福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）漳民终字第1024号
上诉人（原审原告）黄素莲，女，1966年10月19日出生，汉族，住漳浦县。
委托代理人何漳钦，漳浦县绥安法律服务所法律服务工作者。
委托代理人杨生武，男，1964年9月4日出生，汉族，住漳浦县。系上诉人黄素莲之夫。
被上诉人（原审被告）吴贵城，男，1983年9月13日出生，汉族，住漳浦县。
被上诉人（原审被告）华安财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地漳州市芗城区新华北路54号A区1幢2楼。
代表人黄簕，总经理。
上诉人黄素莲因与被上诉人吴贵城、华安财产保险股份有限公司漳州中心支公司（以下简称华安财险漳州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服漳浦县人民法院（2014）浦民初字第3350号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人黄素莲及其委托代理人何漳钦、杨生武到庭参加诉讼。被上诉人吴贵城、华安财险漳州中心支公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判查明，2013年10月28日10时40分，被告吴贵城驾驶自己所有的闽E×××××号小型客车，在山旧线漳浦县绥安镇火烧埔糖厂路口倒车时，因未注意车后情况，刮撞到行人即原告黄素莲。漳浦县公安局交通管理大队认定，被告吴贵城负本事故全部责任，原告黄素莲无责任。原告黄素莲因事故受伤实际住院252天，花去医疗费人民币41802.89元（其中非医保5547.57元）。出院诊断：腰1-4左侧横突骨折、气滞血瘀、多处软组织挫伤。出院医嘱：门诊随访、休息三个月、加强营养。经原告黄素莲申请，原审法院委托，2014年10月11日福建寻真司法鉴定所对原告黄素莲的伤残等级进行评定，为拾级伤残。原告支付鉴定费人民币700元。经被告华安财险漳州中心支公司申请，原审法院委托福建诚正司法鉴定所对原告黄素莲的治疗终结时间进行评定，为3个月。
另查明，闽E×××××号小型客车在肇事前已向被告华安财险漳州中心支公司投保了交强险和商业三者险（限额30万元），且投了不计免赔险，事故发生在保险期间。被告吴贵城在事故发生后向原告黄素莲预付人民币12000元。
原判认为，机动车驾驶员应当按照交通安全法律法规的规定，安全驾驶车辆，违反规定驾车，造成事故发生，应承担相应的法律责任。被告吴贵城驾驶自己所有的闽E×××××号小型客车在倒车时刮撞到行人黄素莲，致原告黄素莲受伤，漳浦县公安局交通管理大队根据双方过错程度及在事故中所起的作用大小，认定被告吴贵城负本次事故的全部责任，原告黄素莲无责任是正确的，可作为定案的依据。闽E×××××号小型客车已向被告华安财险漳州中心支公司投保了交强险和商业三者险（30万元），且投有不计免赔，因此，被告华安财险漳州中心支公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿原告黄素莲的损失，被告吴贵城应承担保险公司赔偿责任外的损失。被告华安财险漳州中心支公司辩解原告提交的出院记录、疾病诊断证明书、医嘱单、护理记录单等无法证明治疗的真实性、必要性、合理性，根据原告因本案交通事故造成腰椎横突多发性骨折其治疗终结时间为3个月的司法鉴定意见，原告赔偿项目的计算依据应以该鉴定意见为准。本院认为，合法有效的鉴定意见应作为定案依据，故原告合理住院治疗时间应以3个月为准。但根据医院的医嘱单、护理记录单等证据足以证明原告实际住院治疗的时间为252天，且出院医嘱记载注意休息，疾病诊断证明书中记载出院后休息三个月，由此可以证明原告自住院至出院期间存在实际持续误工，原告的误工时间可以计算至定残日前一天的2014年10月10日。因此，原告的误工时间应为348天，但护理期限应以合理的治疗终结时间3个月（90天）为限。原告主张的部分项目数额依据不足，被告要求调整，部分意见予以采纳。