甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘10刑终121号
原公诉机关甘肃省庆城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某，男，汉族，1990年7月14日生，初中文化程度，甘肃省庆城县人，农民，住庆城县马岭镇下午旗村寺沟门自然村**号。2016年2月18日被庆城县公安局抓获归案，2016年2月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被庆城县公安局刑事拘留，同年3月3日被执行逮捕，3月24日被庆城县人民检察院取保候审，6月13日被庆城县人民法院决定取保候审，同年6月29日被庆城县人民法院依法决定逮捕，7月5日被庆城县公安局执行逮捕，现羁押于庆城县看守所。
辩护人刘吉颖，甘肃拓原律师事务所律师。
甘肃省庆城县人民法院审理庆城县人民检察院指控原审被告人王某某犯寻衅滋事罪一案，于2016年6月27日作出(2016)甘1021刑初132号刑事判决，宣判后，原审被告人王某某提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月12日公开开庭审理了本案。庆阳市人民检察院指派代理检察员冯海霞出庭支持公诉，原审被告人王某某及其辩护人刘吉颖到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2014年7月18日凌晨0时许，被告人王某某与王某1、王某2、史某某、胡军（四人均另案）等人在庆城县北区广场东侧“527时尚串烧烤吧”门前喝酒，李某某、万某某、李某1（4岁，被万某某抱在怀中）、岳某某、王某某等人在邻桌吃饭。期间，李某某、岳某某因琐事争吵，王某某、王某1等人转头观看，李某某出言阻止时，双方发生语言冲突，王某某、王某1等人手拿啤酒瓶击打李某某、万某某、李某1头部，致被害人李某某、万某某、李某1头皮裂伤。2014年9月5日、9月15日，经庆城县公安司法鉴定中心鉴定，被害人李某1面部创口遗留疤痕累计长2cm，属于轻微伤。李某某面部创口遗留疤痕累计长2.5cm，属于轻微伤。万某某面部创口遗留疤痕累计长4.9cm，属于轻微伤。
2、2015年11月26日凌晨1时许，被告人王某某在庆城县卅铺镇阜城村街道“凯利莱音乐烤吧”喝酒后，遇见被害人王某1，问王某1叫什么名字？王某1未予理睬，双方发生口角，王某某抓住王某1领口，在王某1的头部击打两拳，王某1被他人劝进烤吧北侧的巷道后，王某某从烤吧门前捡起一啤酒瓶，在台阶处磕去瓶底后追上王某1，持破茬啤酒瓶捅刺王某1的脸部，致王某1面部软组织挫裂伤、外伤性头痛。2015年12月15日，经庆城县公安司法鉴定中心鉴定，王某1面部创口遗留疤痕累计长12.8cm，属于轻伤一级。
2016年2月18日，被告人王某某被抓获归案。王某某亲属于2016年2月25日赔偿王某1医疗费等共计4.28万元，于2016年3月14日赔偿李某某、万某某、李某1医疗费等共计4.2万元，四被害人对被告人的伤害行为予以谅解。
原审法院认为，被告人王某某酒后以寻求刺激、发泄情绪、恃强耍横为目的，故意持械追逐并随意殴打多人（包括四岁幼童），并致一人轻伤、三人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人王某某在被公安机关采取强制措施之后，能够如实供述其犯罪事实，是坦白，其亲属代为赔偿四被害人所受经济损失并取得谅解，均可从轻处罚。遂依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条（一）项、第六十七条三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条（一）项、第三条（二）项、第八条之规定，判决被告人王某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。
上诉人王某某上诉提出，1、原审判决认定的事实不清，适用法律错误，导致定性错误；2、上诉人已足额赔偿被害人经济损失，原审判决量刑时未予考虑，导致处刑畸重，请求二审依法改判。
辩护人认为，原判对被害人过错未予认定，且上诉人没有寻衅滋事的主观故意，原判定性错误；上诉人已赔偿被害人损失并取得谅解，原审判决量刑畸重。
庆阳市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人王某某酒后随意殴打他人作案两起，致一人轻伤、三人轻微伤，其亲属赔偿被害人经济损失并取得谅解的事实与原审判决认定事实一致。
