广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东三法民一初字第405号
原告叶东律，男，1969年1月18日出生，汉族，住湖北省洪湖市。
被告深圳市今域通科技有限公司，住所地：广东省深圳市。
法定代表人朱思琼，该公司总经理。
被告深圳市今域通科技有限公司东莞塘厦分公司，住所地：广东省东莞市。
负责人姜建超，总经理。
两被告共同委托代理人李秋兰，女，1980年7月12日出生，汉族，住湖南省浏阳市，该公司员工。
两被告共同委托代理人姜建智，男，1965年1月29日出生，汉族，住湖北省洪湖市，系该公司员工。
原告叶东律诉被告深圳市今域通科技有限公司（以下简称金域通公司）、深圳市今域通科技有限公司东莞塘厦分公司（以下简称金域通分公司）劳动合同纠纷一案，本院于2014年3月24日立案受理后，依法由代理审判员陈芹适用简易程序公开开庭进行了审理。原告叶东律，被告今域通公司、今域通分公司的共同委托代理人李秋兰、姜建智到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告叶东律诉称，2012年7月1日正式入职，2013年7月2日，总经理无理将原告裁员。根据劳动合同第四条、第五条有保密及竞业禁止条款，第六条确定“确需变更时，双方那个应协商一致并按原签订程序变更合同……原合同继续有效”，现公司不按合同支付补偿费。第六条确定“半年后发放还乙方应得的服务费和绩效奖”，但公司未按合同执行。劳动仲裁和法院判决的程序耽误原告工作产生误工费用，都因被告不履行义务所致，被告应支付原告误工费10天计算1600元。现原告为保护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：一、2013年7月至12月的竞业禁止补偿费1000元×6=6000元；二、2012年6月至2013年6月的服务奖和绩效奖1000元×12个月=12000元；三、劳动局仲裁和法院审理耽误原告的误工费3500元／月÷22天／月×（劳动局6天＋法院4天）=1600元；四、被告承担本案诉讼费。
被告金域通公司、金域通分公司共同辩称，1、合同第五条第2点有约定，公司有权放弃要求员工竞业禁止义务。公司已通过多种方式告知原告，包括在签署股份处理协议时的口头告知、2013年10月总经理的短信通知、2013年7月3日的书面通知、每月没有发放竞业禁止补偿金的行为通知。2、仲裁裁决书认定原被告是协商一致解除劳动合同的，而合同约定的发放服务奖和绩效奖的条件是公司经营困难，公司需要单方面裁员。但本案不是被告单方解除劳动合同的。公司开办至今，处于亏损状态，未曾发放过服务奖和绩效奖，原告请求每月的服务奖和绩效奖没有依据，没有合同约定。3、原告起诉要求的误工费没有依据，被告也因为原告的纠缠而产生了误工损失。
经审理查明，今域通公司与今域通分公司之间系总公司与分公司的关系。
叶东律于2012年7月入职今域通公司处，后被派到今域通分公司处负责业务销售工作。今域通公司作为甲方，叶东律作为乙方，双方于2013年2月6日签订一份《员工聘用合同》，该合同第四条约定：保密期限为：1、聘用合同期内；2、解除聘用合同后的三年内。第五条约定：1、竞业禁止，是指乙方在在职期和正常离职后三年内，不得以任何角色或身份从事与甲方类似业务的，有竞争关系的其他单位工作或自己独立或合作经营。这些工作或业务包含但不限于热敏打印头，热敏打印机芯的生产、销售、或研发等。2、在乙方正常离开甲方后的三年，乙方履行竞业禁止义务，甲方须按此合同每月给乙方1000元人民币作为竞业禁止补偿，但因乙方违约等非正常原因离开甲方的，乙方在承担竞业禁止义务的同时，无权要求甲方补偿。另，甲方可以放弃要求乙方竞业禁止义务的权力并不必予以补偿。3、乙方有义务配合甲方的履约监督行为，否则视为乙方违约。甲方有权要求乙方承担违约责任，一次性向甲方支付违约金50万元人民币，甲方并停止给予乙方补偿。
2013年7月2日，叶东律与金域通公司签订一份《关于股份处理的协议》，约定2013年7月3日叶东律与金域通公司解除劳动合同关系，叶东律并于当天离职。后叶东律就解除劳动关系经济补偿向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭提起劳动仲裁，该仲裁庭于2013年8月19日作出东劳人仲院塘庭案字（2013）374号终局裁决书，认定原、被告双方协商一致解除劳动合同，并裁决金域通公司、金域通分公司支付叶东律解除劳动合同的经济补偿5250元。该仲裁裁决已经生效。后叶东律向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭提起劳动仲裁，要求金域通公司、金域通分公司支付其违约金，该仲裁庭于2013年11月20日作出东劳人仲院塘庭案字（2013）784号仲裁裁决书，驳回叶东律的仲裁请求。叶东律不服仲裁裁决，诉至法院，案经审判，本院作出（2013）东三法民一初字第8397号民事判决书，判决驳回叶东律的全部诉讼请求。该判决已生效。后叶东律向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭提起劳动仲裁，要求金域通公司、金域通分公司支付2013年7月至12月竞业禁止补偿费6000元，该仲裁庭于2014年3月7日作出东劳人仲院塘庭案字（2014）118号仲裁裁决书，驳回叶东律的仲裁请求。叶东律不服提出本案诉讼。金域通公司、金域通分公司没有提出起诉。
