湖南省花垣县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘3124民初754号
原告：曾德双。
委托诉讼代理人：吴官军，湖南广湘律师事务所律师。
原告：马昌晋。
委托诉讼代理人：吴官军，湖南广湘律师事务所律师。
被告：花垣县湘黔电力开发有限责任公司。
法定代表人：贾祖莲，任董事长职务。
委托诉讼代理人：吴尚伟，湖南生元律师事务所律师。
第三人：湘西自治州鸿瑞科技有限公司。
法定代表人：贾祖莲，任执行董事兼总经理职务。
原告曾德双、马昌晋与被告花垣县湘黔电力开发有限责任公司（以下简称湘黔公司）、第三人湘西自治州鸿瑞科技有限公司（以下简称鸿瑞公司）公司决议纠纷一案，本院于2017年7月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曾德双及委托诉讼代理人吴官军、马昌晋的委托诉讼代理人吴官军、被告湘黔公司的委托诉讼代理人吴尚伟到庭参加诉讼，第三人鸿瑞公司经传票传唤无正当理由拒不出庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告曾德双、马昌晋向本院提出诉讼请求：1.请求依法对被告湘黔公司2017年6月10日作出的关于任免公司法定代表人、董事长、董事、总经理、财务负责人的股东会决议及董事会决议进行撤销；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告湘黔公司是由原告马昌晋、曾德双及第三人鸿瑞公司共同出资成立的一家有限责任公司。2017年5月16日，第三人鸿瑞公司委托贾祖莲代为行使所享有的被告湘黔公司表决权，及召集和主持召开股东会、改选董事及董事长。2017年6月10日，贾祖莲召集并主持召开被告湘黔公司股东会两次会议、董事会一次会议。股东会会议决议：董事由曾德双、马昌晋、饶德宗、饶茗变更为马昌晋、饶德宗、饶茗、饶春燕、贾祖莲；董事会会议决议：被告花垣湘黔公司法定代表人、董事长由马昌晋变更为贾祖莲，总经理由曾德双变更为饶德宗，财务负责人由欧阳媚变更为梁利海。
原告认为，依据《中华人民共和国公司法》第四十条之规定，有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。第三人鸿瑞公司委托的贾祖莲，其既不是被告湘黔公司的股东，也不是董事，依《中华人民共和国公司法》之规定，其不能召集主持股东会、董事会。因此其2017年6月10日主持召开的两次股东会会议，一次董事会会议程序违法。综上，贾祖莲主持召开的股东会、董事会程序违法，为了维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国公司法》第二十二条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特向贵院提起诉讼，请贵院依法撤销。
被告湘黔公司辩称：1.鸿瑞公司有权召集和主持股东会、董事会。依据湘黔公司章程第十九条规定：“股东会会议分为定期会议和临时会议。并应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议应每半年召开一次，临时会议由代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上的董事、监事会提议可以召开”、第二十规定：“……董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会召集和主持；监事会不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。”鸿瑞公司在湘黔公司的表决权超过十分之一，其有权召集和主持股东会、董事会。股东会、董事会的召集程序符合公司章程之规定。
依据《公司法》第三十九条第二款之规定：“定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议”、第四十条第三款之规定：“董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”，鸿瑞公司有权召集和主持股东会、董事会。
2.贾祖莲系鸿瑞公司的代理人及法定代表人，其有权召集和主持股东会、董事会。贾祖莲系鸿瑞公司的法定代表人，贾祖莲代表鸿瑞公司召集和主持湘黔公司股东会、董事会的行为，应视为鸿瑞公司的职务行为，而非贾祖莲个人行为。贾祖莲系鸿瑞公司的代理人及法定代表人，其是否为湘黔公司股东、董事，并不影响湘黔公司股东会、董事会的召集程序。
综上，贾祖莲系鸿瑞公司的法定代表人及代理人，贾祖莲召集和主持湘黔公司股东会、董事会的行为，应视为鸿瑞公司的职务行为。湘黔公司的股东会、董事会召集程序合法。恳请贵院驳回原告的诉讼请求。
第三人鸿瑞公司未作答辩。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
原告曾德双、马昌晋提交的证据如下：
1.花垣县湘黔电力开发有限责任公司股东湘西州鸿瑞科技有限公司关于召集和主持召开股东会决议，拟证明花垣县湘黔电力公司股东湘西自治州鸿瑞科技有限责任公司委托贾祖莲代为行使花垣县湘黔电力开发有限责任公司表决权，并召集和主持召开花垣县湘黔电力开发有限责任公司股东会决议；
2.花垣县湘黔电力开发有限责任公司关于召开股东会通知，拟证明贾祖莲召集花垣县湘黔电力开发有限责任公司召开股东会；
3.花垣县湘黔电力开发有限责任公司股东会决议，拟证明贾祖莲召集、主持花垣县湘黔电力开发有限责任公司股东会、并进行表决形成决议；
4.花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事会决议，拟证明贾祖莲召集、主持花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事会、并进行表决形成决议；
5.国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告，拟证明湘黔公司变更公司的法定代表人、董事、总经理、财务负责人程序违法。
