焦作市马村区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）马民二初字第00106号
原告河南省获嘉县大华建筑安装工程公司。
法定代表人孙世峰，经理。
委托代理人张先军，河南东君律师事务所律师。
被告焦作市马村区演马街道办事处赵蒋村村民委员会。
法定代表人都海江，村主任。
被告河南卓越工程管理有限公司。
法定代表人邬敏，董事长。
委托代理人赵列宾，河南纳圣律师事务所律师。
原告河南省获嘉县大华建筑安装工程公司（以下简称大华公司）诉被告焦作市马村区演马街道办事处赵蒋村村民委员会（以下简称赵蒋村委会）、河南卓越工程管理有限公司（以下简称卓越公司）缔约过失纠纷一案，原告向本院提起诉讼后，本院�2014年5月14日作出受理决定，依法组成合议庭，于2015年7月13日公开开庭进行了审理。原告大华公司委托代理人张先军、被告赵蒋村委会法定代表人都海江、卓越公司委托代理人赵列宾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年，被告赵蒋村委会委托被告卓越公司对其新型农村建设工程进行招投标，原告作为投标人进行了投标。2013年5月13日，二被告给原告下达了中标通知书，收取原告投标代理费39700元，并通知30日内与被告签订合同。但时至今日，被告既没有给原告签订合同，也不退还所收取的代理费。原告诉至法院，要求：1、二被告赔偿原告的招投标费用损失39700元；2、二被告承担本案的一切诉讼费用。
被告赵蒋村委会答辩称，39700元不是赵蒋村委会收取的，村委账上也没有这笔钱。该笔钱是卓越公司收取的，是谁打的条就应当由谁来归�，原告应当要求卓越公司归还。
被告卓越公司答辩称，应依法驳回原告对卓越公司的诉讼请求。1、卓越公司不应当成为本案的被告，原告向卓越公司主张权利没有事实和法律依据。赵蒋村委会就“蒋村新型农村社区建设项目”的建设施工，委托卓越公司通过招投标的方式确定建设施工单位，后原告大华公司成为建设项目三标段的中标人。卓越公司基于“工程建设项目招标代理合同”与赵蒋村委会形成委托代理关系，向委托人负责。中标人大华公司是拟成为建设工程的施工方，其签订“建设工程施工合同”的相对方主体是赵蒋村委会。大华公司所支付的中标服务费是否是其自身的损失，该损失如何承担，应在缔约双方之间进行考量，与作为第三方的卓越公司无关。2、卓越公司收取中标服务费（招标代理报酬）符合法律规定，不存在退赔的问题。在招标代理合同中，赵蒋村委会与卓越公司已经约定：代理报酬按国家标准向中标人收取。后通过招标文件又将这一约定内容告知了投标人大华公司等单位，投标人大华公司等单位知悉该内容后相继投标。大华公司中标后，其作为中标人在领取《中标通知书》原件时，按国家标准向作为招标代理机构的卓越公司一次性支付了中标服务费。卓越公司已严格依约完成了招标代理事务，所收取的招标代理费合法有效，不存在退赔的问题。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：原告所支付的投标代理费39700元，是否应当退还？如果应当退还，应当由谁退还？
原告认为，在这次招投标中，二被告均有过错，原告不存在任何的过错，该招标代理费应当由二被告共同赔偿，且承担连带责任。为证明自己的主张，原告出示证据如下：1、营业执照、组织机构代码、�定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各1份，证明原告的主体资格；2、二被告给原告下发的中标通知书1份，证明经过招投标，原告获得了赵蒋村新型农村社区建设的承包资格，该中标通知书通知原告30内与赵蒋村委会订立合同，事实上时至今日并未见到赵蒋村委会与原告签订承包合同；3、收据1份，证明卓越公司向原告收取招标代理费39700元；4、二被告签订的工程建设项目招标代理合同1份，证明：其一，二被告之间是委托代理关系；其二，该合同中约定的代理费的收取是前后矛盾的，招标代理费向谁收取，是谁的义务的问题，有着前后不一致的表述。其三，即便按照该合同收取代理费，卓越公司也是违规的。合同中约定“由中标人支付代理报酬的，在中标人与委托人签订承包合同5日内，将本合同约定的全部委托代理报酬一次性支付给受托人”，而本案却是在下发中标通知书的当天收取。正是由于卓越公司提前向原告收取该笔费用，所以才造成原告该笔费用损失。
被告赵蒋村委会对原告所举证据1、2、3无异议，对证据4的真实性无异议，但认为卓越公司按照约定收取报酬，原告也自愿支付代理报酬，与赵蒋村委会无关。
被告卓越公司对原告所举证据的真实性均无异议，但对证据4的证明指向有异议。其一，原告所述该合同中约定的代理费的收取是相互矛盾的说法不成立。其二，代理费收取的早晚不是本案争议的焦点，原告在收到通知书当天向卓越公司缴纳招标代理费，视为原告对自己权利的处分。其三，既然原告认可二被告之间是委托代理关系，那么原告要求二被告共同清偿该笔招标代理费没有任何法律依据。卓越公司收取代理费的条件已经成立，收取代理费符合规定。赵蒋村委会在原告中标后不与原告签合同，导致支付代理费的条件无法成立。
被告赵蒋村委会认为，原告不应向我方主张权利。被告赵蒋村委会无证据出示。
