山东省招远市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）招刑初字第117号
公诉机关招远市人民检察院。
被告人蒋某甲，男，1964年11月23日出生，汉族，住招远市。2013年9月30日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年11月4日被逮捕，同年11月14日被取保候审。
辩护人王吉坤，山东嘉祥律师事务所律师。
招远市人民检察院以招检刑诉（2014）77号起诉书，指控被告人蒋某甲犯非法经营罪，于2014年2月28日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。招远市人民检察院指派检察员刘艳霞出庭支持公诉，被告人蒋某甲及其辩护人王吉坤到庭参加诉讼。现已审理终结。
招远市人民检察院指控，2011年7月份，被告人蒋某甲从考某某（已判决）处非法购进卷烟220000支进行贩卖；2011年9月份，被告人蒋某甲伙同蒋某乙（已判刑）到河南非法购进卷烟40000支进行贩卖，该40000支卷烟于2011年9月24日被公安机关在莱州市龙腾物流查获。
另自2011年6月底至7月29日期间，被告人蒋某甲在明知考某某非法经营卷烟的情况下，帮助考某某装卸卷烟。经查，被告人蒋某甲帮助考某某装卸卷烟200000支。
对指控的上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据证实。公诉机关认为被告人蒋某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，构成非法经营罪，提请本院依法判处。
被告人蒋某甲对起诉指控的犯罪事实和当庭出示的证据均无异议。
辩护人王吉坤提出的辩护意见是，被告人蒋某甲系初犯、从犯，依法应当从轻或减轻处罚；被告人蒋某甲贩卖卷烟的行为系未遂，依法可以从轻或者减轻处罚，建议对被告人蒋某甲适用缓刑或免予刑事处罚。
经审理查明，2011年6月底至同年7月29日，被告人蒋某甲在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，非法购进卷烟260000支进行贩卖，并帮助非法经营卷烟的考某某装卸卷烟200000支。具体分述如下：
1、考某某于2011年6月底至7月间到河南省许昌市襄城县非法购进卷烟进行贩卖，2011年7月份，被告人蒋某甲从考某某（已判决）处非法购进卷烟220000支进行贩卖。
2、2011年9月份，被告人蒋某甲伙同蒋某乙到河南省许昌市襄城县非法购进卷烟40000支进行贩卖。
3、自2011年6月底至7月29日期间，被告人蒋某甲在明知考某某非法经营卷烟的情况下，帮助考某某装卸卷烟200000支。
2011年9月24日，公安民警在莱州市龙腾物流查获涉案卷烟40000支。2013年9月30日，被告人蒋某甲被抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言：
（1）蒋某甲的妹妹蒋某丙的证言，证实她丈夫考某某于2011年6月底开始贩卖假烟，她哥哥蒋某甲、姐姐蒋某乙卖假烟都是从考某某处进货。考某某的卖烟情况记在一个普通蓝皮笔记本上。考某某让她帮忙记过帐，记的数字是烟的数量，即多少条，软、硬是指软哈德门和硬哈德门，欠是指预定的数量没有给货的，后来划了的是货款两清的，第二、五行是她哥哥蒋某甲付了货款，还没有给烟，后来给蒋某甲烟便划去了，共硬哈德门500条、软哈德门600条。但记的具体数量她记不清了。考某某在招远市罗峰街道办事处大曹家村她大姐蒋某乙的房子的小草屋内放过烟。
（2）蒋某甲的母亲徐某某的证言，证实她知道考某某、蒋某甲、蒋某乙均贩卖假烟，但不知道具体数量。假烟一开始放在她位于招远市金城路217号X号楼X单元XXX号的家里，后来放在蒋某乙家的小草屋里，考某某把烟放在她家是她女儿蒋某丙告诉她的，放在蒋某乙的小草屋是她亲眼所见。
（3）李某某的证言，证实2011年7月份，有人到莱阳市兴达建筑公司招远工地上卖过哈德门烟，卖烟人每次来时都骑着摩托车，一般带着一箱烟，有硬盒和软盒的两种香烟。
2、书证
（1）招远市烟草专卖局案件移送函、招远市公安局接受刑事案件登记表，证实本案由招远市烟草专卖局移送招远市公安局治安管理大队。
