山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋08刑终11号
原公诉机关绛县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵登心，男，l966年10月23日出生，汉族，闻喜县人，小学文化，农民。因犯盗掘古墓葬罪于2013年10月21日被闻喜县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元人民币，2013年10月23日被释放。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2014年5月30日被绛县公安局上网追逃，2015年2月6日被闻喜县公安局抓获，同日被绛县公安局刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于绛县看守所。
辩护人宁建军、孙光辉，山西同诚律师事务所律师。
绛县人民法院审理绛县人民检察院指控原审被告人赵登心犯盗掘古墓葬罪一案，于2015年11月6日作出（2015）绛刑初字第99号刑事判决。原审被告人赵登心不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2014年5月8日上午，被告人赵登心与邱某甲（已判决）等人预谋到绛县横水盗墓。20l4年5月8日下午，被告人赵登心、邱某甲、邱某乙（另案处理）从闻喜县租车到绛县横水，祝某甲（已判决）从夏县驾车载乘陈某某（已起诉）、刘小林（另案处理）及一男子至闻喜县。后换驾晋M776**奥拓车，载乘祝某乙（另案处理）到绛县横水。景某某（另案处理）等人驾驶丰田越野车、晋Mx03**五菱面包车在绛县横水与赵登心、邱某甲等人汇合。当曰晚，邱某甲驾驶丰田越野车、祝某甲驾驶五菱面包车将被告人赵登心、陈某某、邱某乙、刘小林、祝某乙等人送到绛县小祁村北盗墓，邱某甲、祝某甲开车返回横水，在车内等候接返被告人赵登心等人。22时许，邱某甲接到被告人赵登心电话后，与祝某甲驾驶五菱面包车到送人下车地点接返盗墓人员未果，返回途中被绛县公安局干警抓获。被告人赵登心再次用手机与邱某甲联系无果后，与陈某某等人逃匿。邱某甲、祝某甲送人下车地点在横水佣国墓地附近。
同时查明，绛县横北佣国墓地是国家级重点文物保护单位。
原判认定的证据有：受案登记表、抓获经过、抓获经过情况说明、侦查终结报告、在逃人员登记信息表、绛县公安局禁毒大队出具的情况说明、国务院核定公布第七批全国重点文物保护单位、绛县第七批国保保护范围和建设控制地带坐标、第三次全国文物普查不可移动文物登记表、横北佣国墓地平面示意图、绛县文物局关于横水镇古墓葬文物保护单位分布的证明、现场勘验检查工作记录、扣押决定书、扣押清单及照片、情况说明、辨认笔录、指认笔录及照片、搜查证及搜查笔录、证人王宝龙、刘钢的证言、刑事判决书、释放证明、同案犯邱某甲、祝某甲、陈某某、景某某的供述、户籍证明、被告人供述等证据。
据上事实和证据，原审法院认为，被告人赵登心伙同他人盗掘全国重点文物保护单位的古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪，公诉机关指控其该项罪名成立。被告人赵登心已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人赵登心在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于被告人赵登心庭审中自愿认罪，对其酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项、第六十五条第一款、第二十三条之规定，判决：被告人赵登心犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。
