文书内容贵州省清镇市人民法院刑 事 判 决 书（2018）黔0181刑初28号公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。被告人吴某某，男，1956年1月7日出生于湖北省红安县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖北省红安县，现住贵州省贵阳市云岩区。2017年4月27日因涉嫌销售假药罪被贵阳市公安局云岩分局取保候审。现在家候审。贵州省贵阳市云岩区人民检察院以云检公诉刑诉【2017】1815号起诉书指控被告人吴某某犯销售假药罪，于2018年1月8日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年3月21日公开开庭对本案进行了审理。贵阳市云岩区人民检察院指派检察员余箫出庭支持公诉，被告人吴某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。贵州省贵阳市云岩区人民检察院指控：被告人吴某某在本市云岩区黔灵西路137号经营一家“情意乐保健品”专卖店，无工商营业执照和药品销售许可证。被告人吴某某从2016年1月起，在未明确药品生厂厂家及国药批号的情况下，在自己经营的“情意乐保健品”专卖店内销售“德国魔棒”、“精品伟哥”等药品。2017年4月26日，贵阳市公安局云某分局民警同云某区市场管理局执法人员查获了“情意乐保健品”专卖店销售的“德国魔棒”、“精品伟哥”等49盒药品，经云某区市场监督管理局认定系假药。庭审中，公诉机关当庭出示并宣读了受案登记表、立案决定书、被告人的户籍证明、抓获经过、扣押物品清单、现场照片等书证、证人黄某某等人的证言、被告人的供述、鉴定意见等证据材料，用以证实所指控的犯罪事实。公诉机关认为被告人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应以销售假药罪追究其刑事责任。建议判处有期徒刑六个月至一年零六个月，并处罚金，可以适用缓刑。针对公诉机关的指控，被告人对其销售假药的事实及公诉机关提交的证据均不持异议，辩解自己当初销售时不知是假药，现感到很后悔，请求法院从轻处罚。经审理查明：2016年1月起，被告人吴某某在本市云岩区黔灵西路137号经营一家“情意乐保健品”专卖店，无工商营业执照和药品销售许可证。被告人吴某某在未明确药品生厂厂家及国药批号的情况下，在自己经营的“情意乐保健品”专卖店内销售“德国魔棒”、“精品伟哥”等药品。2017年4月26日，贵阳市公安局云某分局民警同云某区市场管理局执法人员，在对被告人吴某某经营的“情意乐保健品”专卖店检查时发现了上述药品，民警当场扣押了药品共计49盒（其中“德国魔棒”10盒、“精品伟哥”18盒、“美国伟哥”20盒、“每粒坚”1盒）上述。经云某区市场监督管理局认定，被告人吴某某销售的“德国魔棒”、“精品伟哥”等药品系假药。上述事实有公诉机关当庭出示、宣读的以下证据证实：（一）物证1.扣押物品清单，证实案发后公安机关已从被告人吴某某处扣押了用于销售的假药“德国魔棒”、“精品伟哥”等共计49盒药品盒。（二）书证2.被告人吴某某的身份户籍信息，证实其在犯罪时已成年，具有完全刑事责任能力。3.抓获经过，证实被告人吴某某于2017年4月26日被侦查机关在现场查获后带回派出所调查讯问。（三）证人证言4.黄某的证言，证实黄某在被告人经营的门面内买过假药“德国魔棒”的事实。（四）被告人供述5.被告人吴某某在侦查机关的供述，证实被告人吴某某从2016年1月起，在本市云岩区黔灵西路137号经营一家“情意乐保健品”专卖店，无工商营业执照和药品销售许可证。被告人知道销售假药是违法的，也知道销售的药品是假药，从姓“童”的手中将门面转过来的时候就问过这些药吃得不，他就告诉被告人这些药品没问题，反正毒不死人，被告人就没有考虑那么多了。这些药品是从火车站、交易市场进的货，卖家出示过营业执照和手续，但不知真假。卖的目的是维持生计，“德国魔棒”进价每盒25元，售价一般每盒30元，每盒赚5元，有时每盒可赚20-30元。这些药品的实际效果不知道，只知道是增强性欲的。2017年4月26日13时30分许，被告人正在“情意乐保健品”专卖店门面做生意，几名药品监督局干部和公安民警对专卖店检查，发现销售的“德国魔棒”、“每粒坚”是假药，就对这些药品进行扣押。（五）鉴定意见6.云某区市场监督管理局出具的《关于标称“精品伟哥”产品真伪的鉴定》、《关于标称“德国魔棒”产品真伪的鉴定》、《关于“每粒坚”产品真伪的认定意见》、《关于标称“美国伟哥”产品真伪的鉴定》，证实被告人吴某某销售的“德国魔棒”、“精品伟哥”、“美国伟哥”、“每粒坚”，应认定为药品，但外包装及说明书未见任何中文字样和相关的药品批准文号，应按假药论处；（六）勘验、检查、辨认等笔录7.指认照片，证实被告人吴某某对其销售的假药及数量进行了确认。以上证据经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，且能形成完整的证明体系，本院予以采信。本院认为：药品是预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者主治功能、用法和用量的物质。作为一种特殊商品，药品的质量安全直接关系着人民群众的身体健康和生命安全，确保药品安全就是最大的民生。在药品流通领域，未取得合法资质，非法生产、经营药品的行为较为突出。保证药品安全，打击置他人生命健康于不顾、唯利是图的不法商贩，是对人民群众负责，也是国家未来发展的保障。被告人吴某某违反药品管理法规，为追逐经济利益，未经批准而擅自销售按假药论处的不合格药品，其行为已构成销售假药罪，论罪应予处罚。公诉机关指控其犯销售假药罪的罪名成立，量刑建议恰当。鉴于被告人归案后能如实供述其犯罪事实，且系初犯，并自愿认罪认罚，可依法从轻处罚，加之其犯罪情节较轻，亦无再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可适用缓刑。因被告人系个体经营户，其所犯罪行缺乏诚实信用的商业原则，亦未恪守职业道德，故本院决定依法禁止被告人在缓刑考验期内再从事生产、销售药品的经营活动，以免再次对他人生命和健康造成危害。