山西省临汾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）临刑终字第00326号
原公诉机关山西省襄汾县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张ＸＸ，男，45岁，2015年2月21日因涉嫌犯故意伤害罪被襄汾县公安局执行逮捕。现羁押于襄汾县看守所。
襄汾县人民法院审理襄汾县人民检察院指控原审被告人张ＸＸ犯故意伤害罪一案，于2015年8月3日作出（2015）襄刑初字第00103号刑事判决书。判后原审被告人张ＸＸ不服，以原判对其量刑过重为由提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷和听取上诉人的上诉理由，依法讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2011年8月10日19时许，吉ＸＸ（已判决）与吉一Ｘ等人，在襄汾县新城镇夏梁村吉ＸＸ经营的便民店门前喝酒，期间，吉一Ｘ与吉ＸＸ妻子苏ＸＸ因结算啤酒款发生争吵、对骂，继而吉ＸＸ与吉一Ｘ也发生争执并互相厮打，被告人张ＸＸ将双方拉开后，张ＸＸ与吉一Ｘ发生争执，在此过程中，吉一Ｘ用刀将张ＸＸ致伤，张ＸＸ用拳击打吉一Ｘ头部，吉一Ｘ倒地后，张ＸＸ和吉ＸＸ继续殴打吉一Ｘ。经法医鉴定，吉一Ｘ身体之损伤达轻伤，张ＸＸ身体之损伤达轻微伤。
原判采信的证据：
1、常住人口详细信息证实被告人张ＸＸ的基本信息。
2、被害人吉一Ｘ的报案材料和陈述，2011年8月10日19时许，其与狄ＸＸ、张ＸＸ、吉ＸＸ在吉ＸＸ家小卖部喝酒之后，因结账时，少给了吉ＸＸ妻子一元钱，吉ＸＸ妻子便骂其，并追上来打其，其便返回吉ＸＸ家，因为张ＸＸ让吉ＸＸ打其，其便骂张ＸＸ，张ＸＸ出来朝其眼睛打了几拳，吉ＸＸ拿棒打其头部，其晕了，醒来后，吉ＸＸ和他弟弟、张ＸＸ三个人在其头部、脸上、身上乱踢，之后派出所民警来了。
3、证人吉二Ｘ（吉ＸＸ的弟弟）的证言，2011年8月10日20时许，其在家中看电视，听见外面有人吵闹，便跑出去看，看见哥哥吉ＸＸ家门口有一二十个人，其中有好几个人喝多了酒，在那儿吵，有张ＸＸ、吉一Ｘ、吉ＸＸ，还有本村的一些人，还有几个不是本村的，其不认识，其看见是一些喝多了酒的人，便回去继续看电视。过了二十几分钟，其听见外面吵的更厉害了，又跑出去，看见吉一Ｘ右手持一把菜刀在张ＸＸ前胸砍了一刀，其就跑回去用手机拨打110，报警之后再没去现场。
4、同案犯吉ＸＸ的供述，2011年8月10日19时许，其与吉一Ｘ、吉三Ｘ、梁Ｘ等人在其小卖部外面喝酒，吉一Ｘ算账时，与其妻子苏ＸＸ因为一元钱发生争吵，被人拉开后，吉一Ｘ骂其，其与吉一Ｘ撕扯，被人拉开。过了一会儿，吉一Ｘ又在外面吵骂，并叫其出去，其出去与吉一Ｘ对骂，又被人拉开，吉一Ｘ被朋友送回家，这时，张ＸＸ来了将其拽回家里。吉一Ｘ又来骂，张ＸＸ出去后，吉一Ｘ骂张ＸＸ，张ＸＸ走向吉一Ｘ，吉一Ｘ拿出一把菜刀，砍了张ＸＸ三刀，砍在张ＸＸ胳膊上，张ＸＸ朝吉一Ｘ头部打了一拳，把吉一Ｘ打倒在地，其跑过去对吉一Ｘ拳打脚踢，妻子苏ＸＸ用啤酒瓶砸了吉一Ｘ一下。
