河北省安新县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安民初字第1117号
原告：胡同乐，农民。
委托代理人：王玉杰，安新县城关法律服务所法律工作者。
被告：梁东浩（梁小浩），农民。
委托代理人：梁东旭。
被告：安新县刘李庄镇人民政府。
法定代表人：章殿栋，该镇镇长。
委托代理人：郝艳升，该镇武装部长。
委托代理人：李克伟，河北红安律师事务所律师。
原告胡同乐与被告梁东浩、安新县刘李庄镇人民政府（以下简称刘李庄镇政府）生命权健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员贾晓路独任审判，公开开庭进行了审理。原告胡同乐及其委托代理人王玉杰，被告梁东浩的委托代理人梁东旭，被告安新县刘李庄镇人民政府的委托代理人郝艳升、李克伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告胡同乐诉称，原告是从事玻璃纤维布（俗称烤布）加工生意的，由于污染问题应在任丘市辖区规划集中生产，原告在规划区无地皮，原告将烤布厂迁至安新县刘李庄镇东白庄村，后刘李庄镇政府以原告厂环保不达标为由责令拆除。2014年3月23日上午，在刘李庄镇政府的组织下，由镇长章殿栋、镇武装部长郝艳升带队雇佣梁庄村梁东浩驾驶的吊车对原告的锅炉（钢管炉）及相关设施予以拆除，该锅炉拆后放在公路中间，因阻碍交通，吊车司机梁东浩操作吊车吊起炉向马路边移动时，锅炉上的两扇门开了，被告梁东浩见状指着原告说，你去帮我把炉上的门关上。原告上前去关门时发生了事故，致原告受伤，后刘李庄镇政府派人将原告送至任丘市人民医院救治。原告的伤情经检查为：1、右股骨干中下段骨折；2、右胫骨平台开放粉碎性骨折；3、右腓骨上端骨折；4、右距骨粉碎性骨折。原告住院17天，期间被告刘李庄镇政府已给付住院押金等款100，000元。
原告有一姐一妹，均已出嫁，其父母系农民，人均67.5岁，患有××，已丧失劳动能力。且原告夫妻生有两个男孩，人均10.7岁，尚未成年，原告父母及子女需原告赡养与抚养。原告身体所受伤害经法医学鉴定分别为8、9、10级伤残，且二次手术费为13000元。
综上，原告在本案中无过错。原告的伤是因为被告梁东浩操作吊车不当所致，且落下终身××，被告刘李庄镇政府是梁东浩的雇主，因此原告为治疗等产生的有关损害依法应由二被告连带赔偿，由于就有关赔偿事宜经与被告刘李庄镇政府协商未果，故提起诉讼。请求法院判令二被告赔偿原告医疗费57，171.25元、误工费19，978.14元、护理费1，866.09元、住院伙食补助费850元、营养费680元、鉴定费1，766元、交通费900元、伤残赔偿金60，073.20元、二次手术费13，000元、被抚养子女生活费14，776.81元、被扶养人（父母）生活费16，868.50元，精神抚慰金5，000元，二被告应依法赔偿原告192，929.99元，被告刘李庄镇政府已给付100，000元，应再赔偿人民币92，929.99元。案件受理费由被告负担。
被告梁东浩辩称，一、原告诉求金额过高，且不合理。二、原告诉求按照100%的责任请求的，并未划分责任。原告认为自己在本案中无过错是主观臆断。三、根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，我方与第二被告是雇佣关系，原告将我双方均列为被告已经明确了本案责任的主体为第二被告，故我方在此事故中不承担任何责任。
被告刘李庄镇政府辩称，一、原告主张本案二被告之间的法律关系为雇佣关系是错误的认定，二被告之间的法律关系应该为承揽关系。二、关于本案赔偿责任的划分，《中华人民共和国侵权责任法》第六条明确规定，本案第一被告梁东浩是导致原告受伤的主要责任，其次根据有关规定定作人不应承担赔偿责任。原告起诉二被告承担连带赔偿责任没有法律依据。三、本案原告对自己的损害后果应承担过错责任，原告经营的烤布厂是非法企业，没有手续，而且严重污染了环境。镇政府多次要求原告拆除烤布厂，原告未依法拆除，根据有关规定镇政府对其做出了强制拆除，原告本身已存在一定过错。本案原告按照行政法律关系分析，应该属于被处罚主体。原告明知作业区域有危险的情况下进入作业区域导致受伤，原告本身就是过错方。四、镇政府在未明确责任的情况下已经给原告垫付了10万元，这10万元并非赔偿款，在法院分清赔偿责任后，镇政府方保留起诉要求返还多垫付医疗费的诉讼权利。五、关于原告请求的各项赔偿费用有些不符合法律规定。
