湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2015）益赫民二重初字第7号原告（反诉被告）湖南省益阳公路桥梁建设有限责任公司。法定代表人刘俊伟。委托代理人龚红卫。委托代理人易欢。被告(反诉原告)陈一枚。委托代理人曹静。委托代理人肖国平。本院立案受理原告（反诉被告）湖南省益阳公路桥梁建设有限责任公司（以下简称原告）与被告（反诉原告）陈一枚（以下简称被告）合同纠纷一案，本院于2014年12月12日作出（2011）益赫民二初字第269号民事判决，原、被告均不服，向益阳市中级人民法院提起上诉，益阳市中级人民法院作出（2015）益法民一终字第218号民事裁定书，裁定撤销（2011）益赫民二初字第269号民事判决，发回本院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人龚红卫、被告及委托代理人曹静、肖国平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2008年9月18日，被告取得益阳至宁乡横市公路益阳段改建工程项目A合同段（以下简称A合同段）承包资格，原、被告签订了内部承包合同，并任命被告为项目经理。被告在施工期间施工组织不力，生产进度严重滞后，导致业主要求撤换项目经理，且被告未经原告同意，擅自将部分合同权利义务转移给第三人。原告于2010年7月13日解除了与被告的承包合同。经组织审计，被告承包A合同段期间，实际收入为13147931元，实际支出和报账费用15518051元，合计亏损2370120元，上述亏损款已由原告垫付。另被告在A合同段项目部借支188990元，在公司借支60万元，以上亏损和借款抵减被告缴纳的80万元保证金后，被告应支付原告2359110元。原告诉至法院，要求被告向原告承担经营亏损和借支款2359110元，并承担本案诉讼费用。被告答辩并反诉称，原、被告签订了内部承包合同，被告缴纳了80万元保证金，在合同履行过程中，被告无故解除合同。在合同履行期间，被告共完成工程量22284942.01元，被告仅从项目部经手支出9911595.22元，从项目部借支188990元，从被告公司借支60万元，以上共计支出10700585.22元，原告可能代被告支付了相关款项5606455.78元。被告退场时，购置的机器设备、检验仪器和办公用品一直由原告占用。被告反诉要求原告支付工程款5980882.53元，退还保证金80万元及利息26.5万元（从2010年7月19日计算至2015年11月26日），归还被告购置的检验仪器设备、办公用品、生活设施并支付占用期间的租金10万元，由原告承担本案诉讼费用。经审理查明，2008年8月11日，原告中标了益阳市金桃公路建设有限责任公司的益阳至宁乡横市公路益阳段改建工程项目A合同段(以下简称A合同段)项目，并签订了《合同协议书》。原告与益阳市金桃公路建设有限责任公司就施工合同有关内容进行了协商，并形成了纪要，约定若承包人连续三个月不能按计划完成施工任务，且总工期滞后计划20%以上的，业主有权分割承包人施工任务直至终止合同。被告系原告单位职工。2008年9月18日，原、被告签订《工程项目内部风险责任承包合同》，约定原告将中标的A合同段承包给被告施工，并指派被告为工程项目经理。内部风险管理按照原告公司的《项目管理办法》执行，并约定原告与项目业主单位签定的施工合同（包括合同协议、谈判纪要、通用条款、专用条款、图纸和备忘录等）中对于原告具有约束力的合同条款，被告应该履行。被告在签订承包合同时一次性向原告缴纳风险金80万元，被告向原告上缴的管理费按照最终计量产值的合同金额的3%计取，管理费上缴由原告从业主支付的工程款中按比例扣除。原告公司的《项目管理办法》规定，公司范围内所有的工程项目，均设置公司管理下经济独立核算的项目经理部，所有项目采取项目经理个人责任承包或者项目部集体责任承包，承包采取风险抵押金制度，实行经费大包干，超支不补，节余归己，项目经理必须是益阳市公路管理局的干职工。项目经理存在下列情况时可以更换：不按时缴纳管理费和其他费用；在项目结算中虚列成本；工程建设进度严重滞后等。项目经理更换时，由公司专门组织离任审计，兑现离任项目经理的责任和利益。