湖北省荆门市东宝区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0802民初893号
原告：湖北楚圣影视广告传播有限公司。
法定代表人：鄢磊，总经理。
委托诉讼代理人：文正桥，湖北京中金律师事务所律师。
被告：黑龙江电影电视剧制作中心。
法定代表人：娄东义，主任。
被告：北京汇鑫麒麟影视文化有限公司。
法定代表人：林琦，董事长。
委托诉讼代理人：宋涛，湖北新天律师事务所律师。
原告湖北楚圣影视广告传播有限公司（以下简称楚圣影视公司）与被告黑龙江电影电视剧制作中心（以下简称黑龙江影视中心）、北京汇鑫麒麟影视文化有限公司（以下简称汇鑫麒麟公司）合伙协议纠纷一案，本院于2016年5月10日受理后，依法适用简易程序审理。黑龙江影视中心、汇鑫麒麟公司在答辩期内向本院提出管辖异议，本院2016年6月16日作出裁定，驳回黑龙江影视中心、汇鑫麒麟公司提出的管辖异议。汇鑫麒麟公司不服本院裁定提起上诉，湖北省荆门市中级人民法院于2016年8月12日裁定维持本院裁定。本院于2016年10月12日公开开庭审理了本案，原告楚圣影视公司的法定代表人鄢磊及委托诉讼代理人文正桥、被告汇鑫麒麟公司的委托诉讼代理人宋涛到庭参加诉讼，被告黑龙江影视中心经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。
楚圣影视公司向本院提出诉讼请求：黑龙江影视中心返还投资款3461756.19元，汇鑫麒麟公司承担连带还款责任。事实与理由：2011年11月9日，原告与被告黑龙江影视中心的内设机构黑龙江电影电视剧制作中心野尘工作室（以下简称野尘工作室）签订《合同书》，约定双方共同出资联合拍摄电视连续剧《老家》。合同签订后，原告向被告黑龙江影视中心交纳出资款494万元。因电视连续剧《老家》未能如期拍摄，2012年7月26日，原告与野尘工作室签订一份《补充协议》，约定双方终止合作拍摄电视连续剧《老家》，由野尘工作室联系另外投资方摄制，原告以出资中的258万元作为股权投入，野尘工作室在2013年8月15日前开机摄制，否则如数退还原告投入资金。野尘工作室未按约定摄制电视剧。2014年4月20日，原告与被告汇鑫麒麟公司签订一份《补充协议》，约定汇鑫麒麟公司在《向天倾诉》电视连续剧中，将原告投入《老家》出资款中的258万元换算成股份作为原告补偿，剩余出资款予以退还。补充协议签订后，汇鑫麒麟公司也未履行。原告出资494万元，原告法定代表人于2011年12月20日向黑龙江影视中心借支100万元，黑龙江影视中心于2012年8月8日返还投资款478243.81元，扣除借支款和已返还的款项后，黑龙江影视中心还应返还的投资款为3461756.19元。因二被告未履行义务，原告要求返还剩余投资款，提起诉讼。
黑龙江影视中心未答辩。
汇鑫麒麟公司辩称，1、对原告诉称的未办理结算的资金数额为3461756.19元没有异议；2、按协议约定，原告已将出资款中的258万元投入到《向天倾诉》电视连续剧的拍摄中，该电视剧尚未完成，不具备退款条件；3、在电视剧《老家》合作期间，原告工作人员鄢磊以劳务费和借支名义领款20.4万元，应予扣减。
当事人围绕诉讼请求和抗辩意见提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，黑龙江影视中心未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利，到庭参加诉讼的当事人对证明案件基本事实的证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：
