江苏省盱眙县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盱桂民初字第0358号
原告罗某茹。
法定代理人凌艳（系原告母亲）。
委托代理人张配松。
被告王玉龙。
委托代理人刘立东，江苏法嘉德律师事务所律师。
原告罗某茹与被告王玉龙健康权纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员沈长春适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，转为普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告罗某茹的法定代理人凌艳及其委托代理人张配松，被告王玉龙及其委托代理人刘立东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗某茹诉称，2012年8月23日下午七点多，原告在外玩耍回家，在路过靠家左侧路口时，被被告骑自行车撞到，致原告左膀脱落，经盱眙县中医院诊断为左肱骨髁上骨折。原告分别在盱眙县中医院、上海复旦大学附属儿科医院进行治疗，但原告的左臂不能伸直，留下残疾，经鉴定，构成八级伤残。事故发生后，双方一直在协议，但未能达成协议。现请求法院判令被告给付医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、理疗康复费、鉴定费合计284144.90元。
被告王玉龙辩称，被告没有撞击原告，是原告自己与他人戏耍而跌倒，被告不存在侵权事实，不应当承担侵权责任，同时原告的伤残与被告没有因果关系，故请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2012年8月23日下午，原告及其弟弟罗威在爷爷、奶奶的陪同下在外玩耍，19点多，原告回家路过家旁边左侧的一个巷口时，被告恰好骑着脚踏自行车从巷口出来，原告摔倒致伤，后原告爷爷罗某将其送往镇医院，在当地医院的建议下送往当地县里医院治疗，经盱眙县中医院诊断为左肱骨髁上骨折并住院治疗（住院期间：2012年8月23日至2013年2月18日），期间至复旦大学附属儿科医院住院治疗（住院期间：2012年10月17日至2012年10月23日），入院诊断为左前臂volkmanm挛缩。2013年5月8日，原告在左肱骨髁上骨折术后9个月后再次入住复旦大学附属儿科医院进行治疗，2013年5月13日，好转入出院，出院诊断为前臂肌肉挛缩。期间产生了医疗费、护理费、营养费等损失。
事故发生后，原、被告双方均未报警处理。
审理中，原告申请证人索某、罗某出庭作证，证人索某证言主要内容：2012年8月23日下午，其在街头玩，回家路过小鞠家门口，看到被告从巷口出来，路上堆了柴，柴堆的比小孩高，其只看到小孩手突然在空中挥了一下，被告一只脚在车上，一只脚在地上，随后就看到罗某（原告爷爷）抱着原告出来，并听到被告说回家拿钱。证人罗某证言主要内容：事发后，其带原告去县里医院，被告当时回家拿钱，后来打车到盱眙县中医院，罗某收了被告给的6000元。2013年时候，罗某找到被告，被告又给了10000元。后被告找何绵珍、郑志林夫妇跟原告家协调，原告家要求赔偿100000元，被告方经协调同意50000元，原告也同意后，被告又不同意给了，协调不成，向法院起诉。对于两证人证言，原告认可证人证言属实，被告对证人证言持有异议，认为索某证言全是虚假的，起不到证明的目的。证人罗某证言，陈述不客观，其与原告存在利害关系。
对于原告提交的林其霞证明，主要内容：2012年8月23日下午7时许，在罗某家门前路边当场看见王玉龙骑自行车，将罗某孙女罗某茹撞倒在地，左膀子骨折后，王玉龙去家拿钱带小孩去医院治疗。该份笔录由罗某代为书写，并由林其霞按手印确认。被告对该份笔录内容予以否认，并提交的关于林其霞调查笔录一份，主要内容：听到罗某茹奶奶说，小孩跌跤了，其看到刚好跌在自行车那，不知道是小孩自己跌的，还是碰到自行车跌的，罗某赶紧上去抱着小孩和王玉龙一起去医院。通过林其霞的该两份材料，反映出原告倒地，刚好在被告自行车旁。
案件审理期间，本院向何绵珍做了谈话笔录，主要内容：其与被告系同学关系，原告与其系邻居。就原告骨折情况，被告于2013年9月份请其去协调问罗家要多少钱，其询问后，告知被告罗家要100000元，被告说已经给了16000元，要给只能给50000元，罗家同意后，被告也不给钱了。对于该份笔录，被告认可给了16000元，协调后，没有同意再给50000元。
因原、被告未能就赔偿问题达成协议，原告遂诉至法院，要求被告赔偿医疗费、护理费、营养费等损失，并承担本案诉讼费用。
