广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤04民终2796号
上诉人（原审原告）：时代公司，
被上诉人（原审被告）：肖X
上诉人广州市时代物业管理有限公司珠海市分公司（简称时代物业公司）因与被上诉人肖X劳动合同纠纷一案，不服广东省珠海市金湾区人民法院(2016)粤0404民初1365号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2011年2月10日肖X入职时代物业公司，双方签订两次书面劳动合同，合同期限至2017年2月9日止，工作岗位为客户经理，实际为领班，主要负责停车场及其他物业的安保工作。双方认可离职前月平均工资为6261元。2016年3月15日，时代物业公司以肖X当值车场管理工作监管不到位、班组管理存在重大漏洞，使公司利益受损为由，向肖X发出解除劳动合同通知。双方确认离职前工资已经结清。
2016年3月24日，肖X向珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求时代物业公�支付违法解除劳动合同赔偿金68871元。珠金劳人仲案字[2016]234号《仲裁裁决书》裁决时代物业公司须向肖X支付上述赔偿金。时代物业公司主张肖X的行为违反时代物业公司管理规章制度，对肖X予以解除合同符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，无需向肖X支付解除劳动合同的赔偿金。时代物业公司遂诉至原审法院。
原审法院认为，双方已签订书面劳动合同，该劳动合同合法有效，双方应严格依照合同约定履行。本案的争议焦点为时代物业公司解除劳动合同是否违法。时代物业公司主张肖X严重违反单位规章制度，合法解除劳动关系的理由主要是：1.肖X手动开关闸，私自收取停车费；2.肖X对车场管理工作监管不到位，班组存在漏洞。对此，原审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三�规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”第一，根据时代物业公司提交的车场管控收费记录表显示，2015年12月9日的手工记录停车费金额比电脑系统显示的金额高，这说明手工记录显示的开关闸次数比电脑系统记录显示的次数多。按照常理，关闸每开一次或者关一次电脑均有记录，而时代物业公司主张肖X私自手动开闸逃避电脑监控进而私自收费，但时代物业公司对此未作合理的解释。第二，肖X主张停车场收费每日必须汇总交接，并且需要财务代表和当值保安签名。肖X提供了《日统计报表》予以佐证。该表显示当日应收和实收金额，并有肖X及其他人员的签名确认，可见肖X并没有对多收金额进行隐瞒的故意。而时代物业公司庭审中�明确表示停车场收费记录如果有问题，经理和主任不会签名确认。第三，《日统计报表》和《日收款汇总表》由用人单位持有，可时代物业公司并没有向原审法院提交。时代物业公司根据停车场临保收费财务进账明细、临保收费系统导出数据及手工记录表不能一一对应而据此认定肖X私吞停车费，原审法院认为，时代物业公司的主张没有事实依据，原审法院不予采信。此外，时代物业公司提交了时代廊桥小区监控中心电脑违规操作记录截图来证明肖X及其管理的员工违规切断公司网络，并在上班时间浏览色情网页。原审法院认为，该证据并未能直接充分地佐证时代物业公司之主张。时代物业公司以肖X违反管理规章制度并据此解除肖X的劳动合同，明显缺乏事实依据。时代物业公司之行为属于单方违法解除，应向肖X支付相应的赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”同时，第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”肖X在时代物业公司工作5年零1个月，由于时代物业公司和肖X对肖X在被解除劳动合同前12个月的月平均工资为6261元均予认可，原审法院予以确认，故时代物业公司应支付的赔偿金为6261元/月×5.5个月×2=68871元。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，原审法院判决如下：广州市时代物业管理有限公司珠海市分公司于判决生效之日起七日内向肖X支付解除劳动合同赔偿金68871元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币5元，由广州市时代物业管理有限公司珠海市分公司负担。
