安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阜民一终字第01591号
上诉人（原审原告）：安徽和家乐商业集团有限公司，住所地安徽省。
法定代表人：耿雷，该公司总经理。
委托代理人：ＸＸ，该公司员工。
委托代理人：张峰，该公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）：程乐君，。
委托代理人：王子峰，安徽天联天律师事务所律师。
上诉人安徽和家乐商业集团有限公司（以下简称和家乐公司）因劳动争议纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2014）州民一初字第00457号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明：2012年6月15日程乐君到和家乐公司工作，和家乐公司收取程乐君押金5000元，并与程乐君签订了劳动合同。和家乐公司没有为程乐君缴纳社会保险金，程乐君在和家乐公司工作期间，和家乐公司每月支付程乐君基本工资平均1600元，但未支付程乐君9月份工资、10月份1—19日的工资，和家乐公司尚有绩效工资10780元未发放给程乐君。2013年9月28日程乐君请假22天（至10月19日下午止，婚假10天、节假日3天、年休假5天、正常休息4天），请假（休假）申请表“经理意见”栏中有吕飞签名。2013年9月25日，和家乐公司作出“关于对牟海斌、程乐君挪用公款的处理决定”，以牟海斌、程乐君挪用公款33220元数额大、时间长严重违反公司规章制度和国家法律为由，给程乐君除名，罚款3000元。2013年10月20日和家乐公司将处理决定交给程乐君。程乐君之后未到和家乐公司上班，并向阜阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、责令和家乐公司支付工资2580元、绩效工资10780元和延迟支付工资补偿金3340元［（2580＋10780）×25%］；二、责令和家乐公司支付未提前通知赔偿金3560元；三、责令和家乐公司支付差旅费630元；四、责令和家乐公司支付经济赔偿金10680元；五、责令和家乐公司返还押金5000元；六、责令和家乐公司支付2012年6月至2013年9月的劳动保险9168元。2013年12月31日阜阳市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、双方解除劳动合同，和家乐公司支付程乐君经济赔偿金4800元；二、和家乐公司支付拖欠程乐君2013年9月份、10月份1—19日工资2580元，绩效工资10780元；三、和家乐公司支付未为程乐君办理社会养老保险赔偿金6502.4元；四、和家乐公司返还程乐君押金5000元；五、和家乐公司支付程乐君未提前一个月告知程乐君解除劳动关系的一个月工资1600元。和家乐公司不服仲裁，于2014年2月5日诉至法院，以程乐君违约，请求不支付程乐君赔偿金4800元；其没有拖欠程乐君工资2580元和绩效工资10780元；其已为程乐君办理社会养老保险，不存在赔偿程乐君6502.4元的事实；不存在退还押金的事实；其不应支付程乐君解除合同的工资1600元。
原审法院认为：和家乐公司与程乐君之间签订劳动合同，建立了劳动关系，和家乐公司应按照规定给予程乐君缴纳社会保险费。劳动者享有取得劳动报酬、休息休假的权利，劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资；劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。依据上述规定，程乐君请假期间，和家乐公司应该支付程乐君2013年9月份1600元、2013年9月30至2013年10月19日的工资980元。和家乐公司诉称没有拖欠程乐君工资，但其没有提供证据能够证实，不予支持。和家乐公司诉称不存在绩效工资10780元，但因和家乐公司在仲裁庭审中自认绩效工资是发一半留一半、留的一半在年终时再发放，且和家乐公司在举证期限内未提交推翻其自认的相关证据，也未提供绩效工资具体数额的相关证据，故应以程乐君的诉讼请求为准。用人单位在与劳动者订立劳动合同时，不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金（物）或抵押金（物），和家乐公司诉称所收程乐君的5000元是借款，但程乐君并不予认可，且程乐君提供的证据证明5000元的收据只是收条并非借据，因此，该款应当认定为和家乐公司收取的押金，和家乐公司应当将该款返还给程乐君。和家乐公司诉称程乐君违约，不应支付赔偿金。