湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂十堰中刑终字第00035号
原公诉机关湖北省郧西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹某某，男，1977年7月2日生于湖北省十堰市，汉族，大专文化。2013年1月25日因涉嫌犯受贿罪被湖北省郧西县人民检察院刑事拘留，同年2月6日经湖北省十堰市人民检察院批准逮捕，同年2月7日由湖北省郧西县公安局执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。
辩护人张广兴，湖北郧阳律师事务所律师。
湖北省郧西县人民法院审理的湖北省郧西县人民检察院指控原审被告人曹某某犯受贿罪一案，于2013年12月6日作出（2013）鄂郧西刑初字第000140号刑事判决。宣判后，原审被告人曹某某不服，向本院提起上诉。本院于2014年1月21日受理后，依法组成由审判员张学平担任审判长并主审、审判员贺凯、刘学平参加的合议庭，并将本案的全部卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷，于2014年3月14日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员汪朝晖、吴弘杰出庭履行职务。上诉人（原审被告人）曹某某及其辩护人张广兴到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，报经审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。
一审经审理查明：被告人曹某某于2008年至2011年1月在担任十堰市张湾区柏林镇柏林村党总支书记和村委会主任期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人贿赂款13万元。具体犯罪事实如下：
1、2008年个体建筑商沈某承揽该村部分土石方工程，为顺利结算工程款，同时为以后搞好关系，沈某于2008年年底趁被告人曹某某搬家之机，送给被告人贿赂款1万元，被告人予以收受。
2、2010年和2011年春节期间，本村建筑商刘某为感谢被告人在承建本村村委会办公大楼工程上提供的帮助和为顺利结算工程款，利用春节拜年的名义先后两次送给被告人贿赂款共2万元，每次送1万元，被告人予以收受。
3、2009年十堰市城区农村信用合作联社与柏林村委会达成房屋拆除重建补偿协议，共同开发信用社综合大楼，由柏林村村委会承建，各项手续由柏林村委会负责办理。刘某在被告人的帮助下，承包了该项施工工程。2010年8月，刘某为表示对被告人提供帮助的感谢，同时请求被告人帮忙办理建房方面相关证件，送给被告人贿赂款10万元，被告人予以收受。
上述事实有书证：被告人身份证明、中共柏林镇委员会关于曹某某任职情况的证明、柏林村村委会关于曹某某在柏林村任职情况证明、柏林镇柏林村委会与刘某所签的建房合同书、办公楼装修合同、柏林村办公楼附属工程验收报告单、柏林村办公楼装修资金审计报告、柏林镇柏林村委会出具关于刘某修建村办公楼等方面情况说明、2010年3月23日柏林村委会与十堰市城区农村信用联社签订的房屋拆除重建补偿协议、2010年柏林村委会与刘某就承建柏林信用社综合楼所签的建房合同书；证人沈某、刘某的证言；被告人供述和辩解加以证实。
原审法院根据上述事实和证据，依照我国刑法的相关规定，判决：被告人曹某某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月25日起至2016年1月24日止）；对被告人曹某某受贿犯罪所得13万元，依法没收，由暂扣机关上缴国库。
宣判后，上诉人（原审被告人）曹某某上诉称：原判量刑过重，请求依法对上诉人判处缓刑。案发是上诉人供述在先，行贿人证明行贿在后，特别是行贿人被采取拘留、逮捕强制措施后才如实说明，加之上诉人是初犯、偶犯，案发后积极退赃。前述情节说明上诉人系自首、有很好的认罪态度和悔罪表现。
辩护人张广兴除提出与上诉人（原审被告人）曹某某基本一致的辩护意见外，还提出上诉人（原审被告人）曹某某户籍所在地的社区矫正机构出具了可以对上诉人进行非监禁刑的调查评估意见，请求对上诉人判处缓刑。
湖北省十堰市人民检察院阅卷并出席二审法庭后认为：原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由中认罪悔罪态度、自首、初犯等量刑情节在原判中已考虑且均体现，上诉人多次收受贿赂不属于偶犯，故建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明：上诉人（原审被告人）曹某某于2008年至2011年1月期间，利用担任湖北省十堰市张湾区柏林镇柏林村党总支书记和村委会主任的职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人贿赂款13万元。具体犯罪事实如下：
1、2008年，个体建筑商沈某承揽了柏林村的部分土石方工程。同年12月的一天，沈某为顺利结算工程款，同时为和该村委会主要负责人搞好关系，趁上诉人（原审被告人）曹某某搬家之机送了1万元现金，上诉人（原审被告人）曹某某予以收受。
认定上述事实的证据如下：
（1）证人沈某的证言，因为曹某某是柏林村书记，他想和其维护好关系，以后有事需要帮忙时，曹某某能给他照顾，所以在2008年12月，曹某某搬新家前他送给曹某某1万元现金。
（2）上诉人（原审被告人）曹某某的供述，2008年12月他搬家前一周左右，在柏林镇自家开的移动收费点门口收受沈某1万元现金，因为沈某想跟他套近乎，希望他在以后的工程中予以照顾。
2、2010年和2011年春节期间，个体建筑商刘某为感谢上诉人（原审被告人）曹某某在承建柏林村委会办公大楼工程上提供的帮助和为顺利结算工程款，以春节拜年的名义先后两次分别送贿赂款1万元，共计2万元，上诉人（原审被告人）曹某某予以收受。
认定上述事实的证据如下：
（1）书证
①柏林镇柏林村委会与刘某签订的建房合同、办公楼装修合同、柏林村办公楼附属工程验收报告单、柏林村办公楼装修资金审计报告，载明双方就建村办公楼工程达成协议。
②柏林镇柏林村委会出具关于刘某修建村办公楼等方面情况说明，载明双方建设工程的经过.
