云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云33刑初30号
公诉机关怒江傈僳族自治州人民检察院。
被告人勒麦力，男，现年48岁，傈僳族，国籍不明，文盲，农民，住缅甸克钦邦密支那县奇贝镇茶多洛村委会巴吾库村，身份证号1/奇（国）005785。因本案于2016年1月26日被刑事拘留，同年3月3日被逮捕。现羁押于泸水县看守所。
指定辩护人自美芳，怒江州法律援助中心律师。
怒江傈僳族自治州人民检察院以怒检公诉二刑诉（2016）31号起诉书，指控被告人勒麦力犯走私、运输毒品罪和非法持有枪支罪，于2016年8月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。怒江傈僳族自治州人民检察院指派检察员余碧伟、代理检察员张雄凤出庭支持公诉。被告人勒麦力及其辩护人自美芳，翻译人员邬盛林到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年1月26日凌晨0时许，被告人勒麦力与怒扒大（在逃）二人各背一包毒品鸦片从缅甸徒步走山路到达距中国泸水县称杆乡排把村五组公路约800米的小径路段时，勒麦力被在此蹲点查缉的泸水县公安局禁毒大队民警抓获，当场在其身上查获棕色膏状毒品鸦片可疑物4坨、自制改装射钉枪1把、射钉弹25发和自制铅头15发，怒扒大顺山坡�下逃走。经称量，查获勒麦力背包内4坨棕色膏状毒品鸦片可疑物毛重8590克，净重7430克。经鉴定，查获的棕色膏状毒品鸦片可疑物均检出可待因、吗啡、蒂巴因、罂粟碱、那可汀成分，其中吗啡的平均含量为2.24%，系毒品鸦片；送检的疑似枪支是以火药为动力发射弹丸的自制枪支，具有杀伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
针对上述指控，公诉机关提供了受案登记表、抓获经过、现场勘验笔录、鉴定意见、户口证明、被告人供述和辩解、视听资料等证据，认为被告人勒麦力的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第一百二十八条之规定，应以走私、运输毒品罪和非法持有枪支罪追究其刑事责任，并予以数罪并罚。公诉机关提请本院依法判处。
被告人勒�力当庭辩称受“怒扒大”的雇请背东西到中国境内，直到被抓获后才知道所背的东西是毒品鸦片，查获的枪支是“怒扒大”的。其辩护人提出被告人勒麦力系从犯、毒品未流入社会、案件不排除“特情”介入、被告人持枪的目的是为了打猎，请求从轻、减轻处罚。
经审理查明，2016年1月26日凌晨0时许，被告人勒麦力与“怒扒大”（在逃）从缅甸各背一包毒品鸦片行至距泸水县称杆乡排把村五组公路约800米的小路时，已掌握案件线索的公安民警对二人实施抓捕。“怒扒大”在抓捕时丢弃一花色背包并脱逃。勒麦力经拒捕未果后被公安民警抓获归案，从勒麦力身上的一迷彩防水包内查获棕色膏状毒品鸦片可�物4坨、自制改装射钉枪1支、射钉弹25发和自制铅头15发。从“怒扒大”丢弃的花色背包内查获棕色膏状毒品鸦片可疑物5坨。经称量及鉴定，缴获的棕色膏状毒品鸦片可疑物均检出可待因、吗啡、蒂巴因、罂粟碱、那可汀成分。其中，勒麦力背包内的4坨鸦片净重7430克；“怒扒大”丢弃的5坨鸦片净重12360克。经对勒麦力携带的枪支进行鉴定，该枪支是以火药为动力发射弹丸的自制枪支，具有杀伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
上述事实，有下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实公安机关获取勒麦力运输毒品的线索后，2016年1月26日凌晨0时许在距泸水县称杆乡排把村五组公路约800米的小路上将勒麦力人赃俱获。抓捕时，勒麦力有拒捕行为，“怒扒大”丢弃毒品并脱逃。
2、户口协查函、户籍证明，证实被告人勒麦力的身份情况。
3、现场勘查笔录及刑事技术照片、辨认笔录，证实抓获被告人勒麦力的地点位于泸水县称杆乡排把村五组背后山间小路（距村庄约800米），被告人勒麦力分别对抓获地点、携带的毒品及枪支进行了指认。
4、称量记录，证实被告人勒麦力携带的毒品可疑物净重为7430克。“怒扒大”丢弃的毒品可疑物净重12360克。被告人勒麦力对重量无异议。
5、扣押决定书及清单，证实公安机关依法扣押了缴获的毒品鸦片可疑物净重共19790克，勒麦力持有的射钉枪�支及射钉弹25发、自制铅头15发，砍柴刀一把，手电筒一把及电池六节。
6、鉴定意见
（1）（怒）公（司）鉴（理）字（2016）31、57号检验意见书。证实经检验：从所送检的检材中检出吗啡、蒂巴因、可待因、罂粟碱、那可汀成分。被告人勒麦力对鉴定意见无异议。
（2）怒公司鉴（痕）字﹙2016﹚01号枪弹检验意见书，经对勒麦力携带的疑似枪支进行检验鉴定，鉴定意见为：送检的疑似枪支是以火药为动力发射弹丸的自制枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