5、证人苏ＸＸ（吉ＸＸ妻子）的证言，2011年8月10日19时许，吉一Ｘ请吉ＸＸ、狄ＸＸ、张ＸＸ三个人在其小卖部外边喝酒，黎Ｘ和梁Ｘ来后，吉一Ｘ叫他俩坐下一起喝酒。随后吉一Ｘ叫其回小卖部算账，吉一Ｘ问其一捆啤酒多少钱，其说十八块，吉一Ｘ说给十七块，其也没说什么，接过钱就放进抽屉里，这时候吉一Ｘ对其说：“你把你那脸吊的咋哩呢？”其说：“你少给我一块钱，咋哩呢”，吉一Ｘ说：“我就少你一块钱，就不给你，你要咋哩呢”，其说：“你把啤酒给我提回来，我不卖你了”。其就把那十七块钱给了吉一Ｘ，吉一Ｘ把那钱装了起来，又重新给其一张二十元钱，其找了二块钱，吉一Ｘ拿上钱以后，有一块钱掉到了地上，其说：“你钱掉了，你捡起来”，他捡起来那一块钱，直接撕了，砸到其脸上便出去了。其跟着出去后吉一Ｘ一直骂其，其丈夫吉ＸＸ对吉一Ｘ说：“岗哥，你有啥事和我说，不要和老婆家一般见识”，吉一Ｘ骂其丈夫：“你算个球”。这时，旁边人把吉一Ｘ拉开了，其与吉ＸＸ一起回家里了，吉一Ｘ在外面一直骂，吉ＸＸ出去后，二人撕扯在一起，旁边人又把他们拉开，把吉一Ｘ送回去了，张ＸＸ把吉ＸＸ拉回家里面了。过了一会，吉一Ｘ又来了，在外面骂吉ＸＸ和张ＸＸ，张ＸＸ对吉ＸＸ说：“你先不要出去，我去问问吉一Ｘ倒底要咋哩呢”，随后张ＸＸ出去，走到吉一Ｘ跟前说：“你要咋哩呢”，吉一Ｘ就从身后拿出一把菜刀，砍张ＸＸ，张ＸＸ用胳膊挡了一下，直接砍在胳膊上面，张ＸＸ打了吉一Ｘ一拳头，吉一Ｘ在倒地的过程中，又砍了张ＸＸ两刀，随后其丈夫吉ＸＸ出去，先把吉一Ｘ手中的菜刀夺下扔了，然后和张ＸＸ一起打吉一Ｘ。随后就被村里人拉开了。张ＸＸ的胳膊、头部和左腹部受伤，吉一Ｘ脸上有血。
6、被告人张ＸＸ于2015年2月21日的供述，2011年8月份的一天，同村的张一Ｘ给孩子过满月，张一Ｘ在星原铁厂上班，他的工友在他家喝酒，张一Ｘ叫其说，前面人把厂子里的人挡住了，让其过去看一下，其到了吉ＸＸ家小卖部门口的时候，看见吉ＸＸ和吉一Ｘ厮打在一起，其上前把他们两个人分开，把吉ＸＸ送回小卖部，其从小卖部里出来以后，吉一Ｘ一直骂其，其走向吉一Ｘ，说：“你这怂娃骂我干啥呢”，刚说完，吉一Ｘ就从背后掏出一把菜刀砍其，其用左胳膊就挡了一下，菜刀的前面砍到其头部左前部，菜刀的后面砍在其左胳膊上，然后吉一Ｘ又砍其左腰部一刀，其用手捂住头部，蹲在地上，后面什么事其都不记得了。
7、证人张一Ｘ的证言，2011年8月10日20时许，与其一起在星原铁厂上班的同事来其家中上礼，其在胡同口送同事回家，同事罗ＸＸ过来说：“前面有人打架，不敢过”，其便和王ＸＸ、王一Ｘ走到吉ＸＸ家门口，看见有很多人，吉一Ｘ和吉ＸＸ打架，打到其跟前时，其把吉一Ｘ拉到旁边，让星原的同事先走，张ＸＸ把吉ＸＸ拉到吉ＸＸ家里，其跟着过去。之后问张ＸＸ还不回家，张ＸＸ说没事了，便将其推了出来，其就回家了。当时其没见有人受伤。
