河南省焦作市马村区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0804民初12号原告焦作市东星炭电极有限公司，住所地焦作市马村区。法定代表人赵法书，该公司董事长。委托代理人蒋华，河南苗硕律师事务所律师。委托代理人成海林，该公司副总经理。被告新疆晶维克新能源发展有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州巩留县。法定代表人岑耀军，该公司董事长。委托代理人黄雅敏，新疆凤鸣律师事务所律师。原告焦作市东星炭电极有限公司（以下简称原告）诉被告新疆晶维克新能源发展有限公司（以下简称被告）买卖合同纠纷一案，原告向本院提起诉讼，本院于2016年1月6日决定受理。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人蒋华、成海林、被告委托代理人黄雅敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年9月17日，原、被告双方经协商就供应高石墨质炭电极签订了合同编号为JW××××117的《工业品买卖合同》。合同签订后，原告按照合同已为被告铺垫资金人民币949536元，后原告按照合同陆续供应合同标的物，但被告拒不按照合同履约付款，致使原告无法按照合同要求继续履行合同。据此，原告请求法院依法判令解除原、被告双方签订的《工业品买卖合同》；依法判令被告返还铺垫货款资金949536元并支付违约金328400元（违约金按照日千分之二计算，自2015年11月29日到2016年5月20日共计173天）；诉讼费由被告承担。被告辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求。在双方签订合同后，是原告先违约，原告所供货物出现质量问题，被告向原告提出后，原告并未按约定处理质量问题。被告按照合同已付给原告两笔货款，分别是320000元和290000元，但原告未能在付款当月内向被告开具17%的增值税发票。原告所诉货款实际是铺垫资金，按合同约定应当在被告不要货2个月后，即合同终止后，才退还该铺垫资金。总之，被告无违约事实，原告的诉讼请求不能成立。原告方如果想退该铺垫资金，必须开具17%的增值税发票并且解决质量问题后，被告才同意退还铺垫资金。根据原、被告诉辩意见，本庭归纳本案的争议焦点是：一、原、被告间买卖合同在履行过程中哪方先违约，原、被告间的买卖合同是否应当解除；二、被告是否应当返还原告铺垫资金并支付违约金，若应当返还，应返还多少。庭审中原告为证明自己的主张成立，提交如下证据：1、《工业品买卖合同》1份，证明2015年9月17日双方签订买卖合同，约定由原告向被告供应高石墨质炭电极500吨，每吨8000元；2、发货清单5份5页、中国建设银行单位客户专用回单2份2页，证明原告依约定分别于2015年9月19日，9月30日，10月16日，11月6日向原告发货5车，共194.942吨，价值1559536元，余款949536元至今未付；3、原告与焦作市东兴运输有限公签订的汽车运输合同1份、运输发票1份、焦作市东星运输有限公司与刘麦圈签订的运输协议1份、发货通知1份，证明原告于2015年11月25日向被告发货39.8吨，但是被告违约拒付货款，根据合同第四条，被告应当在原告发货前按照原告磅重付款，但是直到原告将货物送至被告住所地附近，被告依然拒绝付款，经过原告多次交涉无果，被告拒绝付款的行为已经严重违约，导致合同无法履行；4、民事起诉状1份、新疆维吾尔自治区巩留县人民法院传票1份、应诉通知书1份，证明被告于2016年3月29日以电极质量问题为由，向新疆维吾尔自治区巩留县人民法院起诉原告，且巩留县人民法院已经受理；5、证人李某的当庭证言，证明原告将货物发出后，一直在被告公司要货款遭到拒绝，被告的行为已经严重违约，导致合同无法继续履行。以上证据证明原、被告间签订合同后，合同履行中因被告违约拒不付款，导致原告无奈将货物拉回，故被告应当承担返还铺垫货款责任，支付违约金。被告对上述证据质证后发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，合同第二条、第四条对货物质量和付款有约定，货物到后包括外观验货和使用验货，被告在外观验货时发现质量问题，被告通知原告并一直等待原告方到厂解决问题，可是原告方并未解决。被告已向原告支付了两笔货款，双方一直处于僵持状态；对证据2的真实性无异议；对证据3中的运输合同、运输发票真实性无异议，关联性不认可，不能确认是对被告的供货，发货通知是原告自己制作的，被告不予认可，原告已于2015年11月29日向法院起诉，而后才开具运输业增值税发票，是为了诉讼而专门开具的发票；对证据4真实性无异议，关联性有异议，被告是抗辩意见不是诉讼请求，被告在案件中也没有反诉；关于证人李某的当庭证言，认为证人与原告有利害关系，证人是原告的业务员，其陈述中讲到的和被告方业务经理以微信方式交流货物质量问题的内容无异议，但对证人所说是第六车货物发货后向被告索要货款被告不付款的事实不认可。