安徽省涡阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1621刑初549号
公诉机关涡阳县人民检察院。
被告人孙子富，男，汉族，1969年5月5日出生于安徽省涡阳县，初中文化，涡阳县陈大镇孙老家行政村原村主任，住涡阳县。因涉嫌犯贪污罪，于2017年9月5日被取保候审。
辩护人彭线旗，安徽彭线旗律师事务所律师。
涡阳县人民检察院以涡检刑诉（2017）532号起诉书指控被告人孙子富犯贪污罪一案，于2017年10月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。涡阳县人民检察院指派检察员孟晓梅出庭支持公诉。被告人孙子富及其辩护人彭线旗到庭参加诉讼。期间退回补充侦查一次。现已审理终结。
涡阳县人民检察院指控：一、2008年，孙子富、孙某1、孙某2、孙某5（已去世）四人共同虚报清理化解农村义务教育债务，套取清理化解农村义务教育债务资金41800元，孙子富个人占有10000元。
二、2011年，孙子富制作20000元窑厂清理用工单据，后被其报销，此款中孙子富虚报17200元，被其个人占有。
三、2012年，孙子富安排邓世飞虚开农家书屋100000元发票，此款中用于支付土地租金75000元，制作新农村建设展示牌5000元，下余20000元被孙子富个人占有。
公诉机关针对上述指控事实，提交了书证、证人证言、被告人供述等证据。认为被告人孙子富利用职务之便，采取虚报的手段侵吞公款79000元的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第六十七条之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。
被告人孙子富对起诉书指控的犯罪事实无异议。
辩护人的主要辩护意见是公诉机关指控被告人犯罪事实无异议，但对罪名有异议，孙子富不属于国家工作人员，也不是“其他依照法律从事公务的人员”，三起指控均是村集体事务，不属于村民委员会等村基层人员协助人民政府从事的其他行政管理工作，孙子富的行为应是职务侵占；孙子富有自首情节，且赃款已退，建议对其免除处罚。
经审理查明：被告人孙子富在化解农村义务教育债务、修路、建设农村书屋工作中，利用职务之便，采用虚列开支等手段侵吞、骗取公共财物79000元。案发后被告人孙子富主动投案，并如实供述了犯罪事实，已退出全部赃款。具体事实如下：
一、2008年，孙子富、孙某1、孙某2、孙某5（已去世）四人共同虚报清理化解农村义务教育债务，套取清理化解农村义务教育债务资金41800元，孙子富个人占有10000元。
上述事实，有下列证据证实：
(1)书证涡阳县清理化解农村义务教育债务档案证明已支付教育债务款给陈某孙老家村孙子富10000元、孙某110000元、孙某211800元、孙某510000元。
(2)书证户籍证明、死亡证明证实孙某5基本情况及其已死亡。
(3)证人孙某1的证言：上级有政策进行农村小学教育化债，其与孙子富、孙某2、孙某5四人商谈此事，后我们四人都虚报垫付孙老家小学的建房款，其虚报10000元，孙子富虚报10000元，孙某2虚报11800元，孙某5虚报10000元。
(4)证人孙某2的证言：上级有政策进行农村小学教育化债，其与孙子富、孙某1、孙某5四人商谈此事，后我们四人都虚报垫付孙老家小学的建房款，孙某1虚报10000元，孙子付虚报10000元，其虚报11800元，孙某5虚报10000元。
(5)被告人孙子富供述：上级有政策进行农村小学教育化债，其与孙某2、孙某1、孙某5四人虚报了41800元，2008年11月资金下拨后，其和孙某1、孙某2将拨到我们各自账户的10000元占用，孙某5将拨到其账户的11800元占用。
以上证据，已经当庭质证、核实，予以确认。
二、2011年，孙子富制作20000元窑厂清理用工单据，后被其报销，此款中孙子富虚报17200元，被其个人占有。
上述事实，有下列证据证实：
(1)书证单据报销封面、花名册证明孙子富报销窑厂清理用工支出20000元。
(2)证人刘某的证言：2011年左右，其当时任陈某党委书记兼镇长，省市领导要来陈某调研农民专业合作社土地流转情况，其中孙老家是一个调研点，但孙老家有一段路坑洼多，其安排孙子富把这段路进行整修，钱以后由镇里解决，后来孙子富把路进行了整修。调研后，孙子富找其讲修路花了2、3万元，其就安排从土地复垦节余资金中给孙子富解决了2万元费用，钱是陈某财政所发放给孙子富的。
(3)证人孙某3（治）喜的证言：孙老家村从其处买了石子用于修补路、建学校。
(4)被告人孙子富供述：因领导要到陈某孙老家村调研，镇里安排其把路修补下，费用由镇里解决，其就安排孙治喜拉了一车石子垫路，其付给孙治喜2800元。其以窑厂用工的名义从镇财政所报了20000元，其中17200元被其占有。
