山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终10847号上诉人（原审原告）：李洪香。委托诉讼代理人：范守照（系李洪香之夫）。上诉人（原审被告）：胶州市人民医院。法定代表人：张建顺，院长。委托诉讼代理人：周国栋、宋屴，山东汇融律师事务所律师。上诉人李洪香、上诉人胶州市人民医院因医疗损害责任纠纷一案，均不服山东省胶州市人民法院(2017)鲁0281民初1385号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2017年12月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李洪香上诉请求：一、依法撤销山东省胶州市人民法院(2017)鲁0281民初1385号民事判决或依法改判；二、由被上诉人负担本案一切诉讼费用。事实和理由：一审法院认定上诉人误工时间过短，判决数额过低。因上诉人自被实施手术后至诉前，一直无法正常进行工作和生活。上诉人不能正常工作生活的原因是由被上诉人造成的，对上诉人的误工费应计算至再次手术后康复之日能正常工作止。胶州市人民医院辩称，一审法院对李洪香的误工费判决已经过高，痔疮不是疑难杂症，也不是大手术，一审支持了两个月误工费，我们认为高了。李洪香手术之前没有工作。上诉人诉讼目的不端正，2016年8月左右上诉人去医院说过她的病症情况，向胶州人民医院索要两万元，医院没有答应，上诉人就进行了投诉，之后进行了医疗事故的司法鉴定，医疗事故的鉴定没有达到其目的，李洪香所花费的费用属于其自己扩大的损失，不应在本案中支持。胶州市人民医院上诉请求：依法撤销山东省胶州市人民法院(2017)鲁0281民初1385号民事判决,改判上诉人不承担民事责任。事实和理由：一、青岛正源司法鉴定所作出的青正司鉴（2017）法临鉴字第1666号司法鉴定意见书有失客观公正。该意见书分析认为，上诉人存在过失行为，对术后复发警觉不足，防范措施不利，表现术中预留组织过多，其内的静脉扩张，导致混合痔术后复发。上诉人认为，术中预留组织过多，非术后所致，其肛内静脉扩张，手术不可能导致，术后上诉人也不能绝对控制。鉴定意见认为混合痔的复发与被上诉人的生活习惯有关，却将此原因归责为上诉人未能适时告知以科学合理的生活方式预防痔的发生。此分析意见有悖事实。无论在住院期间还是出院后，都一再嘱咐被上诉人多饮水、多吃纤维素多的食物，保持大便通畅（病历为记载）。上诉人应尽的义务已经做到。“混合痔”术后，皮肤预留过多、出现水肿、出现痔疮复发都可以形成皮赘，不论那种情况均是术后风险与并发症，上诉人均不应承担责任。二、上诉人在手术前将术后风险（并发症）告知被上诉人时，被上诉人在知情同意书上签字同意手术，说明愿意承担术后所发生的风险。当术后风险发生时，闭口不谈自己事先愿意承担这个风险，只想以彻底清除不应复发是医院的职责为由，追究上诉人的责任，这样的诉讼理由是不正当的。三、该案第一次摇号确定的鉴定机构是青岛万方司法鉴定所，该所以鉴定超出鉴定能力和技术条件为由退卷。青岛正源司法鉴定所同样不具备鉴定能力，该鉴定意见不能令人信服。李洪香辩称，李洪香手术前在家做生意，属于有工作，手术后无法工作。李洪香没有向医院要过钱。李洪香向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告医疗费等43000元；二、诉讼费由被告承担。诉讼中原告明确第一项诉讼请求为：1、医疗费2119.04元、护理费700元（100元/天×7天）、误工费60000元【3000元/月×20个月（自2016年3月31日至2017年11月1日）】、住院伙食补助费140元（20元×7天）、鉴定费12250元，共计75509.04元，原告主张70000元。一审法院认定事实：2016年3月1日，原告以“混合痔”在胶州市人民医院住院，住院治疗7天。原告住院花费医疗费5584.5元，2016年3月8日出院时此费用医保统筹支付3465.46元，个人支付2119.04元。原被告间医疗纠纷经胶州市卫生和计划生育局于2016年8月5日委托青岛市医学会进行技术鉴定，青岛市医学会于2016年9月7日出具青岛医鉴【2016】22号医疗事故技术鉴定书，结论为：本病例不属于医疗事故。原告由此支出鉴定费2500元。在本案审理过程中，原告申请对被告针对原告的治疗行为是否存在过错及过错参与度进行鉴定；如果被告的医疗行为存在过错，对需要再次手术的医疗费、误工日期进行鉴定。经法院委托到青岛万方司法鉴定所鉴定，青岛万方司法鉴定所鉴定以超出该所鉴定能力及技术条件退卷。经法院继续委托，青岛正源司法鉴定所于2017年9月22日作出青正司鉴[2017]法临鉴字第1666号司法鉴定意见书。该鉴定意见书认为，一、针对李洪香的医疗活动，胶州市人民医院存在过失行为，该过失行为与李洪香术后混合痔复发之间存在一定的因果关系，参与度拟以50%-70%为宜。二、李洪香再次手术费用以实际发生为宜。