福建省闽侯县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）闽0121刑初377号
公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
附带民事诉讼原告人徐某，男，汉族，1963年6月12日出生于福建省福州市闽侯县，农民，住福建省闽侯县。
被告人谢某，男，1964年7月24日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化程度，务农，住福建省闽侯县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年5月11日被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月23日被逮捕，同年9月23日被本院取保候审。
闽侯县人民检察院以侯检公诉刑诉（2016）326号起诉书指控被告人谢某犯故意伤害罪，于2016年8月30日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人徐某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。闽侯县人民检察院指派代理检察员何洁出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某、被告人谢某均到庭参加诉讼，现已审理终结。
闽侯县人民检察院指控，2015年10月17日21时许，被告人谢某在闽侯县甘蔗镇交通路武装部门口的一间麻将馆内因看打牌说闲话一事与被害人徐某发生争吵，继而发生拉扯，被告人谢某拉扯被害人徐某手臂，造成被害人徐某摔倒并致其右股骨粉碎性骨折。经闽侯县公安局物证鉴定室法医鉴定，被害人徐某所受的伤属于轻伤一级。
公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人谢某的行为应当以故意伤害罪追究刑事责任，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人徐某诉称，原告人被被告人致伤，住院26天，遭受经济损失有医疗费61697.94元、住院伙食补助费1040元、护理费2800元、营养费3000元、误工费4256元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元，共计78093.94元，请求法院判处被告人赔偿。
被告人谢某当庭自愿认罪，但提出是被害人徐某先骂他的，被害人也有过错。
经审理查明，2015年10月17日21时许，被告人谢某在闽侯县甘蔗镇交通路武装部门口的一间麻将馆内打牌，因被害人徐某在旁边看其打牌时说闲话，双方便发生争执并拉扯，在拉扯中，被告人谢某致被害人徐某摔倒，造成被害人徐某右股骨粉碎性骨折。经闽侯县公安局物证鉴定室法医鉴定，被害人徐某的伤情为轻伤一级。
上述事实，被告人谢某基本不持异议，且有：1.户籍证明、接受证据清单、病历材料；2.证人陈某、林某1、林某2的证言；3.被害人徐某的陈述；4.被告人谢某的供述和辩解；5．闽侯县公安局物证鉴定室临床法医学检验鉴定；6.现场照片、现场平面图；7.抓获经过、破案经过等证据所证实，足以认定。
另查明，被害人徐某于2015年10月19日至2015年11月13日在福州市第二医院住院26天，用去医疗费59590.42元，门诊检查等费用2107.52元，合计61697.94元。
福建省统计局相关数据，2015年度农、林、牧、渔业平均工资为45764元／年（125.38／天）。
上述事实，有被害人徐某提供的身份证复印件、入院记录、出院记录、医疗发票、费用清单等业经庭审查证，足以认定。
本院认为，被告人谢某伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人谢某当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被害人徐某因在旁边观看打牌时多管闲事，引起纷争，存在一定的过错，可以减轻被告人谢某部分责任，被告人谢某关于被害人徐某存在过错的辩称，与事实相符，予以采纳。
被告人谢某的犯罪行为致使被害人徐某遭受一定的经济损失，依法应予赔偿。原告人徐某的诉讼请求中合法、合理部分为：1、医疗费61697.94元，有收费票据、费用清单为据，被告人没有异议，予以支持；2、误工费4256元，原告人主张出院后休息一个月，即误工时间为56天，每天按76元计算，因没有超出标准，予以认定；3、护理费2800元，没有超出当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，予以认定；4、交通费300元，根据原告人住院的地点、时间、次数及必要的陪护情况，予以支持；5、住院伙食补助费1040元，因没有超出当地国家机关出差补助标准，予以认定；6、营养费酌定1000元；7、精神损害抚慰金，原告人主张5000元，不属于附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。以上赔偿金额总计人民币71093.94元。被告人谢某负担85%，即60429.8元，原告人徐某负担15%，即10664.14元。
综合考虑被告人谢某的犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一百三十六日，羁押一百三十六日折抵刑期一百三十六日，由实际羁押之日起计算。）
二、被告人谢某应于本判决生效之日起一个月内赔偿附带民事诉讼原告人徐某经济损失人民币60429.8元。
三、驳回附带民事诉讼原告人徐某的其他诉讼请求。
如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李贤森
人民陪审员 郑圣读
人民陪审员 程文泽
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 杨璐滢
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。
因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。