吉林省四平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉03民终537号
上诉人（原审被告）：双辽市城建房地产综合开发有限公司。
法定代表人：孙双生，该公司经理。
上诉人（原审被告）：金锋，男，汉族，住双辽市辽西街。
委托诉讼代理人：谢智新，双辽市辽西法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王凤山，男，汉族，医生，住双辽市辽北街。
原审被告：双辽市益民房屋拆迁有限公司。
法定代表人：申万利，该公司经理。
上诉人双辽市城建房地产综合开发有限公司（以下简称“双辽城建公司”）、金锋因与被上诉人王凤山及原审被告双辽市益民房屋拆迁有限公司房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服吉林省双辽市人民法院（2016）吉0382民初2516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人双辽城建公司的法定代表人孙双生、上诉人金锋的委托诉讼代理人谢智新、被上诉人王凤山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
双辽城建公司虽然针对一审判决向本院提起了上诉，但在二审应审时已明确表示撤回上诉。
金锋上诉请求：要求二审法院撤销（2016）吉0382民初2516号民事判决，依法改判或发回重审，确保上诉人的合法权益不受侵犯。事实和理由：1、一审中列上诉人金锋为被告错误，上诉人没有收到起诉状，也没有收到开庭传票，因此，也无法答辩。2、上诉人金锋没有与被上诉人王凤山签订产权调换协议书，也没有口头承诺，一审中，被上诉人提交的任何证据上诉人都不知情，法院也没有通知金锋出庭对证据质证，致使金锋丧失了申辩的权利。3、依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第47条“证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。”一审法院认定的所有证据上诉人均没有质证，法院也没有通知金锋参加诉讼，因此，一审判决所依据的证据均不能作为定案的依据。4、上诉人不是房屋拆迁人，也没有与王凤山签订产权调换协议书，被上诉人王凤山的房屋产权调换没有实现，不是上诉人的原因，是双辽市政府占用王凤山的房屋位置建设广场导致房屋无法调换，房屋产权调换协议无法实现，因此，上诉人不能给付王凤山回迁置换房屋价款1040000.00元。
王凤山辩称：一审判决正确。
王凤山向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告履行2013年8月5日签订房屋拆迁产权调换协议书里所确定的义务，给付赔偿款104万元；2.承担未按时给付104万元20个月银行利息，按当时银行利率3.3%计息57200元；3.承担延期3年违约安置补助费9945元；4.诉讼费由被告承担。
一审法院认定的事实：1.原告提交的产权调换协议书（编号：769），系本案原被告双方于2013年8月5日签订，甲方为双辽市城建房地产综合开发有限公司，乙方为王凤山。协议第二条：乙方服从城市建设需要，同意将坐落在郑家屯辽北街北文委7组的房屋，《房屋所有权证》编号：8245、8246、8247、8248，建筑面积29+19.4+13+40.73平方米，房屋所有权证所表明的房屋用途为住宅，交给甲方拆除。第三条：1.甲方将坐落在广厦城小区的房屋作为产权调换房屋。此房屋建筑面积壹佰叁拾(130㎡)平方米。第五条：1.乙方保证在2013年7月22日前腾空被拆迁房屋，……2.甲方保证在2012年5月5日前将产权调换房屋交付乙方。第六条：1.因甲方的责任延期回迁的，自逾期之日起，甲方按照被拆迁房屋面积每月1.50元/㎡支付给乙方临时安置补助费，需要过冬的甲方应每月每平方米增加1.50元支付给乙方采暖补助费。2.甲乙双方同意委托双辽市益民房屋拆迁有限公司签订产权调换协议书。如甲、乙双方不能履行该协议书，由违约方承担一切法律与经济责任……同时，协议书最后补充注明：开发商同意被拆迁人有照房屋及临道附属合并回迁一户130平方米商网门市楼，不找差价，浮动面积不超过5平方米，超出面积按每平方米6000元交付，低于130平方米，按市场价退钱，位置在辽河路北、新市街道东侧、南数6个门之内，门面朝西外商网130平方米，1、2楼各65平方米如未能按约定给付此楼房，按8000元/平方米退钱。房照由甲方帮助办理，房照费用由甲方承担。针对上述协议内容，被告双辽市城建房地产综合开发有限公司提出协议第五条不符合常理，双方未签订协议，乙方已搬迁，房屋未建，甲方即交付房屋，故该条款无效。本院认为，该协议书系被告提供的格式合同，双方签订时，协议基本条款内容已完成，需要填充项目也非原告填写，造成协议第五条约定时间的矛盾，责任不在原告，且该条款的瑕疵不影响协议其它内容的合法有效，更不能成为不履行协议的原因。