浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）浙绍民终字第1340号
上诉人（原审原告）李顺昌。
委托代理人（特别授权代理）李国昌。
被上诉人（原审被告）上虞永农化工有限公司。
法定代表人吴克孟。
委托代理人（特别授权代理）谢军。
委托代理人（特别授权代理）金光辉。
上诉人李顺昌因追索劳动报酬纠纷一案，不服浙江省上虞市人民法院（2009）绍虞民初字第303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2009年12月2日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审判决查明：2007年4月19日，原告李顺昌进入被告上虞市永农化工有限公司工作，并于2007年6月1日与被告签订劳动合同一份，约定合同期限为2007年4月19日起到2010年5月18日止，试用期为2007年4月19日起至2007年5月18日止；从事操作岗位；工作时间为每天八小时，每周休息一天；试用期工资为1300／月，试用期后含税工资未定，工资包含30%保密金，不含奖金、津贴、补贴，计件、计时按实际情况定；另对劳动保护和生产条件、劳动纪律、职业培训和社会保险、合同解除和终止、保密事项等进行了约定。原告进入被告单位后，上班时间每天工作12小时，2007年4月19日起至2008年1月31日止，除2007年9月原告休假14天外，其余天天上班，2008年2月逢春节休假15天，2008年3月1日起至2008年5月9日止，原告也每天上班，2008年5月10日起至2008年8月31日止，原告进行厂休，原告上班天数合计为357天（折合51周）。2008年9月被告单位恢复生产，但原告未到厂参加工作。2008年11月7日，原告李顺昌向上虞市劳动仲裁委员会提起申诉，要求上虞市永农化工有限公司赔偿李顺昌2007年4月至2008年5月克扣工资及克扣工资的经济补偿金合计97246.13元。因上虞市劳动仲裁委员会未在规定时效内作出仲裁裁决，原告于2009年1月6日向该院提起诉讼。另查明，原告自2007年4月至2008年7月从被告处共获得劳动报酬20674.59元。2007年4月19日至2008年5月9日期间共有55个星期日，法定节假日12天，2007年法定月工作日为20.92天，2008年法定月工作日为21.75天。
以上事实，由劳动合同、中国建设银行活期储蓄一本通、劳动仲裁决定书、调档申请书及原、被告的庭审陈述等证据所证实。
原审判决认为：本案原告进入被告处工作，双方签订书面劳动合同，劳动关系依法成立。然劳动合同的订立应遵循相关的法律规定，《劳动法》及《国务院关于职工工作时间的规定》规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过40小时的工时制度，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。由此用人单位可实行六天工作制，但六天的工作时间不得超过40小时，即每天的工作时间应为6小时40分。本案中原、被告在劳动合同中约定每天工作时间八小时违反了相关规定，该条款应为无效条款，但原、被告在劳动合同中约定的其他内容不违反法律规定，故合同中部分条款的无效不影响合同有效成立。劳动法同时也规定：安排劳动者延长工作时间的，应支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案原告在被告处工作时，工作日存在延长工作时间，法定节假日被安排工作，故被告应支付相应法律规定的工资报酬，鉴于原告的工资报酬属计时工资制，故跨年度调休非法律、法规及劳动部门规章、规定所禁止，故本案原告休息日工作时间可安排调休，但对休息日八小时外工作时间的工资报酬，被告仍应按相应的规定予以支付。原告主张其月工资为1998元，但未提供相应证据予以证实，而被告提供的工资报表与原、被告签订的劳动合同约定又不一致，且劳动合同对转正后的工资未明确约定，故该院依照劳动合同法的相关规定，确定原告的月工资为1300元，因劳动合同约定，该月工资包含30%的保密金，故原告的基本工资应为910元。由于2007年的月平均工作日20.92天与2008年的月平均工作日21.75天不一，为方便计算对月工作日取一个平均值21.34天，由此可计算出原告的小时工资为910元÷21.34天÷8小时＝5.33元。故原告节假日的加班工资为（12－3）天×12小时×5.33元×3-3天×6小时40分×5.33元＝1620.32元（因2008年国家实行带薪休假制，月工资已包含节假日的一倍工资，原告2008年节假日有三天上班），星期天延长工作时间的加班工资为51天×4小时×5.33元×2＝2174.64元，工作日延长工作时间的加班工资为（357－51－9）天×5小时20分×5.33元×1.5＝12664.08元。