安徽省含山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0522刑初100号
公诉机关含山县人民检察院。
被告人孙兵，男，1994年2月25日出生，汉族，高中，个体户，户籍地含山县，住含山县。因涉嫌开设赌场罪，于2016年5月16日被含山县公安局取保候审；因涉嫌聚众斗殴罪，于2016年9月21日被含山县公安局刑事拘留，2016年9月29日经含山县人民检察院决定不批准逮捕，同日，�含山县公安局取保候审，2017年3月2日被含山县人民检察院取保候审，2017年6月14日经本院决定被取保候审，现在居住地候审。
辩护人康文华，安徽联君律师事务所律师。
被告人朱为祥，男，1996年10月7日出生，汉族，初中，务工，户籍地含山县，住含山县。因涉嫌聚众斗殴罪，于2016年9月21日被含山县公安局刑事拘留，2016年9月29日经含山县人民检察院决定不批准逮捕，同日，被含山县公安局取保候审，2017年3月2日被含山县人民检察院取保候审，2017年6月14日经本院决定被取保候审，现在居住地候审。
含山县人民检察院以含检刑诉（2017）99号起诉书指控被告人孙兵犯开设赌场罪、聚众斗殴罪，被告人朱为祥犯聚众斗殴罪，于2017年6月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审理，于2016年6月27日公开开庭审理了本案。含山县人民检察院检察员叶祥出庭支持诉讼，被告人孙兵及辩护人康文华、被告人朱为祥城到庭参加诉讼。现已审理终结。
含山县人民检察院指控：一、聚众斗殴
2016年9月18日晚上，被告人孙兵接到刘维伟的电话，刘维伟称孙兵欠葛某钱不还的事情由他来处理，还要找人到清溪找孙兵。被告人孙兵认为刘维伟的电话让其很没面子，遂邀集梅天乐（另案处理）、被告人朱为祥及刁筠根、郎有本前往含城金鑫汽修厂去打刘维伟，到达金鑫修理厂后，孙兵等人等刘维伟出现时便将刘维伟围住，因万定军从中讲和，刘维伟讲其是被葛某骗了，并向孙兵道歉，孙兵等人才没有殴打刘维伟。随后孙兵要求刘维伟与其一道去找葛某对质。当晚21时许，孙兵开车带梅天乐、朱为祥、刁筠根、郎有本，万定军开车带着刘维伟一起来到葛某居住的含城学府苑小区。在前往葛某家的途中，孙兵跟梅天乐、朱为祥讲，葛某下楼后要是嘴不怂就打他。到达葛某家楼下后，刘维伟和孙兵在楼下喊葛某下楼。葛某下楼后便遭到朱为祥、梅天乐二人殴打。万定军劝阻后，葛某又和孙兵吵起来了，孙兵殴打葛某，同时朱为祥、梅天乐二人也跟上对葛某拳打脚踢，万定军再次劝阻，孙兵等人才停止对葛某殴打。当晚，葛某受伤住院治疗。
案发后，被告人孙兵的母亲李邦梅赔偿了葛某医药费15000元（其中有被告人朱为祥的母亲吕才珍赔偿的2000元）。被害人葛某拒绝做伤情鉴定，并对被告人孙兵等人的行为表示谅解。
2016年9月21日，被告人孙兵被含山县公安局书面传唤到案后如实供述犯罪事实。同日被告人朱为祥主动到含山县�安局环峰派出所投案并如实供述犯罪事实。
二、开设赌场
2016年4月27日至5月3日，被告人孙兵和万定喜（已判决）、刁筠根（已判决）、吕加林（另案处理）先后在清溪镇清溪社区随意小吃土菜馆、清溪社区上港口村刁操敏家、清溪镇新兴行政村施庄村万定军家开设赌场，以“二八杠”、“牌九”为赌博方式进行赌博，赌场共持续7天，每天参赌人数少则6、7人，多则10余人，累计参赌人数约70人，被告人孙兵和万定喜等人从中抽头渔利7000元左右。
2016年5月5日，被告人孙兵主动到含山县公安局投案并如实供述犯罪事实。
公诉机关就上述指控的事实提供了书证、证人证言、受害人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录、视听资料等证据予以证明，并认为：被告人孙兵为逞�斗狠，邀集他人并积极参与斗殴，被告人朱为祥受人之邀积极参与斗殴，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人孙兵伙同他人以营利为目的，开设赌场供人赌博，并从中抽头渔利7000余元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人孙兵一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人孙兵到案后，如实供述犯罪事实，对聚众斗殴罪构成坦白，可以从轻处罚；被告人孙兵在案发后自动投案，并如实供述开设赌场的事实，对开设赌场罪构成自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人朱为祥自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。
被告人孙兵、朱为祥对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，并表示认罪。
辩护人提出的辩护意见一对本案事实及罪名无异议；二、对于聚众斗殴罪，孙兵构成自首。其不是被公安机关抓获归案，是在清溪派出所电话通知到所后，环峰派出所民警才传唤的，其到案后如实供述聚众斗殴的事实，应构成自首；三、聚众斗殴不能完全归咎于孙兵，双方矛盾的引起对方也有责任，同时，被告人已经对受害人进行赔偿，取得了受害人的谅解，可以酌情从轻处罚；四、被告人在开设赌场中是受人之邀，所起作用相对较小，其开设赌场与家庭经济条件困难有关系，且时间不长、数额不大；五、父母亲均患有疾病，其孩子年幼，又系初犯，建议对被告人孙兵从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，一、聚众斗殴的事实
