江西省余江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）余刑初字第15号
公诉机关江西省余江县人民检察院。
被告人黄某某，男，1975年2月10日出生。
辩护人朱少敏，江西全意律师事务所律师。
被告人杨某某，男，1966年7月1日出生。因本案于2013年4月29日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕，现羁押于余江县看守所。
辩护人吴文兆，江西华星律师事务所律师。
被告人曾某某，男，1973年12月1日出生。因本案于2013年1月6日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕，同年5月1日被取保候审，现在家。
辩护人赵志荣，江西融冰律师事务所律师。
江西省余江县人民检察院以余江检察诉刑诉（2014）10号起诉书指控被告人黄某某、杨某某、曾某某犯销售伪劣产品罪，于2014年2月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。余江县人民检察院指派检察员宋文生出庭支持公诉，被告人黄某某及其辩护人朱少敏，被告人杨某某及其辩护人吴文兆，被告人曾某某及其辩护人赵志荣到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：自2010年12月开始，福建省云霄县的犯罪嫌疑人黄某某多次以低价向其他地区与其联系人员销售假烟。至案发向上海市闸北区的蒋某某（另案处理）销售劣质中华牌卷烟达486500元人民币。向鹰潭市的犯罪嫌疑人杨某某销售新版利群（每箱1700元，每箱50条）、软（硬）盒中华（每箱3000元）、芙蓉王（每箱3500元）等品种假冒劣质卷烟达457759.93元人民币。黄某某每次以物流或派人送货的方式将假烟运至鹰潭市杨某某处，杨某某则从鹰潭市各建设银行ATM自动存款机将货款汇至黄某某的帐户（6227001852770378566）上。杨某某将所购进的假冒劣质卷烟提价后（利群卷烟每箱最低2600元，中华卷烟每箱最低5000元，芙蓉王卷烟每箱最低4000元）再销售给曾某某、陈某某（另案处理）等人，销售金额共计人民币652400元。曾某某、陈某某将所购进假烟销往余江县各乡镇吴某某、吴某甲、童某等人的十九家超市、南杂货店获取非法利益，其中曾某某以最低3500元每箱的价格销售新版利群卷烟达81.5箱，销售金额达人民币285250元。综上，被告人黄某某销售金额为944259.93元，被告人杨某某销售金额为652400元，被告人曾某某销售金额为285250元，应当以销售伪劣产品罪追究三被告人刑事责任。
2013年1月5日晚，余江县公安局民警从曾某某家中缴获了尚未销售的43箱利群卷烟、96.9条芙蓉王卷烟及65条中华卷烟。经鉴定，被缴获卷烟均为假冒注册商标的劣质卷烟，价值人民币335087元。
被告人黄某某辩解：对公诉机关指控其犯销售伪劣产品罪没有异议，但其没有销售伪劣卷烟给上海的蒋某某，只是跟蒋某某有收购老酒的业务往来；他只是销售了44箱新版利群卷烟给杨某某；银行卡上的款项业务，是他向杨某某的借款。
被告人黄某某辩护人提出：公诉机关提供的证据不能证实被告人黄某某与蒋某某之间有销售假烟的行为；被告人杨某某、黄某某都提到双方存在借贷关系，卡上的款项业务并不都是销售假烟的钱；43箱利群是未销售出去的，不应认定销售金额。2014年元月10日被告人在看守所羁押期间积极救火，具有立功情节。
被告人杨某某辩解：对公诉机关指控其犯销售伪劣产品罪没有异议，但其销售伪劣卷烟金额没有那么多，其只是销售给了曾某某和陈某某；银行卡上的款项业务来往，有些是与黄某某的借贷。
被告人杨某某辩护人提出：被告人杨某某从黄某某那购买了多少假烟，并不能等同于杨某某就将所有假烟都销售出去了，杨某某自己供述也称其有自己抽的，也有给他人抽的。2013年1月5日晚被缴获的烟还没有销售出去，应认定为销售未遂，对未遂价格应另行计算，不应按鉴定价格计算。
