云南省昆明市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）昆民三终字第132号
上诉人（原审原告）李永兵，男，彝族。
诉讼代理人徐秀林，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）昆明华瑞隆商贸有限公司。
组织机构代码：78735311-6。
住所：昆明市官渡区矣六乡自卫村村民委员会*组（新昆洛公路旁）。
法定代表人袁丽萍，总经理。
诉讼代理人杜亚，云南亚明律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）安宁新丽经贸有限责任公司。
组织机构代码：75359579-0。
住所：安宁市龙宝寺。
法定代表人严志刚，总经理。
诉讼代理人黎学英，该公司员工，特别授权代理。
上诉人李永兵因与被上诉人昆明华瑞隆商贸有限公司（以下简称：华瑞隆公司）、安宁新丽经贸有限责任公司（以下简称：新丽公司）劳动合同纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2014）官民三初字第333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月28日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案报经本院院长批准，依法延长审限三个月。本案现已审理终结。
原审原告李永兵的诉讼请求：1、二被告连带赔偿其医疗费、误工费等共计136654元；2、本案的诉讼费由被告承担。
一审法院认定的案件事实：2013年1月1日，原告李永兵与被告新丽公司签订了《非全日制聘用合同书》。双方约定，原告李永兵在被告新丽公司从事吊装事务，协议期限自2013年1月1日至2013年6月30日止。原告李永兵的工作地点为新铁公鸡货场。被告新丽公司为原告李永兵购买了相关工伤保险。合同到期后，原告李永兵仍在被告新丽公司工作。2013年11月22日，原告李永兵在工作过程中，与驾驶员蒋道爱发生争执，导致左手小指近节指骨折。原告李永兵受伤后，被告新丽公司人员将其送到呈贡区人民医院治疗。2013年11月28日，原告李永兵自行要求出院，被告新丽公司为原告李永兵支付了医疗费。原告李永兵在被告新丽公司工作至2014年3月离开。后原告李永兵以二被告应该承担连带责任为由，提起以上诉讼请求。另查明，二被告系两个具有独立法人资格的主体。
一审法院认为：本案双方当事人争议的焦点有两个，一是原告李永兵与二被告之间是何种法律关系？二是原告李永兵的诉讼请求应否得到支持？针对第一个焦点问题，原告李永兵曾是被告新丽公司的员工，双方签订了《非全日制聘用合同书》，双方之间建立了劳动关系。合同到期后，原告李永兵仍在新丽公司工作，是劳动关系的承续。二被告系两个具有独立法人资格的主体，原告李永兵并未举证证实二被告应该承担连带责任，故被告华瑞隆公司在本案中不应当承担民事责任。针对第二个焦点问题，根据查明事实，原告李永兵与被告新丽公司系劳动关系，而原告李永兵在工作期间受伤，其以提供劳务者受害责任纠纷为由起诉，与本案事实不符，程序不当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己的主张有责任提供证据”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，当事人应当对自己主张的事实举证，不能举证的一方当事人承担主张的事实不能成立的后果甚至败诉后果。故原告李永兵的诉讼请求于法无据，不应支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告李永兵的诉讼请求。
一审判决宣判后，李永兵不服，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审的全部诉讼请求，本案诉讼费用由被上诉人承担。其主要上诉理由：一、一审判决认定事实错误。上诉人李永兵与被上诉人新丽公司签订的《非全日制聘用合同书》为固定期限劳动合同，合同起止时间为2013年1月1日起至2013年6月30日止。劳动合同到期后，双方之间并未续订，应视为劳动合同期满终止，劳动合同关系解除。2013年11月22日，上诉人李永兵在工作过程中受伤，应视为雇佣劳动关系，劳动关系的承续不等于劳动合同关系的存续，故一审判决认定此时系双方劳动合同关系的承续错误。二、一审判决与现行法律、法规及司法解释相悖。上诉人李永兵在从事雇佣劳动中受伤，要求被上诉人赔偿的依据是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，一审判决驳回诉讼请求错误。三、上诉人李永兵有权向被上诉人主张人身损害赔偿。上诉人李永兵受伤时系在劳动合同关系以外，没有劳动合同就不能申报工伤保险，且上诉人李永兵也去过安宁市政府社保部门申请过工伤保险赔偿，由于没有劳动合同，就不能办理。一审判决对上诉人李永兵的合理诉请置之不理，剥夺了上诉人李永兵要求赔偿的合法权益。综上所述，请求二审法院依法改判。
被上诉人华瑞隆公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一审已经查明上诉人李永兵与被上诉人新丽公司存在劳动合同关系，被上诉人新丽公司也出具了安宁社保局的证明，证明公司为上诉人李永兵购买了工伤保险，既然有劳动合同、工伤保险，上诉人李永兵按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》起诉二被上诉人无任何道理。据被上诉人华瑞隆公司了解，被上诉人新丽公司至今仍然在为上诉人李永兵购买工伤保险。
