桂林市象山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0304民初21号
原告广西金鹏保安服务有限公司。
法定代表人卢飞龙，该公司总经理。
诉讼代理人龙夏宜，广西齐兴律师事务所律师。
被告赵小刚。
诉讼代理人潘昌漓，桂林市桂滨法律事务所法律工作者。
原告广西金鹏保安服务有限公司（以下简称金鹏公司）与被告赵小刚劳动争议纠纷一案，本院于2016年1月4日受理后，依法由审判员阳志斌独任审判，于2016年2月24日公开开庭审理了本案。代书记员蒋莉秦担任记录。原告金鹏公司的诉讼代理人龙夏宜，被告赵小刚及其诉讼代理人潘昌漓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金鹏公司诉称，被告没有充分的证据证明其工作期间每天加班，也没有证据证明原告掌握有加班的证据而不提供，应承担举证不能的不利后果。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，本案中，被告不能提供充分证据证明其每天加班，也没有提供证据证明原告掌握被告工作期间的加班的证据，无法确认被告所主张的加班事实，应承担举证不能的不利后果。桂林市劳动仲裁委在被告没有提供证据证明原告掌握了考勤记录的情况下，擅自推定考勤记录属于原告掌握管理，系认定事实不清，适用法律错误。2015年3月2日，被告进入原告处，原告桂林分公司随即将被告安排至桂林烟草局物流总部仓库担任保安人员，客观上已不能掌握被告的考勤记录。考勤记录并不等同于加班，桂林市劳动仲裁委以原告未提供考勤记录为由采信被告工作期间每天加班的主张，属认定事实不清，适用法律错误。未签订书面劳动合同的双倍工资的差额部分不应包含加班费，应该以正常出勤的月工资1400元为计算基础。原告扣除被告违规处罚的费用符合法律法规的规定，已支付的工资超过1400元的部分视为已支付了加班费。原告为此诉至法院，请求法院判决：一、原告不需支付被告休息日加班工资3089.66元、不需支付被告法定休息日加班工资772.41元、不需支付被告双倍工资的差额部分5197.7元、不需退回被告服装费300元；二、本案的诉讼费用由被告承担。原告对其陈述的事实在举证期限内提供以下证据：
1、被告身份证。拟证明被告的诉讼主体资格；
2、上岗证、保安员基本情况表、辞职报告。拟证明被告于2015年3月2日至2015年5月24日在原告处工作；
3、申请书、工作考评考核表、奖惩通知单、银行短信记录、银行历史明细单、工资单。拟证明原告已按规定支付了被告工资；
4、执勤记录、值班日、考勤表。拟证明被告没有充分证据证明其每天上班；
5、仲裁裁决书、送达回执、仲裁庭审笔录。拟证明1、桂林市仲裁委在被告没有充分证据证据证明其每天加班，又没有证据证明原告掌握考勤记录时，认定考勤记录属于原告掌握管理，被告每天加班，认定事实不清，适用法律错误；2、原告起诉在诉讼时效内；3、桂林市仲裁委认定原告应支付被告双倍工资加班差额部分及加班费认定事实错误。
被告赵小刚辩称，被告是否加班的举证义务应由原告承担。理由是被告已经提供了加班线索，即考勤记录。该记录由用人单位保管，用人单位无法举证，应承担举证不能的后果。其他方面，被告同意仲裁裁决书的裁决。
被告对其辨称意见在举证期限内提供以下证据：
1、上岗证。拟证明与原告存在劳动关系；
2、手机短信。拟证明工资数额；
3、执勤记录、考勤表、2015年3月3日至10日值班日志。拟证明被告法定休息日和法定节假日加班的事实。
经过开庭质证，被告对原告提供的证据1、2真实性予以认可；对原告提供的证据3，认为申请书签字是被告签的，但是不承认申请书里面的数字，因为当时签字的时候申请书是空白的，申请书违反国家强制性规定，这是一个无效的文件；对工作考评考核表的真实性无法确认，不认可；对奖惩通知单的真实性不认可，不是本人签字的，原告从被告工资里面扣了50元，这个被告知道；对银行短信记录的真实性认可，这份材料证明劳动者的工资数额；对银行历史明细单的真实性认可；对工资单的真实性不认可，认为被告从来没有看见过工资条，从来也不知道有这个资料。对原告提供的证据4的真实性认可，认为恰巧证明被告在节假日上了班，没有休息，原告只提供了5月份的考勤记录，原告应该提供被告所有的考勤记录；5月7日被告是上班的，但执勤记录上没有被告的名字，执勤记录上没有被告的名字并不能证明被告没有上班；对原告提供的证据5认可，认为只能证明本案通过了劳动仲裁。
原告对被告提供的证据1真实性认可；对被告提供的证据2真实性认可，证明内容不认可，认为工资的数额应以被告亲笔书写给原告的申请书的数额为准；对被告提供的证据3真实性认可，对证明的内容不认可，认为不能证明被告在所有的法定休息日、法定节假日加班，只能证明部分加班事实。
本院结合原、被告的举证和质证，认证如下：对双方确认的证据予以采信；对双方提出异议的证据，因各自无相反证据予以否定，且该类证据确与双方诉辩事由具有一定关联性，故作为本案定案的参考依据。
