山西省沁县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沁民初字第2号
原告潞宝金和生食品有限责任公司。
地址沁县松村乡沁州黄农业产业园区。
法定代表人韩智慧，该公司董事长。
委托代理人张玉梅，山西宇誉律师事务所律师，特别授权代理。
被告山东聊城国力钢结构有限公司。
地址山东省聊城市开发区辽河路157号。
法定代表人韩兆华，该公司总经理。
委托代理人郝庆顺，男，1968年6月29日生，该公司职工。特别授权代理。
委托代理人申怀法，国力公司法律顾问。一般代理。
原告潞宝金和生食品有限责任公司（以下简称金和生公司）诉被告山东聊城国力钢结构有限公司（以下简称国力公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年7月1日作出（2014）沁民初字第47号民事判决，判后，金和生公司不服提起上诉，山西省长治市中级人民法院于2014年12月15日以（2014）长民终字第01101号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审，本院于2015年1月5日立案受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告金和生公司特别授权代理人张玉梅，被告国力公司特别授权代理人郝庆顺，一般代理人申怀法到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年3月26日，原告金和生公司与被告国力公司签订了《建筑工程施工合同》，约定由被告国力公司承建原告金和生公司位于沁县沁州黄园区内的屠宰加工厂库房及附属用房，合同工期为2013年3月26日至2013年5月16日（共计50天）。合同价款（含税价）106万元，付款方式“为承包范围内的砼独立基础浇筑完成付合同价款的30%，主钢架进场付合同价款的30%，墙面板，屋面板完成付合同价款的10%，地面砼及散水完成付合同价款的15%。工程竣工验收合格后，付全工程合同价款的95%，留5%质保金，保留期限届满一年无质量问题10日内付清”。在被告国力公司完成砼独立基础浇筑及主钢架结构后，原告分两次支付被告工程款636000元。为了使屠宰加工厂库房及附属用房尽快投入使用，原告联系购入彩色钢板材料用于墙面板，但被告没有施工，现该工程仍未完工。被告的行为构成严重违约。因屠宰加工厂库房及附属用房不能按时交工，原告只能将部分大件设备露天存放，造成一些设备生锈、丢失现象，其他各类物资只好转放车间空库内，耗费较大的人力、物力，给原告造成严重的经济损失，据此请求：1.被告继续履行合同义务，完成剩余工程量；2.支付原告违约金124550元；3.赔偿原告损失50000元；4.被告承担本次诉讼费用。
被告国力公司辩称：原告起诉的不是事实，完全是借机掩盖其不按合同履行拨付工程款的事实，正是因原告迟迟不拨付工程款的事实及其中途变更建设材料（其自购），而迟迟无法购进所造成。被告是按照双方合同的约定采取的救济行为。请法院驳回原告的诉讼请求。事实与理由如下：1.原、被告从2012年起共签订了8份合同，涉及本案是其中一份，其他7份合同均施工完毕交付原告使用，除扣除保质金按合同原告尚欠被告300万余元的工程款，以致发生全县皆知的2014年春节前后的农民工讨薪事件，造成极坏影响。2.本案合同的签订日期不是2013年3月26日，开工日期也是不确定的。本案我方签订合同时间是2013年4月17日，开工日期按合同约定为以实际开工日期为准。3.合同签订后，由于双方签订了8份合同，原告均不能按时拨付款项，造成了被告巨大的资金压力。就本合同，被告按原告要求，在2014年4月底开工，五月中上旬完成了基础段的工程，但原告迟迟不予支付约定款项。直到6月份上旬才拨付了第一批款项，7月拨付了第二批，然后单方提出了更改墙面板设计，并由其直接购买指定的材料。变更通知2014年7月17日由原告方工程部李森明签字确认。7月31日送来变更图纸。由于设备材料无法购进，无法按顺序施工，被告只能逆序施工完成地面砼及散水工程，造成了被告人工窝工损失。被告不断催促原告，但原告在2013年10月18日才与他人签订了买卖墙面板合同，该合同的最终签订日为2013年11月18日。直到2013年11月19日该材料才到。由于原告迟迟不拨付工程款，被告将地面砼及散水的工程款拨付申请交于原告。其工作人员也签字确认了该申请，但原告迟迟未付。恰这时发生了农民工讨薪事件，造成极坏影响。由于原告未付款，被告才采取双方合同约定的停工自救措施，综上请驳回原告的诉讼请求。
