湖南省株洲市芦淞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）芦法刑初字第82号
公诉机关株洲市芦淞区人民检察院。
被告人肖某某，男，1989年2月14日出生于湖南省邵阳县，汉族，高中文化，自由职业；曾因吸毒，于2013年4月18日被株洲市公安局芦淞分局决定行政拘留五日；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年8月13日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2013年8月22日被依法执行逮捕；现羁押于株洲市公安局第一看守所。
株洲市芦淞区人民检察院以株芦检刑诉（2013）320号起诉书指控被告人肖某某犯贩卖毒品罪，于2013年11月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员李叶舟担任审判长、人民陪审员赵平和、夏秋林参加的合议庭，进行了公开开庭审理，于2013年11月19日作出（2013）芦法刑初字第353号刑事判决。判决后，被告人肖某某提出上诉，湖南省株洲市中级人民法院于2014年2月28日作出（2013）株中法刑一终字第114号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2014年3月12日重新立案，依法适用普通程序，另行组成由审判员刘海源担任审判长、人民陪审员王晚秋、吴月英参加的合议庭，于2014年6月5日依法公开开庭审理了本案。株洲市芦淞区人民检察院指派检察员邹俊宇出庭支持公诉，被告人肖某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
株洲市芦淞区人民检察院指控：
1、2013年1月下旬的一天，被告人肖某某从吸毒人员孙某处获得毒资300元后，帮其购买半粒麻古（重0.045克）和0.5克冰毒，被告人肖某某从中赚取吸食。
2、2013年2月的一天，被告人肖某某从吸毒人员孙某处获得毒资300元后，帮其购买半粒麻古（重0.045克）和0.5克冰毒，被告人肖某某从中赚取吸食。
3、2013年4月17日13时许，被告人肖某某从吸毒人员孙某处获得毒资200元后，帮其从贩毒人员梁某（已判刑）处购买1粒麻古（重0.165克）和0.7克冰毒，被告人肖某某从中赚取吸食。
综上，被告人肖某某贩卖毒品3次，共计贩卖毒品甲基苯丙胺1.955克。
为证明上述事实，株洲市芦淞区人民检察院提供了如下证据：（1）常住人口信息、破案经过、称重记录等书证、物证；（2）鉴定意见；（3）证人孙某等人的证言；（4）被告人肖某某的供述和辩解。该院认为，被告人肖某某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而多次予以贩卖，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条之规定，提请本院依法判处。
被告人肖某某对指控其犯贩卖毒品罪的事实及罪名提出异议，辩称2013年1月下旬那次系孙某直接与贩毒人员交易，2013年2月那次系孙某先与陈某联系的，2013年4月17日那次系孙某事先与梁某联系之后他才去取毒品的，他还辩解称起诉书指控的行为是吸毒而不是贩毒。
经审理查明：
1、2013年1月下旬的一天，被告人肖某某从吸毒人员孙某处获得毒资人民币300元后，帮其购买毒品麻古半粒（重约0.045克）和冰毒（重约0.5克），被告人肖某某从中赚取吸食。
2、2013年2月的一天，被告人肖某某从吸毒人员孙某处获得毒资人民币300元后，帮其购买毒品麻古半粒（重约0.045克）和冰毒（重约0.5克），被告人肖某某从中赚取吸食。
综上，被告人肖某某贩卖毒品2次，共计贩卖毒品甲基苯丙胺1.09克。案发后，被告人肖某某在2013年4月18日（第一次）、2013年8月13日（第三次）被讯问时，详细供述了上述二次孙某托其购买毒品后，他从孙某处分别拿了300元，再找陈某购买了毒品，然后回到孙某处共同吸食的事实。2013年8月21日后开始辩解，称第一次是与孙某一起去买毒品，第二次是孙某先联系的。
另查明，2013年4月17日13时许，被告人肖某某与吸毒人员孙某在株洲市芦淞区吉利宾馆1908号房商量吸毒后，孙某给被告人肖某某人民币300元及贩毒人员梁某（另处理）的电话，要被告人肖某某去梁某处购买毒品，后被告人肖某某按照孙某的安排从梁某处购买毒品麻古1粒（重约0.165克）和一小包冰毒（重约0.7克）回到房间，与孙某共同吸食。
