河北省保定市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）保民一终字第303号
上诉人（原审原告）杜瑞洪，男，1970年9月16日出生，汉族，农民。
委托代理人辛素艳，女，1969年12月2日出生，汉族，农民，系杜瑞洪之妻。
委托代理人陈景峰，河北雁翎律师事务所律师。
上诉人（原审被告）刘国宾，男，1967年6月26日出生，汉族，农民。
委托代理人栗卫红，女，1968年12月8日出生，汉族，农民，系刘国宾之妻。
委托代理人田景年，保定市联盟法律服务所法律工作者。
原审被告真心食品有限责任公司。
负责人李进军。
上诉人杜瑞洪、上诉人刘国宾因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省安新县人民法院（2012）安民初字第1113号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院认定，杜瑞洪系城镇户口。刘国宾系冀F×××××、冀F×××××挂号重型低平板半挂车车主，杜瑞洪为其雇佣司机。2012年3月12日，杜瑞洪随刘国宾到真心食品有限责任公司（以下简称真心食品公司）拉瓜子，在该公司装货期间被真心食品公司装货的传送带上坠落的瓜子袋砸伤颈椎。杜瑞洪受伤后被送往五原县人民医院住院治疗10天，支出医疗费2502.72元（其中刘国宾支付2000元），该院对杜瑞洪的伤情诊断为：颈部外伤合并颈髓损伤。后杜瑞洪转武警北京总队第二医院住院治疗8天，该院对杜瑞洪伤情诊断为：外伤后急性中央管损伤、颈椎管狭窄、颈椎病、颈椎间盘突出并实施了颈前入路颈4／5、5／6椎间盘摘除，植骨融合内固定术。刘国宾为杜瑞洪支出医疗费2627元，杜瑞洪支出医疗费53300.12元，复诊费1946.4元，综上，杜瑞洪的医疗费共计60376.24元（刘国宾为杜瑞洪垫付4627元）。
杜瑞洪单方委托保定市法医鉴定中心对其伤残进行鉴定，该中心于2012年7月11日出具保法医鉴字（2012）第2468号司法鉴定意见书，鉴定意见为：颈椎损伤致颈椎三个节段内固定术后；椎间盘切除术后。根据GB／T16180-2006《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残程度鉴定分级》i）九级13）、15）属九级、九级评残，根据晋级原则综合评定为八级伤残。该中心于2012年7月20日出具二次手术、护理依赖及再治疗费用证明，需二次手术治疗情况载明：手术治疗费约七千元。杜瑞洪因此次鉴定支出鉴定费1998元。刘国宾对该鉴定有异议，申请重新鉴定杜瑞洪伤残等级。保定市中级人民法院指定河北省保定市司法鉴定中心对杜瑞洪伤残进行重新鉴定。该中心于2012年9月20日依《司法鉴定程序通则》第二十七条第三款“因鉴定材料不完整、不充分或者因鉴定材料耗尽、损坏，委托人不能或者拒绝补充提供符合要求的鉴定材料”的规定出具编号为1546号终止通知书，终止对杜瑞洪伤残鉴定。
2013年3月14日保定市中级人民法院指定北京法医司法科学证据鉴定中心对杜瑞洪的伤残等级、因果关系重新进行鉴定，该中心以刘国宾对送检材料的真实性提出异议为由不予受理。
原审法院认为，杜瑞洪提交的武警总队第二医院的病历与法院调取的病历在发病时间记载上虽有矛盾，刘国宾对此提出异议，但病历记载系外伤所致，对病历记载的因受伤住院的部分内容应予以认定。杜瑞洪因此次事故支出医疗费共计60376.24元有相关医疗票据证实，予以认定。杜瑞洪提交的刘国宾书写的工资欠条不能证明杜瑞洪工资固定为每月4000元，且未提交其它证据证实，误工费按河北省上年度职工年平均工资计算至定残前一日应为11916.77元（39542元÷365天×110天，因2012年3月12日至3月22日的工资杜瑞洪已另案主张，故本案误工时间应从2012年3月23日计算）。杜瑞洪以农村居民日平均收入35元主张住院期间的护理费630元不违反法律规定，应予支持。住院伙食补助费参照河北省省直机关和事业单位差旅费管理办法的标准每天50元计算应为900元，对杜瑞洪主张的900元住院伙食补助费依法予以支持。杜瑞洪主张营养费因没有医疗机构相关医嘱，不予支持。杜瑞洪主张的交通费过高，考虑其住院、转院实际情况，交通费以1000元为宜。杜瑞洪提交的司法鉴定意见书虽系单方委托，但该鉴定形式合法有效，内容真实，刘国宾不认可，对杜瑞洪伤残申请重新鉴定，保定市司法鉴定中心因“鉴定材料不完整、不充分或者因鉴定材料耗尽、损坏，委托人不能或者拒绝补充提供符合要求的鉴定材料”之规定终止本次鉴定，刘国宾未提交其它足以反驳该鉴定的证据，故对杜瑞洪司法鉴定意见书及二次手术费证明均予以采纳。杜瑞洪系城镇居民，残疾赔偿金按河北省上一年度道路交通事故人身损害赔偿标准数据中城镇居民人均年可支配收入计算应为123258元（20543元×20年×0.3），杜瑞洪主张109752元残疾赔偿金不违反法律规定，予以支持。杜瑞洪因此次事故身体及精神均受到损害，其主张5253.52元精神抚慰金符合法律规定，予以支持。杜瑞洪主张7000元二次手术费、600元鉴定费有相关证明及鉴定费票据证实，予以支持。杜瑞洪主张11306.4元被抚养人生活费不违反法律规定，该项请求予以支持，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条规定，应当将被抚养人生活费计入残疾赔偿金。综上，杜瑞洪总损失共计208734.93元。
