辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民一终字第281号
上诉人（原审被告）：赵立民，男，个体工商户。
上诉人（原审被告）：王艳华，女，个体工商户。
二上诉人共同委托代理人：周铁军，系辽宁岭岩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李德勋（曾用名：赵立军），男，无职业。
委托代理人：于连河，系辽宁于连河律师事务所律师。
原审原告李德勋与原审被告赵立民、王艳华提供劳务者受害责任纠纷一案，辽宁省长海县人民法院于2013年12月18日作出（2013）长民初字第383号民事判决，赵立民与王艳华不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵立民及赵立民与王艳华的共同委托代理人周铁军、被上诉人李德勋及其委托代理人于连河到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告一审诉称：2011年5月，原告受雇于二被告为其运送粮油时不慎发生车祸，造成原告左臂严重受伤。原告经过诉讼，达成了协议，二被告赔付了原告部分损失。现原告二次手术完毕，要求二被告赔偿的费用包括医疗费7177.56元、交通费1818.4元（含新增加的交通费、住宿费317.4元）、住院伙食补助费450元（50元／天×9天）、护理费7200元（120元／天×60天）、鉴定费3680元（两次鉴定）、残疾赔偿金220312元（27539元／年×20年×40％），合计人民币240637.96元，要求二被告按照70％的比例承担人民币168446.57元，并要求二被告给付精神损害抚慰金人民币2万元，合计人民币188446.57元。
原审被告赵立民一审辩称：不同意原告的诉讼请求。原告是2008年从外地来到被告处，二被告长期照顾原告，之后原告请求和被告合伙经营，并不是雇佣，而且原告在工作中身穿白大褂，大褂绞进车轮中造成了损害，原告具有一定的过错责任。案件在大连市中级人民法院进行调解时，责任分配已经发生改变，被告不同意按70％承担责任，原告请求的数额不合理。原告二次手术产生的费用与被告无关；对司法鉴定意见有异议，摇号选择鉴定机构时被告方未到场，要求重新鉴定；原告要求精神损害抚慰金没有依据。被告为原告曾垫付了医疗费人民币40453.82元，如按照30％的比例，原告应自己承担人民币12136.14元。请求依法驳回原告的诉讼请求。
原审被告王艳华一审辩称：同被告赵立民答辩意见。
一审法院审理查明：被告赵立民、王艳华夫妻在长海县大长山岛镇共同经营“长海县大长山岛镇利民粮油商店”，原告李德勋受被告夫妻雇佣为粮油商店送货。2011年5月22日9时许，原告无证驾驶粮油商店的“力帆”牌三轮摩托车送货，行至长海县大长山岛镇三官庙村后海转弯路段时，原告所穿的大褂衣襟被绞进三轮摩托车的齿轮，原告用左手拽衣襟时，不慎将手带进齿轮，左手被绞伤。事故发生后，原告被送到大连市中心医院住院治疗，二被告为原告垫付了医疗费人民币40453.82元。因原告与二被告就赔偿问题未能协商一致，原告于2012年4月向本院提起诉讼，要求二被告赔偿各项损失人民币18万余元。本院于2012年10月20日作出（2012）长民初字第275号民事判决，认定原、被告之间形成雇佣关系，原告李德勋因过错承担自身损失的30％，二被告承担70％。判决二被告赔偿原告误工费、营养费合计人民币40280.1元。二被告提出上诉后，经大连市中级人民法院主持调解，于2012年12月24日作出（2012）大民一终字第2290号民事调解书，约定：上诉人赵立民、王艳华于2013年1月15日前一次性给付被上诉人李德勋误工费、营养费共计3万元。该协议已履行完毕。
2013年1月23日至26日，原告李德勋在大连市中心医院对受伤的左臂进行继续治疗；2013年1月29日至同年2月4日期间，原告李德勋回到老家的巴林左旗蒙医中医医院对受伤的左臂手术治疗，共花销医疗费人民币7177.56元，另因司法鉴定支付检查费人民币138.4元、住宿费人民币80元。原告因治疗及去大连进行司法鉴定共支付交通费人民币1680元，两次鉴定费人民币3680元。2013年9月17日，经大连市中级人民法院司法技术处摇号选定由辽宁学苑司法鉴定中心对原告的请求事项进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人李德勋本次损伤构成七级伤残。休治时间为伤后120日。设一人陪护60日（含二次住院时间）。卷内提供医疗用药可认合理。
另查明：原告李德勋根据鉴定意见，放弃了给付误工费的诉讼请求；2012年度大连市城市居民年人均可支配收入为人民币27539元。
