山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋04刑终67号
原公诉机关壶关县人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋林平，男，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月29日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于壶关县看守所。
上诉人（原审被告人）付美丽，女，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月13日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。现羁押于长治市看守所。
壶关县人民法院审理壶关县人民检察院指控原审被告人宋林平、付美丽犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月17日作出（2016）晋0427刑初73号刑事判决。判后，原审被告人宋林平、付美丽不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定：1、2014年11月至2016年1月，被告人宋林平伙同付美丽在位于壶关县黄山乡下好牢村的家中多次贩卖毒品甲卡西酮（俗称“筋”），先后向宋某出售毒品甲卡西酮3克，向张某出售毒品甲卡西酮100克，向韩某出售毒品甲卡西酮0.4克，向王某出售毒品甲卡西酮0.5克，向韩某1出售毒品甲卡西酮1.5克，共计105.4克，获毒资10520元。
2、2016年1月12日晚，壶关县公安局民警依法对被告人宋林平、付美丽位于壶关县黄山乡下好牢村的家中进行检查，当场查获疑似毒品净重1782.37克、锡纸4条、塑料包装袋79个、手机4部、在锡纸上烫烧的疑似毒品0.28克、锡纸一卷、现金人民币3150元，并将上述物品予以扣押。经鉴定：查获的疑似毒品中，含有甲卡西酮成分的毒品共计804.93克，含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品共计273.32克，含有咖啡因成分的毒品共计704.1克，含有甲基苯丙胺成分的毒品0.02克。
3、2016年4月28日晚，壶关县公安局民警在对被告人宋林平进行抓捕时，当场在其租住的房间内查获疑似毒品净重391.33克、自制吸毒工具5个、塑料袋541个、塑料吸管34个、现金人民币27万元、白色比亚迪小型越野客车1辆、标识为chuangya的黑色手机一部，并将上述物品予以扣押。经鉴定：查获的疑似毒品中，含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品共计201.52克，含有甲基苯丙胺、甲卡西酮及咖啡因成分的毒品共计11.85克，含有咖啡因成分的毒品共计168.87克，含有甲基苯丙胺成分的毒品共计0.52克，其余8.57克未检出毒品成分。
综上，被告人宋林平、付美丽共同贩卖毒品甲卡西酮105.4克，获毒资10520元；在被告人宋林平、付美丽家中查获甲卡西酮1078.25克、咖啡因704.1克、甲基苯丙胺0.02克；在被告人宋林平租住屋内查获甲卡西酮201.52克、甲基苯丙胺12.37克、咖啡因168.87克。
另查明，被告人宋林平与付美丽系夫妻，二人均吸食毒品，均在壶关县黄山乡下好牢村511号居住，此外被告人宋林平另在长治市清华格林小镇租房居住。
支持上述事实的证据有：受案登记表、照片、到案经过、尿检照片、现场检测报告书、常住人口基本信息、扣押清单、毒品鉴定选材取样说明等书证；证人宋某、张某、韩某、王某等的证言；称量笔录、搜查笔录、扣押笔录、检查笔录；毒化检验报告等鉴定意见；被告人的供述与辩解等。
