云南省昆明市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云01刑终576号
原公诉机关云南省富民县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐国文，绰号唐四，男，1969年3月11日出生，汉族，文盲，农民，云南省禄劝县人，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。因本案于2017年2月1日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于富民县看守所。
上诉人（原审被告人）李兴国，绰号李八十，男，1960年2月20日出生，汉族，小学文化，农民，云南省寻甸县人，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。2004年11月10日因犯盗窃罪被石林县人民法院判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币4000元,2005年12月9日刑满释放；2007年1月11日因犯敲诈勒索罪被寻甸县人民法院判处有期徒刑二年，2008年7月21日刑满释放；因本案于2017年2月23日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押于富民县看守所。
原审被告人李志洪，绰号李三，男，1974年4月9日出生，汉族，高中文化，农民，云南省禄劝县人，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。因本案于2017年1月21日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于云南省富民县看守所。
原审被告人田军，绰号大军，男，1978年8月1日出生，汉族，小学文化，农民，云南省禄劝县人，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。因本案于2017年1月21日被刑事拘留，同年1月26日被取保候审。
原审被告人赵雨福，绰号小疙瘩、老疙瘩，男，1974年12月29日出生，汉族，文盲，农民，云南省禄劝县人，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。2011年3月31日因犯盗窃罪被富民县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元；2016年8月30日因犯非法持有枪支罪被寻甸县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因本案于2017年1月21日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于云南省富民县看守所。
原审被告人赵文明，绰号小老鼠，男，1969年4月27日出生，汉族，小学文化，农民，云南省禄劝县人，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。2016年12月11日因犯盗窃罪被禄劝县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。因本案于2017年1月21日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于云南省富民县看守所。
原审被告人赵枝云，曾用名赵东元，男，1978年11月28日出生，汉族，小学文化，农民，云南省禄劝县人，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。因本案于2017年3月2日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕。同年9月1日被取保候审。
云南省富民县人民法院审理云南省富民县人民检察院指控原审被告人李志洪、唐国文、李兴国、田军、赵雨福、赵文明、赵枝云犯盗窃罪一案，于2017年7月5日作出（2017）云0124刑初80号刑事判决。宣判后，原审被告人唐国文、李兴国不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：一、2016年9月9日11时许，被告人李志洪驾驶其云Ａ×××××号银色“五菱”牌微型车载被告人田军、唐国文、赵文明到富明县款庄镇后与被告人赵雨福、赵枝云相遇，后六被告人在款庄镇环西路鹏燕大药房门口将李某留马甲口袋内的人民币1850元盗走后瓜分挥霍。
二、2016年10月的一天，被告人李志洪、唐国文、田军伙同董某（已死亡）在禄劝县向阳农贸市场将巫某外衣口袋内的一部白色OPPOA33M手机盗走，后董某被抓获时被盗手机被查获，并发还受害人。经禄劝县价格认证中心鉴定，被盗手机价值人民币898元。
三、2016年12月11日9时许，被告人李志洪驾驶其云Ａ×××××号银色“五菱”牌微型车与被告人唐国文、田军到云南省武定县后，在罗婺路烟草专卖局附近时，将杨某2外衣口袋内的一部OPPOR7S手机盗走，后被告人李志洪被抓获时被盗手机被查获，并发还受害人。经富民县价格认证中心鉴定，被盗手机价值人民币1890元。
