山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁09民终683号
上诉人（原审被告、原告）：淄博众成商场有限公司泰安分公司，住所地：泰安市泰山区财源大街中段。
主要负责人：张海玉，经理。
委托诉讼代理人：周涛，山东光星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、被告）：于红，女，汉族，无业，中专文化，1979年6月10日出生，现住泰安市泰山区。
上诉人淄博众成商场有限公司泰安分公司（以下简称众成泰安公司）因与被上诉人于红劳动争议纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2017）鲁0902民初2682、2790号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
众成泰安公司上诉请求：一、依法撤销原判第二、三项，改判上诉人不再向被上诉人支付经济补偿金及带薪年假工资，或事实不清发回重审；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人劳动合同已于2017年2月28日到期，不存在解除劳动合同的问题，且被上诉人自己主动提出不再上班，经上诉人多次催促被上诉人拒绝上班。被上诉人的年休假已按相关规定休息，不存在支付年休假工资的问题。一审认定被上诉人平均工资为3575.50元与事实严重不符，其中有600元为社保补助金，被上诉人在劳动合同中已经亲笔书写确认，请二审法院支持上诉人的各项上诉请求。
于红辩称，答辩人与被答辩人之间的劳动合同已于2017年2月28日到期，但是到期时被答辩人提前无理解除与答辩人的劳动关系，不让答辩人上班。答辩人年休假被答辩人并未安排，也没有补休，一审判决支持答辩人的请求合理合法。答辩人的平均工资3575.50元是根据银行流水计算出来的，与事实相符。缴纳社保费用是被答辩人的法定义务，虽经答辩人书面书写确认，双方仍不能以合同方式予以免除，600元社保补助金不应扣除。请求依法驳回被答辩人的上诉请求。
于红向一审法院起诉请求：1、判令被告（原告）支付原告（被告）解除合同经济补偿金3537.5元*4.5个月；支付未休法定节假日工资5510元。2、判令被告（原告）承担本案的诉讼费用。
众成泰安公司向一审法院起诉请求：1、判决原告不再向被告支付2017年2月的工资；2、判决原告不向被告支付经济补偿金；3、判决原告不向被告支付带薪年休假工资；4、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2012年10月28日，于红与淄博众成商场有限公司泰安分公司建立劳动关系，2017年2月18日后于红不再去被申请人处上班，淄博众成商场有限公司泰安分公司承认拖欠于红押金300元，于红离职前月平均工资3537.5元。后原告于红作为申请人，以被告淄博众成商场有限公司泰安分公司为被申请人，向泰安市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.被申请人应支付申请人工资2771元；2.解除劳动合同，支付经济补偿金17687.5元；3.支付未休年休假工资5510元，退还押金300元。2016年12月9日泰安市劳动人事争议仲裁委员会作出泰劳人仲案字[2017]第83号仲裁裁决书，裁决“被申请人应支付申请人工资2296元；被申请人应支付申请人经济补偿金13218.75元；被申请人应支付申请人带薪年休假工资90.7元；被申请人应支付申请人押金300元。”双方均不服仲裁裁决，诉至本院，要求判如所诉。
一审法院认为，原、被告双方存在劳动关系，应当按照法律规定履行各自的劳动权利和义务。原告于红认可2017年2月份工资已发放，该项诉求被告不予支付。关于原告要求被告支付经济补偿金的请求，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条及第四十七条规定，被告应支付原告经济补偿金3537.5元×4.5个月=15916.5元；《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。被告未提供充分证据证明已安排原告休假或因工作需要不能安排原告休假时已支付原告应休未休的年休假天数的工资报酬，且原告不存在《职工带薪年休假条例》第四条规定的不享受当年年薪假的情形，原告主张被告支付未休年休假，本院予以支持。原告主张数额为5510元，计算方式如下：2013年未休年休假工资：（24941元/11个月/21.75日）104元X5日X200%＝1040元。2014年未休年休假工资：（33630元/11个月/21.75日）141元X5日X200%＝1410元。2015年未休年休假工资：（38356元/12个月/21.75日）150元X5日X200%＝1500元。2016年未休年休假工资：（40724元/12个月/21.75日）156元X5日X200%＝1560元。