四川省德阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川06民终1541号
上诉人（原审原告）：德阳市中西医结合医院，住所地四川省德阳市旌阳区天山南路二段***号。
法定代表人：聂清培，院长。
委托诉讼代理人：宋加勇，四川联坤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：简利达，女，1990年3月11日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。
委托诉讼代理人：王邦华，四川环峰律师事务所律师。
上诉人德阳市中西医结合医院因与被上诉人简利达追偿权纠纷一案，不服德阳市旌阳区人民法院（2017）川0603民初2733号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
德阳市中西医结合医院上诉请求：一、撤销原判，改判支持上诉人诉讼请求；二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人简利达承担。事实与理由：一、医院与刘生碧不存在事实劳动关系。简利达承包德阳市中西医结合医院食堂后，自行雇请了刘生碧，刘生碧与医院之间不存在事实劳动关系；二、刘生碧与简利达系雇主与雇员关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，简利达应当对刘生碧的伤害承担赔偿责任；三、医院对刘生碧进行赔付系承担工伤保险责任；四、医院对刘生碧的赔付是承担连带赔偿责任，简利达是第一责任主体；五、医院对刘生碧承担工伤保险责任后，有权向承包人简利达进行追偿。本案中，简利达在承包医院食堂期间未向医院给付过承包费用，医院在其承包活动过程中未获得任何利益，反而给予其水电气方面的优惠。医院也实际支付了刘生碧工伤保险赔偿费用，故有权向承包人简利达追偿。
被上诉人简利达辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。食堂是上诉人下设的福利机构，是在总务科管理下进行成本经营。刘生碧系被上诉人招录为上诉人服务，刘受伤后系上诉人主动承担了管理责任，8万元亦系上诉人自愿与刘生碧达成的调解，并未通知被上诉人，故8万的调解协议只对上诉人与刘生碧产生效力。民事案件中的追偿权分为担保责任追偿和合伙债务追偿两种，本案并不属于法定追偿权纠纷。
一审原告一审诉请：简利达返还德阳市中西医结合医院代其向刘生碧支付的工伤赔偿款项80000元。
一审法院认定以下事实：2013年8月21日，甲方德阳市中西医结合医院与乙方简利达签订《协议》一份，主要内容为：经甲乙双方协商，乙方自愿承包德阳市中西医结合医院食堂，在总务科的管理下进行成本销售饮食，乙方自愿垫支先前的天然气迁移费，并在交接时付清，承担承接后的简易装修和日常工作且符合创卫要求，自己承受所用天然气费用及食堂设备设施费用，自己办取卫生许可证及健康证等，保证饮食卫生及创卫合格，甲方不收取水电房租。审理过程中，双方对承包关系及简利达在经营过程中自行雇佣刘生碧经营事实予以确认。
2015年7月5日，刘生碧在送餐过程中摔倒受伤住院，2016年6月24日，德阳市人力资源和社会保障局认定刘生碧属于工伤，德阳市劳动能力鉴定委员会认定刘生碧为捌级伤残。2017年5月17日，德阳市中西医结合医院与刘生碧达成仲裁调解书，由德阳市中西医结合医院一次性支付刘生碧工伤保险待遇80000元。德阳市中西医结合医院支付后诉讼至法院，请求判如所请。
一审法院认为：首先，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”的规定，简利达在承包期间招用劳动者，未按《中华人民共和国劳动合同法》的规定为劳动者购买工伤保险等，德阳市中西医结合医院、简利达应对刘生碧遭受的工伤承担连带赔偿责任。但是，德阳市中西医结合医院在已与刘生碧在劳动争议仲裁时达成仲裁调解并支付赔偿款，法律仅规定德阳市中西医结合医院、简利达应承担连带赔偿责任，并未规定德阳市中西医结合医院在赔偿后享有追偿权，德阳市中西医结合医院主张追偿，无法律依据；其次，双方的承包协议中并未约定发生工伤事故时，双方之间的责任承担，也未约定一方承担责任后，另一方的追偿问题。
综上，一审法院认为，德阳市中西医结合医院、简利达之间的承包合同是当事人的真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。德阳市中西医结合医院主张返还赔偿款，并无法律依据，也无合同约定，其主张返还，理由不充分、证据不充足，一审法院对其诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
驳回原告德阳市中西医结合医院的诉讼请求。
一审案件受理费900元、保全费820元，合计1720元，由德阳市中西医结合医院负担。
二审中，当事人未提交新证据。
二审查明，2013年8月，简利达承包德阳市中西医结合医院食堂后，雇请了刘生碧在食堂从事送餐等工作，并由简利达向刘生碧发放工资。2015年7月5日，刘生碧在送餐过程中摔倒受伤，后刘生碧所受伤被认定为工伤，其所受伤被鉴定为捌级伤残。
