广东省中山市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤2072刑初190号
公诉机关中山市第二市区人民检察院。
被告人钱财贵（绰号钱小六)，男，1971年6月16日出生于四川省兴文县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地兴文县。2012年12月12日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三千元，2014年12月13日刑满释放。因本案于2017年3月20日被羁押，同日被中山市公安局行政拘留十五日并强制隔离戒毒两年，同年7月12日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人冯万明，广东品政律师事务所律师，由中山市法律援助处指派。
中山市第二市区人民检察院以中检二区刑诉（2018）226号起诉书指控被告人钱财贵犯贩卖毒品罪，于2018年1月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月13日公开开庭审理了本案。中山市第二市区人民检察院指派检察员余耀勇出庭支持公诉，被告人钱财贵及辩护人冯万明到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第二市区人民检察院指控，2017年3月份，被告人钱财贵在中山市小榄镇绩西村多次向贩毒人员高某（另案处理）贩卖毒品海洛因。同年3月20日12时许，被告人钱财贵又窜至小榄镇绩西村祥鸿学校附近欲向高某贩卖毒品海洛因，随后被预伏的公安人员抓获归案，其携带的毒品海洛因10.26克及作案手机1部也被当场缴获。
公诉机关当庭宣读并出示了公安机关出具的抓获经过、搜查笔录、扣押清单及照片、提取笔录、称量照片、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片、《理化检验报告》、手机通话记录、户籍证明、释放证明书、行政处罚决定书等相关书证、证人高某、吴某的证言及辨认笔录等证据证实上述指控。公诉机关据此认为，被告人钱财贵无视国家法律，贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人钱财贵在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人钱财贵因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应当从重处罚。提请本院依法惩处。
被告人钱财贵辩称其没有向高某贩卖毒品海洛因，缴获的毒品海洛因只是用于其本人吸食，只构成非法持有毒品罪。
辩护人辩称：1.公诉机关指控被告人钱财贵犯贩卖毒品罪证据不充分，被告人钱财贵只构成非法持有毒品罪；2.即使被告人钱财贵构成犯贩卖毒品罪，但毒品尚未交易成功就被抓获，毒品未流入社会，且被告人钱财贵本身吸食毒品，以贩养吸。为此，请求对被告人钱财贵从轻处罚。
经审理查明，2017年3月17日19时许，被告人钱财贵窜至中山市小榄镇绩西村的路边以人民币420元的价格向贩毒人员高某(已判刑）贩卖毒品海洛因1小包。同年3月19日12时许，被告人钱财贵窜至小榄镇绩西村市场附近以人民币420元的价格向贩毒人员高某贩卖毒品海洛因1小包。同年3月20日13时许，被告人钱财贵窜至小榄镇绩西村盛祥路21号对开路段准备再次向贩毒人员高某贩卖毒品海洛因时被公安人员抓获，公安人员当场从被告人钱财贵的右边裤袋缴获红、白色胶纸包装的毒品海洛因1包（净重0.23克），从被告人钱财贵腋下缴获用密封袋包装毒品海洛因1块（净重10.03克）；从被告人钱财贵身上缴获NOAIN手机1部（号码：134××××7866、137××××7055）。
上述事实，有下列证据证实：
中山市公安局东升分局荣兴派出所出具的抓获经过、搜查笔录、扣押清单及照片证实，2017年3月20日13时许，公安人员在中山市小榄镇绩西村盛祥路21号对开路段抓获被告人钱财贵，从被告人钱财贵右边裤袋缴获红、白色包装的疑似毒品1包，从被告人钱财贵腋下缴获用密封袋包装的疑似毒品1块，从被告人钱财贵身上缴获NOAIN手机1部（号码：134××××7866、137××××7055）。
2.现场图及现场照片证实，现场位于中山市小榄镇绩西村盛祥路21号对开路段。
3.提取笔录、称量取样笔录及照片、中山市公安司法鉴定中心出具的《理化检验报告》证实，从被告人钱财贵右边裤袋缴获红、白色包装的疑似毒品1包（净重0.23克），从被告人钱财贵腋下缴获用密封袋包装的疑似毒品1块（净重10.03克），均检出海洛因成分。
4.手机通话记录证实，高某号码为188××××6646手机与钱财贵号码为137××××7055手机于2017年3月17日11时45分、3月18日23时14分、23时22分、3月19日12时58分、13时02分、13时21分有多次通话记录；高某号码为178XXXX5259手机与钱财贵号码为137××××7055手机于2017年3月17日11时43分、16时17分、19时18分、19时34分、19时50分有多次通话记录。
5.手机短信及通话视频在案。
6.现场检测报告书、行政处罚决定书证实，被告人钱财贵检出甲基苯丙胺呈阳性，被行政处罚。
7.四川省兴文县公安局莲花镇派出所出具的户籍证明证实，被告人钱财贵于1971年6月16日出生于四川省兴文县。
