广西壮族自治区灌阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）灌民初字第301号
原告吕谟平，城镇居民。
委托代理人吕荣财，灌阳县法律事务中心法律工作者。
被告蒋智勇，农民。
被告吴新友，城镇居民。
委托代理人张音芸，广西嘉合律师事务所律师。
第三人孙志强，农民。
第三人孙志民（又名孙志明），农民。
原告吕谟平与被告蒋智勇、吴新友及第三人孙志强、孙志民身体权、健康权纠纷一案，本院于2015年6月12日立案受理后，根据被告吴新友的申请，依法追加第三人孙志强、孙志民作为第三人参加诉讼，并对原告的人�损害致残程度进行重新评定。本院依法组成合议庭，于2015年9月17日、12月14日公开开庭进行了审理。原告吕谟平及其委托代理人吕荣财、被告吴新友的委托代理人张音芸、证人陶永远到庭参加诉讼。被告蒋智勇、第三人孙志强、孙志民经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告吕谟平诉称，2015年2月4日原告在广西××县红旗中学旁边孙志强的建房工地大门边，被告蒋智勇驾驶挖掘机碰倒大门砖柱，将原告左下肢砸伤。原告受伤后被送往灌阳县人民医院，经医院清创处理，当天转送桂林解放军181医院住院治疗，诊断为：左足毁损伤。原告住院治疗8天，行左小腿中下段截肢术，于2015年2月12日出院，用去医疗费23238.9元。住院期间医嘱加强营养，出院全休三个月。2015年3月10日原告根据医嘱前往广西南宁假肢康复中心进行假肢配置，住院适应�肢17天，假肢配置价为19000元（五年一换）。2015年3月30日经桂林市正诚司法鉴定中心评定，原告的伤残程度为六级伤残。综上，被告蒋智勇驾驶被告吴新友的挖掘机致伤原告，被告蒋智勇、吴新友应连带赔偿原告因伤造成的损失。请求法院判令被告蒋智勇、吴新友连带赔偿原告医疗费23238.9元，住院伙食费2500元，误工费12650元，护理费1672.5元，营养费160元，鉴定费700元，假肢费76000元，残疾赔偿费233050元，精神损失费30000元，合计379971.40元，减去已支付的28000元，还应支付351971.4元。
被告吴新友辩称，被告吴新友与蒋智勇是承揽关系，被告吴新友不是实际侵权人，不应承担民事赔偿责任。原告与第三人孙志强、孙志民建设的房屋未办理相关审批手续，取得规划许可证，原告作为承建方，没有取得建筑资质，违反了法律的相关规定，事故发生当日原告饮酒未穿�安全服，原告有过错。第三人孙志强、孙志民作为建设施工工程发包方，未进行招投标，就让原告承包施工，属于违法发包，也有过错。原告和第三人孙志强、孙志民各应承担三分之一的责任。
原告诉请赔偿的金额过高，不符合法律规定。1、伙食补助费应为1000元；2、假肢费19000元（后续假肢费未发生，不应在本案中一并处理）；3、原告已诉请赔偿残疾赔偿金，就不能再要求精神损失费。综上，不论侵害人是谁，损失金额应为351971.4元-57000元-3000元-1500元=263471.4元，减去原告和第三人各应承担的三分之一责任，即使被告蒋智勇、吴新友按份承担侵权责任，被告应承担的损失应为87823.8元（被告吴新友、蒋智勇各一半，即每人43911.9元）。
综上所述，请求法院驳回原告对被告吴新友的诉讼请求。
被告蒋智勇、第三人孙志强、孙志民未作出书�答辩，也未出庭参加诉讼。
经审理查明，2014年11月11日原告与第三人孙志强、孙志民签订合伙修建房屋协议，第三人提供宅基地一块，由原告出资修建好房屋主体工程（清水房），房屋竣工后，双方按约定对房屋和门面进行分配。原告修建房屋未办相关审批手续。2015年原告将承包修建的房屋挖基脚工程承包给被告吴新友用挖掘机施工，每小时计人民币250元，被告吴新友又雇请被告蒋智勇驾驶挖掘机施工。2015年2月4日原告及被告蒋智勇饮酒后到施工现场，原告在施工现场指挥拉江石的车辆倒江石，被告蒋智勇开挖掘机作业，因挖机碰到施工现场附近的砖柱，砖柱倒下导致原告的左下肢被砸伤。原告受伤后，被告蒋智勇、吴新友护送原告到灌阳县人民医院救治，同日转送到桂林市中国人民解放军第一八一医院住院治疗8天，诊断为：左足毁损伤。原告用去医�费23238.9元（其中灌阳县人民医院为1451.5元，中国人民解放军第一八一医院为21595.24元，桂林市第二人民医院为192.16元）。原告出院医嘱：1、定期伤口换药，术后16-18天视伤口愈合情况拆线；2、遵医嘱进行功能锻炼，定期复查；3、伤口愈合后建议安装假肢恢复部分外观功能；4、建议全休3个月；5、不适随诊。2015年3月10日原告到广西××自治区假肢康复中心进行假肢配置，用时17天（适应性训练），假肢配置价为19000元（五年一换）。2015年4月7日原告经桂林市正诚司法鉴定中心鉴定，其人身损害受伤致残程度属六级。2015年11月16日原告经桂林市华源司法鉴定所鉴定，其人身损害致左小腿中下段以远缺失属六级伤残。