2017年2月21日，刘生碧因案涉工伤事宜向德阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决由德阳市中西医结合医院赔偿其各项工伤保险待遇共计154334.36元【一次性伤残就业补助金22000元（2000元/月×11个月）、一次性工伤医疗和伤残补助金104195元（4007.5元/月×26个月）、停工留薪期待遇11678.16元（2000元/月÷21.75天×127天）、护理费6800元（80元/天×85天）、住院伙食补助费1700元（20元/天×85天）、鉴定费300元、医疗费7161.2元、交通费500元】，后经德阳市劳动人事争议仲裁委员会调解，德阳市中西医结合医院和刘生碧于2017年5月17日达成调解协议，德阳市劳动人事争议仲裁委员会出具仲裁调解书，其主要内容为“德阳市中西医结合医院同意于签收仲裁调解书之日起30日内通过银行转账方式一次性支付刘生碧工伤保险待遇共计80000元（账户名：刘生碧账号：6210986580001307352开户行：中国邮政储蓄银行）；德阳市中西医结合医院履行完上述协议后，双方基于本次工伤产生的权利义务已经处置完毕，双方当事人不得向对方当事人主张任何权利；双方一致同意以2017年5月17日双方签字确认的调解笔录作为制作本仲裁调解书的依据。”2017年6月29日，德阳市中西医结合医院已向刘生碧支付了工伤保险待遇共计80000元。
二审查明的其他事实和证据与一审法院一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：德阳市中西医结合医院是否有权向简利达进行追偿以及德阳市中西医结合医院、简利达之间如何分担责任。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”德阳市中西医结合医院将其所属食堂承包给不具备用工主体资格的简利达个人经营，简利达自行招用劳动者进行劳动，刘生碧在从事简利达承包业务活动过程中受伤，刘生碧所受伤已被认定为工伤，故，刘生碧因工伤造成的损失应由德阳市中西医结合医院、简利达承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条规定“二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。连带责任，由法律规定或者当事人约定。”德阳市中西医结合医院、简利达对刘生碧的工伤保险待遇的承担比例没有约定，则应根据各自的过错程度、原因力大小等诸方面因素加以考量。本案中，刘生碧系由简利达招用，简利达作为刘生碧的雇主，相较于发包人，简利达对刘生碧在雇佣活动中的权利和利益应负有特别注意义务；刘生碧的劳动内容由简利达直接进行安排、管理，刘生碧在从事雇佣活动过程中受伤，简利达对刘生碧受伤害的过错亦大于德阳市中西医结合医院；刘生碧的活动直接为简利达创造利润，刘生碧所受伤害应计入简利达的生产成本与经营风险，简利达因此所获的收益也大于发包人德阳市中西医结合医院。故，对于刘生碧的工伤损失，简利达作为雇主应承担主要责任，综合本案情况，简利达、德阳市中西医结合医院就刘生碧的工伤保险待遇按6:4比例承担责任为宜。
根据已经查明的案件事实，刘生碧因案涉工伤事宜向德阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决由德阳市中西医结合医院赔偿其各项工伤保险待遇共计154334.36元，后经德阳市劳动人事争议仲裁委员会组织调解并出具仲裁调解书，由德阳市中西医结合医院一次性支付刘生碧工伤保险待遇80000元。经审查，德阳市中西医结合医院一次性支付刘生碧工伤保险待遇80000元系在德阳市劳动人事争议仲裁委员会组织下达成的调解协议，且由德阳市劳动人事争议仲裁委员会出具了书面的仲裁调解书，德阳市中西医结合医院与刘生碧就案涉工伤保险待遇事宜达成的协议内容不违反法律规定，本院予以认可。刘生碧因案涉工伤事宜产生的损失共计80000元，且已经全部由德阳市中西医结合医院于2017年6月29日向刘生碧实际支付，德阳市中西医结合医院实际承担的责任超过自己的责任份额，故，其有权向其他连带责任人即简利达进行追偿。
本案中，简利达并未提供证据证明其就刘生碧因工伤产生的损失已经实际承担了赔偿责任，故，简利达应就刘生碧的工伤损失承担48000元（80000元×60%＝48000元）。因德阳市中西医结合医院已就刘生碧的工伤损失承担了全部的赔偿责任且已实际履行完毕，故，简利达应向德阳市中西医结合医院支付48000元。
综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销德阳市旌阳区人民法院（2017）川0603民初2733号民事判决；
二、简利达于本判决生效之日起十日内向德阳市中西医结合医院支付48000元；
三、驳回德阳市中西医结合医院的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费900元，保全费820元，合计1720元，由德阳市中西医结合医院负担1000元，简利达负担720元；二审案件受理费1800元，由德阳市中西医结合医院负担800元，简利达负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 邵 敏
审判员 魏红敏
审判员 李玉兰
二〇一七年十一月九日
书记员 黄 静