河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）冀04刑终635号
原公诉机关河北省曲周县人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁新国，男，1973年3月25日出生于河北省曲周县，汉族，农民，高中文化，捕前住。因涉嫌犯过失致人重伤罪于2015年7月18日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。
辩护人暨附带民事诉讼代理人柴菲，河北十力律师事务律师。
原审附带民事诉讼原告人王某1，男，1978年4月15日出生于�北省曲周县，汉族，农民，初中文化，住。
河北省曲周县人民法院审理河北省曲周县人民检察院指控原审被告人袁新国犯过失致人重伤罪、原审附带民事诉讼原告人王某1提起刑事附带民事诉讼一案，于2016年9月7日作出（2016）冀0435刑初6号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人袁新国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实
清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2015年4月18日附带民事诉讼原告人王某1之父王某3给被告人袁新国打电话，让袁新国往其位于其村的电气焊修配门市前挖的蓄水池内填土。当日21时许，袁新国在未依照国家质量监督检验检疫总局《特种设备作业人员监督管理办法》规定取得特种设备作业人员证的情况下，操作挖土机时未能确保铲斗作业回转半径范围内无人停留，挖土机铲斗碰到站在蓄水池边指挥填土的王某1背部，致王某1跌入蓄水池内摔伤。2015年6月30日，经邯郸物证司法鉴定中心鉴定，王某1颅内出血伴有相应神经症状和体征（昏迷，肢体、瞳孔等），构成重伤二级。2015年7月17日，袁新国被公安人员持传唤证带至办案机关曲周县公安局大河道派出所。
上述事实，有被告人袁新国供述，证人王某2等的证明，案发现场位置示意图、照片，案发过程视听资料，邯郸物证司法鉴定中心鉴定意见书及被告人袁新国的户籍证明等证据予以证实。
另查，事故发生后，附带民事诉讼原告人王某1先后入住邯郸市中心医院、曲周县医院治疗273天。诉讼中根据王某1的申请，依法委托邯郸市律政司法医学鉴定中心对王某1的伤残等级、护理依赖程度等进行评定，2016年4月5日该鉴定中心作出鉴定意见书，结论为王某1的伤残等级为一级一处、九级一处、十级两处，护理依赖程度属完全护理依赖。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中有关赔偿项目及计算方法的规定，参照河北省统计局公布的2015年度相关统计数据，事故致王某1如下损失：1、医疗费546193.48元。其中在邯郸市中心医院开支266491.10元＋223582.79元＋5118元=495191.89元；在曲周县医院开支9401.49元＋4366.80元=13768.29元；从邯郸医药大厦购药开支1583元；从邯郸医药有限公司购药开支20元；从友和药房购药开支4839.50元；从安康大药房购药开支69元；从丛台李秀花内科门诊购药开支17600元；在大河道乡东风村卫生室金山诊所治疗开支1121.80元。2、误工费395580元。事故致王某1一级伤残，误工期限应按20年计算，数额为19779元÷365天×（20年×365天／年）=395580元；3、护理费410373.61元。王某1因残疾不能恢复生活自理，应酌情确定其护理期限为20年。王某1住院治疗期间二人护理，出院后的护理人数按1人计算，其护理费为19779元／人÷365天×273天×2人＋19779元／人÷365天×（20年×365天／年-273天）×1人=410373.61元。4、住院伙食补助费13650元。住院伙食补助费标准为50元／天，共计273天×50元／天=13650元。5、营养费13650元。王某1住院治疗期间需加强营养，其营养费酌情确定为50元／天，共计273天×50元／天=13650元。6、会诊费及鉴定费3500元。7、交通费酌情认定3000元。以上款项共计1385947.09元。王某1在邯郸市中心医院住院治疗期间，被告人袁新国为其交付医疗费25000元。上述事实，有王某1提交并经庭审质证的邯郸市中心医院及曲周县医院的住院病历、诊断书、日费用清单、门诊收费收据，邯郸市律政司法医学鉴定中心法医临床鉴定意见书等证据予以证实。
原审法院认为，被告人袁新国未依照规定取得特种设备作业人员证，操作挖土机作业过程中疏忽大意，造成他人重伤的严重后果，其行为已构成过失致人重伤罪。被告人袁新国如实供述自己的罪行，属坦白，依法对其从轻处罚。辩护人提出袁新国到案后如实供述自己的罪行，属坦白，及被告人系初犯、偶犯，依法应对其从轻处罚等辩护意见，与庭审查明的事实相符，予以采纳。关于辩护人所提被告人袁新国有自首情节的意见，经查，袁新国经书面传唤后，在人身自由受到公安机关实际控制的情况下到案，不属自动投案，不应认定构成自首，该辩护意见不能成立，不予采纳。因袁新国的犯罪行为给附带民事诉讼原告人王某1造成的、有证据支持且符合法律规定的经济损失1385947.09元，依法应予赔偿。王某1的其他诉讼请求，事实和法律依据不足，不予支持。附带民事诉讼代理人柴菲�张，袁新国系为王某1无偿帮工，且王某1存在过错，应减轻袁新国的赔偿责任，但未提供充分证据证明，对其主张不予支持；其还提出，王某1通过新型农村合作医疗报销的医疗费，应从王某1的经济损失中予以扣除的主张，于法无据，亦不予支持。