湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂宜昌中民三终字第00335号
上诉人（原审被告）闫孝魁。
被上诉人（原审原告）宜昌四力工程矿山设备有限公司。住所地宜昌市伍家岗区伍临路**号。
法定代表人周志强，该公司董事长。
委托代理人艾光义，湖北三峡律师事务所律师。特别授权代理。
原审被告周清梅。
原审被告习红文。
上诉人闫孝魁与被上诉人宜昌四力工程矿山设备有限公司（以下简称“四力公司”）、原审被告周清梅、习红文买卖合同纠纷一案，不服宜昌市伍家岗区人民法院（2014）鄂伍家岗民初字第01338号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年8月26日受理后，依法组成合议庭审理了本案�原审被告周清梅、习红文经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明：2010年10月10日，原告四力公司（甲方）与被告周清梅（乙方）、闫孝魁（丙方）签订了《工程机械买卖合同》。合同约定：乙方向甲方购买SY135型挖掘机一台，该挖掘机单价为610000元，加上代收的各项杂费35300元，总价为645300元。乙方必须在提取设备前支付总机价首付款122000元，以及代收的各项杂费35300元；乙方在提取设备前实际付款为107300元，尚存在首付款欠款50000元，双方协商此首付款欠款及利息乙方必须在12个月内还清。剩余货款488000元以银行按揭贷款的形式支付。在乙方付清所有款项前，该挖掘机所有权属于甲方所有。该合同第九条违约责任第2项约定：“乙方逾期付款（包括首付款欠款、银行按揭款、分期款等）……甲方有权要求乙方按下列情形承担违约责任：……（3）乙方累计三次逾期还款的，甲方有权解除本合同，收回所售机械，乙方应按其占用工程机械时间向甲方支付租金，占用工程机械时间按乙方接收工程机械之日计算至甲方收回工程机械之日，租金按工程机械总价款的千分之三／日计算；同时，乙方还应按工程机械总价款的百分之十五向甲方支付违约金。”另外，合同还约定若发生争议先由双方协商解决，协商不成由甲方所在地人民法院管辖。被告闫孝魁（丙方）为被告周清梅提供连带责任担保（保证范围包括但不限于首付款、分期款、违约金、实现债权的费用等），担保期间为本合同生效之日起六年。合同签订次日，被告周清梅的配偶即本案被告习红文作为买受人共有人在《买受人共有人意见�》上签字捺印，表示自愿与买受人共同承担《工程机械买卖合同》项下的法律责任和义务。
原审另查明，合同签订当日，原告将SY135型挖掘机交付给了被告周清梅。但截至原告起诉之日，被告周清梅仍欠原告首付款30800元，原告为被告周清梅向贷款银行代偿的按揭贷款14期218644.68元，共计249444.68元尚未清偿，并经原告多次催收未果。2014年12月1日，原告四力公司为完成被告购买SY135型挖掘机的相关法律事务与湖北三峡律师事务所签订了委托代理合同，其代理费12000元。
原告诉至原审法院，请求判令：1.被告周清梅、习红文共同支付原告首付款及银行垫付款共计249444.68元，违约金61000元，实现债权费用12000元，共计322444.68元；2.被告闫孝魁承担连带清偿责任；3.诉讼费由三被告共同承担。
原审认为：一、原告四力公司与被告周清梅、闫孝魁签�的《工程机械买卖合同》合法有效。被告周清梅购得SY135型挖掘机后本应按照合同的约定按时支付价款，但被告周清梅既拖欠原告30800元尚未支付，又因其未按合同约定履行付款义务，截至2013年11月，由原告为其垫付银行按揭贷款本息共计218644.68元。上述事实清楚，证据充分，予以确认。被告辩称挖掘机质量存在问题，但被告出具的照片不能证明挖掘机的“大小臂”系质量缺陷导致的断裂，也未能出具专门机构的鉴定意见或者其他证据对自己的主张予以支持，故对于被告的这一抗辩理由，不予采纳。对原告要求被告周清梅支付拖欠的首付款30800元和原告代为清偿的银行按揭贷款218644.68元，共计249444.68元的诉讼请求，予以支持。二、根据原、被告在《工程机械买卖合同》第9条第2款中的约定，被告两次逾期付款的，应当按工程机械总价款的百分之十向原告支付违约金。该约定系双方当事人的真实意思表示，且不违反我国法律禁止性规定，故对双方均具有约束力。原告主张被告逾期付款违约，被告辩称原告在未通知被告的情况下锁机，导致了被告的损失，因此系原告违约在先，但原告是根据原、被告之间合法有效的合同的约定，在被告拖欠贷款的情况下才锁机的，因此造成的损失应当由被告自行承担，故被告的辩解不能成立，应当承担相应违约责任。因被告周清梅已逾期还款，依约其应承担违约金61000元（610000元×10%），故对原告的这一诉讼请求，依法予以支持。