湖北省松滋市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂松滋民初字01341号
原告马军。
委托代理人镇高才、雷正国，湖北盛华律师事务所律师。
被告江苏久工重型机械股份有限公司（下称江苏久工机械公司），住所地：江苏省东台市东台镇西楼村333省道南侧。
法定代表人王喆，江苏久工机械公司董事长。
委托代理人唐正辉、丁富平，江苏东亭律师事务所律师。
被告武汉元合利源机械设备有限公司（下称武汉元合利源公司），住所地：武汉市东西湖区新沟镇工业园特18号（14）。
法定代表人蔡素洁，武汉元合利源公司董事长。
委托代理人赵伟，武汉元合利源公司业务员。
原告马军诉被告江苏久工机械公司、武汉元合利源公司返还原物纠纷一案，本院于2014年8月14日立案受理。在提交答辩期间，被告江苏久工机械公司对管辖权提出异议，本院依法作出（2014）鄂松滋民初字01341号民事裁定书驳回江苏久工机械公司对本案管辖权提出的异议。该裁定书生效后，本院于2014年10月30日依法组成由审判员胡敏担任审判长、审判员熊家芳、人民陪审员杨洪波参加评议的合议庭公开开庭进行了审理。原告马军的委托代理人雷正国，被告江苏久工机械公司的委托代理人唐正辉、丁富平，被告武汉元合利源公司的委托代理人赵伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马军诉称：原告于2013年10月1日与被告武汉元合利源公司签订《工程机械按揭销售买卖合同》一份，约定被告武汉元合利源公司将久工牌JK9230LC型挖机（机型编号ELC230112SHQQNHNZ00036，发动机编号6GB1294386CN6B13）一台，采用按揭贷款方式以975000元价格销售给原告。之后，被告武汉元合利源公司协助原告同江苏稠州银行办理了按揭贷款手续，原告按照约定支付了首付款30万元，被告武汉元合利源公司将挖机交付给了原告。在办理按揭贷款时三方约定，原告每月还款打到被告武汉元合利源公司指定的账户上，再由被告还给按揭贷款银行。后原告按照合同约定的时间与数额履行了还款义务。2014年7月10日凌晨1时左右，原告停放在松滋市白马石材有限公司的挖机被盗，遂向公安机关报案。经公安机关调查，方才知道挖机由江苏久工机械公司采用不正当方式将其秘密拖走，现存放在该公司院内，理由是被告武汉元合利源公司未按时还款。事件发生后，原告要求被告武汉元合利源公司为此事承担责任，被告武汉元合利源公司主动承诺自愿承担因挖机被拖走期间的损失。综上所述，原告与被告江苏久工机械公司之间无买卖合同关系，该挖机是原告从被告武汉元合利源公司处购买取得，双方之间签订了买卖合同，原告也按合同约定履行了自己的义务，而被告江苏久工机械公司在未通知原告的情况下，采用不正当方式将挖机拖走，侵犯了原告的财产权，并给原告的生产经营造成了较大损失。原告为维护合法权益，向法院起诉请求判令被告江苏久工机械公司立即将久工牌JK9230LC型挖机（机型编号ELC230112SHQQNHNZ00036，发动机编号6GB1294386CN6B13）返还给原告；二被告共同赔偿原告从2014年7月10日起至挖机返还之日止的全部损失（其中7月10日至7月14日期间的损失为125000元，另外从2014年7月15日起按45000元／月的标准赔偿损失至挖机返还之日止）。
被告江苏久工机械公司辩称：原告所述三方约定向银行支付款项不属实，原告应于每月10前向贷款银行还款；由于原告未按期支付挖掘机的款项构成违约，银行从本公司的担保账户中直接扣划了保证金；原告在合同中确认违约后放弃对设备的所有权，本公司有权直接拖回设备；原告违约后银行委托本公司拖走挖掘机，银行有权处分设备，本公司不是适格被告；本公司代为偿还银行贷款；原告主张本公司赔偿其损失，不符合法律规定。
