贵州省大方县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0521民初2552号原告：杨忠学，男，1974年9月4日出生，汉族，住贵州省邯郸市成安县。委托诉讼代理人：李向军，金沙县禹谟法律服务所法律工作者。被告：贵州吉顺矿业有限公司大方县星宿乡阳箐煤矿。住所地：贵州省毕节市大方县星宿乡龙山村。负责人：姜连发，该矿总经理。委托诉讼代理人:金碧栋，该矿职工。原告杨忠学与被告贵州吉顺矿业有限公司大方县星宿乡阳箐煤矿（以下简称“阳箐煤矿”）劳动争议纠纷一案，本院于2016年8月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨忠学的委托诉讼代理人李向军、被告阳箐煤矿的委托诉讼代理人金碧栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨忠学向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告阳箐煤矿赔偿原告停工留薪期、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、伙食补助费、车旅费等各项费用共计103723.68元；2、解除原告杨忠学与被告阳箐煤矿的劳动关系，案件受理费由被告承担。事实和理由：原告于2015年9月24日在被告井下采面支护过程中受伤，伤后住院治疗83天，诊断为：左胫骨粉碎性骨折。于2016年11月5日经大方县人力资源和社会保障局认定为工伤。于2016年5月3日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残；停工留薪期6个月。大方县劳动人事仲裁委员会于2016年6月6日作出方劳人仲案字（2016）第61号仲裁裁决书，裁决书中的第二项选用法律条款错误，理由如下：一、原告属于参加工伤保险职工，一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条、第三十七条规定，由工伤保险基金支付；二、一次性伤残就业补助金的工资标准应根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局《关于公布2015年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》（黔人社厅发【2011】7号）文件中公布的数据为53094元/年来计算较为合理；一次性伤残就业补助金为（9个月×4424.5元/月）=39820.5元；三、根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，原告的停工留薪期工资应按本人工资8000元/月计算，6个月×8000元/月=48000元；四、住院期间护理费应参照贵州省城镇单位从业人员2015年度平均工资为53094元/年，量化到天数为145.46元/天，住院期间护理费为12073.18元（83天×145.46元/天）；住院期间生活补助费为830元（83天×10元/天）；车旅费按实际产生计算为3000元；共计15903.18元。被告阳箐煤矿辩称，原告属于工伤保险参保职工，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第二项之规定，原告住院伙食补助费由工伤保险基金支付；原告提出的本人工资8000元/月与实发工资不符，实发工资为3000元/月；NoBJ20160401149号《鉴定结论通知书》未确认原告生活不能自理程度，说明其未达到相应护理标准，也无治疗机构出具的需要护理的证明材料，故不存在住院期间护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条第二款，原告工伤时间为2015年9月24日，其标准以2014年度贵州省职工月平均工资3955.5元/月，但无护理等级，无法计算护理标准，故原告主张护理费的诉讼请求于法无据；四、原告劳动能力鉴定过程中产生三次往返车费及一次住宿费，可按相关规定支付；原告受伤及治疗期间均由被告接送，工伤认定过程中未产生费用，其费用与本案无任何关联。五、原告在受伤住院期间，多次向被告借支，共计12000元。故请求贵院驳回原告住院期间护理费的主张，改算其停工留薪期工资福利待遇标准，具实支付工伤保险期间的车旅费用，并扣除原告向被告借支的12000元。本院经审理，认定事实如下：原告在被告井下受伤属于工伤、其伤残等级为八级、停工留薪期为6个月、原告申请工伤鉴定及确认停工留薪期的费用为520.00元、原告在被告单位务工期间，被告已为其办理了工伤保险参保手续。双方当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告主张的住院期间护理费及住院期间伙食补助费，提交了大方县南方医院住院病历，证明其住院时间为83天，被告认为该病历不是原件且公章有问题，原告主张的护理费于法无据，住院伙食补助费应由工伤保险基金支付。本院认为，该住院病历是大方县南方医院出具且盖有公章，且原告主张的护理费是原告受伤后的合理支出，本院予以确认；原告属于参保职工，住院期间伙食补助费应由工伤保险基金支付；二、原告出示的方劳人仲案字（2016）61号仲裁裁决书，证明该案已经仲裁前置，被告认为原告的起诉超出诉讼时效期间。本院认为，原告收到仲裁裁决书的时间是2016年8月9日，并于2016年8月18日提起诉讼，并未超过诉讼时效期间；本院认为，原告是在被告井下工作时受伤，属于工伤。原告杨忠学因工伤停工留薪期届满后，被告阳箐煤矿未要求原告上班，原告杨忠学也未继续上班，现原告杨忠学要求解除其与被告阳箐煤矿的劳动关系，本院予以支持。原告的损伤经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定达伤残八级、停工留薪期6个月，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，由于原、被告均未举证证明原告的工资收入情况，原告杨忠学停工留薪期的工资福利按照贵州省城镇单位从业人员2014年度年平均工资47466.00元计算为23733.00元（47466.00元/年÷12个月×6个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”以及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距离法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”之规定，原告杨忠学出生于1974年9月4日，距法定退休年龄还有18年，其一次性伤残就业补助金应参照贵州省城镇单位从业人员2015年度年平均工资53094.00元计算，应为39820.50元（53094.00元/年÷12月/年×9个月）；根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，原告杨忠学未提供证据证明其全部停工留薪期需要护理，其护理费应以住院治疗的83天计算，参照贵州省城镇单位从业人员2014年度年平均工资47466.00元计算为10793.64元（47466.00元/年÷365天×83天）；原告主张的车旅费没有提供相关票据，但被告认可原告三次往返毕节进行鉴定的车费及一次住宿费，本院支持原告产生的车旅费220元（40元×3次＋100元）；被告要求原告返还借支的12000.00元，被告未提供证据证明该项主张，且原告不予认可故对被告的该项主张本院不予支持。综上所述，被告阳箐煤矿应支付原告杨忠学停工留薪期工资福利23733.00元、住院期间护理费10793.64元、一次性伤残就业补助金39820.50元，车旅费220.00元，以上共计74567.14元。属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由被告阳箐煤矿配合原告杨忠学按照工伤保险待遇的报销程序办理。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三款、第三十七条第一款第（二）项、《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第七条之规定，判决如下：一、解除原告杨忠学与被告贵州吉顺矿业有限公司大方县星宿乡阳箐煤矿之间的劳动关系；二、被告贵州吉顺矿业有限公司大方县星宿乡阳箐煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告停工留薪期的工资福利、住院期间护理费、一次性伤残就业补助金等共计74567.14元；三、属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由被告贵州吉顺矿业有限公司大方县星宿乡阳箐煤矿配合原告杨忠学按照工伤保险的报销程序办理；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，适用简易程序减半收取5.00元，由原告杨忠学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期届满之日起二年内向本院或被执行财产所在地的人民法院申请执行。审判员  张艳二〇一六年九月二十六日书记员  王婷