辽宁省大连市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）大民一终字第349号
上诉人（原审被告）：徐某。
委托代理人：梁少俊，辽宁北城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：鲍某。
原审原告鲍某与原审被告徐某离婚纠纷一案，大连市甘井子区人民法院于2014年11月23日作出（2014）甘民初字第2612号民事判决，徐某不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年3月16日、3月25日公开开庭审理了本案，上诉人徐某及其委托代理人梁少俊，被上诉人鲍某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鲍某一审诉称：原、被告于××××年××月××日登记结婚，婚后育有一子，现已成年。因婚前缺乏了解，婚后双方感情不睦，时常争吵，2002年双方协议离婚，2004年复婚。复婚后，双方感情未有好转，被告经常夜不归宿，双方为此吵闹不止，致使夫妻感情破裂，2013年7月原告诉至本院要求与被告离婚，本院判决不准离婚。现原告认为与被告夫妻感情已完全破裂，无和好可能，故复诉至本院，要求法院判令：1、原告与被告离婚；2、分割财产：位于大连市甘井子区××房屋归原告所有，原告支付被告因偿还房屋贷款而支付的款项，具体数额为135，000元；位于大连市沙河口区××房屋归原告所有；丰田牌轿车一辆依法分割。
被告徐某一审辩称：同意离婚，但不同意案涉房屋归原告所有。案涉房屋及车辆为夫妻双方共同财产，应依法分割。
一审法院审理查明：原、被告于××××年××月××日登记结婚。婚生一子徐××，于1984年2月27日生，现已成年，随原告共同生活。双方结婚后，于2000年1月购买位于大连市沙河口区××房屋一套，该房屋登记在被告名下。××年××月××日原、被告登记离婚，并对子女抚养、财产分割等达成协议。针对财产分割，双方约定彩电、沙发归被告所有，其余共同财产归原告所有，个人财物归个人所有。针对房屋使用情况双方未作约定。××年××月××日原、被告复婚。复婚后，双方于2006年8月购买位于大连市甘井子区××房屋一套，该房屋登记在被告名下；于2010年2月购买丰田轿车一辆，车牌号为辽B×××××，该车登记在原告名下，现由被告使用。2013年7月，原告向本院提起诉讼要求与被告离婚，本院判决不准离婚。
另查，原、被告双方均认可位于大连市沙河口区××房屋现价值为450，000元；位于大连市甘井子区××房屋现价值为1，180，000元；辽B×××××丰田轿车现价值为150，000元。
一审法院认为：本案为离婚纠纷。夫妻关系的建立是以感情为基础的。原、被告虽系自主婚姻，但婚后双方未能珍惜已建立起来的夫妻感情。双方曾协议离婚，后虽复婚，然原、被告未能珍惜失而复得的感情，审视各自不足，重新建立和谐家庭。现原告再次请求法院要求与被告离婚，足见夫妻感情已完全破裂。故对原告要求离婚之请求，予以照准。
关于位于大连市甘井子区××房屋的分配问题。一审法院认为，该房屋为夫妻关系存续期间购买，属于双方共同财产。庭审中，双方均认可该房屋现值为1，180，000元，对此数额予以确认。该房屋购买后，原告及其婚生子徐××一直在此居住。尽管婚生子徐××现已成年，但尚未成婚，无个人住所。婚生子××曾作为原告方证人出庭作证，证明被告在夫妻关系破裂中存在过错，尽管该证言无其他证据予以佐证，但足以证明婚生子更宜与原告共同居住。因此，根据婚姻法第三十九条之规定，离婚时，财产分割应按照照顾子女和女方权益的原则判决，判定该案涉房屋归原告所有，由原告向被告给付相应的房屋折价款590，000元。
关于位于大连市沙河口区××房屋的权属及分配问题。一审法院认为，该房屋购买于2000年，属原、被告夫妻关系存续期间购买。对于该房屋现值，双方均认可450，000元，予以确认。2002年4月双方协议离婚并签订离婚协议书。离婚协议书中分别就子女抚养、财产分割等作出约定。针对财产分割，双方约定：彩电、沙发归被告所有，其余共同财产归原告所有，个人财物归个人所有。针对房屋使用，双方未作约定。根据上述两项约定，原告主张该房屋已作为彩电、沙发之外的其他共同财产分配其所有；被告则因协议书未对房屋使用作出约定，因此主张该房屋尚未分割，仍属于夫妻共同财产。对于原、被告上述主张，一审法院认为，按照离婚协议书对财产分割的约定，案涉房屋作为彩电、沙发之外的其他共同财产已分配给原告所有，属于原告个人财产，在本案中不应作为共同财产再予分割。离婚协议书中双方未对房屋“使用”作出约定而非房屋“归属”，“使用”与“归属”是两个不同的概念，具有不同的法律后果。实践中，男女双方离婚后，获得住房的一方往往出于情感或便利的需要允许暂时没有住房的一方继续居住和使用其房屋，因而在离婚协议书中，男女双方会对房屋使用作单独约定，因此对被告主张本院不予采纳。综上，根据双方签订的离婚协议书，一审法院认定该房屋属原告个人财产，归原告所有。但庭审中，原告同意将该房屋分配给被告所有，用以折抵其应向被告给付的房屋折价款中的450，000元。因被告经常在该案涉房屋居住，考虑其生活便利，对原告主张予以认可。
关于车牌号为辽B×××××丰田轿车的分配问题，案涉车辆属于夫妻共同财产，对于该车现值，双方均认可150，000元，予以确认。该车现由被告使用且被告主张该车所有权，原告亦表示同意。因此判定该车归被告所有，由其向原告给付相应的车辆折价款7，5000元。