四、2016年12月23日15时许，被告人李志洪驾驶其云Ａ×××××号银色“五菱”牌微型车与被告人唐国文、李兴国及董某富明县款庄镇后，在款庄镇小康村“聚香源”香行附近将王彩花外衣口袋内人民币2120元、二张农村信用社银行卡、三张医保卡、一张身份证、一张邮政储蓄存单盗走。被告等人将现金瓜分挥霍，其余物品均丢弃。
五、2016年12月的一天，被告人李兴国在云南省武定县城北区商业街将孙某挎包内的一部白色OPPOA31手机盗走，后被告人李兴国被抓获时被盗手机被查获，并发还受害人。经富民县价格认证中心鉴定，被盗手机价值人民币850元。
原判认为：被告人李志洪、唐国文、李兴国、田军、赵雨福、赵文明、赵枝云以非法占有为目的，在公共场所窃取他人随身携带的财物，其行为已构成盗窃罪。在盗窃犯罪共同作案中，被告人李志洪、唐国文作案4次，涉案金额为人民币6758元，被告人田军作案3次，涉案金额为人民币4638元，被告人赵雨福、赵文明、赵枝云作案1次，涉案金额为人民币1850元。被告人唐国文、田军自动投案，并如实供述其犯罪事实，是自首，依法从轻处罚；被告人田军到案后协助公安机关抓获同伙董某，是立功，依法从轻处罚；被告人赵雨福在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人赵文明在缓刑考验期限内发现还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人李兴国具有盗窃、敲诈勒索犯罪前科，应从重处罚。在共同犯罪中，被告人相互伙同，在作案过程中的分工各有不同，所起作用相当，不宜区分主从。被告人李志洪、唐国文、田军、赵雨福、赵文明、赵枝云认罪态度较好，具有坦白情节，依法从轻处罚。被告人李兴国提出其未盗窃孙某手机的理由与本院查明事实不符，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人李志洪犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元；二、被告人唐国文犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；三、被告人李兴国犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；四、被告人田军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元；五、被告人赵雨福犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，撤销云南省寻甸回族彝族自治县人民法院（2016）云0129刑初272号判决对被告人赵雨福宣告的缓刑，执行原判刑罚有期徒刑一年；总和刑期有期徒刑一年零六个月，决定执行有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币3000元；六、被告人赵文明犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，撤销云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院（2016）云0128刑初304号判决对被告人赵文明宣告的缓刑，执行原判刑罚有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；总和刑期有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元；七、被告人赵枝云犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；上列七项所判罚金均限判决生效后一月内付清。八、涉案物品云Ａ×××××号银色微型车及车钥匙一把，或褐灰色男式马甲一件予以没收；九、尚未追回赃款赃物继续追缴。
宣判后，原审被告人唐国文、李兴国不服，提出上诉称原判量刑过重，李兴国还提出其未盗窃孙某手机请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原判认定的前四起犯罪事实与本院查明一致,并有经一审庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书及相关物证、报案笔录、抓获经过、到案情况说明、户籍证明、前科材料、情况说明、受害人李某留、巫某、杨某2等人的陈述、证人角相转、罗某、杨某1等人的证言、七被告人及董某的供述与辩解、辨认笔录及照片、检查笔录及照片、提取笔录及照片、扣押决定、扣押笔录及清单、发还物品清单、视频资料、鉴定意见等证据证实，本院依法予以确认。
针对原审判决认定的第五起犯罪事实，经二审审理查明：公安民警在侦办王某花被扒窃一案过程中抓获被告人李兴国，在李兴国身上查获一部白色“OPPO”A31手机，经串号反查，失主系孙某，该手机已发还失主。上述事实有下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书证实：该案来源于富民县公安局与武定县公安局合作办案，武定县公安局与2013年3月6日对该案立案侦查。
2、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单证实：民警依法从被告人李兴国随身携带物品中提取“OPPO”A31手机一部，该手机依法扣押已发还孙某。
3、胡某的证言证实：2016年6月的一天，其以998元的价格买了一部白色“OPPO”手机给其母亲孙某使用。2016年12月的一个街天，其母告知手机在赶集过程中被偷了。