审理中，原告申请对其伤情的伤残等级及护理期限进行司法鉴定，本院依法委托淮安市第二人民医院司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人罗某茹此次外伤致左肱骨髁上骨折，左上肢神经缺血性损伤并遗留左上肢及左手功能障碍综合评定为人体损伤八级伤残，护理期限按180日计算为宜。被告对该份鉴定报告不持异议，但认为原告的伤残与盱眙县中医院的治疗过错有关，并申请追加盱眙县中医院为第三人进行因果关系鉴定，2015年1月16日，淮安市医学会对盱眙县中医院在罗某茹治疗过程中有无过错，及其与罗某茹伤残是否存在因果关系进行鉴定，并出具结论：患儿目前左肘关节功能障碍与医方的医疗行为无因果关系。被告对该份鉴定报告持有异议，并申请至江苏省医学会重新鉴定，但未提交相应的书面材料足以证明淮安市医学会鉴定结论存在问题，本院不予采纳。
上述事实，有原、被告双方当事人陈述，原告提供的常住人口登记卡、盱眙县中医院出院记录、复旦大学附属儿科医院两次住院病史录、放射诊断报告及出院小结、复旦大学附属华山医院放射诊断报告五份、医疗费票据，原告申请的证人索某、罗某的当庭证言，本院委托的鉴定报告两份、本院谈话笔录一份、原被告之间的电话录音等证据证实，上述证据，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，公民的人身健康权及合法的民事权益应受法律保护。
关于过错责任的确定及责任分配问题。通过上述证据分析认定，原告受伤的事实与被告有直接的因果关系。本案被告王玉龙作为完全民事行为能力人，骑车从巷口出来时，应当意识到会有人的过往，而未能尽到安全注意义务，在原告出现在巷口时，未能及时采取有效措施，故对事故的发生负有一定责任。原告罗某茹事发时，年仅5周岁，属无民事行为能力人，其在外玩耍回家，应由父母或其他监护人陪同，本案中原告父母或其他监护人在原告经过巷口时，未能对其进行提醒或用手搀扶，也应当承担一定的责任。根据原告监护人与被告的过错程度及本案的实际情况，本院确定双方各负担50%的责任。
对于原告损失的范围和具体数额。
1、医疗费，根据原告提供的住院记录，伤残鉴定书等证据，原告主张的医疗费用均是治疗事故造成的有关病情所需，且有相应的票据加以证明，故原告主张的医疗费15256.85元，符合法律规定，本院予以确认。
2、护理费，原告按照城镇标准年收入32538元，依半年计算主张护理费16269元。鉴于原告伤情确需护理，依据鉴定报告确定护理天数为180天，护理标准依据当地一般护理水平确定50元／天，则该项费用为9000元。原告主张依据城镇标准年收入主张该项费用，未提供任何收入证据加以证明，本院不予支持。
3、营养费，原告主张1800元（180天×10元／天），符合法律规定，本院予以确认。
4、伙食补助费，原告主张3240元（180天×18元／天），符合法律规定，本院予以确认。
5、残疾赔偿金，原告主张195228元（32538元×20×0.3），对于适用标准，被告认为应按农村标准计算，因为原告为学龄前儿童，应适应城镇标准，本院予以确认。
6、精神抚慰金，原告主张20000元，本案因原告受伤构成八级伤残，确给原告及其家人带来精神上的痛苦，本院酌定15000元。
7、交通费，原告方主张5000元，被告方质证过高，原告也未提供相应证据，因原告往返上海治疗，上述费用确需发生，本院酌定2500元。
8、鉴定费，原告主张2691元，有鉴定费票据证实，本院予以确认。
9、理疗康复费，原告主张24660元，庭审中，原告陈述该项费用为在上海期间住宿费用等，并提交了7天的住宿费用共计700元，并参照以上标准，包括住宿、护理、营养等，180元每天，共计137天。原告提交的住宿费发票，有上海复旦大学附属华山医院挂号收据相对应，本院予以确认。对于原告主张除700元外的其他费用，未提交相关证据，本院不予支持。
综上，原告各项损失合计为245415.85元。鉴于被告王玉龙已赔付原告16000元，则尚需给付245415.85元×50%-16000元=106708元（小数点后计数略）。对于被告王玉龙申请在淮安市医学会就原告伤残因果关系鉴定产生的鉴定费1700元，由被告王玉龙自行承担。据此，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告王玉龙于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告罗某茹各项损失费用合计106708元。
二、驳回原告罗某茹的其他诉讼请求。
履行义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1920元，由原告负担1000元，被告负担920元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定向该院（收款单位名称：淮安市财政局综合处；开户行：江苏省淮安市农行城中支行；帐号：34×××54）预交上诉案件受理费。
审 判 长 苏振淮
代理审判员 沈长春
人民陪审员 范立春
二〇一五年三月十八日
书 记 员 容 飞
附：相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任
《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。