上诉人（原审被告人）赵登心上诉理由及其辩护人认为：1、原判认定上诉人伙同他人盗掘全国重点文物保护单位的古墓缺乏证据。2、原判量刑过重。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。
认定的证据有：
1.绛县公安局受案登记表，主要内容：2014年5月8日晚11时许，横水派出所联合治安管理大队将正在实施盗墓的邱某甲、祝某甲抓获，并在其驾驶的晋晋Mx03**五菱面包车上发现大量衣物及手机。
2.绛县公安局出具的抓获经过情况说明，主要内容：2014年5月8日晚11时许，绛县公安局民警在横水至小祁村路段查获一辆面包车。车上有祝某甲、邱某甲，并发现车内有6部手机及几包衣服。
3、绛县公安局横水派出所出具的抓获经过情况说明，主要内容：2014年5月8日晚21时许，特情报告，发现一辆可疑面包车从下庄村驶向横水方向，怀疑涉嫌盗掘古墓，接报后，公安民警在横水至下庄村路段堵截。当晚23时许，堵截下一辆车牌号为晋MX03**的面包车，经盘查，发现车上有二人（祝某甲，男，36岁，夏县胡张乡西晋村人；邱某甲，男，41岁，闻喜县桐城镇西官庄村人），且带有6部手机，形迹可疑，便将二人及面包车带回所里，迸一步审查的。
4、绛县公安局横水派出所出具的关于保护特情情况说明，主要内容：2014年5月8日晚2l时许，特情向我所报告发现在下庄村有涉嫌盗挖古墓线索，为了保护文物，继续利用特情为我工作，根据本人要求和有关特情使用规定，对该特情情况予以保密。
5.在逃人员登记信息表，主要内容：被告人赵登心因涉嫌盗掘古墓葬于2014年5月30目被绛县公安局上网追逃。
6.闻喜县公安局禁毒大队出具的抓获经过，主要内容：2015年2月6日，闻喜县公安局禁毒大队民警在闻喜县东社村将被告人赵登心抓获。
7.证人王某某的询问笔录，主要内容：2014年5月8日晚9点左右（具体时间记不清楚了），我接到村长刘钢电话说到派出所开会，我接到电话后就和刘钢等五六个村民巡逻队员相跟着从村里往派出所走，我们见了面后，村长刘钢才说要配合派出所抓盗墓的，我们走了一会，派出所的车就从水泥路上上来，刘钢和几个人坐车先走了，车坐不下，我们三、四个继续跑着往南走，走了大概三四块地，发现身后有一辆车从西往东开，到了村水泥路交界处车停住了，我们想着可能要从车上下来人，可是车上没有下人，大概一两分钟后，车就发动掉头朝西走了，车也没有开灯，我就赶快给刘钢打电话，让他给派出所说可能有盗墓的，让他们赶快上来检查。没有过多大一会，刘钢打电话说在横水至郝庄的油路上截了辆车，抓了两个嫌疑人。应该是我们抓了这两个人后，具体时间记不清了，我们去了我们村和横水村交界的盗墓的地方，在那里发现了两个盗洞，治安大队、派出所还有我们村巡逻队的人都去看了看，应该是当天盗挖的，看着土比较新。
8.证人刘某的询问笔录，主要内容：2014年5月8日晚10点左右，我接到横水派出所电话说可能有人盗墓，让我组织村里巡逻队配合派出所巡逻检查。我接到电话后我立即组织了五六名村巡逻队员到下庄村口与派出所汇合。我们和派出所的干警见面后，我和几名队员上车往派出所走，留了几个巡逻队员在后面步行巡逻，当我们在派出所与所里干警和县局治安大队干警商量如何巡逻时，我村里巡逻队员打电话说发现一辆面包车，在我们村口停着，我赶紧把这情况给公安局干警汇报，治安大队、派出所还有我们村巡逻队员开着治安大队的车，从所里往我村里走，我们是从横水至郝庄的路上走的，在快到小池村的时候发现过来一辆车，我们就把车拦截住，在车上抓了两个嫌疑人。我记不太清楚了，应该是我们抓了这两个人后，干警给局领导汇报后，我们又去了盗墓的地方。我们在那里发现了两个盗洞，应该是当天盗挖的。
