广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0304民初7314号原告罗珊，男，汉族，1984年11月25日出生，住址武汉市青山区。委托代理人杜良全，广东盛唐律师事务所律师。委托代理人陈鸿瑞，广东盛唐律师事务所实习律师。被告胡耀中，男，汉族，1975年11月7日出生，住址湖北省汉川市。委托代理人林荫怀，男，汉族，1943年8月6日出生，住址广东省汕尾市城区，系被告单位即第三人深圳简鼎软件有限公司推荐的代理人。第三人深圳简鼎软件有限公司，住所地广东省深圳市福田区天经大厦8A-838，组织机构代码05789373-5。法定代表人胡耀中。委托代理人林荫怀，男，汉族，1943年8月6日出生，住址广东省汕尾市城区，系深圳简鼎软件有限公司的法律顾问。原告罗珊诉被告胡耀中、第三人深圳简鼎软件有限公司（以下简称简鼎公司）股东出资纠纷一案，本院于2017年3月3日受理后，依法适用普通程序，于2017年7月12日公开开庭进行了审理。原告罗珊及其委托代理人杜良全、陈鸿瑞，被告及第三人共同委托代理人林荫怀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告、被告胡耀中和林平为深圳简鼎软件有限公司的设立股东，2012年11月29日，三人签署《个人合作协议》约定三人以被告胡耀中出资36万元，出资比例36%；原告罗珊出资28万元，出资比例28%；林平出资36万元，出资比例36%的形式成立简鼎公司。其后，被告以自己熟知成立公司的相关手续为由建议由被告全权负责简鼎公司成立的相关事宜。其后原告及林平将成立简鼎公司的相关事宜全权委托被告。2012年11月27日简鼎公司成立后，被告非但不履行出资义务，反而利用其简鼎公司实际控制人的地位，编造各种理由对原告提起恶意诉讼。被告擅自拿走三人经营之用的公章、法人章、财务章，简鼎公司的财务、人事均由被告胡耀中一人全权掌控。在公司成立期间，原告多次要求查阅简鼎公司的财务会计报告，被告均予以拒绝。经原告查询后得知，成立简鼎公司，三人办理的验资手续是由公司代理机构代位转账垫资的，而非三股东的实际出资。2012年11月27日简鼎公司成立后，100万元的出资款项转入公司账户验资后又转出，该行为给简鼎公司的经营带来了严重困扰，损害了简鼎公司及原告的合法权益。原告多次向被告催讨，要求被告履行出资义务，披露公司财务状况，被告均予以推脱，拒绝向原告及其他股东披露财务资料，拒绝承担出资义务。被告的行为已经构成抽资出逃，严重损害简鼎公司及原告的权利，并对简鼎公司的资金周转及经营活动造成了严重影响。根据我国法律相关规定，被告应当履行出资义务。为保护原告合法权益，原告特诉至法院，请求判令：1、确认被告在简鼎公司成立后存在抽逃出资36万元的行为；2、被告向简鼎公司返还出资款36万元及利息（自2012年11月30日起计至实际支付之日止，按中国人民银行公布的同期贷款利率计算，暂计至2016年10月30日为82635.5元；3、被告承担本案全部诉讼费用；4、第三人简鼎公司向原告支付合理费用20000元。庭审中，原告称合理费用20000元包括律师费12000元及交通费、通讯费等费用。被告答辩称，被告作为简鼎公司股东已履行了出资义务，原告要求被告返还出资款缺乏事实根据，请求驳回原告诉讼请求。第三人答辩称，原告要求我司支付费用20000元，该费用并非因此次发生的必然费用，请求法院予以驳回。经审理查明，第三人深圳简鼎软件有限公司原名称为深圳市简鼎软件有限公司；2013年5月9日，深圳市简鼎软件有限公司更名为深圳简鼎软件有限公司。2015年11月5日，深圳简鼎软件有限公司将罗珊诉至本院，要求确认罗珊存在抽逃出资28万元的行为，并要求罗珊履行出资义务。本院作出(2015)深福法民二初字第14795号《民事判决书》，查明以下事实：2012年11月26日，罗珊与胡耀中、林平签订一份《深圳市简鼎软件有限公司章程》，约定罗珊与胡耀中、林平成立深圳市简鼎软件有限公司，公司经营范围为：计算机软硬件的技术开发与销售、系统集成、网络工程、网络技术开发、电子产品、通讯产品的销售、国内贸易、货物及技术进出口、经营电子商务。公司营业期限为十年，注册资本为100万元。胡耀中出资36万元，出资比例36%；罗珊出资28万元，出资比例28%；林平出资36万元，出资比例36%。股东以货币资金出资。各方在《深圳市简鼎软件有限公司章程》中还对相关条款进行约定。罗珊与胡耀中、林平在上述《深圳市简鼎软件有限公司章程》中签名。上述《民事判决书》还查明以下事实：深圳简鼎软件有限公司向本院提交盖有中国银行股份有限公司深圳中心区支行业务专用章的《银行询证函》（工商验资专用）载明以下内容：截至2012年11月26日，深圳市简鼎软件有限公司投资者（股东）缴入的出资如下：胡耀中缴入深圳市简鼎软件有限公司账号77706018****投资款36万元，罗珊缴入深圳市简鼎软件有限公司账号77706018****投资款28万元，林平缴入深圳市简鼎软件有限公司账号77706018****投资款36万元，合计100万元。2012年11月26日，深圳市简鼎软件有限公司经工商部门核准成立，法定代表人为胡耀中，注册资本100万元，实收资本100万元。股东出资额及出资比例如下：胡耀中出资36万元，出资比例36%；罗珊出资28万元，出资比例28%；林平出资36万元，出资比例36%。2012年11月29日，罗珊（丙方）与胡耀中（甲方）、林平（乙方）签订一份《个人合作协议》，约定：甲乙丙就成立后的深圳市简鼎软件有限公司进行分工合作，甲方负责财务会计与运营决策，乙方负责经营管理与人员调配，丙方负责产品研发与技术。