被告卓越公司认为，卓越公司并无任何过错，不应当承担责任。为证明自己的主张，卓越公司出示证据如下：1、工程建设项目招标代理合同中的工程建设项目招标代理协议书一份、通用条款中的9.1条第二款（第8页），证明：委托人赵蒋村委与受托人卓越公司已约定代理报酬按国家标准向中标人收取；2、蒋村新型农村社区建设项目（三标段）招标文件第5页、第6页、第19页，证明：招标文件已告知投标人，中标人在领取《中标通知书》原件时，应按国家标准向招标代理机构一次性支付中标服务费；3、蒋村新型农村社区建设项目（三标段）的大华公司的“工程招标报名登记表”一份、大华公司的“招标文件领取表”一份、投标人开标会议签到表一份、投标文件递交接收表一份、投标文件密封及证件审验情况登记表一份、开标过程确认表一份，证明：大华公司作为投标人已知悉并同意，中标人在领取《中标通知书》原件时，应按国家标准向招标代理机构一次性支付中标服务费。4、蒋村新型农村社区建设项目（三标段）的中标通知书一份、业主评价表一份，证明：委托方赵蒋村委认可此次招标的公平、公正，依法有效，并确定由大华公司为蒋村新型农村社区建设项目（三标段）的中标人，并拟与其依据招投标文件签订工程承包合同。卓越公司已严格依约完成了招标代理事务，所收取招标代理费合法有效。
原告的质证意见是：对上述证据的真实性均无异议，但认为上述证据不能证明卓越公司收取原告代理费是合法合理的。其一，根据《招标代理服务收费管理暂行办法》第十条的规定，招标代理服务费应由招标人支付，招标人、招标代理机构与投标人另有约定的，从其约定。而原告并不知情，后来在特定情况下才缴纳的招标代理费。其二，根据合同法的相关规定，合同双方权利义务应当事先约定才能产生法律效力，仅在招标文件中表明以及二被告之间的约定不能视为对原告的约定，所以二被告之间产生的代理费由原告支付是没有法律依据的；其三，由于卓越公司未按合同约定提前向原告收取了该笔费用，所以导致原告该笔费用的损失。由于二被告的共同过错行为，导致原告损失，故原告的主张应当支持。
被告赵蒋村委会对上述证据的真实性无异议，但认为按照合同约定应当在签订合同5日内，向中标人收取招标人代理费，而卓越公司是在下发中标通知书当天收取的，卓越公司并未按照合同约定完成义务。
原告大华公司与被告卓越公司所�证据内容客观真实，与本案有关联，能够证明原告的主体资格、二被告给原告下发了中标通知书、被告卓越公司收取了原告代理费39700元、二被告签订了工程建设项目招标代理合同及招投标相关资料等情况，其证明效力本院予以确认。
根据当事人的陈述及有效证据，本院对本案事实确认如下：2013年4月，被告赵蒋村委会与被告卓越公司签订了《工程建设项目招标代理合同》，在其中的《工程建设项目招标代理协议书》中，双方约定：赵蒋村委会委托卓越公司作为招标代理机构，承担“焦作市马村区演马办事处赵蒋村新型农村社区建设项目”工程的施工招标代理工作。代理报酬“按计价格（2002）1780号文件计费方式向中标人收取”。组成本合同的文件：1、本合同履行过程中双方以书面形式签署的补充和修正文件；2、本合同协议书；3、本合同专用条款；4、本合同通用条款。在通用条款9.1第二款，双方约定：由中标人支付代理报酬的，在中标人与委托人签订承包合同5日内，将本合同约定的全部委托代理报酬一次性支付给受托人。
2013年5月13日，被告赵蒋村委会作为招标人、被告卓越公司作为招标代理机构共同向原告下发中标通知书，内容是“焦作市马村区演马办事处蒋村新型农村社区建设工程8#、9#（三标段）由你单位中标。我单位将于本中标通知书发出之日起30日内，依据本工程招标文件、你方的投标文件与你方签订承发包合同”。同日，被告卓越公司向原告收取代理费39700元。
之后，被告赵蒋委会未与原告签订承发包合同。原告诉至法院，要求二被告共同赔偿原告招投标费用损失39700元。
本院认为，被告赵蒋村委会未在中标通知书下发后如约与原告签订承发包合同，应由赵蒋村委会对其违背诚实信�原则的行为承担缔约过失责任，即应给原告造成的39700元损失承担赔偿责任。被告卓越公司与被告赵蒋村委会是委托代理关系，卓越公司是否完成委托事务、代理费是否依法或按合同约定收取等问题，与原告和被告赵蒋村委会之间因未签订承发包合同引发的损失赔偿，不属于同一法律关系，不影响本案中赵蒋村委会缔约过失责任的承担。原告要求被告卓越公司共同赔偿招投标费用损失39700元，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十二条第（三）项之规定，判决如下：
一、被告焦作市马村区演马街道办事处赵蒋村村民委员会于本判决生效后五日内赔偿原告河南省获嘉县大华建筑安装工程公司招投标费用损失39700元。
二、驳回原告河南省获嘉县大华建筑安装工程公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的�间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费793元，由被告焦作市马村区演马街道办事处赵蒋村村民委员会承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。
审 判 长 田英明
人民陪审员 赵小青
人民陪审员 王六枝
二〇一五年十一月十日
书 记 员 张亚萍