广东省阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）阳中法刑一终字第10号
原公诉机关阳江市江城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某某，男，1993年12月13日生，汉族，广东省阳东县人，初中文化，无业。因本案于2013年7月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现押于阳江市看守所。
阳江市江城区人民法院审理阳江市江城区人民检察院指控原审被告人黄某某犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月30日作出（2013）阳城法刑初字第395号刑事判决，原审被告人黄某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，被告人黄某某与张某某是恋人关系，两人于2013年6月份开始同居并共同贩卖毒品给施某甲、施某乙等吸毒人员。2013年7月3日21时许，施某乙去到黄某某、张某某的出租屋，向黄某某、张某某购买了40元的毒品并当场吸食。随后，施某甲也去到黄某某、张某某的出租屋准备向黄某某、张某某购买毒品。此时，民警将黄某某、张某某、施某乙、施某甲抓获，当场从出租屋里缴获3.64克甲基苯丙胺。
原审判决认定事实的证据有扣押物品清单、证人证言、同案人的供述与辩解、通话记录清单、鉴定书、现场检测报告书、被告人黄某某的供述与辩解等证据。
原审判决认为，被告人黄某某非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条的规定，作出判决：
一、被告人黄某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。
二、缴获的毒品甲基苯丙胺3.64克、作案手机一台、赃款人民币190元予以没收。
上诉人黄某某上诉提出原审判决量刑过重，请求对其从轻改判。1、缴获的毒品是自己吸食的，张某某买来的，电子秤和吸毒工具等物品是张某某的，买卖毒品是张某某同他人联系的，其只是从中偶尔帮忙，没有贩卖毒品，其不构成贩卖毒品罪。2、其在本案中是共同犯罪，属于从犯，原判未作认定，在该案中贩卖毒品是张某某联系的，其只是听从张某某的指挥的。
经审理查明，上诉人黄某某与张某某（另案处理）是恋人关系，两人于2013年6月份开始在江城区安宁路安宁宾馆附近一出租屋同居，在同居期间共同贩卖毒品甲基苯丙胺给施某甲、施某乙等吸毒人员。2013年7月3日21时许，施某乙去到黄某某、张某某的出租屋，将其之前所欠的150元毒资交给了黄某某、张某某，并向黄某某、张某某购买了40元的毒品并当场吸食。随后，施某甲也去到黄某某、张某某的出租屋准备向黄某某、张某某购买毒品。此时，张某某接到有人准备过来向其购买毒品的电话，并叫黄某某到楼下开门。黄某某到楼下开门时被阳江市公安局江城分局民警抓获，民警随后在黄某某、张某某的出租屋将张某某、施某乙、施某甲抓获，当场从出租屋里缴获六包可疑毒品（净重3.64克）及电子秤、吸毒工具、手机等物品。
经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，从上诉人黄某某与张某某两人共同居住的出租屋里缴获的3.64克可疑毒品中检出甲基苯丙胺（“冰”毒）的成份。
认定上述事实有以下经原公诉机关提供，并经原审法庭举证、质证的下列证据证明：
1、搜查笔录及扣押物品清单，证明：侦查人员于2013年7月3日对黄某某、张某某租住的位于阳江市江城区安宁路安宁宾馆附近一出租屋进行搜查，在该出租屋缴获六小袋用透明密封袋包装的疑似毒品3.64克、一批吸食毒品的用具、一把电子秤、白色苹果4S手机一台、现金人民币190元。
2、证人证言及辨认笔录
（1）证人施某乙的证言及辨认笔录，证明：2013年7月3日21时许，我打电话给我朋友黄某某，问他是否在自己的出租屋，他说他在出租屋。于是。我就去到黄某某的出租屋购买“冰毒”，我进入黄某某的出租屋后，看见黄某某的女朋友“阿珊”（经查系张某某）也在房间里，我便从身上拿出190元钱放在房间的沙发上，告诉黄某某其中150元是我之前向他购买冰毒欠的毒资，另外想买40元冰毒今晚吸食。接着，“阿珊”就从沙发上将那190元钱拿走了，黄某某便拿出一小份用透明密封袋包装的冰毒给我，我当时就在黄某某的出租屋茶几上用自制的吸毒工具吸食冰毒。大约过了五分钟，我另外一个朋友施某甲也去到黄某某的出租屋，他去到那里之后，也开始在那里吸食冰毒。当晚22时许，“阿珊”接到一个电话后，就叫黄某某到楼下开门。接着，公安民警进入出租屋将我与施某甲、“阿珊”三人抓获了。
