文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤03民终411号上诉人（原审原告）：张庆平。委托诉讼代理人：王保明，系上诉人张庆平丈夫。上诉人（原审被告）：深圳市保康汽车动力系统有限公司。法定代表人：魏勇，总经理。委托诉讼代理人：肖发林，广东宝源律师事务所律师。上诉人张庆平与上诉人深圳市保康汽车动力系统有限公司（以下简称保康公司）因追索劳动报酬和经济补偿纠纷一案，均不服广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初13905号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。张庆平的上诉请求：保康公司应向其支付1、2011年4月25日至2016年5月9日正班工资差额人民币35054元；2、2011年4月25日至2016年5月9日加班工资差额57711元；3、2011年4月25日至2016年5月9日年休假工资10179元；4、2011年4月25日至2016年5月9日探亲假工资5481元；5、2013年、2014年、2015年、2016年未续签劳动合同双倍工资差额10万元；6、拖欠2011年4月25日至2016年5月9日工资92765元的25%经济补偿金23191元，100%赔偿金92765元；7、解除劳动合同经济补偿金3万元；8、赔偿2016年5月9日至案件结束误工费、材料费、车费、生活费、住宿费2万元；9、确定2011年4月25日至2016年5月9日劳动关系，依法补缴2014年5月至2016年5月社会保险费及赔偿2011年4月25日至2014年5月养老保险损失10万元；10、非法解雇赔偿金6万元，并依法开据解雇证明；11、失业保险赔偿金及医疗费3万元。保康公司的上诉请求：1、依法改判保康公司无需支付张庆平2014年度至2016年度期间的年休假工资1026.67元；2、由张庆平承担本案诉讼费用。本院经审理查明，张庆平在二审时提出其在2016年5月6日只是起草仲裁申请书，其于2016年5月9日上午才向劳动仲裁部门申请劳动仲裁，其仲裁请求中没有包括要求保康公司支付“违法解除劳动合同赔偿金”的请求，后因当天下午回公司被保康公司拒绝进门，才提起“违法解除劳动合同赔偿金”的请求，并在2016年5月17日根据仲裁委的意见，重新写一份仲裁申请书，将“违法解除劳动合同赔偿金”的内容添加上去。据此，本院向深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会调查，该委提供的材料显示张庆平于2016年5月9日申请劳动仲裁，仲裁申请书注明的离职时间亦为2015年5月9日。原审查明的其他事实基本准确，本院予以确认。本院认为,张庆平与保康公司存在劳动关系的事实清楚，双方当事人的合法权益均受劳动法律法规保护。关于工资差额问题，一，2014年5月之前的工资差额问题，根据《深圳市员工工资支付条例》之规定，结合张庆平于2016年5月9日申请劳动仲裁的事实，保康公司依法应对张庆平申请仲裁之日前两年内，即2014年5月至2016年5月期间的工资支付情况承担举证责任，对2014年5月以前是否存在未足额支付工资及加班工资的情况，应由张庆平承担举证证明。因张庆平提供的《考勤与工资统计表》为其单方制作，未能有效证实2014年5月之前的工资支付情况，故其主张2014年5月之前的工资及加班工资差额，本院不予支持。二，2014年5月之后的工资差额问题，根据双方认可的保康公司提供的2014年5月至2016年5月期间的考勤记录进行统计，张庆平在2014年5月至2015年2月期间正常上班时间为1124小时、平时加班时间为234小时、休息日加班时间为222小时；张庆平在2015年3月至2016年5月期间正常上班时间为1614.5小时、平时加班时间为508小时、休息日加班时间为311小时。张庆平正常工作时间的基本工资为同时期最低工资标准。经核算，张庆平在2014年5月至2015年2月期间的正常工作时间的工资标准为每小时10.4元，该期间的正常工作时间工资为11689.6元、平时加班工资为3650.4元、休息日加班工资为4617.6元。在2015年3月至2016年5月期间，其正常工作时间的工资标准为每小时11.7元，该期间的正常工作时间工资为18889.65元、平时加班工资为8915.4元、休息日加班工资为7277.4元。