山西省太原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）并刑终字第231号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某甲，男，山西省榆社县人，汉族，小学文化，个体，住榆社县。2013年8月6日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
原审附带民事诉讼原告人常某某，男，汉族，住山西省晋中市榆次区，系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人陈某某，男，汉族，住山西省兴县，系本案被害人。
太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院指控原审被告人赵某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人常某某、陈某某提起的附带民事诉讼一案，于2014年3月24日作出（2013）小店刑初字第746号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人赵某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，2013年7月17日21时许，被害人常某某、陈某某与赵某乙到太原市小店区许坦西街“明久造型”店内找被告人赵某甲索要欠款时发生纠纷，赵某甲遂叫来其朋友“八哥”（身份不详）等人持械对被害人常某某等人进行殴打，致使常某某头部受伤，陈某某右耳后部受伤。经依法鉴定，被告人常某某之损伤构成轻伤。
另查明，被害人常某某受伤后先后在中国人民武装警察部队山西省总队医院和山西省晋中市中医院进行治疗，共支出医疗费用6595.5元；被害人陈某某受伤后在中国人民武装警察部队山西省总队医院和兴县蔚汾镇卫生所进行治疗，共支出医疗费用2791.7元。
上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人常某某的报案材料及陈述笔录证实，2013年7月17日下午18时许，我在家里和朋友打麻将，我同学赵某乙给我打电话说：“你开车和我去趟太原吧，那边修路我也不熟悉。”我本来不想去，赵某乙就过来找我，然后我就开上车和赵某乙一起去了太原。到了太原之后，我把车停在了许坦西街明久造型门口，我同学赵某乙就下车了。这时有人给她打电话，她就过了马路对面，过了一会儿，马路对面过来一名男子进了明久造型内，又过了几分钟，我看见我同学赵某乙进了这个明久造型店内。我等了一会儿没见赵某乙出来，就进到店内坐在门口的茶几旁边玩手机。这个店的老板正给人理发，之后他和我同学赵某乙说：“到里面坐吧。”于是我也跟了进去坐在一旁。进去之后，这个理发店的老板给我们都倒了水。我同学赵某乙和这个老板说欠钱的事情，具体就是这个老板欠我同学弟弟的钱，我同学过来找这个老板要钱了。在此过程中，主要是我同学和他说。因为要钱的事情双方发生了口角，我同学就说：“上次你在城区分局打的欠条不算数了？要不咱们一起再去城区分局找警察处理这个事情。”这个老板说：“去就去，我一个人我不去，我叫个人和我一起去。”然后，这个老板就一边掏手机打电话一边往外面走，我和我同学还有她的三个朋友在里面坐的。过了十来分钟左右，我们在的这个小屋子里进来十来个后生，手里拿着片刀、镐把、车把锁子等物品。进来之后，为首的人说：“都给老子跪下，给我往死里打。”然后，他们挥舞的工具打人，一边打一边说：“你们要钱了，还扣车了？你妈逼你们来踹拐子了？”我在一个椅子上坐的，准备站起来再蹲下，这些人看见后就过来朝我猛打，拿的东西就朝我的头上招呼把我打倒在地，我就晕倒了。之后，我同学掐人中把我弄醒，我就躺在地上，周围好多血，赵某乙告诉我已经报了110和120。过了一会儿120和110就先后来了，我就被120的抬上救护车了。打我的是一群年轻后生，我不认识他们，这些人是这个造型店的老板叫过来的。我主要是头部被打了多个口子。对方打我的时候有人拿的搞把子，有人拿的刀片，有人拿车把锁，还有人用店里椅子打人。我在被打过程中，老板赵某甲好像在一旁站的，没有听到他出声制止。
2、被害人陈某某的陈述笔录证实，2013年7月17日晚上19时左右，我来到许坦西街等今天中午我联系好的让给我送药的赵某乙。大概19点30分左右她联系我让我到明久造型店门口取药，取完药后，她说：“我进去说个事，你们等等吧，要不你们也进来等等吧。”说完她就进去了。我先把药送到车上，然后又返回了明久造型店内，过来一会儿，一个理发店的人让赵某乙和我们一起去他们店后面的办公区，我们就都进去了，他给我们倒了水。赵某乙和这个男的开始谈事情，我听见他们谈的都是钱的是，我当时没有插话，后来赵某乙说：“你要认账就给钱，不认了咱就重回以前管咱这事的派出所去。”那个男的说：“我一个不和你去，我要叫人和我一起去。”然后，他就出去打电话去了。过了一会儿，来了大概八九人，骂骂咧咧的开始推打我们，有三四个人拿着木棒，有一个人拿的菜刀。拿木棒的男子先动手打的我，用木棒打的我的腰部，让我们跪在地上。我当时已经被打倒在地，我往起站的时候，他们又拿椅子砸了我一下，用菜刀砍了我一下，砍在了我右耳的下侧，我当时就流血了。后来，他们让我们老老实实的呆着，我就没再敢动，再后来我就看见警察和120的救护车来了，我就去医院了。打我的人我都不认识，这些人是明久造型店的那个男子打电话叫来的。我不需要做法医鉴定。
3、抓获经过证实，被告人赵某甲到案的情况。
4、证人高某某书写的事情经过证实，7月17日下午大约7点多，陈某某打电话说去许坦西街一个店。去了后，他们在里面有三、四个喝茶谈什么钱的事，也没有看见他们吵架。不一会，外面闯进十几个年轻人拿的木棒、菜刀，还不知道是怎么回事把我俩推进去，啥也不说就把我们给乱打一顿。
