广东省肇庆市端州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）肇端民四初字第280号
原告：黎计浪，男，1987年1月26日出生，汉族，住贵州省沿河土家族自治县。
委托代理人：吴堃、郑宇玲，分别系广东科业律师事务所律师、律师助理。
被告：中铁港航局集团第三工程有限公司医院。住所地：广东省肇庆市。
负责人：黄锡忠，该院院长。
委托代理人：彭秀嵘、陈小飞，分别系该院院办主任、副主任。
原告黎计浪诉被告中铁港航局集团第三工程有限公司医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年5月21日立案受理后，依法组成合议庭于同年7月8日公开开庭进行了审理。原告黎计浪的委托代理人吴堃、郑宇玲，被告中铁港航局集团第三工程有限公司医院的委托代理人彭秀嵘、陈小飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2012年2月28日因肱骨中下段骨折，在被告处住院治疗，3月9日出院。骨折愈合后，2013年5月22日第二次入被告处住院做固定物取出术，手术过程中没有采取正确仔细的诊断手段，造成原告术后出现右垂腕、拇食指有麻木感等桡神经损伤症状。原告第三次到被告处住院治疗，仍未能对原告的患处进行有效的康复治疗。经肇庆市医学会作出的《医疗事故技术鉴定书》，原告属于三级戊等医疗事故，被告承担主要责任。本事故至今造成原告以下损失：1、住院伙食补食助费700元；2、营养费700元；3、陪护费2163.33元；4、误工费26631.5元；5、残疾生活补助费67189.05元；6、医疗事故鉴定费3500元；7、被抚养人生活费10193.36元；8、交通费1372元；9、精神抚慰金6718.9元，共119168.14元。根据相关法律规定被告应当赔偿原告损失107923.22元。因此，原告请法院判令：1、被告赔偿原告损失共107923.22元；2、被告承担本案的全部诉讼费用。
诉讼中，原告向本院提供了如下证据：
1、被告组织机构代码证1份，证明被告诉讼主体资格。
2、中铁港航局三公司医院病历、手术记录、出院总结各二份（包括原告第二次住院和第三次住院），证明原告因该事故受伤所用去的医疗费的事实。
3、高要市金鹏大酒店登记信息、证明、2011年3月至2012年2月工资表各1份，证明原告在肇庆市工作和收入情况。
4、《医疗事故技术鉴定书》和鉴定费发票各1份，证明原告因该次事故造成伤残及鉴定费用的事实。
5、沿河土家族自治县夹石镇先店村村民委员会出具的《村委证明》、《证明》各1份，证明原告与被扶养人的情况。
6、沿河土家族自治县公安局夹石派出所出具有《户口注销证明》1份，黎沙沙、黎秒秒常住人员登记卡1份，证明内容同上。
7、《证明》3份，证明原告陈莉鎏及其家人因此事误工及收入状况等。
8、交通费发票15份，证明原告因此事故支出交通费的事实。
诉讼中，原告变更第1项诉讼请求的数额为114886.67元。
被告辩称：一、关于原告在计算清单中提出的各项赔偿标准，我方提出以下诉讼主张：1、住院伙食补助费，每天的具体补助标准请合议庭依法认定，但计算时间不应是14天，应为7天。根据原告诉状，原告共赴被告处治疗三次，第一次是2012年发生意外致骨折遂来被告处治疗，第二次是在2013年骨折愈合后取出体内的固定物，共住院7天，也就是说，无论第二次治疗时是否发生医疗事故，原告都必须进行第二次治疗，以取出体内促进骨折愈合的固定物，所以第二次住院的7天时间不应计算在内。合理时间应是第三次治疗的7天，这是针对第二次治疗从而开展的进一步治疗。
