广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法民一终字第7、8号
上诉人（原审1154号案原告、原审1162号案被告）：张广克，男，1979年3月18日出生，汉族。
上诉人（原审1162号案被告、原审1154号案原告）：广州大洋广告有限公司。
法定代表人：何兆溪，职务：董事长。
委托代理人：吴宏为、黄璐平，均为该公司员工。
上诉人张广克、广州大洋广告有限公司因劳动争议两案，均不服广东省从化市人民法院（2013）穗从法民一初字第1154、1162号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
本院经审理查明，广州大洋广告有限公司（以下简称：大洋公司）独家代理广东高奇福鑫宇广告有限公司（以下简称：高奇福公司）社区灭蚊高清灯箱广告项目。2011年12月27日，高奇福公司（甲方）与大洋公司（乙方）签订《社区灭蚊灯箱广告独家代理协议》，约定：“……甲方同意在本协议约定的时间内将本协议约定的相应位置的广州市社区灭蚊灯箱的广告经营由乙方独家代理；……代理期为三年，从2012年1月1日至2014年12月31日；……甲方保证拥有代理标的的广告发布许可，且该许可是符合国家有关法律规定的……”
为扭转经营高奇福社区灭蚊高清灯箱广告项目的亏损状态，大洋公司聘请郭某（案外人）、张广克等四人团队经营该项目，张广克于2011年7月入职大洋公司，签订了《劳动合同》。期满后，双方又签订了劳动期限从2012年7月1日起至2013年6月30日止，约定最低工资不低于1300元／月。在一审庭审时双方均确认张广克2011年7月入职时实际约定的基本工资为每月3000元，并且不需要考核，2011年10月开始制定新的工资执行办法。
2012年6月26日，郭某作为大洋公司（承状方）的承状人与广东九州阳光传媒股份有限公司（委状方）签订了《高清灭蚊灯广告项目责任状》，约定：“……1、目标责任期限：2012年度（即2012.1.1-2012.12.31）；2、目标任务内容：营业收入340万元；税后利润目标6万元；3、目标未完成责任：承状人承诺当月工资与项目预算挂钩，即当月工资收入=月岗位工资×当月营业收入指标的完成率；承状人承诺扣留本人2个月岗位工资作为此项目的风险押金，年度结束后，完成年度目标任务，风险押金予以退还；如未完成年度目标任务，风险押金不再退还并接受公司的其他行政处罚；4、附件《2012年高奇福项目预算表》、《社区灭蚊灯箱广告项目提成及经营费用报销管理办法》、《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》。”
《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》规定：……（3）张广克的薪酬级别为二级业务员，全额岗位工资为4000元／月；……（4）全部销售人员的岗位工资与效益挂钩，即每名销售人员的岗位工资均按当月经营指标的完成率按比例发放。公式为：岗位工资=全额岗位工资×当月经营指标的完成率。（5）销售人员的岗位工资进行封顶，即当月销售人员的岗位工资不超过全额岗位工资；若当月应发工资不足广州市企业最低工资标准的，按最低工资标准发放。年末对收入指标累计完成情况进行核对一次，并对累计发放的月考核工资进行修订，在完成收入指标的情况下，未（已）足额发放的累计考核工资，其差额在下一年度的第一个月补（扣）；（6）销售人员的提成及年度超额奖金按《社区灭蚊灯箱广告项目提成及费用报销管理办法》执行。
《社区灭蚊灯箱广告项目提成及费用报销管理办法》规定：第一条，本管理办法依据大洋公司的相关薪酬制度制定，并作为薪酬制度的附件配套执行；……第四条，主营业务提成指社区灭蚊灯箱广告项目销售产生的提成；第五条，主营业务收入的提成比例统一按销售收入的10%计算发放（只适用于售价3000元及3000元以上的义务），每月的收入统计截止时间以当月公司财务部到账并确认为当月收入的时间为准；……第八条，多营业务是指专职销售人员从事的非主营业务外的其他义务；第九条，多营业务提成按项目毛利的30%计发，项目毛利指项目收入减去全部成本后的余额；第十条，销售人员不再对日常销售费用予以报销，不予报销的费用范围包括但不限于接待费、交通费及通讯费等。
