安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖04民终93号上诉人（原审被告）：淮南市公安局谢家集分局，住所地安徽省淮南市谢家集区。负责人：王正光，该局局长。委托诉讼代理人：李明，安徽法戈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢修强，男，1984年10月21日生，汉族，个体工商户，住安徽省淮南市八公山区。原审被告：黄志强，男，1992年9月23日生，汉族，住安徽省淮南市谢家集区。上诉人淮南市公安局谢家集分局因与被上诉人谢修强、原审被告黄志强机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省淮南市谢家集区人民法院(2016)皖0404民初664号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人淮南市公安局谢家集分局的委托诉讼代理人李明到庭参加诉讼；被上诉人谢修强、原审被告黄志强经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。淮南市公安局谢家集分局上诉请求：1、请求人民法院撤销一审判决，依法改判；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人应当承担鉴定费用。被上诉人在2016年3月27日到阜阳的安徽世平司法鉴定所鉴定，鉴定地点为“本所检查室”，但是却收取了300元的交通费。不仅收取交通费，鉴定机构出具的交通费收取时间又是2016年4月3日，与鉴定时间不符合。正是第一次鉴定存在以上证据的瑕疵，上诉人才申请第二次鉴定。但是一审判决确认为第一次鉴定的费用也应当由上诉人承担，不符合举证责任原则。二、误工费用计算过高。一审时，被上诉人提交的营业执照，证明其是个体工商户。一审判决认为应按照批发和零售业上一年度行业平均工资计算其误工费。上诉人认为，被上诉人从事卖豆腐个体经营，应当参照上一年度农林牧副渔业或餐饮业年平均工资标准，计算其误工费。综上所述，上诉人认为一审判决赔偿金额过高，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。谢修强未到庭发表答辩意见。黄志强未到庭发表陈述意见。谢修强向一审法院起诉请求：1.两被告共同赔偿各项经济损失90092.15元；2.被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2015年10月26日21时30分许，黄志强驾驶皖DA99**号小型客车在谢三村小区便道由北向南行驶时，因观察疏忽撞到站在小区门口的行人谢修强，导致谢修强受伤。此事故经淮南市公安局交通警察支队谢家集大队道路交通事故认定书认定：黄志强负此事故的全部责任，谢修强无责任。皖DA99**号小型客车，车主系淮南市公安局谢家集分局，该车未购买保险。谢修强受伤后，于淮南新华医疗集团新华医院治疗，住院21天，诊断为右膝关节内侧副韧带损伤、全身多处软组织挫伤。谢修强出院后，经安徽世平司法鉴定所鉴定，其伤情构成十级伤残、休息期150天、营养期30天、护理期60天。2016年6月2日，谢修强起诉到法院，要求对方赔偿各项经济损失85175.75元。本案在一审审理过程中，淮南市公安局谢家集分局依法申请对谢修强的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。经安徽同德司法鉴定所鉴定：谢修强因交通事故构成十级伤残、误工期120天、护理60天、营养期30天。后谢修强变更诉讼请求，要求对方赔偿医疗费6094.95元、误工费15042元（125.35元/天×120天）、护理费6853.2元（114.22元/天×60天）、住院伙食补助费630元（30元/天×21天）、营养费900元（30元/天×30天）、伤残赔偿金53872元（26936元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、交通费610元(210元+400元)、鉴定费及鉴定交通费1700元（1400元+300元），合计各项经济损失90702.15元中的90092.15元。另查明，谢修强为城镇户口，其个人经营八公山区方锦豆腐店。事故发生时，黄志强系淮南市公安局谢家集分局驾驶员，事故发生后，黄志强支付费用1500元。一审法院认为：谢修强因此次交通事故受伤造成的合理经济损失如下：1、医药费，费用为649.4元、281元、315.6元的安徽新协医药股份有限公司淮南谢家集药房发票没有医嘱及其他证据予以佐证，不予支持。其它票据共计4824.95元（39元+55元+68.93元+271.42元+1777元+565.2元+30+284元+290元+565.2元+55元+55元+39元+55元+55元+55元+565.2）与其住院治疗、检查时间相吻合，且有门诊病历、医院记录等证据相互印证，对该费用予以支持。2、误工费15042元符合法律规定，予以支持。3、护理费，因其未举证证明其护理事宜的具体情况，参照2015年度安徽省居民服务和其他服务业平均工资计算，对护理费6853.2元（114.22元/天×60天）予以支持。4、住院伙食补助费630元符合法律规定，予以支持。5、营养费900元符合法律规定，予以支持。6、伤残赔偿金53872元符合法律规定，予以支持。7、精神抚慰金5000元符合法律规定，予以支持。8、交通费，支持105元（5元/天×21天）。9、鉴定费及鉴定交通费1700元系其实际支出，予以支持。综上，确定谢修强的各项合理经济损失共计88927.15元，因黄志强支付费用1500元，则剩余87427.15元为其合理经济损失。公民的生命健康权受法律保护。黄志强驾驶属于淮南市公安局谢家集分局所有的车辆将谢修强撞伤。对此，黄志强负此事故的全部责任，谢修强无责任。因事故发生时黄志强系淮南市公安局谢家集分局的驾驶员，故谢修强的合理经济损失87427.15元应由淮南市公安局谢家集分局予以赔偿。综上所述，谢修强诉讼请求中符合法律规定的部分予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告淮南市公安局谢家集分局于本判决生效之日起三十日内一次性赔偿原告谢修强各项经济损失87427.15元；二、驳回原告谢修强的其他诉讼请求。案件受理费2052元，由原告谢修强负担100元，被告淮南市公安局谢家集分局负担1952元。二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。本院二审对一审查明事实予以确认。二审双方当事人之间的争议焦点为：一、原判认定第一次鉴定费用由上诉人承担是否妥当；二、原判确定的误工费参照标准是否正确。针对上述争议焦点，本院分析评判如下：一、原判认定第一次鉴定费用由上诉人承担是否妥当。本院认为，法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案一审两次鉴定结论在伤残等级、护理期、营养期一致，只是在误工期上有部分出入，但对整案的赔偿结果未有重大影响，且谢修强已附第一次鉴定的花费证明。故原判认定鉴定相关费用系谢修强实际支出并由败诉方负担并无不当，本院依法予以支持。淮南市公安局谢家集分局关于此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。二、原判确定的误工费参照标准是否正确。本院认为，法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，谢修强一审开庭已举出户口本和营业执照等证据。谢修强户口本载示：“非农业家庭户”;谢修强的营业执照上载示：“名称：八公山区方锦豆腐店；经营者：谢修强；经营范围：豆制品加工零售”。故原判认定误工费参照我省上一年度批发和零售业行业平均工资计算并无不当。淮南市公安局谢家集分局关于此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，淮南市公安局谢家集分局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1986元，由淮南市公安局谢家集分局负担。本判决为终审判决。审 判 长  石兴辉审 判 员  魏 宁代理审判员  陈 燕二〇一七年二月十七日书 记 员  张媛媛附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。