黑龙江省逊克县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）黑1123刑初38号
公诉机关逊克县人民检察院。
附带民事诉讼原告人逊克县林业局。
法定代表人王自东，局长。
委托代理人宋城，逊克县森林公安局，科员。
被告人那××，男，满族，1990年4月20日出生于黑龙江省逊克县，初中一年文化，农民，现住黑龙江省逊克县。2015年12月28日因犯非法占用农用地罪被逊克县森林公安局取保候审。2016年4月20日、6月2日分别被逊克县人民检察院、逊克县人民法院取保候审。2017年5月20日被逊克县人民法院变更为监视居住。
辩护人姜启凡，黑龙江启凡律师事务所律师。
逊克县人民检察院以黑逊检诉刑诉〔2016〕36号起诉书指控被告人那××犯非法占用农用地罪，于2016年5月31日向本院提起公诉，逊克县林业局向本院提起附带民事诉讼与本案合并审理。在诉讼过程中，因被告人那××申请对开垦林地的原地类类型及现林地上造林面积和数量进行重新鉴定，本案于2016年8月24日中止审理，并于2017年8月15日恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，逊克县人民检察院指派代理检察员姜海龙、丛良名出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人的委托代理人宋城、被告人那××及辩护人姜启凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年5月至6月间，被告人那××为了种植人参，在未经相关部门批准的情况下，擅自到逊克县宝山乡阿廷河村东南3公里处公路南面山下，用自家雷沃554拖拉机带旋耕机，非法开垦疏林地五块，共计43.31公顷。致使林地原有植被遭到严重毁坏。
经侦查，被告人那××于2015年12月28日被逊克县森林公安局传唤到案。
公诉机关向法庭提供了被告人那××的常住人口基本信息、到案经过；证人王××、那×的证言；被告人那××的供述和辩解；佳木斯市林业科学研究所司法鉴定所林业技术司法鉴定意见书；逊克县森林公安局现场勘验笔录及照片等证据。
公诉机关认为被告人那××违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。被告人那××如实供述自己的罪行，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定对其处罚。提请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人诉称，2014年5月上旬至6月上旬，被告人那××为了种植人参，在逊克县宝山乡阿廷河村东南3公里处公路南面山下，在与宝山乡政府签订的承包合同地里，雇佣外来人员非法占用并开垦林地及荒山荒地。经鉴定非法占用并开垦林地五块，面积43.31公顷。其中疏林地202.385亩；采伐迹地447.33亩，致使林地原有植被遭到严重毁坏。要求赔偿林地补偿费每公顷10,000.00元，共计为人民币433,100.00元。
被告人那××对公诉机关指控的事实供认，但辩称不知道自己是否构成犯罪。其辩护人认为被告人那××未取得批件进行整地不应受刑法的制裁，被告人那××不是故意毁坏植被，是为了植树种参进行的整地，整地是造林的必经程序和前提条件，其行为不具有社会危害性；且涉诉土地为疏林地、采伐迹地和荒山荒地，不属于《中华人民共和国森林法》中林地法定地类范围。对附带民事部分认为原告主体不适格，不同意赔偿。
经审理查明：1989年8月，黑龙江省伊春市乌伊岭林业局根据《黑龙江省革命委员会批转省农业办公室、林业总局、营林局关于划拨宜林荒山、荒地给公社、大队和农场造林的报告》（黑革[1979]86号）和《黑龙江省人民政府关于稳定山权林权落实林业生产责任制的通知》（黑政发[1981]226号）要求，将阿廷河林场宜林“两荒”地16425亩（1095公顷）划拨给逊克县阿廷河乡政府，用于村屯植树造林，不准开荒种地、挪作他用。从2001年起，阿廷河乡合并到宝山乡之后，上述宜林“两荒”划拨地由宝山乡政府继续管理。被告人那××在得知逊克县宝山乡政府有“两荒划拨地”后，就主动联系宝山乡政府领导进行协商，要承包“两荒划拨地”种植北药。在2014年1月，被告人那××与宝山乡政府签订了“两荒林地承包合同”共三份，承包期50年，面积2519亩，并按每亩10.00元的价格缴纳了三年的承包费共计68,008.00元。合同规定必须依据国家及林业部门对两荒用地的规定和要求开展生产经营活动；如采取北药开发、林参种植、饲料种植要按照国家相关政策及法律规定办理相关手续。