大洋公司主张就业务提成的比例于2010年12月1日发布了《业务提成的补充规定》，规定：一、凡需动用到公司银行存款协助配合开拓成功的广告业务，其业务提成按不高于公司正常业务提成的1／3发放（折算百分比按四舍五入，不保留小数）；二、该补充规定适用于公司在职、兼职业务人员。
大洋公司主张因2012年4月1日开始实施《广州市户外广告和招牌设置规范》，高奇福公司未能按照该规范的要求提供社区灭蚊灯箱行政许可批准的方案，故其司不得不于2012年9月28日向高奇福公司发函，通知高奇福公司终止执行《社区灭蚊灯箱广告独家代理协议》。大洋公司表示在向高奇福公司发函之前公司已经开过会，并且在发函之后明确通知了郭某停止该项目工作，2012年10月已经没有按照灭蚊灯箱方案的工资发放工资。对此郭某，表示其在2012年10月15日开会时才知道公司有与高奇福公司终止合同的意向，但并不知道是正式终止，其在2012年11月1日才知道正式与高奇福公司终止合同，在发现2012年10月工资变化之后，曾向大洋公司询问过，未有结果。张广克对此意见与郭某一致。
双方因工资、提成发放等发生争议，张广克向广东省从化市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求大洋公司支付：1、2012年10月、11月、12月全额岗位工资差额8100元；2012年1、2、3月全额岗位工资差额6400元；2、多营业务提成6096元；3、2013年度全额岗位工资按《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》向张广克发放每月4000元；4、拖欠工资及提成所产生的税额由大洋公司承担。
2013年4月8日，广东省从化市劳动争议仲裁委员会作出从劳仲案字（2012）596号《仲裁裁决书》，裁决：一、在本裁决书发生法律效力之日五日内，被申请人大洋公司一次性支付申请人郭某等4人2012年10月份的工资差额合计18800元（其中郭某8700元、郑某4700元、赵某2700元、张广克2700元）；二、在本裁决书发生法律效力五日内，大洋公司一次性支付郭某、郑某主营业务提成差额合计100018.94元（其中郭某50009.47元、郑某50009.47元）；三、在本裁决书发生法律效力五日内，大洋公司一次性支付郭某等三名申请人四项多营业务提成合计55827.6元（其中郭某24865.8元、郑某24865.8元、张广克6096元）；四、驳回申请人其他仲裁请求。
张广克、大洋公司均不服该仲裁裁决，向原审法院起诉。
张广克在原审时的诉讼请求为：1、判令大洋公司支付2012年1至3月、2012年11至12月、2013年1至2月拖欠的工资26100元给张广克；2、判令大洋公司支付2012年10月工资2700元给张广克；3、判令大洋公司支付多营业务提成6096元给张广克；4、本案诉讼费用由大洋公司负担。
大洋公司在原审时的诉讼请求为：1、大洋公司无需支付张广克2012年10月份工资差额2700元；2、大洋公司无需支付张广克多营业务提成6096元；3、本案全部诉讼费由张广克承担。
诉讼中，大洋公司与张广克多营业务利润为95849.08元。
原审法院认为：关于本案争议焦点：一、工资应否补发问题。1、2012年1月至3月工资。张广克主张的依据为《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》，该方案所定的薪酬制度从2012年4月开始实施，虽方案有“年末对收入指标累计完成情况进行核对一次，并对已累计发放的月考核工资进行修订，在完成收入指标的情况下，未（已）足额发放的累计考核工资，其差额在下一年度的第一个月补（扣）”之描述，但该方案所依据的大洋公司与高奇福公司社区灭蚊高清灯箱广告项目已因高奇福的原因而终止，而其他薪酬方面的规定或约定未对灭蚊高清灯箱广告项目实施过程中终止后的薪酬制度进行描述；且2012年1月起郭某岗位工资为6000元，其中60%为固定工资，40%为考核工资，大洋公司据此发放郭某2012年1月至3月的工资，与《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》一样有考核工资；另外，团队其他成员2012年1月至3月的工资中没有考核工资，不可能在年末对考核工资进行修订；综上，张广克主张按4000元的标准补发三个月工资的理据不足，原审法院不予支持。