安徽省芜湖市弋江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0203民初1126号
原告：王仕荣，男，1963年5月27日出生，汉族，项目承包人，高中文化，住芜湖市弋江区。
委托代理人：吴爱民，安徽安然律师事务所律师。
被告：芜湖伟翔建设有限公司，住所地芜湖市。
法定代表人：王守森，总经理。
被告：芜湖伟业房地产开发有限公司，住所地芜湖市弋江区。
法定代表人：承伟，董事长。
委托代理人：沈曙光，安徽银佳律师事务所律师。
委托代理人：金贻璠，安徽银佳律师事务所实习律师。
原告王仕荣诉被告芜湖伟翔建设有限公司、芜湖伟业房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月27日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年7月7日公开开庭进行了审理，原告委托代理人吴爱民，被告芜湖伟翔建设有限公司法定代表人王守森，被告芜湖伟业房地产开发有限公司法定代表人承伟及其委托代理人沈曙光、金贻璠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年11月28日和2012年2月20日，被告芜湖伟业房地产开发有限公司与被告芜湖伟翔建设有限公司签订《建设工程施工合同》一份及《补充协议书》，合同约定被告芜湖伟翔建设有限公司承建被告芜湖伟业房地产开发有限公司伟业.臻园1#2#3#4#楼及地下室和幼儿园工程。2012年3月16日和2013年1月25日被告芜湖伟翔建设有限公司和原告王仕荣签订一份《内部承包协议》，以内部承包方式将上述被告芜湖伟业房地产开发有限公司伟业.臻园1#2#3#4#楼及地下室和幼儿园工程交由原告王仕荣实际承包施工。原告包工包料，自负盈亏，并向被告芜湖伟翔建设有限公司交纳管理费，为该工程实际施工人。2014年8月6日两被告及芜湖市高新技术开发区管委会三方签订伟业.臻园1#2#3#4#楼及地下室和幼儿园项目后续工程框架协议（监管合同）。该涉案工程于2015年12月底已施工完成。此后，原告将竣工验收资料交付被告芜湖伟业房地产开发有限公司，但该公司一直拖延不进行工程竣工验收，致使原告无法按合同约定获得后续工程款。涉案工程造价经与被告芜湖伟翔建设有限公司审核，伟业.臻园1#2#3#4#楼及地下室工程造价为86598785元，幼儿园工程造价为1735795元，合计工程总造价为88334580元。期间，被告芜湖伟业房地产开发有限公司累计支付工程款66015176.86元给被告芜湖伟翔建设有限公司，被告芜湖伟翔建设有限公司在扣除相关管理费后，已经将全部工程款给原告。现两被告尚欠原告工程款22319403.14元及100万元保证金未付。被告芜湖伟业房地产开发有限公司因欠大量债务已被多个债权人起诉，相关财产被保全，无力支付工程款，濒临倒闭，项目资金入不敷出，该涉案工程已被政府监管。造成原告无力给付农民工工资，影响了社会稳定。后原告多次催要未果。故请求判令被告芜湖伟翔建设有限公司给付原告工程款22319403.14元及逾期付款利息（按月利率2%计算，从诉讼之日起至生效判决确定给付之日止）、二被告返还工程保证金100万元、被告芜湖伟业房地产开发有限公司在未付工程款范围内承担给付责任、对被告芜湖伟业房地产开发有限公司涉讼工程拍卖或变卖价款在欠付工程款及保证金范围内具有优先受偿权。
原告为支持其诉讼请求及陈述事实和理由向本院提交证据如下：1、建设工程施工合同及补充协议复印件，证明两被告建设工程施工合同成立；2、内部承包协议及说明复印件，证明原告为实际施工人，该工程原告包工包料，被告1仅仅收取8%管理费；3、保证金收据复印件，证明被告收到原告保证金300万保证金；4、工程验收记录复印件，证明涉案工程已完工；5、伟业.臻园1、2、3、4楼竣工验收记录，证明涉案工程已经竣工验收；6、工程结算报告复印件，证明涉案工程造价；7、农民工工资协调备忘录及欠付工资款复印件，证明欠付大量农民工工资。
被告芜湖伟翔建设有限公司在庭审中辩称：1.工程是我公司承建的，当时和原告签订内包协议，包工包料、自负盈亏；2.工程款一直没有按时按量支付；3.2014年签订框架协议，详细约定工程款支付；4.2016年4月底房子已经全部交付了，我司已经做完全部工程了；5.不是我司不给原告工程款，是第二被告不给我司工程款，签订合同时打给被告芜湖伟业房地产开发有限公司保证金300万，已经给了200万，还有100万保证金没给。
被告芜湖伟翔建设有限公司针对其抗辩及陈述事实和理由未提交证据。
被告芜湖伟业房地产开发有限公司在庭审中辩称：1.原告没有向我方披露实际施工人身份，现有证据不能证明原告是实际施工人；2.如果按照被告芜湖伟翔建设有限公司的自认，这是非法转包，内包合同是无效的，应承担收缴违法所得的后果；3.原告诉称的很多事实与事实不符如本案施工完成，已经将竣工验收资料交付我司；4.工程保证金不具备退还条件；5.我方工程款已经支付完毕，且被告芜湖伟翔建设有限公司承担违约责任；6.被告芜湖伟翔建设有限公司欠付原告工程款我方不清楚，保证金原告没有权利请求我方返还，原告不具有优先受偿的资格，诉讼费原告承担。
