上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初15211号
原告：毛履承，男，1955年4月11日生，汉族，住上海市黄浦区。
委托诉讼代理人：张玲娜，上海市协力律师事务所律师。
被告：谢金龙，男，1981年8月4日生，汉族，户籍地安徽省，现住上海市浦东新区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：王悦，上海达晨律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘俊，上海达晨律师事务所律师。
原告毛履承与被告谢金龙、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告毛履承及其委托诉讼代理人张玲娜、被告谢金龙、被告保险公司的委托诉讼代理人王悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告毛履承向本院提出诉讼请求：1判令在医疗费人民币88,817.18元(以下币种相同)、住院伙食补助费640元(32天×20元/天)、营养费3,600元(90天×40元/天，包含一期、二期营养期限)、护理费4,800元(120天×40元/天，包含一期、二期护理期限)、误工费53,060元(5,306元/月×10个月)、残疾赔偿金115,384元(57,692元/年×20年×10%)、精神损害抚慰金5,000元(要求在交强险限额内优先理赔)、衣物损失费500元、鉴定费2,850元、交通费100元、残疾辅助器具费900元、车辆修理费1,400元范围内，由被告保险公司在交强险限额内优先理赔，超出交强险限额部分由被告保险公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，被告保险公司承担赔偿责任后不足部分由被告谢金龙承担赔偿责任；2、判令被告谢金龙赔偿原告毛履承律师费5,000元；3、案件受理费由被告谢金龙承担。事实和理由：2015年12月29日，原告骑电动自行车至上海市浦东新区罗山路与被告谢金龙驾驶的牌号为桂KEXX**小型轿车相撞，造成原告受伤。经交警认定，被告谢金龙因未确保安全距离，故其承担事故次要责任。被告谢金龙违反交通规则的行为对原告造成了人身和财产损害，其应当根据其责任程度对原告进行赔偿。为此，原告提起诉讼，要求判如诉请。
被告谢金龙辩称，以被告保险公司的答辩意见为准。
被告保险公司辩称，对交通事故发生经过、责任认定及原告治疗过程无异议。桂KEXX**小型轿车确在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险，商业三者险限额为500,000元，并投保不计免赔险。对于原告主张赔偿费用意见如下：医疗费，非医保部分费用不予理赔，并应扣除住院伙食费175元；住院伙食补助费，按每天20元计算，住院天数为30.5天；护理费，对原告主张护理费金额无异议，并同意一期、二期护理期限一并处理；误工费，关于原告是否存在误工损失以及误工费金额由法院依法认定；营养费，按每天30元计算，并同意一期、二期营养期限一并处理；残疾赔偿金，对伤残XXX无异议，是否按城镇标准计算由法院依法认定，但对原告主张年限有异议，由于鉴定时原告已满61周岁，故年限应按19年计算，并要求按每年52,962元计算；精神损害抚慰金，按责任比例承担；衣物损失费，认可200元；鉴定费，同意在商业三者险内理赔，但应按责任比例承担；交通费，无异议；残疾辅助器具费，待原告补充医院的医嘱或处方笺后，依法认定；车辆修理费，无异议；律师费，不属于保险理赔范围。
本院经审理认定事实如下：2015年12月29日12时许，原告骑电动自行车与被告谢金龙驾驶牌号为桂KEXX**小型轿车在上海市浦东新区罗山路进张杨路南10米处发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。同日，上海市公安局浦东分局交通警察支队出具了道路交通事故认定书，认定原告承担事故主要责任，被告谢金龙承担事故次要责任。2016年10月20日，上海市东方医院司法鉴定所对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限作出鉴定，鉴定意见为：(一)被鉴定人毛履承因道路交通事故致右胫骨下段粉碎性骨折、内踝骨折、腓骨下段骨折，伴移位。已行清创术+胫骨髓内钉固定术+腓骨切开复位内固定术。目前左下肢丧失功能10%以上，其损伤评定为道路交通事故XXX伤残。(二)被鉴定人毛履承上述损伤，按照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》(DB31/T875-2015)之规定，结合其治疗及恢复情况，酌情给予治疗休息期300日，营养期60日，护理期90日，内固定拆除术后酌情给予休息期30日，营养期30日，护理期30日。