原告提交的产权调换协议书（编号：769）中关于产权置换及价格方面的内容系双方的真实意思表示，双方应按合同签订内容履行责任及义务。2.原告提交的拆迁房屋验收单，在两次开庭审理中，原告分别提交了复印件及原件，经核对，复印件与原件记载的内容一致，与产权调换协议书（编号：769）的内容相互印证，故对该房屋验收单的真实性及证明力予以确认。3、原告提交的房屋拆迁计划和拆迁方案，均为复印件，被告明确表示不予质证，故对该二份证据的证据效力不予认定。4、原告提交的3张照片，被告虽未到庭进行质证，但从照片拍摄的位置看，与产权调换协议书（编号：769）中约定的回迁房屋位置一致，对该照片的内容及证据证明目的予以确认。一审法院认为：被告双辽市城建房地产综合开发有限公司与金锋于2010年12月1日就广厦城（后更名为上品尚城）项目签订房地产合作开发协议书，约定以双辽市城建房地产综合开发有限公司名义办理开工前的各项手续，所取得的各项产权归金锋所有；并帮助金锋协调处理施工建设期间与各部门之间的关系和问题；同时向金锋收取三十万元合作开发费。金锋负责工程一切费用、工程质量、现场管理、原材料采购、资金管理使用、房屋销售、拆迁安置等；同时约定合作开发期间，涉及的经济民事责任均由金锋承担。从上述合同内容可以看出，双方虽以合作开发房地产签订协议，但并无实质合作内容，而是借用资质的约定，金锋向双辽市城建房地产综合开发有限公司缴纳的三十万元是借用资质的费用。广厦城（后更名为上品尚城）项目实际开发商为金锋。被告双辽市城建房地产综合开发有限公司以拆迁人的身份与原告王凤山签订房屋产权调换协议，仅是按照与金锋的协议书履行自己的责任。房屋产权调换协议的主要内容是根据拆迁房屋验收单上开发商与被拆迁人协商一致的结果而签订，该验收单上有金锋的雇佣人员周贺的签字，据此应认定房屋产权调换协议的内容系金锋认可、同意的，虽然金锋未在协议书上签字，但该协议书对金锋具有约束力，金锋应履行协议中约定的开发商应尽的义务。现协议中约定的回迁置换房屋的位置，已被建成的欧亚购物中心及在建的帅府广场占用，被告无法按约定位置向原告交付回迁安置房屋，故应按补充注明的约定给付原告房价款。广厦城（后更名为上品尚城）实际开发商为金锋，不能向原告交付约定的回迁房屋的责任应由金锋承担，但双辽市城建房地产综合开发有限公司不能否认以拆迁人的身份与原告签订产权调换协议书的事实，在此合同中，其亦是合同约定的义务主体，应承担连带民事责任。被告双辽市益民房屋拆迁有限公司仅根据拆迁人及被拆迁人达成的协议实施拆迁行为，对原告回迁不能无责任，故不承担责任。房屋拆迁产权调换协议及拆迁房屋验收单中均没有约定交付房屋的期限，原告对此没有提交合法有效的证据加以证明，对逾期利息及安置补助费，原告可在取得合法有效的证据后另行告诉。判决：一、被告金锋于判决生效后立即给付原告王凤山回迁置换房屋价款1040,000.00元（8000元×130㎡）。二、被告双辽市城建房地产综合开发有限公司承担连带给付责任。
本案二审过程中，虽然上诉人金锋向法院提交了金锋身份证、双辽市金世纪置业有限公司的营业执照、双辽市城建房地产综合开发有限公司与金锋签订的房地产开发合作协议书、双辽市政府依法收回国有土地使用权公告四份证据，但上述四份证据均不能改变一审法院认定的事实，本院对一审法院认定的事实予以确认。二审另查明，一审卷宗存档的送达回证已明确载明一审法院已于2016年12月7日向上诉人金锋送达了起诉状副本、举证通知书、追加被告申请书、参加诉讼通知书、开庭传票等法律文书。
本院认为：一审卷宗存档的送达回证足以证明一审法院依法向金锋送达了起诉状副本、举证通知书、开庭传票等法律文书的事实。故对金锋提出的“金锋没有收到起诉状、开庭传票，一审法院认定的证据未经质证，一审法院审理程序错误”的上诉理由本院不予采信。虽然金锋是双辽市金世纪置业有限公司的法定代表人，但双辽城建公司与金锋签订的与本案相关联的《房地产合作开发协议书》中已明确载明投资方为金锋，不能因金锋是双辽市金世纪置业有限公司的法定代表人就认定签订《房地产合作开发协议书》的投资主体是双辽市金世纪置业有限公司，故一审判决不存在漏列当事人的程序错误。虽然与王凤山签订产权调换协议的主体是双辽城建公司，但金锋与双辽城建公司签订《房地产合作开发协议书》中第三条第5项约定：“按协议规定给付甲方合作开发费，拆迁安置费等均由乙方（金锋）负责。”据此金锋理应承担王凤山的回迁安置责任。涉诉拆迁房屋占用的土地被政府征收，不是免除金锋应承担责任的法定事由。综上，金锋的上诉理由因没有事实和法律依据，本院不予采信。另因双辽城建公司当庭表示撤回上诉，经查双辽城建公司提出的撤诉申请并不违反法律规定，本院将另行裁定准许。
综上所述，金锋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14764元，由金锋负担。
本判决为终审判决。
审判长 谭贵林
审判员 魏玉国
审判员 王国锋
二〇一七年四月十二日
书记员 孙 蕾