湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂襄阳中刑终字第00073号
原公诉机关襄阳市樊城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏某某，男。
辩护人吴某某、林某某，湖北志民律师事务所律师。
襄阳市樊城区人民法院审理樊城区人民检察院指控被告人魏某某犯故意伤害罪一案，于2014年2月26日作出（2014）鄂樊城刑一初字第00012号刑事判决，宣判后，被告人魏某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年6月19日0时50分许，“建”的女朋友在襄阳市樊城区沿江大道宝丽金铂金餐饮娱乐俱乐部宝丽金歌厅上班时，与另一名在该歌厅上班的女子发生矛盾。“建”得知情况后，即邀约被害人等人携带砍刀到该歌厅门前，“建”让其女朋友上去打人，“建”的女朋友即上去和另一女子等人发生厮打，“建”也上去帮。正在该歌厅值班的保安队队长张某某，歌厅工作人员被告人魏某某及保安人员姜某某、陈某某、庄某某、郭某某等人听到对讲机喊话后，手持黑色橡胶棒赶到现场追赶“建”和被害人等人。“建”等人见状即跑离现场并乘出租车逃离，被害人因故未坐上出租车。魏某某、张某某、陈某某、庄某某、姜某某、郭某某又追赶被害人。当被害人跑到樊城区沿江大道龙世家小区前面场子时，被追赶的人员扔出一把刀扎伤腹部，被害人跑到樊城区沿江大道交通银行附近时倒在地上。魏某某、张某某、陈某某、庄某某、郭某某、姜某某等人围上去用棒子朝被害人身上乱打，将被害人打成重伤。案发后，魏某某、张某某、庄某某、姜某某、陈某某等人已经与被害人被害人达成和解协议，赔偿了被害人全部经济损失共计人民币17万元，并取得被害人的谅解。
原审判决认定上述事实的证据有被害人的陈述，证人证言，同案人的供述，法医学鉴定书，已生效的刑事判决书及被告人的供述等。
原审判决根据以上事实和证据，认定被告人魏某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
上诉人魏某某上诉称，本案是共同犯罪，各个成员的作用明显有区别，应当进行主从划分，其是从犯。且其主动交待了全部犯罪事实，认罪态度好，主观恶性小，又是偶犯，事发后积极赔偿被害人的经济损失并取得谅解，应减轻处罚并宣告缓刑。辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，2012年6月19日0时50分许，“建”（情况不详）的女朋友（情况不详）在襄阳市樊城区沿江大道宝丽金铂金餐饮娱乐俱乐部宝丽金歌厅上班时，与另一个在该歌厅上班的女子发生矛盾。“建”得知情况后，即邀约被害人等人携带砍刀到该歌厅门前，“建”让其女朋友上前打对方的女子，“建”也殴打对方。正在该歌厅值班的保安队队长张某某（已判刑）、歌厅工作人员魏某某及保安人员姜某某（已判刑）、陈某某（已判刑）、庄某某（已判刑）、郭某某（另案处理）等人听到对讲机喊话后，手持黑色橡胶棒赶到现场追赶“建”和被害人等人。“建”等人见状即跑离现场并乘出租车逃离，被害人因故未坐上出租车。上诉人魏某某及张某某、陈某某、庄某某、姜某某、郭某某又追赶被害人。当被害人跑到樊城区沿江大道龙世家小区前面场子时，被追赶的人员扔出一把刀扎伤腹部，被害人跑到樊城区沿江大道交通银行附近时倒在地上。魏某某及张某某、陈某某、庄某某、郭某某、姜某某等人围上去用棒子朝被害人身上乱打，将被害人全身多处打伤。经法医学鉴定，被害人被他人伤及全身多处，致腹腔大量积血、外伤性胰腺破裂并手术治疗，其损伤程度构成重伤。
另查明，案发后，上诉人魏某某及张某某、庄某某、姜某某、陈某某等人及宝丽金铂金餐饮娱乐俱乐部已经与被害人达成和解协议，宝丽金铂金餐饮娱乐俱乐部代为赔偿了被害人全部经济损失共计人民币17万元，并取得被害人对魏某某、张某某等人的谅解。
认定上述事实的证据有：
1.被害人的陈述。证实2012年6月18日晚上11时许，其在樊城区火巷口打牌，一起打牌的“建”喊其跟他出去一下，“建”拿了一把大砍刀，还有一个一起打牌的男子，其三个人坐出租车到樊城区沿江大道宝丽金歌厅门口，去了之后才知道是“建”的女朋友与同在该歌厅上班的女子发生矛盾。“建”的女朋友与对方3、4个女子打起来，“建”也上去帮，有个自称是宝丽金歌厅工作人员的男子在拉架。后来，其喊“建”走，就拦了一辆出租车，其坐在副驾驶座位上，“建”不知为何也坐在副驾驶座位上，其就下来准备换位子，这时一下子来了约有20个人，都是宝丽金的保安，手里拿的有砍刀、警棍，直奔其而来，并指其说，“就是他”。其就赶紧向宝丽金旁的洗脚城方向跑，跑了约有30米，就感觉后面有人向其扔了一把刀，正好扎在其右肚子上，然后又有人上来将其伤口踢了一脚，并将其踢倒地上，就有人对其拳打脚踢，用刀在其身上拍，有的人用警棍在打其，打了一阵子后这些人就走了，隔了不到一分钟，又来了两三个人对其打了几警棍。
