山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋07刑终263号
原公诉机关晋中市昔阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王海江，男，1978年2月1日出生，汉族，小学文化，群众，昔阳县国投公司白羊岭煤矿职工，山西省晋中市昔阳县人，捕前住昔阳县。2015年10月12日因涉嫌犯盗窃罪被昔阳县公安局刑事拘留，同年11月17日被依法取保候审。2017年7月6日经昔阳县人民法院决定由昔阳县公安局依法执行逮捕。现羁押于昔阳县看守所。
辩护人郝晓婷，山西日月明律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王波，男，1978年4月28日出生，汉族，初中文化，群众，无业，山西省阳泉市城区人，捕前住阳泉市城区。2012年12月5日因犯故意伤害罪被阳泉市城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期限自2012年12月18日起至2016年12月17日止。2015年10月20日因涉嫌犯盗窃罪被昔阳县公安局刑事拘留，同年11月17日被依法取保候审。2017年7月8日经昔阳县人民法院决定由昔阳县公安局依法执行逮捕。现羁押于昔阳县看守所。
昔阳县人民法院审理昔阳县人民检察院指控被告人王海江、王波犯盗窃罪一案，于2017年7月12日作出（2017）晋0724刑初22号刑事判决。原审被告人王海江、王波均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
昔阳县人民法院判决认定：
（一）2015年10月2日晚上23时许，被告人王海江伙同被告人王波驾驶被告人王海江的白色吉利轿车，到昔阳县孔氏乡马?岩村，用事先准备好的撬棍将被害人郑某家的大街门锁撬开，进入后将郑某家中及院内的13件木质根雕盗走。破案后，侦查机关于2015年10月12日在被告人王波家中扣押被盗的13件木质根雕，并于同年11月26日发还于被害人郑某。经晋中市价格认证中心鉴定，被盗13件木质根雕价值人民币19679元。
原审另查明，2015年11月14日，被告人王海江赔偿了被害人郑某经济损失人民币25000元。被害人郑某对被告人王海江表示谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表证实：2015年10月3日，昔阳县马?岩村郑某报案称家中根雕被盗。
2、现场勘验笔录、平面示意图、现场照片12张证实：2015年10月3日，侦查机关对郑某家被盗现场进行勘验，郑某大门锁被撬，房间内根雕被盗。
3、视频资料说明证实：郑某指认现场情况。
4、图片1张证实：被告人王海江指认此撬棍为撬开被害人郑某家门锁的作案工具。
5、扣押笔录、扣押物品文件清单证实：2015年10月11日，侦查机关扣押被告人王海江作案时所驾驶的白色吉利轿车一辆及其使用的撬棍一根。
6、随案移交物品文件清单、照片2张证实：2016年10月10日，昔阳县公安局将撬棍一根、白色吉利轿车一辆移送至昔阳县人民检察院。2017年4月18日，昔阳县人民检察院将涉嫌盗窃的撬棍一根和轿车一辆随案移交至本院。
7、全国机动车/信息资源库证实：晋Ｋ×××××白色吉利牌轿车的所有人是被告人王海江，发动机号：D9XHD2226，车辆识别代码：LB37824S8DX047598。
8、指认笔录、指认照片4张证实：2015年10月16日，被告人王海江指认马?岩村盗窃根雕的地点、离该户人家十几米远的马路边是盗窃该户人家期间停车的地点。
9、指认笔录、指认照片2张证实：2015年10月26日，被告人王海江指认阳泉市城区青年路东谷窑被告人王波的家就是存放被盗崖柏摆件的地点。
10、指认笔录、指认照片4张证实：2015年10月26日，被告人王波指认阳泉市城区青年路东谷窑自己的家就是存放所盗崖柏的地点。
