贵州省铜仁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔06民终30号
上诉人（原审原告、反诉被告）：唐仁喜，男，1986年12月12日出生，侗族，个体工商户，住贵州省铜仁市万山区。
委托诉讼代理人：杨畅，贵州锦江河律师事务所律师。特别授权。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：铜仁市碧江区方圆装饰设计有限公司，住所地贵州省铜仁市碧江区棕树塘小区二层。
法定代表人：刘佳，该公司经理。
上诉人唐仁喜因与被上诉人铜仁市碧江区方圆装饰设计工程有限公司（以下简称方圆公司）装饰装修合同纠纷一案，不服贵州省铜仁市碧江区人民法院（2016）黔0602民初1447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。
唐仁喜的上诉请求：1、原审判决的69803.4元装修工程款应扣减方圆公司未完工程量所涉工程款40710元；2、依法支持唐仁喜的房租费11.2万元及1400元的赔偿垫付费；
上诉费用由方圆公司承担。事实和理由：一、方圆公司拖延工期，其行为属根本性违约。1、双方在《施工合同》中约定工程总造价为280000元，唐仁喜在全部工种整体验收前应支付总造价的70%，唐仁喜在支付完70%的装修款后，方圆公司的施工进度一直未达到整体验收的标准。唐仁喜迟延支付的工程款，是新增装修项目部分，该款项对整个装修工程的进度未构成实质性的影响，唐仁喜支付了该部分装修款后，方圆公司也未将新增项目完成。2、《施工合同》约定工期为35天，因工程量的变化，工期相应顺延，方圆公司从2015年12月25日进场至唐仁喜2016年5月23日另行委托装修公司时，方圆公司仍未达到全部工种整体验收标准。唐仁喜的灯具没有按时到位不是造成工期延误的原因，灯具安装并不影响其他工程的实施。3、唐仁喜迟延支付部分新增项目工程款，方圆公司以此为借口停工、窝工，方圆公司的行为违反了公平和诚实信用的原则，应承担由此造成的损失，即四个月的房租，共计11.2万元。二、应扣减由铜仁市××区梦××室内设计室替代完成的工程量及工程款。唐仁喜与梦艺阁室内设计室签订的合同中共有48项，其中10项属新增，其余38项均由方圆公司完成，未完成工程所涉工程款40710元。原审仅确认7项，损害了唐仁喜的合法利益。三、方圆公司所完成的工程质量不过关，所以屋面渗水造成铜仁世纪大酒店有限公司索赔1400元的赔偿款，该款应由方圆公司支付。
方圆公司未作答辩。
唐仁喜向一审法院起诉请求：1、解除唐仁喜、方圆公司签订的《铜仁市碧江区方圆装饰工程施工合同》（以下简称《施工合同》）；2、责令方圆公司赔偿唐仁喜经济损失人民币172600元（以下币种均为人民币）；3、诉讼费由方圆公司承担。
方圆公司向一审法院反诉请求：1、驳回唐仁喜的诉讼请求；2、判令唐仁喜立即支付方圆公司尚欠的装修工程款84000元；3、判令唐仁喜承担违约责任并向方圆公司支付违约金及损失（暂计算至2016年7月27日为60000元）；4、本案所有诉讼费用由唐仁喜承担。
一审法院认定事实：2015年12月24日，唐仁喜与方圆公司签订了《施工合同》。合同约定：方圆公司包工、包部分约定材料，唐仁喜供应其余部分材料；工期35天，从2015年12月25日至2016年1月30日；工程造价为280000元；因工程量变化并经唐仁喜确认，工期相应顺延；工程使用主要原材料的品种、规格、名称需经双方认可；工程价款分四次支付：开工当天付30%，泥工验收合格，木工进场前付40%，全部工种整体验收付25%，己竣工6个月之后付5%；工程项目如需变动，双方应协商解决，由双方代表签定书面变更单，支付增减项目差价后再施工，同时调整相关费用及工期，由此造成的工期延误，方圆公司不承担违约责任；因工程量变化或设计变更，经唐仁喜确认，工期相应顺延。合同还约定了双方工作内容、质量标准及双方的违约责任、补充条款等。合同履行中，案涉工程实际总价款为310000元，唐仁喜共分6次总计向方圆公司支付了工程价款226000元（分别于2015年12月25日支付20000元、2015年12月26日支付64000元、2016年1月7日支付60000元、2016年1月15日支付52000元、2016年1月26日支付19000元、2016年3月10日支付11000元），尚欠工程价款84000元。2016年1月10日，对双方一致同意新增工程量价款为38276元的部份，实际按30000元的价格予以结算，占总价款的78.38%。在新增工程项目中，方圆公司尚有价款为7000元的工程项目未按约定完成，按78.38%的比例计算，工程价款实际为5486.60元；2016年5月23日，唐仁喜将未完成的工程交由铜仁市××区梦××室内设计室施工，其中有《施工合同》中方圆公司未完成的工程项目。
