湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终3718号
上诉人（原审原告）：方军，男，1976年6月27日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区，
委托诉讼代理人：孙俊，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：江修成，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖北楚天传媒发行连锁有限责任公司。住所地：湖北省武汉市武昌区东湖路***号*楼。
法定代表人：郑波，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈骞，湖北山河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖北日报传媒集团（湖北日报社）。住所地：湖北省武汉市武昌区东湖路***号。
法定代表人：陈剑文，该集团董事长。
委托诉讼代理人：陈骞，湖北山河律师事务所律师。
上诉人方军因与被上诉人湖北楚天传媒发行连锁有限责任公司（以下简称楚天传媒公司）、湖北日报传媒集团（湖北日报社）（以下简称湖北日报集团）劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初1476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
方军上诉请求：1、撤销一审判决的第一、二、五项；2、改判支持其一审全部诉讼请求或发回重审；3、由楚天传媒公司、湖北日报集团承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1、楚天传媒公司和楚天报刊发行总公司均是为了湖北日报集团旗下报刊的发行工作而设立，2003年7月2日楚天传媒公司注册成立前，应由湖北日报集团承担用人单位主体责任。2、方军已经充分举证，关于入职时间的举证责任应由楚天传媒公司与湖北日报集团公司承担。3、湖北日报集团应当承担方军在其工作年限的用人单位主体责任。4、一审法院应当支持方军关于被迫解除劳动关系的经济补偿金。
楚天传媒公司辩称，我方2008年与方军签订了劳动合同，建立劳动关系，也为方军缴纳了保险，履行了用人单位的义务，湖北日报集团是在2003年成立的，与本案没有关系。请求驳回上诉，维持原判。
湖北日报集团辩称，同意楚天传媒公司的答辩意见。
方军向一审法院起诉请求：1、楚天传媒公司、湖北日报集团支付方军2008年1月1日至2015年12月10日期间带薪年休假工资18986.52元（2580.98元/月÷21.75×80天×200%）及拖欠工资的经济补偿金4746.63元（18986.52元×25%）；2、楚天传媒公司、湖北日报集团支付方军解除劳动关系经济补偿金49038.62元（2580.98元/月×19个月）；3、楚天传媒公司、湖北日报集团支付方军因未办理失业保险而导致的失业保险待遇损失24955元（1550元×0.7×23个月）；4、楚天传媒公司、湖北日报集团支付方军自行缴纳的1997年4月至2007年5月期间的养老保险费17845.56元；5、楚天传媒公司、湖北日报集团支付方军2013年12月11日至2015年12月10日期间平时加班工资27812.28元（2580.98元/月÷21.75÷8小时×2.5小时×500天×150%）、休息日加班工资49364.95元（2580.98元/月÷21.75×208天×200%）、法定节假日加班工资5659.95元（2580.98元/月÷21.75×16天×300%）及拖欠工资的经济补偿金20709.3元（82837.19元×25%）；6、楚天传媒公司、湖北日报集团向方军返还岗位责任金1000元。
一审法院审理查明：楚天传媒公司是于2003年7月2日在湖北省工商行政管理局注册成立的有限责任公司。楚天传媒公司在庭审中称湖北日报传媒集团楚天报刊发行总公司没有在相关部门登记注册，不具有法人资格，与楚天传媒公司系同一主体，两块牌子。楚天传媒公司在注册成立之前筹备期间以湖北日报传媒集团楚天报刊发行总公司名义从事活动。
方军在楚天传媒公司处担任青山发行站的组长职务，其在庭审中陈述于“1997年4月1日入职”。楚天传媒公司庭审中陈述于“2008年9月1日入职”。方军与楚天传媒公司分别签订了期限为2008年9月1日至2009年8月31日、2009年9月1日至2012年8月31日、2012年9月1日至2014年8月31日、2014年9月1日至2017年8月31日的劳动合同。
1997年1月至2006年11月期间，武汉上渡口瑞丰意诚建筑工程有限责任公司为方军缴纳了基本养老保险。2006年12月至2007年5月期间，方军在武汉市青山社保处流动人员专户自行缴纳了基本养老保险费共计975.56元。
楚天传媒公司将方军的社会保险安排在湖北日报传媒集团楚天报刊发行总公司的名下并从2007年7月开始为方军缴纳社会保险。
方军在工作期间，楚天传媒公司未安排方军休年休假。2015年12月9日，方军通过快递方式向楚天传媒公司送达了解除劳动关系通知书，以楚天传媒公司“没有安排休年休假，长期拖欠应支付的未休年休假的工资，现按照《劳动合同法》第38条、第46条的规定解除劳动关系”。方军提交的银行工资流水显示其解除劳动关系前的12个月平均工资为2266.50元。
方军向一审法院提交证人证言证明其存在加班事实，但证人未出庭出证，方军亦未提交其他证据证明加班事实。楚天传媒公司庭审中陈述“我们工作比较特殊，无法安排方军休年休假”。
方军离职后，楚天传媒公司于2015年底通知方军办理领取失业保险手续，方军认可此事，但表示因已申请仲裁故没去办理。
2015年12月15日，方军向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项同本案一审诉讼请求。2016年8月31日，该委作出昌劳人仲裁字[2016]第412号仲裁裁决，裁决：1、楚天传媒公司支付方军未休年休假工资4168元；2、楚天传媒公司支付方军2006年12月至2007年5月期间养老保险费975.56元；3、楚天传媒公司返还方军预收报款（岗位责任金）1000元；4、楚天传媒公司按照社会保险经办机构的要求和程序为方军办理失业保险领取手续，方军予以配合；上述各项由楚天传媒公司于裁决书生效之日起十五日内履行。5、驳回方军的其他仲裁请求事项。方军不服，起诉至一审法院，请求判如所请。
