贵州省遵义市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔03刑初75号
公诉机关贵州省遵义市人民检察院。
被告人鲁明，男，1971年8月2日出生，重庆市北碚区人，汉族，初中文化，无业，住重庆市北碚区。2016年11月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被贵州省赤水市公安局刑事拘留，同年12月30日被执行逮捕。现押于赤水市看守所。
指定辩护人苟光平，贵州正江律师事务所律师。
贵州省遵义市人民检察院以遵检公二刑诉（2017）40号起诉书指控被告人鲁明犯贩卖毒品罪，于2017年4月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，期间经依法延期审理，于2017年8月17日在赤水市人民法院二号审判法庭公开开庭审理了本案。遵义市人民检察院检察员王莉出庭支持公诉，被告人鲁明及其辩护人苟光平到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年11月26日，吸毒人员王某联系被告人鲁明帮忙购买冰毒一公斤用于贩卖，鲁明答应之后联系并向一名叫“小伟”的男子支付了50000元用于购买冰毒。2016年11月28日凌晨2时许，鲁明拿到毒品后，携带毒品837.16克（58.18克系毒品辅料）乘坐渝Ｂ×××××荣威牌轿车从重庆连夜赶往遵义，于2016年11月28日上午9时许，在王某位于遵义市红花岗区中华北路金银新村社区的家门口准备交付毒品时被公安机关当场抓获，经鉴定，所携带的毒品嫌疑物837.16克中检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关以被告人鲁明贩卖毒品数量为837.16克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究被告人鲁明的刑事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十一条之规定，向本院提起公诉，并随案移送了受案登记表、立案决定书、指定管辖书、银行卡流水信息、通话清单等书证、被告人鲁明的供述与辩解、证人王某、马某、彭某、顾某等人的证言、毒品鉴定文书等鉴定意见、勘验、检查、辨认、称量等笔录等主要证据复印件，提请依法审判。
被告人鲁明对起诉书指控犯罪事实及罪名有异议，辩称不是卖毒品，没有盈利，是帮王某买的毒品。
其辩护人的辩护意见：被告人鲁明的行为不构成贩卖毒品罪，鲁明是因受王某所托找“小伟”帮王某购买的毒品，并非卖方，未从中牟利，对托购者、代购者应以非法持有毒品罪定罪，故鲁明为他人代购毒品的行为，宜定非法持有毒品罪，当庭表示认罪，系初犯，建议对其从轻处罚。
经审理查明，被告人鲁明与王某均系吸毒人员，曾是情人关系，二人分开后仍一直保持着往来。2016年11月26日，王某联系被告人鲁明，称其因欠银行贷款还款困难，要其帮忙联系购买甲基苯丙胺（冰毒）一公斤用于贩卖后还款，鲁明答应后随即联系了一名叫“小伟”（未查实）的男子购买毒品，告知王某毒品的价格是每公斤60000元，要王某交付定金，王某答复只有20000元，待收到毒品后付清余款。之后，王某向鲁明的邮政银行卡汇出20000元，鲁明又从其朋友彭某的妻子顾某处借款30000元，将共50000元于当日晚上10时许，在重庆南坪协信星光时代广场邮政银行门口支付给“小伟”用于购买冰毒。2016年11月28日凌晨2时许，鲁明拿到毒品后，将其中一包冰毒用一个印有“赖某”字样的手提纸袋包装后，放置于渝Ｂ×××××荣威牌轿车的副驾驶脚垫子上，剩余毒品放置于自己随身携带的咖啡色单肩包内，约请马某代驾渝Ｂ×××××荣威牌轿车连夜从重庆赶往遵义。