一审法院认为，唐仁喜与方圆公司2015年12月24日签订的《施工合同》合法有效。在合同履行过程中，根据《施工合同》约定，工程量增加，工期相应顺延，但双方对顺延期间未有明确约定。同时，《施工合同》约定的是方圆公司包工、包部分约定材料，唐仁喜供应其余部分材料，唐仁喜供应材料的行为也制约着工期。庭审中，方圆公司提出，2016年5月中旬，唐仁喜购买的灯具才到现场，2016年5月20日方圆公司安装完毕，唐仁喜对此未予反驳。一审法院认为，唐仁喜、方圆公司对工期约定不明，对延误的工期，无法认定，唐仁喜诉请判决方圆公司赔偿因延误工期造成不能开业的4个月房租112000元的证据不足，不予支持。
关于唐仁喜请求判令方圆公司支付违约金33600元、方圆公司请求判令唐仁喜承担违约责任并支付违约金的诉请。在合同履行中，唐仁喜应于开工当天支付工程款84000元，其仅支付20000元；在支付第二次装修进度款时，唐仁喜应支付112000元，其支付了60000元，根据《中华人民共和国合同法》第六条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”唐仁喜的付款行为违反该原则，已率先违约。在唐仁喜采取补救措施补足了应付款项后，方圆公司应积极组织施工，在合理期限内及时完成合同义务。但方圆公司未举证证明其积极采取措施在合理期限内及时完成合同义务，方圆公司也存在违约行为。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”在合同履行中，唐仁喜与方圆公司均有违约行为，违约责任由其各自承担。
关于唐仁喜请求判令方圆公司退回代方圆公司支付的费用7000元的诉请。一审法院认为，关于赔偿铜仁世纪大酒店有限公司的1400元的赔偿款，是在2016年6月6日支付的，此时方圆公司已离场，也在唐仁喜与第三方铜仁市××区梦××室内设计室协议完工期之后，不能证明是方圆公司的施工不当造成的损失，对这1400元的诉请，不予支持；关于唐仁喜诉请判令方圆公司支付罚款5000元，唐仁喜仅提供了《铜仁市城市综合执法支队当场处罚决定书》，其是否缴纳，无缴款证据证明，且《施工合同》第四条第4.1款约定：“甲方（唐仁喜）委派唐仁喜为工程代表，负责合同履行及与乙方（方圆公司）接洽，对工程质量进行监督检查，办理施工所涉及的各种申请审批手续及工程验收，变更签证手续和其他事宜”；第4.3款约定：“甲方（唐仁喜）如需对原建筑物或设备管线进行改造，负责到有关部门办理相应的审批手续，并承担有关费用。”《铜仁市城市综合执法支队当场处罚决定书》处罚理由是因唐仁喜在铜仁市碧江区清水大道擅自挖掘城市人行道路，处罚的并非方圆公司的装修行为，唐仁喜诉请方圆公司支付罚款5000元不符合《施工合同》约定，不予支持；关于唐仁喜诉请判令方圆公司支付材料款550元，唐仁喜提交的货单系2016年6月25日出具，无具体客户名，其真实性无从查证，不予采信，对唐仁喜此项诉请，不予支持。
关于唐仁喜请求判令方圆公司支付未按约定完成新增工程量、使用装修材料造成返工、维修的费用共20000元的诉请。庭审中，方圆公司同意按78%的比例扣减新增项目中包房钢化玻璃改窗户和大门外滤油池修建两项价款共7000元，按双方确认的78.39%的比例，应扣减5486.60元，该部份扣减款项，予以确认。对其余使用装修材料造成返工、维修的费用，唐仁喜未在庭审中出示相关证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，该项诉请无证据支撑，不予支持。