一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条的规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。本法所指的用人单位应当属于具备用工的主体资格，而依法登记注册成立的单位才具备主体资格。本案中，楚天传媒公司于2003年7月2日才登记成立，楚天传媒公司从该日起才具备用人单位的主体资格。同时，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，否则承担举证不能的不利后果，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担举证不能的不利后果。楚天传媒公司在庭审中陈述“方军于2008年9月1日入职”，方军陈述“1997年4月1日入职”。而对于记载有方军入职时间的职工名册等，属于用人单位掌控管理的证据，由楚天传媒公司承担举证责任。因楚天传媒公司未提交任何记载有方军与其建立劳动关系起始时间的证据，应当承担不利后果。故法院以楚天传媒公司于2003年7月2日在工商行政管理部门注册成立之日作为其与方军建立劳动关系的起始日期。因方军不能证明其与湖北日报传媒集团之间存在劳动关系，故对方军在本案中向湖北日报传媒集团提出的各项主张以及2003年7月2日之前的请求，不予支持。
依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。用人单位应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。安排职工年休假的，可以跨一个年度安排。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。结合本案，因楚天传媒公司未能举证证明其安排了原告休年休假或者向原告支付了未休年假的工资，应当承担不利后果。故一审法院认定楚天传媒公司未安排方军休年休假，也未向方军支付未休年休假的工资待遇。对方军主张的两年之内（2013年12月10日至2015年12月9日期间）的未休年休假工资的请求，予以支持。对于方军主张的2013年12月10日之前未休年休假工资的请求，已超过劳动争议仲裁时效，不予支持。楚天传媒公司应当支付方军两年之内未休年休假工资为4168元（2266.5元÷21.75×20天×200%）；对于方军主张的拖欠工资的经济补偿金的请求，没有法律依据，不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，方军不符合该法规定的应支付经济补偿金的情形，故对于方军要求楚天传媒公司、湖北日报集团支付解除劳动关系经济补偿金的请求，不予支持。
依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，即为员工办理并缴纳社会保险是用人单位的法定义务。因用人单位未为劳动者办理社会保险致劳动者在社保流动人员专户自行缴纳社会保险费，劳动者主张用人单位赔偿社保损失的属人民法院受理劳动争议案件范畴。方军自行在武汉市青山社保处流动人员专户自行缴纳了2006年12月至2007年5月期间的基本养老保险费975.56元，这部分损失应由楚天传媒公司补偿给方军，故对方军主张2006年12月至2007年5月期间基本养老保险费的请求，予以支持。方军2006年12月之前的社会保险系由其他单位缴纳，故对方军主张的2006年12月之前基本养老保险费的请求，不予支持。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。方军提交的证据能够证明楚天传媒公司收取了方军预收报款（岗位责任金）1000元，约定在离岗半年后退款。现双方劳动关系已经解除，楚天传媒公司未予返还，故对方军主张的返还预收报款（岗位责任金）1000元的请求，予以支持。
依据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条的规定，失业人员符合条件的，从失业保险基金中领取失业保险金。方军是否符合领取失业保险的条件，由社会保险经办机构认定，故对于方军要求楚天传媒公司、湖北日报集团支付失业保险待遇的请求，不予支持。应由楚天传媒公司、湖北日报集团为方军办理失业保险申报手续，方军予以配合。
方军不能证明其存在平时以及休息日和法定节假日加班的事实，故对方军主张的加班工资及加班工资补偿金的请求，不予支持。
经法院组织双方当事人调解未能达成一致。现依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第九条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审法院判决如下：一、楚天传媒公司支付方军未休年休假工资4168元；二、楚天传媒公司支付方军2006年12月至2007年5月期间基本养老保险费975.56元；三、楚天传媒公司返还方军预收报款（岗位责任金）1000元；四、楚天传媒公司按照社会保险经办机构的要求和程序为方军办理失业保险领取手续，方军予以配合；五、驳回方军其他诉讼请求。一审受理费10元，减半收取5元，予以免收。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。方军2003年7月2日入职楚天传媒公司，方军在个人流动窗口缴纳了2006年12月至2007年5月期间养老保险费975.56元，在此期间楚天传媒公司没有为方军缴纳养老保险，方军以此为由认为被迫与楚天传媒公司解除劳动关系有事实依据，要求楚天传媒公司支付被迫解除劳动合同经济补偿金符合法律规定，经本院核实经济赔偿金的金额为27198元（2266.5元×12.5）。方军认为其12个月的平均工资为2580.98元，没有提交证据证实。方军的其他上诉请求与一审诉讼请求相同，本院认为一审法院对该部分诉讼请求论理充分，本院不再赘述。综上，方军的上诉理由部分成立，上诉请求本院部分予以支持。一审判决判决有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初1476号民事判决第一、二、三、四项；
二、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初1476号民事判决第五项；
三、湖北楚天传媒发行连锁有限责任公司于本判决生效后十日内向支付方军经济补偿金27198元；
四、驳回方军的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付上述款项，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，予以免收。
二审案件受理费10元，由方军负担，予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 吴建铭
审判员 陈蔚红
审判员 赵 鹏
二〇一七年九月十一日
书记员 曾秀欢