刘国宾申请重新鉴定，该鉴定因已终止，其支出的费用自行负担。刘国宾提交的肇事车辆放行证证实事故发生在真心食品公司内，其主张杜瑞洪所受损害系真心食品公司侵权造成，应由真心食品公司承担赔偿责任，系另一法律关系，另行处理。刘国宾提交的杜瑞洪书写的保证书，杜瑞洪不认可，且不符合法律规定，不予采纳。信息部书面证明与本案无关联性，不予采纳。
刘国宾对其与杜瑞洪之间系雇佣关系无异议，杜瑞洪随刘国宾在真心食品公司拉货期间被传送带上坠落的货物砸伤，系雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害，故杜瑞洪依法可向刘国宾或真心食品公司主张权利，本案中杜瑞洪选择了向雇主即刘国宾主张权利，刘国宾作为雇主应承担赔偿责任。杜瑞洪作为完全民事行为能力人，其应预料到在传送带下有被坠落物砸伤的危险，仍在危险地区活动，自身存在过错，应承担一定责任。以杜瑞洪承担40%责任、刘国宾承担60%责任为宜，故刘国宾应赔偿杜瑞洪125240.96元。因刘国宾为杜瑞洪垫付医疗费4627元，该款应从刘国宾应承担的赔偿数额中予以扣减，扣减后刘国宾应赔偿杜瑞洪损失120613.96元。杜瑞洪系在真心食品公司内被传送带上坠落的瓜子袋砸伤，雇主刘国宾承担赔偿责任后，可依法向真心食品公司追偿。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第五十九条之规定，判决：“一、被告刘国宾于本判决生效后十日内赔偿原告杜瑞洪各项损失120613.96元。二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4447元，原告负担1735元，被告刘国宾负担2712元。诉讼保全费700元，由被告刘国宾负担。”
判后，杜瑞洪不服，上诉称，我与刘国宾系雇佣关系且我在雇佣活动中受伤，原审判令我承担40%的过错责任错误，请求撤销原判，依法改判刘国宾对我的损失承担全部赔偿责任。
刘国宾针对杜瑞洪的上诉辩称，杜瑞洪不是在雇佣活动中受伤的，其个人应承担100%的责任或者找致害人真心食品公司赔偿，答辩人没有责任。
刘国宾不服原判，上诉称，原审判决认定事实不清，杜瑞洪不是在从事雇佣活动中受伤，刘国宾不应承担责任。原审法院已启动重新鉴定程序，但在没有结果的情况下认定杜瑞洪属八级伤残错误。杜瑞洪给刘国宾出具的保证书符合法律规定，应予认定。综上，请求撤销原判，依法改判驳回杜瑞洪的诉讼请求或发回重审。
杜瑞洪针对刘国宾的上诉辩称，刘国宾雇佣杜瑞洪为其开车装运货物，约定月工资4000元。事发时，双方共同驾车到内蒙古真心食品公司装运瓜子，杜瑞洪在刘国宾的指示下用绳索捆绑车上货物时被滑落的瓜子麻袋砸伤，刘国宾作为雇主应承担赔偿责任。原审法院依刘国宾的申请启动了重新鉴定程序，但因刘国宾一方的原因致使未能得出鉴定结论，原审法院依据权威机构的鉴定意见和法定程序进行判决并无不当。杜瑞洪从未给刘国宾出具过所谓“保证书”，对其内容不知，更不是本人签字，完全是刘国宾编纂的。综上，请求驳回刘国宾的上诉。
二审查明事实与一审无异。
本院认为，杜瑞洪受雇于刘国宾，二人共同开车前往真心食品有限责任公司装运货物，在该公司装运货物期间，杜瑞洪受伤，刘国宾送其入院治疗，对以上事实，双方均无异议，本院予以确认。双方当事人对杜瑞洪的具体受伤原因描述不一，且均无法提供证据证实自己的主张，刘国宾据此否认杜瑞洪系在从事雇佣活动中受伤，理据不足，本院对此不予支持。杜瑞洪系完全民事行为能力人，其在从事雇佣活动中对危险的发生未尽到注意义务，原审判令其承担40%的责任并无不当，应予维持。关于鉴定结论，刘国宾对杜瑞洪单方委托的鉴定结果不服并申请原审法院重新鉴定，但因送检材料问题未能得出结论，原审法院在两次委托重新鉴定均未果且刘国宾亦未提交充分有效的反驳证据的情况下采纳原鉴定意见亦无不当。关于保证书，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中，无论保证书是否杜瑞洪亲笔签字，其内容均违反了上述法律规定，应属无效，该保证书不能免除刘国宾应承担的法律责任，同时，刘国宾在承担赔偿责任后，可依法向侵权人追偿。刘国宾u综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4447元，由杜瑞洪负担1735元，刘国宾负担2712元。
本判决为终审判决。
审 判 长 霍丽芳
审 判 员 张 力
代理审判员 庞 茜
二〇一四年五月七日
书 记 员 刘 丽