山东省微山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）微刑初字第186号
公诉机关微山县人民检察院。
被告人肖某甲，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年10月10日被取保候审。因涉嫌犯赌博罪，于2014年1月16日被刑事拘留，2月21日被逮捕。现羁押于微山县看守所。
辩护人肖宪鲁，山东宏易律师事务所律师。
辩护人屈云华，山东浩正律师事务所律师。
被告人任某，农民。因涉嫌犯赌博罪，于2014年1月16日被微山县公安局刑事拘留，2月21日被逮捕。现羁押于微山县看守所。
辩护人李某强，山东盈德律师事务所律师。
微山县人民检察院以微检公诉刑诉（2014）182号起诉书指控被告人肖某甲犯聚众斗殴罪、赌博罪，被告人任某犯赌博罪，于2014年7月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。微山县人民检察院指派检察员王进出庭支持公诉；被告人肖某甲及其辩护人肖宪鲁、屈云华，被告�任某及其辩护人李某强到庭参加诉讼。现已审理终结。
微山县人民检察院指控：
一、聚众斗殴罪
2013年7月26日中午，微山县马坡镇西庄北村岳某甲（另案处理）因琐事与其邻居孔某甲产生纠纷，当晚22时许，孔某甲的儿子孔某乙（另案处理）、孔某丙（另案处理）及其侄子孔某丁（另案处理）纠集孟某、张某甲、张某乙（以上三人均在逃）乘坐被告人肖某甲驾驶的现代伊兰特出租车（车牌号鲁H×××××）闯至岳某甲家，与岳某甲及其妻子金某甲相互辱骂。后孔某乙、孔某丁持棍与岳某甲夫妇厮打在一起。孔某乙用木棍击打岳某甲的背部和肋部，之后岳某甲随手摸起一把菜刀砍向孔某乙的左肩部，孔某乙受伤后指使孔某丁、孔某丙、张某甲、孟某、张某乙用石头砸岳某甲夫妇，之后双方停止打斗。经法医学鉴定，孔某乙左肩部的损伤为轻伤。岳某甲胸4椎体骨折为轻伤、金某甲右肩部及腰背部损伤为轻微伤。期间被告人肖某甲在现场。后孔某乙、孔某丁等人乘坐被告人肖某甲的出租车离开案发现场。
二、赌博罪
1、2013年春节期间，被告人肖某甲先后多次纠集程某、李某、胡某、肖某东、肖某乙、岳某乙、孙某、盛某等人在马坡镇址坊头村其家中设赌局聚众赌博，肖某甲在参与赌博的同时从中抽头渔利五千余元。被告人任某、肖某丙（批捕在逃）在明知肖某甲在其家中聚众赌博抽头渔利的情况下仍为其提供端茶倒水、望风等服务并从中各“吃喜钱”二千余元。
2、2013年年初，被告人肖某甲先后多次纠集程某、肖某东、孙某贵、盛某东等人在济宁市中区如家宾馆666房间内设赌局聚众赌博，肖某甲在参与赌博的同时从中抽头渔利共计现金二万余元。被告人任某、肖某丙提供端茶倒水、望风等服务并从中吃喜钱。
3、2013年10月份，被告人肖某甲纠集程某等人在济宁市中区碧海云天宾馆和凯赛宾馆设赌局聚众赌博，每场赌资三十万元，肖某甲从中抽头渔利五千余元。
4、2013年10月，肖某甲纠集程某等人在在济宁市博古庄李某强家赌博十多天，每场赌资三十万左右，肖某甲合计抽头一万余元。
公诉机关认为，被告人肖某甲明知孔某丁等人去打架而予以帮助，该行为构成聚众斗殴罪，在犯罪中起次要作用，系从犯。肖某甲组织多人赌博，从中抽头渔利；任某看场子、望风，其行为构成赌博罪；在赌博犯罪中，肖某甲是主犯，任某起次要作用。建议以聚众斗殴罪判处肖某甲有期徒刑二年至三年，以赌博罪判处有期徒刑二年至三年，合并判处有期徒刑三年六个月至五年六个月；判处任某有期徒刑一年至二年。
被告人肖某甲对指控的聚众斗殴事实没有异议，辩解其不是积极参与，不构成聚众斗殴罪。其辩护人提出的辩护意见是，肖某甲在聚众斗殴前没有参与商议，也没有参与打架，只是作为出租车司机将孔某丁等人拉到现场，属于一般参与者。指控肖某甲参与赌博的部分事实的证据不充分。肖某甲在聚众斗殴罪中有自首情节，自愿认罪，愿意缴纳罚金。
被告人任某辩解，其没有参与在肖某甲家赌博。其辩护人提出的意见是，指控任某参与在肖某甲家赌博的事实不能成立；任某是从犯，有自首情节，愿意缴纳罚金。
经审理查明：
一、聚众斗殴的事实
2013年7月26日中午，微山县马坡镇西庄北村的岳某甲（另案处理）因琐事与其邻居孔某甲产生纠纷。孔某甲的侄子孔某丁闻讯后，于当晚22时许，纠集孟某、张某甲、张某乙（以上三人另案处理）乘坐被告人肖某甲驾驶的现代伊兰特出租车（车牌号鲁H×××××），从济宁郊区赶往岳某甲家，途中，听到孔某丁对他朋友说“我大爷与人生气了，到时你们别动手，我们家和对方打，你们站个场。”来到岳某甲家门口，孔某丁交给肖某甲100元并让其等候。后孔某丁等人和孔某甲的儿子孔某乙、孔某丙（二人另案处理）与岳某甲及其妻子金某甲相互辱骂，继而双方持械厮打在一起，造成岳某甲、孔某乙轻伤，金某甲轻微伤。双方殴斗期间，被告人肖某甲没离开现场。殴斗结束后，孔某乙、孔某丁等人乘坐被告人肖某甲的出租车离开案发现场。2013年10月10日，肖某甲主动到微山县马坡派出所投案。
