甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张中民初字第107号
原告曹治国，男，汉，甘肃省临泽县人，农民。委托代理人张龙亭，甘肃锦舒律师事务所律师。
被告梁大军，男，汉族，内蒙古阿拉善右旗人，现下落不明。
被告甘肃雪晶生化有限责任公司。
法定代表人梁大军，该公司总经理。
原告曹治国为与被告梁大军、被告甘肃雪晶生化有限责任公司民间借贷纠纷一案，于2015年9月10日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告代理人张龙亭到庭参加了诉讼。被告梁大军、甘肃雪晶生化有限责任公司经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书及开庭传票，均未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。
原告曹治国诉称：2014年6月19日，被告梁大军与被告雪晶公司向原告借款1000万元。2014年6月24日二被告又向原告借款2000万元。上述两笔借款均由被告梁大军出具借条，被告雪晶公司出具收款收据。两份借条约定，借款用于雪晶公司股份收购，如果能够按照之前约定，办好合作之事，则该资金作为股份入股，如不能完成股份收购，被告梁大军应在20天以内将该款一次性返还给原告并承担同期银行贷款利息。2014年7月16日，原告又与梁大军以及张少军签订了《合作协议》，约定：梁大军以雪晶公司享有使用权的220亩土地作为出资，原告曹治国和张少军各以借款给梁大军和雪晶公司的3000万元作为出资，共同成立甘肃雪晶房地产开发有限公司，其中，梁大军占40%的股权，原告曹治国占30%的股权，张少军占30%的股权；梁大军需在2014年年底前完成220亩土地使用权的变更登记、房产搬迁、职工安置等事宜；如不能完成土地使用权的变更手续或不能享有政府扶持优惠政策、不能解决职工安置问题，导致合作协议不能履行的，梁大军及雪晶公司对原告的投入负有及时偿还并承担同期银行贷款利息的责任。合作协议签订后，原告除借给梁大军和雪晶公司的3000万元外，又为履行合作协议于2014年8月14日给被告雪晶公司支付划拨工业用地变更为出让工业用地的土地出让金5506440元，2014年11月6日给被告雪晶公司还银行贷款2900970元。以上原告共给梁大军个人及雪晶公司借款38407410元。但是，合作协议签订后，被告梁大军及雪晶公司在取得原告投入资金后，并未按约定履行合作协议的内容，不按协议约定使用借款，且经原告多次催促，至今拒绝办理雪晶公司名下220亩土地的用地主体及商业出让性质变更登记手续，且被告梁大军隐匿，并试图用该土地使用权和厂房抵押给他人进行借款，被原告阻止。目前，该块土地与厂方以及被告梁大军在雪晶公司的股权已经被法院采取执行保全及诉讼保全措施，导致原、被告之间签订的合作协议不能履行，被告梁大军经原告多方联系，拒不出面。故请求1、解除原告与被告梁大军、被告甘肃雪晶生化有限责任公司于2014年7月16日签订的《合作协议》；2、要求被告梁大军、被告甘肃雪晶生化有限责任公司共同偿还原告借款38407410元，承担利息3526200元，本息合计41933610元，利随本清；3、要求被告承担本案诉讼费。
被告梁大军、甘肃雪晶生化有限责任公司经公告送达开庭传票未提交答辩状，亦未到庭参加诉讼。
经审理查明：2014年6月19日，被告梁大军给原告曹治国出具借条，内容为：“现梁大军向曹治国借现金壹仟万元整（10000000.00¥）用于收购雪晶公司股份，如果能够按照事前约定，完成股份收购，则该款项入股雪晶，如果不能按约定办理股份收购，则有梁大军在20日内将该款及同期银行利息一次性归还给曹治国，借款人梁大军，办理人甘柏林”。同时被告甘肃雪晶生化有限责任公司给原告出具了收款收据，内容为：“今收到曹治国缴来股金款人民币（大写）壹仟万元¥10000000，收款人梁大军，开票人张正宏”。
2014年6月19日，原告曹治国通过农村信用社给甘柏林账号6210610003000419528转账1000万元。
