山东省烟台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁06刑终224号
原公诉机关烟台市福山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）路某，无业。2011年10月25日因犯交通肇事罪被栖霞市人民法院判处有期徒刑二年零三个月，2012年12月21日因裁定假释而释放出狱。2015年7月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被烟台市公安局福山分局刑事拘留，同年8月31日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现押于烟台市看守所。
原审被告人盛某，烟台市福山区永盛铝制品有限公司工作人员，现居所地烟台市福山区奥林峰情小区43号楼1单元10楼西户。2014年7月21日因涉嫌犯故意伤害罪被烟台市公安局福山分局刑事拘留。同年8月28日被烟台市公安局福山分局监视居住。2014年12月31日被烟台市福山区人民检察院取保候审。2015年12月30日被烟台市福山区人民法院取保候审。
原审被告人刘某甲，个体。2009年11月27日因犯交通肇事罪被烟台经济技术开发区人民法院判处有期徒刑四年零六个月，2012年5月4日因裁定假释而释放出狱，假释考验期至2014年1月14日。2014年9月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪被烟台市公安局福山分局刑事拘留，同年10月31日因涉嫌犯故意伤害罪被烟台市公安局福山分局逮捕。现押于烟台市看守所。
原审被告人梁某，绰号“大军”，无业。1994年8月17日因犯盗窃罪被烟台市福山区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；1996年12月18日因犯盗窃罪被山东省烟台经济技术开发区人民法院判处有期徒刑五年；2000年6月8日因盗窃经江苏省徐州市人民政府劳动教养管理委员会决定在东海劳动教养管教队劳动教养一年零六个月；2002年1月30日因犯盗窃罪被山东省青岛市市南区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。2006年12月15日因犯绑架罪被烟台市福山区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三千元，犯故意伤害罪被烟台市福山区人民法院判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑九年零六个月，并处罚金人民币三千元，2013年2月6日因裁定减余刑而释放出狱。2014年10月21日因涉嫌犯寻衅滋事罪被烟台市公安局福山分局刑事拘留，同年10月31日因涉嫌犯故意伤害罪被烟台市公安局福山分局逮捕。现押于烟台市看守所。
原审被告人吕某，曾用名吕鹏程，无业，捕前居所地烟台市福山区环宇小区7号楼2单元4楼东户。2013年8月26日因犯寻衅滋事罪被烟台市福山区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑二年。2014年8月15日因涉嫌犯寻衅滋事罪被烟台市公安局福山分局刑事拘留，同年8月28日被烟台市公安局福山分局行政拘留十五日（刑事拘留折抵）。2014年12月19日因涉嫌犯故意伤害罪被烟台市公安局福山分局取保候审。烟台市福山区人民法院于2015年5月8日对吕某撤销缓刑。2015年8月28日经烟台市福山区人民法院决定被烟台市公安局福山分局逮捕。现押于烟台市看守所。
原审被告人于某，绰号“杰儿”，无业。2013年8月26日因犯寻衅滋事罪被烟台市福山区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑二年。2013年9月10日因涉嫌犯故意伤害罪被烟台市公安局福山分局刑事拘留，2013年9月29日被取保候审。2014年10月14日因涉嫌犯故意伤害罪被烟台市公安局福山分局刑事拘留，同年11月14日因涉嫌犯故意伤害罪被烟台市公安局福山分局取保候审。2016年4月14日经烟台市福山区人民法院决定被烟台市公安局福山分局逮捕。现押于烟台市看守所。
原审被告人佟某，无业。2013年8月26日因犯寻衅滋事罪被烟台市福山区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑二年。2015年6月15日因涉嫌犯寻衅滋事罪被烟台市公安局福山分局刑事拘留，同年7月3日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现押于烟台市看守所。
烟台市福山区人民法院审理烟台市福山区人民检察院指控原审被告人盛某、刘某甲、梁某、吕某、于某、路某、佟某犯故意伤害罪一案，于2016年4月20日作出（2015）福刑初字第118号刑事判决。宣判后，原审被告人路某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人路某，审查其上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2012年5月27日20时许，林象勇（已判决）接到孔佳慧（已判决）电话称，其刚才在福山区西山路云梦缘练歌房被人欺负要求林象勇帮其出气，林象勇召集夏纪峰（已判决）、于立廷（已判决）、靳高峰（在逃）以及被告人于某、佟某赶到福山区云梦缘练歌房，后夏纪峰、佟某持菜刀、匕首等凶器将被害人王某甲、王某乙背部等处砍伤。经鉴定，被害人王某甲背部损伤属轻伤范畴，被害人王某乙背部损伤属轻伤范畴。
2、2012年12月10日21时许，邢宝福（已判决）因其女朋友田城乡在烟台经济技术开发区东方巴黎洗浴中心被人欺负，遂纠集于立廷、靳高峰、夏纪峰以及被告人于某、吕某、佟某赶到东方巴黎洗浴中心，后于立廷、靳高峰以及被告人于某、吕某、佟某等人采用拳打脚踢、持砖块砸等手段对被害人刘某乙实施殴打。经鉴定，被害人刘某乙面部损伤属轻伤范畴。
3、2014年7月19日上午，宏锦置业发展有限公司项目部一辆带破碎头的挖掘机在盛某工厂门口路上打眼，准备破路盖楼，被害人林某和司机姜某二人经过被告人盛某厂子门口时，盛某和林某发生口角，继而双方互相厮打。厮打期间，被告人刘某甲、梁某、路某听到盛某喊声后，参与对林某、姜某殴打。经鉴定，被害人林某左眼部的损伤属轻伤一级，左腰部的损伤属轻伤二级。被害人姜某头部损伤属轻微伤。
