广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂08民终18号
上诉人（原审被告）：冯达坤，男，1962年8月25日出生，汉族，住贵港市港北区。
委托诉讼代理人：向翰任，广西荷城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马云强，男，1971年9月13日出生，汉族，住贵港市港北区。
委托诉讼代理人：黄芳，广西君望律师事务所律师。
上诉人冯达坤因与被上诉人马云强合同纠纷一案，不服贵港市港北区人民法院（2017）桂0802民初3319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、调查和询问当事人，本案现已审理终结。
冯达坤上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、在上诉人与被上诉人签订《转让协议书》时，上诉人原拟建加油站的用地已被贵梧高铁征用的事实，被上诉人已经知道。一审判决以此为由，认定原拟建用地被征用而影响合同目的实现，毫无实际意义，更不能认定这是上诉人应担的责任；2、在《转让协议书》签订后，被上诉人于2014年3月份已会同土地管理部门到及具体位置，土地管理部门初步确定了“拟建贵港市富海旺盛商贸有限公司加油站”（这是被上诉人当时建加油站拟成立的公司）的用地方位。后土地部门告之被上诉人及时委托测量机构测定具体位置。同年，被上诉人已委托了贵港市勘察测绘研究院作了测定，并将测量结果交土地部门。因该测量机构的U盘无法加入土地部门的网址，无法与土地部门的测量兼容，土地部门告之其另行委托与土地部门兼容的测量机构测量，但被上诉人一直不予办理。后来，据了解被上诉人不想经营加油站了，就不去委托测量机构测绘了。为此，一直至今年上半年，上诉人曾多少次催促，但其均借故推搪，突然间于今年7月提起诉讼，把责任推给上诉人。特别应指出的是，在一审中，被上诉人举不出任何证实土地部门不批准用地的证据来。3、依照《转让协议书》第三条约定，武乐加油站建设用地由被上诉人负责征用并办理一切用地手续，上诉人只是予以协助。上诉人至今未予征得土地，实现合同目的，完全是被上诉人不作为。综上所述，一审判决认定主要事实不清，证据不足，程序违法，判决错误，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
被上诉人马云强辩称：上诉人与被上诉人签订的《转让协议书》已无法实现合同目的，按照合同约定，上诉人应归还定金15万元给被上诉人。一审判决认定事实清楚，判决正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
马云强向一审法院请求：1、解除双方于2013年3月18日签订的《转让协议书》；2、冯达坤退回定金15万元并支付违约金15万元；3、冯达坤赔偿逾期利息损失87360元（以15万元为基数从2015年9月1日起按每日万分之八计至清偿之日止，现暂时计至2017年7月18日为87360元）；4、本案诉讼费全部由冯达坤承担。诉讼过程中，马云强变更第二项诉讼请求为：冯达坤退回定金15万元。
一审法院认定事实：2013年3月18日，冯达坤（甲方）与马云强（乙方）签订《转让协议书》，约定甲方同意将商务部门批准给其名下的贵港市港北区武乐加油站（暂定名）建设指标转让给乙方，转让费为30万元。本协议签订当日先付定金15万元，剩余15万元在甲方协助乙方办妥武乐建设站、港北区建设局定点和商务局备案手续之日起五天内一次性付清。武乐加油站建设用地由乙方负责人征用并办理一切用地手续，甲方必须予以协助，在征地办理加油站各种证件过程中所需一切费用由乙方承担。本协议签订后，如果该加油站不能以乙方名义报请商务部门备案登记，甲方应当在确定不能登记备案之日起五天内不计利息退还已付定金十五万元给乙方，逾期不退还则按每日万分之八赔偿乙方利息损失。甲方退还定金及赔偿利息给乙方后，本协议即视为解除等内容。双方签订协议后，马云强于当日向冯达坤支付定金15万元，冯达坤出具《欠条》交马云强收执。后马云强以因冯达坤违约未能办理登记备案为由，向本院提起诉讼。诉讼过程中，马云强与冯达坤确认，涉案加油站用地已被贵梧高速路征用及至今不能以马云强的名义报请备案登记。
