云南省保山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云05刑终64号
原公诉机关云南省保山市隆阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄建平，曾用名黄宗包，男，1983年11月29日生于福建省连城县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地及家庭住址福建省龙岩市连城县。因本案于2015年12月20日被保山市公安局指定监视居住，2016年1月8日被刑事拘留，同年2月5日被逮捕。现羁押于云南省保山市隆阳区看守所。
上诉人（原审被告人）曹文整，男，1978年7月2日生于福建省长汀县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地福建省长汀县，暂住云南省临沧市镇康县。因本案于2015年12月20日被保山市公安局指定监视居住，2016年1月8日被刑事拘留，同年2月5日被逮捕。现羁押于云南省保山市隆阳区看守所。
辩护人朱建萍、李斐斐，云南旦阳律师事务所律师。
云南省保山市隆阳区人民法院审理云南省保山市隆阳区人民检察院指控原审被告人黄建平、曹文整犯非法买卖、运输制毒物品罪一案，于2017年4月25日作出（2016）云0502刑初517号刑事判决。因刑事判决书存在文字错误，该院于同年7月6日作出（2016）云0502刑初517号刑事裁定书予以补正。原审被告人黄建平、曹文整对刑事判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人黄建平、曹文整，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、被告人黄建平让黄某租用两辆轿车（鄂Ａ×××××和闽Ｄ×××××）用于运输麻黄碱，于2015年12月4日至5日由其驾车在前探路，黄某与余某驾车在后载货，将用纸箱包装的26件、约重471.12千克的麻黄碱从福建省龙岩市运输至云南省昆明市；同月6日，被告人黄建平通过昆明顺亿物流托运部将26件麻黄碱运输至瑞丽，并于当日到瑞丽入住瑞丽市方圆温泉酒店。其与被告人曹文整联系后，将26件麻黄碱交给被告人曹文整安排与之接货的人，再由被告人曹文整出售。
2、2015年12月15日，被告人黄建平驾车在前探路，让黄某等人驾车载货在后跟随，用鄂Ａ×××××轿车将用纸箱包装的14件麻黄碱从福建省龙岩市运输至云南省昆明市；同月17日，被告人黄建平通过昆明顺亿物流托运部将14件麻黄碱运输至瑞丽，并于当日到瑞丽入住瑞丽市方圆温泉酒店，等待到货后与同在该酒店入住的被告人曹文整交易。同月19日上午，被告人曹文整在该酒店门口等待接货时，被公安民警抓获。随后，公安民警至该酒店8401房间将被告人黄建平抓获，并从其身上查获14件麻黄碱的取货单，民警随后至瑞丽市好富物流公司查获14件麻黄碱，净重298.98千克。经鉴定，查获的麻黄碱中麻黄碱含量为77.01%。
云南省保山市隆阳区人民法院据以上述事实，认为被告人黄建平非法买卖、运输制毒物品麻黄碱，被告人曹文整非法买卖制毒物品麻黄碱，数量约达770.10千克，属情节特别严重，其行为已触犯刑律，分别构成非法买卖、运输制毒物品罪和非法买卖制毒物品罪。鉴于被告人黄建平到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人曹文整在等待交易时，被公安机关抓获，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人黄建平犯非法买卖、运输制毒物品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；二、被告人曹文整犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；三、扣押的麻黄碱298.18千克（提取检材后剩余）、被告人黄建平的手机3部、被告人曹文整的手机2部、塑料桶14个予以没收；扣押被告人黄建平的人民币4150元、银行卡1张，予以发还被告人黄建平；扣押被告人曹文整的人民币10000元、银行卡5张予以发还被告人曹文整。
上诉人黄建平上诉称，其对麻黄碱并不明知，且非本案真正的老板，应认定其系从犯，请求二审法院减轻改判。
