湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘06民终2136号
上诉人（原审原告）：湖南岳阳南方新材料科技有限公司，住所地岳阳市经济技术开发区科技大楼621号。
法定代表人：谭志雄，执行董事。
委托诉讼代理人：刘奕男，该公司员工。
委托诉讼代理人：周游，湖南旷真律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南晨光建设工程有限公司，住所地岳阳市经济技术开发区巴陵东路君临国际新城1幢2310-2325号。
法定代表人：李雄杰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：姚小波，湖南金骏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南吉祥石化科技股份有限公司，住所地岳阳市经济技术开发区岳阳大道1号。
法定代表人：邹吉，董事长。
原审第三人：熊贵生，男，1963年12月28日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。
上诉人湖南岳阳南方新材料科技有限公司（原岳阳加业混凝土有限公司，以下简称南方公司）因与被上诉人湖南晨光建设工程有限公司（以下简称晨光公司）、湖南吉祥石化科技股份有限公司（以下简称吉祥公司）、原审第三人熊贵生买卖合同纠纷一案，不服岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初4326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人南方公司的委托诉讼代理人刘奕男、周游，被上诉人晨光公司的委托诉讼代理人姚小波，原审第三人熊贵生到庭参加诉讼。被上诉人吉祥公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南方公司上诉请求：撤销一审判决，改判晨光公司支付南方公司货款566355元及自2012年12月31日起至货款全部偿付之日止的逾期利息损失，吉祥公司承担连带责任。事实和理由：晨光公司并未以任何形式向上诉人提出债务转让的意向，吉祥公司出具的付款承诺书也并未经上诉人盖章确认，债务转移应当经债权人同意，吉祥公司出具付款承诺书的行为不符合债务转让的法律要件，只能视为债务加入，而非债务转让，不能免除晨光公司履行债务的义务。
晨光公司辩称，吉祥公司付款承诺书的意思表示属于债的转让，且经过债权人同意。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
吉祥公司未予任何答辩。
原审第三人熊贵生述称，债务转让给吉祥公司是南方公司要求这样做的，所以南方公司是同意的。
南方公司向一审法院起诉请求：一、判决晨光公司、吉祥公司向南方公司支付混凝土货款566355元；二、判决晨光公司、吉祥公司向南方公司支付自2012年12月31日起至2016年8月10日止的违约金104443.2元，并支付自2016年8月11日起至全部货款付清之日止的违约金（按银行同期同类贷款利率计算）；三、判决晨光公司、吉祥公司向南方公司支付律师费3000元。
一审法院认定事实：一、无争议事实，晨光公司因承建吉祥公司厂房的工程项目需要与南方公司签订预拌混凝土购销合同，合同第八条第2项约定货款支付方式每月26日对清上月至本月25日账单，次月5日前支付上月货款80%，旋控桩基础完工后，三个月内付清余款。南方公司按照合同约定提供混凝土，晨光公司按时支付货款；第4项约定，未按合同约定期限支付货款，南方公司有权暂停供应混凝土，并保留向晨光公司提供的技术质量资料；第5项约定合同解除或双方合作期满后，一个月内付清所有货款及相关费用，逾期应按照当期人民银行同期贷款利率支付所欠货款的利息，同时承担违约责任。截止2016年8月10日，晨光公司尚须支付货款566355元。二、争议事实：1、对于产品的质量问题，晨光公司认为南方公司提供的混凝土存在质量问题，在对账单中已就产品质量向南方公司提出异议。晨光公司提供了对账单和货物照片；南方公司认为照片不能证明系其提供的货物存在质量问题，同时结算单系第三人提供的与南方公司提供的结算单不一致，南方公司提交的结算单没有第三人对质量问题的意见。一审法院认为，被告提供的结算单上对质量问题的说明与南方公司提交的证据不一致，同时照片也不能显示是南方公司的货物，晨光公司对质量问题的依据不足，不予支持，不能确认南方公司的混凝土存在质量问题。2、对吉祥公司的承诺是债务转让还是债务加入的认定。南方公司就承诺中表现的吉祥公司自愿为晨光公司偿还该笔货款，承诺于2015年8月31日前一次性支付，主张是债务加入，南方公司提交了吉祥公司2015年7月11日的承诺书；晨光公司认为是债务的转让，晨光公司提出由吉祥公司出具承诺函并特意将吉祥公司的承诺书交给南方公司并要南方公司签字确认，其真实意图是债务转让，吉祥公司履行债务后，该债务消灭，晨光公司也就不存在该笔债务，说明债务转让的真实意图，晨光公司没有提交其他证据。吉祥公司出具承诺的原因是其欠晨光公司的工程款，作为债务的转让，应当是债务转让人与受让人达成一致后，经债权人同意，南方公司虽然没有明确签字同意债务转让，但向南方公司提交的承诺书是第三人代表晨光公司向南方公司送达的，而不是吉祥公司向南方公司送达的，晨光公司在送达承诺书时特意要求南方公司签字确认，说明晨光公司和吉祥公司协商一致对债务转让，并要南方公司签收承诺书，以表示告知转让债务的事实，南方公司签收的行为表示同意，因此确定吉祥公司的承诺是债务转让的事实。3、关于违约利息损失计算时间的认定，南方公司认为从2012年12月31日起计算是依据对账单确认的欠款时间、金额，以人民银行同期贷款利率来计算的，提供了对账单以及计算方式表。晨光公司认为，合同第八条第2项没有约定违约承担，第5项约定了违约责任的承担，时间是合同解除或合作起满后一个月内，违约利息损失计算时间应以此为起点。