福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）岩刑终字第343号
原公诉机关武平县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）朱某兰（系本案被害人），女，1973年8月14日出生于福建省武平县，汉族，工人，住武平县。
原审被告人钟某，男，1969年7月10日出生于福建省武平县，汉族，小学文化，农民，住武平县。曾因犯盗窃罪于1991年10月21日被武平县人民法院判处有期徒刑七年，1996年2月10日刑满释放。又因赌博于2010年5月20日被武平县公安局罚款人民币500元。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年4月20日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，现羁押于长汀县看守所。
原审附带民事诉讼被告人廖某罗，女，1984年8月18日出生于福建省武平县，汉族，农民，住武平县。
武平县人民法院审理武平县人民检察院指控原审被告人钟某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人朱某兰提起附带民事诉讼一案，于2015年10月12日作出（2015）武刑初字第167号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人朱某兰对附带民事部分判决不服，提出上诉，刑事部分已发生法律效力。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人朱某兰、原审被告人钟某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2015年1月27日15时许，被告人钟某因其前妻朱某兰发短信给其女友廖某罗的姐夫温某晖，辱骂温某晖及其妻子廖某甲等人，与廖某罗及其姐廖某甲、廖某乙到武平县平川镇联发中央公园5号建筑工地找朱某兰理论。先由被告人和廖某罗进入工地找到正在操作升降机的朱某兰，廖某罗与朱某兰发生争吵并相互撕扯倒地，被告人要求朱某兰停止撕扯廖某罗未果，便用脚踢朱某兰左腰部至腋下部位，致朱某兰左胸第八后肋及第九肋腋前段骨折。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定，被害人朱某兰的伤情属轻伤二级。
2015年4月6日，被告人钟某主动到武平县公安局平川派出所投案。
另查明，被害人朱某兰受伤后在武平县医院住院治疗14天，花去医疗费8833.52元，出院医嘱：建议加强营养，休息治疗三个月。在龙岩人民医院门诊治疗，花去医疗费693.50元。原告人受伤时系武平县劳务派遣公司从事建筑业的派遣工。
还查明，2014年福建省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为35107元／年（96.18元／日），建筑业在岗职工平均工资为50362元／年（137.98元／日）。
原判认定上述事实，有以下证据予以证实：
1、书证
（1）到案经过，证实被告人钟某到案经过。
（2）户籍证明，证实被告人钟某，被害人朱某兰及证人廖某罗、廖某甲、廖某乙、马某、李某、王某、白某、陈某、温某等人的身份信息。
（3）手机短信截屏，证实从2014年12月19日至2015年1月27日，朱某兰多次发送手机短信辱骂温某及其妻子廖某甲等人。
（4）刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书，证实被告人钟某的前科、劣迹情况。
（5）武平县医院门诊病历、放射科X光检查报告单、CT检查报告单、入院记录、出院记录、疾病证明书，龙岩人民医院16层螺旋CT诊断报告单，证实原告人朱某兰的伤情及治疗情况。
（6）龙岩人民医院出具的门诊收费票据，武平县医院出具的住院收费票据及费用汇总单，证实原告人花去的医疗费。
（7）武平县劳务派遣公司出具的证明、福建省企业职工基本养老保险登记表、银行对账单、建筑施工特种作业操作资格证，证实原告人受伤时所从事的职业。
2、证人证言
（1）证人廖某罗的证言，证实她和钟某是朋友关系。钟某的前妻朱某兰发现钟某追求她，就经常发手机短信或打电话骚扰她和她姐姐廖某甲。2015年1月27日14时30分左右，她和钟某、二姐廖某甲和大姐廖某乙一起来到了武平县平川镇联发中央公园书香第建筑工地，她和钟某两个人先去找朱某兰，见到朱某兰后就与朱某兰发生争吵，朱某兰拉住她的衣服不让她走，钟某看到后就上前扇了朱某兰一个耳光，并把朱某兰拉倒在地板上，后她、钟某、她的两个姐姐和朱某兰五人扭打在一起，钟某站在朱某兰旁边叫朱某兰放手，不要再撕扯她们姐妹，钟某见朱某兰没有放手，就朝朱某兰肋骨部位踢了几脚。
