宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁03民终403号上诉人（原审被告）：宁夏第一建筑公司，住所地宁夏回族自治区银川市。法定代表人：苏克宁，该公司经理。上诉人（原审被告）：宁夏第一建筑公司鸿基分公司，住所地宁夏回族自治区银川市。负责人：安胜，该公司经理。二上诉人共同委托诉讼代理人：辛加辉，宁夏天盛律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：李馨梅，女，汉族，1978年9月9日出生，高中文化，系宁夏凯顺工贸有限公司法定代表人，住宁夏回族自治区灵武市。被上诉人（原审被告）：李军，男，汉族，1975年7月9日出生，初中文化，个体，住四川省营山县。被上诉人（原审被告）：司绪良，男，汉族，1964年2月26日出生，初中文化，个体，住四川省营山县。上诉人宁夏第一建筑公司与上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司因与被上诉人李馨梅、李军、司绪良买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2015）吴利民初字第3365号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人宁夏第一建筑公司与上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司的共同诉讼代理人辛加辉及被上诉人李馨梅到庭参加了诉讼。被上诉人李军、司绪良经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人宁夏第一建筑公司与上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司上诉请求：1、撤销（2015）吴利民初字第3365号《民事判决书》，或依法改判上诉人不承担连带付款责任；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人从未向被上诉人李馨梅购买任何货物，且上诉人不认识被上诉人李军、司绪良，也不拖欠其工程款，因此，依据合同相对性原则，李馨梅只能向李军、司绪良主张权利，不能向上诉人主张权利。二、退一步讲，即便是上诉人将工程分包给了李军、司绪良，或李军、司绪良挂靠在上诉人公司进行施工，上诉人也不应承担连带付款责任。连带付款责任是一种法定责任，承担连带付款责任的情形必须由法律明文规定，而法律并没有规定，在买卖合同中被挂靠单位需对实际购买人的付款义务承担连带付款责任。而法院主动使用的法律《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十四条，以挂靠形式从事活动，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人，该条法律规定的目的是，将挂靠单位列为共同诉讼人，便于查明案情，并不代表法律明确规定由被挂靠单位承担连带责任。因此，一审法院判令上诉人承担连带清偿责任没有法律依据。三、本案为买卖合同纠纷，不属于建设工程施工合同纠纷，不存在连带付款的情形和条件。被上诉人李馨梅针对上诉人的上诉请求，事实及理由答辩称，被上诉人向一审法院提供的证据证明第一建筑公司与李军、司绪良之间存在挂靠关系，个人是不允许对外施工的。建筑公司收取管理费，获得利益的同时就应当考虑到对外承担连带赔偿责任的风险。这些风险包括工程款、材料款、人工工资等。第一建筑公司既然选择了李军挂靠承建工程，就说明预见到了也接受了这个风险。供应给他们的炉渣砖，属于建筑材料，也用在了一建公司的工地上，他们二者之间存在挂靠关系，就应当视他们为一体。被上诉人向李军供货也就视为向一建公司供货。个人不具备工程施工的资质，李军对外都是以建筑公司的名义进行施工，被上诉人明知李军他们是外地人，之所以给他们供货，是基于对一建公司的信任。假如他们不挂靠一建公司，被上诉人也不可能给他们供砖。我国法律明令禁止工程挂靠施工，如果法院不判决一建公司承担连带赔偿责任，无形中就鼓励了工程的违法挂靠，滋长了建筑行业的不正之风。被上诉人李馨梅向一审法院提出诉讼请求：1.被告李军、司绪良立即向原告支付砖款111828元，利息23226元，合计135054元；2.被告宁夏第一建筑公司、宁夏第一建筑公司鸿基分公司对上述购砖款承担连带责任；3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：被告宁夏第一建筑公司承建了案外人宁夏地德人和房地产开发有限公司开发建设的吴忠市利通区长河湾小区14号地27＃、28#、29#商网工程。被告宁夏第一建筑公司将该工程交付其分公司被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司施工建设。被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司又将吴忠市利通区长河湾小区14号地27＃、28#、29#商网工程分包给被告李军、司绪良。被告李军、司绪良与原告李馨梅约定：原告李馨梅给被告李军、司绪良位于吴忠市利通区长河湾小区14号地27＃、28#、29#商网工程供应炉渣砖。2013年4月13日经结算，被告李军、司绪良给原告出具“欠条”，欠到原告砖款100000元。在欠条出具后，原告又于2013年4月15日至2013年5月17日，给被告李军、司绪良该工地供应价值11828元的炉渣砖。以上货款总计111828元。双方未约定付款时间及利息。被告李军、司绪良分包的吴忠市利通区长河湾小区14号地27＃、28#、29#商网工程是挂靠宁夏第一建筑公司鸿基分公司进行的施工。一审法院认为，原告李馨梅给被告李军、司绪良实际施工建设的吴忠市利通区长河湾小区14号地27＃、28#、29#商网工程供应炉渣砖，原告李馨梅完成供货义务后，被告李军、司绪良尚欠货款111828元未付，已构成违约。故原告要求被告李军、司绪良支付货款111828元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告李馨梅主张被告李军、司绪良支付货款111828元的利息23226元（按月利率6.7‰计算，自2013年5月30日至2015年11月9日止）的诉讼请求，本院认为，原、被告虽没有约定支付货款的时间及利息，被告李军、司绪良应当在收到货物的同时支付货款，截至2013年5月30日，被告李军、司绪良尚欠原告李馨梅货款111828元货款至今未付，被告李军、司绪良应当承担占用原告李馨梅货款的利息。