四川省安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第177号
公诉机关安县人民检察院。
被告人杨某某，男，汉族，四川省安县人，小学文化，农民。因涉嫌开设赌场罪于2015年6月3日被安县公安局刑事拘留，同年6月23日由安县公安局决定对其取保候审。
辩护人唐德清，四川西华律师事务所律师。
被告人孙某某（别名：孙二娘），女，汉族，四川省安县人，小学文化，农民。因涉嫌开设赌场罪于2015年6月3日由安县公安局决定对其取保候审。
被告人王某某，男，汉族，四川省绵阳市游仙区人，初中文化，农民。因涉嫌开设赌场罪于2015年5月30日被安县公安局刑事拘留，同年6月19日由安县公安局决定对其取保候审。
辩护人吴华，四川道融民舟律师事务所律师。
被告人李某甲，男，汉族，四川省绵竹市人，初中文化，个体工商户。因涉嫌开设赌场罪于2015年5月30日被安县公安局刑事拘留，同年6月19日由安县公安局决定对其取保候审。
辩护人李明，四川西华律师事务所律师。
被告人张能英（曾用名：张小英），女，四川省绵阳市游仙区人，汉族，小学文化，无业。曾因犯敲诈勒索罪于2005年9月30日被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。现因涉嫌开设赌场罪于2015年5月30日被安县公安局刑事拘留，同年6月19日由安县公安局决定对其取保候审。
辩护人曾荣，四川西华律师事务所律师。
被告人李某乙，男，四川省安县人，汉族，小学文化，农民。因涉嫌开设赌场罪于2015年5月30日被安县公安局刑事拘留，同年6月19日由安县公安局决定对其取保候审。
安县人民检察院以安检刑诉（2015）164号起诉书指控被告人杨某某、孙某某、王某某、李某甲、张能英、李某乙犯开设赌场罪，于2015年12月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月22日公开开庭审理了本案。安县人民检察院检指派察员张良花出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人唐德清、被告人孙某某、被告人王某某及其辩护人吴华、被告人李某甲及其辩护人李明、被告人张能英及其辩护人曾荣、被告人李某乙到庭参加了诉讼。被告人及其辩护人未对合议庭组成人员、书记员及公诉人提出回避申请。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人杨某某先后伙同被告人王某某、李某甲、孙某某、张能英、李某乙、张某某（另案处理），于2015年4月至5月，在安县桑枣镇孙某某经营的茶楼开设赌场，杨某某、王某某、李某甲、张能英、李某乙、张某某以推“纸豹子”的形式进行坐庄赌博，并聘请王某（治安处罚）、尚某某（治安处罚）等人在赌博场内望风、守堂子、抽头渔利，张某某聘请杨某、卢某等人在赌博场内通过给参与赌博的人员放高利贷赚取利息，抽头渔利由坐庄人员杨某某及场地提供者孙某某、放高利贷的共同分得。5月29日，安县公安局民警在茶楼当场查获赌资29.09万元。截止案发，赌场内抽头渔利60万元左右，杨某某、王某某、李某甲各分得抽头渔利8万元，李某乙、张能英分得抽头渔利6万元，孙某某分得抽头渔利3万余元。公诉机关为证实以上事实向法庭出示的证据有受案登记表、立案决定书、人口信息、挡获经过、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录、现场勘验笔录、现场照片、指认笔录、证人刘某某等人的证言、赌博人员的询问笔录、行政处罚决定书、前科材料、移送物品清单、被告人杨某某、孙某某、王某某、李某甲、张能英、李某乙的供述和辩解等证据。公诉机关认为被告人杨某某、孙某某、王某某、李某甲、张能英、李某乙共同以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已经开设赌场罪。被告人杨某某、孙某某主动到公安机关投案，属自首，依法可以从轻或减轻处罚。
被告人杨某某、孙某某、王某某、李某甲、张能英、李某乙均当庭认罪，并未提出实质性辩解意见。
被告人杨某某的辩护人唐德清的辩护意见为，对公诉机关指控的罪名不持异议，但对公诉机关指控本案犯罪程度达到情节严重有异议，现行的法律规定中并没有关于开设赌场罪情节严重的具体规定，公诉人参照的《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》中的认定情节严重的数额和情形不符合罪刑法定原则，该意见中是专门针对具有赌博功能的电子游戏设备而制定的法律规定，该案中的开设赌场情形不属于此类情形，不能适用。另外，本案犯罪时间持续短，社会影响不大，根据各被告人在犯罪中所起的作用也不宜区别主从犯，而关于抽头渔利的数额认定多系被告人的回忆和估算而来，没有确实的证据予以证实，请求法庭综合全案认定具体数额。被告人杨某某有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。杨某某到案后有明显悔罪、认罪表现，并愿意积极缴纳罚金。杨某某系家庭主要劳动力和生活来源，希望法庭综合全案予以从轻处罚并对杨某某适用缓刑。
被告人王某某的辩护人吴华的辩护意见为，对公诉机关指控的罪名无异议，但被告人王某某有如下从轻、减轻处罚情节：1.公诉机关认为被告人犯开设赌场罪情节严重于法无据，王某某的行为构成开设赌场罪，但不符合严重情节范围，没有法律和司法解释明确开设赌场罪的数额认定。公诉人对被告人抽头渔利的数额仅来源于被告人的供述，其对金额的判断是不客观、不准确的；2.根据王某某在本案中的作用，应当认定其为该案的从犯，依法予以从轻或减轻处罚；3.王某某归案后如实供述自己的犯罪事实，并当庭认罪、悔罪，且被告人愿意主动缴纳罚金，请法庭给予从轻处罚；4.王某某属于初犯、偶犯，在本案侦查阶段已经退赃8万元，平时有正当收入，家中有孩子、父母需要抚养，请求法庭酌情从轻处罚并适用缓刑。