9.同案犯邱某甲的供述，主要内容：我伙同邱某乙、赵登新、“小旦”、祝某甲等人，还有七个不认识的人一起驾车到绛县横水镇北边的地里进行盗墓，我和祝某甲在开车回去接人的时候被绛县公安局的民警抓获。2014年5月8日19时许，赵登新给我打电话说到绛县横水盗墓，我接了电话后在闻喜县城门楼等着邱福晨和赵登新来接我，等了10多分钟，他俩人坐着一辆轿车（我不知道是什么牌子，什么车型）过来把我接上，我们从闻喜上高速开车到绛县西高速口下，来到横水镇快到横水街上的三级路边的加油站旁边，停下来，见到“小旦”开一辆黑色丰田越野车，还有一辆五菱面包车，送我们的车司机开着车就回闻喜啦。我四人商量：时间不早了，赶紧上去干活。我开着黑色丰田越野车拉着“小旦”、邱福晨和赵登新就往横水北边的地里走，上了一个大坡有走了300米左右，我停下车，他三人就下车，等着后面五菱面包车上的人下来，大概有七八个人一起往地里走了，我就开着车到横水街上了，祝某甲开着五菱面包车在后面跟着我，我将丰田车放在横水街上一商店门前，坐上祝某甲开的五菱面包车上，等了有30分钟左右，赵登新给我打电话，让我去原地接他们，我俩人开着五菱面包车就往地里走，我俩人到了地方没有见人，我给赵登新打电话，电话一直没有人接，我俩人找了一截，找不到人，就开着车往回走，被绛县公安局的民警抓获带到横水派出所了。除了我叫的那几个人我认识，剩余的人我都不认识。我和赵登新、小旦预谋时，赵登新说到横水盗墓，具体没有说到横水镇什么地方进行盗墓。我不知道横水镇什么地方有墓。我们从闻喜县来绛县时，景小旦问我到绛县了没有，到了墓地后我们应该没有通话。我的手机号一个是1346696****，一个是1593596****。我不知道五菱面包车、黑色丰田越野车和蓝色奥拓车是谁的，五菱面包车车牌号是晋MX03**，丰田越野车没挂牌子。我不清楚祝某甲是谁联系的。我不知道五菱面包车内的衣服是谁的。我身上的丰田车钥匙是‘小旦’丰田越野车上的钥匙。我和赵登新在龙海大道上商量过到绛县盗墓，后来又在宾馆一起商量的。时间长了我记不清我和赵登新商量到绛县盗墓时景小旦是否在场。
10.同案犯祝某甲的供述，主要内容：2014年5月8日l6时许，我在家，接到同村陈某某的电话，说他们都没有驾照，让我给他们开车，我开着我的捷达车拉着陈某某、刘小林，还有一个我不认识的男的，一起来到闻喜，在闻喜姚村路边见到周旭红，我将我的捷达车放在闻喜后，开上周旭红找的奥拓车（车牌号码：晋M776**）从高速到绛县西口下，走到三级路边，我们看到一辆五菱面包车在路边停着，周旭红让我将车靠过去，面包车副驾驶的一个人下车走到我的车跟前说让我们跟着他的车走，拉到横水街上一个路口处（就是我停靠奥拓车的地方），还是副驾驶坐的那个人说让我们等一下，人马上就来啦。等了大约不到一个小时，一辆黑色的丰田越野车开到我们跟前，开车的人下来让我车上的人全部坐到五菱面包车上，让我驾驶五菱面包车，我将奥拓车锁好，开着五菱面包车跟着丰田越野车又走到高速路口附近的三级路边停住等着，过了半小时左右，我看见丰田车上一直上下人，又过了一会，丰田车上的人叫我们跟着他走，我跟着来到横水北边的地边，车停住，我车上除我以外，其他七人全部下车了，副驾驶放着一个用编织袋装的东西，也被他们拿走了，我见丰田车上也下来几个人，具体没看清几人，他们一起往地里走去了。这时我才知道他们是去地里盗墓的。我跟着丰田车又来到横水街上，邱某甲将车放在路边的商店门前锁好，坐到我的面包车内，这时我俩才认识，邱某甲让我开着车到下人的地方接人，我开着面包车来到下人的地方没有见到人，我们又往上开了一截，还没见人，就掉头往下开，被民警抓获带到横水派出所内。