福建省泉州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽05刑终237号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁丁久，男，1977年1月16日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，无业，住南安市。曾因赌博，于2012年3月29日被南安市公安局行政罚款人民币伍佰元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月12日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月10日被取保候审，2016年8月17日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
上诉人（原审被告人）王刺花，女，1980年3月16日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，无业，住南安市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月3日被取保候审，2016年8月17日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
原审被告人林奕平（绰号“没鼻”），男，1981年8月8日出生于福建省安溪县，汉族，大专文化，经商，住安溪县。曾因犯赌博罪，于2009年4月14日被安溪县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月17日被刑事拘留，同年10月16日被监视居住，2016年8月22日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
原审被告人林溪水，男，1956年7月24日出生于福建省安溪县，汉族，小学文化，无业，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年11月2日被抓获，次日被刑事拘留，同月19日被取保候审，2016年8月17日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
原审被告人王铅治，女，1978年5月14日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，无业，住南安市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月3日被取保候审，2016年8月17日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
原审被告人梁永琼，女，1973年11月12日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，住南安市。因涉嫌开设赌场罪，于2015年9月13日被取保候审，2016年8月17日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人林奕平、梁丁久、林溪水、王刺花、王铅治、梁永琼犯开设赌场罪一案，于2016年12月22日作出（2016）闽0583刑初1129号刑事判决。原审被告人梁丁久、王刺花不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年5月至8月上旬，被告人林奕平、梁丁久、王刺花伙同林培祥、沈坤灿（均另案处理）先后在南安市翔云镇翔云村山上的两处位置开设“三面铜”赌场供他人赌博，并以每局下注金额的8%进行抽成赢利，每天约有三四十人参与赌博，该赌场总共赢利约人民币20万元；其中，被告人林奕平、梁丁久、王刺花、林溪水、王铅治、梁永琼又伙同林某2在7月底至8月上旬，每人出资三万元人民币共计二十一万元用于现场发放贷款给参赌人员；又以每天人民币100元的价格先后雇佣梁来传、梁某2（均不起诉）负责看路望风。被告人林奕平、梁丁久、林溪水违法所得分别为人民币20000元、21700元、6100元。
2015年9月2日9时许，被告人王刺花、王铅治主动到南安市公安局翔云派出所投案；2015年9月13日8时许，被告人梁永琼主动到南安市公安局翔云派出所投案；2015年9月17日9时许，被告人林奕平主动到南安市公安局翔云派出所投案。2015年10月12日13时许，被告人梁丁久在南安市医院停车场被晋江市公安局西滨派出所民警抓获；2015年11月2日20时49分许，被告人林溪水在厦门市思明区悦悦鑫酒店被厦门市公安局筼筜派出所民警抓获。
被告人林奕平、梁丁久、林溪水、王刺花、王铅治、梁永琼均自愿分别预缴罚金人民币50000元、40000元、40000元、40000元、20000元、20000元。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人梁某1的证言，证实其系被林某2叫去赌档赌博的，其只知道赌档的股东有安溪人和翔云本地人，安溪人其只认识林某2，翔云人其认识梁丁久，赌档有人现场放贷，安溪人借钱找林某2，翔云人借钱找梁永琼。赌博时下注的钱都是被林某2收走的。
