仲裁裁决，裁决贯海公司向靳银云支付2013年5月23日至同年8月23日产假期间工资差额共4713.35元、解除劳动合同的经济补偿金16518.9元，合计21232.25元。贯海公司不服上述仲裁裁决结果，于法定期限内诉至原审法院，请求判令：1.贯海公司不需向靳银云支付2013年5月23日至同年8月23日产假期间工资差额共4713.35元；2.贯海公司不需向靳银云支付解除劳动合同经济补偿金16518.9元；3.靳银云承担本案的诉讼费用。
另查：贯海公司提交的靳银云20**年4月至2013年9月考勤工资表显示靳银云的工资构成为：基本工资1100元／月（2013年3月起调整为1310元／月）＋月奖20元＋津贴＋加班工资＋补住30元＋补食135元-缺勤扣款-
社保，其中津贴为非定额，2012年5月至2013年4月期间靳银云共收取津贴19866元，靳银云20**年10月至2013年9月期间应发工资总额为34932元，2013年5月扣除加班工资后的应发工资为2119元，2013年6月、7月的应发工资均为1310元，2013年8月扣除加班工资后的应发工资为2094元。靳银云确认上述考勤工资表上的工资总额及其本人签名，不确认工资构成。贯海公司未提交证据证明双方关于靳银云每月津贴标准的约定。
原审法院经审理认为：本案系劳动合同纠纷。关于靳银云的工资标准。虽然靳银云对贯海公司提交的2012年4月至2013年9月考勤工资表的工资构成不予确认，但确认工资表上其本人签名，靳银云作为完全民事行为能力人，理应清楚在考勤工资表上签名对其产生的法律后果，若其对考勤工资表所显示的工资构成有异议，理应拒绝签名，但靳银云并未拒绝。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，靳银云对反驳贯海公司的主张所依据的事实应负举证责任而举证不能，应承担不利后果，原审法院对靳银云的主张不予采信，并采纳贯海公司提交的考勤工资表，认定靳银云20**年3月起正常工作时间工资为基本工资1310元／月＋月奖20元＋补住30元＋补食135元＋津贴。而由于贯海公司未举证证明双方关于靳银云每月津贴标准的约定，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《广东省工资支付条例》第七条的规定，贯海公司对此应承担举证不能的不利后果，故原审法院根据公平合理原则，以靳银云产假前十二个月即2012年5月至2013年4月期间所领取津贴的平均值1655.5元（19866元÷12个月）作为靳银云的月津贴标准。故原审法院认定靳银云20**年3月起正常工作时间工资为3150.5元／月（基本工资1310元／月＋月奖20元＋补住30元＋补食135元＋津贴1655.5元）。
关于贯海公司应否向靳银云支付2013年5月23日至同年8月23日产假期间工资差额问题。原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十三条规定：“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等”；《女职工劳动保护特别规定》第五条规定：“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同”；《广东省企业职工假期待遇死亡抚恤待遇暂行规定》第七条规定：“职工享受节日休假、年休假、婚假、丧假、探亲假、产假、看护假期间，企业应按劳动合同规定的工资标准支付工资。其中，参加了生育保险的企业，女职工产假工资，可按当地生育保险规定的标准发给。”本案中，贯海公司与靳银云签订的劳动合同中已约定靳银云的劳动报酬除基本工资外，在试用期满后贯海公司根据靳银云的工作表现以及公司的效益方面考虑给予福利待遇。原审法院也已认定靳银云20**年3月起正常工作时间工资为3150.5元／月。根据上述法律法规规定，贯海公司应向靳银云补足2013年5月23日至同年8月23日产假期间工资待遇差额共4713.35元（3150.5元／月×3个月＋3150.5元／月÷21.75天×1天-4883元）。
贯海公司未足额支付靳银云产假期间工资为事实，靳银云以此为由提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条规定劳动者可获得劳动合同经济补偿金的情形，故贯海公司应按靳银云离职前十二个月即2012年10月至2013年9月期间的月平均工资向靳银云支付解除劳动合同的经济补偿金16518.9元［（34932元＋4713.35元）÷12个月×5个月］。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《女职工劳动保护特别规定》第五条，《广东省工资支付条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：
一、驳回原告贯海公司的诉讼请求；二、原告贯海公司于本判决发生法律效力之日起七日内向被告靳银云支付2013年5月23日至同年8月23日产假期间工资待遇差额4713.35元、解除劳动合同的经济补偿金16518.9元，以上合计21232.25元。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。
