河北省安新县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第886号
原告张大俊，农民。
委托代理人白长青，河北红安律师事务所律师。
被告王军占，农民。
委托代理人张凤霞，成年，农民。
委托代理人曹永安，安新县城关法律服务所法律服务工作者。
原告张大俊与被告王军占健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张大俊的委托代理人白长青、被告王军占及其委托代理人张凤霞、曹永安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张大俊诉称，被告王军占在本地经营抓车业务。2015年5月1日，被告王军占承揽了原告家的旧房拆除业务。当日上午9点多，被告王军占在操作抓车的过程中，抓车不慎触动了从旧房上拆下放在地上的水泥横梁，横梁在被触动的过程中将原告打倒，导致原告受伤。原告伤后被送往保定市第一中心医院住院治疗，共住院40天。经查，原告的伤情主要为左侧胫腓骨开放性粉碎骨折、左侧胫骨近端骨折、右侧外踝骨折、左小腿软组织擦挫裂伤、腰部、右手、右踝软组织挫伤，并行手术治疗。被告只为原告垫付了小部分医疗费用，后拒绝为原告继续治疗，原告只得自行出钱治疗。被告经营抓车，在操作抓车过程中未尽到谨慎注意义务，操作不当导致原告受伤，被告应依法对原告承担赔偿责任。因双方不能协商解决赔偿事宜，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判令被告赔偿原告医疗费85，408.58元、误工费4，222元、护理费12，308元、住院伙食补助费4，000元、营养费4，000元、交通费1，000元、内固定物取出术费用10，000元、××赔偿金20，372元、精神损害抚慰金5，000元、××辅助器具费1，000元，共计人民币147，310.58元；诉讼费用由被告承担。庭审中，原告将误工费变更为5，616元、护理费变更为11，077元、二次手术取出内固定材料医疗费变更为12，000元、××赔偿金变更为14，260.4元、交通费变更为1，200元，增加鉴定费1，600元，各项损失共计人民币144，261.98元。
被告王军占当庭辩称，一、原、被告之间形成的是帮工法律关系，而不是承揽法律关系。被告经营抓车业务，2015年4月28日上午，原告丈夫王海然打电话说他家拆房，因近两年王海然经常给被告介绍业务，未收取过报酬。现他家拆房，被告理应回报，当即爽快答应。当日下午，被告开抓车到王海然家，当面与王海然讲清此次干活不收费，算作帮忙，王海然答应，被告开始作业。4月30日被告雇佣了章某、刘某两个翻斗车运输拆除杂物，但运费由王海然支付。直至施工完毕，被告未收取原告家报酬，原告家亦未提给付报酬之事。因此，原、被告之间形成的是典型的原告家明确接受、被告无偿提供劳务的帮工法律关系，原告主张的承揽关系不成立。二、原告受到伤害是由于自己的行为过错造成的，应自行承担责任。2015年5月1日上午，被告在施工中，原告到达施工现场指手画脚，被告及翻斗车司机劝其离开，原告便走开。被告用抓车推倒住房前的墙头，该墙头在抓车的东南方向，按操作规程，被告作业时，为了安全，必须注视着抓车臂的动向，其视线最大角度是在抓车臂左右45度角内。原告受伤位置则是在抓车臂的相反方向，被告无法预见，也不能预见。原告因何受伤被告不得而知。原告称被告抓车碰到地上的水泥横梁，横梁滚动致伤不实，被告操作抓车是在高处对墙头的，根本不可能碰到地上的水泥横梁，因此原告的伤害结果与被告操作抓车没有因果关系，完全是原告的过错行为造成的，责任应自负，而且在事发后原告丈夫王海然再三强调，花多少钱他们自己出。三、原告主张的个别损失费用有悖于法律及相关标准的规定。原告主张的10项损失额共计147，310.58元，除医疗费、伙食费外，其余均依据不足。
原告张大俊提交了下列证据：
