天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）津01刑终255号
原公诉机关天津市蓟州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）欧雷星，男，1987年2月3日出生于天津市蓟州区，汉族，初中文化，农民，住天津市蓟州区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月29日被刑事拘留，同年5月5日被取保候审，同年6月23日被逮捕。现羁押于天津市蓟州区看守所。
上诉人（原审被告人）周文涛，男，1982年8月3日出生于天津市蓟州区，汉族，初中文化，农民，住天津市蓟州区。因犯交通肇事罪于2015年3月18日被判处有期徒刑一年缓刑一年六个月。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月21日被取保候审，同年8月31日被天津市蓟县人民法院取保候审，2016年12月30日被逮捕。现羁押于天津市蓟州区看守所。
原审被告人王占龙，男，1982年10月25日出生于天津市蓟州区，汉族，初中文化，农民，住天津市蓟�区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月21日被取保候审，2016年8月31日被天津市蓟县人民法院取保候审。
原审被告人刘艳新，男，1967年5月20日出生于天津市蓟州区，汉族，小学文化，农民，住天津市蓟州区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月21日被取保候审，2016年8月31日被天津市蓟县人民法院取保候审。
原审被告人于和平，男，1971年12月12日出生于天津市蓟州区，汉族，初中文化，农民，住天津市蓟州区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月21日被取保候审，2016年8月31日被天津市蓟县人民法院取保候审。
天津市蓟州区人民法院审理天津市蓟州区人民检察院指控原审被告人欧雷星、王占龙、刘艳新、于和平、周文涛犯盗窃罪一案，于2016年12月30日作出（2016）津0225刑初597号刑事判决，原审被告人欧雷星、周文涛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经�阅卷，讯问被告人，审查相关证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，被告人欧雷星与被告人王占龙系朋友，被告人于和平、周文涛系欧雷星雇佣的汽车司机，被告人刘艳新系王占龙雇佣的汽车司机。2010年及2013年，天津市蓟县官庄镇邢家沟村部分土地被天津市开垦征地事务中心、天津市蓟县国土资源分局征收，后部分被征收土地的建设用地使用权出让给恒大地产集团天津蓟县有限公司及天津滨海盘山投资建设有限公司。2016年1月至3月7日，欧雷星在深夜从上述区域偷挖风化砂4700余方。于和平、周文涛明知欧雷星偷挖风化砂，仍多次接受欧雷星的指派，帮助欧雷星将偷挖的风化砂销售至欧雷星指定的地点，其中于和平涉案1000余方，周文涛涉案1400余方。王占龙与欧雷星通谋，在欧雷星偷挖风化砂后予以收购。刘艳新明知王占龙收购欧雷星偷挖的风化砂，仍多次接受王占龙的指派，帮助王占龙将偷挖的风化砂销售至王占龙指定的地点，涉案1300余方。经天津市蓟县价格认证中心鉴定，每立方米风化砂在基准日评估市场中准价格为8.5元。案发后，欧雷星、王占龙、刘艳新、于和平、周文涛被公安机关传唤到案。欧雷星的家属代表欧雷星主动退赃20000元，王占龙主动退赃10000元。
综上，欧雷星涉案金额为40000余元，周文涛涉案金额约为12000元，王占龙、刘艳新涉案金额约为11000元，于和平涉案金额为8000余元。
另查，被告人周文涛因涉嫌犯交通肇事罪于2014年12月8日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕，2015年3月19日被释放，羁押3个月12天。
上述事实，有案件来源、抓获经过、扣押清单及发还清单、常住人口信息表、辨认笔录及照片、征收土地补偿安置协议书、天津�国有建设用地使用权出让合同及规划图、刑事判决书及释放通知书等书证，证人张某1、卢某、田某、杨某、张某2、崔某、王某、魏某、张某3等证言，另案处理人徐某及被告人欧雷星、王占龙、刘艳新、于和平、周文涛供述，检测报告及测绘成果，价格评估结论书等证据证实，欧雷星、王占龙、刘艳新、于和平、周文涛在审理过程中无异议，足以认定。
原审法院认为，被告人欧雷星、于和平、周文涛以非法占有为目的，盗窃公共财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人王占龙事前与欧雷星通谋，事后收购欧雷星盗窃的风化砂，被告人刘艳新帮助王占龙实施犯罪，其行为均已构成盗窃罪，均应依法予以处罚。欧雷星、王占龙在共同犯罪中作用较大，系主犯，应依法予以处罚；其中王占龙系罪责相对较轻的主犯，酌情予以从轻处罚。周文涛、刘艳新、于和平在共同犯罪中作用较小，系从犯，依法予以从轻处罚。五被告人到案后，能如实供述主要犯罪事实，属坦白，依法予以从轻处罚。欧雷星、王占龙主动退赃，可酌情予以从轻处罚。周文涛因犯交通肇事罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，依法应予撤销缓刑，与本次犯罪数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第七十七条第一款，《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决一、被告人欧雷星犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元，罚金限本判决生效后十日内缴纳；被告人王占龙�盗窃罪，判处拘役五个月缓刑十个月，并处罚金人民币6000元，罚金限本判决生效后十日内缴纳；被告人周文涛犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币5000元，撤销天津市蓟县人民法院（2015）蓟刑初字第0469号判决书中被告人周文涛犯交通肇事罪判处有期徒刑一年缓刑一年六个月的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，罚金限本判决生效后十日内缴纳；被告人刘艳新犯盗窃罪，判处罚金人民币5000元，限本判决生效后十日内缴纳；被告人于和平犯盗窃罪，判处罚金人民币3000元，限本判决生效后十日内缴纳。二、扣押在案的被告人欧雷星、王占龙退赔款人民币30000元，退还天津市蓟州区人民政府；责令被告人欧雷星、周文涛、于和平继续退赔天津市蓟州区人民政府经济损失10000元。
宣判后，原审被告人欧雷星、周文涛均不�，以量刑过重为由，分别提出上诉。
经二审审理查明的事实和采信的证据与原审一致。
关于上诉人欧雷星、周文涛提出的量刑过重的上诉理由，经查，欧雷星、周文涛伙同他人盗窃公共财物，数额较大，依法均应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。原审法院考虑欧雷星在共同犯罪中系主犯、周文涛在缓刑考验期内犯新罪及二人有坦白情节、欧雷星主动退赃等情节，依法对欧雷星、周文涛予以判罚，量刑并无不当。
本院认为，上诉人欧雷星、周文涛、原审被告人于和平以非法占有为目的，盗窃公共财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；原审被告人王占龙事前与欧雷星通谋，事后收购欧雷星盗窃的风化砂，原审被告人刘艳新帮助王占龙实施犯罪，其行为均已构成盗窃罪，均应依法予以处罚。欧雷星、王占龙在共同犯罪中作用较大，系主犯，应依法予以处罚；其中王占龙系罪责相对较轻的主犯，酌情予以从轻处罚。周文涛、刘艳新、于和平在共同犯罪中作用较小，系从犯，依法予以从轻处罚。欧雷星、王占龙、刘艳新、于和平、周文涛到案后，能如实供述主要犯罪事实，属坦白，依法予以从轻处罚。欧雷星、王占龙主动退赃，可酌情予以从轻处罚。周文涛因犯交通肇事罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，依法应予撤销缓刑，与本次犯罪数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人欧雷星、周文涛的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张玉峰
代理审判员 左树芳
代理审判员 李草原
二〇一七年四月十三日
书 记 员 李文杰
附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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