深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深罗法知刑初字第29号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人彭某
因本案，于2015年1月28日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年3月5日被深圳公安局罗湖分局逮捕。
辩护人吴娟红，广东普浩律师事务所律师
被告人徐某
因本案，于2015年1月28日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年3月5日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
被告人曹某某，男，1992年12月5日出生，身份证号码4309211992********，汉族，中专文化，在深圳市福田区通天地配件城3288号商铺工作，户籍所在地湖南省益阳市南县浪拨湖乡白合洲村第九村民小组，住深圳市福田区南华村**栋***房。因本案，于2015年1月28日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年3月5日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
被告人孟某
因本案，于2015年1月28日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年3月5日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
辩护人马鳞，广西金卡律师事务所律师。
被告人付某某
因本案，于2015年1月28日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年3月5日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
被告人曾某某
因本案，于2015年1月28日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年3月5日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
被告人杨某
因本案，于2015年1月28日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年3月5日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
被告人陈某
因本案，于2015年1月28日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年3月5日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
被告人邓某某
因本案，于2015年1月28日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年3月5日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
辩护人王全国，广东瀚宇律师事务所律师。
被告人刘某
因本案，于2015年1月28日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2015年3月5日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检公诉刑诉（2015）717号起诉书指控被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某假冒注册商标罪，于2015年5月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院检察员王再昕出庭支持公诉。被告人彭某及辩护人吴娟红、徐某、曹某某、孟某及辩护人马鳞、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2014年初，犯罪嫌疑人陈某（另案处理）租赁本市福田区通天地配件城3288号商铺，纠集被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某，由陈某从外购入假冒苹果牌手机及配件，交由被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某等人拆机、测试、组装后，再由陈某销售谋利。2015年1月22日，被害人张某某在该商铺内以人民币1550元的价格购买一部苹果5型手机，同年1月26日，该商铺将手机快递到张某某位于本市罗湖田贝建材市场的住所，后张某某发现所购手机系假冒商品，随即向深圳市公安局罗湖分局报案。该局民警于同年1月27日在该商铺内将被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某当场抓获，并缴获用于销售的假冒苹果手机164部。经鉴定，该164部手机均系假冒注册商标的商品。其中，假冒苹果4手机94部，经鉴定，每部价值人民币1150元，总价值人民币108100元。假冒苹果5S手机70部，经鉴定，每部价值人民币3849元，总价值人民币269430元。合计价值人民币377530元。
为证明上述事实，公诉机关提交了下列证据：1、物证：用于销售的假冒手机照片。2、书证：受案登记表、立案决定书、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、快递单、调取证据通知书、办案说明，孟某、付某某、邓某某、陈某、彭某、曾某某、杨某、徐某、曹某某、刘某的身份资料，未授权声明，广州盛祥企业管理有限公司出具的报案材料、苹果相关的商标注册证书。3、证人证言：公安机关的抓获经过。4、被害人陈述：被害人张某某的陈述。5、被告人的供述与辩解：被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某的供述与辩解。6、鉴定意见：商标鉴定、价格鉴定结论。7、勘验、检查笔录：现场勘查笔录、现场图和现场照片。
公诉机关认为，被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以假冒注册商标罪追究被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某的刑事责任。被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某归案后能够如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定提起公诉，请依法判处。
十被告人均对起诉书指控的事实和罪名无异议，承认控罪。
被告人彭某的辩护人认为：1、鉴定价格过高。2、被告人彭某是一打工人员，所起的作用显然是次要的、辅助的，属从犯。3、被告人彭某文化水平较低，是初犯，其归案后认罪态度较好，确有悔改表现。4、被告人彭某为人善良老实，家庭生活很艰难，是家里的唯一经济支柱。综上，请求给其适用缓刑。
被告人孟某的辩护人认为：一、被告人孟某在本案中仅起辅助性作用，是从犯，依法不应对整个案件的涉案金额承担刑事责任，且应当从轻或减轻处罚。二、被告人孟某犯假冒注册商标罪的主观恶性及社会危害性不大，情节较轻，并未造成严重后果，依法可以从轻或减轻处罚。三、被告人孟某属从犯、偶犯，认罪态度好，有悔罪表现，请求法庭对其从轻或减轻处罚；其符合适用缓刑的条件，建议法庭对其判处六个月有期徒刑或适用缓刑。四、关于本案涉案数额的认定问题的意见。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理侵犯知识产权刑事案件使用法律若干问题的意见》的规定，不能简单地以真品的市场价格作为涉案假冒苹果手机的金额的认定标准，而应当以其实际销售的价格作为标准。鉴定结论报告以真品的市场价格作为涉案假冒苹果手机的金额的认定标准进行评估，显然不当。
十被告人及被告人彭某的辩护人、被告人孟某的辩护人均未向本院提交证据。
本院经审理查明：
苹果公司（APPLEINC.）系第6281379号商标的注册人，第6281379号商标注册有效期自2010年4月28日至2020年4月27日，核定使用商品为第9类，包括移动电话机等。
