甘肃省甘南藏族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘30刑终9号
原公诉机关甘肃省合作市人民检察院。
上诉人（原审被告人）温喜平，男，1991年08月25日出生，藏族，甘肃省临潭县人，大专文化。2016年10月20日因故意伤害被合作市公安局行政拘留，11月2日因涉嫌寻衅滋事罪被合作市公安局刑事拘留，同年12月9日依法逮捕，现羁押于合作市公安局看守所。
原审被告人王成全，男，1994年08月14日出生，藏族，甘肃省碌曲县人，大专文化，无业，住甘肃省碌曲县。2016年10月20日因殴打他人被合作市公安局行政拘留，11月2日因涉嫌寻衅滋事罪被合作市公安局刑事拘留，同年12月9日，经合作市公安局变更强制措施为取保候审，2017年2月22日被合作市人民检察院取保候审，同年3月20日被合作市人民法院取保候审。
原审被告人俞海军，男，1992年10月6日出生，藏族，甘肃省临潭县人，大专文化，无业，住甘肃省临潭县。2016年10月20日因殴打他人被合作市公安局行政拘留，11月2日因涉嫌寻衅滋事罪被合作市公安局刑事拘留，同年12月9日，合作市公安局变更强制措施为取保候审，2017年2月22日被合作市人民检察院取保候审，同年3月21日被合作市人民法院取保候审。
甘肃省合作市人民法院审理合作市人民检察院指控原审被告人温喜平犯故意伤害罪、原审被告人王成全、俞海军犯寻衅滋事罪一案，于2017年5月15日作出（2017）甘3001刑初15号刑事判决。原审被告人温喜平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。甘肃省甘南州人民检察院指派检察员王玉荣、张琴出庭履行职务，上诉人温喜平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月19日22时40分许，被告人温喜平、王成全、俞海军等人酒后准备回到位于合作市团结新村的出租屋内休息，途经甘肃民族师范学院正门对面烧烤摊位时，在烧烤摊位吃夜宵的被害人吼叫一声，后被告人王成全也接着吼了一声，导致双方不满，认为对方是在挑衅滋事，引发争执，随即双方厮打在一起，打斗过程中温喜平持随身携带的折叠刀，朝被害人仁青东知左侧腹部乱戳了几刀，后又朝持皮带追打他的被害人索南扎西左腹部戳了几刀，后三被告人逃离现场。经鉴定，被害人仁青东知、索南扎西二人的损伤程度属重伤二级。
原审判决认定上述事实的主要证据有物证提取笔录及照片、扣押清单、常住人口基本信息表、证人证言、被害人陈述及辨认笔录、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场勘验、检查笔录等。
原审判决认为，被告人温喜平、王成全、俞海军酒后滋事，在公共场所肆意挑衅，与人斗殴打架，其三人行为已构成寻衅滋事罪，其中被告人温喜平在打架过程中持刀伤人，造成二被害人重伤二级的严重后果，其行为已构成故意伤害罪。因此，对被告人王成全、俞海军应当以寻衅滋事罪追究其二人刑事责任，对被告人温喜平应当以故意伤害罪追究其刑事责任。三被告人到案后自愿认罪，如实供述所犯罪行，其家属积极赔偿被害人各项经济损失，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人温喜平于案发后主动到合作市城南派出所投案自首，如实供述所犯罪行，具有法定减轻或从轻处罚的情节，因被告人温喜平的行为造成二被害人重伤二级的严重后果，决定对被告人温喜平从轻处罚。对被告人王成全、俞海军适用缓刑不致再危害社会，决定对二被告人宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，以故意伤害罪判处被告人温喜平有期徒刑三年。以寻衅滋事罪分别判处被告人王成全、俞海军有期徒刑七个月，缓刑一年。
上诉人温喜平的主要上诉理由为：1、其案发后到执法机关主动投案自首，如实供述了自己的罪行。2、其系初次触犯国家法律。3、已积极赔偿了被害人的各项经济损失，取得了被害人及亲属的谅解。恳请从轻处罚。
甘南藏族自治州人民检察院上诉案件出庭意见书提出，原审法院判决认定上诉人温喜平犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，应驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相同。
