山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终3950号
上诉人（原审被告）：郭佰良
委托诉讼代理人：朱亚清（郭佰良之妻）
被上诉人（原审原告）：青岛海尔地产服务有限公司
法定代表人：董汉军，董事长。
委托代理人：翟胜凯，男，该公司工作人员。
被上诉人（原审第三人）：中国青岛国际经济技术合作（集团）有限公司
法定代表人：盖方民，董事长。
委托代理人：王新鹏，男，该公司工作人员。
上诉人郭佰良因与被上诉人青岛海尔地产服务有限公司（以下简称海尔地产公司）、中国青岛国际经济技术合作（集团）有限公司（以下简称中青国际公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2016）鲁0212民初3183号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郭佰良及其委托诉讼代理人朱亚清，被上诉人海尔地产公司的委托诉讼代理人翟胜凯，被上诉人中青国际公司的委托诉讼代理人王新鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭佰良上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判确认郭佰良与海尔地产公司、中青国际公司2014年1月1日至2016年3月31日期间存在劳动关系，要求该两公司提供上述期间的工作考勤及工资单；3、判令海尔地产公司、中青国际公司支付郭佰良违法解除劳动合同赔偿金11476.25元；4、判令海尔地产公司、中青国际公司支付郭佰良医药费、陪护费、车费、个人财产损失费共计4000元，年度出勤奖1080元，2016年3月14日至3月28日补助金1000元；5、判令海尔地产公司、中青国际公司支付郭佰良2014年1月至2016年3月期间的加班费104818.893元（年假加班费3165.86元+法定节假日加班费8231.24元+双休日加班费50653.793元+超时加班费42768元）；6、判令海尔地产公司、中青国际公司支付郭佰良2014年1月至2016年3月期间的加班费2700元；7、判令海尔地产公司、中青国际公司支付郭佰良未签订书面劳动合同的二倍工资差额68856元；8、判令海尔地产公司、中青国际公司支付郭佰良待岗工资19200元；9、判令海尔地产公司、中青国际公司为郭佰良缴纳2014年1月、2月的社会保险费。事实和理由：一、本案劳动争议仲裁裁决书已发生法定效力，郭佰良在2016年9月5日已经申请强制执行。当时立案法官审查严格，告诉郭佰良裁决书上的海尔地产公司、中青国际公司没有起诉，可以申请强制执行。郭佰良根据一审法院要求提供相关材料申请强制执行。郭佰良还有两段录音都可以证明裁决书起诉有效期限内没有人起诉郭佰良。海尔地产公司的起诉已过法定时效。一审法院在超时效的情况下依然给海尔地产公司立案，违反法律规定。在开庭前郭佰良递上一份答辩状，一审法院判决书上为什么一字未提。请二审法院查明真相，恢复强制执行。二、一审判决疑点很多，例如加班费和节假日加班费，一审采信海尔地产公司提交的考勤记录表等证据，错误。郭佰良提交的其与张会计的录音、考勤机记录视频及照片等证据都可以证明郭佰良加班，法院可以去调查取证以证明郭佰良提交证据的真实性。解除劳动合同通知书至今未给郭佰良，致使郭佰良无法领失业金，也无法再找工作，该损失应由海尔地产公司与中青国际公司负担。2014年1、2月，一审未认定郭佰良与海尔地产公司、中青国际公司存在劳动关系，该期间双方存在事实劳动关系。三、郭佰良于2014年1月1日到中青国际公司上班，岗位是海尔物业海尔东城国际小区南区保安、大门岗持续维护员，考勤由海尔物业指纹机存储管理。郭佰良于2016年3月28日听到高忠东主任、姜玲主任说2016年4月1日老保安全体下岗，原因是要重新换年轻人。郭佰良工作期间没有休息过双休日、法定节假日、法定年假、每天超时工作12小时。公司也未完全支付加班工资，未依法为郭佰良缴纳社会保险。在郭佰良上班时间受伤住院时，公司也没有报销医药费（领导说给也没给）。郭佰良的付出与应得工资完全不成正比，海尔地产公司、中青国际公司严重违法，侵犯了郭佰良的基本权益。
海尔地产公司辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
中青国际公司辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