1、2015年8月14日王某的书面证明一份及其出庭证实：王军占与原告发生过事故，怎么发生的我不清楚。后来王小伏给我打电话要我到王小国那，他们说王军占到医院看张大俊，只带了5，000元，让我问问张大俊要多少钱。我问了一下，张大俊说最少10，000元。我就跟王军占说对方最少要10，000元，后来王军占凑了10，000元，我和我们村另外两个人到了医院，给了王海然10，000元。
2、2015年8月14日王蒙的书面证明一份，载明：“我叫王蒙男1988年1月28日汉族农民是安新县寨里乡王庄村人，住本村朝阳街18号，电话号码是151××××6＊＊＊身份证号××，我证明2015年5月1号发生的抓车碰人事件我亲眼所见”。欲证实被告开抓车伤害原告的事实。
3、证人张某出庭证实：今年五一左右，我和同事李文去送货，路过王庄拆房的胡同那，看见有个抓车在干活，我们开车过不去，在那等着。后来看见抓车碰到了梁上，梁就转了一下，碰到一个老太太，我就下车去扶老太太了，开抓车的人大概四五十岁。
4、现场照片三张，证实施工现场横梁的位置。
5、保定市第一中心医院门诊收费票据三张及住院收费票据一张，证实原告在该院治疗支出医疗费情况。
6、保定市第一中心医院诊断证明书及住院病历各一份，证实原告的伤情及住院治疗情况。
7、保定市法医鉴定中心出具的鉴定意见书一份及鉴定费票据一张，证实原告的伤情属十级伤残，所需后期医疗费用约12，000元，护理期限为30日-90日，原告支出鉴定费1，600元。
8、原告之女王仕萍常住人口登记卡一页、从业资格证及医疗机构执业许可证各一份，欲证实原告由王仕萍护理，王仕萍的执业为医疗卫生行业，以该行业标准计算原告的护理费。
被告质证称，对证据1证人证实的被告为原告出过10，000元的事实无异议，但被告对证人说是给原告家帮忙。证据2不真实，不予认可。证据3证言系虚假证词，横梁拆下后就拉走了，原告受伤当时证人不可能看到横梁，证人是近视眼，他不可能看清十多米远的地方，所以证人不敢肯定是不是被告开的抓车。另外，证人是原告家的雇员，与原告有利害关系，对其证言不予认可。对证据4不予认可，横梁是被告拆下来的，后来拉走了，原告受伤时地上没有交叉的横梁。对证据5的真实性无异议，证据6非原件，如果与原件核实无异，对其真实性也无异议，病历中有××、心脏病的记载，相关费用应予扣除。对证据7、8的真实性均无异议，但原告的二次手术费、护理费尚未发生，不予认可。对证据5-8的关联性均不予认可，上述费用与被告无关。
被告王军占提交了下列证据：
1、证人章某出庭证实：我和刘某开翻斗车干活。2015年4月30日早上六点多，王军占对我和刘某说他去帮忙，我说我不帮忙，干活得给钱。我们翻斗车跟王军占要钱，不跟主家联系。30日，王军占开着自己的车干活，当天就把抓车停在原告家了，5月1日王军占又开着一辆链轨抓车去的，但还是用之前的两头忙抓车干活。5月1日下午王军占的儿子ＸＸ也去了，ＸＸ开着链轨车干活了。在干活的时候，我没有听主家说过让王军占帮忙的话。5月1号下午原告出事的时候我去帮刘某卸车，我们两个都不在场。
2、证人刘某出庭证实：4月29号王军占给我打电话让我去干活，说王庄有个活，他去帮工，用我的翻斗车拉土，我们不帮，得要工钱，我们的工钱跟王军占要，一天300元。王军占开着一辆两头忙抓车去给原告家干活，我和章某也去了。30号，王军占开着两头忙抓车干活，晚上把车停在原告那了，1号上午王军占又开着一辆链轨车去了，1号下午ＸＸ开着链轨车干活了。张大俊受伤的时候，我们不在现场，去卸土了。我们干活期间，翻斗车加油和我们吃饭都是自己出钱。
3、2015年9月15日王小伏、王某、王小国共同出具的证明一份，载明：“我叫王小伏、王某、王小国，安新县寨里乡王庄村人，在协调王军占与张大俊的事情时，王军占不情愿出壹万元钱，由王小伏垫付2，000元，王小国垫付2，500元，王军占个人出5，500元，王军占还说过此次给王海然拆房干活是帮忙去的。”欲证实被告去原告家干活是帮工，不是承揽业务。
4、2015年9月17日王蒙的证明一份，载明：“我叫王蒙，家住安新县寨里乡王庄村，2015年8月14日给张大俊写的状告寨里乡寨里村王军占的证明因考虑不周，特此声明作废，请法院给予办理”，欲证实原告提交的证据2不实。
