陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终3755号
上诉人（原审原告）曹德善，男，汉族，1940年10月18日出生，西安市长安区村民，住。
委托代理人杨征，陕西仁和万国律师事务所律师。
上诉人（原审原告）张某，女，汉族，1970年1月21日出生，无业，住西安市碑林区。
委托代理人杨征，陕西仁和万国律师事务所律师。
上诉人（原审原告）曹蕾洒，女，汉族，1999年4月23日出生，西安工业大学附属中学学生，住西安市碑林区。
法定代理人张某，女，汉族，1970年1月21日出生，无业，住西安市碑林区，系曹蕾洒之母。
委托代理人杨征，陕西仁和万国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）西安交通大学第二附属医院，住所地：西安市西五路***号。
法定代表人李宗芳，院长。
委托代理人刘平安，陕西济维律师事务所律师。
上诉人曹德善、张某、曹蕾洒因与被上诉人西安交通大学第二附属医院（以下简称交大二附院）医疗损害责任纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2016）陕0102民初3574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月23日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人曹德善、张某及其与上诉人曹蕾洒的共同委托代理人杨征、被上诉人交大二附院的委托代理人刘平安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
曹德善、张某、曹蕾洒上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，改判交大二附院按照70%的比例承担赔偿责任；2、判令交大二附院赔偿精神抚慰金5万元；3、本案诉讼费由交大二附院负担。事实和理由：首先，一审判决以佰美法医司法鉴定所的鉴定意见作为认定事实的依据，属认定事实不清，应当重新鉴定。具体有以下三点：一、鉴定程序违反法律规定。鉴定听证会上聘请有交大一附院的专家，曹德善一方当即提出回避要求。但鉴定机构并未让其回避，而是安排交大一附院专家旁听，且在医患双方陈述完意见后仍未退场。鉴定程序的违法，影响了鉴定结论的公正性。二、鉴定意见认定的交大二附院过错参与度明显过低，有失公平。三、鉴定意见在分析患者死亡原因方面，前后矛盾，鉴定结论依据不足。其次，一审判决认定给予曹德善一方精神损害抚慰金5万元，实则判决给付1.5万元，属适用法律错误。精神损害抚慰金是指受害人或者死者近亲属因受害人的生命健康权遭受不法侵害而导致的精神上的痛苦和反常折磨而要求侵害人赔偿的精神抚慰费用，对曹德善一方的精神抚慰。一审判决既已认定精神抚慰金为5万元，就应直接判赔5万元。
交大二附院辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。佰美法医司法鉴定所的鉴定意见并无错误，不应再重新鉴定。曹德善一方认为责任比例应按照70%计算，没有事实依据和法律依据。一审判决的精神抚慰金数额也是在法律规定的范围之内的。曹德善一方的上诉理由不能成立，应驳回其上诉请求。
曹德善、张某、曹蕾洒向一审法院起诉请求判令交大二附院赔偿曹德善、张某、曹蕾洒医疗费17425.65元、交通费2000元、陪护费1050元、误工费1400元、住院伙食补助费210元、丧葬费28449元、死亡赔偿金528400元，被抚养人生活费42544元、精神损害抚慰金150000元，共计770505.65元。事实和理由：患者曹伟，男，1969年8月29日出生，患者于4年前因“纵隔肿瘤”在交大二附院处住院，于2011年8月16日在全麻胸腔镜下行前纵隔肿瘤切除术，手术后出院。近来患者感胸部压迫感，吸气时加重，无咳嗽及呼吸困难。患者为治病，以“胸腺脂肪瘤切除后4年余，发现纵隔肿瘤10月”主诉于2016年6月17日16时再次到交大二附院胸外科住院治疗，入院诊断：1、纵隔肿瘤2、胸腺脂肪瘤术后。患者于2016年6月23日在全麻下行胸腔镜左胸入路纵隔肿瘤切除术，术中分离肿瘤过程中损伤周围血管，导致大出血，血压及血氧饱和度迅速下降至测不出，心脏波动停止，遂紧急进行抢救性治疗，终因出血过多，抢救无效于2016年6月24日零时10分死亡。死亡诊断：1、纵隔肿瘤切除术后；2、纵隔肿瘤3、失血性休克4、心律失常5、乳酸性酸中毒6、高血钾症。曹德善、张某、曹蕾洒认为交大二附院对曹伟的医疗行为存在过错，主要表现为：一、患者4年前做过纵隔肿瘤手术，这次是肿瘤复发行第二次手术，肿瘤周围组织必然存在一定粘连，分离存在一定困难，交大二附院选择胸腔镜手术欠妥。二、交大二附院在分离肿瘤过程中造成血管破裂导致大出血，患者出血性休克死亡，说明交大二附院在手术过程中没有履行法定的谨慎义务。三、由于交大二附院行胸腔镜手术，当血管破裂致大出血时，因出血速度太快，再行开胸止血根本来不及，说明交大二附院对手术难度估计不足应急预案准备不足。
