浙江省嘉善县人民法院
民 事 判 决 书
（2009）嘉善商初字第1036号
原告：嘉善××××有限公司。住所地：浙江省××××工业园区。
法定代表人：鞠××。
委托代理人：周××。
被告：杨××。
委托代理人：王××。
委托代理人：张××。
被告：浙江省××有限公司。住所地：浙江省××××号。
法定代表人：吴××。
委托代理人：黄××。
原告嘉善××××有限公司（以下简称和××木业）与被告杨××、浙江省××有限公司（以下简称开××）承揽合同纠纷一案，本院于2009年8月19日立案受理后，由审判员朱国强适用简易程序，于2009年9月28日和同年10月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人周××、被告杨××及其委托代理人王××、张××及被告开××委托代理人黄××到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告和××木业诉称：2008年10月，原告委托被告开××加工榉木板材。由于开××木材加工系承包给被告杨××及另一承包人詹某，所以两份合同均由原告与承包人签订，作为发包人被告开××因收取两承包人50%加工费，放在两份合同上均以鉴证人的身份署名。其中与詹某的加工合同已结算清楚履行完毕。原告依约分月将两被告的加工费给付了两被告，于2009年1月进行了总结算，并确认原告尚欠加工费64195.49元。同日，原告与被告开××亦结清帐目，被告尚欠原告31064.
99元，其中帐目中清楚列清原告依约已付清给被告50%加工费554082.50元。据此1月22日原告支付杨××加工费32000元。至此，原、被告之间的帐款仅有1130.50元。被告开××一直以被告杨××欠其承包款为由，不让原告取回自己的板材，却以莫须有的理由长期扣留原告板材。故请求法院判令：1、两被告立即将已加工的榉木烘干板材共51包，约91.8立方米交付给原告；2、两被告连带赔偿原告板材延迟销售的价格损失91800元；3、如不能立即交付上述板材，则由两被告立即照价连带支某某告板材价款339660元；4、本案诉讼费由两被告负担。
被告杨××答辩称：本案的法律责任应由开××有限公司承担。理由如下：1、2008年10月，两原告委托开华某司加工榉木板材，后开华某司与被告杨××协商，由开华某司提供场地、设备，杨××提供劳务，共同加工该业务。从加工费收取的分配情况来分析，不难看出杨××仅提供的是劳务（因为杨××没有场地及设备），杨××负责的是加工的质量，以及完成某某数量。因为开华某司在这一笔加工业务中有50%的收益，所以同时必须要履行相应的义务。所以说：此笔加工业务应视作开华某司与杨××共同履行加工协议。2、从2009年1月18日加工费某结算单上可以看出，双方当事人对加工费进行了总结算，大家都无异议，从这一点可以说明杨某某按约履行了劳务义务。3、2009年4月6日杨××因开华某司的种种原因不再与其合作，要离开该公司，当日开华某司委托其员工吴樟田、余甲二人与杨××办理了货物移交，移交的货物中包括加工好后剩余的51包榉木烘干板材等物件。上述货物移交后杨××即离开了开华某司，随着上述货物的移交，同时也意味着此时开华某司已独自承担了保管原告加工好后51包榉木板材的责任，如因保管不善造成毁损、灭失的，应由开华某司独自承担相应的法律责任。另外在今年的5月和7月，当时和杨××一起干活的二位工人一位叫曾某，另一位叫卞某某在杨××干活的地方亲眼看见原告加工好后的51包榉木板材还在原来的位置上。
综上所述，本案的全部法律责任应由开华某司承担，请求法庭驳回原告对杨××的诉讼请求。
被告开××答辩称：从本案的证据材料看，本案是承揽加工合同，承揽加工合同里面明确了具体的加工方和承揽方，从协议来看，协议的相对当事人应当是本案的第二原告和××木业和第一被告杨××，本案的第一原告欧某木业是不适格主体，本案两原告要求第二被告承担连带赔偿各项损失的理由不成立。
