河南省安阳市文峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0502刑初108号
公诉机关安阳市文峰区人民检察院。
被告人杨华，男，1988年9月21日出生。2016年10月2日因本案被抓获后，临时寄押于常州市公安局武进区看守所。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年10月14日被安阳市公安局文惠分局刑事拘留，同年10月27日被逮捕。
辩护人敦新余、郝东杰，河南大沧海律师事务所律师。
安阳市文峰区人民检察院以安文检公诉刑诉[2017]43号起诉书指控被告人杨华犯诈骗罪，于2017年3月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月13日、6月14日公开开庭进行了审理。安阳市文峰区人民检察院指派检察员刘志英出庭支持公诉。被告人杨华及其辩护人敦新余、郝东杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
安阳市文峰区人民检察院指控：
2016年9月份，被告人杨华作为江苏省河马井股份有限公司（简称河马井公司）驻河南省安阳、鹤壁和驻马店等市的业务负责人，在明知河马井公司与中铁七局集团第四工程有限公司（简称中铁七局第四公司）签订的河南省驻马店市西平县的工程项目已经由鹤壁经销商恒都供水设备有限公司（简称恒都公司）在做的情况下，欺骗安阳经销商河南省天道机电科技有限公司（简称天道机电公司）经理陈甲，称可以将该工程项目交与天道机电公司代理，并以其出资与天道机电公司合伙做该项目的名义，先后骗取陈甲50万元人民币，后将50万元在赌博网站挥霍一空。
2016年9月份，被告人杨华以同样手段，骗取安阳经销商众合机电设备有限公司（简称众合机电公司）经理王某235万元人民币，后将35万元在赌博网站挥霍一空。
对上述指控事实，公诉机关同时提供了被告人的供述与辩解、被害人陈述、证人证言和相关书证等证据，认为被告人杨华的行为已构成诈骗罪，应依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定予以惩处。
被告人杨华辩称：1、其与陈甲合作的是驻马店市西平县北大街工程项目，该项目并未交给其公司在鹤壁的经销商，该项目是其代表公司与中铁七局第四公司签订的，其有权决定将该项目交给他人，无诈骗陈甲的主观故意；2、其与陈甲、王某2于2016年10月1日到鸣凰派出所商谈还款事宜，当日即离开后，次日经派出所民警通知后主动到的派出所，系自首。
被告人杨华的辩护人认为：1、杨华在与陈甲协商合作项目时并没有虚构事实，驻马店西平县东环城项目与北大街项目是两个项目，杨华代表公司与中铁七局第四公司签订关于西平县北大街项目补充协议后，去找陈甲商谈合作事宜；陈甲也是明知这是两个项目，故杨华没有虚构事实，无诈骗陈甲的主观故意。2、杨华在与陈甲、王某2协商合作时有真实的项目，杨华的行为应属合同诈骗。3、杨华和陈甲、王某2一同到鸣凰派出所，当日并未被限制人身自由，杨华离开派出所后，次日接民警通知又主动到派出并如实供述了自己的罪行，属自首，且杨华当庭认罪态度较好，应予从轻或减轻处罚。
经审理查明：2016年9月份，被告人杨华作为河马井公司驻河南省安阳市、鹤壁市和驻马店市等地的业务负责人，在明知河马井公司与中铁七局第四公司就河南省驻马店市西平县的工程项目签订合同后，已将供货、履行安装等技术服务交给鹤壁经销商恒都公司的情况下，谎称可以将该工程项目交与天道机电公司代理，以合伙出资做该项目的名义，先后骗取天道机电公司经理被害人陈甲50万元人民币，后将50万元在赌博网站挥霍。
2016年9月份，被告人杨华以同样手段，骗取商众合机电公司经理被害人王某235万元人民币。后将该35万元在赌博网站挥霍。
认定上述事实的证据如下：
