福建省长汀县人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0821刑初263号公诉机关长汀县人民检察院。被告人叶连娥，女，1978年10月20日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地及住址为长汀县。因涉嫌销售假药于2015年7月21日由长汀县公安局决定并执行取保候审，同年10月11日再次因涉嫌销售假药被长汀县公安局执行取保候审。2016年5月31日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。被告人叶连娥被控销售假药一案，长汀县人民检察院于2016年8月11日以汀检公刑诉[2016]237号起诉书向本�提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于同年9月20日、9月28日、10月12日三次公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派代理检察员傅增明出庭支持公诉，被告人叶连娥到庭参加了诉讼。现已审理终结。长汀县人民检察院指控，2014年5月10日，被告人叶连娥在长汀县汀州镇经营伊甸园成人保健店时，向一中年男子（具体身份待查）购买了“宝龙伟哥”等假药在该店内进行销售。2015年7月20日晚19时40分，长汀县城关食品药品监督管理所与长汀县公安局联合执法检查，在该店查获“德国黑蚂蚁”、“伟哥１+１”、“催情水”等假药，并当场抓获被告人叶连娥。2015年10月11日上午，被告人叶连娥取保候审期间，在明知“极品虎虎生威“、“第七代一炮到天亮”是假药的情况下，仍将“第七代一炮到天亮”以�民币15元的价格销售给他人。2015年10月11日12时许，长汀县公安局城关派出所民警在对被告人叶连娥经营的伊甸园保健品店进行例行检查时发现该店有售卖“第七代一炮到天亮”和“极品虎虎生威”等假药，并在被告人叶连娥店铺后的卧室床底下现场查获第七代一炮到天亮一盒和极品虎虎生威两盒。经龙岩市食品药品监督管理局鉴定：宝龙伟哥、龙某九天、持久战神性油、持久战神、德国黑蚂蚁、速效金某、一炮到天亮延时胶囊、植物壮阳、春药催情水、虎哥九鞭王、伟哥1+1，超级嫖王、极品虎虎生威、一炮到天亮，均为非药品冒充药品，依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项规定，按假药论处。到案后，被告人叶连娥基本供述了自己的罪行。为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人，宣读�出示了如下证据：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及现场照片、人员基本信息、抓获、破案经过和违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表等书证；2、被告人叶连娥的庭前供述和辩解；3、龙岩市食品药品监督管理局出具的《关于“一炮到天亮”等产品认定的函》、《关于“春药催情水”等产品认定的函》等鉴定意见。公诉机关认为，被告人叶连娥违为牟取非法利益，明知是假药仍进行销售，应当以销售假药罪追究其刑事责任。被告人叶连娥虽对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪，并请求从轻处罚，但辩称其在第一次购得和销售涉案产品时并不明知是假药。经审理查明，2014年5月，被告人叶连娥为牟取非法利益，在其个人开办的“伊甸园成人保健品”（位于长汀县，未经工商登记，无字号），销售其从非正规渠道所购未取得国内生产药品的批准文号或进口药品注册证书的“宝龙伟哥”等产品进行销售，销售得款人民币300元。2015年7月20日，长汀县公安局民警联合长汀县食品药品监督管理局对该店进行检查时，当场抓获被告人叶连娥，并查获属于非药品冒充药品的“宝龙伟哥”2盒、“龙某九天”1盒、“持久战神性油”1盒、“持久战神”1盒、“德国黑蚂蚁”2瓶、“速效金某”3盒、“一炮到天亮延时胶囊”2盒、“植物壮阳”1盒、“春药催情水”6瓶、“虎哥九鞭王”1盒、“伟哥1+1”8粒以及“超级嫖王”1盒等12种产品。被告人叶连娥在涉嫌销售假药被长汀县公安局采取取保候审期间，于2015年10月11日上午再次将店中未被查获的“第七代一炮到天亮延时胶囊”以人民币15元的价格销售给他人。2015年10月11日12时许，长汀县公安局城关派出所民警在对被告人叶连娥经营的伊甸园保健品店进行检查时，查获其藏放于卧室内属于非药品冒充药品的“一炮到天亮”一盒和“极品虎虎生威”两盒。