新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）新01刑终40号原公诉机关乌鲁木齐县人民检察院。上诉人（原审被告人）马某某，男，1982年3月21日出生于新疆乌鲁木齐县，回族，初中文化程度，无固定职业，户籍所在地：乌鲁木齐市乌鲁木齐县永丰乡***号*号，住址同上。居民身份证号码6501211982********。2015年10月18日，因涉嫌寻衅滋事罪被乌鲁木齐县公安局刑事拘留，同年11月20日因涉嫌非法采矿罪、故意伤害罪被乌鲁木齐县人民检察院依法批准逮捕，次日由乌鲁木齐县公安局执行逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。辩护人洪涛，新疆同创律师事务所律师。原审被告人韩某某（别名韩琦），男，1986年9月8日出生于江苏省邳州市，汉族，大专文化程度，个体，户籍所在地：江苏省邳州市邢楼镇沙庄村***号，捕前住乌鲁木齐市沿河路众福苑小区*期*单元***室。居民身份证号码3203821986********。2015年10月16日，因涉嫌寻衅滋事罪被乌鲁木齐县公安局刑事拘留，同年11月20日因涉嫌非法采矿罪被乌鲁木齐县人民检察院依法批准逮捕，次日由乌鲁木齐县公安局执行逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。原审被告人苗某（别名苗志平），男，1987年9月1日出生于河北省邯郸市，汉族，初中文化程度，捕前系巴州顺通商贸有限公司业务员，户籍所在地：河北省邯郸市魏县院堡乡中三中村正心路003号，捕前住该公司宿舍。居民身份证号码：1304341987********。2015年10月24日，因涉嫌寻衅滋事罪被乌鲁木齐县公安局刑事拘留，同年11月20日因涉嫌非法采矿罪被乌鲁木齐县人民检察院依法批准逮捕，次日由乌鲁木齐县公安局执行逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。原审被告人马某峰（别名马龙），男，1976年5月24日出生于宁夏回族自治区同心县，回族，小学文化程度，无固定职业，户籍所在地：乌鲁木齐市乌鲁木齐县永丰乡永新村4队****号，住址同上。居民身份证号码6421271976********。2015年10月20日，因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪被乌鲁木齐县公安局刑事拘留，同年11月20日因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪被乌鲁木齐县人民检察院依法批准逮捕，次日由乌鲁木齐县公安局执行逮捕，2016年6月3日被乌鲁木齐县人民检察院取保候审。乌鲁木齐县人民法院审理的乌鲁木齐县人民检察院指控原审被告人韩某某、苗某犯非法采矿罪，原审被告人马某某犯故意伤害罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪、被告人马某峰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年12月22作出（2016）0103刑初54号刑事判决。宣判后，原审被告人马某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月31日公开开庭审理了本案。乌鲁木齐市人民检察院代理检察员王伟、朱喜盈出庭履行法律职务，上诉人（原审被告人）马某某及其辩护人洪涛、原审被告人韩某某、苗某、马某峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2015年9月，被告人韩某某在乌鲁木齐县后峡巴博萨依矿区，经过事先踩点，采样化验。于2015年9月中旬至2015月10月12日期间，在未办理采矿许可证的情形下，在上述矿区（采矿权归新疆神鹤翔能源有限公司），雇佣人员、租赁挖掘机、铲车，进行非法开采露天煤矿。期间，韩某某联系被告人苗某，一同进行非法开采，并雇佣马某某、马某峰负责记录车辆数。苗某到煤矿后也租赁了挖掘机、雇佣工人并在现场进行指挥开采。二被告为规避检查，在夜晚实施盗采、运输，并将开采出的煤炭堆放于后峡交警队加油站旁煤场、三棵树煤场，进行对外销售，先后供给和静县商贸有限公司、新疆信方达国际贸易公司等，盗挖煤炭约3000吨。被告人韩某某、苗某销售煤炭约2000吨。经鉴定其非法采煤造成矿产资破坏资源量为4087.72吨，破坏价值为44.9649万元。2015年10月12日凌晨2时许，被告人马某某、被告人韩某某因采矿问题与张国庆、李延财、马文山、郝军等人发生纠纷，双方在打架过程中，被告人马某某持刀将被害人李延财、马文山、郝军捅伤。经法医鉴定，被害人李延财左肺受伤后肺被压缩约80%，伤势程度评定为重伤二级；被害人马文山鼻部刀伤，伤势程度评定为轻微伤；被害人郝军右大腿刀伤，伤势程度评定为轻微伤。