内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内04民终4086号
上诉人（原审第三人）：黑龙江良育种业有限公司，组织机构代码证号（58512764-7），住所地黑龙江省哈尔滨利民开发区学院路滨才城公园时代二期香溪郡E栋1单元101室。
法定代表人:何某，该公司董事长。
委托诉讼代理人:王某1，男，1944年4月30日出生，公民身份证号码×××，汉族，黑龙江良育种业有限公司职工，住所地黑龙江省巴彦县巴彦镇石桥委一组。
上诉人（原审被告）：黑龙江省鸿诚种业有限公司，组织机构代码证号（78130158-5），住所地黑龙江省哈尔滨市巴彦县兴隆镇花园街。
法定代表人:姜某，公司经理。
委托诉讼代理人：王某2，男，1969年1月17日出生，汉族，公民身份证号码×××，黑龙江省鸿诚种业有限公司职工，住所地内蒙古自治区赤峰市松山区当铺地满族乡新进村一组088号。
被上诉人（原审原告）：克什克腾旗海洲种业有限责任公司，组织机构代码证号（77223624-0），住所地内蒙古自治区克什克腾旗经棚镇解放路。
法定代表人：李某，该公司董事长。
委托诉讼代理人:韩某，男，1965年1月21日出生，汉族，公民身份证号码×××，海洲种业公司经理，住所地内蒙古自治区克什克腾旗经棚镇解放路居委会农业局家属楼中单元502号。
委托诉讼代理人：宋某，内蒙古贡格尔律师事务所律师。
上诉人黑龙江良育种业有限公司、黑龙江省鸿诚种业有限公司因与被上诉人克什克腾旗海洲种业有限责任公司种植、养殖回收合同纠纷一案，不服内蒙古自治区克什克腾旗人民法院（2015）克民初字第3368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案受理后，依法组成合议庭于2016年12月6日公开开庭审理了本案。上诉人黑龙江良育种业有限公司（以下简称良育公司）的法定代表人何某及委托诉讼代理人王某1、上诉人黑龙江省鸿诚种业有限公司（以下简称鸿诚公司）的委托诉讼代理人王某2，被上诉人克什克腾旗海洲种业有限责任公司（以下简称海洲公司）的委托诉讼代理人韩某、宋某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
良育公司的上诉请求：一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审查明事实，依法改判。事实和理由：鸿诚公司已将合同的权利义务全部转让给了良育公司，三方签订的协议书中鸿诚公司对良育公司的少量债务承担垫付责任，亦证明合同的权利义务全部转让给了良育公司，一审认为存在并存债务错误。关于龙单41种子收购价格的鉴定，上诉人对鉴定结论有异议，一审时申请鉴定人员出庭接受质询，但鉴定人员没有出庭，鉴定结论不能作为证据使用。海洲公司起诉要求鸿诚公司给付种子款，一审法院将良育公司列为第三人参加诉讼，而海洲公司并未向良育公司主张权利，一审法院判令良育公司承担还款责任，违背”不告不理”原则。
鸿诚公司上诉请求：一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审查明事实，依法改判。事实和理由：鸿诚公司已经将《农作物种子预约生产合同》的权利义务全部转移给了良育公司，鸿诚公司已不是合同的相对方，本案列鸿诚公司为被告主体不适格。协议中，鸿诚公司承诺对少量债务承担垫付责任，只是保证担保，而不是债务并存。
海洲公司答辩服判。
海洲公司向一审法院起诉请求：一、判令被告给付原告垫付的种子款2202816元，并按协议约定自2013年5月1日起按月息2%支付垫付资金利息至结清种子款时止；二、判令被告承担违约金675000元。原告海洲公司在本次庭审中除坚持原诉讼请求外，增加如下请求：要求第三人对上述债务承担连带给付责任。
