广东省江门市江海区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江海法礼民初字第71号
原告：江门市三维化工有限公司，住所地：江门市江海区。
法定代表人：余慧玲，该公司总经理。
委托代理人：徐丹，广东金硕律师事务所律师。
委托代理人：冯芳琼，广东金硕律师事务所律师。
被告：中山市荣力电子有限公司，住所地：中山市。
法定代表人：张鹏康，该公司总经理。
被告：张鹏康，住中山市。
被告：郭维枝，住中山市。
三被告的共同委托代理人：黄杰仁，广东威格信律师事务所律师。
三被告的共同委托代理人：阮霭芬，广东威格信律师事务所律师助理。
原告江门市三维化工有限公司诉被告中山市荣力电子有限公司（以下简称中山荣力公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年3月16日立案受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭进行了审理。2015年3月23日，原告向本院申请追加张鹏康、郭维枝为本案被告参加诉讼，本院予以准许。后本院于2015年5月5日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人徐丹及三被告的共同委托代理人黄杰仁、阮霭芬到庭参加了诉讼。后因案情复杂，本院定于2015年8月20日再次公开开庭进行了审理，原告的法定代表人余慧玲及其委托代理人徐丹，三被告的共同委托代理人黄杰杜、阮霭芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年9月24日，原告与被告中山荣力公司签订一份《销售合同》，约定由原告供应华锡集团金海牌锡产品条（包括纯锡球、纯锡棒、纯锡条、锡合金条和其他合金产品）给被告中山荣力公司使用，并约定了质量要求、结算方式及违约责任等。合同签订后，原告依约供应各种规格的锡产品和化工产品给被告中山荣力公司，但被告中山荣力公司收货后并没有按照合同的约定支付货款给原告，截至2015年2月底止，被告中山荣力公司尚欠原告货款302945元未付。被告中山荣力公司于2015年2月10日向原告出具一张交通银行的支票，但由于被告中山荣力公司账号余额不足而未能兑现。原告多次追讨货款未果，为维护原告的合法权益，因此提起诉讼，请求判令：一、被告中山荣力公司立即清偿货款人民币302945元及逾期付款违约金（暂计至2015年3月15日止的利息为4427.85元；从2015年3月16日起，按人民银行同期贷款利率的4倍计算至付清欠款之日止）；二、本案诉讼费用由被告中山荣力公司负担。2015年3月23日，原告向本院申请追加张鹏康、郭维枝为本案被告，认为中山荣力公司是由张鹏康和郭维枝投资成立，由张鹏康占80%的股权，郭维枝占20%的股权。且中山荣力公司的经营地址是由张鹏康无偿提供给中山荣力公司，由此可以认为中山荣力公司与张鹏康、郭维枝之间存在混同经营关系，根据我国有关的法律规定，请求张鹏康、郭维枝对被告中山荣力公司欠原告的货款302945元及逾期付款违约金承担连带清偿责任。
被告中山荣力公司辩称：一、原告要求从2015年3月16日起按人民银行同期同类贷款利率的4倍计算逾期付款违约金没有法律依据，我方不予确认。二、我方是有限公司，张鹏康是我方的法定代表人及股东，郭维枝是我公司的股东。根据《公司法》第三条规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任……”。由此可以，我方的债务应由我方自行承担，不应由法定代表人及股东承担。综上所述，我方请求法院查清本案的事实，依法驳回原告的不合理诉讼请求。
