青海省海东市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）青02刑终53号
原公诉机关青海省海东市乐都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩某甲，男，汉族，1969年12月20日出生于青海省海东市乐都区，小学文化，住该区马营乡马。1989年6月2日因犯故意伤害罪被乐都区人民法院判处有期徒刑一年六个月，1990年8月15日刑满释放；2007年6月26日因犯拐卖妇女罪被西宁市城西区人民法院判处有期徒刑五年，2010年6月30日刑满释放。2014年4月23日因涉嫌犯故意伤害罪被乐都区公安局取保候审，2015年4月30日被执行逮捕，同日被取保候审；2016年4月29日经乐都区人民检察院院决定取保候审。2016年7月5日，乐都区人民法院决定被依法逮捕。现羁押于海东市乐都区看守所。
原审被告人韩某乙，男，汉族，1976年8月13日出生于青海省海东市乐都区，小学文化，住该区马营乡。2016年3月14日因涉嫌犯故意伤害罪被拉萨市公安局抓获并临时羁押于该市看守所，2016年3月21日羁押于乐都区看守所，同月31日被取保候审。
青海省海东市乐都区人民法院审理青海省乐都区人民检察院指控原审被告人韩某甲、韩某乙犯故意伤害罪一案，于2016年7月5日作出（2016）青刑0202刑初45号刑事判决。宣判后，原审被告人韩某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，查阅全部案卷材料，提审上诉人韩某甲，讯问原审被告人韩某乙，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认为，2012年4月28日，被告人韩某甲参加乐都区高庙镇老鸦村“四月八”庙会后，在回家途中与同村前去参加庙会的张某甲因琐事发生争吵，后被人劝开。当日下午19时许，被告人韩某甲与其弟弟韩某乙携带铁锨和药铲至乐都区马营乡连丰村徐某甲小卖部，二人与携带斧头的张某甲发生厮打，致使被害人张某甲受伤住院。经鉴定：张某甲伤情已构成轻伤。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证
1、海东市乐都区公安局芦花派出所接受刑事案件登记表证明：该所于2012年4月28日接到韩某甲报案称其在今天下午将本村的张某甲打伤。后接到张某甲家人报警，请求查处。
2、到案经过
（1）海东市乐都区公安局芦花派出所到案经过证明：2012年5月1日被告人韩某甲、韩某乙到该所投案，2014年4月23日，被告人韩某甲被传至海东市乐都区公安局取保候审，2015年4月30日被告人韩某甲被海东市乐都区人民检察院决定被海东市乐都区公安局执行逮捕，当日被海东市乐都区公安局取保候审。
（2）西藏自治区拉萨市公安局刑警队到案经过证明：2016年3月14日15时50分许，拉萨市特警支队民警在大昭寺7号安检口将网上在逃人员韩某乙抓获，并移交拉萨市公安局刑警支队。
3、青海省西宁市城西区人民法院（2007）西刑初字第110号刑事判决书、青海省西宁市中级人民法院（2010）宁刑二执字第1041号刑事裁定书及（2010）青建狱监释字第151号刑满释放人员通知书复印件证明：2007年6月26日被告人韩某甲犯拐卖妇女罪被西宁市城西区人民法院判处有期徒刑五年。2010年6月23日西宁市中级人民法院裁定对罪犯韩某甲减刑1年7个月。2010年6月30日韩某甲刑满释放。
4、协议书、扣押物品清单、收领条、谅解书证明：2014年4月21日被害人张某甲与被告人韩某甲、韩某乙达成协议，二被告人赔偿张某甲医药费等费用20000元。张某甲于2012年5月3日收到现金4000元，于2014年4月21日收到现金16000元。2014年4月25日，被害人张某甲出具谅解书，对被告人韩某甲、韩某乙的行为表示谅解，请求从轻处罚。
二、被害人张某甲陈述，2012年4月28日，我和李某甲、白某甲、余某甲、余某乙、宁某甲一起到老鸦去浪“四月八”庙会，回家途中碰见徐某乙骑摩托车捎韩某甲，我骑摩托车捎着余某甲和他媳妇跟在后面。我打喇叭让徐某乙让路，韩某甲骂我并扬言打我，我就停下摩托车问他“打了个喇叭就打人吗”，后他俩走了。韩某甲给我打了电话让我到我们连丰村一起喧个，我没管，韩某甲又打来电话叫我到连丰村喧个。约17时许，我、李某甲、白某甲、余某甲、余某乙我们一起到连丰村徐某甲的小卖铺里，我给韩某甲打了电话要他下来。过了20分钟左右，韩某甲和他的弟弟韩某乙下来，韩某甲用铁铣打在我的左耳部，将我打晕在地，我醒来时在县医院。
三、证人证言
