广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤03刑终2839号
原公诉机关深圳市福田区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴纯，男。因本案于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
上诉人（原审被告人）曾帅，男。因本案于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
上诉人（原审被告人）张庆，男。因本案于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人陈志宽，四川志宽律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周某某，女。现本案于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
上诉人（原审被告人）徐某某，男。因本案于2015年11月21日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现已取保候审。
深圳市福田区人民法院审理深圳市福田区人民检察院指控原审被告人吴纯、曾帅、张庆、周某某犯盗窃罪，原审被告人徐某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2016年10月27日作出（2016）粤0304刑初1038号刑事判决。原审被告人吴纯、曾帅、张庆、周某某、徐某某不服该判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，并听取了辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人吴纯、曾帅使用被告人张庆在网上购买的假身份证，入职快递公司或者网上商城做快递员或者送货员，一段时间后，被告人吴纯、曾帅就给被告人张庆提供可以单独送货的时间及地点信息，然后被告人张庆、周某某就利用该信息在网上商城以货到付款的方式下单购买贵重物品，在被告人吴纯、曾帅单独递送上述贵重物品时，被告人张庆负责直接取走或用以旧换新的方式占有递送的该批货物，并负责变卖分赃。具体如下：
1、2015年5月份，被告人吴纯利用名字为周某的假身份证入职深圳巿××快递公司，两个月后用以旧换新的方式占有了该公司负责递送的三部三星手机及相机镜头。经鉴定，涉案物品价值人民币97982元。其中的相机镜头卖给当时在成都巿××区××电脑城4×-×8、J××经营电子生意的被告人徐某某。
2、2015年5月份，被告人曾帅利用名字为杨某的假身份证入职龙岗区××快递公司，以上述方式占有该公司负责递送的一批电子器材。经鉴定，涉案物品价值人民币195776元，销赃后被告人曾帅、张庆各分得赃款35000元人民币。
3、2015年9月份，被告人吴纯利用名字为刘某的假身份证入职××商城福田区××站点做派送员，趁送货时直接取走该商城的一批相机、相机镜头、手机、电脑等货物。经鉴定，涉案物品价值人民币194406元。其中大部分相机、相机镜头等物品以明显低于市场的价格卖给被告人徐某某。被告人徐某某二次收购赃物的金额共计约13万元；被告人吴纯二次共分得赃款人民币46000元。
4、2015年11月份，被告人曾帅以假身份证入职武汉市××快递××店，趁送货时直接取走一批相机及相机镜头等货物，经鉴定，涉案物品价值为人民币13.5272万元。在武汉市××广场×楼的电子商场销赃后，两人各分得赃款三万余元。
2015年11月19日，被告人吴纯、曾帅、张庆、周某某被抓获归案；2015年11月21日，被告人徐某某被抓获归案。
2016年8月，被告人徐某某赔偿了被害人江某信息技术有限公司深圳第一分公司人民币1万元，并退回了佳能EF70-200mm镜头一个。
证明上述事实的证据有各被告人身份材料、接受证据清单、扣押清单、扣押笔录、涉案损失物品清单、手机开户资料及通话清单、抓获经过物证和书证，证人姚某、洪某的证言，被害人余某、孙某、伍某、黄某的陈述，被告人吴纯、曾帅、张庆、周某某、徐某某的供述与辩解，深圳巿价格认证中心出具的鉴定意见，现场勘查笔录及照片、搜查笔录，涉案光盘一张。
