陕西省洋县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0723民初911号
原告赵纪德，男，汉族，陕西省洋县人，农民。
委托代理人魏建宏，洋县磨子桥法律服务所法律工作者。
被告陕西东方建筑有限责任公司。住所：汉中市汉台区益州路南段。统一社会信用代码91610000773828221Y。
法定代表人王少波，公司经理。
委托代理人叶林青，男，汉族，陕西省洋县人，陕西东方建筑有限责任公司职工。
被告仇志宏，男，汉族，陕西省洋县人，农民。
委托代理人李新虎，陕西秦汉律师事务所律师。
被告熊登强，男，汉族，陕西省洋县人，农民。
被告洋县公安局交通警察大队。住所：洋县洋州街道办事处。组织机构代码：01603877-5。
法定代表人何廷锋，大队长。
委托代理人何永红，洋县黄家营法律服务所法律工作者。
原告赵纪德与被告陕西东方建筑有限责任公司（以下简称东方建司）、仇志宏、熊登强、洋县公安局交通警察大队（以下简称交警队）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员高钰晶独任审判，公开开庭进行了审理。原告赵纪德及其委托代理人魏建宏，被告东方建司的委托代理人叶林青，被告仇志宏的委托代理人李新虎，被告熊登强及交警队的委托代理人何永红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵纪德诉称：2016年6月5日，其在交警队办公楼（原城东工商所办公楼）维修改造工程中受伤，受伤后被诊断为右跟骨粉碎骨折，住院进行了手术治疗。其出院后对其伤残等级、后续治疗费等事项进行了鉴定评估，伤残等级为九级、后续治疗费为6500元。其因伤产生的经济损失共计132779.76元。其多次要求雇主熊登强、东方建司代理人仇志宏及交警队赔偿，但被告均避而不见。被告熊登强为该工程木工承包者，系原告的雇主；被告仇志宏以东方建司的名义承揽交警队办公楼维修改造工程，系借用资质；被告交警队为发包方，监管不力。故提起诉讼，请求依法判令四被告承担赔偿责任。
被告东方建司辩称，其公司不承担责任。
被告仇志宏辩称，其一、东方建司中标承建交警大队办公楼维修改造工程，仇志宏负责交警队办公楼维修改造施工项目，系东方建司项目经理，故不存在仇志宏借用资质承揽工程的事实。其二、东建司将该工程的木工部分以劳务承包的形式承包给熊登强，原告是受雇于熊登强在劳务过程中受的伤。其三、原告的部分诉讼请求不符合法律规定。其四、原告在受伤过程中自身存在相应的过错。其五、本案属于原告赵纪德与雇主熊登强之间的劳务关系，与仇志宏无关。
被告熊登强辩称，其一、发生事故当日，原告站在脚手架上手持电钻钻眼时脚手架的方木突然断裂，原告即坠地摔伤。原告受伤后，其让两个工人将原告背到和平医院检查，诊断为骨折，遂即送洋县中医医院住院治疗，本人共垫付医疗费12000元左右。其二、事发后其多次与原告协商赔偿事宜，原告一直不予配合，并非本人躲避不见拒绝赔偿。其三、其为雇主，原告为雇员，原告受伤是因不听雇主的安排，原告有一定的过错，因此原告应承担相应的责任。其四，其本人没有建筑资质，其承包东方建司的木工活，东方建司亦应承担责任。
被告交警队辩称，交警队办公楼维修改造工程是通过招标的方式发包给东方建司，东方建司有建筑资质，交警队没有选任过失的责任。另外，交警队与原告没有劳务关系及经济关系，故不承担赔偿责任。
