山西省太原市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）并刑终字第185号
抗诉机关太原市万柏林区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，山西省新华书店员工。2014年3月16日因涉嫌犯强奸、敲诈勒索罪被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
太原市万柏林区人民法院审理太原市万柏林区人民检察院指控原审被告人王某犯敲诈勒索罪、强奸罪一案，于2014年12月15日作出（2014）万刑初字第584号刑事判决。太原市万柏林区人民检察院提出抗诉，原审被告人王某提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月7日不公开开庭审理了本案。太原市人民检察院指派代检察员邱立占出庭支持抗诉，上诉人王某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年3月13日22时至次日7时许，被告人王某在太原市万柏林区彭村新区20号3单元101室被害人吴某的住处，以暴力、威胁方法逼迫被害人吴某写下20万元欠条，并约定了还款的期限，且要求被害人提供身份证明，用以保证给其20万元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人吴某的报案材料及询问笔录，证实其于2012年9月通过QQ认识被告人王某，当时他自称叫“王斌”。2014年2月二人分手，但王某屡次对其进行骚扰。2014年3月13日晚上11点，王某又来到其在万柏林区彭村新区20号楼3单元101室的住处外面，并自行通过窗户进入其家中。他进来后骂骂咧咧并对其左脸打了一拳，之后拿出刀、硫酸、绳子、威胁其必须听话不然就把其毁了。之后王某掐住其脖子，并持刀威胁其写下20万元的欠条，且强行要走其家门钥匙，并表示要和其一起睡，其不同意，于是在洗漱时给朋友房某打电话发信息求救，但未得到回应。其回到卧室后王某要求和其发生性关系，其说来例假了，王某强行将生殖器插入其阴道发生了性关系。期间，其在反抗过程中将他的下嘴唇咬破，他发火打了其一巴掌，并威胁说要拍其裸照发到网上。接着他又要用刀划其的脸，在挣扎的过程中，其右手腕、手指、手背被刀划伤。凌晨6点半，他又强行把生殖器插到其阴道里，但是这次没有射精。案发后其才知道王某的真实姓名。
2、到案经过，证实2014年3月15日19时，被害人吴某报警称其在太原市万柏林区彭村新区20号3单元101室被一名叫“王斌”的男子强奸、敲诈勒索。2014年3月16日11时许，民警在万柏林区彭村新区20号3单元101室将“王斌”抓获，经审查其真名为“王某”。
3、证人房某的证言，证实其和被害人吴某是朋友关系，之前两人一起合租住房一年多。2014年3月11日晚上，其遇到吴某，吴某说以前谈过的对象“王斌”分手了还总去她住处骚扰，其于是陪吴某住了几天。2014年3月13日晚上，其有事没有去陪吴某，电话也没有带。14日早上8点多，其看到手机显示有吴某的5个未接来电和3条短信。短信内容显示“王斌”又去骚扰了，并逼迫吴某写下了20万元的欠条，还要和吴某睡。下午4点，其和吴某在柳巷肯德基见面，吴某给其讲了事情经过，并给其听了她录下的小段录音，其建议吴某报警。
4、勘验笔录，证实现场的方位情况，并发现被害人吴某住处西卧室防护栏由南向北数第二根底部断裂。在餐桌处发现被告人喝过的水杯，西卧室床单上发现被害人血迹。
5、扣押物品清单，证实被告人随身携带用以威胁被害人的小药瓶被扣押。
6、伤情照片，证实被害人右手部手腕、拇指皮肤被划伤。
7、太原市公安司法鉴定中心出具的（并）公（司）鉴（物）字[2014]192号鉴定书，证实1、从送检的“喝水杯拭子”，经DNA检验分析，在排除同卵双生和外源干扰的前提下，支持该斑迹为王某所留假设，不支持为其他随机个体所留假设。2、送检的“吴某的阴道拭子”上未检出人精斑，经DNA检验分析，未获得男性STR分型。
8、太原市公安局万柏林分局兴华责任区刑警队出具的情况说明，证实被害人吴某住处周边无监控设备。
9、录音摘要，证实被告人以威胁手段逼迫被害人出具20万欠条的过程。
10、户籍证明，证实被告人王某的身份。
11、被告人王某的供述，主要内容：2013年7月初其与现任妻子结婚，2012年7、8月份其与被害人吴某通过网上认识之后确立了恋爱关系，后吴某提出分手。在两人相处期间，吴某曾向其借过1万余元。2014年2月份其还和吴某发生过性关系。2014年3月13日晚8时许，其到和平北路彭村新区20号楼吴某的住处等她，大概10点半，吴某回来后他们一起进入房间。其让吴某还钱，吴某说没钱，其谎称身上带的一瓶三精口服液是硫酸，并威胁说不还钱就毁容，吴某于是在其事先打印好的欠条上签字，答应还其20万，一年还1万，并给了其一个户籍复印件。为了保证她还钱，其要了吴某的家门钥匙。当时已经凌晨3点左右，其表示太晚了，要在吴某家住下，睡下后其想和吴某发生性关系，但是吴某说她来例假，其不信，脱了吴某的衣服后发现其确实来了例假，就没有和她发生性关系，早上七点左右其就离开了。
