河北省涉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）涉刑初字第75号
公诉机关河北省涉县人民检察院。
被告人杨某某，2013年4月23日因涉嫌贪污罪被涉县人民检察院刑事拘留，经邯郸市人民检察院决定，同年5月10日被执行逮捕，同年7月2日被取保候审。
辩护人张瑞金，河北恒星律师事务所律师。
涉县人民检察院以冀涉检刑诉（2013）60号起诉书指控被告人杨某某犯贪污罪，于2013年9月11日向本院提起公诉。本院审依法组成合议庭，于2013年10月28日、12月12日公开开庭审理了本案，涉县人民检察院指派检察员师志刚出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人张瑞金到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
涉县人民检察院指控，2010年上半年，涉县金华白灰膏厂搬迁至下庄村龙子巷，该区为井店供电所的供电辖区。被告人杨某某系井店供电所农电工，负责下庄村综合台区范围内电力设施巡视、保护、偷窃电检查等工作。出于照顾该企业之目的，被告人杨某某利用职务之便，私自在井店供电所034号线路上给该企业安装变压器并通电。2011年6月，杨某某到涉县供电公司把已报停的连奎选厂变压器过户为涉县金华白灰膏厂，但并未让涉县供电公司开通供电，继续报停。之后，被告人杨某某先后五次以收取电费名义，共从该企业收取59000元，未出具任何票据，并非法据为已有。
针对上述事实，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、相关书证等证据，认为被告人杨某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第382条之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。公诉机关没有提交量刑建议。
被告人及其辩护人辩称，1、2012年5月，被告人杨某某就离开了034号线路的管理工作，2012年7月、2013年1月杨某某经杨某手分别以交电费的名义收取30000元的行为，当属民法上代理关系或代理行为，而非刑法上的贪污。因此，被告人杨某某贪污的犯罪数额应认定为29000元；2、被告人杨某某是非全日制农电工，而其实际工作远远超过合同约定的劳动时间；其次其侵占的是普通公共财物，而非抢险救灾费用；再次59000元已全部退缴；被告人庭审时认罪态度好。综上，对其判处缓刑或免除处罚也能实现惩罚与教育的目的。
辩护人针对上述意见当庭提供了侦查机关出据的暂收59000元收条、金华白灰膏厂营业执照和该企业的退款3万元证明、并由证人出庭作证及书某某。
经审理查明，被告人杨某某系涉县电力公司非全日制农电工。2010年上半年至2012年5月份，被告人杨某某在井店供电所协助034号线路片长进行抄表、电费核算、抢修等工作。2012年5月份至案发在井店供电所032线路负责下庄村综合台区用电管理工作。
2010年上半年，被告人杨某某哥哥杨某与他人合伙开办的金华白灰膏厂迁至下庄村龙子巷，杨某某在未办理用电手续的情况下，利用协助抢修井店供电所034号线路工作便利，在034线路上私自停电给该企业安装变压器并供电。
此后，杨某某利用协助034号线路片长抄表、电费核算的工作便利，将杨某交给其的：2010年11月13日7000元、2011年8月17日12000元、2011年11月5日10000元共计29000元的金华白灰膏厂电费未上交供电公司，而据为已有。
2012年5月份，井店供电所根据工作需要，杨某某不再负责034号线路工作。此后，杨某又于2012年7月8日交给杨某某电费15000元、2013年1月5日交给杨某某电费15000元让其代交电费，杨某某将上述30000元据为已有。
2013年3月13日供电公司给金华白灰膏厂办理了送电手续。在侦查过程中，被告人杨某某将上述59000元电费通过侦查机关上缴，并退还涉县金华白灰膏厂30000元，金华白灰膏厂不再追究被告人杨某某任何责任。
上述事实，有公诉机关当庭提供的如下证据：
1、书证
（1）涉县金华白灰膏厂付电费账目，证该厂交过电费59000元；
（2）供电公司出具的涉县金华白灰厂用电证明材料及用电合同，证电源从经凤岗034开关第一路电源向金华白灰膏厂供电，2013年3月13日开通供电。
（3）被告人杨某某主体资格证明，证其为涉县井店供电所非全日制农电工。负责下庄村综合台区范围内电力设施巡视、保护、偷窃电检查以及与甲方的联系等工作，并协助完成安排的井店供电所供电营业区内其他有关工作。