再查明，2013年4月18日，被告人肖某某因于2013年4月17日吸毒，被株洲市公安局芦淞分局决定行政拘留五日。2013年6月19日，株洲市芦淞区人民检察院向公安机关发出了《补充移送起诉通知书》后，株洲市公安局芦淞分局于2013年7月26日对肖某某进行网上追逃，株洲市公安局荷塘分局月塘派出所于2013年8月13日将被告人肖某某抓获。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证明：
1、证人孙某的证言证明：2013年1月下旬的一天，他和肖某某在一起的时候决定买点毒品玩，他便要肖某某帮他调毒品并给了其300块钱，半小时后肖某某带着毒品回来，随后他们一起吸食完了；2013年2月的一天，他要肖某某调点毒品并给其300块钱，肖某某拿了毒品回来后他们一起吸食；2013年4月17日13时许，他和肖某某一起玩时，肖某某提议玩点毒品并要他调毒品，他就给了300元现金给肖某某，叫肖某某去他的熟人梁某处调货并告诉肖某某梁某的联系方式，后肖某某从梁某处拿了300块钱的毒品回来二人一起吸食；
2、证人梁某的供述证明：2013年4月17日下午，经号码为1827327****的电话联系后，肖某某从她这里购买了一粒麻古和一小包冰毒；
3、毒品疑似物当面称重记录及物证检验报告证明：梁某于2013年4月18日0时许被公安机关抓获时，民警从其身上收缴了毒品麻古2粒，重0.33克，冰毒（塑料袋1个，内有白色晶状物），经检验，有甲基苯丙胺成分；
4、公安行政处罚决定书证明：被告人肖某某因吸毒，于2013年4月18日被株洲市公安局芦淞分局决定行政拘留五日；
5、破案经过、抓获经过及补充移送起诉通知书、在逃人员登记／撤销表证明：2013年4月18日，公安民警破获梁某等人贩卖毒品一案，并抓获了涉案吸毒人员肖某某。移送审查起诉后，公诉机关发现肖某某曾三次帮孙某购买毒品并赚取吸食，遂通知公安机关补充移送起诉，2013年8月3日，月塘派出所民警抓获被网上追逃的被告人肖某某；
6、人口信息材料证明：被告人肖某某的基本身份信息，其已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力；
7、辨认笔录、办案说明证明：侦查机关补充侦查的情况；
8、同步录音录像及被告人肖某某在公安机关的供述与上述证据证明的事实相符。
上述证据经当庭质证，证据之间均能相互印证，具有客观性、关联性、合法性，已形成证据链，本院予以确认。
本院认为，被告人肖某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。株洲市芦淞区人民检察院指控被告人肖某某的罪名成立。但公诉机关指控被告人肖某某贩卖毒品中的第三次贩卖毒品事实，经查，虽然毒品是被告人肖某某去拿的，且与孙某共同吸食，但被告人肖某某是按照孙某的旨意，在孙某指定的卖毒人处拿的毒品，该事实不宜作犯罪论处，因此，公诉机关指控被告人肖某某的部分犯罪事实成立。被告人肖某某辩称2013年4月17日那次不是贩毒的意见，本院予以采纳。被告人肖某某辩称2013年1月下旬那次系孙某直接与贩毒人员交易以及第二次是孙某联系的意见，经查，被告人肖某某在公安机关的第一次供述是其找陈某购买的，该次供述是在因吸毒抓获后作出的，与证人孙某的证言形成环环相扣的证据链，且与被告人肖某某因贩毒抓获后的第二次供述（全案的第三次供述）内容相吻合，该次供述还有公安机关的讯问同步录音录像予以印证，被告人肖某某亦认可公安机关在讯问过程中没有刑讯逼供、诱供等违法行为。而被告人肖某某是在2013年8月21日才对该行为事实进行辩解，又未提供证据证实，故被告人肖某某的上述辩解与事实不符，本院不予采纳。被告人肖某某还辩称他的行为是吸毒而不是贩毒的意见，本院认为，《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定，为他人代购毒品，代购者从中牟利的，对代购者应以贩卖毒品定罪。本案中，被告人肖某某帮孙某代购毒品后与孙某共同吸食，其赚取吸食的行为亦是一种牟利行为，应对其以贩卖毒品罪定罪，故被告人肖某某的辩解于法无据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
被告人肖某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月13日起至2014年7月12日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘海源
人民陪审员 王晚秋
人民陪审员 吴月英
二〇一四年六月五日
书 记 员 李益标
附：判决书引用的法条全文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。