云南省�明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云01民终178号
上诉人（原审原告）：昆明梦幻芝麻艺术摄影服务有限公司，住所地:昆明市西山区金碧路云津大厦3楼。
法定代表人：牟江文。
委托诉讼代理人：朱兴志、曹雪梅，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：江涛，男，汉族，1981年4月10日生，住昆明市西山区，
上诉人昆明梦幻芝麻艺术摄影服务有限公司（以下简称梦幻芝麻公司）因与被上诉人江涛劳动合同纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2017）云0112民初7577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人梦幻芝麻公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判确认上诉人与被上诉人之�不存在事实劳动关系，并且上诉人无需向被上诉人支付任何费用；2.一审、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人与被上诉人于2016年4月建立劳动关系属认定事实不清。认定事实劳动关系必须满足用人单位与劳动者之间存在从属关系、管理与被管理的关系。本案中，上诉人自始至终都没有聘请过被上诉人作为上诉人的摄影师，更不用说作为上诉人公司的员工。故双方不存在管理与被管理的关系，也不存在从属关系。
被上诉人江涛辩称，不认可上诉人的上诉请求及理由，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
梦幻芝麻公司向一审法院起诉请求：1.请求对西山区劳动人事争议仲裁院作出西劳裁书（2017）第38号仲裁裁决书错误的裁决进行纠正，确认梦幻芝麻公司与江涛之间不存在任何事�劳动关系，并且梦幻芝麻公司不需要向江涛支付任何费用；2.本案诉讼费由江涛承担。
一审法院认定事实：梦幻芝麻公司系于2011年2月23日登记成立的从事摄影服务的有限责任公司。2016年4月，江涛受聘于梦幻芝麻公司担任摄影师，双方约定试用期为1个月；2016年5月1日转正后，江涛每月工资由底薪加提成后平均4500元，工资以签字现金领取的方式错月发放，江涛在职期间的工资已经全部领取。江涛入职后，梦幻芝麻公司未与其签订书面劳动合同，也未缴纳相关社会保险。2017年4月24日，梦幻芝麻公司通知江涛解除双方之间的劳动关系，但未办理解除劳动合同的相关手续。2017年5月28日，江涛向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁：梦幻芝麻公司向江涛支付2016年4月17日至2017年4月26日期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额28600元。经审理，该仲裁院作�西劳裁书（2017）第38号仲裁裁决书，裁决如下：昆明梦幻芝麻艺术摄影服务有限公司于本裁决生效之日起10日内支付江涛未签订书面劳动合同的二倍工资差额共计49500元。一审庭审中，江涛表示其工作期间的底薪平均2300元，加上提成之后每月工资平均4500元；仲裁请求系以每月底薪2300元作为计算工资的依据。梦幻芝麻公司表示江涛未在其公司工作，但其公司的工资标准确实在2500元至3000元之间。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，虽然梦幻芝麻公司主张其与江涛不存在劳动关系，但不能提交职工名册、工资表以及打卡记录等证据材料支持其主张；而根据江涛提交的工作照片、微信交谈记录、拍摄记录、�班表等证据材料，能够相互印证证实江涛在梦幻芝麻公司处工作的基本事实，故一审法院确认双方于2016年4月建立劳动关系。对于江涛要求梦幻芝麻公司支付2016年4月17日至2017年4月26日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额28600元的主张，因梦幻芝麻公司未依法与江涛签订书面劳动合同，故其应当按照前述法律规定向江涛支付2016年5月至2017年3月期间的二倍工资差额部分。对于江涛的工资数额，虽然梦幻芝麻公司对江涛提出的工资金额不予认可，但未提交证据予以反驳，且江涛提出的工资水平与其工作岗位及劳动强度基本相当，故一审法院予以确认。现江涛以底薪2300元作为工资的计算依据系其对自己权利的处分行为，且不违反相关法律规定，故梦幻芝麻公司应按照该标准计算向江涛支付未签订书面劳动合同二倍工资差额28600元。据此，根据《中华人民共和国劳动合同�》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、昆明梦幻芝麻摄影服务有限公司于判决生效之日起五日内一次性支付江涛未签订书面劳动合同的二倍工资差额28600元；二、驳回昆明梦幻芝麻摄影服务有限公司的全部诉讼请求。案件受理费5元免予收取。
二审中，当事人没有提交新证据。
梦幻芝麻公司对一审判决认定的“2016年4月，江涛受聘于梦幻芝麻公司担任摄影师，双方约定试用期为1个月；2016年5月1日转正后，江涛每月工资由底薪加提成后平均4500元，工资以签字现金领取的方式错月发放，江涛在职期间的工资已经全部领取。江涛入职后，梦幻芝麻公司未与其签订书面劳动合同，也未缴纳相关社会保险。2017年4月24日，梦幻芝麻公司通知江涛解除双方之间的劳动关系，但未办理解除劳动合同的相关手续。”事实提�异议，认为其与江涛之间不存在任何形式的劳动关系，对一审认定的其他事实没有异议。江涛对一审认定的事实没有异议。双方当事人对一审认定事实均无异议的部分，本院予以确认。对于梦幻芝麻公司对一审认定事实所提异议，本院将在下文的本院认为部分一并予以评判。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点：一、梦幻芝麻公司与江涛之间是否存在事实劳动关系？二、梦幻芝麻公司应否支付江涛未签订书面劳动合同的二倍工资差额28600元？
本院认为，关于争议焦点一，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条之规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，江涛在一审中提交了工作照片、微信交谈记录、拍摄记录、排班表等证据证明其与梦幻芝麻公司之间存在事实劳动关系，梦幻芝麻公司虽不认可上述证据，但其并未提交证据推翻上述证据所印证的事实，亦未对上述证据的形成作出合理解释，应承担举证不利的后果，故对于梦幻芝麻公司主张双方之间不存在事实劳动关系的主张，本院不予支持。
关于争议焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，对于双方建立劳动关系的起止时间及�涛的平均工资数额，因梦幻芝麻公司并未举证证明，一审法院结合本案证据确认双方建立劳动关系的时间为2016年4月，并以江涛主张的2300元作为二倍工资差额计算依据并无不当，本院予以确认。二审中，江涛表明其主张的28600元系以2300元×12个月的二倍工资差额，再加上1000元的其他补贴计算而得的，一审法院认定江涛2016年5月至2017年3月期间的二倍工资差额为28600元有误，本院予以纠正。经审查，因江涛主张的1000元其他补贴于法无据，本院不予支持，而对于江涛2016年5月至2017年3月期间的二倍工资差额2300元×11个月＝25300元，本院予以支持。
综上所述，梦幻芝麻公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，但计算江涛的二倍工资差额时有误，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国�事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销昆明市西山区人民法院（2017）云0112民初7577号民事判决第一项，即“昆明梦幻芝麻艺术摄影服务有限公司于本判决生效之日起五日内一次性支付江涛未签订书面劳动合同的二倍工资差额28600元”；
二、维持昆明市西山区人民法院（2017）云0112民初7577号民事判决第二项，即“驳回昆明梦幻芝麻艺术摄影服务有限公司的全部诉讼请求”；
三、由昆明梦幻芝麻艺术摄影服务有限公司于本判决生效之日起五日内一次性支付江涛未签订书面劳动合同的二倍工资差额25300元。
一审案件受理费免予收取，二审案件受理费10元，由昆明梦幻芝麻艺术摄影服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 车林恒
审 判 员 付立红
审判�李蔚然
二〇一八年二月二十八日
法官助理 李 莹
书 记 员 李俊宇