浙江省金华市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浙金刑抗再字第14号
原公诉机关浙江省兰溪市人民检察院。
原审被告人洪某甲，居民，农民。2014年11月5日因本案被兰溪市公安局刑事拘留，同年12月9日被依法逮捕。现服刑于浙江省第三监狱。
指定辩护人陈钱园，浙江振进律师事务所律师。
兰溪市人民检察院指控原审被告人洪某甲犯盗窃罪、容留他人吸毒罪一案，兰溪市人民法院于2015年3月27日作出（2015）金兰刑初字第100号刑事判决。判决发生法律效力后，浙江省金华市人民检察院于2015年9月29日按照审判监督程序向本院提出抗诉。本院于2015年10月9日作出（2015）浙金刑抗字第15号再审决定书，决定本案由本院提审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，浙江省金华市人民检察院指派检察员厉静出庭履行职务。原审被告人洪某甲及其辩护人陈钱园到庭参加诉讼。案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
兰溪市人民法院原审查明：
（一）盗窃罪
1、2014年2月6日下午，被告人洪某甲溜门进入兰溪市兰江街道洪岗行政村红岗中路9号被害人洪某乙家，窃得一楼卧室床边纸箱内放置纸盒里的人民币1300元。
2、2014年正月的一天下午，被告人洪某甲溜门进入兰溪市兰江街道洪岗行政村被害人洪某丙家，窃得人民币1000元。
3、2014年正月的一天下午，被告人洪某甲溜门进入兰溪市兰江街道厚仁胡村安定路46号被害人胡某甲家，窃得人民币2000元。
4、2014年10月17日上午，被告人洪某甲溜门进入兰溪市兰江街道厚仁胡村凤凰路65号被害人吴某家，窃得人民币500元及价值人民币4547元的黄金项链一条。
5、2014年10月17日上午，被告人洪某甲爬围墙进入兰溪市兰江街道厚仁胡村安定路42号被害人胡某乙家，窃得人民币300元。
6、2014年10月31日，被告人洪某甲爬窗进入兰溪市兰江街道厚仁胡村凤凰路86号被害人胡某丙家，窃得人民币800元、价值人民币3500元的白金钻戒一只、黄金耳环一只。
7、2014年10月24日，被告人洪某甲攀爬进入兰溪市兰江街道厚仁胡村被害人胡某丁家，窃得人民币3000元。
8、2014年5月7日早上，被告人洪某甲进入兰溪市兰江街道厚仁村被害人潘某乙家，被潘某乙发现，未窃得财物。
9、2014年11月2日下午，被告人洪某甲攀爬进入兰溪市兰江街道莲塘岗村莲塘岗湖中路1号被害人何某甲六家，窃得人民币1700元。
10、2014年11月2日下午，被告人洪某甲溜门进入兰溪市兰江街道莲塘岗村莲花路12号被害人胡某戊家，窃得一楼房间内人民币20元。
11、2014年10月10日中午，被告人洪某甲攀爬进入兰溪市兰江街道包村村41号被害人包某家，窃得被害人包某放在衣柜内的一只储蓄罐，内有1元硬币500元。
12、2014年10月10日下午，被告人洪某甲攀爬进入兰溪市兰江街道何尖岗村6号-25户被害人毛某家，窃得人民币4000元。
13、2014年10月10日中下旬的一天晚上，被告人洪某甲攀爬进入兰溪市兰江街道何尖岗香莲副食品商店，窃得被害人何某乙放在窗户边上皮包内的人民币3000元。
14、2014年9月份的一天上午，被告人洪某甲进入兰溪市兰江街道畈口村232号的被害人陆某家，窃得人民币30元。
15、2014年2月20日晚，被告人洪某甲进入兰溪市兰江街道厚仁胡村凤凰路38号被害人江某家，窃得人民币3200元。
16、2014年3月下旬的一天，被告人洪某甲进入兰溪市兰江街道厚仁村永定路133号被害人潘某丙家，窃得人民币10000元及其他财物。
17、2014年6月14日下午，被告人洪某甲进入兰溪市兰江街道南楼村188号被害人张某乙家，窃得人民币500元、价值为人民币2452元的黄金项链一条、价值为人民币4284元的黄金手链一条、银手镯一只及价值人民币200元的利群牌香烟一条等财物。
18、2014年6月8日下午，被告人洪某甲进入兰溪市兰江街道胡店村被害人叶某家，窃得人民币80元、黄金手镯二只等财物。
19、2014年8月31日，被告人洪某甲进入兰溪市兰江街道登胜村161号被害人徐某家，窃得人民币6500元。
20、2014年9月25日下午，被告人洪某甲进入兰溪市兰江街道塔下张村宝塔路68号被害人张某丙家，窃得人民币1500元及黄金项链一条。
21、2014年9月20日，被告人洪某甲进入兰溪市女埠街道渡一村渡渎荷花塘18号被害人章某家，窃得人民币4000元及黄金戒指一只。
（二）容留他人吸毒罪
2014年6、7月份，被告人洪某甲多次入住位于兰溪市中央公馆的倾城之恋宾馆，并在该宾馆登记住宿的605、618房间内二次容留孔某吸食甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关当庭宣读和出示的被告人洪某甲的供述与辩解，被害人洪某乙、洪某丙、吴某、胡某乙、胡某甲、胡某丙、胡某丁、潘某乙、何某甲六、胡某戊、包某、毛某、何某乙、陆某、江某、潘某丙、叶某、张某乙、徐某、章某、张某丙的陈述，证人孔某、张某甲、杨某、潘某甲、童某的证言，抓获经过、扣押决定书、扣押清单、发还清单、寄售登记簿复印件、行政处罚决定书、上海老庙黄金银楼保修单、收款收据、金华市公安司法鉴定中心法庭科学DNA鉴定书、价格鉴定结论书、现场检测报告书、搜查笔录、照片、辨认笔录、现场辨认笔录及照片、现场勘验检查笔录及照片，以及被告人的户籍查询资料等证据证实，足以认定。