庭审中被告提交如下证据：1、李某与被告公司业务员马文军通过微信交流信息共计15张，证明原告所供货在被告使用过程中出现掉炉、断裂现象，原告方是知道的；2、李某发给马文军的产品质量报告1份，证明双方因产品质量发生争议，原告方并未按照合同约定履行义务；3、起诉状1份，证明原告关于运输费用损失已经向焦作市马村区人民法院另案起诉。原告对上述证据质证后发表如下质证意见：证据1是复印件，不能作为证据使用，关于质量问题属于技术问题，应当由专业人员进行鉴定，且被告已在新疆当地法院起诉；证据2是复印件，看不清楚，按法律规定不能作为证据使用；对证据3无异议。经庭审举证、质证，本院认证如下：原告所举1、2、3、4、5号证据，上述证据形式均合法，内容客观真实，能够证明原、被告2015年9月17日签订了《工业品买卖合同》，双方已开始履行该合同，原告已向被告发货5车，价值1559536元，被告已付原告2车货的货款共计610000元，余款949536元作为铺垫货款资金的事实存在，也能证明原告向被告发第6车货后，被告未按合同约定支付原告货款导致原告将第6车货拉走的事实存在，与本案均有关联性，上述证据本院均予以采信。被告所举1、2号证据，上述证据均系复印件，形式不合法，原告又均提出异议，该证据不予采信；被告所举3号证据，该证据虽然形式合法，内容客观真实，原告也未提出异议，但与本案无关联性，本院不予采信。经审理查明：2015年9月17日，原、被告双方经协商就供应高石墨质炭电极签订了合同编号为JW××××117的《工业品买卖合同》，合同签订后，原告按照合同分别于2015年9月19日、9月30日、10月16日、11月6日已向被告发货5车，价值1559536元，被告已付原告2车货的货款共计610000元。2015年11月26日，原告向被告发货1车，通知被告付款，直到原告将货物送至被告住所地附近，被告仍未付款，原告将货物拉走，原告要求被告返还剩余铺垫货款949536元，被告以原告所供货物存在质量问题及未开增值税发票为由拒绝支付剩余货款。自2015年11月29日起至今被告未向原告要货。原告所供被告货物未开具17%的增值税发票。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。本案中，原、被告双方于2015年9月17日签订了合同编号为JW××××117的《工业品买卖合同》，是双方真实意思的表示，合法有效。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案原、被告在合同履行过程中，原告于2015年11月26日向被告发货1车，通知被告付款，直到原告将货物送至被告住所地附近，被告仍未付款，导致原告将货物拉走，合同无法继续履行，且自2015年11月29日起至今被告未向原告要货，被告也未按照双方签订的合同第四条第1项中规定的连续2个月不要货履行返还铺垫货款资金的义务，已构成违约，应当承担相应的责任。原告请求依法判令解除原、被告双方签订的《工业品买卖合同》，因双方已发生纠纷合同停止履行，且均表示不再履行合同，解除合同的请求，本院予以支持。关于原告要求被告返还铺垫货款资金949536元的请求，因该请求符合双方签订的合同第四条中关于返还铺垫资金的规定，该请求应予支持。关于原告要求被告支付违约金328400元（违约金按照日千分之二计算，自2015年11月29日到2016年5月20日共计173天）的请求，因要求较高，较高部分不予支持，根据原、被告签订的合同第四条、第六条第2项规定及本院查明的事实，被告从2015年11月29日起未向原告要货，被告应当在2016年1月30日返还原告铺垫资金949536元，但被告未返还，故违约金可从2016年1月30日起计算至2016年5月20日，按照未返还铺垫资金949536元的日千分之二计算，违约金为212696元，该违约金数额未超过应返还原告铺垫资金949536元的30%，故被告应支付原告违约金为212696元。关于被告提出原告所供的货物质量有问题的辩解，因被告未能提供有效证据证明原告所供的货物存在质量问题，对其辩解不予支持。关于被告辩解原告未按照合同约定为被告开具17%的增值税发票的问题，原、被告签订的《工业品买卖合同》并没有对该项规定约定违约责任，被告抗辩不返还原告铺垫货款资金及不支付违约金的理由不成立。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第一百零七条、第一百三十条之规定，判决如下：一、解除原告焦作市东星炭电极有限公司与被告新疆晶维克新能源发展有限公司签订的合同编号为JWK-DX-201509117的《工业品买卖合同》；二、被告新疆晶维克新能源发展有限公司于本判决生效后五日内返还原告焦作市东星炭电极有限公司铺垫货款资金949536元；三、被告新疆晶维克新能源发展有限公司于本判决生效后五日内支付原告焦作市东星炭电极有限公司违约金212696元；四、驳回原告焦作市东星炭电极有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费16302元，由原告承担1041元，被告承担15261元，保全费5000元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审 判 长  王松领人民陪审员  毋福花人民陪审员  张爱玉二〇一六年六月二十八日书 记 员  史佳丽