被告张鹏康、郭维枝共同辩称：一、中山荣力公司属有限公司，我们是该公司的股东，根据《公司法》第三条规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任……”。中山荣力公司的债务应由其自行承担，不应由我们承担。另外，原告要求从2015年3月16日起按人民银行同期同类贷款利率的4倍计算逾期付款违约金没有法律依据，我们不予确认。二、原告申请追加我们为本案共同被告，是基于张鹏康无偿提供经营场地给中山荣力公司使用，从而认为中山荣力公司与我们之间存在经营混同关系。我们认为：是否存在经营混同，应该从以下三方面考虑，即人员混同、业务混同和财产混同。黄权兴与张鹏康为亲戚关系，黄权兴无偿将其从中山市东凤镇同乐工业园内租用的地块提供给张鹏康使用，张鹏康作为中山荣力公司的法定代表人，无偿将该地块提供给中山荣力公司作经营场所之用，并无不妥。原告没有提供任何证据证明中山荣力公司与我们之间存在人员混同、业务混同和财产混同。三、从原告提供的《验资报告》可以看出，我们已于2008年1月29日中山荣力公司成立时足额缴纳出资，并不存在虚假出资、抽逃出资、非法隐匿公司财产或者与公司法人人格混同等情形。因此，原告要求我们承担连带责任毫无依据，应予驳回。综上所述，我们认为张鹏康将其从黄权兴处无偿取得的地块的使用权，无偿提供给中山荣力公司使用，不仅没有损害荣力公司的利益，更没有损害公司债权人的利益，又不违反法律、行政法规的强制性规定，反映有利于中山荣力公司的发展。原告据此要求我们对中山荣力公司的债务承担连带责任，既不符合情理，也不符合法理。因此，我们请求法院驳回原告要求我们对中山荣力公司的债务承担连带责任的诉讼请求。
原告在举证期限内提交了下列证据：一、原告的企业法人营业执照和组织机构代码证复印件各1份，证明原告的诉讼主体资格；二、被告中山荣力公司的企业法人营业执照复印件1份，证明被告中山荣力公司的诉讼主体资格；三、销售合同复印件1份，证明原告与被告中山荣力公司之间的买卖合同关系，并约定了双方的权利和义务；四、送货单复印件7份和进仓单复印件5份，证明原告向被告中山荣力公司供应货物的事实；五、发票签收单复印件3份，证明原告向被告中山荣力公司供应货物的事实；六、交通银行支票、进账单和退票通知书复印件各1份，证明被告中山荣力公司向原告开具支票，但由于被告中山荣力公司的银行账号余额不足而没有兑现。
三被告对原告提供上述六项证据的真实性、合法性、关联性没有异议。
被告郭维枝在举证期限内没有提交证据证明。
被告中山荣力公司、张鹏康于2015年5月5日提交了下列证据：《情况说明》、《租地合同》复印件各1份，证明黄权兴无偿将从中山市东凤镇同安村民委员会处承租的地块提供给被告张鹏康用作开设中山市荣力电子有限公司经营场所之用的事实。
原告对被告中山荣力公司、张鹏康提交的上述证据认为：一、被告中山荣力公司、张鹏康提交的上述证据已超过举证期限，其应当在举证期限内向法院提交相关的证据材料。二、被告中山荣力公司、张鹏康提供的上述证据是案外人提交的证人证言，根据相关的法律规定，证人证言应当出庭接受法庭的提问，被告中山荣力公司、张鹏康今天提交的《情况说明》不具有证据的证明力，其不确认说明人所陈述的相关内容的真实性，没有相关的依据，不予确认；《租地合同》也没有原件提交，没有相关的依据，也不予确认。
本院根据原告的申请调取了以下证据证明：一、被告中山荣力公司的工商登记资料20张［其中1、企业机读档案登记资料1份；2、指定代表或者共同委托代理人的证明1份、公司自然人股东、董事成员、监事成员、经理情况1份；3、公司法定代表人登记表1份；4、经营场所方位图表1份；5、公司股东（发起人）名录1份；6、中山荣力公司章程1份；7、中山市维德会计师事务所报告书1份（含有验资报告、注册资本实收情况明细表、验资事项说明、交通银行中山分行记账回执、交通银行回单、银行询证函、中山市维德会计师事务所的合伙企业营业执照、执业证书）；8环保审批表1份；9、无偿借用厂房协议书1份］；二、1、查询单位（个人）存款通知书（回执）1份；2、被告中山荣力公司的账号484×××79的开户情况1份；3、被告中山荣力公司的账号484×××79的银行流水明细1份；4、被告中山荣力公司的账号484×××76的开户资料1份；5、被告中山荣力公司的账号484×××76的银行流水明细1份；6、查询单位（个人）存款通知书（回执）1份；7、张少芳的账号484900028674000051202的开户资料1份；8、张少芳的账号484900028674000051202的银行流水明细1份；9、张少芳的账号484900028674000051202与被告中山荣力公司的账号484×××76的交易凭证1份。
本院依职权调取了以下证据证明：1、张鹏康的人口信息全项1份；2、郭维枝的人口信息全项和户成员信息各1份。
