重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝03民终573号
上诉人（原审被告）：李光胜，男，1973年1月7日出生，汉族，农民，住重庆市武隆县。
委托代理人：杨雪梅（李光胜之妻），居民，住重庆市武隆县。
被上诉人（原审原告）：雷章书，男，1959年4月7日出生，汉族，居民，住重庆市武隆县。
委托代理人：王玻，重庆星空律师事务所律师。
委托代理人：雷建涛，男，1987年10月18日出生，汉族，居民，住重庆市武隆县。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，1983年3月12日出生，汉族，农民，住重庆市武隆县。
上诉人李光胜因与被上诉人雷章书、ＸＸ提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市武隆县人民法院（2015）武法民初字第01842号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：ＸＸ将其在重庆市武隆县X镇X村X组的一楼一底房屋一幢以包工不包料的方式发包给李光胜修建。双方签订了书面《建房协议》，该协议第一条“承包项目”第五项约定：“乙方（李光胜）负责施工：木工活、混凝土、钢筋、做砖、内外粉、二块砖的栏水，一楼打地坪（回填由甲方负责）。”该协议第四条“安全问题”约定“在3000元以内由乙方负责，3000元以外全由甲方负责”。2014年8月20日7时许，雷章书在使用上升吊吊运砖头的过程中，因上升吊支架未以重物固定，发生倾覆，致使其从修建中的二楼摔下，造成受伤，并于当日被送往武隆县福康医院进行住院治疗，被诊断为急性腹膜炎、闭合性腹部损伤、左侧股骨粗隆间及股骨上段粉碎性骨折、右侧耻骨上肢骨折等。2015年8月24日，雷章书从武隆县福康医院出院，出院医嘱为：1.“建议继续住院治疗；2.门诊随访。”雷章书从武隆县福康医院出院后，于当日被送往第三军医大学西南医院进行住院治疗，被诊断为“左侧股骨粗隆间、上段粉碎性骨折；闭合性腹部损伤；急性弥漫性腹膜炎，双肾挫伤、创伤性胰腺炎、双肺挫伤伴感染，严重浓毒症。”2014年9月24日，雷章书从第三军医大学西南医院出院，出院医嘱为：“1.建议休息叁个月，加强营养，清单饮食，避免剧烈运动，需专人护理；2.继续活血化瘀、促骨质生长、预防脑外伤后遗症等治疗；3.加强左下肢非负重功能锻炼及全身功能锻炼；4.出院后1、2、3、6、9、12月来院复诊，根据恢复情况指导进一步功能锻炼、决定是否进一步处理及取出内固定时间；5.如有不适，西南医院急救部第3诊断室随诊。”雷章书住院期间的交通费、医疗费系由李光胜和ＸＸ支付的，其中由李光胜支付的为146884.13元（包含ＸＸ交由李光胜支付的20000元）。2015年8月10日，雷章书就伤残等级、所需护理期限、营养期、误工期、后续医疗费用等事项向重庆市武隆司法鉴定所申请进行司法鉴定。2015年8月12日，该司法鉴定所作出鉴定意见：“被鉴定人雷章书因高处坠落致肠破裂、肠系膜撕裂属于IX（9）级伤残；第2、4、5腰椎左侧横突骨折遗留腰部活动功能障碍属X（10级）伤残；右侧耻骨联合、上下支骨折伴耻骨联合分离畸形愈合属X（10）级伤残；其余损伤未构成伤残。2.被鉴定人雷章书因高处坠落伤误工期、护理期、营养期分别为300日、180日、180日。3.被鉴定人雷章书因高处坠落伤后续医疗费用为人民币8000元。”雷章书支付鉴定费2400元。2015年8月17日，雷章书诉至一审法院，请求法院判决李光胜、ＸＸ连带赔偿其残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费等共计179666.80元。
另查明：雷章书的户籍登记为城镇户口。
李光胜辩称：我与ＸＸ签订有书面合同，合同约定我承包的是劳务，发生安全事故，3000元以上的损失由ＸＸ承担，3000元以下的由我承担；雷章书主张的损失过高，鉴定的误工期限过长，请人民法院依法认定；对于损害的发生，雷章书自身存在重大过错，应当承担主要责任；对于雷章书主张的损失，ＸＸ与我应当承担同等的按份责任；我垫付了雷章书住院治疗期间的交通费和医疗费146884.13元，应作抵扣。
ＸＸ辩称：对雷章书诉称的事实没有异议，与李光胜签订有安全协议属实；雷章书自身对于损害的发生存在重大过错，应当自行承担相应的责任。
一审法院认为，提供劳务者因劳务遭受损害，有权要求接受劳务者依法承担赔偿责任。案件的争议焦点是：一、对于事故发生的责任如何确定；二、雷章书的损失如何确定。