1、证人白某甲证言称，2012年4月28日，我和村民张某甲、余祖为、宁某乙、余某甲、李某甲等人去老鸦浪“四月八”庙会，不知啥原因韩双喜（韩某甲）和张某甲两人吵起来，被我们挡开后韩双喜（韩某甲）骑着摩托车捎着徐某乙先回家了。下午六点半左右我们回家途中，张某甲说韩双喜（韩某甲）打电话叫他，我和宁某乙最后面走着，在卡拉村把张某甲、余某乙、余某甲、李某甲追上了，我们一起到连丰村徐某甲家小卖铺里买了些东西，听见徐某甲母亲劝张某甲“一个庄子上的人，再别打”，张某甲说了啥没听见。我买上东西，到徐某甲家铺子后面上厕所，过来后韩某甲、韩某乙两个人已赶到，韩某甲拿着铁铣，韩某乙拿着药铲，张某甲在徐某甲家铺子外面拐角处躺着，我看见韩某甲手里拿着斧头，往张某甲的眉心处砍了一斧头，韩某乙是否打了我没注意。我们去劝架时韩某甲说“谁过来把谁打死里”，我们没挡，过了一阵子，韩某甲和韩某乙两个人回家了，我和余某甲把张某甲送到乐都县人民医院。
2、证人余某乙证言称，2012年4月28日9时许，我、宁某乙、李某甲、白某甲、张某甲骑着摩托车到老鸦去逛庙。17时许，在老鸦四中门口碰见韩某甲和徐某乙，他们在吵架，吵完架后我们返回。我们五个人到马营乡连丰村徐某甲的小卖部外面喝啤酒，张某甲一直没有喝。韩某甲拿着铁锨、韩某乙拿着药铲从公路上下来，张某甲拿着斧头迎上去。张某甲用斧头去砍韩某甲，韩某甲用铁铣向张某甲眉心处砍了一下，我跑过去挡仗，韩某乙说不要过来，他用药铲向我的腰部打了一下，我没有挡，韩某甲拿着斧头向张某甲的腿上砍了一下。后韩某甲和韩某乙就回家了，白某甲和余某甲骑着摩托车把张某甲送去医院里。
3、证人李某甲证言称，2012年4月28日9时许，我、宁某乙、白某甲、余某乙、张某甲骑着摩托车到老鸦逛庙会，17时左右，我们返回到乐都四中门口附近时，碰见韩某甲等人也骑着摩托车返回，见韩某甲和张某甲在路边争吵，被我们劝开后骑着车走开了。我们到徐某甲小卖部前喝啤酒，当时喝大了，韩某甲和张某甲打仗，我们去挡仗，韩某乙拿着药铲，对我和余某乙说往跟前不要来。韩某甲和韩某乙将张某甲打倒在地上，韩某甲和韩某乙回家了，白某甲骑着摩托车将张某甲送往乐都县医院。
4、证人宁某乙证言称，2012年4月28日11时许，我和张某甲、余某乙、李某甲、白某甲骑着摩托车到高庙逛“四月八”庙会，到16时许走的时候，我们从金山寺骑着摩托车往回走，刚走了一段路张某甲、老鸦的两个娃娃停下摩托车把韩某甲堵住了，韩某甲从摩托车上下来后和张某甲为摩托车打喇叭的事争吵起来，我上前劝开了他们，大家往回走，走到我村金家牙豁处小卖铺，看见韩某甲手中拿着一把斧子和一把断了把的铁锨，他用斧头刃对着张某甲背部砍了一下，张某甲躺倒在地上，具体砍在什么部位我没看清楚。韩某甲一边砍一边说“你把老子斧头俩整哩”，我上去劝架，韩某甲说“你们甭来，谁过来我整谁”。我也没敢去拉他们，我又劝了他几句，他一声没吭转身回家了，我们把张某甲送到乐都县人民医院就回家了。
5、证人余某甲证言称，2012年4月28日19时许，我在连丰村金家牙豁徐某甲家小卖铺处，看到韩某甲和他的老三弟弟把张某甲打倒在地上，我将韩某甲、韩某乙弟兄俩劝回家，我和白某甲把张某甲送到医院里去了。
四、被告人的供述与辩解
1、被告人韩某乙的供述与辩解，2012年4月28日（农历四月初八）那天下午，我到我村徐某乙家用铁锨加工药铲，加工好是下午七点左右，我刚出徐某乙家大门，碰见我哥哥韩某甲拿着一把铁锨，我哥说“张某甲叫我，我俩看个走”，我跟着他走到徐某甲家铺子处，张某甲拿着斧头砍我哥，我哥抡起铁锨往张某甲身上打了一铁锨，打在张某甲的肩部了，把铁锨打断了，张某甲拿斧头继续砍，我急了，跑过去用药铲往张某甲身上打过去，打在啥部位我没有看清，张某甲就倒在地上，斧头也掉在地上了。我哥哥把斧头拿上，往张某甲屁股上砍了两下，我再没打，我叫上我哥拿上斧头、药铲、铁锨回家了。
2、被告人韩某甲的供述与辩解，2012年4月28日（农历四月初八）那天，我和我村的徐某乙到高庙老鸦金山寺浪“四月八”庙会，下午回家途中，我和张某甲由于摩托车打喇叭的事发生争吵，被余某甲等人拉开。我回到家中张某甲打电话让我到我们村金家牙豁处等着，大约七点左右我就去金家牙豁处，走到半路我想张某甲可能会打我，我防了一下，回到我弟弟韩某丙家门口拿了一把破铁锨，到徐某乙家门口，碰见了我弟弟韩某乙在徐某乙家焊药铲，我把情况一说，我和韩某乙就去了金家牙豁处。我刚到跟前张某甲就拿斧头扑过来砍我，我用铁锨把张某甲打了一铁锨，打在张某甲的左肩部，铁锨打断了。韩某乙又用药铲往张某甲身上打了一下，打在什么部位我没有看见，就把张某甲打翻在地，我上前夺过斧头，往张某甲的屁股上砍了一下，在他腰背部砍了两下，我们就回家了。
五、乐都县公安局乐公（活）鉴字（2012）061号法医学活体损伤鉴定书，证明张某甲伤情已构成轻伤。
