浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙嘉民终字第115号
上诉人（原审原告）：叶绍龙。
被上诉人（原审被告）：财纳福诺木业（中国）有限公司。住所地：浙江省嘉善县惠民街道长江路***号。
法定代表人：白涛默，董事长。
委托代理人：林惠艺，浙江大昭律师事务所律师。
上诉人叶绍龙为与被上诉人财纳�诺木业（中国）有限公司（以下简称财纳福诺公司）劳动争议一案，不服浙江省嘉善县人民法院（2014）嘉善民初字第1813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月20日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月12日公开开庭进行了审理。上诉人叶绍龙、被上诉人财纳福诺公司的委托代理人林惠艺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理认定，2008年4月1日，双方当事人签订书面劳动合同一份，合同期限至2011年4月1日。合同到期后双方续签劳动合同至2017年4月30日。二份合同中均约定叶绍龙从事质检工作，并约定了双方的其他权利义务。叶绍龙在财纳福诺公司工作期间，财纳福诺公司自2008年12月起为叶绍龙缴纳了工伤保险费，自2011年3月起为叶绍龙缴纳了职工基本医疗保险、大病互助保险、生育保险、失业保险、养老保险等费用。叶绍龙每月工资中�包含加班费，其中周一至周五叶绍龙每日工作超过8小时以外部分及周六工作期间，财纳福诺公司以其工资（每小时7.53元）150%的标准支付加班费；周日工作期间，财纳福诺公司以基本工资200%的标准支付加班费。2014年7月28日，财纳福诺公司以叶绍龙在当月18日上班期间睡觉，严重违反财纳福诺公司规章制度为由与叶绍龙解除劳动合同。2014年8月5日，叶绍龙以财纳福诺公司违法解除劳动合同，漏缴、少缴社会保险等为由向嘉善县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求财纳福诺公司支付其违法解除劳动合同赔偿金等。仲裁委审理后作出善劳仲案字[2014]第0206号仲裁裁决书一份。
一审另认定，财纳福诺公司经嘉善县人力资源和社会保障局行政许可，在部分工作岗位内施行综合计算工时工作制，计算周期为2014年1月1日至2014年12月31日。叶绍龙在财纳福�公司解除劳动合同前十二个月的平均工资为5179元。2009年9月27日，浙江财纳福诺木业有限公司变更名称为财纳福诺公司。财纳福诺木业（上海）有限公司与财纳福诺公司系两个独立的企业法人。
2014年9月23日，叶绍龙诉至一审法院，请求判令：1、财纳福诺公司支付违法解除劳动合同赔偿金82140.53元；2、财纳福诺公司支付双休日的超时加班工资12548元；3、财纳福诺公司支付拖欠的领班工资27805元；4、财纳福诺公司支付因财纳福诺公司漏缴和少缴叶绍龙的社会保险，而造成叶绍龙的经济损失35920元；5、财纳福诺公司违法解除与叶绍龙的劳动合同，违法要求叶绍龙超时加班，违法不为叶绍龙缴纳社会保险、少缴或漏缴社会保险，不为叶绍龙健全职业健康监护档案和定期身体健康检查以及未支付叶绍龙领班岗位工资报酬等，应一次性补偿叶绍龙52920元。
