陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终6772号
上诉人（原审原告）柏晓梅，女，汉族。
委托代理人曹凌，陕西哲勤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王政，男，汉族。
委托代理人焦玉鸽，陕西立腾律师事务所律师。
委托代理人朱晔，陕西立腾律师事务所律师。
第三人陕西省军区军人服务社，住所地西安市长安中路**号。
法定代表人佘永祖，系该服务社总经理。
上诉人柏晓梅因与被上诉人王政、原审第三人陕西省军区军人服务社合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初5821号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
柏晓梅诉讼请求：撤销一审，改判支持一审诉请或发回重审。柏晓梅称，双方转让包含财产权利、租赁权利、经营权利，对方没有依约协助完成工商、税务登记等变更手续，构成违约；柏晓梅已经通知解除合同，双方合同依法已经解除。
王政辩称：一审正确，应予维持。
一审查明，2014年9月16日，被告（甲方、转让方）与原告（乙方、受让方）签订《餐厅合作协议书》，双方就绿萝西餐厅整体转让事宜达成如下协议：甲方系该餐厅出资人，享有对该餐厅的所有权，甲方自愿将自己在该餐厅的出资以及转让之日的所有权益转让给乙方。转让金额为95万元（含押金），其中2万元为储值消费卡，甲方可在转让完成之后用该卡在餐厅消费使用，每次消费后扣减相应消费金额，直至全部消费完毕。转让合同签订后三日内，乙方向甲方支付80万元，双方办理完工商税务变更登记手续后三十日内，乙方向甲方支付剩余款项13万元。协议对甲方的权利义务约定如下：甲方享有要求乙方按时足额支付转让款的权利。甲方协助乙方及时办理餐厅的工商税务登记变更等手续。甲方应协助乙方受让后，可以继续使用《名典咖啡》的商标及标识。甲方有义务协助绿萝西餐厅与陕西省军区军人服务社签订的《承包合同书》在2017年4月30日到期后，续签承包合同。双方约定办理餐厅的财产、工商、税务、员工管理等方面的移交手续并签订交接清单，但未就具体时间做出约定。协议对乙方的权利义务约定如下：乙方享有转让之日后对绿萝西餐厅的所有权益，有自主经营管理权，乙方应按协议约定按时足额向甲方支付转让款。关于违约责任，协议约定若有一方不及时配合对方办理工商登记变更手续，经守约方催告后仍不配合的，应向对方支付违约金，但仍应继续承担配合义务。但未就违约金的计算方法作出约定。2014年12月30日，被告向原告出具收据一张，内容为：收到柏晓梅绿萝西餐厅转让款现金92万元整，绿萝餐厅消费卡2万元整，冲抵原充值卡3万元整。合计95万元整。关于转让款，原告主张以转款形式支付80万元、现金支付12万元，储值消费卡抵偿3万元。被告确认收到现金90万元及2万元充值卡，减免原告3万元。原告接手餐厅后，自行向第三人缴纳了截止2016年4月30日的房租、水、取暖及空调费，至2016年5月17日停止经营。2016年5月16日，第三人向西安市雁塔区绿萝西餐厅送达《通知函》，通知函载：根据第三人与该餐厅签订的承包合同，贵单位应于2016年4月1日前向第三人缴纳2016年5月1日至2016年10月31日的房费27万元，但贵单位于2016年5月16日仍未按合同约定交纳房租，在无任何原因下已拖欠我方房租46天，如果贵单位在2016年5月17日早8：00前仍未履行合同约定缴纳房租，我方将停水停电。2016年5月17日，原告向被告发出《解除合同告知函》，告知函载明：贵方与我方于2014年9月16日签订的《餐厅合作协议书》，因合同主要内容违反了国务院制定的《城乡个体工商户管理暂行条例》第九条第二款“个人经营的个体工商户改变经营者时，应当重新申请登记”这一强制性规定，根据《合同法》第五十二条规定应属无效合同，且该餐厅经营所使用的房屋的处分权人已明确不认可贵方将该房屋交由我方使用的行为，故该行为为无效民事行为。合同签订后，我方已依约向贵方支付了合同全部款项95万元，但贵方并未履行合同义务，经我方多次催告，贵方仍未履行合同主要义务，且在该餐厅经营场所的使用权问题上一直对我方进行欺瞒，至今我方也未依约得到该餐厅经营场所的合法使用权。基于以上原因，该合同实际上已无法继续履行，我方与贵方签订上述合同的合同目的无法实现。我方现根据《合同法》第九十四条、九十六条之规定，正式通知贵方：一、解除2014年9月16日签订的《餐厅合作协议书》；二、我方现要求贵方返还我方已支付的款项95万元及自款项交付之日起至款项返还之日止的同期银行存款利息；三、贵方支付我方因改造上述合同所涉餐厅而发生的装修费用225600元；四、贵方收到该解除合同告知函后5个工作日内，可与我方就合同解除后的结算、清偿、财产返还等相关事宜进行协商。被告否认收到原告发出的上述解除通知告知函。2016年6月13日，原、被告签订《备忘录》，备忘录约定鉴于原、被告出现纠纷，原告于2016年5月16日关闭餐厅，停止营业，双方一致同意将租赁第三人的房屋及手续立即终止，避免造成更大损失；一致同意对店内设施进行清点，造册并拍照，待双方协商后处置；一致同意继续通过协商解决纠纷，如协商未果，仍可通过司法途径解决纠纷。双方共同对店内设施进行盘点，并形成两张盘点单据。