根据原告的起诉，被告的答辩，本案的争议焦点是为1.双方签订的《建筑工程施工合同》被告是否应继续履行？2.被告是否构成违约，应否赔偿原告诉求的违约金及迟延交工损失？3.原告2014年1月11日支付的98万元是否包含本案工程进度款？
原告针对争议焦点举证如下：
1.《建筑工程施工合同》1份。证明双方存在建筑施工合同关系，合同约定了付款方式，材料进行了变更。
2.工程款拨付申请单1份，收据1份。证明原告2013年5月份向被告支付工程款318000元。
3.工程款拨付申请单1份，收据1份。证明原告2013年7月12日向被告支付工程款318000元。
4.产品买卖合同一份，证明原告向山东万事达建筑钢品科技有限公司签订合同购买墙面板材料。
5.收款收据2支，证明原告向山东万事达建筑钢品科技有限公司出款二次共计189280.74元，购买墙面板材料。
6.照片4张。证明被告承建的库房及附属建筑至今未完工。
7.照片13张。证明因原告未按时完工。原告的各类物资不得已启用一个冷库，耗费了较大的人力、物力、财力。
8.杨某某证人证言。证明被告违约，承建房屋未完工。原告的物资只能露天存放。为了安全，原告只能加大人员看管设备、物资，直到设备、物资放入冷库才结束。
9.王某某证人证言。证明其是原告公司的设备工程师。由于被告承建的库房未能按时交工，原告的物资只能露天存放，公司为安全只能加派人手昼夜看护，致使设备发生生锈和失窃现象。后无奈只能将其搬入冷库存放，耗费了原告的人力、物力、财力。
10、国力公司收条。证明金和生公司于2014年1月11日支付国力公司农民工工资98万元。
11、国力公司2014年6月6日诉金和生公司的诉状。证明国力公司在另一案中已就本案所涉及的工程款进行诉讼。
被告对原告提供的证据的质证意见为：对证据1无异议，但双方签订合同的时间是2013年4月17日，开工时间也是以实际开工日期为准。对该证据证明付款方式无异议，但对证明材料变更问题有异议，是原告单方面提出更换材料，并不是因我方提供的材料有问题，我方已购买了原合同约定的材料，使我们材料浪费，说我方材料质量不行是无证据的。对证据2、3无异议，但该证据能证明原告两次付工程款的时间为5月21日和7月12日，证明原告未按约支付工程款。对证据4、5的真实性无异议，但证据证明原告变更墙面板后，自行购买材料。2013年11月18日才签订合同，2013年11月15日才付最后的购买款。对证据6无异议。对证据7和我方无关，不予质证。对证据8、9不符合法律规定证据的要件，且证人与原告有利害关系，也未出庭作证不予认可。证据10真实性不持异议，但是这98万元不包含本案所涉工程进度款，我们之间订有8份合同，共欠工程款300多万元，这98万元是另一工地的农民工工资。证据11予以认可。
被告针对争议焦点举证如下：
1.变更通知单1份。证明原告变更了被告承建工程的墙面板，变更确认时间为2013年7月17日，由原告工作人员李森明确认。
2.施工图纸一份。证明变更后的图纸最终确定的时间是2013年7月31日。由原告工程部孙飞签字并书写的时间为凭。
3．短信记载。证明我方多次催原告购回墙面板材料。原告直到2013年11月19日才把该材料购回。
4.工程款拨付申请单。证明被告按合同约定做完地面砼及散水工程，于2013年12月12日向原告申请拨款，原告的相关部门均已签字认可，但至今未付工程款。
5.六份工程款拨付申请单。证明其它工程也存在拖欠工程款的问题。
6.山东万事达建筑钢品科技有限公司发货明细及财务清单。证明原告自行变更，自行购买的墙面板的发货时间为2013年11月16日、11月18日。
7.产品买卖合同。原告与山东万事达建筑钢品科技有限公司签订该合同为2013年11月18日。证明由于原告的原因迟迟未购买墙面材料，被告无法正常施工。
8、8份建设工程施工合同。证明前7份合同欠的工程款不止98万元，另7份合同所涉及工程原告已投入使用。
原告对被告的举证的质证意见为对证据1、2只有我方工程师的签字，没有我公司的印章，依法应加盖公章，不认可。对证据3该内容无法核实，不认可。对证据4的内容真实性有异议不认可。对证据5与本案无关。对证据6与本案无关，无公章，无公信力。对证据7该合同是后补的，为了报账流程，该合同的时间说明不了任何问题。证据8，其他7份合同与本案没有关系，只有一份是本案所涉合同。
综合当事人举证，质证，本院对双方当事人所提交证据的客观性、真实性与本案的事实的关联性作出如下认证结论：
