福建省厦门市湖里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湖刑初字第808号
公诉机关厦门市湖里区人民检察院。
被告人张某某，男，29岁，户籍地福建省宁化县。2007年8月20日因犯抢劫罪被福建省宁化县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元，2011年1月27日被假释，2013年2月1日假释考验期满；2014年5月27日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑八个月零二十日，并处罚金人民币一千元，2014年5月27日刑满释放。2014年11月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
厦门市湖里区人民检察院以湖检公诉刑诉（2015）112号起诉书指控被告人张某某犯贩卖毒品罪，于2015年2月4日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2015年4月16日作出（2015）湖刑初字第166号刑事判决。宣判后，被告人张某某不服，向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。福建省厦门市中级人民法院于2015年7月17日作出（2015）厦刑终字第339号刑事裁定，以原审法院在审理过程中违法，可能影响公正审判为由发回重审。本院依法适用普通程序并另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市湖里区人民检察院指派检察员洪祖仁出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市湖里区人民检察院指控：
2014年11月18日20时许，被告人张某某经电话联系，在本市湖里区蔡塘社“咱家”旅馆218室，将净重4.5克的甲基苯丙胺以人民币（下同）1000元价格贩卖给陈某某、刘某某时被公安机关查获。
为支持指控，公诉机关当庭出示并宣读了提取笔录、扣押物品清单、毒品实物上缴收据、通话清单等书证，证人陈某某、刘某等人的证言，被告人张某某的供述和辩解，厦门市公安局出具的毒品检验报告，辨认笔录，通话录音、毒品及毒资照片，户籍证明、到案经过及刑事判决书等证据。公诉机关认为，被告人张某某违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖甲基苯丙胺4.5克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。
被告人张某某当庭辩称，案发当日其正在上班，陈某某打电话说朋友需要毒品，问他能不能买到，同时还说要将之前向张某某借的1150元钱还给他，并且约张某某到本案现场蔡塘社“咱家”旅馆218室。当被告人张某某到达上述房间内见其间有陈某某、刘某某二个人，其并未向对方卖毒品，当时他躺在床上看电视，陈某某在旁边吸毒，突然冲进来几个人就把他和陈某某抓获了。现场毒品是陈某某的朋友刘某某拿出来的。被告人张某某因此辩称其不构成指控的贩卖毒品罪。
经审理查明：
2014年11月18日20时许，被告人张某某经事先电话联系，至本市湖里区蔡塘社“咱家旅馆”218室，将净重4.5克的甲基苯丙胺以人民币1000元的价格贩卖给陈某某、刘某某时被公安机关当场人赃俱获，同时被缴获其用于联系贩卖毒品的手机1部（“OPPO”牌，黑色，号码为1585926****）。
另查明：上述毒品现已依法上缴有关部门，手机1部现暂扣于厦门市公安局金山派出所。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，足以证实：
1、提取笔录、扣押清单、毒品检验报告、毒品缴交凭据及毒品、毒资照片，证实公安机关当场向被告人张某某提取了作案联络工具手机1部、毒资1000元，并向证人刘某某提取毒品甲基苯丙胺（毛重5.13克、净重4.5克）的事实。
2、通话清单及通话录音，该份证据记录的是案发当日证人陈某某与被告人张某某电话联系的通话内容，被告人张某某当庭亦确认通话的双方系其与证人陈某某。证实证人陈某某在电话中问被告人张某某“猪肉”（指冰毒）还有没有，被告人张某某说有，陈某某遂要向张某某买“五个”（即5克），张某某答应了。经双方协商，确定每克价格200元，同时被告人张某某称其当时在岛外，但承诺会于当晚8点以前到位。