2、营养费，根据《医疗事故处理条例》，无此赔偿项目，合议庭不应采纳原告主张。3、陪护费，根据《医疗事故处理条例》，必须在“患者住院期间需要专人陪护的”这一条件成立时，方可主张此项费用。但根据原告提交的医疔事故鉴定书，本次事故属于三级戊等医疗事故，据2002年9月1日施行的《医疗事故分级标准﹥第三条第五款：“三级戊等医疗事故是指器官部分缺损或畸形，有轻微功能障碍，无医疗依赖，生活能自理。”故此，原告无医疗依赖，生活能够自理，不需要陪护，无权主张此项费用。纵然陪护费这一赔偿项目成立，那么计算时间也不应是14天，应为7天，理由同本答辩状第1条住院伙食补助费相关意见。再者，原告主张的社会平均工资标准也有错误，原告发生医疗事故是在2013年，上一年度2012年的肇庆市社会平均工资为38524元，2013年度肇庆社会平均工资为43989元，从未有56401元这一年度平均工资，请合议庭依法核实。4、误工费，原告在第二次治疗时发生医疗事故，2013年5月29日出院，应从2013年5月30日起算，计算至医疗鉴定前一日，即2014年1月8日，共计223天，2717.5元／月÷30×223天=20200元。5、残疾生活补助费，原告为农村居民，肇庆市2013年农村居民人均年生活消费性支出为7458.56元，7458.56元×30年×l0%=22375.68元。原告适用的计算标准为城镇居民人均年生活消费性支出，合议庭不应采纳。6、医疗事故鉴定费，以实际发生为准，原告如有充分证据证明，我方认可。7、被抚养人生活费，合议庭不应采信原告该项主张。黎承羽，我方认可原告的计算方式，但原告无证据证明其父亲黎承羽即无劳动能力又无生活来源，根据法律规定，必须同时符合以上两点才能获得被抚养人生活费。黎沙沙和黎秒秒的法定监护人并非原告，原告对其二人无抚养义务，原告提供的汪据五村委证明显示，黎沙沙和黎秒秒尚有母亲罗凤仙在世，罗凤仙为其二人的法定监护人，原告并未经法定程序成为其二人的法定监护人和抚养人，村委会证明不能成为支付其二人被抚养人主活费的证据。8、交通费，答辩人对原告提交的证据七之真实性、合法性及关联性均予否认，因为原告无任何证据证明这些交通费发票与原告遭受此次损害有关，是基于此次医疗损害而合法支出的费用，合议庭不应予以采信。9、精神损害抚慰金，原告适用人均年生活消费性支出仍为城镇居民标准，但原告系农村居民，肇庆市2013年农村居民人均年生活消费性支出为7408.56
元，所以原告计算标准有误，7458.56元×3年×10%=2238元，此项费用具体请合议庭依法认定。
二、根据原告提交的证据四医疗事故鉴定书第四页第四段，原告“未能完全按医嘱定期回院复查及功能锻炼，自行拆除石膏外国定，造成桡神经吻合后有可能重新出现断裂，患者不遵医嘱康复治疗及骨折可能损伤等因素与其目前右手功能。恢复较差也有一定参与度”，答辩人虽承担主要责任，原告亦应承担次要责任，原告主张我方承担90%责任没有依据，我方至多承担60%责任，原告应承担本次事故40%责任。
被告没有向本院提供证据。
经庭审辨证、质证，被告对原告所举证据1、2、4的真实性、合法性、关联性均无异议，认为原告在被告处住院三次，每次7天，住院时无需专人陪护；对证据3不认可，认为原告与其用人单位存在利害关系，用人单位出具的证明、工资表不是银行往来明细，不能真实反映原告的真实收入情况，且工资表不是正式的会计表格，具有随意性，但认可其用工关系；对证据5的真实性、关联性有异议，认为无法反映原告与黎沙沙、黎秒秒之间具有抚养关系，也不能证明黎承羽没有劳动能力及收入不源，黎承羽有没有劳动能力及收入不源不应由村委认定；对证据6的真实性、合法性、关联性均有异议，认为黎沙沙、黎秒秒、黎承羽是农村居民而非城镇居民，不能证明他们与原告之间存在抚养关系；对证据7的真实性、合法性、关联性均有异议，该发票无法证明该费用是基于本次事故支出的合理交通费用。
本院对原告提供的上述证据的效力作以下认定：对原告提供的证据1、2、4，因被告对其真实性、合法性、关联性没有异议，本院予以确认；对于对原告提供的证据3高要市金鹏大酒店登记信息、证明及2011年3月至2012年2月工资表，虽被告对原告的收入情况有异议，但被告认可原告与高要市金鹏大酒店之间的用工关系，因此本院对高要市金鹏大酒店登记信息、及原告与高要市金鹏大酒店用工关系、收入情况予以确认；对原告提供的证据5、6，虽被告对证据的真实性有异议，但并无相反证据反驳和影响证据效力的因素存在，且原告保证其真实，本院予以确认；对原告提供的证据7，因被告对其真实性、合法性、关联性有异议，且该组证据无法证明此费用与本次事故相关联，亦无证据原件核对，故本院不予采纳。
