湖南省株洲市荷塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）株荷法刑再字第2号
抗诉机关湖南省株洲市人民检察院。
原审被告人汤某某，男，1984年5月7日出生于湖南省株洲县，身份证号码：4302211984********，汉族，初中文化，无业，家住株洲县龙潭乡龙潭村樟树组*号。现羁押于株洲市公安局第二看守所。
辩护人文育峰，湖南弘一律师事务所律师。
原审被告人贺某某，男，1984年6月13日出生于湖南省永州市，身份证号码：4311021984********，汉族，大专文化，原系株洲环洲城市场保安，住湖南省长沙市雨花区体院路**号。
原审被告人汤某某、贺某某犯故意伤害罪一案，湖南省株洲市芦淞区人民法院于2007年11月7日作出（2007）芦刑初字第357号判决书，现已发生法律效力。株洲市人民检察院于2013年5月30日对本案向株洲市中级人民法院提出抗诉，株洲市中级人民法院于2013年9月30日作出（2013）株中法刑再终字第10号指令再审决定书，指令本院另行组成合议庭进行审理。本院受理后，依法由审判员易大玄担任审判长，与审判员余岚、黄晓华组成合议庭，审判员余岚主审本案，公开开庭进行了审理，书记员肖德光担任记录。湖南省株洲市荷塘区人民检察院指派检察员林卫兵出庭支持公诉。原审被告人汤某某及其辩护人文育峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原一审判决认定，2007年8月16日上午10时许，被告人汤某某和株洲环洲城市场保安部部长贺某乙在该市场八楼进行巡视时，发现施工人员被害人李某在禁烟区吸烟，被告人汤某某上前制止李某的吸烟行为时与其发生争执，双方发生扭打，被告人汤某某和保安李某某强行将被害人李某带至市场五楼的消保室进行处理，与被害人李某一起施工的被害人李某某见状上前阻止，不准保安带人。被告人贺某某及保安罗某见状强行将被害人李某某也带至五楼的消保室。在消保室内，被害人李某某与被告人汤某某等人发生言语冲突，被告人汤某某挥持钥匙的左拳砸向被害人李某某的左边头部，致使钥匙戳裂其头部，当场出血不止，被告人贺某某随即又对被害人李某某的头部和上身各打了一拳，致其当场晕倒。之后被害人李某某被送往医院抢救。经株洲市公安局法检所法医学鉴定，被害人李某某开放性颅脑损伤，伤情构成重伤。被害人李某多处软组织挫伤，系轻微伤。案发后被告人汤某某与被害人李某某达成和解协议，赔偿被害人李某某伤残补助金、医疗费等经济损失人民币89，300元。被害人李某某请求对被告人汤某某减轻处罚。
上述事实，被告人汤某某、贺某某在原一审开庭审理过程中亦无异议，并有被害人李某某、李某的报案及陈述、证人罗某、李某某、陈某某、陈某乙、贺某乙、罗某某的证言、辨认笔录、病历、搜查笔录、（2007）第146号、第1021号法检所法医学鉴定书、案发现场照片、扣押物品、文件清单及作案工具照片、破案经过及户籍资料等证据予以证实，足以认定。
原一审认为，被告人汤某某、贺某某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。株洲市芦淞区人民检察院指控的犯罪事实和罪名成立。被告人汤某某、贺某某系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人汤某某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人贺某某起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人汤某某系初犯，案发后认罪态度较好，积极赔偿了被害人的经济损失，确有悔罪表现，取得了被害人的谅解，可以作为酌定量刑情况对其从轻处罚。对辩护人提出的被告人汤某某具有酌定从轻处罚情节的意见，经审查属实，本院予以采纳。被告人贺某某系初犯，案发后认罪态度较好，确有悔罪表现。综上，根据被告人汤某某、贺某某的犯罪性质、事实、情节、悔罪表现以及对社会的危害程度，对其均可适用缓刑。据此，对被告人汤某某适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，对被告人贺某某适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人汤某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；二、被告人贺某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
株洲市人民检察院抗诉称：2007年8月，原审被告人汤某某在担任株洲市环洲城保安期间，与环洲城施工人员李某某发生纠纷，并将李某某打成重伤，在判决之前隐瞒其于2002年犯抢劫罪的事实，致使株洲市芦淞区法院（2007）芦刑初字第357号判决书对其适用缓刑错误。
再审时，被告人汤某某及其辩护人对株洲市芦淞区人民法院认定的被告人汤某某犯故意伤害罪的事实及定性均无异议，但其辩护人辩称被告人汤某某在案发后，没有逃跑并如实供述犯罪事实，系自首。
经再审查明，原审被告人汤某某、贺某某犯故意伤害罪的事实和证据与原一审认定的犯罪事实和证据没有出入，本院予以确认。
另查明，再审时抗拆机关提供了株洲市石峰区人民法院（2002）石刑初字第96号刑事判决书，证明了原审被告人汤某某2002年6月24日因犯抢劫罪被株洲市石峰区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元的事实。
原一审认定的事实与证据和再审认定的事实与证据一致，本院予以认定。
本院认为，被告人汤某某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定被告人汤某某犯故意伤害罪的罪名及事实均成立。株洲市人民检察院抗诉称被告人汤某某系累犯，原判适用缓刑错误，经查与客观事实一致，此抗诉理由本院予以采纳。被告人汤某某的辩护人辩称被告人汤某某系自首，经查有被告人汤某某在公安机关的供述及辩解、证人证言、破案经过可以相互印证，被告人汤某某系公安机关传唤后到案，虽能如实供述了犯罪事实，但并未主动投案，故此辩护理由与客观事实不符，本院不予采纳。被告人汤某某能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人汤某某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人汤某某2002年曾因犯抢劫罪被判有期徒刑三年，在刑罚执行完毕五年内，又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人汤某某认罪态度较好，积极赔偿了被害人的经济损失，确有悔罪表现，取得了被害人的谅解，可以作为酌定量刑情况对其从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销株洲市芦淞区人民法院（2007）芦刑初字第357号刑事判决书关于原审被告人汤某某的量刑部分，维持关于原审被告人汤某某的定罪部分，维持关于原审被告人贺某某的定罪和量刑部分；
二、原审被告人汤某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 易大弦
审判员 余 岚
审判员 黄晓华
二〇一四年一月七日
书记员 肖德光
附：判决书引用的法律法规条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。