原告胡同乐提交了下列证据：
1、白蓬利的证明材料一份，内容为我原来从事印花加工生意，因经营不善歇业，后任丘市鄚州镇大临河村的胡同乐租用我的旧厂房加工玻璃布（烤布厂）。因环境污染问题，刘李庄镇政府组织人员于2014年3月下旬的一天上午对胡同乐烤布厂的烤布炉进行拆除，烤布炉用吊车吊着放在公路上影响交通，梁庄的吊车司机在移动烤布炉时出了事故，将胡同乐的腿部砸伤，后来镇政府派人派车把胡同乐送到任丘医院治疗。
2、白蓬军的证明材料一份，内容为我村白蓬利有一处旧厂房闲置无用，任丘市鄚州镇大临河村的胡同乐租后改建了一个烤布厂。刘李庄镇政府以该厂环境不达标为由，于2014年3月组织吊车拆除烤布炉时，我在场。因吊车司机在吊烤布炉往公路边上移动时发生事故，致胡同乐腿部严重受伤。后来刘李庄镇政府派车将胡同乐送到任丘市医院治疗。送胡同乐去医院时是由我陪同去的，刘李庄镇当天给胡同乐押金20，000元。
3、原告妻子刘某甲的出庭证言一份，证明内容：胡同乐从事烤布加工。2014年3月下旬的一天上午，刘李庄镇政府组织人员拆除胡同乐的烤布炉时，我在现场。刘李庄镇政府雇佣的梁庄村司机梁小浩在吊烤布炉时，烤布炉的两扇门开了，梁小浩让胡同乐去关烤布炉门时发生了事故，烤布炉将胡同乐的右腿砸伤。后来，刘李庄镇政府派车派人将胡同乐送到任丘市人民医院救治。我也去了任丘市人民医院，我在场时刘李庄镇派人送去20，000元押金。
4、任丘市人民医院诊断证明书一份，证明原告所受伤诊断为右股骨中干下段骨折、右胫骨平台开放粉碎性骨折、右腓骨上端骨折、右距骨粉碎性骨折。
5、任丘市人民医院住院病历及费用汇总表各一份，证明原告受伤后在该院住院治疗17天，诊断为右股骨中干下段骨折、右胫骨平台开放粉碎性骨折、右腓骨上端骨折、右距骨粉碎性骨折。原告在任丘市人民医院住院，支出住院费用52，427.72元。
6、保定市法医鉴定中心伤残程度鉴定意见书一份，证明原告所受伤经鉴定，综合评定为八级、九级、十级伤残。
7、保定市法医鉴定中心后期医疗费评定意见书一份，证明原告后期需医疗费13，000元。
8、住院费收费收据一张，证明原告在任丘市人民医院住院支出住院费用52，427.72元。
9、门诊收费收据十三张，证明原告受伤后支出门诊费用2，163.53元。
10、任丘市仁和堂交款单一张，用以证明购买破伤风针支出260元；白条一张，该条上记载有腿上夹板，200元；任丘鄚州镇卫生院大临河村卫生所的证明一份，用以证明原告在该卫生所支出药费2，400元；任丘市人民医院处方签一张，证明原告在2014年4月15日进行一次换药。
11、保定法医医院收费收据一张，证明原告进行伤残鉴定支出1766元。
12、交通费证明二张，用以证明原告出院支出租车费用100元；到保定进行伤残鉴定支出租车费600元。
13、户口本一本，证明原告的父亲胡某69岁，母亲刘某乙66岁，妻子刘某甲，长子胡轶聪15岁，次子胡瑞麟5岁。
14、鄚州镇卫生院大临河村委会证明一份，证明原告有一姐一妹，姐弟共三人。
被告梁东浩质证称，对证据1、2的真实性有意见，不予认可。对证据3证人证言的真实性不予认可，证人刘某甲与胡同乐是夫妻关系，证人描述的事实并未明确提到梁东浩让原告去关门。对证据4、5、8、9、10、11、13的真实性没意见。对证据6、7的真实性没意见，对鉴定结果有意见。这两份证据均由原告代理人所在法律服务所委托，应当由当事人共同协商选定具有资质的鉴定机构进行决定，未达成一致的应由法院决定，对鉴定的伤残等级我方认为不合理。评定意见书是预估金额，并未实际发生。对证据11的真实性和关联系有异议。对证据12的真实性和关联系有异议，请法院酌定处理。对证据14，请法庭核实。
被告刘李庄镇政府质证称，对证据1、2的真实性有意见，不予认可。对证据3证人证言的真实性不予认可，证人刘某甲与胡同乐是夫妻关系，证人描述的事实并未明确提到梁东浩让原告去关门。对证据4-13的质证意见与梁东浩的质证意见一致。关于伤残鉴定结论显示为8、9、10级伤残，这个说法是不恰当的。伤残赔偿系数应当按照3处9级，1处10级计算。误工费原告按照制造业计算是不能成立的。被扶养人生活费应该依法处理。对证据14无异议。