一审法院认定的事实：2012年4月15日，原告海洲公司与被告鸿诚公司签订《农作物种子预约生产合同》，合同中约定种植亩数为1350亩，每亩保底收购价为1900元，服务费为每斤0.5元。2013年3月2日原告海洲公司与被告鸿诚公司双方签订《协议书》，海洲公司为甲方，鸿诚公司为乙方，双方约定”甲方负责替乙方垫付资金从制种户中收回龙单41玉米种子51万斤种子款及生产过程中所产生的费用”且双方约定了违约责任。同日姜文又向韩某出具了手书的《协议》，内容为”经甲、乙双方友好协商现将龙单41玉米新品种由鸿诚种业转给何经理（139XXXX****）为了缓解资金，海洲种业已赊给何经理种子由鸿诚种业出具欠据，并担保5月1日前结清货款，现将在内蒙古地区由海洲种业上包装龙单41推广，为了本品种有更大的推广空间，现授权一年。”2013年6月18日，良育公司工作人员何某与韩某进行了对账，双方形成了一份对账单，何某认可从2013年3月5日至3月15日分六笔计收龙单41玉米种子510760斤，哲单37玉米种子50000斤。何某于2013年1月25日和3月3日分两笔向韩某付款计500000元。2013年11月1日韩某、姜文、何某三方就龙单41玉米种子达成《协议书》内容为”韩某，姜文，何某三方当事人就关于龙单41种子款达成以下协议：一、经三方当事人协商同意，何某2013年12月31日前付给韩某龙单41种子款伍拾万元整。二、剩余尾款于2014年5月31日前偿还给韩某。三、如有少量欠款未能结清，由姜文替何某垫还给韩某。四、如何某未能按时间履行协议，将龙单41品种所有权无偿归韩某所有。五、关于龙单41玉米种子价格暂时未定，具体价格于结算时由何某、韩某、姜文协商解决。”在原审中原告海洲公司、被告鸿诚公司及第三人良育公司对龙单41玉米价格未能协商确定且均不申请评估定价，法院依职权在克什克腾旗种子管理站调取了2012年克什克腾旗地区龙单41玉米种子收购价格，收购价格为8.7元/公斤（4.35元/斤）。在本次庭审中法院依原告海洲公司申请，委托林西县价格认证中心对龙单41玉米种子收购价格进行鉴定，其鉴定结论为：”评估标的龙单41玉米种子2012年度每斤收购价格为：人民币肆圆贰角壹分（￥4.21元）。”
一审法院认为，原告海洲公司与被告鸿诚公司双方之间于2012年4月15日签订《农作物种子预约生产合同》系双方的真实意思表示，双方应按合同约定履行各自义务。合同签订后，于2012年11月27日被告鸿诚公司与第三人良育公司签订《玉米（水稻）新品种龙单41品种权转让协议》，约定将龙单41玉米品种转让给良育公司，合同标的价款、履行方式、履行期限、违约责任等事项。2013年3月2日由鸿诚公司的法定代表人姜文与韩某协商由姜文手书《协议》一份，该协议明确鸿诚公司将《农作物种子预约生产合同》的部分权利义务转让给良育公司，海洲公司进行了确认，但该协议表明鸿诚公司并未全部退出《农作物种子预约生产合同》的合同关系。2013年11月1日，原告海洲公司与被告鸿诚公司、第三人良育公司三方签订《协议书》，该《协议书》明确何某于2013年12月31日前付给韩某龙单41种子款伍拾万元。该协议明确良育公司尾欠海洲公司的少量种子款由鸿诚公司垫还给海洲公司，龙单41种子价格应当由三方协商解决。从原、被告双方及第三人签订的《农作物种子预约生产合同》、《玉米（水稻）新品种龙单41品种权转让协议》、《协议》、《协议书》均表明海洲公司已认可《农作物种子预约生产合同》的部分权利义务由鸿诚公司转让给了良育公司，良育公司成为与鸿诚公司并存债务的承担人。虽然在转让过程中约定龙单41玉米种子的权利转让，但本案的实质是对50万斤种子的价款由何方支付，因此第三人良育公司所主张的海洲公司要求鸿诚公司给付义务和要求良育公司给付义务是两个不同的诉，其理由法院不予支持。依据原告海洲公司的申请，法院委托有资质的单位对龙单41玉米种子收购价格进行鉴定，该鉴定报告程序合法，法院予以采信。对于原审中由克什克腾旗种子管理站出具的证明，因该证明不符合《中华人民共和国民事诉讼法》对鉴定报告程序的要求，法院不予采纳。原告海洲公司诉称已经支付的种子款中有部分为哲单37种子的价款，其未能提供证据予以证明，因哲单37系另一买卖关系，与本案不属于同一法律关系，原告海洲公司可另行主张权利。