关于方圆公司反诉请求判令唐仁喜立即支付尚欠的装修工程款84000元的诉请。《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”第二百六十三条规定：“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。”对方圆公司诉请，予以支持。庭审中，方圆公司明确表示，在铜仁市××区梦××室内设计室的装修报价单里，有第1、7、8、9、24、32、34项未做，相应的，全室及楼梯间细卫生打扫也未做，根据公平原则和诚实信用原则，上述项目涉及款项应予扣减。庭审中双方对该笔款项数额未达成共识，参照碧江区梦艺阁室内设计室的报价较为合理，确认该笔款项数额共计8710元。
关于唐仁喜诉请解除与方圆公司签订的《铜仁市碧江区方圆装饰工程施工合同》，现涉案标的已交付使用，合同已无继续履行条件及必要，对该项诉请，予以支持。
综上所述，对唐仁喜要求解除与方圆公司签订的《铜仁市碧江区方圆装饰工程施工合同》的诉讼请求，予以支持；对唐仁喜要求方圆公司赔偿其房租损失112000元、退回因方圆公司施工不当代方圆公司支付的费用7000元的诉讼请求，因证据不足，不予支持；对唐仁喜要求方圆公司退还未按约定完成新增工程价款7000元，按比例计算为5486.60元，该部分诉请，予以支持，其余部分不予支持。对双方诉请支付违约金因双方均有违约行为，各自承担。对于方圆公司反诉请求判令唐仁喜支付尚欠的装修工程款84000元，扣减8710元和5486.60元后，唐仁喜实际应付方圆公司工程价款69803.40元，该部份，予以支持，超过部份，不予支持。判决：一、解除唐仁喜与铜仁市碧江区方圆装饰设计有限公司于2015年12月24日签订的《铜仁市碧江区方圆装饰设计工程有限公司施工合同》；二、唐仁喜支付铜仁市碧江区方圆装饰设计有限公司装修工程款人民币69803.40元；三、驳回唐仁喜的其他诉讼请求；四、驳回铜仁市碧江区方圆装饰设计有限公司的其他诉讼请求。上述有履行义务的款项，限判决生效后十日内履行完毕。本诉案件受理费人民币1926元，反诉案件受理费人民币1590元，共计人民币3516元，唐仁喜负担人民币3216元，铜仁市碧江区方圆装饰设计有限公司负担人民币300元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，唐仁喜与方圆公司签订《施工合同》后，方圆公司按合同约定进场进行了施工，唐仁喜未按合同约定支付工程款，已构成违约。在施工过程中，唐仁喜增加了工程项目，按照《施工合同》约定，工期相应顺延，并且应在增加款项付清再施工，唐仁喜在2016年3月10日才付清增加工程项目的工程款，但对顺延期间双方未作明确约定。按照《施工合同》约定，方圆公司包工、包部分约定材料，唐仁喜供应其余部分材料，唐仁喜供应材料的行为也制约着工期。唐仁喜认可2016年5月中旬，其购买的灯具才到现场，2016年5月20日方圆公司安装完毕。因唐仁喜在增加工程项目后，与方圆公司对工期顺延时间未作约定，因此，一审对唐仁喜诉请判决方圆公司赔偿因延误工期造成不能开业的4个月房租112000元的请求，不予支持，是正确的。
2016年5月23日，唐仁喜将未完成的工程交由铜仁市××区梦××室内设计室施工，方圆公司未完成的增加工程项目价款为7000元，按照78.38%的比例计算，工程价款为5486.60元。在铜仁市××区梦××室内设计室的装修报价单中，经方圆公司确认其未做的工程项目款项为8710元，因此，一审判决唐仁喜在尚欠方圆公司的工程款84000元中扣减未完成工程款5486.60元及未做工程款8710元正确。唐仁喜上诉称，其与铜仁市××区梦××室内设计室签订的合同中，方圆公司未完成工程所涉工程款40710元的主张，因无证据证实，其主张不能成立。
唐仁喜上诉称，方圆公司所完成的工程质量不过关，屋面渗水造成铜仁世纪大酒店有限公司索赔1400元的赔偿款，应由方圆公司支付的问题，因唐仁喜未提供方圆公司所完成工程存在质量问题，以及因方圆公司的装修工程导致屋面渗水的相关证据，其主张不能成立，其请求方圆公司承担赔偿款1400元的请求，一审判决不予支持是正确的。
综上所述，唐仁喜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3150元，由上诉人唐仁喜负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 全
审判员 田 芳
审判员 熊亚飞
二〇一七年三月十日
书记员 王奕民