11、指认笔录、指认照片14张证实：2015年10月24日，被害人郑某对侦查机关从阳泉市城区青年路东谷窑被告人王波家中扣押的根雕成某和毛料24件中指认其被盗的崖柏根雕，指出1-11号、17号、21号共计13件木质根雕就是其被盗的根雕。
12、价格鉴定结论书证实：昔阳县公安局聘请晋中市价格认证中心对所扣押的24件崖柏进行鉴定，经鉴定，郑某所指认的13件根雕价值共计人民币19679元。
13、昔阳县公安局发还物品、文件清单证实：2015年11月26日，昔阳县公安局将被盗的13件木质根雕发还被害人郑某。
14、谅解书、收条1份证实：郑某表示被盗赃物已追回，对王海江的行为表示谅解。2015年11月14日，郑某收到王海江赔偿款人民币25000元。
15、被害人郑某的陈述证实：2015年9月25日，我离开家到昔阳县县城，10月2日早上我外甥耿云打电话说家里的街门开着，等我从县城赶回家时发现街门的锁被撬坏，锁扔在了街门里面的地上，家里十几件成某的崖柏根雕、大的半成某崖柏根雕、一个枣木座被盗。后来侦查机关将我的被盗崖柏发还给我。2015年11月14日，王海江赔偿了我经济损失人民币25000元，我对王海江表示谅解。
16、被告人王海江的供述证实：2015年10月4日左右，我开车到丁峪村里面的几个村子看山上是否有崖柏根，没有找见。后来想在村里问问村民哪里有崖柏根，转到一户人家时，我看见该户人家街门锁着，通过该户人家的窗户我发现该户人家有一个崖柏根，于是我猜测这家应该有崖柏根，于是萌发了盗窃该户人家崖柏根的念头。有了盗窃的念头之后，我就往县城返，返回的途中我给王波打电话，告诉王波丁峪下面有家有崖柏根，而且白天还锁着门，不知道晚上是否锁门，我还问王波是否会开锁，王波说晚上去试试。当晚10点左右，王波先来到昔阳，还提着一个纸质的服装袋子，我们见面后我开车拉着王波到丁峪里面我们想盗窃的那户人家的外面的路边上，我看见王波从服装袋里面拿出一根撬棍，他和我一起到那户人家的街门跟前，王波将锁撬开后，进去拿崖柏根雕，并让我在外望风。之后王波进去搬根雕，我在外面往车上装，来回装了7、8次，大概拿了十五六件根雕。盗窃完之后我们将根雕放在王波在阳泉居住的地方。
17、被告人王波的供述证实：去龙岩大峡谷附近盗窃崖柏的时间记不清了，只记得是王海江打电话说那名女子的亲戚家有加工好的崖柏根，让我们拿来卖钱。晚上11点多的时候我和王海江见面，当时王海江拿着一个撕开的尼龙袋子，见了面之后王海江开车拉着我一起到龙岩大峡谷里面的一个村子，到了之后就凌晨了。王海江让我和他一起去搬崖柏根，我看见前面有灯晃，王海江还去看了看说是有人钓鱼。我们下车后王海江从车的后备箱拿了不知道是什么东西，王海江就一个人去了那户人家，我在离车五六米处等他，过了十几分钟，王海江拿出三件成某，我接上之后放在车子后面的尼龙袋上面。我记得当晚王海江来回拿了四次，总共拿了十几件，拉回我在阳泉的库房。
（二）2015年9月中旬至2015年10月11日晚上，被告人王海江伙同被告人王波先后四次到昔阳县城东家园3号楼三单元被害人王某1的地下室盗窃木质根雕、柏某原料，共盗走9件柏某根雕和16件柏某根毛料。2015年10月11日，侦查机关现场抓获被告人王海江后，依法扣押被盗的16件柏某根毛料。同年10月12日，侦查机关依法扣押从被告人王波家中查获的9件柏某根雕。上述物品均已发还给被害人王某1。经晋中市价格认证中心鉴定，被盗9件柏某根雕价值人民币19898元，被盗16件柏某根毛料价值人民币6886元。
原审另查明，2012年12月，被告人王波因犯故意伤害罪被阳泉市城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期为2012年12月18日至2016年12月17日。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表证实：2015年10月11日，王某1报案称在昔阳县城东家园抓住两名偷东西的人。
2、扣押笔录、扣押物品文件清单证实：2015年10月11日侦查机关现场抓获被告人王海江后，当场依法扣押被盗的16件崖柏。