被告武汉元合利源公司辩称：被告江苏久工机械公司的答辩意见不符合事实，原告按期支付了款项，后由于江苏久工机械公司的配件跟不上，导致经销商未打款，不是原告未打款。
经审理查明，2013年10月1日，原告马军与武汉元合利源公司签订工程机械按揭销售买卖合同一份，约定原告马军以按揭贷款方式购买江苏久工机械公司生产的JK9230LC履带式液压挖掘机一台，设备价款88.2万元，首付款30万元，贷款额61万元，按揭期限36个月，月还款19200元，总计支付金额97.5万元。合同关于按揭贷款办理约定“马军愿以本合同项下按揭贷款所购工程机械抵押给贷款行作为贷款本息的抵押物，并配合贷款行到贷款行认可或指定的公证处办理抵押物登记、公证等手续，费用由马军承担。马军在此确认：在马军违约的情况下，马军承诺自动放弃该设备的所有权与处置权，并同意贷款行有权将其对马军所拥有的债权和抵押权等一切权利转让给武汉元合利源公司或江苏久工机械公司或担保公司”，同时约定“若因马军未按借款合同要求按期足额归还贷款原因，以致武汉元合利源公司或江苏久工机械公司或担保公司替马军偿还贷款本息的，则武汉元合利源公司或江苏久工机械公司或担保公司即取得贷款行对马军所享有的一切权利，有权在不通知马军的情况下采取拖机、诉讼等任何方式向马军追偿，马军因此造成的损失由其自行承担”。合同附件有不可撤销承诺书、连带责任担保函、工程机械设备交接验收单。合同签订后，原告按约支付首付款30万元给被告武汉元合利源公司，被告武汉元合利源公司也按约定将挖掘机交付原告马军。被告江苏久工机械公司庭审中认可已收到首付款30万元。
同时查明，2013年12月16日，原告马军和杨芝梅与姜玮玮在湖北省松滋市公证处签订公证的委托书，委托姜玮玮全权办理向江苏久工重型机械股份有限公司（含代理商）购买一台工程机械所借按揭抵押担保贷款（按揭期三年）中相关开户、贷款、抵押、放款及抵押登记及具有强制执行效力公证等全部手续，并代表原告在相关文件上签字。2014年1月2日，原告马军与江苏东台稠州村镇银行股份有限公司（下称稠州银行）签订设备按揭贷款借款合同，借款金额51万元，利率8.3025%，借款期限三年，即从2014年1月2日至2017年1月1日。同时双方签订江苏东台稠州村镇银行股份有限公司抵押合同（附抵押物清单一份），约定马军以自己拥有的挖掘机为设备按揭贷款借款合同提供抵押担保，抵押权实现约定为“如借款人未根据主合同的约定履行到期债务（包括债权人因借款人、抵押人违约而要求提前收回债务），则抵押人在此不可撤销地授权债权人无需经过法律程序有权直接处分抵押物，所得价款在优先支付抵押物处分费用和本合同项下抵押人应支付或偿付给债权人的费用后，用于清偿担保债务”。江苏省东台市公证处依法对上述设备按揭贷款借款合同及抵押合同进行了公证并赋予其强制执行效力。2014年1月2日，江苏东台稠州村镇银行股份有限公司与江苏久工机械公司签订保证合同，约定由江苏久工机械公司为马军的设备按揭贷款借款合同提供担保，主债务金额51万元，利率8.3025%，主债务履行期限2014年1月2日至2017年1月1日。上述一系列合同签订后，原告马军从2014年2月开始每月汇款2万元给被告武汉元合利源公司，由武汉元合利源公司转给被告江苏久工机械公司，再由江苏久工机械公司转给稠州银行。原告马军已向被告武汉元合利源公司打款5个月计10万元（2月-6月）。2014年5月，原告马军向被告武汉元合利源公司反映挖掘机动臂断裂、张紧油缸损坏，要求换件；被告武汉元合利源公司也将该问题反馈给被告江苏久工机械公司，但至今未得到答复。被告武汉元合利源公司因此只给江苏久工机械公司汇了4个月的货款。由于被告江苏久工机械公司未按期收到货款，因而未给稠州银行还款。稠州银行直接从其银行账户划款履行还款义务。
