云南省广南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）广刑初字第91号
公诉机关云南省广南县人民检察院。
被告人李有旺，男，1973年9月23日生，壮族，云南省广南县人，小学文化，农民。因本案于2013年12月15日被刑事拘留，2014年1月10日被逮捕，现羁押于广南县看守所。
辩护人李庆雄，云南章法律师事务所律师。
广南县人民检察院以广检刑诉（2014）142号起诉书指控被告人李有旺犯故意伤害罪，于2014年4月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月13日公开开庭进行了审理。广南县人民检察院指派检察员蒋春梅、代理检察员卢睿出庭支持公诉，被告人李有旺及其辩护人李庆雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
广南县人民检察院指控，1997年11月19日19时30分许，被告人李有旺与被害人李某一在广南县那洒镇董德村委会芭蕉箐小组息凉丫口道路上相遇，二人发生口角，李某一先用拳头将李有旺打下路坎，李有旺从路坎爬上来后，拿出随身携带的匕首捅着李某一的腹部一刀，致使李某一倒地死亡。经法医检验鉴定，李某一系被锐器刺伤腹部致大量流血、疼痛性休克死亡。案发后，李有旺外逃。2013年12月15日，李有旺在浙江被抓获。
为证明指控事实，广南县人民检察院列举了被告人的供述、证人证言、鉴定意见等证据在案为证。
广南县人民检察院认为，被告人李有旺的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应以故意伤害罪追究被告人李有旺的刑事责任。
被告人李有旺对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。但提出自己是防卫过当，请求从宽处理，给其一个重新做人的机会。
辩护人李庆雄的辩护意见是，对定罪无异议，但提出被告人李有旺的行为属防卫过当，起因是被害人先挑衅，被害人有重大过错，被告人积极赔偿，并取得谅解，建议在三年以下量刑。
经审理查明，1997年11月19日19时30分许，被告人李有旺与被害人李某一在广南县那洒镇董德村委会芭蕉箐小组息凉丫口道路上相遇，二人发生口角，李某一先用拳头将李有旺打下路坎，李有旺从路坎爬上来后，拿出随身携带的匕首捅着李某一的腹部一刀，致使李某一倒地死亡。经法医检验鉴定，李某一系被锐器刺伤腹部致大量流血、疼痛性休克死亡。案发后，李有旺外逃。2013年4月10日，李有旺因犯非法制造枪支罪，被浙江省嘉兴市桐乡市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2013年12月15日，李有旺在浙江被抓获。2014年4月11日，被告人李有旺赔偿被害人家属经济损失160000元，并取得谅解。
上述事实，经庭审质证有下列证据证实：
1、报警记录、受案登记表：证明1997年11月19日赵某某报警，同日受理登记。
2、拘留证、逮捕证、羁押证明：证明被告人李有旺2013年12月15日被刑事拘留，2014年1月10日被逮捕。
3、户口证明、前科查询：证明被告人李有旺生于1973年9月23日，无违法犯罪前科，不是网上在逃人员。
4、到案经过：证明2013年12月15日14时，桐乡市公安局泉洲派出所民警在泉洲镇将李有旺抓获。
5、情况说明：证明①没有做尸源DNA检验鉴定。②没有找到作案工具匕首。
6、鉴定书、尸检：证明李某一系他人用尖锐器物猛刺下腹部致大量失血、疼痛性休克死亡。
7、现场勘查笔录、现场图及照片：证明尸体臀部有大量血迹，小肠溢出在尸体外的小肚正面。
8、现场辨认笔录：证明被告人李有旺辨认出芭蕉箐小组息凉丫口是作案现场，并对当时捅伤李�一的地点，逃跑的方向辨认。
9、（2013）嘉桐刑初字第313号刑事判决书：证明2013年4月10日，被告人李有旺被浙江省桐乡市人民法院以非法制造枪支罪判处有期徒刑三年，缓刑四年。
10、谅解书、协议书、调解协议书、收条、领条：证明李某二、李某三、李某四与李某五经那洒法律服务所调解达成赔偿16万元的协议，并表示谅解。
11、张某某证实：1997年11月19日晚8点多，见李某一睡在路上，肚子有肠子露出来已经死掉。当时听说是李有旺杀的，李某一与李有旺因为手表丢失的事产生过矛盾。
12、李某八证实：听说李有旺杀死了李某一，李某一与李有旺因为手表丢失产生过矛盾。
13、李某六证实：李某一乱骂李有旺，李某一先动手打了李有旺一拳，李有旺被打跌落路坎下，李有旺就到路上杀给李某一一刀。
