中华人民共和国浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙01民初910号原告：艾德蒙·金（EDMUNDJIN）,男，1963年8月3日出生，美利坚合众国公民，委托代理人：傅莲芳，上海市锦天城律师事务所律师。委托代理人：陈凌，上海市锦天城律师事务所律师。被告：浙江合和贸易有限公司。住所地：中华人民共和国浙江省杭州市西湖区三墩镇振华路***号*幢***层。法定代表人：艾德蒙·金（EDMUNDJIN），董事长。委托代理人：丁顺英，员工。第三人：杭州萌泉投资咨询合伙企业（有限合伙）。住所地：中华人民共和国浙江省杭州市西湖区振华路***号*幢***室。执行事务合伙人：马绍聘。第三人：黄伟（WEIHUANG），男，1956年8月10日出生，美利坚合众国公民，委托代理人：郑雪维，浙江凯旺律师事务所律师。原告艾德蒙·金与被告浙江合和贸易有限公司（以下简称为合和公司）、第三人杭州萌芽投资咨询合伙企业（有限合伙）（以下简称为萌泉合伙企业）、黄伟公司解散纠纷一案，本院于2016年8月22日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年6月7日公开开庭进行了审理。原告艾德蒙·金的委托代理人傅莲芳、被告合和公司的委托代理人丁顺英、第三人黄伟的委托代理人郑雪维到庭参加诉讼。第三人萌泉合伙企业经本院依法送达传票传唤，无正当理由未到庭，合议庭依法决定缺席审理。本案现已审理终结。原告艾德蒙·金诉称，2009年3月31日，原告设立外商独资企业即本案被告。后原告将被告部分股权转让给萌泉合伙企业和黄伟，被告于2011年变更为中外合资经营企业，被告的股权结构变更为原告持股87.5%、萌泉合伙企业持股10%、黄伟持股2.5%。被告最高权利机构为董事会，由原告委派2名董事、萌泉合伙企业和黄伟各委派1名董事组成，其中萌泉合伙企业委派刘萌芽出任董事；被告不设监事会，设监事1名，由原告委派。除被告章程修改、公司中止、解散、合并、分立、注册资本的增加、减少事项须经出席董事会会议的董事一致通过外，其他事项由被告全体董事代表半数以上表决权通过。被告企业性质变更后，股东之间产生冲突，被告公司经营和管理产生重大问题。董事刘萌芽涉嫌侵占被告及其关联公司财产，并侵占被告境外关联企业（同为原告控股）的财产美元1800万。第三人萌泉合伙企业恶意提起股东知情权之诉，干扰被告正常经营活动。自2012年3月起至原告起诉时，被告多次就企业经营管理事宜召开董事会会议，但刘萌芽怠于履行董事职权，拒绝参加被告重大经营事项的表决，致使被告的重要合作伙伴中止与被告的合作，使被告公司经营发生严重困难，常年处于歇业状态，公司运转出现无法消除的障碍。原告已召集董事会会议解散被告，刘萌芽在收到董事会会议通知后仍未参加董事会会议。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条等法律规定，被告经营管理已发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失。综上，原告起诉请求：一、判决解散被告；二、判令被告承担本案诉讼费用。被告合和公司答辩称，因被告各股东之间的纠纷，公司无法运营。目前公司无法继续经营，公司人员已经解散，公司不具备继续存续的条件，同意解散公司。第三人黄伟答辩称：被告常年处于歇业状态，无继续经营的可能，同意解散被告。第三人萌泉合伙企业未答辩。为证明自己的主张，原告艾德蒙·金提交证据如下：一、合和公司设立批复、《股权转让协议书》、外商投资企业批准证书、营业执照。证明：2009年3月31日，原告设立被告，后将被告部分股权转让给萌泉合伙企业和黄伟，转让后被告股权结构为原告持股87.5%、萌泉合伙企业持股10%、黄伟持股2.5%。二、被告公司章程。证明：被告最高权利机构为董事会，由原告委派2名董事、萌泉合伙企业和黄伟各委派1名董事组成，其中萌泉合伙企业委派刘萌芽出任董事；被告不设监事会，设监事1名，由原告委派。除被告章程修改、公司中止、解散、合并、分立、注册资本的增加、减少事项须经过董事会会议的董事一致通过外，其他事项由被告全体董事代表半数以上表决权通过。三、合和公司刑事控告状、证据目录、案件受理回执。四、JY实业公司与刘萌芽、马绍聘之间关于侵占公司财产案判决书。五、（2012）杭西初字第2903号、（2013）浙杭商终字第697号判决。证据三、四、五共同证明：董事刘萌芽涉嫌侵占被告及其关联公司财产，并侵占被告境外关联企业（同为原告控股）的财产美元1800万。第三人萌泉合伙企业恶意提起股东知情权之诉，干扰被告正常经营活动。六、浙江合和贸易有限公司召开临时董事会会议的通知。证明：自2012年3月起至原告起诉时，被告多次就企业经营管理事宜召开董事会会议，但刘萌芽未参加董事会会议。原告召集解散公司的董事会会议，刘萌芽收到会议通知仍未参加会议。被告及第三人黄伟对原告提交的上述证据均无异议。第三人萌泉合伙企业未到庭视为放弃质证的权利。被告、第三人萌泉合伙企业及黄伟均未向本院提交证据。对原告提交的证据，本院经审查后认为，上述证据均真实、合法，证据一至五属于被告经营期间有关公司设立及股东机构变更、经营，以及股东之间发生纠纷的客观材料，证据六系合和公司向董事刘萌芽发送会议通知的材料，均与本案具有关联性，本院均予以采信。