被告梁东浩提交了下列证据：
1、机动车行驶证一本，证明梁东浩驾驶的车辆登记的车主为邱铁贵，该车辆具有行驶资格。
2、被告梁东浩的机动车驾驶证一本，证明梁东浩具有驾驶资格。
原告胡同乐质证称，对证据1的真实性无异议，但不能证明被告梁东浩具有驾驶重型专项作业车辆的资格，对事故的发生存有重大过错。对证据2没意见。被告刘李庄镇政府的质证意见与原告一致。
被告刘李庄镇政府提交了下列证据：
1、安大气办（2014）4号通知一份，证明刘李庄镇政府组织拆除原告的烤布炉具有合法的依据。
2、收款条4张，证明原告受伤后，被告刘李庄镇政府给付原告100，000元。
原告质证称，对证据1的真实性、客观性无异议，镇政府在组织执法过程中程序上有瑕疵。对证据2无异议。被告梁东浩质证称，对证据1、2无异议。
经审理查明，原告胡同乐在刘李庄镇东白庄村经营玻璃纤维布厂，被告刘李庄镇政府根据安新县大气污染防治领导小组办公室要求，对刘李庄镇辖区污染企业进行整治。为此被告刘李庄镇政府与被告梁东浩协议，由梁东浩提供并操作吊车对相关设施进行拆除，双方约定每日1，600元。2014年3月23日下午，被告刘李庄镇政府组织对原告玻璃纤维厂的钢管锅炉进行拆除，锅炉拆除后放置在公路中间，被告梁东浩操作吊车移动锅炉，在移动过程中，原告胡同乐去关锅炉上的两扇门，锅炉滑脱将原告砸伤。原告受伤后被告刘李庄镇政府派人将原告送至任丘市人民医院治疗。原告所受伤经诊断为右股骨中干下段骨折、右胫骨平台开放粉碎性骨折、右腓骨上端骨折、右距骨粉碎性骨折。原告在任丘市人民医院住院17天，支出住院费用52，427.72元、门诊费用2，163.53元。2014年10月21日，经保定市法医鉴定中心鉴定原告所受伤评定为八级、九级、十级伤残，后期所需医疗费用为13，000元。原告支出鉴定费1，766元。原告住院期间，被告刘李庄镇政府给付原告100，000元。
原告住院期间由其妻子刘某甲护理，其妻子系农村户口。原告有两个子女，在事故发生时长子胡轶聪14岁零10个月，次子胡瑞麟5岁零2个月。原告父亲胡某68岁零5个月，母亲刘某乙66岁，原告姐弟共三人。
被告胡同乐操作的重型专项作业车登记的车辆所有人为邱铁贵，原告不具有操作该车辆的特种作业许可资格。
上述事实有原、被告陈述，原告提交的户口本、诊断证明书、住院病历、伤残鉴定意见书、二次手术费评定意见、收费收据、鉴定费票据，被告刘李庄镇政府提交的安大气办（2014）4号文件、收条，被告梁东浩提交的行驶证、驾驶证予以证实。
本院认为，本案的争议焦点是被告刘李庄镇政府与被告梁东浩之间的法律关系。被告梁东浩主张二者是雇佣关系，被告刘李庄镇政府主张是承揽关系。在本案中，被告梁东浩自己提供机械设备为被告刘李庄镇政府提供吊装业务，其提供吊装业务的时间依据镇政府的安排而定，双方没有约定固定的、连续性的工作时间、工作地点，其吊装业务的提供存在着不固定性，报酬的计算方式也非固定的，而是完成一天的吊装业务，计算一天的工钱。同时，被告梁东浩所提供的吊装业务，并非简单的个人的劳动，还需要操作自己所携带的机械设备来完成，其提供的工作成果是二者结合的产物，并且在镇政府的指示下，具体如何完成工作，机械如何操作，均由被告梁东浩负责。综上，被告刘李庄镇政府与被告梁东浩之间符合承揽关系的特点，应认定为承揽关系。
被告刘李庄镇政府在与被告梁东浩形成承揽合同前，未对梁东浩的从业资格进行核实，而将吊装重物的业务交由他完成，其对承揽人的选任上存在重大过失，应当对原告的损失承担相应的赔偿责任。被告梁东浩未取得重型专项作业车即本案中吊车的特种作业许可证，而为他人提供起重业务，并且在其吊装钢管炉的过程中，原告进入作业区，被告梁东浩作为吊车的操作员未予以制止，其应当预见当时所存在的危险性，但其仍继续操作吊车，在操作过程中原告胡同乐受伤，被告梁东浩对原告所受伤存在重大过错，其应当依法承担相应的赔偿责任。原告胡同乐作为完全民事行为能力人，其应当预见吊装重物周围的危险性，但其不但进入作业区，还置身于吊装的重物下，原告本身对损害的发生存有较大过错，应承担一定的责任，可以减轻侵权人的赔偿责任。考虑到原、被告的过错程度，被告刘李庄镇政府负担55％的赔偿责任，被告梁东浩负担25%的赔偿责任，原告应负担自身各项损失的20％。
