湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄阳中民一终字第00144号
上诉人（原审原告）武汉博雅东方物业管理有限公司（以下简称博雅物业公司）。
法定代表人杨炳煌，博雅物业公司总经理。
委托代理人赵晟，博雅物业公司员工。代理权限为特别授权：代为上诉、调解、和解等
被上诉人（原审被告）孙开芝，女。
委托代理人谢高伦，湖北君谐律师事务所律师。代理权限为特别授权：代为应诉、反驳上诉请求，进行调解、代签调解协议，代收法律文书，代领标的款等。
上诉人博雅物业公司因与被上诉人孙开芝劳动争议纠纷一案，不服枣阳市人民法院于2014年3月20日作出的（2013）鄂枣阳民一初字第00516号民事判决，向本院提出上诉，本院于2014年5月16日立案受理后，依法由审判员邢军担任审判长，审判员焦静平、代理审判员李帆参加的合议庭，并于2014年6月17日下午公开开庭进行了审理。上诉人博雅物业公司的委托代理人赵晟、被上诉人孙开芝及其委托代理人谢高伦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院判决认定：孙开芝，女，1963年2月13日出生，汉族，居民，住枣阳市南城办事处沙店社区居委会一组048号。2009年3月1日，博雅物业公司聘用孙开芝在枣阳市第一人民医院人民路社区卫生服务中心从事保洁服务工作，2009年3月30日博雅物业公司（甲方）与孙开芝（乙方）签订了一份书面劳动合同，合同主要约定：甲方根据工作需要，聘用乙方岗位为保洁员，从事保洁服务工作。合同期限自2009年3月1日至甲方与乙方工作地所属客户签订委托管理服务合同终止或届满时止。工作地点为枣阳市第一人民医院，乙方每日工作时间一般不超过7.5小时。甲方执行以岗定薪的管理制度，每月支付给乙方的薪金不得低于当地政府公布的当年度最低薪金标准，甲方每月30日为发薪日，乙方每月的岗位薪金为人民币520元。2009年3月25日，博雅物业公司（甲方）与孙开芝（乙方）又签订了一份书面不缴纳社会保险给予损失补偿特别协议，协议约定：1.双方确认乙方于2009年3月起的社会保险基于乙方申请没有缴纳，由甲方补偿乙方2009年3月至甲方能够为乙方办理社保期间的社会保险损失费用，按月支付140元，随工资支付给乙方；2.甲方补偿乙方第一条费用后，乙方即不得在双方劳动关系存续或者终止后提出补缴这期间的社会保险、给予相应社会保险损失补偿要求，也不得就这期间�缴纳社会保险事宜以其他任何理由向甲方提出其他权利。如单方违约申请劳动仲裁或者向有关部门提出申诉，由此产生的一切费用由违约方承担；3.本协议自乙方提出申请，甲、乙双方签字之日生效。2012年5月1日上午，孙开芝在上班清扫楼梯过程中，不慎摔倒受伤。孙开芝受伤后于2012年5月1日至5月11日在枣阳市第一人民医院住院治疗10天，支付医疗费8852.70元，该医疗费孙开芝后通过枣阳市医疗保险报销了4023.10元、其中个人自费4829.60元。2012年5月11日，枣阳市第一人民医院对孙开芝的病情开具出院记录，出院诊断：左股骨颈骨折；出院医嘱：1.卧床修养三月，床上逐步行左髋、膝关节功能锻炼；2.每月来我院复查X线片一次，下床负重行走时间由医生根据拍片结果决定；3.术后二周伤口拆线，院外口服促进骨痂生长药物二月；4.骨折愈合后建议手术取出内固定物；5.不适�诊。2013年2月27日，枣阳市人力资源和社会保障局作出枣人社工伤（亡）认字（2013）8号工伤（亡）认定决定书，认定：孙开芝于2012年5月1日受到的事故伤害为因工受伤。2013年7月9日，襄阳市劳动能力鉴定委员会作出襄鉴残通（G07-201299）号职工工伤劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为：孙开芝的伤残等级为捌级。孙开芝并支付鉴定费150元。孙开芝受伤前月工资收入1050元，枣阳市上年度职工月平均工资为2039元。2013年8月12日，孙开芝以博雅物业公司为被申请人向枣阳市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求解除双方劳动关系，要求被申请人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、医疗费、二期手术费、社会保险补偿金、双休节假日加班工资共计142106.70元。枣阳市劳动争议仲裁委员会经�裁审理于2013年10月10日作出枣劳仲裁字（2013）第74号仲裁裁决书，裁决：一、双方自2013年8月终止劳动和社会保险关系；二、武汉博雅东方物业管理有限公司支付孙开芝工伤保险待遇共计87394.70元，其中一次性伤残补助金11550元、一次性工伤医疗补助金24468元、一次性伤残就业补助金32624元、停工留薪期工资9450元、住院护理费150元、住院伙食补助费150元、医疗费8852.70元、鉴定费150元；三、武汉博雅东方物业管理有限公司支付孙开芝社会养老保险补偿金9450元；四、驳回孙开芝的其他仲裁请求。博雅物业公司不服该仲裁裁决书，遂诉至原审法院请求解决。本案在审理过程中，经原审法院主持调解，因原告博雅物业公司不同意调解，致使调解不能。
