福建省仙游县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）仙民初字第2572号
原告余慧萍，女，1984年7月4日出生，汉族，农民，住仙游县。
委托代理人黄舒旭、林玉桂，福建众益律师事务所律师，特别代理。
被告杨益付，男，1976年5月13日出生，汉族，农民，住江西省上饶市广丰县。
被告阳光财产保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地莆田市城厢区荔城南大道正容大厦六层。
负责人许勇奇，经理。
委托代理人赖继仁，福建诚毅律师事务所律师，特别代理。
原告余慧萍与被告杨益付、阳光财产保险股份有限公司莆田中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员柯天祥适用简易程序公开开庭进行了审理，原告余慧萍及其委托代理人黄舒旭、林玉桂，被告杨益付，被告保险公司的委托代理人赖继仁到庭参加了诉讼。原、被告双方一致申请庭外和解，但未达协议。本案现已审理终结。
原告余慧萍诉称，本起交通事故造成原告的损失：医疗费109330.63元（人民币，下同）、住院伙食补助费1540元、营养费11000元、误工费150元／天×298天=44700元、护理费94元／天×77天=7238元、交通费3000元、二次拆除外固定架费用10000元、残疾赔偿金30816.4元／年×20年×10％=61632.8元、精神损害抚慰金7000元、被扶养人生活费36567.54元、鉴定费1300元，共计293310元。闽B×××××号小型普通客车在被告保险公司投保，被告杨益付承担事故全部责任，扣除被告杨益付已支付30000元，请求被告共同再赔偿给原告263310元。庭审中，原告请求二次拆除外固定架费用10000元待实际费用发生后另行主张。
被告杨益付辩称，对事故经过及责任认定无异议；其所有的闽B×××××号小型普通客车在被告保险公司投保，应当由被告保险公司在交强险及第三者责任险限额内承担赔偿责任；事故发生后，其已支付给原告30000元，应当由被告保险公司返还；对原告请求的项目及金额由法庭依法认定。
被告保险公司辩称，对事故经过及责任认定无异议。闽B×××××号小型普通客车有在其公司投保交强险及第三者责任险，限额50万元且不计免赔。被告杨益付被计分12分，驾驶证处于停止使用状态，被告杨益付属于无证驾驶，根据商业险条款第五条第（七）项规定，被告保险公司在“三者险”中免责，不承担赔偿责任。原告请求的项目及金额有部分不合理，具体如下：医疗费用由法院依法认定，但被告保险公司依据“三者险”条款约定不承担非医保费用；住院伙食补助费按10元／天结合实际住院天数计算；营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金偏高，由法院依法认定；误工时间不合理，且150元／天没有依据；残疾赔偿金应按农村居民标准计算；鉴定费不属于被告保险公司理赔范围；被扶养人生活费没有法律依据。
经审理查明，2014年7月14日中午，被告杨益付驾驶闽B×××××号小型轿车沿241县道自城厢区华亭镇往仙游县榜头镇方向行驶，12点50分许，行经肇事路段，在超越前方车辆时，未能按照操作规范安全驾驶，致闽B×××××号小型轿车前部左侧与相向行驶由余慧萍驾驶的电动自行车（承载严宝宝）车体左侧在路左非机动车道上发生碰撞，造成余慧萍、严宝宝两人受伤及两车损坏的交通事故。肇事后，被告杨益付驾驶闽BW26**号小型轿车驶离现场，并于当日13时10分报警。2014年9月4日，仙游县公安局交通管理大队作出莆公交认字（2014）第00492号道路交通事故认定书，该认定书上载明杨益付驾驶证被记分12分，并认定杨益付承担事故全部责任、余慧萍无责任、严宝宝无责任。2015年10月13日，仙游县公安局交通警察大队作出关于撤销莆公交认字（2014）第00492号道路交通事故认定书的决定，该决定书载明经杭州市公安局交通警察局核查，驾驶人杨益付无满分记录。