2016年11月28日上午9时许，鲁明将另一包重895.34克留在渝Ｂ×××××荣威牌轿车内，独自携带398.63克毒品前往王某家（位于遵义市红花岗区中华北路金银新村社区）交付毒品，在王某家门口被公安机关抓获，当场从其携带的咖啡色单肩包内查获甲基苯丙胺嫌疑物5包，甲基苯丙胺片剂嫌疑物4包，重398.63克；从其停放在遵义市中华路天安花园地下停车场内32号停车位的渝Ｂ×××××荣威牌轿车的副驾驶脚垫上查获甲基苯丙胺一包，重496.71克，共计重895.34克。经鉴定，除去58.18克系毒品辅料外，其余837.16克毒品嫌疑物均含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，公诉机关当庭出示以下证据予以证明，并对证据的来源作了说明：
1、被告人鲁明的供述。大概在三、四年前，在正安务工时与王某认识、交往并同居了一段时间，工期完后回家，此后与王某联系不多，只是偶尔在网上联系一下。一个多星期前（2016年11月18日左右），王某在微信上与我聊天，说她想吸毒品，我就让她来重庆家中找我，后王某从遵义到重庆江津我家来耍了一天，还在我家吸食了毒品，第二天走时，她说想带点毒品回遵义吸食，并给我1000元钱帮她买毒品，我就在江津帮她买了约有3、4个（克）冰毒晶体和几颗“籽籽”（麻古），我俩在家中吸食了一部分，剩下的王某带回遵义了。王某走时我对她说，我现在手头紧，让她借点钱给我，王某就借了2000元钱给我，我还对王某说，下次她要买毒品的话我可以帮她联系，她可以来拿，我也可以帮她送到遵义。前天（2016年11月26日）上午，王某打电话说她欠银行贷款，每个月要还几千元撑不住了，问能否联系到毒品、现在毒品的价格是多少、质量怎么样？说她想搞点过去卖后好还贷款，我就说等我联系一下再说。随后我与一个叫“小伟”的男子联系，“小伟”说现在的冰毒要6万元一公斤，于是我把这个情况告诉了王某，并告诉她要先拿钱才能买到，王某说她现在没有这么多钱，只有20000元钱了，剩余的等我把毒品带到遵义之后把钱拿给我。我就叫她先打一部分过来，当然是越多越好。当天（2016年11月26日）王某就打了20000元钱到我的中国邮政银行卡里，我又找朋友彭于超的妻子顾某说有急用周转几天，借了30000元，朋友也是打在我这张邮政银行卡里的，然后我打电话给“小伟”说要买一公斤冰毒，但现只有50000元，让他先给我一公斤，剩下的10000元钱我之后再拿给他。当晚10时许，我与“小伟”见面后，因为提款机里只能取出20000元，于是我先取了20000元给他，余下的30000元是通过转款的方式转在他提供的一张建行卡里的。他接钱后就走了，让我等他的电话，等了一天多，期间王某不停的在催我快点。大概是今天凌晨（2016年11月28日）2、3点钟，“小伟”才打电话与我联系，说是毒品拿到了，我就让他从即将要拿给我的毒品中拿20克毒品来单独装，我准备自己拿来吸食。我和“小伟”在重庆杨家坪附近的一个大循环的路边见面后，他递给我一个装有毒品的塑料袋给我，我打开一看，里面一共有5包冰素（晶体）和3包“籽籽”（冰毒片剂），那5包冰毒里面有两包是用稍微大一点的透明塑料袋封装袋来包装的，其中一包有500克，另外一包有300克，有一包小塑料袋是小伟单独给我装的那20克，另外一包用小塑料袋包装外面用一个“天子”的烟盒来包装的，小伟告诉我那个是辅料，是用来加在冰毒里面增加重量的，最后剩下的那一包冰毒说是里面添加了一部分辅料，并不全部是冰毒。“小伟”还说这些毒品没有一公斤，就算50000元。我拿到毒品后，找了一个赖某的酒盒子来把那包500克的冰毒放在渝Ｂ×××××荣威牌轿车副驾驶的脚垫子上，把20克那包放进我自己的一个盖的那种烟盒里面，把那3包籽籽放进一个小的铁盒子里，剩下的都放进我的棕色挎包里，然后去接马彬帮我开车，由马彬驾车（渝Ｂ×××××荣威牌轿车）从重庆出发前往遵义。