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任，和家乐公司以程乐君挪用公款严重违反公司规章制度为由，对程乐君作出除名决定，但和家乐公司在举证期限内未提供程乐君挪用公款的相关证据，也未提供除名决定所依据的单位规章制度，和家乐公司对程乐君作出除名决定违反劳动合同法的规定，应当向程乐君支付赔偿金。和家乐公司诉称其不应支付程乐君解除合同的工资1600元，因和家乐公司与程乐君解除劳动合同的理由不是《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的提前三十日通知或支付劳动者一个月工资的情形之一，故和家乐公司要求不支付因未提前告知程乐君解除劳动关系一个月的工资1600元的请求予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十一条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十七条、第三十九条、第四十条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十五条、第八十七条、《安徽省工资支付条例》第三十六条的规定，判决：一、安徽和家乐商业集团有限公司不支付程乐君解除合同工资1600元。二、驳回安徽和家乐商业集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由安徽和家乐商业集团有限公司负担。
宣判后，和家乐公司不服，向本院提起上诉，上诉理由：1、其公司每月按时支付程乐君工资，不存在拖欠程乐君工资的情形；2、其公司明确表明不存在绩效工资，不可能提出证据证明绩效工资的具体数额，原审认定其公司已自认绩效工资，未提交证据推翻自认，系错误认定；3、其公司与程乐君之间已约定社会保险包含在工资内，且工资已发放给程乐君，原审不予认定系事实不清；4、程乐君因涉嫌侵占公司财产，被处罚、给予除名，其与程乐君解除合同是合法的，无需支付赔偿金。上诉请求：1、撤销原判第二项，依法改判；2、一、二审诉讼费用由程乐君承担。
程乐君答辩：原审认定事实清楚，和家乐公司上诉理由不能成立，请求二审法院对一审判决不一致的地方进行调整。
双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院对一审查明的事实予以确认。
综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是1、和家乐公司是否拖欠程乐君工资的情形；2、和家乐公司是否存在绩效工资，原审认定绩效工资是否正确；3、和家乐公司与程乐君之间是否约定社会保险包含在工资内，原审不予认定是否正确；4、程乐君是否涉嫌侵占公司财产，和家乐公司与程乐君解除合同是否合法，可应支付赔偿金。
本院认为：和家乐公司是否拖欠程乐君工资的情形问题。《中华人民共和国劳动法》五十一条规定，劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。本案中，程乐君请假22天，其中婚假10天、节假日3天、年休假5天、正常休息4天。依据上述规定，程乐君请假期间，和家乐公司应当支付程乐君工资。
关于和家乐公司是否存在绩效工资问题。和家乐公司在仲裁期间虽没提供绩效工资方面的证据，但在仲裁庭审中自认绩效工资是发一半留一半、留的一半在年终时再发放，且和家乐公司也没有提供相关证据能够证明其单位不存在绩效工资及绩效工资的具体数额，故应以程乐君的诉讼请求为准。
关于和家乐公司与程乐君之间是否约定社会保险包含在工资内，原审不予认定是否正确问题。《中华人民劳动法》第七十二条规定···用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。和家乐公司上诉称其公司与程乐君之间已约定社会保险包含在工资内，且工资已发放给程乐君，但从其公司提供的工资表看，不能证明社会保险包含在工资内，程乐君对此也不予认可。程乐君要求和家乐公司为其办理社会保险，应予支持。
关于程乐君是否涉嫌侵占公司财产，和家乐公司与程乐君解除合同是否合法，可应支付赔偿金问题。程乐君对和家乐公司以其挪用公款不予认可，并作以说明。和家乐公司也没有提供证据证明程乐君违反公司规章制度，涉嫌侵占公司财产，和家乐公司将程乐君除名违反相关法律规定，应当支付经济赔偿金。
综上，原审在认定事实和适用法律方面并无不当，和家乐公司上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由安徽和家乐商业集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 云
审判员 田 浩
审判员 孟 乐 群
二〇一五年一月二十七日
书记员 韦伟（代）
附相关法律文书
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；