原告质证称，证据1、2两个证人与被告是合作伙伴，有利害关系，两个证人的陈述存在矛盾，证言不真实；两人陈述的王军占给原告帮工的事实不可信，也不成立；证人证实他们向被告索要报酬，被告给原告不仅帮忙还倒贴钱，明显违反常理，故两个证人系虚假作证。证据3三人联合证明的形式不合法，对于王军占所说，只是三人听说的，达不到被告的证明目的。证据4形式不合法，不予认可。
经审理查明，被告王军占经营抓车业务，原告张大俊的丈夫王海然经常为被告联系业务。2015年4月底，王海然联系被告，称其子王启昌要拆旧房建新房，要被告去拆房。2015年4月28日，被告用抓车（俗称两头忙）将原告之子的旧房房顶拆除。4月30日，被告继续用两头忙作业，并雇佣章某、刘某二人开翻斗车去清理拆除的杂物。当天下午，被告将两头忙停放在施工现场。5月1日上午，被告开另一抓车（挖掘机小松60-7）到施工现场，章某、刘某二人继续清理杂物。原告到施工院落察看施工情况，在章某、刘某开翻斗车拉走拆除的杂物后，被告操作两头忙时，不慎碰到地上的横梁，横梁又碰到原告，造成原告受伤。
原告受伤后，当即被送往保定市第一中心医院治疗，住院40天，支出门诊费2，037.35元、住院费83，371.23元，共计85，408.58元。其伤情诊断为胫腓骨骨折、左侧胫骨近端骨折、右侧外踝骨折、右小腿软组织挫裂伤等。病历医嘱载明注意休息、加强营养、定期复查等。期间，被告为原告垫付费用10，000元。
经原告申请，本院依法委托保定市法医鉴定中心对原告的伤残、后期医疗费、误工、护理、营养时限进行评定。2015年9月11日，保定市法医鉴定中心作出保法医鉴定中心（2015）临鉴字第2207号鉴定意见书，原告的伤情属十级伤残，同时出具评定意见书，所需后期医疗费约12，000元；护理期限为30日-90日。原告支出鉴定费1，600元。
上述事实有原、被告陈述及原告提交的王某、张某的证人证言、保定市第一中心医院的住院病历、诊断证明、收费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据等证实。
审理中，根据原告提出的诉讼财产保全申请，本院依法作出（2015）安民初字第886号民事裁定书，查封了被告王军占所有的现存放于被告家中的抓车一辆。2015年9月7日，案外人ＸＸ对该车辆提出异议，本院审查后作出（2015）安民初字第886-1号民事裁定书，驳回ＸＸ的异议申请。
本院认为，被告经营抓车业务，原告的丈夫王海然曾多次给被告联系业务，对此事实，原、被告陈述一致，予以确认。原告丈夫王海然联系被告用抓车为其子王启昌拆除旧房，后被告到现场施工作业，原告主张双方形成承揽法律关系，被告主张双方形成无偿帮工关系，但原、被告对各自的主张均无直接证据证实，对此，法院认为，首先，被告虽然申请章某、刘某两个证人出庭作证，但两个证人的证言均证实其二人受被告雇佣为原告家拆房运输杂物，报酬由被告支付，被告为原告帮忙的事实仅是听被告所说，故两个证人的证言不能证实被告为原告无偿帮工的事实。其次，被告为原告之子拆除旧房是一项规模较大的业务，必须使用较大的机器设备才能完成，需要付出一定的人力和财力，被告与原告家虽未明确约定由被告承揽该业务，原告家支付一定的报酬，但原告丈夫王海然之前曾多次给被告介绍抓车业务，双方对抓车作业的价格应比较熟知，双方未事先约定价格也在情理之中，且施工中运送拆除杂物的翻斗车亦由被告雇佣并支付费用，该事实与被告主张给原告无偿帮工不符，故对原、被告双方形成承揽法律关系予以认定。
原告主张在被告施工中导致其受伤，被告不予认可，原告提交了王某与张蒙的书面证明并申请证人王某、张某出庭作证，被告对两份书面证明不予认可，并提交了王小伏、王某、王小国共同出具的证明及王蒙出具的证明各一份。原、被告分别提交的王蒙的书面证明内容相互矛盾，其亦未出庭作证，故对王蒙的两份书面证明均不予采信。证人王某出庭证实两份书面证明均系其出具，但当庭称原、被告发生什么事情不清楚，仅证实其经手由被告给原告垫付费用10，000元。关于原告方证人张某的证言，被告虽不予认可，但未提交证据证实证人与原告具有利害关系及其证言不具有真实性、客观性，故对张某的证人证言予以采信。综上，被告在施工作业中导致原告受伤，对此事实本院予以认定。被告作为施工承揽人，未能保障施工现场的安全，导致原告受伤，存在过错，应对原告的损害后果承担相应的法律责任。同时，原告作为完全民事行为能力人，到施工现场查看施工进展情况时，未注意自身安全，其对损害结果的发生具有一定的过错，故亦应承担一定的责任。结合本案案情，酌定被告承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。
