重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第01623号
上诉人（原审被告）邓永中。
委托代理人严晓刚，广东万乘律师事务所律师，一般代理。
委托代理人何波，广东万乘律师事务所律师，一般代理。
被上诉人（原审原告）冷开贵。
委托代理人余蒂，重庆展汇律师事务所律师，一般代理。
委托代理人冷祥敏，女，汉族，系冷开贵之女，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）重庆市綦江区黑山镇天星村村民委员会，住所地重庆市綦江区黑山镇天星村联合村民组，组织机构代码06051107-2
法定代表人娄方明，系该村委会主任。
委托代理人张绍礼，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）重庆市綦江区黑山镇人民政府，住所地重庆市綦江区（原万盛区）黑山镇马家坳，组织机构代码00930085-1。
法定代表人王浩，系该镇镇长。
委托代理人阳长荣，重庆北信律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人邓永中因与被上诉人冷开贵、重庆市綦江区黑山镇天星村村民委员会（以下简称“天星村委会”）、重庆市綦江区黑山镇人民政府（以下简称“黑山镇政府”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服綦江区人民法院（2013）綦法民初字第04965号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年7月18日，重庆市万盛经开区村镇建设工作领导小组办公室下发万盛村镇发［2012］1号文，要求各成员单位按照“统一标准、统一设计、统一风貌、统一施工”的原则建设农民新村，在2012年12月底前完成C、D级危房改造和农民新村、巴渝新居建设。2012年9月1日，天星村委会向黑山镇政府出具《黑山镇天星村2012年C、D级危房改造承诺书》，承诺：村委会制定安全巡查制度，由专人巡查施工安全，对整个改造施工安全全面负责；村委会与施工方完善相关协议，明确施工要求，按每户1500元收取质量安全保证金，要求施工方为建筑工人购买人身意外保险；负责督促施工方全额垫支以及按时足额兑付建设工人工资；在区建委等相关部门验收合格后，按照C、D级危房改造每户补助标准由镇政府直接兑付施工队（实际补助给农民但由农民委托施工队领取）等内容。
2012年9月10日，天星村委会与无相应施工资质的邓永中签订《2012年C级危房改造协议》，将天星村委会指定村民的房屋按C级危房排危加固并完成巴渝风貌改造工程包工包料给邓永中；双方在协议中约定：“乙方在施工过程中必须做好质量安全和施工安全以及危房拆除安全，如果发现乙方未带安全帽、未系保险带，甲方有权对乙方予以经济处罚，在施工过程中若发生安全事故，由乙方负责，甲方及镇政府概不负责。”等内容。冷开贵是泥水匠，受邓永中雇请，于2012年12月13日在廖必超家施工，该房屋建筑面积171.16平方米，共2层，冷开贵站在二楼屋顶砌边墙，施工处未设置安全护栏以及安全网，冷开贵头戴安全帽，未系安全带。当边墙砌至1米多高时，墙体倒塌，冷开贵摔至约6-7米高的地上，当即被送到南桐矿业有限责任公司总医院住院治疗，入院诊断为急性重型开放性颅脑损伤、脊柱骨折、双侧血气胸伴肺挫伤、左胸第10、11肋骨折、右胸第7、8肋骨折、上颌骨骨折、鼻骨折、牙外伤。冷开贵住院186天后出院，出院诊断同入院诊断，邓永中支付住院医疗费102709.8元。冷开贵于2013年4月18日再次入院治疗，2013年6月17日出院，邓永中支付住院医疗费2728元、护理费22570元以及生活费500元，邓永中另支付出诊费、陪床费等门诊医疗费1910元，支付胸腰支具2800元。冷开贵与邓永中就出院后至司法评残前3个月（2013年6月17日-2013年9月30日）期间的生活和护理达成协议：邓永中支付冷开贵300**元（6月22日前支付10000元，7月底前支付10000元，8月底前支付10000元），所有费用根据法院判决情况进行抵扣。协议签订后，邓永中支付冷开贵生活费护理费20000元。