上诉人时代物业公司不服原审判决，依法向本院提出上诉，请求：一、撤销原审判决，改判时代物业公司无须向肖X支付解除劳动合同赔偿金68871元；二、判令肖X承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、肖X故意隐瞒所有实收的停车费用，原审法院对该事实认定�误。1.原审法院关于“按照常理，关闸每开一次或者关一次电脑均有记录”的推断与事实不符。关闸的开关与电脑记录无直接关系，只有领取停车卡进出的车辆才会有电脑记录，手工开关闸并不会有电脑记录，因此，会出现手工记录的开关闸次数比电脑系统显示的次数多的情况，肖X也正是利用这一点，通过私自手工开关闸的方式逃避电脑监控进而私自收费。2.肖X仅提供了部分《日统计报表》，无法完整、真实地反映其在职期间的所有停车收费情况，不足以证明其没有对多收的金额进行隐瞒。虽然《日统计报表》有显示实收与应收金额，但肖X仅将部分手工记录的停车费上交，而非将所有实收费用上交。所有实收的停车费应当以时代物业公司提交的《车场管控收费记录表》为准。《车场管控收费记录表》是由肖X审核签名确认的，但肖X提供的�日统计报表》显示的实收金额明显小于《车场管控收费记录表》的金额。3.时代物业公司提交的证据客观、完整，足以证明肖X存在私吞公司款项之情形。通过时代物业公司提交的《车位临保收费财务进账明细》、《临保收费系统导出数据》、《车场管控收费记录表》等证据，对比可得出财务进账金额、车场系统导出金额与手工记录收费金额三项均无法一一对应，且相差甚大，手工记录收费金额经过肖X审核签名确认，但最终上交财务的金额远低于手工记录金额。上述证据足以反映肖X在职期间存在停车场收费账目混乱、隐瞒实际收费金额等问题，印证了其利用职务之便私吞公司款项。二、肖X作为领班未尽监管责任，放任客户助理组员工各种违规行为，工作严重失职，造成公司重大经济损失。1.肖X擅自对停车场实行2小时轮班制，纵容、联合其他员工私下收取停车场管理费用，侵吞公司款项。时代物业公司通过车场登记、员工访谈及调取监控录像等发现，楼盘客户助理组内部管理混乱，自2015年10月起原楼盘客户助理组主任叶锋、领班黄忠来、肖X、当值员工李仁庆、李中军、张伟、袁愈忠等，利用职务之便擅自对车场岗位员工轮岗实行2小时/次的轮岗收费，私下收取公司停车场管理费用，并且导致车场出入及收费记录严重缺失。2.肖X作为领班的在职期间，客户组员工存在切断公司网络监控、浏览色情网页、下载色情视频等违规行为，肖X放任下属的违规行为，根本未尽到领班应当承担的监督、管理责任，严重失职。时代物业公司在时代廊桥监控中心现场调取2015年10月至2016年2月期间的监控摄像、翻查网页及播放记录等发现，监控中心电脑并未按规定设置软件安装权限，张志成、李中军等几名员工在当值期间违规切断公司远程监控网�，擅自拉网连接监控中心电脑浏览色情网页、下载观看淫秽色情视频，行为极其恶劣。而肖X作为领班对这种行为不但没有起到监管作用，反而视而不见，放任多次违规，已严重违反公司规章制度。监控中心作为时代廊桥小区的安全监管部门，担负着小区全体业主人身与财产安全的重大责任，肖X的上述行为对公司监控安全管理造成严重安全隐患，时代物业公司根据《员工日考核制度》及《时代物业行政管理体系》等规章制度对其作辞退处理合法合理。综上所述，肖X的行为违反了《劳动法》第三条第二款的规定，其侵吞公款的行为虽尚未达到刑法规定的职务侵占罪的追诉标准，但用人单位已足以据此解除劳动合同。根据《劳动法》、《劳动合同法》等规定，时代物业公司有权解除与肖X的劳动合同且无需支付经济补偿金，更无需支付赔偿金。
