广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）良少民初第4号
原告肖某3，男，1972年11月8日出生，汉族，农民，住广西东兰县（系谭香梨之丈夫）。
原告肖行福，男，1995年1月5日出生，汉族，农民，住址同上（系谭香梨之长子）。
原告肖某1，女，2000年4月12日出生，汉族，住址同上（系谭香梨之长女）。
原告肖某2，女，2011年4月22日出生，汉族，住址同上（系谭香梨之次女）。
法定代理人肖某3，男，1972年11月8日出生，汉族，农民，住址同上（系肖行福、肖某1、肖某2之父亲）。
共同委托代理人韦弦，广西南丹县新城法律服务所法律工作者。
原告韦美琴，女，1948年12月25日出生，壮族，农民，住广西东兰县（系谭香梨之母亲）。
被告裴恒付，男，1976年10月16日出生，汉族，居民，住南宁市良庆区。
委托代理人黄乃枳，南宁市邕宁区法律事务中心法律工作者。
被告肖大顺，男，1964年12月20日出生，汉族，农民，住广西东兰县。
被告肖长真，男，1964年12月20日出生，汉族，农民，住广西东兰县。
原告肖某3、肖行福、肖某1、肖某2、韦美琴与被告裴恒付提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月15日立案受理后，被告裴恒付申请追加肖大顺为共同被告参加诉讼，本院依职权追加肖长真为共同被告参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年4月30日公开开庭进行了审理。原告的共同委托代理人韦弦，被告裴恒付及其委托代理人黄乃枳，被告肖大顺、肖长真到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖某3、肖行福、肖某1、肖某2、韦美琴诉称：2014年10月11日，原告的亲属谭香梨受被告裴恒付的雇请，到南宁市良庆区灵江坡山上砍伐桉树。在砍树过程中，谭香梨被木头砸伤，经南宁市第二人民医院抢救无效死亡。事发后，被告裴恒付共支付医药费25000元。为维护原告合法权益，特向人民法院起诉，请求法院判令被告赔偿原告医药费58409.18元、住院伙食补助费400元、护理费1200元、死亡赔偿金135820元、丧葬费21318元、殡仪馆费用2725元、被抚养人生活费104120元、处理后事误工费3347元、交通食宿费用5000元、精神抚慰金10000元，共计342339.18元，扣除已支付25000元，尚应赔偿317339.18元。
原告提供以下证据：
1、死亡记录、死亡户口注销单，证明谭香梨已死亡；2、户口簿，结婚证，证明五原告的身份情况及与死者谭香梨的关系；3、东兰县大同乡板坡村民委员会的证明，证明原告韦美琴生育有四个子女；4、大同乡、信河村委会证明、残疾人证、最低生活保障证明，证明原告肖某3、肖行福均为残疾人，其家庭属于贫困对象；5、入院记录、住院预交押金凭证、住院收费收据、收费清单，证明死者谭香梨住院抢救情况、费用支出情况及被告预付2.5万元；6、殡仪馆收据，证明死者谭香梨火化支出2725元；7、南宁市公安局那马派出所对裴恒付、肖大顺、付某的询问笔录，证明死者谭香梨与被告裴恒付是雇佣关系。
被告裴恒付辨称：一、被告与死者谭香梨生前不是雇佣关系，而是与肖大顺是承揽定作关系，被告依法不应承担赔偿责任。1、被告与肖大顺达成的是口头伐木合同，整个商谈过程均属于承揽合同；2、被告找人伐木，自始自终都与承揽人领工者肖大顺商谈，从没有叫谭香梨伐木。二、被告与谭香梨的死亡无因果关系，没有过错，不应承担赔偿责任。三、原告有部分诉讼不合法：1、医药费为58109.18元；2、住院伙食补助费无异议；3、护理费，没有医院出具需要多人护理的意见，只能一人护理，费用为225.04元；4、死亡赔偿金135820元无异议；5、丧葬费，原告的委托代理人当庭变更丧葬费没有经过原告的同意，属无效请求；6、殡仪馆费用2725元中“特殊拣灰”300元属重复收费；7、原告已请求支付死亡赔偿金，不应当再请求被抚养人生活费；8、处理后事误工费过高，应为506.34元；9、交通、食宿费用有异议，按规定要有相应票据，同意赔偿2000元；10、精神抚慰金10000元无异议，共计209485.56元，被告已支付29900元，应扣除。综上所述，被告已支付的29900元，如果法院判决被告承担一部分民事赔偿责任，则记作已支付的赔偿金，如被告不应当承担赔偿责任，则作为资助逝者的家属。