海尔地产公司向一审法院起诉请求：不支付郭佰良违法解除劳动合同赔偿金11476.25元、医疗费2000元、陪护费300元、车费200元、手机费1500元、年度出勤奖1080元、补偿金1000元、2014年4月至2016年3月年休假工资1899.51元、2014年3月至2016年3月期间延时加班费27806.24元、法定节假日加班费6964.89元。
一审法院认定事实：郭佰良与中青国际公司签订期限自2014年3月1日至2017年2月28日的劳动合同。之后郭佰良被中青国际公司派遣至海尔地产公司从事保安工作，直到2016年3月31日，郭佰良被海尔地产公司退回，双方解除劳动关系。
郭佰良向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认中青国际公司和海尔地产公司自2014年1月1日至2016年3月31日与郭佰良存在劳动关系；2、海尔地产公司拿出郭佰良2014年1月1日至2016年3月31日的工作考勤及工资单；3、中青国际公司和海尔地产公司支付违法解除劳动合同的赔偿金11476.25元（2295.25元×2.5个月×2倍）；4、中青国际公司和海尔地产公司支付医药费2000元、2015年10月14日至2015年10月24日的陪护费300元、车费200元、手机费用1500元、2015年6月至2016年3月31日的年度出勤奖1080元、2016年3月14日至3月28日的补助金1000元（领导答应的3月份工资之外给1000元）；5、中青国际公司和海尔地产公司支付2014年1月1日至2016年3月31日未休带薪年休假工资3165.86元（2295.25元÷21.75天×10天×3倍）；6、中青国际公司和海尔地产公司支付2014年1月1日至2016年3月31日的法定节假日加班费8231.24元（2295.25元÷21.75天×26天×3倍）；7、中青国际公司和海尔地产公司支付2014年1月1日至2016年3月31日的双休日加班费50653.793元〔2295.25元÷21.75天×（1年108天＋1年108天＋3个月24天）×2倍〕；8、中青国际公司和海尔地产公司支付2014年1月1日至2016年3月31日的夜班费2700元（10元×10天×27个月）；9、中青国际公司和海尔地产公司支付2015年1月1日至2016年3月31日未签劳动合同的二倍工资差额68856元（2295.25元×15个月×2倍）；10、中青国际公司和海尔地产公司支付2014年1月1日至2016年3月31日的超时加班费42768元〔（每天上班12小时×20天）－（21.75天×8小时）＝每个月超时66小时×27个月×16元×1.5倍〕；11、中青国际公司和海尔地产公司支付2016年4月1日至2017年3月31日的待岗工资19200元（12个月×1600元）。
因海尔地产公司未参加仲裁庭审，该委员会于2016年7月25日作出青崂劳人仲案字[2016]第432号裁决书，缺席裁决：1、确认郭佰良与中青国际公司自2014年3月1日至2016年3月31日期间存在劳动关系;2、中青国际公司在裁决生效之日起十日内支付郭佰良违法解除劳动合同的赔偿金11476.25元。3、海尔地产公司在裁决生效之日起十日内支付郭佰良医药费2000元、陪护费300元、车费200元、手机费用1500元、年度出勤奖1080元、补助金1000元;4、中青国际公司在裁决生效之日起十日内支付郭佰良2014年4月至2016年3月的年休假工资1899.51元;5、海尔地产公司在裁决生效之日起十日内支付郭佰良2014年3月至2016年3月期间的延时加班费27806.24元、法定节假日加班费6964.89元，合计34771.13元;6、海尔地产公司对裁决第二项、第四项费用承担连带赔偿责任;7、中青国际公司对裁决第三项、第五项费用承担连带赔偿责任。8、驳回郭佰良对中青国际公司及海尔地产公司的其他各项仲裁请求。郭佰良、海尔地产公司对该仲裁裁决不服，分别向一审法院提起诉讼。一审法院受理后，郭佰良向一审法院撤回起诉。海尔地产公司于2016年8月3日收到仲裁裁决书，于2016年8月18日向一审法院提起诉讼，并于当日交纳诉讼费用。
一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现就本案争议焦点分析如下：
第一、关于海尔地产公司作为用工单位是否应当对赔偿金承担连带赔偿责任问题。根据《劳动合同法》第65条第2款规定被派遣劳动者退回后再无工作期间，劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。即用工单位将劳动者退回并不必然导致派遣单位与劳动者解除劳动合同，故违法解除劳动合同赔偿金不应当认定为《劳动合同法》第九十二条规定的用工单位给被派遣劳动者所造成的损害，该项支付主体仅应当为派遣单位，用工单位对此不应承担连带责任。综上，海尔地产公司作为用工单位不应当就中青国际公司应当向郭佰良支付的违法解除赔偿金、未休年假工资等劳动待遇承担连带责任。故海尔地产公司要求不支付郭佰良经济赔偿金的诉讼请求，一审法院予以支持。另因中青国际公司当庭辩称同意按照仲裁裁决向郭佰良支付经济赔偿金11476.25元，一审法院对此予以确认。
