浙江省嘉善县人民法院
民 事 判 决 书
（2009）嘉善商初字第1036号
原告：嘉善和兴木业有限公司。住所地：浙江省嘉善县魏塘镇工业园区。
法定代表人：鞠锡平，董事长。
委托代理人：周焕润，江苏滨江律师事务所律师。
被告：杨黎虎。
委托代理人：王海金，男，1950年10月25日出生，汉族。
委托代理人：张维新，男，1962年10月22日出生，汉族。
被告：浙江省嘉善开华木业有限公司。住所地：浙江省嘉善县魏塘镇南星路1号。
法定代表人：吴加兵，董事长。
委托代理人：黄庆红，浙江嘉深律师事务所律师。
原告嘉善和兴木业有限公司（以下简称和兴木业）与被告杨黎虎、浙江省嘉善开华木业有限公司（以下简称开华木业）承揽合同纠纷一案，本院于2009年8月19日立案受理后，由审判员朱国强适用简易程序，于2009年9月28日和同年10月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人周焕润、被告杨黎虎及其委托代理人王海金、张维新及被告开华木业委托代理人黄庆红到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告和兴木业诉称：2008年10月，原告委托被告开华木业加工榉木板材。由于开华木业木材加工系承包给被告杨黎虎及另一承包人詹利，所以两份合同均由原告与承包人签订，作为发包人被告开华木业因收取两承包人50%加工费，放在两份合同上均以鉴证人的身份署名。其中与詹利的加工合同已结算清楚履行完毕。原告依约分月将两被告的加工费给付了两被告，于2009年1月进行了总结算，并确认原告尚欠加工费64195.49元。同日，原告与被告开华木业亦结清帐目，被告尚欠原告31064.99元，其中帐目中清楚列清原告依约已付清给被告50%加工费554082.50元。据此1月22日原告支付杨黎虎加工费32000元。至此，原、被告之间的帐款仅有1130.50元。被告开华木业一直以被告杨黎虎欠其承包款为由，不让原告取回自己的板材，却以莫须有的理由长期扣留原告板材。故请求法院判令：1、两被告立即将已加工的榉木烘干板材共51包，约91.8立方米交付给原告；2、两被告连带赔偿原告板材延迟销售的价格损失91800元；3、如不能立即交付上述板材，则由两被告立即照价连带支付原告板材价款339660元；4、本案诉讼费由两被告负担。
被告杨黎虎答辩称：本案的法律责任应由开华木业有限公司承担。理由如下：1、2008年10月，两原告委托开华公司加工榉木板材，后开华公司与被告杨黎虎协商，由开华公司提供场地、设备，杨黎虎提供劳务，共同加工该业务。从加工费收取的分配情况来分析，不难看出杨黎虎仅提供的是劳务（因为杨黎虎没有场地及设备），杨黎虎负责的是加工的质量，以及完成加工数量。因为开华公司在这一笔加工业务中有50%的收益，所以同时必须要履行相应的义务。所以说：此笔加工业务应视作开华公司与杨黎虎共同履行加工协议。2、从2009年1月18日加工费总结算单上可以看出，双方当事人对加工费进行了总结算，大家都无异议，从这一点可以说明杨黎虎按约履行了劳务义务。3、2009年4月6日杨黎虎因开华公司的种种原因不再与其合作，要离开该公司，当日开华公司委托其员工吴樟田、余志明二人与杨黎虎办理了货物移交，移交的货物中包括加工好后剩余的51包榉木烘干板材等物件。上述货物移交后杨黎虎即离开了开华公司，随着上述货物的移交，同时也意味着此时开华公司已独自承担了保管原告加工好后51包榉木板材的责任，如因保管不善造成毁损、灭失的，应由开华公司独自承担相应的法律责任。另外在今年的5月和7月，当时和杨黎虎一起干活的二位工人一位叫曾信，另一位叫卞正忠在杨黎虎干活的地方亲眼看见原告加工好后的51包榉木板材还在原来的位置上。综上所述，本案的全部法律责任应由开华公司承担，请求法庭驳回原告对杨黎虎的诉讼请求。
被告开华木业答辩称：从本案的证据材料看，本案是承揽加工合同，承揽加工合同里面明确了具体的加工方和承揽方，从协议来看，协议的相对当事人应当是本案的第二原告和兴木业和第一被告杨黎虎，本案的第一原告欧力木业是不适格主体，本案两原告要求第二被告承担连带赔偿各项损失的理由不成立。