2013年7月2日，重庆市万盛司法鉴定所作出渝万盛鉴定所{2013}法医临鉴字089号司法鉴定意见书，认为冷开贵T6-8椎爆裂性骨折伴截瘫为一级伤残；右眼视神经损伤，右眼外展受限为九级伤残；左侧第10、11肋骨骨折，右侧第7、8肋骨骨折为十级伤残；属于大部分护理依赖；后续治疗费为54600元；误工时限为200天；营养时限为186天。冷开贵支付鉴定费2500元。一审诉讼中，冷开贵申请对其残疾辅助器具以及定残后的护理人数、护理时限进行鉴定。2013年9月25日，重庆法正司法鉴定所作出渝法正［2013］医鉴字第993号法医临床司法鉴定意见书，结论为冷开贵可配备轮椅，费用为1500元／具，轮椅使用年限为5年，冷开贵定残后需1人护理，护理程度为终身大部分护理依赖；冷开贵支付鉴定费2200元。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。定作人对选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，邓永中是冷开贵雇主，是接受劳务一方，冷开贵受到的损害发生于提供劳务中，邓永中应当对冷开贵的损害承担赔偿责任；邓永中在组织施工时未尽安全监管职责，未设置必要的安全防护设施，特别是在事发处未设置安全防护栏和安全网，应对本次事故承担主要责任；事发处为二楼屋顶平台，冷开贵在施工中忽视安全操作规范，工作中疏忽大意，应对本次事故承担次要责任；天星村委会与邓永中签订《2012年C级危房改造协议》，事发施工工地属该协议约定的施工范围，天星村委会将C级危房改造发包给没有施工资质的邓永中，存在选任过失，应当承担相应的民事赔偿责任；黑山镇政府对C级危房改造的监管是履行行政职能，故黑山镇政府不是本案民事赔偿责任主体，不承担本案民事赔偿责任。经一审法院征询建设主管部门意见，事发施工项目不按基建程序管理，故对于冷开贵要求黑山镇政府承担连带责任的诉求，不予支持。
因此，对于冷开贵的损失，结合本案案情，一审法院确定邓永中承担65%的民事赔偿责任，天星村委会承担20%的民事赔偿责任，冷开贵自负15%的责任。
对于冷开贵主张的损失，一审法院确定如下：
1、医疗费：102709.8元＋2728元＋1910元=107347.8元；
2、后续医疗费：54600元；
3、住院伙食补助费：32元／天×186天=5952元；
4、营养费：冷开贵营养时限为186天，酌情按25元／天计算营养费为4650元；
5、胸腰支具：2800元；
6、住院期间护理费：22570元；
7、出院后护理费：参照2012年重庆市居民服务业社平工资计算，冷开贵的护理程度为终身大部分护理依赖，护理期限最长不超过20年，出院后护理费为25508元×20年×80%=408128元；
8、残疾赔偿金：冷开贵户籍登记为农业人口，冷开贵主张残疾赔偿金为7383.27元×20年=147665元，予以支持；
9、误工费：冷开贵无固定收入，参照上一年度重庆市建筑业职工平均工资31310元／年计算误工费，误工时限为200天，故误工费为31310元／年÷365天×200天=17156.16元；
10、残疾辅助器具轮椅费：按20年计算为1500元×4次=6000元；
11、交通费：冷开贵主张300元，予以支持；
12、鉴定费：冷开贵支付第一次鉴定费2500元，鉴定项目为伤残等级、护理依赖度、后续医疗费、误工及营养时限；支付第二次鉴定费2200元，鉴定项目为残疾辅助器具以及定残后的护理人数及护理时限；两次鉴定结论均在本案中作为证据使用，故鉴定费4700元应予认定；
13、精神抚慰金：20000元。
