广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终5052号
上诉人（原审原告）：肖宏球，住湖南省洞口县。
委托代理人：叶丽君，广东正觉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广东中南人防防护设备工程有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：付峻峰，该公司总经理。
委托代理人：黄梓恩，广东格林律师事务所律师。
委托代理人：黄志明，广东格林律师事务所律师。
上诉人肖宏球因与被上诉人广东中南人防防护设备工程有限公司（以下简称中南公司）劳动争议一案，不服广东省广州市天河区人民法院(2015)穗天法民一初字第4967号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
肖宏球上诉请求：一、撤销广东省广州市天河区人民法院(2015)穗天法民一初字第4967号民事判决；二、改判中南公司向肖宏球支付2014年11月20日至2015年1月19日期间的停工留薪期工资16000元、扣发的2014年10月工资4000元、2015年3月和4月工资16000元、持续医疗费539.5元、因治疗期产生的交通费370元、垫付的工伤鉴定费390元、返还2014年10-11月和2015年1月扣发的保证金1500元、违法解除劳动关系经济赔偿金16000元、后续医疗费10000元，共计64799.5元。一、二审案件诉讼费由中南公司负担。事实和理由：一审查明事实不清，适用法律错误。肖宏球于2014年9月18日入职中南公司，任职焊工，每月保底薪资3900元，在此底薪下按工作量计算提成，每月应发工资不低于8000元。肖宏球发生工伤后，中南公司一直不愿意给肖宏球治疗伤情，并且以借口说如果需要报销费用，就要重新签订劳动合同及相关资料。中南公司提交的合同是在2014年12月29日才迫使肖宏球签订的。从签订合同的日期可以看出，中南公司并没有在肖宏球入职后一个月内跟上诉人签订劳动合同，而是三个月以后，即肖宏球发生工伤后才签订。根据中南公司提交的工资发放表，中南公司的员工陈某、袁爱春跟肖宏球都属于焊工，但2014年11月份陈某工资为12444.22元，袁爱春工资为10985.42元，足以证明同岗位员工的工资都比肖宏球的工资高，中南公司是为了掩盖肖宏球的工资情况，迫使肖宏球签订新的劳动合同，实现少发工资以及少发工伤待遇的目的。因此，肖宏球陈述的工资标准是事实，该劳动合同并不能真实反映肖宏球的工资情况。从肖宏球提交的工资清单可以明确看出，2014年9月份出勤天数只有10天，其工资为2336.7元；2014年10月份出勤天数25天，工资才4157.3元；2014年11月份出勤19天，工资为3667.1元，2014年12月份出勤7天，工资为2279.13元，2015年1月份出勤27天，工资为7373.11元。从中可以看出2014年10月份中南公司扣除了肖宏球部分工资。因此，中南公司提交的银行流水并不能反映肖宏球的真实工资情况。中南公司对同样岗位的员工，从事同样的劳动，支付的劳动报酬却并不相同，即同工不同酬。对肖宏球予以职业歧视，实施差别化对待。中南公司的这些行为严重违反了《中华人民共和国劳动法》的相关规定，严重损害了肖宏球的合法权益，恳请二审法院予以纠正。
中南公司答辩称：不同意肖宏球的上诉请求。一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回肖宏球的上诉请求，维持原判。
肖宏球向一审法院起诉请求：1.中南公司支付2014年11月20日至2015年1月19日期间的停工留薪期工资16000元；2.中南公司支付扣发的2014年10月工资4000元；3.中南公司支付2015年3月和4月工资16000元；4.中南公司支付持续医疗费539.5元；5.中南公司支付因治疗期产生的交通费370元（往返医院和单位的费用酌计）和垫付的工伤鉴定费390元；6.中南公司返还2014年10-11月和2015年1月扣发的保证金1500元；7.中南公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金16000元；8.中南公司支付后续医疗费10000元。