兰溪市人民法院认为，被告人洪某甲以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪；被告人洪某甲二次为他人吸食毒品提供场所，容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关的指控成立，该院予以支持。被告人洪某甲一人身犯二罪，应依法数罪并罚；被告人洪某甲在庭审中能供述基本犯罪事实，酌情予以从轻处罚。为严肃国法，保护公民的财产权利不受侵犯，维护良好的社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人洪某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三万二千元。
浙江省金华市人民检察院抗诉认为，原判认定的事实清楚，证据确实充分，但适用法律确有错误，导致量刑畸轻。理由如下：一、原判决对原审被告人洪某甲量刑档次的法律适用错误。根据《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，入户盗窃并达数额巨大（8万元）50%的，可认定为“其他严重情节”。原判决错误适用量刑档次，导致适用法律明显不当。原审被告人洪某甲多次入户盗窃，其数额达到四万以上，已符合盗窃罪“其他严重情节”的量刑档次，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑量刑。二、原判决对原审被告人洪某甲量刑畸轻。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，有其他严重情节的，应当判处有期徒刑三年以上十年以下。原判决错误适用量刑档次而判处有期徒刑二年，并处罚金三万元，属适用法律确有错误，导致量刑畸轻。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款之规定，提出抗诉。
再审庭审中，原审被告人洪某甲及其辩护人对原判认定的容留他人吸毒罪没有异议，对原判认定及检察机关抗诉的盗窃罪事实有异议。被告人洪某甲对原判认定的后7起盗窃行为不予承认，其辩护人提出辩护意见，认为原判适用法律正确，量刑适当。理由如下：一是原审被告人洪某甲有酌定从轻情节。洪某甲认罪态度较好，如实交代所涉嫌的违法犯罪行为，始终没有拒绝、阻碍、抗拒、逃跑，对其应酌情从轻处罚；二是原审被告人洪晓鸣没有犯罪前科，系初犯，且主观恶性较小，犯罪因法律观念淡薄所致；三是原审被告人洪某甲的行为没有造成损失，社会危害较小；四是被告人家庭面临严重困难；五是原判适用法律正确，量刑适当。检察机关所提出的根据《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，入户盗窃并达数额巨大（8万元）50%的，可认定为“其他严重情节”等理由，该条中规定的“可以”，并非是“应当”，故原判并无不妥。另，洪某甲自认的盗窃金额为22597元，原判认定的后7起盗窃事实，仅通过受害人的陈述，检察机关并没有其他证据辅证，所以能够认定的盗窃金额应为22597元。
经再审查明，抗诉机关对原审判决认定的事实、采纳的证据没有异议，原审被告人除对原判认定的盗窃罪中后7起犯罪事实有异议外，对原判认定的其他事实没有异议。本院认为，该部分犯罪事实有金华市公安司法鉴定中心法庭科学DNA鉴定书及其他证据证实，其中DNA鉴定书能够证实后7起犯罪事实的中心现场物品上的印痕均为原审被告人所留，且原被审被告人在一审庭审中予以承认，原审判决后亦未提起上诉。原审定案证据形式合法，内容客观，与本案具有关联性，证据之间能够相互印证，本院再审对原审认定的事实予以确认。
本院认为，被告人洪某甲以非法占有为目的，入户秘密行窃，其行为已构成盗窃罪。被告人洪某甲二次为他人吸食毒品提供场所，容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审判决对容留他人吸毒罪的定罪量刑并无不当，予以支持。本案有争议的部分是有关盗窃罪的事实与量刑问题。本院认为，原审根据证据对盗窃罪的事实认定并无不当，依据《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第六条规定，入户盗窃，数额达到“数额巨大”百分之五十的，可以认定为“其他严重情节”。本案被告人洪某甲所作21起案件均为入户盗窃，且数额达58913元，已超过“数额巨大”50%的标准，结合本案具体情节，认定为“其他严重情节”更符合罪刑相适应原则，依法应当在三年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑。原审判决被告人洪某甲犯盗窃罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元，在适用法律上确有错误，应予纠正。辩护人提出量刑适当的意见，不予采纳。故检察机关抗诉理由成立，应予以支持。被告人洪某甲一人身犯二罪，应依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、第二百二十五条第（二）项、《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第六条之规定，判决如下：
一、撤销浙江省兰溪市人民法院（2015）金兰刑初字第100号刑事判决；
二、被告人洪某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三万二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年11月5日起至2018年11月4日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李向平
审 判 员 郑青蓝
审 判 员 应 俊
二〇一五年十月二十九日
代书记员 钱 佩