8、证人罗ＸＸ的证言，2011年8月10日18时多，其去新城镇夏梁村张一Ｘ家上礼，吃完晚饭，骑摩托准备回家，刚到吉ＸＸ小卖部门前，有好多人在那，其只认识吉ＸＸ，不认识其他人，其听见前面乱哄哄的在吵架，不敢过，便返回张一Ｘ家，让张一Ｘ将其摩托车推到前面路口，其便骑着摩托回家了。之后发生的事情其不知道。
9、证人王一Ｘ的证言，2011年8月10日19时左右，其在张一Ｘ家吃饭后，招呼送客人，罗ＸＸ跑回来说“吉ＸＸ和人打架呢”，其与张一Ｘ乘坐王ＸＸ的小轿车过去后，看见吉ＸＸ和吉一Ｘ吵架，快要打架了，其拉住吉一Ｘ，这时，张ＸＸ也过来了，把吉一Ｘ送回家里。其走到吉ＸＸ的小卖部里，吉ＸＸ妻子在小卖部里。过了几分钟，张ＸＸ也来了，突然听见吉一Ｘ在小卖部外面大喊：“张ＸＸ你给我出来”，张ＸＸ一人出去，吉一Ｘ和张ＸＸ吵架，吉一Ｘ用菜刀砍了张ＸＸ三刀，张ＸＸ打了吉一Ｘ头部几拳，把吉一Ｘ打倒在地，这时吉ＸＸ和他妻子、弟弟赶来后，四个人轮流殴打躺在地上的吉一Ｘ，吉ＸＸ妻子拿啤酒瓶砸到吉一Ｘ身上，其便报警。听见报警后，他们不打了。吉一Ｘ站起来说“你们怎么不打了？”过了二十分钟，公安民警来后，让他们先去治疗，张ＸＸ和吉一Ｘ都不走。公安民警做工作后，吉一Ｘ上了警车，其与苏ＸＸ把张ＸＸ送到村卫生所，在卫生所见到吉一Ｘ后，双方又吵了。后因张ＸＸ的伤口太深，其与苏ＸＸ把张ＸＸ送到襄汾县医院治疗。当时，吉一Ｘ头部流血、两眼都肿了，是被张ＸＸ、吉ＸＸ用拳头致伤的，张ＸＸ头部、胳膊、腰部被吉一Ｘ用菜刀砍伤。当时吉一Ｘ被摔倒在地上的时候，刀子已经不在手上了。
10、证人王ＸＸ的证言，2011年8月10日20时许，其给夏梁村张一Ｘ上礼后，在张一Ｘ家胡同口开车准备走，罗ＸＸ跑过来给张一Ｘ说“吉ＸＸ在他家门口和别人打起来了”，让张一Ｘ过去看一下，然后张一Ｘ和王一Ｘ乘其车到了吉ＸＸ家门口，看见吉ＸＸ右手持菜刀乱挥乱舞，对方是一个有点胖的中年男子，还有好几辆摩托车都在那，都是吉ＸＸ星原铁厂的同事的。两个人一直在吵，旁边人拉开之后，吉ＸＸ的菜刀被别人夺走了，拉架的人没有把吉ＸＸ拽住，吉ＸＸ跑出来把那个有点胖的中年男子摁倒在地上，用拳头在那个人脸上打了两拳，旁边的人又把他俩拉开了，拉开之后他们两个人又吵开了。这时张ＸＸ过来说看谁在这闹事，然后劝那个胖一点的中年男子回家，那个胖子说不回，两个人就吵起来了，要打架，然后旁边的人又把他俩拉开了，拉开之后有一个人把那个胖一点的中年人拉回去了，张ＸＸ和吉ＸＸ被别人拽到吉ＸＸ家了。之后其走了，后面的事不知道了。
11、证人王二Ｘ的证言，其在星源铁厂上班，与张一Ｘ是同事，因为张一Ｘ的儿子过满月，2011年8月10日下午，其和杨ＸＸ下班后一起到了新城镇夏梁村张一Ｘ家，看见铁厂烧结机修车间的同事坐了两桌，因其是外地人，很少跟他们接触。当天18时许，吃饭时，杨ＸＸ说他肚子不舒服要回家，因为其乘坐杨ＸＸ的摩托车，便与杨ＸＸ相跟回去了。不知道打架的事情。
12、现场勘查笔录、现场照片证实案发现场位于襄汾县新城镇夏梁村吉ＸＸ家门外的水泥路地面上。
