山东省平度市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0283刑初189号
公诉机关山东省平度市人民检察院。
被告人李某1，男，1979年11月23日出生于辽宁省阜新蒙古族自治县，满族,初中文化，农民，住辽宁省阜新市阜新蒙古族自治县。2016年12月30日因涉嫌盗掘古文化遗址罪被刑事拘留，2017年1月19日被逮捕。
被告人才某，男，1963年6月29日出生于辽宁省阜新蒙古族自治县，汉族,初中文化，农民，住辽宁省阜新市阜新蒙古族自治县。2016年12月14日因涉嫌盗掘古文化遗址罪被刑事拘留，2017年1月19日被逮捕。
辩护人马琳，北京绍嘉律师事务所律师。
被告人李某2，男，1982年4月7日出生于辽宁省阜新蒙古族自治县，满族,初中文化，农民，住辽宁省阜新市阜新蒙古族自治县。2017年2月16日因涉嫌盗掘古文化遗址罪被刑事拘留，同年3月6日被逮捕。
山东省平度市人民检察院以平检公刑诉(2017)176号起诉书指控被告人李某1、才某、李某2犯盗掘古文化遗址罪，于2017年3月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。山东省平度市人民检察院指派检察员何倩出庭支持公诉，被告人李某1、被告人才某及其辩护人马琳、被告人李某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山东省平度市人民检察院指控，1、2016年11月份的一天，被告人李某1、才某、李某2预谋盗掘“即墨故城”古文化遗址，后三人携带事先准备好的金属探测仪、铁锨等工具从辽宁省阜新市乘车来到平度市仁兆镇东王戈庄村东“即墨故城”古文化遗址处进行踩点，因害怕被周围浇地的民众发现，未实施挖掘行为。
2、2016年12月13日22时许，被告人李某1、才某、李某2、崔国强（现在逃）预谋盗掘“即墨故城”古文化遗址，后四人携带事先准备好的金属探测仪、铁锨等工具从辽宁省阜新市来到平度市仁兆镇东王戈庄村东“即墨故城”古文化遗址处，在准备探测过程中，被巡逻至此的公安民警发现，被告人才某被当场抓获。
庭审中，公诉人讯问了被告人，宣读并出示了接受刑事案件登记表，案件来源，破案经过，证人证言，被告人供述与辩解，现场位置方位图，辨认笔录，监控录像，勘验、检查笔录，户籍证明，书证等证据。公诉机关认为，被告人李某1、才某、李某2与他人合伙盗掘全国重点文物保护单位的古文化遗址，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条的规定，应当以盗掘古文化遗址罪追究其刑事责任。系犯罪预备，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十二条之规定。并建议本院在法定刑幅度内量刑。
被告人李某1、才某、李某2对公诉机关指控的罪名及其主要犯罪事实均无异议，请求对其从轻处罚。被告人才某的辩护人意见为：1、被告人才某系预备犯罪，依法可以从轻、减轻处罚或免除处罚;2、被告人才某在共同犯罪过程中起次要或辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或免除处罚;3、被告人才某因形迹可疑被公安机关进行盘问，该如实交代其犯罪事实，应认定为自首。4、本案中，被告人系犯罪预备，并未真正实施犯罪行为，对古文化遗址未造成实际性的损失，根据文物部门出具的地形图看，拟挖掘的地址仅系古文化遗址的建设控制地带，且无明显古文化遗址标识，故该犯罪主观恶性较小，社会危害程度不大;5、被告人才某认罪态度较好，积极缴纳罚金，应对其从轻处罚。
经审理查明，1、2016年11月份的一天，被告人李某1联系被告人才某、李某2预谋盗掘“即墨故城”古文化遗址，后三人携带被告人李某1事先准备好的金属探测仪、铁锨等工具从辽宁省阜新市乘车来到平度市仁兆镇东王戈庄村东“即墨故城”古文化遗址处进行踩点，因害怕被周围浇地的民众发现，未实施挖掘行为。