经审理查明：2012年2月28日，原告黎计浪因右肱骨中下段骨折在被告中铁港航局集团第三工程有限公司医院住院治疗，期间行右肱骨中下段骨折内固定术，在同年3月9日出院。2013年5月22日，原告右肱骨中下段骨折处愈合，再到被告处住院行右肱骨中下段内固定物取出术，在同月29日出院，出院诊断为：1、右肱骨下段骨折内固定术后骨性愈合；2、右侧桡神经损伤。出院总结记载原告出院时情况“患者右腕部背伸困难，拇、食指间有麻木感，余无特殊不适感……右腕部有垂腕，背伸活动稍有受限，拇、食指间稍有麻木感，指端血运、活动可”。原告出院后出现垂腕、伸指及拇指外展功能减弱和虎口区皮肤有麻感，在2013年6月26日到被告处入院治疗，经诊断为右侧桡神经损伤。经治疗，原告在2013年7月3日出院，出院医嘱记载“1、出院后继续门诊治疗，注意休息，避免劳累及体力活动，避免吸烟饮酒、咖啡、茶等。2、出院后继续右肘腕部石膏托外固定3周，适当右手腕部功能煅炼，避免右上肢负重活动3月。3、定时换药，门诊随诊。2014年1月9日，因原告在被告处治疗引致的争议，肇庆市卫生局委托肇庆市医学会对原告在被告治疗依据《医疗事故处理条例》进行技术鉴定。肇庆市医学会于同年3月13日作出肇庆医鉴（2014）005号《医疗事故技术鉴定书》，分析认为：1、医方在诊疗过程中存在手术操作不细致，可能损伤了患者的右桡神经，及对患者跟踪不到位的医疗过失行为，与患者右桡神经损害存在一定因果关系，构成医疗事故；2、患者出院后未能完全按医方医嘱定期回院复查及功能锻炼，自述20天左右自行拆除石膏外固定，造成桡神经吻合后有可能愈合或恢复功能的又再可能重新出现断裂，患者不遵医嘱康复治疗及骨折可能损伤等因素与其目前右手功能恢复差也有一定参与度；相对而言，医方的过失因素作用主要，鉴定结论为本例属于三级戊等医疗事故，医方承担主要责任。原告为此支付鉴定费3500元。原告因与被告就本事故的赔偿问题协商无果，遂向本院提起诉讼。诉讼中，原、被告对肇庆市医学会作出的肇庆医鉴（2014）005号《医疗事故技术鉴定书》没有异议。
另查明：原告黎计浪为贵州省沿河土家族自治县夹石镇村民，从2010年12月开始在广东省高要市金鹏大酒店工作，居住位于高要市南岸镇高要市金鹏大酒店宿舍。原告的父亲黎承羽于1952年2月26日出生，共生育子女5人，分别是黎计波、黎计涛、黎计浪、黎晓琴、黎银娥。河土家族自治县夹石镇村民委员会分别在2014年4月20日、27日出具证明两份，证明黎承羽由其儿子黎计浪和两女儿抚养，其中黎计波于2013年10月24日去世，黎计波死亡后其妻子远离家乡，遗下两女儿黎秒秒、黎沙沙由黎计浪抚养；黎计涛于2008年因犯罪现在监狱服刑。
本院认为：本案系医疗损害责任纠纷。由于双方当事人对肇庆市医学会作出的肇庆医鉴（2014）005号《医疗事故技术鉴定书》没有异议，本院予以确认。综合考虑了医疗事故技术鉴定书的意见，以及双方当事人的意见和证据等因素后，本院确定被告承担80%的责任；原告承担20%的责任
针对原告的诉讼请求，本院根据原、被告的举证情况及依据《医疗事故处理条例》的赔偿计算标准作如下认定：1、住院伙食补助费。原告在被告处共住院3次，其中第3次住院为本事故对其造成右侧桡神经损伤的治疗，住院时间为7天。原告主张以14天计算住院伙食补助费理据不足，本院不予以支持，但原告主张按每天50元的标准符合规定，本院予以采纳，因此，住院伙食补助为350元（50元／天×7天）。2、营养费。原告该主张不属于《医疗事故处理条例》规定的赔偿项目，本院不予支持。3、陪护费。根据原告举证的住院病历、记录均没有医嘱载明原告住院期需要专人陪护，且本事故属于三级戊等医疗事故，说明原告能够生活自理，因此原告请求陪护费用理据不足，本院不予以支持。4、误工费。