吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉07民终213号上诉人（原审被告）：吉林石油集团有限责任公司，住所地松原市沿江东路1219号。法定代表人：张德有，总经理。委托诉讼代理人：周钧。委托诉讼代理人：潘天玲。被上诉人（原审原告）：马显山。委托诉讼代理人：王庆龙，吉林信维律师事务所律师。上诉人吉林石油集团有限责任公司因与被上诉人马显山健康权纠纷一案，不服吉林省松原市宁江区人民法院（2015）宁民初字第2921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吉林石油集团有限责任公司的委托诉讼代理人周钧、潘天玲，被上诉人马显山的委托诉讼代理人王庆龙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。吉林石油集团有限责任公司上诉请求：1、追加工程施工人松原市江城建筑工程有限责任公司为本案被上诉人；2、撤销原审判决第一项，改判吉林石油集团有限责任公司不承担责任；3、撤销误工费、抚养费、轮椅费用的判决，护理费应当按照住院天数计算赔偿数额；4、撤销20000元精神抚慰金，按松原地区同等伤残等级通行标准及各方责任确定；5、判决马显山对自己行为承担相应责任。马显山辩称：我的伤是由于吉林石油集团有限责任公司经营管理的管道墙砸伤的，吉林石油集团有限责任公司要求追加施工人作为当事人参加诉讼是错误的，我起诉是从管理人角度起诉的，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。马显山向原审法院起诉请求：我居住在油田三百栋A去22号楼。2014年10月16日我在下楼时，楼内的管道井墙体突然倒塌，将我砸在下面，后经油田总医院诊断为：左股骨头及髋臼骨折、右髋关节脱位、头外伤、头皮裂伤、左肩部及右膝关节软组织挫伤、右跟骨颈撕脱骨折、坐骨神经损伤。住院治疗89天好转出院。我认为吉林油田三百栋楼内管道井墙体突然自行倒塌是工程质量不合格。因此请求判令吉林石油集团有限责任公司给付因楼内管道井倒塌致使我身体损害的费用：1、治疗费46640.65元；2、误工费自受伤日至鉴定前一日2016年1月25日50872.80元（124.08元×410天）；3、护理费22803.90元（210天×108.59元）、出院后护理费63280.80元（510天×124.08元）；4、伙食补助费8900元（89天×100元）；5、伤残赔偿金60366.33元（九级残×13年）；6、股骨头置换两次12万元；7、轮椅5900元；8、妻子吴桂芹抚养费67岁15000元；9、出院后营养费2000元；10、精神抚慰金5万元，以上共计445764.48元。原审查明：马显山购买并居住于吉林油田“三百栋”A区22号楼二单元六楼。吉林石油集团有限责任公司系该小区的开发者及物业管理者。2014年10月16日马显山在从自家下楼路过六楼与五楼的走廊时，楼内的管道井的外墙突然倒塌，将马显山砸伤，被送至吉林油田总医院治疗，诊断为：右股骨头及髋臼骨折、右髋关节脱位、头外伤、头皮裂伤、左肩部及右膝关节软组织挫伤、右股骨颈撕脱骨折、右坐骨神经损伤，住院治疗46天，一级护理1日，其余为二级护理。2014年12月1日出院，出院医嘱为：继续对症治疗，花住院费40442.61元、门诊费3034.08元。2014年12月2日入住吉林油田总医院，诊断为：右髋关节陈旧性脱位、右髋臼、股骨头颈陈旧性骨折，住院治疗41天，医嘱二级护理，2015年1月12日出院，出院医嘱为：1、继续加强肢体功能练习。2、1个月拍片复查1次，持双拐1个月后，持单拐3个月。3、有变化随时来诊。花住院费3063.96元。经马显山申请司法鉴定，吉林大公司法鉴定所给出鉴定意见“1、被鉴定人马显山因外伤致右股骨头及髋臼骨折，现右髋关节伸屈、内收外展、内旋外旋功能均受限，综合评定构成九级伤残。2、被鉴定人马显山人工髋关节置换术费用约6万元。更换年限为10年”。吉林石油集团有限责任公司已支付1.5万元医疗费。原审法院认为，马显山购买了吉林石油集团有限责任公司开发建设的吉林油田“三百栋”A区22号楼二单元六楼的楼房，被告吉林石油集团有限责任公司是该建筑的物业管理者。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿”，故吉林石油集团有限责任公司作为管理者，对于楼内管道井倒塌，不能证明自己没有过错，应当承担侵权责任。如吉林石油集团有限责任公司认为确系工程质量存在问题，其可在赔偿之后向建筑公司进行追偿。