广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤20民终4748号上诉人（原审原告）：杨雄，男，1984年11月14日出生，汉族，住广西壮族自治区宾阳县。委托诉讼代理人：江小春，广东保信律师事务所律师。委托诉讼代理人：林文结，广东保信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中山市大涌镇百顺家具厂，住所地中山市大涌镇南文村狮地（林干庭厂房一楼），统一社会信用代码91442000MA4UK4Q58F。主要负责人：吴正红,该厂厂长。委托诉讼代理人:徐新如,广东ＸＸ海天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴正红，男，1973年12月23日出生，汉族，住浙江省东阳市。委托诉讼代理人:徐新如,广东ＸＸ海天律师事务所律师。上诉人杨雄因与被上诉人中山市大涌镇百顺家具厂（以下简称百顺家具厂）、吴正红工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据或者理由，本院不开庭进行了审理。本案现已审理终结。杨雄上诉请求：1.撤销广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初623号民事判决；2.改判百顺家具厂、吴正红向杨雄支付：一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金21000元、一次性伤残就业补助金87500元、停工留薪期间的工资7000元、劳动能力鉴定费320元、住院伙食补助费1330元、解除劳动关系补偿金1750元。事实与理由：杨雄的工资标准不能按1510元/月计算，而应按手工木工行业工资的中位数或高位数作为工资标准。杨雄于2015年9月7日入职百顺家具厂任职手工木工，当天受伤，因客观原因导致没有发生工资支付行为，一审用最低工资标准计算工伤待遇，违背了《工伤保险条例》立法目的和宗旨。《劳动合同》约定的只是正常工作时间工资，而实际应得工资应包括工资、加班费和其他补贴，杨雄实际工作没有满一个月，不能客观反映工资收入真实情况。因此，应参照市场价即指导价确定杨雄工伤待遇。百顺家具厂、吴正红答辩称，一审认定事实、适用法律正确，杨雄上诉请求应予驳回。劳动合同是双方的真实意思表示，对双方当事人具有约束力，应按劳动合同约定的工资标准计算工伤保险待遇。杨雄向一审法院起诉请求：请求百顺家具厂、吴正红向杨雄支付：一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金21000元、一次性伤残就业补助金87500元、停工留薪期间的工资7000元、劳动能力鉴定费320元、住院伙食补助费1330元、解除劳动关系补偿金1750元。一审法院认定事实：杨雄于2015年9月7日进入百顺家具厂工作，双方签订了劳动合同，百顺家具厂未为杨雄参加社会保险。杨雄入职当日，杨雄在厂车间操作高带机时受伤。杨雄于2015年9月7日至2015年9月26日在中山市大涌医院住院治疗19天。百顺家具厂、吴正红主张在杨雄治疗结束后，曾通过电话通知杨雄回去上班，杨雄称其手伤未愈，不回去上班。杨雄确认其在伤好后没有要求回百顺家具厂上班。百顺家具厂、吴正红主张杨雄每月工资为1510元，并提交劳动合同佐证。经查，劳动合同主要载明：杨雄于2015年9月7日入职，基本工资为1510元/月；合同有百顺家具厂的盖章及杨雄的签名捺印。杨雄主张其每月工资3500元，不确认百顺家具厂、吴正红提交的劳动合同的签名捺印为其所签、所捺。2017年3月16日，杨雄申请对百顺家具厂、吴正红提交的劳动合同第3页处的签名和指模进行鉴定。2017年3月20日，杨雄撤回鉴定申请。2016年1月14日，中山市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（中人社工认〔2016年〕532号），认定杨雄于2015年9月7日的事故伤害为工伤。2016年3月16日，中山市劳动能力鉴定委员会出具中劳鉴〔2016〕1139号劳动能力鉴定书认定杨雄为七级伤残。2016年6月8日，中山市劳动能力鉴定委员会出具中劳鉴复〔2016〕2391号劳动能力鉴定书认定杨雄为七级伤残。2016年5月13日，中山市劳动能力鉴定委员会确认杨雄停工留薪期为2个月。杨雄因劳动能力鉴定共花费鉴定费320元并提交发票佐证。杨雄于2016年10月31日以百顺家具厂未支付其工伤待遇款及解除劳动关系经济补偿金为由向中山市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决百顺家具厂支付其一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金21000元、一次性伤残就业补助金87500元、停工留薪期工资7000元、鉴定费320元、住院伙食补助费1330元、解除劳动关系补偿金1750元。该会于2016年12月21日作出中劳人仲案字〔2016〕5173号仲裁裁决，裁决百顺家具厂支付杨雄工伤待遇共71110元（包含一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费），驳回杨雄其余的仲裁请求。杨雄不服该裁决，于法定期限内诉至一审法院主张前述权利。百顺家具厂于2015年11月26日由吴正红投资成立，性质为个人独资企业。一审法院认为，本案系劳动合同纠纷，根据杨雄、中山市大涌镇百顺家具厂、吴正红的诉、辩，分析如下：关于双方解除劳动合同关系时间、解除劳动合同经济补偿金问题。杨雄于2015年9月7日入职百顺家具厂，由于杨雄伤好后一直没有回百顺家具厂上班，认定以杨雄停工留薪期满之日作为双方劳动关系解除之日。因杨雄与百顺家具厂解除劳动关系的情形不符合《劳动合同法》中获得经济补偿金的情况，故对杨雄要求百顺家具厂支付其解除经济补偿金的诉求，不予支持。关于杨雄的工资标准问题。杨雄主张其每月工资3500元，虽然不确认百顺家具厂提交的劳动合同中的签名捺印，但是申请鉴定后撤销鉴定申请，且未提交相关证据证明其工资标准。百顺家具厂主张杨雄每月工资1510元，并提交了有杨雄签名捺印的劳动合同佐证，由于杨雄没有证据予以推翻，故予以确认。