关于医疗费，原告在任丘市人民医院支出住院费52，427.72元、门诊费2，163.53元，共计54，591.25元，有正式收费收据证实，本院予以确认。原告主张的买破伤风针支出260元，腿上夹板支出200元，在任丘鄚州镇卫生院大临河村卫生所支出医疗费2400元，以上原告均不能提供正式收费票据证实，本院均不予采信。原告经营烤布厂，其主张误工费参照制造业年平均工资计算，但原告所经营的烤布厂并未进行工商登记，没有合法的手续，对原告的主张不予支持。原告为农村户口，其误工费应参照2014年道路交通事故人身损害赔偿标准河北省农林牧渔业平均工资13664元计算至定残前一天212天，应为7，936元（13，664元÷365天×212天），对原告请求的超出部分，不予支持。关于护理费，原告住院17天，由其妻子护理，护理人员为农村户口，其护理费应为636元（计算标准同误工费），对原告请求的超出部分，不予支持。关于住院伙食补助费，原告住院17天，请求按照每天50元计算，共850元，不超过按照河北省省直机关和事业单位差旅费管理办法计算的数额，本院予以支持。关于营养费，原告提交的诊断证明书中没有加强营养的治疗建议，对该项请求不予支持。关于交通费，原告未提交正式交通费票据，其提交的证明不能证实交通费情况，不予采信，但原告出院及鉴定确需实际支出费用，本院酌情支持500元。关于鉴定费1，766元，原告提交了正式票据证实，本院予以确认。关于二次手术费，原告提交了保定市法医鉴定中心后期医疗费评定意见书，能够证实需进行二次手术，费用约13，000元，对原告的诉讼请求，本院予以支持。关于残疾赔偿金，原告构成八级、九级、十级伤残，其残疾赔偿金按照河北省2014年度农村居民人均年纯收入计算为60，073.2元（9，102元×20年×33%）。关于被扶养人生活费，原告的被扶养人有父母及二个儿子，原告所受伤构成伤残，其劳动能力受到了一定限制，故对原告请求的被扶养人生活费，应于支持。原告的长子胡轶聪的被扶养人生活费为3，205元（农村居民人均年生活消费支出6，134元×3年零2个月÷2×33%）；次子胡瑞麟的被扶养人生活费为12，989元（农村居民人均年生活消费支出6，134元×12年零10个月÷2×33%）。原告父母有三个子女，其父胡某的被扶养人生活费为7816元（农村居民人均年生活消费支出6，134元×11年零7个月÷3×33%）；其母刘某乙的被扶养人生活费为9446元（农村居民人均年生活消费支出6，134元×14年÷3×33%），以上四人的被扶养人生活费共计33，456元，原告请求31，645.31元，予以支持。关于精神抚慰金，原告构成八级、九级、十级伤残，给其身体和心理上造成了较大的伤害，原告请求5，000元，本院予以支持。
综上，原告的各项损失为医疗费54，591.25元、误工费7，936元、护理费636元、住院伙食补助费850元、交通费500元、鉴定费1，766元、二次手术费13，000元、残疾赔偿金60，073.2元、被扶养人生活费31，645.31元、精神抚慰金5，000元，共计人民币175，997.76元
被告刘李庄镇政府负担55％的赔偿责任为96，799元，被告刘李庄镇政府为原告垫付的费用已超过该数额，故在本案中不再负担赔偿责任；被告梁东浩负担25%的赔偿责任为43，999元。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条之规定，判决如下：
一、被告梁东浩于本判决生效后七日内赔偿原告胡同乐各项经济损失人民币43，999元。
二、被告安新县刘李庄镇人民政府在本案中不负担赔偿责任。
三、驳回原告的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1，062元，由原告胡同乐负担人民币559元，被告梁东浩负担人民币503元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。
审判员 贾晓路
二〇一五年二月二十六日
书记员 王 哲