湖南省邵东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）邵东刑初字第362号
公诉机关湖南省邵东县人民检察院。
被告人张某某，男，1995年8月22日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年2月14日被刑事拘留，同年3月18日被批捕，5月8日被取保候审。经本院决定，于2015年9月18日被取保候审。现在家。
辩护人王清平，邵东县启航律师事务所律师。
被告人郑某，男，1995年7月14日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年2月14日被刑事拘留，同年3月18日被批捕，5月8日被取保候审。经本院决定，于2015年9月18日被取保候审。现在家。
辩护人姜海云，邵东县启航律师事务所律师。
湖南省邵东县人民检察院以邵检刑诉（2015）321号起诉书指控被告人张某某、郑某犯故意伤害罪，于2015年9月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月10日、10月23日两次公开开庭对本案进行审理，湖南省邵东县人民检察院指派检察员谢楚珍出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人王清平、被告人郑某及其辩护人姜海云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省邵东县人民检察院指控：
2014年10月左右，李阳杰（不诉处理）听人说陈名豪经常带其表妹出去玩，因此事与陈名豪发生矛盾。后陈名豪与李阳杰在QQ上再次因陈名豪带李阳杰表妹出去玩的事情发生争吵，2015年2月13日上午，陈名豪和李阳杰用QQ聊天的方式骂架并约架。当天18时许，陈名豪用QQ发信息给李阳杰，约李阳杰晚上在邵东县城皇朝网吧见面，李阳杰答应见面并在言语上相互挑衅。陈名豪纠集了付龙泰、张伊聪（均不诉处理）及王某（未满十六周岁）去帮忙打架，陈名豪事前准备了四根钢管，用白色的蛇皮袋将钢管带至皇朝网吧大门口。同时，李阳杰将与陈名豪在皇朝网吧约架的事告诉了其表哥被告人张某某，并要其喊人帮忙。被告人张某某打电话给被告人郑某并要其喊人来帮忙。被告人郑某喊了李茂能（在逃）去皇朝网吧帮忙。当天下午18时50分许，陈名豪、王某、付龙泰、张伊聪手持钢管与被告人张某某、郑某及李阳杰、李茂能在皇朝网吧的大门口见面。陈名豪持钢管捅了李阳杰的胸口，付龙泰用脚踢了李阳杰一脚，张伊聪手持钢管打了李阳杰一棒。尔后，双方打斗在一起，被告人张某某抓住付龙泰的衣服，用拳头对着付龙泰的头部一顿乱打，付龙泰逃跑。王某冲上去打了李茂能头部一棒，被告人郑某冲上去抢了付龙泰、张伊聪的钢管，尔后给了李茂能一根钢管，一起追打张伊聪，张伊聪逃跑。王某持钢管打了被告人郑某两下。李阳杰和陈名豪扭打在一起并倒在地上，被告人张某某捡起陈名豪的钢管打了陈名豪头部两下。被告人郑某、李茂能持钢管对陈名豪实施殴打，尔后被告人张某某、郑某以及李茂能持钢管对王某进行追打。
经鉴定，被鉴定人郑某、张伊聪、付龙泰均构成轻微伤；被鉴定人陈名豪受伤致头皮创，头皮下血肿，颅骨粉碎性骨折，硬脑膜二处破裂，脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，急性硬膜下血肿，原发性脑干损伤，颅底骨折，脑肿胀，运动性失语，面瘫，已构成重伤二级。案发后，李阳杰法定代理人已赔偿陈名豪80万元，被告人张某某、郑某已取得了被害人及其法定代理人的谅解。
为证明上述事实，公诉机关向法庭举出了被告人张某某、郑某的供述，同案人李阳杰、张伊聪、付龙泰的供述，证人王某、陈某某的证言，鉴定意见，辨认笔录，作案工具照片，到案经过，协解协议、谅解书，领条，学籍资料、户籍资料及相关书证等证据。
