安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖16刑终233号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴从共，男，汉族，1962年12月24日出生于安徽省涡阳县，文盲，无业，住涡阳县。1990年11月13日因犯抢劫罪、盗窃罪、脱逃罪被涡阳县人民法院判处有期徒刑二十年，2003年4月30日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月22日被抓获，同月29日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人王浩，安徽智立律师事务所律师。
亳州市谯城区人民法院审理亳州市谯城区人民检察院指控原审被告人吴从共犯盗窃罪一案，于2017年3月30日作出（2016）皖1602刑初569号刑事判决。吴从共不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2015年12月2日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友（三人已判刑）骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区城父镇朱小庙行政村朱某3庙被害人李某1家，将其家中的银元、铜钱等物盗走。
2、2015年12月2日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区城父镇朱小庙行政村八里坡实施盗窃，将被害人李某2家中的“五星钻豹”两轮电动车及180斤红辣椒盗走，经鉴定，被盗财物价值1140元；将被害人周某家中的200斤红辣椒、被子、一辆“雅马哈”摩托车等物盗走，经鉴定，被盗财物价值8975元；将被害人朱某1家中的8只家养鸡等物品盗走，经鉴定，被盗财物价值560元；将被害人杨某家中的2400斤豆子等物盗走，经鉴定，被盗财物价值4800元；将被害人张某1家中的一台“联想”电脑和一个黄金吊坠盗走，经鉴定，被盗财物价值2047元。
3、2015年12月4日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区城父镇高卜行政村刘庄实施盗窃，将被害人刘某1家中的5只公鸡盗走，经鉴定，被盗财物价值210元；将被害人刘某2家中的豆子等物盗走，经鉴定，被盗财物价值1000元；将教堂内发电机、电机等物盗走；将被害人蒋某1家中的一副画像盗走。另进入被害人蔡某家中，未盗走财物。
4、2015年12月4日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区城父镇高卜行政村张大庄实施盗窃，将被害人岳某家中的2000元现金、金耳环、散装豆油等物盗走，经鉴定，被盗金耳环、豆油价值1840元；将被害人蒋某2家中的黑色“TCL”液晶电视盗走，经鉴定，被盗财物价值2250元。另进入被害人张某2家中，未盗走财物。
5、2015年12月4日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区城父镇李寨行政村程柏被害人张某3家，将其家中的棉被、豆油、豆子等物盗走，经鉴定，被盗财物价值680元。
6、2015年12月5日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区大杨镇张李行政村钓台实施盗窃，将被害人刘某3家中的1800公斤红薯粉坨及450公斤白芍盗走，经鉴定，被盗财物价值24750元；将被害人王某1家中的一箱“伊利”纯牛奶、两箱“蒙某”酸奶等物盗走，经鉴定，被盗财物价值170元；将被害人李某3家中的一台32寸“创维”液晶电视等物盗走，经鉴定，被盗财物价值1950元。
7、2015年12月5日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区大杨镇张李行政村孙小楼实施盗窃，将被害人张某4真家中的320公斤白芍盗走，经鉴定，被盗财物价值4800元；将被害人张某5家中的电动车盗走，经鉴定，被盗财物价值430元。
8、2015年12月6日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区大杨镇袁洼行政村孙庄实施盗窃，将被害人孙某1家中的银锁子等物盗走；将被害人孙某2家中的1500公斤白芍片和13只鸡盗走，经鉴定，被盗财物价值24669.2元；将被害人朱某2家中的一辆“轻盈”电动三轮车、一辆“乐跑”两轮电动车盗走；将被害人李某4家中的16袋玉米（1600斤）、一台“创维”液晶电视等物盗走，经鉴定，被盗财物价值2330元。
9、2015年12月6日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区大杨镇张小行政村吴合拉被害人李某5家，将其家中的一辆电动三轮车、60斤辣椒等物盗走，经鉴定，被盗财物价值550元。
10、2015年12月6日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区大杨镇张小行政村范庄被害人范某1家，将其家中的一台32寸“海尔”液晶电视盗走，经鉴定，被盗财物价值1200元。
11、2015年12月9日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区大杨镇丁固行政村小袁楼被害人郝某家，将其家中的1500元现金及一箱核桃露盗走，经鉴定，被盗核桃露价值70元。