由于被告认可原告与高要市金鹏大酒店之间的用工关系，因此本院采纳高要市金鹏大酒店出具的证明，确定原告每月收入为2717.5元。本医疗事故是在原告第2次住院进行内固定取出术时发生，故其误工时间应从手术当日起即2013年5月23日起计至原告医疗事故作出鉴定日前一日即2014年3月12日，共294天。因此原告的误工费为26631.5元（2717.5元／月÷30天×294天）。5、残疾生活补助费。根据《医疗事故处理条例》第五十条第（五）项、《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》等规定，原告主张按2013年广东省城镇居民人均消费性支出（一般地区）24105.6元／年的标准计算符合规定，本院予以采纳，即原告残疾生活补助费72316.8元（24105.6元／年×30年×10%）。6、医疗事故鉴定费3500元。7、被抚养人生活费。被抚养人黎承羽是原告的父亲，且已达到退休年龄，需要原告抚养。根据《医疗事故处理条例》第五十条第（八）项的规定，被抚养人生活费按被抚养人户籍所在地居民最低生活保障标准计算，60周岁以上的不超过15年。黎承羽在本事故发生时已满61周岁，有子女5人，按贵州省沿河土家族自治县政府公布的2013年沿河土家族自治县居民最低生活保障每年1750元的标准，被抚养人黎承羽的生活费为490元（1750元／年×14年×10%÷5）。至于原告主张其两侄女黎秒秒、黎沙沙为其被抚养人，因原告与黎秒秒、黎沙沙不是直系亲属关系，也没有证据证明黎秒秒、黎沙沙的监护人是原告，因此本院对原告该主张不予采纳；对原告以黎秒秒、黎沙沙为被抚养人请求被抚养人的生活费的诉求不予支持。8、交通费。根据《医疗事故处理条例》第五十条第（八）项的规定，交通费按患者实际必需的交通费用计算，凭据支付。原告提供发票主张交通费1372元，根据原告入院治疗和鉴定的情况，及至原告实际居住地的距离，本院酌定交通费为200元。9、精神损害抚慰金。按照本医疗事故的等级和事故发生地居民年平均生活费即广东省2004年度城镇居民（一般地区）人均消费性支出24105.6元的标准，计算原告的精神损害抚慰金为7231.68元（24105.6元／年×3年×10%）。但原告主张精神损害抚慰金6718.9元，属于其在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，本院予以支持。
综上，原告因本医疗事故造成的损失共110207.2元。该损失依法由被告承担80％即为88165.76元。对于原告的诉讼请求，其合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，以及参照《医疗事故处理条例》第四十九条、第五十条、第五十二条，《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，《2013年沿河土家族自治县居民最低生活保障标准》的规定，判决如下：
一、被告中铁港航局集团第三工程有限公司医院在本判决发生法律效力之日起十日内一次性赔偿人民币88165.76元给原告黎计浪。
二、驳回原告黎计浪的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币2458元，原告负担492元，被告负担1966元。该受理费已由原告预交，本院不另收退；被告应负担的受理费在履行上述赔偿义务时一并付还原告。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服一审案件判决部份的上诉请求数额向广东省肇庆市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 伍 世 强
审 判 员 黄 卓 贤
代理审判员 林达二○一四年九月二十三日
书 记 员 叶 圣 桃
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