被告湘黔公司对原告曾德双、马昌晋提交证据的真实性无异议，本院对以上证据的真实性、合法性、关联性予以认可。
被告湘黔公司提交的证据如下：
营业执照及法定代表人的身份证明，拟证明湘黔公司的信息及公司法定代表人已变更为贾祖莲，相关变更登记手续已办理完毕。
原告曾德双、马昌晋对该份证据的客观性予以认可，对其合法性不予认可。本院经审查对该证据的真实性、关联性予以认可。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：
被告湘黔公司2004年6月18日登记成立，现湘黔公司的股东及持股情况为：曾德双，持股比例16.675%；马昌晋，持股比例19.1667%；鸿瑞公司，持股比例64.1583%。湘黔公司章程第十九条规定：“股东会会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议应每半年召开一次，临时会议由代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上的董事、监事会提议可以召开。股东出席股东会议也可书面委托他人参加股东会议，行使委托书中载明的权利。”第二十条规定：“股东会会议由董事会召集，董事长主持。董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会召集和主持；监事会不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。”第二十二条规定：“公司设董事会，董事会成员为5人，其中董事长1人，其他董事4人。董事由股东会选举产生，董事任期每届3年，任期届满，可连选连任。董事长由董事会选举产生，对董事会负责。董事长在任期届满前，董事会不得无故解除其职务。”第二十五条规定：“董事长为公司的法定代表人。”
2017年5月16日，被告湘黔公司的股东鸿瑞公司决定召集和主持召开股东会改选湘黔公司董事及董事长。并于2017年5月17日制作《关于召开股东会的通知》，通知由湘黔公司股东鸿瑞公司盖章，鸿瑞公司法定代表人贾祖莲作为委托代理人签名，并加盖湘黔公司公章，湘黔公司监事石万青签名。该《关于召开股东会的通知》明确了会议时间、会议地点和议题。会议时间为2017年6月10日上午十点，会议地点为花垣县天马科技有限责任公司二楼会议室。会议议题：1、选举公司董事；2、新任董事会成员即行召开董事会，选举董事长。通知注明：“股东必须亲自到会，由于特殊原因不能到会的，须书面委托代理人到会履行股东权力，无故不到会的视为弃权。”被告湘黔公司陈述称2017年5月17日将该通知邮寄给原告曾德双、马昌晋，但湘黔公司未提供邮寄单，原告曾德双、马昌晋陈述未收到被告公司邮寄的该通知。
2017年6月10日上午，被告湘黔公司在花垣县天马科技有限责任公司二楼会议室先后召开股东会会议和董事会会议，形成两份股东会决议和一份董事会决议。会议应到会股东马昌晋、曾德双、鸿瑞公司3人，实际到会股东鸿瑞公司，马昌晋、曾德双缺席。其中一份股东会决议形成决议内容为：1、同意免去马昌晋花垣县湘黔电力开发有限责任公司法定代表人职务。2、同意免去马昌晋花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事长及董事职务。3、同意免去曾德双花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事及总经理职务。4、同意免去饶德宗花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事职务。5、同意免去饶茗花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事职务。6、同意指定贾维松办理本公司变更登记事宜。另一份股东会决议形成决议内容为：1、同意选举贾祖莲为花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事。2、同意选举饶德宗为花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事。3、同意选举饶春燕为花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事。4、同意选举饶茗为花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事。5、同意选举马昌晋为花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事。6、现花垣县湘黔电力开发有限责任公司新一届董事为：贾祖莲、饶德宗、饶春燕、饶茗、马昌晋5人。7、根据公司章程规定，同意选举花垣县湘黔电力开发有限责任公司的董事长为公司法定代表人。8、同意指定贾维松办理本公司变更登记事宜。董事会决议形成决议内容为：1、同意选举贾祖莲为花垣县湘黔电力开发有限责任公司董事长。2、同意聘任饶德宗先生为花垣县湘黔电力开发有限责任公司经理。3、同意指定贾维松办理本公司变更登记事宜。2017年6月21日，湘黔公司在花垣县市场和质量监督管理局进行了变更登记。
本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款关于“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销的规定。”涉诉的股东会决议和董事会决议是否予以撤销，应从形成决议的股东会、董事会会议程序及决议内容两个方面予以考量。本案原告提出涉诉股东会决议和董事会决议应予撤销的理由为会议的召集程序违反法律规定。对此，本院结合相关法律规定就原告提出的上述撤销事由是否成立作如下认定：
一、对于原告曾德双、马昌晋主张的鸿瑞公司及鸿瑞公司法定代表人贾祖莲是否有权召集和主持股东会、董事会。
