福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）厦民终字第849号
上诉人（原审原告）厦门名海装修设计工程有限公司。
法定代表人王海川，总经理。
上诉人（原审被告）詹运玉，男，1962年5月16日出生，汉族。
委托代理人郑宗兴，福建明鼎律师事务所律师。
上诉人厦门名海装修设计工程有限公司（下称“名海公司”）与上诉人詹运玉因劳动争议一案，均不服厦门市思明区人民法院（2014）思民初字第11181号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人名海公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法按其自动撤回上诉处理（另行裁定）。本案现已审理终结。
名海公司向原审法院起诉，请求判决：确认名海公司与詹运玉不存在劳动关系，名海公司无须向詹运玉支付未签订书面劳动合同的二倍工资45000元，经济补偿金5000元，工程款提成30000元以及补缴社会保险费。
原审法院查明，2014年6月18日，詹运玉向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决名海公司：1.支付2013年8月10日至2014年5月11日工作期间未签订书面劳动合同之双倍工资差额共计人民币45000元（5000元／月×9个月）；2.支付工程款提成暂计人民币40000元（实际提成应以工程造价为准）；3.支付因未缴社会保险的经济补偿金5000元；4.补缴在职期间的社会保险。2014年7月31日，厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出厦思劳仲案（2014）374号裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人应当一次性支付给申请人詹运玉2013年7月10日至2014年5月11日期间未签订书面劳动合同之二倍工资差额人民币肆万伍仟元整；二、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人应当一次性支付给申请人詹运玉工程款提成人民币叁万元整；三、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人应当一次性支付给申请人詹运玉经济补偿金人民币伍仟元整；四、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人应当依法为申请人詹运玉向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，双方当事人应依法向社会保险费征收机构缴纳社会保险费。
原审法院认为，本案争议的焦点：
一、名海公司与詹运玉之间是否存在事实劳动关系。首先，根据“谁主张，谁举证”原则，詹运玉应当对其主张与名海公司存在劳动关系承担举证责任，本案中，詹运玉向原审法院提交《银行交易明细清单》以证明双方存在劳动关系这一事实，应当视为其已承担了举证责任。其次，依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》［劳社部发（2005）12号］第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：㈠工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；㈡用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；㈢劳动者填写的用人单位招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；㈣考勤记录；㈤其他劳动者的证言等。原审法院认为，詹运玉提交的《银行交易明细清单》显示名海公司的法定代表人“王海川”每月均向詹运玉转款付款，时间基本固定。名海公司虽主张该交易明细中的款项往来系名海公司的法定代表人“王海川”个人与詹运玉的经济往来，却未对此承担举证责任。根据法律规定，法定代表人的行为既代表公司的意思表示，是职务行为。本案中，“王海川”每月基本固定时间段通过银行转账支付詹运玉相对固定款项，而名海公司却未提供有效证据证明转款另有他因，应当承担举证不能的不利后果。因此，原审法院认为，名海公司的主张缺乏依据，不应采信，支持詹运玉的主张，即确认“王海川”按月向詹运玉转款的行为系代名海公司向詹运玉支付工资，詹运玉与名海公司之间存在劳动关系。
二、关于支付未签订书面劳动合同之二倍工资差额。原审法院已确认詹运玉与名海公司之间存在劳动关系，双方没有签订书面劳动合同，属事实劳动关系，詹运玉的合法权益仍应受到保护。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第十三条之规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，鉴于名海公司拒绝认可双方之间存在劳动关系，亦未对詹运玉的具体工作年限进行举证，依法应当承担举证不能的不利后果。因此，原审法院采信詹运玉的主张，即确认詹运玉在名海公司处的工作年限为2013年7月10日至2014年5月11日。其次，根据《工资支付暂行规定》（劳部发（1994）489号）第六条第三款之规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，詹运玉主张其月工资为5000元／月，并提交《银行交易明细清单》予以证明，而名海公司则以双方不存在劳动关系为由拒绝对詹运玉的月工资数额进行举证，故其依法应当承担举证不能的不利后果。因此，原审法院采信詹运玉的主张，即确认詹运玉在名海公司处的月工资为5000元／月。最后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原审法院已确认詹运玉于2013年7月10日入职，并于2014年5月11日离职，在职期间，名海公司并未与詹运玉签订书面劳动合同，但已按月支付其在职期间的一倍工资。因此，名海公司应支付给詹运玉2013年8月10日至2014年5月11日期间未签定书面劳动合同之二倍工资差额45000元。
