甘肃省武威市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘06民终633号
上诉人（原审原告）：武威市凉州区万海兴农种植农民专业合作社。住所地：甘肃省武威市凉州区吴家井乡新建村*组**号。
法定代表人：李万海，该社负责人。
被上诉人（原审被告）：郭彪，男，1967年8月16日出生，住甘肃省古浪县。
委托诉讼代理人：徐文成，甘肃森博律师事务所律师。
上诉人武威市凉州区万海兴农种植农民专业合作社（以下简称万海兴农合作社）因与被上诉人郭彪种植回收合同纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2017）甘0602民初1615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理�上诉人万海兴农合作社的法定代表人李万海、被上诉人郭彪及其委托诉讼代理人徐文成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
万海兴农合作社上诉请求：撤销凉州区人民法院（2017）甘0602民初1615号民事判决书第二项，改判被上诉人支付葫芦籽款219490元及违约金247200元，共计266690元。事实和理由：一、原审法院认定上诉人未向被上诉人支付种子款190800元的事实错误。上诉人在种植回收合同签订时即按合同约定支付了50%的种子款95400元，有合同条款为证。下剩50%亦按约定在回收葫芦籽时付清，并收回上诉人出具给被上诉人的欠条。二、一审法院认定上诉人用10吨葫芦籽抵顶工人劳务工资错误。工人为索要上诉人欠他们的工资，与上诉人一同到被上诉人处，被上诉人自愿用葫芦籽抵顶上诉人所欠的工人工资，因为拉走的葫芦籽的所有权并未�生转移，而且这是被上诉人与工人之间的事情，应当认定此行为是债务抵顶，抵顶了上诉人与工人的11万元债务，被上诉人还应按合同约定每斤6元的价格，支付拉走的葫芦籽差价1万元。三、上诉人按时付清了种子款，不存在违约行为，而被上诉人未按合同约定在回收葫芦籽后支付货款，理应承担违约责任，支付违约金。
郭彪辩称，上诉人的上诉请求、事实与理由均不能成立，依法应驳回上诉，维持原判。一、上诉人并未支付种子款190800元。按照举证规则，上诉人应对其已付清种子款的主张承担举证责任，其以合同条款及自己书写的欠条来证明付清种子款，不能有效证明其主张。另外，上诉人给被上诉人出具了欠种子款190800元的欠条，但在算账时，上诉人盗走该条据，现被上诉人发现了该欠条的复印件，可以证明上诉人欠种子款的事实。二、葫芦籽已经交付，所有权发生转移，三方协商一致后工人拉走葫芦籽以抵顶上诉人欠付的工资，属于当事人约定向第三人履行债务的情形，上诉人与工人之间约定抵顶11万元的债务是他们双方的事，对被上诉人不产生法律约束力，该债权债务已抵消。三、上诉人负有支付种子款的先履行义务，在其未履行义务前，被上诉人享有先履行抗辩权，故被上诉人迟延履行行为不构成违约。
万海兴农合作社向一审法院起诉请求：请求依法判令1.被告支付原告作物收购款314800元；2.被告支付原告违约金47220元。
一审法院认定事实：原、被告于2016年4月21日签订了《打籽葫芦种植回收合同》，合同中甲方（收购方）为郭彪，乙方（种植方）为李万海。合同约定:一、甲方负责提供合格的﹍﹍﹍生产用种（质量要求：纯度≧96%、净�≧99%、发芽率≧90%），种子价格每袋180元，每亩用种约﹍﹍﹍市，签订合同时付种款50%（大写玖万伍仟肆佰元），余下95400元（大写玖万伍仟肆佰元）在回收产品时扣回，并为乙方提供技术服务与指导。二、甲方保证回收乙方的全部合格产品（合格产品为水分10%、无霉变等，机械筛选后的产品）。收购价：最低收购保护价为陆元/斤，若市场价高于最低收购保护价时，甲方按市场价回收乙方的全部产品，并在回收时付清产品款项。