内蒙古自治区包头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）包刑二终字第58号
原公诉机关包头市青山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某，女，1972年4月21日出生，汉族，专科文化，无业，捕前住包头市。2009年8月10日因犯盗窃罪被包头市中级人民法院判处管制四个月，并处罚金人民币5000元。2013年8月23日因涉嫌犯诈骗罪被包头市公安局青山区分局刑事拘留，2013年9月4日经包头市公安局青山区分局决定被取保候审。2014年6月17日经包头市青山区人民法院决定被逮捕。现羁押于包头市看守所。
辩护人闫小渊，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。
包头市青山区人民法院审理包头市青山区人民检察院指控原审被告人王某某犯诈骗罪一案，于2014年6月23日作出（2014）包青刑初字第98号刑事判决。原审被告人王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定，2009年8月，被害人张某甲因涉嫌非法拘禁罪被羁押于包头市看守所，在被羁押期间被害人遇到了同样也被羁押于包头市看守所的被告人王某某。在羁押期间，被告人王某某谎称可以花钱使被害人提前释放，并博得张某甲的信任。被告人王某某在释放后，即自2009年8月至2010年3月期间，先后以各种理由骗取被害人张某甲及亲属人民币181000元。2013年8月23日，被告人王某某向公安机关投案。2013年8月29日，被告人王某某的亲属向被害人张某甲退还赃款160000元。2014年6月16日，被告人王某某向被害人退还赃款21000元，并取得被害人张某甲的谅解。
原审法院认定上述事实的证据有，被害人张某甲的报案及陈述材料；证人王某甲、蔡某某、张某乙、安某某、王某乙、张某丙、蔺某某证言；户籍情况、前科情况、到案经过、情况说明、判决书、收据壹张、车辆买卖协议及委托书、收条壹张、张某甲理财金账户历史明细清单、高玉兰个人定期明细表、谅解备忘录、借条、收条、谅解书、谈话笔录、书信便条；被告人王某某的供述等。
原审法院认为，被告人王某某以非法占有为目的，多次采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计181000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立。案发后，被告人王某某主动向公安机关投案，虽然其投案后没有交代全部犯罪事实，但其如实交代的犯罪数额多于未交代的犯罪数额，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第二、关于“如实供述自己的罪行”的具体认定第二款的规定，应当认定被告人王某某如实供述自己的主要犯罪事实，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，被告人王某某系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人王某某案发后已将涉案赃款全部退还被害人，并取得被害人谅解，可对其酌情从轻处罚。被告人王某某有前科，应酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七第一款之规定，以被告人王某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币30000元。
一审宣判后，原审被告人王某某不服，提出上诉。其上诉理由是，一审法院对其犯诈骗罪的认定缺乏充分的事实依据；其认罪态度较好，积极退赔被害人钱款，取得谅解，一审判决量刑偏重；请求依法改判。其辩护人的辩护意见为，原审判决认定王某某犯诈骗罪的证据不足，请求二审依法宣告王某某无罪。
经审理查明，2009年8月，被害人张某甲因涉嫌非法拘禁罪被羁押于包头市看守所，在被羁押期间其遇到了同样被羁押于包头市看守所的上诉人王某某。在羁押期间，王某某博得张某甲的信任，谎称自己先出去之后，可以花钱使张某甲提前释放。王某某被释放后，自2009年8月至2010年3月期间，以给张某甲办事为由骗取被害人张某甲及其亲属人民币181000元。
另查明，2013年8月23日，王某某向公安机关投案。2013年8月29日，王某某的亲属向被害人张某甲退还赃款160000元。2014年6月16日，王某某向被害人退还赃款21000元，并取得被害人张某甲的谅解。
认定上述事实的证据有：
1.侦查机关调取的被害人张某甲的的报案材料及访问笔录，证实其被诈骗的事实。
2.证人王某甲、蔡某某、张某乙、安某某、王某乙、张某丙、蔺某某证言，证实王某某以给张某甲办事为由诈骗钱款的事实。
3.侦查机关调取的收据壹张、车辆买卖协议及委托书、收条壹张、张某甲理财金账户历史明细清单、高玉兰个人定期明细表，证实王某某诈骗金额。
4.侦查机关出具的到案经过及情况说明，证实上诉人王某某自首的情况。
5.被害人张某甲出具的谅解书，证实王某某将款全部退还并请求法院对王某某从轻处罚。
6.包头市中级人民法院（2009）包刑二终字第58号刑事判决书，证实2009年8月10日王某某因犯盗窃罪被包头市中级人民法院判处管制四个月，并处罚金人民币5000元。
7.侦查机关调取的上诉人王某某的户籍信息，证实其身份情况。
8.上诉人王某某在侦查机关供认自己实施本案犯罪事实的供述，能够与上述证据相互印证且吻合。
上述证据，均经一审法院庭审举证、质证及本院二审查证，证据之间能够相互印证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人王某某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，以帮助他人办事为由骗取人民币181000元，其行为已构成诈骗罪，且属于数额巨大。上诉人王某某系自首，可以减轻处罚。案发后，上诉人王某某将涉案赃款全部退还被害人并取得被害人谅解，可对其酌情从轻处罚。上诉人王某某有前科，可以酌情从重处罚。上诉人王某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查无事实及法律依据，本院不予采纳。原审法院判决认定上诉人王某某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于处理自首和立功若干问题的意见》二之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张让先
代理审判员 隋瑞迪
代理审判员 范 艳
二〇一四年九月五日
书 记 员 王 姝
附：本裁定所援引相关法律条款内容
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
《最高人民法院关于处理自首和立功若干问题的意见》
二、关于“如实供述自己的罪行”的具体认定
《解释》第一条第（二）项规定如实供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事实外，还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。犯罪嫌疑人供述的身份等情况与真实情况虽有差别，但不影响定罪量刑的，应认定为如实供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自动投案后隐瞒自己的真实身份等情况，影响对其定罪量刑的，不能认定为如实供述自己的罪行。
犯罪嫌疑人多次实施同种罪行的，应当综合考虑已交代的犯罪事实与未交代的犯罪事实的危害程度，决定是否认定为如实供述主要犯罪事实。虽然投案后没有交代全部犯罪事实，但如实交代的犯罪情节重于未交代的犯罪情节，或者如实交代的犯罪数额多于未交代的犯罪数额，一般应认定为如实供述自己的主要犯罪事实。无法区分已交代的与未交代的犯罪情节的严重程度，或者已交代的犯罪数额与未交代的犯罪数额相当，一般不认定为如实供述自己的主要犯罪事实。
犯罪嫌疑人自动投案时虽然没有交代自己的主要犯罪事实，但在司法机关掌握其主要犯罪事实之前主动交代的，应认定为如实供述自己的罪行。