原告对本院调取的上述证据的真实性、合法性和关联性没有异议。同时认为上述证据证明：1、《无偿借用厂房协议书》被告中山荣力公司是无偿使用法定代表人及股东张鹏康的厂房；2、调取的上述银行账户的开户资料、银行流水是证明2008年1月29日中山荣力公司的股东张鹏康及郭维枝分别出资40万元和10万元资金存入中山荣力公司的账号484×××79中，2008年3月17日中山荣力公司的法定代表人张鹏康从账号484×××79中转出40万出资款到484×××76的账户中，2008年4月11日张鹏康将40万出资款从484×××76的账户中转至张少芳的账号484900028674000051202中的事实，以上的银行流水明细足以证明中山荣力公司的法定代表人及股东张鹏康有非法抽逃出资金的行为；3、从调取郭维枝的人口信息全项和户成员信息证实到荣力公司的股东郭维枝与张少芳是夫妻关系的事实，证实了中山荣力公司的大股东张鹏康是将注册资金40万元转到了股东郭维枝妻子张少芳的名下，其认为郭维枝有协助张鹏康抽逃资金的行为。根据《最高人民法院关于适用公司法若干问题规定三》的第12、14条的规定，张鹏康及郭维枝应当对原告的货款及相应利息承担连带清偿责任。
三被告对本院调取的上述证据认为：1、法院调取的被告中山荣力公司的工商登记资料20张程序违法，该证据并非是证据材料规定的所可以调取的资料，该资料也并非原告不能调取的资料，因为该工商资料是公开的，所以其认为法院调取的上述工商登记资料程序违法。原告在2015年3月16日提交民事起诉状，收到了案件受理通知书，原告完全可以根据规定凭案件受理通知书，到工商部门调取中山荣力公司的工商机读材料，完全不需要法院依照职权去调取，其认为法院调取的上述资料已经超出了本职范围。2、对于原告申请调取中山荣力公司的出资情况、公司流水情况，该申请调取的证据有张少芳的开户信息、银行流水信息，我方认为法院超职权调取，原告的申请并没有此项，另外，原告如果要调取被告中山荣力公司的的银行账户信息，应当提供具体的银行账号，而非法院调查中山荣力公司的银行开户信息。根据原告在2015年3月15日的调查取证申请书上，只要求法院调查成立时的注册资金情况，公司开户情况及资金流水明细，但没有提供具体的银行账号，所以法院依职权调取的资料严重违反，且调取了与本案无关的其他信息，其对上述证据不予认可；3、原告是在3月16日法院立案受理，3月19日向法院提交工商登记资料申请，3月20日法院到工商局调查资料，3月23日原告申请追加两被告作为本案的被告，3月23日原告申请要求查询成立时开户情况和银行资金流水明细，3月25日法院到交通银行中山银行调取原告银行开户信息及资金流水情况，还超范围调取了张少芳的银行开户信息及人口户籍资料。
经庭审质证，本院认为，三被告对原告提供的六项证据的真实性、合法性和关联性没有异议，本院依法予以确认。被告中山荣力公司和张鹏康提供的证据是《情况说明》、《租地合同》，上述证据是被告中山荣力公司和张鹏康在2015年5月5日向本院提交的，已超过本院指定的举证期限，且原告对此有异议。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第一款“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利”的规定，故本院对被告中山荣力公司和张鹏康提供的上述证据不予采信。本院根据原告的申请调取了被告中山荣力公司的工商登记资料及相关的银行账号开户资料、银行流水等资料和本院依职权调取了张鹏康、郭维枝的相关人口信息资料，该证据符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款的规定，故本院对调取的上述证据予以采信。
综上，本院确认以下事实：2014年9月24日，原告与被告中山荣力公司签订一份《销售合同》，约定：一、产品名称、规格、数量、价格，产品名称和规格：华锡集团金海牌锡产品条（包括纯锡球、纯锡棒、纯锡条、锡合金条和其他合金产品）；价格：按全球金属网（www.ometal.com）中长江有色金属市场的各种金属现货的当日均价＋加工费计算，每次发订单时报价；数量：按需方（即被告中山荣力公司）的传真订单；二、质量要求技术标准，供方（即原告）对质量负责的条件和期限：按照国家标准提供焊锡产品，如需方（即被告中山荣力公司）收货后七天内未提出异议则视货物为合格品；三、运输安排：供方（即原告）负责运输；四、结算方式：货到次月底付清货款；五、包装标准：包装物的供应与回收：20公斤纸箱包装［部分产品为供方（即原告）提供小包装］；包装物不回收，但需方（即被告中山荣力公司）应按环保需求处置包装物，避免造成环境污染；六、违约责任：6.1按照《中华人民共和国合同法》执行。