四川省内江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川10民终818号
上诉人（原审被告）：四川荣威集团连界工农煤业有限公司，住所地：威远县连界镇新农村4社。
法定代表人：徐文君，总经理。
委托诉讼代理人：周建才，四川泰仁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：项万全,男,1973年10月27日出生,汉族，住连界镇。
委托诉讼代理人：吴晓红，威远县连界法律服务所法律工作者。
上诉人四川荣威集团连界工农煤业有限公司（以下简称工农煤业公司）因与被上诉人项万全劳动争议纠纷一案，不服四川省威远县人民法院(2017)川1024民初1060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月9日立案后，依法组成合议庭�2017年8月28日公开开庭审理了本案。上诉人工农煤业公司的委托诉讼代理人周建才、被上诉人项万全及其委托诉讼代理人吴晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
工农煤业公司上诉请求：请求二审人民法院改判威远县人民法院（2017）川1024民初1060号民事判决为：工农煤业公司应支付项万全工伤保险待遇81225.43元，不应支付经济补偿金。事实及理由：威远县人民法院（2017）川1024民初1060号作出民事判决，判决工农煤业公司支付项万全工伤保险待遇81225.43元（扣借款1000元后）、经济补偿金21570.65元，合计应支付102796.08元。工农煤业公司对其中的经济补偿金不服，现提起上诉。工农煤业公司认为不应支付项万全经济补偿金。其理由如下：本案项万全是为享受一次性工伤待遇而主动提出解除劳动关系，不是因为工农煤业公司有过错项万全依据《劳动合同法》第38条之规定而解除的，因而工农煤业公司不应支付项万全经济补偿金。关于社会保险费，双方有约定，社会保险费由项万全缴纳，工农煤业公司应担负的部分每月随工资发放给项万全，双方对此均予以认可，自2012年3月双方建立劳动关系以来至项万全要求一次性享受工伤保险待遇的4年多的时间，双方相安无事，项万全均未提出异议，均未按《劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同。直到发生工伤，项万全为了享受一次性待遇才要求与工农煤业公司解除劳动关系的，而并非因为工农煤业公司未为其缴纳社会保险费而要求解除劳动关系的，不具备《劳动合同法》第46条用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。
项万全辩称，原审判决认定事实清楚，无异议。
项万全向一审法院起诉请求：请求人民法�判决工农煤业公司应支付项万全工伤待遇和经济补偿金共计116802元，并由工农煤业公司承担诉讼费。
一审法院认定事实：项万全于2016年11月13日在工农煤业公司处井下东边机采工作面工作时,不慎被割煤机绞伤左足，经威远现代医院诊断为：左足绞伤伴肌腱断裂，在威远现代医院住院治疗63天后好转出院。项万全所受伤害于2016年12月22日经内江市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2017年3月2日经内江市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。工农煤业公司对项万全遭受工伤的事实及伤残鉴定等级无异议。
项万全、工农煤业公司之间于2016年3月1日签订了劳动合同书，其中合同书中第七条第（四）款约定，基本医疗保险由项万全自行办理，自行交纳基本医疗保险费，项万全患病及非因工受伤由医保机构按基本医疗保险报�，不足部分由项万全自行负担；基本养老保险、失业保险和生育保险项万全自行办理、自行缴费；以上四项保险，工农煤业公司应支付部分包括在项万全的工资中；如项万全不办理或因故不能办理，一切费用由项万全自负，工农煤业公司不再负担任何费用。该项第（六）款约定，经项万全要求，工农煤业公司同意，项万全的经济补偿包括在项万全的工资中，双方解除劳动合同时，工农煤业公司不再支付经济补偿金。