另查明，本案在侦查期间，上诉人温喜平及两名原审被告人亲属与被害人一方已达成赔偿协议，赔偿被害人索南扎西各项经济损失共120000元，赔偿被害人仁青东知各项经济损失共45000元，并取得了被害人及亲属的谅解。
认定上述事实的证据有：
1、书证：（1）接处警工作登记表、受案登记表，犯罪嫌疑人归案情况说明等证据证实了案件来源以及王成全、俞海军抓获经过、温喜平到合作市城南派出所投案自首的事实。
（2）常住人口基本信息，证实三名原审被告人均系完全刑事责任年龄人。
（3）尿检结果报告单，证实三名原审被告人入所体检均呈”阴性”，符合羁押条件。
2、证人证言：（1）证人宁长禄证言及辨认笔录，证实案发当晚因王成全酒后挑衅性喊叫，引发了与对方的不满和冲突，目击了温喜平、王成全、俞海军三人与对方厮打在一起、事后逃离现场的事实经过。宁长禄通过辨认，确认了案发当晚在出租车上温喜平交给其保管的作案工具，与俞海军、温喜平的辨认结果具有同一性。
（2）证人看召才让、马成龙证言，证实2016年10月19日晚，在合作市知合玛路师专（甘肃民族师范学院）大门对面烧烤摊位附近，几名年轻人因起哄吼叫引发冲突，进而持皮带、烧烤用抹子相互厮打在一起，打架行为致一名上身穿黄色的衣服男子和一个穿牛仔裤的男子受伤的事实。
3、被害人陈述：（1）被害人索南扎西陈述及辨认笔录，证实2016年10月19日22时左右，在师专（甘肃民族师范学院）大门对面烧烤摊附近，索南扎西、仁青东知和几个年轻人发生冲突，并被对方用刀戳伤的事实经过。辨认笔录证实确认了对方三人分别系王成全、温喜平和俞海军，确认持刀将自己和仁青东知戳伤的人系温喜平。
（2）被害人仁青东知陈述，证实了案发的时间、地点、起因、经过和自己被刀戳伤的事实，与索南扎西的陈述基本吻合。
4、被告人的供述与辩解：（1）温喜平供述及辨认笔录，证实温喜平在与对方厮打过程中持随身携带的折叠刀先朝踢他的一名男子”胸前左、右来回划，划了三、四次”，后朝另一名穿褐色上衣、拿皮带打他的男子的”左侧腹部，连续戳了两刀”的行为事实；辨认笔录证实了温喜平对作案时使用的匕首进行了辨认的事实。
（2）王成全供述，自己在案发当晚听见有人”够...够...的吼叫之后，也跟着吼了几句”的行为事实及随后与对方冲突之际动手打人的事实，证实了其在公共场所滋事打架的主观动机，与温喜平的供述相吻合，也间接证实了温喜平用刀戳人、俞海军参与打架的事实。
（3）俞海军供述及辨认笔录，证实案发当晚自己因挨打，进而踢了对方一倒地男子的事实，间接证实被温喜平戳伤的男子系身着黄色（褐色）上衣、持皮带打伤自己并积极参与打架的受害人之一。对案发起因的供述，与王成全、温喜平相吻合，认为被害人的挑衅性吼叫在先，随后王成全的吼叫引发了双方之间的不满与冲突。其对温喜平让宁长禄交给他所保管的刀子的辨认结果，与温喜平本人对戳伤他人所使用的刀子的辨认结果，具同一性。
5、物证提取笔录、扣押清单及照片：证实2016年10月20日，侦查人员根据犯罪嫌疑人俞海军交代，从合作市公安局城南派出所的一辆警车后排右侧座位下面，提取一把刀刃长约10厘米，铁质刀柄长约12厘米的折叠刀。
6、现场勘验、检查笔录，证实中心现场位于知合玛路南侧路边。
7、鉴定意见：证实被害人索南扎西、仁青东知之损伤构成重伤二级。
8、视听资料：事发现场视频监控资料光盘一张，客观记录了部分案发经过和各原审被告人体貌特征，以及俞海军用脚踢受害人索南扎西的犯罪情节。
9、收条，证实三名原审被告人家属赔偿被害人索南扎西各项经济损失共120000元，赔偿仁青东知各项经济损失共45000元的事实。
10、谅解书，证实三名原审被告人家属赔偿了被害人各项经济损失并取得了被害人及亲属谅解的事实。
上述证据均经一、二审庭审质证，内容真实，来源合法，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，上诉人温喜平及原审被告人王成全、俞海军酒后滋事，在公共场所肆意挑衅，与人斗殴打架，其中上诉人温喜平在打架过程中持刀伤人，造成二被害人重伤二级的严重后果，其行为构成故意伤害罪，王成全、俞海军的行为构成寻衅滋事罪。对上诉人的上诉理由，经查：原审法院对上诉人投案自首、如实供述所犯罪行、积极赔偿被害人经济损失等法定和酌定的情节已充分考虑，并已对上诉人温喜平从轻处罚，因此上诉人的上诉理由，本院不予支持。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 雷永红
审判员 刘志栋
审判员 王应年
二〇一七年九月十二日
书记员 牛 艳