贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔南民商终字第73号
上诉人（原审原告）张建。
委托代理人蔡东余，重庆儒泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）广西壮族自治区公路桥梁工程总公司。
法定代表人庞博新，该公司董事长。
原审被告高旭光。
上诉人张建与被上诉人广西壮族自治区公路桥梁工程总公司（以下简称广西公路桥梁公司）及原审被告高旭光租赁合同纠纷一案，长顺县人民法院于2013年12月9日作出（2013）长民初字第362号民事判决后，张建不服，向本院提起上诉。本院于2014年3月26日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
一审审理查明：2011年2月14日，原告张建（代表甲方）与被告高旭光（系第四合同段施工队队长，代表乙方）在长顺县摆所镇广西路桥第四合同段项目经理部签订了甲方（贵阳乌当展达建筑材料租赁站）与乙方（广西路桥惠兴高速第四合同段项目经理部）之间的周转材料租赁合同。2011年2月16日原告向被告发货钢管2130米，扣件2100套，被告方向原告支付押金1.5万元。2011年3月18日原告向被告发货钢管3750米，扣件2700套。2012年3月22日，被告方向原告方归还了钢管3596米（其中包含弯管224根），扣件1977套，尚余钢管2284米，扣件2823套未归还，总计应付租金36211元。未归还器材被告方表示已在施工中损失，该部分器材按合同计算总价值68609.50元。原被告未及时对损失器材商定赔偿事宜，故引起本案诉争。另查明，因被告对原告的主体资格有异议，一审于2013年11月22日进行第二次开庭对原告出示的营业执照进行了核查，被告方经合法传唤未到庭参加诉讼，未对该营业执照进行质证，经核实，原告营业执照原件与提交的复印件相符，执照登记的业主为个体工商户。
原审原告张建一审诉称：2011年2月14日，被告与原告协商签订《周转材料租赁合同》，合同签订后原告严格按照合同约定切实履行了自己应尽的义务，但被告未依约履行自己的义务。截至2013年8月12日，被告拖欠原告租金、违约金等共计173285.32元，故诉至法院要求被告赔偿损失。
原审被告广西公路桥梁公司一审未答辩。
原审被告高旭光一审辩称：对原告诉讼主体资格有异议，因被告广西公路桥梁公司是与贵阳乌当展达建筑材料租赁站（下称租赁站）签订的周转材料租赁合同的；租赁的器材已于2012年3月22日归还了租赁站，合同应于2012年3月22日终止；被告方分三次向原告打款共计4.4万元，多付租金7789元，并没有拖欠租金，不应支付违约金；被告只是对损失的租赁器材赔偿没有与租赁站达成协议而已，现只应赔偿租赁站47240.93元。
一审法院认为：个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人，第二次庭审中原告提交的营业执照原件合法有效，被告方经本院合法传唤未到庭进行质证不影响原告的主体资格的合法性，被告方对原告主体资格提出的异议不予支持。第一次庭审中被告方主张已给原告汇款总计4.4万元，原告否认收到该款，经查，被告高旭光出示的证据证实付款4.4万元给吴华清，但无证据证实吴华清系原告委托的收款人，亦无证据证实原告指定被告付款给吴华清，故对被告辩称付给吴华清4.4万元系付给原告租金的主张不予支持。因被告方只支付了定金1.5万元，未按合同支付租金，属违约行为，原告主张被告方继续履行合同支付拖欠的租金予以支持。被告方于2012年3月22日把租赁的器材归还给了原告，并表明部分器材在使用中灭失，说明双方合同已履行，原告要求解除合同的主张不予支持。原告主张被告方支付租金至2013年8月12日，因原告本人未到庭，现有证据不能证实是被告方怠于履行赔偿责任，故不应由被告承担2012年3月22日后支付租金的责任，对该主张不予支持。因被告方有部分器材没有归还，原告主张被告方照价赔偿予以支持。