甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）酒民一终字第539号
上诉人（原审被告）候万祥，男，汉族，生于1977年2月15日。
上诉人（原审被告）李霞，女，汉族，生于1981年12月21日，（候万祥之妻）。
被上诉人（原审原告）魏鑫，男，汉族，生于1974年3月20日。
上诉人候万祥、李霞因农村土地承包经营权转包合同纠纷一案，不服敦煌市人民法院（2015）敦民初字第325号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明：原、被告于2014年3月20日签订了农村土地承包经营权流转合同，该合同经敦煌市阳关镇营盘村委会签注“同意流转”并加盖公章。双方的合同约定原告将其位于敦煌市阳关镇营盘村段家坑的20亩葡萄园的经营权以出租的方式流转给被告夫妇，流转期限自2014年3月1日至2019年3月1日止，期限为5年；每年的流转费为9万元，当年的3月20日前一次性交付。合同签订后，被告未依合同的约定交纳流转费，而向原告交纳6万元的押金。2014年5月9日，敦煌市阳关镇农业承包合同管理委员会在合同的鉴证机关处加盖公章。2015年10月，被告将流转的葡萄采收后，双方为收取流转费发生矛盾，原告请求村、镇相关组织调解，要求被告按合同约定将葡萄剪枝、埋压，被告未予履行，原告即雇人将葡萄剪枝、埋压。2015年2月2日，原告提起诉讼，请求解除双方的流转合同；二被告共同支付其流转费3万元；被告因违约承担违约金4万元；葡萄园的剪枝、浇水，压埋费用19321元由被告承担，并承担本案的诉讼费用。在诉讼中被告同意解除合同，但不愿意再承担费用，认为合同不能继续履行除双方的责任外，还有自然灾害的原因。
原审认为，原、被告2014年3月20日签订的农村土地承包经营权流转合同，符合法律规定的成立生效要件，是有效的流转合同。在合同履行中被告实际耕种流转土地，原告收到被告的押金6万元，虽未按合同的约定履行流转费的交付，但原告对此履行未提出异议，也未要求有关部门解决，并对被告的履行予以接收，应认定原、被告之间对流转费的支付有新的约定，被告对流转费的履行不存在违约。双方流转的葡萄园，在采摘葡萄后，因天气的原因影响葡萄园的收成，在对流转费的给付、因天气影响了葡萄园的收成是否应减少流转费的数额未达成一致意见的情况下，不再对葡萄园进行管理的行为属法律规定“以自己的行为表明不履行主要义务”的情形，原告要求解除双方之间的农村土地承包经营权流转合同，被告也同意解除，其请求应予以支持。根据法律规定，合同终止后，被告有恢复合同约定葡萄园原状和采取其他补救措施的义务，原告在被告不履行以上义务时为防止损失的扩大而雇人对葡萄园进行剪枝、埋压、清理葡萄枝、清沟打埂及垫付水电费对葡萄园进行灌溉等措施，原告请求该部分费用由被告承担应予以支持。被告提出原告雇人对葡萄园剪枝、埋压的费用过高的反驳意见，但未提供相应证据证实其意见，被告的该异议不能成立；被告提出雇佣人员的车费不存在、浇水人工费150元较为合理的异议，原告对此予以认可，被告的该异议成立。原、被告签订合同后，被告向原告交付押金6万元，对合同约定的流转费9万元未予以履行，现原告要求被告履行，被告应予以给付。被告交纳的押金与原告请求的流转费性质虽不同但双方同意抵顶，原告请求被告支付流转费3万元应予以支持。被告因天气原因不履行合同义务不再对葡萄园进行后期管理，给原告造成的损失既是该时期的管理费用，原告已向被告请求了该部分费用，其损失已得到补偿，且双方在违约责任条款中约定违约金明显高于实际的损失，原告依双方约定的违约责任条款请求的违约金予以驳回。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。原、被告订立的流转合同在履行中，由于受霜冻的影响而减产，双方对是否应减少流转费用和是否继续履行合同多次协商，原告提出可以因霜冻而减产减收两万元的流转费，说明双方对因不可抗力（霜冻）影响了合同的履行是认可的，并认可是部分不能履行，原告提出的免责意见被告虽未认可，但被告也未提供其他证据对原告意见予以反驳，原告的提议相对客观的反映出葡萄园受霜冻的影响，对因不可抗力影响双方的合同不能履行的部分免责以减少2万元流转费确定。原审依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十八条、第一百一十九条第二款、《中华人民共和国农村土地承包法》第十条、第三十四条、第三十七条、第五十六条之规定，判决：一、解除原告魏鑫与被告候万祥、李霞于2014年3月20日签订的农村土地承包经营权流转合同；二、被告候万祥、李霞支付原告魏鑫土地流转费10000元，限判决生效后十五内履行；三、被告候万祥、李霞赔偿原告魏鑫违约损失19337.21元（剪枝9952.80元、埋压5308.16元、清理剪枝1380元、清沟打埂460元、水费1230元、浇水人工费150元、电费856.21元），限判决生效后十五内履行；四、驳回原告魏鑫的其他的诉讼请求。案件受理费2034元（原告已预交），由原告1034元承担，被告候万祥、李霞承担1000元。