庭审中，金域通公司主张在2013年7月3日发出公告，明确放弃对叶东律竞业禁止要求，该公告在公司予以了张贴，且在2013年10月底通过劳动仲裁庭送达给了叶东律；叶东律确认在2013年11月份收到该《公告》，但表示其在2013年7月已离开公司，对于公司是否有张贴不清楚。双方确认在2013年10月17日，叶东律发短信给金域通公司分公司的负责人姜建超索要竞业禁止补偿，姜建超表示叶东律不需要竞业禁止，如果叶东律想做这一行没有限制。
金域通公司主张《关于股份处理的协议》已经解除了《员工聘用合同》，故不需要支付叶东律竞业禁止的费用，且自叶东律离职后，未曾要求叶东律履行竞业禁止协的义务，也未监督叶东律是否有履行该义务。叶东律主张在《员工聘用合同》第六条约定“确需变更时，双方应协商一致，并按原签订程序变更合同”，所以如果金域通公司不要求叶东律竞业禁止属于变更合同，双方应按原签订程序变更合同。
以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、员工聘用合同、股份处理协议、公告、短信及庭审笔录附卷为证。
本院认为，金域通公司与金域通分公司是总公司与分公司的关系。本案叶东律均是与金域通公司签订的《员工聘用合同》以及《关于处理股份的协议》，双方确认叶东律只是被派驻金域通分公司工作了一段时间，故本院认为，叶东律请求金域通分公司承担本案的责任，没有法律依据，本院不予支持。
叶东律与金域通公司签订的《员工聘用合同》对双方的权利义务进行了约定，双方应按照该合同行使权利、履行义务。该《员工聘用合同》明确了叶东律在正常离开金域通公司后的三年内，叶东律有履行竞业禁止的义务，金域通公司需按每月1000元的标准支付叶东律竞业禁止补偿。
金域通公司主张因为双方已解除劳动关系，故该关于竞业禁止义务的约定也被解除。本院认为，双方已协商解除劳动关系，但并不是说《员工聘用合同》中所有的条款均已失去效力，而是指该合同中关于双方劳动关系存续期间的约定条款被解除，而解除劳动关系之后双方的权利义务的条款仍然有效，该合同中关于竞业禁止的约定对双方有约束力。双方约定的竞业禁止期限即是叶东律在职期间以及正常离职后的三年内。金域通公司并未提供证据证明叶东律有违约等非正常原因离开金域通公司，而且东劳人仲院塘庭案字（2013）374号终局裁决书，认定双方是协商一致解除劳动合同。故，本院认为，叶东律离职后的三年内均是其履行竞业禁止义务的期间。另，双方约定：甲方可以放弃要求乙方竞业禁止义务并不必予以补偿，但金域通公司确认作出的关于放弃竞业禁止的公告只张贴在公司，该公告在2013年10月底才通过劳动仲裁庭给了叶东律。叶东律主张根据员工聘用合同第六条的约定，双方应该变更书面的合同来确认金域通公司放弃了叶东律的竞业禁止义务。本院认为，《员工聘用合同》关于竞业禁止的条款仍然有效，不存在变更合同约定的问题。对叶东律来说，竞业禁止是义务，同时其有获得补偿的权利，对金域通公司来说，要求叶东律竞业禁止是权利，同时其负有支付叶东律补偿的义务。《员工聘用合同》关于竞业禁止的约定依然有效，故金域通公司如果放弃对叶东律竞业禁止的要求，其负有通知义务，通知到达叶东律时，即产生放弃权利的效果。根据叶东律与金域通分公司负责人的短信，金域通公司放弃对叶东律竞业禁止义务的通知最早是在2013年10月17日，故在叶东律离职后至2013年10月17日，金域通公司并未明确通知叶东律其放弃对叶东律竞业禁止义务的权利，金域通公司应支付叶东律该期间的竞业禁止补偿。根据双方每月1000元竞业禁止补偿的约定，金域通公司应支付叶东律2013年7月3日至2013年10月17日竞业禁止义务补偿为：1000元／月÷31天×29天＋1000元／月×2个月＋1000元／月÷31天×17天=3484元。叶东律超出该部分的诉讼请求，本院不予支持。
叶东律请求的服务奖、绩效奖以及误工费，未经仲裁前置程序，本案不予处理。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告深圳市今域通科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告叶东律2013年7月3日至2013年10月17日的竞业禁止义务补偿3484元；
二、驳回原告叶东律对被告深圳市今域通科技有限公司东莞塘厦分公司的诉讼请求；
三、驳回原告叶东律其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告深圳市今域通科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 陈 芹
二〇一四年六月二十三日
书 记 员 方凌鸿
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。