第三人认为2013年南方公司仍在供货，计算时间不准。合同第八条第5项的约定是合同解除或合作期满的情形，在之前的货款支付应当按照第八条第2项约定，违约应当承担损失即资金占用费，南方公司依据对账单上的货款支付数额、时间来计算与2013年仍在供货没有矛盾，对于2013年的供货的货款支付数额、时间，南方公司并没有计算在2012年12月31日应付款中。根据对账单体现的事实为：2012年12月31日前应支付货款为569800元，2014年5月31日应付货款金额566355元。一审法院认为，第三人熊贵生以晨光公司名义与南方公司签订买卖合同，虽然熊贵生是实际施工人，但与南方公司签订买卖合同是作为代理人以晨光公司名义，并加盖晨光公司项目部印章签订的合同，构成表见代理，合同相对方应当为晨光公司。晨光公司与南方公司对账确认，晨光公司欠南方公司货款566355元。根据合同约定及对账单中被告支付货款的时间，被告在2012年12月31日前应付款569800元，而逾期支付，应当自2012年12月31日起至2013年12月31日止以569800元为基数按照人民银行同期贷款利率支付违约利息损失，晨光公司在2014年5月31日前应付款566355元，而逾期支付，应当自2014年5月31日起至偿还之日止以566355元为基数按照人民银行同期贷款利率支付违约利息损失。吉祥公司承诺书中对南方公司实现债权费用自愿承担，但南方公司没有提交证据证明实际发生的律师费用，不予认定。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、由吉祥公司在判决生效后十日内支付南方公司的货款566355元并支付以569800元为基数，按照人民银行同期贷款利率，自2012年12月31日起至2013年12月31日止的利息损失、以566355元为基数，按照人民银行同期贷款利率，自2014年5月31日起至货款全部偿还之日止的利息损失，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回南方公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10808元，财产保全费4024元，合计14832元，由吉祥公司共同负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院审理查明，吉祥公司于2015年7月11日向南方公司出具承诺书：“岳阳加业混凝土公司：依据湖南晨光建设工程有限公司与贵方于2012年11月12日签订的《混凝土购销合同》，湖南晨光建设工程有限公司尚欠贵方货款566355元(大写：伍拾陆万陆仟叁佰伍拾伍元整)。现关于货款的清偿问题，经双方协商一致同意，我公司承诺于2015年8月31日前一次性支付。本公司承诺：若不按上述期限及时归还全部欠款，愿承担一切法律后果及赔偿岳阳加业混凝土有限公司的所有经济损失（包括但不限于利息、违约金、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等实现债权的费用）。特此承诺承诺人：吉祥二015年7月11日（吉祥公司印章）”，其中晨光公司、熊贵生持有的承诺书上有南方公司签收人员署名。除吉祥公司出具的承诺书定性为债务转移外，其他的案件事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点是吉祥公司出具为晨光公司偿还货款的承诺后，晨光公司的还款责任是否免除。债务转移是指第三人取代原债务人的地位而承担全部或部分债务，和债的加入之间的区别就是原债务人是否脱离债务关系，如果各方约定原债务人脱离债务关系，就构成债务转移，否则即为债的加入。从本案查明的事实来看，各方当事人之间只有一份吉祥公司对南方公司出具的书面承诺，各方当事人对该书面承诺真实性均无异议，承诺书内容只有吉祥公司为晨光公司债务承担还款义务的意思表示，没有免除晨光公司还款责任的意思表示，且免除晨光公司还款责任还需取得南方公司同意，因此仅从吉祥公司出具的承诺书不能得出各方当事人之间形成债务转移关系的结论，晨光公司也未提出证据证明在吉祥公司向南方公司出具为晨光公司还款的承诺书后，南方公司作出了免除晨光公司还款责任的意思表示。因此吉祥公司出具承诺书的行为只能视为债的加入，晨光公司的还款责任不能免除。吉祥公司和晨光公司应对全部债务承担共同还款责任。一审判决认定为债务转移不当，应予纠正。
综上所述，南方公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、撤销岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初4326号民事判决第二项；
二、变更岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初4326号民事判决第一项为：由湖南晨光建设工程有限公司和湖南吉祥石化科技股份有限公司在本判决发生法律效力后十日内共同偿还湖南岳阳南方新材料科技有限公司的货款566355元并支付以569800元为基数，按照人民银行同期贷款利率，自2012年12月31日起至2013年12月31日止的利息损失、以566355元为基数，按照人民银行同期贷款利率，自2014年5月31日起至货款全部偿还之日止的利息损失；
三、驳回湖南岳阳南方新材料科技有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10808元，财产保全费4024元，二审案件受理费10808元，合计25640元，由湖南晨光建设工程有限公司和湖南吉祥石化科技股份有限公司均半负担。
本判决为终审判决。
审判长 姚孟君
审判员 华 雷
审判员 赵顺容
二〇一八年五月二十五日
书记员 陈汝情
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。