一、被告人杨华的供述与辩解：2016年9月14日，其拿着河马井公司与中铁七局签署的驻马店市西平县东环路项目合同复印件和合同补充协议原件，找到天道机电公司经理陈甲，称其公司与中铁七局签订了驻马店市西平县新开项目合同，其与陈甲合作需50多万元周转资金。其让陈甲出35万元，其出15万元。陈甲同意后与其陈甲签署利润分配协议。陈甲向其中国农业银行卡上转款10万元。当晚，其把该10万元在赌博网站上输完。2016年9月17日左右一天，其带着陈甲到驻马店西平县北大街项目工地，看过工地后，陈甲给其转款25万元。其将该25万元赌博输完。为了让陈甲相信自己，其还通过微信给陈甲发了几张虚假的发货单。之后其又以追加发货为由让陈甲给其转款15万元，其又将该15万元赌博挥霍。其让陈甲看的是真实的合同及合同补充协议，但河马井公司与中铁七局签署的针对驻马店西平县东环城项目的供货及相关技术服务已在2016年8月份交给鹤壁经销商，其给陈甲看的补充协议是驻马店西平县北大街项目，因为其将项目资金赌博输掉，后来这个项目也交给鹤壁的经销商。2016年9月20日左右一天，其又拿着合同复印件及补充协议找到合众机电公司王某2，称想与王某2合作驻马店西平县北大街的项目，其真实目就是为了骗钱。王某2先后共向其转款35万元。这些钱也被其在赌博网站输掉了。
二、被害人陈述
（一）被害人陈甲的陈述：其是天道机电公司法人代表，天道机电公司是河马井公司在安阳地区的经销商。2016年9月14日，杨华拿河马井公司与中铁七局签订的合同及补充协议，想与其合作驻马店西平县北大街项目。杨华出资15万，其出资35万元，并签订了合作协议。杨华让其将35万元先转到他的账上再转给公司。其先给杨华转款10万元。9月18日杨华带其看过工地后，其又给杨华转款25万元。杨华通过微信给其发了几张发货单。2016年9月26日，杨华以增加工程量为由，让其再转款15万元。次日，河马井公司的徐总打来电话其才知道中铁七局四公司在驻马店西平县的工程早已交给其他经销商。2016年9月28日，杨华给其发微信说50万元被他赌博输完了。经向河马井公司了解到驻马店西平县的工程是鹤壁经销商自己联系的，河马井公司不会再交给其经销商。10月1日其将杨华带到当地派出所报案。
（二）被害人王某2的陈述：其是众合机电公司法人代表，众合机电公司是河马井公司在安阳的经销商。2016年9月14日，杨华拿着临供合同与补充协议找到其，杨华说中铁七局在驻马店西平县有工程，需从河马井公司进货，其二人可合作采购塑料检查井再卖给中铁七局，赚取差价，其未同意。9月20日，杨华再次找到其谈论合作事宜，其于9月20日向杨华转款20万元，之后又转给杨华5万元，杨华还通过微信发来发货单号及他与中铁七局领导聊天记录，称到9月26日便将货款打到公司。后来其联系不上杨华，经向河马井公司询问得知杨华所称的那个项目早已经交给鹤壁经销商。9月30日其与陈甲来到河马井公司，见到杨华后才知道钱被杨华赌博输掉，次日其与陈甲将杨华扭送到当地派出所。
三、证人证言：
（一）证人王某1的证言：其是天道机电公司股东。2016年9月14日杨华找到陈甲，称河马井公司在驻马店西平县有个工程，想与陈甲合作，双方还签订了合作协议，陈甲出资35万元，杨华出资15万元。当天陈甲给杨华转款10万元。陈甲与杨华去驻马店西平县看过工地，9月16日杨华通过微信向陈甲发了几张发货单，陈甲又向杨华转款25万元。9月24日，杨华以增加工程量为由让陈甲给他转款15万元。9月27日，河马井公司徐总经理给陈甲打电话询问杨华是否拿陈甲的钱款。28日，杨华给陈甲发微信说钱已经被他赌博全输了。
（二）证人周某某的证言：其是河马井公司销售副总经理。杨华是该公司销售人员，负责河南省豫北地区安阳市、鹤壁市、新乡市、驻马店市销售商与公司的服务工作，主要负责信息沟通、联系供货。河马井公司与中铁七局四公司在驻马店市西平县有一个合作项目，双方在2016年7月31日签订临供合同，由鹤壁经销商恒都公司向工地供货，杨华对此非常清楚，他也知道安阳的经销商不可能再向这个项目供货。补充协议中驻马店西平县北大街项目与检查井临供合同中的项目同属一个项目，公司只会与一个经销商签订技术服务协议，不能交给不同的经销商供货。
（三）证人陈某1的证言：其与杨华系夫妻关系。安阳的两个经销商来找杨华要钱，2016年10月1日这两个经销商将杨华带到当地派出所报案。
（四）证人仇某某的证言：恒都公司是河马井公司在鹤壁的经销商。2016年7月份，其与河马井公司针对中铁七局第四公司在驻马店西平县的项目签订服务协议，所有中铁七局第四公司在驻马店西平县的项目都由恒都公司提供货物、履行安装等技术。杨华无权决定将上述项目交给其他经销商供货。