2015年10月14日，仙游县公安局交通警察大队作出莆公交认字（2014）第00492A号道路交通事故认定书，认定杨益付承担事故全部责任、余慧萍无责任、严宝宝无责任。原告于2014年7月14日至2014年9月1日在莆田九五医院住院治疗49天花费医疗费79338.81元。出院时医嘱：1、建议修养半年，定期复查，再确定进一步修养；2、逐渐下床活动，进行功能锻炼；3、保持皮肤清洁，注意愈合后创面保护；4、外涂复春散、疤痕霜预防瘢痕增生；5、骨科门诊定期复查骨折愈合情况，若骨折愈合不良时行植骨手术（费用约需10000元）；6、定期复查X线片，根据复查情况，酌情拆除外固定架（费用约需10000元）；7、定期门诊随访。2015年1月12日至2015年2月7日在福州中西结合医院福州市第二医院住院治疗26天花费医疗费27483.22元。该院出院记录载明：“诊疗经过：入院后完善术前常规检查，于2015.01.21在麻醉下行'左胫骨骨不连病清＋取右侧髂骨复合组织皮瓣游离移植修复术＋肢体动静脉吻合＋植骨＋胫骨外支架调整＋石膏固定术'，术后扩血管、改善循环、指导功能锻炼治疗，现病情稳定，予办理出院”；出院医嘱：1、定期复查，首次复诊术后2个月；2、暂禁止患肢负重3个月，下地需扶拐，注意患肢功能锻炼；3、定期查X片，根据结果指导负重及功能康复锻炼，并决定取外固定架时间；4、建议休息3个月；5、不适随诊，告知骨不连、骨延迟愈合可能，必要时需再次手术。另，原告在福建医科大学附属协和医院门诊花费医疗费228.6元。2015年4月18日，原告经福建恒信司法鉴定所评定其伤残等级为十级，原告花费了伤残等级鉴定费600元。另，原告又花费伤情鉴定费700元。原告的医疗费用经福建鼎力司法鉴定中心鉴定含非医保费用21383.7元。发生事故时，闽B×××××号小型轿车在被告保险公司投保交强险及限额为50万元的商业第三者责任险且不计免赔。事故发生后，被告杨益付已支付给原告30000元。以上事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
原、被告双方争议的事实，本院予以查明并确认如下：
一、关于残疾赔偿金问题。原告认为，其是安徽省皖西同济工贸有限责任公司同济加油站员工，请求残疾赔偿金30816.4元／年×20年×10％=61632.8元。原告提供了舒城县公安局南港派出所出具的暂住人口登记表（2012年、2013年、2014年）、营业执照、加油站证明、舒城县南港镇人民政府和舒城县南港镇龙潭村委会共同出具的证明，欲证实原告自2012年起就在同济加油站上班，残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入计算。暂住人口登记表载明：余慧萍自2012年起至2014年暂住在舒城县南港镇龙潭村西湾组同济加油站，暂住理由企事业雇佣合同工。营业执照载明营业场所舒城县南港镇。加油站证明载明：“兹有员工余慧萍同志，女，身份证号：××，自2011年元月份来我公司参加工作，并居住在加油站员工宿舍，地址：安徽省舒城县南港镇同济加油站内，工作工种：站务管理、员工管理，月基本工资4500元／月”。镇政府和村委会共同出具的证明载明：“兹证明安徽省舒城县南港镇龙潭村为安徽省舒城县南港镇人民政府所在地”。被告认为，虽然原告系加油站员工，但加油站坐落在南港××村，故原告残疾赔偿金应按农村居民标准计算。本院认为，舒城县公安局南港派出所出具的暂住证可以证实原告自2012年起至2014年暂住在同济加油站，且暂住理由企事业雇佣合同工，故对原告主张其自2012年起至2014年系同济加油站员工，本院予以采信。加油站地址在南港××村，镇政府和村委会共同证实龙潭村系南港镇人民政府所在地，且原告系单位从业人员满一年以上，原告残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入计算。定残时原告未满60周岁，参照福建省统计局统计数据，本事故造成原告十级伤残，本院予以认定原告残疾赔偿金30722.4元／年×20年×10％=61444.8元。
