云南省建水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）建刑初字第70号
公诉机关建水县人民检察院。
被告人楚春海，曾用名：万照海，绰号：东宝，男，1987年9月5日生，汉族，云南省建水县人，农民。2009年8月31日因犯盗窃罪被个旧市人民法院判处有期徒刑四年零六个月。2012年10月13日减刑释放。2013年11月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被建水县公安局刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于建水县看守所。
被告人彭海，绰号：法海，男，1991年11月6日生，汉族，云南省建水县人，农民。2011年11月22日因犯寻衅滋事罪被建水县人民法院判处有期徒刑二年。2013年6月7日刑满释放。2013年12月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被建水县公安局执行逮捕。现羁押于建水县看守所。
辩护人刘玉波，云建律师事务所律师。
建水县人民检察院以建检刑诉（2014）28号起诉书指控被告人楚春海、彭海犯贩卖毒品罪，于2014年3月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建水县人民检察院指派代理检察员张亚娇等人出庭支持公诉。被告人楚春海、彭海到庭参加了诉讼。现已审理终结。
建水县人民检察院指控：被告人楚春海、彭海向他人贩卖毒品共计8.28克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人楚春海、彭海均曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，根据依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。
被告人楚春海对起诉书指控的事实及罪名未提出异议。
被告人彭海对起诉书指控的事实及罪名未提出异议。
辩护人刘玉波提出的辩护意见是：1.被告人彭海和楚春海不属于共同犯罪，只应按彭海参与贩卖着的毒品数量认定其的贩卖毒品数量，彭海参与贩卖的毒品“小麻”只应认定为2次共20颗1.9克；2.公安机关从被告人彭海的租住房内查获的毒品可疑物55颗，只能认定为楚春海非法持有毒品的数量，不能认定为彭海贩卖毒品的数量；3.被告人彭海犯罪情节轻微，社会危害后果相对较小；4.被告人彭海认罪态度较好，具有悔改表现。综上，请求法庭判处被告人彭海二年以下有期徒刑。
经审理查明：2013年11月27日，被告人楚春海、彭海在建水县临安镇东林路173号附1号四楼的租住房内等处先后向张XX贩卖毒品甲基苯丙胺（“冰毒”、“小麻”）共计1.98克。
2013年11月28日凌晨5时许，公安民警在建水县临安镇高坡至东林路路段查获彭海安排送毒品“小麻”的普XX、胡XX、李XX，并查获毒品“小麻”可疑物10颗，净重1.1克。同日凌晨6时许，公安民警在建水县临安镇东林路173号附1号四楼彭海的租住房内将楚春海、彭海抓获，并查获毒品“小麻”可疑物共计55颗，净重5.2克。经鉴定：被查获的毒品可疑物中含有甲基苯丙胺成分。
上述认定事实，有公诉机关提供且经法庭举证、质证和认证的下列证据予以证明：
1.户口证明，证明：被告人楚春海、彭海作案时已满18周岁，属于完全刑事责任能力人。
2.刑事判决书、释放证明，证明：2009年8月31日，被告人楚春海因犯盗窃罪被个旧市人民法院判处有期徒刑四年零六个月。2012年10月13日减刑释放；2011年11月22日，被告人彭海因犯寻衅滋事罪被建水县人民法院判处有期徒刑二年。2013年6月7日刑满释放。
3.接受刑事案件登记表、抓获经过、立案决定书，证明：2013年11月28日凌晨5时许，建水县公安局城北派出所民警巡逻至建水县临安镇高坡至东林路路段上时，对一辆可疑面包车进行检查，发现坐在面包车上的三名男子神色慌张，经对可疑面包车进一步检查，从该面包车驾驶位置坐垫下查获10颗“小麻”。建水县公安局城北派出所民警经过对该三名男子询问，发现楚春海、彭海涉嫌贩卖毒品，根据三名男子提供的地址，于同日凌晨6时许，在建水县临安镇东林路173号附1号四楼出租房内抓获楚春海和彭海。同日，建水县公安局立为贩卖毒品案侦查。
