文书内容广东省梅州市梅江区人民法院民事判决书（2017）粤1402民初121号原告：李远保，男，1967年1月11日出生，汉族，身份证住址：湖北省武穴市。委托诉讼代理人：吴利利，梅州市梅江区法律援助处律师。被告：张林超，男，1973年4月6日出生，汉族，身份证住址：湖北省武穴市，现住梅江区。被告：华锦建设集团股份有限公司。地址：浙江象山丹城新华路190号。法定代表人：乐伟康。委托诉讼代理人：吴雯雯，广东义致律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈勇志，广东义致律师事务所实习律师。原告李远保与被告张林超、华锦建设集团股份有限公司（下简称：华锦建设公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年1月11日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李远保及其委托诉讼代理人吴利利、被告张林超、被告华锦建设公司的委托诉讼代理人吴雯雯、陈勇志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求：一、判决被告张林超赔偿原告人身损害经济损失90902.4元，被告华锦建设集团股份有限公司对此承担连带责任；二、判决由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告华锦建设公司是芹洋半岛恒大御景半岛房产建筑工程承包人。承包后，其将当中的6、7、9三栋楼内外墙装修项目分包给被告张林超。2016年7月，张林超叫原告到其承包的工地干活，从事外墙批灰工作，工资按每平方米10元结算。2016年11月8日上午9时左右，原告在6号楼西单元8层阳台作业，踩越栏杆时脚步踏空，不慎倒在栏杆上，造成左侧第7--11肋骨骨折等。当即原告被张林超送至医院救治，用去药费2000多元。原告至今仍不能劳动，并落下十级伤残。事发后除被告张林超支付了1000元医药费外，原告剩余损失被告未予赔偿。原告因此事故造成损失共90902.4元。原告认为，原告作为被告张林超雇请的工人，在工作过程中受伤造成的损失应由雇主张林超承担。被告华锦建设公司将项目分包给没有资质的张林超，应承担连带责任。因双方协商无果，特提起诉讼，请求法院支持原告诉请。庭审中，经本院行使释明权，原告将诉请一变更为：要求被告张林超、华锦建设集团股份有限公司对原告在建筑工地受伤导致的损失79888元承担连带用工主体赔偿责任【1.医药费388元；2.误工费13500元（45天×300元/天）；3.一次性伤残补助金63000元（7个月×9000元/月）；4.鉴定费2400元；5.交通费600元】。被告张林超辩称，不同意原告赔偿数额。原告要求赔偿数额过高，应按梅州市的赔偿标准计算。被告华锦建设公司辩称，一、原告提出工伤赔偿没有法律依据，因原告与张林超是劳务关系而非劳动关系，不属工伤保险条例调整。二、原告对本次事故应负主要责任。按原告陈述，其摔倒原因是贪图方便，未按正常操作流程进行。三、原告赔偿项目及数额存在错误：1.误工费原告无证据证明其每天300元工资，且最多只能计算一个半月。2.残疾赔偿金因原告与华锦建设公司不存在劳动关系，不能按工伤的标准进行评残。华锦建设公司虽需承担用工主体责任，但劳动和社会保障部的相关规定并未对责任的计算及标准予以明确。而依最高院相关答复，除非是属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，否则不适用“职工工伤与职业病致残程度鉴定鉴定标准”，而应参照“道路交通事故受伤人员伤残评定标准”评残，故原告评残标准错误。如原告坚持做司法鉴定，华锦建设公司同意重新按“道路交通事故受伤人员伤残评定标准”评残。原、被告围绕诉讼请求提交了证据，对当事人无异议的证据，本院确认并附卷佐证。当事人有异议的证据有：被告华锦建设公司对原告提交的证据3“证人证言”有异议，认为证人未出庭作证；对证据5伤残鉴定意见书及鉴定发票合法性、关联性均不认可；对证据6交通费发票、证据7原告门诊病历、报告单等关联性不认可。