广西壮族自治区贵港市港北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0802刑初132号
公诉机关广西壮族自治区贵港市港北区人民检察院。
被告人萧飞，曾用名肖飞，男，壮族，1978年6月13日出生于广西壮族自治区贵港市港北区，户籍住址贵港市港北区，现住贵港市港北区。因涉嫌犯非法制造爆炸物罪，于2016年9月3日被刑事拘留，同月30日被取保候审，2016年11月1日被逮捕。现羁押于贵港市看守所。
辩护人陆瑞琪，广西万益（贵港）律师事务所律师。
贵港市港北区人民检察院以港北检公刑诉〔2017〕89号起诉书指控被告人萧飞犯非法制造爆炸物罪，于2017年4月17日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭公开开庭审理了本案。港北区人民检察院指派检察员覃湘出庭支持公诉，被告人萧飞及辩护人陆瑞琪到庭参加了诉讼。贵港市港北区人民检察院建议本院延期审理一次，本院决定延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控：自2015年4月份开始，被告人萧飞在未取得相关部门批准制造爆炸物的情况下，向梁某（另案处理）大量购进氯酸钾、银粉、硫磺、引火线等原材料，在其位于贵港市港北区贵城镇棉村分毫屯的自建房将原材料配制成烟火药，并以其自建房和相邻的自建房作为生产基地，雇用人员把纸卷成纸筒，再由其本人把烟火药填充进纸筒，插入引火线制造成大、中、小不同规格的“地炮”，并销售给甘某2、谢某等人。2016年9月3日，公安机关根据群众举报在上述地点扣押了萧飞用于配制火药的氯酸钾、银粉、硫磺粉、引火线（内含烟火药共计25.82千克），大、中、小三种规格成某“地炮”共107964只（内含烟火药共计377.95千克），未填充的半成某“地炮”100891只及电子台秤、铝勺、漏斗等工具。经检验，从送检的“地炮”样品内容物中检出氯酸根和钾离子，从导火线样品内容物中检出高氯酸根和钾离子。经对抽样送检的“地炮”、导火线进行检验，萧飞生产的“地炮”和引火线样品中所含内容物为烟火药。
公诉机关就上述指控提交了相应的证据，认为被告人萧飞的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，属于情节严重，构成非法制造爆炸物罪，提请本院依法判处。
被告人萧飞对起诉书指控的事实没有异议，但认为其只是非法经营，其行为不应认定为非法制造爆炸物罪。
辩护人提出:被告人萧飞只是无证生产烟花爆竹，本案应定性为非法经营罪，非法经营的数额为人民币70014.9元。
经审理查明，被告人萧飞自2015年开始，未经国家有关部门批准许可，大量购进氯酸钾、银粉、硫磺、引火线等原材料，在其位于贵港市港北区贵城镇棉村分毫屯的自建房将上述原材料配制成烟火药后，再用烟火药生产大、中、小不同规格的“地炮”，并销售给甘某2、谢某等人。2016年9月3日，公安机关根据群众举报在上述地点扣押了萧飞用于生产“地炮”的原料氯酸钾、银粉、硫磺粉、引火线等，大、中、小三种规格的成某“地炮”107964只、未填充火药的半成某“地炮”100891只，及电子台秤、铝勺、漏斗等工具。经广西出入境检验检疫局危险品检测技术中心对抽样送检的“地炮”、引火线进行检验，检验结论是“地炮”和引火线所含内容物为烟花爆竹用烟火药。贵港市价格认证中心对从萧飞处扣押的107964只成某“地炮”的市场批发价格认定为人民币70014.9元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人廖某的证言，证实其丈夫萧飞于2015年外出向别人学习制造鞭炮回来后，就买了一台切纸机，又租了其家左右隔壁两栋房子的一、二层，还买了旧报纸、红纸等材料在家里加工成鞭炮半成某，又请了两个女邻居帮忙糊鞭炮外壳，后萧飞再用买来的火药、引线等材料，往半成某里填充，制造成鞭炮成某。填充火药、引线的过程都是由萧飞自己完成，其并未参与鞭炮的制作。萧飞制作鞭炮没有办理合法手续。
2、证人李某的证言，证实其母亲帮萧飞制作炮竹的炮筒。2016年9月2日下午3时许，其母亲打电话给其说萧飞想装修房子，其是搞装修的，便到萧飞家里看一下房屋结构并和萧飞谈一下装修的价格，其刚把萧飞家从一楼到五楼看过一遍，公安人员就来到，将其和现场的人一起传唤回公安机关。其在萧飞家一楼看见一台切纸机，地上都是报纸，门口有一辆三轮车，上面装满了其母亲帮萧飞制作的炮筒。
3、证人甘某1的证言，证实2016年9月2日下午4点左右，李某接到一笔装修的生意，让其跟着一起去看看，其便和李某去了港北区棉村的一个自建房里，刚刚看完房屋结构，公安人员就来了。其看见房子一楼全是报纸，还有一台制作炮竹的机器，门口停着一辆用四方形布挡着的三轮车。
