江西省泰和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泰刑初字第167号
公诉机关泰和县人民检察院。
被告人康某某，男，1974年12月10日出生于江西省泰和县,汉族，大学文化，原系泰和县某中学教师、报账员,住吉安市泰和县。2015年9月8日因涉嫌犯挪用公款罪、贪污罪被刑事拘留，同年9月24日经吉安市人民检察院批准被逮捕。现押于泰和县看守所。
辩护人杨文峰，广东深大地律师事务所律师。
泰和县人民检察院以泰检公诉刑诉[2015]156号起诉书指控被告人康某某犯挪用公款罪、贪污罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。2016年1月20日泰和县人民检察院申请补充侦查，本院于同日决定延期审理。2016年2月20日泰和县人民检察院补充侦查完毕，申请恢复审理,本院于同日决定恢复审理。泰和县人民检察院指派检察员肖媚媛出庭支持公诉，被告人康某某及其辩护人杨文峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
泰和县人民检察院指控，泰和县某中学系隶属泰和县教育局的事业法人单位。被告人康某某自2003年9月至案发前任该校报账员，负责对泰和县某中学的收支进行核算记账。2011年至2014年期间，被告人康某某利用其经手报账和稽核账外资金收入的职务便利，擅自挪用公款376135.58元进行营利活动；伙同周某某、卢某某（另案处理）在账外账中以重复报支的方法，套取2011年至2013年校服手续费、保险宣传劳务费等账外资金38060元予以私分，个人分得11208元；伙同卢某某在账外账中以重复报支方法，套取2013年度临时工取暖费6480元予以私分，个人分得3240元。综上，被告人康某某挪用公款376135.58元进行营利活动；贪污公款44540元，个人分得14448元。
针对上述指控，公诉人向法庭宣读、出示了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人康某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款376135.58元进行营利活动；伙同他人贪污公款44540元，其行为构成挪用公款罪、贪污罪。同时被告人康某某在挪用公款罪中具有自首情节，案发后全部退清赃款，请求依法判决。
被告人康某某对公诉机关的指控无异议，请求法庭对其从轻处罚。其辩护人杨文锋的辩护意见是，第一，泰和县某中学从泰和县教育会计核算中心报账出来的伙食费、资助费不属泰和县某中学公款，而应认定为伙食原料供应商、受资助的学生的私款。被告人康某某挪用上述款项，不构成挪用公款罪，即使认定被告人康某某构成挪用公款罪，泰和县某中学校领导亦存有不设立公账等责任，导致被告人康某某公款、私款混同使用的情况，其挪用公款主观恶性小，时间短暂，没有造成国家和事业单位的财产损失；第二，被告人康某某具有自首情节，且在贪污罪中应认定为从犯。第三，被告人康某某系初犯，积极退赃，有明显悔罪表现。综上，建议法庭对被告人康某某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，泰和县某中学（以下简称“泰和某中学”）系全额拨款的国家事业法人单位。2003年9月自至案发，被告人康某某系泰和某中学在编在岗教师，任该校报账员，负责对泰和某中学的收支进行核算记账、代管部分资金等。
泰和县教育体育局规定，因学校具有公益性质单位，一切开支均需据实到泰和县教育会计核算中心报账，所有营收必须留存财政专户，不得随意支取。为方便学校开支，泰和某中学通过虚列食堂猪肉等菜料开支、虚构大米采购数量等方式，从泰和县教育会计核算中心报账虚套资金设立账外收入，用于学校教职工补助、奖励以及零星工程维修等支出。且每学年末，校稽核小组均会对校账外收入进行稽核。
2011年至2014年期间，被告人康某某利用其经手报账资金和账外收入稽核的职务便利，擅自挪用公款376135.58元进行营利活动；伙同周某某、卢某某（另案处理）在账外账中以重复报支的手段，套取2011年至2013年校服手续费、保险宣传劳务费等账外资金38060元予以私分，个人分得11208元；伙同卢某某在账外账中以重复报支的手段，套取2013年度临时工取暖费6480元予以私分，个人分得3240元。综上，被告人康某某挪用公款376135.58元进行营利活动；贪污公款44540元，个人分得14448元。具体犯罪事实如下：
（一）挪用公款罪
2009年9月以来，泰和县教育会计核算中心将泰和某中学的报账资金转账至被告人康某某以个人名义开设的中国银行账户，康某某再转至相关客户。2011年4月前，被告人康某某与他人合伙经营泰和县天和食品有限责任公司。因急需资金，被告人康某某陆续向李某某借款数十万元。2011年4月14日、26日，泰和县教育会计核算中心分别将泰和某中学报账的伙食费332353.10元、资助费151000元转至被告人康某某的账户。2011年5月1日，被告人康某某为归还李某某借款，擅自挪用上述款项中的27658.05元以及自己存入的20000元，合计300000元转入李某某的账户。之后被告人康某某陆续归还其挪用的上述款项。
2013年10月24日，泰和县教育会计核算中心将泰和某中学报账的伙食费522031.40元转至被告人康某某的账户。被告人康某某因筹建个人独资企业泰和县某食品有限公司验资急需资金，当日被告人康某某擅自从该账户中转出100000元，并取出其中99554.53元和原有私款445.47元，共计100000元存入泰和县某食品有限公司的账户用于验资。验资完后于2013年10月30日归还。
上述事实，有经庭审举证、质证的被告人康某某的供述笔录及自书材料，证人李某某、黄某某、张某某、匡某某、吴某某的证词，被告人康某某银行账户交易明细单，泰和县某食品有限公司银行明细单，李某某个人银行明细单，被告人康某某与某食品有限公司交易凭证、现金缴款单，某食品有限公司设立登记申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、自然人股东身份证明及简历表、董事、监事、经理信息、某食品有限公司执行董事、监事、经理任命书、法定代表人信息、法定代表人的任命书、冷库租赁合同、食品流通许可证，泰和某中学记账凭证，银行单据，转账通知单，学生伙食团账报账单，增值税普通发票，公益金项目资助学生名单县级汇总表，学生食堂报账金额与付款金额对照统计表，泰和县双龙米业有限公司供应泰和某中学大米金额统计表等证据证实，被告人康某某亦予以供认，足以认定。