交大二附院辩称：一、交大二附院对患者曹伟所实施的诊疗行为，严格按照诊疗规范行为，所做诊断明确，术式选择适当，告知义务履行完善，不存在过错。二、本案涉及医学科学专门问题，在未经相关专门鉴定机构进行鉴定的情况下，曹德善、张某、曹蕾洒诉称交大二附院存在过错并主张赔偿，无事实及法律依据，不应支持。综上所述，我院对患者诊断明确，手术适应症明确，手术操作符合规范，告知义务履行完善，不存在诊疗过错，对曹德善、张某、曹蕾洒的请求不予赔偿。已应尊重鉴定意见，为了解决纠纷，可在参与度为30%以下给予补偿。
一审法院认定事实：患者曹伟，男，1969年8月29日出生，系曹德善之子，（曹德善共有四子女），与张某为夫妻关系，生育一女即张蕾洒，患者曹伟于4年前因“纵隔肿瘤”在交大二附院处住院，于2011年8月16日在全麻胸腔镜下行前纵隔肿瘤切除术，手术后出院。近来患者感胸部压迫感，吸气时加重，无咳嗽及呼吸困难。患者为治病，以“胸腺脂肪瘤切除后4年余，发现纵隔肿瘤10月”主诉于2016年6月17日16时再次到交大二附院胸外科住院治疗，入院诊断：1、纵隔肿瘤2、胸腺脂肪瘤术后。患者于2016年6月23日在全麻下行胸腔镜左胸入路纵隔肿瘤切除术，术中分离肿瘤过程中损伤周围血管，导致大出血，血压及血氧饱和度迅速下降至测不出，心脏波动停止，遂紧急进行抢救性治疗，终因出血过多，抢救无效于2016年6月24日零时10分死亡。曹德善一方共花费医疗费17452.65元。庭审中，曹德善、张某、曹蕾洒申请医疗过错鉴定,本院遂委托西安市中级人民法院司法技术鉴定室进行鉴定，陕西佰美法医司法鉴定所出具陕美法司【2016】病鉴字第18号，司法鉴定意见为：西安交通大学第二附属医院在对患者曹伟的诊疗过程中存在过错，该过错行为与曹伟的死亡之间存在因果关系，建议其过错参与度为30%-40%。审理中曹德善、张某、曹蕾洒对鉴定意见申请重新鉴定，因鉴定中聘请专家有西安交通学第一附属医院专家，另过错参与度明显过低。该鉴定意见中声明患方同意西安交通大学第一附属医院专家旁听，但不发表意见，现申请重新鉴定本院不许准许。
一审法院认为，曹德善、张某、曹蕾洒的亲属曹伟因“纵隔肿瘤”到交大二附院就诊，双方之间形成医患关系。交大二附院给予曹伟治疗，该治疗行为经陕西佰美法医司法鉴定所出具陕美法司【2016】病鉴字第18号，司法鉴定意见为：交大二附院在对患者曹伟的诊疗过程中存在过错，该过错行为与曹伟的死亡之间存在因果关系，建议其过错参与度为30%-40%。交大二附院应以35%赔偿曹德善、张某、曹蕾洒相应损失为宜。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条之规定判决如下：一、曹伟死亡共造成损失医疗费17425.65元、交通费500元、陪护费1050元、误工费1400元、住院伙食补助费210元、丧葬费28449元、死亡赔偿金528400元，被抚养人生活费41544元、精神损害抚慰金50000元。合计668987.65元。西安交通大学第二附属医院应按35%赔偿曹德善、张某、曹蕾洒损失234145.68元。二、驳回曹德善、张某、曹蕾洒其余诉讼请求。上列一项按本判决生效之日起十日内履行给付金钱义务，且未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费11505元，鉴定费8000元，共计19505元，曹德善、张某、曹蕾洒共同承担5000元，西安交通大学第二附属医院承担14505元。（曹德善、张某、曹蕾洒已预付，西安交通大学第二附属医院随赔偿款一并支付曹德善、张某、曹蕾洒）。
本院二审期间经审理查明，一审法院查明的事实属实。
本院认为，关于交大二附院在对患者曹伟实施诊疗过程中是否存在过错及与曹伟的死亡之间有无因果关系的问题，系医学专业问题，应以该领域专业人员的鉴定意见作为确定依据。上诉人曹德善、张某、曹蕾洒认为一审中委托的鉴定机构在鉴定过程中程序违法、鉴定交大二附院过错参与度过低、鉴定结论依据不足、一审判决认定事实不清的上诉理由，并无充足依据，本院依法不予采信。一审判决根据鉴定意见，确定由交大二附院承担35%的赔偿责任，并无不当。曹德善、张某、曹蕾洒要求改判由交大二附院按照70%的比例承担赔偿责任的上诉请求，并无事实和法律依据，本院依法不予支持。精神损害抚慰金这一赔偿项目与医疗费、死亡伤残赔偿金等各赔偿项目同属受害方损失范围，性质相同。一审将精神损害抚慰金与其他各项赔偿项目相加后，判决由交大二附院按照35%的比例予以赔偿，亦无不当。曹德善、张某、曹蕾洒认为一审判决在计算精神抚慰金数额的问题上适用法律错误的上诉理由，亦不能成立，本院依法不予采信。
综上所述，曹德善、张某、曹蕾洒的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5075元，曹德善、张某、曹蕾洒已预交，由其自行负担。
本判决为终审判决。
审判长 焦海林
审判员 李美红
审判员 朱利安
二０一七年四月十四日
书记员 胡蓓娜