江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民初字第198号
原告刘建云，男，1968年4月27日生，汉族。
委托代理人戴占平。
被告顾立军，男，1969年7月29日生，汉族。
被告中国人民财产保险股份有限公司宜兴支公司，住所地宜兴市宜城街道人民北路62号，组织机构代码84281460-9。
法定代表人黄建新，该公司总经理。
委托代理人汪稳。
原告刘建云与被告顾立军、中国人民财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称中保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月7日受理后，依法由审判员汤洁适用简易程序于2014年3月12日公开开庭进行了审理。原告刘建云及其委托代理人戴占平、被告顾立军、被告中保公司的委托代理人汪稳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘建云诉称：2012年3月16日6时45分刘建云驾驶的普通摩托车在荆邑南路由北向南直行至东山东路交叉路口与李新军驾驶的小型客车由东山东路向西行驶至荆邑路口左转弯时相撞，致两车损坏、刘建云受伤的交通事故。交警部门认定李新军负事故全部责任。李新军所驾车辆系顾立军所有，顾立军承诺李新军的责任全部由其承担。顾立军所有的车辆在中保公司投保了保险。故诉至法院，请求依法判令顾立军、中保公司立即赔偿医疗费473元，误工费39000元（150元／天×260天），护理费5400元（60元／天×90天），营养费1350元（18元／天×75天），住院伙食补助费702元（18元／天×39天），财产损失1100元，交通费300元，共计48325元，并由顾立军、中保公司承担本案的诉讼费、鉴定费。
被告顾立军辩称：他为刘建云垫付第一次手术住院期间的医疗费22510.06元，检查费224元，第二次住院期间的医疗费3331.74元。此外，他还按照80元／天的标准支付34天护理费共计2720元。上述他垫付的款项均要求在本案中一并处理。其中护理费同意返还时按照60元／天计算34天，计2040元。即他总计垫付28105.8元。
被告中保公司辩称：对于误工费，刘建云提供证据不足，误工期限是260天，而刘建云实际休息是从3月16日至7月31日，误工标准他公司建议以江苏省在岗职工的最低生活标准为准。对超出交强险限额的医疗费部分要求扣除20%非医保用药。住院伙食补助应按36天计算。其他赔偿项目没有异议。
经审理查明：2012年3月16日6时45分，李新军驾驶车牌号为苏B×××××的小型客车，沿东山东路由西向东行驶至宜城街道荆溪南路与东山东路交叉路口处左转弯时，与由北向南直行的刘建云驾驶的车牌号为苏B×××××普通摩托车发生相撞，致两车损坏及刘建云受伤的交通事故。宜兴市公安局交通巡逻警察大队认定：李新军负事故全部责任，刘建云无责任。当日，刘建云即被送往宜兴市人民医院治疗，进行右足第一跖骨切开复位内固定术、左股股外侧髁骨骨折切开复位内固定术，于同年4月18日出院，期间住院33天。2012年11月12日，刘建云又至宜兴市人民医院进行右足第一跖骨内固定装置去除术，于同年11月15日出院，期间住院3天。刘建云自行支付医疗费共计473元。
另查明：李新军所驾驶的小型客车注册登记所有人为顾立军，该车在中保公司投保了交强险和商业险，本次事故发生在交强险和商业险保险期限内，商业三责险保险金额为500000元。顾立军愿意承担本次交通事故李新军一方应承担的赔偿责任，刘建云也无异议。
再查明：事故发生后，顾立军为刘建云垫付医疗费22510.06元、3331.74元、224元，共计26062.8元，护理费2720元。顾立军同意垫付的护理费在返还时按2040元计算。综上，顾立军总计垫付28105.8元。
审理中，根据刘建云的申请，本院委托宜兴市中医医院司法鉴定所对其伤残等级，误工、护理、营养期限进行法医学鉴定，该所于2013年10月15日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘建云因交通事故致左股骨外侧髁骨折、右足第一跖骨骨折、右拇趾近节趾骨骨折、右足多发跗骨骨折，其损伤及其目前后遗症，均未达伤残等级。建议误工期以260天（包括取右跖骨内固定）为宜，护理期以一人护理90天（包括取右跖骨内固定）为宜，营养期75天（包括取右跖骨内固定）为宜。双方对该鉴定意见书均无异议。
审理中，顾立军对刘建云提供的证据无异议。顾立军要求本案商业三者险一并处理，中保公司无异议，且顾立军、中保公司一致同意医疗费超出交强险限额部分扣除15%非医保用药。中保公司对刘建云主张的医药费473元，护理费5400元，营养费1350元，财产损失1100元，交通费300元均无异议，对顾立军垫付的医疗费22510.06元、3331.74元、224元亦无异议。双方存在争议的部分为：住院伙食补助费，中保公司认为应按18元／天计算36天。误工费：刘建云提供了如下证据：1、江苏顺通建设集团有限公司无锡分公司出具的证明，该证明主要内容为：刘建云于2011年3月到江苏顺通建设集团有限公司无锡分公司宜兴项目部任电工，2011年3月-12月月工资4200元。2012年1月以后的月工资4500元，刘建云自2012年3月发生交通事故至2012年12月停发工资。