福建省平和县人民法院 民 事 判 决 书 (2015)平民初字第862号 原告张秀花，女，1934年6月23日出生，汉族，农民，住平和县。 委托代理人张义生，男，1959年9月20日出生，汉族，农民，住平和县，系原告张秀花的儿子。 被告黄炳林，男，1978年10月27日出生，汉族，农民，住平和县。 委托代理人吴斯，平和县148法律服务所法律工作者。 被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司，住所地漳州市芗城区江滨路江滨花园沿江****，组织机构代码：05230060-3。 代表人洪亚来，总经理。 委托代理人黄梅清，该公司员工。 原告张秀花与被告黄炳林、华泰财产保险有限公司漳州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月8日受理后，依法由代理审判员叶俊杰独任审判，于2015年6月3日公开开庭进行了审理。原告张秀花的委托代理人张义生、被告黄炳林的委托代理人吴斯、华泰财产保险有限公司漳州中心支公司的委托代理人黄梅清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张秀花称，2014年11月9日18时许，黄炳林持C1类机动车驾驶证驾驶闽Ｅ×××××号轿车从平和县文峰镇往山格镇方向行驶，行经官九线山格镇平寨村路段，与步行的行人张秀花在右侧机动车道发生碰撞，造成张秀花受伤的交通事故。经平和县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定黄炳林负事故主要责任，张秀花负事故次要责任。原告受伤后在中国人民解放军第一七五医院住院治疗35天，其伤情经诊断为：1.创伤性失血性休克；2.双侧肱骨近端骨折；3.双侧耻骨上下支多发骨折；4.右侧髂骨骨折；5.骶骨骨折；6.右肱骨踝上骨折；7.左桡骨远端骨折；8.右前臂皮肤撕脱伤；9.全身多处皮肤软组织挫裂伤；10.膀胱破裂；11.右下肺挫伤；12.右肺结节性质待查；13.尿路感染。出院医嘱为：1.继续伤口换药，1次/2天，术后2周拆除缝线；2.继续取半卧位卧床休息，勤翻身拍背促进痰液排除避免肺部感染；3.加强饮食，多喝水，避免水电解质紊乱及尿路感染；4.8周内避免下地行走，8周后返院复查骨盆及双上肢X片了解骨折愈合情况并决定下地行走时间；5.加强四肢关节活动及肌肉收缩运动，避免关节僵硬及肌肉萎缩；6.加强护理，避免摔倒，病情变化及时就诊医院；7.骨科门诊随诊。后经福建省鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见：张秀花伤残等级经评定为九级伤残附加二处九级；出院后护理期限评定为自损伤之日起至评残前一日止；后续医疗费用评估为人民币壹万贰仟（12000）元。被告黄炳林系闽Ｅ×××××号轿车车主，以其为被保险人在华泰财产保险有限公司漳州中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业险。由于被告的违法行为给原告造成重大的经济损失和精神损害，现原告张秀花依法请求法院判令上列被告赔偿原告因交通事故受伤的医疗费等经济损失合计人民币236268.04元，并请求精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿（具体损失有：医疗费155320.54元、护理费14635.5元、交通费1000元、伙食补助费700元、营养费15532元、残疾赔偿金15180元、精神损害抚慰金20000元、后续治疗费12000元、鉴定费1900元）。 被告黄炳林辩称，原告提出的诉讼请求不合理，医疗费存在不合理部分，部分医药费属于自费用药；护理费数额偏高，原告住院时间35天，一直到定残之日只有95天，出院后只有部分护理，护理费赔偿标准计算只能按照每天88.74元计算；关于营养费问题，原告的主张缺乏依据；关于后续治疗费问题，该项请求只能根据手术后的实际数额进行主张；精神损害抚慰金同意保险公司的答辩意见；伤残鉴定费属于原告举证费用，应由原告自行承担。原告在本事故只是主要责任，不能以全部责任提起诉讼。本案事故发生后，答辩人黄炳林除了保险公司垫付的10000元外，还有垫付人民币9000元，该款应从赔偿数额中予以抵扣。故请求法院依法判决。 被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司辩称，答辩人对交通事故责任无异议；答辩人在事故发生时有垫付医疗费10000元，应予扣除；答辩人认为商业险应该按主次责任承担其中的70%；对医疗费用，原告主张的155320.54元，其中一张发票尾数为4571的金额为1628.45元，并非原告主张的1633.45元，原告计算有误；住院伙食补助费，应按照每天20元计算乘以35天；对后续治疗费，答辩人认为原告已经治疗完毕，无需再进行后续治疗，即便产生后续治疗，应待实际发生后另行主张；关于营养费，没有医生的明确医嘱，本项请求答辩人不予承担；护理费，根据原告提供的出院小结当中，原告的伤情情况及出院后的医嘱，原告四肢关节活动及肌肉，收缩运动已经良好，且双下肢无肿胀，我方认为每天按照88元标准计算即可；关于伤残赔偿金问题，原告的伤情情况只符合九级伤残，附加两处九级不予认可；对精神损害抚慰金，应为实际侵权人承担，作为保险人只作为补偿性原则，答辩人认为按5000元计算为宜；交通费只能按照每天10元赔偿标准计算35天；经答辩人审核，本案中被保险人应承担非医保用药31000元；鉴定费和诉讼费应由被保险人承担。