案件审理过程中，被告人盛某、刘某甲、梁某、路某自愿赔偿被害人林某的经济损失372909.86元，被害人林某对被告人盛某、刘某甲、梁某、路某表示谅解。被害人姜某提起刑事附带民事诉讼后已申请撤回对被告人盛某等人的起诉。
原审判决认定上述事实有证据有：被害人陈述、证人证言、现场勘验检查笔录、鉴定意见、辩认笔录、视听资料、办案说明、发破案经过、法医学人体损伤程度鉴定书、户籍信息、在逃人员登记信息表、刑事裁定书、刑事判决书、刑事附带民事判决书、被告人供述等。原审被告人对原审认定的上述事实均予以供认。
原审法院认为，被告人盛某、刘某甲、梁某、路某故意伤害他人身体，致林某轻伤、姜某轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人于某参与福山区云梦缘练歌房案件及烟台经济技术开发区东方巴黎洗浴中心案件，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人吕某参与东方巴黎洗浴中心故意伤害案件，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人盛某在案发后主动报警，并如实供述自己的罪行，系自首。被告人盛某积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人刘某甲于2014年9月24日至烟台市公安局福山分局天府街派出所主动投案，当庭供述自己参与殴打，系自首，依法予以从轻处罚，其有前科劣迹，酌情予以从重处罚，其积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人梁某曾犯有期徒刑以上刑罚之罪，于2013年2月6日因裁定减余刑而释放，其于2014年7月19日再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚，其当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚，其积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人路某系有前科，酌情予以从重处罚，其当庭自愿认罪，积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人吕某参与东方巴黎洗浴中心故意伤害案件致一人轻伤，当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人佟某在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚，其参与福山区云梦缘练歌房案件，因被害人存在一定过错，故对其酌情予以从轻处罚。被告人于某在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚，被告人于某参与开发区东方巴黎洗浴中心故意伤害案件，在公安机关已经掌握其犯罪线索的情况下，被电话传唤至公安机关接受讯问，并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚，其参与西山云梦缘练歌房故意伤害案件，因被害人存在一定过错，故对被告人于某酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十七条第一款之规定，以被告人盛某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；被告人刘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；被告人梁某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年二个月；被告人路某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月；被告人吕某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人佟某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十一个月，撤销烟台市福山区人民法院（2013）福刑初字第65号刑事判决书中对被告人佟某宣告缓刑二年的执行部分，执行原判刑罚有期徒刑九个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月；被告人于某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月，撤销山东省烟台市福山区人民法院（2013）福刑初字第65号刑事判决书中对被告人于某宣告缓刑二年的执行部分，执行原判刑罚有期徒刑九个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年。
宣判后，公诉机关不抗诉。原审被告人盛某、刘某甲、梁某、吕某、于某、佟某服判不上诉。原审被告人路某以原审判决量刑过重为由提出上诉，请求改判。
经本院二审查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人路某及原审被告人盛某、刘某甲、梁某、吕某、于某、佟某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均构成故意伤害罪。根据上诉人路某及原审被告人盛某、刘某甲、梁某、吕某、于某、佟某的具体犯罪情节、认罪态度，应依法判处。上诉人路某关于“原审判决量刑过重”的上诉理由，本院认为，上诉人路某曾因犯罪受过刑事处罚，其不思悔改，仍积极参与他人纠纷、故意伤害他人，造成一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，鉴于其当庭自愿认罪、积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，一审法院根据上诉人路某的犯罪情节、认罪态度，已对其从轻处罚，其上诉再要求从轻处罚，理由不当，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 孙学泉
审判员 杨 芳
审判员 于文波
二〇一六年六月七日
书记员 施鸿正