我不知道蓝色奥拓车、五菱面包车、丰田越野车是谁的，不知道五菱面包车上的几包衣服是谁的。我身上装的五部手机其中一部白色联想手机是我自己的，有刘小林的手机，我不知道是几部，剩余的几部手机我不知道是谁的，坐在副驾驶座的人让所有人把手机关机放在车上，车上没有地方放，我就都放在了我口袋里。我没有参与和他们预谋盗墓。我只知道陈某某叫的刘小林、祝某乙和那个不认识的人，我不知道是谁组织的。我身上的奥拓车钥匙是陈某某找的奥拓车钥匙，捷达车钥匙是我的捷达车钥匙。我不知道车上王温学的身份证是怎么回事，我不认识王温学，没注意看当时车上是否有王温学。我不认识五菱面包车及长安奥拓车的车辆所有人。
11.同案陈某某的供述，主要内容：我因涉嫌盗掘古墓葬被绛县公安局上网追逃的。2014年10月27日被盐湖区东郭派出所抓获后移交绛县公安局的。2014年5月8日晚上，我和刘小林、祝某乙、祝某甲，还有一个叫“安”的人一起由祝某甲驾驶我的白色捷达车到闻喜县城姚村路口换乘奥拓车来到绛县横水镇，和景小旦驾驶的黑色越野车、银灰色五菱面包车汇合后，将奥拓车放在路边锁好，由祝某甲驾驶的五菱面包车拉着我们，还有那辆黑色越野车一起大约十几个人从横水西边向北行驶，大约走了一会，车停住后，有人叫我们下车，我和刘小林、祝某乙、“安”一起，还有几个我不认识的人，景小旦在前面带路，我们走了大约有400米左右，其中有人说：要不不干了。我和他们说：“不干了，咱就回。”我们又走了100米左右，景小旦给司机打电话，电话通了没有人接，我们议论可能是出事了，意思就是司机可能被公安局抓了。我和祝某乙、刘小林、“安”一起从地里往西走了，剩余的人跟着景小旦走了。我们在地里待到天亮，我们在横水西边的路边坐上公共汽车回到闻喜，我们几个人就各走各了，至今没有联系过。那晚没有看见警车，看见警灯闪，我离的距离大概七八百米远，车是从南往北方向行驶的，从横水往上走的。我当时脸朝横水方向，警灯在我的左手方向闪，我在什么地方地里一条小路上走着，具体什么地方我不清楚。我们到绛县横水镇附近准备盗墓，但没有盗成。我找不到我下车的地方了。我不清楚谁拿的盗墓工具，祝某乙给我打电话说：不要带工具，他们有。我上五菱面包车时，见副驾驶的边上放着一个编织袋，应该就是盗墓工具，应该有洛阳铲、探杆等。我负责用探杆探墓。祝某乙给我说是景小旦让他找人干活，祝某乙给我说是到横水盗墓。我听别人说横水有墓，不清楚具体是哪。到绛县盗墓之前，我没有来踩过点。
12.同案犯景某某的供述，主要内容：我是2015年6月28日到闻喜县公安局投案自首，后被移交到绛县公安局的。2014年5月份的一天晚上，我和邱某甲，还有几个不认识的人到绛县横水镇北边的地方盗墓。我是一个人从闻喜开车到绛县横水镇，在横水镇高速路口见到邱某甲后，邱某甲带了两个人坐到我车上，邱某甲说还有人过来，我们就在那个地方等，大概一个小时后，我看见有一辆面包车过来了，从面包车上下来一个人和邱某甲说话，当时我不在车上在路边，他们说了一会后邱某甲叫我走，并让我上了面包车上，见车上加上我一共6个人，车顺着大油路一直走，大约20分钟左右，到了一个村的村边上，车停住，我们除了司机全部下车，面包车上有一个男的在后备箱拿了两个编织袋，里面装的铁杆杆，还见一辆奥拓车上下来几个人，面包车和奥拓车、还有我的越野车全部由司机开走了，我们一共有八个人顺着油路走了一截后，进到地里，由一个闻喜口音的男子带路，我问这个人：邱某甲去哪了。那个闻喜口音的人说：邱某甲一会就上来了。我问他们干什么，还是这个闻喜口音的人说：前面有个墓，看看是不是墓。