山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁02刑终27号
原公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李锟。2004年因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年六个月，2008年10月10日刑满释放；因涉嫌犯故意伤害罪、非法拘禁罪、非法持有枪支罪于2012年7月22日被刑事拘留，2013年7月因犯故意伤害罪、非法拘禁罪、非法持有枪支罪被判处有期徒刑五年，2014年9月29日被解回再审，2015年5月8日被逮捕。
山东省青岛市市北区人民法院审理山东省青岛市市北区人民检察院指控原审被告人李琨犯抢劫、故意伤害罪一案，于二〇一六年八月二十四日作出（2015）北刑初字第563号刑事判决。原审被告人李琨不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、抢劫的事实
被告人李锟与汤琳、杨佰江、苏宇龙、张巍（均已判刑）预谋抢劫康某后，2012年2月5日16时30分许，汤琳确认康某在家后，指使被告人李锟及杨佰江、苏宇龙、张巍至青岛市市北区海逸景园X号楼X单元XX户康某住处，以持械威胁、胶带捆绑及殴打的方式抢劫康某、刘某人民币（以下币种均为人民币）9100元、手表一只（价值1500元）、绿色手镯一件（价值2000元）、仿IPON4S手机一部（价值币500元）及少量毒品；抢走刘某3000元。案发后，汤琳、杨佰江、苏宇龙、张巍先后被抓获，被告人李锟逃离。后该因其他犯罪在服刑期间被解回再审。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、罪犯解回再审审批表、关于将服刑犯李锟押回再审的函，证实被告人李锟系被解回再审。
2、山东省青岛市市北区人民法院（2004）北刑初字第261号、（2013）北刑初字第203号刑事判决书证实，被告人李锟2004年因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年六个月，2013年7月因犯故意伤害罪、非法拘禁罪、非法持有枪支罪被判处有期徒刑五年，不得假释。
3、山东省青岛市市北区人民法院（2013）北刑初字第23号刑事判决书证实，汤琳因本案被以抢劫罪判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元，其还犯有非法持有枪支罪，数罪并罚被判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币一万元，不得假释；杨佰江犯抢劫罪，被判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币八千元，不得假释；苏宇龙犯抢劫罪，被判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币六千元，不得假释；张巍犯抢劫罪、故意伤害罪，被判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元。
4、接受刑事案件登记表、发破案经过、抓获经过，证实案发经过及公安机关抓获汤琳、杨佰江、苏宇龙、张巍的过程。
5、户籍证明证实被告人李锟同案犯汤琳、杨佰江、苏宇龙、张巍的身份。
6、调取证据通知书、扣押、处理、发还物品清单证实，公安机关从康某处调取4000元、手表一只、玉手镯一件、手机一部；从汤琳处扣押手枪一把、弹夹一个、子弹4发、黑色皮包一只。
7、现场示意图证实案发地点。
8、山东省涉案物品价格鉴定结论书证实，涉案仿伯爵手表价值1500元；绿色玉镯价值2000元；仿IPON4S手机价值500元，合计4000元。
9、青岛市公安局市北分局刑事科学技术室出具的（青）北公（刑）鉴（伤）字[2012]96号法医学人体损伤程度鉴定书及补充说明证实，康某右胸部外伤，经医院CT检查显示：右侧第8、9肋骨骨折，构成轻伤二级。