被告裴恒付提供以下证据：
1、南宁市公安局那马派出所对裴恒付的询问笔录，证明被告肖大顺的名字是“肖大顺”而不是“肖长顺”；2、证人裴某出庭作证的证言：我去年10月份请肖大顺砍树，都是和肖大顺一个人谈价钱，也是和他结账，由他安排工人砍树，自带砍树工具，工钱也是由他发给工人；3、证人龚某出庭作证的证言：我不清楚肖大顺帮裴恒付砍树。我叫肖大顺帮砍树三年了，有砍树的活我就联系他，跟他谈价钱，他自己找工人来砍树，工钱也是由他发给工人。
被告肖大顺辨称：工人不是我请来的，我不承担赔偿责任。
被告肖大顺提供如下证据：
1、证人付某出庭作证的证言：他们自带油锯等伐木工具一起来到那马伐木一阵子了。有一天收工回来碰到裴恒付，他说要砍树，我们一起到他地里看，最后商量价钱每平方米85元。我们自带砍树工具，男女搭配分组合作砍树，工钱按出工工日平均分钱。
2、证人覃某出庭作证的证言：我来到那马才认识肖大顺，问他哪里有工作，就跟他一起去砍树。裴恒付家的树是大家10来个人一起跟他谈价钱的，每平米80元，我们自带砍树工具。
被告肖长真辨称：谭香梨自己来的，我不承担赔偿责任。
被告肖长真没有提供任何证据。
双方当事人争议的焦点是：1、死者谭香梨与被告裴恒付之间是雇佣关系还是承揽关系？2、各被告是否承担赔偿责任？3、原告的各项诉讼请求是否依法有据？
被告裴恒付对原告提供的证据1、2、3、5、6无异议，本院予以确认。认为证据4与本案无关，对证据7的真实性无异议，但对原告所在证明的内容有异议，认为裴恒付、肖大顺、付某的询问笔录无法证明死者谭香梨与被告裴恒付是雇佣关系。本院认为，被告的异议成立，该三份笔录相互印证了肖大顺与其他工人一起到裴恒付的林地商谈砍伐价钱，由肖大顺与其他工人自带砍树工具进行砍伐，双方之间是承揽关系而不是雇佣关系。证据4证明了原告肖某3、肖行福身体残疾及生活困难情况，本院予以确认。
原告及被告肖大顺、肖长真对被告裴恒付提供的证据1无异议，本院予以确认。原告认为被告裴恒付提供的证人裴某、龚某出庭作证的证言与本案无关。本院认为，证人裴某、龚某出庭作证的证言只是证明裴某、龚某请肖大顺砍伐林木的情况，不能类比，他们对裴恒付请肖大顺砍伐林木的情况并不知情，本院不予采信。
原告及被告裴恒付、肖长真对被告肖大顺提供的证人付某、覃某出庭作证的证言无异议，本院认为，证人付某、覃某出庭作证的证言与南宁市公安局那马派出所对裴恒付、肖大顺、付某的询问笔录相互印证，本院予以确认。
经审理查明，2014年10月10日，被告肖大顺、肖长真与几个工友一起到被告裴恒付的林地商谈砍伐林木，经协商，确定由被告肖大顺、肖长真与其他工人自带砍树工具进行砍伐后锯木装车，被告支付工人每平方米85元劳动报酬工钱，后被告肖大顺与其他工人一起按出工工日均分报酬。次日，原告的亲属谭香梨自行来到南宁市良庆区上后，打电话叫被告肖长真出来接其去南宁市良庆区灵江坡山上被告裴恒付的林地砍伐林木，谭香梨与被告肖长真分在同一组。同月12日下午，在砍树过程中，谭香梨被头一天砍伐未完全倒下的木头砸伤，经南宁市第二人民医院抢救四天，支出医疗费58109.18元，后因抢救无效死亡。事发后，被告裴恒付共支付医药费25000元。
另查明，原告韦美琴生育四个子女。原告肖某3肢体二级残疾，原告肖行福智力三级残疾。
本院认为，关于死者谭香梨与被告裴恒付之间存在何种法律关系问题。雇佣关系是一方持续性的提供劳务，另一方为提供劳务方提供劳务工具或者设备、定期给付劳动报酬。承揽关系是一方按照另一方的要求去完成一定的工作并交付工作成果，另一方接受该工作成果并给付一定报酬。雇佣合同与承揽合同之间主要区别有：1、雇佣合同是以直接提供劳务为目的，承揽合同则是以完成工作成果为目的，提供劳务仅是完成工作成果的手段；2、雇员的工作不具有独立性，一般以雇主的设备、技术为依托而工作，受雇主的指挥、管理，而承揽合同的当事人之间不存在支配与服从，承揽人在完成工作中具有独立性；3、承揽合同履行中所生风险由完成工作成果的承揽人承担，而雇佣合同履行中所生风险由接受劳务的雇用人承担。本案中，被告肖大顺、肖长真及死者谭香梨等人与被告裴恒付之间订立的是口头合同，双方之间的关系是雇佣还是加工承揽，双方事前并未明确约定。庭审中从各方当事人的表述中可以认定以下事实：1、肖大顺等10人的劳务团队承包了涉案林地砍伐、装车等劳务，完成该劳务即交付工作成果便可获取裴恒付按85元/平方米计付的报酬，自带设备且不受两被告的指挥、管理，在伐木工作中具有独立性；2、被告裴恒付不对谭香梨等10名工人下达明确的砍伐任务，仅负责验收截枝装车的木材即劳动成果；3、劳务团队内部约定劳动报酬按出工工日均分。上述事实，符合承揽关系的构成要件，故本院认定死者谭香梨与被告裴恒付之间属于承揽关系。被告肖大顺、肖长真包括其他工人的报酬是按照出工当天的人数平均计算，肖长真只是与谭香梨在同一个小组，显示出肖大顺与谭香梨等工友之间的地位是平等的，亦显示出肖大顺未在其中谋取额外利润，这明显不符合雇主与雇员之间的关系特征。