2、2012年10月工资。张广克认为大洋公司于2012年11月才通知其灭蚊灯箱广告项目因高奇福公司的原因终止，那么张广克则可以继续做该项目，现其2012年10月的业绩为0，故大洋公司按1300元的工资发放符合双方约定，张广克主张按4000元的标准补发10月工资的理据不足，原审法院不予支持。3、2012年11月至2013年2月的工资。大洋公司为扭转经营高奇福社区灭蚊高清灯箱广告项目的亏损状态而聘请郭某、张广克等四人，现该项目因高奇福公司的原因而终止，而该原因不能归责于大洋公司，至此双方签定合同时所依据的客观情况发生重大变化，双方应重新就工作岗位和薪酬制度进行重新协商。经双方协商，张广克于2012年11月5日不同意为大洋公司广告业务员，即双方未能就工作岗位和薪酬制度协商一致。其实，此时双方均可提前30日以书面形式通知对方解除劳动合同。现张广克请求依照4000元的标准发放工资显然与实际情况不符，而大洋公司继续依照《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》计算张广克的工资，也显然与实际情况不符。实际上，张广克在被通知项目结束后也一直在做其他广告业务，参照一般广告公司业务部门主管的基本工资2000元计算更公平合理。现大洋公司按1300元的标准发放了张广克2012年11月至2013年6月的工资，故大洋公司应补发8个月工资差额共5600元给张广克。二、关于多营业务提成问题。双方确认多营业务粤海控股2012年12月7日《广州日报》平面投放是张广克完成，没有动用公司存款，成本76679.25元，收入95849.08元。大洋公司与团队成员赵某的纠纷中【（2013）穗从法民一初字第1153、1161号】，双方确认按利润30%计算2012年8月15日和2012年8月29日广州酒家刊登《广州日报》广告的业务提成，同样地，本案也应按30%计算提成，即提成：（95849.08元－76679.25元）×30%=5750.95元。张广克、大洋公司无理的诉讼请求，原审法院予以驳回。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，于2013年8月27日作出判决：一、大洋公司应于本判决发生法律效力之日起5日内支付2012年11月至2013年6月的工资差额5600元给张广克；二、大洋公司应于本判决发生法律效力之日起5日内支付多营业务提成5750.95元给张广克；三、驳回张广克、大洋公司的其他诉讼请求。两案受理费各10元均由大洋公司负担。
判后，张广克、大洋公司均不服，向本院提出上诉。
张广克上诉请求：1、判令大洋公司支付张广克2012年1至3月、2012年10至12月、2013年1至6月拖欠的工资，共22800元；2、对一审判决第二项没有意见；3、判令大洋公司支付张广克经济补偿金差额4755.40元；4、判令大洋公司支付张广克延迟履行期间的债务利息；5、判令大洋公司支付全部上诉费用。上诉理由：一、应补发张广克2012年1月、2月、3月共3个月的全额岗位工资。现张广克主张2012年1、2、3月的全额岗位工资应以与大洋公司签署的《高清灭蚊灯箱广告项目责任状》第一条目标责任期限：2012年度（即2012.1.1-2012.12.31）及2012年6月26日签署的《2012年高奇福项目经营情况预测表》，2012年1月任务指标为100000元、2012年2月任务指标为10000元、2012年3月任务指标为186000元均已完成。按《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》的第4点全额销售人员的岗位工资与效益挂钩，即每位销售人员的岗位工资均按当月的经营指标的完成率按比例发放。