另查明，2014年7月10日凌晨1时左右，被告江苏久工机械公司在未告知原告马军的情况下，秘密将原告停放在松滋市白马山石材有限公司的挖掘机拖回江苏久工机械公司厂内。原告在发现挖掘机被盗后及时向公安机关报案，公安机关经查实属经济纠纷不予立案。原告就此事与被告武汉元合利源公司代理人赵伟协商，赵伟给其出具承诺书，承诺其本人与公司自愿承担挖掘机被盗期间给原告造成的损失。原告马军的挖掘机被拖走后，致其与松滋市白马山石材有限公司的挖机承包合同不能继续履行。该合同约定承包费用每月30000元，工作小时必须达到240小时，超过240小时每小时按150元标准结算，但燃油费用则由白马山石材有限公司据实承担，其他费用均由马军承担。如马军擅自将车调走则赔偿白马山石材有限公司停工损失，按照每天26250元的标准计算。2014年7月15日，马军与白马山石材有限公司达成赔偿协议，约定因挖掘机被拖走造成停产由马军按每天26250元标准赔偿损失，从7月10日至7月14日；如挖掘机不能及时追回，应租用相同品名、规格的挖掘机用于生产活动直至挖掘机追回，由此产生的租金由马军负责，与白马山石材有限公司无关。后原告马军与万华签订工程机械租赁合同，以“月租＋时间”的使用方式承租，每月工作时间240小时，月租40000元；超过工作时间每小时160元（即每天租金1200元）。破碎锤使用形式每小时380元计算（马军提供柴油）。本院经核实本市从事挖掘机和土方工程的同行业人士，相同型号的挖掘机每月租赁价格为30000元左右，每月工作240小时以内，柴油、生活住宿由租赁方负担，设备维修、机油、润滑油更换（每月1500元左右）及挖掘机司机工资（每月5000元）由挖掘机老板负担。每月纯利润两万多元。
原告因挖掘机被拖走致其生产经营遭受重大损失，为维护其合法权益，于2014年8月14日诉至本院请求判令江苏久工机械公司立即将久工牌JK9230LC型挖机（机型编号ELC230112SHQQNHNZ00036，发动机编号6GB1294386CN6B13）返还给原告；二被告共同赔偿原告从2014年7月10日起至挖机返还之日止的全部损失（其中7月10日至7月14日期间的损失为125000元，另外从2014年7月15日起按45000元／月的标准赔偿损失至挖机返还之日止）。
上述事实，有原、被告陈述；原告提交身份证、被告登记信息、按揭销售买卖合同、谈话录音、派出所的调查材料、承诺书、承包合同、作业操作证、身份证、营业执照、税务登记证、机构代码证、法定代表人身份证、收据、赵小飞、肖超出庭证言、赔偿协议书、工程机械租赁合同、万华身份证、出庭证言、作业操作证、辜峰身份证、江苏久工机械公司销售经理汪峰发给赵小飞的微信；被告江苏久工机械公司提交公证书、公证委托书、按揭贷款借款合同、抵押合同及抵押登记、保证合同、银行转账凭证、银行委托书；被告武汉元合利源公司提交申请报告在卷佐证，并经庭审质证及本院审核认定。
本院认为，公民个人的合法财产受法律保护，侵害他人合法财产致使受害人遭受损失的，侵害人应当赔偿损失。原告马军与被告武汉元合利源公司之间的按揭销售买卖合同关系合法有效，原告马军在支付首付款，被告交付买卖标的物挖掘机后，马军即取得该标的物的所有权。马军与案外人稠州银行之间的借款合同及抵押合同，被告江苏久工机械公司与稠州银行之间的保证合同均合法有效。在履行按揭贷款还款义务时，原告马军每月将款项支付给被告武汉元合利源公司，武汉元合利源公司再转给被告江苏久工机械公司，最后由江苏久工机械公司还款给稠州银行。虽然原、被告及银行之间按揭还款的程序不符合规范，但各方均照此操作未提出异议，依法予以认可。原告马军按照约定每月付款给被告武汉元合利源公司，在还款5个月后，武汉元合利源公司因挖掘机出现故障需更换配件未得到处理，仅给被告江苏久工机械公司还款4个月，有一期借款未还。被告江苏久工机械公司由于不能按时还款给银行，账户被扣划，于是秘密将原告停放在松滋市白马山石材有限公司的挖掘机拖回江苏久工机械公司厂内，致原告无法正常作业，从而引发该案诉讼。