公诉机关认为，被告人张某某纠集他人持械聚众斗殴，系首要分子，被告人郑某持械积极参加聚众斗殴，系积极参加者，且致人重伤，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人张某某对起诉书指控的事实及罪名没有异议。
辩护人王清平对公诉机指控张某某的犯罪事实无异议，但提出：第一，被害人在案件起因上有过错；第二，被告人取得了被害人法定代理人的谅解；第三，被告人张某某无犯罪前科，且认罪态度好。综上，请求对被告人张某某从轻处罚，判处缓刑。
被告人郑某对起诉书指控的事实及罪名没有异议。
辩护人姜海云对公诉机指控张某某的犯罪事实无异议，其辩称意见与张某某辩护人的意见一致。
经审理查明，2014年10月左右，李阳杰（不诉处理）因听人说陈名豪经常带其表妹出去玩而与陈名豪发生矛盾，两人在QQ聊天中也因此发生争吵。2015年2月13日上午，陈名豪和李阳杰在用QQ聊天时，因争吵而骂架并约架。当天18时许，陈名豪用QQ发信息给李阳杰，约李阳杰晚上在邵东县城皇朝网吧见面，李阳杰答应见面并在言语上相互挑衅。陈名豪纠集了付龙泰、张伊聪（均不诉处理）及王某（未满十六周岁）去帮忙打架，陈名豪事前准备了四根钢管，用白色的蛇皮袋将钢管带至皇朝网吧大门口。同时，李阳杰将与陈名豪在皇朝网吧约架的事告诉了其表哥被告人张某某，并要其喊人帮忙。被告人张某某打电话给被告人郑某并要其喊人来帮忙。被告人郑某喊了李茂能（在逃）去皇朝网吧帮忙。当天下午18时50分许，陈名豪、王某、付龙泰、张伊聪手持钢管与被告人张某某、郑某及李阳杰、李茂能在皇朝网吧的大门口见面。陈名豪持钢管捅了李阳杰的胸口，付龙泰用脚踢了李阳杰一脚，张伊聪手持钢管打了李阳杰一棒，尔后双方打斗在一起。被告人张某某抓住付龙泰的衣服，用拳头对着付龙泰的头部一顿乱打，付龙泰逃跑。王某冲上去打了李茂能头部一棒，被告人郑某冲上去抢了付龙泰、张伊聪的钢管，尔后给了李茂能一根钢管，一起追打张伊聪，张伊聪逃跑。王某持钢管打了被告人郑某头部两下。李阳杰和陈名豪扭打在一起并倒在地上，被告人郑某、李茂能持钢管对陈名豪实施殴打，尔后被告人张某某、郑某以及李茂能持钢管对王某进行追打，王某、付龙泰、张伊聪往九龙国际酒店方向逃去，被告人张某某、郑某以及李茂能没有去追，回到李阳杰与陈名豪扭打处，被告人张某某手持钢管打了陈名豪头部两下，之后李阳杰、张某某、郑某、李茂能四人逃离现场。21时许，张某某、郑某、李阳杰等人在金龙大道与建设西路交叉口附近时，被付龙泰的父亲开车拦住。之后，付龙泰的父亲报警，110巡逻民警将张某某、郑某、李阳杰、付龙泰、张伊聪等人带去红土岭中心派出所。
经鉴定，被害人陈名豪受伤致头皮创，头皮下血肿，颅骨粉碎性骨折，硬脑膜二处破裂，脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，急性硬膜下血肿，原发性脑干损伤，颅底骨折，脑肿胀，运动性失语，面瘫，已构成重伤二级。2015年10月9日，邵阳市昭阳司法鉴定所鉴定陈名豪为五级伤残。案发后，李阳杰法定代理人已赔偿陈名豪80万元，被告人张某某、郑某已取得了被害人法定代理人的谅解。
上述事实，有下列经庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、被告人张某某的供述证明，2015年2月13日下午18时许，李阳杰打电话给他，说有人在皇朝网吧守着他，要他喊人过去帮忙。他就打电话给郑某，并要求郑某喊人来皇朝网吧帮忙。他到时，郑某和其喊来的朋友也到了。他在二楼见到李阳杰，他们四人一起来到网吧门口，看见陈名豪方四人每人拿着一根钢管朝他们走过来。陈名豪用钢管捅了一下李阳杰，付龙泰踢了李阳杰一脚，他、郑某、李茂能就去抢付龙泰的钢管，郑某抢下了钢管，他抓住付龙泰的衣服，用拳头对着付龙泰的后脑袋一顿乱打，付龙泰逃跑。李阳杰和陈名豪两人躺在地上扭打在一起，郑某和其朋友拿着钢管打了陈名豪，之后就去追其他人，但是没有追到，后来回来他对着陈名豪的头部打了两下。