六、现场勘验、检查笔录、刑事照片，证明案发现场位于乐都县马营乡连丰村徐某甲小卖部南侧。
七、物证--铁锨一把（木柄已断），药铲一把，斧头一把，经当庭出示，二被告人确认是作案工具。
原判认为，被告人韩某甲、韩某乙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人韩某甲、韩某乙犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，发表的公诉意见合理，予以支持。被告人韩某乙的辩护人提出被告人韩某乙认罪态度好，如实的供述自己的犯罪事实，赔偿了被害人经济损失，可以对被告人酌情从轻处罚的辩护意见合理，应予以采纳，但关于被告人韩某乙自首的辩护意见与查明的事实不符，不予采信。被告人韩某甲在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；二被告人案发后如实供述自己的主要犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚；鉴于二被告人能当庭自愿认罪，赔偿被害人经济损失，可视为二被告人有悔罪表现，且被害人表示谅解，请求从轻处罚，可以对二被告人酌情从轻处罚。通过庭前社会调查对被告人韩某乙适用缓刑不至于发生社会危害性，依法可以适用缓刑。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人韩某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；被告人韩某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；二、作案工具斧头一把、铁锨一把、药铲一把，依法没收。
上诉人韩某甲上诉称，案发后及时拨打了110报警，积极配合公安机关说明事实真相，主动赔偿被害人的医药费等2万元，取得被害人的谅解，现家中有85岁的老人和正在上学的孩子无人照顾，请求从轻判处。
原审被告人韩某乙对原判认定的事实及定罪量刑不持异议。
经审理查明，原判认定的2012年4月28日，上诉人韩某甲参加乐都区高庙镇老鸦村“四月八”庙会后，在回家途中与同村前去参加庙会的张某甲因琐事发生争吵，后被人劝开。当日19时许，上诉人韩某甲与其弟弟韩某乙携带铁锨和药铲至乐都区马营乡连丰村徐某甲小卖部，二人与携带斧头的张某甲发生厮打，致使被害人张某甲受伤住院。经鉴定：张某甲伤情已构成轻伤的事实，经一审庭审举证、质证的证据予以证实，上诉人韩某甲及原审被告人韩某乙均对此不持异议，事实清楚，证据确实充分，应予以确认。
另查明，上诉人韩某甲案发当日的19时30分许向当地派出所打电话报警并称打伤了张某甲的事实。同年5月1日，上诉人韩某甲与原审被告人韩某乙主动到当地派出所投案并如实供述了主要犯罪事实。
本院认为，上诉人韩某甲与原审被告人韩某乙为琐事共同故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律正确，审判程序合法。原判认定上诉人韩某甲系累犯具有应当从重处罚的量刑情节和上诉人韩某甲、原审被告人韩某乙当庭自愿认罪，赔偿被害人经济损失有悔罪表现，得到被害人谅解，具有酌情从轻处罚及对原审被告人韩某乙适用缓刑的评判理由正确，本院予以确认。但原判对上诉人韩某甲2012年4月28日案发当日19时30分许向当地派出所打电话报警并称打伤了张某甲及同年5月1日与原审被告人韩某乙主动到当地派出所投案并如实供述了主要犯罪事实的情节不认定自首不当，上诉人韩某甲、原审被告人韩某乙的行为符合自首的法定构成要件应予认定；且被害人张某甲持斧子积极参与互殴，对本案的发生负有一定的过错，基于上述理由，原判因量刑情节评判不当导致量刑不当，应予纠正。上诉人韩某甲的上诉理由成立，予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、维持青海省海东市乐都区人民法院（2016）青0202刑初45号刑事判决书对上诉人韩某甲、原审被告人韩某乙的定性及作案工具没收部分；
二、撤销青海省海东市乐都区人民法院（2016）青0202刑初45号刑事判决书对上诉人韩某甲、原审被告人韩某乙的量刑部分；
三、上诉人韩某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月（刑期自2016年7月5日起至2017年1月4日止）；
原审被告人韩某乙犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 徐玲玲
审判员 马明霆
审判员 马晓辉
二〇一六年九月六日
书记员 才 让