重庆市渝中区人民法院
行 政 判 决 书
（2014）中区法行初字第00196号
原告米善杰，男，1990年11月7日出生，土家族，住址：重庆市石柱县。
被告重庆市工商行政管理局渝中区分局，住所地：重庆市渝中区临华路48号。
法定代表人徐军，局长。
委托代理人周扬，该分局工作人员。
委托代理人秦海龙，该分局工作人员。
第三人徐厚英，女，1943年9月4日出生，汉族，住址：重庆市渝中区，系重庆菜园坝中药材批发市场1003号铺位经营者。
第三人彭树英，女，1975年11月18日出生，汉族，住址：重庆市渝中区，系重庆菜园坝中药材批发市场1023号铺位经营者。
第三人魏元坤，男，1964年3月11日出生，汉族，住址：四川省射洪县，系重庆菜园坝中药材批发市场1043号铺位经营者。
第三人代玉华，女，1973年1月19日出生，汉族，住址：重庆市巴南区，系重庆菜园坝中药材批发市场1049号铺位经营者。
第三人祝明军，男，1972年8月11日出生，汉族，住址：重庆市渝北区，系重庆菜园坝中药材批发市场1067号铺位经营者。
第三人苏清兵，男，1979年7月18日出生，汉族，住址：重庆市长寿区，系重庆菜园坝中药材批发市场2017号铺位经营者。
第三人戴玉清，女，1975年12月14日出生，汉族，住址：重庆市渝中区，系重庆菜园坝中药材批发市场2045号铺位经营者。
第三人廖伟宏，男，1976年1月5日出生，汉族，住址：重庆市南岸区，系重庆菜园坝中药材批发市场2047号铺位经营者。
第三人付显军，男，1972年5月2日出生，汉族，住址：重庆市长寿区，系重庆菜园坝中药材批发市场2067号铺位经营者。
第三人冯永红，男，1973年3月4日出生，汉族，住址：重庆市长寿区，系重庆菜园坝中药材批发市场3056号铺位经营者。
原告米善杰不服被告重庆市工商行政管理局渝中区分局（以下简称渝中区工商分局）行政回复，于2014年10月9日向本院提起行政诉讼，本院于同月13日受理后，于同月20日向被告渝中区工商分局送达了起诉状副本及应诉通知书。因徐厚英、彭树英、魏元坤、代玉华、祝明军、苏清兵、戴玉清、廖伟宏、付显军、冯永红与本案被诉具体行政行为有法律上的利害关系，本院依法通知上述十人作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年11月11日公开开庭进行了审理。原告米善杰，被告渝中区工商分局的委托代理人周扬、秦海龙，第三人彭树英、魏元坤、代玉华、祝明军、戴玉清、付显军到庭参加诉讼。第三人徐厚英、苏清兵、廖伟宏、冯永红经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年7月24日，被告渝中区工商分局作出《关于对重庆菜园坝中药材批发市场1003号、1023号等铺位经营者举报材料的回复》：经过我局调查，你反映的上述铺位的经营活动涉嫌属于《中华人民共和国药品管理法》第七十三条所指的未取得《药品经营许可证》经营药品的行为，根据《中华人民共和国药品管理法》第八十八条的规定，其行政处罚由药品监督管理部门决定，因此我局对你的举报不予立案调查，我局已于2014年7月23日，将你的举报材料及光盘移交重庆市食品药品监督管理局渝中区分局调查处理。
被告渝中区工商分局于法定期限内向本院提交了作出具体行政行为的证据、依据：1、《关于对重庆菜园坝中药材批发市场1003号、1023号等铺位经营者举报材料的回复》，拟证明被告于2014年7月24日对原告的举报材料作出回复。2、《案件移送函》，拟证明被告依法在2014年7月23日将原告的举报材料移交重庆市食品药品监督管理局渝中区分局的事实。3、适用的法律法规依据：《无照经营查处取缔办法》、《中华人民共和国药品管理法》、渝办发（2010）366号《重庆市人民政府办公厅关于做好将查处取缔无照经营纳入社会治安综合治理目标考核工作的通知》、渝府办发（2013）175号《重庆市人民政府办公厅关于印发重庆市食品药品监督管理局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》。
原告米善杰诉称，原告于2014年7月14日至2014年7月18日向被告邮寄了重庆市菜园坝中药材市场内1003号、1023号、1043号、1049号、1067号、2017号、2045号、2047号、2067号、3056号等10家个体工商户无照经营的举报材料。2014年7月24日，被告作出回复，称“你反映的上述铺位的经营活动涉嫌属于《中华人民共和国药品管理法》第73条所指的未取得《药品经营许可证》经营药品的行为，根据《中华人民共和国药品管理法》第八十八条的规定，其行政处罚由药品监督管理部门决定，因此我局对你的举报不予立案调查”。原告认为被告所作的上述回复违法。原告向菜园坝工商行政管理所查询了重庆菜园坝中药材市场内1003号、1023号、1043号、1049号、1067号、2017号、2045号、2047号、2067号、3056号等10家个体工商户的工商登记备案情况，上述个体工商户均没有任何登记信息，原告有理由认为上述个体工商户属于无照经营。