（二）贪污罪。
1、泰和某中学每学期均会帮在校学生征订校服及购买保险，校服厂商及保险公司均会返3%的业务款，该款均由泰和县教育体育局勤工俭学办公室转交泰和某中学，其中70%的款项均需交给泰和某中学原出纳卢某某，由卢某某将该费用发放给各校务会成员、各年级组长及班主任。2012年初，校稽核小组稽核本期账外资金时，卢某某将不属于稽核范围的2011年度的校服手续费和保险宣传劳务费发票混同其他票据一同用于稽核。原泰和某中学副校长周某某、出纳卢某某、被告人康某某商量后决定从账外账中重复报账，套取账外资金予以私分。2012年至2014年年初，三人通过上述方法将2011年至2013年度的校服手续费和保险宣传劳务费重复报账共计3次，共套取账外资金38060元。其中2014年初稽核账外资金时，原泰和某中学总务总任白某某发现稽核票据中混有校服手续费和保险宣传劳务费，事后向周某某提出。周某某、卢某某商议此次套取的费用分给白某某一份。后卢某某将3700元分给白某某。套取的剩余账外资金均被周某某、卢某某、被告人康某某平分，被告人康某某分得11208元。
上述事实，有经庭审举证、质证的被告人康某某的供述笔录及自书材料，同案人周某某、卢某某、白某某的供述，证人刘某某、韩某某、罗某甲、罗某乙、欧阳某某、罗某丙的证词，泰和县群星教育发展有限公司出具的泰和某中学2011年上半年至2015年学生校服订购数据记录，江西联合保险经纪有限公司关于泰和某中学发放保险劳务宣传费的情况说明，泰和县教育体育局关于协助保险经纪公司发放泰和某中学保险宣传劳务费的情况说明等证据证实，被告人康某某亦予以供认，足以认定。
2、2014年初，泰和某中学稽核小组在稽核该校本学期账外资金时，卢某某将不属于稽核范围的2013年临时工取暖费发放表合计人民币6480元混同其他票据一同上交稽核。稽核时，被告人康某某随意翻看票据，后卢某某因担心被告人康某某发现，从账外资金套取后将其中3240元分给被告人康某某。
上述事实，有经庭审举证、质证的被告人康某某的供述笔录及自书材料，同案人卢某某的供述，证人韩某某、罗某甲、罗某乙、罗某丙的证词，泰和某中学临时工取暖费发放表等证据证实，被告人康某某亦予以供认，足以认定。
2015年9月6日，泰和县人民检察院在调查泰和某中学有关经济问题时，将被告人康某某带至泰和县人民检察院询问室。期间，被告人康某某主动如实交代了挪用公款从事营利活动等犯罪事实，并已退清全部赃款。
证明本案事实的证据还有泰和某中学组织机构代码证、事业单位法人证书，泰和某中学关于被告人康某某任职、报账资金由康某某管理的情况证明，干部基本情况表、干部履历表、江西省机事业单位工作人员工资变动审批表，泰和县人民检察院反贪污贿赂局关于被告人康某某归案及退赃情况的说明，泰和县人民检察院扣押决定书、扣押财物、文件清单，江西省行政事业单位资金往来结算票据，被告人康某某的常住人口信息表。
上述证据，均经当庭举证、质证，来源合法，内容客观、真实，均可作为本案定罪量刑的依据。
本院认为，被告人康某某身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款376135.58元进行营利活动，数额较大；伙同他人采取重复报账的手段，套取账外资金共计人民币44540元予以私分，数额较大，其行为分别构成挪用公款罪、贪污罪，对其依法应数罪并罚。公诉机关指控被告人康某某所犯罪名及犯罪事实成立，依法应予惩处。被告人康某某的辩护人杨文锋提出被告人康某某挪用的款项均系私款，不应认定为公款的辩护意见，与法律规定不符，本院不予采纳。鉴于被告人康某某在检察机关尚未掌握其犯罪事实的情况下，主动如实交待自己犯罪事实，属自首，且其退清全部赃款，确有悔罪表现，本院依法对被告人康某某从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第一项，第六十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
被告人康某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑九个月；犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元（已交）；决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元（已交）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月8日起至2016年9月7日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 高龙峰
审 判 员 黄小红
人民陪审员 胡亦军
二〇一六年五月十九日
书 记 员 刘小斌
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
1、第三百八十条二第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
2、第三百八十三条第一款第（一）项对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
3、第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
4、第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻处罚或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
5、第六十九第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
6、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
7、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
1、第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。