一审法院经审理查明：一、入职时间：2014年9月18日。二、工作岗位：焊工。三、双方有签订劳动合同：合同期限为2015年1月1日－2015年12月31日止。合同约定基本工资1550元、计件工资按实计算、多劳多得，另有其他项目。双方同意以正常工作时间的工资作为解除劳动经济补偿、经济赔偿、加班费以及购买社保的基准工资。每月25日通过银行转账形式发放上个月工资，转账前需签收工资单。四、肖宏球月工资情况：肖宏球2014年9月-2015年2月应发工资分别为：2014年9月2336.7元，2014年10月4157.3元，2014年11月3667.1元，2014年12月2279.13元，2015年1月7373.11元，2015年2月1629.31元，其中2014年10月、11月和2015年1月发放工资时扣取了每月500元的保证金。五、受伤情况:2014年11月20日，肖宏球受中南公司安排去珠江新城工地装门窗，在走入停车坪时，被狗咬伤。经白云区太和镇卫生院诊断为：狗咬伤后伤口严重感染。广州市天河区人力资源和社会保障局于2015年4月7日作出穗天人社工伤认[2015]003749号工伤认定决定书，认定肖宏球受伤为工伤。广州市劳动能力鉴定委员会于2015年6月2日作出穗劳鉴[2015]013916号劳动能力鉴定结论，认定肖宏球劳动功能障碍程度未达级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2014年11月20日至2015年1月19日。肖宏球主张中南公司强迫其在停工留薪期工作，中南公司已发放的是肖宏球实际上班的工资，没有发放停工留薪期的待遇。另查，停工留薪期内肖宏球并未全勤上班。六、扣发工资：肖宏球主张其月工资不低于8000元，中南公司应支付其2014年10月部分工资4000元，2015年3月、4月工资16000元。中南公司对上述情况不予确认，表示2014年10月份工资已足额发放，2015年3月、4月，肖宏球经常无故旷工、不服从工作安排，但中南公司仍然按肖宏球出勤天数支付工资通知肖宏球领取，但肖宏球至今未领取。七、双方解除劳动关系的时间及原因：2015年4月9日，中南公司以肖宏球与公司其他队友不团结，无法正常工作，对公司其他员工影响极坏为由解除与肖宏球之间的劳动关系，肖宏球于2015年4月10日签收。八、保证金：1500元。九、疗费539.5元、工伤鉴定费390元。肖宏球主张中南公司应支付该两项费用，提交了医疗费票据（2015年5月15日花费121.9元，2015年7月2日花费347.2元，2015年7月23日花费70.4元）及对应的病历予以证明。中南公司辩称该部分医疗费与本案无关、且系肖宏球离职后产生，不同意支付；工伤鉴定费应由社保机构支付。庭后中南公司表示，经其核实，该两项费用不能向社保机构报销。另查，在肖宏球受伤时，中南公司未为肖宏球缴纳社保，中南公司支付了肖宏球离职前因工受伤的全部医疗费。十、肖宏球申请仲裁时间：2015年7月2日。十一、肖宏球的仲裁请求：1.中南公司支付2014年11月20日至2015年1月19日期间的停工留薪期工资16000元；2.中南公司支付扣发的2014年10月工资4000元；3.中南公司支付2015年3月和4月不安排工作任务造成的工资损失16000元；4.中南公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金16000元；5.中南公司支付医疗费121.9元、交通费370元、鉴定费390元；6.中南公司停止扣除水电费用，退还2014年10-11月和2015年1月扣发的保证金1500元，支付增加的医疗费417.6元，支付增加后续治疗费10000元。十二、仲裁结果：穗劳人仲案[2015]2906号裁决：1.中南公司支付肖宏球2015年3月1日至2015年4月9日的工资5120.18元；2.中南公司支付肖宏球停工留薪期工资差额261.69元；3.中南公司支付肖宏球违法解除劳动合同经济赔偿金7747.06元；4.驳回肖宏球的其他仲裁请求。
