江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣07刑终495号
原公诉机关江西省兴国县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢永森，男，1978年9月7日出生于江西省兴国县，汉族，初中文化，农民，家住江西省兴国县。因涉嫌犯强奸罪，于2016年5月13日被刑事拘留，5月27日被逮捕。
江西省兴国县人民法院审理兴国县人民检察院指控原审被告人谢永森犯强奸罪一案，于2016年8月5日作出（2016）赣0732刑初113号刑事判决。原审被告人谢永森不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2012年10月左右，被告人谢永森和被害人李某2相识后发展为男女朋友关系。2016年5月10日22时许，谢永森来到李某2家，见李某2不在，遂微信联系其回家。李某2�家后，双方因谢永森将李某2的小车拿去抵押一事发生争吵。李某2上前揪扒谢永森的衣服，谢永森和李某2一起撕扯，并将李某2拖至主卧室。双方撕扯了几分钟后，谢永森强行将李某2按倒在床上。之后，谢永森坐在李某2大腿部位，用枕头压李某2头部，不顾李某2求饶，掐李某2脖子并威胁说“你是不是想死”，并要求李某2要言听计从。
当晚23时许，谢永森提出要和李某2发生性关系，不顾李某2的强烈反对，强行脱去李某2的衣服，威胁并强行与李某2发生了性关系。之后，谢永森不准李某2随意走动，不让李某2接电话，不让李某2穿衣服，并继续威胁李某2要言听计从。5月11日凌晨5时许，谢永森又提出要发生性关系，不顾李某2的挣扎，言语威胁后，再次强行与李某2发生了性关系。5月11日上午9时许，谢永森不顾李某2的反抗，又强行与李某2发生了性关系。上午11时许，李某2趁谢永森去卫生间之机，赶忙穿好内裤跑到次卧室，将房门反锁，从窗户爬到小区一楼，向他人求救。谢永森在阳台看到李某2只穿内裤出现在小区，并有多人围观，便赶忙离开李某2家，翻围墙离开小区。案发后，被告人谢永森取得了被害人李某2的谅解。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、常住人口信息表，证实被告人谢永森在作案时已达到刑事责任年龄。
2、被害人李某2的陈述：我和谢永森是男女朋友关系，偶尔同居。2016年5月10日晚上，谢永森发微信给我说“我回家了，你快回来。”我问他回的哪个家，他答复在我家。21时50分许，我回家看到他就问“我的车呢？你把我的车押在哪里了？”、“你凭什么押掉我的车，你到底把车押给谁了。”我上前揪扒他的衣服，他也揪扒我，并把我拖进卧室。我们揪扒约三分钟后，他把�按在床上，用枕头压住我的头，一直说要我死。我拼命反抗，他压在我身上并用双手掐我脖子。我说“永森，放过我，我求你。”他答复“己经晚了，我就要你死。”他一直掐着我的脖子，我晕了几秒钟。谢永森看我不对劲，就没再掐我。我清醒后，起身站了起来。谢永森见我起身，就上前扒我衣服，我用力反抗。他强行脱光我的衣服，把我拉到卫生间一起洗澡，而后把我按倒在床上，趴在我身上说要和我发生关系，我说“我现在还是月经期，做不了这个事。”他答复“一定要，不做也得做，不做就是死路一条，今天你必须要听我的。”我还是不肯，双手护住胸部，身体曲卷、紧绷。他强行把我的手撑开，把我的腿分开，用身体压着我，把阴茎插进阴道。他抽插约五分钟后，在阴道里射精。我起身去厕所，他拉着我不让去，也不让我穿衣服。我说要去上厕所，他一开始说不行，后来说“要去可以，我同你去。”接着就拉着我去厕所。回到房间，他又把我推到床上，强行要了我的手机。他一直想靠近我、抱我，我一直抗拒。他气愤地说“今天你一定要听我的，你不听也要听，不然你只有死路一条。”我为了保命，就不再反抗。我偷偷穿好睡衣起身去上厕所，谢永森醒了过来，同我一起去。回到房间，谢永森叫我去倒茶、拿面包给他吃。我在客厅准备逃跑时，谢永森走了出来，挡在我面前，强行把我拽进卧室，反锁房门。今天凌晨5点多钟，他又想和我发生关系，我不同意，他又威胁我说“你同意也得同意，不然就是死。”然后就强行脱掉我的睡衣，第二次强奸了我。今天上午10点左右，我起身穿好睡衣去上厕所，谢永森跟着我去。回到卧室后，他又强行脱掉我的衣裤，第三次强奸了我。在他上厕所时，我穿好内裤，跑进次卧�把门反锁，打开窗户，沿着窗户和空调主机爬到一楼地面，向人求救。他第一次强奸我的时间是在昨天晚上23时以后。
3、证人欧某的证言，证实她走到一栋后的绿化带边上时，突然一个只穿内裤的女子对她说“美女，救救我”，她以为是精神病人，转身跑去找保安。当她返回时，看见该女子躲在绿化带边，向她借手机打电话，一直在哭。她问女子是不是小区业主，女子回答是。她拿了手机给女子打电话，并拿了外套给女子穿。该女子自述其家有一男子不让其走，还打了其。她看见该女子时，该女子就穿一条内裤，没有穿衣服，手腕部、颈部有伤，一直在哭，喊救命，表情惊慌。
4、证人方某的证言，证实他听到有人喊“救命”，而后欧某又叫他“保安，保安，赶快过去，有人在喊救命”。他准备上前查看时，欧某叫他不要过去，并说“那人是个女的，没有穿衣服”。后来当他看到那个女人时，发现那女人的确是上身赤裸，只穿一条短裤，用双膝遮住胸部蹲在地上。那女人一直在哭，哭得很伤心，上气不接下气，头发非常乱，好像是逃命出来的一样。他拨打了报警电话。