根据本案事实和相关规定计算，原告黄素莲因本案交通事故所造成的经济损失为：1、医疗费41802.89元（其中非医保为5547.57元）；2、误工费（计算至定残前一天）348天×88.74元=30881.52元；3、护理费90天×88.74元=7986.6元；4、住院伙食补助费252天×15元=3780元；5、营养费（按医疗费10%计）4188元；6、交通费（按票据金额计）2380元；7、残疾赔偿金11184.2元／年×20年×10%=22368.4元；8、精神损害抚慰金6000元，合计人民币119387.41元。原告黄素莲上述损失，由被告华安财险漳州中心支公司在交强险限额内赔偿10000元（医疗费用）＋30881.52元＋7986.6元＋2600元＋22368.4元＋6000元=79616.52元，在商业三者险限额内赔偿119387.41元-79616.52元-5547.57元=34223.32元，合计人民币113839.84元；由被告吴贵城赔偿人民币5547.57元，该款从已支付的12000元中扣抵，多余部分原告应予返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决生效后15日内赔偿原告黄素莲因本案交通事故造成的损失合计人民币113839.84元（其中人民币6452.43元为被告吴贵城预付款）。二、被告吴贵城应赔偿原告黄素莲因本案交通事故造成的损失合计人民币5547.57元，款已付清。三、驳回原告黄素莲的其他诉讼请求。
原审宣判后，原审原告黄素莲不服，向本院提起上诉。
上诉人黄素莲上诉称，一、原审判决认定事实错误。上诉人因交通事故住院时间是267天，护理期限应以实际住院时间为准，原审认定上诉人护理时间为90天明显错误。二、原审未同意上诉人对伤残等级和医疗终结时间申请重新鉴定是不妥的。请求：一、改判二被上诉人赔偿上诉人经济损失140424元。二、对上诉人的伤残等级和护理时间重新鉴定。一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人吴贵城、华安财险漳州中心支公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未作出书面答辩。
经二审审理查明，上诉人黄素莲对原审判决查明的事实无异议，本院予以确认。
另查明，原审诉讼中，上诉人黄素莲并未向原审法院提出对护理期限进行司法鉴定的申请，也未对伤残等级及医疗终结时间的鉴定结论提出要求重新鉴定的申请。
本院认为，根据“谁主张、谁举证”原则，有关上诉人黄素莲护理费如何计算的问题，应由上诉人黄素莲承担举证责任。原审诉讼中，上诉人黄素莲请求按其住院时间267天计算护理期限，但原审诉讼中，经原审法院委托有关部门进行司法鉴定，鉴定结论为上诉人黄素莲的治疗终结时间为3个月，因此，该情况下黄素莲的护理期限并非等同于住院时间，本案不能简单地将黄素莲的住院时间作为护理期限，上诉人黄素莲应向原审法院提出有关护理期限的司法鉴定的申请，但上诉人黄素莲并未提出该申请，应承担举证不能的法律后果。原审法院在上诉人未提出申请护理期限司法鉴定的情况下，根据上诉人因本案交通事故治疗终结时间为3个月的司法鉴定意见，认为护理期限应以合理的治疗终结时间3个月（90天）为限并无不当，上诉人主张护理期限应以实际住院时间为准的上诉理由，缺乏事实和法律依据，不能成立。原审诉讼中，上诉人黄素莲并未对伤残等级及医疗终结时间的鉴定结论提出申请重新鉴定的申请，而且，上诉人黄素莲也未依照有关法律规定提供相应的证据证明以上鉴定结论存在应予重新鉴定的情形，因此，上诉人黄素莲主张原审未同意上诉人申请重新鉴定错误及向二审要求重新鉴定的上诉理由缺乏事实和法律依据，不能成立。综上所述，上诉人黄素莲的上诉理由不能成立，依法不予支持。原审判决并无不当，应予维持。被上诉人吴贵城、华安财险漳州中心支公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百四十四条、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费326元，由上诉人黄素莲承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐志忠
审 判 员 陈天明
代理审判员 杨国栋
二〇一五年七月二日
书 记 员 蒋舒红
附：有关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。