上诉人贯海公司不服原审判决，向本院上诉称：一审法院理解法条有误，事实认定不清：一、根据双方在劳动合同的约定，福利待遇是依据被上诉人的工作表现及上诉人的效益方面考虑发放，福利待遇中的津贴不属于工资的组成部分。双方在劳动合同中约定被上诉人月基本工资为1100元，并同意贯海公司从靳银云的工作表现及公司的效益方面考虑给予福利待遇。根据原劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第五十三条规定：“劳动法中的工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴，延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”因此，法律没有限定所有的津贴都属于工资，双方在劳动合同中约定的福利待遇中的津贴是依据被上诉人的工作表现及上诉人的效益方面考虑发放，不属于工资的组成部分。二、上诉人在被上诉人产假期间已按劳动合同规定的工资标准支付工资，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿。被上诉人于2013年5月23日至同年8月23日休产假，根据《广东省企业职工假期待遇死亡抚恤待遇暂行规定》第七条规定“职工享受节日假、年休假、婚假、丧假、探亲假、产假、看护假期间，企业应按劳动合同规定的工资标准支付工资。”上诉人已按劳动合同规定的工资标准向被上诉人支付产假期间工资。双方劳动合同期满后，上诉人于2013年10月23日向被上诉人发出续签劳动合同通知书，提出续签劳动合同，但被上诉人却在2013年10月26日通过邮件方式向上诉人提出辞职申请。由于上诉人在被上诉人产假期间已按劳动合同规定的工资标准支付工资，不存在劳动合同法第三十八条劳动者可单方面解除劳动合同的情形。因此，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。特提起上诉，请求：一、撤销原审判决；二、改判确认上诉人不需向被上诉人支付2013年5月23日至同年8月23日产假期间工资差额共4713.35元；三、改判确认上诉人不需向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金16518.9元；三、判令被上诉人承担本案诉讼费用。
被上诉人靳银云辩称：一、劳动合同不是我真实意思表示，双方劳动合同与劳动关系履行事实完全不一致，被上诉人当时有六年工作经验，正规大学毕业生，不会接受工资770元的工作，但公司拒绝签订真实劳动合同，考虑公司按实际工资标准发放工资，故未计较劳动合同问题。津贴就是补实际工资和虚假劳动合同的差额；我在2009年3月5日工伤后，保险公司都是按我实际工资赔付；工伤期间，上诉人也是按实际工作发放工资。二、关于续签劳动合同问题。续签劳动合同通知书于2013年10月23日寄出，当日我在上诉人处上班，完全不必要通过这种方式，这份合同想以虚假方式让我续签，我有权利拒绝。三、我因上诉人拖欠产假工资才辞职，辞职后果应由上诉人承担。四、考勤工资表已经劳动仲裁裁决确认。上诉人上诉请求缺乏事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：对原审法院审理查明的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为：本案系劳动合同纠纷案件。根据贯海公司的上诉请求、靳银云的上诉答辩意见，本案的争议焦点为靳银云产假期间的工资是否应包括津贴。本院就此问题分析如下：
本案中，根据贯海公司提交的考勤工资表，双方在实际履行劳动合同过程中，靳银云正常工作时间工资为基本工资1100元／月（2013年3月起调整为1310元／月）＋月奖20元＋补住30元＋补食135元＋津贴，津贴每月不固定，靳银云产假前十二个月即2012年5月至2013年4月期间领取的津贴平均值为每月1655.5元。根据原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十三条规定：“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等”，可见津贴应属工资范围。《广东省企业职工假期待遇死亡抚恤待遇暂行规定》第七条规定“职工享受节日假、年休假、婚假、丧假、探亲假、产假、看护假期间，企业应按劳动合同规定的工资标准支付工资。”由于双方在实际履行劳动合同过程中，贯海公司是按基本工资＋月奖＋补住＋补食＋津贴的方式向靳银云发放工资，故在靳银云产假期间，贯海公司也应按该标准发放工资。贯海公司称津贴不属于工资，并无法律依据，本院不予支持。原审法院认定靳银云自2013年3月起正常工作时间工资包括津贴为3150.5元／月符合法律规定，本院予以确认，并据此认定贯海公司未足额支付靳银云产假期间工资，靳银云依法可解除劳动合同并获经济补偿金。
综上，贯海公司的上诉理由经查均不成立，其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中山贯海时装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李勇源
审 判 员 钟平春
代理审判员 王小红
二〇一五年二月三日
书 记 员 胡楚锋