项万全就其所受工伤向威远县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，请求解除项万全、工农煤业公司之间的劳动关系，并请求裁决工农煤业公司一次性支付项万全各项工伤待遇和经济补偿金共计121743.5元。工农煤业公司于2017年3月31日收到了项万全的仲裁申请书。威远县劳动人事争议仲裁委员会于2017年5月5日作出威劳人仲案字【2017】208号仲裁裁决书，裁决项万全、工农煤业公司解除劳动关系，工农煤业公司实际支付项万全各项工伤待遇85988元（一次伤残补助金7月×4214元/月=29498元、一次性就业补助金6月×40617元/月÷12=20309元、一次性医疗补助金4月×40617元/月÷12=13539元、停工留薪期待遇4月×4214元/月=16856元、住院期间伙食补助费20元/天×63天=1260元、住院期间护理费80元/天×63天=5040元、鉴定检查费286元、交通费200元，扣除1000元）。
项万全不服威远县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，于2017年5月9日向一审法院提起诉讼，请求判决工农煤业公司支付项万全各项工伤待遇和经济补偿金116802元并由工农煤业公司承担诉讼费。其中项万全主张伙食补助费30元/天×81天=2430元、护理费100元/天×81天=8100元、停工留薪期待遇4月×4214元/月=16856元、一次性伤残补助金7月×4214元/月=29498元、一次性医疗补助金和一次性就业补助金10个月×40617元/月÷12=33848元、经济补偿金6个月×4214元/月=25284元、鉴定费286元、交通费500元。诉讼中，项万全变更其本人工资以仲裁委裁决的每月工资4214元/月再加上工农煤业公司每月扣除项万全风险金100元计算。
另查明，工农煤业公司提供的2016年1月至2016年11月“工资发放表”中项万全的“应得工资”项金额与项万全提供的四川省农村信用社借记卡明细清单上显示的项万全的“工资”项金额相吻合。工资发放表中每月扣风险金100元，并且应得工资中包含有职工保险714元；工农煤业公司陈述该风险金是为增强职工安全意识而每月扣除，职工保险714元是应当扣除的社会保险费；项万全认可在项万全提供的“工资发放表”上（除5月、6月不是其本人签字外）签字进行了确认。项万全受伤后在工农煤业公司�借支了1000元。项万全提供的威远县社会保险事业管理局签盖“工伤保险业务专用章”的，工农煤业公司为项万全交纳工伤保险的清单，载明工农煤业公司于2012年3月起至2017年3月止为项万全交纳了工伤保险金。
在诉讼中，工农煤业公司对项万全住院63天、停工留薪期计算4个月、一次性伤残补助金计算7个月、鉴定费286元、一次性医疗补助金和一次性就业补助金无异议，工农煤业公司认可项万全护理期14天。
一审法院认为：一、关于项万全工资的问题。对此，项万全提供了四川省农村信用社借记卡明细、工农煤业公司提供了2016年1月至2016年11月的工资发放表、劳动合同书证明项万全工资情况。项万全认可其对该工资发放表除第5月、第6月外的部分进行了签字确认，该工资表、庭审笔录及劳动合同书能够相互印证，且与项万全提供的四川省农村信用社借记卡明细载明的内容相吻合，足以证明以下事实：其一，项万全自第2016年1月至2016年11月领取“工资”为平均4214.13元；其二、双方约定工农煤业公司应为项万全缴纳的社会保险费部分714元按月随工资发放给项万全，由项万全自行缴纳社会保险费；其三、工农煤业公司每月扣除了项万全风险保证金100元。由于项万全、工农煤业公司在劳动合同书中关于工农煤业公司将其应为项万全缴纳社会保险费部分按月发放给项万全且由项万全自行缴纳社会保险的约定违反法律强制性规定而无效，则项万全应当返还该部分费用，故该部分应缴纳社会保险的费用不应计算为项万全工伤待遇的工资；工农煤业公司每月在项万全工资中扣除了100元风险保证金双方无异议，则该100元风险保证金应计算在项万全的工伤待遇工资内。综上，项万全的工伤待遇工资计�为4214.13元－714元＋100元＝3600.13元。
二、项万全受伤前系工农煤业公司职工，其所受伤害系工伤，依法应当享受工伤保险待遇。项万全在申请仲裁时提出了与工农煤业公司解除劳动关系的申请，工农煤业公司于2017年3月31日收到了项万全的仲裁申请书，则双方劳动关系于2017年3月31日已经解除。诉讼查明，工农煤业公司未为项万全缴纳社会保险系事实，且项万全系工伤职工，依法有单方行使解除劳动合同的权利，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。”之规定，项万全主张经济补偿金的请求于法有据，依法予以支持。对于项万全经济补偿金的计算期间，项万全提供的威远县社会保险事业管理局签盖“工伤保险业务专用章”的工农煤业公司为项万全交纳工伤保险的清单，与工农煤业公司提供的劳动合同书、工资发放表及庭审笔录能够相互印证，证明项万全于2012年3月至2017年3月在工农煤业公司工作，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工伤的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。之规定，项万全的经济补偿金应计算为5个月，为4314.13元×5月＝21570.65元。
