福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽06民再36号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：明发集团（漳州）房地产开发有限公司（下称明发公司），住所地漳州市龙文区水仙大道与龙江路交叉路口边，组织机构代码79837069-1。
法定代表人：黄焕明，董事长。
委托诉讼代理人：吕良怡、张泽彬，福建天衡联合律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：黄沿海，男，汉族，1968年6月12日出生，住漳州市芗城区。
再审申请人明发公司因与被申请人黄沿海商品房预售合同纠纷一案，不服本院（2015）漳民终字第785号民事判决，向福建省高级人民法院申请再审。福建省高级人民法院于2016年7月18日作出（2016）闽民申683号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人明发公司的委托诉讼代理人吕良怡、张泽彬，被申请人黄沿海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
明发公司申请再审称，请求撤销一、二审判决，驳回黄沿海的诉讼请求。事实和理由：一、二审法院错误计算明发公司逾期交房天数的截止时间，明发公司已按合同约定于2013年5月17日向黄沿海发出《交房再次通知》，通知黄沿海于2013年5月23日办理交房手续，其未在通知的时间内前来收房，不得主张2013年5月23日之后逾期交房的违约责任；明发公司逾期交房的总天数仅能从2012年12月31日起至2013年5月23日，逾期天数仅为144天；一、二审法院认为高温天气停工不属于合理延期情形，认定事实错误。高温天气现象无法提前预知，属于合理延期的情形，应在一、二审法院判决的基础上再予以相应延长；一、二审法院认定高考因素是合同签订时双方可预知的事由，属于事实认定错误，高考期间是根据政府文件固定时段固定区域对噪音污染进行控制，因此应在原判基础上再予以延期8日。综上，明发公司可延期天数已超过逾期交房的总天数，因此不应承担逾期交房违约责任。
黄沿海答辩称，明发公司作为专业的房地产开发商，理应对可能影响工期的各种因素进行充分的估计，事先合理扣除。漳州市属于沿海地区每年都有较长的中雨甚至大到暴雨和大风，并非不可预知的因素；而有关停电、停水问题，因明发公司没有举证证明停电、停水造成其实际停工的事实，其应承担举证不能的法律后果。况且，根据《合同法》的有关规定当事人迟延履行后发生的不可抗力的，不能免除责任。根据明发公司提交的建筑工程竣工验收报告，本案工程在2013年3月20日已竣工，那么2013年3月20日之后即使存在不可抗力，也不会对明发公司的施工产生影响。一、二审法院判决正确，请求予以维持。
黄沿海向一审法院起诉请求：判令明发公司自2013年1月1日到2013年12月19日期间，每日按购房总价款537933元的万分之二支付违约金52609.8元；诉讼费明发公司承担。一审法院认定事实：2011年1月15日，黄沿海与明发公司签订一份《商品房买卖合同》及合同补充协议。《商品房买卖合同》中约定：黄沿海购买的商品房为龙江路以东、水仙大街以北明发商业广场14幢301号，建筑面积112.94平方米，每平方米4763元，总金额537933元，买受人于2011年1月15日支付首付款277933元，余款26万元向中国建设银行股份有限公司漳州龙文支行按揭贷款。合同第八条约定：出卖人应当在2012年12月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将同时符合下列各项约定条件的商品房交付买受人使用……如果在规定日期内未达到上述条件，双方同意按以下第2种方式处理：买受人同意接收，出卖人支付买受人1万元违约金。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起×日内书面告知买受人的；2、出卖人可据实予以合理延期的其他因素：因政府及相关部门或其他非出卖人所能控制的客观原因造成停工的。以上情形以政府及其相关部门发布文件或相关有案可查的数据资料为据。合同第九条约定：除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：（1）逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之一的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日后，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之二的违约金。合同补充协议第十一条约定：双方一致同意，变更购房合同第八条中出卖人可据实予以延期的特殊原因之第1项为：遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起90日内或结束之日止30日内书面告知买受人的。合同签订后，黄沿海依约履行了付款义务。2013年3月20日、3月25日、4月12日，明发公司开发的明发商业广场10#-15#楼分别通过工程验收合格、住宅区景观工程验收合格和消防验收合格。2014年5月29日，漳州市城乡规划局核实明发商业广场10#-19#楼达到城市规划要求。2013年3月23日，明发公司向黄沿海发出《交房通知书》，通知黄沿海于2013年3月29日至3月30日办理交房手续。2013年5月17日，明发公司向黄沿海发出《交房再次通知书》，通知黄沿海于2013年5月23日办理交房手续。