二、关于误工费、护理费问题。原告认为，请求误工费150元／天×298天=44700元、护理费94元／天×77天=7238元。被告认为，应按农村居民标准并按原告住院时间计算其误工费和护理费。本院认为，原告从莆田九五医院出院时，医嘱其修养半年，并安装外固定架；原告从福州中西结合医院福州市第二医院出院时，医嘱其禁止患肢负重3个月，下地需扶拐，注意患肢功能锻炼，并决定取外固定架时间，建议休息3个月。原告定残时外固定架尚未取掉。由此可见，原告患肢在这期间一直安装外固定架，足以证实这期间原告持续误工。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告的误工时间应计至定残日前一天为278天。原告提供加油站的证明不足以证实其月工资为4500元，应按单位从业人员平均工资予以计算误工费。参照福建省统计局统计数据，本院予以认定原告误工费148.59元／天×278天=41308.02元。原告请求护理费94元／天是合理的，但原告住院75天，本院予以认定原告护理费94元／天×75天=7050元。
三、关于住院伙食补助费、营养费、交通费问题。原告认为，请求住院伙食补助费20元／天×77天=1540元、营养费11000元、交通费3000元。被告认为，数额偏高。本院认为，原告在莆田住院49天、在福州住院26天，原告请求住院伙食补助费20元／天是可以的，本院予以认定原告住院伙食补助费1500元。原告请求交通费3000元偏高，根据本案的实际，本院酌情予以认定原告交通费2020元。参照原告的医疗费用，本院予以认定原告营养费10600元。
四、关于辅助器具费用问题。原告认为，其因病情需要购买助行器、座便椅，花费280元，应予认定。原告提供收款收据一张金额280元予以证实。被告认为，收款收据不是正式票据，不能认定。本院认为，原告提供收款收据，不是正式票据，对原告主张购买辅助器具费用280元，本院不予认定。
五、关于精神损害抚慰金问题。原告认为，请求精神损害抚慰金7000元应予认定。被告认为，精神损害抚慰金数额偏高。本院认为，事故造成原告十级伤残，且庭审中原告请求精神损害抚慰金在交强险中赔偿，本院予以认定原告精神损害抚慰金6000元。
六、关于被扶养人生活费问题。原告认为，请求被扶养人生活费36567.54元，其中严宝宝11055.9元／年×15年×10％=16583.85元、严丁鹏22204.1元／年×9年×10％=19983.69元。原告提供了严宝宝、严丁鹏常住人口登记卡予以证实。登记卡载明：严丁鹏、严宝宝系余慧萍儿女，严丁鹏于2005年9月3日出生、严宝宝于2011年6月22日出生。被告保险公司认为，原告请求被扶养人生活费缺乏事实和法律依据，不能认定。本院认为，事故造成原告十级伤残，原告请求被扶养人生活费是合理的，应予支持。原告定残时，严丁鹏已满9周岁、严宝宝已满3周岁，严丁鹏的扶养年限为9年、严宝宝的扶养年限为15年。原告按11055.9元／年请求严宝宝的生活费及按22204.1元／年请求严丁鹏的生活费是可以的，本院予以认定原告被扶养人生活费（11055.9元／年×15年×10％＋22204.1元／年×9年×10％）÷2=18283.77元。
七、关于被告保险公司在商业第三者责任保险中是否免赔及被告保险公司是否不承担非医保费用问题。被告保险公司认为，被告保险公司投保时就“三者险”中免责条款对投保人尽了明确告知和说明，免责条款有效。根据“三者险”条款第五条第（七）项第1、4、6目之规定，被告杨益付被记分12分应视为无驾驶证，故被告保险公司在“三者险”中免责；根据“三者险”第二十七条第二款之规定，被告保险公司不承担非医保费用。被告保险公司提供了投保单一份、机动车第三者责任保险条款予以证实。被告杨益付认为，对于被告保险公司提供的证据的真实性无异议，但被告保险公司在投保时没有就“三者险”中的免责条款对投保人尽了明确告知和说明，故免责条款无效。被告杨益付没有被记分12分，属于有驾驶资格的，原事故认定书认定杨益付被记分12分是错误的。