河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫05民终1681号
上诉人（原审被告）河南城建建设集团有限公司，住所地：安阳市北关区。
法定代表人高金良，该公司董事长。
委托代理人秦永民，河南国厚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）王长付，男，1967年4月1日出生，汉族。
委托代理人秦永民，河南国厚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郑保中，男，1996年10月13日出生，汉族。
原审被告吕中新，男，1975年9月30日出生，汉族。
原审被告胡术银，男，1973年8月24日出生，汉族。
上诉人河南城建建设集团有限公司（以下简称河南城建公司）、王长付因与被上诉人郑保中、原审被告吕中新、胡术银提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省安阳市文峰区人民法院（2015）文民二初字第140号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人河南城建公司及王长付的共同委托代理人秦永民、被上诉人郑保中到庭参加了诉讼，原审被告吕中新、胡术银经本院合法传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院查明：被告河南城建公司承建诉争“东方明珠”小区一期10号楼后，将工程分包给无相应资质的被告王长付，被告王长付又将部分工程分包给无相应资质的被告吕中新，被告吕中新与被告胡术银合伙进行工程施工。被告吕中新与被告胡术银承包“东方明珠”小区一期10号楼部分工程后，雇佣原告郑保中作为施工人员。2013年5月31日，原告郑保中在10号楼施工时，从10层坠落致伤。2013年5月31日至2013年10月15日，原告在安阳市第六人民医院住院治疗，共计住院137天，支付医疗费237658.05元。2014年7月1日至2014年7月17日在绍兴市柯桥区中医医院住院治疗，共计住院16天，支付医疗费8504.61元。原告郑保中在安阳市第六人民医院出院诊断为：1、失血性休克；2、胸部闭合性损伤：大量心包积液并急性心包填塞，心脏破裂，双肺挫伤，左侧胸腔积液，肋骨骨折；3、腹部闭合伤：脾破裂，多发肝破裂挫伤，胆囊破裂，腹腔积液，后腹膜广泛血肿形成，4、闭合性颅脑损伤：蛛网膜下腔出血待排除，脑挫伤；5、左胫骨粉碎开放粉碎骨折；6、腰2椎体压缩骨折；7、胸12、腰椎横突骨折；8、下颌部贯通伤。原告郑保中在绍兴市柯桥区中医医院出院诊断为：（中医）骨折病，（西医）取除骨折内固定装置（左胫骨）。经原告申请，由法院委托安阳中意法医临床司法鉴定所对原告郑保中的伤残程度和后续治疗费进行鉴定。2014年6月30日，安阳中意法医临床司法鉴定所出具豫安中意司鉴所（2014）临鉴字第127号鉴定意见书，鉴定结论为：原告郑保中构成六级伤残；骨折内固定物取出的手术费用及治疗费约为5000元。原告郑保中支付鉴定费1380元。
另查明，2011年6月26日，被告吕中新与被告王长付签订《工程承包合同》，合同约定被告王长付将东方明珠一期9号、10号楼建筑工程中的部分项目分包给被告吕中新。诉讼中，被告吕中新与被告胡术银自认，其二人从被告王长付处合伙承包了诉争工程，但又称其二人与原告郑保中一同受雇于被告王长付。
再查明，被告吕中新系农业家庭户口。原告郑保中自认，事发后共收到被告吕中新等被告先行支付的186000元医疗费，具体是何人支付记不清楚，以原告方出具的收据为准。被告河南城建公司自认其为诉争工程的工程承包方。被告王长付辩称，其已支付原告130000元，但未向法院提交相应证据。被告吕中新和胡术银辩称，其二人已向原告郑保中支付了230000余元，其中有手续为186000元，但未向法院提交相应证据。
原审法院认为：公民享有生命健康权。原告郑保中受雇于被告吕中新、被告胡术银，为其提供劳务，双方形成雇佣关系。原告郑保中在工作中受伤，被告吕中新、被告胡术银作为雇主，应承担赔偿责任，但原告郑保中亦未尽到自身安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻被告吕中新、被告胡术银的相应责任。结合本案案情，被告吕中新、被告胡术银应对原告合理合法损失承担80%的赔偿责任，但应扣除原告自认已收到的186000元赔偿款。被告河南城建公司作为工程承包人，在明知被告王长付没有相应资质的情况下，仍将诉争工程分包给被告王长付；被告王长付明知被告吕中新没有相应资质的情况下，仍将诉争工程转包给被告吕中新。综上，被告河南城建公司、被告王长付还应与被告吕中新、被告胡术银承担连带赔偿责任。被告吕中新、被告胡术银共同辩称，其二人与原告郑保中一同受雇于被告王长付，其二人非原告雇主。法院认为，四被告提交的工程承包合同可以证实，被告王长付将诉争工程10号楼的部分项目转包给被告吕中新，被告吕中新与被告胡术银亦自认合伙承包了相应工程，且辩称事发时原告由被告吕中新和胡术银委托的现场管理人员张志坤（音）指派工作，故可以认定原告郑保中受被告吕中新、被告胡术银雇佣，被告吕中新、胡术银的该项辩解意见不成立。被告河南城建公司、被告王长付共同辩称，被告王长付系受河南城建公司委托对诉争施工项目进行管理，被告王长付以河南城建公司名义将部分工程项目分包给被告胡术银与吕中新。法院认为，根据四被告提交的工程承包合同可以证实，被告王长付以其个人名义将诉争工程10号楼的部分项目转包给被告吕中新，故两被告的该项辩解意见不成立。
