山东省烟台市芝罘区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芝商初字第749号
原告：烟台市镜衔广告传媒有限公司。住所地：烟台市芝罘区二马路***号。
法定代表人：王子文，该公司总经理。
被告：济南润玉商贸有限公司（原济南刘氏伟业商贸有限公司）。住所地：济南市市中区二七南路*号*楼****室。
法定代表人：王伟玉，该公司总经理。
委托代理人：刘海涛，济南润玉商贸有限公司工作人员。
委托代理人：林庆宾，山东新润律师事务所律师。
原告烟台市镜衔广告传媒有限公司与被告济南润玉商贸有限公司为合作合同纠纷一案，本院�理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人王子文和被告的委托代理人林庆宾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告系2013年7月1日由济南刘氏伟业商贸有限公司（下称刘氏伟业）更名而来。2012年3月1日，我公司与刘氏伟业在签订的电梯安全知识宣传牌业务合作合同中约定，由刘氏伟业授权我公司在烟台部分地域的电梯内广告宣传牌的商业位置进行广告业务合作。后在合同履行过程中因刘氏伟业的违约行为导致上述合同无法履行。我公司和刘氏伟业遂于2012年10月11日在签订的解除合同协议中约定解除上述合同，由刘氏伟业退还我公司广告牌制作费十万元、我公司已交纳的广告业务合作费五万五千元、违约金七万元、我公司对第三人的违约赔偿五十二万元；同时约定2013年2月1日前支付五万五千元，6月30日前支付十万元，逾期按照同期银行贷款利息支付滞纳金。协议签订后，刘氏伟业未按约定向我公司支付款项。故诉请被告偿付广告牌制作费100000元、广告业务合作费55000元、违约金70000元以及利息损失6975元（以55000元为本金，自2013年2月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至同年6月30日的利息1375元＋以155000元为本金，自2013年7月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至2014年4月6日的利息5600元）。
被告辩称，（一）原告和我公司签订合作合同时原告并未取得营业执照，双方签订的合作协议无效，因合作协议作为主合同无效，故解除协议亦为无效；（二）根据解除协议的约定原告在返还我公司2000个广告牌的同时由我公司返还其交纳的广告业务合作费用，在被告未返还广告牌前我公司不应返还其55000元的业务合作费用；（三）原告制�的广告牌不符合合同约定，故我公司不应支付其广告牌制作费10万元；（四）我公司已返还给原告业务合作费用共计47500元。由于原告没有履行广告业务费的交纳义务，才导致本次合作的失败，原告主张违约金没有依据。我方不同意接收广告牌，只同意支付7500元（55000元－47500元）。
经审理查明：一、原告的成立日期为2012年3月7日。被告系2013年7月1日由济南刘氏伟业商贸有限公司（下称刘氏伟业）更名而来。2012年3月1日，原告和刘氏伟业在签订的电梯安全知识宣传牌业务合作合同中约定，双方本着精诚合作、推动山东省电梯安全知识普及，提高公民安全意识，积极创建平安山东、和谐山东的原则，经原被告双方友好协商，就山东省“电梯安全知识宣传牌”（以下简称“宣传牌”）广告�务合作达成如下款项，双方共同遵守。（一）合作项目和范围：由被告授权原告在山东省（烟台）市部分电梯内广告宣传牌的商业位置进行广告业务合作。被告授权原告负责对制作、设计宣传牌以及宣传商业部分的广告为代理招商内容，由原告支付广告业务费及提供宣传牌，由被告负责安装及维护宣传牌，被告与原告合作宣传牌中商业广告位置进行广告业务。（二）合作期限2012年5月1日至2015年4月30日。合同期满后，在同等条件下原告有权优先续订合同至2017年3月31日。（三）宣传牌广告业务费用、数量及付款方式：1、宣传牌数量：双方预计在烟台安装3000块宣传牌（以实际安装数量为准），自合同签订日起第一年原告代理被告3000块宣传牌的广告合作业务，其余6000块宣传牌由原告负责制作费用，广告业务合作费由双方商定执行或由被告经营，原告优先代理。2、宣传�费用及业务合作费每个宣传牌的广告业务合作费用为每年每块牌子350元，原告第一年代理2000块宣传牌的广告业务合作费用和宣传牌的制作费用合计为70万（柒拾万元整）；以后原告每次增加代理需征得被告的同意，代理数量最少1000块宣传牌起，如果原告代理数量为2000块以上（含2000块），则每个宣传牌每年的广告业务合作费用为350元／块，如果原告代理数量为4000块以上（含4000块），则每个宣传牌每年的广告业务合作费用为300元／块，如果原告代理4001-6000块宣传牌，则每个宣传牌每年的广告业务合作费用为250元／块，如果原告代理6001-8000块以上宣传牌，则每个宣传牌每年的广告业务合作费用为200元／块，前期代理宣传牌的位置须由原告挑选。