原告主张弯管校正费、扣件洗油费、上下车费因双方没有一致意见，原告亦没有提交相关证据加以证明，对原告该项主张不予支持。因原告未按合同第4条约定按时向被告方收取租金，存在过错，对原告要求被告方支付违约金的主张不予支持。被告高旭光签订合同属职务行为，不应承担责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、六十条、一百一十二条、第二百二十二条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条之规定，判决：一、被告广西壮族自治区公路桥梁工程总公司在判决书生效后十五日内支付原告张建租金21211元（已扣除定金1.5万元），赔偿原告器材损失费68609.50元，总计89820.50元；二、驳回原告张建的其他诉讼请求；三、被告高旭光在本案中不承担责任。四、案件受理费3765元，由被告广西壮族自治区公路桥梁工程总公司承担。
一审判决宣判后，张建不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判并依法改判或将本案发回重审。其主要上诉理由为：一、按照双方订立的租赁合同第九条约定，被上诉人未按时向上诉人支付租金，上诉人有权解除合同。在合同的第四条约定了租金的结算方式及支付时间，但被上诉人未按约定履行该义务，故上诉人有权解除合同。原判不支持上诉人解除合同，没有事实依据；二、被上诉人一直没有支付租金，没有退还全部材料。根据合同第七条的约定，未退还的部分材料应处于租赁中，应继续计算租金至材料赔偿款付清之日止；三、合同第六条、第八条约定了弯管校正、扣件洗油、上下车费的计算标准，原审以上诉人没有提供证据不予支持，属认定事实错误；四、原审判决不支持上诉人主张的违约金，认为上诉人未按时向对方收取租金系上诉人存在过错，明显是认定事实和适用法律错误。按照合同的约定，被上诉人应及时付款否则将支付违约金，而未涉及上诉人按时向被上诉人收取租金的问题，一审对此主观臆断。此外原判中关于违约行为的过错责任划分没有法律依据。
被上诉人广西公路桥梁公司及原审被告高旭光二审未答辩。
经本院审理，二审查明如下事实：2011年2月14日，上诉人张建以个人开办的个体工商户字号为贵阳乌当展达建筑设备租赁站名义作为甲方，与广西壮族自治区公路桥梁工程总公司惠兴高速惠水至镇宁段第四合同段项目经理部作为乙方订立《周转材料租赁合同》，甲乙双方在该合同上盖章，上诉人张建作为甲方负责人和原审被告高旭光作为乙方负责人亦在该合同上签字。该合同约定乙方向甲方租赁架管、扣件等建筑设备，乙方一次性向甲方交纳押金1.5万元，以甲方收据为准；租赁时间从2011年2月14日起，未约定租赁期限；每月底乙方派人到甲方结算租金一次，最迟不超过十天，否则甲方将收取乙方所欠租金总额20%违约金；甲方还应收取弯管校正2元／根，扣件洗油0.15元／套，扣件欠丝杆0.65元／套，顶托维修及洗油5元／根，丢失的设备材料按照合同的赔偿单价赔偿。该合同还约定出租价格为架管75元／吨／月，若丢失赔偿价格为22元／米；扣件0.008元／套／天，若丢失赔偿价格为6.5元／套，接头扣件7.5元／套。合同还约定装、运输费用由乙方自理，如需甲方装卸的15元／吨。该合同第七条约定，乙方租金未付清前，所差材料不能赔偿，乙方所差材料的租金结算至材料赔偿款付清为止。
2011年2月16日乙方收到上诉人出租的建筑设备材料，钢管2130米，折合8.1792吨；扣件2100套，其中接头扣件90套。当天上诉人收到乙方支付的押金1.5万元。2011年3月18日收到钢管3750米，折合14.4吨；扣件2700件。2012年3月22日，乙方向上诉人归还钢管3596米，折合13.8086吨，其中弯管224根；归还扣件1977套，其中接头扣件78套。剩余未归还的设备乙方表示已在施工中毁损。
另查明：广西壮族自治区公路桥梁工程总公司惠兴高速惠水至镇宁段第四合同段项目经理部系被上诉人下属机构，不具有对外独立承担民事责任的能力。
