广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）罗刑初字第193号
公诉机关罗城仫佬族自治县人民检察院。
被告人罗某，无业。2008年12月31日，因犯窝藏罪被柳州市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。2015年3月18日，因吸毒被罗城仫佬族自治县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年3月30日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于罗城仫佬族自治县看守所。
被告人何某甲，曾用名何斌，无业。2013年12月27日，因犯盗窃罪被温州市龙湾区人民法院判处拘役五个月。2015年3月18日，因吸毒被罗城仫佬族自治县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月30日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于罗城仫佬族自治县看守所。
罗城仫佬族自治县人民检察院以罗检刑诉（2015）174号起诉书指控被告人罗某、何某甲犯贩卖毒品罪，于2015年12月16日向本院提起公诉。本院同日立案受理，并依法组成合议庭，于2015年12月29日公开开庭审理了本案，庭审过程中，罗城仫佬族自治县人民检察院向本院建议补充侦查，要求延期审理，本院决定延期审理。罗城仫佬族自治县人民检察院向本院建议恢复法庭审理后，同年1月25日再次公开开庭审理了本案。两次开庭罗城仫佬族自治县人民检察院均指派检察员谢鹏出庭支持公诉，被告人罗某、何某甲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗城仫佬族自治县人民检察院指控，2015年3月17日10时许，被告人何某甲打电话给何某乙借钱，何某乙没有答应，后何某乙就向被告人何某甲提出要购买150元的毒品冰毒，双方约定交易地点后。被告人何某甲便到罗城仫佬族自治县下坝小区6区37号303室被告人罗某的住处，问被告人罗某要1小包毒品冰毒去卖，后被告人罗某用纸巾包好1包冰毒交给被告人何某甲。被告人何某甲得到毒品后借被告人罗某的一辆摩托车，将冰毒送至罗城仫佬族自治县城区站路一化肥仓库门前，以150元的价格卖给何某乙，被告人何某甲交易结束后返回被告人罗懿的住处吸食毒品冰毒后离开。同日11时许，罗城仫佬族自治县公安局民警在城区火车站路口将何某乙抓获，并在其身上查获毒品冰毒1小包，净重0.78克。同日15时许，罗城仫佬族自治县公安局民警在罗城仫佬族自治县城区下坝小区6区37号303室将被告人罗某抓获，在其手提包内查获毒资150元和11小包毒品冰毒，净重7.43克；并在其白色上衣外套左边口袋内查获1瓶毒品冰毒，净重2.68克。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人罗某、何某甲违反毒品管理法规，贩卖毒品冰毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人罗某明知是毒品，违反国家对毒品的管制非法持有，数量较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人罗某对起诉书指控其贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名有异议，其辩解不懂何某甲拿毒品冰毒去卖给别人，其将毒品冰毒交给何某甲是认为何某甲自己吸食所用，故其行为不构成贩卖毒品罪。对起诉书指控其犯非法持有毒品的犯罪事实及罪名无异议。
被告人何某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明，2015年3月17日10时许，被告人何某甲电话与吸毒人员何某乙借钱未妥后，吸毒人员何某乙向被告人何某甲提出购买150元毒品冰毒。被告人何某甲到罗城仫佬族自治县东门镇下坝小区6区37号303室被告人罗某住处，与被告人罗某拿到一小包毒品冰毒后，来到罗城仫佬族自治县东门镇一化肥仓库门前，以人民币150元的价格将该一小包毒品冰毒卖给吸毒人员何某乙，之后，被告人何某甲回到被告人罗某的住处，将毒资150元放在被告人罗某住处的床上，并在被告人罗某住处吸食毒品冰毒后离开，在东门镇天成公司旁边被公安民警抓获。被告人罗某在厨房里将该150元毒资放进其手提包中。同日11时许，吸毒人员何某乙在罗城县东门镇火车站路口被公安民警抓获并在其身上查获毒品冰毒1小包（净重0.78克）。同日15时许，公安民警在东门镇下坝小区6区37号303室将被告人罗某抓获，在被告人罗某手提包内查获毒品冰毒11小包（净重7.43克）、毒资人民币150元和挂在衣柜内白色上衣外套左边口袋内查获毒品冰毒1瓶（净重2.68克）。后经河池市公安局物证鉴定所检验，从查获的毒品冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺。
上述事实，有下列经过公诉机关在庭审中举证、质证的证据在案证实，本院予以确认：
1、案件登记表、发、破案及到案经过材料，证实2015年3月17日11时许，公安民警在办理何某乙吸毒案中，发现被告人何某甲、罗某有贩卖毒品冰毒的事实，公安民警于当日在罗城县东门镇朝阳路下坝小区6区37号将二被告人抓获归案。
2、户籍证明，证实被告人罗某、何某甲的身份情况及作案时均已达到刑事责任年龄。
3、调取证据清单、通话记录清单，证实2015年3月17日，被告人何某甲手机号157××××1232分别与被告人罗某手机号132××××6051、何某乙手机号185××××1002均有通话。
4、罗公行罚决字（2015）00598号、00599号行政处罚决定书，证实被告人罗某、何某甲因吸食毒品冰毒分别被行政拘留15天。