（2）证人廖某甲、廖某乙的证言，证实2015年1月27日中午14时30分左右，因为廖某甲、廖某罗受到朱某兰的手机短信骚扰，她们三姐妹和钟某一起来到了武平县平川镇联发中央公园书香第建筑工地想解决这个事情。钟某和廖某罗先进入工地找朱某兰，她们俩就在大门口等着。过了一会儿，她们俩进去后看见妹妹廖某罗和朱某兰在工地升降机里面扭打在一起，后被劝开。
（3）证人马某、李某、王某、白某、陈某的证言，证实2015年1月27日下午3时许，他们在工地上看到三个三四十岁左右的女子及一名男子在升降机里和朱某兰打架。后被他们劝开。
（4）证人温某的证言，证实2014年12月下旬，朱某兰开始打电话骂他，说些很难听的话，还发短信侮辱他和他的妻子。2015年1月27日，他又收到朱某兰发来的短信，看了很气愤，然后他就把短信转发给小姨廖某罗。
3、被害人朱某兰的陈述，证实2015年1月27日下午15时30分许，她在联发中央公园5号建筑工地上班，钟某和廖某罗走到她面前，钟某左手抓住她胸口的衣领，右手一拳打到她左脸颊，她当时被打得有点晕，过一会她就顺手拿起旁边的扫帚想打廖某罗，但钟某把她右手用力一扭，又双手抓住她右小腿用力一拉，她就坐到地板上去了。之后钟某朝她的左肋部用力踢了两脚，还大声喊：“我要踢死你了。”她的右手臂是被钟某扭伤的，左肋是被钟某用脚踢伤的。被害人朱某兰还陈述廖某罗用拳头打了她的左脸颊，用扫帚打了她的头部，无相关证据证实，不予采信。
4、鉴定意见
龙岩市公安局物证鉴定所鉴定书，证实朱某兰外伤致左胸第8后肋及第9肋腋前段骨折，属轻伤二级。朱某兰左胸第3、4肋前段、第11后肋骨折与本次外伤无关。
5、被告人钟某的供述，证实朱某兰是他的前妻，在2013年离婚的。2015年1月27日，他和女朋友廖某罗一起在家吃中午饭的时候，收到温某（廖某罗的姐夫）转发的带有侮辱性语言的短信，原短信是朱某兰发的。当日下午15时左右，他和廖某罗一起骑摩托车到了朱某兰上班的建筑工地。他们看到朱某兰在工地上驾驶升降机到一楼后，就上前和朱某兰说不要再骚扰他们了。朱某兰和廖某罗对骂，后相互撕扯。他先把朱某兰和廖某罗隔开，但朱某兰又上前撕扯廖某罗的衣服，廖某罗和朱某兰两个都倒地了。他叫朱某兰放手不要抓廖某罗，朱某兰没有放手，还一直骂他和廖某罗。他听后很气愤，就用右脚踢朱某兰的左腰部和左肋部，但朱某兰还是没有放手。后来工地上来了几个工人把朱某兰和廖某罗三姐妹劝开。当时只有他踢朱某兰的左边腰部和左边肋部，而且当时他用力还挺重的，所以朱某兰肋骨断裂的伤是他造成的。
原判认为，被告人钟某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人曾因故意犯罪被刑事处罚，对被告人酌情从重处罚。被告人犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，对被告人依法从轻处罚。被告人应依法承担其犯罪行为而使原告人朱某兰遭受的经济损失。附带民事诉讼被告人廖某罗只与原告人相互发生撕扯，原告人的伤是被告人脚踢所致，与附带民事诉讼被告人廖某罗无关，附带民事诉讼被告人廖某罗不应承担本案的民事赔偿责任。原告人主张的医疗费9527.02元，有医疗机构出具的相关证据证实，予以支持；护理费1242.36元，未超出相关标准，予以支持；误工费应按2014年福建省建筑业在岗职工日平均工资137.98元／日的标准计算即137.98元／日×104日=14349.92元，超出部分，不予支持；住院伙食补助费应为15元／日×14日=210元，超出部分，不予支持；根据原告人的伤情及医疗机构出具的证明，营养费、交通费各酌定1000元为宜；原告人主张残疾赔偿金、被扶养人生活费及鉴定费，无事实依据，不予支持；原告人主张精神损害抚慰金于法无据，不予支持。综上，原告人的损失为：医疗费9527.02元、护理费1242.36元、误工费14349.92元、住院伙食补助费210元、营养费1000元、交通费1000元等合计27329.30元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第六十一条，第四十五条，第四十七条，第三十六条第一款；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一、二、三款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告人钟某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。二、被告人钟某应赔偿附带民事诉讼原告人朱某兰医疗费9527.02元、护理费1242.36元、误工费14349.92元、住院伙食补助费210元、营养费1000元、交通费1000元等合计27329.30元，此款限于判决生效之日起十日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人朱某兰的其余诉讼请求。如果未按本判决第二项指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人朱某兰的上诉理由：
