贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔01刑终字第504号
原公诉机关贵阳市花�区人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭涛，男，1990年7月12日出生于贵州省大方县，汉族，中专文化，贵阳市南明区为美广告器材经营部员工，户籍所在地贵州省大方县。2016年1月11日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于贵阳市第二看守所。
辩护人李樵，执业证号：15201200120740955，系贵州中孚律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事被告人）贵阳市南明区为美广告器材经营部，住所地：贵阳市南明区大庆路168号香榭枫林三四组团1-4单元。
经营者：叶锦华，男，1988年6月27日出生，汉族，住福建省寿宁县。
委托代理人：叶奶录，执业证号：13501201110785618，系福建力格律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人卢某，男，1979年2月4日出生，布依族，贵阳市公安局经济技术开发区分局巡�（特警）大对辅警，住贵州省贞丰县。
贵阳市花溪区人民法院审理贵阳市花溪区人民检察院指控被告人彭涛犯故意伤害罪一案，于2017年3月13日作出（2017）黔0111刑初694号刑事判决。宣判后，原审被告人彭涛、原审附带民事被告人贵阳市南明区为美广告器材经营部不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，并于2017年6月9日公开开庭审理了本案，贵阳市人民检察院指派检察员任永丽出庭履行职务，上诉人彭涛及其辩护人李樵、贵阳市南明区为美广告器材经营部委托代理人叶奶录、原审附带民事诉讼原告人卢某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，按照贵阳市公安局经济技术开发区分局巡逻（特警）大队部署安排，2016年1月10日13时许，贵阳市公安局经济技术开发区分局民警陈某带领协警卢某、晏某到经济技术开发区香江路开�以点为卡盘查工作。同日13时30分，被告人彭涛驾驶无牌电瓶车载6件货物从南明区望城坡往经济技术开发区中曹司方向行驶，行经香江路时，卢某向彭涛示意停车接受盘查，被告人彭涛为防止驾驶无牌电瓶车被处罚，无视卢某的示意，加速驾车闯卡，卢某为迫其停车采取拦截行为时，被彭涛所驾驶的电瓶车撞倒在地，导致卢某左额部脑挫裂伤、右侧颞部硬脑膜外血肿。经鉴定，卢某的损伤程度评定为重伤二级。
另查明，被告人彭涛系贵阳市南明区为美广告器材经营部员工，自2015年8月左右开始在贵阳市南明区为美广告器材经营部工作，双方未签订书面合同，彭涛的日常工作职责为仓库管理及货物配送。2016年1月10日，彭涛驾驶该经营部的绿源牌二轮电瓶车（无车牌），为经营部送货至中曹司斯美广告店。
上述事实，有被告人彭涛的供述及户籍证明、抓获经过、证人晏某、国某、陈某、叶锦华的证言、被害人卢某的陈述、辨认笔录及照片、人身检查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、发还清单、视频监控截图、视听资料、贵阳市公安局经济技术开发区分局巡逻（特警）大队3004号专职巡逻车2016年1月10日安排部署情况、贵州省人民医院急诊内科病情简介、公益性岗位就业协议书、证明、贵阳中一司法鉴定中心贵中一司鉴（2016）临鉴字第578号法医临床司法鉴定意见书等证据予以证实。并经庭审举证、质证，足以认定。
原判认为，被告人彭涛驾驶无牌电瓶车载货在道路上行驶时，卢某向其示意停车接受盘查，其为防止驾驶无牌电瓶车被处罚，无视卢某的示意，加速驾车闯卡，卢某为迫使其停产采取拦截行为时，被其所驾驶的电瓶车撞倒在地，致卢某左额部脑挫裂伤、右侧颞部硬脑膜外血肿�重伤二级，被告人彭涛的行为已构成故意伤害罪。被告人彭涛与附带民事诉讼被告人贵阳市南明区为美广告器材经营部系雇佣关系，应由二被告人向附带民事诉讼原告人卢某承担连带赔偿责任，贵阳市南明区为美广告器材经营部承担赔偿责任后，有权向被告人彭涛追偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条等规定，作出如下判决：一、被告人彭涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零二个月；二、附带民事诉讼被告人贵阳市南明区为美广告器材经营部、彭涛于本判决生�之日起十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人卢某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费各项损失共计人民币50988.24元。