河南省南阳市宛城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1302刑初1287号
公诉机关南阳市宛城区人民检察院。
被告人王颖涛（绰号“王三”），男，1971年10月2日出生，蒙古族，高中毕业，个体经商，住南阳市宛城区。2010年9月25日，因犯诈骗罪被南阳市卧龙区人民法院判处有期徒刑六年,并处罚金30000元，于2014年10月5日刑满释放。2015年2月4日，因吸毒被唐河县公安局行政拘留5日。因涉嫌容留他人吸毒，于2015年9月27日被南阳市公安局新区分局刑事拘留；于2015年9月28日被南阳市公安局新区分局监视居住；于2016年1月20日被南阳市公安局新区分局刑事拘留；于2016年1月21日被南阳市公安局新区分局取保候审。2016年9月4日，因犯容留他人吸毒罪被南阳市宛城区人民法院判处拘役二个月，同日由本院决定逮捕，于同年12月21日由南阳市公安局新区分局执行逮捕，于2017年2月13日刑满释放。2016年12月16日被南阳市公安局溧河分局强制隔离戒毒二年，在南阳市第一强制隔离戒毒所戒毒。因涉嫌诈骗，于2017年1月10日被南阳市公安局溧河分局刑事拘留；因涉嫌诈骗犯罪，于2017年1月16日经南阳市宛城区人民检察院批准逮捕，于次日由南阳市公安局溧河分局执行逮捕。
辩护人冉雪芬，河南博音律师事务所律师。
南阳市宛城区人民检察院宛城检刑诉公诉[2014]467号起诉书指控被告人王颖涛犯诈骗罪，于2017年6月28日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。于2017年7月20日作出（2017）豫1302刑初640号刑事判决书，宣判后，被告人王颖涛不服，以原判程序违法为由，提起上诉。2017年9月18日南阳市中级人民法院作出（2017）豫13刑终697号刑事裁定，以“原判程序违法”为由，撤销原判，发还重审。本院依法另行组成合议庭，于2017年11月8日公开开庭进行了审理。南阳市宛城区人民检察院指派检察员刘涛出庭支持公诉，被告人王颖涛及辩护人冉雪芬到庭参加诉讼，现已审理终结。
南阳市宛城区人民检察院指控，2016年1月初，被告人王颖涛在微信圈发布售房信息，后张某2经朋友张某1（又名张某）介绍与王颖涛认识，王颖涛称自己能以低于市场价购买到南阳市车站路建设路口“金域蓝郡”一高层房产给张某2。2016年1月27日，王颖涛在张某1家中用从艾某处拿的一张购房认购书复印件，冒用艾某名义与张某2签订售房协议，约定将“金域蓝郡”5号楼28层东户一套96平米的房屋卖于张某2。张某2分别于2016年1月27日、8月5日、8月10日向王颖涛支付购房总款15万元。王颖涛收到该购房款后，并未帮助张某2购房，而是将该款据为己有。
针对上述指控，公诉机关当庭出示、宣读以下证据：1、被告人王颖涛的供述；2.被害人张某2的陈述；3、证人张张某1、艾某、王某1等人的证言；4、刑事判决书、身份证明、到案经过等。据此，公诉机关认为，被告人王颖涛以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取个人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人王颖涛系累犯，应当从重处罚。
被告人王颖涛辩称，其不构成诈骗罪，起诉指控的事实不清。我没有在微信圈里说过我卖房，我只是在朋友中口头说过。我受艾某委托帮助卖房，因张某2未及时缴纳房款才未交房。事后我通过张某1退给张某22万元。张某2和艾某的证言与事实严重不符。
辩护人的辩护意见是，本案系民事纠纷，王颖涛不具有诈骗的故意，证人艾某、张某1并未如实作证。公诉机关指控事实不清，证据不足，应当宣告无罪。
经审理查明，2016年1月初，被告人王颖涛在微信圈发布售房信息，后被害人张某2经朋友张某1（又名张强）介绍与王颖涛认识，王颖涛称其能以低于市场价购买到南阳市车站路建设路口“金域蓝郡”高层房产给张某2。2016年1月27日，王颖涛在张某1家中用从艾某处拿的一张购房认购书复印件，冒用艾某名义与张某2签订售房协议，双方约定将“金域蓝郡”5号楼28层东户96平米房屋卖于张某2，张某1为保证人。后张某2分别于2016年1月27日、8月5日、8月10日向王颖涛支付购房总款15万元。王颖涛收到该购房款后，并未帮助张某2购房，而是将该款据为己有。
另查明，被告人王颖涛因涉嫌容留他人吸毒，于2015年9月27日被南阳市公安局新区分局刑事拘留，同年9月28日被监视居住，2016年1月20日被南阳市公安局新区分局刑事拘留，次日被取保候审。同年12月15日，被告人王颖涛因涉嫌诈骗被公安机关抓获，同年12月16日，南阳市公安局溧河分局作出溧公（溧二）强戒决字（2016）10002号强制隔离戒毒决定书，决定对王颖涛强制隔离戒毒二年并送至南阳市强制隔离戒毒所。同年12月21日，因被告人王颖涛被本院于2016年9月4日以容留他人吸毒罪判处拘役二个月，南阳市公安局新区分局对其执行逮捕，送至南阳市看守所羁押，于2017年2月13日刑满释放。在拘役服刑期间，即2017年1月10日被告人因涉嫌诈骗被南阳市公安局溧河分局刑事拘留。
