河北省唐山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）唐刑终字第61号
原公诉机关唐山市古冶区人民检察院。
上诉人（原审被告人）滕飞，无职业。2013年1月7日因涉嫌犯诈骗罪被唐山市公安局古冶区分局取保候审，同年7月23日因涉嫌犯合同诈骗罪被唐山市公安局古冶区分局刑事拘留，同年8月6日被执行逮捕。现羁押于唐山市第一看守所。
辩护人金国元，河北威远律师事务所律师。
河北省唐山市古冶区人民法院审理唐山市古冶区人民检察院指控原审被告人滕飞犯合同诈骗罪一案，于2013年12月9日作出（2013）古刑初字第163号刑事判决。宣判后，原审被告人滕飞不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
河北省唐山市古冶区人民法院认定，2012年12月22日，被告人滕飞在古冶四通汽车租赁公司租赁一辆车号为冀B×××××的黑色伊兰特轿车，12月23日联系做假证的人制作假的该车手续，于2012年12月27日将该车以30000元卖给了华瑞底商诚成二手车行张某乙，因该车有罚款未付清，当时张某乙实际交付给滕飞27000元。当天下午张某乙发现该车是假手续，遂打电话叫滕飞把车开走并拿回车款，滕飞称手里没钱，只付给了张某乙5000元车款。经唐山市古冶区价格认证中心鉴证，滕飞诈骗的北京现代BH7142MW轿车（冀B×××××）一辆价格鉴证为38000元。该车已由公安机关扣押后发还受害人，案发后被告人滕飞已将骗取的27000元退还张某乙。
2012年9月中旬，赵某经朋友介绍与被告人滕飞认识并借给滕飞人民币1.5万元，后经多次催要，滕飞还款5000元，剩余欠款暂无法偿还，并提出将自己居住的古冶东华温馨家园206楼1单元102号住房低价卖给赵某。2012年10月1日，双方签订房屋买卖协议，赵某以28万元的价格购买该房，并将滕飞所剩1万元欠款当做买房定金。按照双方约定，2012年10月3日，赵某向滕飞交付了首批购房款5万元，剩余房款交付房屋之日（2012年10月8日）付清。后滕飞并未按合同约定腾出并交付房屋。为此，赵某多次找滕飞协商，但滕飞一拖再拖，直到与其无法联系。2013年2月，赵某得知：滕飞于2012年7月31日与王某签订协议，以27万元的价格将该房卖给王某，并收取全部购房款，交付房屋钥匙；2012年12月20日，滕飞与妻子蒋某甲离婚，将该房给了蒋某甲。现该房由王某实际占有。
上述事实，被告人滕飞在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表；证人蒋某甲、蒋某乙、张某甲、吉某、刘某、杜某的证言材料；被害人张某乙、冯某、王某、赵某的陈述材料；四通汽车租赁合同、机动车登记证书复印件、车辆买卖协议及复印件、机动车行驶证复印件；扣押、发还物品清单；商品房买卖合同、购房发票及卖房收款收据、银行卡记录；法院民事调解书及开庭笔录；价格鉴证结论书；告知笔录；情况说明及证明材料；被告人滕飞的供述材料、户籍证明及现实表现等证据证实，足以认定。
河北省唐山市古冶区人民法院认为，被告人滕飞以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大的行为已构成合同诈骗罪，唐山市古冶区人民检察院对被告人滕飞的指控罪名成立，应依法追究其刑事责任。被告人滕飞的辩护人金国元、蒋子军为其主要辩称被告人滕飞与王某之间买卖房屋的行为不构成合同诈骗犯罪，现王某确实在向滕飞购买的住房内居住，王某也认为对该房其拥有所有权的辩护意见，经核查属实，予以采纳；为其辩称在对被告人滕飞指控的第一起犯罪中，不能使用对黑色伊兰特轿车评估为3.8万元来认定被告人的犯罪行为，应以2.2万来计算。对于被告人滕飞与赵某买卖古冶东华温馨家园206楼1单元102号住房的行为应以5万元计算。建议法院对被告人在有期徒刑三年以下进行量刑处罚的辩护意见，理据不足，不予采纳。鉴于被告人滕飞自愿认罪，认罪态度较好，且能主动部分退赔受害人损失，取得部分受害人谅解，且大部分诈骗数额系未遂，依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决被告人滕飞犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币50000元；被告人滕飞非法占有尚未退还的部分，继续予以追缴发还。