12、2015年12月9日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区大杨镇张土楼乡镇村王庄被害人高某家，将其家中的一个“涌金”电动洗脚盆、一条19克金项链、一个28.6克金手镯、4床棉被、六箱“年份原浆献礼”古某贡酒、一箱“古某淡雅”酒、一箱“高炉家”酒等物盗走，经鉴定，被盗财物价值18348.8元。
13、2015年12月9日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区大杨镇丁固行政村丁七村被害人张某6家，将其家中的450公斤白芍、四箱“古某五年陈”酒盗走，经鉴定，被盗财物价值10320元。
14、2015年12月9日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区大杨镇刘匠行政村王竹园实施盗窃，将被害人王某2家中的一台32寸“海信”液晶电视等物盗走，经鉴定，被盗财物价值680元；将被害人翟某家中的两瓶“古某十年陈”白酒、70斤黄豆、一辆电动车盗走，经鉴定，被盗财物价值780元。
15、2015年12月7日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区赵桥乡六集行政村乔某实施盗窃，将被害人李某6家中的2400元现金、25斤猪肉、3只鸡、两床棉被等物盗走，经鉴定，被盗猪肉、鸡、棉被价值738元；将被害人李某7家中的800元现金、一箱“古某贡酒献礼”白酒、四床棉被盗走，经鉴定，被盗白酒、棉被价值710元；将被害人李某8家中的1000元现金盗走。另进入被害人李某9家中，未盗走财物。
16、2015年12月7日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区赵桥乡六集行政村朱庄被害人贾某家，将其家中的2000元现金、六包“红塔山”香烟等物盗走，经鉴定，被盗香烟价值42元。
17、2015年12月11日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区十九里镇马寨行政村汪老家被害人汪某家，将其家中机动三轮车上的“骆驼”电瓶等物盗走，经鉴定，被盗财物价值160元。
18、2015年12月11日凌晨，被告人吴从共伙同刘士飞、郭家艳、吴天友骑两辆三轮摩托车到亳州市谯城区十九里镇李门楼行政村李门楼实施盗窃，将被害人孙某3家中的一台“美的”冰箱、一台“联想”电视机、一台“格力”柜机空调、一台“美的”热水器、一个金手镯（35.68克）盗走，经鉴定，被盗财物价值2274l；将被害人李某10家大门外的一辆“时风”机动三轮车盗走，经鉴定，被盗财物价值9780元；将被害人赵某家中的300公斤白芍盗走，经鉴定，被盗财物价值4800元。
综上，被告人吴从共参与盗窃十八起，盗窃财物价值合计163221元。
原判依据现场勘验笔录、现场图、现场照片、鉴定意见、公安机关搜查笔录及照片、扣押决定书及清单、辨认笔录、抓获经过、户籍证明、涡阳县人民法院（1990）涡法刑一字第150号刑事判决书、刑满释放证明书、被害人李某1等人的陈述、证人李某11等人的证言、同案犯刘某4、郭某、吴某的供述及指认现场笔录等证据认定上述事实。据此认为，被告人吴从共多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。吴从共有犯罪前科，应当从严惩处；部分犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条和第五十三条、第六十四条的规定，认定被告人吴从共犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币八万元；违法所得责令退赔。
吴从共上诉提出：原判认定其参与了八天晚上的盗窃，其仅参与其中四晚的盗窃；其在共同犯罪中系从犯；原判对其量刑过重。其辩护人提出：原判认定部分事实依据不足；吴从共具有从犯、犯罪未遂、当庭认罪等情节，原判量刑过重。
经审理查明：认定原审被告人吴从共犯盗窃罪的事实，一审判决已列举证据予以证明，所列证据均经庭审举证、质证。本院审理期间，上诉人、辩护人均未提出影响本案事实认定的新证据，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人吴从共结伙多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。吴从共有犯罪前科，对其应从重处罚；部分犯罪系未遂，可比照既遂犯从轻处罚。对吴从共的上诉理由，经查，吴从共归案后虽拒不供认其犯罪事实，但同案犯刘某4、郭某、吴某均能证明系四人结伙实施盗窃犯罪，足以认定吴从共参与了原判认定的全部犯罪事实，故对吴从共所提其仅参与四晚盗窃的上诉理由不予采纳；吴从共等四人实施盗窃达40次，已经形成较为固定的犯罪团伙，各共犯人均积极参与、分工配合，不宜区分主从，故对吴从共所提其系从犯的上诉理由不予采纳；吴从共具有盗窃、抢劫、脱逃的犯罪前科，原判根据其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，判处刑罚并无过重之处，故对吴从共所提原判量刑过重的上诉理由不予采纳。对其辩护人所提原判认定部分事实依据不足、量刑过重等意见亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韦潇轶
审判员 唐 峰
审判员 何宏民
二〇一七年六月十五日
书记员 武梦迪
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。