广东省汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0513刑初217号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人吕少民，男，1983年5月3日出生于广东省汕头市，汉族，小学文化，做工，住汕头市潮南区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年12月1日被刑事拘留，2018年1月5日被逮捕，同年2月11日被取保候审，同年5月9日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
被告人陈晓伟，男，1995年2月10日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，做工，住云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年12月1日被刑事拘留，2018年1月5日被监视居住于汕头市潮阳区潮阳宾馆，同年1月17日被逮捕，同年2月11日被取保候审，同年5月9日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
被告人陈翔，男，1991年10月29日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，做工，住云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年12月1日被刑事拘留，2018年1月5日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2018]180�起诉书指控被告人吕少民、陈晓伟、陈翔犯非法经营罪，于2018年4月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派代理检察员张春林出庭支持公诉，被告人吕少民、陈晓伟、陈翔到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2017年11月30日晚，被告人陈晓伟受一不知名男子指使，驾驶悬挂粤Ｖ×××××号牌银色别克商务车，被告人陈翔受“阿某”指使，驾驶无牌蓝色别克商务车，各自从饶某出发到潮阳区和平镇装载假冒卷烟。装载完毕后二人由受“夜总”（另案处理）指使的驾驶粤Ｄ×××××号牌小轿车的被告人吕少民负责带路上高速。
2017年12月1日凌晨，被告人吕少民等三人驾车经过潮阳区文光街道324国道景丽华庭路段时被公安机关查获，现场抓获被告人吕少民、陈晓伟、陈翔，�从被告人陈晓伟、陈翔驾驶的车辆中查获运载的假冒卷烟。经烟草部门认定，从被告人陈晓伟驾驶的车辆中查获假冒“中华”等品牌卷烟66件，价值1136500元；从被告人陈翔驾驶的车辆中查获“中华”等假冒品牌卷烟25件、假冒散装“玉溪”牌卷烟8件（每件26斤），价值447661.78元。
公诉机关对指控的事实向法庭宣读出示了被告人吕少民、陈晓伟、陈翔原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，抓获经过，检查笔录，现场勘验笔录，扣押清单，涉案烟草专卖品价格证明，检验报告，刑事相片和户籍证明等证据。
公诉机关认为被告人吕少民、陈晓伟、陈翔的行为均构成非法经营罪，情节特别严重，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十五条的规定判处。
被告人吕少民、陈晓伟、陈翔对被指控的事实均作了供认。
经审理查明，2017年11月30日晚，被告人陈晓伟受一不知名男子的指使，驾驶一辆悬挂粤Ｖ×××××号牌银色别克商务车，被告人陈翔受“阿某”的指使，驾驶一辆无牌蓝色别克商务车，各自从饶某出发到汕头市潮阳区和平镇装载假冒卷烟。被告人吕少民受“夜总”（另案处理）的指使驾驶一辆悬挂粤Ｄ×××××号牌小轿车负责给被告人陈晓伟、陈翔带路上高速。2017年12月1日凌晨，上述三被告人驾车经过潮阳区文光街道324国道景丽华庭路段时被公安机关查获，现场抓获被告人吕少民、陈晓伟、陈翔，并从被告人陈晓伟、陈翔驾驶的车辆中查获运载的假冒卷烟。经烟草部门认定，从被告人陈晓伟驾驶的车辆中查获假冒“中华”等品牌卷烟66件，价值1136500元；从被告人陈翔驾驶的车辆中查获“中华”等假冒品牌卷烟25件、假冒散装“玉溪”牌卷烟8件（每件26斤），价值447661.78元。