另查明，桂KEXX**小型轿车所有人登记为被告谢金龙。2015年8月24日，桂KEXX**小型轿车向被告保险公司投保了交强险，保险期间为2015年9月17日零时起至2016年9月16日二十四时止，其中死亡伤残赔偿限额110,000元，医疗费用赔偿限额10,000元，财产损失赔偿限额2,000元。桂KEXX**小型轿车同时亦向被告保险公司投保了商业三者险，保险期间为2015年9月17日零时起至2016年9月16日二十四时止，其中商业第三者责任保险限额50,000元，并投保不计免赔险。
再查明，原告户籍所在地系上海市南市区王医马弄32弄3号，户籍类别系非农家庭户口。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司先在交强险责任限额范围内予以赔偿；交强险理赔不足的损失由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定，原告承担事故主要责任，被告谢金龙承担事故次要责任，本院予以确认，据此，本院认定被告谢金龙在本起事故中承担40%赔偿责任。桂KEXX**小型轿车在被告保险公司处进行了交强险及商业三者险的投保，并就保险期间和赔偿限额等进行了约定，因此被告保险公司应当按照合同约定和法律规定对于原告的合理损失先在交强险限额内承担赔偿责任，超出部分由被告保险公司在商业三者险限额内承担40%赔偿责任，超出交强险和商业三者险的部分由被告谢金龙承担40%赔偿责任。对于当事人争议的损害赔偿项目及数额，本院根据其主张、相关的事实及法律规定作如下确定：1、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。关于医疗费中非医保部分的费用，亦系原告因交通事故的受伤而医治过程中产生的合理费用，该损失本院予以确认。本院根据原告提供的医疗费收据进行核算，原告治疗期间共支付医疗费88,817.18元,其中包含伙食费175元，因原告另行主张住院伙食补助费，故该费用应从原告主张的医疗费中予以扣除。据此，本院确认原告的医疗费为88,642.18元。2、住院伙食补助费。原告主张住院天数为32天，但根据原告提供医疗住院收费票据记载住院天数为30.5天，故本院认定原告的住院天数为30.5天。据此，本院确认原告的住院伙食补助费为610元。3、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据相关鉴定意见，原告的营养期限可确认为90日，其中包含了内固定拆除术后的营养期30日，虽内固定拆除术的治疗尚未实际发生，但鉴定意见中已对该营养期限予以明确，且被告亦同意在本案中一并处理，故对于内固定拆除术后营养期30日在本案中予以处理。原告主张营养费按每天40元计算，营养期限为90日，本院予以确认。因此，原告主张营养费3,600元，本院予以支持。4、护理费。根据相关鉴定意见，原告的护理期限可确认为120日，其中包含内固定拆除术后的护理期30日，虽内固定拆除术的治疗尚未实际发生，但鉴定意见中已对该护理期限予以明确，且被告亦同意在本案中一并处理，故对于内固定拆除术后护理期30日在本案中予以处理。原告主张护理费按每天40元计算，护理期限为120日，且被告对此无异议，本院予以确认。因此，原告主张护理费4,800元，本院予以支持。5、误工费。根据相关鉴定意见，原告因伤后治疗导致的误工期限可确认为300日。原告主张事故发生前其每月收入为5,306元，原告虽已达法定退休年龄，但其提供证据足以证明其主张，本院对此予以支持。据此，本院认定原告因伤后治疗所产生的误工费为53,060元。关于原告内固定拆除术后的休息期30日，因原告在本案中未予主张，且目前误工损失尚未实际发生，故对于内固定拆除术后的误工费在本案中不予处理，原告可待相关损失实际发生后另行主张权利。6、残疾赔偿金。原告主张伤残XXX，根据相关鉴定意见，本院予以确认。原告另要求残疾赔偿金按城镇居民标准计算，根据原告提供相关证据，本院予以确认。原告主张期限为20年，而被告认为期限为19年，但本院认为，期限应从定残之日起计算，因原告定残之日已满61周岁，故本院认定期限为19年。据此，本院酌定原告的残疾赔偿金为109,614.80元。7、交通费。原告主张交通费100元，被告对此无异议，本院予以支持。8、残疾辅助器具费。原告主张残疾辅助器具费900元，系购买护创海绵，并提供了相关依据，本院予以支持。9、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金5,000元，并要求优先理赔。原告因本次事故构成XXX伤残，客观上给原告带来精神痛苦，被告理应赔偿原告精神损害抚慰金。