一审法院认为，马云强与冯达坤签订的《转让协议书》系当事人真实的意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，双方当事人均应恪守。协议签订后，马云强已支付定金15万元，经马云强与冯达坤确认，涉案加油站已被贵梧高速路征用，根据到案证据，至今没有证据显示该加油站另获政府批复用地及能以马云强的名义报请备案登记，应认定该合同已无法继续履行，合同的目的无法实现，依法应予以解除，因此，马云强诉请解除合同，应予支持；《转让协议书》第四条约定，本协议签订后，如果该加油站不能以马云强名义报请商务部门备案登记，冯达坤应当在确定不能登记备案之日起五天内不计利息退还已付定金十五万元，逾期不退还则按每日万分之八赔偿利息损失。现涉案加油站已不能以马云强名义报请商务部门备案登记，冯达坤应将15万元定金返还给马云强，因马云强未能举证证明不能办理登记备案的具体时间，冯达坤应自案起诉之日（2017年7月31日）起五天内返还15万元定金给马云强，冯达坤至今未返还，构成违约，应按协议约定自2017年8月6日起计付利息损失，协议中按日利率万分之八计付利息损失的约定过分高于原告的损失，结合合同的履行情况、冯达坤的违约程度，应调整为按照月利率2%计算利息损失，故马云强诉请赔偿的利息损失，对超过部分不予支持。冯达坤抗辩其按合同约定履行完毕，不存在违约行为，但未能举证证明，对该抗辩意见，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、解除原告马云强与被告冯达坤于2013年3月18日签订的《转让协议书》；二、被告冯达坤向原告马云强返还定金150000元并赔偿利息损失（利息损失计算：以150000元为基数，按照月利率2%，从2017年8月6日起计算至实际清偿之日止）；三、驳回原告马云强的其他请求。本案案件受理费7110元，减半收取计3555元，由原告马云强负担900元，被告冯达坤负担2655元。
本案二审查明，被上诉人在与上诉人签订《转让协议书》后，为了建设加油站，在工商部门备案登记成立了“贵港市长旺物流公司”，但被上诉人至今尚未确定加油站地址，没有征用得加油站的建设用地。
本案二审查明的其他事实与一审法院查明的相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的《转让协议书》，系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应当确认合同合法有效,该合同对双方均具有法律约束力。根据合同约定，在签订转让协议后，武乐加油站建设用地由被上诉人负责征用并办理一切用地手续，上诉人只是予以协助，只有该加油站不能以被上诉人的名义报请商务部门备案登记时，上诉人才应当在确定不能登记备案之日起五天内不计利息退还已付定金15万元给被上诉人。在本案中，被上诉人未能提供相关证据证明上诉人没有履行协助其征用土地的义务，也没有证据证明该加油站不能以被上诉人的名义报请商务部门备案登记，该合同不存在约定或法定可解除的事由。由于该定金15万元已转化为合同履行款，因此被上诉人请求解除双方签订的协议，由上诉人退还该定金15万元的依据不足，上诉人上诉请求驳回被上诉人的诉讼请求，理由成立，本院依法应予支持。一审法院以该加油站没有另获政府批复用地以及未能以马云强的名义报请备案登记为由，认定该合同已无法继续履行，判决予以解除并由上诉人返还定金及支付利息是错误的，本院依法应予撤销。
综上所述，上诉人的上诉理由成立，本院依法应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销贵港市港北区人民法院（2017）桂0802民初3319号民事判决；
二、驳回被上诉人马云强的诉讼请求。
一审案件受理费7110元，因适用简易程序收取3555元；二审案件受理费7110元，全部由被上诉人马云强负担。
本判决为终审判决。
审判长 李志廉
审判员 刘 丽
审判员 黄钰雄
二〇一八年二月十一日
书记员 梁明燕