14、李某七证实：张某一等人打电话给其，其才知道李某一被李有旺杀死，李某一与李有旺因为手表丢失产生过矛盾。
15、陆某一证实：听说李某一被李有旺杀死。
16、张某二证实：李某一先打李有旺一拳，后来听到李某一说肚子疼，李某一肠子已经出来了。其没有见着李有旺带刀。
17、张某一证实：李某一先打李有旺一拳，李有旺滚落路坎，后来听李某一说肚子疼。
18、李某八证实：李某一与李有旺打架后，李某一说肚子疼后，肠子就出来了。
19、张某三证实：李某一先打李有旺，李有旺冲向李某一，李某一喊肚子疼，后来肠子就出来了。当时大约晚上7、8点钟。
20、陆某三证实：其遇着李某一时见他蹲在地上，李某一还对其说是李有旺干着他肚子。其用手电照，李某一蹲了一下就倒下去了，其就见着他肠子漏出来，过了约半小时，李某一就死了。
21、李某二证实：1997年农历9月11日，其兄弟李某一去帮李某八家拉水泥，回家时就在村子的歇凉树丫口处遇见李有旺，李有旺他们一伙人是去董得讨要工钱回来，李某一看见李有旺他们就说了一句这是哪个杂种，李有旺就回了一句是你爷，李某一就过来把李有旺推到路坎下面，李有旺从路坎下面爬上来后冲向李某一，一刀就把李某一捅倒了。李有旺的父亲李某八，弟弟李某三和其家签了一份民事赔偿协议还有一份谅解书。协议的内容是李有旺家赔偿其家十六万元，现已经赔偿了四万元，剩下的十二万元定2014年4月20日前付清。
22、李某五证实：其和其弟弟李某八同意谅解李有旺，写了谅解书，李有旺按照协议赔偿16万元。
23、被告人李有旺供述：1997年农历10月份的一天，其和李某六等人在芭蕉箐村息凉丫口路上，遇到其二哥李某一、李某八、张某一他们几个人。李某一就冲上来推开张某三，面对其打了其左眼一拳，其就掉下路边的坎子脚。其起来拉着路坎上的一棵小树爬上来，李某一就过来用一只手拉着其头发，其就用右手从其右边衣服口袋内拿出匕首，朝李某一的腹部捅去，捅着李某一的腹部后其就将匕首拔了出来，李某一就用手抱着腹部叫疼多要死了，其就对李某六说得拿刀干着他（李某一）。后其就跑出来一直在外地打工，2013年12月15日在浙江省桐乡市被拉着。当时可能是19时30分左右，天已经黑了，刀已经丢在一个不知名山上的小河边。1992年其家修耳房砌石脚，李某一来帮忙，他的一块双狮表丢失李某一就说是其偷的，找过村委会干部来解决，说手表估价180元，叫其赔偿90元，因为李某一是来帮其家的，虽然表不是其偷的，但最后还是赔了90元钱。李某一认定他的手表是其偷的就经常来找其闹，并且扬言说要打死其，他找其要打其好多次，遇到其也就没有什么好话。为了防备李某一�就经常随身携带匕首，那天在芭蕉箐村息凉丫口的路上，李某一之所以会用电筒照着骂其，也就是为他手表被偷的事，其被李某一打以后，其才拿匕首捅了他一刀。
上列证据互为印证，客观反映案件的真实情况，证据来源合法，属有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人李有旺故意伤害他人身体健康致人死亡，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李有旺于2013年4月10日被浙江省桐乡市人民法院以非法制造枪支罪判处有期徒刑三年，缓刑四年。在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照数罪并罚的规定，决定执行刑罚。被告人李有旺及其辩护人李庆雄提出防卫过当的辩护意见，与本院查明的事实不相符合，应不予采纳。鉴于被告人李有旺积极赔�损失，并取得谅解，庭审中认罪态度较好，有悔罪表现，被害人有过错，可酌情从轻处罚。案经本院审判委员会讨论并作决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十七条、第六十九条、第四十七条之规定，判决如下：
被告人李有旺犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年。撤销浙江省桐乡市人民法院（2013）嘉桐刑初字第313号刑事判决书判处被告人李有旺有期徒刑三年，缓刑四年中的缓刑。总和刑期十三年，决定执行有期徒刑十一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月15日起至2024年12月14日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 �保胜
审 判 员 杨 正 才
人民陪审员 张 文 平
二〇一四年六月十三日
书 记 员 马 川