2011年11月9日，楚圣影视公司与黑龙江影视中心的内设机构野尘工作室签订《合同书》，约定双方共同出资联合拍摄电视连续剧《老家》，合同就双方的权利义务进行了约定，2011年11月28日，汇鑫麒麟公司出具担保函，为野尘工作室履行拍摄《老家》合同义务提供连带责任担保。合同签订后，楚圣影视公司向黑龙江影视中心交纳出资款494万元。因电视连续剧《老家》未能如期拍摄，2012年7月26日，楚圣影视公司与野尘工作室签订一份《补充协议》，约定双方终止合作拍摄电视连续剧《老家》，由野尘工作室聘请他人创作《老家》剧本，并联系另外投资方摄制，楚圣影视公司以出资中的258万元作为股权投入，野尘工作室在2013年8月15日前开机摄制，否则如数退还楚圣影视公司的投入资金。野尘工作室未能按约定时间摄制该电视剧。2014年4月20日，楚圣影视公司与汇鑫麒麟公司签订一份《补充协议》，约定汇鑫麒麟公司在其自己作为出品人、总制片人、总策划的电视连续剧《向天倾诉》中，将楚圣影视公司投入《老家》出资款中的258万元换算成股份作为对楚圣影视公司的补偿，剩余出资款予以退还，同时约定，《向天倾诉》预计在2014年7月开机，待《向天倾诉》的总投资确定后再由双方确定楚圣影视公司的股权份额。补充协议签订后，电视连续剧《向天倾诉》也未能如期开机摄制。楚圣影视公司出资于2011年12月至2012年3月期间分三次向黑龙江影视中心转账494万元，楚圣影视公司法定代表人鄢磊于2011年12月20日向黑龙江影视中心借支100万元，黑龙江影视中心于2012年8月8日返还投资款478243.81元，当事人确认，扣除借支款和已返还的款项后，楚圣影视公司的剩余投资款数额为3461756.19元。另查明，2011年12月16日，鄢磊向野尘工作室领取电视剧《老家》劳务费20万元，2014年10月31日，鄢磊向汇鑫麒麟公司借款4000元。
本案争议的焦点是：一、楚圣影视公司要求返还出资款3461756.19元是否有依据；二、汇鑫麒麟公司是否承担退款责任；三、楚圣影视公司法定代表人鄢磊领取的20.4万元是否应在返还的出资款中予以扣减。
本院认为，楚圣影视公司与野尘工作室签订的《合同书》，根据合同约定的权利义务关系性质，双方形成合伙法律关系。野尘工作室作为黑龙江影视中心的内设机构，不具有民事主体资格，从楚圣影视公司将出资款转入黑龙江影视中心账户的事实来看，表明黑龙江影视中心对野尘工作室签订合同的事实知晓，其并未提出异议，应视为黑龙江影视中心对野尘工作室签订的合同予以追认，因此，野尘工作室对合同的履行以及在履行合同中所作意思表示的法律后果应由黑龙江影视中心承担。
关于楚圣影视公司要求返还出资款3461756.19元是否有依据的问题。对楚圣影视公司提出的该项请求，黑龙江影视中心未答辩，汇鑫麒麟公司认为，该出资款中的258万元已由楚圣影视公司决定投入电视连续剧《向天倾诉》中，该剧尚未完成，不具备返还的条件，剩余出资款应由黑龙江影视中心退还。楚圣影视公司与野尘工作室在2012年7月26日签订的补充协议约定，双方终止合作拍摄电视连续剧《老家》，由野尘工作室聘请他人创作《老家》剧本，并联系另外投资方摄制，楚圣影视公司以出资中的258万元作为股权投入，野尘工作室在2013年8月15日前开机摄制，否则如数退还楚圣影视公司的投入资金。从约定看，双方已协商解除合伙拍摄《老家》的合同，并约定了退还出资款的条件，从履行情况看，野尘工作室未在2013年8月15日前开机摄制《老家》，按约定，应当退还全部退还楚圣影视公司的投入资金，故楚圣影视公司要求黑龙江影视中心返还出资款3461756.19元的理由成立。对于楚圣影视公司是否将出资款中的258万元投入电视连续剧《向天倾诉》中的问题，楚圣影视公司与汇鑫麒麟公司于2014年4月20日签订的补充协议约定，楚圣影视公司投入《老家》出资款中的258万元转投入汇鑫麒麟公司作为出品人、总制片人、总策划的电视连续剧《向天倾诉》中，《向天倾诉》预计在2014年7月开机，待《向天倾诉》的总投资确定后再由双方确定楚圣影视公司的股权份额。