广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终15588号
上诉人（原审原告）：广州穗业混凝土有限公司，住所地广东省广州市。
法定代表人：钟伟坚。
委托代理人：张宇，广东海云天律师事务所律师。
委托代理人：张晓明，广东海云天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：魏温申，住河南省方城县。
上诉人广州穗业混凝土有限公司因劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市黄埔区人民法院（2017）粤0112民初1746号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审审理查明：被上诉人主张其于2009年8月入职上诉人处，担任搅拌车司机，至2016年12月28日一直在上诉人处工作，双方签订了两份劳动合同，但上诉人只是让被上诉人签名并未将合同给被上诉人，且合同内容在签字时空白。
被上诉人的《社保缴纳记录》显示上诉人从2010年1月开始为被上诉人购买社保，2016年1月-2016年9月被上诉人的社保缴纳单位为广州鼎盛混凝土实业有限公司，2016年10月至2016年12月被上诉人的社保缴纳单位为上诉人。上诉人称被上诉人于2010年1月入职，工作至2015年11月与上诉人解除劳动关系，2016年10月再次入职，工作至2016年12月，2016年1月-2016年9月被上诉人与上诉人没有劳动关系。原审法院要求上诉人明确其所称的被上诉人2015年11月与其解除劳动合同的原因,并提交其所主张的被上诉人2010年1月的入职资料、2015年11月的离职资料、2016年10月的入职资料，上诉人明确表示其不清楚2015年11月与被上诉人解除劳动合同的原因，也无法提交上述入职及离职的资料。
上诉人于2017年1月8日通过快递向被上诉人身份证的地址邮寄一份《通告》，载明：“司机魏温申从2016年12月22日至2017年1月8日在没有向公司请假的情况下，无缘无故18天已经没有上班，旷工缺勤情况非常严重，根据《公司员工考勤管理制度》第五点第4条：连续三天旷工属严重违反公司规章制度，每天扣款200元，并不计发当月的工资，立刻办理辞退手续。魏温申视为自动离职处理。”该邮件于2017年1月26日签收。
原审庭审中上诉人明确其解除劳动合同的依据是2016年12月21日被上诉人驾驶公司车辆发生交通事故，交警认定被上诉人对该事故负全部责任。按照公司车队管理制度，司机对事故发生负有主要责任的应参加培训学习。在2016年12月23日至12月27日，被上诉人驾驶的车辆需要维修，上诉人要求被上诉人参加学习培训，被上诉人不参加。被上诉人与公司领导发生争执后在未得到批准的情况下旷工长达18天。按照公司《车队管理制度》第一条健全上班考核制度第三款“对于当月连续迟到三次的司机，要责成其写检讨书。如第四次再迟到，车队则不安排其工作，则当作本人自动离职处理”及第五条其他规定第二款“从2016年3月份起，出现交通事故负主责的司机，要求司机必须参加公司内部司机岗位安全学习1天才能重新安排出车。如不参加者，则每次扣款100元，并做旷工处理”及《劳动合同》第七条第四款第七项“有下列情形之一的，甲方可以解除本劳动合同：乙方严重违反甲方依法制定的规章管理制度与劳动纪律的”，上诉人解除与被上诉人的劳动关系。被上诉人对上诉人所述不予确认，被上诉人陈述：2016年12月21日之前我一直开的是190号车，12月21日晚上队长让我开93号车，当晚发生交通事故队长让我承担全责，但93号车在事故中仅是前面大灯受损，不需要维修。第二天我去找队长，队长说190号车在维修（该车辆损坏了需要维修但不是我开坏的），一直到12月27日公司均没有安排车辆给我开，但是在此期间我均有打卡，直到12月28号我去找队长要车开，队长叫我去找劳动局，所以不存在上诉人说的因发生交通事故要我去培训我不去培训的事实。对于上诉人提交的《车队管理制度》我没有收到过，也没见过。原审庭审中，双方均确认劳动关系已解除，但上诉人主张解除时间为2017年1月8日，被上诉人主张解除时间为2016年12月28日。
双方庭审时确认被上诉人离职前12个月平均工资为5000元。另，原审法院要求上诉人提交近两年的工资支付台账，上诉人表示其无法提交。