原告受伤后，在保定市第一中心医院治疗，支出医疗费共计85，408.58元，有其提交的住院病历、诊断证明书、门诊及住院收费票据证实，予以确认。原告住院40天，其住院伙食补助费参照河北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元计算，原告请求4，000元符合法律规定，予以支持。关于营养费，原告请求按住院天数每天100元计算，被告对此提出异议，同意按每天50元计算，考虑到原告的伤情及病历医嘱所载需加强营养，对原告的营养费酌情按每天50元计算，为2，000元。原告系农民，请求误工费按照河北省上一年度农林牧渔业职工工资标准计算，期间自事发之日至定残前一日共计133天，符合法律规定，该期间的误工费为5，615元（15，410元÷365天×133天）。关于护理费，原告称由女儿王仕萍护理，王仕萍从事医疗卫生行业，主张护理费按河北省医疗卫生行业工资标准计算，被告对此提出异议，原告虽提交了王仕萍的从业资格证及医疗机构执业许可证，但未提交证据证实该期间由王仕萍护理，故其护理费亦应按照河北省上一年度农林牧渔行业职工工资标准计算。关于护理期间，原告主张90日，并提交了保定市法医鉴定中心出具的评定意见书，结论为原告的护理期限为30日-90日，被告对原告主张的90日提出异议，因原告住院40天，考虑到其伤情，对其护理期限酌定为60日，护理费为2，533元（15，410元÷365天×60天）。原告请求住院、出院、三次复查及一次鉴定的交通费共计1，200元，但未提交其三次复查的医院证明等相关证据，故对其请求复查的交通费不予支持，关于其他交通费，原告虽未提交交通费票据，但其往返就医及鉴定需支出一定的交通费用，故对其该部分交通费酌情支持600元。原告的伤情评定为十级伤残，由保定市法医鉴定中心出具的鉴定意见书证实，予以确认。原告的××赔偿金应按照河北省上一年度农村居民人均年纯收入标准计算，为14，260.4元（10，186元×14年×10%）。原告请求伤残鉴定费1，600元，有保定市法医鉴定中心出具的鉴定费票据证实，予以支持。原告请求的精神损害抚慰金，考虑到原告因该事故构成十级伤残，给其身体和心理上造成了一定的伤害，酌情支持其3，000元。原告请求后期医疗费12，000元，被告虽不予认可，但原告提交的保定市法医鉴定中心出具的评定意见书证实该费用数额，故予以支持。原告请求××辅助器具费1，000元，未提交证据证实，且被告不予认可，故对其该项费用不予支持。综上，原告的经济损失共计131，016.98元。对于原告的经济损失，被告应承担70%的赔偿责任，为91，712元。因被告为原告已垫付费用10，000元，扣除后，被告应再赔偿原告81，712元。原告请求超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告王军占于本判决生效之日起十日内赔偿原告张大俊各项经济损失共计人民币81，712元。
二、驳回原告张大俊的其它诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，245元，由原告负担人民币1，407元，被告负担人民币1，838元。诉讼保全申请费人民币1，020元，由被告王军占负担。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。
审 判 长 刘金环
审 判 员 白江平
人民陪审员 曹春林
二〇一五年十二月七日
书 记 员 夏章庆