河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫17民终1482号
上诉人（原审原告）：西平县洪河温泉度假村，住所地西平县洪河公园西邻。
代表人：李玉珍，女，1968年2月5日出生，汉族，住西平县。
委托诉讼代理人：李青岭，男，1967年3月15日，汉族，住西平县。
委托诉讼代理人：赵尊立，西平县法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：张建华，男，1971年7月28日出生，汉族，住西平县。
委托诉讼代理人：赵丽，河南尚成律师事务所律师。
上诉人西平县洪河温泉度假村因与被上诉人张建华承包合同纠纷一案，不服西平县人民法院（2016）豫1721民初2132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后,依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人西平县洪河温泉度假村的代表人李玉珍及委托诉讼代理人李青岭、赵尊立，被上诉人张建华及其委托诉讼代理人赵丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
西平县洪河温泉度假村上诉请求：1、撤销西平县人民法院（2016）豫1721民初2132号民事判决第二项，依法改判被上诉人张建华支付其承包费198万元及应付款124.7853万元；2、一、二审案件受理费由被上诉人张建华负担。事实与理由：原判认定事实不清，处理不公平。1、从2014年6月1日至2015年9月30日，张建华实际经营16个月，应交承包费320万元，但其实际交承包费122万元，其长期拖欠承包费，在合同履行期限内不履行合同义务，是双方纠纷的根本原因；2、原判认定张建华给付现金164万元，缺乏事实依据；3、涉案的水泵款2万元、空调款5万元、维修费25.054万元，依据合同约定，应当由张建华在经营中自行负担的费用，不应冲抵其应交付的承包费，且其重复计算上述款项；4、承包合同第八条约定每位股东每月充值洗浴卡、发洗浴券的限额。这都是张建华对每位股东应尽的免费义务但其不按此条约定，将义务当成权利，不限制有关股东充值限额，其应当责任自负。原判将股东的消费金额91.145万元冲抵其应交的承包费，无事实和法律依据；5、张建华长期拖欠承包费，构成违约。原判“以张建华在经营期间支付洗浴中心维修设备费用25.054万元，因原告（上诉人）单方终止合同，造成张建华80个月不能经营，该维修费用原告应承担20.8783万元”，该结论严重错误，如此判决等于让上诉人承担了违约责任，且与正义和法律相悖；6、张建华承包经营期间应支付未付的员工工资、水电费等各项费用、库存商品差额，合计124.7853万元，原判不予支持错误。合同终止后，上诉人已经偿还了上述费用，请求张建华支付该124.7853万元款，是其向张建华行使追偿权，但张建华为提起反诉，原判予以支持其要求，并从张建华应交的承包款中予以冲抵其所欠的36.9703万元，而不支持上诉人偿还张建华所欠款项，显然判决不公。
被上诉人张建华辩称，原判认定事实清楚，处理正确，上诉人的上诉理由不能成立。1、上诉人称其不履行合同义务是发生纠纷的根本原因，实际上是上诉人趁其出差不在家时强行接管了度假村，上诉人应是违约者，其不欠承包费，且上诉人在庭审中已经认可，一审法院据此认定正确；2、上诉人称的164万元应由其支付，上诉人在一二审及发回重审后均当庭承认，详见发回重审后一审庭审笔录；3、涉案的水泵款2万元、空调款5万元，是其承包前由上诉人所欠款项，且上诉人也认可，应冲抵承包费；4、充值卡64.995万元和60.15万元，被上诉人在庭审时均认可，一审法院判决冲抵承包费正确；5、原判认定装修费25.054万元，由于当时其仅经营了16个月，就被上诉人强行接管，一审法院认定上诉人应承担80个月维修费正确；6、经营期间其应支付员工工资和水电费等各项费用，一审法院未予支持正确，因上诉人没有提供任何证据证明，即使有上述费用，也应是其向相关人员支付。请求驳回上诉，维持原判。
西平县洪河温泉度假村向一审法院起诉请求：2014年6月1日，被告与原告签订承包协议，承包经营原告游泳洗浴项目。协议约定：承包期限八年，从2014年6月1日起至2022年5月31日止，每年承包金240万元（分两期支付），一方违约，另一方有权终止协议。2015年1月1日前应支付第一年度第二期承包金100万元，但被告仅支付22万元，2015年9月1日前，被告应支付第二年度第一期承包金140万，但被告至今未支付。被告已拖欠承包金218万元，拖欠2015年9月30日前应付员工工资、电费等费用合计124.7853万元。经多次催要，被告至今未支付，请求依法判令被告支付承包金218万元，支付承包期间应负费用124.7853万元，终止被告承包合同。
