浙江省绍兴市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）浙06行初45号
原告江苏大方广告有限公司。住所地江苏省江阴经济开发区靖江园区通江路**号。
法定代表人方骥宏，董事长。
被告绍兴市上虞区人民政府。住所地浙江省绍兴市上虞区百官街道市民大道***号。
法定代表人陶关锋，区长。
委托代理人牟正江，男，绍兴市上虞区人民政府工作人员。
原告江苏大方广告有限公司不服被告绍兴市上虞区人民政府其他（城建）行政复议一案，向本院提起行政诉讼。本院于2016年3月23日立案后，在法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年5月5日公开开庭审理了本案。原告江苏大方广告有限公司的法定代表人方骥宏，被告绍兴市上虞区人民政府的委托代理人牟正江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告绍兴市上虞区人民政府于2016年3月1日作出虞复决字[2016]1号行政复议决定，认定江苏大方广告有限公司受让的广告牌，系未经批准，擅自在道墟镇积山村违法设置，2014年9月23日，上虞区道墟镇人民政府向其下发责令限期拆除通知书（绍虞道责改通字[2014]第7号），要求江苏大方广告有限公司在2014年10月6日前拆除违法户外广告设施，因其在法定期限内未自行拆除，上虞区道墟镇人民政府依法予以强制拆除。绍兴市上虞区人民政府认为，根据《广告法》、《户外广告登记管理规定》、《中华人民共和国城乡规划法》、《浙江省城乡规划条例》等规定，江苏大方广告有限公司未经批准，擅自设置户外广告牌，行为明显违法，该立柱广告牌依法应予拆除。根据《浙江省城乡规划条例》第六十条的规定，上虞区道墟镇人民政府作为基层人民政府，对其辖区内未经审批的建筑物、构筑物有依法查处的职责，但其未经法定强制程序即拆除该立柱广告牌，程序违法。虽然江苏大方广告有限公司未经批准擅自设置广告牌行为本身违法，但制作广告牌的材料系其企业财产，上虞区道墟镇人民政府应当将拆除后的残值材料妥善保管并通知该公司收取，因行政机关未履行上述义务，致使江苏大方广告有限公司的财产受损，应当承担赔偿责任。江苏大方广告有限公司申请赔偿40万元的请求，无法律依据，且无充分证据，不予支持。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第三项第3目的规定，决定确认上虞区道墟镇人民政府强制拆除行为违法，并赔偿江苏大方广告有限公司被拆除后的广告牌残值材料损失。
原告江苏大方广告有限公司诉称，2014年10月17日，原告设置在上虞区道墟镇积山村的一块版面尺寸为7米*21米、版面内容为“风神轮胎”的高立柱广告牌被上虞区道墟镇人民政府强制拆除并擅自处置，该单位并无拆除广告牌的法定职责，属行政乱作为，明显违法，侵犯了原告的合法权益。原告据此向被告绍兴市上虞区人民政府提起行政复议，被告依法确认上虞区道墟镇人民政府的强制拆除行为违法，却对原告提出的赔偿请求不予支持。原告不服，向绍兴市中级人民法院起诉，要求撤销绍兴市上虞区人民政府虞复决字[2015]13号行政复议决定、判令上虞区道墟镇人民政府强制拆除行为违法并赔偿损失40万元。绍兴市中级人民法院经审理，作出（2015）浙绍行初字第56号行政判决，撤销上述复议决定，责令被告限期重新作出行政行为。嗣后，原告于2016年3月6日收到被告重新作出的虞复决字[2016]1号行政复议决定，虽确认上虞区道墟镇人民政府强拆行为违法并赔偿原告的损失，但不支持原告提出的赔偿损失40万元的请求。原告认为，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》，原告已提供了《广告牌转让协议》为据，在上虞区道墟镇人民政府未提出相应反证的情况下，被告不支持原告的赔偿请求，属认定事实不清。且原告的财产因上虞区道墟镇人民政府擅自处置，导致灭失。根据《国家赔偿法》第二条、第四条、第三十六条之规定，被告理应决定赔偿。故向法院起诉，请求依法撤销绍兴市上虞区人民政府虞复决字[2016]1号行政复议决定，判令被告确认上虞区道墟镇人民政府强制拆除行为违法并赔偿损失40万元。
为证明其诉讼主张，原告向本院提交了如下证据：
证据1，广告牌转让协议书一份，证明原告合法受让涉案广告牌；
证据2，关于合作开发上三高速公路沿线广告牌的协议书一份，证明原告已与涉案广告牌所在地的积山村签订土地租赁协议，涉案广告牌真实存在；
证据3，上虞区道墟镇人民政府绍虞道责改字[2014]第07号责令限期拆除通知书一份，证明涉案广告牌被上虞区道墟镇人民政府强制拆除；
证据4，杭州市中级人民法院（2011）浙杭行重字第1号行政判决复印件一份，证明类似案件法院均判决赔偿损失；
证据5，绍兴市上虞区人民政府虞复决字[2015]13号行政复议决定、虞复决字[2016]1号行政复议决定各一份，证明被告先后作出行政复议决定，相关内容违反法律规定，同时证明涉案广告牌已被上虞区道墟镇人民政府强制拆除。