经审理查明，2016年2月洋县交警队（发包方）与东方建司（承包方）签订了《陕西省建设工程施工合同》一份，约定交警队办公楼（原城东工商所办公楼）维修改造工程由东方建司承建。合同签订后，东方建司即进行维修施工。在施工过程中，东方建司将该工程的木工劳务承包给被告熊登强（包工不包料的方式），熊登强承包后即雇佣赵纪德等人进行木工作业，赵纪德等木工工人的工作内容、作业现场及工资均由熊登强指派、管理、发放，赵纪德每天的工资为150元。2016年6月5日，原告赵纪德站立在脚手架上手持电钻钻眼时，脚踏的方木断裂，赵纪德坠地摔伤，致右跟骨粉碎性骨折（气滞血瘀证），在洋县中医院住院治疗46天，支付住院医疗费13327.56元。原告出院后对其伤残等级、后续治疗费等事项进行了司法鉴定，陕西汉中汉辉法医司法鉴定所于2016年11月8日出具了法医学司法鉴定意见书，其意见为：1、赵纪德右跟骨粉碎性骨折内固定术后伤残等级为9级；2、误工期从受伤之日起评定为220日、护理期为80日、营养期为80日；3、右跟骨内固定取除术后续治疗费为6500元、后续治疗住院天数为20日。审理中，被告仇志宏对原告赵纪德单方委托陕西汉中汉辉法医司法鉴定所评估的九级伤残提出了异议，并申请重新鉴定。本院报请汉中市中级人民法院司法技术鉴定室重新鉴定，汉中市中级人民法院委托陕西公正司法鉴定中心进行了鉴定，其鉴定结论为赵纪德右跟骨骨折术后属九级伤残。
另查明，原告赵纪德坠地是因站立的脚手架方木断裂，该脚手架由方木搭建，搭建脚手架的方木材料由东方建司提供。脚手架由赵纪德等工人一起搭建。东方建司承建交警队办公楼维修改造工程后成立了项目部，仇志宏为项目部经理。东建司与交警队签订《陕西省建设工程施工合同》时仇志宏为东建司的委托代理人。东方建司的经营范围为土木建筑、市政、水利水电、公路、路桥、钢结构、装饰装修等。
审理中，原告陈述其在医院预交的费用都是被告熊登强交纳，后来的费用是原告自己预交，但熊登强只垫付了11600元；被告熊登强陈述其本人垫付12300元，票据在原告处。原告支出的门诊医疗费有：2016年6月10日支出材料费200元、2016年10月17日支出检查费76元、2016年10月22日支出西药费26.20元。同时原告还在洋县利民药店购买药品支出38元。
上述事实，有洋县中医医院诊断证明书、住院病案、住院收费票据、门诊收费票据，陕西汉中汉辉法医司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，东方建司证明，陕西公正司法鉴定中心伤残等级鉴定意见书，当事人陈述等证据载卷，经当庭举证、质证应予认定。
本院认为，被告熊登强承包被告东方建司承建的交警队维修改造工程木工劳务，原告赵纪德受被告熊登强雇佣指派，为他人提供特定劳动并从熊登强处获得报酬，符合雇佣关系的特征，双方之间形成了劳务关系，原告赵纪德为提供劳务者，被告熊登强为接受劳务者。提供劳务者在提供劳务时自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告熊登强在雇佣赵纪德等人进行木工作业时使用不符合安全要求的方木脚手架，未尽到相应的安全管理及注意义务，应承担主要责任；原告赵纪德具有完全民事行为，对自己参与搭建的脚手架的材料未认真检查并权衡负荷能力，应当预见而没有预见发生断裂或倒塌的风险，忽视自身安全，对自身安全未尽谨慎注意义务，从而导致损害后果的发生，其自身存在一定的过错，应承担相应的责任。被告东方建司将自己承建的房屋维修改造工程木工劳务承包给被告熊登强，由熊登强雇佣、管理、指派工人施工并向工人发放劳务费，熊登强向东方建司交付一定的木工劳务成果，足见被告熊登强与被告东方建司之间构成了承揽合同关系，东方建司为定作人，熊登强为承揽人。作为定做人东方建司将房屋维修改造工程的木工劳务发包给自然人熊登强，并向熊登强提供了不符合安全要求的脚手架材料（方木），在选任承揽人及提供材料时没有尽到相应的审查义务，存在选任过失及提供设备的过错，因此对原告的损失应承担相应的赔偿责任。被告东方建司在审理中提交了与熊登强签订的安全责任书，约定发生一切不安全事故由熊登强承担责任，该责任书熊登强辩称为事故发生后才签订，本院认为该责任书约定的安全内容条款涉及他人人身伤害，应属无效免责条款。