2、2016年12月13日22时许，被告人李某1联系被告人才某、李某2、崔国强（现在逃）预谋盗掘“即墨故城”古文化遗址，后四人携带被告人李某1事先准备好的金属探测仪、铁锨等工具从辽宁省阜新市来到平度市仁兆镇东王戈庄村东“即墨故城”古文化遗址处，在准备探测过程中，被巡逻至此的公安民警发现，被告人才某被当场抓获。
经辽宁省阜新蒙古族自治县司法局调查评估，被告人李某1、才某、李某2均适宜社区矫正。
上述事实，有经庭审质证、确认的如下证据证实：
（一）书证
1、接受刑事案件登记表、案件来源、抓获经过、破案经过，证实本案的发破案情况及被告人的到案情况;
2、户籍证明、常住人口基本信息表，证实被告人李某1、李某2、才某的身份情况;
3、调取证据通知书、调取证据清单，证实公安机关从王某处调取相关监控录像及登记信息情况;
4、境内旅客信息查询结果单,证实被告人李某1、李某2、才某、崔国强在平度市洁民旅馆的住宿情况;
5、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从被告人才某处扣押塑料管二十根、铁锨一把、电线一根、帆布包一个、编织袋两个、镰刀一把、尼龙绳一根;
6、现场位置方位图、“即墨故城”遗址保护范围及建设控制地带地形图，证实被告人才某指认其探测古钱币的位置;
7、接受证据材料清单，证实公安机关从平度市博物馆接受2001年7月15日中国文物报全国重点文物保护单位名录一份、“即墨故城”遗址保护范围及建设控制地带说明一份;
8、2001年7月15日中国文物报全国重点文物保护单位名录，证实即墨故城遗址系古文化遗址;
9、平度市博物馆出具的证明，证实平度市仁兆镇东王戈庄村以东，石家曲堤以西（S394路以北，沈海高速以东）区域为全国重点文物保护单位—即墨故城遗址保护范围;
11、随案移送清单，证实公安机关随案移送光盘三张、塑料管二十根、铁锨一把、电线一根、帆布包一个、编织袋两个、镰刀一把、尼龙绳一根;
12、在逃人员登记信息表，证实被告人李某2、李某1被平度市公安局列为刑拘在逃人员;
13、阜蒙县公安局富荣镇派出所出具的情况说明，证实被告人才某在其辖区内没有违法犯罪记录;
14、办案说明，证实平度市公安局刑警大队办理的才某等人盗掘古文化遗址案，经查询被告人李某1是网上逃犯且没有违法犯罪前科;
15、办案说明，证实平度市公安局刑警大队办理的才某等人盗掘古文化遗址案，经被告人才某供述，该被公安机关抓获时所携带的金属探测器部分零件被逃跑的被告人李某1带走，现该仪器剩余部分已被扣押;
16、证明，证实被告人李某1因盗掘古文化遗址案于2016年12月30日至2017年1月5日临时羁押于阜蒙县看守所;
17、证明，证实被告人李某2因盗掘古文化遗址案于2017年2月16日至2017年2月23日临时羁押于阜蒙县看守所;
18、办案说明，证实经网上查询，涉案的被告人李某2没有犯罪前科，该于2017年2月4日被平度市公安局列为刑拘在逃人员，于2017年2月16日被阜蒙县公安局抓获，同年2月24日押解回平度;
19、执法记录仪时间说明，证实在讯问被告人李某2时录像所用执法记录仪时间比北京时间快23分钟。
（二）证人王某的证言，证实被告人李某1、才某、李某2、崔国强在其旅馆住宿的事实。
（三）被告人供述与辩解
1、被告人李某1供述与辩解，证实其联系被告人才某、李某2、同案犯崔国强（现在逃）预谋盗掘“即墨故城”古文化遗址，后其与被告人才某、李某2、同案犯崔国强携带其事先准备好的金属探测仪、铁锨等工具从辽宁省阜新蒙古族自治县来到平度市仁兆镇东王戈庄村东“即墨故城”古文化遗址处，准备探测古钱币的事实过程。
2、被告人才某供述与辩解，证实被告人李某1联系其等人预谋盗掘“即墨故城”古文化遗址，后被告人李某1与其等人携带被告人李某1事先准备好的金属探测仪、铁锨等工具从辽宁省阜新蒙古族自治县来到平度市仁兆镇东王戈庄村东“即墨故城”古文化遗址处，探测古钱币的事实过程;还证实其被巡逻至此的公安民警当场抓获的事实。
3、被告人李某2供述与辩解，证实被告人李某1联系其等人预谋盗掘“即墨故城”古文化遗址，后被告人李某1与其等人携带被告人李某1事先准备好的金属探测仪、铁锨等工具从辽宁省阜新蒙古族自治县来到平度市仁兆镇东王戈庄村东“即墨故城”古文化遗址处，准备探测古钱币的事实过程;还证实在准备探测过程中，被巡逻至此的公安民警发现，被告人才某被当场抓获的事实。
