广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤2071刑初191号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人何宇，男，1961年3月26日出生于广东省罗定市，汉族，初中文化，务工，户籍所在地罗定市。因本案于2017年7月17日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人李勇，广东百昌律师事务所律师。
被告人梁展能，男，1974年11月12日出生于广东省罗定市，汉族，大专文化，务工，户籍所在地罗定市。因本案于2017年7月14日被羁押，同年7月15日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人黎勇、何少玲，广东群立弘律师事务所律师。
被告人陈炳佳，男，1963年11月13日出生于广东省罗定市，汉族，高中文化，务工，户籍所在地罗定市。因本案于2017年7月14日被羁押，同年7月15日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现押于中山市看守所。
被告人尹世强（曾用名：尹湛辉），男，1971年6月14日出生于广东省罗定市，汉族，中专文化，务工，户籍所在地罗定市。因本案于2017年7月14日被羁押，同年7月15日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现押于中山市看守所。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉〔2018〕197号起诉书指控被告人何宇、梁展能、陈炳佳、尹世强犯职务侵占罪，于2018年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派检察员李剑飞、李雪仪出庭支持公诉，被告人何宇及其辩护人李勇、被告人梁展能及其辩护人黎勇、被告人陈炳佳、被告人尹世强均到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第一市区人民检察院指控：2017年7月3日，被告人何宇在管理中山市庆基贸易有限公司期间，与被害人罗某1产生矛盾，遂利用职务便利，指使被告人梁展能、陈炳佳、尹世强驾驶车辆窜至我市南朗镇逸仙路东95号庆基公司办公地点，将该公司的大红酸枝原木四根（经鉴定，价值人民币198000元）及木柜2个、砗磲1根、监控主机1台（无法核价）盗走。得手后，何宇、梁展能、陈炳佳将上述原木、木柜转移至高要市莲塘搅拌站藏匿，并将监控主机丢弃，尹世强将砗磲藏匿于其位于罗定市城东管理区建设路5号的家中。针对上述指控，公诉机关宣读并出示了被害人陈述，公安机关出具的抓获经过、缴获经过、扣押清单，现场照片，刑事谅解书等书证，证人罗某2等人的证言，何宇、梁展能、陈炳佳、尹世强的供述等证据。公诉机关据此认为，何宇、梁展能、陈炳佳、尹世强利用职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。何宇有自首情节，依法可以从轻处罚。梁展能、陈炳佳如实供述自己罪行，均依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人何宇对起诉指控的事实和罪名没有意见。
被告人何宇的辩护人提出：1.何宇具有自首情节；2.何宇归案后认罪、悔罪；3.何宇积极主动退赃，已取得被害人的谅解，其与被害人是关系紧密的亲属。
被告人梁展能对起诉指控的事实和罪名没有意见。
被告人梁展能的辩护人提出：1.本案是被告人何宇策划、指使其他三名被告人作案，梁展能在本案中起的作用较轻，是从犯；2.梁展能到案后能如实供述自己的罪行；3.涉案赃物已缴回并发还被害人。
被告人陈炳佳对起诉指控的事实和罪名没有异议。
被告人尹世强对起诉指控的事实和罪名没有异议，但辩解是梁展能叫其过去搬东西，其不知道其他人是盗窃东西的。
经审理查明：2017年7月3日，被告人何宇在看管其妻子的弟弟罗某1实际经营的中山市庆基贸易有限公司（以下简称“庆基公司”）厂房期间，因与罗某1产生争执，遂指使其表弟被告人梁展能与被告人陈炳佳，梁展能又邀约被告人尹世强，由梁展能、陈炳佳、尹世强驾驶车辆来到庆基公司位于中山市南朗镇逸仙路东95号的办公地点，使用何宇利用职务便利持有的厂房钥匙，按照何宇的指示将该公司厂房内的大红酸枝原木四根（合计重量0.99吨，共价值人民币198000元）、木柜2个、象牙形状砗磲工艺品1根（均无法鉴定价格）及监控主机1台盗走。得手后，梁展能、陈炳佳、尹世强又按照何宇的要求将上述原木、木柜转移至何宇的妹夫张某2工作的高要市莲塘搅拌站藏匿，并将监控主机丢弃，将上述砗磲放置于尹世强位于罗定市城东管理区建设路5号的家中。
2017年7月14日晚上7时许，公安民警在云浮市罗定市分别将被告人梁展能、尹世强抓获归案，并在梁展能的协助下将陈炳佳抓获归案。次日，张某2将上述原木和木柜送至公安机关扣押；公安民警在尹世强家中缴获上述砗磲工艺品1根。同年7月17日，被告人何宇主动前往公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实。归案后，梁展能、陈炳佳如实供述了上述犯罪事实。破案后，公安机关已将上述缴回的赃物发还被害单位。
本案审理期间，被告人何宇的家属自愿代为退赔给被害单位被盗监控主机折价款人民币2000元，被害单位表示对被告人何宇、梁展能、陈炳佳、尹世强均予以谅解。
