山西省左云县人民法院民 事 判 决 书（2017）晋0226民初351号原告：姜春松，男，汉族，黑龙江省鸡西市人，现住黑龙江省鸡西市。委托诉讼代理人：张丽丽，山西省朔州市朔城区法律援助中心律师。被告：山西煤炭进出口集团左云长春兴煤业有限公司，住所地左云县小京庄乡酸茨河村南。法定代表人：冯国文，该公司董事长。委托诉讼代理人：白雪峰，山西星瑞律师事务所律师。原告姜春松与被告山西煤炭进出口集团左云长春兴煤业有限公司（以下简称长春兴煤业）劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姜春松及委托诉讼代理人张丽丽、被告长春兴煤业委托诉讼代理人白雪峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姜春松向本院提出诉讼请求：1、请求判决解除原告和被告的劳动关系；2、请求判决因解除劳动关系被告支付给原告的经济补偿金4个月本人工资50232元（12558元×4个月＝50232元）；3、请求判决被告支付原告工伤8级伤残的一次性伤残补助金11个月本人工资、一次性工伤医疗补助金21个月本人工资、一次性伤残就业补助金12个月本人工资，共计44个月本人工资552552元（12558×44＝552552元）；4、请求判决被告支付原告工伤的停工留薪期福利待遇56511元（12558元×4.5），停工留薪期护理费20615.6元；5、请求判决被告支付原告住院伙食补助费15×35＝525元，交通费3042元；6、请求判决被告未给原告缴纳各项社会保险造成的侵权损害赔偿金30112元；7、请求赔偿工伤鉴定费400元。事实和理由：原告于2013年11月20日到被告处工作，与被告形成事实上的劳动关系,工种是综采队井下支护，月平均工资是12558元。2015年7月3日零时左右，原告在被告处井下从单位支柱上摔下受伤，经山西省朔州市人民医院诊断：左踝关节骨折伴脱位。左云县人力资源和社会保障局于2016年7月25日对原告作出工伤认定，2017年4月11日大同市劳动能力鉴定委员会对原告作出劳动能力鉴定为八级伤残，2017年6月28日山西省劳动能力鉴定委员会作出劳动能力再次鉴定结论为八级伤残。2017年2月25日大同市劳动能力鉴定委员会确认原告的停工留薪期为4.5个月。被告未支付原告工伤8级伤残的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资待遇、停工留薪期护理费、住院伙食补助费、交通费。被告也未按照原告的实际领取的工资给原告缴纳各项社会保险。为了维护原告的合法权益，2017年8月1日，原告向左云县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，左云县劳动争议仲裁委员会作出左劳仲不字（2017）第17号不予受理案件通知书。依据《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定，原告提起诉讼，望判如所请。姜春松同时提交的证据有：1、姜春松的身份证，欲证明姜春松的身份。2、左云县劳动争议仲裁委员会左劳仲裁字（2016）第12号裁决书、长春兴煤业证明、山西煤炭行业特有工种职业技能鉴定申请考核表，欲证明原、被告之间存在劳动关系。3、诊断治疗建议书、住院病案、工伤（视同工伤）认定决定书，欲证明原告之损伤系工伤。4、大同市工伤职工停工留薪期确认申请表，欲证明原告工伤停工留薪期为4.5个月。5、大同市工伤职工劳动能力鉴定申请表、初次鉴定结论书、劳动能力再次鉴定结论书，欲证明原告之工伤构成八级伤残。6、工资条、借记卡账户历史明细清单，欲证明原告的月平均工资为12558元。7、左云县劳动争议仲裁委员会左劳仲不字（2017）第17号不予受理案件通知书，欲证明原告已经申请仲裁，申请后不予受理。8、交通费票据49张，欲证明原告支付交通费3042元。长春兴煤业辩称，一、原告请求判决被告未给其缴纳各项社会保险造成的侵权损害赔偿金不符合事实，被告实际给原告缴纳了社会保险，缴费基数是社会保险中心核定的，被告认为征缴社会保险是社会保险行政部门的行政职权，不属于法院的受案范围，人民法院不应受理或受理后驳回起诉。