上诉人曹文整上诉称，一是对黄建平要运的货一无所知，只觉得可能是违禁品；二是原判认定参与第一起犯罪行为缺乏证据支持；三是参与第二起犯罪行为的罪名认定错误，应认定为非法运输制毒物品罪；四是作用较小，系从犯，又系犯罪未遂，属初犯、偶犯，有坦白情节及悔罪表现，请求对其减轻改判。
上诉人曹文整辩护人的辩护意见与上述意见一致。
经审理查明，上诉人黄建平两次从福建省龙岩市运输麻黄碱到云南省瑞丽市交给上诉人曹文整联系卖出获利的事实，有以下经一审当庭质证、认证的证据证实：公安机关的受案登记表、立案决定，抓获经过，户口证明，现场提取笔录、扣押笔录及清单、决定书、返还清单证，货运部托运单，登机牌3张，住宿证明及登记凭证，昆明群泰宾馆停车登记表，银行查询记录、银行交易记录，手机内存电话信息记录，称重记录，检材提取笔录，指认照片，保山市公安司法鉴定中心（保）公（司）鉴（毒）字[2016]001号毒品定性检验报告、云南省公安司法鉴定中心[2016]198号检验报告，侦查实验笔录，辨认笔录、辨认对象照片及照片说明，视频资料，电话语音翻译，证人黄某、余某、龙某、岩亮、刘某1、段某、官堂荣、孙某、张某、刘某2的证言，被告人黄建平、曹文整的供述与辩解。上诉人黄建平、曹文整及辩护人未提交新证据。
上诉人黄建平对上述证据无异议。上诉人曹文整和辩护人对电话语音翻译及被告人黄建平的供述提出异议，认为电话语音翻译的内容不能证明曹文整参与麻黄碱的交易，且该证据系非法证据应予排除；黄建平供述前后不一不应采信。对此，本院认为电话语音翻译系公安机关合法采取侦查手段所获取，经翻译转化为证据于一审开庭时经质证、认证，具有证据效力，并不存在非法情形，不应排除；其内容虽未直接提到“麻黄碱”，但对该价格、数量、交易时间等均有谈及，且能与其他书证、物证、被告人黄建平供述、证人证言等证据相互印证，证实曹文整参与两批麻黄碱的交易，对此证据应予采信。另外被告人黄建平虽有过不同供述，但对主要犯罪事实供述较一致，其中对被告人曹文整买卖麻黄碱的指证，在时间、数量、大致金额等细节上与电话语音翻译、相关证人证言能相互印证，被告人曹文整亦做过部分有罪供述，相关供述应予采信。
综上，以上经一审质证、认证的证据合法、有效，且相互印证能够证实案件事实，本院予以确认。本院认定的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，上诉人黄建平非法运输并买卖麻黄碱、上诉人曹文整非法买卖麻黄碱以牟取非法利益的行为已触犯我国刑律，上诉人黄建平依法构成非法买卖、运输制毒物品罪，上诉人曹文整构成非法买卖制毒物品罪。上诉人黄建平、曹文整两次共运输、买卖麻黄碱约770.10千克，依法属情节特别严重，应予严惩。上诉人黄建平能如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，可予从轻处罚。上诉人曹文整在麻黄碱的买卖中起关键作用，而其供述避重就轻，多有反复，并在证据面前拒不认罪，应予严惩；但其在第二次犯罪等待交易时被公安机关抓获，属犯罪未遂，综合案情依法可对其从轻处罚。针对上诉人黄建平、曹文整是否对麻黄碱存在主观明知的问题，首先该二人均曾承认知道是麻黄碱而运输、买卖，同时综合分析该二人的生活阅历、本案中的行为及所能获取的高额报酬等案情，应确认二人存在主观明知，二上诉人关于无主观明知的辩解不能成立。针对上诉人黄建平系从犯的意见，本院认为本案现虽无法排除存在其他涉案犯罪嫌疑人之可能，但就查明的事实，上诉人黄建平组织了两次非法运输行为，卖出后亦收取了巨额赃款，在非法买卖、运输麻黄碱的犯罪事实中并非起次要、辅助作用，其系从犯的意见与查明的事实不符，该上诉理由不予支持。针对上诉人曹文整的上诉意见，第一，据电话语音翻译中关于曹文整谈及交易的细节与相关书证及被告人黄建平的供述能相互印证，证实其确有参与第一次交易；第二，据查明的事实，其负责交易细节的具体商谈及实质交易环节，该行为符合非法买卖制毒物品罪的构成要件，原判定罪准确；第三，上诉人曹文整两次非法买卖麻黄碱，且归案后供述反复，辩护人关于其系初犯、偶犯，认罪态度好等相关意见与事实不符，故上诉人曹文整的上诉理由均不成立，其要求对其减轻判处的意见不予采纳。综上，本案在卷证据相互印证，足以认定上诉人黄建平非法运输、买卖麻黄碱，上诉人曹文整非法买卖麻黄碱的犯罪事实。原判根据二上诉人的犯罪事实、情节，综合本案具体案情、上诉人的认罪态度及社会危害性，所作出的刑事判决，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杜 云
审判员 杨 福 元
审判员 唐 悄 若
二〇一七年七月十日
书记员 张杨文婧