江西省南昌市湾里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0105刑初60号
公诉机关南昌市湾里区人民检察院。
被告人闵某，男，1979年3月11日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，家住南昌市湾里区。2016年5月25日因涉嫌贩卖毒品罪被南昌市公安局新建分局刑事拘留，2016年6月7日经南昌市新建区人民检察院批准逮捕，次日被南昌市公安局新建分局执行逮捕。
辩护人刘洋，男，北京中银（南昌）律师事务所律师。
辩护人柳灵丽，女，北京中银（南昌）律师事务所律师。
南昌市湾里区人民检察院以湾检刑诉［2016］59号起诉书指控被告人闵某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。南昌市湾里区人民检察院指派检察员李倩倩出庭支持公诉，被告人闵某及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
南昌市湾里区人民检察院指控：2016年5月24日，南昌市公安局新建分局缉毒大队抓获吸毒人员徐某，其主动交代曾多次在被告人闵某处购买毒品，在购买毒品前，会事先通过电话联系，然后在约好的地点进行交易。徐某当场打电话约被告人闵某，称其想到闵某手上购买毒品，闵某在电话中约徐某到湾里交易毒品。当晚8时许，7名缉毒民警带着徐某赶到湾里区翠园公园附近，将如约赶到此地等候徐某并准备交易毒品的被告人闵某控制住。当场在被告人闵某的赣Ａ×××××黑色越野车上和其身上查获可疑红色圆形片剂（经称重净重6.14克）及可疑白色晶体（经称重净重9.79克）。
经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，送检的IFSNC-JC-40-2016-1205-1.2.3.4中检出甲基苯丙胺成份。
认定上述犯罪事实的证据如下：
1、常住人口信息、称重笔录、扣押物品清单、及物证照片等相关书证;
2、证人徐某的证言；
3、被告人闵某的供述和辩解；
4、鉴定意见；
5、辨认笔录；
6、视听资料。
公诉机关认为，被告人闵某明知是毒品而向他人出售，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
在庭审过程中，被告人闵某及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及当庭出示的证据均持有异议,认为公诉机关指控被告人闵某构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足，应构成非法持有毒品罪辩护意见。
经审理查明：
2016年5月24日，公安机关抓获的吸毒人员徐某交代曾多次在被告人闵某处购买毒品，且当场打电话给被告人闵某称需购买毒品，被告人闵某在电话中约徐某到湾里区翠园交易毒品。当晚8时许，缉毒民警带着徐某赶到湾里区翠园公园附近，将如约赶到此地等候徐某并准备交易毒品的被告人闵某控制住。当场在被告人闵某驾驶的赣Ａ×××××黑色越野车上和其身上查获可疑红色圆形片剂及可疑白色晶体。
经称重，可疑红色圆形片剂净重6.14克，可疑白色晶体净重9.79克。
经南昌市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人闵某处查获的可疑白色晶体状物、可疑红色圆形片剂状物样本中均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有以下经庭审举证、质证并经法庭确认的证据予以证实：
1、证人徐某的证言及辨认笔录，证实2016年5月24日下午17时许，我打电话约闵某到南昌市湾里区碰面，说自己要毒品，开始我们是约在樟树蔸饭店，但闵某不认识樟树蔸饭店，闵某说他在翠园，我就带着警察一起赶到翠园，在翠园的路边上，我向警察指出了闵某，闵某就被警察带到缉毒大队来了。证人徐某辨认出2015年底至2016年初期间多次向其兜售毒品“麻姑”和冰毒的闵某。
2、被告人闵某与徐某的通话记录，证实被告人闵某138××××1381的手机号与徐某133××××6133的手机号在2016年4月和5月间有多次通话。
3、扣押物品、文件清单及物证照片，证实2016年5月25日南昌市公安局新建分局缉毒大队扣押被告人闵某持有的2小袋可疑无色晶体、2小袋可疑红色圆形片剂、4小袋可疑无色晶体、1小袋可疑红色圆形片剂以及扣押物品的照片。
4、现场检测报告书，证实2016年5月24日22时46分许，被告人闵某经现场检测结果呈阳性。
5、收条，证实南昌市公安局缉毒支队收到新建分局缉毒大队送检的闵某贩卖毒品案样品麻古5.13克。