5、证人何某乙的证言，证实2015年3月17日9时许，何某甲电话联系其借钱，其知道他身上有毒品冰毒，便喊他拿价值150元的毒品给其，其就给钱给他。不久，何某甲骑摩托车到罗城县定丰有限公司的肥料仓库门口，何某甲从上衣口袋拿出一包用纸巾包好的毒品冰毒给其，其便放进裤子左边口袋，后拿了150元给何某甲，何某甲收钱后离开。其刚要回店里面，被公安民警抓获，并从其身上查获冰毒1小包（净重0.78克）。
6、被告人罗某的供述与辩解，证实2015年3月17日10时许，何斌电话联系其后来到其住处，和其拿一小包毒品冰毒出去卖，其从包里拿出一小包毒品冰毒并用纸巾包好交给何斌。其知道他是拿毒品冰毒卖给别人，但不懂何斌将毒品冰毒卖给谁。何斌得毒资150元放在其租房的床上，其在厨房将该钱放进包里。何斌还在其租房内吸食了一下冰毒后离开。当日，何斌走后，公安民警对其住处进行搜查，在其包内查获11小包毒品冰毒和在其外衣口袋搜出一小瓶毒品冰毒。其和“阿丽”总共购买12小包毒品冰毒，因其和何斌关系好，才卖一包给何斌，其打算用来自己吸食，同时又可卖毒品赚钱。
7、被告人何某甲的供述与辩解，证实2015年3月17日10时许，其电话联系何某乙借钱，何某乙便喊其拿东西（指毒品冰毒）给他。后其便到罗某住处拿一包毒品冰毒，当时罗某用纸巾包好拿给其。其便拿毒品冰毒到以前火车站附近的回收站（罗城县东门镇一化肥仓库门前）给何某乙。何某乙便给其150元，其拿钱回来后把150元放在罗某的床上，便在罗某住处吸食点冰毒后离开，在离开罗某住处途中被公安民警抓获。其和罗某是好朋友，她经常提供点毒品给其吸食，其就帮她卖毒品。
8、河公（刑）鉴（理化）字（2015）86号、87号检验报告，证实何某乙、罗某分别持有白色晶体送检，均检出甲基苯丙胺。
9、辨认笔录及指认照片，证实经被告人罗某辨认后指出6号照片（何某甲）就是其给毒品冰毒拿去卖的男子；3号照片（罗国敏）就是其男朋友，住在东门镇下坝6区37号303号房；经何某乙辨认后指出7号照片（何某甲）就是贩卖毒品冰毒给其的男子。
10、搜查笔录、称量、提取笔录，证实2015年3月17日13时许，公安民警对何某乙所穿裤子左边前口袋内搜出一团白色纸巾，纸巾内包裹一袋用透明塑料袋包装的毒品冰毒疑似物。何某乙承认该包毒品冰毒为何某甲卖给其的毒品。同日15时许，公安民警对被告人罗某住处进行搜查，在被告人罗某衣柜内白色上衣外套左边口袋内搜出一个透明玻璃瓶，内装有毒品冰毒疑似物，在罗某放在床铺上的蓝色手提包内搜查出一个青色外观铁盒及里面有用透明塑料包装的11包毒品疑似物及现金人民币150元。被告人罗某承认衣柜内其白色上衣外套左边口袋内搜出毒品冰毒疑似物、蓝色手提包内11包毒品疑似物及现金人民币150元均为其所有。公安民警依法对搜查的毒品冰毒疑似物进行称量并提取送检。
11、扣押物品、文件清单、收条及现金缴款单，证实公安民警依法对搜查出的毒品疑似物进行扣押。
本院认为，被告人罗某、何某甲违反毒品管理法规，被告人何某甲贩卖0.78克毒品冰毒给他人，鉴于被告人何某甲的毒品均是从被告人罗某处所得，且贩卖所得毒资亦交给被告人罗某，故被告人何某甲贩卖毒品的数量应计入被告人罗某贩毒的数量。同时，被告人罗某存在以贩养吸情节，故从其手提包内查获毒品冰毒（净重7.43克）和从其挂在衣柜内白色上衣外套左边口袋内查获毒品冰毒（净重2.68克），应认定为被告人罗某贩卖毒品的数量，以上合计被告人罗某贩卖毒品冰毒的数量为10.89克；被告人何某甲贩卖毒品的数量为0.78克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人罗某、何某甲犯贩卖毒品罪成立，应依法追究二被告人的刑事责任。对被告人罗某存在以贩养吸情节，其被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，考虑到被告人罗某吸食毒品的情节，量刑时酌情考虑，故公诉机关指控被告人罗某犯非法持有毒品罪的罪名有误，应予纠正。在向吸毒人员何某乙贩卖毒品的过程中，被告人何某甲直接向吸毒人员何某乙贩卖毒品并将收取到的毒资交给罗某，被告人罗某提供毒品和收取毒资，二人在共同犯罪中，分工协作，相互默契配合，均起主要作用，均系主犯，应按照二被告人所参与的全部犯罪进行处罚。对被告人罗某提出其不懂被告人何某甲拿毒品冰毒去卖给别人，其将毒品冰毒交给被告人何某甲是认为何某甲自己吸食所用的辩解意见无证据证实，且与其在公安机关所作的供述相互矛盾，本院不予采纳。鉴于被告人罗某、何某甲均曾因犯罪受到过刑事处罚，均有前科，依法均应酌情从重处罚。被告人何某甲归案后能如实供述其犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。为严肃国法，维护国家对毒品的管理制度，保护人民的生命健康，根据被告人罗某、何某甲犯罪的事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第八条之规定，判决如下：
一、被告人罗某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月30日起至2022年3月29日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
二、被告人何某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月30日起至2016年3月29日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
三、对被告人何某甲、罗某贩卖毒品冰毒的违法所得人民币150元，予以追缴，上缴国库。
四、对查获吸毒人员何某身上的毒品冰毒净重0.78克，被告人罗某包内及外衣口袋内查获的毒品冰毒净重10.11克，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 覃 丽
人民陪审员 潘刚华
人民陪审员 谢继朗
二〇一六年二月二日
书 记 员 覃永扬