按照原、被告及第三人于2013年11月1日签订的《协议书》第三项的约定，双方的债权债务关系未完全转移，原、被告及第三人三方签订《协议书》应为并存的债务承担，良育公司应按《协议书》所规定的第二、第三项履行义务即良育公司应承担1155209.72元（510760斤×4.21元/斤=2150299.60元-500000元=1650299.60元-495089.88元）。良育公司应按原、被告双方签订的《农作物种子预约生产合同》约定给付原告海洲公司服务费，服务费为510760斤×0.5元/斤=255380元。关于利率部分，因按原、被告双方所签订的《协议书》中违约条款关于利息，约定按月息3%计算违反法律规定，现原告要求按月利率20‰计算利息符合法律规定，法院予以支持。鸿诚公司应按《协议书》第三项之规定承担责任，姜文应替何某垫还给韩某的少量欠款，”少量”以不能偿还部分的30%承担责任即1650299.60元×30%=495089.88元，并按约定月利率20‰计算利息。原告海洲公司要求被告鸿诚公司与第三人良育公司承担连带责任，并要求鸿诚公司承担违约责任，根据原、被告双方签订的《协议书》和《中华人民共和国合同法》之规定，要求被告和第三人承担连带责任没有法律依据法院不予支持。因原告海洲公司与被告鸿诚公司及第三人良育公司签订一系列《合同》及《协议》致使《农作物种子预约生产合同》不能履行，三方均有责任，因此原告海洲公司要求给付违约金的诉讼请求法院不予支持。一审法院判决：一、第三人黑龙江良育种业有限公司给付原告克什克腾旗海洲种业有限责任公司种子款及服务费共计人民币1410589.72元及利息（种子款1155209.72元+服务费255380元=1410589.72元，利息自2013年12月31日起按月利率20‰计息至本金付清时止），上述给付款项于本判决生效后十日内给付；二、被告黑龙江省鸿诚种业有限公司给付原告克什克腾旗海洲种业有限责任公司种子款共计人民币495089.88元及利息（利息自2013年12月31日起按月利率20‰计息至本金付清时止），上述给付款项于本判决生效后十日内给付；三、驳回原告克什克腾旗海洲种业有限责任公司其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院直接予以确认。
本院认为，2013年11月1日，海洲公司、良育公司、鸿诚公司三方签订了《协议书》，明确约定由良育公司于2013年12月31日前付给韩某公司龙单41种子款伍拾万元，还约定良育公司尾欠海洲公司的少量种子款由鸿诚公司垫还给海洲公司。各方当事人对协议书的真实性均无异议，应按协议约定履行各自义务。关于良育公司主张的诉讼主体问题，海洲公司根据《农作物种子预约生产合同》以及三方协议约定向鸿诚公司以及良育公司主张权利符合法律规定，一审时良育公司虽被列为第三人参加诉讼，但并未影响良育公司的抗辩权，且良育公司作为第三人在本案中承担还款责任后亦不影响其另行主张权利。协议中未确定龙单41种子的收购价格，三方又不能协商确定收购价格，故一审法院委托林西县价格认证中心确定龙单41的收购价格并无不当。鸿诚公司在协议中承诺对良育公司少量的欠款承担垫付责任，由此，一审法院根据本案的实际情况判令鸿诚公司承担尾欠款的30%垫付责任并无不当，海洲公司承担垫付责任后可向良育公司追偿。综上，二上诉人的上诉理由均不能成立，应予驳回。原审认定事实清楚，适用法律并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费45190元，由上诉人黑龙江良育种业有限公司承担22595元，上诉人黑龙江省鸿诚种业有限公司承担22595元。邮寄送达费120元，由二上诉人黑龙江良育种业有限公司、黑龙江省鸿诚种业有限公司、被上诉人克什克腾旗海洲种业有限责任公司各承担40元。
本判决为终审判决。
审判长 徐国坤
审判员 其其格
审判员 韩尚达
二〇一七年一月四日
书记员 刘 月