贵州省惠水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔2731刑初107号
公诉机关贵州省惠水县人民检察院。
被告人程某，惠水县濛江街道办事处半坡村村民委员会副主任。因涉嫌贪污罪于2016年2月2日被惠水县人民检察院取保候审，2016年8月1日被本院取保候审。经本院决定于2016年10月8日被依法逮捕。现押于贵州省长顺县看守所。
辩护人朱玲青，贵州法治时代律师事务所律师。
被告人殷某，男，汉族，小学文化，贵州省惠水县人，惠水县濛江街道办事处半坡村村民委员会主任，住惠水县濛江街道办事处半坡村四组。因涉嫌贪污罪于2015年12月9日被惠水县人民检察院取保候审，2016年8月1日被本院取保候审。经本院决定于2016年10月8日被依法逮捕。现押贵州省长顺县于看守所。
辩护人何健，贵州秀岳律师事务所律师。
贵州省惠水县人民检察院以惠检公诉刑诉（2016）109号起诉书指控被告人程某、殷某犯贪污罪，于2016年8月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省惠水县人民检察院指派检察员罗彩霞、肖婷婷出庭支持公诉。被告人程某及其辩护人朱玲青、被告人殷某及其辩护人何健到庭参加诉讼。本案经合议庭评议、本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
经审理查明：一、2003年度惠水县实施了退耕还林工程。后由于征占、复耕、放牧、管护不力等原因造成原惠水县高镇镇退耕还林林地大面积损失。根据贵州省林业厅等省、州部门的部署，惠水县安排重新异地种植生态林。于是时任原惠水县高镇中心林业站（以下简称“高镇林业站”）站长的彭某与该站工作人员杨某、周某、黄某（此四人另案处理）在高镇中心林业站辖区内异地找点实施退耕还林。2010年彭某与被告人程某商量，在没有实际实施退耕还林的情况下，以被告人程某的名义上报退耕还林林地415.5亩。开始双方约定骗取政府补助的退耕还林款到账后高镇林业站与被告人程某各得一半，但在第一笔退耕还林款打到被告人程某账上后，被告人程某发现金额较大，遂提出他和高镇林业站的四个人均分、每人占1／5，彭某等人同意。2010年度至2012年度被告人程某名下共兑现退耕还林款210658.50元，被告人程某将其中的166100元交给杨某，自己共计得款44558.50元。第一笔退耕还林款20000元到账后，被告人程某即将其中的19000元交给半坡村1-4组账目管理员冉某甲用于集体公益事业。
二、2011年年底被告人殷某、程某在分别担任原高镇镇半坡村村民委员会主任、副主任期间，受原高镇镇人民政府的安排，与该村一组组长冉某甲（兼任半坡村1-4组账目管理员）、二组组长邵某、三组组长冉某乙协助政府开展贵惠高速公路高镇段半坡村1-4组征地工作。2012年3月至2013年8月半坡村1-4组被征收集体土地补偿款共计246360元，均存放于冉某甲个人银行账户内。由于高镇镇人民政府没有发放之前承诺的误工补助，被告人殷某、程某与冉某甲、邵某、冉某乙在半坡村村民委员会开会商量后，决定将半坡村1-4组征地补偿款中的90000元以发放工作经费为由在2012年4月至2012年12月期间3次进行私分，5人各得18000元。
另查明：1、被告人殷某、程某在案发后已分别将私分所得的征地补偿款18000元交到惠水县纪委；2、被告人程某在案发后将其骗取的退耕还林款剩余部分25558.50元交到惠水县人民检察院。3、案件审理过程中，被告人程某主动缴纳罚金10000元。4、行政区划调整后，高镇镇半坡村已更名为惠水县濛江街道办事处半坡村。
上述事实，被告人殷某、程某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人殷某、程某任职文件、关于退耕还林调整的文件、涉及程某补助兑现清册、程某在惠水县农村信用合作社账户业务凭证、程某名字代点实施退耕还林补助款兑现及使用情况表、收条、收据，证人彭某、杨某、周某、黄某的证言；贵惠高速公路建设征用土地勘丈登记表、冉某甲提供的半坡村1-4组账本、贵惠高速高镇段项目赔付清册、征地协议书、领条、记账凭证、半坡村1-4组贵惠高速公路征地补偿款登记表、账目登记表、储蓄（卡）业务凭证、王江江《关于贵惠高速公路高镇段（半坡村）征拆工作有关情况的说明》，证人冉某甲、邵某、冉某乙、陈某的证言等证据在卷证实，并经庭审质证足以认定。
本院认为：被告人程某伙同国家工作人员彭某等人勾结以虚报退耕还林土地面积的方式，骗取国家资金210658.50元，数额巨大，其行为已构成贪污罪；被告人殷某、程某利用担任高镇镇半坡村村民委员会主任、副主任职务上的便利，伙同他人将半坡村1-4组征地补偿款90000元进行私分，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人程某贪污退耕还林款210658.50元，事实清楚，证据充分，定性准确，应予确认，但贪污金额仅限于210658.50元，而不是300658.50元，其余部分应认定为职务侵占罪犯罪金额；指控被告人殷某犯罪事实清楚，证据充分，但指控贪污罪罪名不当应予变更为职务侵占罪。由于公诉机关提供的证据未能证实被告人殷某、程某等人私分征地补偿款的行为发生在协助政府实施征地过程中，并且该款虽然存放在冉某甲个人账户，但由于冉某甲系半坡村1-4组账目管理员，该账户内集体资金和个人资金混同使用，而集体资金的性质没有发生变化，故辩护人关于该犯罪应定性为职务侵占罪的辩解符合法律规定，应予采纳。公诉机关及辩护人均提出：在虚报退耕还林骗取国家资金进行私分的共同犯罪中，被告人程某起次要作用，系从犯应当减轻处罚的意见；以及公诉机关认为在私分半坡村1-4组集体土地补偿款的共同犯罪中被告人殷某、程某相互配合、作用相当，不宜区分主从犯的意见，均符合法律规定，应予采纳。被告人程某的辩护人提出：2016年2月1日惠水县人民检察院对被告人程某涉嫌贪污案立案侦查，而在2015年12月6日在第一次接受询问时就已将退耕还林款一事如实向检察机关交代，应认定为自首的意见，因为被告人程某没有自动投案，在办案机关对其调查谈话时，其如实交代的是办案机关掌握的线索针对的事实，不能认定为自首。案发后，被告人殷某、程某如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；被告人程某非法占有国家资金后，将部分赃款用于集体公益事业不影响贪污罪的认定，但量刑时可以酌情从轻处罚；案发后，被告人殷某、程某积极退赃，可以从轻处罚；被告人程某积极接受财产刑、主动缴纳部分罚金，亦可酌情从轻处罚。对被告人程某应当依法数罪并罚。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴，对被害人的合法财产应当及时某。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十九条第一款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第十六条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人程某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金十万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金十万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月8日起至2018年10月7日止；罚金应于本判决生效后三十日内向本院缴纳）。
二、被告人殷某犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月8日起至2017年6月7日止）。
三、被告人程某的违法所得四万四千五百五十八点五元应当追缴，上缴国库、违法所得一万八千元应当返还给被害人原惠水县高镇镇半坡村1-4组；被告人殷某的违法所得一万八千元应当返还给被害人原惠水县高镇镇半坡村1-4组。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 石 培 庆
审判员 唐 蜀 惠
审判员 乔 冰
二〇一六年十月八日
书记员 唐玉琴（代）