4、孙某证言证实：2016年12月的一天，孙某把手机放进随身携带的一个挎包里去云南省武定县城北区商业街赶集，大约一个小时后回到家发现挎包拉链开着，其随身携带的一部白色“OPPO”A31被盗，手机丢失后其未报警，该手机为其女儿胡某以998元的价格在狮山大道的一家手机店购买给其使用，现手机已发还。
5、价格认定结论书证实：提交鉴定的白色“OPPO”手机价格为850元。
6、富民县公安局款庄派出所情况说明证实：富民公安局在侦办王某花被扒窃一案过程中抓获被告人李兴国，在李兴国身上查获一部白色“OPPO”A31手机，经串号反查，该手机使用过两张不同的手机卡，初次使用的手机卡主为孙某，经电话联系孙某，其陈述曾丢失一部白色“OPPO”手机，涉案手机已发还孙某。
7、上诉人李兴国的供述：该手机系其向路边一名20多岁的年轻男子以200元的价格购买所得。
上述证据经一审法院举证、质证，本院予以确认。
本院认为：上诉人唐国文、李兴国、原审被告人李志洪、田军、赵雨福、赵文明、赵枝云以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。上诉人唐国文、原审被告人李志洪、田军、赵雨福、赵文明、赵枝云均具有坦白情节，可酌情予以从轻处罚。上诉人唐国文、原审被告人田军系自首，依法对其从轻处罚。原审被告人田军有立功情节，依法对其从轻处罚；原审被告人赵雨福、赵文明在缓刑考验期限内犯新罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。上诉人田军在被抓获后协助公安侦查人员将董某抓获，具有立功情节，依法对其从轻处罚。针对原审判决认定的第五起犯罪事实，根据本案在卷证据材料仅证实孙某曾经持有涉案的“OPPO”A31手机，不能认定上诉人李兴国对该手机实施了盗窃行为，故原判认定上诉人李兴国盗窃被害人孙某持有的“OPPO”A31手机属于事实不清、证据不足，本院依法予以改判，上诉人李兴国相关上诉理由予以采纳。原审被告人李志洪、上诉人唐国文参与4起盗窃，涉案金额为人民币6758元；原审被告人田军参与3起盗窃，涉案金额为人民币4638元；原审被告人赵雨福、赵文明、赵枝云参与1起盗窃，涉案金额为人民币1850元；上诉人李兴国参与1起盗窃，涉案金额为人民币2120元。本案上诉人唐国文、李兴国、原审被告人李志洪、田军、赵雨福、赵文明、赵枝云在各自所参与的盗窃犯罪中，相互分工合作，不宜区分主从犯。关于上诉人唐国文所提“量刑过重”的上诉理由，根据上诉人唐国文参与的犯罪事实、情节及犯罪数额，原审人民法院对其所判刑罚并无不当，故上诉人唐国文所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审人民法院对上诉人唐国文、原审被告人李志洪、田军、赵雨福、赵文明、赵枝云犯盗窃罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持云南省富民县人民法院（2017）云0124刑初80号刑事判决第一、二、四、五、六、七、八、九项，即：一、被告人李志洪犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元；二、被告人唐国文犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；四、被告人田军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元；五、被告人赵雨福犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，撤销云南省寻甸回族彝族自治县人民法院（2016）云0129刑初272号判决对被告人赵雨福宣告的缓刑，执行原判刑罚有期徒刑一年；总和刑期有期徒刑一年零六个月，决定执行有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币3000元；六、被告人赵文明犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，撤销云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院（2016）云0128刑初304号判决对被告人赵文明宣告的缓刑，执行原判刑罚有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；总和刑期有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元；七、被告人赵枝云犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元；上列七项所判罚金均限判决生效后一月内付清。八、涉案物品云Ａ×××××号银色微型车及车钥匙一把，或褐灰色男式马甲一件予以没收；九、尚未追回赃款赃物继续追缴。
二、撤销云南省富民县人民法院（2017）云0124刑初80号刑事判决第三项，即：被告人李兴国犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
三、被告人李兴国犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月23日起2017年12月22日止）。
本判决为终审判决。
审判长 朱 峥
审判员 高雁海
审判员 张凌岚
二〇一七年九月六日
书记员 李正峰