对于上诉人、被上诉人双方的劳动争议，被上诉人于2017年1月3日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被上诉人请求：1.被申请人支付申请人代通知金4000元；2.被申请人支付申请人2009年8月至2016年12月解除劳动合同经济补偿金9000元；3.被申请人支付申请人2009年8月至2016年12月周末加班费36897元；4.被申请人支付申请人2009年8月至2016年12月正常工作日延长工作时间加班费22200元。广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会作出穗埔劳人仲案[2017]038号《仲裁裁决书》，查明上诉人寄出《通告》的时间为2017年1月24日，仲裁委员会裁决：1.被申请人（上诉人）在本裁决生效之日起三日内一次性支付申请人（被上诉人）劳动关系经济补偿金37500元；2.驳回申请人本案其他仲裁请求。该裁决书于2017年3月24日送达给上诉人。
上诉人向原审法院提出诉讼请求：一、判令上诉人无需支付被上诉人经济补偿金37500元；二、案件受理费由被上诉人承担。
事实和理由：上诉人对被上诉人作出解除劳动合同的决定是正确的，被上诉人无权获得经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项的规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，被上诉人2016年12月22日至2017年1月8日期间未办理请假手续不来公司上班，连续旷工的行为已严重违反了公司的劳动纪律和规章制度。另外，根据《劳动法》第三十一条的规定：“劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位”的规定，被上诉人应在书面通知公司后还应继续工作至少三十天，但被上诉人于2016年12月22日在没有向上诉人请假的情况下，旷工长达18天。因此，2017年1月8日上诉人对被上诉人作出解除劳动合同的辞退决定并无不妥。被上诉人无权要求上诉人支付其因违纪被解除劳动合同的经济补偿金。原仲裁裁决认定上诉人对被上诉人作出解除劳动合同的决定缺乏事实依据以及要求上诉人支付经济补偿金的裁决是错误的。
被上诉人在原审中辩称：我于2009年8月入职上诉人处，一直担任司机。2016年12月23日至12月28日，上诉人不给车让我开，强行解除劳动合同，公司让我走法律程序。1.上诉人提供的《广州市劳动合同》我不知道也没有签名，且从2009年8月我入职至2016年12月期间我与上诉人连续签过两次劳动合同，但是只签名字，上诉人未给劳动合同给我，劳动合同由公司掌握，按照劳动法第十四条（三）视为无固定期限劳动合同;2.上诉人提供的《社会保险购买明细》不够全面，其只提供2016年4月至2017年2月十个月的社保，且扣的社保钱多买入的少，公司未依法购买社会保险;3.上诉人提供的《通告》的发出时间是2017年1月8日，但是每月的工资是次月20日后发放，2017年1月20日后上诉人仍向我发放工资表明2016年12月工资照常发放;4.上诉人通过顺丰速运邮寄《通告》，经仲裁通过顺丰速运官网查出2017年1月24日发件，1月26日被签收。此案我于2017年1月3日提起劳动仲裁，2017年1月6日劳动仲裁向我发出受理通知书;5.根据上诉人提供的三个月工资单，被上诉人每月工资为6000元以上，根据劳动争议调解仲裁法第六条规定，被上诉人的入职材料是由上诉人掌握，上诉人应当承担举证的责任，上诉人不能提供入职后的材料应承担举证不能的法律后果。综上，请求法院驳回上诉人的诉请。
原审法院认为：上诉人、被上诉人建立劳动关系，双方应依法、全面、诚信履行合同义务，双方的合法权益均受法律保护。
关于合同解除的原因，上诉人以被上诉人旷工为由解除与被上诉人的劳动关系，被上诉人不予确认，但双方对解除劳动关系的原因均未提交证据证实，应视为经双方协商一致解除劳动关系。上诉人请求无需支付解除劳动关系补偿金缺乏依据，原审法院不予支持。