原判认为，被告人宋林平贩卖毒品甲卡西酮1385.17克、甲基苯丙胺12.39克、咖啡因872.97克；被告人付美丽贩卖毒品甲卡西酮1183.65克、咖啡因704.1克、甲基苯丙胺0.02克，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（四）项之规定，均属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款规定的“其他毒品数量大”，二被告人的行为均构成贩卖毒品罪，系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十五条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（四）项之规定，判决如下：一、被告人宋林平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十五万元。被告人付美丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元。二、非法所得10520元，予以没收，上缴国库。三、扣押的涉案毒品、锡纸、自制吸毒工具、塑料袋、塑料吸管、涉案手机等由扣押机关壶关县公安局予以没收，依法处理。
判后，原审被告人宋林平、付美丽不服，提出上诉。宋林平上诉认为自己只是吸毒，没有贩卖毒品，在壶关县黄山乡下好牢村搜出的毒品自己不知情，在侦查阶段的供述不属实。原审被告人付美丽上诉认为自己与宋林平系夫妻关系，宋林平用暴力手段逼迫、指使自己帮助其贩毒，系从犯。还认为在下好牢村家中查获的毒品均由宋林平控制，该数量不应计入贩毒数量。最后认为家中尚有两个未成年子女和年迈父母需要照顾，系初犯，请求从轻处罚。
经二审审理查明：
1、2014年11月至2016年1月，原审被告人宋林平伙同付美丽在位于壶关县黄山乡下好牢村的家中多次贩卖毒品甲卡西酮（俗称“筋”），先后向宋某出售毒品甲卡西酮3克，向张某出售毒品甲卡西酮100克，向韩某出售毒品甲卡西酮0.4克，向王某出售毒品甲卡西酮0.5克，向韩某1出售毒品甲卡西酮1.5克，共计105.4克，获毒资10520元。
2、2016年1月12日晚，壶关县公安局民警依法对原审被告人宋林平、付美丽位于壶关县黄山乡下好牢村的家中进行检查，当场查获疑似毒品净重1782.37克、锡纸4条、塑料包装袋79个、手机4部、在锡纸上烫烧的疑似毒品0.28克、锡纸一卷、现金人民币3150元，并将上述物品予以扣押。经鉴定：查获的疑似毒品中，含有甲卡西酮成分的毒品共计804.93克，含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品共计273.32克，含有咖啡因成分的毒品共计704.1克，含有甲基苯丙胺成分的毒品0.02克。
3、2016年4月28日晚，壶关县公安局民警在对原审被告人宋林平进行抓捕时，当场在其租住的房间内查获疑似毒品净重391.33克、自制吸毒工具5个、塑料袋541个、塑料吸管34个、现金人民币27万元、白色比亚迪小型越野客车1辆、标识为chuangya的黑色手机一部，并将上述物品予以扣押。经鉴定：查获的疑似毒品中，含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品共计201.52克，含有甲基苯丙胺、甲卡西酮及咖啡因成分的毒品共计11.85克，含有咖啡因成分的毒品共计168.87克，含有甲基苯丙胺成分的毒品共计0.52克，其余8.57克未检出毒品成分。
综上，原审被告人宋林平、付美丽共同贩卖毒品甲卡西酮105.4克，获毒资10520元；在被告人宋林平、付美丽家中查获甲卡西酮1078.25克、咖啡因704.1克、甲基苯丙胺0.02克；在原审被告人宋林平租住屋内查获甲卡西酮201.52克、甲基苯丙胺12.37克、咖啡因168.87克。
另查明，原审被告人宋林平与付美丽系夫妻，二人均吸食毒品，均在壶关县黄山乡下好牢村511号居住，此外原审被告人宋林平另在长治市清华格林小镇租房居住。
支持上述事实的证据有：
1、受案登记表及立案决定书：证明壶关县公安局于2016年1月13日对宋林平、付美丽贩卖毒品案立案侦查。
2、二原审被告人的常住人口详细信息。
3、查获经过：证明2016年1月12日晚，民警在黄山乡下好牢村的宋林平、付美丽家查获大量疑似毒品，并将付美丽传唤至公安机关接受讯问；2016年4月28日，民警在长治市格林小镇将宋林平抓获，并在宋林平租住屋内查获大量疑似毒品及涉毒物品。
4、现场检测报告：证明宋林平、付美丽尿检结果甲基安非他明均呈阳性。