另查，西安市雁塔区绿萝西餐厅为个体工商，经营者系被告王政。2012年，被告以西安市雁塔区绿萝西餐厅名义与第三人（甲方）签订《承包合同书》，合同书约定乙方承包甲方位于西安市翠华路389号国联友好阁大酒店北侧的第一层、第二层（930平方米）及楼内有关设施，经营范围为棋牌、西餐。承包期5年，自2012年5月1日至2017年4月30日止。承包金第一年为50万元，从第二年起每年在上一年总额的基础上增加1万元。承包金6个月支付一次，每次承包金提前一个月支付，即在每年4月1日、10月1日前分两次付清全年承包金。押金10万元。在合同履行期间，乙方不得转租转包，不得超出双方约定的经营范围，如需增加甲方营业执照经营范围以外项目，须经甲方同意，产生的变更费用由乙方承担。原告主张因被告未履行工商变更登记手续致使原告丧失与案外人合作机会，提交《聚世惠联盟商家合作协议》及押金票据。原告主张装修店面花费装修费用22.56万元。原告在庭审中确认因被告拒不办理工商登记变更手续及第三人拒绝追认房屋不能转让而主张与被告签订的《餐厅合作协议书》中除出资部分约定有效外其余约定无效，同时基于合同无效要求被告返还已支付的转让费及花费的装修费。经向第三人调查，第三人确认直至催要2016年5月1日以后的房租时才知晓被告将店面转让给原告的事实，并确认因该餐厅拖欠房租于2016年6月15日终止了与被告之间的承包合同。
一审认为，原告与被告签订的《餐厅合作协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，该协议合法有效应受法律保护。原告支付相应的转让价款后，被告也履行了相应的交付义务，原告据此取得餐厅的经营权及设施设备。同时，原告自转让之日起至停止经营一直自行向第三人交纳房租水电等费用，原、被告之间的合作协议已实际履行。关于原告主张的工商登记未变更导致合同目的无法实现一节，因双方在协议中明确约定被告对餐厅的工商税务登记变更负有协助义务，然被告所负协助义务应属合同附随义务，该附随义务的不完全履行，并不当然导致合同目的无法实现，原告以此为由主张合同无效并要求解除合同的诉请，无事实依据及法律依据，本院依法不予支持。关于原告以第三人拒绝追认原、被告之间的转让协议致使合同目的无法实现一节，经向第三人核实，第三人确认终止承包合同系因餐厅拖欠房租导致，而非原告主张的第三人拒绝追认，原告主张与事实不符，原告以此为由主张合同无效并要求解除合同的诉请，无事实依据及法律依据，本院依法不予支持。关于原告主张双方之间的合作协议自解除通知到达被告时解除一节，因被告否认收悉该解除通知，原告对解除通知到达被告处亦未提交被告已签收回执等证据，原告主张双方合作协议已于通知到达被告之日解除的诉请，证据不足，本院依法不予支持。因被告与第三人之间的承包合同已于2016年6月15日终止，故原、被告之间合作协议的权利义务亦应自该日终止。原告主张合作协议涉及出资部分有效而其余部分无效，并以此为由要求返还转让款及装修费的诉请，无事实和法律依据，本院依法不予支持。兹依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回柏晓梅全部诉讼请求。本案案件受理费15380元，由原告承担。
二审查明，一审查明属实。二审另查到：1、双方协议履行中，柏晓梅认可房租是自己直接交给军人服务社的；2、柏晓梅称所谓装修包括自己新增加的部分设施。3；王政认可诉讼之前，自己曾愿意给付20万给对方，以解决双方的纠纷。
上述事实有询问笔录等在卷为证。
本院认为，上述事实表明，双方协议真实合法，交易内容包含经营者主体的变更登记，餐厅资产的交付，经营场所的合法承租。关于经营者主体的变更登记，显然王政没有依约完成该项义务，属违约行为。对于经营场所的合法承租，因军人服务社已经接受了柏晓梅所交付的一年多时间的租金，依法应认定其已经认可柏晓梅为次承租人，柏晓梅的承租权不应认定存在障碍。至于双方协议的解除，虽然柏晓梅曾经发出解除通知，但考虑到备忘录的存在，只能说明双方已经协商解除协议，并不能说明王政认可柏晓梅的解除理由和观点。综上，鉴于双方同意解除合同，依法理当予以尊重，其中所谓经营主体的变更行为，自然无需继续履行，而对于双方已经完成的资产交付行为，原则上应该保持其效力。考虑到王政毕竟在合同履行中在的过错，未能依约完成变更经营主体的义务，该违约行为对柏晓梅开展经营的可信赖性、持久性、稳定性存在负面影响，故对此应酌情令其承担适当违约责任。至于柏晓梅在履约中对经营场所所新增加的设施和进行的装修，其价值应为柏晓梅保有。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
撤销西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民
初5821号民事判决；
二、自2016年6月13日起，柏晓梅与王政之合作协议解除，本判决生效后十日内王政给付柏晓梅20万元；
驳回柏晓梅其余诉请。
一审案件受理费15380元由王政负担2600元，由柏晓
梅负担12780元；二审案件受理费15380元由王政负担2600元，由柏晓梅负担12780元。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯春丽
审 判 员 张海荣
代理审判员 陈 敏
二〇一七年十月十六日
书 记 员 雷 姣