2014年6月24日，被告梁大军向原告曹治国出具借条，内容为：“现梁大军向曹治国借现款贰仟万元整（20000000.00¥）用于收购雪晶公司股份，如果双方能够按照之前约定，办理好合作之事，则该资金作为股份入股公司（雪晶公司或成立新公司）。如果双方不能达成合作协议，则有梁大军在二十日之内将该款及同期银行贷款利息一并归还给曹治国，（原借条同时作废）借款人梁大军，办理人甘柏林”。同时被告甘肃雪晶生化有限责任公司给原告出具了收款收据，内容为：“今收到曹治国缴来股金款人民币（大写）贰仟万元¥20000000，备注其收购雪晶公司股份。收款人梁大军，开票人张正宏”。原告曹治国于2014年6月13日通过农村信用社给甘柏林账号6210610003000419528转账1500万元，6月19日转账500万元。
上述由原告曹治国转账到甘柏林账户的3000万元，甘柏林根据被告梁大军指示转入梁大军和他人账户。
2014年7月16日，被告梁大军为甲方，被告甘肃雪晶生化有限责任公司为履约保证方，原告曹治国为乙方，丙方为张少军，签订了一份合作协议。内容为：“经甲、乙、丙三方充分协商，现就成立甘肃雪晶房地产开发有限公司及甘肃雪晶生化有限责任公司（以下简称雪晶公司）拆迁经营的相关事宜，达成合作框架协议如下：一、合作资金来源1、乙方、丙方给甲方及雪晶公司各自借款人民币叁仟万元整，合计陆仟万元整，作为乙方、丙方与甲方共同设立甘肃雪晶房地产开发有限公司的入股。2、甲方以雪晶公司所有的220亩土地使用权以法定程序作价出资。二、投资持股比例、份额1、甲方出资额为人民币肆仟万元（¥：40000000元），以土地使用权法定评估作价出资，占股权的40%；2、乙方出资额为人民币叁仟万元（¥：30000000元），以现金方式出资，占股权的30%；3、丙方出资额为人民币叁仟万元（¥：30000000元），以现金方式出资，占股权的30%。甘肃雪晶房地产开发有限公司的注册资本总额由甲、乙、丙三方共同协商议定后确定。三、厂房、设备拆除变卖所得处置及雪晶公司原负债务的承担1、乙方、丙方按各30%的持股比例对甲方于2012年12月6日雪晶公司交易确认的壹仟贰佰万元（¥：12000000元）范围内的债务承担责任，即甲方承担肆佰捌拾万元整（¥：4800000元），乙方、丙方各承担叁佰陆拾万元整（¥：3600000元）。2、甲方及雪晶公司必须保留柠檬酸车间、锅炉房与配电室，归三方今后共同使用、享有，以备将来恢复生产及享受国家政策。超出上述债务数额的，由甲方自行负责处理，其余厂房设备由甲方自行处置，变卖所得用于清偿对外债务。3、乙方、丙方承担本条第2项约定的债务后，与雪晶公司相关的其他一切事宜（如职工安置、雪晶公司内部纠纷矛盾、其他债务等）均由甲方处理妥当，与乙方、丙方无关。四、合作协议的生效条件1、该合作协议须以乙方、丙方给甲方借款转化为甘肃雪晶房地产开发有限公司的入股，且须以雪晶公司所有的220亩土地由工业划拨用地变更为商住出让用地为生效条件，上述公司登记手续及土地出让手续符合相关主管部门登记要求及国家法律、政策规定。2、该合作协议生效以须以政府对甲、乙、丙三方在雪晶公司220亩土地投资开发房地产提供政策扶持优惠为前提，且甲方须在2014年底前对搬迁厂房、安置职工等事宜一并协调处理、无碍房地产开发为条件。五、合作协议的履行及后果1、本合作协议具备前述生效条件后，由甲、乙、丙三方另行签订详尽合作协议或公司章程。2、新房地产公司设立并办理土地使用权变更登记手续时，对享受政策优惠后变更土地性质所支出的税费按甲、乙、丙三方的持股比例分担。3、土地使用权变更登记完成后，房地产开发投入亦按三方4:3:3的比例投入。4、搬迁厂房恢复生产及新建工业园区亦按上述规则向政府申报、审批后办理。恢复生产后的新建公司均按照4:3:3的比例进行出资，以保证生产的顺利、有序进行。5、本合作协议如因土地使用权变更不能完成或不享有政府扶持优惠及解决职工安置等有关事宜不能履行，甲方及雪晶公司对乙方、丙方给甲方的投入负有及时偿还义务并承担商业银行同期贷款利息之债。六、履约保证由雪晶公司作为甲方的履约保证方，并以雪晶公司的全部资产及土地使用权作为履行合同的保证。七、本协议一式四份，甲乙丙三方各执一份，履约保证方执有一份”。四方均签字盖印。
2014年8月14日，原告曹治国给被告甘肃雪晶生化有限责任公司账号转账5506440元，用于支付土地出让金。
