山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终5930号
上诉人（原审被告）：济南九创装饰工程有限公司，住所地济南市。
法定代表人：黄德安，总经理。
委托诉讼代理人：钱红霞，女，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：韩晴晴，女，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：董状状，男，1991年11月10日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：殷培刚，济南长清诚业法律服务所法律工作者。
上诉人济南九创装饰工程有限公司因与被上诉人董状状装饰装修合同纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2017）鲁0112民初1862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月10日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
济南九创装饰工程有限公司上诉请求：1.请求法院依法撤销济南市历城区人民法院作出的（2017）鲁0112民初1862号民事判决。2.请求判令本案的上诉费由董状状承担。事实与理由：一、济南九创装饰工程有限公司并未收到开庭传票，造成开庭前未能提供证据，也没能参加2017年6月14日济南市历城区法院的开庭审理。一审法官只听述董状状的一面之词，适用简易程序缺席审理此案显失公允。二、董状状违反《中华人民共和国合同法》的规定，应当承担违约责任。根据双方于2017年1月8日签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》及补充协议，济南九创装饰工程有限公司设计师为董状状的装修房屋制作了效果图，并用微信传给了董状状。董状状反悔，并致电济南九创装饰工程有限公司的设计师及经理。济南九创装饰工程有限公司的设计师韩晴及经理孙绪兰积极主动与董状状沟通，董状状也没说明具体反悔原因，但主张不再需要济南九创装饰工程有限公司为其装修。根据合同约定，董状状违约在先，应按照《中华人民共和国合同法》承担违约责任。综上，一审判决认定事实不清，有失公允，请求贵院依法改判。庭审中，济南九创装饰工程有限公司变更上诉请求为：1.撤销原审判决；2.要求董状状支付违约金12400元以及设计费3680元；3.要求董状状退还签单时的小家电；4.董状状承担本次诉讼费504元。
董状状辩称，济南九创装饰工程有限公司的上诉理由均不能成立，理由如下：一、一审法院于2017年6月14日开庭审理是依法进行送达程序后进行的，不存有违法情形。二、董状状并不存在违约情形，合同签订后济南九创装饰工程有限公司从没有向董状状提供图纸以及施工方案，更没有到现场进行勘验，董状状曾多次要求其到现场进行设计，但济南九创装饰工程有限公司一再推委。后经多次沟通济南九创装饰工程有限公司最终答复是不再为董状状进行装饰装修工程，从而导致本案之诉讼。三、济南九创装饰工程有限公司主张的违约金12400元及返还签单时的小家电无事实依据，对该上诉请求，济南九创装饰工程有限公司应另案处理。综上，一审法院程序合法，认定事实清楚，应予以维持。
董状状向一审法院起诉请求：1.解除董状状与济南九创装饰工程有限公司于2017年1月8日签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》及补充协议；2、济南九创装饰工程有限公司退还董状状装修款项18600元及违约金5580元；3、本案诉讼费及其它费用由济南九创装饰工程有限公司负担。
一审法院认定事实：2017年1月8日，董状状（甲方）与济南九创装饰工程有限公司（乙方）签订了《家庭居室装饰装修工程施工合同》及补充协议。合同第一条约定：工程概况，工程地点为位于某小区6号楼2-1002建筑面积92平方米的房屋进行装修。工程期限为60个工作日。合同总价款为62000元。合同第八条约定，工期延误。因乙方原因造成工程质量存在问题的，返工费用由乙方承担，工期不顺延。且每延误一日应向甲方支付工程款的1‰违约金。因甲方原因造成工期延误由甲方承担相应费用，且每延误一日应向乙方支付工程款的1‰违约金。合同第十四条约定：有关责任。甲方未按期足额支付中期款、尾款的，每延误一天应向乙方支付工程款的1‰违约金。由于乙方原因致使工期延误，每延误一天向甲方支付工程款的1‰违约金（但不承担其他“租房”、“单位罚款”等各种任何名目的“损失”）。第十六条约定：工程开工日期为甲方交付首期款到乙方账户之日后第四日。其间乙方做技术准备并组织交底，甲方在接到乙方交底通知后应按时参与现场交底。否则开工日期相应顺延。
2017年1月8日，董状状与济南九创装饰工程有限公司签订优惠（赠送）补充约定。约定优惠内容：…施工图片七天打包送客户等。2017年1月8日，董状状向济南九创装饰工程有限公司支付工程首期款18600元。济南九创装饰工程有限公司向董状状出具了九创装饰收款收据。2017年3月26日，董状状提供该涉案房屋照片五张，证实济南九创装饰工程有限公司至今未装修该涉案房屋。
