湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂11民终301号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司，住所地黄冈市黄州大道68号，组织机构代码73520684-3。
主要负责人：王利群，该中心支公司经理。
委托诉讼代理人：熊伟，该中心支公司员工，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：周金元，男，1963年12月13日出生，汉族，湖北省黄冈市黄州区人，住黄冈。
委托诉讼代理人：舒勤，湖北齐安律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：舒志强，1972年5月3日出生，汉族，湖北省黄冈市黄州区人，住黄冈市黄州区。
被上诉人（原审被告）：吴细南，男，1970年3月9日出生，汉族，湖北省黄冈市黄州区人，住黄冈市黄州区。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称太保黄冈公司）因与被上诉人周金元、舒志强、吴细南机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2016）鄂1102民初1401号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
太保黄冈公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判太保黄冈公司少承担保险赔偿金36405.24元。事实与理由：一、周金元为农村户籍，伤残赔偿金应按农村居民人均纯收入标准计算。二、周金元没有提供其从事木工或建筑行业的相关资质证件，应按农、林、牧、渔业行业标准计算误工费。三、营养费只能依住院时间按15元／天计算为240元。
被上诉人周金元辩称，事故发生时，周金元在黄冈市黄州城区工作，居住在黄冈××产业园区，一审按照城镇标准计算残疾赔偿金正确；周金元在黄冈市居尚装饰工程有限公司工作，该行业为建筑业，应按建筑业标准计算误工费；周金元出院医嘱为休息3个月，加强营养，按15／天的标准计算3个月的营养费合计1350元符合社会实际情况。
被上诉人舒志强、吴细南未向本院提交书面答辩状。
周金元向一审法院起诉请求：请求判决舒志强、吴细南、太保黄冈公司赔偿其因交通事故受伤造成的损失共计93465.14元并承担诉讼费用。
一审法院认定事实，2015年11月15日17时30分许，舒志强驾驶鄂Ｊ×××××号牌小客车由黄冈市中环路由东往西方向行驶，至中环路三清国际华城门前路段与周金元驾驶的“圣宝龙”牌电动车相肇事，造成周金元受伤及电动车受损的道路交通事故。2016年2月1日，黄冈市公安交通警察支队直属二大队作出《道路交通事故认定书》，认定舒志强负此次事故的同等责任，周金元负此次事故的同等责任。
周金元受伤后，被送往黄冈市黄州区人民医院治疗16天，花去医疗费5578.14元（其中舒志强垫付3000元）。出院医嘱：注意休息（休息3个月），加强营养；继续给予石膏托固定5周，循序给予功能训练；定期骨科门诊复查、拍片（1.2.3个月）；不适随诊。2016年3月9日，黄冈中泽法医司法鉴定所为周金元伤情出具黄中泽法鉴所[2016]临鉴字第36号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人周金元伤残程度为X（10）级；其误工期评定为180日。周金元自付鉴定费1300元。因双方未达成赔偿事宜，周金元遂具状诉至人民法院。
一审法院另查明，鄂Ｊ×××××号小客车系吴细南所有，事发时由舒志强借用。该车在太保黄冈公司购买有机动车交通事故事故责任强制险（以下简称“交强险”）及限额为50万元的机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”），并购买有不计免赔。保险期限自2015年8月25日O时起至2016年8月24日24时止。舒志强具有驾驶资格，车辆已通过年度检验。
一审法院认为，公民享有生命、健康权，其生命、健康权受到侵害，行为人有过错的，应当承担赔偿责任。舒志强驾驶鄂Ｊ×××××号小客车造成周金元受伤。黄冈市公安局交警支队直属二大队根据事故现场，对本次事故作出认定，该认定书双方无异议，且内容真实、客观，依法作为认定案件事实及责任划分的依据。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条之规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方的责任，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案事故发生时肇事车辆由舒志强使用，依法应由机动车使用人舒志强承担赔偿责任。因该车在太保黄冈公司购买有“交强险”及“商业三者险”，并约定不计免赔。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，国家实行机动车第三者责任强制保险制度。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在“交强险”责任限额范围内予以赔偿。同时投保“交强险”和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成人身损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当首先由保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分由承保“商业三者险”的保险公司根据保险合同的约定承担赔偿责任，仍不足部分，由侵权人承担赔偿责任。