甘肃省陇南市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）甘12刑终82号
原公诉机关陇南市武都区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘真宇，男，汉族，1977年9月25日出生于甘肃省陇南市武都区，大专文化，住陇南市武都区。
代理人王昕，甘肃泾江律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）董坚强，男，汉族，1990年6月12日出生于甘肃省陇南市武都区，住陇南市武都区。
上诉人（原审被告人）魏新旭，男，汉族，1985年11月7日出生于甘肃省陇南市武都区，小学文化，居民，住陇南市武都区。因犯抢劫罪于2002年11月5日被判处有期徒刑八年六个月。因本案于2015年3月19日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于陇南市武都区看守所。
上诉人（原审被告人）魏巍，又名魏旭康，男，汉族，1987年5月28日出生于甘肃省陇南市武都区，初中文化，居民，住陇南市武都区。因犯故意伤害罪于2008年4月28日被判处有期徒刑三年，缓刑五年。因本案于2015年4月10日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于陇南市武都区看守所。
上诉人（原审被告人）梁涛，男，汉族，1994年10月16日出生于甘肃省陇南市武都区，初中文化，居民，住陇南市武都区。因本案于2015年4月23日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于陇南市武都区看守所。
辩护人梁斌，男，汉族，1986年9月25日出生于甘肃省陇南市武都区，住址同上。系上诉人梁涛之兄。
原审附带民事诉讼原告人张彦山，男，汉族，1991年9月1日出生于甘肃省陇南市武都区，住陇南市武都。
原审被告人刘志远，男，回族，1995年9月17日出生于甘肃省陇南市武都区，中专文化，居民，住陇南市武都区。因本案于2015年4月10日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于陇南市武都区看守所。
原审被告人王蕊，又名姚星，男，汉族，1988年11月11日出生于甘肃省陇南市武都区，初中文化，居民，住陇南市武都区。因本案于2015年3月25日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于陇南市武都区看守所。
陇南市武都区人民法院审理陇南市武都区人民检察院指控原审被告人魏新旭、魏巍、刘志远、王蕊、郭明、梁涛、犯寻衅滋事罪一案，于2016年4月6日作出（2015）武刑字第278号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人魏新旭、魏巍、梁涛及原审附带民事诉讼原告人刘真宇、董坚强提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
原审法院认定，2015年2月28日23时许，在武都区东江镇三号路路口，被害人张彦山酒后与被告人魏新旭因琐事发生争执，后双方被劝开，被告人魏新旭离开后打电话叫被告人魏巍（其兄弟）要求其帮忙打架出气，被告人魏巍打电话便叫来被告人刘志远、王蕊、郭明（另案已批捕在逃），魏新旭、魏巍、刘志远、王蕊、郭明、梁涛在磊泰酒店附近汇合，被告人魏新旭手持棒球棒先动手殴打张彦山、魏巍手持砍刀、刘志远手持砍刀、王蕊手持木棒、梁涛手持木棒、郭明对刘真宇、张彦山二人轮番进行殴打，殴打过程中致刘真宇、张彦山受伤。经陇南市第一人民医院诊断：张彦山右尺骨骨折，经广元市第一人民医院诊断：刘真宇右上臂刀砍伤伴尺神经断裂及肱骨不全性骨折。经陇南市武都区公安司法鉴定中心鉴定：张彦山右尺骨骨折为轻伤二级，刘真宇右上肢损伤为轻伤二级。本案由于被害人刘真宇申请对其伤情重新鉴定，征得被告人的意见，由陇南市中级人民法院委托甘肃省法医学会鉴定中心鉴定，经鉴定，刘真宇伤情为重伤二级。2015年2月18日23时许，唐仁礼（已判决）及被告人刘志远在角弓镇西坪村盛世豪爵KTV喝酒玩耍，期间二人喝酒后便跑到其他KTV闹事，并无故用啤酒将董坚强的头部、右手部致伤，后董坚强就诊于陇南市第一人民医院。经陇南市武都区公安局司法鉴定中心鉴定：董坚强右手部损伤为轻伤二级。2015年8月15日，唐仁礼与董坚强达成刑事和解（已足额赔偿经济损失）。