2、被告人郑某的供述证明，2015年2月13日下午18时许，他接张某某的电话，说“有人要打我老弟，你来帮我的忙”。他和他朋友李茂能租摩托车到皇朝网吧。对方四人已经在皇朝网吧门口等，他们到网吧门口，对方从放在网吧门口的一个白色塑料袋子里每人拿了一根钢管，陈名豪用钢管捅了一下李阳杰，付龙泰踢了李阳杰一脚，张伊聪用钢管打李阳杰，之后陈名豪和李阳杰打到一边，他和张某某、李茂能就去抢付龙泰的钢管，他抢过付龙泰的钢管去打张伊聪，张某某抓着付龙泰后面的衣领追着付龙泰打，他将张伊聪的钢管也抢下来，对方王某冲过来打了李茂能头部，又从背后打了他的头部，将他打倒在地。同时，陈名豪和李阳杰在他身边躺在地上扭打在一起，张某某就从地上捡起一根钢管，他也站起来用钢管打了陈名豪，李茂能也用钢管打了陈名豪，之后他们就去追其他人，但没有追到，他们就回来叫李阳杰走。他头部被打伤了，缝了几针。
3、李阳杰的供述证明，他和陈名豪因为其带他表妹出去玩的事产生矛盾，双方在QQ上约定2015年2月13日晚上19时30分在皇朝网吧见面将事情说清楚。18时30分左右，他在去皇朝网吧的路上给他表哥张某某打电话，要其喊人到皇朝网吧来。之后，他就和张某某还有其喊来的两人到皇朝网吧一楼，看到陈名豪一起四人都拿着钢管，陈名豪持钢管捅了他一下，付龙泰用脚踢了他一脚，张伊聪手持钢管打了他一下，双方就打在一起，没有多久陈名豪喊来的人就被打跑了，他和陈名豪互相打，都摔在地上，他抢到陈名豪手中的钢管丢在一边。张某某他们三人将陈名豪喊来的三人打跑后就回来，张某某用钢管打了陈名豪头部几下，陈名豪头部出血，他们就走了。
4、张伊聪的供述证明，2015年2月13日下午17时许，陈名豪跟他和付龙泰、王某讲起和李阳杰的事，说李阳杰约其在皇朝网吧大家，要他们去帮忙，一会又拿了个蛇皮袋子回来，里面装也几根钢管。之后，他们到皇朝网吧，李阳杰一方也是四个人，他们从袋子里一人拿了根钢管，陈名豪持钢管捅了李阳杰一下，付龙泰用脚踢了李阳杰一脚，他手持钢管去打李阳杰，李阳杰喊来的三人就去抢付龙泰的钢管，郑某抢到钢管后对着我的面部打了一下，他就往马路边上跑，郑某追过来在他肩上打了两下，之后郑某就去打陈名豪，他跑到马路边时，付龙泰、王某也跑了过来，他们又来追，他们就往九龙国际酒店方向跑了。
5、付龙泰的供述证明，2015年2月13日下午17时许，他和王某、张伊聪在网吧玩。陈名豪过来跟他们说其和李阳杰的事，要他们去帮忙打架。一会又拿了个蛇皮袋子回来，里面装也几根钢管。之后，他们到皇朝网吧，李阳杰一方也是四个人，他们从袋子里一人拿了根钢管，陈名豪持钢管指着李阳杰，他用脚踢了李阳杰一脚，张伊聪手持钢管去打李阳杰。郑某和张某某就来抢他的钢管，王某打了郑某头部一下，他被张某某抓住背后的衣服打，他就往跑衡宝路上跑。当时，王某、张伊聪也跑过来，他看见对方用钢管在打陈名豪。
6、王某的供述证明，2015年2月13日下午16时许，他和张伊聪、付龙泰在上网。后来陈名豪来找他们，喊他们去打架。之后，他们一起来到皇朝网吧，并带着陈名豪带来的四根钢管。对方也是四个人，陈名豪用钢管指着李阳杰，双方后来就打在一起，李阳杰方的另外三人抢走了张伊聪、付龙泰的钢管，他拿着钢管一阵乱打。打了一分钟左右，付龙泰、张伊聪受伤了，他就扶着他们一起往九龙国际酒店跑。
7、证人陈某某的证言证明，2015年5月27日，陈名豪才恢复15%的记忆，还无法做笔录，伤残鉴定还要两个月才能做。
9、QQ聊天记录证明，李阳杰和陈名豪通过QQ争论陈名豪带李阳杰表妹出去玩的事，并相互挑衅、骂架，最后约架的情况。
10、入院、手术记录证明，陈名豪的住院及伤情情况。