上述计算方式不违背《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，本院予以支持。对仲裁委裁决的被告应支付原告押金300元，被告未提起诉讼，故对原告被告支付原告押金300元，本院予以支持。综上所述，根据《劳动争议调解仲裁法》第二条、第五十条，《劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条，《带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条之规定，判决：一、被告淄博众成商场有限公司泰安分公司不再支付原告于红2017年2月份工资。二、被告淄博众成商场有限公司泰安分公司支付原告于红经济补偿金15916.5元。三、被告淄博众成商场有限公司泰安分公司支付原告于红带薪年休假工资5510元。四、被告淄博众成商场有限公司泰安分公司支付原告于红押金300元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告淄博众成商场有限公司泰安分公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2016年3月1日，上诉人（甲方）与被上诉人（乙方）签订的劳动合同第十一条其他3.特别约定条款：乙方自行交纳各类社会保险，甲方每月补助600元。被上诉人庭审中认可该条款系其本人书写。上诉人一审中提交的考勤表均无被上诉人签字。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案双方争议的焦点是：一、经济补偿金、带薪年休假工资上诉人是否应予支付。二、一审认定的月平均工资数额是否正确。
关于第一个焦点问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。2016年3月1日，上诉人与被上诉人签订的劳动合同第十一条其他3.特别约定条款：被上诉人自行交纳各类社会保险，上诉人每月补助600元。上诉人与被上诉人均认可上诉人没有为被上诉人缴纳社会保险费，而是由上诉人每月给被上诉人补助社会保险费600元。按照上述法律规定，被上诉人于红要求上诉人支付经济补偿金，本院予以支持。《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。用人单位应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。上诉人主张已经安排被上诉人休了带薪年休假，被上诉人不予认可，上诉人提供的考勤表均无被上诉人签字，故上诉人应当支付被上诉人未休年休假工资。
关于第二个焦点问题，上诉人与被上诉人签订的劳动合同中明确约定，被上诉人自行交纳各类社会保险，上诉人每月补助600元，故上诉人给被上诉人银行账户内存入的款项中包含了每月社会保险补助600元，该款不应纳入被上诉人的工资范围，被上诉人离职前月平均工资扣除社会保险补助部分为2937.5元，一审认定被上诉人离职前月平均工资为3537.5元错误，本院予以纠正。上诉人应支付被上诉人经济补偿金的数额为2937.5元X4.5个月=13218.75元。因上诉人没有提供证据证明2013年至2015年被上诉人的工资中含有社会保险补助，故本院仅对2016年的未休带薪年休假工资予以调整，被上诉人2016年未休带薪年休假工资为2937.5元/21.75日X5日X200%＝1350元。
综上所述，众成泰安公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持泰安市泰山区人民法院（2017）鲁0902民初2682、2790号民事判决第一项即：被告淄博众成商场有限公司泰安分公司不再支付原告于红2017年2月份工资。第四项即：被告淄博众成商场有限公司泰安分公司支付原告于红押金300元。及一审案件受理费部分即：案件受理费10元，由被告淄博众成商场有限公司泰安分公司负担。
二、变更泰安市泰山区人民法院（2017）鲁0902民初2682、2790号民事判决第二项为：上诉人淄博众成商场有限公司泰安分公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人于红经济补偿金13218.75元。
三、变更泰安市泰山区人民法院（2017）鲁0902民初2682、2790号民事判决第三项为：上诉人淄博众成商场有限公司泰安分公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人于红带薪年休假工资5300元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回于红的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由淄博众成商场有限公司泰安分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谭明娜
审判员 王 芳
审判员 井 慧
二〇一八年四月二十四日
书记员 袁 琳