云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云23民终854号
上诉人（原审被告）大姚县农田科技农资服务有限公司。
法定代表人白子雄，该公司经理。
委托诉讼代理人张朝学，云南楚北律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告)张继聪。
被上诉人（原审原告）肖明华。
被上诉人（原审原告)张菊英。
三被上诉人共同委托诉讼代理人张树标，大禹法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。
上诉人大姚县农田科技农资服务有限公司（以下简称“大姚农资公司”）因与被上诉人张继聪、肖明华、张菊英提供劳务者受害责任纠纷一案，不服大姚县人民法院（2016）云2326民初380号民事判决，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人农田科技公司的委托诉讼代理人张朝学，被上诉人张继聪及其委托诉讼代理人张树标到庭参加了诉讼。本案现己审理完毕。
原审法院经审理确认的事实是:原告张继聪长期在被告公司打工，2015年9月12日下午三点左右，原告在大姚农资公司把金沙江复合肥装在车上后，在该公司市场院于里行走摔伤了左脚的膝关节，后管理仓库的周平用自己的两轮摩托将原告送往医院就诊，并为其垫付部分医疗费。2015年9月12日原告到大姚骨伤科医院住院治疗18天，诊断为左膝外侧半月板损伤，左膝创伤性关节炎，出院医嘱继续确外固定、定期复诊；尔后，原告于2015年11月13日至12月1日、2016年3月11日至4月1日两次到攀枝花市中西医结合医院，中医诊断：筋伤(气滞血淤症);西医诊：1、左膝前交叉韧带断裂；2、左膝内侧副韧带断裂；3、左膝后交叉韧带断裂术后。2015年11月15日行左膝前后交叉韧带断裂取右侧半腿肌，股薄肌腱，左膝关节镜检、关节清理、半月板修整成型，关节镜下行左膝后交叉韧带重建术。在2016年3月又再次到攀枝花医院诊断，诊断为左膝前交叉韧带断裂和左膝后交叉韧带断裂，并进行两次手术治疗。三次共住院57天，医疗费合计金额56148.71元。经法医鉴定原告构成九级伤残，后续治疗费为4000元，误工损失日为150日，营养期为120日，护理期为120日。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，张继聪长期与被告公司打工，被告大姚农资公司雇请张继聪做工，二者之间形成劳务关系，原告张继聪在提供劳务的过程中受伤，被告大姚农资公司作为雇主应承担主要过错责任。原告张继聪在工作场所行走过程中，其起视自身安全，造成摔伤损害后果，也应承担相应过错责任。依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》对原告张继聪的伤后合理经济损失，被告大姚农资公司作为雇主应承担主要过错责任。对三原告主张的经济损失如何认定的问题，关于误工费，因张继聪、肖明华、张菊英的职业，劳动收入不固定，也未能提供证据证明其最近三年的平均收入情况，张继聪、肖明华、张菊英为农村居民，以最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题解释规定要求，参照审理时2016云公交89号文件规定以农村标准计算，每天93.78元计算，原告要求被告赔偿医疗费56148.71元，住院伙食补助费5700元(57天×100元/天)，营养费为3600元(120天×30元/天)，误工费14055元(150天×93.7元/天)，护理费11244元(120天×93.7元/天)，被扶养人生活费肖明华为3642.67元(8年×6830元×20%÷3)，张菊英为2276.67元(5年×6830元×20%÷3)，后续治疗费4000元，交通费576元，鉴定费1200元，合计102443.05元。上述几项请求的计算符合法律规定，确系合理支出，予以认可。关于残疾赔偿金，原告张继聪构成九级伤残，以在村农民人均纯收入8242标准计算为32968元(8242元×20年×20%)；关于精神抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定“精神损害抚慰金包括以下方式：致人残疾的，为残疾赔偿金；致人死亡的，为死亡赔偿金”。原审己对原告张继聪、肖明华、张菊英主张的残疾赔偿金进行了支持，原告再主张精神抚慰金，故不予支持。综上，原审认定原告张继聪、肖明华、张菊英伤后的合理经济损失总计为135411.05元，由被告大姚县农田科技农资服务有限公司承担80%责任，即108328.84元，其余损失由三原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、由被告大姚县农田科技农资服务有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告张继聪、肖明华、张菊英伤后各项经济损失108328.84元；二、驳回原告张继聪、肖明华、张菊英的其余诉讼请求。
