福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）思民初字第331号
原告袁正军，男，1980年3月9日出生，汉族。
委托代理人郑宗兴，福建明鼎律师事务所律师。
被告福建省九龙建设集团有限公司，住所地厦门市思明区塔埔东路（观音山国际商务营运中心170号13层）。
法定代表人林爱花，总经理。
委托代理人陈建川、肖云龙，职员。
原告袁正军与被告福建省九龙建设集团有限公司劳动争议纠纷案，本院于2014年1月6日受理，依法由代理审判员曾臻适用简易程序公开开庭进行了审理。原告袁正军及其委托代理人郑宗兴，被告委托代理人肖云龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告袁正军诉称，原告袁正军于2010年进入被告福建省九龙建设集团有限公司处工作。工作期间被告未与原告签订劳动合同，双方口头约定月薪5000元，以现金形式发放工资。2011年9月12日上午9时许，原告在工地上行走时被高处坠落的铁块砸伤头部，后被送往174医院就诊。2012年6月13日经厦门市人力资源和社会保障局确认为工伤。2012年8月15日经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级七级。原告不服申请重新鉴定，2012年11月经福建省劳动能力鉴定委员会鉴定依旧为七级伤残。2013年8月至10月，原告分别到北京天坛医院、中国人民解放军海军总医院、厦门第一医院进行复诊，经原告一再要求，被告仅支付医疗费122451.03元，尚欠后续治疗费13321.73元未支付。工伤的其他待遇一直没有给原告兑现。在原告停工留薪期间，被告并未按原告每月5000元的工资标准足额发放停工留薪待遇，而是自2011年9月至2013年10月份每月支付给原告2500元生活费。自2013年11月开始被告未向原告支付任何费用。为维护原告的合法权益，请求判令被告支付原告工伤待遇：医疗费13321.73元、住院伙食补助费2120元、交通费993元、康复治疗费20000元、停工留薪待遇55483.87元、住院期间的护理费8472.4元、一次性伤残补助金65000元。
被告福建省九龙建设集团有限公司辩称，1、同意解除与原告的临时劳动关系；2、医药费、交通费有票据的按照票据金额给予报销，康复治疗费有票据的也可按照实际金额支付，伤者受伤前只是施工工地钢筋分包班组（周兴琪）请的临时工，不存在所谓的停工留薪，护理费住院期间已报销；3、同意袁正军工伤待遇按照工伤保险条例支付，按照规定赔偿，但不是诉讼请求的金额；3、袁正军系（益中花园）施工工地钢筋分包班组请的临时工，不存在补交工作期间的社会保险问题；4、被告多次报销原告花费的医药费、交通费、医疗检查费、治疗费，2013年8月-11月袁正军去北京期间已向被告借款25500元，用于检查和复诊，但票据未交给被告销账，现却要求报销；5、2011年10月到2014年1月袁正军已在公司项目部借支所谓的生活费90500元，希望能在判决时扣除。综上，请求法院依法驳回原告不合理的诉讼请求，维护被告的合法权益。
经审理查明，原告袁正军系被告福建省九龙建设集团有限公司承建的“益中花园”项目1号楼的钢筋工，月薪为5000元。2011年9月12日上午9时许，原告在益中花园项目1号楼工地受伤，被送往厦门市174医院就诊，医生诊断为创伤性开放性颅脑损伤。2012年6月13日，厦门市人力资源和社会保障局《厦门市职工工伤与职业病认定书》，确认原告前述受伤为工伤。2012年8月15日，厦门市劳动能力鉴定委员会作出《厦门市劳动能力鉴定书》，鉴定原告的伤残等级为七级。原告不服申请重新鉴定，福建省劳动能力鉴定委员会于2012年11月12日作出最终鉴定结论，原告的劳动功能障碍为七级。2011年9月至2012年5月，原告先后住院治疗四次，共计住院时间106天。2013年8月至10月，原告分别到北京天坛医院、中国人民解放军海军总医院、厦门第一医院进行后续复诊，并为此支付医疗费13321.73元，交通费993元。
2013年9月30日，原告向厦门市劳动仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告：1、支付住院伙食补助费2120元、2011年9月12日至2012年11月12日停工留薪期的工资70000元、2011年9月12日至2012年11月12日停工留薪期的护理费44500元、营养费11288元、康复治疗费20000元、一次性伤残补助金65000元、交通费2000元；2、将原告的人事档案关系调入被告处。2013年12月6日，厦门市劳动仲裁委员会作出厦劳仲案（2013）1187号裁决书，裁决：1、自本裁决书生效之日起七日内，被告应一次性支付给原告自2011年9月12日至2012年8月15日期间的停工留薪期工资人民币55483.87元；2、自本裁决书生效之日起七日内，被告应一次性支付给原告住院伙食补助费人民币2120元；3、自本裁决书生效之日起七日内，被告应一次性支付给原告一次性伤残补助金26184.60元；4、以上裁决事项总金额为人民币83788.47元，抵扣被告已支付给原告人民币62500元，被告还应支付给原告余额人民币21288.47元；5、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，遂于2013年12月24日诉至本院。
另查明，2013年12月9日，厦门市劳动能力鉴定委员会作出《厦门市劳动能力鉴定书》，就原告的劳动能力作出复查鉴定，结论为伤残七级，并记载“2011年9月12日外伤致创造性开放性颅脑损伤。重型颅脑损伤修复术后，现神清，合作可，言语迟钝，反应慢，右上肢近端肌力Ⅲ
--Ⅳ级、远端Ⅰ级，下肢肌力Ⅳ级，左侧肢体肌力正常”。