2014年11月6日，通过原告曹治国独资公司临泽治国建材有限公司偿还被告甘肃雪晶生化有限责任公司在临泽县农村信用社贷款2900970元。
甘肃雪晶房地产开发有限公司于2014年8月29日成立，注册资本1000万元，法定代表人为曹治国，股东为汪世羡、张少军、梁大军、曹治国，股东均未实际出资。
2015年2月27日，甘肃雪晶生化有限责任公司的国有划拨工业用地面积143395.97m²，变更为出让工业用地，终止日期2064年8月13日。被告雪晶公司土地使用权先后被临泽县人民法院、兰州市中级人民法院、本院依法查封。
另查明，甘肃雪晶生化有限责任公司于2003年9月18日设立，注册资本3286万元，甘肃金宝投资有限责任公司占15.53%，职工持股会占84.47%。2004年4月2日之后，甘肃雪晶生化有限责任公司股东及出资比例多次进行了变更，到2013年12月27日，股东由阿拉善右旗贵宝发展有限责任公司占有甘肃雪晶生化有限责任公司100%股权变更为朱廷法51%、梁大军49%。2014年4月16日，法定代表人梁大军变更为朱廷法。2014年6月20日，股东朱廷法、梁大军变更为阿拉善右旗贵宝发展有限责任公司，法定代表人为梁大军。
阿拉善右旗贵宝发展有限责任公司于2012年7月19日设立，注册资本1000万元，法定代表人梁大军，股东梁大军出资额975万元，占97.5%，张文新出资25万元，占2.5%，该公司于2013年5月17日之后未年检。
上述事实由被告梁大军给原告出具的3000万元借条、被告雪晶公司出具的收款收据、原告通过银行转账的凭证、被告梁大军与原告及案外人张少军签订的合作协议、原告支付被告雪晶公司土地出让金、偿还银行贷款转账凭证、被告雪晶公司出具收款收据、甘肃省临泽县人民法院（2015）临执字第213号协助执行通知书一份、兰州市中级人民法院（2015）兰执保字第89号协助执行通知书一份、本院（2015）张中执字第42号协助执行通知书一份、甘肃雪晶生化有限责任公司企业基本信息一份、证人甘柏林当庭出庭作证的证言、甘肃雪晶房地产开发有限公司的内资企业基本信息表、雪晶公司的土地使用权证、雪晶公司副总经理张正宏的证言及雪晶公司司政发（2013）01号《关于组建公司领导班子及其分工的决定》、（2015）张中民初字第72号判决，原告的陈述等证据证实，足以认定。
本院认为，本案的焦点是：1、原告请求解除与被告梁大军、被告甘肃雪晶生化有限责任公司签订的合作协议的请求是否成立；2、原告曹治国支付给被告梁大军的3000万元，是借款还是股金，两被告如何承担责任，原告要求二被告承担借款利息3526200元，并利随本清的请求能否成立；3、原告曹治国替被告甘肃雪晶生化有限责任公司支付的土地出让金和银行借款，被告梁大军应否承担责任。
1、关于原告请求解除合作协议的问题。本院认为，原告与被告签订的合作协议是双方当事人的真实意思表示，该协议不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按协议约定履行各自的义务。协议签订后，原告按约将3000万元现金转入约定的账户，已履行了自己的义务。根据协议的约定，该协议的生效条件是须以原告给被告梁大军的借款转化为甘肃雪晶房地产开发有限公司的入股，且须以雪晶公司所有的220亩土地由工业划拨用地变更为商住出让用地为生效条件，须以政府对三方在雪晶公司220亩土地投资开发房地产提供政策扶持优惠为前提，被告梁大军须在2014年底前对搬迁厂房、安置职工等事宜一并协调处理、无碍房地产开发为条件。在协议的履行过程中，原告的借款并未转为甘肃雪晶房地产开发有限公司的股份，雪晶公司的220亩土地也未变更为商住出让用地。根据《合同法》第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。故双方签订的合作协议约定的生效条件未成就，该协议未生效，且被告梁大军未履行合同约定的搬迁事宜等义务，现又下落不明，继续履行合同已不可能，原告要求解除合作协议的请求于法有据，予以支持。