结合全案证据，本院确认以下法律事实：
被告于2015年3月2日进入原告处工作，岗位为保安员，工作地点在桂林市烟草专卖局物流总部仓库，原告派出一个组长对被告进行考勤和管理。原、被告双方未订立书面劳动合同，原告也未为被告缴纳社会保险费，但每月向被告发放了社保补贴。
被告每天的工作时间分为三个班次：8：00-16：00、16：00-24：00、00：00-8：00，按照实际出勤天数计算工资。被告提供了其2015年3月3日至3月12日在桂林市烟草专卖局物流总部仓库上班的值班日志，值班日志显示被告在该期间每天都上班。被告并提供了原告2015年5月1日至20日的执勤记录及考勤表，该执勤记录和考勤表显示被告在2015年5月1日至23日每天上班。原告认可被告工作至2015年5月24日。原告未提交被告在2015年3月2日至2015年5月24日期间的完整的考勤记录。
原告分三次从被告工资中扣除300元的服装费。被告称其工资为2200元／月，每月有短信通知，且工资明细在短信里体现，其从未见过亦未领过工资条。原告称被告的工资构成为基本工资为1200元＋社保补贴＋按出勤天数计算的加班工资，面试时已将工资构成告知被告，被告应知晓；原告不提供工作服，要求被告自行购买工作服，但被告未购买，原告为被告购买工作服后从被告的工资中扣除服装费300元。
2015年3月1日，被告向原告提交了一份被告本人签名及捺印的《申请书》，该《申请书》主要内容为：“我强烈要求公司将工资人民币1200元和社会保险费745.76元按月支付给我，我自行交纳社会保险费。”被告称签名捺印时“工资”和“社会保险费”后面的数字未填写。被告的《银行流水》中显示被告2015年3月2日至2015年5月24日期间的实领工资分别为1979元、2091元、1677元，扣除社保补贴745.76元后分别为1233.24元、1345.24元、931.24元。被告提供的《工行信使》短信中仅显示工资总额、违纪扣款及服装费扣款，未显示社保补贴和加班工资的数额。原告对《银行流水》及《工行信使》均予以认可。
2015年3月2日至2015年5月24日期间共有休息日24天，法定休假日4天。2015年1月起，桂林市最低工资标准为1400元／月。
被告于2015年5月20日向原告提交书面辞职报告，其最后工作日为2015年5月24日。
赵小刚作为申请人于2015年11月向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被申请人为金鹏公司。赵小刚的仲裁请求为：一、被申请人支付申请人2015年4月2日至2015年5月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额5252元。二、被申请人支付申请人2015年3月2日至2015年5月24日期间25天休息日加班工资5050元。三、被申请人支付申请人2015年3月2日至2015年5月24日期间法定休假日加班工资1424元。四、被申请人退还申请人服装费300元。2015年12月18日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出桂林市劳人仲案字（2015）514号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人一次性支付申请人2015年3月2日至2015年5月24日期间的休息日加班工资3089.66元；二、被申请人一次性支付申请人2015年3月2日至2015年5月24日期间的法定休假日加班工资772.41元；三、被申请人一次性支付申请人2015年4月2日至2015年5月24日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额5197.7元；四、被申请人一次性退还申请人服装费300元。金鹏公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案被告的考勤记录是属于用人单位即原告掌握管理的，原告应当提供。原告未提供被告2015年3月2日至2015年5月24日的完整的考勤记录，应承担举证不能的不利后果。而被告提供了其2015年3月3日至3月12日在桂林市烟草专卖局物流总部仓库上班的值班日志，值班日志显示被告在该期间每天都上班。被告并提供了原告2015年5月1日至20日的执勤记录及考勤表，该执勤记录和考勤表显示被告在2015年5月1日至23日每天上班。原告认可被告工作至2015年5月24日。综上，对被告称其2015年3月2日至2015年5月24日期间每天都上班的主张，本院予以采信。被告未提交证据证明其签署《申请书》时“工资”及“社会保险费”的数额未填写，应承担举证不能的不利后果。被告称其签署《申请书》时“工资”及“社会保险费”的数额未填写的主张，依据不足，本院不予采信。本院认为，被告签署《申请书》时应知晓“工资”及“社会保险费”的数额。2015年3月2日至2015年5月24日的休息日应休天数为24天、法定休假日应休天数为4天，被告此期间每天都上班，故被告的休息日加班天数为24天、法定休假日加班天数为4天。