原告和兴木业为证明其诉讼主张的成立，向本院提供证据如下：
1、榉木板材委托加工协议原件一份，证明：原告和兴木业与被告加工法律关系；
2、函复印件三份，证明：债权转让的相关事实；
3、加工总结算单原件一份，证明：原告和兴公司已经不欠杨黎虎加工费，所以51包榉木板材应该要给原告的；
4、嘉善开华木业有限公司往来明细原件一份，证明：已付清50%加工费给发包方（即开华木业）；
5、杨黎虎出具的情况说明原件一份，证明：被告开华木业扣押了原告的榉木板材51包；
6、收款收据原件二份，证明：当时原告卖给上海森迈及上海俣鑫木业板材的单价是3700元及3800元，如被告不能返还原告51包榉木板材，计91.8立方米，按照当时的市场价格折价赔偿；
7、2009年5月30日收款收据原件一份，证明：当时原告卖给上海步之捷公司板材的价格，同时证明价格下降了近1000元及原告延迟销售板材的价格损失的计算方法。
被告杨黎虎为证明其抗辩理由的成立，向本院提供证据如下：
1、卞正忠出具的情况说明及卞正忠的身份证复印件各一份，证明：杨黎虎2009年4月6日离开开华公司的时候，欧力木业加工好的51包板材还在开华公司的场地上；
2、曾信出具的情况说明及曾信的身份证复印件各一份，证明：杨黎虎2009年4月6日离开开华公司的时候，欧力木业加工好的51包板材还在开华公司的场地上；
被告开华木业为证明其抗辩理由的成立，向本院提供证据如下：
结算单原件7份，证明：第一被告与第二被告从2008年10月27日至2009年4月18日第一被告杨黎虎与第二被告开华木业之间是资产租赁关系。
为了查清案件事实，本院依法传唤证人曾信、卞正忠出庭作证如下：
曾信证言证明：我在开华木业开带锯，同时也开铲车，当时和杨黎虎一起加工欧力木业板材，杨黎虎在今年3月底离开了开华木业，我也离开了开华木业，在今年7月中旬，开华木业场里余卫山老板请我去同一车间开带锯，我看见欧力木业加工好后51包榉木板材在开华木场。
卞正忠证言证明：我是2008年9月18日到开华木业干活，当时和杨黎虎一起加工欧力木业原木，我们在今年3月底一起离开了开华木业，后在今年5月份我去过开华木业，看见欧力木业的51包加工好的榉木板材还没有出去我们就走掉了。
上述证据经双方当事人庭审举证、质证，本院认证如下：
被告杨黎虎对原告提供的证据1无异议，本院予以确认；被告开华木业对原告提供的证据1有异议，认为协议上看不出第二被告的诉讼主体资格。本院认为被告开华木业与原告和兴木业无加工榉木板材合同关系，异议成立。
被告杨黎虎对原告提供的证据2真实性无异议，但与其无关，异议不成立；被告开华木业对原告提供的证据2有异议，认为债权转让与本案无关。本院认为本案是承揽合同纠纷，债权转让与本案纠纷无关联性，异议成立。
被告杨黎虎对原告提供的证据3真实性无异议，但对证明内容有异议，本院认为原告自认尚欠被告杨黎虎加工费1130.50元愿意在提取榉木板材时支付给被告杨黎虎，这部分异议成立，其余异议不成立；被告开华木业对原告提供的证据3有异议，认为该证据与开华木业无关联性，异议成立。
被告杨黎虎对原告提供的证据4真实性无异议，但对证明内容有异议，认为与其无关，异议成立；被告开华木业对原告提供的证据4有异议，认为原告与开华木业之间的债权债务转让关系，与本案承揽合同纠纷无关，异议成立。
被告杨黎虎对原告提供的证据5无异议，本院予以确认；被告开华木业对原告提供的证据5有异议，认为该证据是被告杨黎虎的片面之词，与本案原告提供的其他证据相违背，被告杨黎虎应当提供其他证据予以证明，该份证据不应采纳；本院认为本案是原告与被告杨黎虎之间的加工榉木板材合同关系，原告与被告杨黎虎之间有一定的利害关系，为此，被告开华木业异议成立。
被告杨黎虎对原告提供的证据6真实性无异议，但对证明内容有异议，认为证明内容不清楚，51包约有70-80立方米，本院认为因为51包榉木板材，有三种规格，每种规格有多少包，无证据证明51包有91.8立方米数量，为此异议成立；被告开华木业对原告提供的证据6有异议，认为原告自己开具的收据，真实性无法确认，同时与被告开华木业无关。本院认为该证据是原告与被告杨黎虎之间加工榉木板材合同纠纷关系，原告与被告开华木业之间未发生加工合同。为此，被告开华木业异议成立。