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、被告人吕少民原在公安机关的供述及辨认笔录，证明2017年11月中旬，他的朋友“尤某”介绍他给一个叫“夜总”的人打工，“尤某”说由“夜总”提供车辆给他，他每天晚上负责给运载假烟的车带路，即从潮阳区和平镇带到上高速就好。他答应后，“尤某”叫他去潮南溪头车站跟“夜总”碰面，当时他在溪头车站等时，有一名30多岁的年轻人过来自称其是“夜总”，是下厝人。经过商谈，“夜总”答应给他每月5000元工资，并且他们互相加了微信，“夜总”还给了他粤Ｄ×××××白色小轿车的钥匙，说该车给他用于带路，如果需要出车带路便会通过微信联系他。他至今为运输假烟的车带过三次路，每次都是“夜总”先联系他，交代他驾驶粤Ｄ×××××白色小轿车去那里等，驾驶运载假烟�商务车司机都会认该辆带路车，到他的车后会给他闪灯，然后由他带着对方走直至上高速。2017年12月1日晚，他一共带了两辆商务车，一辆车牌是粤Ｖ×××××，司机外号叫“阿呆”，另外一辆无悬挂号牌，司机叫“眼镜”。他当时在里美路口等，“阿呆”跟“眼镜”自己开车过来与他汇合后由他带其两人从和平出发，从324国道准备去澳头上高速，途经潮阳区文光街道324国道景丽华庭路段时被公安机关拦停，他便弃车逃跑，后被公安机关追堵抓获。并辨认被告人陈晓伟就是“阿呆”；被告人陈翔就是“眼镜”；吴某就是外号叫“夜总”的人。
2、被告人陈晓伟原在公安机关的供述及辨认笔录，证明他于2017年11月30日晚到饶某找活干，当晚7时左右在饶某三绕高速路口看到一辆打着双闪的吉普车，便过去跟司机介绍他叫“阿呆”，问其需不需要司机。对方说需要，然后就打了电话。过了一会，有人开了一辆悬挂粤Ｖ×××××商务车过来，接手后，吉普车司机给了他一部手机说是联系工作用的，并叫他开着车上高速，到了河浦下高速。他在高速的时候就接到电话说是装货的，他按照对方的指示于当晚10时到了篮球场，停车时看到周围有两辆装纸箱的三轮车和2、3辆摩托车在等候，然后他下车让三轮车司机装货，半个小时后，其中一个装货人过来跟他说假烟已经装好，可以走了，然后指引他开到大路上，说路上有一辆带路车打着双闪，只要跟着该辆车走就行。当他要开车时发现两个车牌被拆在驾驶位下，于是他驾驶商务车按对方的指示开去，到大路时看到一辆打着双闪的车，他们互打了信号后他便跟着走，后面又有一辆商务车跟着他们一起走，到了潮阳区324国道时遇到公安机关检查，他害怕试图逃跑，但还是被抓住。并辨认被�人吕少民就是驾驶粤Ｄ×××××汽车的男子；被告人陈翔就是驾驶蓝色无牌商务车与他一起运载假烟的人。
3、被告人陈翔原在公安机关的供述及辨认笔录，证明他由一个在网上认识的朋友介绍到饶某给运输车队一个叫“阿某”的人开车当运输司机，“阿某”会提供车辆给他们，车上配有一部工作手机，出车时“阿某”通过工作手机告知他们到哪里装货。2017年11月30日晚，“阿某”叫他先走一趟熟悉路线，于是他按照“阿某”的交代从饶某上高速导航到河浦下高速，因为他对这边的路不熟悉，所以“阿某”他们安排人在高速接他的车，带他熟悉路线，一直走到和平一条正在修的路，他用导航查过，显示的位置是下寨。当晚他在这边逛了两个小时，最后接车的人叫他开去大路找一辆粤Ｄ×××××带路车，跟着该辆车上高速，之后他驾驶该辆面包车回去。2017年12月1日，他又接到“阿某”电话叫他过来拉烟，他到了下寨附近，有人把他的车开去装货，装好假烟后开回来给他，等他接到装满假烟的车时，闻到车上有烟味。他出了大路在路边等之前给他带路的粤Ｄ×××××小轿车。过了一会，他看到悬挂粤Ｖ×××××的商务车和带路的粤Ｄ×××××小轿车一起开过来，他们打闪灯示意后，三辆车一起走，走到324国道要上高速时遇到公安民警拦停，因为他知道车上拉的是假烟，所以掉头逃避检查，但掉头后没办法驾车逃离，便弃车跑了，后被沿路搜查的民警抓获。并辨认被告人吕少民就是驾驶粤Ｄ×××××小轿车的人；被告人陈晓伟就是驾驶粤Ｖ×××××商务车的人。
4、“受案登记表”、“抓获经过”和“检查笔录”，证明2017年12月1日，根据线索，汕头市公安局潮阳分局领导统一部署指挥中心、经侦大队、特警大队、交警大队联合潮阳区烟草专卖局、文光派出所在潮阳区324国道景丽华府路段伏击、设卡成功截获了悬挂粤Ｄ×××××号牌扫路车、悬挂粤Ｖ×××××商务车及一辆无悬挂车牌商务车三辆涉嫌运载假烟车辆，抓获扫路车司机吕少民、商务车司机陈晓伟、陈翔三人，从悬挂粤Ｖ×××××商务车缴获“中华”、“利某”等品牌卷烟66件，从无悬挂车牌商务车缴获“中华”、“利某”等品牌卷烟25件、散支“玉溪”牌卷烟8件，共计涉假卷烟99件。