被告交警队将办公楼维修改造工程发包给有建筑及装饰装修资质的建设单位东方建司，不存在过错，故不承担赔偿责任。被告仇志红为东方建司委托的代理人与交警队签订了《陕西省建设工程施工合同》等合同，在交警队维修改造工程中又是东方建司任命的项目部经理，为此仇志宏的管理行为应视为东方建司的职务行为，故被告仇志宏不承担赔偿责任。结合本案案情，本院酌定被告熊登强承担40%的赔偿责任，被告东方建司承担30%的赔偿责任，原告赵纪德自行承担30%的损失。对于原告主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费，后续治疗费，符合法律规定，本院酌情予以支持。原告要求被告承担洋县医药有限责任公司利民药店药费38元，因无医嘱、处方等证据佐证其关联性，故依法不予支持；原告要求被告承担洋县中医医院门诊医疗费302.2元，结合票据记载的时间、就医科室及医嘱，应认定为住院期间及出院后合理的治疗检查费用，故依法予以支持。关于熊登强垫付的医疗费问题，原告赵纪德认可垫付11600元，被告熊登强陈述已垫付12300元，但未提供任何证据佐证，故本院认定熊登强垫付医疗费11600元。关于原告主张的误工期、护理期、营养期时间（依据陕西汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定意见），本院不予参考采信，据实依法确定。关于原告主张的后续治疗费6500元及后续住院天数20日，本院认为客观、合理，依法予以认定。关于原告主张的交通费，虽提供了交通费票据，但票据均为“汉中至洋县”的票据，票据记载的时间亦均在住院期间以外，因原告去汉中汉辉司法鉴定所进行司法鉴定，交通费已实际发生，故酌情确定为52元。关于精神损害抚慰金的请求，由于原告损伤非被告故意侵权造成，故不予支持。本院核定原告的损失如下：1、医疗费20129.76元（住院医疗费13327.56元＋门诊医疗费302.20元＋后续治疗费6500元）；2、住院伙食补助费1980元（30元/天×66天），包含后续治疗住院20天；3、营养费1320元（20元/天×66天），包含后续治疗住院20天；4、护理费5940元（90元/天×66天），包含后续治疗住院20天；5、误工费17500元（100元/天×175天），误工天数从受伤之日起计算至定残日前一天计155天，后续治疗住院天数20天，共计175天，原告在交警队办公楼维修改造工程中日工资为150元，但并非全年每天固定收入均为150元，故依法酌情确定为100元/天；6、残疾赔偿金37584元（9396元/年×20年×20%）；7、鉴定费2500元；8、交通费52元；以上损失合计87005.76元。按照赔偿责任的划分，被告熊登强应承担34802.30元，被告东方建司应承担26101.73元，原告自行承担26101.73元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、限被告熊登强在本判决生效后三十日内赔偿原告赵纪德医疗费等经济损失34802.30元，扣除熊登强已垫付的11600元，熊登强应再付赵纪德23202.30元。
二、限被告陕西东方建筑有限责任公司在本判决生效后三十日内赔偿原告赵纪德医疗费等经济损失26101.73元。
三、驳回原告赵纪德的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1000元，减半收取500元，被告熊登强承担200元，被告东方建司承担150元，原告赵纪德自行承担150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。
代理审判员 高钰晶
二〇一七年十月十九日
书 记 员 彭玲丽
聂尧