2、关于原告曹治国支付给被告梁大军的3000万元，是借款还是股金，两被告如何承担责任，原告要求二被告承担借款利息，并利随本清的请求能否成立。本院认为，原告与被告签订的合作协议约定，原告与案外人张少军给被告梁大军和被告雪晶公司各自借款3000万元，如因土地使用权变更不能完成或不享有政府扶持优惠及解决职工安置等有关事宜不能履行，被告梁大军及被告雪晶公司对原告、案外人张少军的投入负有及时偿还义务并承担商业银行同期贷款利息之债。根据合作协议的约定，如果协议生效的条件不成就，二被告就负有共同偿还借款并承担同期银行贷款利息，为此被告梁大军也给原告出具了借条，被告雪晶公司又出具了收款收据，现被告梁大军下落不明，双方签订的协议无法履行，原告的借款也未转为甘肃雪晶房地产开发有限公司的股金，故原告与二被告之间形成民间借贷关系，原告依据协议要求二被告共同偿还借款3000万元，并按照同期银行贷款利率支付利息，并利随本清的请求符合协议的约定，亦未超过法律的禁止性规定，于法有据，予以支持。利息计算方式如下：1、1000万元，2014年7月15日至2016年1月31日计18个半月，利息862100元，即1000万元×4.66‰月息×18.5月=862100元；2、2000万元，2014年7月15日至2016年1月31日计18个半月利息1724200元，即2000万元×4.66‰月息×18.5月=1724200元，上述利息合计为2586300元。
关于合作协议中约定，被告雪晶公司以公司的全部资产及土地使用权作为履行合同的保证的问题，合作协议虽然进行了约定，但双方对抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或使用权权属，被担保的主债务的种类、数额、抵押担保的范围、方式等约定不明，该担保条款未成立。
3、原告曹治国垫付被告甘肃雪晶生化有限责任公司土地出让金和银行借款，被告梁大军应否承担责任。本院认为，原告与被告签订合作协议后，原告为履行合同为被告雪晶公司垫付的土地出让金5506440元和偿还的银行贷款2900970元，系被告雪晶公司的债务，应由被告雪晶公司承担欠款8407410元清偿责任，并承担占用资金期间利息645068元（1、5506440元，2014年8月15日至2016年1月31日计17个半月利息449050元，即5506440元×4.66‰月息×17.5月=449050元；2、2900970元，2014年11月15日至2016年1月31日计14个半月利息196018元，即2900970元×4.66‰月息×14.5月=196018元，上述利息合计645068元。），利随本清。对此两笔欠款，被告梁大军虽在收款收据上加盖了私章，但该行为属职务行为，被告梁大军既不是借款人，也不是欠款人，被告梁大军对此两笔欠款不承担责任。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条第一款、第九十四条第一款第（四）项、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条之规定，缺席判决如下：
一、解除原告曹治国与被告梁大军、被告甘肃雪晶生化有限责任公司于2014年7月16日签订的合作协议；
二、被告梁大军、被告甘肃雪晶生化有限责任公司于本判决生效后十日内共同偿还原告曹治国借款3000万元，承担利息2586300元（利息清止2016年1月31日），利随本清；
三、被告甘肃雪晶生化有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告曹治国欠款8407410元，承担利息645068元（利息清止2016年1月31日），利随本清；
四、驳回原告曹治国的其他诉讼请求。
案件受理费251468元，由被告梁大军、被告甘肃雪晶生化有限责任公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期内的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审判长 赖 鹰
审判员 袁建银
审判员 宋 睿
二〇一六年三月七日
书记员 赵 薇
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。
企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。