根据各方当事人陈述和上述有效证据，本院认定如下事实：2009年3月，原告出资设立被告合和公司。2011年3月22日，原告与萌泉合伙企业签订《股权转让协议书》，约定原告将被告公司10%的股权转让给萌泉合伙企业。另外，原告将被告公司2.5%的股权转让给黄伟。2011年5月16日，被告变更为外商投资企业（中外合资），股东为原告、萌泉合伙企业、黄伟，分别占股87.5%、10%、2.5%。被告公司章程第五章第二十二条规定：董事会由四名董事组成，其中甲方（原告）委派二名，乙方（萌泉合伙企业）委派一名，丙方（黄伟）委派一名，董事长由甲方（原告）出任。第五章第二十五条第二款规定：董事会决议的表决，实行一人一票。第五章第二十六条规定：下列事项须经出席董事会会议的董事一致通过：（1）合资公司的章程修改；（2）合资公司的中止、解散；（3）合资公司注册资本的增加、减少；（4）合资公司的合并、分立；其他事项由合资公司全体董事代表半数以上表决权通过。第十章第四十七条规定：公司由于不可抗力或严重亏损等原因，无力继续经营，经投资者决定，并报审批机关批准可提前终止经营。2012年5月至2014年期间，原告与董事刘萌芽及萌泉合伙企业的执行事务合伙人马绍聘在美利坚合众国加利福尼亚州存在诉讼。2012年11月27日，萌泉合伙企业向中华人民共和国浙江省杭州市西湖区人民法院起诉被告要求行使股东知情权。2013年4月10日，被告向中华人民共和国浙江省杭州市公安局西湖区分局对董事刘萌芽涉嫌侵占公司财产行为提出刑事控告。2016年6月15日，被告向公司董事会成员及监事发出召开临时董事会会议的通知，通知上记载的会议时间为2016年7月20日，会议地点为被告公司所在地，会议审议事项为“讨论并表决关于提前解散浙江合和贸易有限公司相关事宜”，通知同时明确了会议登记事项和会议联系方式。董事会会议联系人通过发送手机短信、发送电子邮件、向刘萌芽住所地邮寄、向萌泉合伙企业住所地邮寄的方式向董事刘萌芽送达了会议通知。2016年7月20日，被告召开董事会会议对公司提前解散并进入清算程序事宜进行决议。原告授权代表董事金磊、丁顺英及第三人黄伟参加董事会决议。董事会就公司注销事宜形成以下决议：一、出席会议的董事一致同意被告公司解散，公司进入清算。二、出席会议的董事一致同意，公司管理层可以根据需要外聘律师和注册会计师参与清算工作，以维护债权人和股东的合法权益。三、参与会议的董事一致同意清算完成后按照有关规定向公司登记机关和税务机关办理公司注销各类手续。四、出席会议的董事一致同意由公司授权李楚楚为完成本次解散、清算和注销事宜而实施各类法律行为，包括但不限于签署相关协议、提出注销申请、签署行政程序中的各类法律文书等。本院认为：本案原告艾德蒙·金及第三人黄伟均系美利坚合众国公民，本案属于涉外商事纠纷。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条“法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律”之规定，本案涉及解散争议的目标公司合和公司的登记地在中华人民共和国境内，故本案适用中华人民共和国法律。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条的规定，原告艾德蒙·金作为持有合和公司全部股东表决权百分之十以上的股东，具备了申请解散合和公司的主体资格。关于合和公司是否应当解散的问题。合和公司的的股东艾德蒙·金与萌泉合伙企业及其委派董事刘萌芽之间存在多起诉讼，合和公司向公安机关控告刘萌芽侵占公司财产，上述事实表明合和公司股东之间、董事之间长期存在冲突，且无法通过公司内部机制解决，公司日常经营已陷入困难境地，在此情况下公司继续存续将会导致各股东利益受损。合和公司根据公司章程召开董事会决议，股东艾德蒙·金委派的两名董事和黄伟出席董事会决议，一致同意解散公司，董事刘萌芽经通知后未参加董事会。故合和公司已经形成了解散公司的董事会决议。合和公司及其股东艾德蒙·金和黄伟在庭审中一致陈述，合和公司目前已停止经营，公司人员已经解散，且公司无法继续经营，要求解散公司。综上所述，合和公司符合《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（五）项规定的解散公司的情形，艾德蒙·金请求解散合和公司的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（五）项，第一百八十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：准予解散浙江合和贸易有限公司。案件受理费80元，由被告浙江合和贸易有限公司负担。原告艾德蒙·金于本判决书生效之日起十五日内来本院退费；被告浙江合和贸易有限公司于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，原告艾德蒙·金、第三人黄伟可在判决书送达之日起三十日内，其他当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省高级人民法院。审 判 长  章保军代理审判员  谢银芝人民陪审员  王建英二〇一七年六月二十二日书 记 员  韩景挺