因原告星期天上班51天，2007年9月休假14天，扣除四天双休日可调休10天，春节期间休假15天，扣除三天法定节假日及四天双休日，可调休8天，厂休期间调休33天，故厂休期间调休时间的月工资应为1300元，而未参加劳动又未调休的休息时间工资则按被告同意支付的月工资750元予以计算，由此可计算出原告在被告处工作的劳动报酬：2007年4月工资为10天÷25天×1300元，2007年5月至2008年4月工资为1300元×12，2008年5月调休15天工资为1300元，2008年6月工资为（33-15）天÷21.75天×1300元＋（21.75-18）天÷21.75天×750元，2008年7月至8月工资为750元×2，加上加班工资1620.32元＋2174.64元＋12664.08元，合计36584.21元，被告已向原告支付的劳动报酬为20674.59元，故尚应向原告支付15909.62元。该院也认为，对于原告主张要求被告支付克扣加班工资的经济赔偿金请求，因原告李国昌在向上虞市劳动争议仲裁委员会提起申诉时未曾有过申请，依照劳动法规定，未经仲裁程序不能直接向人民法院起诉，故对未经劳动仲裁处理的内容，不属该院审理范围，依法应予驳回。故原告合理的诉讼请求该院予以支持，不合理的请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十条、第二十九条、第三十条第一款、第三十一条、第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十四条之规定，判决：一、被告上虞市永农化工有限公司支付原告李顺昌2007年4月19日至2008年8月31日期间的工资、延长工作时间的加班工资、节假日工资合计15909.62元。此款于判决生效之日起十日内履行。二、驳回原告李顺昌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告上虞市永农化工有限公司负担。
上诉人李顺昌上诉称：原审认定的上诉人每月1300元工资中包含30%的保密金明显错误。原审认定上诉人每月的基本工资为910元，属认定事实错误。原审将被上诉人的厂休作为对上诉人的调休，有失公允。原审以上诉人有关经济赔偿金之诉讼请求未曾向上虞市劳动争议仲裁委员会提出申请，未经仲裁处理不能直接向法院起诉为由，驳回上诉人有关经济赔偿金的诉讼请求与事实不符。综上，请求撤销原判，改判支持上诉人原审诉讼请求，本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人上虞永农化工有限公司答辩称：本案在原审判决后被上诉人对判决也不服，也曾提起上诉，后从息事宁人的角度出发，未交纳上诉费。上诉人的上诉理由均与事实不符且依法不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
双方当事人在二审中未提交新的证据。
本院经二审认定的事实与原审判决查明的一致。
本院认为，本案的争议焦点在于：一、上诉人每月1300元的工资中是否包含了保密金、上诉人的基本工资如何计算；二、原审法院将被上诉人的厂休作为对上诉人的调休，这个事实认定是否正确；三、原审法院对被上诉人克扣工资的经济赔偿金不予支持，是否正确。
关于第一个争议焦点，双方当事人签订的劳动合同中明确约定，“乙方现行的工作岗位试用期内工资定为1300元／月，试用期后含税工资定为／元／月（含30%保密金……），”故原审法院据此认定上诉人月工资中含有30%的保密金应属正确。因双方当事人在劳动合同中对上诉人转正后的工资未明确约定，上诉人又未能提供相应证据予以证实，其对被上诉人提供的工资构成报表亦不予认可，且该报表与劳动合同之约定并不符合，基于上述事实，本院认为，原审法院确定上诉人的月工资为1300元（其中包含30%的保密金）、基本工资为910元，应属正确、合理。
关于第二个争议焦点，原审法院鉴于上诉人的工资报酬属计时工资制、跨年度调休非法律、法规及劳动部门规章、规定所禁止之事实，对被上诉人的部分厂休时间作为对上诉人的调休时间，并认定该段期间的月工资为1300元，系合理衡平了双方当事人的权益，应属正确。
关于第三个争议焦点，上诉人在民事诉状中虽要求支付“克扣工资的经济赔偿金”，然其诉称金额系克扣工资金额的25%，故遵循上诉人的真实意思表示，应当依法认定上诉人系要求被上诉人支付克扣工资的经济补偿金。而就该事项，上诉人已向上虞市劳动仲裁委员会明确提出过劳动仲裁申请，有上诉人在原审提交的劳动争议仲裁申诉书为证。故根据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金”规定，本院对上诉人的上述请求依法予以支持。
综上，上诉人的上诉请求，合法部分本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持浙江省上虞市人民法院（2009）绍虞民初字第303号民事判决第一、二项；
二、上虞永农化工有限公司支付给李顺昌克扣工资的经济补偿金3977.41元，款限于本判决生效之日起十日内支付。
一审案件受理费10元，由上虞市永农化工有限公司负担，二审案件受理费10元，由李顺昌负担。
本判决为终审判决。
审判长 章建荣
审判员 毛振宇
审判员 方 艳
二〇〇九年十二月十八日
书记员 李琼珏