宣判后，大姚农资公司不服，提起上诉，请求：请求撤销(2016)云2326民初380号《民事判决书》第一项，改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、一、二审费用由被上诉人承担。主要理由是:1、张继聪不是农资公司的员工，其平时是寻找临时搬运业务打工，向货主领取报酬，不存在张继聪长期在农资公司打工的事实，也无证据证实张继聪长期在农资公司打工。事发当日15时左右，到农资公司买化肥的人雇请张继聪搬运化肥，其装货行为受货主支配，与农资公司无关，与张继聪形成劳务关系的是货主不是农资公司；2、张继聪是在化肥装车以后在院子里行走跌伤的，其损伤是发生在劳务活动以后与劳务无关，其摔伤是自身的重大过错所致，与雇主无关，一审判决农资公司承担80%的责任是错误的；3、事发后，农资公司仓库管理员周平将张继聪送至医院就诊，并为其垫付了新农合报销以外的2105.54元医疗费，不能据此就推定农资公司就是张继聪的雇主。并且就算农资公司是张继聪的雇主，并依法负有责任，则仓库管理员周平点垫付的医疗费应当在农资公司的赔偿部分中予以扣减，一审判决未予扣减不当；4、在卷证据证明张继聪当天是行走不慎崴到跌伤，经大姚县骨伤医院诊断为：左膝外侧半月板损伤及创伤性关节炎，并经住院治疗后出院，且住院期间无需护理，出院以后无需转院。张继聪在出院后两个月及半年后，在攀枝花医院诊治的是韧带断裂，并自述“走路不慎从约1米高处摔下”所致，张继聪并未证明两个伤情出自同一原因并属合法转院，一审将两个诊断纳入一并判处确已错误；5、张继聪在大姚县骨伤医院诊疗时并未诊治韧带断裂，导致张继聪韧带断裂错过最佳的治疗时机，属于医疗损害责任的范畴，不属于提供劳务者受害责任的解决范围，一审将医疗过错的损失纳入提供劳务者受害责任纠纷处理是错误的；6、一审按照（2016）云公交89号文件计算张继聪的各项损失不当，本案应按照事故年度的标准计算，即应按照（2015）66号文件的数据计算损失并由张继聪承担完全责任。综上请求二审法院撤销原判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人张继聪、肖明华、张菊英口头答辩认为：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。张继聪是为大姚农资公司提供劳务没有争议，张继聪当天的工钱没有结算，劳务报酬是向公司领取；张继聪的损伤事实也是客观存在的。张继聪在大姚骨伤医院有左膝关节韧带损伤待查的诊断，出院时候左膝关节仍有血肿活动受限；2015年11月13日入住攀枝花市中西医结合医院治疗左膝前后交叉韧带的手术治疗，出院后要求复查，2016年3月又到该医院进行复查，诊断与第一次的吻合；张继聪治疗发生的费用合理合法，张继聪到攀枝花中西医结合医院治疗更有利于其伤的恢复，费用也是治疗所需，治疗的费用没有故意加重上诉人的负担。
二审中，经征询双方当事人对原判认定事实的意见，上诉人大姚农资公司对以下事实有异议：1、“原告张继聪长期在被告公司打工”，认为张继聪和农资公司没有雇佣关系，也没有劳动关系，也没有证据证明张继聪长期在农资公司打工；2、“原告在大姚农资公司把金沙江复合肥装在车上后，在该公司院子里行走摔伤了左脚膝关节”，认为张继聪装化肥是为买主装车不是为农资公司装，并且张继聪是先崴到后摔倒的，该院子也不属于农资公司，是农资交易市场的院子。
大姚农资公司认为原审遗漏了该公司仓库管理员周平送张继聪就医并垫付2105.54元医疗费的事实。
被上诉人张继聪、肖明华、张菊英对原审法院确认的法律事实无异议，对双方无争议的本案法律事实予以确认。
关于大姚农资公司有异议的事实，本院认为，根据在案证据，张继聪提交的大姚农资公司仓库管理员周平的调查笔录证明，大姚农资公司以计件的方式与张继聪结算劳务报酬，并在当日结清，事故发生时张继聪是在行走时摔倒的，故在无相反证据的情况下，能够认定张继聪受大姚农资公司雇请，以计件的方式与大姚农资公司结算工钱，双方之间形成劳务关系。故对大姚农资公司提出的异议不予认可。
