陕西省安康市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）安中刑抗字第00004号
抗诉机关（原公诉机关）陕西省旬阳县人民检察院。
原审被告人陈某某，男，汉族，1995年11月18日出生，陕西省安康市汉滨区人，小学文化，无业。2014年10月因殴打他人被汉滨区新城派出所行政拘留十五日并处罚款1000元。2014年11月20日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月19日被依法逮捕。现羁押于旬阳县看守所。
原审被告人王某某，男，汉族，1997年7月28日出生，陕西省安康市汉滨区人，初中文化，务工人员。2014年11月12日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月19日被依法逮捕。现羁押于旬阳县看守所。
法定代理人王某臣，男，汉族，1964年9月27日出生，陕西省安康市汉滨区人，系原审被告人王某某之父。
指定辩护人汪海安，陕西持衡律师事务所律师。
原审被告人胡某，男，汉族，1997年10月29日出生，陕西省旬阳县人，小学文化，无业。2014年11月20日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月19日被依法逮捕。现羁押于旬阳县看守所。
法定代理人胡某宝，男，汉族，1970年2月11日出生，陕西省旬阳县人，身份证号码：6124291970********，住旬阳县棕溪镇杨河村*组***号。系原审被告人胡某之父。
指定辩护人曾辉，陕西腾浩律师事务所律师。
陕西省旬阳县人民法院审理的旬阳县人民检察院指控的被告人陈某某、王某某、胡某犯盗窃罪一案，于2015年4月13日作出（2015）旬阳刑初字第00014号刑事判决。宣判后，旬阳县人民检察院向本院提起抗诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月27日不公开开庭进行了审理。安康市人民检察院指派检察员陈斌出庭履行职务，原审被告人陈某某、原审被告人王某某及其法定代理人王某臣、指定辩护人汪海安、原审被告人胡某及其法定代理人胡某宝、指定辩护人曾辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月21日凌晨，被告人王某某伙同王某宁（1999年1月30日出生）、翔鹏（在逃）在安康城区文昌路忆鑫网吧外撬锁盗走刘某鹏一辆价值5100元白色鬼火牌踏板摩托车。
2014年11月3日凌晨，被告人王某某在安康城区江南一品楼下撬锁盗走邹某录一辆价值6000元白色光阳牌摩托车。
2014年11月5日，被告人王某某伙同陈某某、胡某、王某宁来到旬阳县城区，11月6日凌晨，四人分成两组伺机作案。被告人陈某某、胡某在高家沟馨安小区七单元楼下撬锁盗走吴某云一辆价值3400元白色鬼火牌摩托车，在馨安小区十单元楼下以同样手段盗走曹某盈一辆价值5400元黄色雅马哈摩托车；被告人王某某、王某宁在老城药材公司家属楼下撬锁盗走王某贤一辆价值7300元灰色雅马哈摩托车，在老城菜市场路边以同样手段盗走胡东琴一辆价值5000元红色豪爵摩托车。四人将所盗摩托车骑回安康后出售。
2014年11月11日，被告人陈某某、胡某伙同翔鹏在安康城区自由人网吧外撬锁盗窃刘某清白色创新牌踏板摩托车一辆。
2014年11月19日凌晨，被告人陈某某、胡某再次来到旬阳县城区，在旬阳客都超市门外撬锁盗走王某兵一辆价值6200元蓝色豪爵摩托车，在丽都家园售楼部外公路上撬锁盗走李某国一辆价值6800元橙色五羊本田摩托车。二人骑车行至旬阳县上渡口检查站时，被城关派出所执勤民警抓获。
被告人陈某某、胡某参与盗窃摩托车三次七辆，价值34100元，被告人王某某单独并伙同他人盗窃摩托车三次六辆，价值32200元。其中，价值5100元白色鬼火摩托车一辆、价值6000元白色光阳牌摩托车、白色创新牌踏板摩托车一辆、价值6200元蓝色豪爵摩托车一辆、价值6800元橙色五羊本田摩托车已分别发还给被害人刘某鹏、邹某录、刘某清、王某兵和李某国。被告人胡某的亲属代为交纳退赔款10800.00元。
原审法院认为，被告人陈某某、王某某、胡某以非法占有为目的，采用秘密手段盗窃他人摩托车，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，三被告人均为主犯，多次实施盗窃且流窜作案，社会危害性大，理应从重处罚。但鉴于被告人陈某某归案后能如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，依法可以从轻处罚；被告人王某某、胡某犯罪时未满十八周岁，在共同犯罪中属于作用较小的主犯，归案后能如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，而且被告人胡某的亲属代为缴纳了部分退赔款，依法可以从轻处罚。