（2）被告人蒋某甲的人口信息，证实被告人作案时已达完全刑事责任年龄。
（3）辨认笔录及照片，证实2011年8月4日，莱阳市兴达建筑公司招远工地门卫李某某，在张某某的见证下，从不同男子的正面免冠照片15张中，辨认出蒋某甲系到该工地卖烟的人。
（4）书面记载材料，证实考某某欠被告人蒋某甲20日200条硬哈德门香烟，600条软哈德门香烟。
（5）照片，证实在莱州市龙腾物流公司查获的被告人蒋某甲托运的卷烟。
（6）托运货物外贴单，证实被告人蒋某甲通过物流运输假烟的单据。
（7）招远市公安局办案说明，证实2011年9月24日，招远市公安局治安大队民警根据侦察线索，到莱州市龙腾物流，将蒋某乙与被告人蒋某甲购买的卷烟200条查获。
（8）前科查询，证实被告人蒋某甲无违法犯罪前科。
（9）本院（2011）招刑初字第463号刑事判决书，证实被告人蒋某乙犯非法经营罪，被判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（10）招远市烟草专卖局提供的证明，证实被告人蒋某甲未办理烟草专卖零售许可证。
3、山东省烟草质量监督监测站鉴别检验报告，证实哈德门精品（硬盒）及哈德门（软盒）均系假冒注册商标伪劣卷烟。
4、同案人供述：
（1）共同犯罪人考某某供述，2011年6月份的一天，他通过上网搜索“仿真烟”，后赶到河南许昌襄城县联系烟贩，以每条12元的价格购得软哈德门300条，付款3600元。烟贩告诉他如果以后要烟，价格是每条13元，烟贩让他给一张空卡，以后交易将货款存在他自己的这张空卡上，他便将用蒋某丙身份证办理的银行卡给了烟贩，后用他丈人蒋某丁的身份证办了张银行卡，买烟的时候就从蒋某丁的卡给烟贩打钱。他们交易的方式和接货地点不一样，但都是通过物流公司发货。除了被最终查获的800条左右香烟，他卖给王某某1100条（1000条软哈，100条硬哈），蒋某乙400条，蒋某甲2500条左右，剩余的1600条左右被他零卖了。他卖给蒋某乙和蒋某甲都是软哈16元每条，硬哈24元每条。他卖烟期间，蒋某甲投入不到40000元。他从第三次假烟到货开始，一直将烟存放在蒋某乙的小草屋里，直至被公安机关查获，他在蒋某乙的小草屋共储存假烟5100条。他和蒋某甲等人均没有烟草专卖零售许可证。
（2）蒋某乙供述，考某某被公安机关查获后，她和蒋某甲经济上都受到损失，她俩便商议到河南进假烟回来卖。2011年9月1日，她到莱州市金城镇农业银行用赵某某的身份证办理了卡号为62×××17的农业银行卡交给了蒋某甲，蒋某甲当天中午便到河南联系买烟。同年9月4日，蒋某甲说购买了100条软哈，100条硬哈，她便往卡上打了4000元。150XXXXXX37号手机的机主是蒋某甲，她是2011年9月1日用赵某某的身份证给蒋某甲办的。
5、被告人蒋某甲对上述犯罪事实均供认不讳，且与其他证据相吻合。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人蒋某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其行为构成非法经营罪，系情节严重，被告人蒋某甲明知考某某在未经许可的情况下贩卖假烟，仍帮助其装卸卷烟，系考某某非法经营行为的共犯，其行为亦构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人蒋某甲独自到河南省去购买卷烟及从考某某处购买假烟，独自进行销售的行为，系积极参与犯罪，在共同犯罪中不是起次要、辅助作用，不能认定为从犯，辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人蒋某甲帮助考某某装卸卷烟，在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，依法可从轻处罚。被告人蒋某甲归案后能如实供述，确有悔罪表现，对其判处缓刑没有再犯罪的危险，可酌予从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人蒋某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨蕴健
人民陪审员 丁洪云
人民陪审员 孙竹生
二〇一四年七月九日
书 记 员 舒 瑶