湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘10刑终118号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李福红（绰号“小鸭”），男，1985年7月12日出生，汉族，湖南省桂阳县人，小学文化，无业，住湖南省桂阳县。因犯强奸罪，于2004年10月11日被桂阳县人民法院判处有期徒刑六年，刑期自2004年8月12日至2010年8月11日。因吸毒，于2014年3月13日被桂阳县公安局行政拘留十二日。因吸毒，于2015年2月13日被桂阳县公安局行政拘留十二日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年7月15日被桂阳县公安局刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于桂阳县看守所。
湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人李福红犯贩卖毒品罪一案，于二〇一七年三月二日作出（2017）湘1021刑初24号刑事判决。原审被告人李福红不服，向本院提出上诉。桂阳县人民法院于2017年4月5日将案卷移送本院。本院于当日立案，并依法组成合议庭。经查阅原审卷宗及上诉材料，讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间11天。
原审判决认定：2016年6月以来，被告人李福红从“璇姐”（真实姓名不详）处购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）进行贩卖。同年7月14日12时许，吸毒人员吴某联系被告人李福红购买毒品，李福红将100元毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂送到桂阳百合宾馆1115房，贩卖给了吴某、谭某。次日凌晨，民警抓获吸毒人员曹某，曹某表示愿意配合民警抓捕向其贩毒的人员，继而电话联系李福红购买毒品，两人约定在桂阳县百合宾馆10楼电梯口交易。随后，民警赶到该地点将李福红抓获，继而在李福红配合下，抓获了前来购买毒品的夏某1、夏某2，并从李福红裤子右口袋搜出19小袋白色晶体，29小袋红色药丸。经称重，19小袋白色晶体净重7.88克，29小袋红色药丸净重2.78克。经鉴定，19小袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，29小袋红色药丸中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证明：
1.桂阳县公安局出具的抓获经过证明：2016年7月15日凌晨，民警根据举报抓获了吸毒人员曹某，曹某承认准备购买水壶、毒品进行吸食，经民警作工作后曹某表示愿意配合民警抓捕向其贩毒的人员。随后曹某用自己手机（135××××6668）拨打了一个贩毒男子的电话（137××××4015），表示要购买毒品，贩毒男子约其在百合酒店10楼楼梯间见面交易，后民警赶到该地点将前来交易的男子抓获。经查该男子就是被告人李福红，入住在百合酒店1115房间，民警赶到该房间抓获了吸毒男子吴某。通过民警作工作，被告人李福红表示愿意配合民警对前来购毒的吸毒人员进行抓获。后在房间内时，李福红的手机响起，号码为131××××0899，李福红接通电话后对方称需要购买100元毒品并要求李福红送至其租房，李福红表示没有时间要对方来拿，对方表示同意。过了一下，李福红的手机响起，对方要李福红把毒品拿到酒店门口，李福红说自己在1115房要对方来拿，后该男子赶到1115房间后被民警抓获，经查该男子叫夏某1，是电话号码为131××××0899的男子的表弟，接着民警赶到出租房将其抓获，经查该男子叫夏某2。经询问，李福红对其贩卖毒品的事实供认不讳。
2.受刑事案件登记表、立案决定书证明：本案的受案、立案情况。
3.检查笔录证明：2016年7月15日4时许，桂阳县公安局流峰派出所办案民警在桂阳百合宾馆10楼电梯间将正在等待吸毒人员来购买毒品的被告人李福红抓获。经口头询问，李福红交待其住在百合宾馆1115房。随后，到1115房办案民警对李福红人身进行检查，从其裤子右口袋搜出一蓝色塑料袋，内装有19小袋用透明小塑料袋装着的疑似冰毒的白色晶体和29小袋用透明小塑料袋装着的疑似麻古的红色药丸。