上诉人候万祥、李霞不服一审判决的主要上诉理由为：1.上诉人承包葡萄园地后投入了化肥、农药、民工工资等88800元。在2014年5月，当地突然出现罕见的降温和霜冻，当年上诉人收入仅为15870元。2.合同履行中出现了不可抗力，致使合同目的无法实现，被上诉人将合同约定的订金篡改为押金，原审认定上诉人违约，证据不足。3.被上诉人自行剪枝压埋产生的费用，上诉人不予承担。请求二审改判驳回被上诉人的诉讼请求，并判决被上诉人赔偿上诉人双倍订金120000元。
被上诉人魏鑫辩称：上诉人在合同签订后即以种种理由拖欠流转费，存在违约行为。合同履行中，上诉人将当年的葡萄收益后，并未对葡萄进行剪枝、浇水、填土、压埋。经被上诉人催促，上诉人明确答复不再履行合同。上诉人不作为，却对被上诉人的补救措施不予认可，其行为违反了合同约定。法律只规定了定金可双倍返还，没有任何法律规定订金可以适用双倍返还的规定，上诉人主张双倍返还订金与法律规定不符。原审判决未支持被上诉人主张上诉人承担4万元违约金的诉讼请求，且被上诉人已经放弃了2万元的流转费，对此已经对上诉人作了最大限度的让步。请求二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审认定的事实清楚，有双方当事人陈述、农村土地承包经营权流转合同书、对葡萄园地剪枝、清沟打埂、浇水、水费、电费等方面的证明和票据、井灌电费发票、敦煌市司法局阳关司法所、敦煌市阳关镇农业承包合同管理委员会、敦煌市阳关镇营盘村委会联合出具的关于魏鑫与候万祥土地流转情况的说明、原审庭审笔录等证据佐证。二审中上诉人提交了以下证据：1.阳关镇葡萄协会证明，试以证实2014年当地葡萄种植因冻害大面积减产；2.上诉人购买化肥农药等支出花费收据，试以证明其承包葡萄园地后的投资情况；3.段海军出具的收购上诉人葡萄及付款情况的证明，以证明上诉人当年葡萄收益为15870元。对上述证据，被上诉人认为与本案没有关联性，不予认可。
本院认为：被上诉人魏鑫与上诉人候万祥、李霞签订的葡萄园地流转合同是双方当事人真实意思表示，不违背法律法规禁止性规定，应为合法有效。合同签订后，被上诉人依照约定将葡萄园地交由上诉人经营、管理。但上诉人在种植、经营葡萄园地过程中因当年遇到冻灾导致葡萄减收。依照法律规定，因天气变冷产生的冻灾属于不可抗力，发生此种情形可以部分或者全部免除合同相对人的责任。本案中，双方当事人对合同履行期间发生冻灾的事实不持异议，但对因冻灾造成上诉人种植葡萄产量、收益减收的程度存在争议。上诉人候万祥、李霞虽然提交了其销售葡萄、取得收益的证据，但该证据不足以证明属于其当年全部销售葡萄的收益，且上诉人没有证据证明因不可抗力导致其当年没有收益，故其主张全部免除其转包费的理由，不予支持。双方当事人在合同中并未约定因不可抗力造成合同目的无法实现时如何承担责任的问题，合同约定的年度流转费为9万元，上诉人已经交纳的押金抵顶流转费6万元，结合本案上诉人经营期间的投资情况和收益情况，应视为其已经履行了合同约定主要义务，故原审判决上诉人给付被上诉人流转费1万元与本案事实不符，应予纠正。依照合同约定，葡萄园地流转后上诉人的经营期限为五年，上诉人理应依照合同约定和葡萄种植的规律对葡萄进行剪枝、浇水、填土、压埋，但上诉人在被上诉人通知继续履行合同后仍未履行上述义务，该事实有敦煌市司法局阳关司法所、敦煌市阳关镇农业承包合同管理委员会、敦煌市阳关镇营盘村委会出具的证明和上诉人候万祥给被上诉人魏鑫发送的手机短信证实。因此，被上诉人为了保证葡萄园地的正常经营，防止继续扩大损失而对葡萄进行剪枝、浇水、填土等产生的费用，理应由上诉人承担。依照法律规定，定金罚则适用的前提是合同有约定、对方当事人存在违约事实。但本案中，双方当事人在合同中未约定支付定金的条款，上诉人没有证据证明被上诉人在本案中存在违约行为和事实，且上诉人主张其交纳的6万元为订金而非法律规定的定金，故其主张由被上诉人双倍支付订金的理由无事实和法律依据，不予支持。综上，原审对本案认定事实清楚，但判决上诉人承担被上诉人流转费1万元不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持敦煌市人民法院（2015）敦民初字第325号民事判决第一项、第三项，撤销第二项、第四项；
二、驳回被上诉人魏鑫的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2034元，二审案件受理费4440元，合计6474元，由上诉人候万祥、李霞负担3437元，由被上诉人魏鑫负担3037元。
本判决为终审判决。
审判长 张耀泽
审判员 吴克东
审判员 张小青
二〇一五年十二月三日
书记员 高 妍