山东省青岛市市北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑重字第4号
公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。
被告人刘某，青岛某某商贸有限公司法定代表人。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2011年11月25日被刑事拘留，同年12月29日被青岛市公安局市北分局取保候审。2012年12月29日被青岛市市北区人民检察院取保候审。2013年11月22日被本院决定逮捕，同日由青岛市公安局市北分局执行逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
辩护人王明芝、朱海军，山东清泰律师事务所律师。
青岛市市北区人民检察院以青北检刑诉（2013）416号起诉书指控被告人刘某犯销售假冒注册商标的商品罪、故意销毁会计凭证、会计账簿罪，于2013年8月26日向本院提起公诉，本院受理后，于2013年11月30日作出（2013）北刑初字第557号刑事判决，被告人刘某不服一审判决，提出上诉。山东省青岛市中级人民法院于2014年3月17日作出（2014）青知刑终字第1号刑事裁定书，裁定撤销本院（2013）北刑初字第557号刑事判决，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。青岛市市北区人民检察院指派代理检察员郭燕、李群出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人王明芝均到庭参加诉讼。现已审理终结。
青岛市市北区人民检察院指控，青岛某某商贸有限公司（以下简称某某公司）系有限责任公司，法定代表人刘某，主要经营批发兼零售预包装食品。
2011年初，为谋取非法利益，被告人刘某以明显低于普通五粮液市场批发价的价格，分别购进52度五粮液白酒190余箱（每箱六瓶）、39度五粮液白酒20余箱（每箱六瓶）。后被告人刘某共向青岛某某物流有限公司销售上述假冒注册商标的商标210瓶，销售金额共计人民币127380元。案发后，公安机关在某某公司位于青岛市市北区同庆路X号X号楼X单元X户的办公室内，查获52度普通五粮液白酒697瓶、39度普通五粮液白酒114瓶。经鉴定，该宗商品系假冒注册商标的商品，货物价值共计人民币454365元。
2011年9月上旬的一天，被告人刘某得知自己存放在同庆路X号的假酒被公安机关查获后，为隐匿犯罪，在平度市白埠镇一路沟里，将某某公司全部的会计账簿及会计凭证销毁。后被告人刘某被查获到案。
认定上述事实的证据如下：1、物证：五粮液白酒811瓶；2、书证：接受刑事案件登记表、发破案经过、抓获经过、扣押物品清单、商标注册证、转让证明、核准续展注册证明、酒类流通随附单、记账凭证、增值税专用发票、质量检测报告单、五粮液集团证明、户籍证明等；3、证人证言：证人余某、华某某、赵某某、李某某等证言；4、被告人刘某供述；5、鉴定意见：山东省涉案物品价格鉴定结论书、四川省宜宾五粮液集团有限公司鉴定证明书。
公诉机关认为，被告人刘某作为青岛某某商贸有限公司直接负责的主管人员，销售明知是假冒注册商标的商品，销售数额较大，尚未销售的商品货值数额巨大，被告人刘某又故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第一百六十二条之一之规定，应以销售假冒注册商标的商品罪、故意销毁会计凭证、会计账簿罪追究其刑事责任。部分犯罪系未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条。故提起公诉，请求依法判处。
被告人刘某对公诉机关指控的销售假冒注册商标的商品的事实予以供认并当庭自愿认罪；但对公诉机关指控的故意销毁会计凭证、会计账簿的事实存有异议，辩解称，其销毁的是应付税务检查的报表，并未销毁会计凭证、会计账簿。
被告人刘某的辩护人提出如下辩护意见：1、公诉机关指控被告人刘某犯销售假冒注册商标的商品罪大部分事实清楚，部分犯罪系未遂，适用刑法第23条之规定，且刘某并非主犯，定罪存有瑕疵；本案系单位犯罪；2、公诉机关指控被告人刘某犯有故意销毁会计凭证、会计账簿罪，仅有被告人唯一的供述，没有其他证据佐证，指控被告人刘某销毁会计凭证、会计账簿事实不清，证据不足，该项指控不能成立；3、被告人刘某能够如实交代犯罪行为，认罪态度较好，属于初犯，无前科，悔罪态度好，请求法院对其免予刑事处罚。