我问那个闻喜人地方你能找到吗，那个闻喜人说能找到，他就带着我们在地里来回找，找了大概三四十分钟都没有找到，我就骂他，还踢了他一脚，说你是不是骗我们，找了这么长时间连个地方都找不见，然后我就给邱某甲打电话让他开车上来接我们，邱某甲接电话后说马上上去，我就和那几个人往地外走，等了一会觉得邱某甲该来了，就给邱某甲打电话，邱某甲就不接电话了。后来我们看到远处的路上有警车，我感觉是出事了，我们在地里的几个人就分头跑了，我是顺着田地走到横水镇街上，看见我的车在路边，邱某甲不在车上，我就在路边挡了一辆车拉货的车坐到闻喜，从家里拿上备用车钥匙，打了一个出租车到横水街上，把我的车开回去了。我们大约是晚上10点左右，我们开车从绛县横水镇二级路向闻喜方向走了一截，然后向北上了一条大油路，走了二十分钟左右，到了一个村的北边村口停下来，邱某甲让我们下车。因为是晚上，我以前没有去过，现在找不到我下车的地点了，找不到我们找墓的地方了。我们去盗墓时开的我黑色丰田汉兰达越野车车牌号是晋MZF3**，登记我的名字，2014年8月份我到三门峡二手车交易市场卖掉了。我找不到买我车的人了。我们来绛县横水镇盗墓时，我的丰田越野车没有悬挂车牌。我没有与邱某甲预谋到绛县横水镇盗墓，是邱某甲打电话说绛县有墓，问我去不去，我说去，就来绛县了。我不认识祝某甲、祝某乙、陈某某、刘小林。我没有找夏县人到绛县盗墓。除了我和邱某甲，剩余的人不知道是谁找的，我不认识他们。
13.绛县公安局现场勘验检查工作记录及现场勘查现场图，主要内容：2014年5月9日10时30分至1l时20分对绛县横水镇横北村农田内进行勘验检查的情况，现场位于绛县横水镇横北村北部农田区域。此处农田与下庄村农田交界，有一条南北走向田间土路连接横北村和下庄村。此处土路宽280cm，在路西侧边沿有一挖开坑洞，坑洞直径60cm，深度为l35cm.坑洞边缘可见工具挖铲痕迹，挖开的土质新鲜。此坑洞西侧是横北村村民刘保安种植农田；坑洞东侧路外自西向东依次是横北村村民贾海群家农田、贾培志家农田。在贾培志家农田内有一新近翻挖区域，此区域面积大小为360x350cm，翻挖区域上足迹杂乱，土质新鲜，地面平整。
14.扣押决定书、扣押清单、照片及祝某甲指认其驾驶车辆的照片，主要内容：2014年5月9日从祝某甲手扣押移动电话5部，五菱面包车钥匙带遥控器1个、奥拓车钥匙带遥控器1个、长安奥拓车机动车行驶证1本、五菱牌机动车行驶证1本、机动车驾驶证1本、王温学、刘小林的居民身份证各1个、灰色五菱面包车1辆、蓝色奥拓车1辆（面包车车牌为晋MX03**，奥拓车车牌为晋M776**）；2014年5月9日从邱某甲手扣押移动电话2部、丰田钥匙带遥控器1个；20l4年10月28日从祝某甲手扣押裤子一条。
15.辨认笔录及照片，主要内容：2014年5月9日侦查人员在绛县公安局禁毒大队在见证人的见证下，将事先准备好的不同男性正面免冠照片13张，分别编号为1-13号，无规则的排列在一张A4纸上，对辨认人邱某甲说明要求后，邱某甲辨认后指出10号照片就是邱某乙。
16、辨认笔录及照片，主要内容：2014年5月9日侦查人员在绛县公安局禁毒大队在见证人的见证下，将事先准备好的不同男性正面免冠照片13张，分别编号为1-13号，无规则的排列在一张A4纸上，对辨认人邱某甲说明要求后，邱某甲辨认后指出7号照片就是赵登心。
17、辨认笔录及照片，主要内容：2014年5月9日侦查人员在绛县公安局禁毒大队在见证人的见证下，将事先准备好的不同男性正面免冠照片12张，分别编号为1-12号，无规则的排列在一张A4纸上，对辨认人祝某甲说明要求后，祝某甲辨认后指出6号照片就是陈某某。
18、辨认笔录及照片，主要内容：2014年5月9日侦查人员在绛县公安局禁毒大队在见证人的见证下，将事先准备好的不同男性正面免冠照片12张，分别编号为1-12号，无规则的排列在一张A4纸上，对辨认人祝某甲说明要求后，祝某甲辨认后指出11号照片就是刘小林。