故请求法院依法处理。 经审理查明，2014年11月9日18时许，被告黄炳林持C1类机动车驾驶证驾驶闽Ｅ×××××号轿车从平和县文峰镇往平和县山格镇方向行驶，行经官九线平和县山格镇平寨村路段，与步行的行人张秀花在右侧机动车道发生碰撞，造成张秀花受伤的交通事故。经平和县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定黄炳林负事故主要责任，张秀花负事故次要责任。原告受伤后在平和县医院和中国人民解放军第一七五医院共住院治疗35天，支付医疗费用合计155315.54元，其伤情经诊断为：1.创伤性失血性休克；2.双侧肱骨近端骨折；3.双侧耻骨上下支多发骨折；4.右侧髂骨骨折；5.骶骨骨折；6.右肱骨踝上骨折；7.左桡骨远端骨折；8.右前臂皮肤撕脱伤；9.全身多处皮肤软组织挫裂伤；10.膀胱破裂；11.右下肺挫伤；12.右肺结节性质待查；13.尿路感染。出院医嘱为：1、继续伤口换药，1次/2天，术后2周拆除缝线；2、继续取半卧位卧床休息，勤翻身拍背促进痰液排除避免肺部感染；3、加强饮食，多喝水，避免水电解质紊乱及尿路感染；4、8周内避免下地行走，8周后返院复查骨盆及双上肢X片了解骨折愈合情况并决定下地行走时间；5、加强四肢关节活动及肌肉收缩运动，避免关节僵硬及肌肉萎缩；6、加强护理，避免摔倒，病情变化及时就诊医院；7、骨科门诊随诊。其伤情经平和县公安局交警大队委托，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所于2015年3月19日作出福建鼎力司法鉴定中心厦门分所[2015]临鉴字第X64号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人张秀花的伤残等级评定为九级附加二处九级；2、被鉴定人张秀花的出院后护理期限评定为自损伤之日起至评残前一日止；3、被鉴定人张秀花的后续医疗费用评估为人民币壹万贰仟（12000）元。原告张秀花住院期间，被告黄炳林预付医疗费9000元，被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司预付医疗费10000元。 被告黄炳林系闽Ｅ×××××号轿车车主，以其为被保险人在华泰财产保险有限公司漳州中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险及不计免赔。事故发生在保险期间。本案审理过程中，原告张秀花与被告黄炳林于2015年6月3日自愿达成如下调解协议：由黄炳林再一次性赔偿张秀花非医保医疗费及案件受理费等合计人民币20000元，该款项限于2015年6月8日前履行完毕，张秀花自愿放弃对黄炳林的其他诉讼请求。 上述事实，有交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、身份证、门诊病历、疾病诊断书、出院小结、医疗费票据、用药清单、法医临床鉴定意见书、调解笔录以及双方当事人的陈述等证据证实，并经庭审质证和本院审查，可以认定。 本院认为，平和县公安局交通警察大队对本案事故作出的交通事故认定书真实合法，依法可以认可其证明力。原告要求上述被告赔偿交通事故损失，于法有据，合理部分应予支持。根据原、被告的举证情况和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》并参照福建省公安厅交警总队闽交警网传【2015】88号《关于传发2015年度道路交通事故损害赔偿调解部分数据的通知》的文件规定，原告请求的合理经济损失可计算并确定如下：原告请求医疗费155320.54元，经庭审质证编号为NO：13814571的票据金额应为1628.45元，原告请求的数额为1633.45元，应扣除5元，故医疗费总额应为155315.54元；原告请求住院伙食补助费为35天×20元/天=700元，符合相关规定，可以支持；原告主张护理费为14635.5元，依照原告的住院期间及鉴定意见的出院后护理期限，原告的伤情未构成完全护理依赖，应计算为（35+130×50%）天×88.7元/天=8870元；原告主张营养费15532元，被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司认为原告的主张没有医疗机构建议，不予赔偿，本院参照医疗机构的《出院小结》的出院医嘱及《疾病诊断书》的医师意见“加强饮食，……”等记载内容和原告的实际情况，认为可以按医疗费155315.54元的10%酌情支持营养费15531元，被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