一审法院认定事实：2014年6月1日，原告西平县洪河温泉度假村（甲方）与被告张建华（乙方）签订承包经营协议一份，协议约定：原告将洪河温泉度假村洗浴中心（含游泳馆）承包给被告经营，被告经营期间实行独立核算、自负盈亏、自主经营、自主用工。承包期限8年（2014年6月1日至2022年5月31日止），年承包金为240万元，采取先支付后经营的原则。第一年合同生效日先期支付140万元，余款100万元，于2015年1月1日前支付，第二年以及以后每年的承包金，于当年9月1日前支付140万元，次年1月1日前支付余款100万元，经营期间的员工工资、管理费、水电费等费用及其他有关部门收取的费用均由被告负担，因经营需要确需补添设施、设备的由双方以补充协议确定，被告适时维修和保养洗浴中心设备设施，并承担相应的费用；一方不履行协议或者不全面履行协议约定，致使合同目的不能实现的，即构成违约。一方违约，应按承包总金额30%向另一方支付违约金，另一方有权终止履行协议等内容。协议签订后，被告张建华开始承包经营。被告在承包洪河温泉度假村洗浴中心期间，给付原告现金164万元，支付承包前原告欠工人工资36.9703万元，替原告偿还水泵款2万元，空调款5万元，被告承包度假村期间其他股东在合同规定数额之外多领取充值卡64.9950万元，原告在被告承包期间2014年6月-2015年8月领取会员卡26.15万元，以上共计299.1153万元。被告在2014年6月-2015年8月承包期间支付维修设备费用25.054万元。以上事实原、被告双方均予认可。2015年9月30日，原告以被告拖欠承包费构成违约为由接管了洪河温泉度假村洗浴中心（含游泳馆）。
上述事实，有原、被告当庭陈述，承包经营协议、西平县洪河温泉度假村财务账目等证据在卷佐证，足以认定。
一审法院认为，原、被告签订的承包经营合同系租赁合同，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。原、被告签订的承包经营合同（租赁合同），是双方当事人真实意思的表示，该合同应为有效合同。原告将租赁物交付给被告后，被告应按合同履行其义务；被告在2014年6月1日至2015年9月30日承包洪河温泉度假村洗浴中心期间应向原告支付租赁费320万元（240万元÷12个月×16个月），被告已支付原告现金164万元，支付承包前原告欠工人工资36.9703万元、水泵款2万元、空调款5万元，被告承包度假村期间其他股东在合同规定数额之外多领取充值卡64.9950万元，原告在被告承包期间领取会员卡26.15万元，以上共计299.1153万元，该款应从被告应支付的租赁费中冲减，被告实欠原告租赁费20.8847万元（320万元－299.1153万元）；被告在经营期间支付洗浴中心维修设备费用25.054万元，因原告单方终止与被告之间的租赁合同自己经营，造成被告80个月不能经营，该维修费用原告应承担20.8783万（25.054÷96个月×80个月），被告还欠原告租赁费64元（20.8847万元－20.8783万元）。被告未按合同约定全部支付原告租赁款构成违约且原告已经接管温泉度假村经营，故原告要求与被告终止合同、支付租赁费的合理部分应予支持；原告请求被告支付承包期间应负的费用124.7853万元，因该费用原告并没有在庭审中提供充分的证据证实，暂不予支持，待其提供充分证据时另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百二十七条之规定，一审法院判决：一、解除原告西平县洪河温泉度假村与被告张建华的承包经营协议。二、被告张建华于本判决生效后五日内支付原告西平县洪河温泉度假村承包款64元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33762元，原告西平县洪河温泉度假村负担33000元，被告张建华负担762元。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院认定如下：1、2013年11月20日，以李玉珍、张建华、杨晓婷、赵中华、李燕杰等五人达成合伙投资协议，2014年1月21日，成立西平县洪河温泉度假村，类型为个体工商户，经营者为李玉珍；2、被上诉人张建华在其承包经营期间，即2015年10月1日前应支付费用为：1、会员卡办理余额563233元；2、应付账款《全家福押金》18万元；3、仓库货品差额赔付101872元；4、布草差额赔付32971元；5、票卡工本费6750元；6、员工9月工资及工龄工资合计145981元；7、9月欠款129256元（其中：耗品费2962元、商品购进费4119元、菜金6152元、维修费700元、助浴提成40172元、技师提成费14692元、教练提成8020元、员工提成8528元、洗涤费39615元、餐厅提成2296元、福利费2000元）；8、电费17951元、水资源费5000元、税费2450元；9、服务员商品提成4789元；10、网费57600元，共计124.7853元。上述事实有西平县洪河温泉度假村提交的《2015年10月1日前应付费用明细表》一份及2014年5月31日至2015年10月1日库存商品差额表、2014年6月至2015年9月票卡统计表、在职员工补发工龄工资表、办理会员卡余额统计表、应付账款流水账表、2014年6月至2015年9月收支利润明细表及财会人员李燕、刘梦莉、祝龙伟、仓库保管员宋果果等人签名确认，且该四人均为张建华在承包度假村期间的财会及保管员，二审中李燕、刘梦莉、祝龙伟到庭对《2015年10月1日前应付费用明细表》的真实性该予以证实，且一审法院第一次审理过程中，该院对该度假村的财务账目予以核实，足以认定。
