宁夏回族自治区银川市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）宁01执复19号
复议申请人宁夏银行股份有限公司西塔支行。住所地：宁夏回族自治区银川市。
负责人薛军，该支行行长。
委托代理人庞麟、于波，宁夏辅德律师事务所律师。
申请执行人金久龙，男，1990年7月14日出生，汉族，宁夏兴泰龙实业集团有限公司员工，住宁夏回族自治区银川市。
委托代理人丁立军，宁夏方和圆律师事务所律师。
被执行人宁夏乾坤广告装潢设计有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市。
法定代表人高京宏，该公司董事长。
被执行人高京宏，男，1971年10月17日出生，汉族，宁夏乾坤广告装潢设计有限公司董事长，住宁夏回族自治区银川市。
被执行人高凯宏，男，1961年2月1日出生，汉族，宁夏乾坤广告装潢设计有限公司总经理，住宁夏回族自治区银川市。
上列被执行人的委托代理人侯天骄，宁夏银杜律师事务所律师。
复议申请人宁夏银行股份有限公司西塔支行（以下简称宁夏银行西塔支行）不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2016）宁0105执异字1号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（以下简称西夏区法院）认为，被执行人高凯宏所有的位于银川市营业房已于2014年9月30日被西夏区法院查封，第三人宁夏鸿日建筑幕墙装饰有限公司（以下简称鸿日装饰公司）在明知该房产被法院查封，无法办理抵押权变更登记的情形下，仍与异议人宁夏银行西塔支行签订债权转让协议，并代为偿还本案被执行人宁夏乾坤广告装潢设计有限公司（以下简称乾坤广告公司）在异议人处的贷款本息共计5105821.96元。对第三人鸿日装饰公司因无法行使抵押权，造成其不能受偿或者有其它损失的风险应自行承担。现由于该房屋抵押贷款已全部清偿，宁夏银行西塔支行无理由继续享有该房屋抵押权，应及时解除抵押权，故宁夏银行西塔支行的辩解理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第五条之规定，裁定驳回宁夏银行西塔支行的执行异议。
复议申请人宁夏银行西塔支行称，2015年3月16日，其与第三人鸿日装饰公司签订《债权转让协议》，约定第三人向其支付债权等额的价款后，受让其对被执行人所享有的债权，协议明确约定第三人支付的5105821.96元为受让债权的对价。根据《中华人民共和国物权法》的规定，主债权转让，作为其从属性债权的抵押权也随之转移。本案中，对被执行人高凯宏名下位于银川市营业房设立的抵押权应转移由第三人鸿日装饰公司享有。因此，西夏区法院要求复议申请人解除抵押权没有任何法律依据。请求贵院撤销西夏区法院作出的（2016）宁0105执异字第1号执行裁定，停止对营业房的执行。
本院查明，金久龙诉宁夏乾坤广告装潢设计有限公司、高京宏、高凯宏民间借贷纠纷一案，西夏区法院于2014年9月30日查封高凯宏所有的营业房，查封时该房产之上已设定有抵押权，抵押权人为宁夏银行西塔支行，抵押金额为200万元。西夏区法院于2014年10月28日作出（2014）夏民初字第2310号民事调解书，双方协议：一、被告宁夏乾坤广告装潢设计有限公司于2014年12月15日前偿还金久龙借款2900000元、利息200267元，二项共计3100267元；二、被告高京宏、被告高凯宏对上述债务承担连带清偿责任；三、案件受理费40080元，减半收取20040元，诉讼保全费5000元，由被告宁夏乾坤广告装潢设计有限公司、被告高京宏、被告高凯宏负担。
2015年3月16日，宁夏银行西塔支行与第三人鸿日装饰公司签订《债权转让协议》，约定第三人鸿日装饰公司向宁夏银行西塔支行支付债权等额的价款后，受让其对被执行人宁夏乾坤广告装潢设计有限公司所享有的债权，受让债权的对价为5105821.96元，并约定对转让债权所设定的抵押担保他项权利一并转让，但不做变更登记。在执行过程中，西夏区法院于2015年11月11日向宁夏银行西塔支行发出《协助解除抵押权通知书》，要求宁夏银行西塔支行在收到通知书之日起七日内对上述查封房产协助解除抵押权。宁夏银行西塔支行认为抵押权随主债权转移，故向西夏区法院提出执行异议。2016年1月11日，西夏区法院作出（2016）宁0105执异字1号执行裁定书，裁定驳回宁夏银行西塔支行的执行异议。宁夏银行西塔支行不服，向本院申请复议。以上事实由（2014）夏民初字第2310号民事调解书、（2015）夏执恢字第156号协助解除抵押权通知书等证据予以证实。
另查明，第三人鸿日装饰公司与高京宏、高凯宏因申请实现担保物权纠纷向兴庆区人民法院提起诉讼，由于案外人宁夏银行西塔支行因抵押权问题提出执行异议，鸿日装饰公司于2015年12月16日提出撤诉申请，兴庆区法院于当日作出（2015）兴民物申字第51号民事裁定书，裁定准许鸿日装饰公司撤回起诉。
本院认为，西夏区法院在执行金久龙申请执行乾坤广告公司、高京宏、高凯宏民间借贷纠纷一案过程中，于2014年9月30日依法查封了被执行人高凯宏所有的位于银川市兴庆区景墨家园141-4号营业房，而案外人宁夏银行西塔支行与第三人鸿日装饰公司于2015年3月16日签订《债权转让协议》是在人民法院查封之后，其约定抵押权转让的行为不得对抗人民法院的查封行为，且在西夏区法院向其送达《协助解除抵押权通知书》后，宁夏银行西塔支行以涉案房屋上的抵押权已随主债权的转让而转移由第三人宁夏鸿日建筑幕墙装饰有限公司所有为由，提出主张抵押权的执行异议，因该请求是基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为的异议，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定进行审查，但西夏区法院适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，并赋予宁夏银行西塔支行向本院复议的权利，属于程序错误。参照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（五）项之规定，裁定如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2016）宁0105执异字1号执行裁定；
二、发回宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院重新作出裁定。
本裁定送达后立即生效。
审 判 长 田少珍
审 判 员 徐开前
代理审判员 杨 玫
二〇一六年三月十六日
书 记 员 张丽媛
附：本案适用的相关法律条文
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
（一）……
（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。
人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）……
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
……
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。