原审法院认为：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。孙开芝自2009年3月1日起经博雅物业公司�用在枣阳市第一人民医院人民路社区卫生服务中心从事保洁服务工作，双方订立书面劳动合同，建立劳动关系，2012年5月1日孙开芝在上班从事保洁、清扫楼梯过程中不慎摔倒受伤，继而被枣阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，后经襄阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。故孙开芝应当按照法律及相关司法解释的规定享受工伤保险待遇，但博雅物业公司根据与孙开芝签订的书面不缴纳社会保险给予损失补偿特别协议，未参加社会保险、缴纳社会保险费，对此《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”由此可见参加社会保险，缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务，而博雅物业公司根据与孙开芝签订的不缴纳社会保险给予损失补偿特别协议未参加社会保险、缴纳社会保险费，规避法定义务�该协议因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。关于孙开芝在博雅物业公司工作期间的社会保险，依照《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，应由用人单位博雅物业公司和个人孙开芝分别依法缴纳，依法应由职工个人缴纳的部分，由孙开芝自行承担。对于孙开芝的工伤保险待遇，因用人单位博雅物业公司未按《工伤保险条例》的规定参加工伤保险，依照该条例的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告博雅物业公司请求撤销枣阳市劳动争议仲裁委员会枣劳仲裁字（2013）第74号仲裁裁决书，同时判决双方的劳动关系2012年8月解除、不支付工伤保险待遇和社会养老保险补偿金的理由，与事实不符、也与法律规定相悖，原审法院不予支持。被告孙开芝辩称应�决按照枣阳市劳动争议仲裁委员会的裁决内容支付相关工伤保险待遇及社会保险补偿金的理由，原审法院对于符合法律规定的部分依法予以采纳；另对于孙开芝仲裁请求的二期手术费、双休节假日加班工资，因未能提供相关证据证实，原审法院不予支持。综上，孙开芝工伤保险待遇的具体项目及数额经原审法院核定为：1、医疗费4829.60元。孙开芝受伤后于2012年5月1日至5月11日在枣阳市第一人民医院住院治疗10天，支付医疗费8852.70元，该医疗费孙开芝后通过枣阳市医疗保险报销了4023.10元、其中个人自费4829.60元。2、停工留薪期工资12600元。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残登记后，停发原待遇，享受伤残待遇。孙开芝自2012年5月1日不慎摔倒受伤至2013年7月9日经襄阳市劳动能力鉴定委员会评定为捌级伤残，期间已超过12个月，但孙开芝的伤情未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认需适当延长，故应按12个月计算，孙开芝受伤前月工资收入为1050元，其停工留薪期工资为1050元×12个月=12600元。3、住院伙食补助费150元。孙开芝受伤后于2012年5月1日至5月11日在枣阳市第一人民医院住院治疗10天，按每天15元计算，即15元×10天=150元。4、护理费150元。孙开芝受伤后于2012年5月1日至5月11日在枣阳市第一人民医院住院治疗10天，其伤情经枣阳市第一人民医院诊断为左股骨颈骨折，在住院治疗期间生活不能自理确需一人护理，按每天15元计算，即15元×10天=150元。5、鉴定费150元。6、一次性伤残补助金11550元。孙开芝被评定为八级伤残，八级伤残为11个月本人工资，即1050元×11个月=11550元。7、一次性工伤医疗补助金24468元。孙开芝自愿提出与博雅物业公司解除劳动合同关系，八级伤残为统筹地区上年度12个月职工月平均工资，枣阳市上年度职工月平均工资为2039元，即2039元×12个月=24468元。8、一次性伤残就业补助金32624元。