4.称重笔录及照片、扣押物品（文件）清单、取样笔录证明：（1）2016年7月15日7时6分至7时28分，桂阳县公安局流峰派出所民警将疑似毒品白色晶体状物、疑似麻古的红色药丸分别进行称重。称重在被告人李福红和见证人刘某的见证下进行。疑似冰毒白色晶体状物19小袋，毛重10.52克；疑似麻古的红色药丸29小袋，毛重6.4克。（2）2016年7月16日17时18分至17时38分，桂阳县公安局流峰派出所民警为称重疑似冰毒白色晶体状物及疑似麻古的红色药丸的净重量，将19小袋疑似麻古的红色药丸全部倒出到另外小袋，然后对19个空透明塑料小袋、29个空透明塑料小袋分别进行称重。称重在被告人李福红和见证人刘某的见证下进行。经称重，19个空透明塑料小袋重量为2.64克，29个空透明塑料小袋重量为3.62克。毛重减去空塑料袋的重量为疑似毒品净重，即疑似毒品白色晶体状物净重为7.88克，疑似麻古的红色药丸净重为2.78克，总净重10.66克。公安民警对上述物品进行了扣押及取样。
5.郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2016]614号毒品鉴定报告证明：民警从李福红处扣押的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，红色药丸中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
6.桂阳县公安局公安行政处罚决定书证明：2016年7月15日，吴某因吸毒被强制戒毒二年；夏某1、夏某2、曹某均因吸毒行为被处以行政拘留。
7.手机机主、通话信息、情况说明等证明：155××××8826（李福红供述为“璇姐”使用号码），机主为肖某某，身份证号码，户籍地址为桂阳县城关镇共和农场北路3号附8号，肖忠波证实对其手机号的使用情况并不知情；137××××4015（李福红的使用号码），机主为刘某某，系李福红母亲，经对号码137××××4015近六个月的话单分析，该号码在2016年7月13日00时联系过155××××8826一次。另附手机号码137××××4015于2016年7月13日至7月15日的通话详单。其与吴某、夏某2均有通话记录。
8.桂阳百合宾馆开房信息证明：客户名称谭某，房间号1115，开房时间2016年7月12日至2016年7月16日。
9.吸毒人员动态管控信息、桂阳县公安局行政处罚决定书证明：被告人李福红，因吸毒，于2014年3月13日被桂阳县公安局行政拘留十二日；因吸毒，于2015年2月13日被桂阳县公安局行政拘留十二日。
10.被告人李福红等人的辨认笔录证明：被告人李福红辨认出“任任”（夏某2）就是打电话向他购买毒品并叫其表弟来拿的人；被告人李福红辨认出夏某1为“任任”的表弟；被告人李福红辨认出曹某是向他购买毒品的“曹姓”男子（前来购买被抓）；曹某辨认出李福红就是贩卖毒品的男子，当天他配合公安联系该男子购买毒品，后与民警约男子见面时将其抓获；夏某1辨认出李福红就是贩卖毒品给他的男子，夏某2叫他到百合酒店1115房找该男子购买毒品。
11.桂阳县公安局流峰派出所出具的情况说明证明：被告人李福红供述的“璇姐”手机号系冒用他人身份办理，经多次走访、调查都未能查实“璇姐”真实身份。
12.证人吴某的证言证明：2016年7月14日11时许，他老表谭某打电话说在百合酒店1115房间玩，于是他从桂阳的住处坐摩托车到百合酒店，进入1115房间后，他看到李福红在吸食毒品。李福红看到他进来后就喊他一起吸两口，当时李福红和谭某也分别吸食了毒品，吸食毒品后谭某给了李福红100元钱，给完钱谭某和李洪福就走了，他就留在房间睡觉。23时许，李福红打电话问他还在不在房间，说要过来玩电脑，他答应后就让李福红过来了，李福红进房间没多久谭某也过来了，谭某进房间后就把身上的吸管和锡箔纸拿出来，后他们又在酒店里轮流吸食毒品，完后谭某走了，他就接着睡觉，李福红在房间玩电脑。过了没多久，李福红的手机一直在响，吵的他没法睡觉，他就喊李福红接电话，李福红接完电话就出去了，随后就被公安机关抓获了。他们两次吸食毒品的是麻古和冰毒，中午吸食的毒品是谭某从李福红处购买的，晚上吸食的毒品是李福红提供的。百合酒店1115房是他老表谭某开的房间。
