安徽省颍上县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1226民初1688号
原告李学付，男，1972年5月27日出生，回族，住安徽省阜阳市颍泉区。
委托诉讼代理人：郭兴明，男，汉族，1953年1月1日出生，住安徽省颍上县。
被告：凤静松，男，1976年6月13日出生，汉族，农民，住安徽省舒城县。
被告：河南国基建设集团有限公司（以下简称河南国基公司），住所地：郑州市花园北路65号恒华大厦11楼，组织机构代码：17005070-5。
法定代表人：高兴文，该集团公司董事长。
委托诉讼代理人：徐克生，安徽永幸律师事务所律师。
原告李学付与被告凤静松、河南国基公司为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月11日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告李学付及其委托诉讼代理人郭兴明，被告凤静松，被告河南国基公司委托诉讼代理人徐克生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李学付诉称，原告受雇于被告凤静松从事木工建筑，2014年12月18日上午8时许，原告在凤静松负责木工作业的在建楼房（被告河南国基公司承建）工地上作业时被坠落模板砸伤。原告受伤后当天即被送到颍上县人民医院住院治疗，后因伤情较重，于同年12月22日转往阜阳市人民医院治疗，诊断为：左肱骨多段粉碎性骨折，右肱骨近段骨折伴肩关节脱位，后经手术治疗出院（住院治疗费全部由被告凤静松支付）。经安徽中和司法鉴定所鉴定，原告李学付左上肢构成九级伤残，右上肢构成十级伤残。原告损失的范围及数额为：残疾赔偿金109291.60元（伤残九级的赔偿金为24839元/年×4年=99356元;伤残十级递增10%为99356元×10%=9935.60元,合计109291.60元）,护理费9900元（110元/天×90天）、营养费2700元（30元/天×90天）、住院伙食补助费1860元（30元/天×62天）、误工费204600元(300元/天×682天),后续治疗费3000元、鉴定费3000元、精神损害抚慰金30000元,交通费500元,被扶养人生活费64060元(母亲张福琴生活费2.5年×16017元/年=40042.50元,二子李紫阳生活费4年×16017�/年=64060元,合计104102.50元),以上合计465954.10元。因原告的损失没能得到足额赔付，现请求判令两被告连带赔偿其损失465954.10元（不含被告凤静松已垫付的治疗费）。
原告李学付为证明其主张，向本院提供如下证据：
1、原告身份证复印件，证明原告身份情况及诉讼主体资格。
2、被告凤静松为李学付支付的医疗费清单，证明原告李学付与凤静松之间构成雇佣关系。
3、原告伤后在阜阳医院及颍上医院住院期间的病历，证明原告的伤残程度和治疗情况及费用，原告是在雇佣过程中遭受的损害。
4、安徽中和司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告的伤残等级左上肢为9级，右上肢为10级，护理期限为90天，营养期90天，误工期限270天，后续治�费评估为3000元，鉴定费1600元。
5、交通费发票，证明住院治疗期间的交通费用500元。
6、原告的户籍信息，证明原告家庭情况，母亲1933年出生需要赡养，未成年儿子2005年出生需要抚养，生活费赔偿期限为4年。
7、国基公司与凤静松就李学付伤残的赔偿约定，证明两被告于2016年2月2日，就李学付损伤赔偿问题，双方约定按合同执行。
8、证人董某、随兰才的当庭证言，证明其与李学付在一库安置房工地给老板凤静松干活，一天2、3百元工资，干活就有钱，从凤静松处结算工钱；李学付当时在二楼干活，塔吊吊的模板掉下砸伤李学付，砸伤后河南国基公司的车把李学付送到医院治疗，一开始是凤静松出钱治疗的。
被告凤静松辩称：其和原告李学�均在河南国基公司承建的颍上县下溜一库棚户区改造工程的工地干活，其是该工地一名班组长，原告是一名点工，日工资220元，原告应向河南国基公司主张赔偿；李学付住院期间，其已先后垫付医疗费27599.67元（其中颍上县人民医院住院治疗费4988.08元、陪床费160元，检查费962元，阜阳市人民医院治疗费21489.59元），李学付又借支21000元；本案不属于提供劳务者受害责任纠纷，应属于劳动纠纷，依法应先进行劳动仲裁，因此，请求人民法院依法裁定对本案不予受理。
被告凤静松为证明其主张，向本院提交如下证据。
1、被告风静松身份证复印件，证明其身份及诉讼主体资格。
2、颍上县人民医院的医疗费发票、检查费发票各一份，证明其为李学付垫付医疗费4988.08元，962元检查费。
3、收条两份，14年12月19日收条，证明李学付亲属藏瑛从其处先后借支六笔钱，计21000元。
被告河南国基公司辩称：1、我公司与凤静松系承揽合同关系，原告与凤静松系提供劳务关系，我公司与原告没有关系，原告的损失应由凤静松承担；2、李学付和凤静松之间是个人劳务关系，按照侵权责任法的相关规定，应当根据双方过错承担责任；3、原告主张的残疾赔偿金计算方式不当，误工期过长，误工费计算标准不当，精神损害抚慰金过高，要求被抚养人生活费证据不足。
被告河南国基公司为证明其主张，向本院提交如下证据。
1、法人身份证明书、营业执照及组织机构代码证，证明其身份情况。
