甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘12民终58号
上诉人（一审被告）：刘某，成县人。
委托代理人：胡某，甘肃同谷律师事务所。
被上诉人（一审原告）：王某，成县人。
被上诉人（一审被告）：张某，成县人。
刘某因与王某、张某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省成县人民法院(2017)甘1221号成民初字第580号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
刘某上诉称，上诉请求：1.上诉人不服成县人民法院(2017)甘1221号成民初字第580号民事判决书，请求发回重审或予以改判。2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，适用法律不当，判决结果错误。被上诉上王某于2017年1月份在给上诉人建房拉地基是事实，但在砌石墙过程中，因被上诉人张某搬石头时造成王某右手被砸伤的事实。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的解释》第九条第一款规定：”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。雇员承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。本案中，张某作为受雇人员，在搬石头时没有安全意识，造成王某右手受伤，张某在该事件中存在故意或重大过失，其对王某的受伤依法应当承担赔偿责任。而被上诉人王某作为成年人，也没有尽到安全注意义务，其自身应当承担适当的责任。一审法院审理程序违法。一审法院在没有向上诉人送达开庭通知及举证通知的情况下，将开庭时间确定为2017年10月10日，并且没有说明是在2017年10月10日早上或下午，也没有通知开庭地点，等到上诉人赶到成县法院时，没有见到对方当事人，审判长把上诉人叫到法院办公室，说让上诉人支付4000元调解了解，上诉人没有答应。2017年1O月26日上诉人就收到了所谓的一审判决。由于一审法院没有进行庭前通知，故剥夺了上诉人的开庭举证、质证、辩论的权利，导致本案没有在查清事实的基础上作出了错误的判决。我国民事诉讼法第一百四十二条规定，适用简易程序审理的案件，对拒不到庭应诉的情况下，应当将此案转为普通程序进行审理。而且民事诉讼法第十三章简易程序中规定了基层人民法院派出的人民法庭审理事实清楚，权利义务关系明确，争议不大的简单的民事案件，才能适用简易程序审理。本案不管从案件事实本身，还是法律的规定都不能适用简易程序进行审理。被上诉人王某是成年人，在雇佣活动中没有尽安全注意义务，对其自身的过程导致的受伤应当承担责任。上诉人在天水手足医院给王某治疗过程中，全程陪护34天，住院期间的医疗费等各种费用(医疗费、生活费)18000余元都由上诉人负担，原审法院对这一重要事实没有依法认定。一审法院判决护理费2867.19元，住院伙食补助费1360元，属于重复计算，依法应当撤销。综上所述，原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，且审理程序违法。请求上级人民法院查明事实，公正判处。
王某辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。答辩人受雇与被答辩人给砌地基，然在答辩人正在工作之中，他人在搬运石头的过程将我手指砸伤，该受伤对于答辩人而言是始料未及的，是无法预料的，答辩人正在专心的在地槽中为被答辩人砌地基，其应注意的安全义务是当心自己在砌石过程中自身的安全，而地槽之外石头猛然的到来不在其应注意的安全义务范围之内。同时，依据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条之规定，雇员在从事雇佣活动过程中受伤的追责原则采取的是无过错责任原则，换句话说，雇员在从事雇佣活动中因外因和他人原因受伤，雇主应该承担赔付责任。被答辩人信口雌黄地以答辩人未尽到安全注意义务来抗辩，并不影响本案中被答辩人对答辩人受伤承担全部赔付责任的正确性和原判决适用法律的准确性。至于被答辩人以《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条之规定认为张某对答辩人受伤应承担赔偿责任，并不影响本案判决的正确性。因为，依据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条之规定，在庭前，通过答辩人对该法条的认知，庭审中，答辩人以依照该法条之规定，做出了选择，即选择向被答辩人主张赔付责任。至于被答辩人依据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条之规定抗辩，即使该理由成立，其也是另一法律关系，与本案无关联性，不宜合并审理。综上，原审判决适用认定事实清楚，适用法律准确，应予以维持。原审判决程序合法，原审法院按照《民事诉讼法》之规定，向答辩人口头通知了开庭时间，答辩人如期到达法庭，可是被答辩人却迟迟不到庭，法庭也无法联系上被答辩人。这是被答辩人有意躲避不到庭所致。然对本案而言，被答辩人也认可答辩人受雇于他干活，答辩人也是在从事雇佣活动中被他人砸伤，同时其也是答辩人家人和被答辩人共同送答辩人到医院并支付了答辩人的住院治疗费，因此本案事实是清楚的，义务是明确的，同时答辩人起诉的标的未超10000元，因此原审适用简易程序符合法律规定，再者，《民诉法》第163条之规定了审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，裁定转为普通程序。《民诉法》及相关法律并未规定被答辩人为了故意规避法律逃避责任，有意拖延诉讼时限不到庭，人民法院就必须将简易程序转为普通程序的规定，同样法律也未规定在简易程序中必须要求双方当事人到庭，也未有在简易程序中不许可人民法院缺席判决或按撤诉处理的规定，故原判程序合法。答辩人在住院期间，被答辩人上诉称全程陪护34天是虚假的陈述，不诚信的表现。在住院期间答辩人是由儿子护理的。