被上诉人肖X答辩称：一、时代物业公司所主张的肖X侵占停车场收费不是事实。凡是涉及现金交接的，肖X均谨慎对待，每次当班都如实记录收款数额，每天都制作收款汇总表和日统计报表，下班时与电脑数据核对，核对清楚后由时代物业公司的负责人签字确认，如果当天发现款项与记录不一致，需马上查实解决，出现短款的情况则肖X马上垫付。停车场的管理已经规范，不可能出现时代物业公司所主张的可以侵吞款项的情况。肖X每天交接所产生的汇总表和日统计报表，时代物业公司至今没有提交，而时代物业公司提交的自行用电脑制作的表格并没有经过肖X及其他当班人员确认，内容不真实。二、肖X不存在时代物业公司所述的其他违规行为，时代物业公司之所以要解雇包括肖X在内的多名员工，是因为时代物业公司更换了领导，要将原来的老员工换成自己熟悉的人。肖X在时代物业公司工作多年，基本上每年都得到表扬和奖励。综上，时代物业公司解雇肖X是违法的，应当驳回时代物业公司的上诉请求。
二审阶段，时代物业公司向本院提交《实收停车费对比表》和《车场管控收费记录表》，拟证明肖X未全部上缴实收的停车费，确实存在私吞公司款项的情形，时代物业公司有权根据公司的规章制度解除劳动合同；前述证据与肖X在一审时提交的日统计报表的时间相对应，从中可见停车场手工记录收费表的数据与日统计报表的数额存在较大差异。肖X质证称，对前述证据的真实性、合法性、关联性不予认可。1月24日《日统计报表》与《车场管控收费记录表》相差15元，而《车场管控收费记录表》显示16：10“已收满15元”，但不清楚收款人是谁，有收款的后面都有签�；2月22日当天收款人不仅有肖X，肖X交款的时间段是当天16：30以前，且当天肖X提交54元是经过肖X的上司孙青确认的，时代物业公司主张的201元包括了另一个班组的款项，时代物业公司没有提供完整的日统计报表。
本院经审查认为，时代物业公司提交的证据与本案争议问题相关，本院予以接纳，但对是否能够证明其待证事实，本院将结合查明的事实予以分析认定。
经审理，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点在于时代物业公司解除与肖X的劳动合同的理由是否成立，即肖X是否存在私自收取停车费的行为，以及肖X是否存在未尽监管责任的情况。结合双方的陈述和证据，本院评析如下：首先，时代物业公司主张肖X通过手工开关闸的方�逃避电脑监控，进而私自收费，对此，时代物业公司并未举证证明肖X存在手工开关闸并收取停车费的情形，故对时代物业公司的主张，本院不予采信。其次，肖X提供的2016年1月24日和2016年2月22日的《日统计报表》与时代物业公司提供的《车场管控收费记录表》记录的收费金额不一致，但是，每天在《车场管控收费记录表》上签名的并非只有肖X一人，且肖X提供的《日统计报表》有统计范围，即报表上反映的不是全天的收费金额，如2016年1月24日的报表统计的是当天7：30至19：30的收费金额。《日统计报表》是属于时代物业公司掌控的证据，但时代物业公司并没有提供，应承担不利后果。时代物业公司提供的证据不足以证明确实存在少收了停车费的情况，即使确有少收停车费的情况，时代物业公司的证据也无法证明少收的停车费系被肖X侵占，因此，时代物业公司主张�X私自收取停车费理据不足，本院不予采信。再次，时代物业公司主张肖X擅自对停车场实行2小时轮班制，但并未提供证据予以证明，本院不予采信。最后，时代物业公司主张肖X在职期间未对客户组员工切断公司网络监控、浏览色情网页、下载色情视频等违规行为进行监管，但时代物业公司并未提供肖X当值期间监控网络被切断的证据，亦未举证证明电脑中出现违规内容与肖X未尽监管责任有关，因此，对时代物业公司的这一主张，本院亦不予采信。综上所述，时代物业公司没有充分证据证明肖X严重违反了公司的规章制度，原审法院认定时代物业公司构成单方违法解除劳动合同并无不当，本院予以确认，时代物业公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审法院核算时代物业公司应向肖X支付赔偿金68871元亦无错误，本院予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。时代物业公司的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由广州市时代物业管理有限公司珠海市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟 庆 锋
代理审判员 唐育萍代理审判员艾欣欣
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 龚 畅 亚