辽宁省沈阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2018）辽01执异304号异议人(被执行人)：中国建筑股份有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：官庆，该公司董事长。委托代理人：曹真瑜，女，1988年5月28日出生，汉族，该公司员工，住址河北省石家庄市桥东区。委托代理人：张军海，上海市建纬（北京）律师事务所律师。申请执行人：中国化学工业桂林工程有限公司，住所地广西桂林市。法定代表人：江建平，该公司董事长。委托代理人：王立新，辽宁鑫利律师事务所律师。委托代理人：周庆晨，辽宁鑫利律师事务所律师。本院在执行申请执行人中国化学工业桂林工程有限公司与被执行人中国建筑股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，被执行人中国建筑股份有限公司提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。上列当事人建设工程施工合同纠纷一案，依据本院[2015]沈中民六初字第44号民事判决书，本院于2018年2月9日立案执行，执行案号为（2018)辽01执167号。中国建筑股份有限公司向本院提出异议，异议请求：不予执行本院（2018）辽01执167号案件。主要理由：2017年5月26日贵院（2015）沈中民六初字第44号民事判决书作出后，我们双方签订《协议书》和解，申请人已经履行义务，当时被申请人违约，被申请人无权强制执行。一、申请人已经履约完毕，被申请人违约，被申请人无权申请强制执行。第一根据《协议书》第4条“4.乙方协助处理沈阳福嘉兴防火涂料厂诉甲方欠付工程款的诉讼、和解工作并对乙方合同范围内部分直接向该案原告支付相应款项。”在诉讼中，申请人要求被申请人出庭配合查清案件事实，但被申请人拒绝配合，在该案一审判决作出后，被申请人认为一审判决有失公允，却拒绝参加二审诉讼和承担相应责任。目前一审判决该案工程款2,923,003.31元及利息，鉴定费64,025元，案件受理费30,184元，签署费用中，已在《协议书》中约定由被申请人承担的金额为2,203,614.33元，其中工程款本金1,785,003.31元及利息324,402.02元，鉴定费64,025元，诉讼费用30,184元。第二、根据《协议书》第三条其他事项的约定，目前截止到2017年10月12日，申请人累计付款4745.6320元，但是被申请人只是向申请人开具了收据，没有按照协议书约定开具发票，目前被申请人的开票义务已经超过《协议书》约定的2017年10月23日，被申请人违约不开具发票已经给申请人造成了8,067,574.4元。第三、根据《协议书》“3、乙方应配合甲方完成乙方全部承揽工程的资料收集、整理、归档等工作”，目前被申请人仍然有资料档案未向申请人移交。综上被申请人拒不履行和解《协议书》的约定，已经给我方造成了至少10,271,188.73元的损失，我方已经全部履约，没有违约。二、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十六条的规定、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第102条规定，本案被申请人申请执行的金额为（2016）辽0191第2171号承担的金额，目前该案在二审审理期间，本案应当中止执行。三、申请人与被申请人已无生效的法律文书，本案不具备执行基础。我方认为双方争议和确权的法律基础是《协议书》，不是（2015）沈中民六初字第44号民事判决书，申请人与被申请人签订《协议书》后，履行大部分的权利义务，目前对上述事实发生争议，但该争议没有经过法院审判和形成已生效的判决文书，故对方无权申请强制执行。申请执行人中国化学工业桂林工程有限公司称，一、答辩人有权依据（2015）沈中民六初字第00044号民事判决书的内容申请强制执行，法院执行行为没有违反法律规定，应当驳回被答辩人的异议申请。我方与对方签订的《协议书》是在判决生效后、进入执行程序前双方协商签署的，不是在法院主持下签订的和解协议。对方至今尚欠本案工程款200万元，构成违约，在《协议书》第三条其他事项6款约定了“如甲方未按本协议约定履行义务，则乙方有权按照判决书申请强制执行。”二、被答辩人的主张缺乏事实和法律依据。1、答辩人认为《协议书》第三条其他事项第4款的约定的仅是答辩人协助处理沈阳市福嘉兴防火涂料厂诉中国建筑股份有限公司建设工程分包合同纠纷案件的诉讼和解工作，此条约定并非该协议找那个所约定的履约付款的前提条件2、结合双方之间签订的四份合同决算金额为477,074,420元，答辩人已经向北答辩人超额开具发票，总金额为477,074,418元，已经全部履行了开具发票的义务。3、被答辩人已将此工程全部竣工资料报备至沈阳经济技术开发区建设局档案馆。三、答辩人认为法院应当继续执行（2015）沈中民六初字第44号民事判决书。