10、青岛市公安局刑警支队技术处出具的（青）公（刑）鉴（痕）字[2012]9号枪支鉴定书证实，从汤琳包内查获的黑色手枪属于以火药为动力发射弹丸的枪支。
11、证人王某证实张巍参与抢劫并主动退还赃物，汤琳承认抢劫的事实。
12、证人张某1证实张巍参与抢劫并主动退还赃物以及听张巍说汤琳参与抢劫的事实。
13、证人张某2证实其听说汤琳指使李锟等人实施抢劫，抢劫时李锟有持枪行为。
14、被告人李锟供述，因康某卖给汤琳的毒品质量不好且康某欠汤琳的钱，李锟受汤琳指使与苏宇龙、杨佰江、张巍一起持仿真枪、刀至康某住处。期间李锟对康某实施殴打，后从康某处拿走4000元、手表一块、冰毒半盎司的事实。
15、被害人刘某陈述证实，2012年2月6日，刘某在康某租住的海逸景园X号楼X单元XX户接康某准备出门时，四名男青年持械入户，采用胶带捆绑、言语威胁、踢打的方式抢劫其手表一块、现金3000元。
16、被害人康某陈述证实，康某于2002年2月6日在海逸景园X号楼X单元XX户租住处被四名男青年持刀、持枪抢劫冰毒10余克、现金10000余元、手表一只、手镯一个。后经朋友王景新调解，张巍交回现金4000余元、手表一个、手镯一个。
17、同案犯汤琳供述证实，汤琳因康某卖给其毒品质量不好，为报复指使李锟带人对康某进行抢劫并将康某家的详细地址、康某是否在家等信息告知李锟等人。2月6日汤琳买完毒品后电话遥控指挥李锟等人进行抢劫，共抢劫一块手表、一个玉镯、现金9100元。冰毒约15克，麻古十几个，当天17时左右，汤琳接电话赶到李锟住处，分得毒品6克，玉镯一只、现金6500元。
汤琳辨认笔录证实，汤琳指认张巍、杨佰江、李锟、苏宇龙就是参与抢劫的人；指认出抢劫的地点是冠县路海逸景园X号楼X单元XX户；指认出抢劫的赃物4000元、手机、手表、玉手镯。
18、同案犯杨佰江供述证实，李锟、杨佰江、张巍、李锟、苏宇龙在汤琳指使下，持械进入康某暂住的海逸景园小区X号楼X单元XX户，采用威胁、捆绑、殴打的方式抢劫毒品10余克、现金9100元、玉镯一只、手表一只、手机一部的事实。
杨佰江辨认笔录证实，杨佰江指认张巍、苏宇龙就是参与抢劫的人；指认汤琳就是指使其抢劫的人；指认抢劫的地点是冠县路海逸景园X号楼X单元XX户；指认抢劫的赃物4000元、手机、手表、玉手镯。
19、同案犯苏宇龙供述证实，李锟、杨佰江、张巍、李锟、苏宇龙在汤琳指使下，持械进入康某暂住的海逸景园小区3号楼1单元2304户，采用威胁、捆绑、殴打的方式抢劫毒品10余克、现金9100元、玉镯一只、手表一只、手机一部的事实。
苏宇龙辨认笔录证实，苏宇龙指认张巍、李锟、杨佰江就是参与抢劫的人；指认汤琳就是指使其抢劫的人；指认抢劫的地点是冠县路海逸景园X号楼X单元XX户；指认抢劫的赃物4000元、手机、手表、玉手镯。
20、同案犯张巍供述证实，李锟、杨佰江、张巍、李锟、苏宇龙在汤琳指使下，持械进入康某暂住的海逸景园小区X号楼X单元XX户，采用威胁、捆绑、殴打的方式抢劫毒品10余克、现金9100元、玉镯一只、手表一只、手机一部的事实。
张巍辨认笔录证实，张巍指认杨佰江、汤琳、李锟、苏宇龙就是参与抢劫的人；指认汤琳就是指使其抢劫的人；指认抢劫的地点是冠县路海逸景园X号楼X单元XX户；指认抢劫的赃物4000元、手机、手表、玉手镯。
以上证据均经原审法院庭审举证、质证后予以确认。
二、故意伤害的事实
2011年8月25日2时许，佟海波（另案处理）与李某因通电话言语不和发生口角并约定至青岛市市北区桑梓路XX号李某住处见面后解决纠纷。佟海波纠集被告人李锟、张巍（已判决）、于乾（未获）三人持刀和棍棒至约定地点与李某发生厮打，并将李某殴打致伤。经法医鉴定，李某头部枕骨骨折构成轻伤二级。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表、发破案经过、抓获经过证实案发情况及被告人到案情况。
2、电脑查询记录及户籍证明证实于乾、张巍、李锟、佟海波的身份情况。
3、（青）北公（刑）鉴（伤）字[2011]767号法医学人体损伤程度鉴定书及补充说明证实，被害人李某损伤程度属于轻伤二级。
4、案发现场平面示意图证实案发地点在青岛市市北区桑梓路XX号。
