浙江省杭州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2013）浙杭行终字第134号
上诉人（原审原告）曹新根。
上诉人（原审原告）曹纪炎。
两上诉人（原审原告）委托代理人曹燕萍。
被上诉人（原审被告）杭州市国土资源局。
法定代表人卢春强。
委托代理人何杰。
委托代理人郭超，浙江天册律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室。
法定代表人娄政。
委托代理人沈莹，浙江辉伦律师事务所律师。
上诉人曹新根、曹纪炎因与杭州市国土资源局拆迁行政许可一案，不服杭州市江干区人民法院（2011）杭江行初字第57号行政判决，向本院提起上诉。本院2013年3月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年4月15日公开开庭审理了本案。上诉人曹新根、曹纪炎及两上诉人的委托代理人曹燕萍，被上诉人杭州市国土资源局的委托代理人郭超、何杰，被上诉人杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室的委托代理人沈莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
杭州市国土资源局于2011年6月3日向杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室核发了杭土资拆许字（2011）第023号《房屋拆迁许可证》，认为杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室因“江干区牛田单元R21-01地块农转非居民拆迁安置房”项目建设，需拆迁下列范围内的房屋及其附属物，经审查具备拆迁条件，予以批准。并列明拆迁范围：东至杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室（江干区牛田单元R22-02地块中学），西至杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室［江干区牛田单元沪杭高速公路（艮山东路-
六堡中路）以东防护绿地］，南至浙江省杭州市夏衍中学（艮山东路348号）、杭州市江干区农居建设管理中心［江干区兴隆社区农转非居民拆迁安置房二期（牛田单元R21-03地块）］、杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室（江干区牛田单元R21-02地块农转非居民拆迁安置房），北至杭州市国土资源局（江干区艮北新区C-R21-01，C-R22-01，A-R21-01、02，A-R22-01地块）、杭州市国土资源局（艮北新区C-R21-03，C-R22-02，C-R21-06地块）（具体拆迁范围以建设用地规划许可证附图为准，依法应当由城市房屋拆迁行政主管部门核发拆迁许可证的除外）；征用土地面积：50892平方米；拆迁期限：2011年6月10日至2013年12月9日；搬迁期限：2011年6月10日至2011年9月9日；过渡期限：二年半。
曹新根、曹纪炎于2011年10月18日向一审法院提起诉讼，请求撤销杭州市国土资源局作出杭土资拆许字（2011）第023号《房屋拆迁许可证》的具体行政行为。
原审法院根据各方当事人的举证并经庭审质证认定：2011年6月1日，杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室因“关于江干区牛田单元R21-01地块农转非居民拆迁安置房”项目建设需要向杭州市国土资源局申请办理房屋拆迁许可证，并提交了房屋拆迁申请表及拆迁计划、杭发改投资（2010）455号《关于江干区牛田单元R21-01地块农转非居民拆迁安置房可行性研究报告的批复》、地字第330100201000787号《建设用地规划许可证》及附图、浙土字A（2010）-0703号《浙江省建设用地审批意见书》、拆迁方案等材料。杭州市国土资源局受理后，经审查，认为申请人具备拆迁条件，于2011年6月3日向杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室颁发了杭土资拆许字（2011）第023号《房屋拆迁许可证》，并在《杭州日报》予以公告。
原审法院认为，《杭州市征用集体所有土地房屋拆迁管理条例》第二条第一款规定：“凡在本市市辖区范围内，因城市建设需要，征用集体所有土地拆迁房屋及其附属物，以及安置、补偿等事宜，均应遵守本条例”。该条例第三条规定：“杭州市人民政府土地管理部门主管征用集体所有土地房屋拆迁管理工作。”杭州市国土资源局核发杭土资拆许字（2011）第023号《房屋拆迁许可证》，行政主体适格。《杭州市征用集体所有土地房屋拆迁管理条例》第八条第一款规定：“建设单位或个人征用集体所有土地需要拆迁房屋的，必须持建设项目及用地批准文件、拆迁计划及拆迁方案，向市土地管理部门提出申请，经批准并领取集体所有土地房屋拆迁许可证后，方可拆迁。”杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室因“关于江干区牛田单元R21-01地块农转非居民拆迁安置房”项目建设需要向杭州市国土资源局申请办理房屋拆迁许可证，并提交了房屋拆迁申请表及拆迁计划、杭发改投资（2010）455号《关于江干区牛田单元R21-01地块农转非居民拆迁安置房可行性研究报告的批复》、地字第330100201000787号《建设用地规划许可证》及附图、浙土字A（2010）-0703号《浙江省建设用地审批意见书》、拆迁方案等材料。杭州市国土资源局受理后，依据上述规定，对杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室的申请事项进行了审查，并向杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室核发杭土资拆许字（2011）第023号《房屋拆迁许可证》，符合规定，并无不当。依照最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决驳回曹新根、曹纪炎要求撤销杭州市国土资源局颁发的杭土资拆许字（2011）第023号《房屋拆迁许可证》的诉讼请求。案件受理费50元，由曹新根、曹纪炎负担。