�纳福诺公司一审中答辩称，叶绍龙于2008年4月1日与财纳福诺公司建立劳动关系。关于叶绍龙第一项诉请，财纳福诺公司不同意。2014年7月18日凌晨，叶绍龙在工作时间睡觉，导致当天出现较多不良品，给公司造成了经济损失，违反了公司员工手册10.2.3.15条之规定。公司决定依据员工手册的规定给予开除即解除劳动合同处理。除书面通知叶绍龙外，财纳福诺公司还在公司范围内发出通告并告知工会。财纳福诺公司解除劳动合同是基于叶绍龙存在严重违反公司规章制度的情形，系依法解除，不属于违法解除，故无需支付赔偿金。叶绍龙关于赔偿金的请求在仲裁阶段为59601.6元，而现在起诉为82410.53元，叶绍龙应明确计算方式。叶绍龙增加的请求未经过劳动仲裁程序，应予驳回。关于叶绍龙第二项诉请，叶绍龙在劳动仲裁阶段请求支付克扣公休日加班工资并非双休日超时工�，故该请求未经仲裁，应予驳回。财纳福诺公司始终按照法律规定对加班员工依法发放加班工资或安排调休，不存在克扣工资的事实。叶绍龙应提交其存在加班事实的证明材料且超过两年诉讼时效的请求部分应驳回。关于叶绍龙第三项诉请未经仲裁，请求驳回。叶绍龙的请求没有事实依据，叶绍龙工资结构中已包含了岗位工资，这就是基于叶绍龙的领班岗位发放的。叶绍龙仲裁阶段请求的是未缴纳社会保险造成的经济损失25920元，与叶绍龙第四项诉请并非同一请求，该请求未经仲裁，请求驳回。且叶绍龙该请求没有事实和法律依据，财纳福诺公司从2011年4月开始为叶绍龙依法缴纳社会保险。叶绍龙请求补缴2011年4月以前的社保或赔偿损失均超过申请时效，且叶绍龙也未提供相应的证据证明损失的具体金额，故请求驳回。叶绍龙第五项诉请未经仲裁，请求驳回。
一审法院经审理认为，劳动者严重违反用人单位的规章制度或者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同且无需支付经济补偿金。当事人对于自己的主张，有责任提供相应证据。结合本案，财纳福诺公司主张叶绍龙存在工作时间睡觉的违纪事实，故应就此举证，但财纳福诺公司提交的照片等证据并不充分。叶绍龙事发前长期加班，每日工作时间经常超过十小时，故其在工作期间身体疲劳也情有可原。即便叶绍龙存在工作期间睡觉的情况，该违纪行为也尚未达到可由财纳福诺公司单方解除劳动关系之程度。财纳福诺公司也未能充分举证证明叶绍龙该违纪行为给财纳福诺公司造成了重大损害。故财纳福诺公司仅以叶绍龙工作期间一次睡觉为由单方解除劳动合同，不符合法律规定。用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同的�应当依照法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。叶绍龙在财纳福诺公司的工作年限为2008年4月至2014年7月，故财纳福诺公司应向叶绍龙支付的赔偿金为67327元（5179元/月×6.5个月×2）。根据双方的陈述及举证，叶绍龙存在加班的事实，财纳福诺公司应按法律规定以不低于工资200%的标准支付叶绍龙周六加班期间的工资报酬。叶绍龙请求的其他加班费财纳福诺公司已按法律规定支付，不予支持。一审法院酌定叶绍龙每周六工作8小时，每年计算52周。加班费的仲裁时效为二年，且双方对计算加班费的工资基数没有异议，故财纳福诺公司应支付叶绍龙加班费3132.50元（7.53元/小时×0.5×8小时/天×52天×2年）。当事人对于自己的主张，有责任提供证据。叶绍龙主张的因财纳福诺公司违法解除合同而造成原合同期间的工资损失，高温补贴以及因财纳福诺公司少缴、漏缴社会保险而造成叶绍龙的经济损失等请求，均依据不足，不予支持。叶绍龙主张的绩效奖金等其他诉请未经劳动仲裁程序且依据不足，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、财纳福诺公司支付叶绍龙违法解除劳动合同赔偿金67327元、加班费3132.50元，共70459.50元，于判决生效之日起五日内履行；二、驳回叶绍龙的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由财纳福诺公司负担。