经审查，本院对争议证据认证如下：原告未申请证人出庭作证，故其证据3“证人证言”不能作为单独认定事实的依据。对原告证据5，依《广东省工伤保险条例》第四十二条第二款：“用人单位实行承包经营，使用劳动者的承包方不具备用人单位资格的，由具备用人单位资格的发包方承担工伤保险责任。”故原告适用“职工工伤与职业病致残程度鉴定鉴定标准”进行伤残鉴定并无不妥，本院对该证据采纳。原告证据6交通费发票是往来梅州与阳新、梅州与瑞昌的车票，时间又发生在2016年12月，无法得出与原告就医有关，对该证据不予认定。对证据7，是证明原告就医经过，与本案有关，本院采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告华锦建设公司是一家具有房屋建筑工程施工总承包壹级资质的公司，承包了梅州市芹洋半岛“恒大御景半岛”小区一期第四标段的建筑工程。承包后，华锦建设公司将其中的第6、7、9号楼的外墙批灰工程分包被告张林超。2016年7月6日，张林超招用原告，并将其承包工程中6号楼三楼至天面的外墙批灰工程分包给原告，工钱以每平方米16元计。2016年11月8日上午9时左右，原告在6号楼批灰时不慎滑倒摔伤，后送至梅州市中医医院门诊部救治。医院诊断为左第7—11肋骨骨折，腰背部软组织挫伤。医嘱建议：休息壹个半月，定期复查。治疗期间，张林超支付了原告医药费2000元，余388元医药费由原告支付。2016年12月26日，原告经广东阳光法医临床司法鉴定所适用“劳动能力鉴定职工工伤与职业病残等级”，评定为十级伤残。之后，原、被告对赔偿问题协商未果，原告诉至本院，提出上述诉讼请求。本院认为，依原告提交的其他证据及被告庭审确认，已足以证明原告在梅州芹洋半岛“恒大御景半岛”小区建筑工地6号楼批灰时摔伤的事实。故原告提交的“证人证言”是否采纳不影响本院对上述事实的认定。原告与两被告虽不构成劳动关系，但其伤残评定符合《广东省工伤保险条例》第四十二条第二款规定，应予采纳。被告华锦建设公司认为应参照“道路交通事故受伤人员伤残评定标准”评定伤残的意见不予采纳。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”《广东省工伤保险条例》第四十二条第三款亦规定：“非法承包建筑工程发生工伤事故，劳动者的工伤待遇应当由分包方或者承包方承担，……”被告张林超无用工主体资格，属非法承包人，应承担原告的受伤损失，被告华锦建设公司应承担用工主体责任，即两被告对原告损失应承担连带责任。被告损失可参照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》确定。该赔偿办法第三条规定，一次性赔偿包括治疗期间的费用和一次性赔偿金。因此原告治疗期间支付的医疗费388元以及一次性赔偿金应认定为原告损失。原告工伤十级，一次性赔偿金依该赔偿办法第五条规定为赔偿基数的1倍（赔偿基数指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资）。经查，被告华锦建设公司所在地象山属宁波市下辖县，宁波市2015年在岗职工年平均工资为57550元，故原告的一次性赔偿金为57550×1倍=57550元。原告鉴定费属于为确定损失的合理支出，可一并支持。综上，原告损失为57550+388+2400=60338元。原告要求赔偿的其他费用依据不足，本院不予支持。至于原、被告争议的李远保与张林超是雇佣关系还是承包关系问题，因不影响本案处理，本院不作认定。被告认为原告应自行承担部分责任，依据不足，不予采纳。综上，依照《广东省工伤保险条例》第四十二条第二、三款之规定，判决如下：一、被告张林超应于本判决生效后10日内支付原告李远保因受伤导致的损失60338元，被告华锦建设集团股份有限公司承担连带责任。二、驳回原告的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费按规定收取454.51元（原告已预交），由原告负担154.51元，两被告负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审判员  ＸＸ二〇一七年四月五日书记员  陈悦