一审法院认为，肖宏球与中南公司之间建立了劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。中南公司未对仲裁裁决提起诉讼，视为其对仲裁裁决无异议。关于停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十一条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，即享受该待遇的前提系职工需要暂停工作接受工伤医疗的。本案中，肖宏球主张中南公司强迫其工作，没有证据证明，该院不予采信；肖宏球实际上班，中南公司也支付了相应的工资，故肖宏球不再享有停工留薪期待遇，但由于肖宏球在停工留薪期内并未全勤上班，即其领取的工资未达到其本可享有的停工留薪期待遇，故两者之间的差额，中南公司应予以支付。原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。肖宏球于2014年11月20日受伤前只有2014年10月份为整月工作，故以该月应发工资4157.3元作为其受伤前的工资标准计算停工留薪期工资为7788.96（4157.3元/月÷21.75天/月×7个工作日＋4157.3元+4157.3元/月÷21.75天/月×12个工作日）元，被告已支付该停工留薪期工资7527.27（3667.1元/月÷21.75天/月×7个工作日+2279.13元+7373.11元/月÷21.75天/月×12个工作日）元。故中南公司应补发肖宏球停工留薪期工资261.69（7788.96-7527.27）元。关于扣发的工资。关于2014年10月份工资，肖宏球未提交证据证明其月工资不低于8000元的情形，故该院认定2014年10月份工资已足额发放。关于2015年3月、4月份工资，中南公司主张肖宏球经常无故旷工，不服从工作安排，但其未提交证据予以证明，该院不予采信，肖宏球2014年10月至2015年2月平均工资3873.53[（4157.3+3667.1+2279.13+7373.11+1629.31+261.69）/5个月]元，该院依此计算肖宏球2015年3月份工资3873.53元，4月份工资1246.65（3873.53元/月÷21.75天×7天）元，共计5120.18元，中南公司应予以支付。关于解除劳动关系经济赔偿金问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。中南公司未提交证据证明原告存在“与公司其他队友不团结，无法正常工作，对公司其他员工影响极坏”的事实，应承担举证不能的不利后果，故该院确认中南公司解除劳动关系的行为违法，应支付经济赔偿金。肖宏球离职前十二个月平均工资（取整月）：3873.53[（4157.3+3667.1+2279.13+7373.11+1629.31+261.69+3873.53）/6个月]元；工作年限为半年以上不满一年，故中南公司应支付经济赔偿金7747.06（3873.53×1个月×2倍）元。关于医疗费、工伤鉴定费，中南公司未为肖宏球依法缴纳社保导致无法由社保机构处理，中南公司应予以支付。关于交通费、后续医疗费问题，无事实和法律依据，该院不予支持。综上，中南公司应支付肖宏球停工留薪期工资差额261.69元、扣发的工资5120.18元、解除劳动关系经济赔偿金7747.06元、保证金1500元、医疗费539.5元、工伤鉴定费390元，以上合计15558.43元。
据此，一审法院依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第五十条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第五十七条、六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，于2016年11月18日作出如下判决：一、自一审判决发生法律效力之日起10日内，中南公司支付肖宏球15558.43元；二、驳回肖宏球的其他诉讼请求。案件受理费10元，由中南公司负担。
二审中，肖宏球主张因工伤新产生医疗费138.9元，中南公司表示同意支付。
工资发放表显示，肖宏球2014年10月正常工作日工资为1496.55元，休息日加班工资570.11元、伙食补贴625元、交通补贴60元，绩效工资1405.64元，应发共计为4157.3元。从该表中其他劳动者的工资发放情况可见，各劳动者工资总额的差距主要在于绩效工资的数额，从223.98元至6349.27元之间不等。各劳动者正常工作日工资数额差距不大，为1282.76元至1496.55元之间。
本院查明的其他事实与一审查明事实一致。
