湖南省道县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1124刑初648号
公诉机关湖南省道县人民检察院。
被告人何健，男，1981年6月14日出生，汉族，湖南省双牌县人，高中文化，经商。因涉嫌犯非法占用农用地罪，2015年10月16日被道县公安局刑事拘留，2015年11月2日被道县公安局取保候审，2016年10月21日道县人民检察院决定对其取保候审，2016年10月27日由道县公安局执行取保候审。2016年11月25日本院决定对其取保候审。
辩护人马建成，湖南万和联合律师事务所律师。
被告人刘彦兵，男，1992年5月22日出生，汉族，湖南省道县人，高中文化，无业。因涉嫌犯非法占用农用地罪，2015年10月29日主动投案，当日被道县公安局刑事拘留，2015年11月2日被道县公安局取保候审，2016年10月21日道县人民检察院决定对其取保候审，2016年10月27日由道县公安局执行取保候审。2016年11月25日本院决定对其取保候审。
湖南省道县人民检察院以道检公诉刑诉（2016）646号起诉书指控被告人何健、刘彦兵犯非法占用农用地罪，于2016年11月23日向本院提起公诉。本院于2016年11月23日立案受理后，依法组成由审判员陈丽君担任审判长，人民陪审员何茂明、程定顺的合议庭，公开开庭进行了审理。代理书记员卜文军担任记录。道县人民检察院指派代理检察员李峰出庭支持公诉，被告人何健、刘彦兵，辩护人马建成到庭参加诉讼。本案经道县人民检察院建议延期审理一次，现已审理终结。
湖南省道县人民检察院指控：2015年4月16日，被告人刘彦兵受被告人何健的委托，以道县湘源兔业合作社名义，与道县祥霖铺镇常青村五组、六组、七组签订《土地租赁合同》，租用土地162亩。2015年6月19日被告人何健未经审批就让刘彦兵组织人员进行土地平整、修筑堤坝、挖掘鱼塘。经道县国土局勘查规划设计院现场勘查认定，填土修路面积15.86亩（耕地14.34亩、草地1.52亩），挖掘鱼塘面积82.3亩（耕地80.01亩、林地2.29亩）。
公诉机关提供了被告人的供述和辩解、证人证言、书证、物证等证据材料，认为被告人何健、刘彦兵的行为已构成非法占用农用地罪，且均系主犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定对被告人何健、刘彦兵依法判处。
被告人何健辩称，进行土地平整和进行农业规模化经营是国家政策允许的范围。
被告人何健的辩护人马建成提出的辩护意见是：何健以租赁的方式依法取得农村承包土地使用权，没有证据证明他违反土地管理法规，非法占用农用地；何健没有实施改变依法占用土地用途的行为，他租赁的土地是用于生态农业生产，而进行了土地平整、修筑堤坝，修筑堤坝也只是对原有的堤坝加宽、加高，是为了更好地使用农用地，而非为了改变用途，现有证据仅证明何健将租赁的农用地改造成了形似“鱼塘”的土地，并没有改变为了“鱼塘”；何健并未实施造成农用地大量毁坏的犯罪行为，无证据证明证明何健改造租赁的农用地实际作为非农用地用途使用，根据《基本农田保护条例》及其他规定，被告人何健租赁的农用地不属于基本农田，起诉书指控何健毁坏农田98.16亩没有事实依据。
被告人刘彦兵对起诉书指控的犯罪事实未提出异议。
经审理查明：2015年4月16日，被告人刘彦兵受被告人何健的委托，以道县湘源兔业合作社名义，与道县祥霖铺镇常青村委会签订《土地租赁合同》，租用常青村五组、六组、七组土地162亩，租赁期限30年，合同签订后一次性支付了五年的租金97200元，用于生态农业观光园项目建设。2015年6月19日被告人何健未经法定程序审批就安排刘彦兵组织人员进行土地平整、修筑堤坝、挖掘鱼塘。2015年9月18日，道县国土资源执法监察大队责令停止一切施工建设，并对此事展开调查。经道县国土资源局勘测规划设计院现场勘查认定，填土修路面积15.86亩（耕地14.34亩、草地1.52亩），挖掘鱼塘面积82.3亩（耕地80.01亩、林地2.29亩）。
另查明，被告人何健于2016年10月16日被道县公安局传唤到案，被告人刘彦兵于2016年10月29日向道县公安局主动投案。
上述事实有下列证据证明：
1、证人徐某虎、陈某兴、何某、欧某林、何某新、何某甲、陈某智、何某乙，证明：2015年4月16日，杨某翌、一刘姓男子及一年轻人三人与祥林铺镇常青村五组、六组、七组签订了《土地租赁合同》，租用土地162亩，已付第一笔租金97200元。那片土地经常涨水被水淹，一直荒废，种不出任何农作物，那片土地基本全部动工，已修筑堤坝、扩宽了路、挖好了鱼塘。徐治虎另证明租赁方讲要建个生态旅游区，有农家乐、山庄、游泳池、跑马场、种植草木水果等。
2、道县国土资源执法监察大队对刘某武的询问笔录，证明2015年7月国土所长蒋某海向其汇报了常青村开发建设用地一事，其说该地面积大又涉及耕地，让蒋某海向书记、镇长汇报，后书记、镇长说他们的报告是用于农业开发，依程序上报、按政策搞，据了解该宗土地确实荒废了40多年没有耕种。
3、涉嫌犯罪案件移送书及国土资源违法案件调查报告，证明道县国土资源局调查认定的事实及将本案移送道县公安局处理的情况。
