丰镇市人民法院
**刑事判决书**
（2017）内0981刑初72号
公诉机关丰镇市人民检察院。
被告人穆某，男，1980年2月18日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地内蒙古自治区乌兰察布市，捕前住内蒙古自治区乌兰察布市丰镇市。2014年3月19日因赌博被丰镇市公安局行政拘留十日，罚款2000元。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2017年2月20日被内蒙古自治区丰镇市公安局刑事拘留；经内蒙古自治区丰镇市人民检察院批准，于2017年3月29日被内蒙古自治区丰镇市公安局执行逮捕，现羁押于丰镇市公安局看守所。
辩护人高峰，系内蒙古秤元律师事务所律师。
辩护人李敏，系内蒙古秤元律师事务所律师。
被告人陈某，男，1995年1月21日出生，汉族，大专文化，无业，户籍所在地山西省大同市，捕前住山西省大同市。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2017年2月21日被内蒙古自治区丰镇市公安局刑事拘留；经内蒙古自治区丰镇市人民检察院批准，于2017年3月29日被内蒙古自治区丰镇市公安局逮捕，现羁押于丰镇市公安局看守所。
辩护人刘建中，系内蒙古义利律师事务所律师。
丰镇市人民检察院以丰检公诉刑诉（2017）73号起诉书指控被告人穆某、陈某犯销售假冒注册商标的商品罪一案，于2017年9月4日向本院提起公诉，本院依法成合议庭，于2017年10月13日、11月10日公开开庭审理了本案。丰镇市人民检察院检察员张鹰出庭支持公诉，被告人穆某及其辩护人高峰、李敏，被告人陈某及其辩护人刘建中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
丰镇市人民检察院指控，2016年11月至2017年2月19日，被告人穆某与冯某（另案处理）电话联系和冯某购买假酒，联系好后，由冯某（另案处理）分四次将假冒注册商标的假酒星、假冒注册商标的假牛栏山二锅头让被告人陈某开白色金杯货车从山西省大同市××区市，然后将上述假冒注册商标的假酒星以每件30元、假牛栏山二锅头每件38元的价格销售给被告人穆某，四次销售金额共计51960元。被告人穆某购买上假冒注册商标的假酒星、假牛栏山酒后，以假酒星每件50元或者41.6元的价格销售到丰镇市内的小饭店、丰镇市商城北门某批发部及于某甲，销售金额61838元；以假牛栏山二锅头每件45元的价格将假牛栏山二锅头出售到丰镇市内的小饭店，销售金额11700元，共计销售金额为73538元。2017年2月20日在被告人穆某处扣押未销售的牛栏山二锅头10箱，精酒星120箱。查获的假酒星经与内蒙古丰川酒星有限责任公司鉴定为不合格产品，此产品非本公司生产。查获的假牛栏山陈酿经北京顺鑫农业股份有限公司牛栏山酒厂知识产权保护部鉴定未生产过该批次产品。
丰镇市人民检察院认为，被告人穆某明知是假冒注册商标的假酒而予以购买，被告人陈某在给被告人穆某送酒时明知是假冒注册商标的假酒而运输，且销售金额数额较大，被告人穆某、陈某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
丰镇市人民检察院提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据。
被告人穆某答辩称，对起诉书指控的事实与罪名无异议。公安局扣酒时有一部分真酒，还扣押了现金1万多元；扣押的车没有拉过酒。
辩护人辩护意见，对起诉书指控的犯罪事实不持异议，对认定的数额有异议，扣押物品清单只能核实总共扣押的件数，不能确定具体的半斤装，还是1斤装，希法庭合理认定。公安机关在抓获被告人穆某时存在瑕疵，在抓获前没有联系到证人于某乙和于某甲，但在抓获后第二天就有了这两个人的询问笔录；公安机关扣押的现金和物品也没有移送；建议对被告人适用缓刑。
被告人陈某对起诉书指控的事实与罪名无异议。
辩护人辩护意见，对公诉机关指控被告人陈某的罪名没有异议，并认可销售金额。陈某在本案中是给他人运输假冒注册商标的商品，应属于共犯予以追究，但辩护人认为相比较买卖行为，运输行为情节较轻，且没有陈某的运输行为，他们之间的买卖行为也能完成，故陈某在本案中处于次要、辅助作用，应属本案的从犯；陈某没有前科，被公安机关抓获后没有避重就轻，虽然在供述中有记忆的差错，但能实事求是地供述自己的犯罪事实，认罪态度好，具有悔罪表现，且被告人陈某的销售金额属刚达到追究刑事责任的情形，故辩护人建议对其判处缓刑。
经审理查明，2016年8月份左右至2017年2月19日期间，被告人穆某与冯某（另案处理）电话联系和冯某购买假酒，联系好后，由冯某（另案处理）分四次将假冒注册商标的假酒星、假冒注册商标的假牛栏山陈酿让被告人陈某开福田牌小型汽车从山西省大同市××区市，然后将上述假冒注册商标的假酒星以每件30元、假牛栏山陈酿每件38元的价格销售给被告人穆某，四次销售金额共计51960元。被告人穆某购买上假冒注册商标的假酒星后以每件50元或者41.6元的价格销售到丰镇市内的小饭店、丰镇市商城北门某批发部及于某甲，销售金额61838元；以假牛栏山陈酿每件45元的价格销售到丰镇市内的小饭店，销售金额11700元；以上共计销售金额为73538元。2017年2月20日在被告人穆某处扣押未销售的假牛栏山陈酿10箱，假酒星120箱；查获的假酒星经与内蒙古丰川酒星有限责任公司的精酒星鉴定为不合格产品，此产品非本公司生产。查获的假牛栏山陈酿经北京顺鑫农业股份有限公司牛栏山酒厂知识产权保护部鉴定未生产过该批次产品。于2017年2月20日，丰镇市公安局干警在赵某小卖部门前将车辆所有人为被告人穆某五菱牌小汽车扣押（车牌号为蒙XXXXX）。