（2）证人刘某的证言，因为曹某某是村书记，村上大事都是他说了算。2010年春节前，他为顺利承接柏林村盖办公楼的工程，便给曹某某拜年送了1万元现金。2011年春节前，为了结工程款快一点，他便给曹某某拜年送了1万元现金。两次曹某某都收了，好像都是在曹某某家下面的桥头上。
（3）上诉人（原审被告人）曹某某的供述，2010年春节刘某听说柏林村要盖办公楼，他是书记，不点头同意刘某盖不成，刘某为了和他搞好关系，在他家小区的桥边送了1万元。2010年5、6月份，村上讨论后决定把工程给刘某做，刘某盖房直到2010年底，2011年春节前，刘某为感谢他在村上的工程上的照顾和帮忙结算工程款，在他家小区的桥边送了1万元。他都收下零花了。
3、2009年十堰市城区农村信用合作联社与柏林村委会达成房屋拆除重建补偿协议，共同开发信用社综合大楼，由柏林村村委会承建，各项手续由柏林村委会负责办理。刘某在上诉人（原审被告人）曹某某的帮助下，承包了该项施工工程。刘某为表示感谢，同时请求上诉人（原审被告人）曹某某帮忙办理建房方面相关证件，于2010年8月送给上诉人（原审被告人）曹某某10万元现金，上诉人（原审被告人）曹某某予以收受。
认定上述事实的证据如下：
（1）书证
①柏林村委会与十堰市城区农村信用合作联社于2010年3月23日签订的房屋拆除重建补偿协议，载明双方共同开发综合大楼的情况。
②柏林村委会与刘某就承建柏林信用社综合楼所签的建房合同书，载明双方就建综合楼达成的协议。
（2）证人刘某的证言，他知道柏林村跟信用社要开发房屋后，找到曹某某帮忙，说事情搞成了给曹某某10万元，曹某某当时说搞好了再说。后来村上同意由他来开发，开工建设不久的一天，他从车后备箱取了10万元装在纸袋子里给曹某某表示感谢，曹某某收下了。
（3）上诉人（原审被告人）曹某某的供述，2010年4月，刘某说想承接信用社综合楼工程，后来这个工程村上让刘某开发。2010年8月的一天，他开车去信用社工地时，刘某拿了一个装酒的袋子放在他车的后备箱里，说他外面关系熟些，让他帮忙跑下建房手续，给他了10万元现金。过后，他帮刘某去规划、土管部门跑了一下，并接相关人员吃了几次饭，花了1万7千元左右，但由于信用社把档案丢失办不下来，他就联系刘某表示把余下钱退还，刘某说先放他这，他就把余下8万元存起来了，过后也没说这个钱的事了。
原公诉机关湖北省郧西县人民检察院提供的证明上诉人（原审被告人）曹某某主体身份的证据如下：
（1）湖北省十堰市公安局柏林镇派出所出具的户籍证明，载明上诉人（原审被告人）曹某某的身份情况。
（2）中共十堰市张湾区柏林镇委员会出具的情况说明及原柏林镇党委书记、委员等人的证明：上诉人（原审被告人）曹某某于2007年7月至2009年12月任十堰市张湾区柏林镇柏林村党总支部书记、村委会主任，并任十堰市张湾区第八届人大代表，虽于2009年10月被中共十堰市张湾区委员会招录为公务员，但到2011年2月28日被选举为十堰市张湾区柏林镇人民政府副镇长期间，一直担任柏林村书记，主持柏林村工作，未在柏林镇政府工作岗位上履行公职。
上列证据均经一、二审庭审质证，其来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
另查明，二审期间，湖北省十堰市张湾区社区矫正办出具调查评估意见书，同意对上诉人（原审被告人）曹某某适用非监禁刑。
本院认为，上诉人（原审被告人）曹某某利用其担任农村基层组织党总支书记、村委会主任的职务便利，收受他人所送财物13万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为构成非国家工作人员受贿罪。上诉人（原审被告人）曹某某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；其积极退赃，有悔罪表现，亦可酌定从轻处罚；但其多次收受他人贿赂款，不属于偶犯，湖北省十堰市人民检察院此点出庭意见正确，本院予以采信。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但综合考虑上诉人（原审被告人）曹某某的悔罪表现及社区矫正机构的意见，对其适用缓刑不致再危害社会，决定对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省郧西县人民法院（2013）鄂郧西刑初字第000140号刑事判决第一项中对上诉人（原审被告人）曹某某犯非国家工作人员受贿罪的定罪部分及该判决第二项，即依法没收上诉人（原审被告人）曹某某犯罪所得13万元，由暂扣机关上缴国库；变更湖北省郧西县人民法院（2013）鄂郧西刑初字第000140号刑事判决第一项中对上诉人（原审被告人）曹某某犯非国家工作人员受贿罪的刑罚执行方式；
二、上诉人（原审被告人）曹某某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限从判决确定之日起
计算）。
本判决为终审判决。
审判长 张学平
审判员 贺 凯
审判员 刘学平
二〇一四年四月三日
书记员 付 迪
附：
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。