2.证人一的证言。证实2012年6月19日凌晨，其参与了追赶被害人，但是，没有动手打被害人，追打被害人的有十几个人，在追赶过程中，其听到“啪”的一声，后就看到地上掉了一把刀，接着被害人突然捂着肚子倒在地上。其后来听说不知是谁扔了一把刀，把被害人肚子扎伤了。
3.证人二的证言。证实2012年6月19日凌晨零时许，其参与了追赶被害人，追赶被害人的有张某某、姜某某、郭某某和陈某某。
4.证人三的证言。证实2012年6月18日晚上，其在樊城区沿江路看到宝丽金俱乐部的十几名保安持警棍追打被害人。打完后，其看到被害人右侧肚子被划开了一个大口子。
5.证人四的证言。证实2012年6月19日凌晨零时多，其在樊城区沿江路天一轩上班，看到一个娃子手里拿了一把刀，经过其店门口向交通银行方向跑，从宝丽金歌厅方向过来有20多个人在后面追。后来，其看到120急救车从龙世家小区前面场子上抬走了一个人。
6.同案犯张某某的供述。证实2012年6月19日凌晨，其参与了在樊城区沿江大道宝丽金歌厅附近对被害人被害人殴打。当时，参与打被害人的有郭某某、陈某某、庄某某、姜某某、魏某某等十几个人，当时，其看到魏某某从地上捡起一把刀。事后，在一起议论时，听说刀是魏某某拿的，在追被害人时，魏某某将刀扔向被害人，把被害人的腹部扎伤了。
7.同案犯庄某某的供述。证实2012年6月18日23点多，其参与了追打被害人，当时，参与打被害人的人有张某某、郭某某等十几个人，有的其叫不上名字。追打被害人时，其听到“啪”的一声，看到地上掉了一把刀，被害人继续往前跑了几步就倒在地上，刀是其这边的人扔出去的。
8.同案犯姜某某的供述。证实2012年6月19日凌晨1时许，其参与了在樊城区沿江大道宝丽金歌厅附近对被害人被害人殴打。当时，有十几个人围着被害人，其认识的有张某某、陈某某、郭某某。
9.同案犯陈某某的供述。证实2012年6月18日晚上，其在宝丽金歌厅上班，持橡胶棒参与了对被害人殴打。打的人比较多，有张某某、王慧、庄某某、证人一、郭某某、姜某某、魏某某、郭浩等人。事后议论时，其听魏某某说他当时扔出去一把刀，把被害人腹部扎伤了。
10.同案人郭某某的供述。证实2012年6月19日凌晨，其参与了对被害人殴打。
11.辨认笔录。证实经陈某某和庄某某辨认，魏某某用棒子殴打了被害人。
12.视频截图、凶器照片。证实案件相关情况。
13.扣押物品清单。证实2012年6月19日，公安机关从张某某处扣押砍刀1把。
14.到案经过。证实2013年8月14日16时许，郑州市公安局南关街分局民警刘君、王庆峰在郑州市管城回族区南关街60号院清查时，发现魏某某形迹可疑，后经网上比对，发现魏某某系网上追逃的犯罪嫌疑人，遂将其抓获。
15.法医学鉴定意见书。意见为被害人被他人伤及全身多处，致腹腔大量积血、外伤性胰腺破裂并手术治疗，其损伤程度构成重伤。
16.和解协议、谅解书及收条。证实2012年12月29日，宝丽金铂金餐饮娱乐俱乐部、上诉人魏某某及同案人与被害人被害人达成和解协议，宝丽金铂金餐饮娱乐俱乐部代魏某某及同案人赔偿被害人各项经济损失共计17万元，被害人表示对魏某某等人谅解。
17.樊城区人民法院（2013）鄂樊城少刑初字第00012号刑事判决书。证实2013年5月27日，同案犯姜某某、张某某、陈某某、庄某某均因本案被判刑。并认定是魏某某扔刀将被害人腹部扎伤了。
18.上诉人魏某某对参与殴打被害人的事实供认不讳，但辩称自己没有拿刀，也未扔刀扎伤被害人。
上述证据均经一审庭审举证、质证，二审审查核实，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人魏某某伙同他人故意伤害公民身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。魏某某归案后认罪态度较好，与被害人达成和解并取得谅解，可酌情从轻处罚。魏某某上诉及其辩护人辩护称，本案系共同犯罪，各个成员的作用明显有区别，应当进行主从划分，魏某某是从犯，且魏某某主动交待了全部犯罪事实，认罪态度好，主观恶性小，属偶犯，事发后积极赔偿被害人的经济损失并取得谅解，应减轻处罚并宣告缓刑。经查，本案的证人证言及同案犯的供述均证实被害人的重伤后果与魏某某的殴打行为有直接因果关系，且证实魏某某的殴打行为积极主动，故上诉人魏某某不是起次要或辅助作用的人，不是从犯，依法不能对魏某某减轻处罚；《中华人民共和国刑法》第二百三十四条明确规定故意伤害他人身体，致人重伤，处三年以上十年以下有期徒刑，原判在法定量刑幅度内判处魏某某三年有期徒刑，已充分考虑了其归案后认罪态度较好，与被害人达成和解并取得谅解等酌定情节，并已酌情从轻处罚；结合魏某某的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，魏某某的犯罪行为不符合适用缓刑的条件，不宜对其宣告缓刑。该上诉理由及其辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡永涛
审 判 员 闫建华
代理审判员 姬劲松
二〇一四年五月八日
书 记 员 姜 柯