司关于营养费的抗辩意见，依据不足，不予采纳；原告主张残疾赔偿金为12650元/年×5年×24%=15180元，参照鉴定机构的鉴定意见，可以支持，被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司主张按一处九级伤残进行赔偿，未能提供相关证据相佐证，故保险公司的意见不予采信；原告主张后续治疗费为12000元，有医疗机构及鉴定机构的建议，依法可以支持；原告主张精神损害抚慰金为20000元，参照原告的伤情及伤残等级，依法可以支持；原告主张交通费1000元，参照原告住院时间及住院地点，可酌情按20元/天计算35天，合计700元；原告主张鉴定费1900元，属原告的举证费用，应由原告自行承担，该主张不予支持。综上，原告的合理损失具体是：医疗费155315.54元（含非医保医疗费31000元），护理费8870元，住院伙食补助费700元，营养费15531元，残疾赔偿金15180元，精神损害抚慰金20000元，后续治疗费12000元，交通费700元，合计人民币228296.54元。对于上述损失，被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司首先应在交强险责任限额内赔偿原告医疗费10000元、死亡残疾赔偿金限额内赔偿原告44750元（护理费8870元+残疾赔偿金15180元+精神损害抚慰金20000元+交通费700元）；其次，因本事故系机动车与行人之间发生的事故，依照《福建省实施办法》第五十三条第一款第（四）项之规定：“非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十的赔偿责任；”，故被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司应在商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告上述损失114037元【（228296.54元－31000元－54750元）×80%】；综上，被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司总计应赔偿原告张秀花人民币168787元，抵扣被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司预付的10000元，被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司应再赔偿原告张秀花人民币158787元。原告张秀花与被告黄炳林达成的调解协议属于是对自己民事权利和诉讼权利的合法处分，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条关于“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”的规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告华泰财产保险有限公司漳州中心支公司应再赔偿原告张秀花因交通事故而产生的经济损失合计人民币158787元，款限于本判决发生法律效力后十日内付清。 二、被告黄炳林应依照调解协议约定再赔偿原告张秀花因交通事故而产生的非医保医疗费和案件受理费等损失合计人民币20000元,该款项依照协议约定的履行期限即限于2015年6月8日前履行完毕。 三、驳回原告张秀花的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 标的款履行方式：汇入本院执行账户，户名：平和县人民法院，开户行：平和县农村信用合作联社营业部，账号：9081010010010991100303。 案件受理费人民币4844元，减半收取2422元，由原告张秀花负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。 代理审判员  叶俊杰 二〇一五年六月十九日 书 记 员  叶 真 附相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《福建省实施办法》 第五十三条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。机动车所有人或者管理人未参加机动车交通事故责任强制保险的，由机动车所有人或者管理人承担相当于机动车交通事故责任强制保险责任限额部分的赔偿责任。对于超过限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任；但有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（四）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十的赔偿责任。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。