曹新根、曹纪炎不服原审判决提起上诉称，一，被诉具体行政行为直接关系他人重大利益，杭州市国土资源局应依照《行政许可法》第三十六条、第三十七条的规定在作出行政许可决定前告知利害关系人、利害关系人有进行陈述和要求听证的权利，但杭州市国土资源局未履行上述义务。二，被诉具体行政行为的证据《农村私人住宅用房拆迁计划》中明确拆迁38户，面积31760㎡，但拆迁人提供调产安置用房面积仅8360㎡。不足以安置被拆迁人。三，根据《土地管理法》第二十二条的规定，建设用地的审批应由建设单位申请，本案证据浙土字A（2010）－0703号《浙江省建设用地审批意见书》的申请单位是杭州市人民政府，故该证据不是根据上述法律作出的建设项目用地批准文件，案涉项目没有建设用地批准文件。为此，请求撤销原判，改判撤销杭州市国土资源局作出杭土资拆许字（2011）第023号《房屋拆迁许可证》的具体行政行为。
被上诉人杭州市国土资源局答辩称，杭土资拆许字（2011）第023号《房屋拆迁许可证》涉及的建设项目为江干区牛田单元R21-01地块农转非居民拆迁安置房，建设单位为杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室，建设单位申领拆迁许可证时，向我局提交了拆迁申请表、拆迁计划、项目的立项批文、建设用地规划许可证、浙江省建设用地审批意见书、委托动迁协议、委托评估协议、拆迁方案及勘测定界成果等资料。经查，案涉建设项目用地已经省政府批准，建设单位的申请符合《杭州市征用集体所有土地房屋拆迁管理条例》第八条的规定，故我局作出了被诉行政许可行为。并于2011年6月4日在《杭州日报》上进行了公告，被诉行政行为合法。案涉土地已经浙江省人民政府批准征收，被诉具体行政行为是因集体土地征收引起的房屋拆迁许可，应适用《杭州市征用集体所有土地房屋拆迁管理条例》。请求驳回上诉人的上诉。
被上诉人杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室未在法定期限内提交书面答辩意见，在庭审时答辩称，被诉具体行政行为事实证据充分，适用法律正确，行政程序合法，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求维持原审判决。
庭审中，各方当事人围绕被诉具体行政行为认定事实的证据是否确凿、行政程序是否合法等争议焦点，进行了质证和辩论。
综合各方当事人质证、辩论的情况，本院确认原审认定的基本案件事实。
本院认为，《杭州市征用集体所有土地房屋拆迁管理条例》系经杭州市人大常委会通过、浙江省人大常委会批准、自1998年8月1日其施行的地方性法规。该《条例》第八条第一款规定：“建设单位和个人征用集体所有土地需要拆迁房屋的，必须持建设项目及用地批准文件、拆迁计划及拆迁方案，向市土地管理部门提出申请，经批准并领取集体所有土地房屋拆迁许可证后，方可拆迁。”故被上诉人杭州市国土资源局根据上述地方性法规的规定，具有作出被诉拆迁行政许可的职权。
《杭州市征用集体所有土地房屋拆迁管理条例》第八条第一款规定：“建设单位和个人征用集体所有土地需要拆迁房屋的，必须持建设项目及用地批准文件、拆迁计划及拆迁方案，向市土地管理部门提出申请，经批准并领取集体所有土地房屋拆迁许可证后，方可拆迁。”本案中，建设项目批准文件、用地批准文件、拆迁计划和拆迁方案及申请书在申请案涉行政许可过程中均已提交，建设项目经杭州市发展和改革委员会2010年11月24日以杭发改投资（2010）455号批复批准；用地经浙江省人民政府浙土字A（2010）-0703号《浙江省建设用地审批意见书》批准，并有杭州市2010年度计划第29批次（江干区）项目汇总表明确；此外，杭州市江干区艮山东路北区块开发建设指挥部办公室申请案涉许可提交的拆迁计划和拆迁方案与其他相关文件亦无不一致之处，故本院认为，被诉行政行为应具备的事实要件均属齐备有效，并无矛盾之处，且符合《杭州市征用集体所有土地房屋拆迁管理条例》的规定。
对于上诉人就用地批准文件和拆迁计划所提异议，本院认为，建设用地的申请、审批，依法需逐级报批，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十二条第一款第（二）项，本身就规定了市、县人民政府对需要上级人民政府批准的情况，应当报上级人民政府批准，因此，上诉人关于浙土字A（2010）－0703号《浙江省建设用地审批意见书》不是建设项目用地批准文件，案涉项目没有建设用地批准文件的意见不能成立；关于案涉拆迁计划中“拟拆迁面积”与“调产安置”面积不匹配的问题，经查系因该拟拆迁面积未区分合法面积与违法面积所致，对此，杭州市国土资源局在审查中应给予充分重视，但该问题尚不足以导致被诉具体行政行为的撤销。
综上，被诉具体行政行为认定事实的主要证据充分，其作出的行政决定适用法律正确。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人曹新根、曹纪炎负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦 方
审 判 员 李 洵
代理审判员 廖珍珠
二〇一三年四月十七日
书 记 员 叶 嘉