江苏省金坛市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）坛刑初字第0008号
公诉机关江苏省金坛市人民检察院。
被告人彭爱琴，女，1979年5月7日生，汉族，江苏省丹阳市人，初中文化，无业。因本案于2013年9月30日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于常州市看守所。
辩护人钱良，江苏金正平律师事务所律师。
被告人孔某，曾用名孔繁晨，男，1988年10月6日生，汉族，江苏省金坛市人，高中文化，无业。曾因吸食毒品于2007年3月被常州市公安局钟楼分局行政拘留十五日；又因吸食毒品于2010年7月被金坛市公安局行政拘留十五日；又因吸食毒品于2010年11月被金坛市公安局行政拘留十五日；再因吸食毒品于2013年8月14日被金坛市公安局行政拘留十五日。因本案于2013年8月26日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于金坛市看守所。
江苏省金坛市人民检察院以坛检诉刑诉（2013）478号起诉书指控被告人彭爱琴犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、被告人孔某犯贩卖毒品罪，于2013年12月26日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序审理。本院于当日立案，因发现本案有不宜适用简易程序审理的情形，本院于2014年1月8日将本案转为普通程序。2014年1月9日，公诉机关向本院提交了坛检诉刑变诉（2014）1号变更起诉决定书，将被告人彭爱琴的罪名由贩卖毒品罪、非法持有毒品罪二个罪名变更为贩卖毒品罪一个罪名。本院依法组成合议庭，于2014年1月23日公开开庭进行了审理。江苏省金坛市人民检察院指派检察员朱彬出庭支持公诉。被告人彭爱琴及其辩护人钱良、被告人孔某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关起诉指控：2013年7月至8月间，被告人彭爱琴在金坛市、丹阳市等范围内，先后四次将共约3.9克毒品甲基苯丙胺贩卖给孔某。被告人彭爱琴因贩卖毒品被抓获之后查获毒品甲基苯丙胺11.54克，贩卖毒品甲基苯丙胺共约15.44克。
公诉机关另指控：2013年7月至8月间，被告人孔某在金坛市金城镇、经济开发区等范围内，先后五次将共约2.7克毒品甲基苯丙胺分别贩卖给夏某、倪某。
为证实指控的犯罪，公诉机关提供了相应证据。据此认为，被告人彭爱琴、孔某的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人孔某有自首情节，被告人彭爱琴能如实供述自己的罪行，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第六十七条第一款、第三款之规定，建议对被告人彭爱琴从轻处罚，判处有期徒刑七年至八年，并处罚金；对被告人孔某减轻处罚，判处有期徒刑二年六个月至三年，并处罚金。
被告人彭爱琴、孔某对起诉书指控的主要犯罪事实和罪名均未提出异议。
被告人彭爱琴的辩护人对起诉书指控彭爱琴犯贩卖毒品罪未提出异议，认为：1、被查扣的11.5克毒品全部计入贩毒数量不合理，彭爱琴有吸毒行为，且并非以牟取暴利为目的，主观恶性较小；2、彭爱琴有坦白情节；3、彭爱琴自愿认罪，悔罪态度较好。综上，建议对被告人彭爱琴从轻或者减轻处罚。
经审理查明：
一、被告人彭爱琴贩卖毒品部分
2013年7月至8月间，被告人彭爱琴在金坛市、丹阳市范围内，先后四次将共约3.9克毒品甲基苯丙胺贩卖给孔某。被告人彭爱琴因贩卖毒品被抓获之后查获毒品甲基苯丙胺11.54克，其贩卖毒品甲基苯丙胺的数量共约15.44克。具体事实分述如下：
1、2013年7月上旬的一天晚上，被告人彭爱琴在丹阳市王府酒店门口彭爱琴驾驶的汽车内，以人民币1200元的价格向孔某出售甲基苯丙胺约1.6克。
2、2013年7月中旬的一天晚上，被告人彭爱琴在金坛市颐丰大酒店门口，以人民币500元的价格向孔某出售甲基苯丙胺约0.7克。
3、2013年7月份的一天晚上，被告人彭爱琴在金坛市北环东路简爱宾馆门口，以人民币400元的价格向孔某出售甲基苯丙胺约0.8克。
4、2013年8月10日晚上，被告人彭爱琴在丹阳市王府酒店门口，以人民币700元的价格向孔某出售甲基苯丙胺约0.8克。
2013年9月29日，被告人彭爱琴因涉嫌贩卖毒品在江苏省丹阳市城河路2栋201室其住处被公安人员抓获，在依法对其住处进行搜查时查扣毒品甲基苯丙胺共计11.54克，现已被依法收缴。
二、被告人孔某贩卖毒品部分
2013年7月至8月间，被告人孔某在金坛市城区范围内，先后五次将共约2.7克毒品甲基苯丙胺分别贩卖给夏某、倪某。具体事实分述如下：