5、检查笔录、扣押笔录、称量笔录、称重说明、称重照片、毒品鉴定选材取样说明、鉴定意见等：证明①2016年1月12日22时，民警在黄山乡下好牢村宋林平、付美丽家中进行检查，搜查出疑似毒品13包净重1782.37克、锡纸4条、塑料包装袋79个、手机4部、在锡纸上烫烧的疑似毒品0.28克、锡纸一卷、现金人民币3150元，并将上述物品予以扣押。经鉴定：查获的疑似毒品中，含有甲卡西酮成分的毒品共计804.93克，含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品共计273.32克，含有咖啡因成分的毒品共计704.1克，含有甲基苯丙胺成分的毒品0.02克。②2016年4月28日，民警对宋林平位于长治市清华格林小镇的租住屋进行了搜查，查获疑似毒品净重391.33克、自制吸毒工具5个、塑料袋541个、塑料吸管34个、现金人民币27万元、白色比亚迪小型越野客车1辆、标识为chuangya的黑色手机一部，并将上述物品予以扣押。
6、在付美丽家查获的手机短信照片：证明①2016年1月12日手机号码为1302806****（宋林平）发送给付美丽的短信：给雪曾称上一两；把好的给他一两；2800；和他要2700就行了。②2016年1月12日手机号码为1520355****发送给付美丽的短信：我哥在不？他手机不通？你睡了吗姐，是我…荫城！现在我想过来拿包小袋子行吗姐？
7、证人韩某1（雪曾）的证言：证明2016年1月12日下午，其曾用手机给宋林平发过短信，意思是问多少钱一两“筋”，宋林平回复的大概意思是2800元一两，需要的话去他家找付美丽拿，其当晚没有去宋林平家。其之前在宋林平家买过两次“筋”，在付美丽手买过一次“筋”。第一次大概是2015年2月，在宋林平家50元买了一小袋“筋”，估计有0.5克，当时宋林平一人在家，毒品是宋林平从口袋里掏给其的；第二次是过了十来天，还是在宋林平处50元买了一小袋，分量和第一次一样；第三次是10月份左右，其去宋林平家，付美丽在家，其给了付美丽50元，付美丽给其一小袋“筋”，其感觉分量比宋林平给的少。
8、补充侦查报告书及证人屈某的证言：证明经查询1520355****的机主为屈某，但屈某证明其未办理过该手机号码，并且不认识该号码的使用者，该号码的使用者和机主非同一人。
9、证人宋某的证言：证明其吸的毒品“筋”是在宋林平处买的，第一次是2015年2月快过年时，听说宋林平卖“筋”，就去了宋林平家，宋林平给其倒了一点让尝尝，没有出钱；第二次是2015年7月上旬一天，其到宋林平家花100元买了1克“筋”，是宋林平卖给其的；第三次是2015年8月底一天，在宋林平家100元买了1克“筋”，是宋林平的妻子给其的；第四次是2016年1月7日在宋林平家80元买1克“筋”，是宋林平妻子给其的；第五次去买的时候就被抓了。
10、证人张某的证言：证明其从2014年11月左右开始吸食毒品“筋”，每隔2、3天就到下好牢村的付美丽家购买毒品，有时100元买1克“筋”，有时是50元买0.5克“筋”，付美丽一般是从电脑桌取出“筋”，都是分装好的，用2*2（公分）或3*3（公分）的透明塑料袋装的，2公分的是50元一包，3公分的是100元一包，到2016年1月12日被抓，大概花了10000元买“筋”，有100克。在付美丽家买“筋”时，有五次是从付美丽的老公手中买的，100元买一克，其余都是在付美丽手里买的。最近一次是2016年1月12日中午在付美丽家花100元，付美丽给了其一小包1克“筋”。
11、证人韩某的证言：证明村上人都知道宋林平家卖毒品，其在宋林平家买过两次毒品，一次是2015年夏天，宋林平卖给其20元的“筋”，有0.2克，第二次是2016年1月10日，宋林平的妻子卖给其20元的毒品“筋”（0.2克）。2016年1月12日晚其去宋林平家吸毒品就被抓了。
12、证人王某的证言：证明2016年1月11日下午，其听说下好牢村的宋林平和他妻子在村卖毒品“筋”，其就骑摩托车到了宋林平家，敲门后宋林平的妻子出来，其说要买50元的东西，宋林平的妻子就给其一小包白色粉末毒品“筋”，大概有0.5克左右。2016年1月12日晚其到宋林平家准备买毒品就被抓了。
13、证人贾某的证言：证明2016年1月12日晚上9点多，杨某跟其说他前天在下好牢村宋林平家买“筋”，因为钱不够就把手机搁那儿了，因为付美丽是其一个远方亲戚，杨某就让其去商议把手机拿出来，其去了后就被抓了。