（4）被告人杨某某户籍证明，证其达到刑事责任年龄。
（5）破案报告书，证案件侦破情况。
2、证人证言
（1）陈某某2013年5月16日证言：我是井店供电所034线路的片长，负责034线路的维修、抄表、用户电费核算、线路亏损核算和催缴电费等工作。2011年春，我发现涉县金华白灰膏厂安装变压器后，经问杨某某，才知道是他在2010年春就给涉县金华白灰膏厂安装了变压器，具体是谁去安装的变压器我不知道，我没有派人去给该厂安装变压器。因为杨某某和我关系不错，我把034线路上用电客户的电费核算也让他负责，只要线损不超，涉县金华白灰膏厂交不交电费我就不管了，至于杨某某是怎样把线损弥补上的我不清楚。杨某某帮我负责034线路上的抄表、电费核算、抢修等工作。在2013年4月12日傍晚，现任井店供电所所长张兆丰打电话让我、杨某某和他一起去涉县金华白灰膏厂了解一下该厂的用电情况，到涉县金华白灰膏厂后，杨某某的哥哥杨某就给我们说杨某某分五次从他手拿了六万元电费，那个时候我才知道杨某某从涉县金华白灰膏厂收取过电费这个事的。
（2）证人贾某甲2013年6月7日证言：我不知道涉县金华白灰膏厂是什么时候搬迁到现址的。我不清楚涉县金华白灰膏厂的变压器是什么时候安装的，什么时间开始供电的，你们可以去查下档案。我不清楚涉县金华白灰膏厂安装的变压器是怎么过户的。我记不清涉县金华白灰膏厂安装变压器并开始供电是否经我同意或批准。
（3）证人杨某2013年4月10日证言：涉县金华灰膏厂2010年搬迁至涉县井店镇下庄村龙子巷，由付金明、王华亮和我三人共同出资兴建。我们厂的电费是由涉县井店供电所一个月一抄表，本来应是一个月一交纳，但由于我弟弟杨某某在涉县井店供电所工作，所以我们厂的电费是半年一交或一年一交，由我把电费款交给我弟弟杨某某，再由我弟弟杨某某交给涉县井店供电所。详细情况是：2010年11月13日交纳电费7000元；2011年8月17日交纳电费12000元；2011年11月25日交纳电费10000元；2012年7月8日交纳电费15000元；2013年1月5日交纳电费15000元。我厂从2010年搬迁到现址至今，共计交纳电费59000元，这59000元电费全是经我手把钱交给我弟弟杨某某，再由我弟弟杨某某交到涉县井店供电所用来支付我厂电费。
3、被告人供述和辩解
（1）杨某某于2013年4月10日供述：2000年至今任涉县供电公司井店供电所农电工。涉县供电公司给我签有用工合同，系小时工，月工资700余元，外加抄表工资300余元，共计1000余元。
2010年，我从涉县金华灰膏厂会计我大哥杨某手收取大约10000元电费；2011年，我先后多次从涉县金华灰膏厂会计我大哥杨某手收取大约20000余元电费；2012年，我分两次（上半年收取15000元、下半年收取15000元）从涉县金华灰膏厂会计我大哥杨某手收取大约30000元电费。2010年至今我共从涉县金华灰膏厂收取60000余元电费，详细金额以该厂财务记录为准。我收取涉县金华灰膏厂收取6万余元电费没有具体的收费核算依据，也没有抄表记录，是我自己给该企业定了个数收取的。
我收取涉县金华白灰膏厂收取6万余元电费没有给该厂出具过涉县供电公司收取电费的正式发票，因我哥杨某在该企业投资入股，我在涉县供电公司井店供电所工作，出于照顾该企业的目的，在2010年上半年该厂搬迁到现址时，我私自把在涉县供电公司井店供电所034线路上已经倒闭，当时报停的连奎选厂户名更改为该涉县金华灰膏厂，当时我以涉县金华灰膏厂名义写了个申请，并向时任井店供电所所长贾某甲说明是把原魁廷选厂户名更改为该涉县金华灰膏厂，贾某甲同意之后加盖了涉县井店供电所公章，然后到涉县供电公司客户服务中心办理了更名手续，未开通运行，继续报停（也就是说手续办完后客户服务中心微机上显示的是涉县供电公司未向涉县金华灰膏厂供电，企业停产报停），我随后未请示涉县供电公司井店供电所所长贾某甲，副所长段某某，只给034线路上片长陈某某说了一下，他没有吭声，我就安排人安装变压器了，由涉县偏店乡杨家寨人陈兴利（农电工）、涉县偏店乡北寨人王海洋（农电工）、涉县偏店乡凤岗人程何太（农电工）和我四个人栽电线杆，安装变压器。完工后，我把供电系统接通给涉县金华灰膏厂供电。因我哥杨某任涉县金华灰膏厂会计，该企业又属个人企业，不索要交纳电费正式票据，而我也没有向涉县供电公司申请开通供电手续，属私自开通供电，我就把收取该企业的6万余元电费私吞了，没有上交涉县供电公司。到2013年春节涉县供电公司经理李动周和我所所长贾某甲相继调走，我在2012年6月份又调离了034线路，该线路片长陈某某说：“涉县金华灰膏厂又不是你哥一人的企业，应该把电费交一下。”