被告杨黎虎对原告提供的证据7真实性无异议，但对证明内容有异议，认为证明内容不清楚，本院认为被告杨黎虎在庭审中自认榉木板材每立方米价格为2700元至2800元，为此异议不成立；被告开华木业对原告提供的证据7真实性有异议，认为与被告开华木业无关。本院认为该证据是原告与被告杨黎虎之间加工榉木板材合同纠纷关系，原告与被告开华木业之间未发生加工合同。为此，被告开华木业异议成立。
原告对被告杨黎虎提供的证据1、2和对证人曾信、卞正忠证言无异议，被告杨黎虎为原告和兴木业加工好的51包榉木板材存放在被告开华木业处本院予以确认；被告开华木业对被告杨黎虎提供的证据1、2和对证人曾信、卞正忠证言有异议，认为与开华木业无关，仅凭证人口头陈述不能证明有51包板材数量，但被告开华木业无证据证明，异议不成立。
原告和被告杨黎虎对被告开华木业提供的7份结算单，有异议，认为被告开华木业第一次庭审中自认其与被告杨黎虎之间是承包关系，应该属于承包关系；本院认为第一次庭审中被告开华木业自认与杨黎虎之间是承包关系，但第二次庭审中被告开华木业提供了与被告杨黎虎之间的结算单中，载明：开华木业收取杨黎虎使用其车间、车间外（场地）、烘干窑、熏蒸窑等租金，该证据证明被告杨黎虎与开华木业之间是财产租赁关系，开华木业反悔并有相反证据证明，足以推翻被告开华木业第一次庭审中自认承包关系。为此，原告和被告杨黎虎异议不成立。
经本院审理查明，2008年10月13日欧力木业与被告杨黎虎签订一份榉木板材委托加工协议，协议约定：甲方（即欧力木业）委托乙方（即杨黎虎）加工约2000立方米榉木原木，自2008年10月14日起开始加工，每月加工500至800立方米，时间3个月；板材加工厚度5公分以下，每立方米加工费265元，板材加工厚度5公分以上，每立方米加工费285元；加工费实行月结，其中50%由甲方直接支付给乙方，其余50%抵扣开华木业欠甲方的榉木货款。事后原告在协议加工方一栏里将“欧力”二字划掉，填写为和兴二字，并在协议尾部左侧甲方一栏里加盖了原告和兴木业公章。2008年12月2日被告开华木业对该协议作了监证，并由法定代表人吴加兵签字加盖了公章。签约后被告杨黎虎租赁了被告开华木业的车间、车间外（场地）、烘干窑、熏蒸窑、机械设备协议，被告开华木业根据被告杨黎虎每月经营量收取租金。被告杨黎虎加工好榉木板材后，打包成三种规格榉木板材（第一种规格为圆木长2.2×宽1.2×高1.0＝2.64立方米×每立方米圆木出材率为0.6立方米板材＝每包1.584立方米板材；第二种规格为圆木长2.5×宽1.2×高1.0＝3立方米×每立方米圆木出材率0.6立方米板材＝每包1.8立方米板材；第三种规格为圆木长3×宽1.2×高1.0＝3.6立方米×每立方米圆木出材率0.6立方米板材＝每包2.16立方米板材），存放在被告开华木业锯板车间里。2009年1月18日原告和兴木业与杨黎虎结算加工费，双方在加工费总结算单上载明：杨黎虎共加工板材1288.07立方米，加工费为356365.49元，已支付加工费85000元，划转给开华木业170000元，尚欠加工费101365.49元，扣除杨黎虎赔付质量问题板材37170元，实欠加工费64195.49元。同日（即2009年1月18日）原告与被告开华木业结算往来帐目，开华木业确认欠原告货款31064.99元，从原告欠被告杨黎虎榉木加工费中抵扣，同年1月22日原告支付给被告杨黎虎32000元，余欠加工费1130.50元原告愿意在提取榉木板材时支付给被告杨黎虎。杨黎虎亦表示同意，被告杨黎虎当场出具给原告和兴木业一份板材保管协议，载明：截至2009年1月18日止，和兴木业在杨黎虎处加工的板材还有51包，存放在开华木业堆场仓库，由杨黎虎负责保管，出现短缺、淋雨等问题由杨黎虎负责赔偿。但原告与被告杨黎虎对尚存51包中有那几种规格榉木板未计算成立方数予以确认。2009年3月25日开华木业与杨黎虎结算租金等费用时，杨黎虎认为结算租赁等费用过高，双方发生争执。为此，杨黎虎未在2009年3月25日结算单上（合计当月费用为92699元）签字，之后杨黎虎离开开华木业。后原告向杨黎虎催要51包榉木板材，接着杨黎虎向开华木业催要，开华木业坚持要求杨黎虎付清租赁等费用后方能提取，双方各持已见。原告经催讨未果，遂诉至本院。
