安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终278号
上诉人（一审被告）：陈奎。
被上诉人（一审原告）：陈伟。
被上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司。
单位负责人：尹瑞雪，该公司经理。
委托代理人：吴葆宏，该公司员工。
上诉人陈奎因与被上诉人陈伟、中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司（以下简称人保财险宿州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省泗县人民法院于2015年12月07日作出的（2015）泗民一初字第03709号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年01月19日受理后，依法由审判员姚强担任审判长，与代理审判员张虹良、朱珊珊组成合议庭审理本案。现已审理终结。
陈伟一审起诉称：2015年9月13日18时17分，陈奎驾驶皖L×××××号小型轿车沿泗州大道由北向南行驶，当行至八里桥加油站右转弯时，与同方向陈伟驾驶的皖L×××××号两轮摩托车相撞，造成车辆损坏、陈伟受伤的交通事故。该事故经泗县公安局交警大队事故认定，陈奎负事故主要责任，陈伟承担事故的次要责任。另查，陈奎驾驶的车辆登记车主为其本人，该车在人保财险宿州公司投保交强险和1000000元的第三者责任险且不计免赔。请求判令陈奎赔偿陈伟损失43832.63元，其中保险公司在保险的限额内赔偿，由陈伟及人保财险宿州公司承担本案的诉讼费用。
陈奎一审答辩称：事故车辆投了保险，损失应由保险公司赔偿。
人保财险宿州公司一审答辩称：对事故事实和责任认定无异议，双方均为机动车，陈奎负主要责任。陈伟诉求部分过高，待质证时发表具体意见。皖L×××××车投保了交强险和100万不计免赔商业险，事故发生在保险期间范围内，同意在交强险分项限额内赔偿，超出交强险部分按责任和保险约定承担责任。陈伟医疗费应扣除非医保用药，人保财险宿州公司不承担诉讼费、鉴定费等间接损失。
一审法院查明：2015年9月13日18时17分，陈奎驾驶皖L×××××号小型轿车沿泗州大道由北向南行驶，当行至八里桥加油站右转弯时，与同方向陈伟驾驶的皖L×××××号两轮摩托车相撞，造成车辆损坏、陈伟受伤的交通事故。该事故经泗县公安局交警大队事故认定，陈奎负事故主要责任，陈伟承担事故的次要责任。另查，陈奎驾驶的车辆登记车主为其本人，该车在人保财险宿州公司投保交强险和1000000元的第三者责任险且不计免赔。事故发生后，陈伟即被送往蚌埠创伤康复医院治疗，住院17天，支出医疗费33737.37元；在泗县人民医院住院治疗3天，支出医疗费1898.86元，救护车费用为1449元。2015年10月28日，陈伟、陈奎、人保财险宿州公司三方共同委托对非医保部分进行鉴定，费用为3743.17元。
一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。故陈伟要求赔偿医疗费、营养费、住院伙补费、误工费、护理费、交通费等诉讼请求一审予以支持。陈伟的损失：医疗费35636.23元，住院治疗20天，营养费600元（20天×30元／天），住院伙补费600元（20天×30元／天）、护理费2087.2元（20天×104.36元／天），误工费1489.6元（20天×74.48元／天），交通费酌情认定为1000元，不超过计算标准，一审予以确认，合计41413.03元。救护车费用1449元因票据时间不符，且陈伟、人保财险宿州公司不予认可，对此，不予认定。综上，人保财险宿州公司承保的皖L×××××号小型轿车驾驶员陈奎在该起事故中承担主要责任，故，人保财险宿州公司在交强险范围内赔偿医疗费10000元，护理费2087.2元，误工费1489.6元，交通费1000元，合计14576.8元；下余26836.23元，由陈奎承担非医保费用3743.17元，剩余23093.06元，因肇事车辆购买100万元第三者商业险，且投保了不计免赔，人保财险宿州公司在商业险范围内承担70%即23093.06元×70%=16165.14元。一审依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、人保财险宿州公司于判决生效后十日内赔偿陈伟各项损失30741.94元；二、陈奎于判决生效后十日内赔偿陈伟损失3743.17元；三、驳回陈伟的其它诉讼请求。案件受理费660元，减半收取330元，由陈奎负担。
