广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2014）珠香法民一初字第1777号原告朱智明，男，汉族，住江西省赣州市章贡区，身份证号码：×××0011。委托代理人蔡冰峰，广东宏泰律师事务所律师。被告肖鸿展，男，汉族，住广东省珠海市香洲区，身份证号码：×××1019。被告罗美兰，女，汉族，住广东省珠海市香洲区，身份证号码：×××1024。两被告共同委托代理人肖云国，广东广和律师事务所律师。被告谢少谋（又名：谢得海），男，汉族，户籍地广东省普宁市，现住地广东省深圳市龙岗区，身份证号码：×××4337。上述原告朱智明诉被告肖鸿展、罗美兰、谢少谋民间借贷纠纷一案，本院于2014年8月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱智明及其委托代理人蔡冰峰，被告肖鸿展及罗美兰的共同委托代理人肖云国到庭参加诉讼，被告谢少谋经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告肖鸿展是通过被告三谢少谋认识，后被告肖鸿展先后九次来到原告在坪山碧岭社区工厂，以给员工发放拖欠工资为由，请求向原告借款150万。基于被告反复请求和朋友情面，在被告罗美兰、被告谢少谋承诺提供连带保证的情况下，原告同意借给被告肖鸿展人民币70万元。2012年5月9日，被告肖鸿展来到原告在坪山碧岭社区的工厂，出具了借款借据和收款确认书。双方约定借款期限90天。由被告罗美兰、谢少谋提供连带保证。约定如被告未能按期限还款，其本人愿意支付逾期还款额每日千分之五的违约金。被告出具借款借据和收款确认书后，原告随即通过银行转账和现金形式向被告共交付了人民币70万元。借款期限到期后，原告多次向被告索要借款，被告均以资金周转困难为由拒绝还款。为维护原告的合法权益，特起诉至法院,请求依法判令：1.被告肖鸿展立即偿还借款本金人民币500000元；2.被告肖鸿展立即支付违约金444400元（暂计至起诉之日，违约金计算起至欠款还清之日止，按约定违约金日千分之五的20%计算）；3.被告肖鸿展立即支付律师费50000元；4.三被告对上述债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由三被告承担。本案经开庭审理，原告变更第一项诉讼请求，要求被告肖鸿展偿还借款的本金为人民币354000元。原告对其诉称提供以下证据：1.《借款借据》和《收款确认书》；2.中国农业银行个人结算申请书；3.4份CD光盘；4.《证明》及账户交易明细。被告肖鸿展、罗美兰辩称，（一）原告起诉被告欠借款本金700000元，被告实际只收到658000元，双方在借款过程中没有约定借款利息视为不用支付利息；(二)原告要求被告承担的违约金过高，超过正常本金数额的20%以上，被告要求应给予降低，降低到最后欠款本金的百分之二十以内；(三)被告也陆续还款，第一笔还款是2012年6月11日，通过中国工商银行由被告罗美兰的账户汇人民币42000元到原告妻子叶某梅的账户，第二笔是2012年8月15日通过被告罗美兰汇款人民币42000元到叶某梅的账户，第三笔是2013年2月1日，也通过被告罗美兰汇款人民币20000元到叶某梅的账户，第四笔是2013年1月29日叶某梅到被告公司收取现金50000元，2014年2月27日，被告肖鸿展又向原告偿还了欠款200000元，累计偿还人民币396000元，原告共借款人民币658000元给被告，扣除被告已向原告偿还的借款，被告实际还欠原告借人民币262000元；（四）原告要求被告支付律师费50000元过高。被告肖鸿展、罗美兰对其辩称提供如下证据：1.2012年6月11日工商银行汇款凭证证明一份；2.2012年8月15日工商银行汇款详细信息；3.2012年9月4日工商银行汇款详细信息；4.2013年2月1日工商银行汇款详细信息；5.收条二份；6.工商行的明细单以及收条（2张）。被告谢少谋在法定期限内未提出答辩意见，也没有向本院提交证据。经审理查明，原告与被告肖鸿展经协商，被告肖鸿展向原告借款700000元，被告肖鸿展于2012年5月9日向原告出具了《借款借据》一份，约定：被告肖鸿展向原告借款700000元用于生产经营，期限从2012年5月9日至2012年8月8日；被告肖鸿展保证按期如数付还本次借款本息，如未能按期偿还，愿意支付逾期还款额每日千分之五的违约金，承担由此产生的一切费用（包括但不限于律师代理费、法院案件受理费、公告费、评估费、拍卖费、执行费等）。被告罗美兰、谢少谋在上述《借款借据》中的连带责任担保人处签名确认。之后，原告通过银行转账和现金形式向被告共支付了人民币700000元，其中458000元转账至罗美兰名下。同日，被告肖鸿展于向原告出具收款确认书，确认收到原告借款700000元。被告肖鸿展借款后，于2012年6月11日，通过中国工商银行由被告罗美兰的账户汇人民币42000元到原告妻子叶某梅的账户；2012年8月15日，通过被告罗美兰账户汇款人民币42000元到原告妻子叶某梅的账户；2012年9月4日，通过被告罗美兰账户汇款人民币42000元到原告妻子叶某梅的账户；2013年2月1日，通过被告罗美兰账户汇款人民币20000元到叶某梅的账户；2013年1月29日，原告的妻子叶某梅到被告肖鸿展公司收取现金50000元，并出具一份收条，载明“经收到肖鸿展预付利息计人民币伍万元整”；2014年2月27日，被告肖鸿展又向原告偿还了200000元。