2.证人翁某的证言，证实其系被被告人王铅治叫去赌档卖饮料和水果，基本赌档有开其就有到现场售卖。其只认识梁丁久、王刺花、王铅治，听王铅治说梁永琼也有到过现场，但其没有遇见过。
3.证人卓某1的证言，证实其路过赌档才进去赌博的，后来听王刺花说赌档又换位置，其不清楚何人组织赌档，但其知道梁丁久、王刺花有参赌，一个外号“没鼻”的男子负责收赌资，还有一个挂很粗的黄金项链的男子应该是赌档的负责人，其也有听说梁丁久也是赌档的股东之一。
4.辨认笔录及照片，证实被告人林奕平辨认出赌档的位置，并分别辨认出本案被告人以及沈某、林某2；被告人梁丁久辨认出赌档的位置，并分别辨认出本案被告人以及林某2、沈某、卓某1；被告人林溪水分别辨认出赌档的位置，并分别辨认出本案被告人以及林某2、沈某；被告人王刺花辨认出赌档的位置，并分别辨认出本案被告人以及沈某、林某2、卓某1、翁某、梁某1；被告人王铅治辨认出赌档的位置，并分别辨认出本案被告人以及林某2、沈某、卓某1、翁某、梁某1；被告人梁永琼辨认出赌档的位置，并分别辨认出本案被告人以及沈某、林某2；证人翁某辨认出被告人梁丁久、王刺花、王铅治；证人卓某1辨认出被告人梁丁久、王刺花、林奕平。
5.放贷人员及赌档股东情况表，证实该赌场股东为被告人梁丁久、林奕平、王刺花以及林某2、沈某（另案处理）；在赌档放贷的股东为被告人梁丁久、林奕平、林溪水、王刺花、王铅治、梁永琼以及林某2。
6.赌档账单、手机微信照片，被告人梁永琼向公安机关提供该赌场账单四张（其中一张记录235000）以及放贷股东人员登记情况（人员与公安机关认定一致，各出资3万元共21万元）；并提供其与王刺花微信聊天记录照片，证实两人商议向林某2讨还放贷出资款。
7.扣押物品清单及照片，证实公安机关依法向被告人林奕平扣押违法所得人民币20000元；向被告人林溪水扣押违法所得人民币6100元；向被告人梁丁久扣押违法所得人民币21700元。
8.现场照片，证实公安机关将被告人王铅治手机拍摄的以前赌场的照片由六被告人分别进行指认。
9.尿检材料，证实被告人王铅治、王刺花、梁永琼、林奕平、梁丁久、林溪水的吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测均呈阴性。
10.户籍证明、行政处罚决定书、刑事判决书，证实六被告人的身份信息；被告人梁丁久因赌博于2012年3月29日被南安市公安局行政罚款人民币伍佰元；被告人林奕平因犯赌博罪，于2009年4月14日被安溪县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
11.抓获经过、归案经过，证实六被告人的归案经过。
12.被告人林奕平的供述，证实2015年5月至8月上旬，其与林某2从安溪县组织人员到南安市翔云镇和翔云镇本地的人赌博，从中获利，2015年7月底，由其与林某2、梁丁久、王刺花、王铅治、林溪水及一名翔云镇本地女子，每人出资3万元，共计21万元在赌档放贷抽水获利，其从中非法获利人民币2万元。
13.被告人梁丁久的供述，证实2015年5月份至7月底，其与林某2、林奕平、王刺花、沈某组织开设赌档，抽取庄家下注总额的8%，扣除分给参赌人员、看路的补贴后，由五人分掉；2015年7月底至2015年8月上旬，由其与林奕平、林某2、王刺花、王铅治、林溪水、梁永琼各出资三万元用于现场发放贷款给参赌人员，并将抽水总额的20%作为放贷的利息，剩余部分再作分配。2015年5月份至8月上间，赌档开设期间，赌档总的抽水获得约人民币20万元，其获利人民币21700元。
14.被告人王刺花的供述，证实其于2015年6月份开始参与赌档的经营并参与赌博，到了7月底其出资3万元参与赌档放贷一直到8月10日左右。参与放贷出资的有林某2、王铅治、林溪水、梁永琼、林奕平、梁丁久及其本人，每人出资3万元。
15.被告人林溪水的供述，证实其于2015年7月底起参与赌档的经营和放贷，赌档的地点在翔云镇梅庄村与安溪县交界山上。每次赌博的人员至少都有二十几个，主要是林某2、林奕平、王刺花、梁丁久在组织开设赌档。在赌档放贷的总额为21万，分为八股，其占一股，梁丁久、林奕平、王刺花、林某2都有占股份，参赌的安溪县人都是林某2、林奕平组织过来的，参赌的翔云镇本地人都是梁丁久和王刺花组织过来的，其获利6100元。
16.被告人王铅治的供述，证实2015年7月份中旬的一天，该赌档的组织者之一林某2跟她说只是在赌档卖东西一天赚不了什么钱，他问是否有意向拿些钱出来在赌档放贷，他说叫她拿出叁万元人民币入股的话就给她一天所抽成的钱（去除“看路”的费用等）的百分之二十给放贷的人分。她听了就觉得这个很暴利，过了几天她就拿了叁万元人民币在赌档当场给了林某2。开设的时间就她知道的是从6月份到8月份上旬陆陆续续都有在开设赌档。每次赌博固定的人员有十来个，加上安溪上来的人还有翔云本地的人每次都有三四十人左右在参赌。
17.被告人梁永琼的供述，证实2015年7月31日，其将3万元给赌档的负责人林某2用于赌档放贷。2015年7月31日至8月12日间除一两天下雨外，其均在赌档参与放贷并帮忙记账。在赌档放贷的分为八股各出资3万元，林某2占两股，梁丁久、林溪水、王刺花、王铅治、林奕平及其本人各占一股。
