福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽06民终2031号
上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司漳州市中心支公司（以下简称“人寿财险漳州支公司”），住所地漳州市龙文区水仙大街荣昌广场D-
E座D1、D02号，统一社会信用代码：91350600669266628F。
负责人汤两旺，总经理。
委托诉讼代理人孙武辉，福建簪华律师事务所律师。
委托诉讼代理人陈巧妹，福建簪华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）庄冰原，男，1965年12月26日出生，汉族，农民，住福建省南靖县。
委托诉讼代理人吴华周，福建华闽南方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）林杰，男，1971年10月16日出生，汉族，居民，住福建省南靖县。
上诉人人寿财险漳州支公司因与被上诉人庄冰原、林杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省南靖县人民法院（2016）闽0627民初794号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人寿财险漳州支公司的委托诉讼代理人陈巧妹、被上诉人庄冰原的委托诉讼代理人吴华周及被上诉人林杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人寿财险漳州支公司上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判。事实与理由：一、本案应依法对被上诉人庄冰原的伤残等级进行重新鉴定，根据新的鉴定结论，依法重新计算被上诉人庄冰原的残疾赔偿金、被扶养人生活费及精神损害抚慰金。被上诉人庄冰原伤残等级鉴定的时间不符合治疗终结后的3个月及肌力神经功能鉴定需6个月后的相关鉴定时机的规定，且被上诉人庄冰原在伤残等级鉴定后又再住院行颅骨缺损修补术，诊断证明书及出院小结记载，“右肩关节不能活动，右肘能屈曲，手指有自主活动。右下肢肌力IV级。右侧肢体肌张力正常。左侧肢体肌力及肌张力正常。能自己跛行。”因此，被上诉人的伤情已经和鉴定时的伤情不一致，应重新鉴定。二、一审判决的营养费、护理费错误。营养费建议按医疗费的5%计算；一审计算的护理时间存在重复计算，第二次住院16天发生在鉴定后，应包含在5年的护理期限内，且出院后是部分护理依赖，一审按60%计算偏高。
庄冰原辩称：一、上诉人主张重新鉴定的理由不能成立，鉴定人在一审所出具的《回复函》已陈述很清楚，被上诉人庄冰原鉴定时机是合适的。二、一审对出院后的护理费按60%计算是根据案件具体情况酌情作出的，是正确的。营养费，有相应的医嘱，一审计算营养费并无不当。综上，驳回上诉，维持原判。
林杰辩称：由法院依法裁判。
庄冰原向一审法院起诉请求：请求判令林杰和人寿财险漳州支公司共同赔偿其各项经济损失总计429886.29.28元。
一审法院认定事实：2015年10月13日21时36分，林杰驾驶闽Ｅ×××××号小型轿车沿南靖县山城镇环城东路由浮山往翠眉方向行驶至肇事路段，于路右第二车道与从路左往路右穿越道路由庄冰原驾驶的闽Ｅ×××××号普通二轮摩托车（后载庄明章）发生碰撞，造成两车不同程度受损，庄冰原和庄明章受伤的交通事故。经南靖县公安局交通管理大队认定：林杰、庄冰原负事故同等责任；庄明章免负事故责任。庄冰原受伤后先被送至南靖县医院急救，之后被送到中国人民解放军第175医院住院治疗，于2016年1月6日出院，共住院85天，花去医疗费人民币252160.96元。出院诊断：1、脑挫裂伤，2、左额颞顶急性硬膜下血肿，3、脑疝，4、右颞骨骨折，5、颅底骨折，6、右顶骨骨折，7、左额骨骨折，8、外伤性蛛网膜下腔出血，9、右颞急性硬膜外血肿，10左颞枕叶梗塞，11、交通性脑积水，12、外伤性癫痫，13、双肺挫伤，14、右侧气胸，15、右侧多发肋骨骨折，16头皮血肿，17、头皮挫裂伤，18全身多处软组织挫裂伤，19、肺部感染。出院医嘱：1、择期入院行自体骨缺损修补术（手术费用约5万元）及脑室腹腔分流术（手术费用约5万元），2、加强肢体功能锻炼，继续康复治疗，3、加强营养支持治疗，4、长期口服丙戊酸钠缓释片，5、门诊随访。