广东省广州市花都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗花法刑初字第305号
公诉机关广州市花都区人民检察院。
被告人黄某甲（绰号“长毛”），男，1986年10月9日出生于湖南省蓝山县，汉族，文化程度初中。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年8月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
被告人黄某乙，男，1990年5月18日出生于湖南省蓝山县，汉族，文化程度小学。曾因犯贩卖毒品罪于2011年5月13日被本院判处有期徒刑十个月，同年11月7日刑满释放。现因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年7月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
广州市花都区人民检察院以花检公刑诉（2014）263号起诉书指控被告人黄某甲犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪、被告人黄某乙犯寻衅滋事罪，于2014年2月13日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，期间，因发现本案不宜适用简易程序进行审理，本院中止适用简易程序，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派代理检察员周玥出庭支持公诉。被告人黄某甲、黄某乙均到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市花都区人民检察院指控，2013年7月18日21时许，被告人黄某甲、黄某乙伙同同案人“山鸡”（另案处理）等几名男子去到广州市花都区狮岭镇益群村胡屋经济社被害人黄某庚经营的乡村鱼馆饭店，被告人黄某甲持枪状物威吓周围人员并朝店门口开枪射击，被告人黄某乙、“山鸡”等人持摩托车大锁打砸该饭店的玻璃大门。经鉴定：被砸烂的玻璃价值6413元；在乡村鱼馆内起获的弹状物属于一发12号制式猎枪弹，该弹底火被击穿。
同年8月22日8时许，公安人员在本区狮岭镇新杨村十二队三巷1号新怡出租屋抓获被告人黄某甲，并在被告人黄某甲入住的503房起获其持有的枪支一把，枪膛内有子弹一枚。经鉴定：上述枪支属于以火药为动力发射枪弹的非制式枪支，枪膛内的弹状物为制式枪弹。
为证实所指控的犯罪事实，公诉机关向本院提交了被害人的陈述、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录、辨认笔录、抓获经过、被告人的供述等证据，据此认为被告人黄某甲、黄某乙无视国家法律，伙同同案人任意毁损公私财物，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项之规定，构成寻衅滋事罪，被告人黄某甲无视国家法律，非法持有枪支，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪。结合被告人黄某甲犯数罪、有立功表现，被告人黄某乙是累犯等情节，建议对被告人黄某甲判处二年至五年有期徒刑，对被告人黄某乙判处三年以下有期徒刑。
被告人黄某甲、黄某乙对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2013年7月18日21时许，被告人黄某甲、黄某乙伙同同案人何业彬（绰号“山鸡”，另案处理）等几名男子去到广州市花都区狮岭镇益群村胡屋经济社被害人黄某庚经营的乡村鱼馆饭店，被告人黄某甲持枪状物威吓周围人员并朝店门口开枪射击，被告人黄某乙、何业彬等人持摩托车大锁打砸该饭店的玻璃大门。经鉴定：被砸烂的玻璃价值6413元；在乡村鱼馆内起获的弹状物属于一发12号制式猎枪弹，该弹底火被击穿。
同年8月22日8时许，公安人员在本区狮岭镇新杨村十二队三巷1号新怡出租屋抓获被告人黄某甲，并在被告人黄某甲入住的503房起获其持有的枪支一把，枪膛内有子弹一枚。经鉴定：上述枪支属于以火药为动力发射枪弹的非制式枪支，枪膛内的弹状物为制式枪弹。
案发后，被告人黄某甲、黄某乙赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解。被告人黄某甲到案后协助公安机关抓获同案人何业彬。
上述事实有广州市公安局花都区分局合益派出所的抓获经过、情况说明；花都区看守所检举、揭发材料转递函、穗公花诉字（2014）00466号起诉意见书；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单；穗公（花都）勘（2013）345号现场勘验检查工作记录；花公刑勘字（2013）399号现场勘查记录；穗花价鉴（赃）（2013）564号价格鉴定结论书、穗公（司）鉴痕迹字（2013）246号枪支、弹药鉴定书、穗公（司）鉴痕迹字（2013）234号枪支、弹药鉴定书；（2011）穗花法刑初字第402号刑事判决书、穗公预释字（2011）1783号刑满释放证明书；被害人黄某庚的陈述、谅解书；证人黄某丙、王某甲、黄某丁、黄某戊、王某乙、黄某己、田某、刘某的证言；被害人黄某庚对被告人黄某甲的辨认笔录、涉案地点的照片指认；证人黄某丙对被告人黄某乙的辨认笔录；证人黄某丁对被告人黄某甲、黄某乙的辨认笔录；证人田某对被告人黄某甲的辨认笔录；证人刘某对被告人黄某甲的辨认笔录；被告人黄某甲、黄某乙的供述及相互辨认笔录；被告人黄某甲、黄某乙对同案人何业彬的辨认笔录、身份材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄某甲、黄某乙无视国家法律，伙同同案人任意毁损公私财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人黄某甲违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人黄某甲身犯数罪，依法应数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
被告人黄某甲、黄某乙寻衅滋事的行为，依法应当对其适用“五年以下有期徒刑、拘役或者管制”的量刑幅度予以处罚；被告人黄某甲非法持有枪支的行为，依法应对其适用“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”的量刑幅度予以处罚。
本案查明的量刑事实和情节包括：1、被告人黄某甲、黄某乙伙同同案人持械任意毁损财物价值6413元，可酌情增加刑罚量；2、在共同犯罪中，被告人黄某甲、黄某乙均积极实施了犯罪，故不予区分主、从犯，但考虑到被告人黄某乙系被纠集参与犯罪，在共同犯罪中的作用相对较小，可对其酌情从轻处罚；3、被告人黄某乙是曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的寻衅滋事罪，是累犯，依法应当从重处罚；4、被告人黄某甲到案后协助公安民警抓获同案人何业彬，应当认定为有立功表现，依法可以从轻处罚；5、被告人黄某乙到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人黄某甲当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；6、被告人黄某甲、黄某乙赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第（三）项、第六十九条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人黄某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑一年零二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月22日起至2014年10月21日止）。
二、被告人黄某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月19日起至2014年5月18日止）。
三、扣押在案的以火药为动力发射枪弹的非制式枪支一支、制式枪弹1发均予以没收（由公安机关执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 周卫英
人民陪审员 谢满辉
人民陪审员 邝振英
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 阳秋林
叶倩韵
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。