湖北省丹江口市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）鄂0381刑初115号
公诉机关丹江口市人民检察院。
附带民事诉讼原告人计某，男，1956年9月20日出生，汉族，十堰市医学科技学校退休职工。
委托代理人易平，湖北三丰律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉，签收法律文书。
被告人张某，男，1981年9月21日出生，汉族，小学肄业，无固定职业。因涉嫌故意伤害罪，于2017年3月16日被丹江口市公安局监视居住，同年5月17日被本院决定监视居住。
辩护人杨梅，湖北永欣律师事务所律师。
丹江口市人民检察院以丹检公诉刑诉〔2017〕94号起诉书指控被告张某犯故意伤害罪，于2017年5月10日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员赵本权担任审判长并主审，审判员赵满满、人民陪审员邢小丽参加的合议庭，于2017年6月12日公开开庭审理了本案。丹江口市人民检察院指派检察员张玲丽出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的委托代理人易平，被告人张某及其辩护人杨梅到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2017年2月19日上午10时许，被告人张某与附带民事诉讼原告人计某在丹江口市丹一巷路口因会车问题发生争吵，后计某动手扇张某耳光，引发两人相互厮打，在厮打过程中，造成计某左下肢股骨颈骨折，经丹江口思源法医司法鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人计某左下肢股骨颈骨折属于轻伤二级。
被告人张某于2017年2月19日10时30分主动向公安机关报警，归案后如实供述了上述犯罪事实。
另查明，被告人的母亲宋春莲是患有精神疾病的残疾人，属农村低保对象。案发当天，被告人张某为被害人计某垫付医疗费100元
经本院主持调解，附带民事诉讼原告人计某与被告人张某未能达成赔偿协议。本院依据庭审查明的事实，结合相关法律规定，对附带民事诉讼原告人计某的的各项经济损失和费用审核确定为32601.57元，其中医疗费29622.57元、住院伙食补助费920元（40元／天×23天）、护理费2059元（32677元／年÷365天×23天）。
上述事实，被告人张某在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、到案经过、受案登记表；证人杨某的证言；被害人计某的陈述；被告人张某的供述和辩解；丹江口思源法医司法鉴定所司法鉴定意见书；现场勘验笔录；案发经过视频监控资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某因琐事与他人发生争执后，不能冷静、理智处理，在与他人相互撕打过程中将他人致伤，并构成轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人张某犯故意伤害罪的事实清楚、证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人张某主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，属于自首，加之附带民事诉讼原告人计某对事件的发生存在有一定的过错，故被告人张某具有法定和酌定从轻处罚的情节。被告人张某的辩护人杨梅提出“被告人张某有自首情节，认罪态度较好，且被害人在本案中有一定过错，可对被告人张某从轻处罚”的辩护意见与庭审查明的事实一致，亦有相应的法律依据，本院对此予以采纳。附带民事诉讼原告人计某的受伤损失和费用，经本院审核为32601.57元。被告人张某在本案中存在主要过错，本院酌定其对附带民事诉讼原告人计某因受伤产生的各项损失和费用承担60%的民事赔偿责任，即赔偿19560.94元（32601.57元×60%），其垫付的费用在赔偿时应扣减。附带民事诉讼原告人计某在本案中存在一定的过错，其余损失由其自行承担。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条、第二十三条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算）。
二、被告人张某在本判决生效后十五日内赔偿附带民事诉讼原告人计某因受伤所产生的各项损失和费用共计19460.94元（19560.94元-已赔偿100元）。
三、驳回附带民事诉讼原告人计某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 赵本权
审 判 员 赵满满
人民陪审员 邢小丽
二〇一七年七月六日
书 记 员 杨逸尘
本判决所适用的法律依据：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的民事责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，基法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院法院不予受理。
第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据