原告举证的1、2、3、4、5、6、10、11证据，被告对上述证据的真实性均无异议，本院予以采信。证据7因无其他证据佐证，无法证明损失的存在及价值。证据8、9证人未到庭进行质证，同时与原告有利害关系不予确认。被告举证的1、2证据，与原告的当庭陈述及提供的证据4相互印证，予以确认。证据4虽原告不认可，但该证据与原告提供证据2、3能相互印证，且有原告工作人员签字，予以采信。证据7是原告签订的购买墙面板的合同，原告就合同日期因合同是后补的，该日期不对的辩解意见无证据支持自己的辩解，故该合同日期为双方真实签订合同的时间。被告提供的证据3、6虽证据形式有缺陷，但能与证据7相互印证，形成证据链条，本院予以确认该证据。证据5经审查与本案无关联性，不予确认。证据8原告未持实质异议，予以采信。
根据双方当事人的当庭陈述、举证、质证，本院查明如下事实：
2013年3月26日，原告金和生公司与被告国力公司订立了一份建设工程施工合同，被告为原告建设公司的屠宰加工库房及附属用房。合同约定：工程概况为金和生公司屠宰加工厂库房及附属用房，建设地点是山西省沁县沁州黄工业园区。工程承包范围：库房及附属用房设计图纸范围内的全部内容及相关的降排水，土方运输工作内容。（不含钢结构防火涂料、室内的墙面砖、地面砖和水、电暖工程及卫生洁具）。合同工期：开工日期约定为2013年3月26日以实际开工报告日期为准。竣工日期：2013年5月16日竣工。合同工期日历天数50天。合同价款为106万元。合同生效为：本合同双方约定签字盖章后生效，原告于2013年4月30日签字盖章，被告于2013年4月17日签字盖章。违约：原告因迟延支付工程款，每迟付一天，按逾期付款额的百分之五支付逾期违约金，自停工报告提出之日顺延工期。原告不按合同规定拨付工程款，被告有权提出停工报告。原告15日内不解决，则被告可以停工，工期顺延。付款方式：承包范围内的砼独立基础浇筑完成付合同价款的30%。主钢架结构进场付合同价款的30%，墙面板，屋面板完成付合同价款的10%，地面砼及散水完成付合同款的15%；工程验收合格后，付至工程合同价款的95%，留5%质保金，保修期届满一年无质量问题10日内付清。合同还约定其它条款。合同生效后，被告按约定完成了砼独立基础建筑，主钢架进厂，原告分二次支付了被告共计636000元。2013年7月17日原告给被告发出了变更通知单，要求变更承建项目的墙面板。2013年7月31日给了被告施工图，该墙面板材料为原告自购。2013年11月18日，原告与山东万事达建筑钢品科技有限公司签订合同购买该材料。由于材料未能及时购进，被告就逆工程顺序，先施工了屠宰加工厂库房的地面砼及散水工程，工程完工后被告于2013年12月12日向原告提请了工程款拨付申请单，请求支付工程款159000元，原告方的相关部门对该申请单签字认可，但该款项原告至今未向被告拨付，被告停工，双方签订的建筑工程项目至今未完工。2014年1月24日原告向本院提起诉讼，要求被告继续履行合同，赔偿约定的违约金124550元及迟延交工损失50000元。
在订立本合同前，金和生公司与国力公司另外还签订了7份《建设工程施工合同》，7份合同涉及的工程国力公司已交付金和生公司投入使用，该7份合同所涉及的工程款至2014年1月11日前除5%质保金外，金和生公司尚欠国力公司工程款300余万元，2014年1月11日，金和生公司支付国力公司农民工工资98万元。
本院认为：依法成立的合同，自成立时生效，受法律保护。合同订立的当事人均应按合同的约定行使自己的权利，履行自己的义务。原、被告双方签订的合同合法有效，合同中明确言明了付款方式“地面砼及散水完成后付合同价款的15%”，被告完成该工程项目后，于2013年12月12日向原告提出拨付工程款159000元的申请单，该申请单经原告的相关部门对该申请单签字认可后，但原告未付该款项的行为属于违约行为。按双方合同约定被告方有停工的权利进行自救，故原告要求被告承担不按时交工的违约金124550元及造成损失50000元请求不予支持，应自行承担，现合同没能履行完毕也是因原告未能按约定履行自己的义务造成。原告应先履行完毕自己的义务，消除了被告不履行其合同义务的抗辩事由，方可要求被告继续履行其合同，故原告请求被告继续履行合同的诉讼请求，不予支持。原告于2014年1月11日支付的98万元，明确是农民工工资，且被告已交付工程的工程款尚未结清，依双方的付款约定，所支付的98万元应为前7份合同的工程款，不包含本案所涉及工程的进度款。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条规定，判决如下：
驳回原告的诉讼请求。
案件受理费3891元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。
审 判 长 郜天宏
人民陪审员 申紫君
人民陪审员 任正清
二〇一五年十二月二日
书 记 员 冯雅蓉