2009年10月14日，益阳市金桃公路建设有限公司发布《百日劳动竞赛检查通报》，指出A合同段应完成工程进度421万元，实际完成进度106万元，完成计划产值25.4%，施工进度与施工计划存在较大差距。2010年5月28日，益阳市公路管理局发布益路阅（2010）1号会议纪要，认为A合同段施工任务重，线路长，承包人很难在规定时间内完成任务，要求中标单位分割A合同段承包人50%的工程量，由中标单位再增加一支施工队伍承建。2010年7月19日，益阳市公路管理局发布益路阅（2010）3号会议纪要，认为A合同段工程进度严重滞后，工程质量欠缺，内部管理混乱，已不可能在规定的时间内完成目标任务，要求免去被告项目经理职务，要求被告派驻工作组协助原告和新的项目经理做好清算和移交工作。2010年7月13日，原告发布通知，决定免去被告项目经理职务。被告在担任项目经理期间，原告收取了被告80万元保证金，被告经项目部支出9911595.22元，向工程项目部和原告公司累计借支了788990元，原告代被告支付了5606455.78元工程款，原告退还案外人周成辉保证金15万元、刘叶辉保证金20万元。在原一审审理期间，原、被告各自提供了工程量计量资料作为核定原告承包期间完成工程量数额的依据，本院依法委托益阳精工建设工程造价师事务所对上述两份计量资料进行了造价鉴定。根据原告提供的计量支付凭证经审计认定原告完成的工程量为13392388元（未考虑路面工程造价），路面工程造价为15955986元；根据被告提供的计量支付月报表经审计认定被告完成的工程量为17507180元（未考虑路面工程造价），被告完成的路面工程造价为4777762元。原告提供的计量支付凭证有业主方、监理方和建设方的签字，被告没有签署意见表示认可。被告提交的计量支付月报表有业主方、监理方和建设方的签字，被告作为项目经理在计量资料上署名，原告认为被告提交的计量资料只是作为向业主方申请拨付工程进度款的依据，不能作为施工量的计算依据。以上事实，有中标通知书、施工合同协议、工程发包单位会议纪要、益阳市公路局会议纪要、原告公司项目管理办法、内部承包合同、计量支付证书、计量支付月报表、工程造价鉴定报告及当事人一致陈述等予以证实。本院认为，原、被告双方签订《工程项目内部风险责任承包合同》，并在合同中约定按《项目管理办法》执行，合同对原、被告双方具有约束力。原告在诉讼期间提交的工程核算资料，系原告单方面出具，没有被告的签字，被告不予认可。被告提交的计量支付资料和月支付表报，是承建方提请支付工程进度款的依据，不能直接反映被告担任项目经理期间施工量，与被告担任项目经理期间实际工程量不相符。因此，对原、被告分别提供工程量的计算报告，本院均不予采信，对原告要求被告承担亏损的诉讼请求和被告要求原告支付工程款的反诉请求，本院均不予支持。被告反诉要求原告返还保证金80万元及利息，原告主张代被告向两位案外人退还了35万元风险金，根据《项目管理办法》，被告交纳的保证金属于风险抵押金，“项目完工出现亏损的，其亏损经费在交纳风险抵押金内，用风险抵押金冲抵其亏损经费……”，由于原、被告双方提供的证据不能对工程量进行结算，即该保证金是否需要弥补亏损尚未明确，保证金及风险金均与实际工程量有关，因实际工程量无法计算，对被告的该反诉请求本院不予支持。被告要求归还购置的检验仪器设备、办公用品、生活设施及支付占用期间的租金10万元的反诉请求，未提供购置证明及价格鉴定意见书，本院亦不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）湖南省益阳公路桥梁建设有限责任公司的诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）陈一枚的反诉请求。本诉案件受理费25680元，由原告湖南省益阳公路桥梁建设有限责任公司承担，反诉费30000元，由被告（反诉原告）陈一枚承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于益阳市中级人民法院。审判长  颜志军审判员  李 杏审判员  邓馥辉二〇一六年四月二十日书记员  张 舞附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。