如有争议，双方协商无法解决的，由供方（即原告）所在地人民法院处理；6.2按照约定的期限，需方（即被告中山荣力公司）未及时付款，逾期按每月5%的滞纳金处罚；七、此合同经双方代表签字、盖章后生效。双方各持一份，均具有同等法律效力。需方（即被告中山荣力公司）所发的传真订单作为本合同的附件亦有效。合同签订后，原告依约供应华锡集团金海牌锡产品条（包括纯锡球、纯锡棒、纯锡条、锡合金条和其他合金产品）给被告中山荣力公司使用。截至2015年2月底止，被告中山荣力公司尚欠原告货款302945元未付。2015年2月10日，被告中山荣力公司向原告开具一张金额为68995元的交通银行支票，但由于被告中山荣力公司的账号余额不足而未能兑现。原告遂于2015年3月16日向本院提起诉讼。
另查明：一、中山荣力公司是于2008年2月2日登记成立，住所：中山市东凤镇同乐工业园，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为人民币伍拾万元，法定代表人为张鹏康，投资者分别为张鹏康和郭维枝，认缴出资额分别为40万元人民币和10万元人民币，比例分别为80%和20%。
二、2008年1月29日，张鹏康和郭维枝分别缴纳投资款40万元和10万元到中山荣力公司在交能银行中山东凤支行开立的人民币临时存款账户484×××79账号内。中山市维德会计师事务所作出一份《验资报告》，载明：……根据协议、章程的规定，贵公司（即中山荣力公司）申请登记的注册资本为人民币50万元，由全体股东于2008年1月29日之前一次缴足。经我们审验，截至2008年1月29日止，贵公司已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）合计人民币50万元。各股东以货币出资共50万元。
三、账户484×××79，户名为中山荣力公司，开户日期为2008年1月29日，销户日期为2008年3月17日。
四、账户484×××76，户名为中山荣力公司，开户日期为2008年2月19日。
五、2008年3月17日，中山荣力公司从账户484×××79转账500480元至账户484×××76。
六、2008年4月11日，中山荣力公司从账户484×××76转账40万元至账号484900028674000051202。
七、账号：484900028674000051202，户名为张小芳，开户日期为2007年5月12日，销户日期为2012年12月23日。
八、郭维枝与张小芳是夫妻关系。
本院认为：本案属买卖合同纠纷。根据双方当事人的诉辩意见以及本案庭审的情况，本案的争议焦点是：一、原告请求被告中山荣力公司清偿货款302945元及逾期付款违约金是否合法？二、被告张鹏康、郭维枝对中山荣力公司欠原告的货款及违约金是否需要承担连带清偿责任？
关于原告请求被告中山荣力公司清偿货款302945元及逾期付款违约金是否合法的问题。被告中山荣力公司向原告购买各种规格的锡产品，理应按照约定的期限支付货款。根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条的规定，被告中山荣力公司收取原告货物后没有依期支付相应的货款给原告，其行为实属违约，应承担欠款的清偿责任和逾期付款的违约责任。被告中山荣力公司对原告主张的货款302945元表示予以确认，故原告请求被告中山荣力公司支付货款302945元及逾期付款违约金，合理合法，本院予以支持。关于逾期付款违约金的计算问题。原告与被告中山荣力公司签订的《销售合同》中的第六条6.2“按照约定的期限，需方未及时付款，逾期按每月5%的滞纳金处罚”的约定，本案原告请求违约金按人民银行贷款利率的4倍计算。本院认为逾期付款违约金的计算应按照双方约定的付款期满后次日起计算，根据原告提供的《销售合同》、《送货单》、《进仓单》显示，原告请求的利息计算日期并无不妥，合理合法，本院予以允许。但原告请求的逾期付款违约金按中国人民银行同期的贷款利率的4倍计算标准过高，本院予以适当调整。因原告和被告中山荣力公司在《销售合同》中约定“结算方式：货到次月底付清货款”，故逾期付款违约金起算时间应依照双方约定计算。具体调整后的违约金计算如下：一、2014年11月份前的货款72645元，从2015年1月1日起计算至本院确定的欠款付清之日止；二、2014年12月份的货款136700元，从2015年2月1日起计算至本院确定的欠款付清之日止；三、2015年1月份的货款93600元，从2015年3月1日起计算至本院确定的欠款付清之日止。上述三项的违约金计算标准应按中国人民银行规定的同期贷款基准利率上浮50%计付给原告。三被告抗辩认为原告要求从2015年3月16日起按人民银行同期同类贷款利率的4倍计算逾期付款违约金，合理合法，本院予以采纳。
