山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第82号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁贵芳，绰号丁棍、丁贵，男，1972年12月25日出生，汉族，山西省长治县人，初中文化，无业。捕前无固定住址。曾因贩卖毒品罪2010年9月12日被山西省泽州县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金2000元，于2011年10月10日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年9月12日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年10月16日执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
原审被告人秦XX（绰号土豆），男，1991年1月6日出生，汉族，山西省泽州县大东沟镇人，初中文化，无业。因吸食毒品2013年9月12日被晋城市公安局城区分局行政拘留，同年9月27日转强制隔离戒毒。因贩卖毒品罪，2013年10月15日经晋城市城区人民检察院批准逮捕，同年10月16日执行逮捕。羁押于晋城市看守所。2014年2月15日被晋城市城区人民法院取保候审。
原审被告人王XX（绰号黑旦），男，1989年8月7日出生，汉族，山西省泽州县大阳镇人，初中文化，无业。捕前住原籍。因吸食毒品2013年9月12日被晋城市公安局城区分局行政拘留，同年9月27日转强制隔离戒毒。因贩卖毒品罪，2013年10月15日经晋城市城区人民检察院批准逮捕，同年10月16日执行逮捕。羁押于晋城市看守所。2014年2月15日被晋城市城区人民法院取保候审。
晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控被告人丁贵芳、秦XX、王XX犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月27日作出（2014）城刑初字第24号刑事判决。被告人丁贵芳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人丁贵芳到河南省焦作市一叫“胡子哥”手中购买毒品海洛因后，除自己吸食外还多次向吸毒人员刘X、孙XX、秦XX、王XX等人贩卖。
一、2013年7月初至8月底，被告人丁贵芳在晋城市城区凤台街转盘附近、城区政府附近、金雅大酒店附近先后4次向吸毒人员刘X贩卖毒品海洛因4包，共计1.2克，获利1500元。
二、2013年9月8日至9月11日，被告人丁贵芳在晋城市城区海天大酒店8817房间、6402房间先后4次向吸毒人员孙XX和郝XX贩卖毒品海洛因4包，共计净重0.5克，获赃款1000元。
三、2013年9月8日，被告人丁贵芳在晋城市体育馆门口先后2次向吸毒人员秦XX贩卖毒品海洛因2包，共计净重0.2克，获赃款200元。
四、2013年9月9日、9月10日，被告人丁贵芳在晋城市城区海天大酒店门口先后2次向吸毒人员王XX贩卖毒品海洛因2包，共计净重0.04克，获赃款180元。
五、2013年9月10日，吸毒人员古XX给丁贵芳打电话联系购买毒品海洛因，然后丁贵芳让王XX下到晋城市城区海天大酒店楼下向吸毒人员古XX贩卖海洛因1包，净重0.05克，获赃款100元，并将此款交给丁贵芳。
六、2013年9月11日下午，吸毒人员古XX给丁贵芳打电话联系购买毒品海洛因，然后丁贵芳让秦XX下到晋城市城区海天大酒店楼下向吸毒人员古XX贩卖海洛因1包，净重0.06克，获赃款100元，并将此款交给丁贵芳。
2013年9月12日凌晨，侦查人员在市区海天大酒店6402房间将被告人丁贵芳、秦XX、王XX抓获，在丁贵芳身上及暂住地查获疑似毒品25包、电子称1台及赃款380元。
经晋城市公安局司法鉴定中心鉴定，从被告人丁贵芳身上及房间内查获的25包可疑毒品中均检出海洛因成分，共计净重5.71克。
综上，被告人丁贵芳贩卖毒品14次，计2.05克，侦查人员查获其时，在其身上和暂住地查获毒品海洛因25包，计5.71克，共获赃款3080元；被告人秦XX贩卖毒品1次，净重0.06克；被告人王XX贩卖毒品1次，净重0.05克。
2013年9月12日，被告人秦XX、王XX因吸食毒品在被行政拘留期间，主动交代了二人帮助丁贵芳向他人贩卖毒品的事实。
以上犯罪事实，公诉机关当庭出示的证据有：
1、抓获证明，证实2013年9月12日凌晨，晋城市公安局城区分局禁毒大队干警在市区海天大酒店6402房间将被告人丁贵芳、秦XX、王XX抓获，在丁贵芳身上及暂住地查获疑似毒品25包、电子称1台及赃款380元。