被告人王某某、胡某虽系未成年人，但多次盗窃且流窜作案，涉案金额接近数额巨大的80％以上，人身危险性、社会危害性均较大，不符合缓刑适用条件。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第六十四条、第六十七条三款之规定，判决：一、被告人陈某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金5000.00元。被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金1000.00元。被告人胡某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金1000.00元。二、责令被告人陈某某、王某某、胡某向被害人吴某云退赔3400.00元、向被害人曹某盈退赔5400.00元、向被害人王某贤退赔7300.00元、向胡东琴退赔5000.00元。
旬阳县人民检察院抗诉意见及安康市人民检察院支持抗诉意见：原判对三被告人判处刑期均符合法律规定，但对被告人胡某的刑罚执行方式不当，应当对其宣告缓刑。主要理由：1、被告人胡某系未成年人，犯罪情节较轻，能如实交代犯罪事实构成坦白，有悔罪表现；2、当地司法所和村委会均出具社会调查评估报告和请求判处缓刑意见书，家庭也具有监护帮教条件。
原审被告人陈某某对原审法院认定其犯盗窃罪的罪名和犯罪事实无异议。
原审被告人王某某对原审法院认定其犯盗窃罪的罪名和犯罪事实无异议。其指定辩护人认为，王某某犯罪时未满十八周岁，到案后能如实供述，认罪态度好，请求二审法院对其宣告缓刑。
原审被告人胡某对原审法院认定其犯盗窃罪的罪名和犯罪事实无异议。其指定辩护人的辩护意见主要是：1、胡某犯罪时未满十八周岁，到案后能如实供述，认罪态度好，构成坦白，家属也积极退赔；2、在犯罪中所起作用较小，应属从犯。请求二审法院对其宣告缓刑。
二审开庭查明的案件事实与原判一致，原审经当庭举证、质证认定的证据，二审全部予以认定。二审庭审期间，出庭检察员举证、质证了下列几份证据：
1、原审被告人王某某供述：2014年9月份，其和王某宁、翔鹏盗窃一辆停在安康城区文昌路网吧外白色鬼火牌踏板摩托车，后来摩托车被西城派出所给收了。同年10、11月份，其在安康城区江南一品楼下盗窃一辆白色摩托车，以800元卖给张龙介绍的人。同年11月5日晚，又和陈某某、胡某、王某宁四个人来到旬阳，其和王某宁在老城菜市场盗窃一辆灰色雅马哈摩托车和一辆红色豪爵摩托车。陈某某和胡某他们两人盗窃一辆黄色雅马哈摩托车和一辆白色摩托车。后连夜骑车到安康，联系张龙介绍的人，两个车卖给别人共卖了1400元钱。
2、原审被告人胡某供述：2014年11月5、6日，其和陈某某、王某某、王某宁四人到旬阳，其和陈某某在高家沟馨安小区七单元楼下盗窃一辆白色踏板摩托车和一辆黄色雅马哈摩托车；王某某和王某宁在旬阳县城盗窃一辆灰色雅马哈摩托车和一辆豪爵摩托车。后连夜骑车回到安康，由王某某将车卖给别人，给其分了500元钱。同年11月中旬，其和陈某某、翔鹏在安康城区自由人网吧外盗窃一辆白色摩托车，后被失主发现，将摩托车送回人家。同年11月19日，和陈某某在旬阳客都超市门外盗窃一辆蓝色豪爵摩托车，在丽都家园售楼部外公路上盗窃一辆橙色摩托车。两人骑车上安康，在城区上渡口检查站被巡逻民警逮住了。
3、安康市汉滨区社区矫正办公室关于对王某某的调查情况说明，证实对被告人王某某适用缓刑对所居住社区有重大不良影响。
4、旬阳县司法局关于对胡某的社区矫正调查评估意见书，证实对被告人胡某适用社区矫正条件不成熟，不同意对其适用社区矫正。
以上证据来源合法、有效，本院予以确认。
本院认为，原审被告人陈某某、王某某、胡某以非法占有为目的，多次秘密盗窃他人摩托车，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，原审三被告人均为主犯，且多次、流窜作案，社会危害性较大，本应从重处罚。但鉴于陈某某具有酌定从轻处罚情节；王某某、胡某具有法定从轻、减轻情节，故依法应予从轻处罚。对于抗诉机关、胡某的辩护人提出的应对胡某宣告缓刑的抗诉、辩护意见，以及王某某的辩护人提出应对王某某宣告缓刑的辩护意见，经查，胡某、王某某犯罪时未满十八周岁，根据刑法第七十二条之规定，应当宣告缓刑，但刑法第七十二条规定宣告缓刑同时符合（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。本案胡某、王某某在共同犯罪中均系主犯，且多次、流窜作案，非犯罪情节较轻；旬阳县司法局、汉滨区司法局出具的社区矫正意见，均认为胡某、王某某判处非监禁刑对社区有重大不良影响。综上理由，胡某、王某某不符合缓刑适用条件，故对抗诉机关的抗诉意见及辩护人的辩护意见，均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 章生学
审 判 员 海明玉
代理审判员 邝 希
二〇一五年八月七日
书 记 员 刘晨宇