上述事实，有经原审法院当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实案件的来源及侦破经过。
2、现场勘验笔录，现场勘查笔录及拍照，证实案发后的现场情况。
3、诊断证明书，法医学人体损伤程度鉴定书，证实李某某、万某某、李某1的伤情系轻微伤，王某1系轻伤一级。
4、赔偿协议、收据及谅解书，证实王某某亲属赔偿李某某、万某某、李某1经济损失4.2万元，赔偿王某1经济损失4.28万元，并取得四被害人谅解。
5、辨认笔录，证实被害人李某某、万某某辨认王某某、王某1的过程及结果。
6、证人岳谋1、岳某某、王某某、杨某某、齐某某、史某某的证言，均证实2014年7月18日0时许，王某某伙同他人在庆城县北区广场东侧“527时尚串烧烤吧”门前喝酒后，故意手持啤酒瓶随意击打李某某、万某某、李某1的事实。
7、证人许某、韩某某、边某某、李某某的证言，均证实2015年11月26日凌晨1时许，王某某在卅铺镇阜城村街道“凯利莱音乐烤吧”喝酒后，抓住王某1领口对王某1实施殴打，被他人劝开后，又手持破茬啤酒瓶捅刺王某1面部的事实。
8、被害人李某某、万某某的陈述，证实2014年7月18日0时许，王某某酒后与其发生口角，王某某伙同他人殴打其和万某某、李某1的事实经过。
10、被害人王某1的陈述，证实2015年11月26日凌晨1时许，上诉人王某某对其进行殴打的具体经过；
9、上诉人王某某的供述，与上述证据相互印证。
上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
针对上诉人王某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，结合本案事实和证据，本院综合评判如下：
关于本案定性是否准确的分析认定。综合全案证据，上诉人王某某殴打李某某、万某某、李某1的起因是王某某看了一眼李东宁等人吵架，双方发生口角，王某某遂殴打李某某、万某某、李某1三人，并致三人轻微伤。王某某殴打王某1的起因是二人酒后在“凯利莱音乐烤吧”相遇，上诉人王某某问王某1叫什么名字，王某1未如实相告，王某某遂殴打王某1，并致王某1轻伤一级。王某某辩解称，其结账时，王某1在一旁骂其是“烧料子”，但该辩解无其他证据印证，其辩解理由不能成立。退一步讲，即便王某某的辩解属实，被害人王某1的行为也不足以引发打架，更不构成法律意义上的过错。综上，本案发生的主要原因均是上诉人王某某酒后不能正确对待日常琐事引发的矛盾，逞强好胜，追逐并随意殴打被害人。其不仅殴打了与其发生口角的李某某，还殴打了万某某以及年仅四岁且与上诉人没有任何关系的李某1，并致三人轻微伤，足以说明其主观上具有恃强耍横、随意殴打他人的直接故意，客观上实施了致伤他人的具体行为，且犯罪情节恶劣，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，原判对其以寻衅滋事罪定罪准确。
关于对上诉人王某某量刑是否适当的分析认定。上诉人王某某寻衅滋事作案两起，造成一人轻伤、三人轻微伤，根据《最高人民法院<关于常见犯罪的量刑指导意见>》和《甘肃省高级人民法院<关于常见犯罪的量刑指导意见>实施细则》的规定，按犯罪构成确定量刑起点后，犯罪构成中已经包含的情节就应当从其他量刑情节中减去，原审判决在对其上诉人量刑时存在重复评价的问题。上诉人王某某从侦查、起诉及审判环节均能如实供述其犯罪事实，案发后，其亲属足额赔偿各被害人经济损失并取得各被害人的谅解，上诉人存在法定从轻和酌定从轻处罚的情节，原审判决在量刑时未能充分体现，二审应予纠正。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯量刑偏重，依法应予纠正。经本院讨论决定，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条、第二条第（一）项、第三条第（二）项、第八条之规定，判决如下：
一、维持庆城县人民法院(2016)甘1021刑初132号刑事判决对上诉人王某某的定罪部分；
二、撤销庆城县人民法院(2016)甘1021刑初132号刑事判决对上诉人王某某的处刑部分；
三、被告人王某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月5日起至2018年5月28日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 范 春
审 判 员 陈 媛
代理审判员 陈金学
二〇一六年十月二十四日
书 记 员 吴 瑾