二审审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，上诉人西平县洪河温泉度假村工商注册登记为个体工商户，实际为合伙投资，对该事实双方均与认可。经双方当事人协商，于2014年6月1日签订承包经营合同，该合同系双方真实的意思表示，且不违反法律法规的规定，应为有效合同。上诉人西平县洪河温泉度假村对被上诉人张建华在承包期间支付164元（其中：支付现金64万元、替该度假村偿还债务100万元）、支付其承包前该度假村所欠工人工资36.9703万元、支付该度假村所欠水泵款2万元、空调款5万元、在其承包期间其他股东在合同规定数额之外领取充值卡64.9950万元及张建华在2014年6月至2015年8月支付维修工程款25.054万元的事实不持异议，应予确认。本案二审争议的焦点为张建华在其承包期间其他合伙人在合同规定数额之外领取充值卡64.9950万元应否冲抵承包费及其在承包期间应付费用124.7853元应否予以支付。根据当事人举证情况，张建华在一审中提交证据证明其承包期间其他合伙人在合同规定数额之外领取充值卡64.9950万元，并陈述该多充值部分合伙人均知情同意，上诉人西平县洪河温泉度假村对多领取充值卡64.9950万元的事实认可，但其上诉称应由张建华自负责任，不应冲抵承包费。因其他合伙人对多领取的充值卡64.9950万元应是明知的，上诉人西平县洪河温泉度假村亦未提供足以反驳其他合伙人对多领取的充值卡不明知的证据，根据权利义务对等原则，原判认定该64.9950万元充值卡应冲抵承包费，并无不妥。对该部分利益，上诉人西平县洪河温泉度假村在分红时可按合伙人多领取的会员卡浴资券予以扣除。西平县洪河温泉度假村上诉称该多领取充值卡64.9950万元不应冲抵承包费的理由不足，不予采纳。关于张建华在承包期间应付费用124.7853元应否予以支付的问题。因该费用发生在张建华承包期间，并由其当时的财会、保管人员统计记录，一审法院对西平县洪河温泉度假村的账册予以核实，且经张建华质证，其对所载明的项目认可，虽对具体数额不认可，但其没有提供足以反驳的数额。当事人签订的承包经营合同内容仅为西平县洪河温泉度假村洗浴部分的内容，实际上，对外仍以该度假村的名义经营。张建华在承包期间应支付的124.7853元费用，亦应是该度假村所负债权人的债务，且该度假村接管后已予以清偿，故西平县洪河温泉度假村请求张建华应支付该124.7853元费用，证据充分，理由正当，应予支持。一审法院对此未予支持不当，二审予以纠正。关于被上诉人张建华是否违约的问题。张建华未按时支付第三次承包费，属于违约行为，对引起本案的纠纷应承担主要责任；西平县洪河温泉度假村在没有履行解除合同通知情况下，直接接管该度假村的经营，亦存在一定的过错，对引起本案的纠纷也有一定责任。一审法院鉴于双方的纠纷和实际情况，已不能达到实现合同的目的，判决解除当事人的承包合同，不违反法律规定。西平县洪河温泉度假村上诉称涉案的水泵款2万元、空调款5万元、维修费25.054万元，依据合同约定，应当由张建华在经营中自行负担的费用，不应冲抵承包费，且重复计算。因其没有提供其不应承担的证据及上述款项重复计算的证据，其该项上诉理由不足，不予采纳。
综上所述，西平县洪河温泉度假村上诉请求张建华支付其承包期间应付费用124.7853元成立，应予支持；西平县洪河温泉度假村的其他上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，但部分处理不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持西平县人民法院（2016）豫1721民初2132号民事判决第一项；
二、撤销西平县人民法院（2016）豫1721民初2132号民事判决第二项及诉讼费负担部分；
三、张建华于本判决生效后十日内支付西平县洪河温泉度假村承包款及费用124.7917万元。
四、驳回西平县洪河温泉度假村的其他上诉。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费33762元，西平县洪河温泉度假村负担17712元，张建华负担16050元；二审案件受理费32623元，西平县洪河温泉度假村负担16573元，张建华负担16050元。
本判决为终审判决。
审 判 长 文德群
审 判 员 刘 东
代理审判员 董永通
二〇一七年六月七日
书 记 员 于 乐