被告人曾某某对公诉机关指控没有异议。
被告人曾某某辩护人提出：被告人曾某某与被告人杨某某是共同销售关系，杨某某是雇用曾某某去销售香烟的，其在犯罪中所起的作用较小，属于从犯。
经审理查明，被告人黄某某自2010年12月份开始多次低价向他人销售假冒劣质卷烟。至案发向上海市闸北区的蒋某某（另案处理）销售假冒劣质中华牌卷烟达486500元人民币；向江西省鹰潭市被告人杨某某销售新版利群（每箱1700元，每箱50条）、软（硬）盒中华（每箱3000元）、芙蓉王（每箱3500元）等品种假冒劣质卷烟达457759.93元人民币。黄某某每次以物流或派人送货的方式将假烟运至鹰潭市杨某某处，杨某某则从鹰潭市各建设银行ATM自动存款机将货款汇至黄某某的帐户（6227001852770378566）上。杨某某将所购进的假冒劣质卷烟提价后（庐山卷烟每箱最低1500元，红双喜每箱最低1400元，利群卷烟每箱最低2600元，中华卷烟每箱最低5000元，芙蓉王卷烟每箱最低4000元）再销售给曾某某、陈某某（另案处理）等人，其中销售给陈某某销售新版利群3箱（每箱50条）、庐山1.5箱、红双喜1.5箱，销售金额12150元；另外通过陈某某及直接销售给曾某某新版利群124.5箱、芙蓉王96.9条、中华65条，销售金额7752＋6500＋323700=337952元，其销售各种假冒劣质卷烟共计人民币350102元。曾某某、陈某某将所购进假烟销往余江县各乡镇吴某某、吴海华、童辉等人的十九家超市、南杂货店获取非法利益，其中曾某某以最低3500元每箱的价格销售新版利群卷烟达81.5箱，销售金额达人民币285250元。
2013年1月5日晚，余江县公安局民警从曾某某家中缴获了尚未销售的43箱利群卷烟、96.9条芙蓉王卷烟及65条中华卷烟。经鉴定，被缴获卷烟均为假冒注册商标的劣质卷烟。
2013年1月5日晚，被告人曾某某在家被公安机关抓获归案；2013年4月26日，被告人黄某某、杨某某被公安机关抓获归案。
2014年元月10日凌晨5时许，与被告人黄某某羁押在同一监室内的犯罪嫌疑人赵值清实施放火行为，被告人黄某某发现后及时上前制止，将火扑灭。现鹰潭市人民检察院以被告人赵值清犯有放火罪已向鹰潭市中级人民法院提起公诉。
上述事实，经庭审举证、质证，有以下证据证实：
一、证实被告人黄某某向蒋某某销售假烟486500元的证据如下：
1、证人蒋某某证言：2011年6月至2013年1月，黄某某以每条60元的价格向蒋某某销售假冒劣质中华牌卷烟，蒋某某通过其表妹王丹婷的农行卡向黄某某支付了486000元的货款，蒋某某购买的假冒劣质烟大部分已销售，有1625条中华牌卷烟被上海市公安机关收缴。
2、证人王某某证言：几年前王丹婷将一张农行卡给了其表哥蒋某某使用，蒋某某一直未归还改卡。
3、证人蒋某甲证言：2011年下半年，蒋某某销售给其240条左右假冒中华牌卷烟。
4、蒋某某辨认笔录，经辨认2011年以来多次向蒋某某出售假冒劣质卷烟的是被告人黄某某。
5、上海市闸北区人民法院（2013）闸刑初字第425号刑事判决书，证实缴获蒋某某假冒中华牌香烟1624条。
6、扣押物品清单，2013年4月28日在黄某某处扣押到6228480702720309815、6228480702847567519农行卡两张，黄某某表示该两张卡是几年前向朋友借来的，一直由其使用。
7、王某某6228480031127337017农行卡明细、以及从黄某某处扣押两张卡的明细，证实从2011年6月4日至2013年1月15日，从王某某卡中共汇入486500元汇入该2张农行卡内。
二、证实被告人黄某某向杨某某销售假烟457759.93元的证据如下：
1、被告人黄某某供述：2010年开始，被告人黄某某与杨某某认识，2012年12月份杨某某让黄某某购买一批假烟，并给了黄某某4万元，随后黄某某向广东那边订了44箱假利群（实际缴获42箱），并叫广东那边给杨某某发货，黄某某以每箱1700元的价格卖给杨某某，杨某某让其朋友预支了4万元给黄某某，被缴获的户名为黄某某的建设银行卡明细上鹰潭地区汇的款都是杨某某汇的。