3、扣押笔录、扣押清单1份、照片1张证实：2015年10月26日，被告人王波指认现场时，称存放崖柏摆件房间单人床上的底色为蓝色上面有卡通图案的床单为实施盗窃期间包裹被盗崖柏摆件的床单，侦查机关予以扣押。
4、指认笔录、指认照片10张证实：2015年10月11日，昔阳县公安局民警将涉嫌盗窃的被告人王海江抓获，同年10月20日，被告人王波到昔阳县公安局投案。经审查，二人供述盗窃的根雕均存放在被告人王波在阳泉的家中。后该局民警将在阳泉市城区青年路东谷窖被告人王波的家中将成品、半成品木质根雕和毛料共计二十四件扣押并依次编号。2015年11月23日，该局民警让王某1对其家中被盗的木质根雕进行了指认。王某1指出二十四件木质根雕中12-16号、18号-20号、24号根雕共计9件就是其家中被盗的根雕。
5、指认笔录、指认照片16张证实：2016年12月7日，王某1对王海江、王波在城东家园盗窃的16件柏某根毛料进行指认，王某1指出该16件被盗柏某根均是其地下室被盗的柏某根。
6、指认笔录、指认照片1张证实：2016年11月24日，被告人王海江指认丢弃钥匙的地点为昔阳县工商局门口的一个绿色垃圾桶。
7、发还物品文件清单证实：2015年11月23日、2017年6月7日，侦查机关分别将被盗的9件柏某木质根雕、16件柏某根毛料发还给被害人王某1。
8、昔阳县林业局情况说明证实：2016年12月6日，昔阳县林业局技术人员对现场扣押的16件涉案物品进行勘验，扣押的16件崖柏根均为柏某。
9、图片说明一张证实：2015年10月28日，刘某1指认其提供给王海江用于包裹根雕的床单。
10、地下室被盗现场门锁照片3张证实：现场被盗门锁未被破坏。
11、照片2张证实：被盗的16件崖柏根雕的现状。
12、户口本复印件证实：王某1和儿子王某2独立成户。
13、价格鉴定结论书证实：经晋中市价格认证中心鉴定，王某1所指认的共计9件根雕价值共计人民币19898元。
14、价格鉴定结论书证实：经晋中市价格认证中心鉴定，被盗的16件柏某根毛料价值共计人民币6886元。
15、证人刘某1的证言证实：王海江和王波共偷我们家的崖柏4次。第一次是在9月下旬，因为我欠了王海江几千元钱，王海江说想弄崖柏根雕的时候，我就告诉他说我家里地下室有崖柏，让他去拿几根顶账。当晚他就去我家的地下室拿了几根崖柏。第二次是10月1日左右，王海江说他舅舅“臭小”（王波）来了，要拿地下室的崖柏，我就说随他们哇，之后他们就去拿了，第二天王海江告诉我说那次拿了5根。第三次是10月7、8号，王海江又说他舅舅想拿崖柏，我说不管他们，王海江说只拿2根。最后一次是2015年10月10日，我当时和王海江在一起，期间“臭小”给王海江打电话说弄哇，我知道他们的意思就是偷我家地下室的崖柏，我还说了一句你们还没完没了了。王海江还说只要我不愿意，他们就不干了，我说随他们。凌晨有个陌生号打我电话，我没有接。第二天我老公说家里的崖柏被盗，我就知道是他们偷我们家的崖柏了。地下室的崖柏是公公王某1的，地下室的钥匙只有王某1和毛某有，平时放在柜子里，王海江第一次去盗窃的前三四天，我将卧室门的钥匙给了王海江，但没有给过他地下室钥匙。我和王海江的关系超过朋友，但不是情人。王海江总是要钥匙，我就给了王海江一把钥匙，但绝对不是地下室的钥匙，我欠着王海江三万元多的钱，没有借条。9月26日我曾给王海江提供过一个床单，当晚王海江和王波第一次去我家偷崖柏。我与王某2在2015年12月离婚，地下室的崖柏归王某1所有，在婚姻存续期间我没有处置权。
16、证人王某2的证言证实：地下室的崖柏归我父亲王某1所有，刘某1知道地下室有崖柏，平时她和我母亲毛某经常往地下室放杂物，她也知道我母亲放地下室钥匙的地方。
17、证人毛某的证言证实：崖柏根归丈夫王某1所有，儿子王某2对崖柏根没有所有权和处置权。地下室的两把钥匙一把在丈夫王某1身上，另外一把我自己保管，我没有将钥匙给王某2和刘某1使用过，但是他们是否私自使用就不清楚了。