2、吸毒人员刘X（证实第一起犯罪事实）的证言，证实2013年7月初至8月底，其在晋城市城区凤台街转盘附近、城区政府附近、金雅大酒店附近先后4次向丁贵芳购卖毒品海洛因4包，分别购买毒品金额为300元、500元、400元、300元，共计1500元；毒品分别重0.2克、0.4克、0.4克、0.2克，共计1.2克。2013年9月6日，其在金雅大酒店将自己的汽车租给了丁贵芳，当时还有一名男子在场。
3、刘X的辨认笔录，证实12张不同男性照片中的1号（指秦XX）就是其在金雅大酒店，将自己的汽车租给了丁贵芳时在场的男子。
4、吸毒人员郝XX（证实第二起犯罪事实）的证言，证实2013年9月8日至9月11日，其和孙XX先后4次在晋城市城区海天大酒店8817房间、6402房间丁贵芳处购卖毒品海洛因4包并在房间内吸食，分别购买毒品金额为300元、200元、200元、300元，共计1000元；毒品分别重0.15克、0.1克、0.1克、0.15克，共计0.5克。
5、吸毒人员孙XX（证实第二起犯罪事实）的证言，证实2013年9月8日至9月11日，其和郝XX先后4次在晋城市城区海天大酒店8817房间、6402房间丁贵芳处购卖毒品海洛因4包并在房间内吸食，分别购买毒品金额为300元、200元、200元、300元，共计1000元；毒品分别重0.15克、0.1克、0.1克、0.15克，共计0.5克。
6、被告人秦XX（证实第三、六起犯罪事实）的供述及自首举报书，供认2013年9月8日，其在晋城市体育馆门口先后2次向丁贵芳购卖毒品海洛因2包，每次100元，重0.1克。2013年9月11日下午，其和丁贵芳在一起，吸毒人员古XX给丁打电话购买毒品，丁贵芳让其下到晋城市城区海天大酒店楼下向吸毒人员古XX贩卖毒品海洛因1包，净重0.06克，收取了古XX毒资100元并交给丁贵芳。
7、被告人王XX（证实第四、五起犯罪事实）的供述及自首举报书，供认2013年9月9日、10日，其在海天大酒店先后2次向丁贵芳购买毒品海洛因2包，一次100元，一次80元，每包重0.02克，共计0.04克。2013年9月10日，丁贵芳让其下到晋城市城区海天大酒店楼下向一男吸毒人员贩卖毒品海洛因1包，净重0.05克，后将收取的毒资100元交给丁贵芳。其帮助丁贵芳送毒品，他能给其一点点毒品注射。在2013年9月8日、11日，其在海天大酒店看到有两名男子在丁贵芳处购买过毒品并在房间内吸食。公安人员在海天大酒店抓获我们时，所查获的毒品和电子称都是丁贵芳的。
8、王XX的辨认笔录，证实12张不同男性照片中的1号（指古XX）就是其帮助丁贵芳送给购买毒品的吸毒男子。
9、吸毒人员古XX（证实第五、六起犯罪事实）的证言，证实2013年9月10日，其和“丁棍”联系购买毒品后，一名皮肤黑黑的男子在海天大酒店楼下给其送了100元的毒品。次日，其又打电话和“丁棍”联系购买毒品，一绰号叫“土豆”的男子在海天大酒店附近给其送了100元的毒品。
10、古XX的辨认笔录，证实12张不同男性照片中的10号（指丁贵芳）就是向其贩卖毒品的“丁棍”。
11、古XX的辨认笔录，证实12张不同男性照片中的4号（指王XX）就是9月10日给其送毒品的那名皮肤黑黑的男子。
12、古XX的辨认笔录，证实12张不同男性照片中的1号（秦XX）就是9月11日给其送毒品的叫“土豆”的男子。
13、晋城市公安局城区分局禁毒大队出具的搜查笔录、扣押清单、涉案可疑毒品称重证明、照片说明，证实2013年9月12日凌晨，侦查人员在市区海天大酒店6402房间将被告人丁贵芳等人抓获，在丁贵芳身上及暂住地查获疑似毒品25包、电子称1台及赃款380元。
14、晋城市公安局司法鉴定中心出具的理化检验报告，证实从送检的25包可疑毒品检材中均检出海洛因成分。
15、海天大酒店住房登记薄，证实2013年9月10日以王XX、张XX的身份证在该酒店登记的6402房间、8817房间住宿情况。
16、山西省泽州县人民法院泽刑初字第135号刑事判决书及释放证明书，证实2010年9月15日，被告人丁贵芳因贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金2000元；于2011年10月10日刑满释放。
17、晋城市公安局城区分局现场检测报告书，证实涉案的丁贵芳、秦XX、王XX、郝XX、孙XX、刘X、古XX的检测结果均呈阳性。
18、晋城市公安局城区分局对秦XX、王XX、郝XX、孙祖庆、刘X、古XX作出的因吸食毒品的行政处罚决定书。
19、被告人丁贵芳的供述，供认其和“土豆”（指秦XX）是朋友关系，他最近两天跟着其混着吸点毒品。2013年9月11日下午，其让“土豆”到海天大酒店楼下给吸毒人员古XX送过一包毒品；9月8日至11日期间，小郝（指郝XX）带着一吸毒人员一起到海天大酒店其开的房间内吸过毒品；9月10日傍晚，“黑旦”（指王XX）帮其开车回了趟长治，晚上回来其给了他一包毒品；我们在海天大酒店以王XX、张XX的身份证登记的6402房间、8817房间，房间费用由其支付。公安人员抓获其时，在其身上及房间内搜查出了毒品及电子称。