大姚农资公司认为原审遗漏了该公司仓库管理员周平送张继聪就医并垫付2105.54元医疗费的事实，该事实张继聪予以认可，故二审对该遗漏事实予以认定。
二审查明的本案事实与原审查明一致，对原审查明的本案法律事实予以确认。
归纳双方的诉辩主张，本案二审的主要争议焦点为：一、大姚县农资公司是否应承担张继聪的相应损失。二、张继聪的损失计算标准是否符合法律规定。
针对争议焦点一，本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，根据查明的事实，大姚农资公司雇请张继聪为其装化肥，报酬由该公司以日结的方式发放，故大姚农资公司与张继聪之间形成劳务关系。张继聪虽然是自行行走时摔伤，但结合事故发生的时间、地点，可以认定张继聪是在提供劳务的过程中受伤，大姚农资公司作为接受劳务方应承担主要过错责任。张继聪在工作场所行走过程中，忽视自身安全，造成摔伤的损害后果，应承担相应责任。张继聪从大姚骨伤医院出院后，时隔两个月才另行到攀枝花中西医结合医院（以下简称“攀枝花医院”）治疗，故其也应对自己照顾伤情的疏忽承担责任。综合本案的实际情况，本院认定张继聪的损失应由大姚农资公司承担60%的责任，张继聪自行承担40%的责任。
上诉人大姚农资公司提出张继聪受伤后在无转院需要的情况下两次前往攀枝花医院治疗，该治疗与张继聪受伤无关的主张，虽然大姚骨伤医院与攀枝花医院诊断不一致，但根据张继聪提交的三次住院诊断证明，三次住院均是治疗同一受伤部位（左膝），并且大姚骨伤医院有“左膝韧带损伤待查”的诊断，张继聪在伤情得不到好转的情况下到攀枝花医院治疗也符合一般常理，而诊断结果的差异与医院的医疗能力和条件有关，不能简单以诊断结果不一致而否认损伤事实的存在，故应认定张继聪在攀枝花医院治疗与其因劳务受伤有关，大姚农资公司的该项上诉理由不能成立。
针对争议焦点二，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。第二十八条规定：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。第三十五条第二款规定：“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。根据上述法律规定，原审法院参照2016云公交89号文件以农村居民标准计算相关费用符合法律规定，二审应予维持。
另外，上诉人大姚农资公司提出应扣除其为张继聪垫付的2105.54元医疗费的主张，张继聪对此也予以认可，故该垫付费用应纳入三被上诉人的总损失一并计算后根据双方的责任比例予以分担。原审以100元/天计算张继聪住院伙食补助费为5700元，但根据楚雄州的经济情况以及本院审判实践经验，原审计算标准过高，张继聪的住院伙食补助费应以30元/天的标准计算，具体为：1710元（30元/天×57天），其余损失原审计算并无不当，二审应予维持。据此，张继聪、肖明华、张菊英的各项经济损失总计为：133526.59元，应由大姚农资公司赔偿60%即80115.95元，扣除已支付的2105.54元，还应赔偿78010.41元，剩余损失由三被上诉人自行承担。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但责任划分不当，上诉人大姚农资公司的上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、撤销大姚县人民法院（2016）云2326民初380号民事判决；
二、由上诉人（原审被告）大姚县农田科技农资服务有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿被上诉人（原审原告）张继聪、肖明华、张菊英各项经济损失78010.41元；剩余损失由三被上诉人自行承担；
三、驳回被上诉人（原审原告）张继聪、肖明华、张菊英的其他诉讼请求。
一审诉讼费1289元，由张继聪、肖明华、张菊英承担515元（已交），由大姚县农田科技农资服务有限公司承担774元；二审诉讼费741元，由张继聪、肖明华、张菊英承担296元，由大姚县农田科技农资服务有限公司承担445元（已交）。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向大姚县人民法院或与大姚县人民法院同级的被执行财产所在地的人民法院申请强制执行。
审判长 刘文亮
审判员 李发连
审判员 速 力
二〇一六年十二月八日
书记员 ＸＸ江