关于杨雄停工留薪期工资及住院伙食补助费问题。中山市劳动能力鉴定委员会确认杨雄停工留薪期2个月，故百顺家具厂应支付杨雄停工留薪期工资3020元(1510／月×2个月）。由于杨雄受伤后住院19天，故百顺家具厂应支付杨雄住院伙食补助费1330元（70元/天×19天）。关于杨雄一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。杨雄因工伤受伤，达七级伤残，双方已解除劳动关系，百顺家具厂未为杨雄参加社会工伤保险，故其方应以杨雄受伤前月平均工资为标准，支付杨雄一次性伤残补助金19630（1510元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金9060元（1510元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金37750元（1510元/月×25个月）。关于杨雄劳动能力鉴定费问题。杨雄主张百顺家具厂应支付其鉴定费320元，并提交发票佐证，证据确凿，故予以支持。关于吴正红对百顺家具厂的债务承担问题。根据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。百顺家具厂为个人独资企业，投资人为吴正红，当百顺家具厂的财产不足以清偿债务的，吴正红应以其个人财产承担补充清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、百顺家具厂于本判决生效之日起七日内支付杨雄一次性伤残补助金19630元、一次性工伤医疗补助金9060元，一次性伤残就业补助金37750元、停工留薪期工资3020元、住院伙食补助费1330元、劳动能力鉴定费320元，合计71110元；二、吴正红对百顺家具厂的债务承担补充清偿责任；三、驳回杨雄的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元（该款杨雄已付），由杨雄负担2元，百顺家具厂、吴正红负担3元并于本判决生效之日起七日内直接返还给杨雄。二审中，当事人没有提交新证据。对二审当事人争议的事实，本院认定如下：百顺家具厂与杨雄签订的《劳动合同》中约定，杨雄试用期工资标准为1510元/月，试用期满后基本工资为1510元/月，计件工资按杨雄岗位计件单价及完成的工作成果计发工资；百顺家具厂依法安排杨雄加班的，应依法支付加班费，加班费以基本工资为基数计算，奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资。杨雄工作岗位为手工木工。2015年度中山市工资指导价中手工木工行业指导价中位数为3414元/月。二审诉讼期间，杨雄自愿负担一、二审案件受理费。一审认定的其他事实本院予以确认。本院认为，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”第十条第二款规定，“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”《工伤保险条例》第六十四条第一款规定，“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。”因此，计算工伤保险待遇的工资标准应为劳动者实际应收取的工资而不是约定的工资标准。本案中，杨雄入职当日即发生工伤，杨雄实际未收取过工资。双方当事人签订的劳动合同约定，杨雄的工资除了基本工资之外，还应包括计件工资、加班工资以及奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资，因此，一审按双方约定的正常工作时间工资标准作为计算工伤保险待遇不当。本案宜参照中山市同行业工资指导价中位数认定杨雄工资标准。杨雄工作岗位为手工木工，2015年度中山市工资指导价中手工木工行业指导价中位数为3414元/月。据此，杨雄可获得的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金44382元（3414元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金20484元（3414元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金85350元（3414元/月×25个月）、工留薪期工资6828元(3414／月×2个月）、住院伙食补助费1330元（70元/天×19天）、鉴定费320元，合计158694元。综上所述，杨雄的上诉请求基本成立，一审判决认定事实清楚，但部分法律适用不当，对一审判决予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《工伤保险条例》第十条第二款、第六十二条第二款、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、维持广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初623号民事判决第二项、第三项；二、变更广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初623号民事判决第一项为：中山市大涌镇百顺家具厂于本判决生效后七日内支付杨雄一次性伤残补助金44382元（3414元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金20484元（3414元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金85350元（3414元/月×25个月）、工留薪期工资6828元(3414／月×2个月）、住院伙食补助费1330元（70元/天×19天）、鉴定费320元，合计158694元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元减半收取为5元，二审案件受理费10元，均由杨雄负担。本判决为终审判决。审判长  苏代平审判员  杨剑心审判员  钟平春二〇一七年十月三十一日书记员  萧泳欣