19、辨认笔录及照片，主要内容：2014年5月9日侦查人员在绛县公安局禁毒大队在见证人的见证下，将事先准备好的不同男性正面免冠照片12张，分别编号为1-12号，无规则的排列在一张A4纸上，对辨认人祝某甲说明要求后，祝某甲辨认后指出8号照片就是祝某乙。
20.指认笔录及照片，主要内容：同案犯邱某甲、祝某甲指认其停车让盗墓人员下车的地点及其被抓获的地点。被告人赵登心指认下车地点、当晚盗墓时寻找的地点、发现有古墓的地点。
21.搜查证，搜查笔录，主要内容：在见证人的见证下对同案犯邱某甲住处进行搜查，未发现涉嫌犯罪的物证。
22.作案车辆信息，主要内容：晋MX03**五菱牌灰色微型普通客车的所有人为李永学。晋M776**长安奥拓蓝色微型轿车的所有人为刘永晖。
23.绛县公安局禁毒大队出具的情况说明，主要内容：同案犯景某某于2015年6月28日到闻喜县公安局投案后被移交绛县公安局；实施盗墓时驾驶的丰田越野车系景某某所有，现正在侦查中；绛县公安局民警多次到晋MX03**五菱面包车所有人李永学及晋M776**长安奥拓车所有人刘永晖家中调查了解，均未见其人，无法联系到该人，其他涉案人员未到案，无法确认该二人是否涉嫌犯罪；现场勘验检查工作记录中的现场盗洞是在横水佣国墓地保护范围内，是发案后第二天早上及时发现的新鲜盗洞，因到墓地实施盗墓的人在逃，现在无法确定、也无法排除是否是作案人员盗挖的盗洞；侦查人员多次前往王温学家中调查了解，均未见其人，也联系不到该人，其他涉案人员未到案，无法确认该王是否涉嫌犯罪。
24、国务院核定公布第七批全国重点文物保护单位、绛县第七批国保保护范围和建设控制地带坐标、第三次全国文物普查不可移动文物登记表、横北佣国墓地、横水墓群平面示意图、绛县文物局关于横水镇古墓葬文物保护单位分布的证明，主要内容：运城市绛县的横水佣国墓地为国家重点文物保护单位。
25.闻喜县人民法院（2013）闻刑初字第146号刑事判决书及释放证明，主要内容：被告人赵登心于2013年10月21日被闻喜县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元人民币。2013年10月23日被释放。
26.户籍证明，主要内容：赵登心，男，l966年10月23日出生，农民，山西省闻喜县人。
27.被告人赵登心的供述，主要内容：我是2015年2月6日因涉嫌盗掘古墓葬在闻喜县桐城镇东社村被闻喜县公安局禁毒大队抓获，后移交到绛县公安局的。我和邱某甲、邱某乙、景小旦还有几个我不认识的夏县人到绛县盗墓的，来了大概七、八个人，时间长了我记不太清了。我们是坐车来的。到大概在横水的北边盗墓，具体地方我说不清楚，我只记得那个村里有收破烂的。大概是刚出了村子不远的一个地方，周围全是地。我们盗墓的前一个多月，我到横水这边看核桃、山楂树苗时听说这一带有古墓，听说后，我就留意看了看，在一个地方看着，见那的夯土一层一层的像是有古墓。我们盗墓的前一天上午8、9点钟（大概是今年5月份），我开车从龙海大道走时，邱某甲看见我叫我，我俩在车上给邱某甲说我在横水看苗子时见有一个地方像是古墓，邱某甲说那就去看看。说完我们约好一会打电话联系。12点左右，我给邱某甲打电话，他告诉我让我到闻喜县城‘凯德龙’宾馆找他，我在宾馆三楼的一个房间见到邱某甲，过了一会，邱某乙也来了。我给邱某甲和邱某乙说：前段时间到绛县横水看苗子的地方见那的夯土一层一层的，像是有墓。邱某甲听我说完后说：那就去看看，还说他找人和带工具。我三人下楼在宾馆门口见景小旦在车上等着，邱某甲和邱某乙坐上景小旦的车走了，我自己开车走了。邱某甲说的去看看就是带上工具，带上人去看看是古墓吗，如果是的话就盗挖。我们在预谋的时候说好由邱某甲找人和拿作案工具，我知道邱某乙拿了一副探杆，剩下的作案工具都是夏县人拿的。