.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）宁0502民初3258号原告：中卫市荣恒商贸有限公司，统一社会信用代码916405005962276×××，住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区文萃北路东侧东方花园**号楼*号。法定代表人：李秀琴，该公司经理。委托诉讼代理人：贾晓芸，宁夏鸣钟律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：宁夏建工集团有限公司，统一社会信用代码916400007150440×××，住所地：宁夏回族自治区银川市民族北街***号。法定代表人：安少荣，该公司总经理。被告：宁夏建工集团有限公司第八分公司，统一社会信用代码640000100006792，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区中山北街裕丰巷69号。负责人：苏克宁，该公司总经理。共同委托诉讼代理人：董军，系该公司职工，代理权限为特别授权。共同委托诉讼代理人：王哲，宁夏辅德律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告中卫市荣恒商贸有限公司诉被告宁夏建工集团有限公司、宁夏建工集团有限公司第八分公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年11月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中卫市荣恒商贸有限公司的委托诉讼代理人贾晓芸，被告宁夏建工集团有限公司（以下简称宁建公司）及宁夏建工集团第八分公司（以下简称宁建八分公司）的共同委托诉讼代理人董军、王哲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令二被告支付原告钢材款2380050元，违约金2522853元（违约金按照月息2%计算自2013年6月1日至2017年10月30日），合计4902903元，之后违约金按月息2%计算至实际清偿之日止；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2012年被告宁建公司中标承包中卫市启源房地产开发有限公司代建的中卫市福润苑B区III标段保障性住房建设工程，被告宁建第八分公司负责项目的施工并成立了”宁夏建工集团第八分公司中卫市福润苑B区三标段项目部”。2013年4月22日，被告项目部与原告签订《钢材购销合同》约定，由原告为被告的工程项目供应钢材，钢材以实收供货为准，货款于2013年5月22日一次性付清，不收承兑汇票。如买受人不能按约付款，按未履行价款每天每吨6元承担违约金。合同签订后，原告陆续向被告工地供应钢材。后经双方结算，自2013年4月19日至6月1日期间欠付的钢材款为2380050元。其后被告一直未向原告支付任何货款。二被告辩称：一、被告宁建公司和宁建第八分公司不是本案适格的被诉讼主体，向原告承担货款给付责任的主体应为宁夏勤诚劳务有限公司和张尔鹏。1.原告在《民事起诉状》陈述，原告与被告宁建八分公司项目部于2013年4月22日签订《钢材购销合同》与客观事实严重不符。被告公司从未设立过福润苑项目部，也未刻制过所谓的项目部印章，不能凭借这种可以随意伪造的项目部印章认定被告宁建第八分公司与原告之间形成真实的买卖合同关系；2.本案《钢材购销合同》首部的买受人处和尾部买受人处均有张尔鹏的亲笔签名，且原告法定代表人李秀琴也自认与张尔鹏直接签订的购销合同，足以证实涉案钢材的买受人是张尔鹏，本案应以客观事实为依据，根据合同的相对性原则，由张尔鹏承担货款的给付责任；3.张尔鹏即不是被告宁建第八分公司的法定代表人，也不是被告宁建第八分公司的员工，张尔鹏的行为不能代表被告宁建第八分公司。2012年5月21日，被告宁建第八分公司将中卫市福润苑B区三标段工程项目工程分包给宁夏勤诚劳务有限公司进行施工，并签订《劳务分承包合同》，合同第二条第2项明确约定”承包形式为包工包料”，也就是说，被告宁建八分公司根本就没有直接参与中卫市福润苑B区三标段工程项目工程的施工，也不存在购买钢材的客观事实。宁夏勤诚劳务有限公司不仅是涉案工程的实际施工方，也是涉案材料的购买方，宁夏勤诚劳务有限公司将工程交由不具有施工资质的张尔鹏具体负责施工，张尔鹏的行为应由宁夏勤诚劳务有限公司承担相应民事责任，而被告宁建第八分公司将工程分包给具有劳务施工资质的宁夏勤诚劳务有限公司，不存在违法分包的情形，对本案不应承担任何责任。综上，本案应追加宁夏勤诚劳务公司和张尔鹏为被告参加诉讼，并承担原告货款的清偿责任，原告将宁建公司和宁建八分公司列为本案被告，诉讼主体不适格。二、原告按照月息2%主张2522853元的违约金，于法无据。本案系买卖合同纠纷，应根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的司法解释》第二十四条第四款规定”买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”2003年12月10日《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》规定”关于罚息利率，在贷款利率水平上加收30％-50％确定。”据此，本案《钢材购销合同》第十条约定的每天6元的违约金标准明显过高，应参照逾期罚息利率计算标准，调整至银行同期贷款基准利率的1.3倍至1.5倍，原告主张按照月息2%计算违约金，于法无据。三、原告诉请已超过法定两年的诉讼时效期间，依法应予以驳回。