故原告李馨梅该诉讼请求不违反法律规定，本院予以支持。经核算利息为22028元（以111828元为基数，按照月利率6.7‰计算自2013年5月30日至2015年11月9日止）。被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司将涉案吴忠市利通区长河湾小区14号地27#、28#、29#商网工程承包给无建筑施工资质的被告李军、司绪良，被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司允许被告李军、司绪良以本企业名义对涉案工程施工，收取相应的管理费，据此，可以认定被告李军、司绪良与被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司之间是挂靠关系。故被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司对被告李军、司绪良的欠款承担连带清偿责任。关于原告李馨梅主张被告宁夏第一建筑公司对被告李军、司绪良的欠款与被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司共同承担连带清偿责任的诉请，本院认为，被告宁夏第一建筑公司将承建的吴忠市利通区长河湾小区14号地27＃、28#、29#商网工程交付宁夏第一建筑公司鸿基分公司施工，被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司是被告宁夏第一建筑公司成立的分公司，不具有法人资格，对外没有承担民事责任的主体资格，工程由宁夏第一建筑公司与工程发包方结算，且其是实际受益者，故原告要求被告宁夏一建公司承担连带清偿责任的诉请成立，本院予以支持。关于被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司、宁夏第一建筑公司提出与被告李军、司绪良没有工程承包合同关系，原告李馨梅是与被告李军、司绪良之间买卖合同关系，根据合同相对性原则，原告应要求被告李军、司绪良支付货款，被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司、宁夏第一建筑公司不承担连带清偿责任的辩解理由，本院认为，原告李馨梅提交的欠条、出库单、通话录音、中标通知书、建筑工程施工合同及原告当庭陈述相互印证，证实原告将炉渣砖供应给被告李军、司绪良分包的吴忠市利通区长河湾小区14号地27＃、28#、29#商网工程，该工程是被告李军、司绪良挂靠被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司进行实际施工的，被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司、宁夏第一建筑公司应承担连带清偿责任，故被告宁夏第一建筑公司鸿基分公司，宁夏第一建筑公司该辩解理由不成立，本院不予采纳。被告李军、司绪良虽未到庭但本院根据原告的诉讼请求及本案查明的事实依法可以缺席判决。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李军、司绪良向原告李馨梅支付货款111828元及利息22028元，限被告李军、司绪良于本判决生效后十日内付清；二、被告宁夏第一建筑公司、宁夏第一建筑公司鸿基分公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告李馨梅其他诉讼请求。案件受理费3001元及公告费900元，由被告李军、司绪良、宁夏第一建筑公司鸿基分公司、宁夏第一建筑公司负担。二审中上诉人宁夏第一建筑公司与上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司以及被上诉人李馨梅均未向法庭提供新证据。本院经审理查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人宁夏第一建筑公司与上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司共同认为，其对被上诉人李军、司绪良拖欠的货款不应承担连带责任。但从一审法院查明的案件事实看，被上诉人李军、司绪良因没有施工资质，其挂靠在上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司的名下进行施工，也就是说，被上诉人李军、司绪良对外都是以上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司的名义在进行施工。从一审中提交的证据即欠条、出库单、通话录音、中标通知书、建筑施工合同及被上诉人李馨梅的当庭陈述，可以相互印证，被上诉人李军、司绪良挂靠在上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司的事实。又因上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司是上诉人宁夏第一建筑公司的分公司，分公司不具有法人资格，故一审法院根据案件事实判决由上诉人宁夏第一建筑公司与上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司共同对被上诉人李军、司绪良对外以其名义施工而拖欠的货款承担连带责任并无不当。综上所述，上诉人宁夏第一建筑公司与上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司上诉请求不能成立,应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3001元，由上诉人宁夏第一建筑公司与上诉人宁夏第一建筑公司鸿基分公司共同负担。本判决为终审判决。审判长 王 平审判员 张 军审判员 刘 磊二〇一七年十一月八日书记员 王蓓蓓附：本案引用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。