上述事实，有以下证据证实：
1、户籍证明证实，被告人王颖涛出生于1971年10月2日，蒙古族，系成年人。
2．到案经过证实，2016年12月15日，王颖涛被公安机关抓获。
3、购房协议、银行转账记录、房款收条证实，被害人张某2共向王颖涛支付购房款15万元。
4、刑事判决书、强制隔离戒毒决定书证实，2010年9月25日，被告人王颖涛因犯诈骗罪被南阳市卧龙区法院判处有期徒刑六年,并处罚金30000元，于2014年10月5日刑满释放。2016年9月4日，因犯容留他人吸毒罪被南阳市宛城区法院判处拘役二个月。
5、证人张某1的证言证实，2016年1月，其作为保证人撮合张某2和王颖涛签订购房协议，定金5万元，余款分期分批支付。2016年8月，张某2又分两次支付王颖涛10万元，但后来王颖涛迟迟不履行协议，谎称可以从艾某处低价购买房。其和张某2为此到艾某处落实情况后才知被骗。2016年12月份，在南阳市医专二附院门口，刘某找住张某1，给了其两万元，让张某1转交给张某2，后来张某1找到张某2把这两万元给他，张某2不要，这两万元一直在张某1这里放着。
6、证人艾某的证言证实，其认识王颖涛，双方并无经济往来，未委托王颖涛卖房，他收取的15万元卖房子钱也没有交给我。对于王颖涛冒用其名义对外签订房屋买卖协议并不知情，直到张某2、张某1到公司了解情况时才知情。
7、证人王某2的证言证实，2016年1月，其和刘佳从艾某处购买“金域蓝郡”5号楼中单元28楼、30楼、32楼西户115平方各一套，29楼东单元西户115平方的一套，还有5号楼中单元27楼、29楼西户115平方的各一套，其中5号楼中单元27楼、29楼西户115平方的各一套房子分别给手续办给肖晗和刘崇，剩下5号楼中单元28楼、30楼、32楼西户115平方三套，29楼东单元西户115平方的一套登记在其名下。
8、被害人张某2的陈述证实，2016年1月份，其经朋友张强引荐向王颖涛购房。王称，艾某欠他钱，南阳市中元阳光置业金域蓝郡房地产欠艾少峰钱，中元置业将以房抵账，但楼盘正在开发中。于是，王颖涛以艾某名义与其签订金域蓝郡5号楼28层东户（96平方）房屋买卖协议，房款为297600元，保证人为张强。2016年1月27日、8月5日、8月10日，分三次交给王颖涛5万、2万、8万共计15万元。但王颖涛迟迟不履行协议，无故拖延，避而不见。其找到艾某了解情况后才知道被骗。
9、被告人王颖涛的供述与辩解证实，2016年1月，其知道中元置业抵给艾某二十余套房产，艾某因资金周转需低价出卖。后经张强撮合，其和张某2签订房屋买卖协议，共收取房款15万元。艾某并没有委托其卖房。
以上证据经当庭出示、质证，本院予以确认，可以作为定案依据。
本院认为，被告人王颖涛以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人王颖涛具犯罪具犯罪前科且系累犯，应从重处罚。本案系漏罪，应数罪并罚。被告人王颖涛及辩护人关于本案系民事纠纷，不构成诈骗罪的辩解、辩护意见，经查，王颖涛在未受他人委托。明知无权销售房产情况下仍冒用他人名义与被害人签订房屋买卖协议，收取房款，并非法占为己有。上述事实有证人张某1、王某2、艾某的证言、被害人张某2的陈述、房屋买卖协议等证据证实。关于被告人王颖涛是否存在退赔问题，经查，证人张某1并未将2万元实际退赔给被害人，也未退赔给公安机关，量刑时不再考虑。上述辩解、辩护意见与庭审查明事实不符，于法无据，本院不予采纳。为保护公民合法财产权利，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十九条第二、三款、第七十条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，判决如下：
一、被告人王颖涛犯诈骗罪判处有期徒刑五年六个月，并处罚金20000元，与本院（2016）豫1302刑初185号刑事判决即被告人王颖涛犯容留他人吸毒罪，判处拘役二个月，并处罚金3000元数罪处罚，决定合并执行有期徒刑五年六个月，并处罚金23000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月21起至2022年6月16日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
二、责令被告人王颖涛于判决生效后三十日内退赔被害人张金文人民币15万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 琪
人民陪审员 张运忠
人民陪审员 苏永贵
二〇一七年十二月八日
书 记 员 唐亦垠