原判认为，被告人吴纯、曾帅、张庆事前共谋，然后取得虚假身份证件，由被告人吴纯、曾帅虚构身份入职被害单位，并隐瞒了以虚假地址网购贵重商品（被告人周佳参与指控的后两单）的事实，骗取被害单位信任而将上述递送物品交付其占有递送，进而实现非法占有目的，数额巨大或者特别巨大，其等的行为均已构成诈骗罪。被告人徐某某明知是犯罪所得而予以收购，情节严重，其行为已经构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在诈骗的共同犯罪中，被告人吴纯、曾帅、张庆是组织者或直接实行者，起主要作用，系主犯，其中被告人吴纯参与的犯罪金额约29万余元，被告人曾帅参与的犯罪金额约32万余元，被告人张庆的犯罪金额约61万余元；被告人周某某参与的犯罪金额约32万余元，起辅助作用，系从犯，依法可以从轻处罚。被告人吴纯、曾帅、张庆、徐某某归案后能如实供述主要犯罪事实，有一定悔罪表现，系坦白，依法可从轻处罚。鉴于被告人徐某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百一十二条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决：一、被告人吴纯犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。二、被告人曾帅犯诈骗罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人张庆犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币8000元。四、被告人周某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币4000元。五、被告人徐某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20000元。
宣判后，原审被告人吴纯上诉提出：其是在上班期间利用的职务之便才盗取得手，应当以职务侵占罪定性。涉案物品价格鉴定过高。其系初犯，且受人指使，并非刻意主观犯罪，并未造成严重后果，原判量刑过重，望能给予从轻、减轻处罚。
原审被告人曾帅上诉提出：全部涉案物品都是其在公司任职期间利用职务上的便利非法占有，应认定为职务侵占罪。第二单2015年5月份的电子器材，涉案物品价值不符，在物价鉴定表中，其中有一部分涉案物品是吴纯在其它作案中单独作案，与其没有任何关系。
原审被告人张庆上诉及其辩护人提出：上诉人张庆的行为构成与吴纯、曾帅职务侵占罪的共犯。原判未详细查对即对起诉金额全部认定不当。
原审被告人周某某上诉提出：本案应以职务侵占罪定罪处罚，其行为构成职务侵占的共犯。其在本案中仅起到帮助作用，系从犯。其如实坦白事实，情节轻微，主观恶性小，原判量刑畸重。
原审被告人徐某某上诉提出：一审认定上诉人构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实不清、证据不足，请求依法宣告其无罪。
本院经审理查明的事实与原审一致。原审所采信的证据已当庭出示、宣读并质证，经本院审理未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人吴纯、曾帅、张庆、周某某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，其中上诉人张庆数额特别巨大，上诉人吴纯、曾帅、周某某数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。上诉人徐某某明知是犯罪所得而予以收购，情节严重，其行为已经构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人徐某某提出系无罪的辩解，与查明的事实不符，本院不予采纳。关于上诉人吴纯、曾帅、张庆、周某某认为应构成职务侵占罪的异议，经查，上诉人张庆从网上购买假身份证，上诉人吴纯、曾帅利用假身份证入职被害单位，上诉人张庆、周某某在网上虚假下单，在上诉人吴纯、曾帅递送订购的贵重物品时，直接或以旧换新方式取走递送物品后变卖分赃，其等采用欺骗手段，骗取他人财物，其行为符合诈骗罪的犯罪构成。故四上诉人及辩护人对罪名的异议本院不予采纳。涉案物品价格系由有资质的鉴定机构依照法定程序作出，并无违法违规之处，且有涉案损失物品清单、被告人的供述等证据相印证，原审予以采信并无不当。故各上诉人及辩护人对涉案数额认定的异议本院不予采纳。上诉人张庆是诈骗共同犯罪的组织者和直接参与者，起主要作用，系主犯，按其所参与的全部犯罪处罚；上诉人吴纯、曾帅是各自参与的共同犯罪的直接实行者，在各自的共同犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人周某某在参与的诈骗共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法可以从轻处罚。上诉人吴纯、曾帅、张庆、徐某某归案后能如实供述主要犯罪事实，有一定悔罪表现，依法可从轻处罚。鉴于上诉人徐某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。原审判决已认定上诉人周某某系从犯并予以从轻处罚，量刑并无不当，其认为量刑过重的上诉理由本院不予支持。原判事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审理程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 魏 国 儿
审判员 涂 平 一
审判员 肖 艾 新
二〇一七年三月三日
书记员 陈敏（兼）