首先，第三人鸿瑞公司法定代表人为贾祖莲，贾祖莲有权代表公司行使鸿瑞公司各项权利，本案中鸿瑞公司委托贾祖莲召集和主持湘黔公司股东会和董事会，并行使表决权。根据《中华人民共和国公司法》第三十九条规定，“股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”湘黔公司章程第十九条规定，“股东会会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议应每半年召开一次，临时会议由代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上的董事、监事会提议可以召开……”。湘黔公司陈述2017年6月10日召开的会议为临时会议，根据以上公司法及公司章程的规定，临时会议可由代表十分之一以上表决权的股东提议召开，鸿瑞公司持股比例64.1583%，其为代表十分之一以上表决权的股东，鸿瑞公司有权提议召开临时会议，但其直接召集和主持湘黔公司股东会和董事会则违反法律规定。
其次，关于股东会的召集和主持程序，《中华人民共和国公司法》第四十条规定，“有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。”湘黔公司公司章程第二十条对股东会的召集和主持程序与《中华人民共和国公司法》第四十条规定的召集和主持程序一致。根据该规定被告湘黔公司股东会会议应由董事会召集，董事长主持。虽然2016年4月8日，湘黔公司召开股东会，股东会形成决议免去马昌晋法定代表人及董事职务，但在2017年6月10日鸿瑞公司召集和主持召开股东会时湘黔公司的法定代表人仍登记为马昌晋。即使董事长不能履行职务或者不履行职务也可由副董事长主持，副董事长不能履行职务或者不履行职务的，还可由半数以上董事共同推举一名董事主持。通过庭审调查，被告湘黔公司并未有证据证明股东会的召集湘黔公司董事会、董事长、监事会、董事不能履行职务或者不履行职务，因此关于股东会的召集和主持，贾祖莲代表的鸿瑞公司只有提议召开临时会议的权利，而无权直接召集和主持湘黔公司的股东会。
再次，关于董事会的召集和主持，《中华人民共和国公司法》第四十七条规定，“董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。”同理，被告湘黔公司并未有证据证明董事会的召集湘黔公司董事长、董事不能履行职务或者不履行职务，贾祖莲代表的鸿瑞公司召集和主持召开董事会超越其权限范围。
二、对于原告曾德双、马昌晋主张的被告未于会议召开十五日前通知原告的撤销事由。《中华人民共和国公司法》第四十一条第一款规定，“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。”湘黔公司章程第十九条亦规定股东会会议召开应当于会议召开十五日以前通知全体股东。提前十五日通知全体股东的相关程序性规定，是为了保障全体股东能够对会议提前知晓，且有足够时间对股东会需审议事项进行相应准备，确保股东有效行使权力。本案中，被告湘黔公司陈述2017年5月17日已将《关于召开股东会的通知》邮寄给原告曾德双、马昌晋，曾德双、马昌晋陈述未收到被告邮寄的通知。本案审理过程中，被告未能提供证据证明《关于召开股东会的通知》向曾德双、马昌晋送达的方式，及曾德双、马昌晋是否确已收到通知的相关证据，虽然庭审中原告曾德双、马昌晋向本院提交了《关于召开股东会的通知》的复印件，但曾德双、马昌晋对复印件的来源作了合理解释，故对原告曾德双、马昌晋主张的被告未于会议召开十五日前通知原告，通知程序违法予以撤销股东会、董事会决议的请求本院予以支持。
综上，2017年6月10日由贾祖莲代表鸿瑞公司召集和主持的股东会和董事会程序违法，作出的两次股东会决议和一次董事会决议应予以撤销。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款、第三十九条、第四十条第一款、第三款、第四十一条第一款、第四十四条第三款、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：
撤销被告花垣县湘黔电力开发有限责任公司于2017年6月10日形成的两份股东会决议和一份董事会决议。
案件受理费100元，由被告花垣县湘黔电力开发有限责任公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 付 颖
审 判 员 田安华
人民陪审员 潘太凤
二〇一七年八月三十日
书 记 员 石 瑶
附本判决书的相关法律条文：
第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。
股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。
股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。
公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。
第三十九条股东会会议分为定期会议和临时会议。
定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。
第四十条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。
有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。
董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。
第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。
第四十四条有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十条另有规定的除外。
两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。
第四十七条董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。