杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0103刑初36号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人陈国林，男。2012年6月19日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被判处有期徒刑一年；2013年9月11日因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元，2014年5月18日刑满释放。因本案于2016年10月19日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人陶苏芳，浙江剑正律师事务所律师。
杭州市下城区人民检察院以下检公诉刑诉[2017]48号起诉书指控被告人陈国林犯贩卖毒品罪，于2017年1月25日向本院提起公诉。本院于同日立案后依法适用普通程序并组成合议庭，同年3月9日、4月20公开开庭审理了本案并当庭宣告判决。杭州市下城区人民检察院分别指派检察员吴冠军、代理检察员方一青，检察员傅强、代理检察员方一青出庭支持公诉。被告人陈国林及杭州市下城区法律援助中心指派的辩护人陶苏芳到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控，2016年10月17日，被告人陈国林通过微信联系黄某，向黄某出售毒品。次日20时许，黄某与高某某一起前往杭州市绍兴路三塘人家某幢被告人陈国林处购买毒品。后被告人陈国林在其住处三塘人家某房间内以200元每克的价格向黄某出售冰毒5克，并要求黄某通过微信转账的方式支付毒资。黄某通过高某某的微信转账支付400元，余款600元与陈国林约定事后通过自己的微信转账支付。交易后，黄某开门准备离开之际，民警将被告人陈国林及黄某当场抓获。民警从黄某身上查获可疑晶体1包（净重4.70克，检出甲基苯丙胺），从陈国林居住的房间内查获可疑晶体5包（共计净重38.26克，均检出甲基苯丙胺）。
为证实上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据材料，认为被告人陈国林贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，且系毒品再犯、累犯，应从重处罚。提请本院依法判处。
被告人陈国林辩称其并没有贩卖毒品，黄某身上被查获的毒品是黄某自己带来的，其家中被查获的毒品是自己吸食的，黄某转账的400元是还给其之前的借款。
其辩护人辩称：⑴被告人不应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，而应当认定为非法持有毒品罪，被告人家中查获的毒品没有其他证据证明用于贩卖；⑵若认定被告人构成贩卖毒品罪，则应考虑被告人自己有吸毒的情节，在吸毒圈内小剂量的换货交易是很常见的现象，这与纯粹的以牟利为目的专业贩卖毒品的行为有本质上的区别；⑶被告人因交友不慎染上毒品，决心出去以后重新做人，根据其悔罪表现，遵照“宽严相济”的刑事政策，望法庭酌定从轻处罚。
经审理查明，2016年10月17日，被告人陈国林通过微信联系黄某，向黄某出售毒品。次日20时许，黄某与高某某一起前往杭州市绍兴路三塘人家某幢被告人陈国林处购买毒品，约半小时后黄某一人至被告人陈国林住处。被告人陈国林以每克200元的价格向黄某出售“冰毒”5克，并要求黄某通过微信转账的方式支付毒资。黄某通过高某某的微信转账支付400元，余款600元与陈国林约定事后通过自己的微信转账支付。交易后，黄某开门准备离开之际，民警将被告人陈国林及黄某当场抓获。民警从黄某身上查获甲基苯丙胺1包（净重4.70克），在被告人陈国林居住的房间内查获甲基苯丙胺5包（净重38.26克）。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
1.被告人陈国林的供述和辩解，2016年10月18日晚20时30分许，“阿东”打电话后至其和女朋友曾某某租住的下城区三塘人家某幢的出租房里，其女朋友在卧室看电视，“阿东”在客厅里拿出一包冰毒问其好不好，问其要不要，其说这东西与其在“小锋”那里买的毒品差不多不要了；后“阿东”说要还其之前欠的400元，微信转不了账，要其加他朋友的微信，让他朋友转给其400元，后其加了一个叫“什么虎”的微信转账。“阿东”刚打开门民警就冲进来把其抓了。在其家里搜出了5包毒品及麻古，一共有30多克。其在2016年10月17日晚9点在下沙东岸家苑“小锋”家里花8000元向他买了35克“冰毒”，一包白的一包红的，还有10颗“麻古”。在其家中搜查出的2包白色晶体，1包红色晶体、1包红色药丸，还有1包红色粉末，是其向“小锋”买的。其吸“冰毒”有七八年了，查获的毒品是用于其自己吸食。其手机号为156××××0818，微信名为“陈国林”。
2.证人黄某的证言及辨认笔录,证实2016年10月17日晚20时左右，陈国林与其微信联系让其介绍毒品的现金生意，还商谈了毒品的价格，如果有需要可以卖给其。次日其和陈国林微信联系以每克200元的价格向他购买3克“冰毒”用于吸食，陈国林叫其去他家里拿。后其和朋友“阿平”一起去买毒品，其打电话让朋友“阿平”微信转账给被告人600元，因其朋友微信里只有400元，其通过微信把其朋友的微信名片发给“陈国林”，让“陈国林”加其朋友微信，其朋友就转了400元。陈国林要多卖给其2克“冰毒”，让其再去存600元，再微信转给他。后陈国林用电子秤称了5克毒品，用大麦茶塑料袋包好交给其。其拿了毒品后去开门准备离开时，民警就冲进来将其抓了。其曾于8月份在陈国林家楼下向他买过2克“冰毒”。