关于被上诉人在上诉人公司工作期间的认定问题。双方对被上诉人的入职时间有争议，上诉人主张被上诉人于2010年1月入职，被上诉人主张其于2009年8月入职。被上诉人的入职资料是由上诉人掌握管理，原审法院要求上诉人提供但其明确表示无法提供，故应由上诉人承担举证不能的法律后果，原审法院采信被上诉人的主张，认定被上诉人的入职时间为2009年8月。关于2016年1月-2016年10月被上诉人与上诉人之间是否有劳动关系的问题，原审法院认为，虽然在此期间被上诉人的社保购买公司是另一公司，上诉人主张在此段期间双方没有劳动关系，但上诉人无法说明2015年11月与被上诉人解除劳动关系的原因，也无法提交2015年11月的离职资料、2016年10月的第二次上述入职及两年的工资支付台账，上述资料是由上诉人掌握管理但其无法提供，应由上诉人承担举证不能的法律后果，原审法院采信被上诉人的主张，认定2016年1月-2016年10月被上诉人与上诉人之间存在劳动关系。被上诉人确认其于2016年12月28日与上诉人解除劳动关系，上诉人则称其向被上诉人发出《通告》的时间为解除劳动关系的时间，因被上诉人2017年1月3日即向仲裁委申请仲裁，仲裁委于2017年1月10日向上诉人送达应诉通知书，经仲裁委查明上诉人寄出《通告》的时间为2017年1月24日，上诉人向被上诉人发出《通告》的时间在收到仲裁委的应诉通知书后，因此，原审法院确定双方劳动关系解除的时间为2016年12月28日，被上诉人从2009年8月至2016年12月28日期间与上诉人存在劳动关系。双方确认被上诉人解除劳动关系前十二个月的平均工资为5000元，因此上诉人应当向被上诉人支付解除劳动关系经济补偿金的金额为37500元（5000元/月×7.5个月）。
综上所述，原审依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回上诉人的全部诉讼请求;二、上诉人于本判决生效之日起五日内一次性向被上诉人支付解除劳动关系经济补偿金37500元。如当事人未按本判决指定期间履行给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人负担。
判后，上诉人不服，向本院提起上诉称，被上诉人严重违反公司的劳动纪律和规章制度在先，上诉人有理由依法单方面解除劳动合同，原审判决上诉人支付经济补偿金不合理。另外，原审从2010年1月起算经济补偿金不符合情理，虽被上诉人确实最早于2010年1月入职，但其曾在2015年10月离职，因混凝土搅拌行业的员工流动性强，员工不辞而别的现象经常发生，上诉人难以向法院提交2015年10月解除劳动关系的有关证据，且被上诉人离职至今已有两年，即便单位有相关资料也难以完整保留，一审认定由上诉人承担举证责任不合理，被上诉人再次入职上诉人处的时间是2016年10月，故即便要计算经济补偿金也应从2016年10月开始计算。上诉人上诉请求撤销原判第二项，改判支持上诉人在一审的诉讼请求，被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人答辩称不同意上诉人的上诉请求，上诉人的陈述是弄虚作假，被上诉人2015年10月并无离职过，一直在上诉人处工作。
本院经审理，对原审查明的事实予以确认。
二审中，上诉人主张，被上诉人的社保记录显示，2012年-2015年被上诉人的社保在异地购买，故这段时间被上诉人也不在上诉人处工作。从社保记录看被上诉人有三段时间在上诉人处工作，2012年被上诉人第一次离职后，2015年重新入职，2015年10月又离职，2016年10月被上诉人再次重新入职。
本案仲裁裁决载明，上诉人在仲裁庭审时陈述被上诉人2016年10月1日前未在上诉人处工作过，但经仲裁委员会向社保基金中心查询，上诉人在2010年1月至2012年11月、2015年10月至2015年11月、2016年10月至2017年2月期间有为被上诉人参保，故仲裁委员会对上诉人的陈述不予采信，采纳被上诉人的主张，认定被上诉人于2009年8月入职上诉人处。
本院认为：对上诉人与被上诉人从2009年8月至2016年12月28日之间是否持续存在劳动关系的事实，上诉人在仲裁时否认双方在2016年10月前存在劳动关系，一审陈述被上诉人于2010年1月入职，工作至2015年11月解除劳动关系，2016年10月再次入职。二审期间，又提出2012年被上诉人曾离职，后于2015年重新入职，其关于双方劳动关系存续期间的陈述前后不一，有违诚信原则，其主张不足采信。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。对上诉人的上诉请求，本院不予支持。原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广州穗业混凝土有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邹群慧
审判员 陈瑞晖
审判员 黄小迪
二〇一七年十月二十三日
书记员 陈嘉慧
姚菲