（四）辨认笔录，证实被告人李某1辨认被告人才某、李某2、同案犯崔国强就是与其一起到平度市“即墨故城”古文化遗址准备探测古钱币的人，指认平度市仁兆镇东王戈庄村以东、S394公路以北（即墨故城文化遗址）就是其准备探测古钱币的地点，指认作案工具；被告人才某辨认被告人李某1就是与其一起到平度市“即墨故城”古文化遗址探测古钱币的人，指认平度市仁兆镇东王戈庄村以东、S394公路以北（即墨故城文化遗址）就是其探测古钱币的地点；被告人李某2辨认被告人才某就是与其一起到平度市“即墨故城”古文化遗址准备探测古钱币的人，指认平度市仁兆镇东王戈庄村以东、S394公路以北（即墨故城文化遗址）就是其准备探测古钱币的地点，指认作案工具。
（五）视听资料、视听资料说明书，证实被告人李某1、才某、李某2、同案犯崔国强在平度市同和街道办事处驻地洁民旅馆住宿期间的出入踪迹及信息情况。
本院认为，被告人李某1、才某、李某2与他人合伙盗掘全国重点文物保护单位的古文化遗址，其行为均构成盗掘古文化遗址罪，应受刑罚处罚，但系犯罪预备，均可减轻处罚。在共同犯罪过程中，被告人李某1所起作用较大，被告人才某、李某2所起作用较小，本院量刑时根据其作用大小酌情判处。被告人李某1、才某、李某2归案后，均如实供述其主要犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。关于被告人才某的辩护人提出被告人才某因形迹可疑被公安机关进行盘问，该如实交代其犯罪事实，应认定为自首的意见，本院认为，该到案后，虽然如实供述其主要犯罪事实，但没有供述其所知的全部同案犯，不能认定为自首，故该辩护意见不成立，本院不予采纳;该辩护人还提出被告人才某在共同犯罪过程中起次要或辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或免除处罚的意见，经查，在共同犯罪过程中，被告人才某积极参与且实施了犯罪预备行为，不应认定为从犯，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳;该辩护人其他辩护意见，本院量刑时予以考虑。公诉机关指控成立，适用法律得当，本院予以支持。综合本案基本案情、犯罪情节、被告人李某1、才某、李某2悔罪表现等量刑因素，符合缓刑条件，可依法对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项、第二十二条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李某1犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。)
被告人才某犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。)
被告人李某2犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。)
二、随案移送作案工具塑料管十二根、电线一根、铁锨一张、帆布包一个、编织袋二个、镰刀一把、尼龙绳一根，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘文军
人民陪审员 张升香
人民陪审员 李冬梅
二〇一七年六月七日
书 记 员 郝向宏
附：相关法律、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
(二)盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
(三)多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
(四)盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。
第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。