一审法院认为，董状状与济南九创装饰工程有限公司签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》、补充协议及优惠（赠送）补充约定均系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方应当按照约定履行双方的义务。本案中董状状按照合同约定已支付被告装修首期款，而本案济南九创装饰工程有限公司没有按照约定进行房屋装修，故济南九创装饰工程有限公司应当承担违约责任。在济南九创装饰工程有限公司违约后，董状状陈述多次与济南九创装饰工程有限公司沟通。让济南九创装饰工程有限公司到现场进行设计，并履行协议书中约定的承诺。但济南九创装饰工程有限公司一再推诿,也未履行工程装修义务。为此，董状状找到案外人装修该涉案房屋。现董状状已居住在该房屋。因此，董状状主张其与济南九创装饰工程有限公司签订的合同，因合同目的无法实现应当予以解除，董状状的该项请求，于法有据，予以支持。双方合同解除后，按照法律的规定，尚未履行的终止履行，已经履行的根据履行情况和合同性质恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。因此，董状状要求济南九创装饰工程有限公司返还已付工程首期款的请求，应予以支持。对于董状状要求济南九创装饰工程有限公司支付违约金5580元的请求，根据双方合同约定违约方每延误工期一日应当承担工程总价款的1‰违约金。根据合同约定济南九创装饰工程有限公司应于收到首付款后的第四日，即在2017年1月12日开始施工，因董状状自认其于2017年4月已经找他人装修涉案房屋，故逾期施工的截止日期一审法院认定为2017年4月1日。因此，济南九创装饰工程有限公司延误工期应当从2017年1月12日起至2017年3月31日止，共计78日。因此，济南九创装饰工程有限公司应支付违约金4836元（62000元×78日×1‰=4836元）。故对于董状状要求济南九创装饰工程有限公司支付违约金的合理部分，予以支持。判决：一、解除董状状与济南九创装饰工程有限公司于2017年1月8日签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》及补充协议；二、限济南九创装饰工程有限公司于判决生效之日起十日内向董状状返还工程款18600元；三、限济南九创装饰工程有限公司于判决生效之日起十日内向董状状支付违约金4836元；四、驳回董状状的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费252元，由济南九创装饰工程有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。济南九创装饰工程有限公司提供如下证据：证据1.家庭居室装修工程施工合同条款（复印件）一宗，证明济南九创装饰工程有限公司未违约。证据2，微信聊天截图证明（复印件）一宗，证明济南九创装饰工程有限公司为董状状作出的效果图并且沟通过施工方案。证据3，济南九创装饰工程有限公司电脑中预存的为董状状作效果图照片一宗（复印件），证明济南九创装饰工程有限公司为董状状装修已经付出劳动，不存在没有作施工图且没有沟通的情况。
经质证，对于证据1，董状状对其真实性无异议，但对其证明目的不予认可，认为根据该合同第三条第二款济南九创装饰工程有限公司应向董状状提供设计施工图纸三份，但至今为止济南九创装饰工程有限公司从没有去过董状状所居住的万象新天6号楼，且在收取董状状款项后没有进行任何实质性的工作进展。对于证据2、3，董状状对其真实性和合法性均有异议，主张济南九创装饰工程有限公司从没有到现场进行过勘验，上述证据中涉及的并不是董状状所需要装修的房屋，
一审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，董状状与济南九创装饰工程有限公司签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》、补充协议及优惠（赠送）补充约定均系双方当事人真实意思表示，合法有效。董状状于2017年1月8日向济南九创装饰工程有限公司缴纳工程款18600元，各方均无异议，本院予以确认。
本案二审争议焦点为：一、济南九创装饰工程有限公司是否存在违约行为；二、一审程序是否合法。
焦点一，关于济南九创装饰工程有限公司是否存在违约行为。双方签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》第三条施工图纸中约定董状状（甲方）委托济南九创装饰工程有限公司（乙方）设计施工图纸一式三份，而本案中济南九创装饰工程有限公司并未提供证据证实其就涉案工程出具设计图纸，并交由董状状。根据董状状在一审中提交的证据，2017年3月26日济南九创装饰工程有限公司仍未对涉案房屋进行装修及出具相关施工图纸。济南九创装饰工程有限公司在二审中提交的效果图图片，其并未提交相关证据证实该图片系为董状状房屋所作，且并非系合同约定的施工图纸。综上，一审法院认定济南九创装饰工程有限公司存在违约行为并无不当，应予维持。关于济南九创装饰工程有限公司在二审中提出的要求董状状承担违约责任、返还小家电及支付设计费的请求，因其在一审中未提出该项反诉请求，二审中不予涉及。
焦点二，关于一审的程序问题。经审查，一审程序并无违法之处，本院予以确认。
综上所述，济南九创装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费504元，由济南九创装饰工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 闫振华
审判员 黄宏伟
审判员 李 静
二〇一七年十月十七日
书记员 李在利