重庆市万州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）万法民初字第06848号
原告湖北华源经贸发展有限公司，住所地湖北省武汉市江汉区武汉广场写字楼16层3号，组织机构代码70709044-1。
法定代表人文庭政，总经理。
委托代理人蔡振丹。
被告枝江市梯子煤炭有限公司重庆市万州分公司，住所地重庆市万州区弹子镇综合文化站办公楼，组织机构代码05322118-1。
负责人汪三秦，总经理。
委托代理人洪勇，重庆高山律师事务所律师。
被告枝江市梯子煤炭有限公司，住所地湖北省枝江市顾家店镇长安大道，组织机构代码78447298-8。
法定代表人谢会清，总经理。
委托代理人张晓霞，重庆市开县汉丰法律服务所法律工作者。
被告李毅。
原告湖北华源经贸发展有限公司（以下简称华源公司）诉被告枝江市梯子煤炭有限公司重庆市万州分公司（以下简称梯子煤炭万州分公司）、枝江市梯子煤炭有限公司（以下简称梯子煤炭公司）、李毅买卖合同纠纷一案，本院于2014年7月29日受理后，依法由代理审判员梅念章适用简易程序，于2014年8月25日公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序，由代理审判员梅念章担任审判长，与人民陪审员冯春生、熊东风组成合议庭，于2015年1月5日公开开庭进行了审理。原告华源公司委托代理人蔡振丹、被告梯子煤炭万州分公司委托代理人洪勇、被告梯子煤炭公司委托代理人张晓霞到庭参加诉讼，被告李毅经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告华源公司诉称，原告与被告梯子煤炭万州分公司于2012年9月10日、9月23日、10月6日签订了煤炭买卖合同，被告李毅在三份合同上均作为担保人签字。9月10日的合同双方已经履行完毕，通过结算被告尚欠原告6万元。9月23日的合同被告至今没有履行完毕。10月6日的合同被告根本就没有履行。2012年10月27日，双方经过结算，被告共欠原告货款1431500元。被告梯子煤炭万州分公司严重违约，为了维护合法权益，原告诉至法院，请求判令：1、解除原、被告于2012年9月23日、2012年10月6日签订的二份煤炭买卖合同；2、被告梯子煤炭万州分公司、梯子煤炭公司共同返还原告货款1431500元并支付违约金20万元；3、被告李毅对上述二被告的债务承担连带责任。
被告梯子煤炭万州分公司辩称，2012年与原告华源公司签订三份煤炭买卖合同是事实，被告按合同约定积极履行义务，二次向对方共计供应了4800余吨煤炭，后因煤炭市场价格下跌，原告不愿继续履行合同，不愿接受煤炭，合同不能履行的责任在原告，被告不存在违约。原告超出约定的时间仍接收货物，视为对交货时间的变更。双方于2013年1月结算，被告应原告要求，将结算时间写为2012年10月27日，被告欠原告1431500元属实。请求驳回原告的违约金诉求。
被告梯子煤炭公司辩称，被告梯子煤炭万州分公司与原告华源公司签订煤炭买卖合同，不是分公司的行为，而是负责人汪三秦的个人行为，货款打入汪三秦个人账户，而非公司账户，应由汪三秦个人承担责任。且公司与汪三秦之间的内部承包合同也约定汪三秦在经营过程中发生的一切债权债务总公司概不负责。分公司从未向总公司汇报签订合同及欠款等情况，总公司并不知情，分公司与原告的纠纷与总公司无关，应驳回原告对总公司的诉讼请求。
被告李毅未应诉答辩，亦未提交相关证据。
经审理查明，2012年9月3日，被告梯子煤炭公司任命汪三秦为被告梯子煤炭万州分公司负责人。2012年9月10日，原告华源公司（买方）与被告梯子煤炭万州分公司（卖方）签订《原煤买卖合同》，约定卖方在9月23日前向买方提供原煤3000吨，被告李毅在担保人处签字。合同签订后，双方按约履行完毕。2012年9月23日，买卖双方出具煤炭交易结算单，确认梯子煤炭万州分公司供应煤炭2742吨，总货款1538097元，华源公司已预付160万元，扣除垫付的船运费，梯子煤炭万州分公司应退还华源公司6万元。
