河南省辉县市人民法院刑 事 判 决 书（2015）辉刑初字第122号公诉机关河南省辉县市人民检察院。被告人余某某三，系××人，现住辉县。因犯抢夺罪于2003年3月28日被新乡市北站区人民法院判处拘役六个月，并处罚金1500元。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年11月30日被辉县市公安局刑事拘留，2015年1月6日被辉县市公安局逮捕。现羁押于辉县市看守所。辩护人任校霖，河南共鸣律师事务所律师。系辉县市法律援助中心指派。翻译人李芬、吴冰，系新乡市××学校教师。河南省辉县市人民检察院以新辉检公诉刑诉（2015）98号起诉书，指控被告人余某某三犯故意伤害罪，于2015年3月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辉县市人民检察院指派检察员孙艳出庭支持公诉。被告人余某某三及其指定辩护人任校霖，翻译人李芬、吴冰到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省辉县市人民检察院指控，2014年3月13日23时许，被告人余某某三和杨某甲、赵某（已判决）等人在辉县市龙凤KTV喝酒。期间赵某称其朋友在楼下有事让杨某甲（已判决）、张某甲（已判决）、余某某三等人一起到该KTV门口，遇见也在该KTV唱歌喝酒的杨某丙、张某丙等人。杨某丙持刀与赵某发生争执，赵某、杨某甲、张某甲等人从杨某甲车中拿出洋镐棒、刀对杨某丙进行殴打，并与张某丙发生肢体冲突，赵某、张某甲等人又对张某丙进行殴打。期间被告人余某某三夺过杨某丙的刀并劝阻双方不要打架，双方不听劝阻，余某某三生气后用脚踢打被害人杨某丙和张某丙。经鉴定，张某丙的损伤为重伤二级，杨某丙的损伤为轻微伤。公诉机关提供的证据有：1、书证：户籍证明、刑事判决书、到案经过等书证；2、证人证言：证人杨某甲、赵某、张某甲等人的证言；3、被害人陈述；4、被告人的供述与辩解；5、鉴定意见。公诉机关认为，被告人余某某三伙同他人故意伤害他人的身体，致一人重伤，一人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，被告人余某某三在共同犯罪中起次要作用，系从犯。根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款之规定，应当从轻、减轻或者免除处罚。提请本院依法判处。被告人余某某三认为其是去拉架，并且踢被害人踢得轻，不构成故意伤害罪。辩护人认为起诉书指控被告人余某某三构成故意伤害共同犯罪事实不清，证据不足。1、主观上余某某三不具有与他人共同犯罪的主观故意；2、客观上余某某三与他人没有分工协作，被告人的行为是独立的，余某某三只应就自己的殴打行为承担责任。经审理查明，2014年3月13日23时许，被告人余某某三和杨某甲（已判决）、赵某（已判决）等人在辉县市龙凤KTV喝酒。期间赵某称其朋友在楼下有事让杨某甲（已判决）、张某甲（已判决）、余某某三等人一起到该KTV门口，遇见也在该KTV唱歌喝酒的杨某丙、张某丙等人。杨某丙持刀与赵某发生争执，赵某、杨某甲、张某甲等人从杨某甲车中拿出洋镐棒、刀对杨某丙进行殴打，并与张某丙发生肢体冲突，赵某、张某甲等人又对张某丙进行殴打。期间被告人余某某三夺过杨某丙的刀并劝阻双方不要打架，双方不听劝阻，余某某三用脚踢被害人杨某丙和张某丙。张某丙的损伤为重伤二级，八级伤残。杨某丙的损伤为轻微伤。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：一、书证：1.