（2）杨某某于2013年4月24日供述：我曾经抄了涉县金华灰膏厂变压器电表两个月用电数，但我手中并没有抄表的记录，也没有其他人知道这事，我是依据这两个月变压器上的用电量推算涉县金华灰膏厂的整个用电量的，然后向涉县金华灰膏厂收取电费的。从2010年到2013年元月，我先后从涉县金华灰膏厂收取不到六万元电费。现在涉县金华灰膏厂所用的变压器在2011年6月份，由户名连魁选厂变压器过户到涉县金华灰膏厂的。因连魁选厂的变压器不用了，我就以连奎选厂的名义给涉县金华灰膏厂安装了变压器并供了电，没有到任何部门办理相关手续。
（3）杨某某于2013年5月11日供述：我没有偷电。涉县金华白灰膏厂在涉县供电公司未开通供电的情况下，我给涉县金华白灰膏厂安装变压器开通供电，我认为不是偷电，是违约用电。我不知道国家工作人员利用职务之便监守自盗就是贪污。
（4）杨某某于2013年7月1日供述：涉县金华白灰膏厂是2010年6、7月份搬迁到现址的，原址在涉县井店供电所旁边。
涉县金华白灰膏厂搬迁到现址后，该厂用电的变压器是我安装的。2011年6月份是我到涉县供电公司把连魁选厂的变压器过户到涉县金华白灰膏厂名下的。
2010年至2013年1月份我共从该厂收电费款59000元。
在庭审中，辩护人当庭提供了如下证据：
（1）退款收条，证被告人杨某某上缴59000元电费。
（2）证人贾某甲乙证言，证2012年5月份，因为一个村一个电工，当时下庄村没有电工，杨某某是下庄村的，我就把他调回去了。下庄村用电是在井店032号线路上。杨某某在034号线路上是协助线长工作。
（3）证人李某丙证言，证我是负责井店032号线路的，以前下庄村没有抄表的，后来改造后，表到户了，就让我们出一个人，我们说杨某某是下庄村的，就把他调过去了。
（4）证人刘某某、李某甲、陈某某、李某丙、贾某甲、段某某（均为2010-2013年涉县供电公司井店供电所员工）提供的书某某证，2012年5月份井店供电所开例会决定杨某某调离凤岗034号线路，不再协助034号线路任何工作，回下庄村担任电工，管理下庄村综合台区用电管理工作。
（5）金华白灰膏厂营业执照及该企业的退款3万元证明证该企业对杨某某的行为表示谅解。
以上证据均经庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，2010年上半年至2012年5月份，被告人杨某某利用职务便利，分三次收取涉县金华白灰膏厂的电费29000元占为已有的行为构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。
2012年5月份以后，被告人杨某某不再负责034号线路工作，此后034线路工作人员未及时收取该企业电费（因为2011年春天该线路负责人就知道了该企业通电的事实），但公诉机关没有证据证明杨某某和034线路工作人员有共同故意。杨某某借机又向企业收取电费，因其已不再具有职务便利，但杨某某并未将实情告知金华白灰膏厂，仍然隐瞒真相继续以收取电费名义骗取钱财，杨某某取得的30000元的行为构成诈骗罪。辩护人辩称被告人杨某某收取的30000元电费系民法上代理关系的辩护意见本院不予采纳。
被告人杨某某在本案审理过程中如实供述自己的罪行，认罪态度好；案发后将全部款项退缴、退赔；取得被害人谅解。综合上述情节，对被告人杨某某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二百六十六条、第六十九条、第七十二条之规定，判决如下：
被告人杨某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向邯郸市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 卢志平
审 判 员 江学宾
代理审判员 吴志军
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 程秀娜
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、盗窃、偏取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、偏取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污罪论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额特别巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。