2012年9月23日，原告华源公司（买方）与被告梯子煤炭万州分公司（卖方）签订《原煤买卖合同》，主要内容如下：“一、数量、交货地点：卖方在10月15日前向买方提供原煤3000吨，交货地点：开县渠口永发物流中心，随时装船。二、质量要求：煤炭收到（应用）基底位发热量每千克达到5500大卡以上，全硫低于1%，挥发份13%以上，水份低于8%，颗粒直径不超过30mm，由买方派人在码头抽样，送两个有公信力的煤检公司化验结果平均值为计价依据。三、计价方式：达标原煤船板价（不含税），收到基底位发热量每千克5500大卡以上，每大卡按0.105元计算；5400-5500大卡按0.104元计算；5300-5400大卡按0.103元计算；5200-5300大卡按0.102元计算；5200大卡以下买方拒收。四、付款方式：本合同一经签字，买方在一周内预付款肆拾肆万元，合同即行生效，此后按进度打款，装船时付足总额的80%，装船完毕化验结果出来结清余款。五、违约责任：卖方提供的原煤如果不达标，即使已经装船买方也有权拒收；或者在约定期限内没有备足现货，不能装船（人力不可抗拒的因素除外）应视为卖方违约，必须无条件退还预付款，并承担违约金10万元，还要赔偿因此而造成的经济损失，同时终止合同。”被告李毅在该合同担保人处签字。
2012年10月6日，原告华源公司（买方）与被告梯子煤炭万州分公司（卖方）签订《洗燃煤买卖合同》，主要内容如下：“一、数量、交货地点：卖方在10月25日前备足3500吨洗燃煤，随时装运，如10月25日不能备足现货，卖方立即退还预付款，并承担违约金10万元。交货地点：开县渠口永发物流中心码头。二、质量要求：煤炭分析（空干）基底位发热量每千克达到6000大卡以上，含硫1.1%以下，挥发分20%以上；水份8%以下。平常由买方随时抽检质量，装船时由买方派人在码头抽样，送两个有公信力的煤检公司化验结果的综合值为计价依据。如果不达标，即使已经装船买方也有权拒收，并要求退还已付货款，卖方向买方支付违约金10万元，承担由此而造成的其他经济损失，煤炭由卖方自行处置。三、计价方式：达标洗煤船板价（不含税）619元，如分析（空干）基每千克底于6000大卡，每大卡扣0.11元；低于5900大卡，每大卡扣0.14元，低于5800大卡，每一大卡扣0.17元，低于5700大卡，买方拒收。含硫高于1.1%，每0.01%每吨扣0.30元；若高于1.3%，每高0.01每吨扣0.6元；超1.5%买方拒收。水分高于8%则扣减吨位。挥发份低于20%买方拒收。四、付款方式：本合同一经签字，买方在一日内预付货款伍拾万元，之后按进度分批打款，在装船时总预付款不低于80%，装船完毕化验结果出来时立即支付余款。”被告李毅在该合同担保人处签字。
上述两份合同签订后，原告华源公司法定代表人文庭政通过个人账户向被告梯子煤炭万州分公司负责人汪三秦账户打款，于2012年9月29日转账44万元、2012年10月6日转账50万元、2012年10月12日转账50万元、2012年10月18日转账100万元，共计244万元。梯子煤炭万州分公司于2012年10月26日向华源公司供应煤炭，数量为2091吨。2012年10月27日，买卖双方出具原煤交易结算单，确认梯子煤炭万州分公司供应煤炭2091吨，单价：发热量5010大卡×0.102元＝511元／吨。总货款1068500元，华源公司已预付货款250万元，梯子煤炭万州分公司欠华源公司货款1431500元。
另查明，原告华源公司自合同签订后未向被告李毅主张保证责任。
本案审理中，原告华源公司向本院书面表示自愿放弃部分违约金请求，只要求被告支付违约金10万元。
上述事实，有原告华源公司提供的煤炭买卖合同、结算单、网上转账汇款电子回单及邮寄回执、营业执照、组织机构代码证、任命书、情况说明，被告梯子煤炭公司提供的招商引资协议书、承诺书、内部承包经营合同等证据及双方当事人当庭陈述在卷佐证，本院予以确认。
本院认为，原告华源公司与被告梯子煤炭万州分公司于2012年9月23日、10月6日签订的二份煤炭买卖合同系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，双方买卖合同关系成立，且合法有效。原告按照约定支付了预付款，合同发生法律效力。本案争议焦点为：一、被告梯子煤炭万州分公司是否违约？二、被告梯子煤炭公司、梯子煤炭万州分公司是否及如何承担责任？三、被告李毅是否承担保证责任？现针对上述焦点问题，评判如下：