11、鉴定结论证明，被害人陈名豪受伤致头皮创，头皮下血肿，颅骨粉碎性骨折，硬脑膜二处破裂，脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，急性硬膜下血肿，原发性脑干损伤，颅底骨折，脑肿胀，运动性失语，面瘫，已构成重伤二级。
12、照片证明，双方张伊聪、付龙泰、张某某辨认打架时用的钢管。
13、视听资料证明，陈名豪、王某、付龙泰、张伊聪手持钢管与被告人张某某、郑某及李阳杰、李茂能在皇朝网吧打斗的情况。
14、伤残鉴定结论证明，被害人陈名豪构成五级伤残。
15、辨认笔录证明，郑某辨认出李茂能。
16、和解协议、领条、谅解书证明，陈名豪法定代理人陈某某与李阳杰法定代理人李凯签订和解协议，由李凯赔偿陈名豪80万元，陈某某对李阳杰、张某某、郑某、李茂能进行谅解，并放弃追究该四人的法律责任，同时领取了李凯的80万元。
17、到案经过证明，2015年2月13日晚21时许，张某某、郑某、李阳杰等人在金龙大道与建设西路交叉口附近时，被付龙泰的父亲开车拦住。之后，付龙泰的父亲报警，110巡逻民警将张某某、郑某、李阳杰、付龙泰、张伊聪等人带着红土岭中心派出所。
18、调查评估意见书证明，2015年10月21日，邵东县司法局出具调查评估意见书，认为被告人张某某持械聚众斗殴，系首要分子，犯罪后造成社会影响较大，且无自首情节。张某某家人长期在外经商，监管条件差，存在一定的再犯罪风险，故建议对被告人张某某慎用社区矫正。
19、调查评估意见书证明，2015年10月21日，邵东县司法局出具调查评估意见书，认为被告人郑某持械聚众斗殴，系积极分子，犯罪后造成社会影响较大，且无自首情节。张某某家人长期在外经商，监管条件差，存在一定的再犯罪风险，故建议对被告人张某某慎用社区矫正。
20、户籍资料证明，张某某出生于1995年8月22日。
21、户籍资料证明，郑某出生于1995年7月14日。
本院认为，被告人张某某纠集他人持械聚众斗殴，系首要分子，且致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人郑某持械积极参加聚众斗殴，系积极参加者，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人张某某、郑某均取得了被害人法定代理人的谅解，认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。对被告人张某某、郑某辩护人认为被害人陈名豪在起因上有过错，经查：双方均存在聚众斗殴的故意，没有过错大小的区分，对其辩论意见本院不予支持。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。关于被告人张某某、郑某是否适用缓刑，社区矫正机关虽建议对其慎用社区矫正，本院认为被告人张某某、郑某没有犯罪前科，有悔罪表现，并取得了被害人法定代理人的谅解，对其适用缓刑不致再危害社会，可对被告人张某某、郑某适用缓刑。据此，对被告人张某某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条，第二百三十四条第二款，第七十二条，对被告人郑某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条，第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人郑某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 廖卫华
审 判 员 刘 磊
人民陪审员 尹海龙
二〇一五年十月二十三日
代理书记员 蔡资俐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。