8.本院作出的（2012）中二法刑一初字第1135号刑事判决书及广东省四会监狱出具的释放证明书证实，被告人钱财贵于2012年12月12日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三千元，2014年12月13日刑满释放。
9.证人高某的证言及辨认笔录证实，2017年3月17日16时许，我用手机（号码为178XXXX5259）联系“小六”（号码为137××××7055）购买420元的毒品海洛因。19时许，我到约定的小榄镇绩西村的路边将420元交给“小六”，他就给了我1小包。后我回到宿舍进行吸食，由于毒品不纯正，我边吸食边融化。同年3月19日12时许，我接到一贵州女性朋友的电话，她说要货（海洛因），要600元。我叫她到小榄镇XXXX产业园销售中心门口附近路段等我，我打电话给“小六”说拿420元的货（海洛因），我们在小榄镇绩西市场附近交易，然后我到XXXX产业园销售中心门口附近路段把刚购买回来的420元海洛因给该女子，她给了我600元。交易完后，我们就被民警抓了，当场在我身上缴获2部手机和毒资600元，在该名女子身上缴获刚交易的毒品海洛因。同年3月20日13时许，为协助公安人员抓获“小六”，我联系“小六”购买1克的毒品海洛因，约定在小榄镇绩西村的路边交易。到达交易现场后，我看到了“小六”，而“小六”察觉到有危险，就往回走，公安人员就上前把“小六”控制抓获。其辨认出被告人钱财贵就是贩卖毒品的“小六”。
10.证人吴某的证言及辨认笔录证实，2017年3月19日12时许，我拨通“阿华”号码为178XXXX5259的电话，问“阿华”有没有货（指有没有毒品“白粉”），“阿华”说有，我问他一个（1克）毒品（“白粉”）多少钱，他说600元，于是我就跟他说要买600元，并约好18时在中山市小榄镇XXXX产业园销售中心门口侧边的路段进行交易。17时许，我到了上述地点，并拨打电话给“阿华”，跟他说我已经到了。18时许，“阿华”驾驶一辆女装摩托车过来找到我，我把准备好的六张一百元给他，“阿华”收了钱后，直接将一包用纸巾包着的毒品“白粉”给我。交易成功后，民警就上前将“阿华”抓获了，我将刚购得的“白粉”交给民警。其辨认出高某就是“阿华”。
11.被告人钱财贵在公安机关的供述及辨认笔录证实，2017年3月19日晚上7时许，我接到“广文”的电话，说他要1个“货”（指1克海洛因），我说有“货”，后我们在小榄镇祥鸿学校附近河边交易，他给了我420元，我给了“广文”一个用黑色胶纸包装的毒品，之后我们离开。3月20日中午12时许，我接到“广文”电话，问我是否有4克海洛因，我说有，并约定在祥鸿学校附近河边交易，于是我按约定去到等“广文”，但一直没等到，后我返回到小榄镇绩西村盛祥路21号对开路段时被公安人员抓获。公安人员从我右边裤袋缴获1粒用红、白色胶纸包装的“白粉”，从我随身携带的一个白色袋子里缴获1块大约10克的“白粉”，从我手上缴获杂牌手机1部（号码：134××××7866、137××××7055）。其辨认出高某就是向其购买毒品的“广文”；并对毒品交易现场进行了辨认，对缴获的毒品、手机及手机短信等进行了指认。
以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。
对被告人钱财贵辩称没有向高某贩卖毒品海洛因及辩护人的辩解意见，经查，证人高某的证言及辨认笔录证实其向被告人钱财贵购买毒品后再贩卖给他人；证人吴某的证言也印证了证人高某的证言，且与被告人钱财贵在公安机关供述向证人高某贩卖毒品的情况相吻合，并有手机通话记录及短信、手机通话视频、扣押清单及照片、提取笔录、称量取样笔录、《理化检验报告》等证据佐证,足以证实被告人钱财贵贩卖毒品海洛因的犯罪事实，故该上述辩解意见无理，本院不予采纳。
对辩护人所提被告人钱财贵毒品尚未交易成功就被抓获，毒品未流入社会等，请求从轻处罚的意见，经查，被告人贩卖毒品数量较大，对社会危害较大，公安人员及时将被告人钱财贵抓获，才使毒品未流入社会，被告人钱财贵归案后没有如实供述其犯罪事实，且没有法定或酌定从轻处罚的情形，故对上述意见，本院也不予采纳。
本院认为，被告人钱财贵无视国家法律，贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人钱财贵在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，均应当从重处罚。公诉机关指控被告人钱财贵犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第（一）、（三）款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人钱财贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月20日起至2026年3月19日止。罚金自本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳）
二、缴获的毒品海洛因10.26克、作案手机1部，予以没收，由扣押的公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄炳炎
人民陪审员 欧添有
人民陪审员 梁美颖
二〇一八年四月十九日
书 记 员 杨文怡