一审判决宣告后，叶绍龙不服，向本院提起上诉称，一、叶绍龙在2014年7月29日去医院检查，诊断出白细胞、中性粒细胞增高。这是由于财纳福诺公司强化地板、高温高压所产生的苯、甲醛、粉尘等有害物质所致。因财纳福诺公司恶劣环境导致的疑似职业病，财纳福诺公司应立即对叶绍龙进行全面的身体检查并承担相应的治疗和经济赔偿。二、领班岗位的各项工资，《薪资考勤核算规定》表明财纳福诺公司连续故意拖欠叶绍龙领班岗位的管理津贴、绩效工资、高温补贴和加班工资。财纳福诺公司没有向叶绍龙出示以上工资的明示拒付通知书，也未送达给叶绍龙，叶绍龙亦未签字，所以上述工资不受任何时效的限制，财纳福诺公司应�额支付并加付25%的工资损失赔偿金。1、加班工资，叶绍龙每天工作11个小时，财纳福诺公司应支付叶绍龙周一至周五的加班工资55266元（7.53元/时×3时×1.5倍×52周/年×6.5年）；公休日加班工资111986元（7.53元/时×11时×2天×2倍×52周/年×6.5年）。2、管理津贴和绩效工资，《2012年绩效改革试行方案（更新）》的附件《薪资绩效新旧方案对比表》明确叶绍龙作为领班享有管理津贴工资200元/月和领班级别绩效工资1000元/月。财纳福诺公司应支付管理津贴工资15600元（200元/月×12月×6.5年），绩效工资31200元[（1000-600）元/月×12月×6.5年]。3、高温津贴，财纳福诺公司没有能力将工作场所温度降到33℃以下，其按照实际高温天数来发放高温津贴，违反规定。浙江省人力资源和社会保障厅要求按月发放6、7、8、9月高温津贴。财纳福诺公司应支付高温津贴5070元（160元/月×4月/年×6.5�）。三、劳动赔偿金，叶绍龙月平均工资含高温补贴、绩效工资、管理津贴、加班工资、住宿扣款加一审认定的月平均工资，应为8214元（165元+400元+200元+2170元+200元+5179元）。所以劳动赔偿金应为106782元（8214元/月×2倍×6.5年）。四、财纳福诺公司支付漏缴、少缴社保的经济赔偿金。财纳福诺公司连续3年故意漏缴、少缴社保。法律明确规定用人单位必须缴纳社会保险，不得减免，否则应承担相应的责任。浙江省高院在没有法律授权的情形下，规定的劳动仲裁时效与国务院第259号令文件相抵触。综上，请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、判令财纳福诺公司支付解除合同劳动赔偿金82140.53元；3、判令财纳福诺公司支付双休日加班工资12548元；4、判令财纳福诺公司支付领班岗位的各项工资27805元；5、判令财纳福诺公司支付漏缴、少缴社会保险给叶绍�造成的经济损失35920元；6、判令财纳福诺公司因违法解除劳动合同，违法要求叶绍龙加班，少缴、漏缴社会保险，违法不为叶绍龙建立健全的职业健康档案和定期身体检查，连续故意拖欠领班岗位工资，对叶绍龙合法权益侵害的一次性补偿52920元。
针对叶绍龙的上诉，财纳福诺公司答辩称，叶绍龙存在严重违纪行为，财纳福诺公司解除劳动合同合法，不需支付赔偿金，故同意叶绍龙撤销一审判决的请求。一、劳动赔偿金82140.53元的上诉请求，已超过了其在仲裁阶段提出的劳动赔偿金59601.6元，超过部分应视为未经过仲裁。二、双休日加班工资12548元，愿意支付仲裁时效范围内少发的0.5倍加班工资，具体按一审判决的金额支付。三、领班岗位的各项工资27805元，未经过仲裁程序，应予驳回。四、漏缴社会保险造成的经济损失35920元，已超过了其仲裁阶段请求的25920元，超过部分应视为未经劳动仲裁，并且财纳福诺公司自2011年4月份开始为叶绍龙缴纳社会保险。叶绍龙的该项请求已经远远超过了一年的劳动仲裁时效，且没有提供任何证据证明其实际损失，该项上诉请求应予驳回。五、一次性补偿52920元，没有经过劳动仲裁，应予驳回。
叶绍龙二审中提供《薪资考勤核算规定》和《2012年绩效改革试行方案（更新）》各1份，用以共同证明财纳福诺公司每月拖欠其40%的绩效奖金。
财纳福诺公司质证称，对两份证据的真实性没有异议，但认为绩效奖金请求未经过仲裁程序。