三、关于支付经济补偿金。詹运玉称名海公司未为其缴交社会保险而离职，要求名海公司支付1个月工资作为经济补偿金，名海公司对此不予认可。原审法院认为，根据我国《劳动合同法》第三十八条第三款及第四十六条第一款之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同并要求支付经济补偿金。本案中，名海公司与詹运玉建立了劳动关系，却未为其缴交社会保险，詹运玉依法可要求名海公司支付经济补偿金。根据法律规定，支付经济补偿金的标准按照詹运玉在名海公司处连续工作年限计算，即每工作满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿金。本案中，原审法院已确认詹运玉于2013年7月10日入职名海公司，并于2014年5月11日离职，詹运玉在名海公司处连续工作不满一年，名海公司应当依法支付给詹运玉1个月的工资作为经济补偿金。故名海公司应支付给詹运玉解除劳动关系的经济补偿金即1个月工资5000元。
四、关于支付工程款提成。詹运玉称名海公司的法定代表人“王海川”曾承诺给予工程款造价的1%作为提成，该工程造价预算为400万元，并向其出具《待遇清单》，名海公司在2014年1月29日向其转账支付10000元作为预付提成，詹运玉还提供向“王海川”的催款录音。名海公司称詹运玉提供的《待遇清单》没有“王海川”的签名、没有盖名海公司的公章，名海公司于2014年1月29日支付给詹运玉的10000元，詹运玉没有证据证明是预付提成，詹运玉提供的录音已超过举证期，名海公司不予质证。原审法院认为，詹运玉提供的《待遇清单》没有“王海川”的签名、没有盖名海公司的公章，名海公司于2014年1月29日支付给詹运玉的10000元，詹运玉没有证据证明是预付提成，詹运玉提供的录音已超过举证期，名海公司不予质证。因此，詹运玉的主张没有事实及法律依据，原审法院不予以采信。
五、关于补缴社会保险。原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，原审法院已确认詹运玉与名海公司于2013年7月10日至2014年5月11日期间存在劳动关系，名海公司应当依法为詹运玉向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，双方当事人应依法向社会保险费征收机构缴纳劳动关系存续期间的社会保险费。故名海公司应为詹运玉补缴2013年7月至2014年5月的社会保险。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第十三条，《工资支付暂行规定》（劳部发（1994）489号）第六条第三款，《厦门市企业工资支付条例》第四条之规定，判决：一、名海装修设计工程有限公司与詹运玉存在劳动关系；二、名海装修设计工程有限公司应于判决生效之日起十日内一次性支付给詹运玉2013年7月10日至2014年5月11日期间未签订书面劳动合同之二倍工资差额45000元；三、名海装修设计工程有限公司应于判决生效之日起十日内一次性支付给詹运玉经济补偿金5000元；四、名海装修设计工程有限公司应于判决生效之日起十日内依法为詹运玉向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，双方当事人应依法向社会保险费征收机构缴纳社会保险费；五、驳回名海装修设计工程有限公司的其他诉讼请求；六、驳回詹运玉的其他请求。
宣判后，名海公司、詹运玉均不服，向本院提起上诉。
上诉人詹运玉上诉请求依法撤销原判决第五项，并依法改判名海公司支付工程款提成40000元。事实及理由：詹运玉入职时，名海公司的法定代表人王海川向詹运玉出具一份《待遇清单》，清单上载明了“月薪工资5000元、业绩提成：1%（工程款）”等内容，名海公司按月支付工资5000元，足以说明名海公司按照清单履行约定。清单上虽然没有王海川的签名、没有名海公司的公章，但仍是双方的真实意思表示，应认定合法有效。詹运玉提交的录音证据仲裁时就提交过，名海公司也对此发表了质证意见，因此录音证据的提交未超过举证期限。另外，名海公司2014年1月29日向詹运玉支付过工程预付款10000元，也可以证明双方有关于工程款提成的约定。
名海公司经本院依法传唤，未到庭，亦未提交书面的答辩意见。
经审理查明，对原审法院查明的事实，詹运玉无异议，本院依法予以确认。
本院认为，詹运玉主张名海公司应支付其工程款提成40000元，应对此提供相应的证据。詹运玉提供的待遇清单，名海公司并不确认其真实性，且无名海公司法定代表人王海川的签名，名海公司亦未在清单上加盖公章。詹运玉提供的录音材料，名海公司并不确认其真实性，且从詹运玉整理的录音文字材料内容看，詹运玉所称的对话人“王海川”并未承认其曾承诺给予詹运玉业绩提成。詹运玉对王海川转账汇款的10000元并未提供证据证实系预付的工程款提成。因此，詹运玉上诉主张的工程款提成，因证据不足，本院不予采纳。
综上，詹运玉的上诉请求不能成立，本院依法予以驳回；原判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉人詹运玉的上诉请求，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人名海公司负担5元，上诉人詹运玉负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 纪赐进
审 判 员 许向毅
代理审判员 刘国如
二〇一五年六月二十三日
代书 记员 李 琦
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……