该协议实际上是楚圣影视公司与汇鑫麒麟公司达成了投资意向，因为在签订协议时，《向天倾诉》的总成本投入不能确定，楚圣影视公司能占有的股权份额不能确定，事实上楚圣影视公司也未将258万元从黑龙江影视中心转到汇鑫麒麟公司，因此，双方签订的该协议应属预约性质的合同，并未成立合伙投资电视剧《向天倾诉》的合同。协议约定，在2014年7月开机，待《向天倾诉》的总投资确定后再由双方确定楚圣影视公司的股权份额。也就是说，《向天倾诉》的总投资成本确定后，双方才能形成具体的合伙投资协议。根据查明的事实，《向天倾诉》至今尚未开机摄制，双方也未形成新的协议，属汇鑫麒麟公司违反预约合伙投资协议，楚圣影视公司有权拒绝将258万元投入《向天倾诉》中。从鑫麒麟公司的举证来看，不足以证明电视剧《向天倾诉》是否能够开机摄制，也就不能确定双方签订的预约投资《向天倾诉》协议能够继续履行，楚圣影视公司要求返还全部出资款，意即撤回对《向天倾诉》的投资意向，因汇鑫麒麟公司是违约方，本院对楚圣影视公司的主张予以支持。汇鑫麒麟公司认为不具备返还258万元条件的意见不能成立，本院不予采纳。
关于汇鑫麒麟公司应否承担责任的问题。因楚圣影视公司尚未将258万元投入《向天倾诉》中，其根据2014年4月20日的补充协议要求汇鑫麒麟公司承担返还投资款的责任，没有依据。汇鑫麒麟公司虽出具担保函，为野尘工作室履行拍摄《老家》合同义务提供连带责任担保，但双方已经协商终止合作拍摄《老家》的合同，同时达成了新的退款协议，汇鑫麒麟公司并未就新的协议提供担保，因此，汇鑫麒麟公司不承担保证责任。庭审中，汇鑫麒麟公司虽认可其为258万元的退款主体，但其辩称该款项为《向天倾诉》的投资款，不该退还，其愿承担责任应在该款项为《向天倾诉》投资款的前提条件下，因汇鑫麒麟公司辩称的事实不能成立，不能由此推定汇鑫麒麟公司自愿承担退还投资款的责任，本院根据查明事实确定承担责任的主体。楚圣影视公司要求汇鑫麒麟公司承担责任没有依据，本院不予支持。
关于汇鑫麒麟公司主张将楚圣影视公司法定代表人鄢磊领取的20.4万元在返还的出资款中予以扣减是否有依据的问题。首先，鄢磊于2011年12月16日向野尘工作室领取电视剧《老家》劳务费20万元，此发生在合伙准备拍摄《老家》事务期间，双方于2012年7月26日签订的补充协议约定终止合作拍摄《老家》时，应进行了清算，因为野尘工作室承诺在2013年8月15日前开机摄制《老家》，否则如数退还楚圣影视公司的投入资金，由此判断，野尘工作室承诺全额退还楚圣影视公司的投入资金，并无扣减事项；其次，鄢磊领取款项事由为劳务费，亦即劳动报酬，不应从投资款中扣减。关于鄢磊于2014年10月31日向汇鑫麒麟公司借款4000元，楚圣影视公司同意从出资款中扣减，本院予以确认。
综上，楚圣影视公司要求黑龙江影视中心返还出资款的理由成立，本院予以支持，黑龙江影视中心应返还出资款为3461756.19元，扣减鄢磊借款4000元，还应当返还的出资款为3457756.19元；楚圣影视公司要求汇鑫麒麟公司承担连带责任的请求，没有依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告黑龙江电影电视剧制作中心于本判决生效之日起十日内返还原告湖北楚圣影视广告传播有限公司出资款3457756.19元；
二、驳回原告湖北楚圣影视广告传播有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费34494元，减半收取17247元，由被告黑龙江电影电视剧制作中心负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。
审判员 鲁儒华
二〇一六年十一月二日
书记员 王 维