天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2017）津02民终4375号上诉人（原审原告）：方红，女，1968年12月11日出生，汉族，住天津市和平区。委托诉讼代理人：冯均开，天津津瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：韩华商业设备（上海）有限公司天津分公司，住所地天津市津南区双港镇久隆街168号。主要负责人：李明学，职务董事长。委托诉讼代理人：任英玉，女，该公司职员。委托诉讼代理人：甄灵宇，上海市锦天城律师事务所律师。上诉人方红因与被上诉人韩华商业设备（上海）有限公司天津分公司（以下简称韩华公司）劳动合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2017）津0112民初84号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。方红上诉请求：撤销原审判决，并判令被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金1177820元。事实和理由：被上诉人解除劳动关系的行为属于违法辞退，应当按照法律规定支付违法辞退赔偿金。韩华公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。方红向一审法院起诉请求：请求法院判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金1177820元。一审法院认定事实：原告于1993年10月10日入职天津三星电子有限公司，双方签订劳动合同。2010年1月1日，原告与天津三星泰科光电子有限公司订立无固定期限劳动合同，合同约定原告在营业岗位上工作，具体工作内容为营业，工作地点为天津。2012年8月1日，原告与上海三星商业设备有限公司、天津三星泰科光电子有限公司订立三方协议，协议确定原告与天津三星泰科光电子有限公司自2010年1月1日起签订无固定期限劳动合同，原告愿意进入上海三星商业设备有限公司工作，自2012年8月1日起与上海三星商业设备有限公司形成劳动关系。同时三方确认原告在天津三星电子公司工作的起止时间为1993年10月11日至2009年12月31日。2016年4月22日，天津三星商业设备有限公司名称变更为本案被告公司名称。原告在被告处担任安防销售岗位，工资标准为每月23000元，年终奖24720元。韩华公司系韩华商业设备（上海）有限公司的分支机构，不具备法人资格。2016年8月18日韩华商业设备（上海）有限公司董事会决议将本公司安防事业部门整体业务转移至天津三星泰科光电子有限公司（包括但不限于资产及人员的相关转让），2016年9月9日，天津三星泰科光电子有限公司与韩华商业设备（上海）有限公司签订资产收购协议，并已实际履行。2016年9月28日，被告以EMS形式向原告邮寄变更劳动合同协议书，该协议书载明：“因韩华集团总部研究决定将韩华商业设备（上海）有限公司的安防事业部整体部门转让给负责安防产品开发和制造的天津三星泰科光电子有限公司，故甲方（被告）无法按照原劳动合同继续履行和乙方（原告）的劳动合同，现甲方提出将劳动合同地点由天津变更为上海，其他不变。并在该协议书回执上载明，在收到本变更合同书后24小时内回复意见，未回复意见的公司将视为拒绝合同变更。”原告于2016年9月30日本人签收该邮件，但原告未予回复。2016年10月12日，被告向原告发出解除劳动关系通知书，该通知书载明“因韩华集团总部研究决定将韩华商业设备(上海)有限公司的安防事业整体部门转让给负责安防产品开发和制造的天津三星泰科光电子有限公司，故公司无法按原有条件继续履行劳动合同，公司为此在上海提供了其他条件均不改变的工作岗位，但您处于个人原因予以拒绝，故依据《劳动合同法》相关规定，于2016年10月13日起解除劳动合同，并依据《劳动合同法》相关规定支付经济补偿金。”2016年10月16日，原告收到该通知书。另查明，原告的工资为月薪23000元，其中基本金12360元、能力金8240元、通讯费900元、餐费300元、交通费200元、加班费1000元。春节补助金为月金本金的2倍。关于双方存有异议的事实：1、被告主张2016年9月28日，该公司相关负责职员任英玉向原告手机发送“变更劳动合同协议书”，该协议书载明将工作地点由天津变为上海，原告应于24小时内予以回复，逾期视为拒绝。并提交发送信息手机发送记录佐证，原告虽认可接收的手机号为其本人手机号，但否认收到该短信通知，对此一审法院认为被告提交的证据无法充分证实原告收到该变更劳动合同协议书通知，故对此事实不予确认。2、被告主张2016年9月28日向原告邮寄变更劳动合同协议书，并提交由天津市相关邮政投递部门盖章的邮件查询单，该查询单显示2016年9月30日邮件由原告本人签收，原告否认收到该邮件，但并未提交相应的证据予以证实，且被告邮寄地址与解除劳动合同通知书的邮寄地点一致，故对原告的说法，不予采信，对该事实一审法院认定为原告于2016年9月30日收到该变更劳动合同协议书。一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。本案中，由于被告公司将原告任职的安防销售部整体出售，导致被告无法在天津为原告提供合适的工作岗位，该情形符合劳动合同法约定的劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，导致合同无法履行。在该种情形下，被告向原告发出书面变更劳动合同协议的邮件，协商变更劳动合同履行地点，故该种情况，一审法院认为可以视为双方已经就变更劳动合同内容进行了协商，原告以未收到该邮件为由，未按照变更劳动合同协议回执中载明的时间向被告发出邮件，且至2016年10月12日（被告发出解除劳动合同通知之日），原告并未就劳动合同履行或终止向被告作出任何表示，故应当视为原告拒绝该变更劳动合同协议。被告依据劳动合同法相应规定与原告解除劳动合同并承诺给予经济补偿，并不违反相应法律规定。原告主张被告设立工会，但对此并未提交证据，不予采纳。原告主张被告违法与其解除劳动合同无事实及法律依据，不予采纳。原告主张经济赔偿金无法律依据，不予支持。对于原告的诉讼请求，依法予以驳回。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十、第四十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十九条之规定，判决：驳回原告方红全部诉讼请求。案件受理费5元，由原告方红负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人在二审提供的证据及证人证言，与待证事实不具有关联性，本院不予采信。本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人公司因将上诉人任职的安防销售部整体出售，导致被上诉人无法在天津为上诉人提供合适的工作岗位，该情形符合劳动合同法约定的劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，导致合同无法履行。在此情况下，被上诉人以EMS形式向上诉人发出书面变更劳动合同协议书，协商变更劳动合同履行地点。一审法院据此认为可以视为双方已经就变更劳动合同内容进行了协商，而上诉人并未就劳动合同履行或终止向被上诉人作出任何表示，故应当视为上诉人拒绝该变更劳动合同协议，该认定并无不当。关于上诉人主张未收到变更劳动合同协议书问题，根据一审查明的事实，被上诉人提交了2016年9月28日向上诉人邮寄变更劳动合同协议书的邮件查询单，该查询单显示2016年9月30日邮件由上诉人本人签收，上诉人虽否认收到该邮件，但并未提交相应的证据予以证实，且被上诉人邮寄地址与解除劳动合同通知书的邮寄地点一致，因此，一审法院认定上诉人于2016年9月30日收到该变更劳动合同协议书并无不当。被上诉人依据劳动合同法的相关规定与上诉人解除劳动合同并承诺给予经济补偿，并不违反法律规定，上诉人主张被上诉人违法与其解除劳动合同缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，方红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人方红负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨琳审 判 员  李铁代理审判员  刘刚二〇一七年九月七日书 记 员  张月