对于原告郑保中的损失作如下认定：1、医疗费，原告主张医疗费246162元，并提交了相应票据，法院予以确认；2、住院伙食补助费，原告主张按每天30元的标准计算154天，即4620元。法院认为，原告实际住院153天，其住院伙食补助费为153天×30元／天＝4590元；3、营养费，原告主张按每天30元的标准计算154天，即4620元.法院认为，其营养费应按每天20元的标准计算153天，即3060元；4、误工费，原告主张38258元。法院认为，原告受伤存在误工损失，其误工费应按照2014年河南省建筑业在岗职工平均工资标准计算，误工期间应按从原告受伤之日至定残之日前一天加上原告后续住院期间确定，即共计411天，即误工费为34311元／年÷365天／年×411天＝38634元。原告主张38258元，未超过法律规定，予以确认；5、护理费，原告主张按2014年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资标准，依1人护理407天计算共31746元。法院认为，根据原告的伤情及治疗情况，原告的该项主张并无不当，法院予以确认；6、交通费，原告主张1000元。法院认为，结合原告的治疗地点、家庭住址及伤情，酌定交通费为800元；7、残疾赔偿金，原告主张按2014年河南省农村居民人均纯收入标准，根据原告的伤残等级计算为94160元。法院认为，原告的该项主张符合法律规定，法院予以确认；8、鉴定费，原告主张1380元，并提交了相应票据，法院予以确认；9、精神损害抚慰金，原告主张25000元，法院予以确认。
综上，原告郑保中的各项损失共计445156元，被告吕中新、被告胡术银应原告80%的损失，即356124.8元，扣除原告自认已收到的186000元赔偿款，被告吕中新与被告胡术银还应赔偿原告170124.8元，被告河南城建公司、被告王长付承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、限被告吕中新、被告胡术银于本判决生效后十日内赔偿原告郑保中医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计人民币170124.8元；二、被告河南城建建设集团有限公司、被告王长付对上述赔偿款项共同承担连带赔偿责任；三、驳回原告郑保中的其他诉讼请求。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。案件受理费5214元，原告郑保中负担1825元，被告吕中新、被告胡术银、被告河南城建建设集团有限公司、被告王长付共同负担3389元。
上诉人河南城建公司、王长付共同上诉称：1、原判认定被上诉人郑保中承担责任比例不当。上诉人作为施工单位对安全施工、管理尽到了应尽义务。发生事故主要责任是被上诉人没有采取安全措施，没有佩带安全帽和安全带，不听从现场管理人员指挥导致的，被上诉人自身过错很大，应承担主要责任。2、原审认定误工费和护理费数额不当。误工期限应按实际住院天数153天计算，护理费也应按照实际住院153天计算，是因被上诉人违反程序鉴定导致从受伤到鉴定时这一期间时间过长，护理期限一审认定407天，没有医疗机构证明也没有鉴定意见，无事实和法律依据。请求依法改判被上诉人承担本案80%的赔偿责任及核实部分赔偿项目。
被上诉人郑保中答辩称：关于责任问题还是公司责任大，外面没有安全网和安全绳，仅给了安全帽，使用的模板质量也不合格，因当时施工是站在模版上施工的。我是4月份去干的，干了一个月就出了事故，上诉人所说的教育培训、检查义务都没有。我施工过程中现场经理也没有制止我，刚建的这部分主体没有封顶，砖还没有砌，这个时候应该有安全网，按国家规定完工后才可以撤安全网。安阳市六院出院以后一直在我父母生活的地方养伤，这期间一直都是我母亲照顾我，一直到2014年7月在浙江住院取出钢钉。因为我当时不能动，生活不能自理，没有办法作伤残鉴定。综上认为原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告吕中新、胡术银未到庭陈述意见。
二审审理查明的事实与原审查明事实一致。
本院认为：郑保中在从事雇佣活动中受伤，其虽未尽到自身安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，可以适当减轻雇主的赔偿责任，但其过错仅是过失，并非故意造成事故，仍应由雇主承担主要的赔偿责任。结合本案案情，原审认定雇主一方承担80%的赔偿责任于法有据，上诉人主张应由作为雇员的郑保中自行承担80%的责任无事实及法律依据，该项上诉请求不能成立，本院不予支持。2013年5月31日郑保中在10层高的施工工地坠落致伤，多处骨折，伤情很重，构成六级伤残，2014年7月又住院进行了后续治疗，结合其伤情，上诉人主张误工期限、护理期限按照153天计算明显过短，不予采纳。综上，上诉人河南城建公司、王长付的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3389元，由上诉人河南城建建设集团有限公司、王长付负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐红伟
代理审判员 苗 飞
代理审判员 杨 晓
二〇一六年五月十三日
书 记 员 段红霞