7、现场检测报告书及照片，证实经对勒麦力进行毒品尿样检测，吗啡-甲基安非他明检测试剂呈阴性。
8、被告人供述和辩解。被告人勒麦力在侦查阶段供述称：我所背的鸦片是“怒扒大”的，他给了我一袋大米和200元人民币，所以我才帮他背。2016年1月25日，“怒扒大”来我家接我，当时他直接把摩托车骑到我家院子，我看见摩托车上拴有2个背包，就是公安机关查获的迷彩包和花色的双肩包。我俩骑着摩托车到中缅边境一个叫“大药”（音译）的地方，他把摩托车停放在那里，然后把两背包卸下，让我背着迷彩背包，他背着花色双肩包，我俩从缅甸步行山路偷渡到中国，约走了五、六小时到了排把村。途中我和他一起烤火时，我发现迷彩包内装有鸦片，“怒扒大”称把鸦片背到排把村一水池边，有老板在那里等着，并答应给我500元人民币，于是我就继续帮他背鸦�，直到被公安机关抓获。“怒扒大”是约20多岁的缅甸男青年，身高不到160cm，短发，圆脸，皮肤偏白，家住在缅甸大田坝八悟库村（音译）。当时我身上的枪已经上膛，是用来打猎的，刀和枪是“怒扒大”让我带的。枪是在十年前以800元人民币买的。在四年前我以150元人民币的价格在缅甸岗房找人改装了枪支，枪弹是我请村里的人帮忙买的，之后我先后以30元至50元人民币让人帮忙购买了5盒枪弹。
9、讯问同步录音录像光碟，证实侦查机关讯问程序合法。
10、情况说明，证实脱逃的“怒扒大”的详细身份未查实，未抓捕到案。
上述证据经庭审举证、质证、认证，能够相互印证，足以�定本案事实。
本院认为，被告人勒麦力无视我国法律，为获取非法利益而携带毒品偷渡、运输至我国境内的行为，触犯我国刑律，构成走私、运输毒品罪。公诉机关指控被告人犯走私、运输毒品的事实清楚、罪名成立，依法应以惩处。关于被告人勒麦力当庭称运输途中主观不明知是毒品的辩解，与其侦查阶段多次稳定的供述相悖。结合被告人偷渡入境的时间、地点，随身携带枪支并抗拒抓捕等行为，足以认定勒麦力主观上应当知道其携带的是毒品。故被告人的当庭辩解不予采信。本案中，被告人勒麦力积极实施走私、运输毒品的行为，且同案犯未到案，不宜划分主从，故辩护人关于被告人勒麦力属从犯的意见，本院不予采纳。辩护人所提出的其余辩护意见，与审理查明的事实不符，本院亦不予采纳。
关于公诉机关对被告人犯非法持有枪支罪的指控。本院认为，被告人勒麦力伙同他人携带毒品及枪支走私、运输至我国境内，综合考虑其在被抓捕过程中具有将枪弹上膛等极力拒捕的行为，应认定勒麦力携带枪支系出于掩护走私、运输毒品犯罪活动之目的。根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第三条“在实施走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪的过程中，携带枪支、弹药或者爆炸物用于掩护的，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第三项规定的'武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品'”的规定，公诉机关指控被告人勒麦力非法持有枪支的罪名不能成立。
综上，本院根据被告人的犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和�刑法》第三百四十七条第二款第（一）、（三）项、第六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人勒麦力犯走私、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月26日起至2031年1月25日止）
二、缴获的毒品鸦片共计19790克、射钉枪一支及射钉弹25发、自制铅头15发，砍柴刀一把，由扣押机关依法没收；物证手电筒一把及电池六节，予以没收存档。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 范冬云
审判员 郁石晶
审判员 宋学才
二〇一六年十月十八日
书记员 庞小博
附：判决适用法律条款原文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；�节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六条凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》法释【2016】8号
第三条在实施走私、贩卖、运输、制造毒品犯罪的过程中，携带枪支、弹药或者爆炸物用于掩护的，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第三项规定的“武装掩护走私、贩卖�运输、制造毒品”。枪支、弹药、爆炸物种类的认定，依照相关司法解释的规定执行。