到遵义时大约是早上8点钟了，我和马彬将车开到金银小区附近的一个地下停车场，与马彬一起早餐后，我给了马彬100元钱让他去中华路耍到等我，我一个人到了王某家，刚走到门口即被抓，公安警察从我背的挎包里查获的1号嫌疑物就是二包稍为大一点的其中300克那包；2号嫌疑物就是掺杂了部分辅料那包；3号嫌疑物就是用“天子”烟盒包装的辅料，并不是毒品；4号嫌疑物就是我让“小伟”单独给我分出来的那20克，我拿来后装进一个米色的那种盖的烟盒里面的；5号嫌疑物里面的其中在包颜色稍微深一点的“籽籽”是从小伟那里拿来的，另外一包装有四颗颜色稍浅一些的“籽籽”和那一小包冰毒是我之前买来吸食剩下的，这不是小伟卖给我的。另外一包500克的毒品是我用赖某的酒盒子装着放在驾驶来遵义的渝Ｂ×××××荣威牌轿车副驾驶位置的脚垫上的，我下车时没有拿下车，我被抓后已从车内搜到的。当时没有把全部毒品带去王某家是因为她只给了我20000元钱，我怕把全部毒品给她后收不到剩下的钱，所以就先把那部分留下来，等她把剩下的钱给我后才拿给她。渝Ｂ×××××荣威牌轿车是我朋友彭某的，几年前他因为酒驾被吊销驾照后不开车了，我和他关系较好，他的这辆车就一直是我在用。王某的电话是189××××1283、189××××7796。
2、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书。证实该案立案情况。2016年11月25日，吸毒人员王某到遵义市公安局禁毒支队举报鲁明涉嫌贩卖毒品，获此情报后，禁毒支队立即指定该案由赤水市公安局管辖。赤水市公安局遂立案进行侦查。
3、现场勘验笔录、现场平面方位示意图、照片。证明抓获现场情况。抓获被告人鲁明的现场位于遵义市红花岗区金银新村小区17栋2单元3楼。现场勘验制图2张、照相6张。抓获被告人鲁明后，随即在该小区附近天安花园地下停车场内停放的一辆车牌号为渝Ｂ×××××荣威轿车内将和鲁明一起从重庆到遵义的马某抓获，并从该车的副驾驶座的脚垫上查获甲基苯丙胺嫌疑物一包，在见证人的见证下，拍照固定，进行勘查。该停车场位于遵义市中华路天安花园地下的32号停车位。现场制图2张，照相8张。
4、毒品称量笔录、取样笔录、照片、毒品收据。2016年11月28日，在见证人的见证下：（1）公安机关当场对查获鲁明携带的挎包内的四包毒品嫌疑物进行编号（1-4号）称量，1号净重299.34克、2号净重14.44克、3号净重58.16克、4号净重19.83克；（2）将鲁明处扣押的一个印有“冰力克”字样的铁盒（编为5号），将铁盒中的四包片剂编号（5-1、5-2、5-3、5-4），甲基苯丙胺嫌疑物一包编号（5-5）进行称量，5-1净重2.71克、5-2净重3.07克、5-3净重0.47克、5-4净重0.39克、5-5净重0.22克。被告人鲁明在称量笔录上签字确认。（3）将放置于马某驾驶的车牌号为渝Ｂ×××××的荣威牌灰色轿车副驾驶位置的印有“赖某”字样的纸质手提袋内、外印有“心创造”字样的塑料袋封装、内用透明塑料封装袋包装编为6号进行称量，净重为496.71克，被告人鲁明、驾车人马某在称量笔录上签字予以确认。遵义市公安局已将鲁明案涉毒895.34克（391.77+496.71克+送检的6.86克）依法上缴遵义市公安局禁毒大队。
5、扣押笔录、扣押决定书、文件清单、扣押照片、机动车行使证。2016年11月28日，被告人鲁明被当场抓获后，公安机关将从鲁明身上查获的毒品（从其身上查获冰毒嫌疑物四包、冰毒晶体和片剂混合嫌疑物五包。从渝Ｂ×××××的荣威牌灰色轿车副驾驶位置脚垫上查获毒品嫌疑物一包）、手机（白色苹果手机一部号码为182××××4345、红色FENTO手机一部号码为189××××8306）、银行卡（中国邮政银行卡号62×××29）、单肩背包（咖啡色）等物品进行登记并依法予以扣押。证明对查获被告人鲁明毒品嫌疑物及手机等相关物品进行登记的情况，物品持有人鲁明在清单上签字予以确认。