本案审理过程中，庄冰原向法院提出申请，要求对其伤残程度、护理期限及护理依赖程度进行鉴定。2016年3月29日，福建闽南司法鉴定所作出鉴定意见：1、被鉴定人庄冰原的损伤评定为四级伤残；2、被鉴定人庄冰原的护理依赖程度评定为“部分护理依赖”，本次护理期限建议以5年为宜，若5年后还需护理，可再申请。人寿财险漳州支公司对鉴定意见提出异议，认为伤残鉴定时机不成熟，庄冰原尚未治疗终结，要求重新鉴定。经法院向鉴定所发函，福建闽南司法鉴定所函复：本所以检验当时的客观所见做出鉴定意见，完全符合司法鉴定规范及要求，不存在人寿财险漳州支公司提出的“鉴定时机不成熟”、“鉴定程序违法”的说法。庄冰原于2016年4月6日到解放军175医院住院行颅骨缺损修补术，于同年4月22日出院，住院16天，花去医疗费700053.05元。2016年6月26日，庄冰原因颅骨缺损修补术后病情恶化，再次到解放军175医院住院治疗，医疗费用暂无法确定，庄冰原要求待实际发生后另行起诉。庭审中，各方当事人同意人寿财险漳州支公司提出的医疗费中的非医保费用按25%计算。林杰是闽Ｅ×××××号小车的所有人，持有准驾车型为C1驾驶证，该车辆交强险和商业三者险（保险金额50万元）均投保于人寿财险漳州支公司，事故发生于保险期间。林杰在事故发生后，先行支付给庄冰原人民币35000元。庄冰原与庄明章及人寿财险漳州支公司已对交强险分配份额达成分配比例协议，即医疗费用部分各按50%、死亡伤残赔偿部分按22%与78%的比例分配。庄冰原有父亲简成龙，1934年2月15日出生，母亲魏银花，1938年5月4日出生，均住南靖县奎洋镇上洋村和高楼29号，庄冰原有姐弟四人，即姐庄菊腰、弟庄细原、庄坤原。
一审法院认为，庄冰原因本案交通事故造成的经济损失为：医疗费322213.96元（其中非医保费用80553.49元）、住院伙食补助费1515元、营养费32221元（按医疗费数额10%计算）、护理费115035.18元【护理费可按照农村居民标准每天96.18元计算，其住院101天护理费为9714.18元；依司法鉴定意见书庄冰原出院后为部分护理依赖，护理期限为5年，若5年后还需护理可再申请，即5年护理费为105321元（35107元／年×5年×60%），合计人民币115035.18元】、误工费16062.06元、交通费1000元、残疾赔偿金193102元（13793元／年×20年×0.7）、精神损害抚慰金31500元，被抚养人生活费20931.75元（11961元／年×10年×0.7÷4），合计人民币733580.95元。庄冰原驾车至肇事路段，穿越道路时未让直行的车辆先行，该行为与事故的发生有直接因果关系，林杰驾驶闽Ｅ×××××号车至肇事路段，夜间未降低行驶速度，遇情况时采取措施不力，未确保安全行驶，该行为与事故的发生也有直接因果关系。南靖县公安局交通管理大队据此作出的责任认定意见，符合客观事实，予以确认。由于闽Ｅ×××××号小型轿车向人寿财险漳州支公司投保了第三者责任强制险及商业三者险，对于庄冰原因本事故造成的经济损失，依法可由人寿财险漳州支公司在强制险责任限额范围内先予以赔偿，不足部分，在商业险内按责进行赔偿。庄冰原与庄明章对交强险分配份额达成的分配比例协议，人寿财险漳州支公司无异议，予以确认。因此，人寿财险漳州支公司应在交强险责任限额范围内赔偿庄冰原90800元［其中医疗费用赔偿限额5000元，伤残赔偿限额85800元（110000×78%）］。在本事故中庄冰原与林杰负事故同等责任，对超过交强险部分损失（扣除非医保费用80553.49元），庄冰原与林杰应各自行承担50%责任。因此，人寿财险漳州支公司应在商业三者险范围内赔偿庄冰原281113.73元［（733580.95元－90800元-80553.49元）×50%］。对于非医保费用80553.49元，根据保险合同约定，保险公司不承担非医保费用，故非医保费用按责由庄冰原与林杰各承担50%，即林杰应赔偿庄冰原40276.75元（非医保费用80553.49元×50%），由于林杰已先行支付庄冰原人民币35000元，尚应赔偿庄冰原人民币5276.75元。庄冰原在本案法庭辩论终结后所发生的治疗费用，可待实际发生后另行主张。