3.证人高某某的证言及微信转账照片,证实2016年10月18日下午，其朋友黄某说，他加了一个名叫“陈国林”的微信，是贩卖毒品的，让其陪同去购买毒品。当晚20时30分左右，其跟黄某开车来到“陈国林”所在的三塘人家小区，黄某去“陈国林”家中，其在楼下车上等。20时50分左右，黄某打电话给其，说陈国林不收现金，让其加陈国林微信转账600元。因其微信中只有400元，黄某就让其先转400元。后有个叫“陈国林”的加了其微信，其就转了400元。其微信号为XXX,陈国林微信号为XXX。
4.证人曾某某的证言,证实2016年10月18日晚民警从三塘人家某幢某单元某室搜查出的可疑晶体、粉末、药丸是其男朋友陈国林的。当时其一直在卧室看电视，20时30分左右，听到有人来找陈国林，他们说什么其听不懂。
5.证人陈某某的证言，证实其是三塘人家某幢某单元某室的房东，2016年3月份其把房子租给了一个叫曾某某的人。
6.调取证据清单、微信聊天记录照片，证实被告人陈国林让黄某介绍毒品现金生意，并商谈毒品交易价格。
7.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实办案民警在被告人陈国林住处进行搜查，在客厅桌上黑色盒子内发现用有封口的透明塑料袋包装的透明晶体1包（编号1号）、红色透明晶体1包（编号2号），用有封口的透明小塑料袋包装的红色药丸1包（编号3号）、红色粉末1包（编号4号）、透明晶体1包（编号5号），透明小塑料袋1包；在桌子上还发现自制冰壶1只、有翻盖的电子秤1只、三星牌翻盖手机1只（号码为180××××4792）、锡纸1卷，上述物品均予以扣押；办案民警对黄某人身及随身物品进行搜查，在黄某的左边前侧裤子口袋内发现1包有“大麦茶”字样的白色小塑料袋包装的透明晶体1包（编号为6），并予以扣押。
8.称量笔录及视频、浙江省计量科学研究院检定证书,证实从被告人陈国林处搜查出的晶体、粉末、药丸，由南星派出所拆封称重，1号重22.80克、2号重14.69克、3号重0.67克、4号重0.04克、5号重0.06克，共计38.26克；6号重4.70克；所使用的称重工具为合格产品。
9.取样笔录、毒品检验报告、毒品上交清单,证实办案民警对上述扣押的疑似毒品的晶体、粉末、药丸进行取样，经鉴定上述从被告人陈国林家中及黄某处查获的1-6号物品均检出甲基苯丙胺成分，上述毒品已上交至杭州市公安局禁毒支队。
10.刑事判决书及释放证明、行政处罚决定书、社区戒毒决定书,证实被告人陈国林于2012年6月19日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被浙江省安吉县人民法院判处有期徒刑一年，2012年12月7日刑满释放；2013年9月11日因犯容留他人吸毒罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元，2014年5月18日刑满释放；被告人陈国林因其于2016年10月18日吸食冰毒被处以行政拘留十五日及社区戒毒三年。
11.户籍证明、抓获经过，证实：被告人陈国林的身份情况及其被抓获归案的经过。
上述证据能互为印证，且来源合法，与本案事实相关，本院予以确认。
关于被告人陈国林的辩解及辩护人的意见。微信聊天截图证实陈国林案发前一天有向黄某贩卖毒品的意向，证人黄某、高某某关于案发当天购买毒品情况的证言能基本吻合，且有搜查笔录、扣押清单、毒品检验报告等证据相佐证。上述证据能互为印证，且已形成证据锁链，足以认定被告人陈国林贩卖毒品的事实。其辩解及辩护人的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人陈国林违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺42.96克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。其曾因犯贩卖毒品罪或容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属毒品再犯且系累犯，应当从重处罚。被告人系吸毒人员，且涉案毒品均被查获，在量刑时可酌情从轻处罚。辩护人与上述相应的辩护意见，本院予以采纳。综上，结合本案的事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈国林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年,并处罚金人民币26000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月19日起至2030年10月18日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、犯罪工具电子秤1只、三星手机1只（号码：180XXXX****，电子串号：35886XXXXXXXXXX/01），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 骆 燕
人民陪审员 王惠民
人民陪审员 王金莲
二〇一七年四月二十日
书 记 员 王 淦