3、户籍证明、刑事判决书、释放证明书、情况说明及到案经过，证实被告人张某某的自然情况、前科情况及归案过程。
4、证人陈某某的证言、辨认笔录，证称2014年其因盗窃被拘留，在看守所内认识了被告人张某某，张某某自称系因贩卖毒品被抓，在聊天过程中，张某某说他还有贩卖毒品，如果需要毒品可以找他，并且还相互留了联系电话。释放后，其与张某某联系，他还是说他在卖毒品。案发当日15时许，陈某某打电话给张某某，问他有没有在卖毒品，张某某说有但是要在20时许才可以交易。当日20时许，其给张某某打电话（1585926****）问其是否可以交货，张某某说可以，陈某某说要5克，二人谈好以1000元的价格成交。之后陈某某约其至蔡塘圆盘路口见面，二十分钟以后接到张某某，陈某某将其带至“咱家旅馆”218房间。进入房间后，陈某某向张某某说在场的刘某某是买毒的人，张某某就从他身上的口袋里掏出一袋冰毒交给陈某某，说差不多有5克，陈某某检测以下，确认差不多有5克左右，就交给了刘某某，刘某某当场付了1000元给张某某，刘某某开门出去后，其等即被民警抓获，张某某当场被缴获了毒资。张某某卖的冰毒用一个透明塑料袋包装，里面是白色晶体，抓到张某某后，民警当场称重，毛重是5.13克。
5、证人刘某某的证言、辨认笔录，其系厦门市公安局金山派出所协警，证称案发当日17时许，陈某某称其能够联系贩卖毒品的被告人张某某，于是刘某某遂假扮为买毒人员，陈某某打电话给张某某，张某某说要在20时许才能交货。刘某某遂与陈某某在“咱家旅馆”218室等待交易。20时许，被告人张某某由陈某某接至218房间，闲聊几句以后，张某某就从身上掏出一个透明塑料袋包装的白色晶体，张某某说说是冰毒，那袋大约重5克，要价1000元。刘某某将事先准备好的现金1000元拿出来交给张某某，张某某将毒品交给了陈某某，陈某某查验后将毒品交给刘某某。待刘某某携带毒品走出房间后，公安人员就进入房间将张某某抓获，同时从其身上搜缴了毒资1000元。那袋毒品其从房间带出来交给了民警，民警当场称重，毛重约5.13克。
6、证人童某某的证言，其系厦门市公安局金山派出所协警，证称案发当日17时许，有人举报贩毒线索，其遂与刘某某一同前往“咱家旅馆”218室，20时许，被告人张某某进入房间，过一会儿刘某某走出房间，其即与公安人员冲进房间将被告人张某某抓获，并且当场缴获1000元毒资。
7、被告人张某某的供述与辩解、辨认笔录，其在归案后共作供三次，均否认公诉机关指控的贩毒行为。其确认案发当日使用号码为1585926****的手机与陈某某的手机（1571154****）联系。案发后，被告人张某某亦辨认了本案案发现场。
关于被告人张某某的无罪辩解，经查，在案证人陈某某、刘某某、童某某的证言能相互印证，并有在案的陈某某与被告人张某某的通话录音相佐证，足以证实案发当日陈某某先打电话与张某某约定向其购买毒品，双方确定了毒品的数量、价格等，其后，被告人张某某于当晚8时许应约来到案发地点，向陈某某、刘某某实际交付了涉案毒品，同时收取了1000元的毒资。从现场缴获的毒品数量、毒资数额来看，亦与其和陈某某在电话中商谈的细节一致。而被告人张某某就涉案毒资系陈某某归还其欠款的辩解，均不能得到相关证据的印证。综上所述，被告人张某某的当庭辩解不足采信。
本院认为，被告人张某某违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺4.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曾因容留他人吸毒被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人曾因抢劫被判处刑罚，再犯本罪，可酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月19日起至2017年5月18日止。罚金应当于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。
二、暂扣于厦门市公安局金山派出所的作案工具手机1台（“OPPO”牌，黑色，号码为1585926****），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈国树
人民陪审员 石延庆
人民陪审员 杨振宇
二〇一五年九月十五日
代书 记员 陈雨佳
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。