河北省平泉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）平刑初字第85号
公诉机关平泉县人民检察院。
被告人伯某某，男，＊＊＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，大学文化，承德市＊＊地方税务局征收分局工作人员，住承德市双桥区。2013年8月10日因涉嫌玩忽职守罪被刑事拘留，同年8月26日以滥用职权罪被逮捕，同年8月30日被平泉县人民检察院取保候审。2014年4月24日被我院重新办理取保候审。
辩护人洪继瑞，河北山庄律师事务所律师。
辩护人成延明（被告人亲属），男，1956年8月21日生，蒙古族，户籍地河北省隆化县。
被告人伯某某受贿罪、滥用职权罪一案，由平泉县人民检察院于2013年12月9日以平检刑诉（2013）125号起诉书向本院提起公诉。本院于同年12月24日作出（2014）平刑初字第4号刑事判决书，认定被告人伯某某犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；犯受贿罪，免予刑事处罚，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年。被告人伯某某不服，提出上诉。承德市中级人民法院于2014年3月24日作出（2014）承刑终字第00100号裁定，认为原判认定事实不清，证据不足，发回我院重新审判。同年4月24日平泉县人民检察院以平检刑诉（2014）49号起诉书再次指控被告人伯某某犯受贿罪、滥用职权罪，向本院提起公诉。本院受理后，被告人伯某某于4月29日向我院提出重新鉴定申请，要求对本案涉及的经济损失重新鉴定。我院于5月8日依法委托承德中院技术处进行鉴定。在法定审理期限届满前鉴定机构未出具鉴定结论，本院依法向承德市中级人民法院申请延长审限三个月。9月27日承德正元会计师事务所有限责任公司出具《承正元所专审字（2014）16号鉴定报告》。我院于10月13日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，平泉县人民检察院检察员边旭东出庭支持公诉，被告人伯某某及其辩护人洪继瑞、成延明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平泉县人民检察院指控，2011年6月份，被告人伯某某在办理征收纪某某与柴某某房屋交易的契税过程中，接受杨某某（另案）请托并收受好处费5000.00元人民币后，在审查纳税人申报材料时，未按照《河北省地方税务局契税征收管理业务操作规范》和先税后证的契税征收程序办理，在房屋买卖合同存在明显瑕疵且没有不动产销售发票的情况下，擅自为受让方柴某某出具了契税完税凭证，给国家造成经济损失570，052.00元。公诉机关为支持其起诉，向本院提供了被告人供述、证人证言、鉴定意见、书证等证据。公诉机关认为，被告人伯某某身为税务机关工作人员，在契税征收工作过程中，非法收受他人财物，利用职务上的便利滥用职权，在纳税人没有足额缴纳税款的情况下，擅自为纳税人出具完税证明，给国家造成经济损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百九十七条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以受贿罪、滥用职权罪追究其刑事责任，请人民法院依法判处。
被告人伯某某对公诉机关指控其非法收受他人财物、滥用职权的事实及受贿罪无异议，但认为自己不构成滥用职权罪。
辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人伯某某犯受贿罪无异义、被告人伯某某不构成滥用职权罪。被告人主动交代犯罪事实，有悔罪表现，犯罪情节轻微，建议法庭对其免予刑事处罚。
经审理查明：2011年6月，被告人伯某某任承德市＊＊地方税务局征收分局科员，负责契税征收工作，在办理纪某某与柴某某房屋交易契税征收过程中，接受杨某某请托并收受好处费人民币5000.00元，在审查纳税人申报材料时，未按照《河北省地方税务局契税征收管理业务操作规范》和先税后证的契税征收程序办理，在房屋买卖合同存在明显瑕疵、没有不动产交易发票或专用收据、纳税人在缴纳契税前须先交的营业税、教育附加费等税款未缴纳的情况下，只收取契税10万元，即擅自为受让方柴某某出具了契税完税凭证，给国家造成了税收损失。