原告和××木业为证明其诉讼主张的成立，向本院提供证据如下：1、榉木板材委托加工协议原件一份，证明：原告和××木业与被告加工法律关系；2、函复印件三份，证明：债权转让的相关事实；3、加工总结算单原件一份，证明：原告和兴公司已经不欠杨××加工费，所以51包榉木板材应该要给原告的；4、嘉善开××有限公司往来明细原件一份，证明：已付清50%加工费给发包方（即开××）；5、杨××出具的情况说明原件一份，证明：被告开××扣押了原告的榉木板材51包；6、收款收据原件二份，证明：当时原告卖给上海森迈及上海俣鑫木业板材的单价是3700元及3800元，如被告不能返还原告51包榉木板材，计91.8立方米，按照当时的市场价格折价赔偿；7、2009年5月30日收款收据原件一份，证明：当时原告卖给上海步之捷公司板材的价格，同时证明价格下降了近1000元及原告延迟销售板材的价格损失的计算方法。
被告杨××为证明其抗辩理由的成立，向本院提供证据如下：1、卞某某出具的情况说明及卞某某的身份证复印件各一份，证明：杨××2009年4月6日离开开华某司的时候，欧某木业加工好的51包板材还在开华某司的场地上；2、曾某出具的情况说明及曾某的身份证复印件各一份，证明：杨××2009年4月6日离开开华某司的时候，欧某木业加工好的51包板材还在开华某司的场地上；被告开××为证明其抗辩理由的成立，向本院提供证据如下：结算单原件7份，证明：第一被告与第二被告从2008年10月27日至2009年4月18日第一被告杨××与第二被告开××之间是资产租赁关系。
为了查清案件事实，本院依法传唤证人曾某、卞某某出庭作证如下：曾某证言证明：我在开××开带锯，同时也开铲车，当时和杨××一起加工欧某木业板材，杨××在今年3月底离开了开××，我也离开了开××，在今年7月中旬，开××场里余乙老板请我去同一车间开带锯，我看见欧某木业加工好后51包榉木板材在开华木场。
卞某某证言证明：我是2008年9月18日到开××干活，当时和杨××一起加工欧某木业原木，我们在今年3月底一起离开了开××，后在今年5月份我去过开××，看见欧某木业的51包某某好的榉木板材还没有出去我们就走掉了。
上述证据经双方当事人庭审举证、质证，本院认证如下被告杨××对原告提供的证据1无异议，本院予以确认；被告开××对原告提供的证据1有异议，认为协议上看不出第二被告的诉讼主体资格。本院认为被告开××与原告和××木业无加工榉木板材合同关系，异议成立。
被告杨××对原告提供的证据2真实性无异议，但与其无关，异议不成立；被告开××对原告提供的证据2有异议，认为债权转让与本案无关。本院认为本案是承揽合同纠纷，债权转让与本案纠纷无关联性，异议成立。被告杨××对原告提供的证据3真实性无异议，但对证明内容有异议，本院认为原告自认尚欠被告杨××加工费1130.50元愿意在提取榉木板材时支付给被告杨××，这部分异议成立，其余异议不成立；被告开××对原告提供的证据3有异议，认为该证据与开××无关联性，异议成立。
被告杨××对原告提供的证据4真实性无异议，但对证明内容有异议，认为与其无关，异议成立；被告开××对原告提供的证据4有异议，认为原告与开××之间的债权债务转让关系，与本案承揽合同纠纷无关，异议成立。
被告杨××对原告提供的证据5无异议，本院予以确认；被告开××对原告提供的证据5有异议，认为该证据是被告杨××的片面之词，与本案原告提供的其他证据相违背，被告杨××应当提供其他证据予以证明，该份证据不应采纳；本院认为本案是原告与被告杨××之间的加工榉木板材合同关系，原告与被告杨××之间有一定的利害关系，为此，被告开××异议成立。
被告杨××对原告提供的证据6真实性无异议，但对证明内容有异议，认为证明内容不清楚，51包约有70-80立方米，本院认为因为51包榉木板材，有三种规格，每种规格有多少包，无证据证明51包有91.8立方米数量，为此异议成立；被告开××对原告提供的证据6有异议，认为原告自己开具的收据，真实性无法确认，同时与被告开××无关。本院认为该证据是原告与被告杨××之间加工榉木板材合同纠纷关系，原告与被告开××之间未发生加工合同。为此，被告开××异议成立。