本合作出资共计100万元，合作期间各合作人的出资为共有财产，不得随意请求分割。合作期限自2012年12月1日起至2017年12月31日止，合作终止后，各合作人的出资仍为个人所有，届时予以返还。合作各方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏。深圳简鼎软件有限公司向本院提交盖有中国银行股份有限公司深圳市分行业务专用章的《中国银行深圳市分行对账单》载明以下内容：2012年11月30日，深圳市简鼎软件有限公司中国银行账号77706018****转出100万元至肇庆市端州区恒言贸易有限公司。上述《民事判决书》另查明以下事实：深圳简鼎软件有限公司与罗珊当庭确认深圳简鼎软件有限公司注册资本系由第三方单位代为垫资出资，并非深圳简鼎软件有限公司股东胡耀中、罗珊与林平出资。上述(2015)深福法民二初字第14795号《民事判决书》判决如下：一、罗珊应于本判决生效之日起十日内向深圳简鼎软件有限公司支付出资款28万元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率标准，以28万元为基数自2012年11月30日起计至罗珊实际履行之日止）；二、驳回深圳简鼎软件有限公司的其他诉讼请求。上述判决作出后，罗珊不服判决上诉于深圳市中级人民法院，深圳市中级人民法院作出（2016）粤03民终19015号《民事判决书》，判决驳回上诉，维持原判。本次纠纷即原告罗珊诉被告胡耀中、第三人简鼎公司股东出资纠纷一案中，被告于庭审中称其于2012年12月7日至2016年9月20日期间转款到第三人深圳简鼎软件有限公司名下中国银行账号77706018****的款项共计325501元，其已履行出资义务。另，被告称已通过其名下招商银行账户41×××45于2012年12月1日至2015年9月30日期间为第三人深圳简鼎软件有限公司垫付包括房租、员工工资在内的款项合计355639.17元，这也可以证明其已履行出资义务。被告就上述陈述向本院提交了相关银行流水账清单予以证实。再查，原告向本院提交一份《委托代理合同》，载明以下内容：广东盛唐律师事务所接受原告委托，代理原告与被告及第三人简鼎公司股东出资纠纷一案，案件律师费为12000元。原告向本院提交的《发票联》载明广东盛唐律师事务所已收到律师费12000元。以上事实有(2015)深福法民二初字第14795号《民事判决书》、（2016）粤03民终19015号《民事判决书》、《深圳市简鼎软件有限公司章程》、《银行询证函》、《个人合作协议》、《中国银行深圳市分行对账单》、工商登记信息查询单、《委托代理合同》、《发票联》以及开庭笔录等证据予以证实。本院认为，(2015)深福法民二初字第14795号《民事判决书》及（2016）粤03民终19015号《民事判决书》具有既判力，本院予以确认。根据已查明的事实，第三人简鼎公司的注册资本系其股东为应付公司设立过程中的验资事宜，而委托第三方单位代为垫资出资，经验资银行验资后立即转出并归还他人的方式形成，第三人简鼎公司实际并未使用该注册资本开展经营生产，因而，被告胡耀中作为原告股东之一，实际并未履行出资义务。被告胡耀中向本院提交了相关银行流水账清单以证明其已履行了出资义务，本院认为，即使被告胡耀中向本院提交的该银行流水账确系真实发生，但该银行流水账发生的时间在第三人简鼎公司验资成立之后，故被告胡耀中关于其已出资的陈述意见，本院不予采信。据此，原告请求被告胡耀中向第三人简鼎公司返还出资款36万元并按银行同期贷款利率自2012年11月30日起支付利息，理由正当，本院予以支持。至于原告要求确认被告胡耀中在第三人简鼎公司成立后存在抽逃出资36万元行为之诉讼请求，本院认为，从民事诉讼原理来看，原告该诉讼请求实际上系对某一事实的认定，不宜以判项形式作出判决。鉴于本院认为部分已对相关事实作出认定，故原告要求在本判决判项中确认被告胡耀中存在抽逃出资36万元行为，本院不予照准。关于原告主张合理费用20000元，原告称合理费用20000元包括律师费12000元及交通费、通讯费等费用，本院认为，原告因此次纠纷委托广东盛唐律师事务所进行诉讼而支付律师费12000元，该收费标准并未超过《广东省律师服务政府指导价》，故原告要求第三人简鼎公司支付律师费12000元，理由正当，本院予以支持。而原告主张交通费、通讯费等费用并未提交证据予以证实，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款第（五）项的规定，判决如下：一、被告胡耀中应于本判决生效之日起十日内向第三人深圳简鼎软件有限公司返还出资款36万元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率标准，以36万元为基数自2012年11月30日起计至被告胡耀中实际履行之日止）；二、第三人深圳简鼎软件有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告罗珊支付律师费12000元；三、驳回原告罗珊的其他诉讼请求。如被告胡耀中、第三人深圳简鼎软件有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7940元（已由原告预交），由原告负担138元，被告胡耀中负担7702元，第三人深圳简鼎软件有限公司负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 李  敏  通人民陪审员 杨  江  河人民陪审员 彭    风二〇一七年七月十七日书 记 员 邓程倩（代）