一审法院认为：原告李德勋受雇于被告赵立民、王艳华夫妻，在被告经营的个体商店驾驶被告的机动车从事送货等劳务，被告为原告提供食宿并支付工资，被告与原告之间已形成雇佣关系。依据司法鉴定意见及原告提供的相关证据，可认定的合理费用包括：医疗费7177.56元、鉴定检查费138.4元、交通费1680元、住院伙食补助费450元（50元／天×9天）、护理费7200元（120元／天×60天）、鉴定费3680元、残疾赔偿金220312元（27539元／年×20年×40％），合计人民币240637.96元。因原告李德勋作为完全民事行为能力人，在事故发生过程中采取的措施不当，导致自己身体受伤的严重后果，根据其过错程度，确定原告承担自身合理损失的30％，二被告承担原告合理损失的70％即人民币168446.57元。原告要求被告给付精神损害抚慰金人民币2万元的诉请，因原、被告之间系雇佣关系，原告是在从事雇佣活动中致伤并导致伤残，故其索要精神损害抚慰金没有法律依据，本院不予支持。关于被告为原告垫付的医疗费人民币40453.82元，应由原告自己负担30％，即在被告承担部分的费用中扣除人民币12136.14元；对原告要求重新鉴定的意见，因鉴定机构的选择是由大连市中级人民法院司法技术处通过摇号产生，原、被告经通知均未到摇号现场，被告申请重新鉴定的理由不充分，本院不予支持。原审法院据此判决：被告赵立民、王艳华于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告李德勋医疗费、检查费、交通费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金合计人民币156310.43元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费及其它诉讼费用人民币2380元，由原告负担715元，二被告负担1665元。
上诉人赵立民、王艳华的上诉理由及请求是：1、上诉人已经告知被上诉人骑摩托车时不要穿白大褂，但被上诉人不听警告，导致白大褂绞进车轮发生事故，被上诉人应承担主要责任，原审判决上诉人承担70%责任过高；2、鉴定程序违法，鉴定意见书不应作为判决的依据；3、交通费过高；4、被上诉人受伤后一直由上诉人护理，原审判决护理费没有依据；5、被上诉人一直居住在农村，原审法院按城镇标准计算残疾赔偿金错误。故要求撤销一审法院，驳回被上诉人的诉讼请求。
本院经审理查明，一审判决认定事实属实。
本院补充查明，二审中，上诉人提供长海县公安局大长山派出所证明，证明被上诉人李德勋自2013年7月开始居住在长海县大长山岛镇三盘碾A园54号，2010年与2011年不在此处居住。
另查，二审诉讼期间，被上诉人李德勋在庭审中认可收到上诉人给付的鉴定费3000元。
本院认定上述事实，有长海县公安局大长山派出所证明、一二审卷宗及庭审笔录在案为凭，经过本院审查，可以采信。
本院认为，我国法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据证明或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被上诉人李德勋在工作中受伤，作为雇主的上诉人赵立民与王艳华应对李德勋的合理损失承担赔偿责任，但被上诉人李德勋作为完全民事行为能力人，应当预见到穿大褂骑摩托车存在衣服绞进车轮的危险，其没有尽到合理的注意义务致使事故发生，被上诉人李德勋存在过错，原审法院本案实际，判决被上诉人李德勋与上诉人赵立民、王艳华按3：7的责任比例分担责任合理，故本院对上诉人“上诉人已经告知被上诉人骑摩托车时不要穿白大褂，但被上诉人不听警告，导致白大褂绞进车轮发生事故，被上诉人应承担主要责任，原审判决上诉人承担70%责任过高”的上诉理由，不予采纳。对于上诉人“鉴定程序违法，鉴定意见书不应作为判决的依据”和“交通费过高”的上诉理由，本院认为，上诉人在庭审中未提供证据证明其主张，故本院对上诉人该两项上诉理由，不予采纳。对于上诉人“被上诉人受伤后一直由上诉人护理，原审判决护理费没有依据”的上诉理由，本院认为，被上诉人在庭审中认可，二上诉人在事故发生后陪护了22天，故该22天应予以扣除，二上诉人应给付被上诉人的护理费应为4560元（（60天-22天）×120元）。对于上诉人“被上诉人一直居住在农村，原审法院按城镇标准计算残疾赔偿金错误”的上诉理由，本院认为，被上诉人李德勋提供的长海县公安局大长山派出所的证明，体现不出被上诉人李德勋自何时开始居住在长海县大长山岛镇三盘碾A园54号，且长海县公安局大长山派出所于2014年3月27日重新出具证明，证明被上诉人李德勋自2013年7月开始居住在长海县大长山岛镇三盘碾A园54号，2010年与2011年不在此处居住，故原审认定被上诉人李德勋事故发生时在长海县大长山岛镇三盘碾A园54号居住已达一年以上错误，因此，对于被上诉人李德勋的残疾赔偿金应参照大连市农村居民人均纯收入15990元标准计算，被上诉人李德勋的残疾赔偿金应为127920元。因被上诉人李德勋在庭审中认可收到上诉人给付的鉴定费3000元，故该3000元应从上诉人赔偿总额中扣除。
综上，原审认定事实错误，应依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
变更辽宁省长海县人民法院（2013）长民初字第383号民事判决为：自本判决发生法律效力之日起十日内上诉人赵立民、王艳华赔偿被上诉人李德勋医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、护理费、残疾赔偿金合计86788.03元（（7177.56元＋138.4元＋1680元＋450元＋4560元＋3680元＋127920元）×70%-12136.14元-3000元）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费合计4760元，由上诉人赵立民与王艳华负担2380元，被上诉人李德勋负担2380元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 君
代理审判员 郑福一
代理审判员 陈 薇
二〇一四年四月十日
书 记 员 唐蓉荣