新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）兵08民终225号
上诉人（原审原告）：张娇，女，1990年6月2日出生，住乌鲁木齐市。
上诉人（原审原告）：张蓓，女，1996年7月9日出生，住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：张娇（张蓓之姐），女，1990年6月2日出生，住乌鲁木齐市。
被上诉人（原审被告）：石河子市爱德养老院，住所地：石河子市西一路***号。
法定代表人：沈静庄，该养老院院长。
委托诉讼代理人：叶舟，石河子市红山法律事务所法律工作者。
上诉人张娇、张蓓因与被上诉人石河子市爱德养老院（以下简称爱德养老院）生命权纠纷一案，不服石河子市人民法院(2017)兵9001民初5985号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月15日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人暨上诉人张蓓的委托诉讼代理人张娇、被上诉人爱德养老院的委托诉讼代理人叶舟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张娇、张蓓上诉请求：撤销一审民事判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求，一、二审诉讼费及送达费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审对被上诉人推卸责任的辩解予以采信错误。被上诉人编造上诉人父亲张某1死亡的事实经过，与证人证言相互矛盾，不能自圆其说，被上诉人也未提交证据证实其按约定履行应尽义务。二、在程序方面，一审法院将上诉人的母亲张某2通知到庭作证不当。上诉人的母亲已于2017年4月24日和张某1离婚，张某2并不是该案的直接关系人，一审用张某2的陈述作为审判依据，违反诉讼程序。三、一审对张某1的死亡原因和事实经过未作出正确认定，主观判定被上诉人尽到看护、管理和治疗义务，并否定张某1的死亡和被上诉人的行为具有直接的因果关系，显属错误。
爱德养老院辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
张娇、张蓓向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告各项损失121541元[医疗费2l39元、丧葬费25188元(丧葬费10796元、死者衣物1300元、购买杂物25元、殡仪馆餐费5073元、丧宴费用8000元)、死亡赔偿金68178元(34089元×20年×10％)、误工费6946.64元(186元×10天×2人)、交通费300元、住宿费2016元、精神损害抚慰金20000元]；2．判令被告承担本案诉讼费及送达费。
一审法院认定事实：张某1于1960年8月2日出生，与张某2为夫妻关系，婚后育有二女：张娇、张蓓。
2016年4月12日，张某2作为乙方与被告爱德养老院作为甲方签订《寄养协议书》一份，约定：一、甲方为被寄养人提供日常生活所需的住宿、饮食、洗浴、娱乐一般条件生活设施及服务。乙方在签订本协议之前应对甲方的寄养设施、环境、条件状况详尽考察了解……四、甲方为被寄养人员提供一般性(卫生所)医疗检查服务，并定期为被寄养人提供一般性(非疾病诊断治疗)医疗检查；被寄养人员患一般性(感冒、轻微腹泻创伤等)按常人经验判断不需住院治疗的轻微疾病，被寄养人可在甲方接受治疗，甲方不收取疾病检查费用；被寄养人因治疗疾病所需药品、一次性用品、相关医疗器械等费用由乙方提供，甲方在应急情况下为乙方提供医疗器械物品的费用由乙方据实承担。五、被寄养人因突发疾病或一般性疾病病情严重需送专门医疗机构治疗或抢救的，甲方应当及时通知乙方，乙方应在接到通知后及时将被寄养人送往医院治疗；如遇紧急情况除乙方不能及时赶到的情形下，为保护被寄养人安全，甲方有义务自行将被寄养人送往医院，所需费用由乙方全额承担。乙方在合理时间不及时护送被寄养人所产生的后果由乙方自负。……入院登记表记载：张某1现患疾病：脑梗、高血压；自理；家属为：张娇、张蓓、张某2。
2017年4月24日，张某1与张某2协议离婚，未将此事宜告知被告爱德养老院。