6、遵义市公安司法鉴定中心（遵）公（司）检（毒）字[2016]796号《鉴定文书》、鉴定意见通知书。证实将查获毒品嫌疑物抽样送检作甲基苯丙胺定性定量分析的情况。检验意见：送检的DP-2016-0796-J001、DP-2016-0796-J002、DP-2016-0796-J004至DP-2016-0796-J010号检材中均检出甲基苯丙胺成分，其含量依次分别为77.33%、73.12%、73.72%、69.77%、24.92%、21.23%、22.52%、22.91%、76.14%、74.15%。送检的DP-2016-0796-J003号检材中未检出甲基苯丙胺成分。该检验意见已于2016年12月14日通知被告人鲁明，鲁明签名予以确认。
7、银行存款凭证、自动柜员机客户凭单、开户信息及银行流水。经向王某调取其给被告人鲁明汇款20000元的银行存款凭证，证实王某于2016年11月26日21：37：31、21：39：52给鲁明帐户（62×××29）共汇款二笔，每笔10000元，共20000元。经向顾某调取其给被告人鲁明汇款30000元的自动柜员机客户凭单，证实2016年11月26日晚6时向鲁明帐户（62×××29）转帐汇款30000元。经向中国邮政银行调取帐户为62×××29（鲁明）的开户信息及银行流水，证实卡号为62×××29的开户人系被告人鲁明，2016年11月26日，顾某在重庆巴南区支行自助银行向该卡转入30000元、王某在红花岗区支行自助银行向该卡转入共20000元。次日，该卡在重庆南岸区南城大道营业所自助银行取款共20000元、在重庆分行ATM转帐30000元。
8、开户信息及通话清单。经向重庆移动江津分公司，调取了鲁明所持使用手机号（182××××4345）2016年11月1日至12月1日的通话清单，证实其号码的开户人系黄某，王某所持使用手机号（189××××7796）的机主信息及2016年11月的通话情况，证实其间二人有多次通话的情况。
9、证人王某的证言。2016年11月18日左右，具体时间我记不清了，当时我和鲁明通过微信聊天谈到了毒品冰毒，让我有了一种特别想吸食的感觉，我就问鲁明买得到冰毒不，鲁明说他那里能买到，随后我就从遵义乘坐客车到了重庆江津鲁明的家中，并在鲁明家中吸食了毒品冰毒后睡到次日早上，我拿了3000元钱给鲁明，鲁明就拿了1000元钱价值的毒品冰毒给我，其中有4克多毒品冰毒晶体和2颗毒品冰毒片剂，另外2000元是鲁明叫我借给他的。当时我在鲁明手中买毒品时，鲁明还说下次我需要冰毒的话，他直接给我送到遵义我家中来。我带回的毒品已吸食完了。直到今天，我才觉得我不能再吸毒了，并且要断绝鲁明这个毒品来路，就来举报鲁明贩毒了。我来举报的当天（2016年11月25日），我就和鲁明联系购买毒品的事情，并问鲁明手中是否有好一点的、没有加过辅料的冰毒，我需要买一公斤，鲁明说他问了朋友后再回我的话。过了一会儿，鲁明回我电话，说他朋友手中有质量好且没加辅料的冰毒，并说他第二天晚上给我送到遵义来。直到第二天早上10时许，鲁明才打电话说东西到了，叫我等。下午4时许，鲁明还没打电话来，我就打电话给鲁明，说是在吃饭，准备去看货。晚上8时许，鲁明打电话说看到货了，并说“东西”还可以，要6万元钱一公斤，但是要我先转2.3万元钱给他，说是拿去作定金，我就问鲁明能否先赊帐，到时候东西给我后再把钱给他，结果鲁明说不行，说是对方货好，必须要打2.3万钱给他作定金。