广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤05刑终86号
原公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭某凯，男，汉族，出生于广东省汕头市，高中文化，中共党员，原系汕头市潮阳区某村民委员会党支部书记、村委会主任，住汕头市潮阳区。因涉嫌犯挪用公款罪于2017年8月18日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民法院审理汕头市潮阳区人民检察院指控原审被告人郭某凯犯挪用资金罪一案，于2017年12月22日作出（2017）粤0513刑初825号刑事判决。原审被告人郭某凯不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人郭某凯，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原判认定，被告人郭某凯在担任汕头市潮阳区某村民委员会党支部书记兼村委会主任期间，利用职务之便，于2011年9月11日将该村一块边角地卖给村民蔡某枝，收取地皮款4万元；于2011年9月28日将该村一块边角地卖给村民郭某光，收取地皮款6万元；于2011年11月28日将该村一块“下山虎”楼地卖给村民郭某洲，收取地皮款6.5万元。被告人郭某凯收取上述地皮款三笔共计16.5万元后一直没有在该村报账收入，该款被其挪用给其父亲郭某良治病。案发后，被告人郭某凯退清上述款项共16.5万元。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人蔡某枝的证言，证明2010年初，她听村干部郭某龙说村里要发放一批厝地，便委托郭某龙代她向村书记郭某凯要求买地，她丈夫的义弟郭某生也叫郭某龙帮忙。2011年9月，郭某龙对她说郭某凯同意安排位于某村一块边角地给她，地价8万元。同年9月8日晚上，她委托郭某生和郭某龙将8万元交给郭某凯。后来某村用便笺纸开具收取4万元厝地款的收据给她，郭某龙告诉她郭某凯说余款4万元用于打点上下级关系。
2、证人郭某光的证言，证明2011年初，他向村书记郭某凯要求购买厝地。2011年9月初，郭某凯安排位于某村的厝地给他，厝地价6万元。当天下午，他带6万元到郭某凯的家中交给郭某凯。2011年9月28日，郭某凯在家中将收取厝地款6万元的收款收据交给他。
3、证人郭某洲的证言，证明2010年底，他多次向村书记郭某凯要求购买厝地。2011年11月的一天，郭某凯安排位于某村第一座“下山虎”的楼地给他，金额为6.5万元。当晚他在郭某凯的家中将6.5万元交给郭某凯。2011年11月28日，郭某凯在家中将收取厝地款6.5万元的收款收据交给他。
4、证人郭某辉的证言，证明2012年，郭某凯的父亲郭某良在住院期间，郭某凯叫他帮忙陪护，期间郭某凯交给他约25万元作为郭某良的医疗费等。
5、证人郭某鹏（时任村会计员）的证言，证明2009年1月至2017年5月，他在潮阳区某村任会计员。2011年9月28日，村书记郭某凯在家中对他说其将位于某村边角地下山虎一座安排给郭某光，并叫他填写“时间为2011年9月28日，客户为郭某光，金额为6万元，名称为补收1995年边角地下山虎一座”的普通收款收据，该6万元厝地款已被郭某凯收取，但没有在村记账收入。经他对内容为“收据，村为贯彻上级政府和公安部门设立乡村联网，全村各个路口安装监控，村因资金困难，向蔡某枝借款人民币4万元，购买材料之用，经村两委会研究决定安排边角地一块给蔡某枝，经手人为郭某凯，时间为2011.9.11”的便笺纸进行辨认，确认该内容不是他所写，也没有经手该笔业务，村的出纳员也没有收取该地皮款，该款没有在村记账收入。2011年11月28日，郭某凯在家中对他说其将位于某村第一座厝地安排给郭某洲，并叫他填写“时间为2011年11月28日，客户为郭某洲，金额为6.5万元，名称为补收第一座”的收款收据，但该6.5万元厝地款没有在村记账收入。
6、证人郭某贞（时任村出纳员）的证言，证明1991年3月至2014年6月，她在潮阳区某村任出纳员。经她对“时间为2011年9月28日，客户为郭某光，金额为6万元，名称为补收1995年边角地下山虎一座”的收款收据进行辨认，确认她没有经手该笔业务。经她对“时间为2011年11月28日，客户为郭某洲，金额为6.5万元，名称为补收第一座”的收款收据进行辨认，确认她没有经手该笔业务，也没有收取该6.5万元厝地款，该款没有在村记账收入，但郭某洲有向该村购买第一座下山虎厝地。
7、证人郭某波（现任村出纳员）的证言，证明2014年6月开始，他在潮阳区某村任出纳员。经他对“时间为2011年11月28日，客户为郭某洲，金额为6.5万元，名称为补收第一座”的收款收据进行辨认，确认他没有经手该笔业务，也没有收取该6.5万元厝地款。
8、证人郭某生的证言印证了证人蔡某枝的证言。
9、证人郭某龙的证言印证了证人蔡某枝的证言。同时证实开具给蔡某枝的收据是他写的，公章是郭某凯盖的。
10、被告人郭某凯原在检察机关的供述和自述材料，证明2011年9月，他收取蔡某枝委托郭某龙上缴的厝地款4万元，并安排一块厝地给蔡某枝。2011年9月，他收取郭某光厝地款6万元，并安排一块厝地给郭某光。2011年11月，他收取郭某洲厝地款6.5万元，并安排一座下山虎楼地给郭某洲。上述厝地款共16.5万元没有在村里记账，而被他用于给其父亲郭某良治病。