经庭审举证、质证、辩论，对当事人无异议的证据，即原告所举1�2、3、5、7号证据，被告凤静松所举1、2、3号证据，被告河南国基公司所举1号证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告所举的第6号证据，即原告的户籍信息，用于证明其因伤丧失劳动能力，母亲需要赡养，幼子需要抚养，两被告应赔偿其相应数额的被扶养人生活费。被告河南国基公司认为原告主张被扶养人生活费证据不足，不应予以支持，本院认为，原告未提供其丧失劳动能力的相关证据，其主张被扶养人生活费依据不足，因此，该证据不能证明其证明目的，不予采纳。2、原告所举证据8，即证人董某、随兰才的当庭证言，对证言中原告受雇于凤静松在被告河南国基公司工地上从事木工建筑过程中受伤并送往医院治疗及凤静松垫付医疗费的事实，当事人均无异议，上述事实的证言具有客观性、关联性，本院予以确认；但对�言中原告的日工资具体数额，进而如何计算原告的误工损失，双方当事人存在分歧，原告主张其受伤前工资为300元/天，因而误工费亦应按此标准计算，两被告主张原告工资为220元/天，且原告系点工，干一天给一天工资，不是每天都干，原告的误工损失应按上一年度安徽省从事建筑行业的日平均工资计算。本院认为，根据本案具体情况及被告自认的日工资，原告误工费按220元/天计算较为适宜。因此，对该部分证言本院予以适当采纳。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实为：被告河南国基公司是颍上县下溜一库棚户区改造工程的建筑承包商，其将该工程的木工建筑以每平方29元的价格发包给被告凤静松（无施工资质）。原告李学付受雇于被告凤静松在该工地从事木工建筑。2014年12月18日上午8时许，原告在工地上作业时被坠落模板砸伤。原告当天即被送到颍上县人民医院住院治疗，后因伤情较重于同年12月22日转往阜阳市人民医院治疗，诊断为：左肱骨多段粉碎性骨折，右肱骨近段骨折伴肩关节脱位，经手术治疗出院。原告受伤住院期间，被告凤静松为原告垫付了医疗费27599.67元（其中颍上县人民医院住院治疗费4988.08元、陪床费160元，检查费962元；阜阳市人民医院治疗费21489.59元），原告李学付又多次从被告凤静松处另借支21000元。2016年10月31日，原告的伤情经安徽中和司法鉴定所鉴定，其左上肢构成九级伤残，右上肢构成十级伤残；误工期270日，护理期、营养期均按伤后90日；建议后续医疗费3000元。支付鉴定费1600元。原告因其损失没能得到足额赔付，故诉讼到院，请求判令两被告赔偿其损失465954.10元。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。个人之间形成劳�关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告受雇于凤静松并在施工过程中被砸伤，凤静松没有尽到安全保障义务，具有过错，依法应承担主要的赔偿责任。原告在施工时疏于防范，对自身安全未尽到应有的义务，导致其被模板砸伤致残，其自身也存在一定过错，应承担适当的责任。根据本案情况，本院酌定原告自行承担25%的责任，被告凤静松承担75%的责任。河南国基公司明知凤静松无施工资质而将木工工程分包给凤静松，其行为具有过错，应在凤静松承担的责任范围内负连带赔偿责任。被告凤静松辩称其也是河南国基公司工人，原告应向河南国基公司主张赔偿，本案不属于提供劳务者受害责任纠纷，而属于劳动纠纷，应先进行劳动仲裁，鉴于�告凤静松当庭认可其以每平方29元的价格从河南国基公司处承建木工建筑，其通过他人找李学付干木工活，由其支付李学付报酬的事实，并结合本案其他证据，李学付与凤静松之间形成个人劳务关系事实清楚，因此对被告凤静松的上述主张，依法不予采纳。原告的伤残等级、三期、后续治疗费等业经安徽中和司法鉴定所依法鉴定，当事人对该鉴定意见当庭表示均无异议，且具有客观性、关联性、合法性，本院依法予以认定。原告主张误工期按682天（注：鉴定意见的误工期为270天）与该鉴定意见相矛盾，本院不予采纳，应按270天计算误工费，误工费的计算标准，酌情按220元/天计算较为适宜。原告未提供其丧失劳动能力的相关证据，故其主张被扶养人生活费依据不足，本院不予支持。根据法律规定及结合原告的赔偿清单，其损失范围及数额为：医疗费用27599.67元（被告凤静松垫付）、误工费59400元（220元/天×270天）、护理费9900元（110元/天×90天）、营养费2700元（30元/天×90天）、住院伙食补助费1860元（30元/天×62天）、残疾赔偿金104323.8元（24839元/年×20年×〈20％+1%〉）、后续治疗费3000元、鉴定费1600元、交通费500元，精神损害抚慰金酌定为16000元，以上合计226883.47元。对原告的损失，凤静松应承担的赔偿数额为170162.6元（226883.47元×75%），扣除已付48599.67元(27599.67元+21000元），还应赔偿原告121562.93元，河南国基公司对被告凤静松上述赔偿款承担连带赔偿责任。原告诉请中的合理部分本院予以支持，不合理部分予以驳回。为保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，第九十二条第一款的规定，判决如下：
一、被告凤静松于本判决生效之日起十日内赔偿原告李学付损失121562.93元（不含凤静松已付的48599.67元），被告河南国基建设集团有限公司承担连带赔偿责任；
二、驳回原告李学付的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8140元，由原告李学付负担5140元，被告凤静松、河南国基公司负担3000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审判长 李 强
审判员 杨玉美
审判员 汤 峰
二〇一六年十二月九日
书记员 蒋安琪
附本案法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
第九十八条公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
�最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题
的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证�或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣�工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。
对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。
自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。