另查明，原告于2011年在灌阳县灌阳镇胜利路3号购买房屋居住，从事建筑业。被告蒋智勇、吴新友已支付原告28000元（其中包括被告吴新友为原告挖�脚抵扣的承包费10000元）。
上述事实，有原告提供的中国人民解放军第一八一医院的出院证、××人费用清单，灌阳县人民医院门诊收费收据，桂林市第二人民医院门诊收费收据，桂林市正诚司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票，广西××自治区假肢康复中心假肢配置证明，房屋产权证、土地使用证，税务发票；被告吴新友提供的桂林市华源司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书及当事人当庭陈述等证据证实。
本院认为，公民的身体健康权受法律的保护。被告蒋智勇受雇于被告吴新友驾驶挖掘机作业，因饮酒不注意安全，碰到砖柱砸伤原告，依法应当承担民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任……”的规定，被告蒋智勇饮酒后作业，有重大过失，依法应由被告蒋智勇、吴新友连带赔偿原告因伤造成的损失。原告承建的房屋未办审批手续，在相关部门干预下仍违章施工；原告明知被告蒋智勇开挖掘机作业，仍与其一起饮酒，且被告蒋智勇正在开挖掘机作业时，原告站到施工现场砖柱旁边，不注意自身安全，被告蒋智勇驾驶的挖掘机碰倒砖柱导致原告受伤，原告有重大过错，依法应减轻二被告的民事赔偿责任。第三人将建设工程发包给原告施工，与原告受损害没有因果关系，第三人在本案中无过错，被告辩称第三人在本案中应当承担相应的责任，本院不予采纳。被告吴新友辩称，其与被告蒋智勇系承揽合同关系，其不应承担民事赔偿责任，被告吴新友未提供相关证据证实，本院不予采纳。综上，原告的经济损失，应由�告自己承担40%的责任，被告吴新友、蒋智勇承担60%的民事赔偿责任。原告要求赔偿医疗费23238.9元，鉴定费700元，残疾赔偿金233050元，假肢费76000元，计算正确，本院予以支持。原告在全休期间安装假肢，原告将安装假肢适应期的17天计算误工费，属重复计算，应予减除，原告的误工费应为10780元（98天×110元／天）。原告住院8天，住院伙食补助费为800元（100元／天×8天），原告要求赔偿假肢适应期17天的伙食补助费无法律依据，本院不予支持。原告住院8天，护理费为535.2元（8天×66.9元／天），对原告提出超过部分的诉讼请求，本院不予支持。原告要求赔偿营养费无医院相关意见，本院不予支持。综上，原告的经济损失为345104.1元。原告本身有过错，其要求赔偿精神损害抚慰金30000元过高，本院酌情支持5000元。被告吴新友辩称原告已要求赔偿残疾赔偿金，原告�能再要求赔偿精神抚慰金，无法律依据，本院不予采纳。根据广西假肢康复中心的证明，假肢使用寿命为5年，后续费用必将发生，因此，被告吴新友辩称原告的假肢费为19000元，将来未发生的费用不应在本案中一并处理，理由不成立，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条第二十三条、第二十五条、第二十六条及《中法人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告吴新友、蒋智勇连带赔偿原告吕谟平经济损失345104.1的60%计207062元，精神损害抚慰金5000元，合计212062元，被告吴新友、蒋智勇已支付28000元，�应支付184062元；
二、驳回原告吕谟平的其他诉讼请求。
案件受理费6580元（原告已预交），由原告吕谟平负担3100元，被告吴新友、蒋智勇负担3380元（由二被告在履行本案生效判决时一并给付原告）。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状正本一份，并按当事人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院。
审 判 长 邓敬杰
审 判 员 胡秋兰
审 判 员 王亚玲
二〇一五年十二月十七日
代书记员 李峥春