河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终1227号
上诉人（原审被告）：王树森，男，汉族，1956年5月28日出生，住许昌县。
委托诉讼代理人：刘洪伟，许昌县法律援助中心法律工作者。
被上诉人（原审原告）：周河江，男，汉族，1966年3月20日出生，住许昌市魏都区，现住。
委托诉讼代理人：辛占营，河南名人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河南安信建设集团有限公司许昌分公司，住所地：许昌市东大办事处文峰路2500号。
负责人：路占航，系该公司执行董事。
委�诉讼代理人：张建华，河南七星灿律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河南恒奕晟实业有限公司，住所地：长葛市和尚桥镇于井村。
法定代表人：闫书亮，系该公司执行董事。
委托诉讼代理人：张伟勋，河南七星灿律师事务所律师。
上诉人王树森因与被上诉人周河江、河南安信建设集团有限公司许昌分公司（以下简称安信公司）、河南恒奕晟实业有限公司（以下简称恒奕晟公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初2156号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王树森及其诉讼代理人刘洪伟、被上诉人周河江及其诉讼代理人辛占营、被上诉人河南安信建设集团有限公司许昌分公司的诉讼代理人张建华、河南恒奕晟实业有限公司的诉讼代理人张伟勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王树森上诉请求：1、请求依法撤销许昌市魏都区法院（2016）豫1002民初2156号民事判决书。2、依法改判上诉人不承担赔偿责任或改判责任方承担50%责任。事实与理由：1、原审原告周河江的损伤提起民事诉讼程序违法，应依法提起工伤认定及劳动仲裁。原审原告周河江与原审被告河南恒奕晟实业有限公司之间形成了事实上的劳动关系。受恒奕晟实业有限公司的领导、管理、监督，其工作任务劳动报酬（工资）也是恒奕晟公司支付，故周河江与恒奕晟公司之间劳动关系成立；原审原告周河江于2015年3月10日的损伤，是在工作期间，工作地点，自身原因造成的摔伤，依照《工伤保险条例》相关规定，应认定为工伤；原审原告周河江的损伤，依照《工伤条例保险》应享受工伤保险待遇由用人单位本案原审�告河南安信和恒奕晟公司对其承担责任，向周河江支付工伤赔偿。2、上诉人王树森系恒奕晟公司的职员与恒奕晟公司之间形成劳务关系，是以恒奕晟公司的名义组织生产、经营活动并服从恒奕晟公司的管理，招聘周河江入职是职务行为。3、被上诉人周河江是完全行为能力人，违反安全操作规程，自身没有尽到相应的安全防范义务存在重大过失。原审法院判决责任方承提80%责任过重，应判承担50%责任较为妥当。
被上诉人周河江答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人安信公司答辩称，根据一审查明事实，被上诉人安信公司与恒奕昇存在分包合同，一审判决无不当，上诉人要求周河江承担50%责任成立。
被上诉人恒奕昇公司答辩称，1、恒奕昇将工程发包给王树森，王树森雇佣周河江施工，周河江在施工中受伤，对于周河江的受伤，恒奕昇与王树森承担连带责任，一审判决并无不当。2、周河江施工中受伤并未尽到应尽的注意义务，其承担的责任同意上诉人的诉讼请求，周河江应承担50%责任。
周河江向一审法院起诉请求：1、三被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金共计241878.7元；2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：被告安信公司承建许昌宏安商贸港建设工程项目，被告安信公司将该工程劳务分包给被告恒奕晟公司，被告恒奕晟公司又将该工程的宏安汇鑫广场钢结构连廊斜坡及天桥劳务分包给没有施工资质的被告王树森。被告王树森雇佣原告周河江等人进行施工。2015年3月10日上午，原告周河江到工地上班，在工地楼上拉拽钢板时，不慎从楼上摔下受伤，�告随后被送往许昌县人民医院住院治疗，伤情被诊断为：1、双侧多发肋骨骨折；2、右侧胸腔积液；3、外多发软组织伤；4、右侧气胸；原告周河江2015年3月22日出院，根据出院医嘱：转上级医院进一步治疗。于同日转到许昌市人民医院住院治疗，2015年7月20日出院，出院医嘱休息3个月。住院期间一人护理。