依据以上，张广克主张2012年1、2、3月的全额岗位工资的岗位工资标准应以最新签署的《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》薪酬级别工资补发。大洋公司2012年1月、2月、3月共3个月均以每月按岗位工资2500元给张广克发放工资，张广克主张大洋公司补发1月、2月、3月全额岗位工资：全额岗位工资4000元减去已发工资2500元×3个月等于实际应补发工资4500元。张广克主张大洋公司需补发2012年10月、11月、12月全额岗位工资：全额岗位工资4000元减去已发工资1300元×3个月等于实际应补发工资8100元。二、张广克2013年1月到6月仍在大洋公司工作，张广克于2013年5月14日收到大洋公司《劳动合同到期不续约通知书》，张广克主张大洋公司需补发2013年1月至6月的全额岗位工资，因《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》有效期为2012年度，2013年1月至2月全额岗位工资标准理应按2011年7月入职工资3000元计算，3000元减去已发工资1300元×6个月等于实际应补发工资10200元。三、依据《劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。大洋公司应给与10591.04元的经济补偿金，大洋公司已于2013年6月27日支付5935.64元，未支付的经济补偿金差额为4755.40元。综上所述，张广克请求二审法院依法保护其的合法权益。
大洋公司上诉请求：1、判令大洋公司无需支付张广克2012年11月至2013年6月工资差额5600元；2、判令张广克承担本案全部诉讼费。事实和理由：关于支付张广克2012年11月至2013年6月工资差额5600元的问题。根据《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》和高奇福社区灭蚊高清灯箱广告项目于2012年9月终止的情况，由于张广克的岗位工资与当月经营指标完成率实行全额挂钩（计算公式：全额岗位工资×当月经营指标完成率），在2012年10月经营指标完成率为0的情况下，按公式计算，张广克的岗位工资为0，大洋公司按事先与张广克的约定，2012年10月社区灭蚊灯箱广告项目发给张广克最低工资。考虑到张广克在项目终止后按1300元发工资的情况，2012年11月，大洋公司与张广克协商拟让张广克担任广告业务员，但张广克明确表示不愿意担任广告业务员，于是大洋公司按劳动合同约定标准给张广克发工资。大洋公司对张广克的岗位工资计算发放是完全按照双方确认的《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》和劳动合同约定执行。项目未终止时，经营指标完成率高时按高发放，经营指标完成率低时、在岗位工资低于最低工资时按最低工资发放，项目终止后，在张广克拒绝担任业务员后按劳动合同约定标准发放，完全符合双方之间约定。此外，即使“张广克被通知项目结束后也一直在做其他广告业务”也不等于张广克只领1300元，因为“做其他广告业务”同样有提成收入。根据上述，原审法院没有理由加重大洋公司义务，判令补发8个月工资差额共5600元给张广克。综上所述，一审判决由于未能彻底查清事实，从而作出错误判决，故请求支持大洋公司的上诉请求。
针对大洋公司的上诉，张广克答辩认为：不同意大洋公司的上诉意见，坚持其上诉请求。
针对张广克的上诉，大洋公司答辩认为：不同意张广克的上诉意见，坚持其上诉请求。
本院认为，本案争议的焦点是：张广克2012年1月-3月、2012年10月至2013年6月的工资应按什么标准发放？