1、2013年7月上旬的一天晚上，被告人孔某在金坛市西门大街伊丽莎白水晶酒店一间房间内，以人民币1000元的价格向夏某出售甲基苯丙胺约1.2克。
2、2013年7月上旬的一天晚上，被告人孔某在金坛市北环东路简爱宾馆三楼一房间内，以人民币300元的价格向倪某出售甲基苯丙胺约0.3克。
3、2013年7月中旬的一天，被告人孔某在金坛市东环二路中国邮政储蓄银行门口，以人民币500元的价格向夏某出售甲基苯丙胺约0.4克。
4、2013年7月下旬的一天下午，被告人孔某在金坛市经济开发区金巢公寓门口，以人民币400元的价格向倪某出售甲基苯丙胺约0.3克。
5、2013年8月12日晚上，被告人孔某在金坛市经济开发区金巢公寓705室，以人民币700元的价格向夏某、倪某出售甲基苯丙胺约0.5克。
2013年8月14日，被告人孔某因吸食毒品被公安机关传唤审查期间，主动供述了自己贩卖毒品的事实。
在本案审理期间，被告人孔某的亲属代其退出违法所得人民币2900元。
上述事实，不仅有被告人彭爱琴、孔某的供述，还有证人夏某、倪某的证言笔录，辨认笔录及照片，搜查笔录及照片，常州市公安局物证鉴定所出具的常公物鉴（毒检）字（2013）467号检验报告书，金坛市公安局扣押决定书、江苏省公安机关收缴毒品专用收据，金坛市公安局薛埠派出所民警出具的抓获经过等证据予以证实。关于被告人孔某的劣迹情况有金坛市公安局公安行政处罚决定书在卷佐证。
本院认为，被告人彭爱琴、孔某贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人彭爱琴贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，应处七年以上有期徒刑，并处罚金；被告人孔某贩卖甲基苯丙胺不满十克，但多次贩毒，属情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关起诉指控被告人彭爱琴、孔某犯贩卖毒品罪，罪名成立，应予采纳。虽然被告人彭爱琴被查扣的毒品尚未销售，但根据相关规定，对于因贩卖毒品被抓获之后查获的毒品数量，应计入既遂数量，故该11.54克甲基苯丙胺应全部作为贩卖毒品罪的既遂认定，鉴于被告人彭爱琴有吸食毒品的情节，且该部分毒品未实际出售，对其可酌情从轻处罚。被告人彭爱琴在归案后能如实供述所犯罪行，有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人孔某因吸毒被公安人员查获后能主动供述自己贩毒的罪行，有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人孔某因吸食毒品被多次行政处罚，可酌情从重处罚。庭审中，二被告人自愿认罪，对二人均可酌情从轻处罚。在本案审理期间，被告人孔某的亲属能代为退出违法所得，并预缴罚金，可视为孔某的悔罪表现，对其亦酌情从轻处罚。根据被告人彭爱琴、孔某的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，对被告人彭爱琴予以从轻处罚，对被告人孔某予以减轻处罚并可宣告缓刑。本院对公诉机关提出的量刑建议予以采纳。被告人彭爱琴的辩护人提出的建议对彭爱琴从轻处罚的辩护意见和理由成立，本院予以采纳。因被告人彭爱琴无法定减轻处罚情节，故对其不能减轻处罚，本院对辩护人提出的建议对彭爱琴减轻处罚的量刑意见不予采纳。为维护社会管理秩序，保障国家对毒品的管理制度，惩罚犯罪，对被告人彭爱琴应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定进行处罚；对被告人孔某应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项，最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条之规定进行处罚。据此，判决如下：
一、被告人彭爱琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2013年9月30日起至2020年9月29日止。被判处的罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人孔某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
三、被告人彭爱琴的违法所得人民币2800元予以追缴。被告人孔某的违法所得人民币2900元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘丽疆
人民陪审员 吴叶香
人民陪审员 苗 婧
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 史俊霞