第二、关于海尔地产公司应否向郭佰良支付医疗费、陪护费、车费、手机费、出勤奖及补助金问题。根据郭佰良与海尔地产公司物业主任高忠东的谈话录音，高忠东已明确同意向郭佰良支付医药费、电话费用共计4000元、年度出勤奖，及额外给付补助金1000元。故，郭佰良要求海尔地产公司支付其医药费2000元、2015年10月14日至2015年10月24日的陪护费300元、车费200元、手机费用1500元，共计4000元；以及2015年6月至2016年3月31日的年度出勤奖1080元、2016年3月14日至3月28日补助金1000元的主张，一审法院予以支持。
第三、关于年休假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。经一审法院折算，2014年5月至12月郭佰良应休未休年休假为3天，2015年应休未休年休假为5天，2016年1月至3月应休未休年休假为1天，共计9天。在海尔地产公司及中青国际公司未举证证明郭佰良已休年休假的情况下，应当向郭佰良支付2014年4月至2016年3月期间年休假工资1899.51元（2295.25元÷21.75天×9天×200%）。虽海尔地产公司提交工资表拟证明郭佰良实发工资中已包含年假工资2648.8元（2014年12月发半年假补贴815.4元、2015年5月发半年假补贴815.4元、2015年12月发年假补贴1018元），但该项款项与郭佰良应发年假工资数额无法对应，且发放时间不符合应休未休年假工资的支付特点，故一审法院对海尔地产公司主张上述款项为支付郭佰良的年假工资，一审法院不予采信。中青国际公司作为派遣单位应当向郭佰良支付未休年假工资1899.51元，因未休年假工资的计算应当由海尔地产公司作为用工单位负责核算并计入工资，故根据《劳动合同法》第九十二条规定，海尔地产公司应当对此承担连带赔偿责任。
第四、关于加班费问题。根据海尔地产公司提交的工资表显示，郭佰良每月工资构成中已包含加班费200-300元以及数额不等的法定节假日工资，结合海尔地产公司提交的考勤记录及郭佰良每月实发工资数额，一审法院对海尔地产公司提交的工资表的真实性予以采信，该证据足以证明郭佰良已实际领取了相应加班工资，故海尔地产公司主张不支付郭佰良延时加班费及节假日加班费的诉讼请求，一审法院予以支持。
此外，因中青国际公司未就仲裁裁决向一审法院提起诉讼，应当视为其已认可仲裁裁决应当由其承担支付或连带赔偿责任的裁决意见，对相应裁决部分一审法院予以确认。
另，因郭佰良已向一审法院撤回其不服本案仲裁裁决的诉讼请求，应当视为其已认可该仲裁裁决，故对裁决驳回其仲裁申请部分，一审法院予以确认。
综上，依据《劳动合同法》第三十九条、第四十条第一项、第二项、第四十七条、第六十五条、第八十七条、第九十二条、《劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《青岛市企业工资支付规定》第十条、第十四条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十二条的规定，一审判决：一、确认郭佰良与中国青岛国际经济技术合作（集团）有限公司自2014年3月1日至2016年3月31日期间存在劳动关系；二、中国青岛国际经济技术合作（集团）有限公司在判决生效之日起十日内支付郭佰良违法解除劳动合同的赔偿金11476.25元；三、中国青岛国际经济技术合作（集团）有限公司在判决生效之日起十日内支付郭佰良2014年4月至2016年3月的年休假工资1899.51元；四、青岛海尔地产服务有限公司对判决第三项承担连带赔偿责任；五、青岛海尔地产服务有限公司在判决生效之日起十日内支付郭佰良医药费2000元、陪护费300元、车费200元、手机费用1500元、年度出勤奖1080元、补助金1000元；六、中国青岛国际经济技术合作（集团）有限公司对判决第五项费用承担连带赔偿责任；七、青岛海尔地产服务有限公司不对判决第二项承担连带赔偿责任；八、青岛海尔地产服务有限公司不向郭佰良支付2014年3月至2016年3月期间延时加班费27806.24元以及法定节假日加班费6964.89元；九、驳回青岛海尔地产服务有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛海尔地产服务有限公司负担4元，郭佰良负担6元。