河南省人口管理系统户籍证明，证明余某某三的基本情况；2、调取证据清单及辨认视频资料，（1）、龙凤KTV监控视频（通道二），（2）、龙凤KTV监控视频（通道三），（3）、龙凤KTV监控视频（通道七），（4）、龙凤KTV监控视频（停车场），（5）、龙凤KTV监控视频（停车场），（6）、龙凤养生会所（通道2），（7）、龙凤养生会所（通道4），（8）、赵某对该视频资料辨认用脚跺杨某丙和张某丙的犯罪嫌疑人为“哑巴三”，（9）、张某甲对该视频资料辨认用脚跺杨某丙和张某丙的犯罪嫌疑人为“哑巴三”，（10）、勾某对该视频资料辨认用脚跺杨某丙和张某丙的犯罪嫌疑人为“哑巴三”；3、辉县市公安局扣押物品、文件清单，（1）、扣押物品、文件持有人杨某甲的黑色苹果5手机一部、红色诺基亚直板手机一部、人民币1400元及棕色金利来牌钱包一个，（2）、扣押物品、文件持有人张某甲的人民币971元、手机两部、手表一个及手提包一个，（3）、辉县市公安局发还物品、文件清单两份，领取人姓名为杨中新将杨某甲的黑色苹果手机一部、红色诺基亚手机一部、人民币1400元及棕色金利来牌钱包一个取走；4、（2014）辉刑初字第303号刑事判决书，证明同案犯赵某故意伤害罪判处有期徒刑四年，张某甲犯故意伤害罪判处有限徒刑三年零六个月，杨某甲故意伤害罪判处有期徒刑三年；5、（2003）北刑初字第11号刑事判决书，证明被告人余某某三2003年3月28日因抢夺罪被判处拘役六个月。二、鉴定结论：1、辉县市公安局物证鉴定室（辉）公（法医）鉴（损伤）字（2014）142号法医学人体损伤程度鉴定书，证明张某丙的损伤属于重伤二级；2、辉县市公安局物证鉴定室（辉）公（法医）鉴（损伤）字（2014）140号法医学人体损伤程度鉴定书，证明杨某丙的损伤属于轻微伤。三、证人证言：1、同案犯杨某甲供述，2014年3月13日晚上，其与赵某等人在龙凤KTV唱歌喝酒，后在楼下看到杨某丙拿匕首从KTV门口南边过来，赵某拦着杨某丙跟他说话并抓住杨某丙的两只手，张某丙把匕首拿过去并且说不让动，杨某丙和赵某争执并打了赵某脸上几下，当时在现场的人有赵某、张某甲、勾某、方某、“海雷”、“哑巴三”、“小玉”、“牛波”。杨某甲到自己开的黑色宝马轿车里拿了刀，赵某等人拿洋镐棒打杨某丙，还有人在打张某丙，其拦了一下，拿的洋镐棒和刀离开后都扔在半路了；2、同案犯赵某供述，2014年3月13日晚上，其和杨某甲、勾某、张凯、哑巴三、李谷林、牛波、方某、海磊、二斌、李某、小玉等十几个人在龙凤KTV唱歌喝酒期间，秦海宾给其打电话说杨某丙在下面打小飞，让其下去看看。然后其与那十几个朋友一起下楼。在楼下看见杨某丙拿刀，问他问什么打小飞，杨某丙就打其两拳并骂不让管，杨某丙把刀给了张某丙，张某丙对其威胁，其与张某甲等人从杨某甲车里拿出洋镐棒对杨某丙、张某丙殴打，杨某甲可能跺杨某丙了；3、同案犯张某甲供述，2014年3月13日晚上，其与赵某、杨某甲、龙二斌、小玉、勾某、小飞、哑巴三、牛波、李谷林、方某等人在龙凤KTV唱歌，后在KTV门口赵某和杨某丙骂起来了，杨某丙手里拿刀，赵某夺刀时，杨某丙把刀给了张某丙，并用手朝赵某脸上捣，张某丙拿刀到其跟前，其与赵某、牛波等人持洋镐棒打洋帅和张某丙，赵某拿洋镐棒朝张某丙头上、身上夯了，打杨某丙的有赵某、牛波、龙二斌、哑巴三和我，我记不清哑巴三是用脚跺了还是拿洋镐棒打了杨某丙。打张某丙的有赵某、牛波、龙二斌。哑巴三、小玉和我，哑巴三用脚朝张某丙身上跺了两脚；4、证人勾某证言，2014年3月13日晚上11点左右，其与赵某、杨某甲、张凯、牛波、哑巴三、李固林、小飞、二斌、王海雷、方某等人在龙凤KTV唱歌时，遇见杨某丙拿着刀、喝多酒了，赵某对杨某丙说喝那么多酒，别找事，杨某丙打赵某脸一下。张凯、牛波、赵某从杨某甲开的一辆车豫G×××××的黑色车后备箱里拿出洋镐棒、杨某甲拿砍刀开始打杨某丙，和杨某丙一起的戴眼镜男子可能去旁边拦了，牛波。张凯、赵某又开始打这名男子。后来哑巴三、二斌也跺杨某丙和那名戴眼镜的男子，打过后就开车跑了；5、证人李某证言，2014年3月13日晚上11点左右，其和朋友赵某、勾某等十来个人在龙凤KTV喝酒，后在楼下遇见一个叫小帅的手里拿刀，赵某从小帅手里把刀拿走，在一起唱歌的四、五个男子从一辆车后备箱拿出一把刀、几根洋镐棒开始打小帅以及和小帅一起的那名男子；6、证人方某证言，当天晚上10点多，其和杨某甲、赵某、小波、二斌、张凯、哑巴三等人在龙凤KTV唱歌，后在KTV门口看见杨某丙手里拿水果刀、脸上有伤，旁边站着一个年轻男的，杨某丙乱挥手里的刀，赵某夺刀，杨某丙用手打赵某脸，赵