宣判后，原审被告人滕飞以原判量刑过重为主要理由提出上诉。其辩护人金国元提出了与上诉理由基本相同的辩护意见。
经二审审理查明：2012年12月22日，上诉人滕飞在古冶四通汽车租赁公司租赁一辆车号为冀B×××××的黑色伊兰特轿车，12月23日联系做假证的人制作假的该车手续，于2012年12月27日将该车以30000元卖给了华瑞底商诚成二手车行张某乙，因该车有罚款未付清，当时张某乙实际交付给滕飞27000元。当天下午张某乙发现该车是假手续，遂打电话叫滕飞把车开走并拿回车款，滕飞称手里没钱，只付给了张某乙5000元车款。经唐山市古冶区价格认证中心鉴证，滕飞诈骗的北京现代BH7142MW轿车（冀B×××××）一辆价格鉴证为38000元。该车已由公安机关扣押后发还受害人，案发后上诉人滕飞已将骗取的27000元退还张某乙。
2012年9月中旬，赵某经朋友介绍与上诉人滕飞认识并借给滕飞人民币1.5万元，后经多次催要，滕飞还款5000元，剩余欠款暂无法偿还，并提出将自己居住的古冶东华温馨家园206楼1单元102号住房低价卖给赵某。2012年10月1日，双方签订房屋买卖协议，赵某以28万元的价格购买该房，并将滕飞所剩1万元欠款当做买房定金。按照双方约定，2012年10月3日，赵某向滕飞交付了首批购房款5万元，剩余房款交付房屋之日（2012年10月8日）付清。后滕飞并未按合同约定腾出并交付房屋。为此，赵某多次找滕飞协商，但滕飞一拖再拖，直到与其无法联系。2013年2月，赵某得知：滕飞于2012年7月31日与王某签订协议，以27万元的价格将该房卖给王某，并收取全部购房款，交付房屋钥匙；2012年12月20日，滕飞与妻子蒋某甲离婚，将该房给了蒋某甲。现该房由王某实际占有。
上述事实，有被告人滕飞的供述，受案登记表，证人蒋某甲、蒋某乙、张某甲、吉某、刘某、杜某的证言，被害人张某乙、冯某、王某、赵某的陈述，四通汽车租赁合同，机动车登记证书复印件，车辆买卖协议及复印件，机动车行驶证复印件，扣押、发还物品清单，商品房买卖合同，购房发票及卖房收款收据，银行卡记录，法院民事调解书及开庭笔录，价格鉴证结论书，告知笔录，情况说明及证明材料，户籍证明及现实表现等证据证实。以上证据已经庭审质证认证，本院予以确认。
本院认为，河北省唐山市古冶区人民法院认定上诉人滕飞犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。关于上诉人滕飞及其辩护人所提原判量刑过重的主要上诉理由及辩护意见，经查，被告人滕飞以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，一审法院认定合同诈骗数额特别巨大不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持河北省唐山市古冶区人民法院2013）古刑初字第163号刑事判决的第二项，即被告人滕飞非法占有尚未退还的部分，继续予以追缴发还。
二、撤销河北省唐山市古冶区人民法院（2013）古刑初字第163号刑事判决的第一项，即被告人滕飞犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币50000元。
三、上诉人滕飞犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币50000元（所判罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月23日起至2019年1月22日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李荣彬
代理审判员 孙国斌
代理审判员 曹留柱
二〇一四年四月一日
书 记 员 马 颖