项万全的各项工伤保险待遇确定如下：
1、关于项万全的一次性�残补助金。因项万全遭受十级工伤残，且工农煤业公司对项万全该项待遇计算7个月无异议。则项万全的一次性伤残补助金应计算为：7个月×3600.13元=25200.91元。
2、关于项万全的一次性医疗补助金和一次性就业补助金。因项万全遭受十级工伤残。工农煤业公司对项万全的该两项工伤待遇计算标准和方式均无异议。因此一审法院确认项万全的一次性医疗补助金计算为4个月×40617元/月÷12=13539元，一次性就业补助金计算为6个�×40617元/月÷12=20309元。
3、关于项万全的停工留薪期待遇。因项万全于2016年11月13日遭受工伤，于2017年3月2被鉴定为十级伤残，且工农煤业公司对该项待遇计算4个月也无异议，因此，项万全的停工留薪期待遇计算为4个月×3600.13元=14400.52元。
4、关于项万全的住院期间伙食补助费。因项万全受伤后实际住院63天，工农煤业公司对该住院天数也予以认可，则根据本地一般伙食补助标准30元/天计算项万全的住院伙食补助标准。因此，项万全的住院伙食补助费应计算为63天×30元/天=1890元。
5、关于项万全的护理费。项万全受伤后实际住院治疗63天，因项万全受伤为左足绞伤伴肌腱断裂，根据其受伤情况，其有护理需求的必要，但因各方当事人未提供证据证明护理人员收入情况，则根据本地一般护工收入�100元/天的标准计算。因此，一审法院确定项万全的护理费为63天×100元/天=6300元。
6、关于项万全的交通费。因项万全未提供证据证明其发生交通费的事实，但结合项万全实际工伤治疗、鉴定的事实，确会发生一定交通费，因此，一审法院结合项万全治疗工伤、鉴定的实际情况酌定项万全的交通费300元。
诉讼中，工农煤业公司认可项万全鉴定费286元，不违反法律规定，依法予以确认。
综上所述，项万全的一次性伤残补助金25200.91元、一次性就业补助金20309元、一次性医疗补助金13539元、停工留薪期待遇14400.52元、住院期间伙食补助费1890元、护理费6300元、交通费300元、鉴定费286元、经济补偿金21570.65元，共计103796.08元。扣除项万全向工农煤业公司借支的1000元后，项万全实际应得的各项工伤保险�遇为102796.08元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条规定，判决如下：一、被告四川荣威集团连界工农煤业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告项万全实际支付各项工伤待遇款共计102796.08元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告项万全的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告四川荣威集团连界工农煤业有限公司负担。
二审中，双方当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为:本案的争议焦点是工农煤业公司支付项万全的工伤保险待遇后是否还应当支付项万全的经济补偿金？
根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，项万全原系工农煤业公司职工，在工作中受伤。内江市人力资源和社会保障局认定其为工伤并经内江市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。故项万全有权要求解除与工农煤业公司的劳动关系，同时工农煤业公司应当支付项万全的各项工伤保险待遇。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”之规定，项万全同时主张工农煤业公司支付经济补偿金的请求于法有据。一审判决根据项万全的工作年限依法认定其经济补偿金应计算为5个月，即4314.13元×5月＝21570.65元，符合法律规定，本院依法予以支持。
综上所述，工农煤业公司主张不支付经济补偿金的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人四川荣威集团连界工农煤业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 璐
审判员 李小勇
审判员 娄伟光
二〇一七年九月七日
书记员 钟 怡