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项规定：“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。”被告在2015年3月2日至2015年5月24日期间休息日加班24天，原告未安排被告补休，亦未向被告足额支付加班工资。故原告应支付被告2015年3月2日至2015年5月24日期间的休息日加班工资。被告2015年3月2日至2015年5月24日领取的月工资扣除社保补贴后均未达2015年桂林市最低工资标准，且被告签署的《申请书》中的“工资1200元”亦未达2015年桂林市最低工资标准。《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款规定“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”计算被告加班工资时应以同期的桂林市最低工资标准1400元／月作为基数。因此，原告应支付被告2015年3月2日至2015年5月24日期间的休息日加班工资3089.66元（1400元／月÷21.75天×24天×200%）。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项规定：“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”被告2015年3月2日至2015年5月24日期间法定休假日加班4天，故原告应支付被告2015年3月2日至2015年5月24日期间法定休假日加班工资。原告应支付被告此期间的法定休假日加班工资772.41元（1400元／月÷21.75天×4天×300%）。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”原告与被告2015年3月2日至2015年5月24日劳动关系存续期间没有订立书面劳动合同，因此，原告应当支付被告2015年4月2日至2015年5月24日期间的未订立书面劳动合同二倍工资。被告2015年4月2日至2015年5月24日期间每天都上班，其月工资按照出勤天数计算。2015年4月全勤天数为30天、5月全勤天数为31天。被告2015年4月出勤天数为30天，5月出勤天数扣除休息日及法定休假日为15天。2015年4月、5月，被告扣除社保补贴实发工资分别为1345.24元、961.24元，其中5月扣除社保补贴的实发全勤工资应为1241.6元（961.24元÷24天×31天），均未达2015年桂林市最低工资标准。计算被告未订立劳动合同二倍工资差额时应以同期的桂林市最低工资标准1400元／月作为基数。被告2015年4月2日至2015年5月24日期间的休息日加班工资为2059.77元（1400元／月÷21.75天×16天×200%），法定休假日加班工资为772.41元，故被告2015年4月2日至2015年5月24日期间应领工资为5197.7元（1400元／月×1个月＋1400元／月÷21.75天×15天＋2059.77元＋772.41元）。原告应支付被告此期间未订立书面劳动合同二倍工资差额5197.7元。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”原告从被告工资中扣除服装费的情形违反了上述规定，因此，对原告应退还被告服装费300元。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第三项、第四十八条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：
一、原告广西金鹏保安服务有限公司支付被告赵小刚2015年3月2日至2015年5月24日期间的休息日加班工资3089.66元；
二、原告广西金鹏保安服务有限公司支付被告赵小刚2015年3月2日至2015年5月24日期间的法定休假日加班工资772.41元；
三、原告广西金鹏保安服务有限公司支付被告赵小刚2015年4月2日至2015年5月24日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额5197.7元；
四、原告广西金鹏保安服务有限公司退还被告赵小刚服装费300元；
五、驳回原告广西金鹏保安服务有限公司的诉讼请求。
本案适用简易程序减半收取案件受理费5元（原告已预交），由原告负担。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元［户名：桂林市中级人民法院，帐号20×××16，开户行：农行桂林七星支行高新支行］，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 员 阳志斌
二〇一六年三月三十一日
代书记员 蒋莉秦