4、证人谢某的证言，证实2013年和2014年清明前，其向萧飞购买过两种品种各四种规格的地炮，批发价从每个0.4元至1.2元不等。其已不记得购买的数量，但是总数大概是15700多元。大洋镇上有不少人向萧飞买过地炮。
5、证人甘某2的证言，证实其于2014年清明节前，以每个0.45元至2.5元不等的价格向萧飞购买了一批地炮用于销售，2016年清明节前萧飞也到其店里推销过同样的地炮，但是其没有跟他交易。
6、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实贵港市公安局治安支队于2016年9月2日接到匿名群众举报，即到贵港市港北区港城镇棉村分毫屯一住宅内将被告人萧飞抓获。贵港市公安局于同日对本案立案侦查。
7、户籍证明，证实被告人萧飞的身份信息，在案发时已达到应负刑事责任年龄。
8、抽样笔录、抽样物品清单，证实2016年9月3日，侦查人员在见证人在场的情况下，让被告人萧飞从其被查处的火药制作原料、爆竹、引火线中抽取样品备检。2016年10月19日，侦查人员再次从被告人萧飞被扣押的地炮中抽取大号地炮、中号地炮、小号地炮和爆竹引火线用于备检。
9、扣押物品清单，证实公安机关依法从被告人萧飞处扣押了地炮、硫磺粉、氯酸钾、银粉、导火索、铝勺、天平称等物品。
10、检验报告，证实经广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心对贵港市公安局送检的从成某“地炮”中提取的疑似火药、硫磺粉、银粉、氯酸钾、引火线进行抽样检验，从火药疑似物中检出氯酸根和钾离子，从硫磺粉疑似物中检出硫磺，从银粉疑似物中检出铝元素，从氯酸钾疑似物中检出氯酸根和钾离子，从引线疑似物中检出高氯酸根和钾离子。
11、检测报告，证实经广西出入境检验检疫局危险品检测技术中心检验，送检的小号单个爆竹、中号单个爆竹、大号单个爆竹所含内容物均为烟花爆竹用烟火药。
12、价格认定结论书，证实经贵港市价格认证中心鉴定，本案涉案的107964只成某地炮于2016年9月2日的市场批发价格为人民币70014.9元。
13、侦查实验笔录、实验照片，证实侦查人员随机抽取大、中、小三种规格成某的地炮、导火线进行点燃实验，并进行同步录音录像，对地炮爆炸后的情况进行了拍照。
14、现场方位图、指认照片、视频截图，证实案发现场，被告人萧飞对案发现场、制作地炮的原料、引火线、地炮半成某、成某等进行了指认。
15、被告人萧飞的供述，证实其从2015年9月份开始在自己家里从事地炮的制造和销售。其先从玉林买来硝酸钾、银粉、硫磺等制作火药的原材料及导火索，自己配制火药，再请附近的村民帮卷地炮的纸筒，然后其再将配好的火药装入纸筒内。除了卷纸筒是请人做之外，其余的工作都是其自己完成。做好的地炮主要销往桂平市范围的杂货店，2015年间其卖了8万多元的地炮。其是在自己的私宅里进行生产，没有设置消防、安全设施，也没有向有关部门申请办理生产地炮的许可。
上述证据，均经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，本院均予采信。
本院认为，国家对烟花爆竹的生产、经营活动实行许可证制度，被告人萧飞为获取非法利益，在未取得相关许可证的情况下，非法生产爆竹进行销售，非法经营数额在五万元以上，情节严重，其行为构成非法经营罪。萧飞生产的爆竹具有爆炸性、危险性，但由于烟花爆竹被民众普遍接受，具有娱乐性，将烟花爆竹认定为爆炸物会扩大打击面，也与民众的认识观念、传统习俗不符，故公诉机关指控萧飞犯非法制造爆炸物罪不妥，应以非法经营罪追究其刑事责任。对萧飞及其辩护人提出萧飞的行为不应认定为非法制造爆炸物罪，应定性为非法经营罪的辩解、辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。被告人萧飞到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人萧飞犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月1日起至2019年10月3日止<扣除先行羁押的28天>。罚金限于判决发生法律效力的第二日起三十日内缴纳。逾期不缴，强制缴纳。）
二、公安机关查获并扣押的涉案地炮、地炮纸筒、纸张、硫磺粉、氯酸钾、银粉、导火索、磅秤、小型天平称、铝勺、铝盘、漏斗，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 周小杨
人民陪审员 闭兆禧
人民陪审员 赵 翔
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 陈 晨