上述事实，有下列证据证实：
1、现场照片，法医学人体损伤鉴定书，民事调解协议等证据，与证人孔某甲、岳某甲、金某甲等人的证言相互印证，证实孔某甲与岳某甲因琐事产生纠纷，并于2012年7月26日晚发生殴斗，造成岳某甲、孔某乙等人受伤，后双方达成民事调解协议的事实。
2、证人孔某丁、孔某乙、孔某丙的证言。证实2013年7月26日，其带着张某星、张某亮等人租用肖某甲的“出租车”从济宁市郊区的一工地赶到微山县马坡镇西庄北村岳某甲家，与岳某甲发生殴斗，后又乘坐肖某甲驾驶的“出租车”离开。肖某甲没有参与殴斗。
3、被告人肖某甲的供述。证实孔某丁等人租用并乘坐其车辆到马坡镇西庄北村后，孔某丁付给其100元钱并让其等候；孔某丁等人与岳某甲家发生殴斗后，又乘坐其驾驶的车辆离开。在其载着孔某丁等人去西庄北村的路上，其听到孔某丁给他朋友说“我大爷与人生气了，到时你们别动手，我们家和对方打，你们站个场。”
二、赌博的事实
经审理查明的事实与起诉指控的事实一致。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人盛某的证言证实，肖某甲在其家中和如家宾馆组织赌博，从中抽头；被告人任某在场提供端茶倒水服务，从中“吃喜钱”的事实。
2、证人岳某某的证言证实，证实2013年春节期间，其在肖某甲家参与赌博几次，肖某甲从中抽头；并证实在肖某甲家见过被告人任某。
3、证人胡某、李某的证言证实，2013年春节前后，肖某甲纠集多人在其家中赌博，从中抽头的事实。
证人孙某、肖某东、肖某乙的证言印证了上列证人证言的部分内容。
4、证人程某的证言证实，肖某甲在家中、如家宾馆、凯赛宾馆、博古庄李某强家等地点组织或参与赌博，从中吃提成，还有几个小青年在场服务的事实。
证人赵某某的证言印证了程某证言的部分内容。
5、被告人肖某甲的供述证实，2013年春节和10月份，在其家中、如家宾馆、碧海云天宾馆、博古庄李某强家组织或参与赌博，从中渔利的事实。在其家中参与赌博的有盛某、程某、肖某乙、肖某东、李某、孙某、胡某等人；肖某丙跟着吃�钱，其每天抽头四五百元。在如家宾馆参与赌博的有盛某、程某、杨某等人，其和盛某一起抽头渔利二万多元；任某、肖某丙等人搞服务，吃喜钱。在博古庄李某强家、碧海云天宾馆赌博是程某叫其去的。
6、被告人任某的供述证实，被告人肖某甲在如家宾馆（666房间）、嘉祥县的一个山上、“碧海云天”洗浴城组织赌局，或邀人赌博；其在场端茶倒水，吃喜钱的事实。
卷中亦有户籍证明、抓获经过、办案说明等证据材料佐证。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人肖某甲明知他人聚众斗殴而予以积极协助；以营利为目的，组织他人赌博，其行为分别构成聚众斗殴罪、赌博罪。被告人任某以营利为目的，积极参与聚众赌博，其行为构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人任某及其辩护人提出，任某没有参与在�某甲家赌博的意见，经查，证人岳某某、盛某等人的证言足以证实，肖某甲在家中组织赌博时，任某在场搞服务，从中吃喜钱的事实。因此，该辩解和辩护意见不能成立，不予采信。关于被告人肖某甲及其辩护人提出，肖某甲在聚众斗殴中不是积极参与，只是一般参与者的意见；被告人任某的辩护人提出，任某有自首情节的意见；均与法律规定不符，不予采纳。被告人肖某甲参与聚众斗殴犯罪的情节轻微，所起作用较小，又主动投案并交代了主要犯罪事实，可免予刑事处罚。任某在赌博犯罪中起辅助作用，是从犯。二被告人积极缴纳罚金，有悔罪表现，无前科，可适用缓刑。辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条，第二百九十二条第一款，�五十二条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人肖某甲犯聚众斗殴罪，免予刑事处罚；犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人任某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，�本二份。
审 判 长 李西波
审 判 员 孟 焕
代理审判员 陈慧芳
二〇一四年九月十九日
书 记 员 张 微