二、原告请求解除原告与被告之间的劳动关系、并要求被告支付因解除劳动关系给原告的经济补偿金，被告同意与原告续签劳动合同，并接受康复后继续上班，给其重新分配工作，让其从事力所能及的工作，原告不配合被告做鉴定，也不愿意上班，应驳回原告要求给付经济赔偿金的诉讼请求。三、被告已经为原告缴纳了工伤保险费，根据《工伤保险条例》和《山西省实施办法》的规定，一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、交通费、鉴定费应该由保险机构从保险基金中支付，被告已积极配合原告向保险机构申请办理，原告拒不提供病历、认定书、鉴定书等材料，以至保险经办机构无法支付。原告请求的一次性就业补助金，以职工与用人单位解除或终止劳动关系之日前12个月平均月缴费工资为基数计发，解除劳动关系前，被告给原告发放平均月工资2333元，因此被告给付原告一次性就业补助金的月平均工资以2333元计算。四、原告请求停工留薪期工资应当依照2016年度山西省采矿业月平均工资4660元计算，在原告受伤后，被告一直给其发放工资，每月约2000元，应当扣除已经发放的工资。原告请求的停工留薪期护理费没有依据，不应支持。长春兴煤业同时提交的证据有：1、2014年度工伤保险明细、医疗保险明细、住房公积金明细、失业保险明细，欲证明被告已经给原告缴纳了201年度的社会保险。2、2015年度失业保险明细、养老保险明细、住房公积金明细、医疗保险明细、生育保险明细、工伤保险明细，欲证明被告已经给原告缴纳了2015年度的社会保险。3、2016年养老保险明细、医疗和生育保险明细、工伤保险明细、住房公积金明细、失业保险明细，欲证明被告已经给原告缴纳了2016年度的社会保险。4、2017年工伤保险明细，欲证明被告已经给原告参加了社会保险，欲证明被告给原告已经缴纳了2017年度的工伤保险。5原告姜春松从2016年4月份至2017年3月份的工资表，欲证明姜春松要求解除劳动合同前12个月的工资。经庭审质证，被告长春兴煤业对原告姜春松提交质证的姜春松的身份证、左云县劳动争议仲裁委员会左劳仲裁字（2016）第12号裁决书、长春兴煤业证明、山西煤炭行业特有工种职业技能鉴定申请考核表、诊断治疗建议书、住院病案、工伤（视同工伤）认定决定书、大同市工伤职工停工留薪期确认申请表、大同市工伤职工劳动能力鉴定申请表、初次鉴定结论书、劳动能力再次鉴定结论书、借记卡账户历史明细清单、左云县劳动争议仲裁委员会左劳仲不字（2017）第17号不予受理案件通知书均无异议，认为被告已经给原告缴纳了工伤保险费，原告享受的工伤保险待遇从工伤保险基金中支取；对工资条有异议，认为工资条上没有被告的公章；对交通费票据49张有异议，认为原告提交的交通费票据与病历时间不能对应，不能证明是为了治疗而支出的费用，且交通费用是工伤保险基金赔偿的项目。原告姜春松对被告提交质证的2014年度工伤保险明细、医疗保险明细、住房公积金明细、失业保险明细，2015年度失业保险明细、养老保险明细、住房公积金明细、医疗保险明细、生育保险明细、工伤保险明细，2016年养老保险明细、医疗和生育保险明细、工伤保险明细、住房公积金明细、失业保险明细，2017年工伤保险明细的真实性均有异议，认为被告应该提交原件，对提交的发票与原告的工伤没有关联性，不能说明所缴保险费是给原告缴纳；对被告提交质证的原告姜春松从2016年4月份至2017年3月份的工资表有异议，认为与待证事实没有关联性，不予采用。通过当事人在庭上的陈述和经审查的证据，确认事实如下：原告姜春松于2013年11月初到被告处工作，与被告形成事实上的劳动关系，工种是综采队井下支护，从2014年初至2017年，被告给原告缴纳了工伤保险费、医疗保险费、住房公积金、失业保险费。2015年7月3日零时左右，原告在井下工作中受伤，经山西省朔州市人民医院诊断：系左踝关节骨折伴脱位。2016年5月6日，左云县劳动争议仲裁委员会裁决原告姜春松与被告长春兴煤业存在劳动关系；2016年7月25日，经左云县人力资源和社会保障局认定，原告姜春松之伤系工伤；2017年4月11日，经大同市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告姜春松之损伤为八级伤残；2017年6月28日，经山西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，原告姜春松之损伤为八级伤残；2017年2月25日大同市劳动能力鉴定委员会确认原告的停工留薪期为4.5个月；2017年8月3日，原告姜春松向左云县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，左云县劳动争议仲裁委员会作出左劳仲不字（2017）第17号不予受理案件通知书，对原告仲裁申请因原告已经参加工伤保险不予受理。