原审法院认为，被告人王某以非法占有为目的，采用胁迫手段，敲诈勒索他人财物，数额巨大，因其意志以外的原因未得逞，其行为已构成敲诈勒索罪（未遂），公诉机关指控的该罪名成立。被告人王某自愿认罪，如实供述该犯罪事实，故对其从轻处罚。被告人王某属于犯罪未遂，应比照既遂犯减轻处罚。关于公诉机关指控被告人构成强奸罪的意见。经查，被告人在侦查阶段及当庭供述均否认其与被害人发生性关系，而根据太原市公安司法鉴定中心出具的鉴定结论，在送检的“被害人吴某的阴道拭子”上未检出人精斑，经DNA检验分析，也未获得男性STR分型。本案中，只有被害人的报案材料陈述其被强奸，但其提供的手机信息及电话录音，只能证实被告人敲诈勒索的犯罪事实，而无法证实其主张的被强奸的事实，公诉机关指控被告人构成强奸罪的现有证据不足，不予支持，故对被告人及其辩护人的该辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款之规定，以被告人王某犯敲诈勒索罪(未遂)，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。一审宣判后，原审被告人王某不服，提出上诉。太原市万柏林区人民检察院提出抗诉。
抗诉机关太原市万柏林区人民检察院的抗诉意见为：原审法院未对被告人王某强奸的犯罪事实作出有罪判决，认定事实错误。1、被害人吴某的陈述，有其伤情照片等印证，且一直稳定，具有较高的可信度。2、被告人王某在侦查阶段的第二、三次讯问时均供述，其对被害人吴某实施敲诈勒索后，就要求和被害人发生性关系，但是吴某说她来例假，其不信强行脱了被害人的睡裤和内裤，被告人王某也脱光衣服，爬到被害人的身上，准备用阴茎插入被害人的阴道，发现被害人确实来了例假，就没有和她发生性关系。被告人王某在庭审中辩解对该供述没有仔细阅读就签字。被告人王某有高中文化，是具备正常智力和生理水平的成年人，该辩解不成立。
上诉人王某的上诉意见为：原审判决认定敲诈勒索罪的事实不清，证据不足。我没有使用刀、硫酸、绳子等物品，也没有划伤被害人的手腕。证人房某不在现场，其证言与案件没有直接关系。录音摘要、欠条不能证实我以威胁手段逼迫被害人出具20万欠条的过程。我没有谎称身上带的一瓶三精口服液是硫酸并吓唬被害人吴某。
经二审审理查明，2014年3月13日22时至次日7时许，上诉人王某在太原市万柏林区彭村新区20号3单元101室被害人吴某的住处，以暴力、威胁方法逼迫被害人吴某写下20万元欠条，并约定了还款的期限，且要求被害人提供身份证明，用以保证给其20万元。后又采取殴打、胁迫手段对被害人吴某实施强奸，因其在例假期间，上诉人王某没有和其发生性关系。
经二审审理查明的证据与一审相同，予以确认。
本院认为，上诉人王某以非法占有为目的，采用胁迫手段，敲诈勒索他人财物，数额巨大，因其意志以外的原因未得逞，其行为已构成敲诈勒索罪（未遂）。上诉人王某敲诈勒索罪属于犯罪未遂，应比照既遂犯减轻处罚。
关于抗诉机关太原市万柏林区人民检察院称“原审法院未对被告人王某强奸的犯罪事实作出有罪判决，认定事实错误”的抗诉意见，经查，根据被害人吴某的陈述和上诉人王某在侦查阶段的供述，均证实上诉人王某对被害人吴某实施敲诈勒索后，就要求和被害人发生性关系，但是吴某说她来例假，其不信强行脱了被害人的睡裤和内裤，自己也脱光衣服，爬到被害人的身上，准备用阴茎插入被害人的阴道，发现被害人确实来了例假，就没有和她发生性关系的事实。上诉人王某以暴力、胁迫方法强奸妇女，其行为已构成强奸罪。抗诉机关的抗诉意见成立，本院予以支持。但在犯罪过程中，上诉人王某自动放弃犯罪，是犯罪中止。对于中止犯，应当减轻处罚。
关于上诉人王某称“原审判决认定敲诈勒索罪的事实不清，证据不足。我没有使用刀、硫酸、绳子等物品，也没有划伤被害人的手腕。证人房某不在现场，其证言与案件没有直接关系。录音摘要、欠条不能证实我以威胁手段逼迫被害人出具20万欠条的过程。我没有谎称身上带的一瓶三精口服液是硫酸并吓唬被害人吴某”的上诉理由，经查，根据上诉人王某在侦查阶段的供述和被害人陈述、证人证言、书证及勘验笔录等证据，足以证实上诉人王某对被害人吴某实施敲诈勒索的犯罪事实。该上诉意见不能成立，依法不予支持。原判认定敲诈勒索罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但对强奸罪的犯罪事实认定错误，应予纠正。上诉人王某在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百三十六条、第二十三条、第二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、撤销太原市万柏林区人民法院（2014）万刑初字第584号刑事判决；
二、上诉人王某犯敲诈勒索罪(未遂)，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元；犯强奸罪，判处有期徒刑九个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月16日起至2017年3月25日止。
罚金在判决生效之日起两个月内一次缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 裴宪武
代理审判员 黄正杰
代理审判员 李 哲
二〇一五年六月十九日
书 记 员 靳 璐