浙江省苍南县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温苍民初字第1525号
原告：房永莉。
委托代理人：黄万钞。
委托代理人：姜集楣。
被告：李小茶。
被告：吴绍岩。
委托代理人：黄荣国。
原告房永莉诉被告李小茶、吴绍岩劳动争议一案，本院于2013年11月4日受理后，依法由代理审判员吴杨杨适用简易程序，于2014年1月13日公开开庭进行了审理。原告房永莉及其委托代理人姜集楣，被告吴绍岩的委托代理人黄荣国到庭参加诉讼。被告李小茶经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告房永莉起诉称：被告于2013年7月20日雇原告到其开办的位于苍南县宜山镇严处村开花厂做开棉花工，约定工资为1.2角／斤，住宿由被告安排在开花厂旁边工棚内。2013年8月11日上午5时40分左右，原告在开花工作过程中，因机器齿轮被棉花堵住，原告清理齿轮上棉花时不慎左手拇指被机器夹伤。原告受伤后被告李小茶立即打电话叫其弟弟开车送原告到苍南县钱库医院治疗，因伤情严重随即转往温州附属二医住院治疗，于2013年8月19日出院，共住院8天。经诊断为左手拇指皮肤软组织缺损，指端骨质缺损。经与被告多番调解协商未果，为此，诉请判令：被告李小茶、吴绍岩赔偿原告误工生活费9900元、护理费6600元、住院伙食补助费240元、营养费1000元、一次性赔偿金40087元、鉴定费2000元、交通费500元，合计60327元。本案审理过程中，原告依据司法鉴定意见变更诉讼请求为：被告李小茶、吴绍岩赔偿原告误工期间生活费9900元、护理费4950元、住院伙食补助费240元、营养费1500元、一次性赔偿金160348元、鉴定费1960元、交通费500元，合计179398元。
原告房永莉在本院指定的举证期限内，提供了下列证据材料：
1、身份证，用以证明原告诉讼主体资格；
2、人口信息证明，用以证明被告诉讼主体资格；
3、门诊病历、出院记录、医疗证明书，用以证明原告受伤住院治疗的事实及住院天数、受伤情况的事实；
4、医疗费发票，用以证明原告住院医疗费支出情况的事实；
5、工伤认定不予受理决定书、仲裁不予受理案件通知书，用以证明本案经劳动工伤认定、仲裁申请，被不予受理的事实。
被告吴绍岩答辩称：原、被告之间确实存在劳动关系，原告也是在被告处工作时受伤。因本案为非法用工造成的工伤事故，司法鉴定所不是劳动能力鉴定的法定鉴定机构，故应依法由劳动能力鉴定委员会对原告的伤残重新进行鉴定。原告受伤的仅是拇指远节指骨末端骨肉缺损，拇指部分功能是正常的，故鉴定结论中认定原告“拇指功能完全丧失”依据不足。即使原告拇指功能完全丧失，也有可能是植皮手术医疗事故所致。原告诉请的赔偿项目和金额并不符合法律、法规规定，其中医疗期间生活费、营养费没有事实和法律依据，护理期限应以住院时间计算，交通费用因被告已经支付了全部路费，故不存在。
被告吴绍岩在本院指定的举证期限内未提供证据材料。
被告李小茶未作答辩，也未在本院指定的举证期限内提供证据材料。
本院依原告申请，依法委托温州律证司法鉴定所对原告伤残等级（劳动工伤）及因果关系、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，该所于2013年12月6日出具鉴定意见：原告房永莉因机器切割伤致左手拇指皮肤软组织缺损、左拇指远节骨折，现遗留左拇指指关节功能完全丧失的伤残等级为七级，误工期限拟为90日，护理期限拟为45日，营养期限拟为45日。原告房永莉支付鉴定费用1960元。
原告提供的上述证据及本院依法委托鉴定的鉴定结论、鉴定费用发票，经庭审出示质证，被告对原告提供的证据1-5均无异议，本院确认这些证据作为认定本案相关事实的依据。对本院依法委托鉴定的鉴定意见及鉴定费发票，原告没有意见，被告吴绍岩对该鉴定意见书及鉴定费用真实性没有异议，但认为温州律证鉴定所不具备劳动能力鉴定资格，故该鉴定意见书不能作为认定原告劳动能力等级的依据。本院认为，该鉴定意见书系本院依法委托具备劳动能力评定资质的司法鉴定机构，依《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》作出的结论，程序合法，内容客观真实，被告虽对原告的劳动能力致残等级有异议，并要求委托温州市劳动能力鉴定委员会重新予以评定，但未能提供证据予以反驳，故本院依法确认该司法鉴定意见作为认定本案相关事实的依据。
本院经审理，认定事实如下：被告吴绍岩与李小茶系夫妻关系，原告房永莉于2013年7月20日到被告李小茶、吴绍岩开办的位于苍南县宜山镇严处村开花厂做开棉花工，约定工资为1.2角／斤。2013年8月11日上午，原告在工作过程中，在清理齿轮上棉花时不慎左手拇指被机器夹伤。随后被送往苍南县钱库医院治疗，因伤情严重随即转往温州附属二医，经诊断为左手拇指皮肤软组织缺损，指端骨质缺损，住院治疗8天，于2013年8月19日出院。被告已支付治疗期间医药费，并向原告支付生活费500元。原告出院后向苍南县劳动和社会保障局申请工伤认定，向苍南县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因被告未办理工商营业执照，苍南县劳动和社会保障局及苍南县劳动争议仲裁委员会于2013年11月1日分别作出工伤认定申请不予受理决定书及仲裁不予受理案件通知书。经鉴定原告房永莉损伤已构成伤残等级（劳动工伤）七级，误工期限拟为90日，护理期限拟为45日，营养期限拟为45日。原告房永莉为此支付鉴定费用1960元。