2017年6月15日午饭后，原告张娇前往被告处看望父亲张某1，并送去水果及食物，与张某1一起食用，晚饭前离开。同日19时许，张某1吃过晚饭与其他老人一起观看电视，突然出现呕吐现象。被告处护理员听到其他老人叫喊声后及时赶到，并通知被告处医生。护理员与医生将张某1放平躺状态，对其呕吐物进行擦拭，医生立即给张某1测量血压，并给其喂食止吐的药，张某1自己将药食下，并在医生搀扶起后喝水。期间，护理员于19时10分48秒、19时15分40秒分别给张某2拨打两次电话，通话时长分别46秒、30秒。此时，张某2在石河子市，接到电话后便赶往被告处。后护理员于19时21分53秒、19时36分28秒给原告张娇分别拨打两次电话，通话时长分别为55秒、40秒，原告张娇告知被告其无法及时赶到，会通知其母亲张某2立即前往，因自己下午见到父亲张某1时，张某1状态尚好，无法判断其病情故未嘱咐被告将其父亲张某1立即送往医院。19时43分20秒，原告张娇通知其母亲张某2，此时，张某2已在被告处。19时44分26秒，被告处护理员用张某2的手机拨打了120。期间，张某1除第一次呕吐外无其他症状。20时16分52秒，张某1被送到石河子市人民医院治疗，21时15分许，经会诊诊断为：癫痫持续状态、脑梗死后遗症。家属要求转院至石河子大学医学院第一附属医院住院治疗，表示待家人来后最终决定。原告支出医疗费1194.09元。22时45分，张某1被送往石河子大学医学院第一附属医院治疗，诊断为：意识丧失、癫痫、脑梗死后遗症、高血压、肺部感染。2017年6月16日7时37分，张某1经抢救无效死亡。原告支出医疗费945.27元。
另查明：张某1的父母已死亡多年。
一审法院认为：该案的争议焦点是被告在本次事故中有无过错。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。养老机构，是指为老年人提供集中居住和照料服务的机构。
被告作为依法设立的非营利养老机构，主要为入住老人提供日间照料、康复护理、精神慰藉、文化娱乐、临终关怀服务。张某1入住被告处登记的病史仅有高血压及脑梗。事发当天，张某1在晚饭后发生一次呕吐，未伴有其他症状，被告作为养老机构虽然配备有医生，但本身不是医疗机构，医生的医治水平不能达到医疗机构的水准，参照张某1病史对其及时进行测量血压等简单的诊疗处理，已按照协议履行了及时治疗的义务。因张某1在当天下午其女儿张娇来看望时吃了一些食物，并在吃完晚饭后发生呕吐，医生对其病情更是无法进行准确判断，只能先及时通知张某1的家属，并多次电话联系，原告张娇在接到电话时也仅是告知被告其会通知其母亲立即前往，未要求被告将张某1赶紧送往医院。死者家属在接到被告通知便及时赶到，并通过被告工作人员拨打了急救电话。可见被告已履行了合同约定的治疗、及时通知家属及护理义务。综上，被告在本案中并无过错。
综合张某1的治疗经过，其在石河子市人民医院治疗1小时后，家属要求予以转院，但表示待家人来后最终决定，直至近1个半小时后张某1才被送至石河子医学院第一附属医院救治，后因肺部感染死亡。结合原告提交的其他证据，不能证实张某1的死亡与被告存在因果关系。综上，该院对原告要求被告承担赔偿责任的主张不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：
驳回原告的诉讼请求。
案件受理费减半收取1450元，邮寄送达费90元，合计1540元(原告已预交)，由原告负担。
本院二审期间，双方当事人对一审认定的事实无异议，本院依法予以确认。上诉人认为当时被上诉人打电话时只说张某1上吐下泻，并没有告知昏迷。二审中双方当事人未提交新的证据。
本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案争议焦点为：被上诉人应否承担上诉人各项损失的赔偿责任。双方当事人之间签订的寄养协议书合法有效，双方已建立养老服务合同关系，应按照约定享受权利和履行义务。上诉人认为一审未采信其陈述，而采信被上诉人的陈述错误。本院认为，一审认定的主要事实是根据出庭证人证言、寄养协议书、双方当事人陈述及质证意见，综合考量作出的，且上诉人对一审认定的事实无异议，本院依法予以确认。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案上诉人未提供证据证明被上诉人存在照管不善和设施不合理之处，亦未提供证据证明被上诉人未尽到合理的注意义务。根据查明的事实，张某1在2017年6月15日19时出现呕吐现象，被上诉人的医护人员即采取相应措施，分别于19时10分、19时15分40秒打电话通知张某1的亲属，从发病到通知家属，间隔时间较短，其亲属接到电话后便赶到被上诉人处。此时，根据寄养协议的约定，具体对病人的治疗、处置应由病人家属作出决定，被上诉人尽到了一般性医疗检查和及时通知的义务。因当时寄养协议是由张某2签订的，张某2与张某1离婚时并未告知被上诉人，被上诉人在第一时间通知张某2并无不当。上诉人认为被上诉人在张某1发病时未告知病人已昏迷，因在拨打120急救电话后，张某1除第一次呕吐外无其他症状，上诉人所述病人处于昏迷状态缺乏事实依据。
综上所述，张娇、张蓓的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2731元，由上诉人张娇、张蓓负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 杨新宝
审判员 商 栋
审判员 李红敏
二〇一八年五月二十七日
书记员 王静丽