陈奎不服一审判决向本院提出上诉称：一审判决陈奎承担全部非医保用药费用错误。理由如下：1、一审法院将人保财险宿州公司提供的非医保用药审核意见直接作为鉴定意见采纳错误；2、我在人保财险宿州公司投保时，该公司并未就非医保用药免责事项向我告知；3、涉案事故我负主要责任，伤者陈伟负次要责任，不应由我承担全部的非医保用药费用。请求二审法院依法改判。
陈伟二审答辩称：非医保用药不应由我承担。
人保财险宿州公司二审答辩称：1、非医保用药的审核意见是经陈伟、陈奎、及我公司三方同意作出的，符合法律规定，可以作为本案的依据采纳；2、对于陈奎上诉提出非医保用药不应由其全部承担我司同意其观点，应按照事故责任比例由侵权人陈奎负担70%，受害人陈伟负担30%；3、上诉人已就非医保用药保险公司不予赔付履行了告知义务，我司一审提供的投保单抄件与受害人陈伟提供的保单复印件及上诉人陈奎手中的保单内容均一致，保单上特别约定栏明确按照国家社会医疗保险标准在保单载明的限额内进行赔付。
二审中，各方所举证据与一审相同，相对方的质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。
经二审审理查明：本案二审认定的事实与一审一致。
本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、一审判决支持非医保用药的依据是否合法；2、一审判决陈奎承担全部的非医保用药费用是否适当。
一、关于一审判决支持非医保用药的依据是否合法的问题
一审中，经人保财险宿州公司申请并征求陈伟、陈奎同意，宿州市埇桥区医保中心对陈伟医疗费中的非医保用药进行审核，并出具了职工医药范围审核意见，本院认为该份审核意见的程序合法、内容真实，可以作为本案确定非医保用药费用的依据采纳。故，陈奎上诉提出一审判决支持非医保用药的依据是不合法的意见和理由不能成立，本院不予采纳。
二、关于一审判决陈奎承担全部的非医保用药费用是否适当的问题
陈奎车辆在人保财险宿州公司投保了交强险和商业三者险，人保财险宿州公司给陈奎出具的商业三者险保单上特别约定栏载明“对于第三者责任险项下的人身伤亡医疗费的赔偿保险公司按照出险当地的社会医疗保险标准在保单载明的责任限额内核定赔偿金额”，且根据机动车商业三者险保险条款的规定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，因此，人保财险宿州公司不应承担非医保用药的赔偿责任，一审法院根据双方的特别约定及保险法规定判决保险公司不承担非医保用药的费用正确。故，陈奎上诉提出人保财险宿州公司应承担非医保用药赔偿责任的意见和理由不能成立，本院不予采纳。
涉案事故根据道路交通事故责任认定书认定，陈奎负事故的主要责任，陈伟负次要责任，因此，依据相关法律规定，非医保用药费用应按照事故责任比例由陈奎负担其中的70%即2620.21元（3743.17元×70%），陈伟负担其中的30%即1123元（3743.17元×30%），一审判决陈奎承担非医保用药的全部费用不当，本院予以纠正。故，陈奎上诉提出一审判决陈奎承担全部的非医保用药费用不当的意见和理由成立，本院予以采纳。
综上，陈奎关于一审判决陈奎承担全部的非医保用药费用不当的意见及理由成立，本院予以采纳；关于一审判决支持非医保用药的依据是不合法及人保财险宿州公司应承担非医保用药赔偿责任的意见和理由不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律及所作判决部分错误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省泗县人民法院（2015）泗民一初字第03709号民事判决第一项；
二、撤销安徽省泗县人民法院（2015）泗民一初字第03709号民事判决第二、三项；
三、上诉人陈奎于本判决生效后十日内赔偿被上诉人陈伟非医保用药费用2620.21元；
四、驳回被上诉人陈伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取为330元，由上诉人陈奎负担；二审案件受理费50元，由上诉人陈奎负担35元，被上诉人陈伟负担15元。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 强
代理审判员 张虹良
代理审判员 朱珊珊
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 陈明明
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。