根据《无照经营查处取缔办法》第四条“下列违法行为，由工商行政管理部门依照本办法的规定予以查处：（一）应当取得而未依法取得许可证或者其他批准文件和营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为；（四）已经办理注销登记或者被吊销营业执照，以及营业执照有效期届满后未按照规定重新办理登记手续，擅自继续从事经营活动的无照经营行为”的规定，被告对查处上述10家个体工商户无照经营的行为负有不可推卸的法律责任，被告作出的回复实际是将本应属于自己的执法义务推卸给药监部门的行为。根据《无照经营查处取缔办法》第五条“各级工商行政管理部门应当依法履行职责，及时查处其管辖范围内的无照经营行为”之规定，上述10家个体工商户无照经营的行为应当由被告依法查处，请求法院判决撤销被告作出的具体行政行为。
原告米善杰向本院提交了以下证据：《关于对重庆菜园坝中药材批发市场1003号铺位经营者的举报材料》，拟证明原告针对10家铺位没有办理营业执照的事项向被告进行举报的事实。
被告渝中区工商分局辩称，渝办发（2010）366号《重庆市人民政府办公厅关于做好将查处取缔无照经营纳入社会治安综合治理目标考评工作的通知》在“职责分工”部分明确指出：“工商行政管理部门依法查处无须取得许可证但应当取得营业执照或已经取得许可证但未依法领取营业执照，擅自从事经营活动的行为。”渝府办发（2013）175号《重庆市人民政府办公厅关于印发重庆市食品药品监督管理局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》在“与重庆市工商行政管理局的有关职责分工”部分明确：“药品监管方面，工商部门只负责药品广告活动的监督检查。”《无照经营查处取缔办法》第三条明确规定：“对于依照法律、法规规定，须经许可审批的涉及人体健康……的经营活动，……。工商行政管理部门必须凭许可审批部门颁发的许可证或者其他批准文件办理注册登记手续，核发营业执照。”第四条第二款规定：“前款第（一）项、第（五）项规定的行为，公安、国土资源、建设、文化、卫生、质检、环保、新闻出版、药监、安全生产监督管理等许可审批部门亦应当依照法律，法规赋予的职责予以查处。”根据《行政许可法》第十条第二款“行政机关应当对公民、法人或者其他组织从事行政许可事项的活动实施有效监督”中明确的“谁许可，谁监督”的原则，原告所举报铺位的经营行为属于《药品管理法》第七十三条所指的未取得《药品经营许可证》经营药品的行为，应当适用《药品管理法》的相关规定进行查处。故对于原告所举报铺位未取得《药品经营许可证》经营药品的行为被告无权管辖，被告据此作出回复并无不当，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：被告提供的证据1-2真实、合法，且与本案有关联，本院依法予以采信。原告提供的证据真实、合法，且与本案有关联，本院依法予以采信。
经审理查明，渝中区工商分局收到米善杰举报重庆菜园坝中药材批发市场1003号、1023号、1043号、1049号、1067号、2017号、2045号、2047号、2067号、3056号铺位经营者无证、无照从事中药材、中成药经营活动的举报信后，于2014年7月23日向重庆市食品药品监督管理局渝中区分局发出《案件移送函》，将案件予以移送。同月24日，渝中区工商分局作出《关于对重庆菜园坝中药材批发市场1003号、1023号等铺位经营者举报材料的回复》。米善杰不服，于2014年10月9日提起行政诉讼。
本院认为，根据《无照经营查处取缔办法》第二十条第一款“任何单位和个人有权向工商行政管理部门举报无照经营行为，工商行政管理部门一经接到举报，应当立即调查核实，并依法查处”的规定，被告渝中区工商分局具有对无照经营行为进行调查处理的法定职责。原告米善杰向被告渝中区工商分局举报重庆菜园坝中药材批发市场1003号、1023号、1043号、1049号、1067号、2017号、2045号、2047号、2067号、3056号铺位经营者无证、无照从事中药材、中成药经营活动，被告渝中区工商分局应当根据上述办法的规定对原告米善杰举报的事项是否属于无照经营进行调查处理。《中华人民共和国药品管理法》第七十三条、八十八条系对无证经营行为实施处罚的法律条款，被告渝中区工商分局根据上述条款，将举报材料及光盘移交重庆市食品药品监督管理局渝中区分局处理，对原告米善杰举报的无照经营行为作出不予立案调查的决定，属于适用法律、法规错误，依法应当予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第2目及之规定，判决如下：
一、撤销被告重庆市工商行政管理局渝中区分局于2014年7月24日所作的《关于对重庆菜园坝中药材批发市场1003号、1023号等铺位经营者举报材料的回复》。
二、被告重庆市工商行政管理局渝中区分局在本判决生效后60日内重新作出具体行政行为。
本案受理费50元，由被告重庆市工商行政管理局渝中区分局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
审 判 长 陈代伟
代理审判员 许 鹏
人民陪审员 彭晓谦
二〇一五年一月七日
书 记 员 王 飞