本院认为，依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第四十七条的规定，工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。
关于肖宏球的月工资标准。肖宏球2014年9月18日入职，于2014年11月20日受工伤。肖宏球工伤前仅2014年10月整月上班，以该月的工资发放情况作为认定肖宏球工资标准的依据较为合理。双方劳动合同约定及庭审中均确认，肖宏球的劳动报酬组成除基本工资外，还另算计件工资。从其2014年10月份的工资发放情况来看，肖宏球完整月份的工资远未达到8000元。肖宏球主张与其他劳动者之间的工资数额差异主要在于绩效工资，应属于各劳动者完成工作量的差异，并不能反映肖宏球的工资固定为不低于8000元。因各劳动者所完成工作量的不同，造成同岗位劳动者工资差异符合劳动法规定的按劳分配的原则。肖宏球并未有充分证据证明中南公司的工资分配方式违反同工同酬的规定，对其该主张，本院不予采纳。此外，从工资发放表中可见，肖宏球及其他劳动者的基本工资均在1500元左右，与劳动合同中的约定基本相符。肖宏球在职期间未曾对工资发放提出异议。故肖宏球主张双方约定每月基本工资为3900元，另有计件工资，每月工资不低于8000元的主张无充分依据，本院不予采纳。因肖宏球受伤前只有2014年10月为整月工作，一审以该月应发工资4157.3元作为其受伤前的工资标准计算停工留薪期工资处理得当，本院予以认可。一审计算得肖宏球停工留薪期工资为7788.96元，中南公司已支付7527.27元，尚须补发261.69元，理据充分，处理得当，本院予以维持。
关于2014年10月份工资差额。如前所述，肖宏球主张每月工资不低于8000元理据不足，故其主张2014年10月未足额发放工资无充分依据，本院不予支持。关于2015年3月、4月的工资，中南公司未有充分证据证明肖宏球旷工，应向肖宏球发放该期间正常工作时间的工资。该期间的工资标准可以按照2014年10月至2015年2月的平均工资3873.53元〔（4157.3+3667.1+2279.13+7373.1+1626.31+261.69）/5个月〕计算。肖宏球于2015年4月9日离职，一审据此认定肖宏球2015年3月份的工资为3873.53元、2015年4月的工资为1246.65元，共计为5120.18元计算准确，理据充分，本院予以维持。肖宏球主张为16000元无充分依据，本院不予支持。
关于解除劳动关系赔偿金。一审认定为7747.06元论述充分，处理得当，本院予以维持。肖宏球主张为16000元理据不足，本院不予支持。
关于医疗费。肖宏球二审主张新增医疗费138.9元，中南公司表示同意支付，本院予以确认。对于一审认定的医疗费539.5元，双方均无异议，本院予以照准。故中南公司应向肖宏球支付医疗费共计678.4元。关于后续医疗费。肖宏球未提供充分证据证明其因伤必然产生后续医疗费用，对其该主张，本院不予支持。关于交通费。肖宏球的该主张无事实及法律依据，本院不予支持。
关于保证金1500元及工伤鉴定费390元。双方未提出异议，本院予以照准。
据此，中南公司应支付肖宏球停工留薪期工资差额261.69元、2014年3月、4月的工资5120.18元、解除劳动关系赔偿金7747.06元、保证金1500元、医疗费678.4元、工伤鉴定费390元，共计15697.33元。
综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，处理结果得当。因双方对二审中处理新增医疗费无异议，本院对医疗费的数额予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项，判决如下：
一、维持广东省广州市天河区人民法院（2015）穗天法民一初字第4967号民事判决第二项及其受理费负担的决定。
二、变更广东省广州市天河区人民法院（2015）穗天法民一初字第4967号第一项为：广东中南人防防护设备工程有限公司应自本判决送达之日起五日内向肖宏球支付15697.33元。
本案受理费10元，由肖宏球负担。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 张蕾蕾
审判员 叶嘉璘
审判员 年 亚
二〇一七年五月二十五日
书记员 朱鹏程
沈豪彦