3、宣传牌广告业务费用交纳方式为：合同签订当日，被告支付原告广告合作费订金伍万元整，合同签订日后两个工作日内，�订合同被告向原告提供烟台地区所有电梯分布明细，并提供由山东省和烟台市质监局等相关部门授权被告或原告从事电梯宣传牌业务的相关授权文件。合同签订两个月后7个工作日内，原告再支付被告广告业务合作费伍万元整。第一年原告代理宣传牌广告合作费用为柒拾万元整，在合同签订的第一年分三次付清，分别为第一次付款时间：2012年10月1日，支付贰拾万元整；第二次付款时间：2013年1月5日，支付贰拾万元整；第三次付款时间：2013年4月30日前，支付贰拾万元整。第二年和第三年的付款方式为每半年付一次，具体金额由双方协商，付款时间是原告在每半年的第一个月向被告付清该半年的业务合作费用，逾期超过七天，属于原告违约，所安装的所有宣传牌的所有权和使用权全部归被告所有。原告负责设计、制作宣传牌及宣传内容制作与设计的费用，在原告未违约的情况下宣传牌所有权归原告所有，原告在合同签订第一年拥有2千个宣传牌商业版面使用经营权，其余6千个宣传牌被告拥有使用经营权，如果原告需要增加宣传牌的使用数量，被告应根据电梯明细优先提供给原告挑选使用，增加的宣传牌的广告业务合作费用按照采购日期推算，半年内支付完毕。宣传牌规格：框架宣传牌：40cm60cm，前、后亚克力板材的厚度分别为：3mm、5mm，四角用不锈钢广告钉固定；14寸2.0电子广告刷屏机。被告负责协调烟台市质监局安装此型号宣传牌，合同期内不允许烟台质监局重新执行新的规格标准。宣传牌面积分配：自合同签订之日起，新安装的宣传牌以全公益内置安装，安装完毕后发布纯公益的广告内容，合同正式实施一个月后可更换带有商业内置的广告，公益宣传内容和商业广告内容所占版面总面积的比重分别为：公益宣传占60%，商业广告占40%，即商业广告面积不少于40cm20cm。宣传牌安装位置：宣传牌需安装在电梯轿厢楼层显示屏的侧面醒目位置。商业广告发布要求依据《中华人民共和国广告法》，且广告内容应与公益宣传内容匹配，任何因商业广告内容等所引起的纠纷、不良反应由原告承担责任。被告应对宣传牌进行正常的维护保养工作，因宣传牌脱落、损坏等其他原因而导致他人权益受到损害的，责任由被告承担。本合同因下列事由终止：1、合同期限届满，原被告双方根据实际情况协商续签本合同；2、原、被告双方通过书面协议解除本合同；3、因不可抗力致使合同目的不能实现的。被告权利：1、原、被告双方自签署合同之日起，被告拥有该宣传牌的公益广告位的使用权，并有权监督宣传牌上商业部分的内容；2、被告有权对公益广告内容部分向原告提出修改意见，有权根据原告活动�容及相关情况提出合理建议。被告义务：1、被告负责原告在广告业务合作地区电梯宣传牌的安装与维护工作，促使宣传牌的安装有序进行；2、宣传牌商业部分在符合本合同约定的情形下，不得更改该部分的内容及发布者；3、被告在原告提交确定的商业部分内容后，十日内安装到位。如果安装位置已有其他宣传牌，被告须协调已有宣传牌更换位置，为原告的宣传牌留出应有位置；4、被告负责原告在广告业务合作地区电梯宣传牌的安装与维护工作，并保证在合同期限内，未经原告的同意不得更换商业部分内容。非因被告原因的宣传牌商业部分缺失或毁损，应在原告通知后三个工作日内恢复；5、被告在合同生效期内，免费为原告每年更换六次商业部分的广告宣传；6、在电梯宣传牌的安装过程中，原告在商业广告符合本合同第三大项约定内容的情况下，如果遇到企业�个人原因无法安装，被告须积极与原告欲安装的电梯业户进行协调，如果协调未果，原告因无法安装所造成的经济损失须由被告承担。因政府行为未安装成功的可由双方协调解决。原告的权利：1、销售电梯宣传牌商业广告位的权利；2、更换电梯宣传牌商业广告位图片的权利。原告的义务：1、设计、制作宣传牌；2、原告有义务对后期宣传牌进行合理的监督和维护；3、原告应遵守国家相关的法律法规，并自觉遵守本合同第三大项的规章制度，配合被告合理的安排。违约责任：1、如被告未按本合同第六条“被告的义务”约定履行，每逾期一天应承担合同总金额3%的违约金；逾期超过十五天，原告有权解除合同。解除合同被告应退还已收取的各项费用，并承担合同总金额10%的违约金。2、如被告未按本合同约定履行义务，造成原告对他方�生违约责任，原告所受损失应由被告予以承担。3、如原告未能履行其义务的违约，被告有权责令原告限期整改，并有随时终止合同的权利，原告所付款项不退还，所有牌子归被告拥有。本协议委托内容的变更、中止、解除和提前终止需原被告双方书面确认。本合同自双方法定代表人或授权代表人签字并加盖公章后并且全公益广告展示期满半个月之后起生效。有效期自2012年5月1日至2015年4月30日。
二、2012年10月11日，原、被告双方在签订的解除合同协议中约定，双方于2012年2月28日签订的关于被告授权原告经营烟台市电梯安全宣传牌商业广告部分代理权合同，现因被告原因导致该合同无法继续履行，经双方协商就合同解除事宜约定如下：1、自本协议签订之日起，双方签订的上述合同解除。2、原告为履行合同制作的2000个广告牌由被告根据原合同收回，被告为此支付人民币10万元整；被告同时退还原告已交纳的广告业务合作费55000元整。3、按合同约定，被告需支付原告违约金7万元整；因被告违约行为导致原告无法履行与第三方的广告合同，由此所造成的违约赔偿共计52000元整。4、被告于2013年2月1日前支付原告人民币55000元整，被告于2013年6月30日前支付给原告10万元整，逾期被告将按照同期银行贷款利息支付给原告滞纳金。