综上，根据被告人袁新国的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十五条、第三十六条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，认定被告人袁新国犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人袁新国于判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人王某1经济损失人民币1385947.09元（含已给付�医疗费25000元）；驳回附带民事诉讼原告人王某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人（原审被告人）袁新国上诉及辩护人提出，袁新国无偿帮工，主动承担部分医疗费，被害人有过错，其有自首情节，原判量刑重；原判决的医疗费、误工费、交通费超出诉讼请求，属于程序违法。
经审理查明，2015年4月18日附带民事诉讼原告人王某1之父王某3给被告人袁新国打电话，让袁新国往其位于其村的电气焊修配门市前挖的蓄水池内填土。当日21时许，袁新国在未依照国家质量监督检验检疫总局《特种设备作业人员监督管理办法》规定取得特种设备作业人员证的情况下，操作挖土机时未能确保铲斗作业回转半径范围内无人停留，挖土机铲斗碰到站在蓄水池边指挥填土的王某1背部，致王某1跌入蓄水池内摔伤。2015年6月30日，经邯郸物证司法鉴定中心鉴定，王某1颅内出血伴有相应神经症状和体征（昏迷，肢体、瞳孔等），构成重伤二级。2015年7月17日，袁新国被公安人员持传唤证带至办案机关曲周县公安局大河道派出所。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人袁新国供述，2015年4月18日15时许，王某1的父亲王某3给其打电话，让其往王某3位于其村的电气焊修配门市前挖的蓄水池内填土。当日21时许，其驾驶挖土机到王某3门市前的蓄水池内填土。当时挖土机前大灯坏了，其车楼外边有一个灯，借着门市外的灯光填土，前边车窗没有雨刷。填了几铲土后，王某2出来站在蓄水池西南角站着，王某1站在蓄水池东边用手指挥，其就操作挖土机往王某1手指的地方放土，铲头抬起放土的过程中，其从带雨水的车窗外看到王某1在铲头南边晃了晃，其就停下了，这时看到王某2给其摆手，其就从挖土机上下来，王某2顺着蓄水池内的梯子下去了，其也顺着梯子下去，到底后王某2扶起王某1，王某1不吭声，其就赶紧到对面袁红方门市喊人，随后上下配合将王某1从蓄水池内弄出来，送往医院。第十三天，王福朝、王云安对其说，王某3说是其将王某1碰到蓄水池内的，当时有监控。第十五天其去看监控，监控显示，挖土机铲头抬起放土的过程中，铲头从王某1背后将王某1碰到了蓄水池里。蓄水池有三米多深。
2、证人王某3证明，其系王某1父亲。其家外边安装着监控，其从监控中看到，2015年4月18日晚上9点多，其用被告人袁新国的挖土机往蓄水池内填土时，王某1站在蓄水池东边，挖土机铲头抬起时碰到王某1的后背，被碰到了蓄水池内。其�场后，看到王某1满脸是血，闭着眼，嘴里呼噜呼噜地出气儿。那个蓄水池深3.5米。
3、证人王某2证明，其系王某1弟弟。其家在本村开办一修配门市，门市前修了一个蓄水池。2015年4月18日晚上9点多，其用袁新国的挖土机往蓄水池内填土，王某1在蓄水池的东边站着，袁新国驾驶的挖土机铲头碰到了王某1的后背，王某1被碰到了蓄水池里。王某1被救上来后，满脸是血，嘴里直呼噜。王某1的头部、肋骨、锁骨受伤了，做的是开颅手术。
4、“2015.4.18”曲周县大河道乡东四夫人寨村袁新国涉嫌过失致人重伤案现场勘查笔录、现场位置示意图及照片，证实案发现场的方位、蓄水池形状等情况。
5、邯郸物证司法鉴定中心司法鉴定意见书记载，王某1的损伤程度属重伤二级。
6、曲周县公安局大河道派出所出具的到案证明，被告人袁新国的�案经过。
7、被告人袁新国的户籍证明，袁新国的身份情况。
另外，经审理查明的民事部分的事实及所依据的证据与一审相同。上述刑事事实和民事事实所依据的证据已经一审庭审质证，本院予以确认。
对于上诉人（原审被告人）袁新国上诉及辩护人提出，原判决的医疗费、误工费、交通费超出诉讼请求属于程序违法的意见，经查，原审附带民事原告人王某1提起的民事诉讼书并没有具体数额，庭审前追加变更诉讼请求，庭审中举证并无不妥；邯郸市律正司法医学鉴定中心法医临床鉴定意见书记载，王某1的伤残等级为，一级伤残，以及邯郸市律正司法医学鉴定中心对王某1护理依赖程度的补充鉴定意见书记载，王某1的护理依赖程度属完全护理依赖，因此误工期限按20年计算，并无不妥；根据被害人王某1住院时间、地点，酌情认定交通费3000元，并无不妥。该意见不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）袁新国未依照规定取得特种设备作业人员证，操作挖土机作业过程中疏忽大意，造成原审附带民事原告人王某1重伤的严重后果，其行为已构成过失致人重伤罪。对于上诉人（原审被告人）袁新国上诉及辩护人提出，袁新国无偿帮工，主动承担部分医疗费，被害人有过错，其有自首情节，原判量刑重的意见和理由，经查，原审被告人袁新国经公安机关书面传唤后，在人身自由受到实际控制的情况下到案，不属自动投案，不应认定构成自首，原判决根据被告人袁新国的犯罪情节、认罪态度、对于社会的危害程度，对其判处有期徒刑二年六个月，并无不当，该意见和理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张耀旗
审判员 夏魁利
审判员 闫 艳
二〇一六年十一月二十九日
书记员 冀荟竹