以上合计801868.96元，按照一审法院确定的责任比例，邓永中应当赔偿521214.82元，扣除已支付的153217.8元，还应支付367997.02元；天星村委会应当赔偿160373.79元；冷开贵自己承担120280.35元。据此，一审法院判决：一、邓永中赔偿冷开贵医疗费、住院伙食补助费、营养费、胸腰支具费、住院期间护理费、出院后护理费、残疾赔偿金、误工费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计521214.82元，扣除已支付的153217.8元，还应支付367997.02元；重庆市綦江区黑山镇天星村村民委员会赔偿冷开贵1603**.79元；二、驳回冷开贵的其他诉讼请求。
邓永中不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判决并予以改判。其主要事实和理由为：一、冷开贵严重违反安全操作规程，对本案事故应负主要责任；二、天星村委会对承包工程方未进行资质审查，应负主要责任；三、黑山镇政府负有安全监管责任，应与天星村委会负连带责任；四、对于冷开贵自行委托鉴定机构所作出的鉴定结果，上诉人不予认可，申请法院重新委托鉴定机构鉴定；五、一审判决对冷开贵出院后的护理费主张过高。
冷开贵答辩称：上诉人系工程承包人，安全设施和防护器具均应由上诉人提供，故应由上诉人对本次事故负主要责任；冷开贵同意邓永中关于天星村委会应负主要责任、黑山镇政府与天星村委会负连带责任的主张；关于鉴定，一审时上诉人已经申请了重新鉴定，但未交纳鉴定费用；冷开贵自行委托鉴定是合法的。
天星村委会答辩称：根据相关法律规定，村委会在发包房屋改造工程时未获取任何利益，也不是改造房屋的业主，只是按照上级的要求在履行村组织应履行的职责，因此，对上诉人认为村委会选任不力应承担主要责任的主张不予同意，上诉人作为雇主，冷开贵系其雇员在雇佣活动中受伤，应由雇主承担赔偿责任，一审判决并无不妥。
黑山镇政府答辩称：上诉人认为镇政府应承担安全监管责任没有依据，黑山镇政府是行政监管，若有不当，也是通过行政渠道进行救济，在民事案件中镇政府不是适格被告。故一审判决正确，应予维持。
本院二审查明的事实与一审查明的相同。
本院认为，冷开贵受邓永中所雇，从事危旧房改造工作并在工作中受伤，邓永中作为雇主，应负赔偿责任；冷开贵作为一名老工匠，应该知晓尚未干透的墙不结实，但冷开贵在施工过程中，身体倚靠在新砌的墙体上，导致墙垮人落的事故，因此，冷开贵因疏忽大意而应对自身的受伤承担一部分责任。天星村委会将本村的危房排危加固并完成巴渝新居风貌改造工程发包给邓永中，该工程虽不按建设工程管理，但根据天星村委会与邓永中签订的《2012年C级危房改造协议》的约定，天星村委会负有安全监管和检查的义务。邓永中在施工过程中，没有给工人系安全绳，也没有安装防护网，天星村委会没有要求邓永中进行整改，故天星村委会因自己怠于行使监管职能而应对冷开贵的受伤承担相应的赔偿责任。虽然天星村的危旧房改造资金由黑山镇政府划拨，但黑山镇政府只是对全镇的危旧房改造工程履行行政监管职能，其并不是天星村危房改造工程的发包方，故黑山镇政府不应对冷开贵的受伤承担赔偿责任。综上，一审法院判决对于冷开贵的受伤，由邓永中承担65%的赔偿责任、天星村委会承担20%的赔偿责任、冷开贵自身承担15%的责任并无不当。关于冷开贵提交的两份司法鉴定意见书，本院认为，该鉴定意见书虽系冷开贵自行委托作出，但邓永中并没有提交证据予以反驳，其认为该两份鉴定意见书不能采信的主张没有事实依据，本院不予支持。关于冷开贵出院后的护理费标准问题，本院认为一审判决参照2012年度城镇私营单位服务业就业人员年平均工资标准计算冷开贵出院后的护理费并无不当。综上，邓永中的上诉理由不成立，一审判决事实认定清楚，法律适用正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9012元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 樊仕琼
代理审判员 刘 毅
代理审判员 芦明玉
二〇一四年五月三十日
书 记 员 黄献丽