（案发之前）大约一个月前我开始向“阿珊”购买冰毒吸食，之后又购买了两三次。（案发之前）大约二十天前，我又向黄某某、“阿珊”两人购买冰毒二十次左右。我每次向黄某某、“阿珊”两人购买冰毒进行吸食，都是用我的手机打黄某某的手机，假如黄某某不接电话，我就会打“阿珊”的手机。我每次向黄某某、“阿珊”购买冰毒的钱数都是不同的，有时几十元，多时需要一百五十元。我每次向黄某某和“阿珊”购买冰毒的毒资，他们两人都拿过。
施某乙辨认出向其先后多次贩卖冰毒的黄某某和张某某。
（2）证人施某甲的证言及辨认笔录，证明：2013年7月3日21时许，我去到黄某某的出租屋准备向他购买冰毒，当我到达黄某某的出租屋楼下时，我打电话给黄某某叫他下来开门，随后我到了黄某某的出租屋，看见施某乙、黄某某和黄某某的女朋友“阿珊”（经查系张某某）也在房间里。我看见桌面上有冰毒，“阿珊”叫我拿去吸，随后我就开始吸食冰毒，黄某某不知干什么去了就下楼了。后来，公安民警就冲进来把我们控制住了。
我平时都是在黄某某的出租屋内向黄某某和“阿珊”购买毒品并在其出租屋内吸食毒品的，我从2013年6月开始向黄某某、“阿珊”购买毒品并在其出租屋吸食毒品，到现在为止大约有20次了，我每次购买100元的毒品冰毒，向“阿珊”购买过5到6次左右，向黄某某购买过15次左右，加起来大约有20次。我平时是用手机和黄某某、“阿珊”联系的。
施某甲辨认出向其先后多次贩卖冰毒的黄某某和张某某。
3、同案人张某某的供述与辩解，证明：2013年7月3日21时许，“利松”来到我们的出租屋楼下，打电话给黄某某叫我们开门，后来“利松”来到我们的出租屋，就将190元钱放到沙发上，说有150元钱是之前购买冰毒欠下的，40元钱是准备今晚购买冰毒来吸食的，我随后将那190元钱放入黄某某的钱包内，黄某某就从桌面上拿起冰毒交给“利松”吸食。过了一会儿，“阿彬”也去到我们的出租屋，我便与他们一边吸食冰毒，一边聊天。当晚22时许，有一个陌生电话打入我的手机，说要找我们购买冰毒，黄某某便去到楼下开门，但很快公安民警就进入我们的出租屋，将我和“阿彬”、“利松”三人当场被抓获了。“阿彬”和“利松”两人之前都向我们购买过两、三次冰毒，且基本上都是我与黄某某两人一起在场，“阿彬”和“利松”两人向我和黄某某两人购买冰毒，毒资我与黄某某都收过。
张某某辨认出从其与黄某某的出租屋缴获的冰毒和透明密封袋。
4、鉴定书，证明：经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，从黄某某、张某某的租住屋内缴获的疑似毒品3.64克检出甲基苯丙胺（冰毒）成份。
5、现场检测报告书，证明：侦查人员对吸毒人员施某甲和施某乙的尿液进行现场检测，结果均呈阳性。
6、通话记录清单，证明：在2013年6月至2013年7月期间，黄某某手机与张某某手机、施某乙手机、施某甲手机，有多次电话通话记录。
7、户籍证明，证明上诉人黄某某的身份情况。
8、上诉人黄某某的供述与辩解，证明：2013年7月3日21时许，施某乙给电话我讲到了我出租屋楼下叫我下来开门，施某乙上到我房间后，将190元放在沙发上，就坐在沙发上开始吸毒。后来，施某甲也来到我们的出租屋吸食冰毒。接着，“阿珊”（经查系张某某）接到一个电话，并对我说有朋友来购买毒品，叫我去开门，接下来我就被公安人员抓获了。我没有和我女朋友“阿珊”一起贩卖冰毒，我也没有向施某乙和施某甲贩卖过冰毒，施某乙和施某甲都是打电话给“阿珊”购买冰毒的，是联系“阿珊”的电话购买的，多数是到我和“阿珊”同居的出租屋内购买并吸食的。当时办案人员在我和“阿珊”同居的出租屋内查获了一台电子秤、6小袋毒品冰毒和5支用矿泉水瓶制作的吸毒工具，其中6小袋冰毒和电子秤是“阿珊”的，一支吸毒工具是我的，其余的吸毒工具是“阿珊”的。
上述证据经原审庭审举证、质证，来源合法，能证明相关的事实，本院予以确认。
对于上诉人黄某某的上诉意见，经查，证人施某乙证实被抓当天其到黄某某的出租屋购买毒品，是张某某拿毒资，黄某某将毒品交给他的。其之前也向张某某和黄某某两人购买冰毒二十次左右，并辨认出黄某某和张某某。证人施某甲证实多次向张某某和黄某某购买冰毒，被抓当天也是到黄某某的出租屋准备向黄某某购买冰毒，也辨认出黄某某和张某某。同案人张某某供述施某甲和施某乙两人之前都向其与黄某某两人购买过两、三次冰毒，且基本上都是其与黄某某两人一起在场，毒资其与黄某某都收过。上诉人黄某某在上诉时也供认是张某某贩卖毒品，其只是听从张某某的指挥，从中偶尔帮忙。因此，认定上诉人黄某某与同案人张某某共同贩卖毒品的证据确实、充分，上诉人黄某某的上诉意见与事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人黄某某无视国家法律，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄某某上诉意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 卫小玲
审判员 余荣灿
审判员 陈国政
二〇一四年三月三日
书记员 陈慧雯