被告人李某甲的辩护人李明的辩护意见为，对公诉机关指控的罪名无异议，但本案不属于法定的情节严重情形，应该在三年以下定罪处罚。根据李某甲犯罪的情节应当认定为从犯，依法可以从轻或减轻处罚。李某甲认罪态度好，并已经退赃8万余元，请求法庭从轻对其处罚。
被告人张能英的辩护人曾荣的辩护意见为，对公诉机关指控的罪名无异议，但本案的组织者和场地的提供者不是张能英，她在共同犯罪中所起的作用较小，应当认定为从犯。另外，公诉机关指控本案犯罪属情节严重无法律依据，鉴于被告人认罪态度好、愿意主动缴纳罚金，请求法庭从轻对其处罚。关于本案抽头渔利的数额认定的意见与王某某的辩护人意见一致。
经审理查明，被告人杨某某先后伙同被告人王某某、李某甲、孙某某、张能英、李某乙、张某某（绰号：张鸡贩子，另案处理），于2015年4月至5月期间，在安县桑枣镇孙某某经营的酒店开设赌场，杨某某、王某某、李某甲、张能英、李某乙、张某某以推“纸豹子”的形式进行坐庄赌博，并聘请王某（治安处罚）、尚某某（治安处罚）等人在赌博场内望风、守堂子、抽头渔利等工作，张某某聘请杨某、卢某等人在赌博场内通过给参与赌博的人员放高利贷赚取利息，抽头渔利由杨某某、王某某、李某甲、孙某某、张能英、李某乙、张某某共同分得。2015年5月29日，安县公安局民警在茶楼当场查获赌资25.46万元（王某某0.53万元、李某甲2.4万元、李某乙1.74万元、张能英5.24万元、李某丙5.08万元、杨某某4.3万、赌桌上的现金1.03万、帆布包内5.14万元），当场查获抽头渔利3.31万元。案发后，被告人杨某某主动向公安机关退抽头渔利获得的赃款8万元，被告人孙某某退赃款0.5万元，被告人王某某退赃款8万元，李某甲退赃款8万元，李某乙退赃款5万元，张能英退赃款5万元。该案在诉讼阶段，被告人孙某某再次退赃2.5万元。
另查明，被告人杨某某、孙某某于2015年6月3日主动到公安机关投案，到案后如果供述了其犯罪事实。
还查明，公诉机关随案移送了被告人开设赌场使用的对讲机和对讲机充电器各1个、点钞机1台、皮包1个、骰子42颗、扑克牌102副、笔记本2个、铁皮箱1个、帆布包1个、橡皮筋1根、公安机关缴款凭证1张。
上述事实，有证据受案登记表、立案决定书、人口信息、挡获经过、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录、现场勘验笔录、现场照片、指认笔录、证人刘某某等人的证言、赌博人员的询问笔录、行政处罚决定书、前科材料、移送物品清单、被告人杨某某、孙某某、王某某、李某甲、张能英、李某乙的供述和辩解等证实，足以认定。
本院认为，被告人杨某某、孙某某、王某某、李某甲、张能英、李某乙共同以营利为目的，开设赌场，六人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。关于公诉机关指控六名被告人在开设赌场期间共同抽头渔利60万元，已达到情节严重之情形的指控，根据庭审查明事实，以及公诉机关向法庭提交的证据不能证实六名被告人抽头渔利的具体金额，故不予支持公诉机关的此项指控。关于被告人王某某、李某甲、张能英的三名辩护人均提出本案应当认定主从犯的问题，经审理查明，本案被告人杨某某虽是犯意的提起者，但其余五名被告人积极响应，并在参与犯罪行为过程中各司其职，较为固定、平均的分配抽头渔利的违法所得，综合以上情形，本案中不易区分主从犯，故不予采纳三名辩护人的此项辩护意见。被告人杨某某、孙某某在案发后主动向公安机关投案，并如实供述了基本犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人王某某、李某甲、张能英、李某乙归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张能英有犯罪前科，酌情从重处罚。鉴于六名被告人认罪态度一直较好，在案发后均有退赃，有悔罪的态度，酌情从轻处罚并适用缓刑。对被告人在开设赌场罪中的违法所得应当依法予以追缴，赌具、赌资依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十七条第一款和第三款、第四十五条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币3万元；
二、被告人孙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币1万元；
三、被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币3万元；
四、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币3万元；
五、被告人张能英犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币2万元；
六、被告人李某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币2万元；
七、对公诉机关随案移送的赌具对讲机和对讲机充电器各1个、点钞机1台、皮包1个、骰子42颗、扑克牌102副、笔记本2个、铁皮箱1个、帆布包1个、橡皮筋1根依法予以没收，被告人孙某某向法院退赃款2.5万元依法予以没收，上缴国库。未随案移送的赌资、赃款由扣押机关依法处理。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效之日起十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 毛 静
人民陪审员 唐成辉
人民陪审员 姜久洪
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 刘晓明
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。