本院认证意见为，对两份证据的真实性予以确认。
财纳福诺公司二审中未提供新的证据。
叶绍龙对一审认定的事实提出以下异议：1、其劳动合同解除前十二个月平均工资为6020元；2、财纳福诺木业（上海）有限公司与财纳福诺公司是同一公司。
经查，第1项异议涉及本案的争议焦点，本院将在判决理由部分予以阐述；第2项异议与事实不符。
二审另认定，叶绍龙于2014年8月6日申请仲裁，请求裁决财纳福诺公司：1、支付违法解除劳动合同赔偿金59601.6元；2、支付克扣公休日的加班工资12548元；3、未缴2008年4月1日至2011年4月1日的社会保险，应赔偿叶绍龙失业金损失和未交社会保险造成的经济损失25920元；4、违法解除劳动合同，应赔偿叶绍龙劳动合同期限内的工资损失47160元；5、支付高温补助3840元。
本院认定的其他事实与一审认定的事实一致。
本院认为，有关工资，1、有关加班工资，双方当事人对按7.53元/时补足0.5倍的周六加班工资无异议，异议在于补足的期间及加班时间。《工资支付暂行规定》第六条规定“用人单位必须书面记录�付劳动者工资的数额、时间、领取者姓名以及签字，并保存两年以上备查。”故加班工资的仲裁申请时效期间为两年，一审支持叶绍龙两年的加班工资正确。叶绍龙称其常年无休，每天上班11小时，每年的周六加班工资应按每天加班11小时计算52周；财纳福诺公司称应扣除春节休息时间，按48周/年计算。在双方当事人均未提供近两年完整的考勤记录证明各自主张的情形下，一审酌定按每周六工作8小时，每年52周计算，并无不当。2、高温津贴，叶绍龙从事质检工作，财纳福诺公司未举证证明其已采取措施将室内温度降到33℃以下或已按规定支付了高温津贴，应按每月160元，每年4个月的标准发放高温津贴。高温津贴的仲裁时效为两年，故叶绍龙的高温津贴为1280元（160元×4×2）。3、漏缴、少缴社会保险的经济损失，补缴养老保险请求适用一年仲裁时效，财纳福诺公司自2011年3月起为叶绍龙缴纳养老保险、失业保险等费用，故叶绍龙请求财纳福诺公司赔偿2011年3月前未缴纳养老保险的经济损失，不予支持。
有关违法解除劳动合同赔偿金，经济赔偿金的月工资按应得工资计算，包含财纳福诺公司应补足的加班工资、高温津贴。叶绍龙劳动合同解除前12个月平均工资为5363.02元[（已发工资62150元+拖欠的加班工资3132.50元/2+高温津贴1280元/2）/12月]。叶绍龙自2008年4月至2014年7月在财纳福诺公司工作，根据法律规定赔偿金应计算6.5个月。故财纳福诺公司应支付叶绍龙赔偿金69719.26元（5363.02元/月×6.5月×2）。
有关管理津贴、绩效工资及违法解除劳动合同、未为叶绍龙建立健全职业健康监护档案等一次性补偿问题，由于相关请求未经过仲裁程序，本院不作处理。
综上，一审认定事实基本清楚，但适用法律不当，�绍龙的上诉理由部分成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省嘉善县人民法院（2014）嘉善民初字第1813号民事判决；
二、财纳福诺木业（中国）有限公司支付叶绍龙加班费3132.50元、高温津贴1280元、违法解除劳动合同赔偿金69719.26元，共计74131.76元，于本判决生效之日起五日内履行；
三、驳回叶绍龙的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人财纳福诺木业（中国）有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人叶绍龙、被上诉人财纳福诺木业（中国）有限公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 坤
代理审判员 陈海滨
代理审判员 周 倩
二〇一五年四月九日
书 记 员 苏 轶