被上诉人新丽公司答辩称：上诉人李永兵与被上诉人新丽公司签订了劳动合同，被上诉人新丽公司也一直在为上诉人李永兵购买工伤保险，故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人李永兵认为一审判决遗漏认定被上诉人新丽公司为上诉人李永兵购买工伤保险的起止时间。同时，被上诉人新丽公司向法庭提交以下证据：1、安宁市社会保险局出具的证明及参加基本养老保险人员缴费基数明细表，欲证明被上诉人新丽公司自2013年5月至今一直为上诉人李永兵缴纳工伤保险；2、被上诉人新丽公司出具的工作证明及富滇银行昆明呈贡支行出具的个人活期存款交易明细，欲证明被上诉人新丽公司向上诉人李永兵发放工资，发放工资的账户是公司员工严志荣的，严志荣的账户交易明细与上诉人李永兵提交的工资账户明细能够相互对应、吻合。上诉人李永兵质证后，对证据1中安宁市社会保险局出具的证明的真实性不予认可，认为要有出具人的签名，因为事发后上诉人李永兵曾去报过保险，但社保称报不了，对参加基本养老保险人员缴费基数明细表予以认可，但认为只能证明被上诉人新丽公司为上诉人李永兵买过保险，起止日期看不出来；对证据2中被上诉人新丽公司出具的工作证明不予认可，对富滇银行昆明呈贡支行出具的个人活期存款交易明细予以认可，认为只能证明从严志荣的账户上给上诉人李永兵打过工资，不能证明被上诉人新丽公司给上诉人李永兵打过工资。被上诉人华瑞隆公司质证后对以上证据均无异议。本院认为，证据1盖有出具单位安宁市社会保险局社会保险基金审核专用章，本院对其真实性予以确认，该证据能够证实被上诉人新丽公司自2013年5月开始至2015年7月9日（证明出具当天）一直为上诉人李永兵购买工伤保险的事实；证据2中的工作证明因盖有出具单位的印章，结合富滇银行昆明呈贡支行出具的个人活期存款交易明细能够证实被上诉人新丽公司向上诉人李永兵发放工资的事实；故本院对上述证据均予以采信。因此，二审增加确认被上诉人新丽公司为上诉人李永兵购买工伤保险的起止时间为2013年5月开始至2015年7月9日（证明出具当天）的事实。因各方当事人对一审判决确认的其余案件事实均无异议，本院予以确认。综上所述，二审经审理查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。
本案争议的焦点是：本案中上诉人李永兵是否可以选择以提供劳务者受害的侵权纠纷提起诉讼。
本院认为：《中华人民共和国劳动法》第十六条规定：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”本案中，上诉人李永兵与被上诉人新丽公司签订了《非全日制聘用合同书》，双方确立了劳动关系；在合同期满后，上诉人李永兵仍然在被上诉人新丽公司工作，双方对此均未表示异议，且被上诉人新丽公司自2013年5月至今一直为上诉人李永兵购买工伤保险，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。现上诉人李永兵在履行劳动合同期间受伤，其主张根据侵权法律关系应当由被上诉人华瑞隆公司、新丽公司承担雇主责任，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”及第十二条第一款：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”之规定，上诉人李永兵应当根据《工伤保险条例》的规定主张其权利。同时，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”之规定，上诉人李永兵与被上诉人新丽公司之间的工伤医疗费及赔偿金等争议应当首先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，才可以向人民法院提起诉讼。故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第一款第（三）项：“人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；”以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十条：“人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。”之规定,本案应裁定驳回上诉人李永兵的起诉。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第一款第（三）项、第一百五十四条第一款第（三）项以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十条之规定，裁定如下：
一、撤销云南省昆明市官渡区人民法院（2014）官民三初字第333号民事判决；
二、驳回上诉人李永兵对被上诉人昆明华瑞隆商贸有限公司、安宁新丽经贸有限责任公司的起诉。
一审案件受理费人民币3033元、二审案件受理费人民币3033元，共计人民币6066元，退还上诉人李永兵。
本裁定为终审裁定。
审判长 彭 韬
审判员 付立红
审判员 宋 婕
二〇一五年七月二十三日
书记员 郭浩丰