5、证人谢某的证言，证实李某2的右太阳穴处有红肿，整个人都有点浮肿，看起来像熬了夜，没有休息好，头发很乱，面色铁青，身体在略微打抖，像是受到了惊吓。李某2当时穿一条三角短裤，自述被人强奸了，并说身上穿的衣服还是欧某的。
6、证人严某的证言，证实李某2蹲在过道上哭，下半身只穿短裤，上身穿一件黑色衣服。保安告诉她李某2是从窗户上爬下来的，只穿了条短裤。李某2告诉她昨天晚上被一男子囚禁在家里，不让李某2上厕所，掐了李某2的喉咙，还强奸了李某2，要不这样逃出来，命都会没有。她看见�某2的手腕有皮外伤，颈部有伤痕。李某2当时哭得很伤心，很恐惧，头发凌乱，没有穿鞋子，一直在哭。
7、证人熊某的证言，证实她听到一个女人的声音“美女、美女，救我、救我”。她出来后看见李某2没有穿外裤蹲在地上，上身穿件黑色衣服。她问李某2要不要裤子，李某2答复要。她从家里拿了一条裤子给李某2穿。李某2当时特别委屈地一直蹲在地上，拼命地哭，头发非常乱，光着脚，颈部有伤痕，看起来像是被人欺负了。她听李某2说有个男子从昨天晚上开始就不让李某2上厕所、接打电话，还掐了李某2的脖子，扬言要和李某2同归于尽，强奸了李某2。
8、证人李某1的证言，证实李某2在电话里边哭边说“姐姐，救命”，而后一个女子在电话里告诉她李某2没有穿衣服，叫她赶紧过去。她到后看见李某2双手交叉护胸蹲在一花圃边。李某2一看见她�马上站起来抱住她哭，不停地说“救命，姐姐救我，并说被谢永森强奸了。李某2当时头发很乱，脸色铁青，好像没有休息好，精神上受了很大的刺激。
9、现场勘验检查笔录、刑事摄影照片，证实案发地点和现场概貌，以及公安机关在现场提取到相关痕迹、物证。
10、提取笔录，证实公安机关依法提取了相关视频及被害人李某2在案发时所穿的内裤。
11、视听资料，证实被害人李某2只穿内裤在小区向人求救，以及其向民警哭诉自己遭遇时的情形。
12、DNA个体识别/DNA遗传关系鉴定书，证实所送检的李某2阴道分泌物中和李某2的内裤、电视机柜上男士内裤、红色垃圾桶内的纸团、床单上可疑斑迹上均检出人精斑成份，支持来源于被告人谢永森的可能性为99.9999%。
13、关于李某2人体损伤程度鉴定的情况说明，证实被害�李某2右颈部有3.5×0.5㎝表皮剥脱及皮某。
14、谅解书，证实被害人李某2对被告人谢永森予以谅解。
15、归案情况说明，证实被告人谢永森于2016年5月12日被公安机关抓获归案。
16、被告人谢永森在侦查阶段的供述与辩解：我和李某2于2012年10月打麻将认识后就追求她，之后一直保持不正当男女关系。2016年5月10日晚上10时左右，我来到李某2家，她不在家，我就联系她回家。过了20分钟左右，她回来了。我们聊到她的小车被我拿去抵押借款时，她就开始骂我，揪扒我。我比较生气，把她推按在床上并用“你是不是想死了！”、“你是不是有精神病”等话威胁她，而后用右手掐她脖子，把她掐伤了。她被我吓到了，不敢反抗。之后，在我提出要和她发生性关系后，她自愿和我发生了三次性关系。第一次是5月11日凌晨0点左右，第二次是5点左右，�三次是9点多钟。上午11时左右，我在卫生间洗漱时，看到她只穿一条内裤进入她家次卧，我跟过去，发现房门被她反锁。没过几分钟，我就听到楼下有人喊“有人没穿衣服在跑”。我走到阳台，看见李某2只穿一条内裤往小区大门方向跑。当时我就慌了，马上离开李某2家，坐电梯到地下停车场，找到个出口来到地面，看到有些人在围观，我就翻围墙离开了小区。
原审法院认为，被告人谢永森违背妇女的意志，使用暴力、胁迫手段，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。公诉机关指控被告人谢永森的罪名成立。被告人谢永森能当庭自愿认罪，取得被害人李某2谅解，可以对其酌情从轻处罚。根据被告人谢永森犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，判决如下：被告人谢永森犯强奸罪，判处有期徒刑四年。
上诉人谢永森提出一审判决量刑过重。
经审理查明，原审判决认定的事实是正确的；原审判决认定的证据具有合法性、客观性、关联性，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人谢永森违背妇女的意志，使用暴力、胁迫手段，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。上诉人谢永森能当庭自愿认罪，取得被害人的谅解，可以对其酌情从轻处罚。原审法院根据上诉人谢永森的犯罪事实、情节、社会危害性，并考虑上述量刑情节，依法作出判决，罚当其罪。上诉人谢永森提出一审判决量刑过重的上诉理由，没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 平
审 判 员 尹钟华
代理审判员 黄 璐
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 王华玉