福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽09刑终345号
原公诉机关福建省屏南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张秋栋，男，1992年11月5日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，无业，户籍地屏南县，住所地屏南县。因犯聚众斗殴罪于2011年12月20日被屏南县人民法院判处有期徒刑三年，2013年11月8日刑满释放；因殴打他人于2016年9月6日被屏南县公安局处以行政拘留十三日并处罚款人民币500元（未执行）。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月6日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于屏南县看守所。
上诉人（原审被告人）吴治玲，男，1992年2月6日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，无业，户籍地屏南县，住所地屏南县。因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪于2011年12月20日被屏南县人民法院判处有期徒刑三年十个月，2014年11月4日刑满释放；因殴打他人于2016年9月6日被屏南县公安局处以行政拘留十三日并处罚款人民币500元（未执行）。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年7月21日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于屏南县看守所。
福建省屏南县人民法院审理福建省屏南县人民检察院指控原审被告人张秋栋犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，原审被告人吴治玲犯聚众斗殴罪一案，于2017年5月3日作出（2017）闽0923刑初17号刑事附带民事判决。在法定期限内，附带民事诉讼原告人谢某1及原审被告人张秋栋对附带民事部分判决未提出上诉，已发生法律效力。原审被告人张秋栋、吴治玲对刑事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
㈠故意伤害犯罪事实
2014年11月13日19时许，被告人张秋栋在屏南县古峰镇环城路五巷一食杂店门口看到其姑姑张某1与被害人谢某1争吵，遂持木棍伙同“阿某”（身份不明）殴打谢某1，致谢某1右侧第7肋骨、左侧第8、9、10肋骨骨折，经鉴定为轻伤二级。
原判认定上述事实的证据有：被害人谢某1的陈述及辨认笔录；证人张某1、张某2、周某1、林某证言及辨认笔录；现场笔录及现场照片；法医学人体损伤程度鉴定意见；被告人张秋栋的供述及辨认笔录。
（二）聚众斗殴犯罪事实
2014年11月27日12时许，被告人张秋栋、吴治玲得知同案犯张某3被黄某砍伤后，伙同张某3、张某4、谢某2等人携带砍刀前往古厦公厕附近寻找黄某等人，但未果。黄某得知后纠集郑某、张某某、熊某某、黄某某、甘某甲、林某某、甘某乙、阮某某、周某2甲、徐某某、胡某某、“勇哥”（身份不明）等人分乘黄某租赁的闽Ｊ×××××黑色丰田轿车及郑某借用的闽Ａ×××××红色标致308轿车，并携带砍刀前往屏南县棠口乡际头村宁某二级路原公安监控探头路段。之后黄某电话联系张某3一方人员到上述地点打架。19时许，被告人张秋栋、吴治玲伙同张某3、张某5、张某4、谢某2、蔡某、江某、徐某等人分乘闽Ａ×××××黑色现代轿车等三部车辆到达上述地点。双方人员在宁某二级路原公安监控探头路段持砍刀等器械进行打斗，造成张某3下唇贯通伤。期间，徐某驾驶闽Ａ×××××黑色现代轿车搭载张秋栋、吴治玲撞击黄某、张某3等人，造成黄某头部、肋骨等多处受伤、张某3左腿骨折。徐某驾车撞击人群后立即驱车离开现场，途中徐某等人得知张某3受伤，遂驾车返回现场，并将对方的红色标致轿车车尾撞毁，后被告人张秋栋、吴治玲等人下车持刀打砸闽Ａ×××××红色标致308轿车。当晚，屏南县公安局民警在现场进行勘验时扣押到涉案车辆闽Ａ×××××黑色现代轿车及闽Ａ×××××红色标致308轿车。经屏南县价格认证中心鉴定，闽Ａ×××××黑色现代轿车损失价值为7775元，闽Ａ×××××红色标致308轿车损失价值为11366元，合计19141元。
经屏南县公安局法医学鉴定，被告人张某3下唇贯通伤的伤情属轻伤二级，左股骨下段粉碎性骨折的伤情属轻伤一级，黄某的伤情属重伤二级。
原判认定上述事实的证据有：同案犯黄某、郑某、张某3、张某5、周华样、蔡某、张某某、熊某某、黄某某、甘某甲、林某某、甘某乙及同案人徐某、周某2甲、徐某某、胡某某、周某2乙的供述、辨认笔录；证人苏某、吴某、何某1证言；现场勘验检查工作笔录、现场平面示意图、现场照片，扣押决定书、扣押清单；法医学人体损伤程度鉴定书、价格鉴定结论意见书；屏南县人民法院（2015）屏刑初字第119号、（2016）闽0923刑初16号刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料、查询违法犯罪记录情况说明、行政处罚决定书、到案经过、侦破报告、借车协议、户籍证明及被告人张秋栋、吴治玲的供述。
原判认为，被告人张秋栋故意非法侵害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人张秋栋、吴治玲伙同同案人持械聚众斗殴，二人的行为已构成聚众斗殴罪。对被告人张秋栋应当数罪并罚。被告人张秋栋、吴治玲在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张秋栋归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十二条第一款第四项、第六十五条、第六十七条第三款的规定，判决：1．被告人张秋栋犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；决定执行有期徒刑四年；2．被告人吴治玲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
上诉人张秋栋上诉称：原判对其与同案犯张某5、郑某的量刑不均衡，请求予以从轻处罚。
上诉人吴治玲上诉称：其主观上不明知被纠集系打架斗殴，客观上没有实施打架斗殴行为，不能认定是积极参与者，请求依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人张秋栋伙同“阿某”殴打谢某1，致轻伤的事实及上诉人张秋栋、吴治玲伙同张某3、张某4、谢某2等人与黄某、郑某等人相约斗殴的事实清楚，相关证据均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
关于上诉人吴治玲认为其主观上不明知被纠集系打架斗殴，客观上没有实施打架斗殴行为，不能认定是积极参与者的意见，经查，在案证据证实，上诉人吴治玲明知张某3等人与黄某等人斗殴仍伙同张某3等人寻找对方，未果后，又伙同张某3等人前往约定地点斗殴，持刀打砸黄某等人驾驶的红色标致轿车，故原判认定其系斗殴的积极参与者并无不当，该上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人张秋栋伙同同伙殴打他人，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；上诉人张秋栋、吴治玲伙同同伙持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。对上诉人张秋栋应数罪并罚。上诉人张秋栋、吴治玲在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；上诉人张秋栋归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。关于上诉人张秋栋认为屏南县人民法院对其与同案犯张某5、郑某的量刑不均衡的意见，经查，同案犯张某5、郑某具有从犯情节，且郑某还有立功表现，屏南县人民法院对二人依法予以减轻处罚并无不当，该上诉意见不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 维
审 判 员 常 虹
审 判 员 朱 经
二〇一七年八月十一日
法官助理 郑 涛
书 记 员 钟成发
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。