广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤5281刑再2号
原公诉机关普宁市人民检察院。
原审被告人张爱明，女，因本案于2013年5月25日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现押于普宁市看守所。
普宁市人民检察院指控原审被告人张爱明犯诈骗罪一案，本院于2013年12月14日作出（2013）揭普法刑初字第533号刑事判决。该判决发生法律效力后，因本案有新的证据出现，经本院审判委员会讨论决定,于2017年1月18日作出（2017）粤5281刑监1号再审决�，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，于2017年4月6日公开开庭审理了本案。普宁市人民检察院指派检察员李延兵出庭履行职务，原审被告人张爱明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审审理查明，2012年12月25日，经普宁市一职业介绍所介绍，被告人张爱明认识丧偶的被害人王某1并发展为男女朋友关系。张爱明要求到王某1家共同生活遭拒绝，遂萌发以老家的房子要卖掉需要资金修理翻新等为借口，分别于2013年1月30日、31日、2月4日，骗得王某1汇款共人民币（下同）8万元到其银行帐户；同年5月17日前后，张爱明又2次共骗取王某1现金7500元。
原审认定上述事实，有控辩双方提供并经庭审示证、质证的被提取的银行卡、赃款的相片，提取笔录、扣押物品清单，被害人的汇款单据及银行卡查询明细清单，被害人陈述及辨认笔录，证人证言，被告人供述及户籍证明等证据证明，认为原审被告人张爱明的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，已构成诈骗罪，判处其有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
再审中公诉机关认为原审被告人张爱明诈骗被害人王某1共235400元，其行为已构成诈骗罪。张爱明是累犯。提请本院依法判处。
原审被告人张爱明辩称其诈骗王某1仅有87500元，不是指控的235400元。
经再审查明，2012年12月25日，经普宁市一职业介绍所介绍，被告人张爱明认识丧偶的被害人王某1并发展为男女朋友关系。张爱明要求到王某1家共同生活遭拒绝，遂萌发以老家的房子要卖掉需要资金修理翻新等为借口，分别于2013年1月30日、31日、2月4日，骗得王某1汇款共8万元到其银行帐户；同年5月17日前后，张爱明又2次共骗取王某1现金7500元。
被告人张爱明�2006年11月20日因犯诈骗罪被湖南省衡山县人民法院判处有期徒刑五年，2010年10月25日刑满释放。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据：
1.被害人王某1的陈述及辨认笔录，证明：2013年5月23日，王第一次陈述其丧偶后孤独，于2012年12月25日，他经一职业介绍所介绍认识张爱明，并在租屋给张住，与张有性关系。期间，他拿钱给张购物，张要求嫁给他，他不接受。约过半个月，张说在湖南老家有一旧房子修缮后要出卖，但修缮费用不够，向他要钱。他多次拿钱给张。后张又说有一套房要办理银行抵押，需手续费，多次向他拿钱。他先后被张骗取53万元，但不清楚被骗的次数。2013年5月25日，王第二次陈述他租屋给张爱明居住并与张发生性关系后，先后21次被张骗去235400元，其中2013年1月30日、31日、2月4日，3次共�款8万元，5月17日，他又被张骗取现金6000元。王在公安机关提供的1组多张相片中辨认出张爱明。
2.证人王某2的证言，证明：2012年12月，王某1称其丧偶孤独，想找个女朋友。池尾一职业介绍所陈老板介绍一湖南籍女子给王某1做朋友。2013年5月29日，王某1到他家喝茶时说被该女子骗了钱。
3.证人陈某的证言，证明：他系业介绍所老板。2012年12月25日，经他介绍，女子张爱明与王某1做朋友，王还租屋给张居住。他不清楚王、张的交往情况。
4.证人王某3的证言，证明：2013年农历2月14日，他汇款2万元给其父王某1。5月23日，其父说赌输钱，又向他要25000元。经他了解，房亲说其父可能被骗。他从深圳市赶回家，得知其父以汇款、转帐、拿现金等方式被一湖南籍女子骗走50多万元，便带其父报警。
5.证人李某的证言，证明：2013年5月17日16时许，王某1说要办事向他借现金6000元。
6.证人方某的证言，证明：2012年年底，他在打麻将时认识张爱明，并多次向张借款共7万元。2013年元宵节，他汇款15000元还张。
7.被提取的银行卡、赃款的相片。
8.提取笔录、扣押物品清单，证明：公安机关从张爱明身上提取、扣押到现金5600元及银行卡2张。
9.被害人王某1的汇款单据及银行卡查询明细清单，证明：王某1于2013年1月30日、31日、2月4日给张爱明汇款3次，金额共8万元。
10.破案经过，证明：2013年5月23日15时许，普宁市公安局梅塘派出所接王某1报称，2012年12月25日，其经人介绍认识湖南省籍女子张爱明。双方在同居期间，张爱明以其老家要出卖旧房子要修缮等借口，骗他23万元。25日，该所拘传张爱明。经审查，张爱明供认其以老家要出卖旧房子要修缮等借口，诈骗王某110多万元的犯罪事实。
11.原审被告人张爱明的供述。张供述2012年12月24日，经一职业介绍所介绍，她与王某1谈婚，王在租屋给她住并与王发生性关系。期间，王供应一些生活费。她要求到王家生活遭拒绝，为以后能过日子，便以其老家准备出卖旧房子，须先修理紧缺资金为由骗王钱财。王于2013年1月30日、31日、2月4日，给她汇款3次共8万元。5月17日前后，她又2次骗得王现金共7500元。
12.原审被告人张爱明的户籍证明。
13.原审被告人张爱明前犯诈骗罪的刑事判决书及刑满释放证明书，证明：2006年11月20日，张爱明因犯诈骗罪被湖南省衡山县人民法院判处有期徒刑五年，2010年10月25日刑满释放。
关于公诉机关指控原审被告人张爱明诈骗被害人王某1235400元的问题。经查，张爱明一直供认其诈骗王的金额是87500元。王第一次陈述被张诈�53万元，第二次又陈述其共21次被张诈骗235400元，而王仅提供3次汇款8万元的单据，王的陈述前后不一致，也没有其他证据印证其被骗数额，公诉机关指控张爱明诈骗王某1235400元的证据不足，按有利于被告人的原则，应认定张爱明诈骗金额为87500元。故张爱明的辩解理由成立，予以采纳。
本院认为，原审被告人张爱明以非法占有为目的，采用虚构事实的手段骗取他人数额巨大的钱财，其行为侵犯公民的财产权利，已构成诈骗罪。依法应予惩处。原公诉机关指控张爱明所犯罪名成立。张爱明曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。鉴于张爱明能当庭认罪，可酌情从轻处罚。原审认定张爱明犯诈骗罪事实清楚，但没有认定张爱明属累犯并依法从重处罚，量刑不当，依法应予改判。原公诉机关建议对张爱明判处有期徒刑五年至七年，并处罚金的意见，不符合罪刑相适应原则，不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十四条第一款、第二款，第三百八十九条第一款第（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）揭普法刑初字第533号刑事判决。
二、原审被告人张爱明犯诈骗罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月25日起至2017年7月24日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 许育炼
审判员 罗卓标
审判员 杨伟忠
二〇一七年五月五日
书记员 邱渝龙
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉;如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。
原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。
对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为能力的再审案件，可以不开庭审理。
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。
《中华人民共和国刑法》
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。