马显山主张的医疗费46640.65元，有票据支持，依法予以保护；马显山主张误工费自受伤日至鉴定前一日2016年1月25日50872.80元（124.08元×410天），符合法律规定，依法予以保护；马显山主张的护理费22803.90元（210天×108.59元）和出院后护理费63280.80元（510天×124.08元），因出院时的医嘱为“持双拐1个月后，持单拐3个月”，加上住院期间，故其主张的210天护理费予以保护，马显山主张的510天护理费，没有提供医嘱以及鉴定结论作为依据，故无法保护；马显山主张的伙食补助费应为8700元（87天×100元）；马显山主张的九级伤残赔偿金应为55722.77元即23217.82元×[20年－（68岁-60岁)]×20%；原告主张的股骨头置换两次12万元，因鉴定结论为“更换年限为10年”，故给付第一次的6万元，之后以10年周期给付为宜；马显山主张的轮椅5900元，有票据支持，予以保护；马显山主张的妻子吴桂芹抚养费67岁15000元，马显山有四名成年子女，故马显山对妻子的抚养费占1/5，故抚养费应为17156.14元×[20年－（65岁-60岁)]×20%×1/5即10293.68元；马显山主张的出院后营养费2000元，因未提供医嘱证实，不予保护；马显山主张的精神抚慰金5万元过高，以2万元为宜；鉴定费2100元予以保护。上述总计283033.80元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、吉林石油集团有限责任公司于本判决生效后赔偿马显山283033.80元（已给付的1.5万元应从中扣除）；于本判决生效后每隔十年给付马显山股骨头置换费6万元。二、驳回马显山的其他诉讼请求。本院二审审理查明,15000元系松原市江城建筑工程有限责任公司给付。其他事实与原审认定一致。本院认为，马显山认为吉林石油集团有限责任公司是管道井外墙的管理人而要求其承担管道井墙体脱落所产生的赔偿责任，并表示不同意追加江城建筑公司作为当事人参加诉讼。《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定适用的是过错推定原则，即管理人不能证明其没有过错的，应当承担赔偿责任。而吉林石油集团有限责任公司并未提供证据证明其没有过错，故原审判决由其承担赔偿责任并无不当，如果吉林石油集团有限责任公司确有证据证明该墙体系建筑质量不合格，可以在赔偿后向松原市江城建筑工程有限责任公司追偿。吉林石油集团有限责任公司主张马显山擅自攀拉管道井造成损害，但未提供证据证明，故其上诉主张由马显山自负相应责任的主张不应支持。马显山受伤后购置的轮椅已经提供票据，符合其伤情需要，原审予以保护并无不当。马显山出院时的医嘱为“持双拐1个月后，持单拐3个月”，原审根据医嘱及伤残程度保护210天护理费并无不当。马显山是吉林石油集团有限责任公司退休职工，事发时已经68周岁，在一、二审诉讼中未提供工作单位因其受伤未给其发放退休金，及其本人在事发时具有劳动能力的相关证据，亦明确表述其在退休后没有参加其他劳动，没有其他收入。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第二十条规定：误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工费属于受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益，该利益必须是受害人实际减少的，而马显山受害前没有参加其他劳动，亦未因受伤导致其收入的实际减少，一审判决给付其误工费与侵权法填补损害的功能不符，故吉林石油集团有限责任公司关于不应给付马显山误工费的上诉主张应予支持。《最高人民法院》第二十八条规定：被抚养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年晋亲属。马显山的妻子吴桂芹每月有退休金收入近2000元，且未有证据证明其丧失劳动能力，故不符合给付扶养费的条件，吉林石油集团有限责任公司关于不应给付扶养费的上诉主张应予支持。根据马显山的伤残程度，原审判决保护精神抚慰金20000元畸高，应保护10000元为宜。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、撤销吉林省松原市宁江区人民法院（2015）宁民初字第2921号民事判决。二、吉林石油集团有限责任公司于本判决生效后立即赔偿马显山元医疗费46640.65元、护理费22803.90元、伙食补助费应为8700元、残疾赔偿金55722.77元、轮椅费5900元、精神抚慰金10000元、鉴定费2100元、股骨头置换费60000元，合计211867.32；于本判决生效后每隔十年给付马显山股骨头置换费60000元。三、驳回马显山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费15972元，由吉林石油集团有限责任公司负担15000元，马显山负担972元。本判决为终审判决。审判长 庞丽审判员 于涛审判员 姚  德  满二〇一七年三月十七日书记员 张     蕊