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司漳州市中心支公司应于本判决生效后十日内在闽Ｅ×××××号车投保的机动车交通事故责任强制险的赔偿限额内赔偿原告庄冰原医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计人民币90800元（其中医疗费用赔偿限额5000元，伤残赔偿限额85800元）；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司漳州市中心支公司应于本判决生效后十日内在闽Ｅ×××××号车投保的第三者责任商业保险的赔偿限额内赔偿原告庄冰原医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、交通费、被抚养人生活费等合计人民币281113.73元；三、被告林杰应于本判决生效后十日内赔偿原告庄冰原的经济损失人民币5276.75元；四、驳回原告庄冰原的其他诉讼请求。本案受理费人民币7746元，减半收取3873元，由原告庄冰原负担119元，被告林杰负担3754元。
本院查明，各方当事人对一审法院认定的事实均无异议外，本院予以确认。
另查明，上诉人在一审诉讼中对庄冰原的伤残鉴定时机是否已经成熟提出异议，福建闽南司法鉴定所在一审法院的要求于2016年5月30日做出《回复函》，该回复函答复：根据《道路交通事故受伤人员治疗终结时间（GA／T1888-2013）及《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》的相关规定，认为庄冰原伤残鉴定时机已经成熟。
本院认为，虽然上诉人对福建闽南司法鉴定所涉及被上诉人庄冰原申请伤残等级的鉴定时机提出异议，但依据公安部2002年3月11日发布的《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定，对治疗终结意见不一致时，可由办案机关组织有关专业人员进行鉴定，确定其是否治疗终结，福建闽南司法鉴定所于2016年5月30日做出《回复函》已明确说明庄冰原的鉴定时机已成熟。另，尽管被上诉人庄冰原在一审诉讼中所提交的2016年7月18日的《出院小结》中的病情摘要部分有记载“右肩关节不能活动，右肘能屈曲，手指有自主活动。右下肢肌力IV级。右侧肢体肌张力正常。左侧肢体肌力及肌张力正常。能自己跛行。”，但是该记载内容无法推翻福建闽南司法鉴定意见书中有关“被鉴定人庄冰原现遗留严重混合性失语，右侧肢体偏瘫，右上肢肌力3级，远端2级，右下肢肌力4级，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》第4.4.1.b）、4.4.1.d）及5.1条款之规定，其伤残等级评定为第四级。”的评定。故上诉人提出以被上诉人庄冰原的伤残鉴定时机不成熟及鉴定时的伤情与现状的伤情不一致为由申请重新鉴定的理由依据不足，不予采纳，其为此主张调整一审认定的残疾赔偿金、被扶养人生活费及精神损害抚慰金于法无据，不予支持。因被上诉人庄冰原的伤残等级为四级，又考虑到被上诉人庄冰原在事故中承担同等责任，一审酌定精神损害抚慰金为31500元，属行使自由裁量权的合理范围，上诉人提出原审判决精神损害抚慰金56000元亦与事实不符。因此，上诉人主张一审判决的精神损害抚慰金偏高的上诉理由不能成立，不予支持。一审认定营养费，有庄冰原出院时的医嘱为证，且酌定数额在自由裁量的合理范围内。被上诉人庄冰原出院后的护理程度已由鉴定机构评定其护理依赖程度为部分护理依赖，而其第二次住院需要的护理属于完全护理依赖，出院后的护理期限不应包含另行住院的期间，即不存在重复计算。一审根据庄冰原的部分护理依赖程度酌定按60%的比例计算其出院后的护理费亦在自由裁量的合理范围。故上诉人关于庄冰原的营养费、护理费的上诉理由亦不能成立，不予采纳。
综上所述，人寿财险漳州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币为5516元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司漳州市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐志忠
审 判 员 陈天明
代理审判员 杨国栋
二〇一六年十一月七日
书 记 员 黄玉良
附本判决适用的主要法律条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。