到案后，被告人叶连娥基本供述了自己的罪行。认定上述事实有如下的证据：1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《到案经过》、《抓获经过》、《破案经过》，证明本案的来源、侦破过程和被告人叶连娥的到案情况。2、长汀县食品药品监督管理局制作的《现场检查笔录》、《扣押决定书》、《扣押物品清单》、《案件移送书》，长汀县公安局制作的《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押�单》、《扣押决定书》及现场照片，证明：2015年7月20日19时许，长汀县公安局联合长汀县食品药品监督管理局对长汀县汀州镇南门街官巷44+1号“伊甸园成人保健”店进行检查，并扣押涉案的“宝龙伟哥”等十二种产品；同年10月11日12时许，长汀县公安局民警对该店进行检查，扣押涉案的“第七代一炮到天亮”和“极品虎虎生威”二种产品。3、长汀县市场监督管理局出具的《证明》，证明：被告人叶连娥所开办的“伊甸园成人保健品”店未经工商登记注册。4、长汀县公安局出具的查扣物品说明书，证明：涉案的“宝龙伟哥”等十三种产品均在外包装或以说明书（使用说明书）等方式，标示有适宜人群、功能主治或适应症。5、龙岩市食品药品监督管理局出具的《关于“春药催情水”等�品认定的函》、《关于“一炮到天亮”等产品认定的函》，证明：该局认定涉案“宝龙伟哥”、“龙某九天”、“持久战神性油”、“持久战神”、“一炮到天亮延时胶囊”、“德国黑蚂蚁”、“速效金某”、“一炮到天亮延时胶囊”、“植物壮阳”、“春药催情水”、“虎哥九鞭王”、“伟哥1+1”、“超级嫖王”、“一炮到天亮”、“极品虎虎生威”均属非药品冒充药品，系假药。6、被告人叶连娥的供述和辩解及长汀县公安局制作的《辨认笔录》及照片：其在侦查阶段供认2014年下半年在长汀县汀州镇南门街经营的“伊甸园成人保健品”店内销售从一名中年男子购得对方上门推销的“宝龙伟哥”等十三种产品，对方有出示销售许可证件，其因不识字未看过证件上的内容，但听对方说是销售许可的证件，销售这些产品共得款300多元。被告人叶连娥并于2015年10月12日指认长汀县***号“伊甸园成人保健”店即是其销售涉案产品的地点。7、长汀县公安局出具的《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》，证明：被告人叶连娥案发前无违法犯罪经历。8、被告人的户籍证明、取保候审决定书，证明：被告人的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。上述证据，经庭审质证，被告人均无异议。本院认为，上述证据取证程序合法、内容客观真实，证据间能相互印证，与本案事实存在关联性，应当作为认定本案事实的依据采信。本院认为，被告人叶连娥违反国家药品管理法规，销售冒充药品的非药品，其行为已构成销售假药罪。公诉机关的指控成立，应予支持。关于被告人叶连娥提�对方曾出示销售许可证件，其在销售前并未查看涉案产品说明书，故主观上并非明知假药予以销售的辩解。经查，被告人叶连娥作为经营者，对所出售产品的来源、品质以及合法性均负有审慎的注意义务，应当知晓所出售产品的功能和性质，故其辩解与事实和情理均不相符，不予采纳。被告人叶连娥犯销售假药罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人叶连娥因销售假药被取保候审期间，不思悔改，再次作案，酌情从重处罚；当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十一条、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用�律若干问题的解释》第十二条之规定，判决如下：一、被告人叶连娥犯销售假药罪，判处拘役六个月；并处罚金人民币一万元，罚金限于判决生效后三十日内缴纳。（刑期自判决执行之日起计算。）二、扣押在案的假药，予以没收（判决生效后，由暂扣机关长汀县公安局依法执行）。三、继续追缴被告人叶连娥尚未退出的赃款人民币三百元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接在判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈靖芬人民陪审员  张应彬�民陪审员郭添阳二〇一六年十月二十六日代书 记员  李丽红附注：本案所引用的主要法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情�和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上