明发公司向黄沿海实际交付商品房时间为2013年12月19日。2013年12月25日，黄沿海与明发公司办理交房手续。自2012年12月31日起至2013年12月19日止的期间时间为354天。另查明，根据漳州市气象科技服务中心提交气象报告，2011年1月15日至2013年12月19日，漳州市出现中雨以上136天，六级以上风24天，台风43天。漳州发展水务集团有限公司发布2012年9月19日停水通知，漳州电业局发布停电通知，具体时间为2011年11月17日、11月18日、12月6日、12月9日、2012年7月12日、8月12日。上述因素扣除重复天数后明发公司可延期交房天数为179天。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，一审法院判决：一、明发公司应于本判决生效之日起10日内支付黄沿海逾期交房违约金18827.66元；二、驳回黄沿海的其他诉讼请求。
明发公司不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，驳回黄沿海的诉讼请求。二审法院认为，明发公司的上诉主张没有事实和法律依据，不予采纳；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决驳回上诉，维持原判。
围绕当事人的再审请求，本院对有争议的事实认定如下：
1、黄沿海向明发公司购买的房屋于2013年4月12日通过消防验收合格，明发公司已于2013年5月17日向黄沿海发出《交房再次通知》，通知黄沿海于2013年5月23日办理交房手续，但黄沿海未在通知的时间内收房；由于房屋通过消防验收合格，且备了作为法定交房条件，黄沿海未在通知的时间内收房则不得主张2013年5月23日之后逾期交房的违约责任；因此，明发公司逾期交房的总天数从2012年12月31日起至2013年5月23日，逾期天数应为144天。一、二审法院将规划条件核实作为法定交房条件缺乏法律依据，并将逾期交房时间计算到2013年12月19日不当。2、根据漳州市气象科技服务中心的《气象报告》，本地区大于或等于35度属相对高温，与高温有区别；根据公平原则，相对高温每天按停工2小时计算；而中雨、六级以上风天气因素虽对施工进度有一定影响，但明发公司未举证证明造成其实际停工事实的依据，不属于可免责事由，不能计算可延期交房时间；高考、中考、节日假期属于双方签订合同时便可预知的事由，故高考、节日假期也不能计算可延期交房时间；本案工程在2013年3月20日已竣工，2013年3月20日之后即使存在不可抗力情形，也不会对施工产生影响，即不应计算2013年3月20日之后的延期情形，自然不能计算该情形可延期交房时间。据此，根据漳州市气象科技服务中心的《气象报告》记载2011年1月15日至2013年3月20日间，暴雨6天、台风31天，相对高温88天，其中与台风天重复2天，每天按停工2小时计算，按86天计算，86/4=21.5天，停水1天，停电6天，其中与暴雨重复1天；共计可据实予以延期情形有64.5天；2012年12月30日至2013年5月23日逾期交房的总天数共计144天，扣除可据实予以延期情形64.5天，明发公司逾期交房天数实为79.5天。一、二审法院认定明发公司可据实予以合理延期交房的情形、时间及支付逾期交房违约金的计算不当，应予以更正。
本院再审认为，明发公司与黄沿海签订的《商品房买卖合同》和《合同补充协议》系当事人意思表示真实，内容合法有效，根据《合同法》的规定，双方当事人应依约自觉履行合同义务。因明发公司逾期交房，根据双方当事人签订的合同约定，应承担违约责任并支付违约金。明发公司认为其未逾期交房，该诉讼主张与事实不符，不予采信；明发公司认为原一、二审法院将逾期交房时间计算到2013年12月19日错误的理由成立。黄沿海主张不能扣除可延期情形、天数的理由成立。根据再审查明的事实，明发公司逾期交房79.5天，因未超过90日，明发公司依合同约定按总房价537933元的日万分之一支付违约金的数额应为537933×79.5×0.01%＝4276.57元。
综上所述，明发公司、黄沿海再审中的诉讼主张，均有部分理由成立，应予支持；明发公司认为其不应承担违约责任，不应支付违约金，以及黄沿海认为应维持一、二审判决的诉讼主张，均缺乏事实和法律依据，不予支持。案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项、第二百零七条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）漳民终字第785号民事判决。
二、维持漳州市龙文区人民法院（2014）文民初字第575号民事判决第二项，即驳回黄沿海的其他诉讼请求”。
三、变更漳州市龙文区人民法院（2014）文民初字第575号民事判决第一项为：明发集团（漳州）房地产开发有限公司应于本判决生效后十日内支付黄沿海逾期交房违约金4276.57元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费各1115元，由黄沿海各负担1000元，明发集团(漳州)房地产开发有限公司各负担115元。
本判决为终审判决。
审判长 徐鸿林
审判员 刘红星
审判员 温继峰
二〇一六年十二月二十八日
书记员 黄溢琼
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵守
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
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