福建省厦门市同安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0212刑初613号
公诉机关厦门市同安区人民检察院。
被告人洪某祥，男，1972年2月17日出生于福建省龙海市，汉族，小学文化程度，无业，住福建省龙海市。因涉嫌犯诈骗罪于2016年7月3日被刑事拘留，2016年8月9日被公安机关取保候审，2017年8月7日被公诉机关取保候审，2017年10月26日被逮捕，现羁押于厦门市第二看守所。
被告人张某金，男，1969年10月11日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化程度，无业，住安徽省宿州市灵壁县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月26日被刑事拘留，2017年1月23日被公安机关取保候审，2017年8月7日被公诉机关取保候审，2017年8月31日被逮捕，现羁押于厦门市第二看守所。
厦门市同安区人民检察院以同检公诉刑诉〔2017〕603号起诉书指控被告人洪某祥、张某金、王某2华犯诈骗罪，于2017年8月28日向本院提起公诉。后因被告人王某2华脱逃，本院于2017年11月2日裁定中止对被告人王某2华的审理，对被告人洪某祥、张某金继续审理。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2017年11月10日公开开庭审理了本案。被告人洪某祥、张某金到庭参加诉讼。现已审理终结。
起诉指控：2016年7月，被告人王某2华（在逃）、张某金、洪某祥和“小罗”（另案处理）等人合谋诈骗后，在途经同安的长途汽车上，分别扮演不同角色，以开可乐罐中奖的方式，骗取被害人的财物价值共计人民币（币种，下同）7344元。其中2016年7月2日，王某2华、张某金、洪某祥骗取被害人蔡某现金100元和一枚黄金戒指（价值6044元）；2016年7月3日，王某2华、张某金、洪某祥骗取被害人洪某现金1200元。2016年7月3日，王某2华、洪某祥被群众抓获。2016年12月26日，被告人张某金主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行。
为支持指控，公诉机关当庭讯问了被告人、宣读并出示了相关书证、被害人陈述、证人证言、价格认定结论书、辨认笔录及照片、视听资料以及被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人洪某祥、张某金的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究刑事责任，系共同犯罪；被告人张某金有自首情节，被告人洪某祥如实供述自己主要罪行，提请本院依法惩处。
被告人张某金对指控的犯罪事实和定性均无异议。
被告人洪某祥提出实施第二起诈骗时并未骗到钱款，而是刚实施诈骗行为就被打了。
经审理查明：2016年7月，被告人王某2华（在逃）、张某金、洪某祥和“小罗”（另案处理）等人合谋诈骗后，在途经同安的长途汽车上，分别扮演不同角色，以开可乐罐中奖，让被害人拿出财物购买假的中奖可乐罐拉环的方式骗取被害人的财物，价值共计7344元。具体事实分述如下：
1.2016年7月2日，王某2华、张某金、洪某祥采用上述方法，骗取被害人蔡某现金100元和一枚黄金戒指（价值6044元）；
2.2016年7月3日，王某2华、张某金、洪某祥采用上述方法，骗取被害人洪某现金1200元。
2016年7月3日，被告人洪某祥及王平华在同安区新民镇凤南农场国道324线红绿灯处被群众抓获。2016年12月26日，被告人张某金主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行。被告人洪某祥则对主要犯罪事实供认不讳。
另查明，被告人洪某祥于2003年因诈骗被漳州市公安局新桥派出所劳教一年；2008年因诈骗被平和县公安局刑事拘留一个月；2011年9月4日因吸毒被漳州市公安局东铺头派出所行政拘留十日。
上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据予以证实：
1.受案登记表。证实案件由来。
2.户籍证明。证实被告人洪某祥、张某金的自然情况。
3.到案经过。证实被告人洪某祥于2016年7月3日被抓获归案，被告人张某金于2016年12月26日主动投案。
4.违法犯罪经历查询情况说明。证实被告人洪某祥的劣迹情况。
5.被害人蔡某的陈述。述称2016年7月2日，其搭称闽Ｃ×××××号长途公共汽车行至同安区农场路段时被一伙男子骗走现金300元及一枚金戒指。金戒指是2015年4月6日和妻子王久玲在晋江市福珠宝购买的，品质是千足金，重量是18.426克。对方A男子打开一罐可乐溅到了B、C男子，D男子称可乐中奖5万元，BC男子均称要用钱购买该中奖牌，A称要跟被害人蔡某换，最后对方拿走300元及一枚金戒指。当天没有报警，被害人叫了侄儿于第二天在凤南农场红绿灯处蹲守，在群众的帮助下抓获了C男子和D男子，然后报警。抓获两人后，听一个老头说他被骗了1200元。
6．被害人洪某的陈述及辨认笔录。述称2016年7月3日，他搭乘从晋江安海至漳州长泰的客车，客车行驶到同安区压凤南路段时，一男子（经辨认为张某金）开了一瓶可乐，喷到了一偏胖男子身上，偏胖男子将可乐倒在一个黑色塑料袋中，张某金称可乐中奖5万元，偏胖男子称要用200元现金购买该中奖牌。张某金嫌少，洪某拿出自己的钱只是看看带了多少钱，可以用多少钱来买，张某金就伸手将钱从洪某的手里拿了过去，并把中奖牌子扔给洪某。当时几个男子很凶，自己害怕，只好坐回座位。后来车辆在凤南农场红绿灯旁停下，上来几名男子抓住了偏胖男子。自己被骗1200元。