张广克作为郭某团队成员，在2012年6月26日郭某作为大洋公司（承状方）的承状人与广东九州阳光传媒股份有限公司（委状方）签订的《高清灭蚊灯广告项目责任状》中已经明确约定目标责任期限是2012年度，即2012年1月1日至2012年12月31日，同时约定将《2012年高奇福项目预算表》、《社区灭蚊灯箱广告项目提成及经营费用报销管理办法》、《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》作为该《高清灭蚊灯广告项目责任状》的附件。而根据《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》的规定，张广克作为二级业务员，全额岗位工资为4000元，虽然约定了岗位工资=全额岗位工资×当月经营指标的完成率，但同时还约定了年末对收入指标累计完成情况进行核对，并对累计发放的月考核工资进行修订，在完成收入指标的情况下，未（已）足额发放的累计考核工资，其差额在下一年度的第一个月补（扣）等。大洋公司主张因《广州市户外广告和招牌设置规范》于2012年4月1日起实施，高奇福公司未能按照该规范的要求提供社区灭蚊灯箱行政许可批准方案，导致其司不得不提前终止与高奇福公司签订的《社区灭蚊灯箱广告独家代理协议》。本院认为，《广州市户外广告和招牌设置规范》于2012年4月1日起实施，之后大洋公司才在2012年6月与郭某签订《高清灭蚊灯广告项目责任状》，对此大洋公司对高奇福公司是否能获得社区灭蚊灯箱行政许可存在侥幸心理，未能准确判断其司与高奇福公司合作合同履行的结果，大洋公司应承担相应的责任。张广克作为劳动者，没有义务对用人单位大洋公司的经营策略失误承担责任。因大洋公司提前终止与高奇福公司签订的《社区灭蚊灯箱广告独家代理协议》，导致张广克无法继续完成2012年全年的经营指标，张广克主张按《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》的规定的4000元／月计算其2012年1月至3月的工资，合理合法，本院予以支持，大洋公司已按2500元／月向张广克发放2012年1月至3月的工资，应予以相应扣减。
鉴于大洋公司已经于2012年9月提前与高奇福公司终止了双方的《社区灭蚊灯箱广告独家代理协议》，张广克作为该项目的团队成员，主张其是在大洋公司与高奇福公司终止合同后的一个多月后（2012年11月1日）才知道该合同的终止，显然难以让人信服，故本院对张广克主张其在2012年10月仍然在从事高奇福公司的灯箱广告业务的抗辩意见不予采信，张广克要求仍然按照《社区灭蚊灯箱广告项目销售人员薪酬级别设定方案》中规定的4000元／月计算其2012年10月至2013年6月的工资，理由不成立，本院不予支持。大洋公司主张因张广克不同意担任业务员，故按双方《劳动合同》约定的标准1300元／月向其发放工资的意见，本院认为，虽然双方在《劳动合同》有此约定，但双方均确认在张广克入职大洋公司时实际约定的工资是3000元／月，且不需要考核，由此可见，双方并未按照《劳动合同》约定的工资标准履行，故大洋公司按1300元／月向张广克发放2012年10月起的工资，与双方约定不符，本院认为张广克2012年10月至2013年6月的工资按实际约定的3000元／月计算较为适宜。
综上，大洋公司应向张广克支付2012年1月至3月、2012年10月至2013年6月的工资为19800元（即4000元／月×3个月－2500元／月×3个月＋3000元／月×9个月－1300元×9个月=19800元）。
张广克上诉请求第3、4项未经仲裁前置程序，依法不属于本案审查的范围，本院不予调处。
综上所述，审查原审判决对张广克2012年1月至3月、2012年10月至2013年6月工资差额的认定及处理不当，本院予以纠正，双方当事人对原审判决第二项均无异议，本院予以维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省从化市人民法院（2013）穗从法民一初字第1154、1162号民事判决第二、三项及案件受理费负担的决定；
二、变更广东省从化市人民法院（2013）穗从法民一初字第1154、1162号民事判决第一项为：自本判决书送达之日起5日内，广州大洋广告有限公司向张广克支付2012年1月至3月、2012年10月至2013年6月的工资差额19800元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
两案二审受理费共20元，均由广州大洋广告有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾震华
审 判 员 邹殷涛
代理审判员 黄小迪
二〇一四年××月××日
书 记 员 孙 帅