6、毒品称重笔录及称重照片，证实2016年10月28日15时30分至16时31日，公安民警在南昌市铁路看守所讯问室106号室对闵某贩卖毒品一案的涉案的毒品进行称重。经计算，闵某左边裤子口袋里面搜获的用金银花糖小铁盒装的2小袋可疑无色晶体净重量1.60克；对涉案毒品冰毒片剂提样重量为5.13克；从提样后剩余的闵某左边裤子口袋里面搜获的用金银花糖小铁盒装的2小袋可疑红色圆形片剂及赣Ａ×××××黑色越野车里面副驾驶座位对面的盒子里面查获的一个红双喜烟盒装的1小袋可疑红色圆形片剂净重量1.28克，红双喜烟盒装的4小袋可疑白色晶体净重量8.16克。
7、情况说明，证实公安机关再次当着闵某的面对在闵某身上和其车上搜获的毒品进行再一次称重，第二份称重笔录比第一份称重笔录多出了0.24克；鉴于从有利于犯罪嫌疑人的角度考虑，取信15.93克。
8、称重录像光盘，证实公安机关对毒品称重时的同步录像。
9、（洪）公（司）鉴（化）字[2016]1205号南昌市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告，证实经鉴定，送检的检材料编号为IFSNC-
JC-40-2016-1205-1、2、3、4的可疑无色晶体状物、可疑红色圆形片剂状物样本中均检出甲基苯丙胺成份。
10、情况说明三份，证实闵某交代其毒品“麻姑”和冰毒是从外号叫“东北佬”手上购买来的，公安民警正在对“东北佬”进行侦查。抓获闵某时天网视频现无法调取，同时在红谷滩中环医院门口和红谷滩红谷八路杨家将门口闵某兜售毒品给徐某时的天网视频现无法调取。因调取话单有时间限制，现无法调取徐某和闵某从2015年11月至2016年5月的通话记录。
11、公安综合查询、吸毒人员动态管控详细信息，证实被告人闵某因吸食毒品于2006年9月10日由青云谱区禁毒大队初次录入，当前管控地区为南昌市西湖区。
12、抓获经过，证实2016年5月24日，南昌市公安局新建分局缉毒中队民警在办理李某贩卖毒品案时，查获一名违法嫌疑人徐某，据徐某主动交代，其除了在犯罪嫌疑人李某手上购买过毒品“麻姑”和冰毒外，其还在家住湾里的一名叫闵某的嫌疑人手上多次购买过毒品“麻姑”和冰毒。并当场主动打电话约嫌疑人闵某，称其想到闵某手上购买毒品“麻姑”冰毒，闵某当场在电话中约徐某到湾里交易毒品。当时8时许，民警赶到湾里区翠园公园附近，将如约赶到湾里翠园公园附近等候徐某并准备交易毒品的犯罪嫌疑人闵某控制住。当场从该闵某车上及身上查获毒品“麻姑”和冰毒共计15.93克。
13、被告人闵某的供述，证实2016年5月23日晚上18时许，我自己一个人在家里吃完晚饭后没事干，于是自己就开车到家附近的幸福路上，后将车停在马路边上，一个人坐在车上吸食了半粒毒品“麻古”和一点点冰毒，吸食完毒品“麻古”和冰毒后就自己开车回家去了，我吸的“麻古”和冰毒是今年2月份在一个外号叫“东北佬”的人手上购买来的。民警抓获我时，在我身上和车上搜获的几包毒品“麻古”和冰毒都是之前在“东北佬”身上买来自己吃的。我是接到一个叫“横纹”的朋友的电话，他说找我有事，所以我就约他到湾里翠园公园旁边见面。被告人闵某辨认2016年5月24日傍晚其约在湾里见面的“横纹”，即徐某。
关于被告人闵某及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及当庭出示的证据均持有异议,辩称公诉机关指控被告人闵某构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足，应构成非法持有毒品罪辩护意见。公诉机关当庭出示的证据均为侦查机关合法收集，证人徐某的证言能证实2016年5月24日下午17时许，徐某打电话约被告人闵某在南昌市湾里区翠园交易毒品，且公安机关出具的归案经过亦能相互印证，被告人及辩护人的此辩护意见与事实不符，本院不予以采纳。
本院认为，被告人闵某明知是毒品而向他人出售，数量较大。其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定“以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量”。被告人闵某以贩养吸，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，判决如下：
被告人闵某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2万元（限在本判决生效后三日内缴清）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月24日起至2023年5月23日）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 魏丽丽
人民陪审员 李家学
人民陪审员 刘道国
二〇一七年三月十日
书 记 员 杨玉洁