附带民事诉讼被告人贵阳市南明区为美广告器材经营部承担赔偿责任后，有权向附带民事诉讼被告人彭涛追偿；三、驳回附带民事诉讼原告人卢某的其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人卢某服判，被告人彭涛不服，以“不构成犯罪”为由提出上诉，被告人彭涛的辩护人提出“公安机关违法设置盘查卡点，系违法职务行为，上诉人彭涛的行为系为躲避违法盘查而采取的避让行为，不构成犯罪”的辩护意见；原审附带民事诉讼被告人贵阳市南明区为美广告经营部以“被害人卢某对其受伤的结果有重大过错、相关赔偿金额存在重复计算、标准过高、被告人彭涛的行为与职务行为无关，不应由贵阳市南明区为美广告器材经营部承担连带赔偿责任”为由提出上诉。
原公诉机关在法定期限内未对原判决提出异议。
出庭履行职务的检察员认为本案事实清楚，证据确实、充分，原判适用法律正确，量刑恰当，建议本院维持原判。
经二审审理查明,上诉人彭涛为规避公安机关的设卡盘查，驾驶无牌电瓶车试图绕过卡点时，将向其示意并准备将其拦停的贵阳市公安局经济技术开发区分局巡逻（特警）大队辅警卢某撞倒后，驾车逃离现场，并致被害人卢某重伤的犯罪事实清楚，证据确实、充分。
原判决列举了认定本案事实的证据，所列证据已在开庭时当庭举证、质证，复经本院审查属实。在二审期间，上诉人彭涛未提供新的证据，本院对原判决认定的事实及所列证据予以确认。
关于上诉人彭涛所提“不构成犯罪”的上诉理由，以及上�人彭涛的辩护人所提“公安机关违法设置盘查卡点，系违法职务行为，上诉人彭涛的行为系为躲避违法盘查而采取的避让行为，不构成犯罪”的辩护意见，经查，根据被告人彭涛的供述及现场视频监控资料、证人晏某、陈某等人的证言，以及公安机关相关巡逻部署情况，证实2016年1月10日13时许，贵阳市公安局经济技术开发区分局民警陈某带领被害人卢某及另一协警晏某在该局辖区内香江路开展盘查工作，被告人彭涛为规避盘查，驾驶无牌电瓶车绕行冲卡时，将被告人卢某撞倒在地。在此过程中，被害人卢某等人身穿制式警服，并在公安机关民警带领下开展盘查工作，并提前对被告人彭涛示意停车，被告人彭涛亦供述明知系公安机关盘查，因害怕驾驶无牌电瓶车被处罚，遂加速绕行闯卡。从设卡时间、地点、方式及人员等方面综合评判，公安机关此次设卡盘查工作并无明显不当，被告人彭涛的行为已构成妨害公务罪与故意伤害罪的竞合，依法应择一重罪处断，原判以故意伤害罪对被告人彭涛定罪量刑，并无不当。故上诉人彭涛及其辩护人所提该上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳；
关于上诉人贵阳市南明区为美广告器材经营部所提“被害人卢某对其受伤的结果有重大过错、相关赔偿金额存在重复计算、标准过高、被告人彭涛的行为与职务行为无关，不应由贵阳市南明区为美广告器材经营部承担连带赔偿责任”的上诉理由，经查，附带民事诉讼原告人卢某系在正常履行职务过程中，因上诉人彭涛的故意闯卡行为而受伤，其本身并不存在过错。上诉人彭涛系上诉人贵阳市南明区为美广告器材经营部员工，案发当天，系在单位安排下，驾驶该经营部所有的无牌电瓶车为经营部运送货物，上诉人彭涛驾驶单位车�、为单位运输货物的行为系职务行为，虽其违法闯卡致被害人卢某受伤的行为在一定程度上超出了单位安排的职务范畴，但上诉人安排彭涛驾驶本单位所有的无牌电动车运送货物，亦应承担疏于管理的责任，原审判决上诉人贵阳市南明区为美广告器材经营部承担连带赔偿责任，并有权向被告人彭涛追偿，系补充赔偿责任，并无不当；同时，原判认定的相关赔偿金额系在法律规定的范围内作出，上诉人亦未能提出相反证据证明其诉讼请求。综上，上诉人贵阳市南明区为美广告器材经营部所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人彭涛为规避公安机关依法进行的盘查活动，驾驶无牌电瓶车绕行闯关时，致被害人卢某倒地重伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法处罚。上诉人彭涛系在上诉人贵阳市南明区为美广告器材经营部的安排下，驾驶该经�部所有的无牌电瓶车运送货物，彭涛的行为应认定为履行单位的职务行为，且上诉人贵阳市南明区为美广告器材经营部人员、车辆管理上存在过错，应当对被害人卢某的人身损害后果承担连带赔偿责任。上诉人贵阳市南明区为美广告经营部应在上诉人彭涛不能赔偿的范围内承担补充赔偿责任，并有权向被告人彭涛追偿。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，依法应予维持。上诉人彭涛及贵阳市南明区为美广告器材经营部所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人彭涛的辩护人所提辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨坤
审判员 马丽
审判员 付凤
二〇一七年七月五日
书记员 帅荣