关于被告张鹏康和郭维枝对中山荣力公司欠原告的货款及违约金是否需要承担连带清偿责任的问题。中山荣力公司属于有限责任公司，被告张鹏康和郭维枝作为被告中山荣力公司的股东，应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。本案中，被告张鹏康和郭维枝已于2008年1月29日按照公司章程的规定足额缴纳了投资款40万元和10万元，合共50万元。根据《中华人民共和国公司法》第三十六条：“公司成立后，股东不得抽逃出资”的规定，中山荣力公司登记成立后，于2008年4月11日从中山荣力公司名下的账户484×××76转账40万元至账号484900028674000051202，而收取该40万元的户名是登记在张少芳名下。根据本院所调取的证据显示，张少芳与被告中山荣力公司股东之一的郭维枝是夫妻关系。本案在两次庭审中要求被告解释为何从中山荣力公司名下的账户转账40万元至张少芳名下的账户，但被告均没有正面的回答和合理的解释。被告中山荣力公司从其名下的账户转账40万元至其股东郭维枝的妻子张少芳名下的账户，该行为属于股东抽逃出资的行为。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条第二款：“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”的规定，因此，被告张鹏康和郭维枝应在其抽逃出资款40万元的范围内对被告中山荣力公司的上述债务承担补充赔偿责任。原告请求被告张鹏康和郭维枝对中山荣力公司欠其货款及逾期付款违约金承担连带清偿责任的主张依法予以调整，故被告张鹏康和郭维枝对被告中山荣力公司不能清偿的上述债务承担补充赔偿责任。三被告抗辩认为中山荣力公司的债务应由其自行承担，不应由其法定代表人及股东承担的主张，证据不充分，理由不成立，本院不予采纳。综上所述，本院根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条第二款的规定，判决如下：
一、被告中山市荣力电子有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内支付货款302945元及逾期付款违约金（一、2014年11月份前的货款72645元，从2015年1月1日起计算至本院确定的欠款付清之日止；二、2014年12月份的货款136700元，从2015年2月1日起计算至本院确定的欠款付清之日止；三、2015年1月份的货款93600元，从2015年3月1日起计算至本院确定的欠款付清之日止。上述三项违约金按中国人民银行规定的同期贷款基准利率上浮50%计付）给原告江门市三维化工有限公司。
二、被告张鹏康和郭维枝在抽逃资金40万元的范围内对被告中山市荣力电子有限公司不能清偿上述第一判项的债务承担补充赔偿责任。
三、驳回原告江门市三维化工有限公司的其他诉讼请求。
本案案件受理费5911元，财产保全费2120元，合共8031元，依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，由原告负担73元，由三被告负担7958元。原告已预交的诉讼费用不作退回，由三被告于本判决发生法律效力之日起五日内迳付7958元给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。在上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 何松番
人民陪审员 邓广信
人民陪审员 曾润长
二〇一五年九月一日
书 记 员 李宝红
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