白山市江源区人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0605民初1432号原告：魏宪军。委托代理人：赵贤信，白山市江源区法律援助中心律师。委托代理人：藏莉，白山市江源区法律援助中心法律援助志愿者。被告：白山市吉盛矿业有限公司。法定代表人：邹继平，系该公司董事长。委托代理人：姜俊伟，吉林通兴律师事务所律师。委托代理人：孙强，系该公司职工。原告魏宪军诉被告白山市吉盛矿业有限公司（以下简称吉盛公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法由审判员王树春适用简易程序公开开庭进行了并案审理。原告魏宪军及其委托代理人赵贤信、藏莉、被告吉盛公司委托代理人姜俊伟、孙强参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏宪军向本院提出诉讼请求：1、要求被告给付原告住院医疗费及检查费8285.11元、住院期间伙食补助费1350元、住院期间护理费9773.10元、交通费743.50元、停工留薪期间工资113769.60元。合计:133921.31元;2、要求被告给付原告一次性伤残补助金109033.57元;3、要求解除劳动合同关系，并由被告给付原告解除劳动合同赔偿金56887.08元，工伤保险长期待遇739532.04元。以上三项合计1039374元。事实和理由：原告于2010年3月4日到被告单位从事井下掘进、采煤工作，一直干到2012年8月13日煤矿井下发生瓦斯爆炸，单位放假到如今。经江源区劳动人事争议仲裁委员会裁决，原告从2010年3月4日起至今与被告之间存在劳动关系。原告经吉林省职业病防治疗，住院诊断为:职业性煤工尘肺叁期、肺功能轻度损伤。白山市江源区人力资源和社会保障局于2015年8月3日作出工伤决定书，认定原告所受伤为工伤。白山市劳动能力鉴定委员会于2016年7月6日作出白山劳鉴字（2016）0124号工伤人员劳动能力鉴定结论通知书，原告评残叁级。被告吉盛公司辩称：1、对职业病诊断、劳动能力鉴定、工伤认定的真实性没有异议。2、对于原告主张的各项损失数额应提供住院病历、护理证明、医疗费票据和交通费票据。停工留薪期住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资均应依据上诉证据予以确定。原告提供的医疗费票据，没有诊断，不是在一家医院出具的，且不在住院期间，无法确定治疗的病情是否与职业病有关。住院伙食补助费和停工留薪期工资应依据工伤保险条例及吉林省实施《工伤保险条例》办法中的规定按照90天予以支持。三级护理不应支付护理费，假设应该支付，也应依据吉林省实施《工伤保险条例》办法第34条规定予以支付。原告的工资在工作期间就是不固定的，依据该实施办法第50条，其工伤保险待遇的工资计算标准应按当地社会平均工资计算。3、对于原告主张的一次性伤残补助金，应根据职业病诊断前12个月平均工资计算，根据原告的情况，在诊断前没有平均工资，应依据当地社会平均工资2912.75元进行计算。4、原告主张解除劳动关系，支付赔偿金和长期待遇，因工伤保险条例明显规定，四级伤残以上应保留劳动关系，按月支付伤残津贴。且原告的身份非农民工，不适用农民工参加工伤保险施行办法。本案争议焦点：1、原告主张的各项工伤保险待遇的计算标准及合理性问题。2、原告的身份是否是农民工，是否适用农民工参加工伤保险条例。本院经审理认定事实如下：原告魏宪军于2010年3月4日到被告吉盛公司从事井下掘进、采煤工作，因被告单位煤矿井下发生瓦斯爆炸，原告从2012年8月13日起至今放假待工。2014年9月15日，江源区劳动人事争议仲裁委员会作出江源劳人仲裁字（2014）40号裁决书，原告从2010年3月4日起至今与被告之间存在劳动关系。原告于2015年3月4日至2015年6月2日，在吉林省职业病防治院住院治疗90天。该院于2015年6月2日诊断为:职业性煤工尘肺叁期、肺功能轻度损伤。白山市江源区人力资源和社会保障局于2015年8月3日作出工伤决定书，认定原告所受伤为工伤。白山市劳动能力鉴定委员会于2016年7月6日作出白山劳鉴字（2016）0124号工伤人员劳动能力鉴定结论通知书，原告评残叁级。被告未给原告参加工伤保险。原告魏宪军身份证显示其为城镇人口。本院认为：原告魏宪军与被告吉盛公司存在劳动关系，在工作中患职业病，被认定为工伤评残叁级，理应享受各项工伤保险待遇，因被告未给原告交纳社会保险费，依据《工伤保险条例》第六十二条：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，被告应给付原告各项工伤保险待遇。原告主张的医疗检查费、交通费被告提出异议，根据本案案情，酌定支持原告医疗检查费8000元，交通费600元。