被告江苏久工机械公司非该挖掘机的所有权人，其未经所有权人马军同意，无正当理由将原告马军的挖掘机拖走侵犯了马军的合法权益，依法应返还原物赔偿损失。被告武汉元合利源公司在原告按约付款后未按约定给被告江苏久工机械公司付款致原告马军的挖掘机被拖走，其自愿承担挖掘机被“盗”期间给原告造成的损失符合法律规定，依法应对原告造成的损失承担补充赔偿责任。被告江苏久工机械公司抗辩其系受稠州银行委托行使债权追索的权力（包括抵押物处置权），且该行为原告在签订工程机械按揭销售买卖合同中已认可。但根据《中华人民共和国担保法》第五十三条“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。”及〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释〉第五十七条第一款“当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力”之规定，马军与稠州银行关于行使抵押权的约定“如借款人未根据主合同的约定履行到期债务（包括债权人因借款人、抵押人违约而要求提前收回债务），则抵押人在此不可撤销地授权债权人无需经过法律程序有权直接处分抵押物，所得价款在优先支付抵押物处分费用和本合同项下抵押人应支付或偿付给债权人的费用后，用于清偿担保债务”无效，原告承诺放弃设备所有权与处置权的合同条款系流质条款，也无效。江苏久工机械公司明知稠州银行授权的代理行为违法仍执意为之，不与原告协商直接拖回抵押物，侵害了原告的合法权益。现江苏久工机械公司未申请追加稠州银行参与诉讼，其作为直接侵权人，依法应返还原告抵押物，并赔偿给原告造成的损失。
本案原告损失的确定。原告马军的挖掘机被被告江苏久工机械公司拖走后，其陈述造成停工5天，应按原告与松滋市白马山石材有限公司的挖机承包合同约定的26250元／天计算损失。考虑原告为减少损失，寻找替代挖掘机作业的客观情况，对其停工时间酌情认定3天，按26250元／天计算为78750元，后期收益损失从7月13日起按本市同行业利润标准22000元／月计算至挖掘机返还之日止。上述损失由被告江苏久工机械公司承担；被告武汉元合利源公司承担补充赔偿责任。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十九条之规定，判决如下：
一、由被告江苏久工重型机械股份有限公司返还原告马军所有的久工牌JK9230LC履带式液压挖掘机一台。
二、由被告江苏久工重型机械股份有限公司赔偿原告马军停工损失78750元及从2014年7月13日起按松滋市同行业利润标准22000元／月计算至挖掘机返还之日止的收益损失。
三、被告武汉元合利源机械设备有限公司对上述第二项承担补充赔偿责任。
四、上述一、二、三项应于本判决生效后五日内履行。
五、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14800元，由被告江苏久工重型机械股份有限公司负担12800元，由原告马军负担2000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按照不服一审判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇：荆州市非税收入管理局汇缴结算户，帐号：26×××32，开户银行：农业银行荆州市分行直属支行，备注必须写明收费单位编码1610901，收费项目编码161040201。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 胡 敏
审 判 员 熊家芳
人民陪审员 杨洪波
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 胡启彬