湖南省绥宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0527刑初113号
公诉机关湖南省绥宁县人民检察院。
被告人傅仁君，男，1969年10月17日出生。2013年5月16日因犯盗窃罪被山西省晋城市中级人民法院判处有期徒刑四年，2015年11月13日减刑释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年4月21日被贵州省瓮安县公安局抓获归案并羁押，同年4月28日被绥宁县公安局刑事拘留，同6月4日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。
辩护人周勇，湖南方剑律师事务所律师。
绥宁县人民检察院以绥检公诉刑诉[2016]93号起诉书指控被告人傅仁君犯盗窃罪，于2016年12月12日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成由审判员王茂清担任审判长，与人民陪审员邓菊花、肖琳参加的合议庭，于2017年1月4日公开开庭审理了本案。绥宁县人民检察院指派检察员黄甜香出庭支持公诉，被告人傅仁君及其辩护人周勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：
1、2016年1月5日，被告人傅仁君伙同“叶大头”（未到案，身份不明）驾车从衡阳市流窜至邵阳市绥宁县长铺镇，采用将假冒伪劣香烟装入纸盒内，进入超市烟酒专柜后谎称购买香烟，在超市营业员拿来真品香烟后，趁营业员不注意，傅仁君用假烟将真烟掉换，之后又以香烟太贵为由购买价位较低的香烟后离开。其先后到绥宁县东方红超市、绿都超市林海店、绿都超市广场店各盗窃了两条“软芙蓉王”香烟，共6条香烟。经鉴定，被告人傅仁君盗窃的“软芙蓉王香烟”总价值3300元。
2、2016年4月，被告人傅仁君伙同王某某（另案处理）驾车从湖南省衡阳市流窜至贵州省锦屏县、黎平县、从江县、镇远县、施秉县、黄平县等地，采用将假冒伪劣香烟装入纸盒内，进入超市烟酒专柜后谎称购买香烟，在超市营业员拿来真品香烟后，由王某某吸引营业员的注意力，傅仁君用假烟将真烟掉换。之后以香烟太贵为由离开，或者是购买另外价位较低的香烟后离开。具体犯罪事实如下：
（1）2016年4月17日，被告人傅仁君伙同王某某先后在贵州省锦屏县三江镇风雨桥社区正大超市一小分店盗窃了2条“和天下香烟”；在锦屏县三江镇天马广场总店盗窃了1条“和天下香烟”；在黎平县德凤镇开泰购物广场盗窃了2条“和天下香烟”。经鉴定，被告人傅仁君盗窃的“和天下香烟”总价值5000元。
（2）2016年4月18日，被告人傅仁君伙同王某某在贵州省从江县丙妹镇南下开泰超市盗窃了一条“和天下香烟”，价值1000元；之后二被告人到从江县丙妹镇一桥头开泰超市准备实施盗窃时，被该超市工作人员发现，并将在南下开泰超市盗得的香烟予以退还。
（3）2016年4月20日，被告人傅仁君伙同王某某先后在贵州省镇远县青溪镇三维超市盗窃了1条“和天下香烟”；在镇远县舞阳镇三维超市盗窃了1条“软芙蓉香烟”；在镇远县舞阳镇天足便利店盗窃了2条“和天下香烟”。经鉴定，被告人傅仁君盗窃的香烟总价值3600元。
（4）2016年4月21日，被告人傅仁君伙同王某某先后在贵州省镇远县舞阳镇和平街福乐超市盗窃了2条“和天下香烟”；在施秉县城关镇好优多购物广场盗窃了1条“和天下香烟”；在黄平县新州镇好优多购物广场盗窃了2条“软芙蓉王香烟”；在黄平县新州镇丰丰购物广场盗窃了1条“和天下香烟”；在黄平县新州镇丰丰超市盗窃了2条“软中华香烟”。经鉴定，被告人傅仁君盗窃的香烟总价值6600元。
综上，被告人傅仁君伙同他人盗窃作案16次（其中一次末遂），所盗财物价值为19500元。被告人傅仁君在绥宁县东方红超市、绿都超市林海店、绿都超市广场店等地盗窃6条“软芙蓉王”香烟被其傅仁君挥霍；在贵州省锦屏县、黎平县、从江县、镇远县、施秉县、黄平县等地盗窃的17条香烟被贵州省瓮安县公安局查获并扣押。
另查明，傅仁君因犯盗窃罪于2013年5月16日被山西省晋城市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；2015年11月13日减刑释放。
上述事实，被告人傅仁君在开庭审理中无异议，并有被害人罗某甲、罗某乙、李某某、田某某、罗某丙、郭某、吴某甲、唐某甲、罗某丁、唐某乙、梁某某、张某甲、刘某甲、张某乙、贺某某的陈述，证人彭某某、高某某、吴某乙、苏某、陈某某、石某某、刘某乙、李某乙、潘某某的证言，同案人王某某的供述，绥价认定（2016）005号价格认定结论书，黄价鉴字（2016）第19号鉴定意见书、黄价鉴字（2016）第23号鉴定意见书，现场勘查笔录、现场图、现场照片，监控视频截图，卷烟鉴别检验报告，辨认笔录，扣押、发还物品清单，（2013）晋市法刑终字第112号山西省晋城市中级人民法院刑事判决书，被告人傅仁君的释放证明书，被告人傅仁君的供述及户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人傅仁君与同案人王某某相互配合采用假意购买香烟的手段，趁销售人员不注意之机将真品香烟掉包，被告人虽然是利用虚构的事实骗取被害人的信任，从而在被害人不知情的情况下调换了被害人的香烟，但被害人实际上并没有将财物的支配、控制权交给被告人。被告人设立的骗局仅仅是为创造条件秘密调换被害人财物。被告人所持假烟的作用只是为盗窃作掩护，使得盗窃行为发生后不会被立即发觉。因此，窃取行为才是被告人犯罪目的得以实现的关键。被告人的行为符合盗窃罪的犯罪构成，盗窃他人财物数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，对被告人傅仁君应予刑事处罚。在共同盗窃作案中，被告人傅仁君起主要作用，系主犯。被告人傅仁君因盗窃犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再次犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人傅仁君跨省、市、县连续作案，属流窜作案，可酌情从重处罚。但被告人傅仁君归案后，如实供述所犯罪行，当庭自愿认罪，且本案赃物已部分被追回，亦可酌情从轻处罚。其辩护人周勇辩称，被告人傅仁君的行为构成盗窃罪；在本案中，被告人傅仁君涉案的赃物已部分被追缴并发还给被害人，且傅仁君认罪态度好，有悔罪表现，请求法庭对被告人傅仁君从宽处罚。其辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人傅仁君犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2016年4月21日起至2018年4月20日止。所处罚金，限本判决生效后一个月内缴纳完毕。逾期未缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王茂清
人民陪审员 邓菊花
人民陪审员 肖 琳
二〇一七年一月四日
书 记 员 黄 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。