7．证人杨某1的证言。证称2017年7月3日，自己和林某从晋江安海搭长途车要到漳州。约9时40分许，一伙男子在车上实施可乐中奖的骗局。对方让车上一老年男子出钱购买该中奖牌，自己怕老年男子被骗，想提醒他。对方几个男子拍杨某1的肩膀，让他不要多管闲事，他见对方人多，就不敢多说什么了。后来车在凤南农场红绿灯处停下，上来二、三个男子抓实施诈骗的男子，抓到两个，后被带回派出所。听被骗的老年男子说他被骗了1200元。
8．证人杨某2的证言。证称自己是闽Ｃ×××××号大巴车的司机，2016年7月3日，自己听到车后面有人在说可乐中奖一事。后来车开到凤南农场红绿灯时，几个陌生人冲到车上抓诈骗团伙，抓到了两人，自己报警。
9.证人林某的证言。证称2017年7月3日，自己和杨某1从晋江搭长途车。行驶到同安路段时，一伙男子在车上实施可乐中奖的骗局，一老年男子拿了一叠钱（估计有一千多元）购买该中奖牌，老人后来觉得被骗，要去追开可乐的男子被周围几个人挡住。后来车在凤南农场红绿灯处停下，上来二、三个男子抓实施诈骗的男子，抓到两个。听说前一天有一老人被骗，当天就带了几个男子来抓骗子。
10．证人王某1的证言。证称其系蔡某之妻，蔡某于2016年7月2日被骗的金戒指系于2015年4月6日在晋江市青阳街道新村六福珠宝店购买的，千足金，重18.426克。
11.价格认定结论书、提取笔录、接受证据清单、六福珠宝保证单。证实被骗财物金戒指一枚价值6044元。
12.刑事照片。证实被告人洪某祥、王某2华被抓获的情况。
13．被告人王某2华（在逃）的供述与辩解。供称自己参与了三次诈骗，第一次是2016年7月1日，“小张”打电话叫自己到同安区祥平街道烧灰车站，到时“小张”、“小罗”、“断手”都在，他们随机挑了一部从石狮到角美的大巴车，在车上实施诈骗。“小张”打开一罐可乐，故意将可乐溅到王某2华身上，王某2华假装与“小张”吵架，“小张”假装中奖，“小罗”、“断手”还有另一男子在旁边起哄，让人来买中奖的牌子，可是没有乘客上当，他们骗不到就下车了。第二天采取同样的方式骗到一中年男子一枚金戒指，“小张”把金戒指卖掉后分了王某2华800元。第三次是2016年7月3日，他们又以同样方式骗到一老年男子现金，具体多少不清楚。后来前一天被骗中年男子带人来抓，自己和“断手”被抓住。
14.被告人洪某祥的供述与辩解及辨认笔录。供称2016年6月底，小罗和小张（经辨认为被告人张某金）提议以可乐中奖的方式诈骗路人，他同意了。2016年7月2日，自己和小罗、小张、亚成及一名胖胖的男子会合，小张给几个人分工，随机挑先一部开往漳州的大巴车，在该车上骗得一中年男子一枚金戒指。小张、小罗卖戒指得4600元，扣除吃饭每人分得900元。7月3日，小张又打电话叫继续行骗，后在大巴车上以同样方式骗了一名老人家，老人家拿了1000多元给小张。
15.被告人张某金的供述与辩解及辨认笔录。供称2016年间的一天，小洪（经辨认为被告人洪某祥）打电话叫张某金一起去以可乐罐中奖的方式诈骗，张某金表示同意。2016年7月1日，张某金和洪某祥及另一男子（经辨认为被告人王某2华）上了长途车，但未诈骗成功；第二天早上，自己又和洪某祥、王某2华再次实施诈骗，骗了一中年男子100元现金和一个金戒指，第三次是2016年7月3日，又是三人一起骗了一老年男子现金1200元。第二次骗得的戒指被洪某祥拿去变卖，据说卖了4500元。
关于被告人洪某祥提出2016年7月3日诈骗未骗得钱款的辩解意见。经查，被告人张某金、洪某祥及王某2华于2016年7月3日骗得洪某1200元，有被害人洪某的陈述与被告人张某金的供述可以相互印证，可以认定，证人杨某1、林某的证言可以印证当天三被告人确实骗得钱款，而被告人洪某祥在公安侦查阶段亦供述张某金骗得一老年男子现金，有一小叠100元面额的现金，故该事实可以认定，被告人洪某祥的辩解不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人洪某祥、张某金以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，价值共计人民币7344元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪。被告人洪某祥具有多次劣迹，可酌情从重处罚。被告人张某金犯罪后主动投案并如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人洪某祥犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的38天予以折抵，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月26日起至2018年4月17日止。罚金应于本判决生效后第二日起十日内缴纳。）
二、被告人张某金犯诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的29天予以折抵，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月31日起至2018年1月1日止。罚金应于本判决生效后第二日起十日内缴纳。）
三、向被告人洪某祥、张某金继续追缴诈骗财物折价款人民币6144元退还被害人蔡某，追缴赃款人民币1200元退还被害人洪某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金 玲
人民陪审员 叶金榜
人民陪审员 蔡志英
二〇一七年十一月十六日
代书 记员 詹华伟
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。