20、户籍证明，证实被告人丁贵芳、秦XX、王XX的个人基本情况。
以上证据经当庭质证，被告人丁贵芳、秦XX、王XX无异议，予以确认。
原审认为，被告人丁贵芳、秦XX、王XX以贩养吸，购买毒品除自己吸食外，向其他吸毒人员进行贩卖，其行为严重侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康权，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人丁贵芳、秦XX、王XX犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被告人丁贵芳多次向多人进行贩卖毒品，根据最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》属情节严重。公安人员在抓获被告人丁贵芳时，查获其毒品5.71克，应当作为贩卖毒品数量认定，但在量刑时应考虑被告人丁贵芳系吸毒人员的情节，酌情从轻处罚。被告人丁贵芳因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑执行完毕后，五年内又再犯该罪，且应判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，属毒品再犯，应当从重处罚。被告人秦XX、王XX因吸食毒品被行政处罚后主动交代贩卖毒品行为，系自首，可以从轻处罚。被告人丁贵芳当庭对部分犯罪事实认罪，可以酌情从轻处罚。被告人丁贵芳辩解其没有向吸毒人员刘X、秦XX、王XX三人贩卖过毒品海洛因的理由，原审认为吸毒人员刘X、秦XX、王XX证言均证实其在丁贵芳处购买毒品的事实，该辩解不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条之规定，判决：一、被告人丁贵芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人丁贵芳的刑期自2013年9月12日起至2019年9月11日止。）二、被告人秦XX犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月，并处罚金1000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人秦XX的刑期自2013年10月16日起至2014年2月15日止。）三、被告人王XX犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月，并处罚金1000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人王XX的刑期自2013年10月16日起至2014年2月15日止。）四、被告人丁贵芳违法所得的赃款3080元，应予追缴。已追缴的电子称一台予以没收。
丁贵芳上诉理由：原判认定第1-4起其没有贩卖。
二审审理查明的事实及证据与一审认定一致。
本院认为，上诉人丁贵芳、原审被告人秦XX、王XX以贩养吸，购买毒品除自己吸食外，向其他吸毒人员进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人丁贵芳多次向多人进行贩卖毒品，根据最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》，属情节严重。公安人员在抓获上诉人丁贵芳时，查获其毒品5.71克，应当作为贩卖毒品数量认定，但在量刑时应考虑丁贵芳系吸毒人员的情节，酌情从轻处罚。上诉人丁贵芳因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑执行完毕后，五年内又再犯该罪，且应判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，属毒品再犯，应当从重处罚。原审被告人秦XX、王XX因吸食毒品被行政处罚后主动交代贩卖毒品行为，系自首，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。丁贵芳上诉所提原判认定第1-4起其没有贩卖的理由，刘X、秦XX、王XX、郝XX、孙XX证言证实其在丁贵芳处购买毒品的事实，所提理由不予采信。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 霍敏翔
审判员 翟春祥
审判员 秦树杰
二〇一四年三月二十日
书记员 王巧娜