以上证据，已经当庭质证、核实，予以确认。
三、2012年，孙子富安排邓世飞虚开农家书屋100000元发票，此款中用于支付土地租金75000元，制作新农村建设展示牌5000元，下余20000元被孙子富个人占有。
上述事实，有下列证据证实：
(1)涡阳县人民政府办公室文件（关于下达2011年省级新农村建设专项补助资金投资计划的通知）、投资计划明细表证明孙老家村农村书屋建设通过审核及拨付金额。
(2)会计凭证、合同、发票、拨款申请表、竣工验收意见书证明新农村建设项目已完成，补助资金已拨付给孙老家村。
（3）被告人孙子富供述：其虚报新农村建设农村书屋100000元，其付给新农村占地租金75000元，制作新农村建设展示牌5000元，下余20000元被其占用。
(4)证人孙某4的证言及记录复印件：2012年为新农村建设项目租用土地，租用19户土地75亩，孙子富讲每亩给1000元，分两次给了其75000元，并提供19户名单记录复印件。
（5）证人孙子红的证言：2012年新农村建设项目租用孙老家土地七、八十亩。
以上证据，已经当庭质证、核实，予以确认。
本案综合证据：
（1）户籍证明载明被告人孙子富的身份情况。
（2）发破案经过载明被告人孙子富于2016年6月24日主动投案，并如实供述犯罪事实，同日对其立案侦查。
（3）涡阳县纪委、监察局暂予扣留、封存款物登记表证明孙子富退缴脏款情况。
以上证据，已经当庭质证、核实，予以确认。
对公诉机关指控的犯罪事实，本院综合评判如下：
1、关于公诉机关指控被告人孙子富伙同他人虚报教育化债款41800元的行为。全国人大常委会关于刑法第九十三条第二款的解释列举的前六项不包括教育化债，本案中难以区分孙子富是利用协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，还是利用管理村公共事务的职务便利时，一般应当认定为利用管理村公共事务的职务便利，不能认定其行为属于“解释”中第（七）项规定的“协助人民政府从事的其他行政管理工作”。因为第七项的规定，应理解为不能作扩大解释，对该起指控贪污，应变更为职务侵占。
2、关于公诉机关指控被告人孙子富虚报窑厂用工款17200元的行为。根据交通部《农村公路建设管理办法》规定，农村公路建设应当由地方人民政府负责，其中，乡道由所在乡（镇）人民政府负责建设；在当地人民政府指导下，村道由村民委员会按照村民自愿、民主决策、一事一议的方式组织建设。本案中孙子富虚报的窑厂用工款虽系镇政府从土地复垦结余资金中支出，孙子富在财政所报销，实际上属于修补村道产生的费用，系村道建设的范畴，是村基层组织自治的行为，不属于协助人民政府从事行政管理工作的范畴，对该起指控贪污，应变更为职务侵占。
3、关于公诉机关指控被告人孙子富虚报新农村建设中农村书屋款20000元的行为。根据卷中涡阳县委办公室关于下达2011年省级新农村建设专项补助资金投资计划的通知及投资计划明细表等证据（内容包括农家书屋、修建道路、村室门口道路修建等），均可以证明建农村书屋属于新农村建设中的一个部分，是丰富农民文化生活的一项重要举措，虽然资金属于财政拨付的专项补助资金，但该项建设是系政府倡导的，属于村基层组织自治的行为，不属于协助人民政府从事行政管理工作的范畴，对该起指控贪污，应变更为职务侵占。
本院认为，被告人孙子富在化解农村义务教育债务、修路、建设农村书屋工作中，利用职务之便，采用虚列开支等手段侵吞、骗取公共财物，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控孙子富上述行为犯贪污罪罪名不当，应予变更。鉴于孙子富具有自首情节，全部退出赃款，可对其从轻处罚。对辩护人与之相同的辩护观点予以采纳。根据孙子富的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人孙子富犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、对被告人孙子富违法所得79000元依法予以追缴（由扣押单位处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 郝文祥
审判员 武 磊
审判员 王 群
二〇一七年十二月二十七日
书记员 张泽宇
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款：公司、企业、或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为已有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。