结合本案事实，应首先由太保黄冈公司在“交强险”限额范围内承担赔付责任。对于超出“交强险”部分，由周金元与舒志强按过错比例承担责任。太保黄冈公司根据保险合同的约定，在承保的“商业三者险”限额范围内承担赔偿责任。吴细南在此次事故中无过错，依法不承担民事赔偿责任。舒志强在本次事故垫付的医疗费用系本次交通事故中发生的费用，应在本案中一并调整。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条，参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定，伤残赔偿限额为人民币110000元，医疗费用赔偿限额为人民币10000元，财产损失赔偿限额为人民币2000元。其中医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后期治疗费、整容费、营养费。
周金元因本次交通事故产生的各项损失，结合其诉讼请求，评析如下：1、医疗费，根据周金元提交的主治医院出具的医疗费票据和出院医嘱在卷佐证，亦本次事故周金元为康复产生的必要费用，依法认定为5578.14元；2、住院伙食补助费，根据周金元的住院天数，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定周金元伙食补助费，计算方式为：50元/天×16天=800元；3、营养费，根据黄冈市黄州区人民医院出院医嘱中加强营养的记载，结合周金元全休时间，酌情认定为1350元；4、残疾赔偿金，根据《最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号复函》之规定，人身损害案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人的住所地、经常地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。黄冈高新技术产业园珠明山社区居民委员会作为一级组织，对本辖区常住、暂住、流动人口具有管理的职责，其出具的居住证明对外具有公信力，结合周金元提交的租房合同、出租人身份信息等相佐证，可证实周金元经常居住地及收入均来源于城镇，其伤残赔偿金参照2016年度湖北省道路交通事故人身损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入27051元（年）计算。依法以鉴定意见作为周金元伤残等级及计算标准的依据，结合周金元的年龄作为计算依据，计算方式为：27051年×20年×10%=54102元；5、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。庭审中周金元提交的证据不足以证明其平均工资收入，其亦未提交其他书证予以佐证，但可证实其从事的行业，应依照周金元提供的证据确定行业标准计算误工费。故参照2016年度湖北省道路交通事故人身损害赔偿中建筑业平均工资44496元（年），结合周金元住院时间及医嘱依法计算至定残日前一天，即113天，计算方式为：44496元/年÷365天×113天=13775.47元；6、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条（二）款之规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。庭审中周金元未提交聘请护理人员支出护理费用标准的依据，故参照2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务和其他服务业平均工资标准31138元（年），根据出院医嘱需加强护理，结合周金元住院及鉴定确认的护理时间，计算方式为：31138元÷365天×16天=1364.95元；7、交通费，根据周金元受伤住院治疗情况、就医地点、天数，结合当地的交通消费水平及必要性、合理性，认定为350元；8、精神损害抚慰金，周金元因本次事故伤残等级综合评定为10%，其主张符合法律规定，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，结合周金元的伤残等级、侵权人的过错程度及当地的生活水平，酌情认定为2000元；9、财产损失，周金元提交的证据不符合证据形式要件，其亦未提交其他书证佐证，该项诉请缺乏依据，依法不予支持；10、鉴定费，根据周金元提供的法医鉴定费发票在卷佐证，且真实、合法，与本案有关联，依法认定为1300元。
以上1-3共计7728.14元，未超出交强险医疗费用赔偿限额，应由太保黄冈公司在“交强险”限额范围内予以赔付以上4-8共计71592.42元，未超出交强险伤残赔偿限额，应由太保黄冈公司在“交强险”伤残赔偿限额范围内予以赔付。以上9财产损失，缺乏依据，依法不予支持。以上10鉴定费1300元，属间接损失，不属保险公司赔付范围，依法由舒志强承担650元（1300元×50%），周金元承担650元（1300元×50%）。故太保黄冈公司在承保的交强险和商业三者险限额范围内赔偿周金元79320.56元（7728.14元+71592.42元），舒志强应赔偿周金元鉴定费650元，但舒志强在本次事故中已垫付3000元，则周金元应返还舒志强2350元，此款可直接由太保黄冈公司支付给舒志强。即太保黄冈公司赔付周金元76970.56元（79320.56元-2350元），支付舒志强垫付款2350元。太保黄冈公司提出要求扣减非医保用药费用的辩解意见，因周金元所支付的医疗费用均系医院为救治伤者而花费的必要花费，故其辩称理由不成立，不予采信。遂判决：一、太保黄冈公司赔付周金元76970.56元；二、太保黄冈公司直接支付舒志强垫付款2350元；三、吴细南在本案中不承担民事赔偿责任；四、驳回周金元的其他诉讼请求；