另查明，被告人穆某的家属于2017年11月16日退赔了违法所得21578元。
上述事实，有丰镇市人民检察院移送的五菱牌、福田牌小型汽车各一辆，提供的假酒星、假牛栏山陈酿酒照片;报案材料、受案登记表、户籍信息、在逃人员登记信息表、抓获经过、商标注册证、营业执照、个体工商户信息查询单、制作笔录、公安局干警对扣押车辆及假酒的情况说明;证人孙某、于某乙、于某甲、赵某、杨某、王某、田某、侯某、柴某的证言;被告人穆某、陈某的供述;内蒙古丰川酒星酒业有限责任公司对精酒星的比对情况，北京顺鑫农业股份有限公司牛栏山酒厂质量检验中心鉴定;二被告人相互辨认及其对冯某的辨认，被告人穆某、陈某对存放假酒的地点进行的辨认，被告人穆某对销售假酒的地点进行的辨认，证人柴某、于某甲、田某对被告人穆某的辨认;讯问被告人穆某、陈某的视听资料等证据证实。上述证据，被告人穆某认为，扣押的五菱牌面包车当时没有拉酒，还扣押了现金，对其他证据无异议；其辩护人表示，对购买牛栏山酒半斤装的数额是否计算需要考虑，对被告人有异议的证据同意被告人的意见，对其他证据无异议；被告人陈某除对自己在侦查机关的供述认为以自己在当庭的供述为准，对其他证据无异议；其辩护人同意被告人陈某的意见。本院认为，上述证据，来源合法、有效，能够相互印证上述查明二被告人的犯罪事实，本院依法予以采信。对被告人穆某认为扣押的五菱牌面包车没有拉过酒及扣押时有现金的意见，没有证据证实，该意见不予认定。
本院认为，被告人穆某明知是假冒注册商标的假酒而多次予以购买后销售给他人，且销售金额数额较大；被告人陈某在给被告人穆某送酒时明知是假冒注册商标的假酒而多次予以运输，被告人穆某、陈某的行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪，且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人穆某当庭认罪，能如实供述主要犯罪事实，酌情从轻处罚；被告人穆某退赔了违法所得，酌情从轻处罚；被告人陈某当庭认罪且能如实供述犯罪事实，依法从轻处罚；被告人陈某认罪、悔罪，结合对其的社区调查评估意见，对其宣告缓刑不致再危害社会，依法可以对其适用缓刑。对依法扣押的车辆及假酒，予以没收。对被告人陈某辩护人认为被告人陈某系从犯的辩护意见，本院不予采纳；对其建议从轻处罚的辩护意见，予以采纳。为了保护商标权人的商标专用权和消费者的合法利益，依法惩处犯罪。根据二被告人的犯罪事实、犯罪性质，在犯罪中的作用、社会危害性及其悔罪表现，对被告人穆某依据《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十五条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第二条、第九条的规定予以判处；对被告人陈某依据《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十五条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第二条、第九条、第十六条的规定予以判处：
一、被告人穆某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月20日起至2018年4月19日止；罚金限本判决生效之日起10日内缴纳）
二、被告人陈某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年缓刑一年六个月，并处罚金人民币30000元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效之日起10日内缴纳）
三、对被告人穆某违法所得21578元，予以没收，上缴国库。
四、依法扣押的福田牌小型汽车一辆（车牌号为晋XXXXX）、五菱牌小型汽车一辆（车牌号为蒙XXXXX）予以没收，上缴国库；依法扣押的假酒，予以没收，由相关部门予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长宋峰
审判员郑国文
人民陪审员赵亮
二〇一七年十一月二十一日
书记员马禹佳
附1、《中华人民共和国刑法》
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》
第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的”数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
销售金额在二十五元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的”数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第九条刑法第二百一十四条规定的”销售金额”，是指销售假冒注册商标的商品后所得和应得的全部违法收入。
具有下列情形之一的，应当认定为属于刑法第二百一十四条规定的”明知”
(一)知道自己销售的商品上的注册商标被涂改、调换或者覆盖的:
(二）因销售假冒注册商标的商品受到过行政处罚或者承担过民事责任、又销售同一种假冒注册商标的商品的:
(三)伪造、涂改商标注册人授权文件或者知道该文件被伪造、涂改的:
(四)其他知道或者应当知道是假冒注册商标的商品的情形。
第十六条明知他人实施侵犯知识产权犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或运输、储存、代理进出口等便利条件、帮助的，以侵犯知识产权犯罪的共犯论处。
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