4、委托书及土地租赁合同，证明被告人刘彦兵受被告人何健的委托，以道县湘源兔业专业合作社名义，与道县祥霖铺镇常青村委会签订《土地租赁合同》，租用常青村五组、六组、七组土地162亩的情况。
5、现场照片及图片，证明祥霖铺镇常青村的原始土地状况及被占用改造后的土地状况。
6、道县国土资源勘测规划设计院现场勘查图及统计表，证明被告人何健、刘彦兵非法占用祥霖铺镇常青村土地的分类面积统计情况。
7、责令停止国土资源违法行为通知书，证明道县国土资源执法监察大队2015年9月18日责令刘彦兵停止一切施工建设的情况。
8、户籍证明，证明被告人何健、刘彦兵的身份情况。
9、被告人的供述及辩解
（1）被告人何健供述：其委托刘彦兵租赁常青村倒水车、双龙洞162亩土地用于生态农业观光园项目，租赁的土地暂定于种植，并安排刘彦兵负责破土动工，翻犁土地、平整土地、将原来的堤坝加固加高，将堤坝内的土地圈起来了，国土局责令停止施工后，因自认为没有违反《土地管理法》的规定，所以就组织人员、机械继续作业。
（2）被告人刘彦兵供述：其受何健委托到常青村租地162亩用于生态农业观光园项目建设，已付五年租金97200元，租用的常青村土地之前是抛荒的，何健要求其负责租赁土地的修坝、筑路，2015年6月份开始动工，该项目投入七八十万用于请挖机挖土修防洪坝、挖掘鱼塘、请人犁田犁地，项目建设动工前没有到国土局审批备案，国土局下了停工通知书后，其将此事告诉了何健，停工一段时间后，何健仍叫挖机继续施工。
上述证据经庭审质证，能互相印证，本院予以确认。
本院认为：被告人何健、刘彦兵违反土地管理法规，未经审批擅自开挖农田，改变被占用土地用途，数额较大，造成农用地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人何健、刘彦兵犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，本院予以确认。被告人何健的辩护人提出“被告人没有违反土地管理法规，非法占用农用地；被告人租赁的土地是用于生态农业生产，所实施的行为是为了更好地使用农用地，而没有实施改变土地用途的行为，没有充分证据证实进行土地平整、修筑堤坝、改造农用地成形似鱼塘的土地是改变了农用地用途；被告人并未实施造成农用地大量毁坏的犯罪行为；租赁的农用地不属于基本农田，起诉书指控何健毁坏农田98.16亩没有事实依据。”的辩护意见，经查，被告人租赁的土地虽荒废多年，但经勘查认定该地类属于耕地、林地、草地，其中耕地均为基本农田，被告人何健、刘彦兵违反法律规定，在未经有关部门审批的情况下，占用农用地进行土地平整、挖掘鱼塘，改变了农用地的用途，导致耕地种植条件被破坏，其行为符合非法占用农用地的构成要件，故对该辩护意见本院不予采纳。本案系共同犯罪，被告人何健系项目负责人、犯罪指使者，系主犯；被告人刘彦兵系受何健委托而组织人员施工，所起作用相对较小，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人何健能如实供述自己的罪行，被告人刘彦兵具有自首情节，依法均可以从轻处罚。鉴于被告人何健、刘彦兵占用的农用地因经常被水淹导致荒废几十年未耕种的实际状况，被告人何健、刘彦兵主观上是为了开发利用土地，主观恶性较小，造成的社会危害性较小，可以酌情从轻处罚。结合以上情节，认为被告人刘彦兵犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚。
综上所述，对被告人何健适用《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定；对被告人刘彦兵适用《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第三十七条、《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定；并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人何健犯非法占用农用地罪，单处罚金人民币十万元。
（罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳。）
被告人刘彦兵犯非法占用农用地罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 陈丽君
人民陪审员 何茂明
人民陪审员 程定顺
二〇一七年三月九日
代理书记员 卜文军
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条违反土地管理法规，非法占用耕地改作他用，数量较大，造成耕地大量毁坏的，依照刑法第三百四十二条的规定，以非法占用耕地罪定罪处罚：
(一)非法占用耕地“数量较大”，是指非法占用基本农田五亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地十亩以上。
(二)非法占用耕地“造成耕地大量毁坏”，是指行为人非法占用耕地建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他非农业建设，造成基本农田五亩以上或者基本农田以外的耕地十亩以上种植条件严重毁坏或者严重污染。