13、襄汾县公安局出具的（襄）公（刑）鉴（活）字（2011）346号法医学人体损伤程度鉴定书证实，吉一Ｘ右眼球结膜可见瘀血，右侧筛骨纸板凹陷性骨折并右侧筛窦积血，系被外力所致，吉一Ｘ身体之损伤达轻伤。临汾市公安司法鉴定中心出具的（临）公（法）鉴（伤）鉴字（2015）86号法医学人体损伤程度鉴定书证实，吉一Ｘ受伤致右侧筛骨板骨折，其损伤程度为轻伤二级。
14、襄汾县公安局出具的（襄）公（刑）鉴（活）字（2011）302号法医学人体损伤程度鉴定书证实，张ＸＸ左颞部可见3.5cm缝合伤，左面部6.5cm表皮划伤，左胸部3.5cm缝合伤，左上肢1.5cm缝合伤，结合案情说明系被锐性外力所致，张ＸＸ身体之损伤属轻微伤。
15、襄汾县人民法院出具的（2012）襄刑初字第89号刑事判决书对被告人张ＸＸ的犯罪事实亦予以认定。
原判认为，被告人张ＸＸ在吉一Ｘ与吉ＸＸ因琐事发生厮打的情况下，将二人拉开，后与吉一Ｘ发生争执，期间张ＸＸ和吉ＸＸ（已判决）致吉一Ｘ轻伤，其行为侵犯了他人的身体健康权利，构成故意伤害罪。本案中，被告人张ＸＸ与吉ＸＸ共同伤害吉一Ｘ的主观故意是明确的，在共同实施的伤害过程中所起作用相同，罪责相当。被告人张ＸＸ当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款的规定，判处：被告人张ＸＸ犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。
上诉人张ＸＸ的上诉理由为：其对被害人吉一Ｘ的殴打行为是在自身安全受到威胁的情形才实施的，应属正当防卫，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明：二审查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认并不再赘述。
关于上诉人张ＸＸ的上诉理由，经查：同案犯吉ＸＸ的讯问笔录，证人王一Ｘ、苏ＸＸ的证言均可相互印证，证实案发当天被告人张ＸＸ将发生争执的吉一Ｘ与吉ＸＸ二人拉开后，其又与被害人吉一Ｘ产生了争执，吉一Ｘ持刀将张ＸＸ致伤后，张ＸＸ殴打吉一Ｘ的头部并致吉一Ｘ摔倒在地，后吉一Ｘ手中的菜刀即被吉ＸＸ夺去扔到一边，失去了危害他人人身安全的能力，但张ＸＸ与吉ＸＸ继续殴打摔倒在地的吉一Ｘ，并致被害人吉一Ｘ轻伤的损害后果，其主观上应具有伤害他人的犯罪故意，不具有防卫的目的，故对上诉人张ＸＸ的上诉理由，不予支持。
本院认为，原判结合认定的事实，根据被告人张ＸＸ的犯罪情节以及对社会的危害程度，对其的定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人张ＸＸ所提上诉理由本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈国鹏
代理审判员 贾宏阁
代理审判员 王永良
二〇一五年十一月九日
书 记 员 李旭东