某、张凯、二斌、小波拿洋镐棒打杨某丙及杨某丙带的那个男子，刚开始打杨某丙时，杨某甲手里拿着一把刀，“哑巴三”我最后见他拿着杨某丙的刀；7、证人张某乙、刘某证言，2014年3月13日晚上，杨某丙、刘某、张某丙、张某乙等人在龙凤KTV喝酒唱歌，后在门口杨某丙因为找他手机和一群人发生吵骂，对方对杨某丙拳打脚踢，一个胖胖的穿着白色衣服的男的拦着杨某丙不让他去找刚才打他的人，杨某丙推了那个人一下，然后一群人从旁边的一辆黑色车后备箱里面拿棍和砍刀开始打杨某丙、张某丙；8、证人闫某证言，3月13日23时多，其与妻子陈某在其经营的KTV门口看见两三个人拿洋镐棒、一个人拿刀，一个人被打的躺在地上，身上、头上都是血，其赶快劝他们不要再打了；9、证人梁某、杨某乙证言，2014年3月13日23时多，杨某丙打电话说自己在龙凤KTV门口挨打了，杨某乙与梁某赶到后看见杨某丙身上都是血，在门口坐着，张某丙在地上躺着，看起来伤的比较重，后来听杨某丙说是赵某、勾某、杨某甲及不认识的人拿棍和刀打的他们；10、证人陈某证言，3月13日23时多，其在KTV看见杨某丙喝多了，后在门口看见杨某丙和另外一个男的在地上躺着，地上有血，赵某和一个瘦男子拿着洋镐棒、有一个人拿着刀，后来听杨某丙说是赵某、勾某带的人打了他；11、证人肖某证言，3月13日23时多，其在KTV门口看见八九个男子其中有几个人拿洋镐棒在打两个男的，有一个人拿刀，没有看见拿刀的动手，后来老板出来劝他们不要再打了。四、被害人陈述，被害人杨某丙陈述：2014年3月13日，其与张某丙、刘某、张某乙等人在龙凤KTV喝酒唱歌，后在门口遇见赵某、勾某、杨某甲等人，其与赵某打招呼时看见两个人去一辆黑色轿车上拿刀，其准备夺刀时，被人用木棍之类的东西打倒在地，对方谁动手打其和张某丙记不清了，因为当时喝酒太多了。五、被告人余某某三的供述与辩解，二0一四年三月十来号的一天晚上11点左右，我邻居张某甲给我发信息叫我去龙凤215找他们喝酒。我到后，看到房间内张某甲、赵某、杨某甲等十来个人在喝酒、唱歌。正喝酒时，他们突然下楼，我也跟着下去。到KTV门口，我看见房间内十多个人和对方两个年轻孩在KTV门口吵架，后来不知道为什么打了起来。我们这方的人有几个从杨某甲的宝马车里拿出洋镐棒，对方两个年轻孩有一个掂刀。没一会，对方两个年轻孩就被夯翻在地，这两个年轻孩中一个掂的刀也被我夺过。他们俩一个躺在KTV正门口，另一个门口靠南的位置。当时，我劝阻对方不要打架，对方不听，我很生气，就朝对方躺地上的两个年轻孩各踢一脚。因为当时吵架时我本是劝阻的，但对方不听，刀也不给我，我很生气就各踢他们一脚，踢得什么位置我记不清了。上述证据，经当庭举证、质证，且相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人余某某三伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，并应对被告人判处刑罚。关于被告人及其辩护人认为其行为不构成故意伤害罪，因被告人余某某三积极参加斗殴，其用脚踢被害人杨某丙和张某丙，虽重伤后果不是被害人造成，但其行为符合故意伤害罪的构成要件，故对被告人余某某三及其辩护人的意见本院不予采纳。被告人余某某三在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人余某某三系又聋又哑的人，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第十九条之规定，判决如下：被告人余某某三犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年11月30日至2016年5月29日。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省新乡市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙居芳审 判 员  李 炎人民陪审员  吴晓月二〇一五年六月五日书 记 员  李 玲