依据《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十条第一款“执行异议审查和复议期间，不停止执行。”的规定，本案应当继续执行。综上，请求法院依法驳回被答辩人的异议。经审查，原告中国化学工业桂林工程有限公司与被告中国建筑股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月26日作出[2015]沈中民六初字第44号民事判决，判决如下：一、被告中国建筑股份有限公司于本判决生效后十五日内，给付原告中国化学工业桂林工程有限公司工程款本金47,456,320元。二、被告中国建筑股份有限公司于本判决生效后十五日内，给付原告中国化学工业桂林工程有限公司工程款本金47,456,320元的利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，其中工程款42,710,688元的利息从2014年2月13日起算，质保金4,745,632元的利息从2014年6月27日起计算，以上利息均计算至实际给付之日止）；三、驳回各方当事人其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。在本案执行依据生效后，申请执行人向本院申请执行人前，中国建筑股份有限公司（甲方）与中国化学工业桂林工程有限公司（乙方）签订《协议书》一份，主要内容约定如下：一、案件情况截至本协议签订之时，甲乙双方四起诉讼（含仲裁）案件情况如下：1、米其林一期设计合同纠纷案，由北京市海淀区人民法院审理中；2、米其林一期施工合同纠纷案，由北京市仲裁委员会仲裁审理中；3、米其林二期设计合同纠纷案，由北京市海淀区人民法院审理中；4、米其林二期施工合同及冬季施工协议纠纷案，由沈阳市中级人民法院作出一审判决，判定甲方欠乙方工程款本金47,456,320元，甲方已向辽宁省高级人民法院提起上诉。二、案件处理方案4、米其林二期施工合同及冬季施工协议纠纷案。甲乙双方同意，甲方向乙方支付案款本金47,456,320元，乙方放弃(2015)沈中民六初字第44号民事判决书中确定的其他所有权利（包括但不限于利息、违约金、诉讼费、律师费等），上述款项支付节点如下：（1）2017年7月20日前，甲方向乙方支付1645.6320万元整；（2）2017年8月20日前，甲方向乙方支付1000万元整；（3）2017年9月20日，甲方向乙方支付1100万元整；（4）2017年10月20日前，甲方向乙方支付余款1000万元，双方结清。乙方应就每笔付款分别向甲方提供收款收据，上述付款履行完毕后，甲乙双方就该合同及协议再无争议。2018年2月9日，申请执行人中国化学工业桂林工程有限公司向本院申请执行，本院于2018年2月9日立案执行，执行案号为（2018）辽01执异167号。2018年2月10日，本院向中国建筑股份有限公司发出《执行通知书》，内容如下：中国建筑股份有限公司：你与中国化学工业桂林工程有限公司施工合同一案，本院于2017年5月26日作出的（2015）沈中民六初字第00044号民事判决书已经发生法律效力。申请执行人中国化学工业桂林工程有限公司于2018年2月9日向本院申请强制执行，本院于同日依法立案执行。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条、第二百五十三条、《最高人民法院关于使用的解释》第四百八十二条之规定，责令你自接到本通知之日起即日履行该法律文书确定的义务；对你应当履行的义务，本院可依法强制执行，并由你加倍支付迟延履行期间的债务利息/迟延履行金；申请执行费、执行中实际支出的费用以及执行引起的其他经济损失均由你负担。特此通知。在本院听证中，被执行人确认按照本案的执行依据，被执行人尚欠申请执行人200万元款项。本院认为，人民法院执行程序以生效法律文书作为执行依据，以生效法律文书确定的给付内容作为执行标的。关于被执行人所提本案执行依据已经履行完毕，不应继续执行之主张，本院认为，本案中双方达成《协议书》时间是在本案执行依据生效后，执行案件立案前，该《协议书》是双方自行达成的协议，不等同于执行期间达成的执行和解协议，自行达成协议不等于以双方签订的《协议书》替代了人民法院的生效法律文书，现双方对于履行协议书存在争议，被执行人亦自认按照本案的执行依据其尚欠申请执行人200万元款项未付，因此在本案被执行人未完全履行生效法律文书确定的给付义务的情况下，本院立案执行并向被执行人送达执行通知书的执行行为并无不当，对被执行人该主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：驳回被执行人中国建筑股份有限公司的异议。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向辽宁省高级人民法院申请复议。审 判 长  郑竹玉审 判 员  史永成代理审判员  高 聪二〇一八年五月二十八日书 记 员  金婷婷