2014年5月上旬至6月上旬，被告人那××在逊克县宝山乡阿廷河村东南3公里处公路南面山下，在与宝山乡政府签订的承包合同地里，雇佣外来人员开垦林地及荒山荒地。占用并开垦林地五块，面积43.31公顷，经黑龙江省林业科学研究所技术鉴定开垦的43.31公顷林地原地类为采伐迹地，现林地造林面积39.83公顷，造林数量37411株。
2015年12月28日，被告人那××被逊克县森林公安局传唤到案。
上述事实，被告人那××在开庭审理过程中供认，并有被告人那××的常住人口基本信息、到案经过等；划拨书、情况说明及政府文件、两荒林地承包合同及缴费票据，证人那×、王××的证言；黑龙江省林业科学研究所技术鉴定书；逊克县森林公安局现场勘验笔录及照片等证据证实，足以认定。
本院认为，根据《中华人民共和国森林法》及《中华人民共和国森林法实施条例》的有关规定，逊克县宝山乡政府不具有林地管理职能，无权签订林地承包合同，被告人那××虽然与逊克县宝山乡政府签订了“两荒林地承包合同”,但合同亦规定必须依据国家及林业部门对两荒用地的规定和要求开展生产经营活动；如采取北药开发、林参种植、饲料种植要按照国家相关政策及法律规定办理相关手续。被告人那××未经林业主管部门审批，将承包的林地开垦，数量较大的行为，已构成非法占用农用地罪。逊克县人民检察院指控被告人那××犯非法占用农用地罪的事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立。被告人那××依据与逊克县宝山乡政府签订的合同开垦林地、林参间作，其主观恶性及社会危害性较小；其采取林参间作的方式造林减少了林地损失，可以酌情对被告人从轻处罚。被告人那××到案后如实供述所犯罪行，可依法从轻处罚；逊克县宝山乡政府不具有将林地对外发包的权限而签订合同，具有较大过错，可减轻被告人的刑事责任。被告人那××主动缴纳部分罚金，可酌情从轻处罚。被告人那××符合缓刑条件，可依法适用缓刑。对于辩护人的刑事、民事部分的辩护观点，经查，根据《中华人民共和国森林法实施条例》的规定，林地，包括郁闭度0.2以上的乔木林地以及竹林地、灌木林地、疏林地、采伐迹地、火烧迹地、未成林造林地、苗圃地和县级以上人民政府规划的宜林地；经黑龙江省林业科学研究所技术鉴定，被告人那××开垦的林地原地类类型为采伐迹地，其地类类型属于林地，故辩护人的该辩护观点本院不予采纳。逊克县林业局要求赔偿林地补偿费每公顷10,000.00元，共计为人民币433,100.00元的诉求，经黑龙江省林业科学研究所鉴定，现林地造林面积39.83公顷、林地上造林数量为37,411株，已减少参后还林损失，故逊克县林业局赔偿依据不足，本院不予支持。据此，根据被告人那××犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第四十五条、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国民事诉讼法》司法解释第九十条、最高人民法院《关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二项的规定，判决如下：
一、被告人那××犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币250,000.00元（已缴纳130,000.00）。
缓刑考验期从判决确定之日起计算。
剩余罚金自本判决生效之日起十日内给付。
二、驳回逊克县林业局的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴 萍
人民陪审员 金彩莲
人民陪审员 石 丽
二〇一七年十月十六日
书 记 员 潘 虹