关于被告人伯某某给国家造成税收损失的数额，侦查机关在侦查期间委托承德金证税务师事务所有限公司平泉正达分公司（以下简称正达分公司）作出《承金平注税鉴字（2013）1号》鉴证报告，结论是：在纪某某与柴某某房屋交易过程中，纪某某应纳税467，552.00元，柴某某应纳税202，500.00元，合计670，052.00元。扣除柴某某实际交纳的100000.00元，涉案金额为570，052.00元。
本案重审期间，被告人伯某某认为正达分公司在计算各项税款时计税依据不符合税法有关规定，鉴证结论存在明显错误，申请重新鉴定。我院依据其申请，由承德中院技术处委托承德正元会计师事务所有限责任公司（以下简称正元公司）对纪某某与柴某某房屋交易过程中应纳税情况进行重新鉴定，并按鉴定机构要求提供了侦查卷中的相关证据材料。2014年9月3日被告人伯某某向本院提交盖有“承德市双滦地方税务局稽查局”公章的五份24页材料，要求提供给鉴定机构，9月5日本院将上述材料转交公诉机关，并以《征询意见函》要求公诉机关在五日内告知我院是否同意将这些材料提交给鉴定机构，至9月18日公诉机关未予任何答复，我院遂于当日将上述材料转交给鉴定机构，同时附《关于被告人伯某某提交材料情况说明》一份，主要内容是：这些材料由被告人伯某某提交，已转交给公诉机关，但是否同意将这些材料提交给鉴定机构公诉机关未予答复。这些材料是否能作为鉴定依据使用，涉及税收有关规定，请鉴定机构在鉴定过程中根据房屋转让税收相关规定，决定是否作为鉴定依据使用。2014年9月27日，正元公司将其中的13页材料作为鉴定依据，出具了《承正元所专审字（2014）16号鉴定报告》，结论是：纪某某与柴某某房屋交易过程中，纪某某应纳税100，593.6元，柴某某应纳税186，500.00，合计287，093.00元。扣除柴某某实际交纳的100000.00元，涉案金额为187，093.00元。
重审期间承德金证税务师事务所有限公司出具《证明》一份，内容是：承德金证税务师事务所有限公司未向司法机关申请司法鉴定资格，本部及分支机构不能从事该项工作。
庭审中，《承正元所专审字（2014）16号鉴定报告》的鉴定人刘某依公诉机关申请出庭接受询问，公诉机关对此鉴定报告提出两点意见：1.计算纪某某应纳税时，扣减4063000.00的依据上次开庭时未出现、未质证；2.计算土地增值税扣除的城市维护建设税等四个税种均未发生，扣减为零无依据。但对此份鉴定报告的证明力未发表质证意见。
上述事实有下列证据予以证实：
一、被告伯某某供述：承认自己在担任承德市＊＊地方税务局征收分局工作人员期间，接受杨某某的请托并收受好处费人民币5000.00元，在办理纪某某与柴某某房屋交易契税征收过程中，未按契税征收业务操作规范和先税后证的契税征收程序办理，在房屋买卖合同存在明显瑕疵且没有缴税证明、缴税专用收据的情况下，利用职务之便，受让方柴某某只交了10万元契税，就擅自为其出具了契税完税凭证。
二、证人证言
1.李某某（＊＊地税局征收分局局长）证言，证实被告人伯某某负责房屋交易契税征收工作。房产交易契税征收的流程是：纳税人缴纳营业税、城建税、企业所得税、地方教育附加费、印花税、土地增值税后，凭缴税证明或发票（专用收据）、买卖合同和评估报告等材料再到契税窗口申请缴纳契税。
2.梁某某（＊＊地税局副局长），与李某某证实内容基本一致。
3.杨某某（双滦区地税局税源监控分局工作人员，又名杨慧丽）证言，证实为办理纪某某与柴某某房屋交易契税一事，送给被告人伯某某人民币5000.00元。
4.鲍某某（＊＊地税局征收分局副局长），证实内空与李某某证言基本一致。
5.李某甲（＊＊地税局征收分局科员），证实房屋交易税收流程，与李某某证言基本一致。
6.柴某某证言，证实2011年5月自己与纪某某签订房屋买卖协议，纪某某将＊＊广播电视局附属服务楼以500万元转让给柴某某。合同约定由纪某某承担一切费用。自己没提供任何缴税资料，就是按纪某某的通知到＊＊地税大厅缴纳了10万元契税，并按纪某某要求与承德市广播电视局签订了一份房价为250万元的假协议。
7.纪某某证言，证实自己从刘某甲等七人手以360万元购买了承德市＊＊广播电视局附属服务楼，未办过户手续，又以500万元卖给柴某某，办理了房屋过户手续，未办土地使用权证。自己未参与柴某某与承德市广播电视局签订250万元假协议的事。她们的目的是少交税。
