甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘07民终238号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司张掖中心支公司。
负责人：化立国，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：王海健，系甘肃方联律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:汪如亮，男，汉族，农民。
委托诉讼代理人：张开军，甘肃民申律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宋廷锋，男，汉族，农民。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司张掖中心支公司（以下简称”平安财险张掖支公司”）因与被上诉人汪如亮、宋廷锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服临泽县人民法院（2016）甘0723民初1430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险张掖支公司委托诉讼代理人王海健与被上诉人汪如亮及委托诉讼代理人张开军、被上诉人宋廷锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财险张掖支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发还重审。事实和理由：一、原审法院采信甘肃申证司法医学鉴定所作出的甘申司法临鉴字（2015）第406号鉴定意见书没有事实及法律依据。1、甘申司法临鉴字（2015）第406号鉴定意见书系诉讼前的鉴定意见，诉讼过程中，人民法院委托甘肃中医药大学鉴定所重新鉴定，鉴定意见为被上诉人伤势属于十级伤残，该鉴定意见系人民法院委托做出，更具有公正性，采信该意见更符合审判实践；2、甘肃申证司法医学鉴定所和甘肃仁和司法医学鉴定所作出的鉴定意见书都是被上诉人单方委托作出的，一审法院认为甘肃申证司法医学鉴定所的结论”符合道路交通事故伤残人员评定标准，论证科学充分，逻辑严谨”，甘肃中医药大学的鉴定结论”不符合伤残标准规定，且论理不够充分”因鉴定人未参加庭审，法官也没有司法鉴定人的资格，该认定没有依据。故本案应采信甘肃中医药大学鉴定所的鉴定意见，认定被上诉人汪如亮伤势属于十级伤残，按相应标准赔偿。二、被上诉人汪如亮与上诉人是同等责任，且系酒后驾驶，对其要求赔偿精神抚慰金不应该予以支持。
汪如亮辩称，被上诉人因交通事故受伤致残，上诉人承保交强险，交强险不分责任向受害人赔偿，司法鉴定意见由人民法院综合质证，甘肃申证司法医学鉴定所和甘肃仁和司法医学鉴定所作出的鉴定意见书都认定被上诉人的伤势属于九级伤残，但中医药大学的鉴定意见为十级伤残，被上诉人认为中医药大学的鉴定意见也不客观。根据侵权责任法的规定，致人伤残的可以要求精神抚慰赔偿，而且汪如亮较为年轻，损伤较大，一审法院判决支持被上诉人的精神抚慰金符合客观实际情况。
宋廷锋辩称，同意上诉人意见，被上诉人汪如亮应按十级伤残赔偿，对精神抚慰金不应支持。
汪如亮向一审法院起诉请求：1.判令被告赔付原告经济损失137716.27元；2.判令被告平安财险公司在第三者道路交通强制险的范围内承担责任；3.本案诉讼费用全部由二被告承担。
一审法院认定事实：被告宋廷锋的甘GB70**号小轿车在被告平安财险张掖中心支公司投保机动车交通事故强制保险，本次事故发生在机动车交通事故强制保险的保险责任期限内。2014年12月3日晚19时许，原告酒后驾驶甘G339**号二轮摩托车由东向西行驶至临泽县G312线2683KM处与被告驾驶的甘GB70**号小型轿车由西向北左转弯时发生碰撞，造成两车受损，原告受伤的道路交通事故。原告汪如亮受伤经临泽县人民医院、张掖市人民医院诊断为左胫腓骨开放性骨折、左膝关节积腔液、左小腿皮下积气、鼻骨骨折、鼻中隔左偏及全身多处软组织损伤，在张掖市人民医院住院10天，花费医疗费用18250.77元，在临泽县人民医院住院治疗19天，花费医疗费用2604.38元，门诊治疗费1716.05元，共计22571.20元。本次事故经临泽县公安局交通警察大队认定，原、被告在本次交通事故中负同等责任。事故发生后，被告宋廷锋向临泽县人民医院、张掖市人民医院垫付医药费14700元，交纳门诊花费1171.05元，合计15871.05元。原告汪如亮的伤情经申请甘肃仁和、申证司法医学鉴定所鉴定构成九级伤残。原告向二被告主张赔偿，双方发生争议，原告向本院起诉。