三、乙方负责落实﹍﹍﹍种植面积，并按甲方提供的技术服务与指导负责种植和田间管理。四、①因甲方提供的种子质量问题造成乙方减产或绝收，甲方负责赔偿乙方的直接损失；②甲方无故放弃或无正当理由拒收乙方所生产的产品给乙方造成损失甲方负责赔偿乙方的直接损失；③甲方在收购产品时一次性付清所有款项，若甲�不按期结算货款每月按欠款金额的3%向乙方支付违约金；④乙方未按甲方提供的种植管理技术规程造成的减产或质量不合格由乙方承担责任。合同签订后被告依约定向原告提供价值为190800元的葫芦籽种，原告种植葫芦。秋收后被告于2017年1月1日回收葫芦籽35550公斤。期间被告向原告转款20000元,原告赊欠原告熟葫芦籽及化肥价款为470元。
原、被告争议的事实为1、葫芦种子款项190800元是否支付；2、向他人顶账是抵顶了11万元的债务还是用实物的原价值抵顶。原告认为被告提供了葫芦种子款项190800元的事实予以认可，但是原告认为50%的葫芦种子款项已付清，50%的葫芦种子款项未付；被告认为葫芦种子款项全部未付。对此原告提供了《打籽葫芦种植回收合同》一份及自书的2016年4月21日的欠条一张，欠条金额为95400元。被告提供了《打籽�芦种植回收合同》一份及郭彪向古浪县公安局黄花滩派出所的报案材料、调查笔录二份，用于证明原告在2017年1月14日下午算账时将原告向被告出具的金额为190800元的欠条及账目明细单窃取了的事实。经核对原、被告各自提供的《打籽葫芦种植回收合同》，被告提供的合同在一、甲方负责提供合格的﹍﹍﹍生产用种（质量要求：纯度≧96%、净度≧99%、发芽率≧90%），种子价格每袋180元，每亩用种约﹍﹍﹍市，签订合同时付种款50%（大写玖万伍仟肆佰元），余下95400元（大写玖万伍仟肆佰元）在回收产品时扣回，并为乙方提供技术服务与指导。空白处由被告自行书写了备注“签合同前付50%的款项未付，以后以打款单为准。50%的款未付，日后付款以打款单为准，付款时间2016.10.30，如不按时付款每袋种子加50元计算。”上述内容没有原告负责人的捺印。故应当按照原告提供的合同内容确定双方之间的权利义务。从“签订合同时付种款50%。”从字面意思理解为购销种子，支付款项。是否支付款项该项义务是原告履行的义务。按照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定“对合同是否履行发生争议，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提供其相关证据的，其主张不予支持，但是对方当事人认可的除外。因原告提供的证据不能反映其支付了种子款项的相关证据，结合被告报案的事实,确认原告未向被告支付种子款项。关于抵顶劳务账务的认定；原告认为是抵顶了11万元债务。被告认为抵顶了10000公斤的葫芦籽。原告对此提供了原告的债权人许某、铁某、杨珍、董忠生出具的收条一张，证明抵顶了劳务款为11万元，付款地点郭彪炒货场。被告提�了许某、铁某、杨珍的证明一份及证人许某、铁某均证实2016年他们给李万海干活的。因李万海拖欠他们劳务工资，在李万海在场的情况下在郭彪的炒货场拉走了10吨葫芦籽抵顶工资。因原告向被告交付了葫芦籽。所有权发生了转移，但是双方仍没有结算。三方抵顶账务时原告、被告及许某等人均在场的情况下形成了抵顶账务的协议，该协议已经现实履行。当事人约定由债务人向第三人履行债务，债务人向第三人履行后，也产生债务抵消的法律后果。价格因素由原、被告之间的价格大小决定。故抵顶葫芦籽的价格按照其每公斤12元计算符合公平原则。一审法院认为，原、被告之间签订的《打籽葫芦种植回收合同》系当事人的真实意思表示，符合法律规定，原、被告应当按照合同内容享有权利，严格履行义务。