2016年9月18日晚上，被告人孙兵接到刘维伟的电话，刘维伟称孙兵欠�某钱不还的事情由他来处理，还要找人到清溪找孙兵。被告人孙兵认为刘维伟的电话让其很没面子，遂邀集梅天乐（另案处理）、被告人朱为祥及刁筠根、郎有本前往含城金鑫汽修厂去打刘维伟，到达金鑫修理厂后，孙兵等人等刘维伟出现时便将刘维伟围住，万定军从中讲和，刘维伟讲其是被葛某骗了，并向孙兵道歉，孙兵等人才没有殴打刘维伟。随后孙兵要求刘维伟与其一道去找葛某对质。当晚21时许，孙兵开车带着梅天乐、朱为祥、刁筠根、郎有本，万定军开车带着刘维伟一起来到葛某居住的含城学府苑小区。在前往葛某家的途中，孙兵跟梅天乐、朱为祥讲，葛某下楼后要是嘴不怂就打他。到达葛某家楼下后，刘维伟和孙兵在楼下喊葛某下楼。葛某下楼后便遭到朱为祥、梅天乐二人殴打。万定军劝阻后，葛某又和孙兵吵起来了，孙兵殴打葛某，同时朱为祥、梅天乐二人也跟上对葛某拳打脚踢，万定军再次劝阻，孙兵等人才停止对葛某殴打。当晚，葛某受伤住院治疗。
案发后，被告人孙兵的母亲李邦梅赔偿了葛某医药费15000元（其中有被告人朱为祥的母亲吕才珍赔偿的2000元）。被害人葛某拒绝做伤情鉴定，并对被告人孙兵等人的行为表示谅解。
2016年9月21日，被告人孙兵被含山县公安局书面传唤到案后如实供述犯罪事实。同日被告人朱为祥主动到含山县公安局环峰派出所投案并如实供述犯罪事实。
上述事实，被告人孙兵、朱为祥在庭审中亦无异议，并有：受案登记表、接处警登记表、到案经过、传唤证、户籍证明、葛某入院记录、情况说明、谅解书等书证；2证人万定军、刘维伟、刁筠根、梅天乐的证言；3.被害人葛某的陈述；4辨认笔录；5视听资�等证据证实，足以认定。
二、开设赌场的事实
2016年4月27日至5月3日，被告人孙兵和万定喜（已判决）、刁筠根（已判决）、吕加林（另案处理）先后在清溪镇清溪社区随意小吃土菜馆、清溪社区上港口村刁操敏家、清溪镇新兴行政村施庄村万定军家开设赌场，以“二八杠”、“牌九”为赌博方式进行赌博，赌场共持续7天，每天参赌人数少则6、7人，多则10余人，累计参赌人数约70人，被告人孙兵和万定喜等人从中抽头渔利7000元左右。
2016年5月5日，被告人孙兵主动到含山县公安局投案并如实供述犯罪事实。在审理过程中，被告人孙兵退缴违法所得1800元，
上述事实，被告人孙兵在庭审中亦无异议，并有认定上述事实的证据有：1.受案登记表、抓获经过、刑事判决书等�证；2证人万定喜、刁筠根、时迎春、彭龙传、万定军、刁造敏、豆永香、郭为圣、郑磊、乐家良等人的证言等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人孙兵为逞强斗狠，邀集他人斗殴，系聚众斗殴的首要分子；被告人朱为祥受人之邀积极参与斗殴，系聚众斗殴积极参加者，两被告人其行为构成聚众斗殴罪。被告人孙兵以营利为目的，伙同他人开设赌场，供人赌博，并从中抽头渔利7000余元，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控指控两被告人所犯罪名成立，应予支持。辩护人提出的辩护意见，经查，含山县清溪派出所的情况说明证明，环峰派出所民警持传唤证到清溪派出所要求协助传唤被告人孙兵，被告人孙兵于2016年5月16日因犯涉嫌开设赌场罪被取保候审，由清溪派出所执行，清溪派出所民警通知孙兵立即到所，被告人孙兵到达清溪派出所后，环峰派出所当场出示传唤证将孙兵带至带走，孙兵归案后如实交代聚众斗殴的事实，不构成自首；被告人孙兵欠受害人葛某的钱，葛某委托他人讨要欠款，即使如其所说，其也不应带人上门殴打受害人葛某，不合情理，更不合法。辩护人提出的上述两点意见，与法律规定和查明事实相悖，不予采纳。辩护人提出被告人孙兵对开设赌场罪构成自首以及赔偿受害人医疗费取得谅解的意见，查明属实，予以采纳。被告人孙兵犯有聚众斗殴罪、开设赌场罪，应依法实行数罪并罚。被告人孙兵因传唤到案后，能如实供述聚众斗殴的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚；被告人孙兵自动投案，并如实供述开设赌场的事实，对开设赌场罪构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人朱为祥自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。案发后，被告人�兵、朱为祥亲属赔偿了受害人葛某医药费15000元，受害人对被告人孙兵等人的行为表示谅解。据此，对被告人孙兵、朱为祥可酌情从轻处罚。被告人孙兵、朱为祥当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第三百零三条第二款、第五十二条、第六十四条、第二十五、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人孙兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币2000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后五日内缴清）
二、被告人朱为祥犯聚众斗殴罪，判处�期徒刑九个月，宣告缓刑一年六个月；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
三、被告人孙兵退缴违法所得1800元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
附本判决引用法律条文和司法解释。
审判员 贾长山
二〇一七年六月二十九日
书记员 谷婷婷
附件：
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之�的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。
第三百零三条第二款，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五�共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
如果数罪中有判处�加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并罪行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的人和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。