经审理查明，青岛某某商贸有限公司（以下简称：某某公司）系有限责任公司，法定代表人刘某，主要经营批发兼零售预包装食品。
2011年初，被告人刘某以明显低于普通五粮液白酒市场批发价的价格，分别购进52度五粮液白酒和39度五粮液白酒。后被告人刘某共向青岛某某物流有限公司销售上述五粮液白酒210瓶，销售金额共计人民币127380元。案发后，公安机关在某某公司位于青岛市市北区同庆路X号X号楼X单元X户的办公室内，查获52度普通五粮液白酒697瓶、39度普通五粮液白酒114瓶。
经鉴定，上述被查获的白酒均系假冒注册商标的商品，货物价值共计人民币454365元。
另查明，被告人刘某亲属于本案审理期间缴纳罚金人民币100000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认：
（一）被告人供述
被告人刘某供述，2008年该成立了青岛某某商贸有限公司，主要经营白酒批发零售，后赵某某、李某甲到其公司工作。2010年初，公司搬至青岛市同庆路枕海山庄X号楼X单元X户。2011年3月份，该联系到四川香ＸＸ酒业有限公司的李某乙，约定从其公司购进“真藏五粮液”和普通五粮液白酒销售，双方并签订了合同，但李某乙没有按照合同约定向该提供普通五粮液。2011年上半年，该联系了之前认识的刘甲，从刘甲处买了二三十箱52度普通五粮液，刘甲的价格是每瓶570元，当时五粮液集团的批发价是650元左右。后来刘甲给邮寄了四张发票和一份检测报告。该购买的39度的普通五粮液白酒系该从济南一家公司购买的，价格是每瓶480元，当时五粮液集团的批发价是560余元。因为购买的价格比较低，该当时很清楚系假酒。这些酒都销售给了良友饮食集团、索菲亚大酒店等。除了被公安机关缴获的假酒，其余的都卖给了他人。
（二）证人证言
1、证人余某的证言证实，其系四川省宜宾五粮液集团有限公司工作人员。2011年8月24日下午4时许，其在青岛市市北区辽阳西路X号枕海山庄X号楼X单元X户青岛某某商贸有限公司协助市北区工商局查验五粮液酒的真假。经查验，都是假酒。
2、证人赵某的证言证实，其系青岛市索菲亚大酒店采购部经理。索菲亚酒店从青岛某某酒店进过茅台、五粮液酒。其提供的进货单就是进货的情况。
3、证人华某某的证言证实，其在青岛良友饮食股份有限公司工作，2008年开始在良友公司下属的青岛某某物流有限公司负责采购工作。自2010年5月开始，其公司多次从青岛某某商贸有限公司采购茅台、五粮液酒，采购价格低于市场价格。经查账，共采购52度五粮液658瓶、39度五粮液60瓶。目前，其公司尚剩余52度五粮液123瓶、39度五粮液40瓶，某某公司的五粮液价格比市场价低很多。2011年5月份，曾有顾客反映五粮液系假酒，其找某某公司的赵某某调换过2瓶。辨认笔录证实，经证人华某某辨认，确认赵某某就是向其销售酒的人。
4、证人李某甲的证言证实，2009年1月份开始，其到青岛某某商贸有限公司工作，公司法定代表人是刘某、营销总监是赵某某。开始公司只销售老尖庄酒，2010年2月份开始，公司开始销售茅台、五粮液、真藏五粮液。其对外发了大约100箱五粮液、60箱茅台，发给了良友酒店、索菲亚酒店和兰公馆酒店。辨认笔录证实，证人李某甲对被告人刘某进行了辨认、确认。
5、证人赵某某的证言证实，2008年底，其到刘某经营的青岛某某商贸有限公司工作，公司进货全部由刘某负责。2010年初，公司开始对外销售五粮液、茅台、老尖庄、真藏五粮液白酒。2010年开始，其多次向良友集团位于城阳的物流公司送五粮液、茅台白酒，当时是和良友公司的华经理联系。每次到良友公司送货，公司都给良友开发票。因为有顾客反映送的酒是假酒，良友公司的华经理曾经找其处理，其给华经理换过2瓶酒。2010年，其还给索菲亚酒店送过酒，公司也开发票。另外，其还向刘某推荐的客户出售过五粮液、茅台酒。辨认笔录证实，证人赵某某对被告人刘某进行了辨认、确认。
6、证人李某乙的证言证实，其系四川香ＸＸ酒业有限公司的法定代表人。2011年3月21日，其公司与刘某签订了“真藏五粮液”区域经销合同及补充协议。虽然合同约定了卖给刘某普通五粮液酒，但因五粮液酒厂没给其公司配发这种酒，所以其公司没给刘某发过普通的五粮液酒。
（三）物证、书证
1、公安机关的接受刑事案件登记表、发破案经过、抓获经过证实，被告人刘某的到案情况。
2、区域经销合同、补充协议证实，青岛某某商贸有限公司与四川香ＸＸ酒业有限公司签订“真藏五粮液”销售合同的情况。
3、青岛市某某物流有限公司酒类流通随附单、记账凭证、发票等证实，某某物流公司自青岛某某商贸有限公司购买39度五粮液白酒及52度五粮液白酒共计210瓶，价值127380元。
