上海市虹口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）虹刑初字第824号
公诉机关上海市虹口区人民检察院。
被告人徐云。
被告人陈某。
辩护人王全荣，上海市经纬律师事务所律师。
上海市虹口区人民检察院以沪虹检诉刑诉（2014）865号起诉书指控被告人徐云、陈某犯贩卖毒品罪，于2014年6月11日向本院提起公诉。本案经上海市第二中级人民法院书面指定，由本院管辖。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市虹口区人民检察院指派检察员韩某出庭支持公诉，被告人徐云、陈某及陈的辩护人王全荣均到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市虹口区人民检察院指控被告人徐云、陈某于2014年3月24日17时许，经事先电话联系，在本市长宁区新华路XXX号XXX饭店门口，由徐云以人民币2，800元的价格将5.63克甲基苯丙胺贩卖给陈某。随后，被告人陈某又与顾某电话约定，欲在上述地点将购来的5.63克甲基苯丙胺转手贩卖给顾某时，被公安人员抓获。案发后，经上海市毒品检验中心鉴定：送检陈某的5.63克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
为证实上述指控的事实，公诉机关提供了证人顾某的证言，上海市公安局虹口分局出具的《扣押清单》、《案发经过》、拍摄的相关照片，上海市毒品检验中心出具的《检验报告》，上海市静安区人民法院相关《刑事判决书》及被告人陈某、徐云在公安机关的供述笔录等证据，并据此认为被告人徐云、陈某的行为均构成了贩卖毒品罪；被告人徐云曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，此次又犯贩卖毒品罪，且系累犯，依法均应从重处罚；被告人陈某在缓刑考验期间内又犯新罪，依法应撤销缓刑，予以并罚；两名被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十七条、第六十七条第三款之规定，对被告人徐云、陈某定罪处罚。
法庭审理中，被告人徐云对事实无异议。被告人陈某辩称，其未贩卖毒品给他人，其帮助顾某购买毒品是为向其讨还债务，并不存在200元的好处费。其辩护人提出，被告人陈某出于朋友义气帮助顾某购买毒品，没有获利，属于代购行为，不构成犯罪；即使构成贩卖毒品罪，由于未进行交易，故属于犯罪未遂，应从轻、减轻处罚。
经审理查明：被告人陈某与顾某于2014年3月24日，经事先电话联系，约定由陈某帮助顾某向他人购买毒品，由顾事先预付毒资并事后支付陈某200元好处费。后被告人陈某经电话联系，约定向被告人徐云购买毒品。同日，被告人陈某至本市长宁区新华路XXX号XXX饭店门口，先收取顾某人民币2，800元的毒资。后被告人徐云至上述地址，以人民币2，800元的价格将2小包白色晶体状毒品贩卖给被告人陈某。随后，被告人陈某又与顾某电话约定，欲在上述地址将上述毒品给顾某时，被公安人员当场查获。
案发后，经上海市毒品检验中心鉴定，送检陈某的5.63克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人顾某的证言，证实2014年3月24日下午，其经电话联系，向被告人陈某购买毒品，陈表示没有，其问陈某是否可以帮助拿货，并承诺事先预付毒资，待交易成功后再给他200元好处费，陈答应联系徐云拿货；之后其至本市长宁区新华路XXX号XXX门口与陈某见面并预付毒资2，800元；同日17时20分许，其接到陈某电话，说毒品已经拿到，并让其去取货，后其重新至上述地址，准备从陈某处拿货时被民警查获，公安人员并从陈某身上查获其欲出售给其的2包透明塑料袋包装的白色晶体状毒品的事实。
2、上海市公安局虹口分局出具的《扣押清单》及拍摄的相关照片，证实从陈某处查获的2包毒品及两名被告人的犯罪工具手机均已被公安机关扣押的事实。
3、上海市毒品检验中心出具的《检验报告》，证实送检陈某的5.63克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分的事实。
4、上海市静安区人民法院相关《刑事判决书》，证实被告人徐云曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月；被告人陈某因犯非国家工作人员受贿罪，被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年的事实。
5、上海市公安局虹口分局出具的《案发经过》，证实本案案发及两名被告人均系被公安人员抓获的事实。
6、被告人徐云的供述笔录，证实其于2014年3月24日15时许，接到被告人陈某的电话，陈说要6克“冷东西”，并约定当天下午在本市长宁区新华路XXX号XXX饭店门口以人民币2，800元价格交易；当天下午17时15分许，其至上述地址后，将2小包用透明塑料包装的冰毒贩卖给陈某并收取陈人民币2，800元毒资，两人分手后，其被公安人员抓获的事实。
7、被告人陈某的供述笔录，证实其于2014年3月24日14时许，接到朋友“鼻头”的电话，向其购买冰毒，其说没有，后“鼻头”问其是否能帮其搞定，愿意预付人民币2，800元毒资，并承诺事成后支付人民币200元好处费，其表示同意；14时50分许，其在XXX饭店门口与“鼻头”碰面，收取人民币2，800元钱款后，打电话给“胖子”，双方约定以人民币2，800元成交6克冰毒，并于当日17时15分许在本市新华路XXX号XXX饭店门口见面交易；后“胖子”按照约定至上述地址将2小包用透明塑料包装的冰毒给其，其支付人民币2，800元，两人分开后，陈某致电给“鼻头”，告知货已拿到手，“鼻头”到该饭店门口，其准备将2小包冰毒交给“鼻头”时，被民警抓获，并被查获2小包冰毒的事实。
以上证据均由公安机关依法收集，经当庭质证，合法有效且能相互印证，本院予以确认。
关于被告人陈某提出其系为追讨债务帮助顾某购买毒品，并没有牟利的辩解及其辩护人关于陈系毒品代购的辩护意见，经查，被告人陈某到案后即供述顾某向其购买毒品，因其身边没有毒品，顾某要求其帮助从他人处购买，并承诺给予200元好处费，该供述内容与证人顾某的陈述能够互相印证。陈某若为追讨债务，在收取顾某钱款后未直接将钱款抵扣债务，却仍用于购买毒品，既有悖于一般常理，又无证据予以佐证。被告人陈某为牟利帮助他人购买毒品后交付，该行为的实质即是贩卖。且现有证据证明被告人陈某在具体犯罪过程中，商谈毒品价格、数量，又实际收取货款、欲交付毒品，被告人陈某的上述行为证实其既有贩卖毒品的主观故意，又有具体行为，符合贩卖毒品罪的主、客观要件，故被告人陈某的辩解及辩护人的上述辩护意见，与事实及法律不符，本院不予采纳。
关于陈某辩护人提出陈某系犯罪未遂的辩护意见，本院认为，被告人陈某为贩卖毒品，将毒品带入交易场所，其实施的犯罪已经既遂，故辩护人的上述辩护意见，于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人徐云、陈某明知是毒品仍予以出售，其行为均已构成贩卖毒品罪。上海市虹口区人民检察院指控被告人徐云、陈某犯贩卖毒品罪罪名成立。被告人徐云曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系毒品再犯、累犯，依法均应从重处罚。被告人徐云到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人陈某在缓刑考验期间内又犯罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。为维护国家对毒品的管制，保护公民身心健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销上海市静安区人民法院（2013）静刑初字第372号刑事判决书主文第一条的缓刑部分。
二、被告人徐云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月24日起至2017年10月23日止。罚金应自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。）
三、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币四千元，连同前罪判处的有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月24日起至2017年12月12日止。罚金应自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。）
四、缴获的毒品及犯罪工具一并予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张金伟
审 判 员 马翠华
人民陪审员 张建国
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 葛立刚
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。