18、证人杨某的证言证实：2015年10月10日和王波闲聊期间，王波让我送他到昔阳，并承诺给车费，晚上9点左右的时候接上王波，王波手里还拿着一个尼龙袋，里面好像还有东西，之后在王波的指引下来到昔阳的一个小区，当时大概11点多，王波进入不知道哪个单元一个多小时，我就在车里睡着了。后来王波打电话，让我将车的后备箱打开，王波便搬上崖柏往我车的后备箱装，快装完的时候小区过来两名保安，保安让等主家。装完车后王波没有上车，我让保安拦住，还被人打了几下，过了一会派出所民警就来了。当时我不知道王波在盗窃。
19、证人赵某的证言证实：2015年10月10日晚上10点左右小区来了一辆白色轿车和一辆黑色轿车，其中黑色轿车下来的男子说他们是谈事情。大概到12点多我在小区监控中没有见到那两名男子出来，直到1点30分左右，看见那辆白色轿车的后备箱打开，有人在跟前不知道做什么，我就去跟前看见有人往白色轿车里面装崖柏，我上前核实，那名白车司机说崖柏是其买下的。后来我回到监控室越想越不对，我就同值班的老吴一起往那个单元走，刚进单元楼往地下室走时，发现台阶处放着两根崖柏，白车司机也在跟前，而且看见我们就跑，我们就继续往地下室走，发现一个地下室开着门，里面是那名黑车司机，我让该名男子给主家打电话，但是该名男子让找那名白车司机，我们从地下室出，那名白车司机正往车里装崖柏，我们感觉不对就联系物业领导，物业领导就联系崖柏的主家，主家来了之后就报警。
20、被害人王某1的陈述证实：2015年10月11日物业的工作人员打电话向我核实是否卖根雕，我说没有，并到物业处，看到保安还有两个人、两辆车，我就赶紧去地下室看发现地下室门完好无损，但里面的根雕被盗，所以就报警。后来从查获的两辆车根雕中发现除了这16根外还有根雕被盗。城东家园的家是以妻子毛某的名义买下，地下室的崖柏的所有人是我自己，我妻子、儿子、媳妇均无支配权，案发的时候我儿子和儿媳在城东家园居住，妻子毛某在外租住。地下室的钥匙自己一把随身带着，另外一把妻子存放在床头柜里面，但抽屉从来不锁。最后一次进地下室是在国庆节期间，当时里面存放的崖柏没有被动过，但是直到10月11日凌晨进去看，才发现除了查获的那16件外，另外丢失有20多件。
21、被告人王海江的供述证实：2015年10月10日，我打电话叫上王波准备去城东家园地下室拿崖柏。晚上10点多，王波乘坐一辆黑色尼桑轿车到城东家园门口，开车的人我不认识。他们到了之后，我们三个人一起到城东家园一栋高层三单元，我和王波用事先刘某1给我的钥匙到存放崖柏的地下室搬崖柏根雕，期间有保安问王波是做什么的，我听了之后就开车到小区外的马路上，并将地下室钥匙扔掉，王波给我打电话说他被车截住，我就下车步行回到单元门口，看见很多保安，而且有人报了警，之后我们被带回派出所。去地下室搬崖柏，是因为刘某1家是弄崖柏的，刘某1向我借了钱说用崖柏顶账，刘某1大概欠我四万元钱。去刘某1的地下室拿根雕共四次，都是我和王波去拿的，每次去之前都会给刘某1打电话，她同意以后我们才去拿的。第一次是9月26日晚上11点左右，第二次是9月28日下午三点多，笫三次是国庆节后的一天，还有被逮住那次。总共拿了20多件，全是毛料，没有成某。
22、被告人王波的供述证实：王海江相跟着一名女子，这名女子是王海江的情人，且王海江对我说他和该名女子之间有些债务纠纷，那名女子要用她家地下室的崖柏用来抵债。所以从2015年9月份开始，我和王海江先后四次从那名女子家的地下室拿崖柏根。第一次是2015年9月的一天中午，王海江拉着我一起到那名女子的小区，到了之后王海江让我在下面等着，他上那名女子家，过了二十分钟左右，王海江从楼上下来，告诉我说他拿上那名女子的地下室钥匙了，但是王海江说那名女子怕她公公知道这件事，所以不要白天拉根雕。晚上9点多王海江再次拉着我到了那名女子的楼下，而且一直等到11点多，我们一起到地下室拿了七八个崖柏根，拉到了阳泉市我家的库房。第二次是第一次去后的第三天晚上10点多，还是王海江拉着我，还是王海江先进入地下室，等我下去的时候地下室的门已经打开了，这次也是拿了七八件。第三次是第二次之后大约一个星期，那天是下午3点左右去的，这次拿了两个大的崖柏根，王海江还上楼去那个女的家拿了一个上面印有卡通图案的床单下来包住了那两根大崖柏根。第四次就是2015年10月11日凌晨2点左右，这次我到了之后王海江已经将部分崖柏放在楼道里，我就让他先往他的车上装。我在地下室继续挑崖柏，期间，小区的两个保安进了地下室，问我做什么。后来王海江返回地下室后让我先往我打的车上装崖柏，装满之后我收拾了一下地下室，等我从地下室出来，王海江已经不知道去向。小区的保安拦住我不让走，我就给王海江打电话，王海江返回来一直联系那名女子，但那名女子不接电话，过了一会主家来说不认识我和王海江，我听见不对就趁混乱出了小区躲起来。