另查明：被害人刘真宇受伤后，在四川省广元市第一人民医院治疗22天，花费医疗费及检查费用共计17991.11元，鉴定费6000元（自行鉴定3700元）。被害人张彦山受伤后，在陇南市第一人民医院治疗15天，花费医疗费19403.37元。鉴定费300元。被害人董坚强受伤后，在陇南市第一人民院治疗40天花费医疗及检查费用共计20391元，鉴定费300元。四川省华西门诊547.54元，交通费898元。
甘肃省2015年农业人均工资日工资为87.5元；伙食补助费标准市内40元/人.天。
原审法院认定上述事实的证据有书证、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录、现场视频等证据
原审法院认为，被告人魏新旭、魏巍、王蕊、梁涛故意伤害他人身体，已构成故意伤害罪，被告人刘志远在在第一起犯罪中故意伤害他人身体，在第二起犯罪中随意殴打他人分别构成故意伤害罪、寻衅滋事罪。陇南市武都区人民检察院指控被告人魏新旭、魏巍、王蕊、梁涛、刘志远犯罪的事实清楚，证据确实充分，但定性不准，予以纠正。本案系共同犯罪，被告人王蕊、梁涛虽积极参与但起次要作用，系从犯。依法予以从轻或减轻处罚。被告人刘志远与唐仁礼（已判决）共同随意殴打他人，构成寻衅滋事罪，应数罪并罚。陇南市中级人民法院委托重新鉴定的伤情鉴定报告符合案件客观事实，且程序合法，内容客观真实，故对被告人要求再次重新鉴定伤情的请求，不予支持。附带民事诉讼原告人刘真宇、张彦山要求被告人魏新旭、魏巍、刘志远、王蕊、梁涛赔偿经济损失的理由部分成立，其中：赔偿附带民事诉讼原告人刘真宇：医疗费为17991.11元，误工费1732.5元、护理费1732.5元，伙食补助费880元，鉴定费2300元，以上合计24636.11元；超出上述赔偿的诉讼请求不予支持。赔偿附带民事诉讼原告人张彦山：医疗费为19403.37元，误工费1312.5元、护理费1312.5元，伙食补助费600元，鉴定费300元，以上合计22928.37元，超出上述诉讼请求不予支持。附带民事诉讼原告人董坚强要求被告人刘志远赔偿的经济损失，因该损失已由同案犯足额赔偿，对其请求不予支持。附带民事诉讼原告人刘真宇、张彦山要求赔偿的后续治疗费因实际尚未发生，且无证据证实，不予支持。住宿费票据不能证明入住人员，不予认定，伤残赔偿金、精神抚慰金不属于刑事附带民事赔偿范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十六、第六十九条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决：一、被告人魏新旭犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。二、被告人魏巍犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。三、被告人刘志远犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑四年。四、被告人王蕊犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。五、被告人梁涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。六、由被告人被告人魏新旭、魏巍、刘志远、王蕊、梁涛赔偿附带民事诉讼原告人刘真宇各项经济损失24636.11元；赔偿附带民事原告人张彦山各项经济损失22928.37元。限本判决生效之日起十日内履行完毕。七、驳回附带民事诉讼原告人董坚强的诉讼请求，驳回附带民事诉讼原告人刘真宇、张彦山的其他诉讼请求。
上诉人刘真宇的上诉意见和代理人的代理意见：一审判决不鉴定刘真宇的伤残等级，程序违法，导致量刑错误，应以导致刘真宇严重残疾（重伤六级）判处各被告人十年以上有期徒刑，一审法院对各被告人整体量刑畸轻；梁涛无减轻处罚情节，仅凭系从犯就减轻处罚不当；一审法院没有鉴定伤残等级，是民事赔偿判处错误的原因；刘真宇一审提供了住宿发票，一审未予支持不当。刘真宇书面申请对其伤残等级进行鉴定。