2015年10月15日，马某某、马某峰在明知韩某某、苗某非法采矿的情形下，共同将后峡交警队加油站旁煤场1000吨煤运至永丰乡永盛村安庆财煤场，并委托安庆财联系将煤卖给硫磺沟洪英梅煤场获利95000元，其中马某峰获利15000元、43000元由穆晓龙送至马某某母亲苏凤梅手中，安庆财收场地机械费6250元，司机收取运输费30750元。经乌鲁木齐市价格认证中心物价鉴定：一吨原煤销售价格为110元。1000吨煤炭销售价格为110000元。原判认定上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据予以证实：一、非法采矿罪（一）被告人供述与辩解；（二）书证；（三）证人证言；（四）鉴定意见新疆维吾尔自治区国土资源厅非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定报告、新国土资鉴【2016】9号；（五）现场勘查、现场示意图、现场照片及辨认笔录。二、故意伤害罪（一）被告人马某某供述与辩解；（二）证人证言；（三）被害人陈述；（四）被告人韩某某陈述；（五）辨认笔录、现场勘查笔录、照片、指认现场笔录；（六）鉴定意见：乌鲁木齐县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤检验意见书（乌县）公（伤）检（法）字（2015）51号、50号、52号。三、掩饰、隐瞒犯罪所得罪（一）被告人马某某、马某峰供述与辩解；（二）证人证言；（三）涉案物品估价鉴定结论书。原判认为，被告人韩某某、苗某违反矿产资源法，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为已构成非法采矿罪，被告人马某某持刀故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人马某某、马某峰明知韩某某等人非法采矿所得的煤炭，代为销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。法律规定，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人韩某某及其辩护人对《矿产资源破坏价值鉴定报告》提出异议，认为该鉴定忽视采矿地有历史开采痕迹，认定数额不准确。经鉴定人出庭质证，证实鉴定过程中已经考虑到该矿点的历史原因，开采界面和被告人开采时间等因素。本院认为《矿产资源破坏价值鉴定报告》系自治区国土资源厅非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定委员会出具，委托程序合法，鉴定机构、人员资质符合规定，其内容具有客观性、科学性。被告人、辩护人不能提供足以推翻该鉴定的证据或指向性证据线索，对其异议本院不予采纳。《矿产资源破坏价值鉴定报告》并非认定犯罪情节严重的唯一证据，本案盗采煤炭数量，销售获利情况经被告人供述、证人证言及其他证据相互印证，开采吨数和销售金额均已到达“情节严重”标准，本院对《矿产资源破坏价值鉴定报告》结合被告人获利数额、开采期限等，予以参照使用。被告人韩某某、苗某辩护人提出的本案属情节严重，当事人自愿认罪，如实交代犯罪事实，本案盗挖时间较短，设备动用量少，机械破坏强度不大，危害相对较轻的辩护意见本院予以采纳，在量刑时予以考虑。被告人韩某某、苗某在共同犯罪中，被告人韩某某负责选矿、雇佣机械设备、组织盗采、销售，苗某负责现场督促开采、销售，两人地位作用相当，不宜区分主从。苗某辩护人关于苗某从犯的辩解意见本院不予采纳，但苗某是在得到韩某某的通知后，参与犯罪，参与程度、时间上与韩某某相比有一定区别，认罪态度也更加彻底，在量刑时本院予以考虑。法律规定故意伤害他人身体的，致人重伤的，处三年以上七年以下有期徒刑。被告人马某某辩称其是正当防卫，法律规定正当防卫指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。而被告人马某某与被害人李延财、马文山、郝军之间是相互殴打，其行为在客观上不是制止不法侵害，保护法益的行为，故不成立正当防卫，其辩解意见本院不予采纳。因被害人一方也有殴打行为，具有过错，本院在量刑时予以考虑。法律规定明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、转移、收购或者代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒，掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益总价值达到十万元以上的，应当认定为刑法第三百一十二条第一款规定的“情节严重”，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人马某某、被告人马某峰共同代为销售的非法采矿所得煤炭价值110000元，属情节严重，且被告人马某某犯故意伤害罪，应当数罪并罚。