另查明：2008年10月13日江阴市欧力木业有限公司（以下简称欧力木业）与被告杨黎虎签订一份榉木板材委托加工协议，签约后甲方欧力木业改为和兴木业，事后和兴木业一直与两被告发生业务关系。为此，欧力木业系本案不适格原告主体，欧力木业于2009年9月28日庭审诉称后，主动撤回本案诉讼，本院口头裁定：准予原告欧力木业撤回本案诉讼。
上述事实，有委托加工协议、加工总结算单、往来明细凭证、收款收据、曾信、卞正忠证言、结算单、庭审笔录等证据予以证实。
本院认为，原告委托被告杨黎虎加工榉木板材法律关系明确，被告杨黎虎应当将加工好的定作物书面通知原告提取或妥善保管好原告的定作物。被告杨黎虎将原告的定作物存放在被告开华木业处，理应办理仓储手续，并及时每月交纳仓储保管费，但未以此办理。被告杨黎虎因与被告开华木业租赁关系的原因造成其与原告之间的违约，应当由被告杨黎虎向原告承担违约责任。本案是承揽合同纠纷，是原告与被告杨黎虎之间加工板材关系，原告与被告开华木业无事实和法律上加工合同关系，原告以侵权之由要求开华木业共同承担赔偿责任，系两个不同法律关系，不同诉请。原告依据协议选择要求被告杨黎虎承担违约责任；另行要求被告开华木业承担侵权赔偿责任，本院认为缺乏事实和法律依据。为此，原告对被告开华木业的诉讼请求，本院不予支持。被告杨黎虎与被告开华木业之间的纠纷，应另行协商解决或另行依照法律规定提起诉讼。原告要求两被告承担连带赔偿原告延迟销售的价格损失91800元，但签约初前协议中简称甲方是代表欧力木业，还是和兴木业主体关系不明确，所以连证人证言证明51包榉木板材是欧力木业的；同时双方未约定交付定作物时间，原告亦无书面通知两被告何时交付定作物凭证，是否是由于两被告延期交付定作物造成原告延迟销售损失，原告未提供相应证据予以证明，属证据不足，此请求本院不予支持。51包榉木板材具体每包多少立方米，无确切证据证明。原告以三种规格打包平均数依91.8立方米作为退还定作物数额计算，部分证据不足，不合理部分本院不予支持。在证据不能充分证明前提下，应该按照惯例就低不就高的原则，应按最低第一种规格（圆木长2.2×宽1.2×高1.0＝2.64立方米×每立方米圆木出材率为0.6立方米板材＝每包1.584立方米板材×51包＝80.784立方米）榉木板材予以退还，如不能按时退还，应按现有市场价格每立方米2600元榉木板材予以赔偿；原告的诉讼请求除上述请求本院不予支持外；原告其余的诉讼请求事实清楚，理由充分，于法有据，本院予以支持。被告杨黎虎辩称驳回原告对其诉讼请求，理由不充分，证据不足，本院不予采信；要求依约承担违约责任，理由成立，本院予以采纳。被告开华木业辩称与原告之间无加工榉木板材关系，要求驳回原告对其诉讼请求，理由充分，本院予以采信。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十八条和《中华人民共和国合同法》第一百二十一条、第二百六十五条的规定，判决如下：
一、被告杨黎虎于本判决生效之日起十日内交付原告嘉善和兴木业有限公司51包榉木板材计80.784立方米；
二、被告杨黎虎如不能按上述第一条交付原告嘉善和兴木业有限公司的定作物，则于本判决生效之日起十日内赔付原告嘉善和兴木业有限公司80.784立方米榉木板材价款210038.40元；
三、驳回原告嘉善和兴木业有限公司对被告浙江省嘉善开华木业有限公司的诉讼请求；
四、驳回原告嘉善和兴木业有限公司其他诉讼请求。
如果被告杨黎虎未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费6395元，本案适用简易程序审理减半收取受理费3197.50元由原告嘉善和兴木业有限公司负担1000元，被告杨黎虎负担2197.50元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审判员 朱国强
二〇〇九年十月二十八日
书记员 黄 丽
附页
一方当事人拒绝履行发生法律效力且具有给付内容的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。