被告芜湖伟业房地产开发有限公司针对其抗辩及陈述事实和理由未提交证据。
经当庭举证、质证，被告芜湖伟翔建设有限公司对原告所举证据1、2、5、6无异议，对原告所举证据3质证意见为钱收到了，付给被告芜湖伟业房地产开发有限公司了；证据4质证意见为无异议，我方施工的已经全部完工了；证据7质证意见为无异议，被告芜湖伟业房地产开发有限公司也没有执行，只付了一部分。被告芜湖伟业房地产开发有限公司对原告所举证据1质证意见为真实性无异议，开竣工日期是明确的，项目经理是王守森，跟原告没有关系，合同中竣工验收备案后付80%，结算后付90%，被告芜湖伟翔建设有限公司没有给我方交付竣工验收资料，幼儿园部分没有完工，1-4#没有验收，在没有竣工验收、业主自愿情况下，交付业主使用；证据2质证意见为真实性有异议，我方不清楚也不认可，协议即使是真实的也不是有效的，其是违法转包，王守森有权委托现场管理人员，但不能将整个工程委托他人施工，内包协议签订于2012年3月，正式的备案合同应在2011年12月开工；证据3质证意见为交款单位是被告芜湖伟翔建设有限公司，我方收到芜湖伟翔建设有限公司300万元，已经退还了200万，保证金跟原告没有关系，即使退也是退给芜湖伟翔建设有限公司；证据4质证意见为我方没有收到竣工验收资料；部分验收记录也不是法定意义上的完整竣工验收，只是部分，验收记录我方没有收到，收集整理资料责任在被告芜湖伟翔建设有限公司；证据5质证意见为验收包括硬件即房子，也包括软件即资料，也是子单位的验收，是部分验收，如果是整个工程验收应通过竣工备案，验收记录完工日期2015年12月20日，请求优先权的时效已经丧失了；证据6质证意见为被告芜湖伟翔建设有限公司自己编织的，真实性有异议，我方没有正式收到，不符合协议约定的结算方式，达不到原告的证明目的，是原告与被告芜湖伟翔建设有限公司之间的，跟我方无关；证据7质证意见为真实性无异议，但达不到证明目的，只是何时支付多少工程款，无法证明农民工工资数额，备忘录上承包方最终解决问题，无关联性，我方按时支付了。
经当庭举证、质证，本院对当事人所举证据认证如下：对原告所举证据1、2、3、4、5、6、7，本院经审查结合本案案情对其真实性予以综合确认。
经当庭举证、质证、认证及当事人陈述审理查明的事实如下：2011年11月28日和2012年2月20日，被告芜湖伟业房地产开发有限公司与被告芜湖伟翔建设有限公司签订《建设工程施工合同》一份及《伟业.臻园幼儿园工程施工合同》，合同约定被告芜湖伟翔建设有限公司承建被告芜湖伟业房地产开发有限公司伟业.臻园1#2#3#4#楼及地下室和幼儿园工程，伟业.臻园1#2#3#4#楼及地下室合同价款89180000元，幼儿园工程合同价款1570000元，工程款支付方式为按单体工程形象进度节点支付70%已完工程量，竣工验收备案后付至80%，竣工结算后付至95%，余5%为质保金，1年内地基和主体无质量问题付3%，2年内水电安装无质量问题付1%，5年内屋面防水无质量问题支付尾款等。2012年3月16日和2013年1月25日被告芜湖伟翔建设有限公司和原告王仕荣签订《内部承包协议》，以内部承包方式将上述被告芜湖伟业房地产开发有限公司伟业.臻园1#2#3#4#楼及地下室和幼儿园工程交由原告王仕荣实际承包施工。原告包工包料，自负盈亏，并向被告芜湖伟翔建设有限公司交纳管理费8%，为该工程实际施工人。2014年8月6日被告芜湖伟翔建设有限公司（乙方）、芜湖伟业房地产开发有限公司（甲方）及芜湖高新技术产业开发区管理委员会（丙方）三方签订伟业.臻园1#2#3#4#楼及地下室和幼儿园项目后续工程框架协议，约定因开发商不能按期支付芜湖伟翔建设有限公司工程进度款，致该工程于2013年12月13日停工，现丙方监管该项目，后续工程仍要求乙方施工，丙方介入监管，工期为1#2#楼在2014年11月31日前土建和内部水电工程完工，竣工验收合格后甲方在7日内付乙方工程款至初审价的75%，同时支付乙方交纳给甲方的工程保证金100万元，单体主体工程交付（2014年12月30日前）工程款付至初审价的85%；4#楼在2015年元月30日前土建和水电工程完工，竣工验收合格后7日内甲方向乙方付工程款至初审价的75%，单体主体工程交付（2015年2月28日前）工程款付至初审价的85%；3#楼在外墙脚手架拆除结束三日内工程款付至初审价的75%，2015年4月30日单体主体工程交付，甲方付乙方工程款至初审价的85%，地下室竣工交付后工程款至初审价的85%，幼儿园工程已交付使用，按照甲乙双方签订的补充协议，本次工程复工前支付至85%等。该涉案工程屋面、装饰装修分部工程于2015年12月底之前已分别验收合格，涉案房屋已经交付使用。