上述事实，被告人何宇、梁展能、陈炳佳、尹世强在开庭审理过程中基本无异议，并有被害单位实际经营者罗某1的陈述，中山市公安局南朗分局刑事侦查大队出具的抓获经过、缴赃经过、扣押清单、发还物品清单，现场勘验检查笔录及现场照片、涉案物品照片，中山市南朗镇发展和改革局出具的中南朗发改价认字〔2017〕88号价格认定结论书，国家家具产品质量监督检验中心（广东）出具的检验报告，罗某1提供的庆基公司营业执照复印件，庆基公司出具的证明及谅解书，证人罗某2、赖某、张某1、张某2、欧某的证言，辨认笔录，何宇、梁展能、陈炳佳、尹世强的供述及户籍证明等证据证实，足以认定。
关于被告人何宇的辩护人提出何宇积极主动退赃，已取得被害人谅解，且其与被害单位的实际经营者是关系紧密的亲属的辩护意见及被告人梁展能的辩护人提出涉案赃物已缴回并发还被害单位的辩护意见，经查属实，予以采纳。
关于被告人何宇的辩护人提出何宇具有自首情节的辩护意见及被告人梁展能的辩护人提出梁展能到案后如实供述自己的罪行的辩护意见，均与公诉机关的指控一致，经查属实。
关于被告人何宇的辩护人提出何宇认罪的辩护意见，显然自首的前提即是认罪，基于同一情节不重复评价的原则，本案在已认定何宇具有自首情节的情况下，不应再认定何宇还具有认罪的情节。故本院对该辩护意见不予采纳。
关于被告人梁展能的辩护人提出梁展能是从犯的辩护意见，经查，虽然本案犯意是由同案犯何宇提起，且由何宇邀约梁展能参加作案，亦是利用何宇的职务便利实施盗窃被害单位财物的行为。但梁展能受邀约参与作案后，积极纠集人员、租用货车并积极实施盗窃实行行为，在本案共同犯罪中并非仅起次要或辅助作用，不是从犯。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。但其相比于同是主犯的何宇的作用较小，相比于亦实施了盗窃实行行为的陈炳佳、尹世强的作用较大，本院在量刑时将予以考虑。
关于被告人尹世强提出其不知道其他人是盗窃东西的辩解意见，经查，被告人梁展能在侦查阶段供认其邀约尹世强作案时，已告诉尹世强搬完4根木头、2个衣柜、1个象牙形的砗磲工艺品后要将厂内的监控录像一起搬走，且承诺给尹世强两三千元；当庭亦承认尹世强、陈炳佳将监控主机推到外面后，尹世强、陈炳佳均看到其割断监控主机的线且均看到其将监控主机扔进鱼塘。被告人陈炳佳在审查起诉阶段供认在搬监控主机的过程中，因监控主机被锁在柜子里，其与梁展能、尹世强拉开柜子时，柜子的玻璃就烂了；当庭亦供认梁展能说要将监控主机拿走的时候，其与尹世强都在场。可见，尹世强明知搬运涉案财物的过程中还要搬走监控录像，显然与常情常理不符，其主观上应当明知与同案犯梁展能、陈炳佳一起搬运涉案财物的行为可能涉嫌盗窃，但其客观上亦积极参与实施，足以表明尹世强主观上明知本案行为性质、危害社会的结果，但其仍希望或放任该危害结果的发生，足以认定尹世强与梁展能、陈炳佳具有盗窃的共同犯罪故意。故该辩解意见不能成立，本院不予采纳。
关于是否认定被告人尹世强当庭自愿认罪的问题，经查，虽然尹世强当庭表示对起诉指控的事实和罪名没有意见，但又提出其不知道其他人是盗窃东西的辩解。该辩解并非仅是对其行为性质的辩解，而是否认其犯罪故意的无罪辩解，且该辩解如上所述不能成立，故不能认定尹世强当庭自愿认罪。
本院认为，被告人何宇、梁展能、陈炳佳、尹世强无视国家法律，结伙利用何宇职务上的便利，将单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，应依法惩处。何宇犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。梁展能协助公安机关抓捕同案犯，具有立功表现，依法可以从轻处罚。梁展能、陈炳佳归案后如实供述自己的罪行，均依法可以从轻处罚。何宇的家属自愿代为退赔被害单位的经济损失，可以酌情从轻处罚。何宇、梁展能、陈炳佳、尹世强已取得被害单位的谅解，均可以酌情从轻处罚。公诉机关指控何宇、梁展能、陈炳佳、尹世强犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。何宇的辩护人、梁展能的辩护人及尹世强所提辩解、辩护意见经上述分析，有理部分本院予以采纳。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条及《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条、《最高人民法院关于自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人何宇犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月十五日。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月17日起至2018年5月31日止。）
二、被告人尹世强犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月十五日。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月14日起至2018年5月28日止。）
三、被告人梁展能犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月十日。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月14日起至2018年5月23日止。）
四、被告人陈炳佳犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月十日。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月14日起至2018年5月23日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚 凌
人民陪审员 徐 瑾
人民陪审员 马碧琳
二〇一八年五月十日
书 记 员 梁嘉玲
李小穆