5、证人赵某乙的证言笔录证实，2013年7月17日20时许，我和我同学常某某去太原市小店区许坦西街“明久造型店”找赵某甲要我几年前和他合伙投资开理发店的钱。来了之后，赵某甲正在理发，我们就等了一会儿。赵某甲理完发后就叫我进了里间说钱的事。2009年我和他曾经合伙投资开过一家理发店，我先后投资了61万元，后来这家店由于经营不善就被赵某甲改成饭店以30万元兑了出去，而我没有拿到我的钱。2012年5月份，我们曾经在榆次区城区分局刑警队调解过此事，赵某甲给我打了一张51万元的欠条，答应以后每月给我2万元，可是后来我一分钱也没有得到，于是我今天就来找他要钱。赵某甲不给我，我就提出说不行咱们再回榆次区城区分局刑警队去解决此事。赵某甲答应和我回去，但是他说他不想一个人去，要相跟上几个人去，我说可以，他就到外面的大厅去打电话。过了五、六分钟从外面进来了好几个人，其中一个人手里还拿着一把菜刀，还有一个人手里拿的一个镐把。这几个人进来之后，就把店门关上，并冲我们说：“你们找死了？”说完就把我们推到了里屋，然后一群人就上来连砍带打，把我同学常某某打倒在地，满头是血。我就赶紧掏出手机要报警，其中一个人就抢下我的手机并摔坏了还给了我，我只好用常某某的手机打了120和110。后来，120车来了把我们拉到了武警医院治疗。我们被殴打过程中，赵某甲在一旁站的，无动于衷。
6、辨认笔录证实，公安民警将12张不同男性照片让被告人赵某甲辨认，以确定照片中的男子是否有2013年7月17日在许坦西街明久造型店内参与打架的犯罪嫌疑人，赵某甲辨认后，表示不能认出照片中的人是谁。
7、作案工具照片证实，公安民警到达现场发现遗留在地面上的作案工具木板的特征。
8、情况说明证实，因被告人赵某甲不交代“八哥”等人信息，公安民警对“八哥”等人继续追查中。
9、（并小）公（法）鉴（伤）字（2013）269号法医学人体损伤程度鉴定书及照片证实，经依法鉴定，被害人常某某外伤致头皮裂伤，创口累计长8.7cm，其损伤构成轻伤。
10、医疗费票据及证明证实，被害人常某某、陈某某住院治疗的情况及住院期间的费用支出情况。
11、被告人赵某甲在侦查期间的供述证实，2009年我和我的朋友赵某丙合作开理发店，由于经营不善赔了本。之后，赵某丙的姐姐就说我们骗了他，问我要钱。2013年7月17日晚上19时左右，赵某丙姐姐他们五个人到我和别人合伙开的位于许坦西街的“明久造型”店内找我要钱。刚开始我们发生争执，之后他们就要带我走，我不走，后来我就打电话叫来了我的朋友“八哥”。我给“八哥”打电话说：“我在店里了，有人要带我走。”然后，八哥挂了电话，过了一会儿带了六、七个我不认识的男子来了店里，“八哥”手下的一名男子问我：“谁要带你走？”我就指了指赵某乙还有和她相跟的人，说：“他们。”然后“八哥”手下的人就跟对方吵了起来，然后就打到一块。我看到他们打了起来就冲去拉架。后来一个“八哥”带来的男子用店里椅子的横板打对方的人，打到对方一个人的头部。后来对方的人被打的躺到了地上，我叫来的人就都跑了。我觉得“八哥”是本地人，挺有办法的，能帮人摆平事，所以我叫他来帮忙。“八哥”全名我不知道，我们是在理发店认识的，我也不知道他是干什么的。刚开始的时候，“八哥”他们都用拳头打的，后来“八哥”带来的一个男的用椅子上的横板打了对方一个人。打的时候我只是拉架，没有动手。“
12、户籍证明，证实被告人身份情况。
原审法院认为，被告人赵某甲纠集他人故意损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。本案属于共同犯罪，均应承担刑事责任。由于被告人赵某甲的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人常某某、陈某某遭受经济损失的已实际发生的、合理的部分，应予支持。其中赔偿常某某医疗费6595.5元、误工费1000元、护理费500元、住院伙食补助费500元、营养费500元、交通费200元，共计9295.5元；赔偿陈某某医疗费共计2791.7元。故依法判决：一、被告人赵某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月；二、被告人赵某甲赔偿附带民事诉讼原告人常某某9295.5元；三、被告人赵某甲赔偿附带民事诉讼原告人陈某某2791.7元；四、驳回附带民事诉讼原告人常某某、陈某某的其他诉讼请求。
一审后，被告人赵某甲以“其打电话叫人并不是纠集，没有证据表明其指使他人对被害人进行伤害，一审量刑过重”为由，提出上诉。
经二审查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
本院认为，上诉人赵某甲因欠款与被害人发生纠纷后，纠集他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。对于其所提的没有证据表明其指使他人对被害人进行伤害上诉理由，经查，根据二被害人的报案及陈述，被告人的供述，均证实上诉人赵某甲与被害人等发生纠纷后，打电话叫“八哥”等人来到店里对被害人进行殴打。本案中，上诉人赵某甲是犯意的提起者，没有其纠集行为，就不会有该犯罪行为的发生。在“八哥”等人对被害人进行殴打过程中，其对这一犯罪行为并未进行制止，表明其对“八哥”等实行者的行为予以了默认或支持，实行者所实施的行为并不违背其主观意志，其应承担主要责任。其上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，民事赔偿合理。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张永明
审 判 员 杨 力
代理审判员 赵 鹏
二〇一四年六月十日
书 记 员 王 靓