此后因为各种原因原告王仕荣、被告芜湖伟翔建设有限公司、被告芜湖伟业房地产开发有限公司并未办理工程款审计结算等手续，致使原告无法按合同约定获得后续工程款。涉案工程合同总价款9075万元，经原告与被告芜湖伟翔建设有限公司自行审核确认，在实际施工过程中增加土方、基坑等项目，增价款1254580元，减少部分水电安装和3号楼内墙腻子等项目价款为367万元，伟业.臻园1#2#3#4#楼及地下室工程造价为86598785元，幼儿园工程造价为1735795元，合计工程总造价为88334580元，期间，被告芜湖伟业房地产开发有限公司累计支付工程款65936439元（包括现金转账支付60813949元，5套商品房冲抵工程款2860590元即姜立骏2-1-1601室总价款550800元、邱齐双1-1-1401室总价款574770元、陶绍军1-2-1701室总价款609450元、胡才干1-2-1403室总价款574770元，芜湖伟业房地产开发有限公司直接支付给材料商款项2261900元）给被告芜湖伟翔建设有限公司，被告芜湖伟翔建设有限公司在扣除60813949元相关管理费8%即4865115.92元后，已经将工程款55948833.08元给原告，余款中的88334580元的5%即4416729元质保金及23103902元的管理费8%尚未扣除。现原告认为被告芜湖伟翔建设有限公司尚欠工程款16133099.84元及100万元保证金未付，被告芜湖伟翔建设有限公司对此予以认可。后原告多次催要未果。故成讼。
在审理过程中，被告芜湖伟业房地产开发有限公司陈述称已经支付工程款为66176046.86元，余款未付。
本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中被告芜湖伟业房地产开发有限公司与被告芜湖伟翔建设有限公司签订伟业.臻园1#2#3#4#楼、地下室、幼儿园工程的《建设工程施工合同》、《伟业.臻园幼儿园工程施工合同》，其内容不违反法律、法规的强制性规定，应当认定为合法有效。被告芜湖伟翔建设有限公司擅自将涉案工程非法转包给没有资质的原告王仕荣个人，其和原告王仕荣签订的《内部承包协议》应当认定为无效，但该建设工程经过竣工验收合格，并已经实际交付使用，可以参照建设工程施工合同约定支付工程价款。现被告芜湖伟翔建设有限公司尚欠原告工程款16133099.84元及100万元保证金未付，被告芜湖伟翔建设有限公司对此予以认可，参照建设工程施工合同约定，同时应当承担自起诉之日即2016年4月27日起按月息２％计算的相应利息。余款中的88334580元的5%即4416729元质保金尚不具备支付条件，可待条件成就后另行主张。因为原告王仕荣、被告芜湖伟翔建设有限公司、被告芜湖伟业房地产开发有限公司并未办理工程款最终审计结算等手续，被告芜湖伟翔建设有限公司、被告芜湖伟业房地产开发有限公司之间债权债务关系不明，根据合同相对性原则，被告芜湖伟业房地产开发有限公司作为发包人无需在本案中承担责任，至于被告芜湖伟翔建设有限公司、被告芜湖伟业房地产开发有限公司是否差欠工程款及差欠数额多少，其可以通过其他方式另行主张。原告王仕荣并非被告芜湖伟业房地产开发有限公司的建设工程施工合同直接相对方，被告芜湖伟业房地产开发有限公司也并非差欠原告王仕荣工程款的直接相对方，虽然原告王仕荣作为实际施工人也无权对涉案工程折价拍卖价款享有优先受偿权。故对原告的诉求本院予以部分支持。对于被告的其他不同辩解意见，因无足够相应证据予以证实，本院不予采信。
综上，为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告芜湖伟翔建设有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告王仕荣工程款16133099.84元及利息（该利息计算方法为以本金16133099.84元为基数自2016年4月27日起按月息２％计算至本判决确定给付之日止）、保证金100万元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费158397元，保全费5000元，合计163397元，由被告芜湖伟翔建设有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审 判 长 苏元义
人民陪审员 黄 英
人民陪审员 姚文化
二〇一六年九月八日
书 记 员 沐先龙
附适用的法律条款：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第一款：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
第一百一十一条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国合同法》
第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。