2、刘建云建设银行账户自2012年8月21日起至2012年12月21日止，自2013年1月15日起2014年3月6日止的对账单，农业银行账户自2012年1月19日起至2013年6月21日止的对账单。刘建云称，该对账单载明的2012年1月21日收到的22700元是2011年度剩余工资，2013年2月7日收到的31678元是2012年度剩余工资，他的工资采取平时发生活费，剩余部分年终统一结算的方式支付，2012年8、9、11月份发的是1、2月份的生活费。据此，刘建云主张误工费按照150元／天计算260天，计39000元。此外，就刘建云误工费部分，本院至江苏顺通建设集团有限公司无锡分公司宜兴项目部进行了调查，该项目部维修负责人余丹峰称：刘建云自2011年3月15日以前就到江苏顺通建设集团有限公司无锡分公司宜兴项目部工作，他是做电工的，收入状况与他公司出具的证明一致，平时每月发放工资40%的生活费，在2012年下半年以前领现金比较多，2013年以后都是打卡。生活费不是每个月都发，一般情况是本月发上个月的生活费，平时如果需要用钱也可以支取，剩余部分工资等到年底结账后打卡。刘建云发生交通事故后一直休息到2012年11月25日上班。刘建云曾在休息期间支取过3次工资，支取的是2012年1-2月份的工资。刘建云20**年11月份以前的工资应该有造册的，但已经找不到了。刘建云对本院调查笔录内容无异议。中保公司、顾立军认为：对刘建云工作事实无异议，银行对账单上的数额是总账，无具体明细；单位证明所载明的刘建云工资已达纳税标准，但没有纳税证明；刘建云提供的2012年8月份的对账单与单位证明相矛盾，单位证明称刘建云停发工资，但实际上在误工期内他发到了工资。
上述事实，有道路交通事故认定书、保险单、入院记录、出院记录、医疗费收据、鉴定意见书、证明、银行对账单及本院庭审笔录等、调查笔录等证据在卷佐证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次事故发生在中保公司对苏B×××××小型客车承保交强险、商业三者险期限内，应由中保公司在交强险限额内对该车造成第三人刘建云人身、财产损害予以赔偿。超出交强险限额部分，因李新军负事故全部责任，且顾立军愿意承担赔偿责任，故应由顾立军承担全部赔偿责任。顾立军应赔偿的部分由中保公司依照保险合同的约定在商业三者险的范围内进行赔偿。
对于刘建云的各项损失，其中医疗费26538.8元，护理费5400元，营养费1350元，财产损失1100元，交通费300元，中保公司无异议，本院予以确认。双方有争议的部分，其中1、住院伙食补助费，因刘建云实际住院36天，故住院伙食补助费应为：18元／天×36天=648元。2、误工费。根据刘建云提供的证明、银行卡转账记录以及本院调查材料，仅能证明刘建云事故发生前在江苏顺通建设集团有限公司无锡分公司宜兴项目部从事电工工作，无法证明其收入状况，对于其误工费应参照江苏省2012年度建筑业在岗职工平均工资38124元／年计算260天。对于中保公司提出的刘建云误工期内有工资应予扣除的问题，因刘建云所在单位相关负责人对此已作出说明，故对中保公司应革除部分误工费的抗辩意见本院不予采信。刘建云的误工费应为38124元／年÷365天×260天=27156.82元。综上，因本次交通事故造成刘建云的损失总计62493.62元。上述款项应由中保公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元，在死亡伤残限额内赔偿32856.82元，在财产损失限额内赔偿1100元，合计43956.82元。超出交强险限额部分18536.8元，全部由顾立军赔偿。顾立军已垫付28105.8元，多赔偿9569元，刘建云应予返还。双方一致同意由中保公司在支付给刘建云的赔偿款中革除后直接返还给顾立军，故中保公司应在交强险限额内赔偿刘建云343**.82元，直接返还顾立军9569元。因中保公司与顾立军均同意商业险在本案中一并处理，且双方一致同意超出交强险限额部分扣除15%非医保用药，本院予以准许，故三者险部分应由顾立军自行承担2480.82元，其余顾立军垫付部分计16055.98元应由中保公司赔偿给顾立军。综上，中保公司共计应赔偿建云343**.82元，赔偿及返还顾立军25624.98元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十六条，第二十条，第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、中保公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿刘建云343**.82元，赔偿及返还顾立军25624.98元。
二、驳回刘建云对顾立军的诉讼请求。
三、驳回刘建云的其他诉讼请求。
如中保公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费200元（适用简易程序减半收取），鉴定费1500元，合计1700元，由刘建云负担490元，中保公司负担1210元。中保公司应负担部分已由刘建云垫付，中保公司于本判决发生法律效力之日起十日内将该款直接支付给刘建云。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本2份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户行：农业银行无锡市中山支行，受理费帐号：63×××90）
审判员 汤 洁
二〇一四年四月三日
书记员 蒋菲菲