原审另有如下综合证据：
1、户籍证明证实：王海江，男，1978年2月1日出生，身份证号：，汉族，山西省晋中市昔阳县人。王波，男，1978年4月28日出生，身份证号：，汉族，山西省昔阳县人。
2、归案情况说明证实：2015年10月3日，昔阳县孔氏乡马?岩村村民郑某报案至昔阳县公安局，该局于当日受理并于次日立案侦查。2015年10月11日，昔阳县县城城东家园居民王某1报案称其家地下室崖柏被盗，该局民警迅速出警并将犯罪嫌疑人王海江当场抓获。2015年10月20日，犯罪嫌疑人王波到昔阳县公安局主动投案。
3、证人刘某2的证言证实：我是王波的妻子。王波存放崖柏的地方是原先是家里的棋牌室，现在是库房。家里是从2015年9月底在库房开始存放崖柏根的。
4、扣押笔录、扣押清单、提取材料证实：2015年10月11日，被告人王海江被抓获归案后，供称所盗崖柏存放在被告人王波阳泉市所居住的家中，侦查机关在被告人王海江的带领下到被告人王波家中找到3件涉嫌被盗的木质根雕，拍照取证后，依法扣押。2015年10月12日，侦查机关扣押被告人王波家中查获的21件根雕。
5、情况说明、职业资格证书2份证实：昔阳县林业局出具情况说明，说明24件实物均为木质，其中10号和11号为黄栌木，9号为枣木，17号、22号为荆条木，剩余均为柏某。
6、图片说明证实：编号24件根雕的现状。
7、被告人王海江藏匿赃物的现场照片证实：王海江等人藏匿赃物的现场为王波家。
8、山西省阳泉市城区人民法院（2012）城刑初字第223号刑事判决书证实：2012年12月5日，被告人王波因犯故意伤害罪，被阳泉市城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自2012年12月18日起至2016年12月17日止）。
9、行政处罚决定书证实：王波因殴打他人于2017年2月3日被阳泉市公安局城区分局处以行政拘留14日、罚款500元的行政处罚。
综上，被告人王海江伙同被告人王波共同盗窃5次，盗窃财物价值共计人民币46463元。
昔阳县人民法院认为，被告人王海江、王波以非法占有为目的，彼此勾结多次侵入他人住宅，秘密窃取他人财物，虽然被告人王海江、王波盗窃的财物价值尚未达到数额巨大的标准，但根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，入户盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”百分之五十的，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”。据此二被告人的行为均侵犯了公私财产所有权，严重扰乱了社会秩序，且有其他严重情节，已构成盗窃罪，依法应予分别惩处。公诉机关指控被告人王海江、王波犯盗窃罪之事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人王海江、王波共同故意犯罪，属共同犯罪。在共同犯罪过程中，被告人王海江、王波互相配合，积极实施了盗窃行为，均起主要作用，均系本案主犯。被告人王波因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚进行数罪并罚。被告人王海江在归案后及法庭审理过程中如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人王波犯罪以后自动投案，并自愿认罪，属自首，依法可以从轻处罚。被告人王海江在案发后积极赔偿被害人郑某经济损失人民币25000元，并取得被害人郑某的谅解，故可对其酌情予以从轻处罚。