苹果公司（APPLEINC.）系第5621462号商标的注册人，第5621462号商标注册有效期自2010年4月14日至2020年4月13日，核定使用商品为第9类，包括移动电话机等。
2014年初，同案人陈某某（在逃，另案处理）于2014年6月至8月间，分别雇佣了被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某在本市福田区通天地配件城3288号商铺为其工作。其中，陈某某负责从外购入假冒苹果牌手机及配件，交由被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某等人，上述被告人具体负责拆机、组装、测试等工作，再由陈某某将完成上述工序的成品手机收走。其中，被告人孟某、刘某为兼职人员，被告人彭某的入职时间为2014年12月，被告人曹某某为学徒，包吃住但不领取工资，被告人孟某、刘某、邓某某领取固定工资，其余被告人则计件领取工资。
2015年1月22日，被害人张某某经王某介绍来到本市福田区通天地配件城3288号商铺准备购买iphone5，因商品缺货而未能成交。同年1月24日，王某通知被害人张某某货已到，被害人张某某遂通过邮寄的方式以人民币1550元的价格购买了一部苹果iphone5型手机。同年1月26日，手机被快递送到张某某位于本市罗湖田贝建材市场的住所。后张某某发现所购手机系假冒产品，随即向深圳市公安局罗湖分局报案。
公安人员于同年1月27日在上述商铺内将被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某抓获，并当场缴获苹果4手机94部、苹果5s手机70部等。
权利人出具鉴定报告，内容为上述缴获的苹果4手机94部、苹果5s手机70部为假冒苹果公司标识的产品。
经比对，上述缴获的手机上使用的标识与第6281379号、第5621462号构成相同。
深圳市价格认证中心出具深价鉴（2015）10617号价格鉴定结论书，鉴定内容为按被侵权产品的市场中间价格计算，假冒苹果iphone48G（无配件、无包装）价值为每部人民币1150元，假冒苹果iphone5s16G（无配件、无包装）价值为每部人民币3849元。
本案争议的焦点在于非法经营额的计算。控方认为应按照深圳市价格认证中心出具深价鉴（2015）10617号价格鉴定结论书来认定非法经营额。辩方认为鉴定价格过高，应按照实际销售价格来认定非法经营额。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条的规定，制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。本案中，出售给被害人的手机型号为苹果5手机，而缴获的赃物为苹果4及苹果5s手机，并无其他证据显示缴获的上述两种型号手机的实际销售价格，因此，按照上述司法解释，本案应当按照被侵权产品的市场中间价格计算，据此，本院采纳控方提交的证据，认定本案的非法经营额为人民币377530元【（1150ｘ94）＋（3849ｘ7０）】
认定上述事实的证据有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解，商标注册证、价格鉴定结论、现场照片等。
本院认为，被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营额为人民币377530元，情节特别严重，十被告人的行为均已构成假冒注册商标罪。公诉机关关于十被告人的行为构成假冒注册商标罪之指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。在共同犯罪中，被告人彭某、徐某、曹某某、孟某、付某某、曾某某、杨某、陈某、邓某某、刘某均系受雇从事犯罪活动，起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚，辩护人的辩护意见，与本院查明的事实相符的，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人彭某犯假冒注册商标罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月28日起至2015年6月27日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、被告人徐某犯假冒注册商标罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币20000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月28日起至2015年6月27日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
三、被告人曹某某犯假冒注册商标罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币1000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月28日起至2015年6月27日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
四、被告人孟某犯假冒注册商标罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币10000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月28日起至2015年6月27日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
五、被告人付某某犯假冒注册商标罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币8000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月28日起至2015年6月27日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
六、被告人曾某某犯假冒注册商标罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币20000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月28日起至2015年6月27日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
七、被告人杨某犯假冒注册商标罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币10000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月28日起至2015年6月27日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
八、被告人陈某犯假冒注册商标罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币20000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月28日起至2015年6月27日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
九、被告人邓某某犯假冒注册商标罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币10000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月28日起至2015年6月27日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
十、被告人刘某犯假冒注册商标罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月28日起至2015年6月27日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
十一、没收上述缴获假冒注册商标的手机164部。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘燕清
人民陪审员 张秀枚
人民陪审员 赵 佳
二〇一五年六月十日
书 记 员 杨 丽