本院二审期间，郭佰良提交证据一、其与海尔地产公司姜玲的录音光盘一份，录音文字材料一份。证据二、小区封闭管理规定，证明郭佰良每天工作12个小时，每个月工作240个小时，存在加班的事实，海尔地产公司、中青国际公司应当支付郭佰良加班费42768元。证据三、署名姜玲的两张书面材料。证据三可以印证证据一的真实性，姜玲系海尔地产公司主任，系郭佰良的上级领导。上述证据共同证明郭佰良存在加班事实，海尔地产公司、中青国际公司拖欠郭佰良加班费。海尔地产公司质证称，1、对于郭佰良提交的上述证据的真实性及证明内容均不予认可，该证据已超过法定举证期限，不属于新证据，不应予以采信。2、上述证据均无法证明郭佰良实际工作时间，不能依据推论和推测进行确定。3、小区封闭管理规定形成于2009年4月1日，而郭佰良是2014年被派遣到海尔地产公司工作，两者并没有任何关联。4、小区管理规定并非郭佰良工作时间规定，与本案没有任何关系。5、齐鲁医院急诊单中，患者或家属签名为姜玲，足以证明其与郭佰良之间存在利害关系，无法证明姜玲是海尔地产公司的管理人员或郭佰良的领导；一审已经查明郭佰良的领导是高忠东。中青国际公司质证称，对上述证据的真实性无法确认，对证明内容无法认可，该证据与中青国际公司无关，姜玲并非中青国际公司员工，所有加班均由海尔地产公司确定。
经审理查明，本院查明的事实与一审一致。
本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、一审审理程序是否适当；2、郭佰良与哪个公司在哪个期间存在劳动关系；3、郭佰良主张的违法解除劳动合同的赔偿金应如何认定；4、郭佰良主张的医药费、陪护费、车费、个人财产损失费、年度出勤奖、补助金应如何认定；5、郭佰良主张的加班费、夜班费应如何认定；6、郭佰良主张的未签订劳动合同的二倍工资差额应如何认定；7、郭佰良主张的待岗工资及补缴社会保险费应如何认定。
关于第一个焦点问题。郭佰良主张海尔地产公司收到仲裁裁决书后超过法定期限在一审法院立案，一审审理程序存在问题。经本院审查相关材料，海尔地产公司收到仲裁裁决书后系在法定期间内向一审法院提起诉讼，且一审法院对此进行了实体审理，故，一审审理程序并无不当。
关于第二个焦点问题。本院认为，根据业已查明的事实，郭佰良与中青国际公司签订了2014年3月1日至2017年2月28日期间的劳动合同，中青国际公司将郭佰良派遣至海尔地产公司从事保安工作，中青国际公司为郭佰良发放工资、缴纳社会保险费，郭佰良在中青国际公司工作至2016年3月31日，郭佰良与中青国际公司在2014年3月至2016年3月期间存在劳动关系。郭佰良主张与中青国际公司在2014年1月1日至2014年2月28日期间存在劳动关系，与海尔地产公司在2014年1月1日至2016年3月31日期间存在劳动关系，但未提交有效证据予以证明，本院对其该项主张不予支持。在郭佰良与中青国际公司存在劳动关系的情况下，郭佰良要求海尔地产公司支付其赔偿金、加班费、待岗工资等，缺乏事实和法律依据，本院对其该项主张不予支持。
关于第三个焦点问题。本院认为，中青国际公司解除与郭佰良的劳动关系，缺乏合法依据，系违法解除，应当支付郭佰良违法解除劳动合同赔偿金11476.25元。
关于第四个焦点问题。本院认为，一审判决海尔地产公司支付郭佰良医药费2000元、陪护费300元、车费200元、手机费1500元、年度出勤奖1080元、补助金1000元，海尔地产公司对此未提起上诉，视为认可该判决，本院予以确认。
关于第五个焦点问题。本院认为，郭佰良提交的录音、视频、照片、小区封闭管理规定、署名姜玲的书面材料等证据，不足以证明郭佰良存在超时加班、海尔地产公司拖欠郭佰良加班费的事实，应承担举证不能的法律后果，本院对其加班费及夜班费的主张不予支持。
关于第六个焦点问题。本院认为，中青国际公司已与郭佰良签订书面劳动合同，故，郭佰良主张未签订劳动合同的二倍工资差额，依据不足，本院对其该项主张不予支持。
关于第七个焦点问题。本院认为，双方已于2016年3月31日解除劳动合同，郭佰良主张待岗工资，依据不足，本院对其该项主张不予支持。因郭佰良未举证证明其与中青国际公司或海尔地产公司在2014年1月、2月存在劳动关系，故，其要求上述两公司缴纳该期间的社会保险费，缺乏事实和法律依据，本院对其该项主张不予支持。
综上所述，上诉人郭佰良的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人郭佰良负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙 琦
审判员 安太欣
审判员 齐 新
二〇一七年八月八日
书记员 韩明玉
书记员 郭丹丹