11、破案经过和抓获经过，证明2014年11月，汕头市潮阳区人民检察院反贪污贿赂局接到某村村民匿名举报该村党支部书记兼村委主任郭某凯经济问题的信件，遂派员初查。在该局初步查明犯罪嫌疑人郭某凯收入村民郭某洲厝地款6.5万元后没有记账的事实情况下，犯罪嫌疑人郭某凯于2016年4月15日主动到该局投案，如实供述其挪用该笔6.5万元的事实。经进一步调查后，该局发现犯罪嫌疑人郭某凯还存在其他两宗类似的行为，遂于2017年7月11日以涉嫌挪用公款罪对郭某凯立案侦查，并决定采取刑事拘留强制措施，但犯罪嫌疑人郭某凯负案在逃。该局遂通过汕头市公安局潮阳分局对其进行上网追逃。2017年8月18日，潮阳公安分局民警在广州市白云区将犯罪嫌疑人郭某凯抓获，并于当晚移送该局。犯罪嫌疑人郭某凯到案后，对其涉嫌挪用公款的犯罪事实供认不讳。
12、收款收据和收据，证明2011年9月28日，被告人郭某凯收取郭某光地皮款6万元；2011年11月28日，被告人郭某凯收取郭某洲地皮款6.5万元；2011年9月11日，被告人郭某凯收取蔡某枝地皮款4万元。
13、退赃条和扣押物品清单，证明2017年11月3日，潮阳区人民检察院扣押被告人郭某凯退赃款16.5万元。
14、中共潮阳区委员会出具的“郭某凯基本情况”，证明被告人郭某凯于2008年10月至2011年4月任某村党支部书记、村委负责人，2011年4月至2013年12月任某村党支部书记、村委主任，2013年12月至2017年4月任某村党支部书记、村委主任（期间被决定暂停某村党支部书记职务），2017年4月至2017年5月任某村村委主任，2017年5月起离职。
15、潮阳区农村会计代理服务中心出具的“证实材料”和潮阳区某村民委员会出具的“证实材料”，证明潮港经联社2011年9月28日“补收边角地下山虎一座金额人民币6万元”、2011年9月11日向蔡某枝借款人民币4万元，村两委安排边角地一块、“2011年11月28日补收第一座6.5万元”，上述三笔收入在该经联社查无记账收入记录。
16、汕头市潮阳区某医院出院记录、住院病案、入院记录等材料，证明被告人郭某凯的父亲郭某良因患病住院的情况。
17、广东嘉信司法会计鉴定所粤嘉会鉴字[2017]第012号司法会计鉴定意见书，证明被告人郭某凯在担任潮阳区某村党支部书记兼村委主任期间，利用其职务之便，于2011年9月至2011年11月间，先后经手收入本村地皮款三笔，合计金额16.5万元，没有在该经联社报账收入，而被其用于其父亲郭某良治病之用。
18、户籍证明，证明被告人郭某凯德基本情况。
原判认为，被告人郭某凯无视国家法律，利用担任汕头市潮阳区某村民委员会党支部书记兼村委会主任的职务之便，挪用集体资金归个人使用，数额较大，且超过三个月未归还，侵犯公私财产的所有权，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人郭某凯犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。辩护人提出对被告人郭某凯适用缓刑的辩护意见缺乏依据，不予采纳；其他辩护意见有一定依据，可予采纳。鉴于被告人郭某凯能如实供述其犯罪事实，且能积极退清赃款，故依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款之规定，判决：一、被告人郭某凯犯挪用资金罪，判处有期徒刑八个月；二、随案移送的被告人郭某凯退赃款共16.5万元，返还汕头市潮阳区某村民委员会。
上诉人郭某凯上诉提出，其挪用资金数额小且悔罪退清全部赃款，坦白认罪，无前科，符合适用缓刑的条件，原判量刑偏重，请求二审法院根据其诸多酌情从轻处罚的情节，给予从宽处罚，并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人郭某凯挪用资金的事实有证人蔡某枝、郭某光、郭某洲、郭某辉、郭某鹏、郭某贞、郭某波、郭某生、郭某龙的证言，上诉人郭某凯的供述及自述材料，收款收据和收据，退赃条和扣押物品清单，破案经过和抓获经过、中共潮阳区委员会出具的“郭某凯基本情况”、潮阳区农村会计代理服务中心出具的“证实材料”和潮阳区某村民委员会出具的“证实材料”，广东嘉信司法会计鉴定所粤嘉会鉴字【2017】第012号司法会计鉴定意见书、户籍证明、汕头市潮阳区某医院出院记录、住院病案、入院记录等证据予以证实，足以认定。原判所列举的证据均经一审开庭举证、质证，能相互印证。二审审理期间，上诉人郭某凯没有提出能证明其罪轻或者无罪的证据。本院对原判认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人郭某凯利用担任汕头市潮阳区某村民委员会党支部书记兼村委会主任的职务之便，挪用集体资金归个人使用，数额较大，且超过三个月未归还，侵犯公私财产的所有权，其行为已构成挪用资金罪。上诉人郭某凯归案后能如实供述其犯罪事实，且退清赃款，依法可予从轻处罚。关于上诉人郭某凯上诉提出原判量刑偏重，请求二审法院从轻处罚并适用缓刑的上诉意见，经查，原判在量刑时已考虑上诉人郭某凯如实供述及退清赃款等酌情从轻处罚的情节，原判对其量刑适当，上诉人郭某凯的上诉意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 张章宜
审判员 郑家强
审判员 江炯坤
二〇一八年二月二十三日
书记员 吴斯琪
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。