三、上述协议签订后，被告分别于2013年4月3日、同年4月24日、10月18日、11月10日各向原告打款5000元、2400元、5000元、30000元，以上合计42400元。被告还主张其法定代表人王伟玉还打给被告5000元，但对此无证据提交。综上，被告主张其共返还给原告业务合作费用47500元。原告认可被告打款42400元，但认为此系被告赠送给其的款项。庭审中，原告认可其制作的广告牌不符合同约定，合同约定的尺寸是40＊60，而原告制作的尺寸是38.5＊59。被告辩解因广告牌不符合合同约定，故解除合同协议无法履行。原告则主张部分广告牌已由被告派工作人员进行了安装，被告在合同的实际履行过程中认可了尺寸的变更，被告是在明知尺寸已变更的情况下签订的解除协议。被告称不知是否派人安装过部分广告牌。2014年11月18日，我院工作人员及原、被告双方共同至烟台市芝罘区佳苑街108号3号楼1单元地下室对现存广告牌进行清点，经清点确认数量为1864块，原告亦同意将该批物资交付被告，法庭限被告于7日内接收该批物资。被告至今未接收该批物资。
本院所确认的上述事实，有合作合同、解除合同协议、打款凭条、清点笔录、照片、原告和被告的工商登记材料等为证，还有原、被告的陈述笔录在案为凭。这些证据材料，均经开庭质证和本院审核认证，可以采信。
本院认为，原、被告间的合作合同及解除合同协议的条款清楚、权利义务约定明确，应认定为合法有效。被告关于原告和其公司签订合作合同时原告并未取得营业执照，双方签订的合作协议无效，因合作协议作为主合同无效，故解除协议亦为无效之辩解，无法律依据，对其辩解本院不予采纳。被告虽辩解其在签订解除合同协议时并不知广告牌不符合合同约定，但从解除合同协议的内容看双方均认可系因被告过错导致合同无法继续履行。被告对其辩解不能提供证据证实，原告亦不认可，故对被告之辩解本院不予采纳。被告关于系因原告没有履行广告业务费的交纳义务，才导致本次合作的失败之辩解，与解除合同协议的内容不符，对其辩解本院亦不予采纳。在原告同意由被告收回广告�而被告拒收的情况下，被告应依约向原告支付广告牌费用人民币93200元（10万元／2000个＊1864个）。被告还应依约退还原告已交纳的广告业务合作费55000元并支付违约金7万元。扣除被告于2013年4月3日至11月10日支付的42400元，还应支付给原告218200元。原告关于被告已付之42400元系无偿赠与之主张与常理不符，被告亦不认可，对原告之主张本院不予支持。原告关于利息损失6975元之主张，本院亦予以支持（以55000元为本金，自2013年2月1日按中国人民银行同期贷款利率计算至2013年4月2日为559.17元＋以5万元为本金，自2013年4月3日按上述利率计算至2013年4月23日为175元＋以47600元为本金，自2013年4月24日按上述利率计算至2013年6月29日为531.53元＋以147600元为本金，自2013年6月30日按上述利率计算至2013年10月17日为2706元＋以142600元为本金，自2013年10月18日按上述利率计算至2013年11月9日为546.63元＋以112600元为本金，自2013年11月10日按上述利率计算至2014年4月6日为2777.47元，以上合计7295.80元，原告只主张6975元）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：
一、限被告济南润玉商贸有限公司于本判决生效之日起10日内经本院偿付给原告烟台市镜衔广告传媒有限公司广告牌费用、广告业务合作费、违约金共计218200元；
二、限被告济南润玉商贸有限公司于本判决生效之日起10日内经本院支付原告烟台市镜衔广告传媒有限公司利息损失6975元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告济南润玉商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱�务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告烟台市镜衔广告传媒有限公司。
案件受理费4780元，由原告烟台市镜衔广告传媒有限公司负担140元，由被告济南润玉商贸有限公司负担4640元。因原告已向本院全额预交，故限被告于本判决生效之日起10日内径付给原告烟台市镜衔广告传媒有限公司4640元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本共6份，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 顾 磊
人民陪审员 于 水 宝
人民陪审员 周 松 久
二�一五年三月三十一日
书 记 员 王青（代）