被告杨××对原告提供的证据7真实性无异议，但对证明内容有异议，认为证明内容不清楚，本院认为被告杨××在庭审中自认榉木板材每立方米价格为2700元至2800元，为此异议不成立；被告开××对原告提供的证据7真实性有异议，认为与被告开××无关。本院认为该证据是原告与被告杨××之间加工榉木板材合同纠纷关系，原告与被告开××之间未发生加工合同。为此，被告开××异议成立。
原告对被告杨××提供的证据1、2和对证人曾某、卞某某证言无异议，被告杨××为原告和××木业加工好的51包榉木板材存放在被告开××处本院予以确认；被告开××对被告杨××提供的证据1、2和对证人曾某、卞某某证言有异议，认为与开××无关，仅凭证人口头陈述不能证明有51包板材数量，但被告开××无证据证明，异议不成立。
原告和被告杨××对被告开××提供的7份结算单，有异议，认为被告开××第一次庭审中自认其与被告杨××之间是承包关系，应该属于承包关系；本院认为第一次庭审中被告开××自认与杨××之间是承包关系，但第二次庭审中被告开××提供了与被告杨××之间的结算单中，载明：开××收取杨××使用其车间、车间外（场地）、烘干窑、熏蒸窑等租金，该证据证明被告杨××与开××之间是财产租赁关系，开××反悔并有相反证据证明，足以推翻被告开××第一次庭审中自认承包关系。为此，原告和被告杨××异议不成立。
经本院审理查明，2008年10月13日欧某木业与被告杨××签订一份榉木板材委托加工协议，协议约定：甲方（即欧某木业）委托乙方（即杨××）加工约2000立方米榉木原木，自2008年10月14日起开始加工，每月加工500至800立方米，时间3个月；板材加工厚度5公分以下，每立方米加工费265元，板材加工厚度5公分以上，每立方米加工费285元；加工费实行月结，其中50%由甲方直接支付给乙方，其余50%抵扣开××欠甲方的榉木货款。事后原告在协议加工方一栏里将“欧某”二字划掉，填写为和兴二字，并在协议尾部左侧甲方一栏里加盖了原告和××木业公章。2008年12月2日被告开××对该协议作了监证，并由法定代表人吴××签字加盖了公章。签约后被告杨××租赁了被告开××的车间、车间外（场地）、烘干窑、熏蒸窑、机械设备协议，被告开××根据被告杨××每月经营量收取租金。被告杨××加工好榉木板材后，打包成三种规格榉木板材（第一种规格为圆木长2.2×宽1.2×高1.0＝2.64立方米×每立方米某某出材率为0.6立方米板材＝每包1.584立方米板材；第二种规格为圆木长2.5×宽1.2×高1.0＝3立方米×每立方米某某出材率0.6立方米板材＝每包1.8立方米板材；第三种规格为圆木长3×宽1.2×高1.0＝3.6立方米×每立方米某某出材率0.6立方米板材＝每包2.16立方米板材），存放在被告开××锯板车间里。2009年1月18日原告和××木业与杨××结算加工费，双方在加工费某结算单上载明：杨××共加工板材1288.07立方米，加工费为356365.49元，已支付加工费85000元，划转给开××170000元，尚欠加工费101365.49元，扣除杨××赔付质量问题板材37170元，实欠加工费64195.49元。同日（即2009年1月18日）原告与被告开××结算往来帐目，开××确认欠原告货款31064.99元，从原告欠被告杨××榉木加工费中抵扣，同年1月22日原告支付给被告杨××32000元，余欠加工费1130.50元原告愿意在提取榉木板材时支付给被告杨××。杨××亦表示同意，被告杨××当场出具给原告和××木业一份板材保管协议，载明：截至2009年1月18日止，和××木业在杨××处加工的板材还有51包，存放在开××堆场仓库，由杨××负责保管，出现短缺、淋雨等问题由杨××负责赔偿。但原告与被告杨××对尚存51包中有那几种规格榉木板未计算成立方数予以确认。2009年3月25日开××与杨××结算租金等费用时，杨××认为结算租赁等费用过高，双方发生争执。为此，杨××未在2009年3月25日结算单上（合计当月费用为92699元）签字，之后杨××离开开××。后原告向杨××催要51包榉木板材，接着杨××向开××催要，开××坚持要求杨××付清租赁等费用后方能提取，双方各持已见。原告经催讨未果，遂诉至本院。