三、对原告主张的律师费，原告和被告周清梅在《工程机械买卖合同》中约定，“乙方累计两次逾期还款的，甲方有权要求乙方一次性支付所有逾期欠款、未到期应付款项、未到期银行按揭贷款及其他所有费用（包括�不限于差旅费、律师费、诉讼费、保全费以及为催索逾期款项而支出的一切费用）。”该约定系原、被告真实意思表示，且不违反法律规定，故对原告主张的12000元律师费予以支持。四、被告习红文与被告周清梅系夫妻关系，且被告习红文签订了《买受人共有人意见书》，自愿承诺与被告周清梅承担机械设备买受人的责任和义务，故被告习红文应对被告周清梅所欠上述债务承担共同清偿责任。被告闫孝魁作为连带责任保证人，本案所涉及的债务在其保证范围、保证期间内，故其对被告周清梅、习红文所欠债务应承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告�清梅、习红文于本判决生效之日起十日内向原告宜昌四力工程矿山设备有限公司支付欠付的首付款30800元。二、被告周清梅、习红文于本判决生效之日起十日内向原告宜昌四力工程矿山设备有限公司支付其已垫付的银行按揭贷款本息合计218644.68元。三、被告周清梅、习红文于本判决生效之日起十日内向原告宜昌四力工程矿山设备有限公司支付违约金61000元、律师费12000元。四、被告闫孝魁对上述第一、二、三项判决内容承担连带清偿责任。如果被告周清梅、习红文、闫孝魁未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费6137元，减半收取3068.5元，由被告周清梅、习红文负担，被告闫孝魁对该3068.5元承担连带责任。
上诉人闫孝魁不服原审法院的�述判决，向本院提出上诉。请求撤销原审判决、重新公正判决。其主要理由为：1、原审被告周清梅对被上诉人四力公司因买卖挖掘机产生的欠款数额，原审没有查清。2、原审被告周清梅之所以欠四力公司的货款，是因为四力公司先违约造成，原审被告周清梅不构成违约。四力公司在挖掘机出售后，挖掘机出现大、小臂断裂，四力公司也没有派人维修。对挖掘机的质量问题，原审法院以原审被告周清梅未拿出专门机构的鉴定意见予以否认不妥。原审被告周清梅因延期付款几天，四力公司就以延期付款为由，派人来将挖掘机锁机，由此造成原审被告周清梅损失共计5万元。原审法院判令原审被告周清梅、习红文承担违约金和赔偿律师费不符合本案事实。3、本案的挖掘机买卖合同是卖方先拟定的格式条款，其中的违约责任条款是一种霸王条款。挖掘机买卖合同中约定“两次逾期还款的，按机械总价款百分之十支付违约金”不公平、不合法。对于已经付过的款也要承担违约责任是不合法条款。
被上诉人四力公司请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：1、原审被告周清梅与四力公司在挖掘机买卖合同中约定“乙方累计两次逾期还款的，甲方有权要求乙方一次性支付所有逾期欠款、未到期应付款项、未到期银行按揭贷款及其他所有费用（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费、保全费以及为催索逾期款项而支出的一切费用），并可采取停止售后服务，停机、锁机、拖机等形式促使乙方还款，甲方拖回设备后，按本合同第八条处置。同时，乙方还应按工程机械总价款的百分之十向甲方支付违约金。”该约定系双方当事人的真实意思表示，且不违反我国法律禁止性规定，故对双方均具有约束力。根据查明的事实，上诉人闫孝魁主张的被上诉人四力公司挖掘机质量有问题造成违约在先的理由不能成立，四力公司对挖掘机锁机也是按合同约定在周清梅逾期两次付款的情况进行的，故周清梅构成违约。四力公司要求周清梅支付拖欠的首付款30800元及代为清偿的银行按揭贷款218644.68元共计249444.68元、违约金61000元（610000元×10%）、实现债权的律师费12000元的诉讼请求，应予以支持。2、原审被告习红文与原审被告周清梅系夫妻关系，且习红文签订了《买受人共有人意见书》，自愿承诺与周清梅承担机械设备买受人的责任和义务，故习红文应对周清梅所欠上述债务承担共同清偿责任。闫孝魁作为连带责任保证人，本案所涉及的债务在其保证范围、保证�间内，故其对周清梅、习红文所欠债务应承担连带清偿责任。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人闫孝魁的上诉理由均不能成立。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6137元，由闫孝魁负担。
本判决为终审判决。
审判长 苗劲松
审判员 赵春红
审判员 张原鹏
二〇一五年十一月二十六日
书记员 张程程