被告平安财险张掖中心支公司在诉讼过程中对原告提供的鉴定结论提出异议并申请重新鉴定，本院经征求双方意见同意，委托甘肃中医药大学法医学鉴定所鉴定，其结论为十级伤残。综合双方提供的鉴定结论，法庭分析认为原告所提举的甘肃仁和鉴定所和甘肃申证鉴定所的鉴定结论符合道路交通事故伤残人员评定标准，原告伤势左胫腓骨粉碎性骨折，断端错位等特征判定为九级伤残，论证科学充分，逻辑严谨。符合客观实际。甘肃中医学大学的鉴定结论不符合伤残标准规定，且论理不够充分。综上，本院采信甘肃申证司法医学鉴定所的鉴定结论，确认原告汪如亮的伤势属九级伤残。
关于原告各项损失的认定。原告汪如亮各项损失的认定：1.医药费，张掖市人民医院住院费18250.77元、临泽县人民医院住院费2604.38元、临泽县人民医院门诊治疗费1716.05元，其中原告交门诊费545元，被告宋廷锋交门诊费1171.05元，合计1716.05元，合计22571.20元；2.住院伙食补助费，原告住院29天，每天补助15元，为435元；3.营养费，根据申证司法鉴定所鉴定意见书，原告受伤后前3个月需加强营养，每天补助15元为1350元；4.误工费，根据司法鉴定意见书，原告受伤后前5个月视为完全医疗期丧失全部劳动能力，后2个月为休息恢复治疗期丧失部分劳动能力，误工费计算6个月，为18986.40元；5.护理费，根据司法鉴定意见书，原告受伤后前5个月视为完全医疗期，生活需1人大部分护理，后2个月视为休息恢复治疗期，生活需1人部分护理，认定护理费为16613.10元；6.伤残赔偿金，经鉴定损伤系九级伤残，按照城镇居民人均可支配收入23767元计算20年为95068元；7.交通费，根据原告就诊次数，酌情认定500元；8.财产损失费，交通事故认定书证明原告的摩托车受损，原告提交了修理摩托车的材料清单及修理费发票960元，被告均没有异议，原告主张900元，法庭认定为900元。9.精神抚慰金，原告被评定为九级伤残，主张5000元精神抚慰金过高，调整为3000元；原告主张的后续治疗费待今后实际产生后再进行处理。综上，原告的各项损失认定为159423.7元。
一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护，不受非法侵害；侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案原告驾驶的摩托车与被告宋廷锋驾驶机动车辆发生交通事故，造成两车受损，原告受伤的道路交通事故。被告宋廷锋驾驶的甘GB70**号小汽车在被告平安财险张掖中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，交通事故强制保险具有社会保障功能，在于对交通事故造成不特定第三人损失进行填补。在确定交强险的保险人的赔付责任时，无需考虑被保险人的责任和过失，对于给原告造成的损失，应由被告平安财险张掖中心支公司在交强险责任限额内予以赔偿，对超出交强险责任限额的损失，应由原被告按照同等责任予以赔偿。精神损害抚慰金，二被告认为主张过高。法庭认为交通事故致原告受伤，伤情被评定为九级伤残，给原告造成了一定的精神损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，其主张的精神损害抚慰金于法有据，依法予以支持。本案的被告主张在原告住院期间垫付门诊费用1171.05元，有证据证明，双方当事人陈述一致，本院予以认定，另外被告主张垫付医药费15700元，原告只认可14700元，被告未提供其他的证据佐证，本院按14700元认定。被告在辩解的原告主张侵权损害赔偿已经超过诉讼时效，原告受伤后，因确定赔偿依据，需进行司法鉴定，被告提出的超过诉讼时效的解释，本院不予以支持，被告主张的财产损失不属于本案处理的范围，由被告宋廷锋另寻途径解决。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故强制保险条例》第二十一条之规定，判决如下：
一、原告汪如亮花费的医疗费22571.20元、误工费18986.4元、护理费16613.1元、住院伙食补助费435元、营养费1350元、交通费500元、残疾赔偿金95068元、精神损害抚慰金3000元、财产损失费900元，共计159423.7元，由被告平安财险张掖中心支公司在交强险责任限额内的医疗费用赔偿限额下承担医药费1万元；在死亡伤残赔偿限额下赔偿11万元，财产损失限额下赔偿900元。共计赔偿120900元。
二、超出交强险部分38523.7元由被告宋廷锋承担50%计19261.85元，减去已付的15871.05元，被告宋廷锋再偿付3390.8元。其余部分由原告自付。
三、上述二项限被告于本判决生效后10日内履行完毕。。
案件受理费3054元，减半收取1527元，由原告汪如亮承担763.5元，被告宋廷锋负担763.5元，第一次鉴定费2000元由被告宋廷锋承担。第二次鉴定费3000元，由被告平安财险张掖中心支公司承担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