二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理查明，一审法院认定的事实属实。
根据一审已质证的证据和一审案卷材料，本院另查明，周金元自2013年4月份起在黄冈市居尚装饰工程有限公司从事木工装饰工作；自2015年元月份起领取固定工资，标准为每月3480元，本案交通事故发生后该公司停发其工资。周金元向一审法院起诉请求其误工费按116元/天计算。
本院认为，本案的争议焦点为：对周金元的残疾赔偿金、误工费的计算标准应如何确定；一审对周金元的营养费的认定是否妥当。
一、对周金元的残疾赔偿金的计算标准应如何确定。
依据最高人民法院民一庭《经常居住在城镇的农村居民因交通事故死亡如何计算赔偿费用的复函》精神，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，受害人周金元虽是农村户籍，但其向一审法院提交的《租房合同》、黄冈××产业园区珠明山社区居民委员会出具的暂住证明、周金元与黄冈市居尚装饰工程有限公司签订的劳动合同、黄冈市居尚装饰工程有限公司的营业执照及该公司出具的周金元工作和收入证明等证据能够相互印证，形成证据链，足以证实周金元受伤前其经常居住地、收入来源地均在城镇。太保黄冈公司虽有异议，但未提供足以推翻上述证据的相反证据予以反驳。据此，一审对周金元的残疾赔偿金按城镇居民人均可支配收入计算并无不当。上诉人太保黄冈公司认为对周金元的残疾赔偿金应按农村居民人均纯收入计算的上诉理由不成立，本院不予支持。
二、对周金元的误工费的计算标准应如何确定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，周金元自2013年4月份起在黄冈市居尚装饰工程有限公司从事木工装饰工作，自2015年元月份起至本案交通事故发生之前领取3480元/月的固定工资且事故发生后工资被停发，因此周金元属于上述司法解释中“受害人有固定收入”的情形，应按其实际减少的收入计算误工费；且周金元向一审法院起诉对误工费损失也是请求按116元/天计算，故一审按《2016年度湖北省道路交通事故人身损害赔偿标准》中建筑业平均工资44496元/年计算周金元的误工费不符合上述法律规定，亦超出了周金元的诉讼请求范围，本院依法予以纠正，对周金元的误工费计算为3480元/月÷30天×113天=13108元。太保黄冈公司认为周金元没有提供其从事木工或建筑行业的相关资质证件，应按农、林、牧、渔业行业标准计算误工费的上诉理由不成立，本院依法不予支持。
三、一审对周金元的营养费的认定是否符合法律规定，是否妥当。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”经审查，黄冈市黄州区人民医院对周金元出院医嘱有“注意休息（休息3个月），加强营养”的内容，一审依据上述法律规定并参照医疗机构的意见对周金元主张的营养费酌定为1350元并无不当，本院予以支持。上诉人太保黄冈公司认为对营养费只能依住院时间计算为240元的上诉理由亦不成立，本院不予支持。
对一审确认的周金元的其他损失的数额，各方当事人均无异议，故本院予以确认。本院对周金元的损失核定为：医疗费5578.14元、住院伙食补助费800元、营养费1350元、残疾赔偿金54102元、误工费13108元；护理费1364.95元、交通费350元、精神抚慰金2000元、鉴定费1300元,
共计79953.09元。以上损失除鉴定费1300元之外，其余损失78653.09元未超出“交强险”赔偿限额，应由太保黄冈公司在“交强险”赔偿限额内全额予以赔偿。一审确定由周金元和舒志强各承担鉴定费650元，吴细南在本案中不承担民事赔偿责任，同时作出“因舒志强在本次事故中已垫付3000元，则周金元应返还舒志强2350元，此款可直接由太保黄冈公司支付给舒志强”的认定意见，各方当事人对此均未提出异议和上诉，本院均不予审查变更。因此，在本案中太保黄冈公司应赔偿周金元各项损失及精神损害抚慰金76303.09元（78653.09元-2350元），同时应向舒志强支付2350元。
综上，上诉人太平洋保险黄冈中心支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审认定事实清楚，但适用法律部分有误，处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省黄冈市黄州区人民法院（2016）鄂1102民初1401号民事判决第二项、第三项，即：二、太保黄冈公司直接支付舒志强垫付款2350元；三、吴细南在本案中不承担民事赔偿责任。
二、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2016）鄂1102民初1401号民事判决第一项、第四项，即：一、太保黄冈公司赔付周金元76970.56元；四、驳回周金元的其他诉讼请求。
三、由中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司赔偿周金元各项损失及精神损害抚慰金76303.09元。
四、驳回周金元的其他诉讼请求。
上述各项给付义务均限于本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费704元，由周金元负担352元，被告舒志强负担352元。二审案件受理费594元，由周金元负担94元，由中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担500元。
本判决为终审判决。
审判长 陈孔齐
审判员 林 俊
审判员 宋顺国
二〇一七年三月二十六日
书记员 陈 杰