原告提供的《钢材租赁合同》第七条约定的货款清偿日期是2013年5月22日，同时原告提供的最后一张欠款欠据的出具日期是2013年6月1日，则原告应在2013年5月23日至2015年5月22日之间主张权利，但在此期间，原告从未向被告公司主张过任何权利。截止2017年10月30日才提起诉讼，显然已超过法定两年的诉讼时效期间，依法应予以驳回。原告向本院提供证据《钢材购销合同》1份,实物出库凭证19份、欠款欠据17份，授权委托书1份,本院结合二被告出示的询问笔录，可以证明原告在一直向被告主张索要欠款的事实，本院予以采信。原告向本院提供（2014）沙民初字第1471号一案中原告李凤国提交的证据3中标公告1份（打印件中卫市建设局出具）、证据10中卫市中级人民法院（2014）卫民终字第191号判决书1份、证据11宁夏高级人民法院（2015）宁民申字第23号裁定书1份、（2014）沙民初字第1471号民事判决书1份；其内容客观真实，与本案有关联性，能够证明原告的待证事实，对其证明效力，本院予以采信。被告提供《劳务分承包协议》、《授权委托书》、宁夏勤诚劳务有限公司企业信息1份，缺乏其他证据支持，无法证实被告的待证事实，故对其效力，本院不予采信。对于二被告提供询问笔录（2016年12月8日），本院结合本案的其他证据，可以证明被告待证事实，同时证明笔录载明：希望能尽快解决我们的材料欠款。可以得出原告一直在向二被告主张的权利事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年被告宁建公司承包中卫市启源房地产开发有限公司代建的中卫市福润苑B区三标段保障性住房建设工程后，成立了”宁夏建工集团第八分公司中卫市福润苑B区三标段项目部”，并使用该项目部印章。2013年4月22日，被告项目部与原告签订《钢材购销合同》约定，由原告为被告宁建八分公司的工程项目供应钢材，钢材以实收供货为准，货款于2013年5月22日一次性付清，不收承兑汇票。如买受人不能按约付款，按未履行价款每天每吨6元承担违约金。合同签订后，原告陆续向被告工地供应钢材。后经双方结算，自2013年4月19日至6月1日期间欠付原告钢材款2380050元。其后被告一直未向原告支付任何货款。本院认为,原告与被告宁建八分公司签定书面的买卖合同，系双方真实意思表示，对双方均有约束力。双方当事人应按照约定全面履行自己的义务。本案中，被告宁建八分公司的项目部负责人员与原告对钢材款进行结算，被告宁建八分公司却未按承诺付款。被告宁建第八分公司的行为构成违约，应当承担向原告继续履行付款义务的责任。宁建八分公司作为宁建公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任应当由公司承担。被告宁建公司也承担向原告继续履行付款义务的责任。故对原告要求二被告支付原告钢材款2380050元的诉求，本院予以支持。对于原告要求二被告支付违约金2522853元的诉求。本案合同约定二被告于2013年5月22日之前向原告一次性付清货款，如不能按照约定时间履行付款义务，按未履行价款的每天每吨6元承担违约金。二被告没有按照合同约定付清货款，应当承担违约金。庭审中原告并没有提供其实际损失已到2%的证据，结合本案具体实际情况，可按中国人民银行同期同类贷款基准利率6.15%为基础，参照逾期罚息40%的标准即8.61%计算。因双方在合同中约定的违约金过高，本院确定逾期付款违约金自2013年6月1日至2017年11月1日应为905074元（2380050元×8.61%÷12个月×53月）。综上，二被告应向原告支付货款及违约金3285124元。二被告在庭审中辩称不是本案适格的主体，本案应当向原告承担货款给付责任的主体应为宁夏勤诚劳务有限公司和张尔鹏的意见。原告认为二被告就是本案适格的主体。原告向本院提供了中卫市中级人民法院【（2014）卫民终字第191号判决书】和宁夏回族自治区高级人民法院【（2015）宁民申字第23号民事裁定书】认定被告宁夏建工集团有限公司承包中卫市福润苑B区三标段保障性住房建设工程后，成立了”宁夏建工集团第八分公司中卫市福润苑B区三标段项目部”，并使用该项目部印章。二被告提出的抗辩理由与生效法律文书认定的事实不符，故本院不予采纳。被告辩称在双方签订的合同中没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，不符合双方合同的约定，结合本案的证据，本院对该意见予以部分采纳。二被告辩称已过诉讼时效，二被告并未提供相应的证据，且结合原、被告的证据，可以证实本案并未超过诉讼时效，故本院对该意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告宁夏建工集团有限公司第八分公司与宁夏建工集团有限公司于本判决生效后三十日内共同向原告中卫市荣恒商贸有限公司支付货款2380050元并支付违约金905074元，合计为3285124元，之后的违约金按照年息7.995%计算至实际清偿之日；二、驳回原告中卫市荣恒商贸有限公司的其他诉讼请求。如果宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司未按照本判决指定的期间履行金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46023元，减半收23012元（缓交11551元），由原告中卫市荣恒商贸有限公司负担7594元，由被告宁夏建工集团有限公司、宁夏建工集团有限公司第八分公司负担15418元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判员刘琦二〇一七年十二月二十五日书记员王婷本案适用的法律条款：《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任应当由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。