2014年5月份的一天下午6点左右，我在闻喜县城雇了一辆黑出租车到间喜县邱家庄接上邱某乙，后又到海天广场附近接上邱某甲一起上高速到绛县横水下高速，到横水路口一加油站附近，我们下车后，邱某甲给黑出租车付了钱，那个车就走了。我们三人一起坐上一辆黑色越野车，邱某甲开着车，景小旦也在车上，我见后面还有一辆灰色面包车，我们开着车由我指路，从横水派出所后面的村里左拐进一个小胡同，一直走到一条油路上，往北边走了，走了大约有10分钟左右，大概有7、8里路，我让邱某甲把车停住，车停住后，我和邱某乙、景小旦下车，我见后面面包车上下来好几个人，我领着他们顺着路往北走了又二、三十米，我就在这附近地里找我以前看的地方，大概找了有一个小时，一直找不到，景小旦嫌我找不到地方，还骂我，骂的我生气了，我就不想干了，我就给邱某甲打电话，让他上来接我们回家，电话通了，邱某甲让我等一会，马上就上去了。我们在地里等了二、三十分钟，等不到邱某甲上来，我和邱某乙就顺着油路往下走，一直给他打电话，直到我走到横水街上，邱某甲的电话都没有人接，我和邱某乙两人打了个车就回闻喜了。我们没有实施盗墓。黑色越野车是景小旦的，那辆车没有挂牌子，我不知道车牌号码。我带路找地方，邱某甲和景小旦找人干活，拿盗墓工具。我们去时带的有探杆、扎杆、小洛阳铲、绳、手电、手套等作案工具。邱某甲开着黑色丰田越野车拉着我和景小旦、邱某乙，剩下的人坐着一辆面包车一起去盗墓的。坐在面包车里的人可能是邱某甲和景小旦找的，我没注意有几个人，除了司机其他人全部到地里和我们一起走的。我以前用的手机号记不清了，我知道邱某甲被抓后，我就把那个手机卡扔了。我开始是在龙海大道上和邱某甲说了一下，后来我俩在宾馆商量好后就走了。我和邱某甲商量好后出了宾馆我见景小旦在宾馆门口车里等着，预谋时没有见景小旦。我见景小旦时他开的黑色越野车，我和邱某甲预谋时，邱某乙不在场，后来我们到绛县横水盗墓时邱某乙也来了。
上述证据均经原审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人赵登心上诉所提及其辩护人认为原判认定上诉人伙同他人盗掘全国重点文物保护单位的古墓缺乏证据的意见。经查，根据国务院核定公布第七批全国重点文物保护单位、绛县第七批国保保护范围和建设控制地带坐标、第三次全国文物普查不可移动文物登记表、横北佣国墓地、横水墓群平面示意图、绛县文物局关于横水镇古墓葬文物保护单位分布的证明，足以证实上诉人赵登心盗墓地点为国家重点文物保护单位。故对上诉人赵登心及其辩护人所提理由不予采纳。
关于所提原判量刑过重的意见。经查，原审法院根据其犯罪事实、情节以及危害后果，对其量刑时已做了充分考虑，并予以减轻处罚，原审法院对其量刑并无不当，故对上诉人赵登心及其辩护人所提原判量刑过重的意见不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）赵登心伙同他人盗掘全国重点文物保护单位的古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪。依法应予惩处。上诉人赵登心伙同他人已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。依法可减轻处罚。上诉人赵登心在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。关于上诉人赵登心及其辩护人所提理由理据不足，本院不予采纳。原判事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周力军
审判员 宁俊龙
审判员 侯麦菊
二〇一六年三月十六日
书记员 张雅玲