三、书证
1.2005年1月19日甲方承德市＊＊广播电视局与乙方刘某甲等七人签订的《房屋出售协议》，乙方以250万元购买甲方所属承德市＊＊广播电视局附属服务楼；
2.2008年10月28日甲方刘某甲等七人与乙方纪某某签订的《房屋出售协议》，乙方以360万元购买甲方所购承德市＊＊广播电视局附属服务楼；
3.2011年5月17日甲方纪某某与乙方柴某某签订的《房屋转让协议书》，乙方以500万元购买甲方从刘某甲等七人处所购承德市＊＊广播电视局附属服务楼；
4.＊＊地方税务局征收分局提供的“＊＊广播电视局出售服务楼交纳契税档案”中存档《房屋出售协议》，甲方为承德市广播电视局，乙方为柴某某，内容是“甲方在区广播电视局有框架结构综合服务楼一处，以250万元出售给乙方”，合同落款时间为2005年1月19日，甲方盖章为“承德市＊＊有线广播电视台”，无法定代表人签字，乙方签名为柴某某；
5.＊＊区住建局房屋产权产籍管理所提供的房地产产权档案，证实柴某某从纪某某手所购承德市＊＊广播电视局附属服务楼已办理过户，房屋所有权人为柴某某。在办理过户手续时，《房屋出售协议》的甲方为承德市＊＊广播电视局，乙方为柴某某，落款时间为2005年1月19日。柴某某缴契税10万元，伯某某出具了《税收电子转账专用完税证》。
6.承德市＊＊地方税务局征收分局提供的《征收分局不动产转让工作流程》、承德市＊＊地方税务局提供的《河北省地方税务局契税征收管理业务操作规范》、伯某某《工作证明》。
7.承德金证税务师事务所有限公司出具的《证明》，证实承德金证税务师事务所有限公司所属平泉正达分公司无司法鉴定资格。
8.户籍证明，证实被告人伯某某的自然情况。
四、鉴定意见
1.承德金证税务师事务所有限公司平泉正达分公司出具的《承金平注税鉴字（2013）1号》鉴证报告，结论为纪某某与柴某某房屋交易应纳税670052.00元；
2.承德正元会计师事务所有限责任公司出具的《承正元所专审字（2014）16号鉴定报告》，结论为纪某某与柴某某房屋交易应纳税287093.6元。
上述证据经庭审示证、质证，证据之间能够相互印证，已形成完整的证据链条，足以证明本院查明的事实成立。
本院认为，被告人伯某某身为税务机关工作人员，在契税征收过程中，非法收受他人财物，利用职务上的便利，在纳税人没有足额缴纳税款的情况下，擅自为纳税人出具契税完税证明，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，构成受贿罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人犯罪情节轻微，认罪态度较好，有悔罪表现，依法免予刑事处罚。被告人伯某某的行为造成公共财产、国家利益损失情况，承德金证税务师事务所有限公司平泉正达分公司无司法鉴定资格，作出的《承金平注税鉴字（2013）1号》鉴证报告不能作为证据使用。承德正元会计师事务所有限责任公司接受法院委托重新鉴定时，被告人伯某某要求提交给鉴定机构的材料法院已转交公诉机关征询意见，在公诉机关未予答复的情况下转交鉴定机构，并要求鉴定机构根据房屋转让税收相关法律规定决定是否作为鉴定依据使用，故鉴定机构作出的《承正元所专审字（2014）16号鉴定报告》符合法律程序，且鉴定人已按公诉机关申请出庭接受询问，《承正元所专审字（2014）16号鉴定报告》可作为定案依据使用。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》之规定，被告人伯某某滥用职权行为造成的公共财产、国家利益损失不足三十万元，未达到刑事案件立案标准，公诉机关指控其犯滥用职权罪，本院不予支持。为打击犯罪，维护国家机关的正常工作秩序和国家的廉政建设制度，保护无罪的人不受刑事追究，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第三十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二条之规定，判决如下：
被告人伯某某犯受贿罪，免予刑事处罚；
被告人伯某某滥用职权罪不成立，无罪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董玉娟
审 判 员 王兰婷
代理审判员 张梦昙
二〇一四年十月二十二日
书 记 员 刘立峰