被告绍兴市上虞区人民政府辩称：1.答辩人依法受理和审查行政复议案件，程序合法。2015年5月8日，原告对道墟镇人民政府强制拆除其违法立柱广告设施不服，向答辩人申请行政复议，因其提交的资料不完整，答辩人于同年5月13日向其邮寄材料补正通知书。2015年5月22日原告将资料补充完整，答辩人依法受理并要求复议被申请人道墟镇人民政府进行答复。由于案件复杂，答辩人依法延期审理并书面告知原告，审理终结后于2015年8月14日作出行政复议决定并送达原告。因绍兴市中级人民法院撤销了答辩人作出的虞复决字[2015]13号行政复议决定，答辩人遂根据判决的要求，依法在2016年3月1日重新作出了新的行政复议决定，即被诉虞复决字[2016]1号行政复议决定，并依法送达。2.答辩人依法审理复议案件，事实清楚，证据确凿。原告所受让使用的立柱广告设施，系未经审批，擅自在上虞区道墟镇积山村占用土地违法建设，其行为违反《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、第六十八条及《浙江省城乡规划条例》第六十条、第六十六条之规定，应当予以拆除。上虞区道墟镇人民政府作为基层人民政府，对其辖区内未经审批的建筑物、构筑物有依法查处的职责，但其未经法定强制程序即拆除涉案广告牌，违反了《中华人民共和国行政强制法》第三十七条之规定，故答辩人在复议程序中作出了确认违法的决定，并要求上虞区道墟镇人民政府赔偿原告被拆除后的广告牌残值损失。综上，答辩人依法受理并审理行政复议案件，事实清楚、证据确凿、程序合法，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告绍兴市上虞区人民政府在法定期间内向本院提供了以下证据：
证据6，绍兴市上虞区人民政府虞复决字[2016]1号行政复议决定，证明被告依据绍兴市中级人民法院的判决重新作出行政复议决定。
经庭审质证，本院对双方当事人提供的证据作如下确认：被告对证据1的真实性无异议，但认为只能证明涉案广告牌的存在，不能证明广告牌的价值。本院对原告受让涉案广告牌的事实予以确认。被告对证据2的真实性无异议，对证明力有异议，认为不能证明涉案广告牌设置的合法性。本院对证据2的真实性予以确认。被告对证据3无异议，本院予以确认。证据4与本案缺乏关联性，不予确认。证据6包含于证据5中，均系被告针对原告的申请作出的行政复议决定，且证据6系本案被诉行政行为的载体，本院予以确认。
经审理查明，原告江苏大方广告有限公司于2006年12月30日与靖江市大方实业有限公司签订《广告牌转让协议书》，受让了该公司所有的五块广告牌，其中包括涉案位于上虞区道墟镇积山村的一块广告牌。2014年9月23日，上虞区道墟镇人民政府作出绍虞道责改通字[2014]第7号《责令限期拆除通知书》，要求原告在2014年10月6日前自行拆除涉案广告牌。因原告未自行拆除，上虞区道墟镇人民政府遂将该广告牌拆除。原告据此向被告绍兴市上虞区人民政府申请行政复议，要求确认上虞区道墟镇人民政府强拆行为违法并赔偿损失40万元。被告收到原告复议申请后，经通知补正、受理、通知被申请人书面答复等程序，于2015年8月14日作出虞复决字[2015]13号行政复议决定，确认上虞区道墟镇人民政府强制拆除行为违法，但对原告的赔偿请求未予支持。原告不服，诉至本院。2016年2月27日，本院作出（2015）浙绍行初字第56号行政判决，判决撤销虞复决字[2015]13号行政复议决定，责令被告限期重新作出行政行为。该判决生效后，被告于2016年3月1日重新作出虞复决字[2016]1号行政复议决定，并送达原告。原告仍不服，遂成讼。
庭审中，双方围绕被告绍兴市上虞区人民政府所作行政复议决定是否合法等争议焦点进行了陈述、辩论。
本院认为，一、根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十七条、第三十八条、第四十四条之规定，行政机关强制执行应当遵循法定程序。本案中，上虞区道墟镇人民政府在强制拆除涉案广告牌构筑物的过程中，明显违反法定程序，被告绍兴市上虞区人民政府据此确认其强拆行为违法，并无不当。
二、《中华人民共和国行政复议法》第二十九条第一款规定，申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求，行政复议机关对符合国家赔偿法的有关规定应当给予赔偿的，在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应当同时决定被申请人依法给予赔偿。本案中，涉案广告牌的制作材料属原告的合法财产，上虞区道墟镇人民政府理应将其返还给原告，否则应依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（三）项“应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金”及第（四）项“应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金”的规定给付相应赔偿金。被告虽认为上虞区道墟镇人民政府应当承担赔偿责任，但未查明涉案广告牌被强拆后的处置情况，也未明确上虞区道墟镇人民政府应当承担的具体赔偿金额，所作赔偿决定认定事实及适用法律确有错误。被告关于被诉行政复议决定事实清楚、证据确凿，原告应先向上虞区道墟镇人民政府申请国家赔偿的答辩意见，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销被告绍兴市上虞区人民政府于2016年3月1日作出的虞复决字[2016]1号行政复议决定；
二、责令被告绍兴市上虞区人民政府在本判决生效之日起三十日内对原告江苏大方广告有限公司的行政复议申请重新作出行政行为。
本案案件受理费50元，由被告绍兴市上虞区人民政府负担。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省高级人民法院。在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费50元至浙江省高级人民法院（开户行：农行杭州市西湖支行；户名：浙江省财政厅非税收入结算分户；账号：19000101040006575401001。汇款时应同时注明一审案件案号）。在上诉期限届满之日起7日内仍不预交并且未在上诉时依法申请司法救助的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王 建
代理审判员 傅芝兰
代理审判员 郭海斌
二〇一六年九月五日
书 记 员 徐海莲
附相关条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。