2016年1月11日，原告周河江又到许昌市人民医院住院治疗，2016年1月13日出院，治疗期间，被告王树森支付医疗费62925.16元，原告支出医疗费2124.78元。2016年7月7日，许昌重信法医临床司法鉴定所作出许重司鉴〔2016〕临鉴字第300号鉴定意见书，鉴定结论为：伤者周河江双侧多发肋骨骨折9根致胸廓畸形已构成八级伤残，原告支出鉴定费700元。后原告找到三被告要求赔偿损失未果，遂诉至该院。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担�偿责任。本案原告周河江与被告王树森之间属于雇佣关系，原告周河江在从事雇佣活动中受伤，被告王树森作为雇主应当承担赔偿责任。被告河南安信公司将承包的工程分包给具有相应资质的被告河南恒奕晟公司，不违反有关规定，故被告河南安信公司不应承担连带赔偿责任。被告河南恒奕晟公司将承包的工程分包给不具有相应资质的被告王树森，被告河南恒奕晟公司应与被告王树森承担连带赔偿责任。原告周河江系成年人，其在施工过程中不慎摔伤，没有尽到注意义务，对损害的发生存在一定过错，应适当减轻被告的赔偿责任，原告自身应承担20%的责任。原告的损失经该院核定为：1、医疗费2124.78元；2、误工费原告主张37000元，不超过法律规定，应按其主张计算；3、护理费30864元÷365天×132天=11162元（河南省2015年服务业收入30864元）；4、住院伙食补助费30元×134天=4020元；5、营养费30元×134天=4020元，6、残疾赔偿金20年×25576元×30%=153456元（河南省2015年城镇居民可支配收入25576元，原告构成八级伤残）；7、精神损害抚慰金15000元，8、交通费1000元；9、鉴定费700元，以上共计228482.78元，加上被告王树森已垫付的62925.16元医疗费，共计291407.94元，由被告王树森赔偿其中的233126.35元（291407.94×80%），扣除被告王树森已垫付的62925.16元，实际赔偿170201.19元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告王树森于本判决生效之日起十日内赔偿原告周河江各项损失170201.19元；二、被告河南恒奕晟实业有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告周河江的其他诉讼请求；案件受理费4929元，由原告周河江负担1225元，被告王树森、河南恒奕晟实业有限公司连带负担3704元。
二审期间，上诉人王树森新提供的证据是：监理会议纪要。证明：王树森是参与该项目管理，是职务行为，周河江与安信公司、恒奕昇公司存在劳务关系。
被上诉人周河江发表质证意见是：该纪要无原件，我们不知道这个情况。
安信公司：该纪要系复印件，真实性无法确认，该证据不能证明上诉人要证明的目的，根据恒奕昇提供的工程分包合同可看出王树森系工程的分包人，不能证明其是职务行为。
恒奕昇公司：1、不属新证据。2、系复印件。3、上诉人提供的纪要不能证明他们的证明目的，恒�昇公司与王树森系分包关系，有双方协议确立。作为分包人参与建立会议纪要系正常，不能就此确认是职务行为。
本院对上诉人新提供的证据审核后认为，该证据系复印件，无法与原件核对，且被上诉人对该证据不予认可，故对其真实性不予认定，对于其证明目的，综合全案证据也不应认定。
本院二审审理查明事实与一审认定事实一致。
本院认为，关于本案争议焦点1、王树森与周河江是否构成劳务关系的问题。根据被上诉人周河江的陈述、恒奕昇公司提供的工程施工劳务合同及一审庭审情况足以认定王树森从恒奕昇公司承包劳务工程并雇佣周河江劳务施工的事实，故王树森与周河江之间构成事实劳务关系。关于争议焦点2、原审对各方责任比例的划分是否妥当的问题，原审根据提供劳务一方和接受劳务一方各自过错依法确定的责任承�比例合情合理，并无不当。故上诉人王树森提出其系职务行为与周河江不构成劳务关系，原审对责任划分比例不当的上诉理由不能成立，不予采纳。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4929元，由上诉人王树森负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨天兰
审判员 蒋家康
审判员 尤 薇
二〇一七年五月十六日
书记员 付艳娜
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，�在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口