另查明：2008年10月13日江阴市欧某木业有限公司（以下简称欧某木业）与被告杨××签订一份榉木板材委托加工协议，签约后甲方欧某木业改为和××木业，事后和××木业一直与两被告发生业务关系。为此，欧某木业系本案不适格原告主体，欧某木业于2009年9月28日庭审诉称后，主动撤回本案诉讼，本院口头裁定：准予原告欧某木业撤回本案诉讼。
上述事实，有委托加工协议、加工总结算单、往来明细凭证、收款收据、曾某、卞某某证言、结算单、庭审笔录等证据予以证实。
本院认为，原告委托被告杨××加工榉木板材法律关系明确，被告杨××应当将加工好的定作物书面通知原告提取或妥善保管好原告的定作物。被告杨××将原告的定作物存放在被告开××处，理应办理仓储手续，并及时每月交纳仓储保管费，但未以此办理。被告杨××因与被告开××租赁关系的原因造成其与原告之间的违约，应当由被告杨××向原告承担违约责任。本案是承揽合同纠纷，是原告与被告杨××之间加工板材关系，原告与被告开××无事实和法律上加工合同关系，原告以侵权之由要求开××共同承担赔偿责任，系两个不同法律关系，不同诉请。原告依据协议选择要求被告杨××承担违约责任；另行要求被告开××承担侵权赔偿责任，本院认为缺乏事实和法律依据。为此，原告对被告开××的诉讼请求，本院不予支持。被告杨××与被告开××之间的纠纷，应另行协商解决或另行依照法律规定提起诉讼。原告要求两被告承担连带赔偿原告延迟销售的价格损失91800元，但签约初前协议中简称甲方是代表欧某木业，还是和××木业主体关系不明确，所以连证人证言证明51包榉木板材是欧某木业的；同时双方未约定交付定作物时间，原告亦无书面通知两被告何时交付定作物凭证，是否是由于两被告延期交付定作物造成原告延迟销售损失，原告未提供相应证据予以证明，属证据不足，此请求本院不予支持。51包榉木板材具体每包多少立方米，无确切证据证明。原告以三种规格打包平均数依91.8立方米作为退还定作物数额计算，部分证据不足，不合理部分本院不予支持。在证据不能充分证明前提下，应该按照惯例就低不就高的原则，应按最低第一种规格（圆木长2.2×宽1.2×高1.0＝2.64立方米×每立方米某某出材率为0.6立方米板材＝每包1.584立方米板材×51包＝80.784立方米）榉木板材予以退还，如不能按时退还，应按现有市场价格每立方米2600元榉木板材予以赔偿；原告的诉讼请求除上述请求本院不予支持外；原告其余的诉讼请求事实清楚，理由充分，于法有据，本院予以支持。被告杨××辩称驳回原告对其诉讼请求，理由不充分，证据不足，本院不予采信；要求依约承担违约责任，理由成立，本院予以采纳。被告开××辩称与原告之间无加工榉木板材关系，要求驳回原告对其诉讼请求，理由充分，本院予以采信。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十八条和《中华人民共和国合同法》第一百二十一条、第二百六十五条的规定，判决如下：一、被告杨××于本判决生效之日起十日内交付原告嘉善××××有限公司51包榉木板材计80.784立方米；二、被告杨××如不能按上述第一条交付原告嘉善××××有限公司的定作物，则于本判决生效之日起十日内赔付原告嘉善××××有限公司80.784立方米榉木板材价款210038.40元；三、驳回原告嘉善××××有限公司对被告浙江省××有限公司的诉讼请求；四、驳回原告嘉善××××有限公司其他诉讼请求。
如果被告杨××未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费6395元，本案适用简易程序审理减半收取受理费3197.50元由原告嘉善××××有限公司负担1000元，被告杨××负担2197.50元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审判员 朱 国 强
二〇〇九年十月二十八日
书记员 黄丽附页
一方当事人拒绝履行发生法律效力且具有给付内容的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。