广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1971刑初672号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人陈南，男，1976年12月28日出生，汉族，广东省高州市人，初中文化，务工，户籍所在地为广东省茂名市高州市，因涉嫌犯非法经营罪于2017年9月27日被羁押并被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人黄金乐，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。
被告人冯宝光，男，1978年7月7日出生，汉族，广东省高州市人，初中文化，无业，户籍所在地为广东省茂名市高州市，因涉嫌犯非法经营罪于2017年8月29日被羁押，同月30日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人吴伟雄，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2018〕434号起诉书指控被告人陈南、冯宝光犯非法经营罪，于2018年3月6日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭于2018年3月16日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员邓郁彬出庭支持公诉，被告人陈南及其辩护人黄金乐，被告人冯宝光及其辩护人吴伟雄均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年3月开始，被告人陈南在未取得汽油经营许可的情况下，通过黑中介以每升3.7元至3.8元的价格购入95#汽油，并以每升4.2元至4.5元的价格，在东莞市寮步镇西溪村大进路附近向被告人冯宝光、“超级型男”等人销售，并雇佣“阿东”（情况不详）帮忙送货，共计销售95#汽油约12万升至13万升，销售额约为50万元。同期，被告人冯宝光在未取得汽油经营许可情况下，向被告人陈南购入95#汽油后，在东莞市寮步镇香市小区一带进行销售，每升售价5.2元，共计销售95#汽油约10万升，销售额约为477193万元。
2017年8月29日16时许，公安机关在东莞市寮步镇石大路香市小区路段抓获被告人冯宝光，并起获作案的粤Ｂ×××××江淮牌白色商务车一辆（内有简易加油机1台、成品油570.87升）、手机、现金1800元等物品。
2017年9月27日2时许，公安机关在珠海市拱北区夏湾鑫泰酒店309房抓获被告人陈南。
另查明，公安机关扣押一辆车牌为粤Ｂ×××××江淮牌白色商务车，登记机动车所有权人曾某。
上述事实，被告人陈南、冯宝光在庭审过程中基本上没有提出异议，且有公诉机关提供并经法庭质证、认证的证人李某、甘某、宋某、苏某、陈某、杨某的证言及辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，缴获手机3部、现金人民币1800元、笔记本2本、发票1本、光碟1只、汽车1辆等物证，搜查笔录、搜查照片，扣押物品清单，到案经过、常住人口基本信息、户籍材料、调取证据清单、通话记录清单、微信账户信息、接受证据清单、情况说明等书证，被告人陈南、冯宝光的供述及指认笔录等证据予以证实，足以认定。
被告人陈南的辩护人在法庭上提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人陈南犯非法经营罪的定性不持异议；2、被告人陈南归案后能如实供述其主要犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚；3、被告人陈南没有犯罪前科，系初犯，可酌情从轻处罚；4、被告人陈南主观恶性和对社会危害性均不大，可酌情从轻处罚。恳请法院对被告人陈南宣告缓刑。
被告人冯宝光的辩护人在法庭上提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人冯宝光犯非法经营罪的罪名不持异议；2、起诉书指控被告人冯宝光销售汽车数额52万元有异议，应认定被告人冯宝光销售汽油数额为477193元；3、被告人冯宝光归案后能如实供述其主要犯罪事实，认罪态度较好，有坦白情节，依法可以从轻处罚；4、被告人冯宝光没有犯罪前科，系初犯，可酌情从轻处罚；5、被告人冯宝光主观恶性和社会危害性均不大，可酌情从轻处罚。
本院认为，被告人陈南、冯宝光无视国法，未经许可非法销售汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人陈南、冯宝光犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人陈南、冯宝光归案后如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，依法可以对其从轻处罚。
关于被告人陈南的辩护人提出缓刑的意见。经查，被告人陈南非法经营汽油数额较大，时间较长，不适宜对被告人陈南宣告缓刑，故辩护人提出的意见，本院不予以采纳。对于辩护人提出的其他意见，经本院查证属实，予以采信。
关于被告人冯宝光的辩护人提出非法经营数额的意见。经查，被告人冯宝光在公安机关供述的非法经营汽油数额为477193元，该数额的依据有其向同案人陈南微信账户转账记录为证，且被告人冯宝光在法庭上再次陈述其经营数额为477193元，该经营数额可相互印证、相互说明、相互支撑，故辩护人提出的该意见，本院予以采纳。对于辩护人提出的其他意见，经本院查证属实，予以采信。
关于公安机关扣押的汽车如何处问题。公安机关扣押的一辆车牌为粤Ｂ×××××江淮牌白色商务车，登记机动车所有权人曾某，不是上述被告人的本人财产，根据法律有关规定，依法予以发还机动车所有权人。
视被告人陈南、冯宝光的具体犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈南犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月27日起至2018年11月26日止；罚金自本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
二、被告人冯宝光犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月29日起至2018年9月28日止；罚金自本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
三、随案移送的银行转账人民币1800元、手机3部（详细见物品清单），予以没收，上缴国库。
四、暂扣在东莞市公安局寮步分局一辆车牌为粤Ｂ×××××江淮牌白色商务车，由暂扣机关依法发还给机动车所有权人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判
审 判 长 袁润良
人民陪审员 严志炼
人民陪审员 刘尹明
二〇一八年三月二十六日
书 记 员 叶慧欣
杨怡
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚款，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。