一、被告梯子煤炭万州分公司是否违约？按照买卖双方的约定，梯子煤炭万州分公司应于2012年10月15日前供应原煤3000吨、于2012年10月25日前供应洗燃煤3500吨，但梯子煤炭万州分公司仅于2012年10月26日供应2091吨煤炭。被告梯子煤炭万州分公司辩称超出约定的时间仍接受货物，可视为对交货时间的变更，故其并未违约。合同变更通常为双方当事人协商一致的结果，任何一方不得擅自变更合同。此外也可基于法律的直接规定而变更，如情事变更。被告梯子煤炭万州分公司未举证证明其迟延履行交货义务符合约定或法定的合同变更情形，故本院对该项抗辩主张不予采信。出卖人应当按照约定的数量交付标的物，在出卖人少交的情况下，如果买受人仍需要时，出卖人应继续交付其余的标的物，并承担迟延部分的违约责任；如果买受人不需要，出卖人应承担违约责任。因被告梯子煤炭万州分公司部分履行交货义务，故即便在2012年10月26日以后其仍有煤炭堆放于开县渠口码头，原告亦有权拒绝受领。被告梯子煤炭万州分公司关于原告华源公司不愿接收煤炭致使合同不能履行，因此被告梯子煤炭万州分公司不存在违约的抗辩主张，理由不成立，本院不予支持。综上所述，本院认定被告梯子煤炭万州分公司迟延、不完全履行交货义务的行为均已构成违约。
二、被告梯子煤炭公司、梯子煤炭万州分公司是否及如何承担责任？被告梯子煤炭万州分公司违约，原告有权解除双方签订的上述二份买卖合同。合同解除后，梯子煤炭万州分公司应返还华源公司多付的1431500元货款。该二份买卖合同均约定了卖方逾期交货应承担违约金10万元，买卖合同因违约而解除后，守约方可主张继续适用违约金条款。现原告自愿放弃部分违约金，是对其诉讼权利的自由处分，符合法律规定，本院予以支持。我国《公司法》第十四条规定分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。该规定是对分公司的性质及财产归属的最终界定，不影响分公司在涉诉案件中直接以自己管理、经营的财产承担责任，因为分公司的财产即是具有法人资格的公司的财产，分公司承担责任后财产减损的后果最后还是归属于公司。因此，分公司在经营中导致的责任可先以分公司相对独立的财产支付，不足部分再以公司财产清偿。故被告梯子煤炭万州分公司应承担返还原告华源公司1431500元货款并支付10万元违约金的责任，被告梯子煤炭公司承担补充清偿责任。汪三秦系分公司负责人，以分公司名义签订合同、接收合同约定的货款均是履行职务，并非个人行为。被告梯子煤炭公司以签订合同时及之后均未向总公司汇报，款项进入汪三秦个人账户为由，主张该债务与其无关，于法无据，本院不予支持。被告梯子煤炭公司与汪三秦之间的内部承包协议，对原告华源公司的诉讼请求不具有对抗效力。
三、被告李毅是否承担保证责任？被告李毅自愿为被告梯子煤炭万州分公司提供担保，保证合同关系成立。但双方未约定保证方式和保证期间，根据担保法的相关规定，应认定为连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。因原告未在保证期内主张保证责任，保证人李毅的保证责任依法已经免除。原告要求被告李毅承担连带责任的请求，不符合法律规定，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、解除原告湖北华源经贸发展有限公司与被告枝江市梯子煤炭有限公司重庆市万州分公司于2012年9月23日签订的《原煤买卖合同》；
二、解除原告湖北华源经贸发展有限公司与被告枝江市梯子煤炭有限公司重庆市万州分公司于2012年10月6日签订的《洗燃煤买卖合同》；
三、被告枝江市梯子煤炭有限公司重庆市万州分公司于本判决生效之日起十日内返还原告湖北华源经贸发展有限公司煤炭货款1431500元；
四、被告枝江市梯子煤炭有限公司重庆市万州分公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖北华源经贸发展有限公司违约金10万元；
五、被告枝江市梯子煤炭有限公司对被告枝江市梯子煤炭有限公司重庆市万州分公司上述三、四项债务承担补充清偿责任；
六、驳回原告湖北华源经贸发展有限公司其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费19484元，由被告枝江市梯子煤炭有限公司、枝江市梯子煤炭有限公司重庆市万州分公司共同负担（此款原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内迳付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上述案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 梅念章
人民陪审员 冯春生
人民陪审员 熊东风
二〇一五年一月八日
书 记 员 邓 洲