被告人在庭审中辩解销售药品的当初不知是假药的辩解意见，经查，被告人所经营的店，无经营药品许可证，向他人进货时没有验证过药品的资格证明，且被告人原在侦查机关供述时也供述知道药品是假药，为了赚钱而销售，故被告人的不知道是假药而销售的辩解意见，与客观事实不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条之规定，判决如下：一、被告人吴某某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元（已缴纳），缓刑考验期自本判决生效之日起计算；二、禁止被告人吴某某在缓刑考验期内从事生产、销售药品的经营活动（详见附件《刑事禁止令》）；三、查扣的“德国魔棒”10盒、“精品伟哥”18盒、“美国伟哥”20盒、“每粒坚”1盒共计49盒依法没收，予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨胜权人民陪审员  杜昌源人民陪审员  汪海杰二〇一八年三月二十一日法官助理田菲书记员苏桂兰（2018）黔0181刑初28号刑事判决书之附件一贵州省清镇市人民法院刑事禁止令姓名：吴某某审判机关：贵州省清镇市人民法院填表日期：二〇一八年三月二十一日姓  名              吴某某      性  别              男              出生年月              1956年1月              民族              汉族                  公民身份证 号 码              ***              籍  贯              湖北省红安县              文化程度              初中              政治面貌              群众      原职业或工作单位和 职 务              个体经营户                  家庭住址              贵阳市云岩区                  裁      判      结      果              1.文书案号：（2018）黔0181刑初28号刑事判决书；      2.裁判依据：《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第七十二条、第六十四条的规定；      3.定罪罪名：销售假药罪；      4.刑罚裁量：      一、被告人吴某某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元；      二、禁止被告人吴某某在缓刑考验期内从事生产、销售药品的经营活动。                  犯      罪      行      为              1.行为时间：2017年4月；      2.行为地点：贵州省贵阳市云岩区；      3.行为主体：吴某某；      4.行为动机：以非法牟利为目的；      5.行为手段：销售未经批准而进口、生产的假药；      6.行为结果：销售的药品经鉴定应认定为假药。                  刑      事      禁      止      令              执      行      机      关              贵州省贵阳市云岩区司法局                  监      督      机      关              贵州省清镇市人民法院、贵州省贵阳市云岩区人民检察院      贵阳市云岩区市场监督管理局                  事      实      依      据              因吴某某系个体经营户，其所犯罪行乃缺乏诚实信用的商业原则，亦未恪守职业道德，故决定禁止被告人吴某某在缓刑考验期内再从事生产、销售药品的经营活动，以免再次对他人生命和健康造成危害。                  法      律      依      据              《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：对实施危害药品安全犯罪的犯罪分子，应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。                  适 用      对 象              吴某某                  适 用      类 型              禁止从事特定活动（  √  ）              禁止进入特定区域、场所      （   /  ）              禁止接触特定人      （   /  ）                  适      用      内      容      禁止吴某某从事生产、销售药品的经营活动。例如：      1.设立药品公司、申请药品销售许可证；      2.生产药品；      3.销售药品；      4.其他生产、销售药品相关的经营活动。                  适      用      期      限              （2018）黔0181刑初28号刑事判决书确定的缓刑考验期内。                  违      反      后      果              一般      违反              《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行）》第十一条：违反刑事禁止令，未达到严重情节：由执行机关所在地公安机关给予行政处罚。                  严重      违反              《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行）》第十二条：违反刑事禁止令，情节严重：撤销缓刑，执行原判刑罚。                  权      利      告      知              上            诉              若被告人对本禁止令不服，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵阳市中级人民法院中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。                  抗           诉              若公诉机关认为本禁止令不当，可提出抗诉。                  刑 事      申 诉              若对已生效的刑事禁止令不服，当事人及其法定代理人、近亲属可以提出申诉，但不停止本禁止令的执行。      （2018）黔0181刑初28号刑事判决书之附件二本判决所适用的法律依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当根据刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额2倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合并判处的罚金应当在生产、销售金额的2倍以上