诉讼中，原告曾向一审法院提出申请要求调取被告在大连市内工商银行的存款明细以及被告对大连××机械有限公司、大连××重工设备有限公司享有的应收账款明细。在审查过程中，原告另向一审法院提交书面材料要求放弃调取上述存款及债权，予以准许。因此，对原、被告的存款及债权的分配问题在本案中不予处理，原、被告双方可通过自行协商或另案再诉的方式解决。据此，依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十八条、第三十二条、三十九条之规定，判决：一、准予原告鲍某与被告徐某离婚；二、位于大连市甘井子区××房屋归原告所有，原告补偿被告房屋折价款590，000元；三、位于大连市沙河口区××房屋归被告所有，折抵原告应给付被告的房屋折价款450，000元；四、车牌号为辽B×××××丰田轿车归被告所有，被告给付原告车辆折价款75，000元。
上诉人徐某上诉的理由及请求是：一、一审判决对“关于位于大连市沙河口区××房屋的权属及分配问题”认定事实错误。从××房屋的来源及取得方式来看，该争议房屋始终是上诉人的个人财产，并未变成双方的夫妻共同财产；××房屋系上诉人的父母在1983年回迁安置时，将本应分配给自己的三室房屋，分成一个一室、一个两室共计两套房屋，其中一室房屋赠与给上诉人居住，后于1999年6月房改时，上诉人父母将其居住的两室房屋与上诉人的一室房屋进行置换，并进行了产权变更登记；此外，购买该房屋的房款由上诉人的父亲全额支付，上诉人和被上诉人并未支付房款。二、一审判决依照离婚协议，认定“涉案房屋作为彩电、沙发之外的其他财产已分配给原告所有，属于原告个人财产”错误。所谓“涉案房屋”是上诉人因赠与取得，且该房屋由上诉人的父亲出资购买，产权一直登记在上诉人名下，是上诉人的个人财产。离婚协议中，分割的只是彩电、沙发等一般性的次要财产，房屋作为重要的不动产，属主要财产，两者种类不同，价值也不等量。双方在分割财产时，不具名甚至不经意的将涉案房屋轻描淡写的归属为“其他财产”，完全不符合交易习惯，也不是事实。据此一审判决推定上诉人在离婚协议中以“其他财产”的方式放弃自己的房屋利益，将涉案房屋处分给被上诉人所有错误。上诉人与被上诉人于2000年共同出资购买了位于甘井子区南华街××号房屋一处，产权登记在被上诉人名下，用于被上诉人开办超市。××年双方协议离婚时，双方分配沙河口区××房屋归上诉人，南华街房屋归被上诉人，从××年离婚到××年复婚，双方当事人均在各自分配的房屋内居住生活，产权登记也未变更。综上，请求二审法院撤销一审判决第三项关于“折抵原告应该付被告的房屋折价款450000元的内容”，改判第三项房屋为上诉人个人财产，归其个人所有。
被上诉人鲍某二审答辩认为：一、大连市沙河口区××房屋权属认定的事实没有错误，上诉人在庭审笔录中一再强调涉案小房是双方共同财产，这套小房一家三口一直居住，后来××年××月××日，原、被告登记离婚，并对子女抚养、财产分割等达成协议，针对财产分割双方约定彩电、沙发归男方，其余共同财产归女方，个人财物归个人，因此本案涉及的房屋属于被上诉人鲍某的个人财产，在本案中不应作为共同财产再予以分割。二、大连市沙河口区××房屋是上诉人与被上诉人婚姻存续期间购买的，有国有住房出售收入专用票据和个人维修基金专用交款书为证，并办理了大房权证沙私字第××号产权证书，实属上诉人与被上诉人的共同财产，现已是被上诉人的个人财产。三、双方签字按印的自愿离婚协议书是××年××月××日自愿签字按手印的，并经婚姻登记机关真实性和合法性审查，并依法签发了离婚证书，是合法有效的。登记离婚后，被上诉人鲍某于2004年××月××日将自己名下的甘井子区南华小区一套没有产权的房屋以13.7万元卖给于××，××年××月××日登记复婚，复婚后被上诉人又使用此款作为购买甘井子区迎客石广场房屋的首付款，这是用复婚前的个人财产支付复婚后购买的房屋，上诉人也认可。综上，一审判决认定事实清楚，证据确凿，审判程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
本院认为，上诉人徐某与被上诉人鲍某均同意离婚，双方主要的争议焦点在于离婚财产的分配。对于大连市沙河口区××房屋的权属及分配，上诉人徐某提供《房地产管理分户卡片》、《国有住房出售收入专用票据》、证人证言等新证据，拟证明大连市沙河口区××房屋系徐某父母赠与其的个人房产，以上情况是否属实应予查清；一审庭审时，被上诉人鲍某曾主张大连市甘井子区××房屋首付款系其用出售其所有的大连市甘井子区南华小区××房屋的房款支付，一审判决对该主张所涉及的事实没有查清，对该主张亦未进行处理。上诉人徐某与被上诉人鲍某××年××月××日离婚时签署的离婚协议中财产部分约定：“松下彩电、沙发一组归男方，其余共同财产归女方”，离婚协议中未对房产进行明确处理，一审判决推定“其余共同财产”包括大连市沙河口区××房屋依据不充分，应在查清××年××月××日双方离婚时共有的房产以及房产使用、房产登记情况等事实后进行认定。综上，一审判决认定基本事实不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销大连市甘井子区人民法院（2014）甘民初字第2612号民事判决；
二、发回大连市甘井子区人民法院重审。
二审案件受理费9000元（上诉人徐某预交），予以退回。
审 判 长 杨学超
代理审判员 司玉峰
代理审判员 金 艳
二〇一五年四月十四日
书 记 员 徐蕴清