关于原告月平均工资问题，原告提交账户交易明细证明原告的平均工资，被告不认可，根据吉林省实施《工伤保险条例》办法第第五十条“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害(或诊断为职业病)或者解除劳动(人事)关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。”之规定，原告于2015年6月2日被诊断为职业病，因原告从2012年8月13日起放假至今待工，月工资无法确定，应以江源区2014年度在岗职工平均工资2912.75元确定原告月平均工资为宜。根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资……”之规定，原告的伤残补助金为66993.25元（2912.75元/月×23个月）。根据吉林省实施《工伤保险条例》办法第三十五条“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准，由工伤保险基金支付。工伤保险经办机构同意到统筹地区以外就医的，食宿费分别按照统筹地区上年度职工日平均工资20%和60%的标准，交通费按照统筹地区事业单位普通职工享受待遇标准由工伤保险基金支付。”的规定，原告的住院伙食补助应为1205.10元（2912.75元/21.75天×10%×90天）。关于原告停工留薪期工资问题，原告因尘肺于2015年3月4日至2015年6月2日住院治疗，诊断为:职业性煤工尘肺叁期、肺功能轻度损伤，参照《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》(S24-S29)规定，停工留薪期为6个月，即原告停工留薪期为2015年3月4日至2015年9月4日，停工留薪期满后应进行劳动能力鉴定，但原告于2016年7月6日经吉林省劳动能力鉴定中心鉴定四级伤残，根据《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第八条“停工留薪期满或延长期满后，工伤职工应进行劳动能力鉴定，初次劳动能力鉴定或对初次鉴定不服申请再次鉴定结论作出前，工伤职工继续享受工伤停工留薪期待遇。”及《工伤保险条例》第三十三条的规定，原告的停工留薪期应为12个月，其停工留薪工资应为34953元（2912.75元/月×12个月），原告主张的工伤保险长期待遇，因原告不是农民工身份，不能适用《吉林省农民工参加工伤保险试行办法》，应根据《工伤保险条例》按月享受伤残津贴待遇，根据《工伤保险条例》第三十五条、吉人社办字[2016]61号《关于调整工伤保险待遇标准的通知》的规定，被告应从2016年7月份起按月支付原告伤残津贴2400.54元[2912.75元×80%+(3043-2912.75)×30%×180%]至原告达到退休年龄办理退休手续止，待遇随国家政策调整而调整。原告主张的护理费无护理证明不予支持。解除合同补偿金不符合《工伤保险条例》第三十五条的规定，不予支持。综上，被告吉盛公司应支付原告魏宪军各项工伤保险待遇如下：医疗检查费8000元、交通费600元、伤残补助金66993.25元、伙食补助费为1205.10元、停工留薪工资应为34953元，合计111751.35元。此外，还应从2016年7月份起按月支付原告伤残津贴每月2400.54元。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十二条、吉林省实施《工伤保险条例》办法第三十五条、第五十条、吉人社办字[2016]61号《关于调整工伤保险待遇标准的通知》、《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第八条、《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行）》之规定，判决如下：一、被告白山市吉盛矿业有限公司于本判决生效后三日内一次性给付原告魏宪军医疗检查费8000元、交通费600元、伤残补助金66993.25元、伙食补助费为1205.10元、停工留薪工资应为34953元，合计111751.35元；二、被告白山市吉盛矿业有限公司从2016年7月份起按月支付原告魏宪军伤残津贴2400.54元至原告达到退休年龄办理退休手续时止，待遇随国家政策调整而调整；三、驳回原告魏宪军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告白山市吉盛矿业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判员  王树春二〇一六年十月二十七日书记员王玉娟