上述2014年5月至2016年5月期间，保康公司应向张庆平支付正常工作时间工资为30579.25元、平时加班工资为12565.8元、休息日加班工资为11895元。扣除保康公司已向张庆平支付该期间正常工作时间工资29931元和加班工资20479元，保康公司还需支付正常工作时间工资648.25元、平时和休息日加班工资3981.8元。原审判决计算无误，本院予以维持。张庆平主张上述各项工资差额的超出部分，没有事实依据，本院不予支持。关于未休年休假工资问题，张庆平在2014年至2016年期间可享受带薪年休假11天，张庆平在2016年1月5日至2月3日的请假时间中虽包含休假天数，但保康公司未向其支付该期间年休假工资，原审根据张庆平的工资标准，判决保康公司应支付上述年休假工资1026.67元无误。虽然张庆平在2014年至2016年期间存在较长时间请假未工作的事实，但保康公司亦未向其支付请假期间的工资，且张庆平上述请假均不属于病假，并不符合《职工带薪年休假条例》规定的职工不享受年休假待遇之情形，故保康公司主张张庆平不应享受相应年休假待遇，无需支付上述未休年休假工资，本院不予支持。关于解除劳动关系经济补偿问题，张庆平主张在2016年5月6日只是起草仲裁申请书，其于2016年5月9日上午向劳动仲裁部门申请劳动仲裁，其仲裁请求中没有包括要求保康公司支付“违法解除劳动合同赔偿金”的请求，后因当天下午回公司被保康公司拒绝进门，才提起“违法解除劳动合同赔偿金”的请求，并在2016年5月17日根据仲裁委的意见，重新写一份仲裁申请书，将“违法解除劳动合同赔偿金”的内容添加上去，所以不存在一审认定的张庆平在2016年5月6日申请劳动仲裁时主张双方之间的劳动关系已经解除的事实。本院认为，根据本院调查结果，张庆平确实于2016年5月9日申请劳动仲裁，仲裁裁决书注明的离职时间亦为2015年5月9日，与保康公司确认张庆平在2016年5月6日和7日仍在公司上班的事实亦相符，故本院认定张庆平于2016年5月9日向劳动仲裁部门申请劳动仲裁。原审认定张庆平于2016年5月6日申请劳动仲裁有误，导致推定张庆平属单方解除劳动关系错误。因张庆平没有充分证据证明其离职原因是保康公司拒绝其回公司所致，其要求保康公司支付违法解除劳动合同赔偿金，缺乏事实依据，本院不予支持。而保康公司亦未能举证证明张庆平属自行离职的事实，故本院依法认定双方劳动关系系由保康公司提出，双方协商一致解除，保康公司依法应根据张庆平的工作年限（不满6年）和张庆平离职前的月平均工资3353元，向张庆平支付解除劳动合同经济补偿金18411.5元（3353元×5.5个月）。原审判决相关事实认定有误，处理不当，本院予以纠正。另，因双方之间的劳动关系已经解除，张庆平要求保康公司出具解雇证明，原审视为其此请求为解除或终止劳动关系的证明并予支持，并无不当，本院予以照准。关于未续签书面劳动合同的二倍工资差额，张庆平于2011年4月25日入职保康公司，根据劳动合同法的相关规定，双方于2012年4月25日形成无固定期限的劳动关系。张庆平主张2013年至2016年期间双方未续签书面劳动合同的二倍工资差额，于法无据，本院不予支持。关于张庆平主张保康公司支付的其他各项费用，均缺乏相应的法律依据，本院不予支持。综上，上诉人张庆平上诉请求部分成立，本院予以支持，上诉人保康公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实部分错误，处理不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初13905号民事判决第一、二、三、四项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初13905号民事判决第五、六、七项；三、上诉人深圳市保康汽车动力系统有限公司于本判决生效之日起三日内向上诉人张庆平支付解除劳动合同经济补偿金18441.5元；四、驳回上诉人张庆平其他上诉请求；五、驳回上诉人深圳市保康汽车动力系统有限公司上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费15元，由上诉人深圳市保康汽车动力系统有限公司负担10元，上诉人张庆平负担5元。本判决为终审判决。审判长 冼  朝  暾审判员 邢  蓓  华审判员 张  永  彬二〇一七年四月十日书记员 刘晓露（兼）附法律法规条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。