被上诉人汪如亮因此次交通事故伤势为十级伤残。一审法院对被上诉人医药费、住院伙食补助费、营养费、交通费、财产损失费的认定本院予以确认，误工费，根据甘肃中医药大学司法鉴定意见书，原告损伤误工损失日评定为10个月，属于部分丧失劳动能力，误工费计算5个月，为15822元；护理费，根据甘肃中医药大学司法鉴定意见书，原告护理期综合考虑为4个月，住院期间需一人大部分护理，计2373.75元，出院后3个月为一人部分护理，护理费为4747.5元，合计7121.25元；伤残赔偿金，按照城镇居民人均可支配收入23767元计算20年为47534元；原告主张的后续治疗费待今后实际产生后再进行处理。综上，原告的各项损失认定为96233.45元。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：”一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”第七十一条规定：”人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”在本案中，平安财险张掖支公司认为汪如亮的伤势并未达到九级伤残，向原审法院提出重新鉴定的申请，原审法院准许平安财险张掖支公司申请重新鉴定的请求，并委托甘肃中医药大学法医学鉴定所重新鉴定具有法律依据，符合法定程序。原审法院准许重新鉴定申请，是基于对被上诉人个人委托鉴定意见的不确信，在甘肃中医药大学法医学鉴定所作出的鉴定意见与汪如亮自行委托鉴定机构作出的鉴定意见不同时，原审法院应审查当事人是否有足以反驳甘肃中医药大学法医学鉴定所鉴定意见的相反证据和理由，被上诉人汪如亮仅以其个人委托的鉴定结论反驳，并未提供相应证据和理由予以反驳人民法院委托机构作出的鉴定意见，原审法院又认为甘肃中医药大学法医学鉴定所的鉴定意见”不符合伤残标准规定，且论理不够充分”，汪如亮个人委托的鉴定意见”符合道路交通事故伤残人员评定标准，论证科学充分，逻辑严谨”，这显然与诉讼中委托重新鉴定的初衷是矛盾的。故上诉人称”原审法院采信甘肃申证司法医学鉴定所作出的甘申司法临鉴字（2015）第406号鉴定意见书没有事实及法律依据”的上诉理由成立，本院予以支持。
关于上诉人称”被上诉人汪如亮与上诉人是同等责任，且系酒后驾驶，对其要求赔偿精神抚慰金不应该予以支持”的上诉理由，因本次事故经公安交通管理部门认定，被上诉人汪如亮醉酒后未安全驾驶，醉酒驾驶机动车系违法行为，其对事故发生又负有同等责任，在这种情况下，被上诉人汪如亮本身也是侵权人，依法应承担事故赔偿责任，因此，被上诉人汪如亮要求对方承担精神赔偿责任不应得到支持，故上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。
综上，原审法院判决采用甘肃仁和鉴定所和甘肃申证鉴定所鉴定意见书认定被上诉人汪如亮构成九级伤残错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销临泽县人民法院（2016）甘0723民初1430号民事判决第一、二项，维持第三项；
二、改判：被上诉人汪如亮花费的医疗费22571.20元、误工费15822元、护理费7121.25元、住院伙食补助费435元、营养费1350元、交通费500元、残疾赔偿金47534元，财产损失费900元，共计96233.45元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司张掖中心支公司在交强险责任限额内的医疗费用赔偿限额下承担医药费10000元；在死亡伤残赔偿限额下赔偿70977.25元，财产损失限额内赔偿900元。共计赔偿81877.25元；
三、超出交强险部分医药费12571.20元、住院伙食补助费435元、营养费1350元，合计14356.2元由被上诉人宋廷锋承担50%计7178.1元，因被上诉人宋延锋已垫付医药费15871.05元，被上诉人汪如亮向被上诉人宋廷锋退还8692.95元，其余部分由被上诉人汪如亮自付。
一审案件受理费1527元，由被上诉人汪如亮承担763.5元，被上诉人宋廷锋负担763.5元，第一次鉴定费2000元由被上诉人汪如亮承担。第二次鉴定费3000元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司张掖中心支公司承担。二审案件受理费776元，由被上诉人汪如亮承担，在向上诉人中国平安财产保险股份有限公司张掖中心支公司理赔时予以扣除。上诉人中国平安财产保险股份有限公司张掖中心支公司预交的二审案件受理费776元不再退还，超过部分2278元予以退还。
本判决为终审判决。
审判长 任斌文
审判员 凌庆玲
审判员 胡宏睿
二〇一七年五月十日
书记员 尹建兵