2、被告人杨某某供述：2010年起杨某某开始从黄某某处收购假烟，新版利群每箱（50条）1800元、芙蓉王每箱3500元、软、硬中华每箱3000元。购进的假烟都是由黄某某通过物流或直接叫人开车送过来，杨某某再通过鹰潭市内各个建设银行向黄某某支付货款，交易金额约35万元。最后一次向黄某某购买假烟是2013年1约5日，这批有40多箱货，已让其朋友先支付了5万元定金给黄某某，该货让曾某某运回家后被民警缴获。
3、被告人曾某某供述：2013年1月5日当天杨某某叫其将该批货运回家，在曾某某家被公安机关缴获43箱利群卷烟、96.9条芙蓉王卷烟及65条中华卷烟。
4、搜查笔录、现场指认笔录、扣押物品清单，证实2013年1月5日晚上扣押假冒伪劣卷烟情况以及该货是曾某某从杨某某处购买的。
5、扣押黄某某6227001852770378566建设银行卡情况及该卡明细清单，从2010年12月10日至2012年12月8日，从鹰潭各建设银行共打款386359.93元到该卡内。
关于被告人黄某某辩解及其辩护人指出，黄某某没有销售假冒伪劣烟给蒋某某及公诉机关指控被告人黄某某销售给杨某某的金额过高的意见，与事实和证据不符，不予采纳。
三、证实被告人杨某某、曾某某销售假冒伪劣卷烟的证据如下：
1、被告人杨某某供述：2010年杨某某购进假冒伪劣卷烟后，先是销售给陈某某，大约销售了5、6箱的样子，当时销售的假冒伪劣卷烟牌子有利群（2500元每箱）、庐山（1500元每箱）、芙蓉王（4000元每箱）、红双喜（1400元每箱），但销量不好。后来销售给曾某某，但价格有起伏，利群每箱为2600元-2800元左右、芙蓉王每箱为4000元，等到曾某某销售出去后再找曾某某拿货款。2013年1月5日从曾某某家扣押的假冒伪劣卷烟是杨某某出售给曾某某的。除了销售给陈某某和曾某某的之外，还有些腐烂了，还有部分被抽掉了。
2、被告人曾某某供述：2010年下半年，杨某某购进假冒伪劣卷烟后通过陈某某，曾某某卖出了一部分，但由于销量不好便没有继续销售。2011年下半年，曾某某再次从杨某某处购进假冒伪劣卷烟，购进的时候利群是2600元到2800元每箱，而我销售出去是3500元到3600元每箱；购进的中华的是5000元每箱，但中华销量不好，一年卖不出一点点；购进的芙蓉王是4000元一箱。购进假冒伪劣卷烟后，曾某某向余江县各乡镇杂货店销售，有时候是自己送货，有些时候是叫摩的司机帮忙送货，有时还会将赊销假冒劣质卷烟的情况记录在本子上。
3、证人陈某某证言：开始时，杨某某找到陈某某，让其帮忙销售假冒劣质卷烟，陈某某同意，之后4个月杨某某总共向陈某某销售了6箱卷烟，有新版利群3箱（每箱2500元到2700元）、庐山1.5箱（每箱1500元）、红双喜1.5箱（每箱1400元）。陈某某再将该烟销售给曾某某，后陈某某退出，杨某某直接销售给曾某某。
4、证人左某某（摩的司机）证言：之前有个叫“铁脑”的摩的司机帮曾某某送货，2012年10月左右，左林水开始帮曾某某送货到马荃、锦江、平定、中童等乡镇，有时曾某某会让其带货款回来。
5、证人吴某某（马荃芳芳超市老板）证言：2011年年初，曾某某向其说有假烟销售，吴某某答应。有时候曾某某会让摩的司机送货来，2011年年初至2012年12月，曾某某销售了15箱假冒利群给吴某某，销售价格为每条75元左右。
6、证人吴某甲（平定海华超市老板）证言：2011年，曾某某对吴海华表示有偷税漏税的烟出售，从2011年10月份开始，被告人曾某某总共向吴海华销售了11箱30条假冒劣质利群卷烟，价格为3600元到4000元每箱之间。
7、证人童某（画桥镇芙蓉超市老板）证言：2011年，曾某某说有差点的卷烟，童辉表示同意购买，之后2011年至2012年曾某某总共向其销售了9箱假冒劣质利群卷烟，每箱价格为3700元到3800元不等，曾某某通常是叫摩的司机送货的。