被告肖鸿展累计向原告偿还396000元。原告确认收到被告还款共计396000元，并主张其中346000元系被告偿还的借款本金，50000元系收取被告预付利息。为此，原告当庭变更第一项诉讼请求，要求被告偿还借款本金354000元。原告当庭明确表示，其并非基于被告罗美兰与被告肖鸿展为夫妻关系而要求其承担还款责任。原告主张，被告罗美兰为借款合同的实际借款人和还款人，依法应当承担还款责任。本案在诉讼期间，原告向广东宏泰律师事务所支付了律师费50000元。本院认为，原告主张被告肖鸿展向其借款人民币700000元，有被告肖鸿展出具的借款借据、收款确认书和汇款凭为据，该主张理据充分，本院予以采信。借款借据已明确载明系被告肖鸿展向原告借款，而原告将部分借款汇至被告罗美兰名下，是按借款人即被告肖鸿展的指示操作，并不能就此认定被告罗美兰为本案的实际借款人。被告罗美兰作为涉案借款的连带保证人，通过被告罗美兰的银行账户向原告的妻子偿还部分款项，一来可能是被告罗美兰依法履行担保责任，二来可能是代被告肖鸿展履行还款义务。因此，原告主张被告罗美兰为本案借款的实际借款人和还款人，理据不足，本院不予采信。尽管借款借据中约定“保证按期如数还本次借款本息”，但借贷双方并未约定利息具体如何计算，属于利息约定不明确，依法视为不支付利息。依据合同法的规定，被告肖鸿展未按期还款，依法应自逾期之日起向原告支付逾期利息。双方约定逾期还款需按每日千分之五支付违约金，但根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条的规定，民间借贷利率最高不得超过银行同类贷款利率的4倍，超过部分不予保护。本案中，原、被告双方属于民间借贷关系，双方关于违约金的约定实际为逾期利息约定，但该约定标准过高，且即使原告主张的日千分之五的20%也过高，故本院予以酌定按中国人民银行同期一年期贷款利率4倍计算。依据2013年1月29日的收条约定，被告肖鸿展偿还的该笔款项50000元属于偿还逾期利息，故应从逾期利息即违约金中予以扣减。由此可见，被告肖鸿展共偿还原告借款本金346000元，尚欠借款本金354000元。现借款期限已届满，被告肖鸿展逾期未还款，现原告诉请被告肖鸿展偿还借款本金354000元，理据充分，本院予以支持。被告肖鸿展分四次向原告偿还借款本金，违约金应当自逾期之日起以实际拖欠的借款本金为基数分段计算，故至最后一笔借款本金偿还之日即2013年2月27日止的违约金共为77848.00元{（700000-42000）×6%×4÷360×6+（700000-42000-42000）×6%×4÷360×20+（700000-42000-42000-42000）×6%×4÷360×150+（700000-42000-42000-42000-20000）×6%×4÷360×26=2632.00+8213.33+57400.00+9602.67=77848.00}。扣减被告肖鸿展已经支付的利息即违约金50000元后，至2013年2月27日止，被告肖鸿展实际还应向原告支付违约金27848.00元。同时，被告肖鸿展还应自2013年2月28日起以拖欠的借款本金354000元为基数，并按中国人民银行同期一年期贷款利率4倍向原告支付违约金至付清之日止。依据双方的约定，被告肖鸿展逾期还款应当承担原告为实现债权而支付的律师费，故原告现诉请被告支付律师费50000元，有事实及法律依据，本院予以支持。被告肖鸿展没有按约履行还款义务，被告罗美兰、谢少谋作为该债务的连带担保人应当在担保期限内承担连带担保责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”原、被告双方并未约定担保期限，而原告于2014年8月8日提起本案诉讼，已经超过法律规定的六个月的担保期限，故原告现诉请被告罗美兰、谢少谋对被告肖鸿展的上述债务承担连带责任，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告肖鸿展于本判决发生法律效力之日起五日内偿还原告朱智明借款本金354000元；二、被告肖鸿展于本判决发生法律效力之日起五日内向原告朱智明支付2013年2月27日止的违约金27848.00元；三、被告肖鸿展于本判决发生法律效力之日起五日内向原告朱智明支付自2013年2月28日起至付清之日止的违约金（以拖欠的借款本金354000元为基数，并按中国人民银行同期一年期贷款利率4倍计算）；三、被告肖鸿展于本判决发生法律效力之日起五日内向原告朱智明支付律师费50000元；四、驳回原告朱智明的其他诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行支付的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6872元，由原告朱智明负担1872元，由被告肖鸿展负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  曾海辉人民陪审员  何曼莉人民陪审员  王 超二〇一五年四月十日书 记 员  吴华强