5、被害人李某的陈述证实，李某和佟海波因琐事发生口角，后佟海波纠集三名男子对其进行殴打。其中佟海波用刀、三名男子用棍子对其身上、头部进行殴打的事实。
李某辨认笔录证实，李某指认佟海波就是和其发生争执并带人将其打伤的男青年；指认张巍、李锟、于乾就是和佟海波一起将其打伤的男青年。
6、同案犯佟海波供述证实李锟受佟海波纠集对李某进行殴打的事实。
佟海波辨认笔录证实，佟海波指认张巍、李锟、于乾就是和其一起殴打李某的男子。
7、被告人李锟供述，佟海波纠集张巍、李锟、于乾等人教训李某，双方发生厮打，期间李锟持棍将李某右胳膊殴打并用脚踢李某身上、腿上的事实；辨认笔录证实，李锟辨认出于乾、佟海波、张巍就是和其一起对李某进行殴打的人。
以上证据均经原审法院庭审举证、质证后予以确认。
原审法院认为，被告人李锟受汤琳指使，纠集被告人杨佰江、苏宇龙、张巍以暴力方法入户劫取他人财物，被告人李锟的行为构成抢劫罪；被告人李锟伙同佟海波、张巍、于乾因琐事故意伤害他人，致人轻伤，构成故意伤害罪。被告人李锟受汤琳指使，纠集被告人杨佰江、苏宇龙、张巍实施入户抢劫，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，但其在共同犯罪中的作用比汤琳相对较小，可在量刑上酌情予以考虑。被告人李锟系受佟海波纠集，在故意伤害犯罪过程中所起的作用相对较小，可在量刑上酌情予以考虑。被告人李锟到案后能够如实供述其故意伤害的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人李锟系累犯应当从重处罚，且不得假释。被告人李锟在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，实行数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第八十一条第二款、第七十条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，以抢劫罪判处被告人李锟有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币九千元；以故意伤害罪，判处其有期徒刑一年六个月；与前罪所判处的有期徒刑五年并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处罚金人民币九千元，不得假释。
上诉人李琨的上诉理由是：李琨等人到康某住处的目的是替汤琳索债，并非为实施抢劫而“入户”，不属于入户抢劫；前次有罪判决已经对李琨适用一次累犯的规定，本次不应再对其适用累犯的规定从重处罚。原审判决认定事实、适用法律错误，量刑过重，请求对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，原审判决认定上诉人李琨犯抢劫罪、故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。
关于李琨所提李琨等人到康某住处的目的是替汤琳索债，不属于入户抢劫的上诉理由，经查，同案犯汤琳、苏宇龙等人的供述证实，因康某卖给汤琳的毒品存在问题，汤琳与李琨等人预谋抢劫康某而非替汤琳向康某讨债；被害人康某、刘某证实，李琨等人持刀、枪进入康某住处后即威胁、殴打，用胶带将二人捆绑抢劫二人财物，并无向康某索债之事，二被害人陈述与苏宇龙、杨柏江、张巍证实的抢劫过程相吻合，上述证据足以认定李琨等人入户抢劫的事实，李琨所提此上诉理由不成立，本院不予采纳。关于李琨所提前次有罪判决已经对李琨适用一次累犯的规定，本次不应再对其适用累犯的规定从重处罚，原审判决量刑过重的上诉理由，经查，李琨曾因犯抢劫罪于2004年被判处有期徒刑，2008年10月10日刑满释放，本次所犯抢劫罪、故意伤害罪均属于在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚，原审判决适用法律正确，量刑适当，故对其所提此上诉理由亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵彩霞
代理审判员 傅庆涛
代理审判员 杜 凤
二〇一七年二月二十四日
书 记 员 王嘉晨