原告姜春松受伤前一年（从2014年7月--2015年6月）的平均工资为12558元（14508+9706+11073+10421+13760+13911+10881+11132+12569+10188+15238+17319），受伤年度的工伤保险费月缴费工资为4300元。事故发生后，在停工留薪期被告给原告支付工资15055元（7781+1990+1990+2196+2196/2）。本院认为，劳动者因工伤致残依法享受工伤保险待遇，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位支付。原告姜春松在被告长春兴煤业工作期间，被告长春兴煤业已经给原告姜春松参加了工伤保险并缴纳工伤保险费，对原告姜春松请求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费、工伤鉴定费应从工伤保险基金中支付，故原告姜春松请求被告长春兴煤业给付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费、工伤鉴定费不予支持。原告请求解除与被告的劳动关系并由被告支付经济补偿金50232元，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，原告姜春松提出解除劳动关系，应同意双方解除劳动关系，因姜春松主动提出解除劳动合同，故对其请求被告支付经济补偿金不予支持。原告姜春松请求一次性就业补助金151056元（12588元/月×12个月），原告构成工伤八级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条和《山西省实施办法》第二十六条的规定，一次性伤残就业补助金应该由用人单位赔偿，以职工与用人单位解除劳动关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数计算12个月，因原告在请求解除劳动关系前12个月工资低于工伤事故发生时的缴费工资，应按事故发生时月缴费工资4300元计算，确认一次性就业补助金为51600元（4300元/月×12个月）。原告姜春松请求被告支付停工留薪期的福利待遇56511元（12558元×4.5），根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，原告姜春松在工伤事故发生前12个月的平均月工资为12558元，经大同市劳动能力鉴定委员会确认原告的停工留薪期为4.5个月，故对原告请求停工留薪期福利待遇56511元予以支持，因被告在原告停工留薪期内给付了工资15055元，故被告再给付原告停工留薪期福利待遇41456元。原告请求停工留薪期护理费20615.6元，因原告无证据证实其在停工留薪期内需要护理，故对其请求不予支持。原告请求被告赔偿未给原告缴纳各项社会保险造成的侵权损害赔偿金30112元，因被告已经给原告缴纳了社会保险，故对其请求不予支持。综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《山西省实施试行办法》第二十一条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告姜春松和被告山西煤炭进出口集团左云长春兴煤业有限公司的劳动关系。二、被告山西煤炭进出口集团左云长春兴煤业有限公司赔偿原告姜春松一次性伤残就业补助金51600元、停工留薪期待遇41456元，共计93056元在本判决生效后五日内付清。三、驳回原告姜春松的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山西煤炭进出口集团左云长春兴煤业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审 判 长  郑守军审 判 员  佘 霞人民陪审员  林 凤二〇一七年十二月二十五日书 记 员  刘瑞芳