13.被告人李福红的供述证明：2014年上半年时，他与朋友在桂阳一家宾馆玩时，认识了“璇姐”，两人成为朋友。2016年6月份，他们那边的煤矿都关了，经济越来越死，他身上没有什么钱，就想到“璇姐”贩卖毒品的事，自己也想搞下，赚点钱，于是多次从“璇姐”处购买毒品进行贩卖。2016年7月14日11时许，吴某打电话叫他到百合酒店1115房，他过去后吴某讲要买100元钱毒品，于是他从身上拿出100元的毒品卖给吴某。吴某拿过毒品后，就直接与房间里的另一名男子吴某的老表一起吸食了，当时他也吸了两口，随后就离开了百合酒店。当晚23时多，他去百合酒店1115房找吴某玩，到了后他就在房内玩游戏。这时一个姓曹的男子给他打电话购买毒品，于是他们谈好在百合酒店10楼等他。等了大概20分钟，曹姓男子与民警过来，当场把他抓获，并从他身上搜出还没有分装配好的麻古与冰毒，麻古大概有20多粒，冰毒大概有10多小袋。接着民警到1115房搜查时，他的手机响了，是一个外号叫“任任”的打电话给他买毒品，民警要他接电话，他就接了。他与“任任”约定到百合酒店1115房交易，由“任任”表弟来拿毒品。过了没多久，“任任”表弟上来后就被抓了。从他身上缴获的麻古与冰毒，麻古共29小袋，毛重约6.4克；冰毒19小袋，毛重10.52克，称重时他全程在场，是和装毒品的塑料小袋一起称重才这么重的，对称重结果他没有异议，对从他身上搜出的疑似冰毒和麻古进行的毒品成分鉴定也无异议。
13.桂阳县看守所入所健康检查表证明：被告人李福红在入所体检时无新鲜外伤，无影响羁押的疾病。
14.湖南省桂阳县人民法院（2004）桂刑初字第203号刑事判决书证明：李福红因犯强奸罪于2004年10月11日被桂阳县人民法院判处有期徒刑六年，刑期自2004年8月12日至2010年8月11日。
15.户籍证明证实：被告人李福红的年龄等基本身份情况。
原审法院认为：被告人李福红违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺、甲基丙苯胺片剂，共计10.66克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李福红到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（一）项之规定，原审法院遂判决：一、被告人李福红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金一万元；二、对公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺7.88克、甲基苯丙胺片剂2.78克予以没收并交有权机关处理。
上诉人李福红提出：查获毒品数量不对，一审量刑过重。
经审理查明，本院认定的事实与原判认定的事实基本一致，原判认定本案事实的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。二审审理期间，上诉人李福红未提交新的证据，本院对原审判决质证的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人李福红明知是毒品而贩卖，并从其身上查获甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂10.66克，其行为已经构成贩卖毒品罪。上诉人李福红有坦白情节，依法可以从轻处罚。上诉人李福红提出“查获毒品数量不对，一审量刑过重”的上诉理由。经查，公安机关从李福红身上查获的毒品，在李福红和见证人刘某的见证下称重为10.66克，有李福红指认的称重照片证实并经其签字确认，一审庭审时其对称重数量亦无异议，应予认定。原审判决据此在法定幅度内对其量刑并无不当。故其上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李建湘
审 判 员 龙丽莎
审 判 员 黄亚军
二〇一七年四月十七日
法官助理 程 湘
书 记 员 谢紫妍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。