4.证人张XX的证言，证明：2013年11月27日17时许，彭海打电话给张XX，说他的一个鸡街的朋友拿着些毒品“小麻”来，让张XX去彭海那里玩。19时许，彭海派人开车将张XX接到彭海的租住房内，张XX递给彭海300元钱，彭海又将300元钱递给鸡街人，鸡街人将7颗“小麻”放在租房里的桌子上，张XX拿着“小麻”在租房里吸食了。过了1个多小时，张XX又来到彭海的租房里，递给彭海200元钱，鸡街人将5颗“小麻”放在房间里的桌子上，张XX拿着“小麻”在租房里吸食了。当日23时许，张XX又在建水县建民路上向彭海购买了400元钱的“小麻”，是鸡街人将“小麻”拿给彭海，彭海将10颗“小麻”拿给张XX，张XX把400元钱拿给彭海。
5.证人胡XX的证言、辨认笔录及照片，证明：胡XX和彭海等人租住在建水县老屠宰场对面巷子里的一户人家的一个套间里。2013年11月27日13时许，有一个绰号叫“老大”（楚春海）的男子来到胡XX等人租住的房间里，胡XX在房间里听见彭海给一个绰号叫“海关”（张XX）的人打电话，彭海派人将“海关”接到租房，“海关”将300元钱放在租房的桌子上，“老大”把钱收起来就出了租房，过了几分钟，“老大”将“小麻”拿给“海关”，“海关”就在租房里吸食“小麻”了。同年11月28日凌晨4时许，彭海安排“黑豆”等人去送“小麻”，然后“黑豆”开着面包车拉着胡XX、李XX将10颗“小麻”送去蓝天宾馆，途经建水县城高坡岔福康路路口那里被公安民警查获。
6.证人李XX的证言、辨认笔录及照片，证明：李XX的绰号叫“老咪”。2013年11月27日13时许，李XX在彭海租住的房间里煮饭，看到一个绰号叫“老大”（楚春海）的男子拿出“小麻”给“法海”（彭海）品尝，过了几分钟，李XX听见“法海”给“海关”（张XX）打电话，然后，“法海”又派人去将“海关”接到“法海”租住的房间里，“老大”将“小麻”拿给“海关”，“海关”在“法海”租住的房间里吸食“小麻”后离开了。次日凌晨5时许，“法海”向“老大”拿了“小麻”以后，“法海”让李XX、“黑豆”、胡XX送10颗“小麻”到蓝天宾馆给“海关”。李XX、“黑豆”、胡XX开面包车去送“小麻”，途经福康路高坡岔路口处被公安民警查获。
7.证人普XX的证言，证明：普XX的绰号叫“黑豆”。2013年11月27日13时30分许，普XX在彭海租住在建水县城东林路老屠宰场对面房间里面玩，彭海领着一个叫“老大”的男子来到租房，随后“海关”来到租房放了300元钱在租房客厅桌子上，“老大”将钱收起来，后彭海看到“海关“在租房里吸食“小麻”。次日凌晨5时许，彭海向“老大”拿了10颗“小麻”，便安排普XX、“老咪”、胡XX将“小麻”送到蓝天宾馆。普XX开着彭海的面包车拉着“老咪”、胡XX去送“小麻”，途经高坡通往福康路的那条水泥路的地方被公安民警查获。
8.证人胡X1的证言，证明：2013年1月27日23时许，胡X1去到建水县临安镇东林街沙拉河边彭海租住的房间里面玩，有一个绰号叫“小鸡街”的男子也在彭海的租房里面。凌晨3时许，警察来到彭海的租房将租房里的人查获。
9.证人彭XX的证言，证明：2013年1月28日凌晨1时许，彭XX在自己和彭海租住的建水县临安镇东林路的一间房里看见“海关”在租房里吸食“小麻”。
10.证人杨XX的证言，证明：杨XX会和彭海等人在彭海租住的建水县临安镇沙拉河的房间里吸食“小麻”。
11.证人张X1的证言，证明：张X1是彭海的女朋友。2013年11月凌晨0时许，张X1、彭海、“海关”等人一起在彭海的租房里吸食“小麻”。
12.毒品可疑物过磅记录、毒品检验鉴定意见书，证明：2013年11月28日凌晨5时许，公安民警在巡逻过程中从彭海安排三人驾驶去送毒品“小麻”的云GU74**号面包车上查获10颗毒品“小麻”可疑物，经称量，10颗毒品“小麻”可疑物净重1.1克，提取0.09克毒品“小麻”可疑物送检，送检的检材中检出甲基苯丙胺成分；同日凌晨6时许，公安民警在彭海租住的建水县临安镇东林路173号附1号楚春海所睡房间的床头柜内查获毒品“小麻”可疑物55颗，经称量，55颗毒品“小麻”可疑物净重5.2克，提取0.09克毒品“小麻”可疑物送检，送检的检材中检出甲基苯丙胺成分。
13.扣押决定书、扣押清单、收缴毒品专用收据、物证照片，证明：公安民警从被告人彭海处依法扣押毒品“小麻”可疑物10颗，从被告人楚春海处依法扣押毒品“小麻”可疑物55颗、三星手机1部、人民币900元，并对查获的物品进行了拍照固定。