原告认为，被告保险公司没有就“三者险”中免责条款对投保人尽明确告知和说明，免责条款属于无效，被告保险公司应在“三者险”中承担赔偿责任，且应承担非医保费用。本院认为，被告杨益付对于被告保险公司提供的投保单及机动车第三者责任保险条款的真实性无异议，说明投保单上杨益付的名字系被告杨益付所签，这说明被告保险公司在投保时就“三者险”中的免责条款对投保人杨益付尽了明确告知和说明，免责条款有效。仙游县公安局交通警察大队于2015年10月13日作出关于撤销莆公交认字（2014）第00492号道路交通事故认定书的决定，该决定书载明经杭州市公安局交通警察局核查，驾驶人杨益付无满分记录。莆公交认字（2014）第00492号道路交通事故认定书认定杨益付驾驶证记分12分是错误的，且已被仙游县公安局交通警察大队撤销，被告保险公司主张被告杨益付在本起交通事故中被记分12分属于无证驾驶缺乏事实依据，故被告保险公司主张在“三者险”中免责，本院不予支持。被告保险公司主张不承担非医保费用，本院予以支持。
综上，本院认为，本事故造成余慧萍损失：医疗费106822.03元、住院伙食补助费1500元、营养费10600元、误工费41308.02元、护理费7050元、交通费2020元、残疾赔偿金79728.57元（含被扶养人生活费18283.77元）、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1300元，共计256328.62元。本事故造成严宝宝损失：医疗费140132.84元、辅助器具费10950元、住院伙食补助费3880元、营养费14000元、护理费18236元、交通费6000元，共计193198.84元。被告杨益付承担事故全部责任，被告杨益付应承担本案非医保费用21383.7元。相对闽B×××××号小型轿车，余慧萍、严宝宝均为该车第三者，闽B×××××号小型轿车在被告保险公司投保交强险及限额为50万元的商业第三者责任险且不计免赔，余慧萍和严宝宝的损失未超过交强险和商业第三者责任险责任限额之和，被告保险公司应赔偿原告损失234944.92元（256328.62元-21383.7元）。被告杨益付已付的30000元折抵其应承担的21383.7元，剩下8616.3元予以折抵被告保险公司的赔偿款，被告保险公司应再赔偿226328.62元。被告杨益付就代垫款8616.3元可向被告保险公司进行追偿。鉴定费系本事故造成原告的直接经济损失，且属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的“为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用”，被告保险公司依法应予承担。被告保险公司主张鉴定费不属于保险理赔范围，没有依据，本院不予支持。原告对被告杨益付的诉求是无理的，应予驳回。对原告不合理的诉求予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司莆田中心支公司在本判决生效后十日内赔偿给原告余慧萍损失计人民币二十三万四千九百四十四元九角二分，扣除被告杨益付垫付的人民币八千六百一十六元三角，被告阳光财产保险股份有限公司莆田中心支公司应再赔偿给原告余慧萍人民币二十二万六千三百二十八元六角二分。
二、驳回原告余慧萍对被告杨益付的诉讼请求。
三、驳回原告余慧萍的其他诉讼请求。
如果被告阳光财产保险股份有限公司莆田中心支公司未按本判决指定的期限履行上述义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币一千零八十三元（已减半收取），由原告余慧萍负担人民币九十二元，由被告阳光财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担人民币九百九十一元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审判员 柯天祥
二〇一五年十一月十七日
书记员 郭冰冰