鉴于被告人马某某、被告人马某峰当庭自愿认罪，认罪态度较好，本院在量刑时酌情从轻处罚。被告人苗某、被告人马某峰所居住社区，同意对其进行社区矫正，本院认为对被告人苗某、马某峰适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住社区无重大不良影响，可以对其依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百一十二条第一款、第三百四十三条第一款、第二十五条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一项、第七条、《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项之规定，以被告人韩某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五万元；以被告人苗某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五万元；以被告人马某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元，合并执行有期徒刑五年，并处罚金二万元；以被告人马某峰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金二万元;扣押的原煤368.88吨，予以没收，由原扣押单位乌鲁木齐县公安局、乌鲁木齐县煤炭工业管理局将变卖所得上缴国库;被告人马某某非法所得43000元，被告人马某峰非法所得15000元，继续予以追缴。宣判后，上诉人（原审被告人）马某某上诉称，一审法院认定事实不清，量刑过重，本案中上诉人是受雇于韩某某而参与此案的，从案中的实质来说，上诉人只是一个从犯，打伤人也是事出有因，因自己也受了伤，无钱医治，导致以后的卖煤事实，请求二审法院查明事实，从轻判决。上诉人（原审被告人）马某某的辩护人提出以下辩护意见：对一审判决马某某犯故意伤害罪的判决意见没有异议，仅对于掩饰、隐瞒犯罪所得罪罪名存在异议，上诉人马某某不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，其具有从轻情节，请二审法院对上诉人马某某判处相对较轻的刑罚。出庭检察员发表出庭意见认为，原审认定事实清楚，证据确实充分。原审对上诉人马某某的量刑并无不当，建议本院驳回上诉，维持原判。经本院审理查明，原审法院认定上诉人（原审被告人）马某某犯故意伤害罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪、原审被告人韩某某、苗某犯非法采矿罪、原审被告人马某峰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪事实清楚，定性准确。并有经过原审庭审举证、质证的相关证据证实，本院予以确认。本院认为，原审被告人韩某某、苗某违反矿产资源法，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为已构成非法采矿罪。上诉人被告人马某某持刀故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪.上诉人马某某、原审被告人马某峰明知韩某某等人非法采矿所得的煤炭，代为销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人马某某及辩护人对其构成伤害罪及量刑无异议，但认为其不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的上诉意见，因法律规定明知是犯罪所得或者是其收益，对其实施了掩饰、隐瞒的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。本案中，上诉人马某某明知原审被告人韩某某等人非法采矿所得的煤炭，代为销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，故本院对该上诉理由不予采纳。对上诉人马某某及辩护人提出量刑过重的上诉意见，因上诉人马某某代为销售的非法采矿所得煤炭价值110000元，其产生的收益总价值达到十万元以上的，应当认定为刑法第三百一十二条第一款规定的“情节严重”，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原审法院根据本案具体情况，对其量刑并无不妥，故该上诉意见，本院不予采纳。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈晓春审判员  邓 颖审判员  王 超二〇一七年四月十日书记员  胡爱琳