山西省大同市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋02刑终49号
原公诉机关大同市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张军，男，1961年5月12日出生，汉族，山西省大同县人，初中文化，大同市收容遣送站职工，户籍所在地山西省大同市，现住山西省大同市。2017年8月23日因涉嫌诈骗被大同市公安局城区分局刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于大同市第二看守所。
大同市城区人民法院审理大同市城区人民检察院指控原审被告人张军犯诈骗罪一案，于2017年12月29日作出（2017）晋0202刑初285号刑事判决书。宣判后，原审被告人张军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2014年7-10月，张军自称有能力办理安排工作事宜，在大同市城区教场街楼房巷2-4-4号的家中，多次骗取梁某1款项合计26万元，将骗取的部分款项用于消费及挪作他用。至今工作没有办成且拒不退款，并更换手机号码中断与梁某1的联系。
原判上述事实，有下列证据证实：
1、被害人梁某1的报案材料及陈述，证实2014年6月经朋友昝某介绍认识了张军。张军说有硬关系能给大学生安排工作，梁某1便从当年7月份开始让张军给联系安排、调动工作事宜。2014年7月4日在城区福兴园张军家中给了张军5万元，让其为张志涛安排工作，当时还签了一份欠款书，内容是梁某1写的，张军和作为担保人的昝某都签了字，并留了身份证号码。2014年7月8日，梁某1在张军家中交给张军用于安排安文斌、朱自凯工作的办事款4万元，张军和作为担保人的昝某在欠款书上签了字，并留了身份证号码。2014年7月23日，交给张军用于安排马智森工作的办事款2万元。2014年8月9日，交给张军用于安排李安伦、万国恒、刘子臻工作的办事款6万元。2014年9月4日，交给张军用于安排梁某2、张惠工作的办事款3万元。2014年9月14日，交给张军办理李某1调动工作的办事款3万元。2014年10月19日，交给张军用于安排景艳丽工作的办事款3万元。
约在2014年8月份，梁某1交给张军用于办理赵鑫宇工作、文凭的办事款14万元，张军在欠款条上签了字。后来家长不办了要求退钱，梁某1便找张军退钱。张军给梁某1银行卡打过9到10万元，分两次退给梁某1儿子现金3万元，剩下的钱分好几次退给了梁某1，最后一次是在沃尔玛退了1万元，至此14万全部结清，梁某1把14万的欠款条交给了张军。
张军陆续收到梁某1交来的办事款共40万元，但许诺办理的工作事项一个也没办成，除了赵鑫宇的14万元退还外，其余26万元一分没退，欠款条都在梁某1手里。后来张军留的电话打不通了，家里也一直没有人。梁某1给别人联系办理工作到目前为止没得到好处。2015年3月6日，因张军一直不退钱，气得生病住了医院，一查是急性脑梗。
2、欠条七份，证实张军分别于2014年7月4日、7月8日、7月23日、8月9日、9月4日、9月14日、10月19日，收到梁某1用于办理他人工作的费用合计26万元。张军在欠条上都签了名，其中2014年7月4日（张志涛安排工作费用5万元）、7月8日（安文斌、朱自凯安排工作费用4万元）的欠款条上有担保人昝某的签名。
3、证人李某1的证言，证实2014年8月份通过郭增春认识了梁某1，李某1和梁某1商量由梁某1为其调动工作，并交给梁某13万元费用，后来等到2014年9月份没办成，梁某1就把3万元退了。梁某1找谁办理工作调动不清楚。
4、证人李某2的证言，证实2013年底通过微信认识的梁某1，2014年10月份梁某1答应给李某2女儿景艳丽办理太原武宿机场的工作，后来便交给梁某13万元现金，一直没有办成，梁某1于2015年5月份左右把3万元现金退给了李某2。梁某1找谁办理工作不清楚。
5、证人张某的证言，证实其系张志涛的父亲，2014年7月份经朋友介绍认识了梁某1，梁某1说有关系可以安排大同煤矿集团的正式工作，前期需要5万元办事款。张某交给梁某15万元给张志涛安排工作，直到当年年底也没办成，便向梁某1要钱，梁说他也被骗了，约在2015年年底，梁某1把5万元办事款退给了张某。梁某1找的什么人办理工作不清楚。
6、证人赵某1的证言，证实其同梁某1是亲戚关系，2014年9月份，梁某1说同煤集团有个进人的指标，要求第一学历是本科，商量以14万元的费用把文凭、工作都办理了。赵某1便交给梁某114万元，等到2015年4月份，梁某1说工作办不成了就把14万元退给了赵某1。不清楚梁某1找谁办理文凭、工作事宜。
7、证人昝某的证言，证实2014年通过朋友老贾认识了张军，张军说有个可以去同煤集团的指标，问昝某有没有人想办，前期需要5万元费用，昝某便把此事告诉了朋友梁某1。2014年7月初，梁某1说他朋友想办同煤的工作，昝某便和梁某1到了张军家里，梁某1把5万元办事款给了张军，张军说自己是警察，门路广、关系硬，张军在梁某1带来的欠条上签名按手印，昝某以担保人的身份也签名按手印，当时张军妻子也在家。过了几天，梁某1说还有朋友的孩子想办理工作，叫昝某问张军能否办理，张军答复可以办，办理一个需要定金2万元，事成之后再给其余的办事款。昝某和梁某1再次来到张军家里，给张军拿过去4万元办事款，张军许诺一定按照约定办理工作，并在梁某1拿来的欠条上签字按手印，昝某也以担保人身份签字按手印。