王某向一审法院起诉请求：1.判令二被告支付原告住院期间的误工费3876元，住院伙食补助费1360元，营养费1360元，住院护理费2850元（护理25天），共计9446元；2.请求成县人民法院依法委托具有资质的司法鉴定机构对原告进行伤残等级和误工期限鉴定，并按鉴定结论判令二被告支付原告伤残金和误工费；3.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定的事实：2017年1月12日，刘某雇佣王某砌地基，在砌地基的过程中，张某搬石头时将王某的手指砸伤。事后，王某被送到天水手足外科医院住院治疗，诊断为：”右手示指砸伤”，住院治疗34天，住院期间的治疗费由刘某支付。一审法院另查明：2017年甘肃省农、林、牧、副、渔行业平均工资41861元/年，2017年甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助为40元/天。原审法院认为，原告王某由被告刘某雇佣，在其工地干活，双方形成雇佣关系。原告王某在被告刘某工地工作期间遭受人身损害，作为雇主，被告刘某应承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”，现原告王某要求被告刘某承担赔偿责任，那么，原告王某就不能同时请求被告张某承担损害赔偿责任，因此，本案中，被告张某不承担赔偿责任。原告王某要求赔偿营养费的请求，因无相关医嘱，本院不予支持。本案原告王某损失确认为：误工费3899.38元(41861元／365天×34天)、护理费2867.19元(41861元／365天×25天)、住院伙食补助费1360元(40元／天x34天)，合计8126.57元。被告刘某、张某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。一审法院遂依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规则》第二条之规定，判决：（一）、限被告刘某在本判决生效之日起十五日赔偿原告王某误工费3899.38元、护理费2867.19元、住院伙食补助费1360元，合计8126.57元。（二）、驳回原告王某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案基本事实清楚，一审判决认定法律关系正确，判决由雇主承担赔偿责任，于法有据，证据确实、充分。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案上诉人在一审庭审前经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院缺席判决符合上述法律规定。上诉人刘某放弃出庭应诉，应当自行承担对其不利的法律后果。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条规定，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的民事案件，适用本章规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十条规定，简单的民事案件由审判员一人独任审理，并不受本法第一百三十六条、第一百三十八条、第一百四十一条规定的限制。即简单的民事案件由审判员一人独任审理，不受《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条、第一百三十八条、第一百四十一条的下列规定：人民法院审理民事案件，应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。公开审理的，应当公告当事人姓名、案由和开庭的时间、地点；法庭调查按照行了顺序进行：（一）当事人陈述；（二）告知证人的权利义务，证人作证，宣读未到庭的证人证言；（三）出示书证、物证、视听资料和电子数据；（四）宣读鉴定意见；（五）宣读勘验笔录；法庭调查按照下列顺序进行：（一）原告及其诉讼代理人发言；（二）被告及其诉讼代理人答辩；（三）第三人及其诉讼代理人发言或者答辩；（四）互相辩论。法庭辩论终结，由审判长按照原告、被告、第三人的先后顺序征询各方最后意见。本案，一审法院在开庭审理前对原审原告刘某进行了询问，作了询问笔录，并于开庭审理前三日发出了开庭公告，一审判决程序合法。据上，上诉人认为一审法院审理程序违法的主张不能成立，应不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。被上诉人抗辩理由成立。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，程序合法，判处并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费25元，由上诉人刘某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张曜曦
审 判 员 李德林
审 判 员 李关君
二〇一八年二月二十七日
法官助理 王 佳
书 记 员 邓 玲