再次手术的误工日期目前无法确定。原告由此花费鉴定费9750元。原告主张护理人员为其丈夫范守照，并提交了范守照的户口本、结婚证等材料，欲证明护理人员为范守照。被告对此无异议。一审法院认为，根据青岛正源司法鉴定所于2017年9月22日作出的青正司鉴[2017]法临鉴字第1666号司法鉴定意见书，被告在针对原告的医疗活动中存在过失行为，该过失行为与原告术后混合痔复发之间存在一定的因果关系，参与度以50%-70%为宜。结合原告病情及实际情况，法院确认被告对原告造成的损失承担60%的责任较为适宜。原告为证明自己的医疗费2119.04元损失，提交胶州市人民医院住院病历及医疗费发票一份，欲证明原告因本次事故花费的医疗费。被告对此无异议，法院对原告的损失予以认可，对原告的要求医疗费2119.04元的主张予以支持。原告主张交通费300元，护理费700元（100元/天×7天），住院伙食补助费140元（20元/天×7天），被告对原告的主张及数额均没有异议，法院对此予以确认。原告主张误工费60000元【3000元/月×20个月（自2016年3月1日至2017年11月1日）】，被告对原告的误工费的每天计算标准无异议，但是对误工时间有异议。原告虽未提交医疗部门的需要误工休息的证明和鉴定部门的鉴定意见，但根据原告的手术切除痔疮的实际病情及原告住院治疗的情况，以及原告的经济损失的实际主张情况，法院酌情支持原告二个月的误工时间，计算为6000元（3000元/月×2个月）。原告主张鉴定费用共计12250元，被告应全额负担，被告主张青岛市医学会的鉴定系原告坚持要求鉴定，鉴定结果也证明被告的行为不构成医疗事故，所以应由原告自行负担。而青岛正源司法鉴定所的鉴定，只鉴定了一项参与度，原告的其他申请没有鉴定，因此该费用应由原告自行承担。法院认为鉴定费用属于原告为证实自己的主张而支出的合理费用，应按照比例双方各自承担。以上费用合计21509.04元，应由被告承担60%的责任，为12905.42元。判决：一、被告胶州市人民医院于本判决生效后十日内支付原告李洪香各项经济损失共计12905.42元。二、驳回原告李洪香的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审期间，胶州市人民医院对青岛正源司法鉴定所作出的青正司鉴（2017）法临鉴字第1666号司法鉴定意见书有异议，申请鉴定人员出庭，就李洪香术后复发的原因、皮赘形成是否为手术并发症，院方手术后复发警觉不足、防范措施不利以及未能适时告知被鉴定人以科学合理的生活方式预防混合痔术后复发的依据，因果关系的种类、参与度等问题接受询问。胶州市人民医院预交了出庭人员的鉴定费用800元。青岛正源司法鉴定所鉴定人员郑国雄、赵化璋出庭接受了质询，鉴定人员认为：患者李洪香术后复发的原因主要是手术预留过多造成的；关于因果参与度，医院如果手术切除的精确一些，出院时对患者进行相应的告知，术后复发的概率就会小得多。本案医院的过失与患者术后复发之间的因果关系为直接因果关系，本案情形是直接因果关系的最低点，所以因果参与度为50%—70%。经本院审理查明的事实与原审认定一致。本案经本院主持调解，双方分歧较大，调解未果。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。根据李洪香与胶州市人民医院的诉辩意见，本案二审争议的焦点是：一、原审法院采信青岛正源司法鉴定所出具的司法鉴定意见，认定胶州市人民医院在对李洪香的医疗活动中存在过失的依据是否充分。二、原审法院对李洪香的误工期间认定是否适当。关于焦点一，胶州市人民医院是否存在医疗过失的问题。根据青岛正源司法鉴定所出具的司法鉴定意见，结合相关鉴定人员的当庭陈述，胶州市人民医院在对李洪香的医疗活动中就手术切除范围判断存在偏差，预留组织过多，且未能适时告知患者以科学、合理的生活方式预防混合痔术后复发，导致患者混合痔术后复发，医院的过失行为与患者术后复发之间存在一定的因果关系，参与度拟为50%—70%。本院认为，该司法鉴定系一审法院依法委托，鉴定程序合法，鉴定依据充分，对其鉴定意见应予采信。胶州市人民医院就鉴定意见所提异议缺乏相关依据佐证，本院不予支持。据此，原审法院酌情判决胶州市人民医院对李洪香的相关合理损失承担60%的责任并无不当，本院予以确认。关于焦点二，李洪香的误工期间问题。一审中李洪香并未提交医疗机构出具的误工证明，鉴定部门也未能出具误工期间的鉴定意见。原审法院根据李洪香的实际病情以及住院情况，酌情支持两个月的误工损失合情合理，本院予以确认。综上，上诉人李洪香、上诉人胶州市人民医院的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1550元，由上诉人李洪香负担。二审案件受理费123元，由上诉人胶州市人民医院负担。鉴定费800元，由上诉人胶州市人民医院负担。本判决为终审判决。审 判 长 彭虎成审 判 员 范黎强审 判 员 张立宁二〇一八年三月二十七日法官助理 常 兵书 记 员 肖梦琦