14.辨认笔录及照片，证明：经过辨认，被告人彭海辨认出在建水县临安镇东林路173号附1号和其一起贩卖毒品“小麻”的人是楚春海；张XX辨认出在建水县临安镇东林路173号附1号贩卖毒品“小麻”给自己的人是楚春海和彭海（“法海”）；
15.被告人楚春海的供述及辩解，证明：2013年11月27日14时许，楚春海从鸡街来到建水县城找彭海卖“小麻”，二人商量，卖出一颗“小麻”给彭海5元钱，彭海同意楚春海来建水贩卖“小麻”，但没有表示要不要报酬。当日19时许，“海关”来到彭海的住处，拿给彭海300元钱，彭海将300元钱拿给楚春海，楚春海拿出7颗“小麻”给了“海关”。过了一个多小时，“海关”又来到彭海住处，放了200元钱在桌子上，楚春海收了钱后拿了5颗“小麻”给“海关”。23时许，彭海向楚春海拿了10颗“小麻”，给了楚春海400元钱，“海关”站在旁边。次日凌晨5时许，楚春海、彭海等人在彭海的住处被公安民警查获。楚春海被查获的900元钱是其贩卖毒品“小麻”获利。卖出“小麻”后，彭海没有要钱，而是免费吸食了楚春海的“小麻”。
16.被告人彭海的供述及辩解，证明：2013年11月27日凌晨1时许，楚春海打电话给彭海，说其要带着“小麻”来建水卖，并说卖出一颗“小麻”给彭海5元钱，彭海同意楚春海带着“小麻”来建水卖。当日15时许，张XX打电话给彭海，彭海告诉张XX自己找得着“小麻”，后张XX来到彭海租住的建水县临安镇东林路173号附1号房间里，放里300元钱在租房的桌子上，彭海让楚春海将“小麻”拿给张XX，楚春海拿了几颗“小麻”给张XX。次日凌晨1时许，张XX打电话给彭海联系购买“小麻”，后来到彭海的租房给了楚春海300元钱，楚春海拿了10颗“小麻”给张XX。凌晨四五时许，张XX又打电话给彭海联系购买“小麻”，彭海向楚春海拿了10颗“小麻”，便让“黑豆”、胡XX、“老咪”一起开彭海的车去送“小麻”到蓝天宾馆给张XX。凌晨5时许，几个警察来到彭海租房将彭海、楚春海等人及楚春海放在租房里的“小麻”查获。卖出“小麻”后，彭海未收过楚春海的钱，而是免费吸食了楚春海的10颗“小麻”。
以上证据取证程序合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人楚春海、彭海贩卖毒品甲基苯丙胺共计8.28克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人楚春海、彭海曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人楚春海、彭海归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人刘玉波提出的被告人彭海和楚春海不属于共同犯罪，只应按彭海参与贩卖着的毒品数量认定其的贩卖毒品数量及公安机关从被告人彭海的租住房内查获的毒品可疑物55颗，只能认定为楚春海非法持有毒品的数量，不能认定为彭海贩卖毒品的数量的辩护意见，与本院查明的事实及国家法律规定不符，本院不予采纳。辩护人刘玉波提出请求法庭判处被告人彭海二年以下有期徒刑的辩护意见，综合本案的事实、情节，本院不予采纳。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人楚春海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1500元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月29日起至2016年11月28日止；罚金限期于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人彭海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1500元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月13日起至2016年12月12日止；罚金已缴纳1000元，剩余罚金限期于本判决生效后十日内缴纳）。
三、公安机关依法扣押的毒品6.3克，依法予以没收销毁。
四、公安机关依法扣押的三星手机1部，依法予以没收。（公安机关未随案移送）
五、公安机关依法扣押的赃款人民币900元，依法予以没收上缴国库。（公安机关未随案移送）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龙 叶
人民陪审员 潘兴国
人民陪审员 孔繁贵
二〇一四年四月十一日
书 记 员 樊树云