5、现场勘验笔录，证明公安机关对案发现场广东省汕头市潮阳区文光街道324国道景丽华庭路段进行勘验并制作现场图的情况。
6、扣押清单，证明公安机关扣押被告人吕少民的对讲机1部、手机2部、悬挂粤Ｄ×××××小轿车1辆；扣押被告人陈晓伟的手机2部、云烟（珍品）牌卷烟8件、芙蓉王牌卷烟30件、中华（硬）牌卷烟8件、中华（软）卷烟7件、利某牌卷烟4件、南京（九五）牌卷烟9件、悬挂粤Ｖ×××××商务车1辆；扣押被告人陈翔的对讲机1部、手机2部、中华（硬）牌卷烟7件、芙蓉王牌卷烟10件、玉溪（软）牌卷烟8件、散支玉溪牌卷烟8件、芙蓉王外包装盒标识2000个、无牌蓝色商务车1辆。
7、汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明，证明从被告人陈晓伟驾驶的车辆中查获的南京（硬九五礼盒装）450条、云烟（软珍品）200条、利某（硬红）200条、中华（软）350条、中华（硬）400条、芙蓉王（硬）750条，价值共1136500元；从被告人陈翔驾驶的车辆中查获的玉溪（软）400条、芙蓉王（硬）500条、中华（硬）350条、玉溪（散装烟支）551条，价值共447661.78元。
8、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证明涉案的南京、云烟等品牌卷烟均为假冒注册商标且伪�卷烟。
9、汕头市公安局司法鉴定中心汕公（司）鉴（痕）字【2017】12028号检验报告，证明送检的悬挂粤Ｄ×××××号牌小汽车的车架号码被破坏，未检出原车架号码；送检的悬挂粤Ｖ×××××商务车的车架号码未发现有改动痕迹；送检的无悬挂车牌商务车的车架号码被破坏，未检出原车架号码。
10、刑事相片，证明被查获的运载假烟车辆、假烟等拍照的情况。
11、“户籍证明”材料，证明被告人吕少民于1983年5月3日出生，公民身份号码；被告人陈晓伟于1995年2月10日出生，公民身份号码；被告人陈翔于1991年10月29日出生，公民身份号码。
上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人吕少民、陈晓伟、陈翔无视国家法律，为牟取非法收入，受他人雇佣帮助他人运载烟草专卖品，情节特别严重，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为均已构成非法经营罪。属共同犯罪。公诉机关指控被告人吕少民、陈晓伟、陈翔犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。鉴于被告人吕少民、陈晓伟、陈翔在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且归案后能如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，故依法均予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第九条之规定，判决如下：
一、被告人吕少民犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处�金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月1日起至2021年8月28日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人陈晓伟犯非法经营罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月1日起至2020年12月28日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人陈翔犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月1日起至2019年9月30日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本�或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 林育珊
人民陪审员 郑建燕
二〇一八年五月二十三日
书 记 员 陈婷婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的�按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。