关于民事赔偿责任承担的问题。本案中，谭香梨作为承揽人，是完全民事行为能力人，应当知道在未完全倒下的树下作业存在危险性，其没有尽到注意义务，因此其应对其自身在林木砍伐中受到的损害承担主要责任；被告裴恒付将伐木工作交由伐木技术及安全注意事项缺乏经验的谭香梨，属于对承揽人的选任存在一定过失，被告裴恒付对此应承担相应的赔偿责任。根据本案事实，由被告裴恒付承担30%的赔偿责任，原告自行承担70%的责任。被告肖大顺、肖长真与谭香梨不是雇佣关系，不存在过错，不应承担赔偿责任。
关于赔偿项目、赔偿标准及赔偿额的确定问题。经审核，原告的各项经济损失如下：1、医疗费，根据原告提供的医药费发票计算，医疗费为58109.18元；2、住院伙食补助费400元符合法律规定；3、护理费，因原告没有提供医院证明需要多人护理的意见，其诉请1200元过高，根据标准计算应当为66.93×4=267.72元；4、死亡赔偿金135820元符合法律规定；5、丧葬费21318元，原告的委托代理人的代理权限是特别授权代理，其有权听从原告的意愿在一审法庭辩论终结前变更诉讼请求，因此原告增加丧葬费的诉讼请求，本院予以支持，殡仪馆费用属于重复诉讼，本院不予支持；6、被抚养人生活费104120元，因原告肖某3肢体二级残疾，原告肖行福智力三级残疾，全家人的生计均靠谭香梨维持，原告主张一个被抚养人20年的生活费用符合法律规定，本院予以支持。被告裴恒付提出按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条“将被抚养人生活费记入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，原告已主张死亡赔偿金，不应该再主张被抚养人生活费的辩驳理由属于错误理解法条，本院不予支持。7、处理后事误工费3347元过高，应为66.93×3×3=602.37元；8、交通住宿费，根据法律规定应当提供票据，原告没有提供任何票据，本院酌情定1000元；9、精神抚慰金10000元符合法律规定，本院予以支持。综上所述，原告的损失为：医疗费58109.18元、住院伙食补助费400元、护理费267.72元、处理后事误工费602.37元、交通住宿费1000元、丧葬费21318元、死亡赔偿金（含被抚养人生活费）239940元、精神损害抚慰金10000元，共计331637.27元，由被告裴恒付赔偿30%即99491.18元，扣除已支付的25000元，尚应支付74491.18元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第三款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任的解释》第八条第二款、第十条的规定，判决如下：
被告裴恒付于本判决生效之日起十日内支付原告肖某3、肖行福、肖某1、肖某2、韦美琴赔偿款74491.18元。
案件受理费5745元，原告肖某3、肖行福、肖某1、肖某2、韦美琴负担2745元，被告裴恒付负担3000元。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内向南宁市中级人民法院预交上诉费。逾期仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 方艳红
审 判 员 谢志强
人民陪审员 周树立
二〇一五年五月二十二日
书 记 员 孙云茜
附法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
、行为方式等具体情节。（三）侵权行为所造成
后果。（四）侵权人的获利情况。（五）侵权
承担责任的经济能力。（六）
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。