想到要断绝鲁明这个毒源，就给民警讲愿给鲁明转2万元钱过去，配合公安机关将鲁明抓住，后通过邮政银行直接给鲁明的银行卡上存了2万元钱，结果过了一会，鲁明又说他在等着毒品拿过来看货，当时我还觉得是不是被鲁明耍了，然后就一直电话短信催他，叫他给我一个准确的时间，问他什么时候送到遵义来，但鲁明给我讲还在等货，10时许时，我又打电话给鲁明，鲁明说他得到冰毒了，准备出发了。12时许，我又打鲁明电话，说是到了重庆的安稳服务区，休息一下再走。之后打鲁明电话就打不通了，直到2016年11月28日凌晨0时许，我终于拨通了鲁明的电话，鲁明说他出车祸了，所以回去了，说是天亮之后会把东西给我送到家里来。结果早上8时许，我发短信给鲁明，鲁明说到我家楼下了，刚把早餐吃完。5分钟后，鲁明来我家敲门，就被在我家的警察抓获了，并从鲁明随身携带的包裹里面搜出了大量的毒品冰毒晶体和冰毒片剂。鲁明最开始给我讲的是5万元一公斤，后来又给我说他讲错了，是6万元一公斤。我汇给鲁明的2万元钱是汇在鲁明的邮政银行卡上的，卡号是62×××29。我将从重庆购买的毒品带回遵义吸食完后，想到不能再去沾染这个东西了，于是就向公安机关举报了鲁明贩卖毒品的事情，随后就通过电话与鲁明取得了联系，在电话中告诉鲁明说其以自己名义给哥哥贷款，哥哥还不起这个钱了，自己每个月要还好几千块钱，所以让鲁明帮着从重庆买一些毒品到遵义来，卖后还贷款，鲁明就答应了，其实说这些都是骗鲁明的。
10、证人马某证言。我的小名叫马彬。昨天（2016年11月27日）晚上23时许，鲁明打电话叫我与他一起开车去遵义接个人，并说给我6、700元钱，我就答应了，并问他好久走，说是晚点走，到时打电话给我。今天凌晨4时许，鲁明打电话说他在小区外面等我，我上车时看见副驾驶座椅前面放了一个袋子，我也没注意，然后鲁明开车，说他开的车有点问题，要先去我老表彭某那里换车，我和他到了彭某家门口，鲁明打电话给彭某，我听到电话里彭说车已经借给别人了，鲁明挂了电话就说要我开车走，从重庆巴南区收费站上高速往遵义走，一路开到遵义市，大概7点40分下的高速，鲁明指路，我把车开到一个小区的地下停车库里面把车停好，与鲁明一起去吃了早餐，他给了我100元钱，叫我到处耍耍，我就看到鲁明从一个小门进去了，我便回车上睡觉，睡了一阵，听到有人敲车窗玻璃叫我把车门打开，我打开车门才知道是警察，后见警察从副驾驶室座椅前面的袋子里面搜出一包像冰毒的物品。我上车时，不知道包里是什么东西，我没看过，在路上时见鲁明从里面拿东西出来吃，还以为里面装的是吃的。鲁明的电话是189××××8306、182××××4345。
11、证人彭某、顾某证言。我们与鲁明是朋友关系，他开的那辆车牌为渝Ｂ×××××荣威350车是我们的，2014年彭某因酒驾分被扣了就没开车了，平时这辆车就停在公司里，鲁明说要用车，就把这辆车的钥匙给了他一把，这辆车平时鲁明用得多。2016年11月26日下午18时许，鲁明打电话给顾某说借3万元钱急用，说过几天就还，考虑到两家关系还可以，就到邮政银行用卡（6217996900020518628）转了3万元在鲁明的邮政银行卡上。
12、辨认笔录及照片。（1）将王某的照片编为5号与一组女子照片混杂供被告人鲁明辨认，鲁明辨认确认5号即是王某。（2）将马某的照片编为8号与一组男子照片混杂供被告人鲁明辨认，鲁明辨认确认8号即是其从重庆龙湾接来帮其开车到遵义的马彬（马某）。（3）将顾某的照片编为2号与一组女子照片混杂供被告人鲁明辨认，鲁明辨认确认2号即是（借款给他的朋友彭某的妻子）顾某。（4）将彭某的照片编为2号与一组男子照片混杂供被告人鲁明辨认，鲁明辨认确认2号即是彭某。（5）将鲁明的照片编为4号与一组男子照片混杂供王某辨认，王某辨认确认4号即是鲁明。（6）将鲁明的照片编为9号与一组男子照片混杂供马某辨认，马某辨认确认9号即是鲁明。（7）将鲁明的照片编为4号与一组男子照片混杂供彭某辨认，彭某辨认确认4号即是鲁明。（8）将鲁明的照片编为6号与一组男子照片混杂供顾某辨认，顾某辨认确认6号即是鲁明。