后来梁某1找不到张军便给昝某打电话，昝某去张军单位找过张军一次。张军说钱拿去办事了让再等等，并说他拿走梁某140万元还不着急，骂昝某着急啥呢。张军（分两次）拿走梁某19万元的事情，昝某以担保人的名义在场，其他梁某1自己找张军办工作的事情就不知道了。后昝某给梁某1打电话，梁某1说张军共拿走40万元。此后一直没见过张军，张军的电话号码也换了。后来听梁某1说张军给退过一个办工作、学历的人的办事款，退了14万元，这14万元要的可费劲了是陆陆续续给的，该笔款项退款时昝某不在场，具体给哪个人退了不知道。昝某当担保人的那两笔办事款张军并未退还给梁某1。
8、证人赵某2的证言，证实其系梁某1的妻子，2014年通过昝某认识了张军。张军自称有关系给人办理同煤的工作，赵某2便介绍张志涛的父亲找梁某1。因赵某2身行动不便出不了门，便事先电话联系好后让梁某1去张军家里，给了张军用于安排张志涛工作的定金5万元现金，昝某也一起去了。后来，梁某1和昝某一起给张军送过用于办理两个人工作的办事款4万元。梁某1一共给了张军40万元办事款。张军给退过赵某1孩子办工作、文凭的14万元，具体给梁某1的银行卡打过10万元，儿子ＸＸ取过两次，一次是2万一次是1万，最后的1万是梁某1在沃尔玛和张军见面取的，同时把14万的条子交给了张军。张军自称以前在公安局上班，后来调到了救助站。
9、证人梁某2的证言，证实通过其母亲赵某2认识了张军，曾在母亲赵某2的吩咐下，在云锦里小区外围从张军手里取过1万元现金，还在老华林对面的邮政银行从张军手中取过2万元现金。
10、辨认笔录两份，证实梁某1、张军能互相辨认出对方。
11、被告人张军的供述与辩解，证实约在2014年夏天，通过昝某认识了梁某1。闲聊中梁某1说他有几个朋友想安排工作，问张军有无关系。张军说同煤招合同工，先交保证金2万元，事成以后再给剩余的办事款。2014年7月份，梁某1打电话说他的朋友想办同煤的工作，在昝某带领下来到张军家，交给张军5万元办事款，当时梁写了一张办理工作收走款项的欠款条，张军、昝某签了名字留了身份证号码。过了几天，梁某1打电话说还有人想办同煤的工作，并和昝某一起来到张军家里，当面交了4万元，梁某1写了一张办理工作收走4万元办事款的欠款条，张军、昝某签了名。后来，梁某1陆续打电话并交给张军多人办理工作的款项，分别是2万元、6万元、3万元、3万元、3万元，这五次交钱昝某不在场，其中一笔3万元是调动工作的费用，张军每次都在梁某1写好的欠款条上签字。张军许诺安排的是同煤集团、塔山煤矿、太原机场的工作，许诺事项一个也没办成，其并没有能力办理，也未找人办理，所收款项都是现金，自己花了一部分、挪用了一部分，给梁某1退了15万元。昝某并未得到好处。和梁某1联系使用的电话后来都停机了，换了号码后没有告诉梁某1。
张军共拿走梁某1办事款26万元，后来给梁某1工行卡打过5万元，在向阳里附近、东街九龙壁附近分别给过梁某1儿子两次各5万元。给银行卡打款没有保留交易凭证，还了15万元后没有从梁某1手里拿走欠条。
12、暂扣单、领条，证实公安机关已将张军被抓获时扣押的物品予以发还。
13、网上比对工作记录、到案经过，证实张军于2017年8月23日被抓获，经查询无前科记录。
14、常住人口基本信息表，证实张军的身份信息。
综合分析以上证据，原判对案件相关事实认定如下：公诉机关指控张军于2014年7-10月间以办理工作为名骗取梁某1款项合计26万元，张军本人对此予以认可，且有证人李某1、李某2、张某、昝某等人的证言及书证欠款条七份予以印证，足以认定。张军提出曾在案发前归还梁某115万元，但对具体归还时间、地点、还款细节表述不清，梁某1自认虽存在张军归还14万元的事实，但退还的是与本案无关的其他人办理工作、文凭的款项。经审查，张军的辩解与本案在卷证据相矛盾，其归还款项后既未抽取欠款条也未要求梁某1一方出具收款条的说辞亦与常理相悖，故本院对其所归还款项应从指控诈骗金额26万元中扣除的辩解不予采纳。
原判认为，被告人张军以非法占有为目的，虚构能为他人办理安排、调动工作的事实，骗取他人款项26万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出本案诈骗数额应认定为12万元的辩护意见，与在案证据证实的查明事实不符，不予采纳。被告人张军自愿认罪，酌情从轻处罚；另其多次实施诈骗，酌情从重处罚。对辩护人从轻处罚的量刑意见部分予以采纳。被告人张军所骗取的26万元，应予以追缴退赔被害人。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张军犯诈骗罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币一万元；二、对被告人张军犯罪所得的26万元予以追缴，退赔被害人梁某1。
上诉人（原审被告人）张军上诉提出，原判量刑过重，请求依法改判。上诉理由是，一审部分事实不清、证据不足。一审法院认定上诉人主张归还的欠款15万元与本案指控的26万元无关，张军诈骗数额应认定为12万元；一审量刑过重，张军具有认罪悔罪等从轻处罚的情节，建议对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定的事实正确，有原判所列并经庭审举证质证的证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人张军以非法占有为目的，虚构能为他人办理安排、调动工作的事实，骗取他人款项26万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张军所提已经归还15万元欠款的事实与本院查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。原判根据上诉人张军的犯罪事实、数额等情节所作量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 魏守鸣
审判员 陈 智
审判员 王文娟
二〇一八年三月二十日
书记员 朱雅琼