8、证人熊某某（中童诚信超市老板）证言：2012年下半年，曾某某以4000元每箱的价格向其销售了2箱假冒劣质利群卷烟。
9、证人周某某（中童大众超市老板）证言：2011年至2012年曾某某先后5次以80元每条的价格向其销售了3箱假冒劣质利群卷烟。
10、证人艾某某（中童龙凤便利店老板）证言：2011年至2012年曾某某向其销售了2箱假冒劣质利群卷烟，总共为7600元。
11、证人吴某甲（潢溪冬昌批发部老板）证言：2011年年初，曾某某对吴某甲说其有偷税漏税的烟出售，吴某甲同意，当时曾某某以每条80元的价格销售了20条利群卷烟，后陆续收了很多次，总共价格在7500元左右。
12、证人陈某乙（杨溪国荣商行老板）证言：2011年年初，曾某某对陈某乙说其有偷税漏税的烟出售，陈某乙同意购买，之后陆续向曾某某购买利群卷烟200多条，价格15000元左右。
13、证人董某某（锦江芳琴超市老板）证言：2012年1月份，曾某某对董某某说有一批假烟，董二顺同意购买，2012年1月份董二顺购买了3箱利群，3800元左右一箱；2012年12月份，又购买了2箱利群，3900一箱。
14、证人陈某乙（杨溪庆水南杂店老板）证言：2010年年底至2011年正月陈某乙以75元每条的价格向曾某某购买了100条利群卷烟。
15、证人吴某丁（春涛水山批发部老板）证言：2012年春节前曾某某以每条75元的价格向吴某丁销售假冒劣质利群卷烟1箱，后又向吴某丁销售了不到一箱，2012年10月又以80元每条的价格销售了2箱给吴某丁。
16、证人黄某丁（潢溪雷家街上超市老板）证言：2010年开始是向曾某某以80元每条的价格拿了30条利群；2011年10月又以80元一条的价格拿了1箱；2012年5月份又以80元一条的价格买了1箱，2012年10月份曾某某拿了半箱回去。总共在曾某某处购买了3箱多利群卷烟。
17、证人刘某丁（潢溪雷家街上超市老板）证言：2012年年初，曾某某对刘某丁说有一批假烟，刘某丁同意购买，后总共在曾某某处以85元一条的价格购买了120条左右利群卷烟。
18、证人徐某丁（锦江镇十足平价超市老板）证言：2010年徐某丁向曾某某以4000元的价格购买了1箱假冒劣质利群卷烟，2011年中秋又以75元每条的价格购买了1箱，之后还收过几次，总共收了5箱利群，但后来被曾某某拿回去了25条。
19、证人吴某丙（马荃镇员香超市老板）证言：2011年初，曾某某多次劝说吴某丙购买其的走私利群烟，后吴某丙同意，先后总共在曾某某处以75元到80元每条的价格收购了200条利群卷烟。
20、证人林某丙（潢溪镇卫华批发部老板）证言：2012年端午节前开始，以75元每条的价格向曾某某收购了2箱利群卷烟。
21、证人吴某庚（潢溪镇志明零食批发部老板）证言：2012年过年前以75元每条的价格向曾某某购买了一箱利群卷烟。
22、证人吴某一（马荃镇佳佳福超市老板）证言：2012年下半年开始，曾某某先后两次以80元每条的价格向其销售了4箱利群卷烟。
23、证人王某一（余江何家桥超市老板）证言：2013年5月份，王某一从吴素金手上将余江何家桥超市接了下来，后来听说吴素金因购买假烟的事情，才将超市转给我的。
24、杨某某对曾某某、陈某某的辨认笔录；曾某某对杨某某的辨认笔录，证实一直卖烟给曾某某的就是杨某某等事实。
25、曾某某辨认笔录19份，证实曾某某曾销售假冒伪劣利群卷烟给吴某某、吴海华等19人。
26、书证笔录本，证实曾某某向杨某某购买部分假冒劣质卷烟的事实以及曾向吴俊芳、吴海华等赊销过卷烟的事实。
27、搜查笔录、扣押物品清单、现场指认笔录，证实2013年1月5日晚余江县公安局民警从曾某某家中扣押了尚未销售的43箱利群卷烟、96.9条芙蓉王卷烟及65条中华卷烟。
28、江西省烟草质量监督检测站鉴别检查报告、鹰潭市烟草专卖局价格认定意见书，证实扣押的均为假冒伪劣卷烟，鉴定价格为335087元。