14、证人吕某的证言：证明2015年农历八月十五，其在家门口站着，宋林平开车路过，二人闲聊了几句，宋林平给了其指甲盖大小的一个透明塑料袋，里面装的“筋”，让其吸，没有要钱。第二次是2016年元旦时，宋林平给了其一小袋，其偷偷吸了。2016年1月12日22时其到宋林平家要4G卡，被公安人员抓了。其听村上的人说宋林平卖毒品“筋”。
15、证人张某的证言：宋林平跟其一起弄八音会，其在宋林平家吸过五六次“筋”，最近一次是2016年1月10日左右去找宋林平时在宋林平家吸了几口。村上都知道宋林平是卖毒品的，平时他的毒品就在手边放着，谁去了要买他就拿出来。
16、原审被告人付美丽的供述与辩解：证明其没有贩卖毒品，只是吸毒。民警在其家里查获的毒品，床头柜里的毒品其不知道是谁放进去的，娃娃里及被褥下的毒品是其放的。家里的毒品应该是宋林平放的，其看见宋林平从外面拿回家。拿回家的毒品宋林平是卖的，其见宋林平卖过毒品，不清楚具体卖过几回卖过多少。宋林平忙的时候，其帮着把毒品送到门口，宋林平给其的毒品在一团卫生纸里包着。
17、原审被告人宋林平的供述与辩解：证明其从2014年11月开始贩卖毒品，2016年1月12日民警在下好牢村家里查获的毒品是前两天其花三万六千元从一个姓李的人手里买的，当时买了一斤七两毒品“筋”，老李还送其一块石头粉。其从老李处进货，刚开始是十几克二十克进货，一克二百元，2015年农历八月十五开始每半个月送一次，一次送半斤。其一般在下好牢村的家里卖毒品，都是周边村、长治县的人去家里买，其认识但不知道叫什么。其提前把毒品分好，放在小袋子里，2*2公分的袋子装半克毒品“筋”，50元一袋；3*4公分的袋子装2克毒品“筋”，150元一袋。其见过付美丽吸毒品，但不知道她卖不卖。2016年4月28日在其租住屋内查获的毒品是其从刘姓男子手里买的，买了二百克毒品“筋”。查获的27万元是唱八音会挣得。
以上证据均经一审庭审质证、认证，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）宋林平贩卖毒品甲卡西酮1385.17克、甲基苯丙胺12.39克、咖啡因872.97克；上诉人（原审被告人）付美丽贩卖毒品甲卡西酮1183.65克、咖啡因704.1克、甲基苯丙胺0.02克，二被告人的行为均构成贩卖毒品罪，数量大，系共同犯罪，依法应予惩处。原审被告人宋林平上诉认为自己只是吸毒，没有贩卖毒品，在壶关县黄山乡下好牢村搜出的毒品自己不知情，在侦查阶段的供述不属实。经查，有证人宋某、张某、韩某、王某等的证言均证明宋林平、付美丽向几人贩卖毒品的事实，此外还有证人韩某1的证言以及在现场查获的付美丽的手机中的短信能够相互印证，足以证明二上诉人贩卖毒品的事实。且依照山西省人民检察院、山西省高级人民法院、山西省公安厅、山西省司法厅《关于零包贩毒案件和毒品案件管辖处理意见的通知》规定：“通过吸毒人员的供述抓获的贩毒者，无论其本人是否承认贩卖毒品的行为，只要依法从其身上、家中、交通工具、随身物品等处查获零包毒品，并有2名以上吸毒人员供认分别或共同从其手中购买过零包毒品，都应予认定贩毒行为”，其上诉理由不予采纳。原审被告人付美丽上诉认为自己与宋林平系夫妻关系，宋林平用暴力手段逼迫、指使自己帮助其贩毒，系从犯。经查，上述证人证言证实，均在上诉人付美丽手中购买毒品，且与宋林平共同贩卖毒品，没有分工，从付美丽的手机短信记录也可看出其与宋林平共同贩卖。没有证据证明上诉人付美丽是受胁迫贩卖的，其在共同犯罪中系主犯，原判认定并无不当，该上诉理由不予采纳。原审被告人付美丽还认为在下好牢村家中查获的毒品均由宋林平控制，该数量不应计入贩毒数量。家中尚有两个未成年子女和年迈父母需要照顾，系初犯，请求从轻处罚。经查，鉴于二上诉人系夫妻关系，均认可在下好牢村家中居住，且证人吕某、张某也证实该事实。故二上诉人共同贩卖毒品，其共同居住地查获的毒品应计入上诉人付美丽贩卖数量。原判已结合其犯罪行为、情节正确量刑，该上诉理由不予采纳。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 史 蕾
审判员 刘冠晋
审判员 马艳飞
二〇一七年二月二十日
书记员 李 妍