以上事实，有原告提供的2012072004号《厦门市职工工伤与职业病认定书》、2012072004号《厦门市劳动能力鉴定书》、闽劳能鉴（2012）伤字第444号《劳动能力鉴定结论通知书》、2013112716号《厦门市劳动能力鉴定书》、《疾病诊断证明书》、《病历记录单》、《解放军第一七四医院CT诊断报告单》、《中国人民解放军海军总医院门诊病历》、《北京天坛医院检验报告单》、《厦门大学附属第一医院住院证》、厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出的《厦思劳仲案（2013）1187号裁决书》及送达回证、出院记录以及当事人在庭审中的陈述为证，且双方当事人无异议，本院予以确认。
本案争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、工伤待遇的范围；三、被告是否有权主张抵扣90500元。
一、原、被告之间是否存在劳动关系。原告主张其于2010年进入被告福建省九龙建设集团有限公司处工作，从事钢筋岗位。工作期间被告未与原告签订劳动合同，原、被告双方之间存在事实劳动关系。被告认为原告系（益中花园）施工工地，钢筋分包班组请的临时工，不存在劳动关系而是临时用工关系，并提供《“益中花园”项目劳务合同书》，证明该项目劳务由厦门市厦龙建工有限公司分包，被告不是适格的用工主体。本院认为，《“益中花园”项目劳务合同书》仅能证明被告与案外人厦门市厦龙建工有限公司存在劳务合同关系，不能证明案外人与原告存在劳动关系；被告对原告系其承建的“益中花园”项目1号楼的钢筋工无异议，且《厦门市职工工伤与职业病认定书》中亦载明原告的用人单位系被告，故本院认定原、被告之间存在事实劳动关系。
二、工伤待遇的范围。被告主张有办理工伤团体险，但未提供证据予以证明，本院不予采信。被告未为原告缴纳工伤保险费，应按照《中华人民共和国工伤保险条例》规定的待遇范围和标准支付相关费用。1、医疗费13321.73元、交通费993元，被告均无异议，本院予以认可。2、住院伙食补助费。原告主张按20元／天的标准计算住院106天的住院伙食补助费，共计2120元。因原告系在本市区域内医疗机构就医住院，所主张住院伙食补助费标准符合规定，本院予以准许。
3、康复治疗费。原告主张其伤残需继续进行康复治疗，费用为20000元。本院认为，康复治疗费尚未实际发生，无法予以确定，原告待实际发生后另行主张。4、停工留薪待遇。原告主张2011年9月12日至2012年8月15日止的停工留薪待遇55483.87元。本院认为，原告自2011年9月12日至2012年8月15日初次鉴定结论作出之日属停工留薪期，原工资福利待遇不变，原、被告双方均确认原告的月工资为5000元，故原停工留薪待遇为55666.67元{5000元／月×11个月＋（5000元÷30天）×4天}，现原告主张55483.87元，本院予以支持。5、住院期间的护理费。原告主张住院期间护理费，但未提供相关护理费用证明，本院酌定按70元／天计算，即70元／天×106天=7420元。
6、一次性伤残补助金。原告主张七级伤残的一次性伤残补助金为13个月的工资，即13个月×5000元／月=65000元，依据充分，本院予以支持。
三、被告是否有权主张抵扣90500元。被告主张，原告已向被告借支生活费90500元，应予以抵扣，并提供付款通知单、借条、收条以证明。原告质证认为，对被告证据的真实性无异议，但与本案无关，被告应另行主张，不同意在本案中抵扣。本院分析认为，借条、收条注明的借款用途多为“生活费”或“工伤赔偿款”，相应的付款通知书也载明付款用途是“生活费”，本院确认上述款项系被告因本案工伤事故预支给原告的工伤待遇，应予以抵扣。
综上，本院认为，被告应支付原告的工伤待遇包括：医疗费13321.73元、交通费993元、住院伙食补助费2120元、停工留薪待遇55483.87元、住院期间的护理费7420元、一次性伤残补助金65000元，以上共计144338.6元。扣除被告已支付给原告的90500元，被告还应支付原告53838.6元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款条之规定，判决如下：
一、被告福建省九龙建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告袁正军工伤待遇，其中医疗费13321.73元、交通费993元、住院伙食补助费2120元、停工留薪待遇55483.87元、住院期间的护理费7420元、一次性伤残补助金65000元，以上共计144338.6元，扣除被告已支付给原告的90500元，实际应支付53838.6元；
二、驳回原告袁正军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5元，由被告福建省九龙建设集团有限公司负担。上述款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理审判员 曾 臻
二〇一四年四月四日
代书 记员 张莉芬
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国劳动法》
第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。
劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。
第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通食宿费用从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为1０个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；（二）劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令限期参加。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告未为原告缴纳工伤保险费，应按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
法官提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。