根据侵害人的过错程度、侵害行为所造成的损害后果等，本院酌情确定精神损害抚慰金为2,000元。10、车辆修理费。原告主张车辆修理费1,400元，被告对此无异议，本院予以支持。11、衣物损失费。原告主张衣物损失费500元过高，本院酌定原告的衣物损失费为300元。12、鉴定费。原告支出的鉴定费2,850元，可纳入其合理损失范畴，本院对此予以确认。13、律师费。原告主张律师费损失，符合规定，且律师费的金额未超过相关标准，故律师费确认为5,000元。综上，原告合理损失金额共计272,876.98元。其中，在交强险医疗费用赔偿限额项下的医疗费88,642.18元、住院伙食补助费610元、营养费3,600元，共计92,852.18元，由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10,000元，尚有82,852.18元的40%，计33,140.87元由被告保险公司在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任；交强险死亡伤残赔偿限额项下的护理费4,800元、误工费53,060元、残疾赔偿金109,614.80元、交通费100元、残疾辅助器具费900元、精神损害抚慰金2,000元，共计170,474.80元，由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110,000元，尚有60,474.80元的40%，计24,189.92元由被告保险公司在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任；交强险财产损失赔偿限额项下的车辆修理费1,400元、衣物损失费300元，共计1,700元，由被告保险公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿；鉴定费2,850元的40%，计1,140元由被告保险公司在商业三者险赔偿限额内承担赔偿责任。因此，被告保险公司在交强险赔偿限额内应赔偿原告总金额为121,700元，在商业三者险赔偿限额内应赔偿原告总金额为58,470.79元，共计180,170.79元。原告的其余损失律师费5,000元，由被告谢金龙赔偿。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任强制保险限额内赔偿原告毛履承精神损害抚慰金2,000元、车辆修理费1,400元、衣物损失费300元，共计3,700元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任强制保险限额内赔偿原告毛履承医疗费88,642.18元、住院伙食补助费610元、营养费3,600元(包含一期、二期营养期限)、护理费4,800元(包含一期、二期护理期限)、误工费53,060元、残疾赔偿金109,614.80元、交通费100元、残疾辅助器具费900元，共计261,326.98元中的118,000元；
三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告毛履承医疗费88,642.18元、住院伙食补助费610元、营养费3,600元(包含一期、二期营养期限)、护理费4,800元(包含一期、二期护理期限)、误工费53,060元、残疾赔偿金109,614.80元、交通费100元、残疾辅助器具费900元、鉴定费2,850元，共计264,176.98元中的146,176.98元的40%,计58,470.79元；
四、被告谢金龙应于本判决生效之日起十日内赔偿原告毛履承律师费5,000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5,120元，减半收取计2,560元，由原告毛履承负担558元，被告谢金龙负担2,002元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 杨 敏
二〇一七年五月十六日
书记员 李晓盛
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权遭受非法侵害，向人民法院起诉请求精神损害赔偿的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵害人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手法、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
……
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。