4、企业法人营业执照等证实，宜宾五粮液股份有限公司的经营范围等情况。
5、宜宾五粮液股份有限公司授权书、证明证实，青岛市公安局市北分局调查的相关发票及酒类流通随附单系假冒。
6、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单证实，在被告人刘某处查获52度普通五粮液697瓶、39度普通五粮液114瓶。
7、四川省宜宾五粮液集团有限公司打击假冒维权管理办公室提供商标注册证、注册商标转让证明、核准续展注册证明证实，五粮液商标是注册商标等相关情况。
8、工商登记查询资料证实，青岛某某商贸有限公司的登记情况。
9、户籍信息证实，被告人刘某的身份情况。
10、情况说明，证实公安机关扣押电脑二台，补充侦查期间无证据提交。
11、青岛市公安局市北分局移交物品、文件清单及青岛市市北区人民检察院移送扣押、冻结财物、文件清单，证实：计算机主机箱的处理情况。
（四）鉴定意见
1、检测报告证实，送检的“真藏五粮液”白酒质量合格。
2、卫生监测检验报告书证实，送检的“真藏五粮液”白酒符合国家GB2757-1981《蒸馏酒及配制酒卫生标准》。
3、四川宜宾五粮液集团有限公司鉴定证明书证实，经检测，送检的青岛某某商贸有限公司的52度五粮液、39度五粮液均非四川宜宾五粮液集团有限公司产品。
4、涉案物品价格鉴定结论书、鉴定意见通知书证实，39度五粮液114瓶价值59166元，52度五粮液697瓶价值395199元。
上述证据，经本院当庭举证、质证，证据和证据之间能够相互印证，形成完整的证据链条，能够证实被告人刘某犯销售假冒注册商标的商品罪的犯罪事实。
被告人刘某及其辨护人提出公诉机关指控的故意销毁会计凭证、会计账簿事实不清，证据不足，不构成故意销毁会计凭证、会计账簿的辩解、辩护意见，经查，被告人刘某当庭对该项指控予以否认，其辩护人提供部分会计凭证、会计账簿，公诉机关指控被告人刘某犯有故意销毁会计凭证、会计账簿罪证据不足，指控不能成立。被告人刘某及其辩护人提出的该项辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人刘某作为青岛某某商贸有限公司直接负责的主管人员，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额为人民币127380元，未销售金额为人民币454365元，销售金额数额巨大，其行为构成销售假冒注册商标的商品罪，依法应予惩处。公诉机关指控其犯有销售假冒注册商标的商品罪，事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，指控成立。其部分犯罪系未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。公诉机关指控被告人刘某犯有故意销毁会计凭证、会计账簿罪，证据不足，本院不予支持。被告人刘某到案后能如实供述销售假冒注册商标的商品的犯罪行为，依法可从轻处罚。被告人刘某自愿认罪，其亲属积极缴纳罚金，依法作为量刑情节予以考虑。被告人刘某的辩护人提出刘某非本案主犯以及对其免予刑事处罚的意见，于法无据，本院不予采纳；辩护人提出部分犯罪未遂的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；辩护人提出刘某能够如实交代犯罪事实，属于初犯，无前科，悔罪态度好的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人刘某所在社区出具调查评估报告，落实对被告人刘某的监管、帮教措施，依法可对其宣告缓刑。综上，根据被告人刘某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
二、扣押在公安机关的假冒注册商标的39度五粮液114瓶，52度五粮液697瓶，依法予以没收；扣押在公安机关的被告人刘某的手机二部、银行卡七张依法发还被告人刘某，均由公安机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 田怀安
人民陪审员 单美丽
人民陪审员 兰正宏
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 韩文超
书 记 员 袁升开
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。