一、对于事故发生的责任如何确定。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”经查，雷章书是接受李光胜的雇请为其提供劳务，且系在提供劳务的过程中受伤，因此李光胜应当依法承担赔偿责任。雷章书在操作上升吊过程中，忽视安全操作规范，其自身存在一定过错，应当对发生的损失承担一定责任。根据案件实际，以雷章书承担20%的责任，李光胜承担80%的责任为宜。案件所涉工程为一楼一底的农村自建房屋，ＸＸ将其发包给李光胜修建，双方成立承揽合同关系，雷章书主张承揽人需具备相应的建设资质，其理由不充分，不予采信。故雷章书主张ＸＸ承担连带赔偿责任的请求不成立，不予支持。ＸＸ与李光胜在《建房协议》中约定“在3000元以内由乙方负责，3000元以外全由甲方负责”，此约定对雷章书不具有约束力，李光胜据此主张由ＸＸ直接向雷章书承担赔偿责任的理由不充分。故李光胜主张由ＸＸ承担按份赔偿责任的理由不成立，不予采纳。
二、雷章书的损失如何确定。
1、残疾赔偿金：雷章书系城镇居民，计算标准应按照城镇户口标准计算，根据其伤残程度，该项费用应当计算为110646.80元（25147元／年×20年×0.22）。
2、精神损害抚慰金：《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”雷章书是在提供劳务过程中受伤，并非他人故意侵权所致，且其自身存在过错，因此对该项费用不予支持。
3、误工费：所需护理期限以司法鉴定意见为准，确认为300天，雷章书未提供有关其收入水平的相关证据，对此参照当地城镇居民收入水平酌定为80元／天计算为24000元（80元／天×300天）。
4、护理费：所需护理期限以司法鉴定意见为准，确认为180天，护理费标准参照当地护工从事同级别护理收费标准确定为80元／天计算为14400元（80元／天×180天）。
5、交通费：雷章书主张为500元，虽未提供证据证明，但考虑到雷章书住院治疗过程中可能发生该项费用等实际情况，酌定为300元。
6、营养费：根据司法鉴定意见雷章书受伤后需补充营养180天，雷章书对该项费用主张为1000元，符合法律规定，予以确认。
7、住院伙食补助费：应当按照当地国家机关工作人员出差伙食补助标准确定，雷章书主张为32元／天计算，符合实际，予以确认，雷章书共计住院35天，该项费用应当计算为1120元（32元／天×35天）。
8、后续医疗费：以司法鉴定意见为准，确认为8000元。
9、鉴定费：雷章书委托重庆市武隆司法鉴定所作出的司法鉴定意见被采信，对鉴定费2400元，予以确认。
以上损失，共计161866.80元，李光胜承担百分之八十的赔偿责任，即应当赔偿雷章书129493.44元。因李光胜在雷章书住院治疗期间支付了医疗费、交通费146884.13元，其中20000元系由ＸＸ支付，李光胜实际支付了126884.13元，根据前述责任比例，其中25376.83元应当由雷章书自行承担，该部分费用可作抵扣，抵扣后李光胜还应当赔偿给雷章书104116.61元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、李光胜在判决生效之日起5日内赔偿雷章书残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、续医费、鉴定费共计103916.61元。二、驳回雷章书的其他诉讼请求。案件受理费3894元（雷章书已预付1947元），由雷章书负担1894元，由李光胜负担2800元。
李光胜不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。理由是：雷章书熟悉上升吊的操作规则，其在明知上升吊没有搁置重物进行吊装存在巨大风险的前提下，仍冒险进行操作从而导致事故的发生，其本人存在重大过错，应承担主要责任，但考虑到我与雷章书是亲戚，我认为雷章书应承担40%的责任，一审判决其承担20%的责任过低。
雷章书辩称：我只是一般过失，而非李光胜主张的重大过失，一审判决我承担20%的责任与我应承担的责任相适应，是恰当的。我请求法院维持原判，驳回李光胜的上诉请求。
ＸＸ在二审中未作答辩。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，当事人在二审中争议的焦点是：本案责任应如何划分。
经查，雷章书是在接受李光胜的雇请为其提供劳务的过程中受伤，故李光胜应当承担赔偿责任。雷章书在操作上升吊过程中，忽视安全操作规范，其自身也存在一定过错，故也应承担一定的责任。李光胜认为雷章书存在重大过错，应承担主要责任，至少也应承担40%的责任，未提供依据证明，故对其该主张，本院不予采信。一审法院判决雷章书自身承担20%的责任，并无不当。
综上所述，李光胜的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费954元，由李光胜负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈中林
代理审判员 张海瑞
代理审判员 张东一
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 文 杰