对于被告人王海江、王波在犯罪过程中使用的作案工具撬棍一根和被告人王海江的白色吉利轿车一辆，依法应予没收。对被告人王海江、王波在犯罪过程中违法所得的13件木质根雕依法应予追缴，并返还被害人郑某；违法所得的9件柏某根雕、16件柏某根毛料依法应予追缴，并返还被害人王某1。综合考虑被告人王海江、王波的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现等因素，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第六十七条第一、三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：1、被告人王海江犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币五万元；2、撤销山西省阳泉市城区人民法院（2012）城刑初字第223号刑事判决书中对被告人王波的宣告缓刑四年的执行部分；3、被告人王波犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五万元；与原判有期徒刑三年合并，决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币五万元；4、对被告人王海江、王波在犯罪过程中的违法所得13件木质根雕及9件柏某根雕、16件柏某根毛料，依法予以追缴，以分别返还被害人郑某、王某1（已追缴并返还）；5、对被告人王海江、王波在犯罪过程中使用的作案工具撬棍一根、白色吉利轿车一辆，依法予以没收。
上诉人王海江上诉认为在盗窃郑某家根雕案中，该已退赔了被害人损失，并取得谅解；在盗窃王某1家根雕案中，是王某1儿媳刘某1让该拉的根雕，不是盗窃。
其辩护人所提辩护意见与其上诉意见基本一致。
上诉人王波上诉认为该在盗窃王某1家根雕案中，主观上没有秘密窃取的故意，不是盗窃；原判适用法律错误，地下室不属于法律意义上的“住宅”或“户”；上诉人属于从犯，且具有自首情节，原判量刑过重。
二审经审理查明的事实与原审查明一致，认定事实的证据已经原审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，原审被告人王海江、王波以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额达46463元，二上诉人的行为确已构成盗窃罪，且该二人具有入户盗窃情节，依法可以认定为情节严重。关于上诉人王海江及其辩护人所提该已退赔被害人损失并取得谅解的上诉及辩护意见，经查，原审已对此情节予以认定并在量刑时充分考虑，故对此点上诉及辩护意见不予采纳。关于上诉人王海江及其辩护人与上诉人王波所提该等拿王某1家根雕是经过王某1儿媳刘某1允许，该等行为不属于盗窃犯罪的上诉及辩护意见，经查，根据二上诉人的供述，该等去王某1家地下室拿根雕的时间多为深夜，且采取包裹等方式掩饰其拿根雕的行为，同时，该二人也明知刘某1不让其家人知道该等拿根雕的事实，由此可知二上诉人系采取了不为刘某1家人知晓的秘密方式窃取了刘某1没有处分权的根雕。虽然二上诉人辩称系拿着刘某1给予的地下室钥匙进入，但这并不能掩盖二人采取秘密手段窃取不属于刘某1财物的行为。关于上诉人王波上诉所提地下室不属于法律意义上的“户”的上诉意见，经查，盗窃犯罪中入户盗窃的“户”，一般指家庭及其成员与外界相对隔离的生活场所。本案中，王某1家地下室系其生活场所的一部分，且完全与外界隔离，属于法律意义上的“户”，故对二上诉人的此点上诉及辩护意见不予采纳。关于上诉人王波上诉所提该系从犯的上诉意见，经查，上诉人王波在与上诉人王海江共同盗窃作案中积极参与，互相配合，并无主从之分，故对其此点上诉意见不予采纳。关于上诉人王波上诉所提具有自首情节，经查，原审已经予以认定并在量刑时考虑，故对此点上诉意见亦不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑晓勇
审判员 梁 静
审判员 皇甫权
二〇一七年九月二十九日
书记员 武李婷