29、受案登记表、归案情况说明、福建省云霄县人民法院（1996）云刑初字第184号刑事判决书、常住人口信息表等证据。
关于被告人黄某某、杨某某辩称杨某某从鹰潭各建设银行给黄某某持有的卡号为6227001852770378566的卡上的汇款是双方借款的钱的辩解意见与事实和证据不符，该意见不予采纳。
关于被告人杨某某、曾某某销售假冒伪劣卷烟每箱单价问题，公诉机关指控称：由于其销售的每种卷烟每箱单价不一，秉着有利用于被告人的原则，最后认定杨某某销售假冒劣质庐山卷烟每箱1500元，红双喜每箱1400元，利群卷烟每箱2600元，中华卷烟每箱5000元，芙蓉王卷烟每箱4000元，被告人曾某某销售假冒伪劣利群卷烟3500元每箱。该指控意见与事实和法律相符，予以采纳。
关于被告人曾某某辩护人提出被告人曾某某属于从犯，该辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。
关于被告人黄某某积极救火的事实，被告人黄某某没有异议，且有被告人黄某某供述、证人邹某甲、丁某庚、杨某庚等人证言、赵某庚放火罪受案、立案登记表、鹰潭市人民检察院起诉书、视频资料等证据予以证实。
本院认为，被告人黄某某、杨某某、曾某某明知是假冒劣质卷烟而予以销售，其中被告人黄某某销售金额五十万元以上不满二百万元，被告人杨某某、曾某某销售金额二十万元以上不满五十万元，其行为均构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人黄某某、杨某某、曾某某所犯的罪名及犯罪情节成立，予以采纳。被告人黄某某辩护人提出被告人黄某某在羁押期间积极救火具有立功情节的辩护意见，与事实和证据相符，本院予以采纳。被告人黄某某在羁押期间阻止了他人的犯罪活动，应当认定为有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人杨某某、曾某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人杨某某辩护人提出被告人杨某某具有未遂情节，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，该意见与事实和法律不相符，本院不予采纳。为打击刑事犯罪，维护国家对产品质量的管理制度，维护广大消费者的合法权益不受侵犯，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条第二、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金四十七万五千元。（已部分缴纳）
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月29日起至2019年4月28日止。）
二、被告人杨某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十八万元。（已部分缴纳）
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月29日起至2015年4月28日止。）
三、被告人曾某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金十四万三千元。（已部分缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
四、缴获的卷烟予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省鹰潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 吴全明
人民陪审员 朱 莉
人民陪审员 周活香
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 于小英