另查明，被告李小茶、吴绍岩从事开花经营活动未办理营业执照。2012年度浙江省全社会在岗职工年平均工资为40087元。
本院认为：原告房永莉在被告李小茶、吴绍岩的开花厂工作时间受伤，事实清楚，双方均无异议，本院予以确认。被告招用工人从事生产性的经营活动，应当向工商部门办理营业执照，但被告未办理营业执照，其招用工人属于非法用工，应按非法用工赔偿标准赔偿原告相应的损失。被告已经支付医疗费，结合原告七级伤残以及误工期限90天、护理期限45天、营养期限45天，按照人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定，被告应按赔偿基数2012年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资四倍，赔偿原告一次性赔偿金160348元（40087元×4）；治疗期间生活费9884元（40087元／365天×90天）；护理费4942元（40087元／365天×45天）；住院期间伙食补助费，参照苍南县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准市内县外每天20元计算，计160元；交通费本院结合就医时间、地点、人数酌定为300元；鉴定费1960元。以上各项扣除被告已经支付的500元，合计177094元。营养费不在本案赔偿之列，本院不予支持。原告主张赔偿的请求超出上述部分，不予以支持。依照国务院《工伤保险条例》第六十六条，人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告李小茶、吴绍岩于判决生效后十日内支付原告房永莉各项赔偿款177094元；
二、驳回原告房永莉的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告房永莉负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费10元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇至浙江省省级财政专户结
算分户，开户行：温州市农行营业部，帐号：19×××13。逾期不交按自动撤回上诉处理］。
代理审判员 吴杨杨
二〇一四年二月十一日
书 记 员 林超方
附件：
苍南县人民法院民事裁判后续释明
一、对不具有强制执行内容的裁判文书：
1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；
2、裁判文书系撤销或解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；
3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；
二、对具有强制执行内容的裁判文书：
4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款专户，开户行：苍南县农村信用联社营业部，帐号：201000040285037，并注明案号和汇款人；
5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、申请人身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。
三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。
四、本院作出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。
相关法律条文链接：
《工伤保险条例》
第六十六条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。
《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》
第三条一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。
第四条职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。第五条一次性赔偿金按照以下标准支付：一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。