天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2０13）一中民二终字第230号
上诉人（原审原告）天津甲农药有限公司，住所地天津市武清区。
法定代表人马某甲，经理。
委托代理人王某甲，武清区148专线法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）北京京港乙商贸有限公司，住所地北京市海淀区。
法定代表人鲁某甲，经理。
委托代理人文某甲，该公司副经理。
委托代理人王某乙，天津甲律师事务所律师。
原审被告周某甲，男，1962年出生，汉族，住天津市北辰区。
上诉人天津甲农药有限公司（以下简称甲农药公司）、北京京港乙商贸有限公司（以下简称乙公司）因合伙合同纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2012）武民二初字第5144号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人甲农药公司的委托代理人王某甲，上诉人乙公司的委托代理人文某甲、王某乙到庭参加诉讼。原审被告周某甲经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2009年10月28日，原告与二被告签订协议书一份，就“杀螟丹”项目合作及今后有关合作达成了协议，该协议第一条约定，甲（原告）、乙（被告乙公司）双方按所占比例出资进行“杀螟丹”项目建设，生产量为1000-1500吨。其中，原告先期出资用于该项目所需设备、仪器购买和设备安装调试；乙方（被告乙公司）先期出资用于购买生产原料和流动资金；最后该项目正常生产所需全部资金数额由双方按所占比例出资，除去先期投资外不足部分由双方按出资比例补齐。生产的产品全部交由被告乙公司按当时实际市场价格销售并提取销售额4.5%做为销售佣金（若在工厂利润小于10%的情况下，乙方（被告乙公司）提取销售佣金额的50%，而对另外的50%可在工厂利润超过16%的年度提取）。同时该协议还约定，在该协议签订后，丙方（周某甲）任项目经理并成立独立生产和财务管理部门，会计和出纳由甲（原告）、乙（被告乙公司）两方各派一人，该项目资金设置独立账户、专款专用。原告向法庭提供了该账户的名称为天津甲农药有限公司，开户行为天津农村商业银行股份有限公司武清区崔黄口支行，账号＊＊＊＊0015，后经被告周某甲核实，该账号为该项目的专用账户。
被告乙公司从该项目中提走14.05吨杀虫单和32吨杀螟丹进行销售，但销售价款并未返回到该项目的专用账户中。原告提供的经原告与被告乙公司共同确认的财务报告中显示，14.05吨杀虫单已发出未结算，32吨杀螟丹已发出未结算。根据原告提供的被告乙公司给原告发的传真件的复印件显示，原告2-3月给被告乙公司发了32吨杀螟丹，合款1544885元。原告称被告乙公司在此之外，还销售了7吨的杀螟丹，销售佣金亦未提取。
原告向原审法院起诉请求：1、确认三方签订的协议合法有效并继续履行；2、判令被告乙公司返还截留的货款1773449元；三、诉讼费由被告承担。
原审法院认为，原告与二被告签订的协议书从内容上看应属于合伙协议，该协议系三方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效。合伙协议的履行，应主要基于当事人的合意，对于本案中的协议书是否继续履行应由当事人自主决定，故原告要求继续履行该协议书的请求不予支持。原告与二被告为“杀螟丹”项目的出资应属于该项目的共有财产，被告乙公司为该项目提供的杀虫单属于其出资范围，应是共有财产，其提走14.05吨杀虫单，应将相应的款项或等量杀虫单返回到该项目中，但因原告未提供证据证明被告乙公司提走的14.05吨杀虫单的单价，且杀虫单的含量不一样，单价也不一样，故总金额无法确认，故原告要求被告乙公司返还到为该项目设立的独立账户中228563.995元杀虫单价款的请求不予以支持。对于该项目中成品杀螟丹的销售价款属于合伙经营收入，亦属于三方共有财产，根据原告与二被告的协议书的约定，被告乙公司应将销售价款1544885元返回到为该项目设立的独立账户内，至于该笔资金如何使用应由当事人共同决定。此案因二被告未到庭未能调解，故依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条，《中华人民共和国民法通则》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定缺席判决：一、原告与二被告签订的协议书合法有效；二、被告乙公司于本判决生效后3日内将杀螟丹销售价款1544885元返还到独立专用账户中，开户行为天津农村商业银行股份有限公司武清区崔黄口支行，账号＊＊＊＊0015；如果未能按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、原告的其他诉讼请求不予支持。案件受理费10380.52元，保全费5000元，合计15380.52元，由原告承担1982.26元，被告乙公司承担13398.26元，被告乙公司承担部分于本判决生效后5日内交至原审法院。
上诉人甲农药公司不服原审法院判决，向本院提起上诉。上诉人的上诉理由为：一、一审法院适用法律错误。判决既然认定双方签订的合同合法有效，却否定上诉人主张的继续履行的请求与法律规定相违背；二、一审判决不符合司法审判的基本原则，对于上诉人的主张采取的折中方式，既认定该协议合法有效，又强调是否履行应由当事人自由决定，损害了守约人的合法权益；三、一审判决不能做出双方是否继续履行或解除协议的肯定结论，导致双方合作期间在生产过程中发生的大量人工费用。请求：一、改判武清区人民法院（2012）武民二初字第5144号民事判决第三项为上诉人乙公司继续履行双方签订的合同；二、一、二审诉讼费由上诉人乙公司承担。
上诉人乙公司辩称，上诉人一审起诉时要求解除双方订立的合同，并要求赔偿其经济损失190万元，在诉讼过程中又变更请求，实际属于新增加的请求。上诉人甲农药公司的请求没有事实和法律依据，不应得到支持。
上诉人乙公司不服原审法院判决，向本院提起上诉。上诉人的上诉理由为：一、一审判决严重违反法定程序；二、一审判决书确认本案争议的协议书系合伙协议并据此判决应属错误，显属认定事实不清，适用法律错误。请求：一、撤销原判决，发回原审法院重审或改判驳回上诉人甲农药公司的诉讼请求；二、本案全部诉讼费由上诉人甲农药公司承担。
上诉人甲农药公司辩称，一审程序合法，我方不存在上诉人所称的增加诉讼金额的情形；双方签订的协议中确实写了一年后根据经营情况进行转股的约定，起诉时也是按照出资纠纷进行起诉。要求继续履行合同。
原审被告周某甲未参加诉讼亦未作答辩意见。
经本院审理查明，二审查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为，上诉人甲农药公司、上诉人乙公司及原审被告周某甲于2009年10月28日签订的合伙协议，系三方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，依法确认有效。当事人均应严格依照合同的约定履行各方义务。上诉人甲农药公司与上诉人乙公司及原审被告周某甲为“杀螟丹”项目建设的出资应属于该项目的共有财产，上诉人乙公司为该项目提供的杀虫单属于其出资范围，应属于共有财产，对于该项目中成品杀螟丹的销售价款属于合伙经营收入，属于三方共有财产，根据三方的协议书的约定，上诉人乙公司应将销售价款1544885元返回到为该项目设立的独立账户内，至于该笔资金如何使用应由合伙协议中各方当事人根据合伙协议约定共同决定。据此原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院应予维持。据此上诉人的上诉理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18784元，由上诉人北京京港乙商贸有限公司承担18704元，上诉人天津甲农药有限公司承担80元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 炜
审 判 员 从士康
代理审判员 沈剑辉
二０一三年七月一日
书 记 员 白俊勇
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：
被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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