四川省乐山市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）乐中刑初字第64号
公诉机关乐山市市中区人民检察院。
被告人杨中山，男，1987年2月3日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省遂宁市。2005年4月20日因犯抢劫罪、抢夺罪被广东省佛山市中级人民法院判处有期徒刑十一年。2013年8月27日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于乐山市看守所。
辩护人易增勇，四川沬若律师事务所律师。
被告人李晓波，男，1986年12月10日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省蓬溪县。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2013年8月27日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于乐山市看守所。
辩护人龚伦，四川高贸律师事务所律师。
乐山市市中区人民检察院以乐市中检公诉刑诉（2014）64号起诉书指控被告人李晓波犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪；被告人杨中山犯非法持有毒品罪，于2014年3月18日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐山市市中区人民检察院指派检察员张槐勤、代理检察员彭敏出庭支持公诉，被告人李晓波及其辩护人龚伦、被告人杨中山及其辩护人易增勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2013年8月21日凌晨，被告人李晓波在乐山市市中区香雅商务酒店508房间以9700元的价格销售毒品冰毒49.46克给张某、宋某甲。
2013年8月27日3时许，民警在巡逻中发现，在乐山市市中区百华路与凤凰路交界处停放的川AHT8**汽车有可疑，遂对该汽车依法进行盘查，被从该车下来的被告人李晓波、杨中山发现，二被告人将手中的透明塑料袋扔在地上开始逃跑，公安人员将二被告人抓获，现场查获扔在地上的冰毒可疑物两包，经称重共计98.12克，其中李晓波所扔的净重49.27克，杨中山所扔的净重48.85克。
经鉴定，上述冰毒可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
诉讼中，被告人李晓波、杨中山均自愿认罪。
上述事实，有公诉机关当庭出示和宣读，并经法庭质证、认证的证人张某、宋某甲、宋某乙的证言书；书证搜查笔录、称量笔录及照片、扣押物品清单及物品照片、辨认笔录及照片、抓获经过、情况说明、通话清单、香雅商务酒店住宿登记表、被告人杨中山的前科刑事判决书；鉴定意见；被告人杨中山、李晓波的供述、视听资料等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人李晓波、杨中山违反国家毒品管理规定，非法持有较大数量的毒品；被告人李晓波明知是毒品而向他人贩卖，其贩卖毒品数量为49.46克，被告人李晓波的行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人杨中山的行为已构成非法持有毒品罪，均应予惩处。被告人李晓波犯有数罪，应数罪并罚。乐山市市中区人民检察院指控被告人李晓波犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人杨中山犯非法持有毒品罪的罪名成立。二被告人的辩护人提出本案虽然二被告人分别扔出的毒品共计98.12克，但在案证据不能证明二人有共同持有的故意和目的，也不能证明二人分别持有毒品有共同的用途，只能以二人分别持有毒品的数量予以认定的辩护意见。经查，从法庭质证证据，被告人杨中山供述和辩解，证实其为挣运费，在毫无知情的情况下，为他人将涉案毒品从成都送到乐山交给李晓波，并在将该物交给李之后，其才知道所送物品是冰毒，且在李的要求下暂时代为持有其中一包冰毒；被告人李晓波供述和辩解，证实案发当日杨中山从成都驾车来到乐山找到他，并交给他一个花袋子，袋里有一包冰毒，让其一起将该袋冰毒送给一个叫“小斌”的，之后二人被公安人员抓获，其才知杨中山身上还有一包冰毒。可见，对被告人杨中山在乐山交与被告人李晓波的毒品是否是其所有，还是为他人所带；被告人杨中山是否知晓所带物是毒品；被告人杨中山交给李晓波的毒品是一袋还是两袋；被告人杨中山被抓获前所扔的一袋毒品是否是李晓波给其暂代为持有；被告人李晓波在抓获前是否清楚杨中山身上还有毒品；二被告人各持有毒品的去向，二被告人的供述和辩解各不相同，而在案的其他证据也不能证明二被告人主观上有共同持有98.12克毒品的故意和目的，故根据疑点利益归于被告人的原则，应当以二被告人各持有的毒品数量予以处罚，即被告人李晓波非法持有毒品数量为49.27克；被告人杨中山非法持有毒品数量为48.85克。诉讼中，被告人李晓波自愿认罪，又系初犯，依法可酌情从轻处罚。虽然被告人杨中山具有自愿认罪情节，但其在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内又犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚，结合其犯罪数量，不宜对其酌情从轻处罚。我国法律规定，违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。现有证据证实扣押在案川AHT8**汽车，系被告人杨中山于2013年7月11日在中国工商银行股份公司郫县支行以36期分期付款方式支付，故对扣押在案的违禁毒品予以没收外，其他物品（含该汽车）由扣押机关依法处理。辩护人提出的与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第六十九条、第六十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人李晓波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币二万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月27日起至2029年8月26日止）。
（罚金在判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、被告人杨中山犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月27日起至2016年8月26日止）。
三、对扣押在案的违禁毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴国燕
人民陪审员 叶晓春
人民陪审员 敖 翔
二〇一四年五月二十二日
书 记 员 章祈伦
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条……
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。