13、指认笔录及照片。2016年11月28日，鲁明被抓获后指认遵义市红花岗区金银新村小区17栋2单元301号王某的家就是其准备将毒品交给王某的地点。侦查人员将鲁明带到天安花园地下停车场，鲁明指着停放在遵义市红花岗区中华北路金银新村小区附近的天安花园地下停车场内的渝Ｂ×××××荣威轿车的副驾驶座位的脚垫子说，这即是他存放部分毒品的位置。
14、抓获经过及民警身份证明。2016年11月26日，赤水市公安局禁毒大队根据上级的侦查线索和指令，于2016年11月28日9时许，在遵义市红花岗区金银新村小区17栋2单元301号将被告人鲁明抓获。
15、户籍证明。证明被告人鲁明的出生日期等基本情况。被告人鲁明出生于1971年8月2日，身份证号码,作案时已达到完全刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
上述证据，经当庭质证，证据之间能相互印证，具有证据的真实性、关联性、合法性，对以上证据的效力依法予以确认。
本院认为，被告人鲁明违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。关于被告人鲁明所持“不是贩卖，没有盈利，是帮人购买”及辩护人所持“被告人鲁明的行为不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品罪定罪。鲁明系代购者，是因受王某所托购买一公斤毒品，并非卖方，且未牟利。”的辩护意见，经查，其一，鲁明购买毒品是因王某提出想买1公斤毒品冰毒用于贩卖偿还所欠贷款，即明知王某购买毒品是用于贩卖，而王某亦证实明确告知鲁明买毒品是为了贩卖。其二，鲁明是在王某告知先付2万元，余款收到毒品后再付的情况下，又借支3万元用于购买毒品837.16克（辅料除外）。其三，在购卖毒品时，向上家提出从中另分出一包20克准备用于吸食，与扣押时其中有一包数量基本相符。综上，证明鲁明明知她人购买毒品是用于贩卖，主观上有贩毒的故意，客观上实施了帮助她人贩卖毒品的行为，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，故其辩解及其辩护意见依法不能成立，依法不予采纳。对于辩护人所持“鲁明当庭表示认罪，系初犯，建议对其从轻处罚”的辩护意见，符合法律规定，依法予以采纳。被告人鲁明贩卖毒品甲基苯丙胺837.16克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，贩卖甲基苯丙胺（海洛因）五十克以上的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。鉴于本案被查获的毒品未流入社会，社会危害性相对较小，结合本案的事实、情节及对社会的危害程度，对被告人鲁明予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十五条、第五十九、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人鲁明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月29日起至2031年11月28日止。）
二、被告人鲁明被扣押的手机二部予以没收，上缴国库。涉案毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 佘 异
审判员 樊秋屏
审判员 邓 轶
二〇一七年九月十二日
书记员 陆明通