原告诉讼要求被告偿付葫芦籽款项314800元，经核实及有关证据规则认定为，原告向被告交付葫芦籽为35550公斤，扣除抵顶的葫芦籽10000公斤，实际结算的葫芦籽数量为25550公斤，价款为25550公斤×12元=306600元；扣除葫芦种子款项190800元、已付20000元及赊销的熟葫芦籽、化肥价款470元，剩余葫芦籽款为95330元，由被告向原告结算支付。原告诉讼要求支付违约金的请求，因原告未支付50%葫芦种子款项违约在先；被告之后未及时支付葫芦籽违约在后，双方均有违约行为，故原告诉讼要求被告支付违约金的请求不予支持。关于原告认为其按照每斤7元结算葫芦籽的理由，原告未提供证据，其意见不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百二十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款、第七十六条之规定，判决：一、被告郭彪限于本判决生效后十日内付清原�武威市凉州区万海兴农种植农民专业合作社葫芦籽95330元；二、驳回原告武威市凉州区万海兴农种植农民专业合作社的其他诉讼请求。案件受理费6730元，减半收取计3365元，由原告负担2000元，被告负担1365元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。被上诉人当庭提交的金额为190800的欠条复印件一份，以证明上诉人欠付种子款190800元，因上诉人对证据的真实性和证明目的均有异议，且该证据非原始书证，对该证据的效力本院不予确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人以双方种植合同约定的条款来证明在签订合同时已付清50%的种子款，该条款内容为：“甲方负责提供合格的生产用种……签订合同时付种款50%（大写玖万伍仟肆佰元），余下95400元（大写玖万伍仟肆佰元）在回收产品时扣回，并为乙方提供技术服务与指导。”。根据文字内容，只是约定乙方在签订合同时承担付50%种子款之义务，并无50%种子款已付的表述，也无法当然推导出该付款义务已实际履行的事实。对已履行该义务的主张，在一、二审期间，上诉人均未能举出任何证据予以证明，应承担不利后果，故其所持合同签订时已付50%种子款95400元之理由无据证实，依法不予认定。上诉人提供了自书欠条一张，以该欠条系支付下剩种子款后收回为由，主张下剩95400元种子款在回收葫芦籽时已支付。因被上诉人对该欠条系付款后收回不认可，且持有自书的书证无法直接证明已履行了付款义务，而一审诉讼中上诉人亦陈述下剩种子款未付，在无其他证据佐证的情况下，上诉人所称下剩95400元种子款已付的事实不能成立。综上，本院认定，上诉人未按约定支付被上诉人种子款190800元。
本院认为，上诉人与被上诉人之间签订的《打籽葫芦种植回收合同》依法成立并生效，双方理应严格遵守合同约定，履行各自义务。上诉人在收到对方种子后，未按约定在签订合同时支付种子款，其行为违约，被上诉人行使先履行抗辩权符合法律规定，上诉人要求被上诉人承担违约责任的请求不予支持。关于许某等四人拉走10吨葫芦籽，以抵顶上诉人欠付工资应如何认定的问题。本院认为，上诉人、被上诉人、许某等四人三方合意以货抵债之事实清楚，不违反法律规定，属有效法律行为。产生货物所有权转移于许某等四人，许某等四人要求上诉人支付工资的债权及对应债务，与上诉人要求被上诉人支付10吨葫芦籽的债权及对应债务因实际履行而消灭的法律后果，上诉人不再享有要求被上诉人支付该10吨葫芦籽货款的债权。被上诉人应�扣除上诉人欠付种子款及10吨被拉走的葫芦籽后，按约定价格向上诉人支付所欠回收的葫芦籽款。
综上所述，万海兴农合作社的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5300元，由武威市凉州区万海兴农种植农民专业合作社负担。
本判决为终审判决。
审判长 周小鹰
审判员 赵永龙
审判员 杨文龙
二〇一七年七月二十八日
书记员 刘美美