孙开芝自愿提出与博雅物业公司解除劳动合同关系，八级伤残为统筹地区上年度16个月职工月平均工资，枣阳市上年度职工月平均工资为2039元，即2039元×16个月=32624元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、第四十一条、第六十条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，判决：一、终止武汉博雅东方物业管理有限公司与孙开芝的劳动关系和社会保险关系；二、武汉博雅东方物业管理有限公司向孙开芝支付医疗费4829.60元、停工留薪期工资12600元、住院伙食补助费150元、护理费150元、鉴定费150元、一次性伤残补助金11550元、一次性工伤医疗补助金24468元、一次性伤残就业补助金32624元，共计86521.60元于本判决生效后七日内付清；三、武汉博雅东方物业管理有限公司依法补缴自2009年3月1日至2013年8月12日止孙开芝的社会保险费，依法属职工个人缴纳的部分由孙开芝自行承担，于本判决生效后七日内履行完毕；四、驳回博雅物业公司的诉讼请求。如果未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由博雅物业公司负担。
上诉人博雅物业公司不服原审法院的上述判决，向本院提出上诉，请求二审法院撤销原判；改判支持其一审诉讼请求，确认该公司与孙开芝之间的劳动关系已�2012年8月之前解除；该公司不向被上诉人孙开芝支付工伤保险待遇；该公司不承担向孙开芝支付养老保险补偿金的义务。原审法院判决认定孙开芝不属于自动离职、停工留薪期间、支付一次性伤残就业补助金32624元、未超过劳动争议纠纷仲裁时效、补缴社会保险费用等事实均认定错误；原审法院判决适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条而不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、适用中华人民共和国国务院颁布施行的《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条直接认定停工留薪期间12个月属于适用法律错误。本案一、二审案件受理费20元，由被上诉人孙开芝负担。
被上诉人孙开芝当庭答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果妥当。上诉人的上诉主张无新依据，均是一审主张，工伤认定按正常程序走的，未过法定仲裁�效。上诉人的上诉请求和理由均无事实和法律依据，不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明：原审判决认定事实属实，本院依法予以确认。
本院认为：本案争议焦点有以下几个方面：一是被上诉人孙开芝是否在2012年8月自动离职，本案被上诉人是否超过仲裁时效；二是原审法院判决对停工留薪期的认定是否认定事实及适用法律错误；三是对一次性伤残就业补助金认定为32624元是否属于认定事实错误；四是上诉人博雅物业公司应否为被上诉人孙开芝补缴2009年3月1日至2013年8月12日期间的社会保险费。证据事实证明，上诉人孙开芝在2012年5月1日上午受伤后，除住院治疗10天外遵医嘱卧床数月修养，后提起工伤劳动能力鉴定，直至申请仲裁，持续主张权利，上诉人对一些列程序事实知晓，且在劳动争议仲裁程序中并未以超过劳动争议仲裁时效抗辩，故上诉人博雅物业公司主张的被上诉人孙开芝的申请超过法定仲裁时效的上诉理由不能成立。人民法院在审理劳动争议案件中，有权根据案件事实依据相关规定确定停工留薪期，在本案直接认定停工留薪期为12个月，并不违反中华人民共和国国务院颁发施行的《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条的规定，地方性部门规范性文件仅是审理案件的参照性依据。因而，上诉人博雅物业公司提出的原审判决认定停工留薪期12个月错误，该公司不应向被上诉人孙开芝支付停工留薪期工资的上诉请求及理由亦不成立。原审判决对被上诉人孙开芝一次性伤残就业补助金认定，符合劳动者自愿解除合同、8级伤残为统筹地区上年度16个月职工月平均工资2039元的标准依据，不违反劳动法律法规等上位法的效力性规定。故上诉人博雅物业公司以原审判决不符合湖北省工伤保险赔�标准的地方性规范文件属认定事实错误地上诉理由及请求仍然不能成立。上诉人博雅物业公司与被上诉人孙开芝之间订立的不缴纳社会保险给予损失补偿的特别协议违反法律法规强制性的效力性规定，属于无效民事协议，上诉人博雅物业公司有法定义务为被上诉人孙开芝补缴2009年3月1日至2013年8月12日止的社会保险。故上诉人博雅物业公司上诉主张的不应为被上诉人孙开芝补缴2009年3月1日至2013年8月12日期间的社会保险费的上诉请求及理由，依法也不予以采纳。综上，原审判决审判程序合法，证据充分，认定事实清楚，适用法律正确，判决结果妥当。上诉人博雅物业公司的全部上诉理由和请求均不能成立。经合议庭评议决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉�博雅物业公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邢 军
审 判 员 焦静平
代理审判员 李 帆
二〇一四年八月十一日
书 记 员 刘海英