四、书证：
（一）中铁七局集团第四公司与河马公司签订的《塑料检查井临供合同》证实双方于2016年7月31日签订供货合同；2016年8月1日，双方就货款支付又签订了《合同补充说明》。
（二）河马井公司与中铁七局第四公司于2016年9月13日签订的《检查井采购补充协议》及河马井公司报价单，证实双方就之前签订的《塑料检查井临供合同》采购塑钢缠绕管规格的增加签订补充协议，并明确该协议为原合同不可分割的组成部分。
（三）河马井公司与恒都公司于2016年7月30日签订的服务协议，证实河马井公司与中铁七局四公司就驻马店西平县东环路等项目签订《供货合同》，由恒都公司提供驻马店西平县东环路等项目技术服务。
（四）被告人杨华与被害人陈甲签订的协议，内容为双方的出资额及利润分配比例。
（五）被告人杨华中国农业银行卡交易明细（卡号：62×××77、62×××70），证实杨华于2016年9月14日至9月26日期间分别收到收到陈甲转款50万元、王某2转款35万元。
（六）到案经过证明及寄押证明，证实2016年10月1日上午，王某2、陈甲将杨华扭送至常州市公安局武进分局鸣凰派出所,2016年10月2日在常州市公安局武进区看守所寄押。
（七）被告人杨华与被害人陈甲、王某2微信聊天截图，证实杨华谎称已经发货，并向二人发送虚假发货单。
（八）被告人杨华户籍证明。
五、辨认笔录：被害人陈甲、王某2及证人王某1对被告人杨华的辨认笔录。
以上所有证据经当庭举证、质证，予以确认。
被告人杨华的辩护人提供杨华与陈某1微信聊天截图以证明杨华在2016年10月1日当天未被采取强制措施，但证实不了杨华有主动到案情节；辩护人提供的特价支持申请表以证明杨华有权分配工程项目，但该份证据仅能证明恒都公司曾向河马井公司申请价格优惠。
本院认为，被告人杨华以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，先后骗取他人钱财共计人民币85万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。关于被告人杨华及其辩护人辩称杨华代表河马井公司与中铁七局第四公司签订驻马店市西平县北大街项目后才找到陈甲，且东环路项目与北大街项目系两属不同的项目，未虚构事实，不构成诈骗罪的意见，经查，杨华系河马井公司的销售人员，其职责是信息沟通、联系供货，公司无授权其代表公司签订合作合同；河马井公司与中铁七局签订的检查井采购临供合同及双方公司签订的补充协议中的项目同属一个合同，针对的都是驻马店西平县的项目；杨华在明知河马井公司已与鹤壁经销商签订服务协议的情况下，虚构东环路项目与北大街项目属两个项目，可以分别交由不同经销商供货的事实，采取隐瞒真相的方式，骗取被害人陈甲、王某2的钱财，并在收到钱款后随即以用赌博的方式挥霍，其行为符合诈骗罪的构成要件。故被告人杨华及其辩护人的上述辩解、辩护意见均不予采纳。关于被告人杨华的辩护人提出的被告人杨华其行为属合同诈骗的意见，经查，被告人杨华向被害人陈甲、王某2出示的临供合同及补充协议，仅是杨华骗取他人钱财的手段，并非在签订或履行合同中实施的诈骗行为，其行为与合同诈骗存在根本区别。被告人杨华辩护人的上述辩护意见不予采纳。根据公安机关出具的到案经过说明及被害人陈甲、王某2的陈述等证据，可以证实杨华系被陈甲、王某2扭送至公安机关因不能还款而被采取强制措施，杨华的辩护人提供的杨华与陈某1微信聊天截图不能证实杨华有主动到案情节。故被告人杨华及其辩护人认为杨华有自首情节的意见不予采纳。根据被告人杨华犯罪行为的性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨华犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月2日起至2027年10月1日止。罚金于判决生效后十日内交纳。）
二、责令被告人杨华继续退赔被害人陈甲损失人民币500000元、退赔被害人王某2损失人民币350000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王廷印
审 判 员 和晓璞
审 判 员 高 倩
二〇一七年六月十九日
代理书记员 吴 静