本院认为：一、对于租金的计算。1、关于2011年2月16日租赁的设备租金（截止2012年3月22日），钢管为8056.51元（75元／吨／月×8.1792吨×12个月＋2.5元／吨／天×8.1792吨×34天），扣件为6703.2元（0.008元／套／天×2100套×399天），故截止2012年3月22日，被上诉人于2011年2月16日在上诉人处租赁的设备租金为14759.71元；
2、关于2011年3月18日租赁的设备租金（截止2012年3月22日），钢管为13104元（75元／吨／月×14.4吨×12个月＋2.5元／吨／天×14.4吨×4天），扣件为7970.4元（0.008元／套／天×2700套×369天），故截止2012年3月22日，被上诉人于2011年3月18日在上诉人处租赁的设备租金为21074.4元。
综上，被上诉人租用上诉人建筑设备的总租金为35834.11元。一审对此计算有误，二审予以纠正。
二、对于未归还设备损失费用及弯管校正费用、扣件洗油等费用的问题。1、关于设备损失费用，在2012年3月22日归还租赁物时，尚有钢管2284米和扣件2823套（其中接头12套）未归还。按照合同约定，钢管的赔偿金额为50248元（2284米×22元／米），扣件的赔偿金额为18361.5元（2811套×6.5元／套＋12套×7.5元／套），故被上诉人应赔偿上诉人设备损失费用为68609.5元。一审对此判决正确，予以维持。
2、弯管校正费用及扣件洗油等费用，按照合同约定，弯管校正费为448元（2元／根×224根）；扣件洗油费为296.55元（0.15元／套×1977套）。一审对此未予支持，没有事实依据；对于装卸费用，根据合同约定由被上诉人负担，上诉人对此没有提供证据证明其已为被上诉人提供上述装卸服务，故一审对上诉人主张该费用不予支持正确。
三、对于违约金的计算，截止2012年3月22日，被上诉人未按照约定向上诉人支付租金，故按照合同约定应向上诉人支付所欠租金总额20%的违约金，鉴于被上诉人之前已经先支付押金1.5万元，该款应冲抵租金。故应当在总租金为35834.11元中先扣除1.5万元后，被上诉人所欠的租金总额为20834.11元，故截止2012年3月22日时被上诉人应当支付的违约金为4166.82元［（35834.11-15000元）×20%］。对于2012年3月22日之后上诉人的违约损失，应以未归还设备算至2013年8月14日的租金损失为限，即钢管为11007.1元（75元／吨／月×8.7706吨×12个月＋2.5元／吨／天×8.7706吨×142天）；扣件为11450.09元（0.008元／套／天×2823套×507天）。综上，被上诉人应当向上诉人支付违约金为26624元。一审判决认为被上诉人没有违约，属认定事实错误，本院予以纠正。
综上所述，上诉人在本案中的损失总计为131812.16元（租金35834.11元＋赔偿设备68609.5元＋弯管校正费448元＋扣件洗油费296.55元＋违约金26624元），抵扣1.5万元押金后，被上诉人仍应支付116812.16元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持长顺县人民法院（2013）长民初字第362号民事判决第二、三项；
二、撤销长顺县人民法院（2013）长民初字第362号民事判决第四项；
三、变更长顺县人民法院（2013）长民初字第362号民事判决第一项为：被上诉人广西壮族自治区公路桥梁工程总公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人张建租金、违约金、赔偿款等共计一十一万六千八百一十二元一角六分。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3765元，由被上诉人广西公路桥梁公司负担；二审案件受理费3765元，由被上诉人广西公路桥梁公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 斌
审 判 员 王 锦
代理审判员 万 青
二〇一四年五月十四日
书 记 员 王开恒（代）