上诉人董坚强上诉意见：一审法院对刘志远量刑畸轻；唐仁礼仅赔偿了部分经济损失，剩余的理应由刘志远赔偿。
上诉人魏新旭上诉意见：我只是叫魏巍帮忙打架出气，并没有叫其他人，也没有让他们准备打架工具，我也没有手持任何凶器，被害人的伤不是我造成的；本案因张彦山挑衅而引起，张彦山应承担部分过错。原审对我量刑过重。
上诉人梁涛上诉意见：我并没有提前准备作案工具，没有动手，不应认定为“积极参与”“轮番殴打”。我所起作用极其轻微；刘真宇的重伤二级与我没有关系；我系从犯、初犯、且自愿认罪。原审量刑对我量刑过重，请依法改判。梁涛辩护人未提交辩护意见。
上诉人魏巍上诉称原审对其量刑过重。
上诉人魏新旭、魏巍、梁涛均对刘真宇的重伤鉴定有意见，称重伤鉴定意见未附鉴定机构资质、鉴定人资质、活体。在鉴定前未征得各被告人选择鉴定机构的权利、重伤鉴定的时间距离案发十月之久，不知是发生什么意外所致，
经审理查明，原审判决认定原审被告人魏新旭、魏巍、王蕊、梁涛犯故意伤害罪、原审被告人刘志远犯故意伤害罪、寻衅滋事罪及附带民事诉讼的事实清楚，认定事实的证据已经在一审开庭审理时当庭质证后认定，经本院审查属实，予以确认。
上诉人刘真宇的上诉意见和代理人代理意见经查，关于刑事部分的意见超出了附带民事诉讼原告人的上诉范围，不予支持。各被告人的故意伤害行为不属于特别残忍手段致人重伤，不属于刑法规定的以特别残忍手段致人严重残疾应判十年以上有期徒刑的情形，伤残赔偿金也不属于附带民事诉讼赔偿范围，故原审未准许刘真宇伤残等级鉴定的申请并无不当，二审亦不准许刘真宇伤残等级鉴定申请。刘真宇应提供其住院期间因客观原因不能住院，而需要在外住宿的证据，其提供的住宿费发票不能证明是因客观原因在外住院而产生的费用，故原审对刘真宇所提住宿费诉讼请求未予支持并无不当。
上诉人董坚强的上诉意见经查，关于刑事部分的上诉意见超出了附带民事诉讼原告人的上诉范围，不予支持。刘志远同案犯支付给上诉人董坚强的赔偿数额，已超出董坚强的损失数额，属足额赔偿，故原审驳回董坚强诉讼请求并无不当。
上诉人魏新旭的上诉意见经查，有魏新旭供述与同案犯供述证实魏新旭手持木棒殴打被害人。本案系共同犯罪，魏新旭系本案提意者、纠集者，属主犯，应当对共同犯罪所致被害人重伤后果承担责任。
上诉人梁涛的上诉意见经查，有多名同案犯供述证实梁涛手持木棒对被害人进行了殴打，本案系共同犯罪，梁涛应对共同犯罪所致被害人重伤二级的结果承担刑事责任。
上诉人魏新旭、魏巍、梁涛认为量刑过重的上诉意见经查，上诉人魏新旭与被害人因琐事发生争执后，事态已经平息，魏新旭不依法维护权利，又给魏巍打电话要求帮忙引发本案，上诉人梁涛积极参与其中，三上诉人的犯罪行为情节恶劣，后果严重，原审认定魏新旭、魏巍为主犯，梁涛为从犯，结合本案案情和各原审被告人在共同犯罪中的作用，对三上诉人量刑并无不当。
上诉人魏新旭、魏巍、梁涛对重伤鉴定的意见经查，经本院调查，甘肃省法医学司法鉴定中心具有司法鉴定许可证，鉴定人具有司法鉴定人执业证，本院进行调取并已让各原审被告人进行了质证，均称无意见。原审法院在委托鉴定前，征求了各原审被告人选择鉴定机构的意见。甘肃省法医学会司法鉴定中心的鉴定依据为被害人刘真宇受伤后住院病历，鉴定时对刘真宇作了活体检查。根据病历和活体检查结果，鉴定机构让被害人作肌电图核实伤情，并无不当。经过阅看病历，活检和肌电图检查，甘肃省法医学会司法鉴定中心认为被害人刘真宇右小、环、中指屈曲状畸形改变及对指、持物功能受限等符合右侧尺神经损伤之临床表现，符合《人体损伤程度鉴定标准》5.10.2:c重伤二级之规定。综上，甘肃省法医学会司法医学鉴定中心所作的重新鉴定严格根据被害人病历、活检及肌电图检查，符合客观事实，故上诉人魏新旭、魏巍、梁涛关于对重伤鉴定有意见的上诉意见不能成立。
本院认为，原审判决认定上诉人魏新旭、魏巍、梁涛及原审被告人王蕊犯故意伤害罪，原审被告人刘志远犯故意伤害罪、寻衅滋事罪及附带民事诉讼的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪处刑及附带民事判处适当。审判程序合法。上诉人的上诉意见及辩护人的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵玉成
审 判 员 张世文
代理审判员 王 刚
二〇一六年六月三十日
书 记 员 宋佛明