1.上诉人向一审法院提交刑事附带民事起诉状时一并提交《福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书》，一审法院没有对该证据有无证明力和证明力大小进行判断，也没有公开判断的理由和结果，违反《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第105条的规定；
2.原审被告人钟某对上诉人的故意伤害，结果是：左侧第7、8、9、11肋骨骨折，伤残等级为“交通”十级，《福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书》已对此做出评定；
3.2015年2月9日《武平县医院出院记录》和《疾病证明书》出院诊断：左胸8后肋及第9肋腋前段骨折；左胸3、4肋前段、第11后肋陈旧性骨折。2015年7月4日，武平县医院对上述《出院记录》签注：“因描述性错误，此记录作废！”并重新出具《武平县医院出院记录》和《疾病证明书》，出院诊断结果：左胸8后肋及第9肋腋前段骨折；左胸3、4肋前段、第11后肋骨折。
请二审判令原审被告人赔偿上诉人医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等合计111039.3元。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
一审期间，上诉人朱某兰提供闽西司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定意见：根据检验结果，评定被鉴定人朱某兰左侧第7、8、9、11肋骨骨折的伤残等级为“交通”十级。
二审期间，上诉人朱某兰还提供以下证据：1.记录日期为2015年2月9日的武平县医院出院记录，石日东医师在记录上签“描述性错误，此记录作废”；2.武平县医院重新出具的武平县医院出院记录、疾病证明书，记录：“出院诊断：左胸8后肋及第9肋腋前段骨折，左胸3、4肋前段、第11后肋骨折。”
上诉人朱某兰提供上述证据，用以证明本案原审被告人钟某对上诉人的故意伤害结果是：左侧第7、8、9、11肋骨骨折，伤残等级为“交通”十级。
原审被告人钟某认为，应以最初的出院记录、疾病证明书为准，其对上诉人的故意伤害结果就是左侧第8、9肋骨骨折，上诉人其他骨折不是其造成的。
对于上诉人提出本案原审被告人钟某对上诉人故意伤害造成的结果是左侧第7、8、9、11肋骨骨折，伤残等级为“交通”十级的上诉理由，本院经查：1.龙岩市公安局物证鉴定所2015年2月15日作出的鉴定书证实：朱某兰系外伤致左胸第8后肋及第9肋腋前段骨折，属轻伤二级；查阅朱某兰武平县医院CT片，其左胸第3、4肋前段、第11后肋骨折，少量骨痂形成，根据人体骨折后愈合机理，骨折1-2天内难以形成骨痂，结合案情考虑第3、4肋前段、第11后肋骨折与本次外伤无关；2.上诉人朱某兰提供的闽西司法鉴定所2015年7月24日作出的司法鉴定意见书主要依据案发五个多月后龙岩人民医院CT检查，评定朱某兰左侧第7、8、9、11肋骨骨折的伤残等级为“交通”十级，该司法鉴定意见书并不能证实上诉人左侧第7、11肋骨骨折是2015年1月27日原审被告人钟某故意伤害造成的；3.上诉人朱某兰在二审期间提供的武平县医院出院记录、疾病证明书与武平县医院最初出具的出院记录、疾病证明书内容不相同，而且也不能证实上诉人左侧第7、11肋骨骨折是2015年1月27日原审被告人钟某故意伤害造成的。综上，本案现有证据仅能证实上诉人左胸第8后肋及第9肋腋前段骨折系本案原审被告人钟某故意伤害造成，故上诉人朱某兰的上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，原审被告人钟某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原审被告人钟某应依法承担因其犯罪行为而使上诉人朱某兰遭受的经济损失。原判认定事实清楚，适用法律正确，民事判决合法、适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 文 福
代理审判员 詹 文 富
代理审判员 陈 瑜 皓
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 张桂兰（代）
附：主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。