原审法院认为，被告人林奕平、梁丁久、王刺花、林溪水、王铅治、梁永琼的行为均已构成开设赌场罪。被告人林奕平有赌博罪的犯罪前科，被告人梁丁久有赌博劣迹，酌情从重处罚。被告人林奕平、王刺花、王铅治、梁永琼是自首，可以从轻处罚。被告人梁丁久、林溪水归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人王铅治、梁永琼在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人林奕平、梁丁久、林溪水、王刺花、王铅治、梁永琼自愿预缴罚金，酌情从轻处罚。据此，判决如下：一、被告人林奕平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币50000元。二、被告人梁丁久犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元。三、被告人王刺花犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币40000元。四、被告人林溪水犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币20000元。五、被告人王铅治犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币20000元。六、被告人梁永琼犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币20000元。七、被告人林奕平、梁丁久、林溪水分别被南安市公安局扣押的违法所得人民币20000元、21700元、6100元，均由扣押机关予以没收，上缴国库。
上诉人梁丁久诉称，其有协助警方抓获犯罪嫌疑人林某3的立功表现，应以认定为立功，并相应减轻处罚。
上诉人王刺花某称，其是初犯、偶犯，主观恶性较小，具有自首情节，并已交清全部罚金，原审量刑畸重，请求改判较轻刑罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人梁丁久、王刺花及原审被告人林奕平、林溪水、王铅治、梁永琼犯开设赌场罪的事实清楚。
另查明，原审被告人林溪水于2015年7月底起参与赌场经营。上诉人梁丁久在取保侯审期间，协助公安机关抓获网上在逃犯罪嫌疑人林某3。
认定上述事实的证据还有：
1.呈请归案经过报告书，证实上诉人梁丁久协助金淘派出所民警抓获网上在逃犯罪嫌疑人林某3的经过。
2.证人林某1的证言，证实其在家中被公安民警抓获。
3.安溪县公安局起诉意见书，证实犯罪嫌疑人林某3因涉嫌抢夺罪，已被移送审查起诉。
4.上诉人梁丁久的供述，证实2016年8月12日或13日，其朋友“小金”告诉其有一个叫林某3的诗山人可能是网上逃犯，让其自己去核实，并把林某3的信息发送给其。16日中午，其就到翔云派出所核实，民警告诉其林某3是网上逃犯。后其就让其朋友颜素丽驾车载其到林某3的诗山家附近查看，在确认林某3有出现在家门口后就到金淘派出所报案，并带领金淘派出所民警到林某3家中将林某3抓获。
上述证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，能相互印证，且确实充分，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人梁丁久、王刺花及原审被告人林奕平、林溪水伙同他人，以牟利为目的，开设赌场供不特定多数人进行赌博，又伙同原审被告人王铅治、梁永琼等人，以牟利为目的，在非法开设的赌场中放贷，其行为均已构成开设赌场罪。原审被告人王铅治、梁永琼在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。上诉人王刺花及原审被告人林奕平、王铅治、梁永琼自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；上诉人梁丁久、原审被告人林溪水归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。上诉人梁丁久在取保侯审期间协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人林某3，系立功，可从轻处罚。上诉人梁丁久提出其具有立功情节的意见，予以采纳。上诉人梁丁久、王刺花及原审被告人林奕平、林溪水、王铅治、梁永琼自愿预缴罚金，酌情从轻处罚。原审被告人林奕平有赌博罪的犯罪前科，上诉人梁丁久有赌博劣迹，酌情从重处罚。原判定罪准确，审判程序合法，对上诉人王刺花及原审被告人林奕平、林溪水、王铅治、梁永琼的量刑适当，但鉴于上诉人梁丁久具有立功情节，可对其从轻处罚，上诉人梁丁久提出其有立功情节，请求对其相应减轻处罚的理由成立，予以采纳；上诉人王刺花要求改判较轻刑罚的理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省南安市人民法院（2016）闽0583刑初1129号刑事判决第一、三、四、五、六、七项。
二、撤销福建省南安市人民法院（2016）闽0583刑初1129号刑事判决第二项。
三、上诉人梁丁久犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月17日起至2017年5月17日止。罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张家典
审 判 员 陈春荣
代理审判员 傅唤昌
二〇一七年二月十六日
书 记 员 庄惠平
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。