山西省长治市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）晋04刑终227号
原公诉机关山西省长治市郊区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某1，男，1983年7月20日出生，汉族，农民，初中文化，住长治市。
上诉人（原审被告人）索忠岗，男，1960年2月24日出生，出生于长治市，汉族，初中文化，中共党员，农民，住长治市。1989年6月15日因犯故意伤害罪被长治市郊区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2015年7月10日因涉嫌犯故意伤害罪被长治市公安局郊区分局取保候审，2016年7月6日被长治市郊区人民法院取保候审，2017年7月6日被长治市郊区人民法院监视居住，2018年1月5日被长治市郊区人民法院取保候审。
上诉人（原审被告人）贾燕飞，男，1985年3月10日出生，出生于长治市，汉族，初中文化，农民，住长治市。2015年7月9日因涉嫌犯故意伤害罪被长治市公安局郊区分局取保候审，2016年7月6日被长治市郊区人民法院取保候审，2017年7月6日被长治市郊区人民法院监视居住，2018年1月5日被长治市郊区人民法院取保候审。
原审附带民事诉讼原告人李某2，男，1961年9月19日出生，汉族，农民，初中文化，住长治市。
原审附带民事诉讼原告人李某3，男，1975年10月17日出生，汉族，农民，初中文化，住长治市。
山西省长治市郊区人民法院审理长治市郊区人民检察院以郊检公诉刑诉（2016）102号起诉书指控被告人索忠岗、贾燕飞犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人李某2、李某1、李某3提起的附带民事诉讼一案，于2016年12月27日作出（2016）晋0411刑初114号刑事判决。判后，原审附带民事诉讼原告人李某1、原审被告人索忠岗、贾燕飞均不服，提出上诉。本院经依法审理，于2017年5月9日作出（2017）晋04刑终69号刑事附带民事判决，决定撤销原判，发回重审。长治市郊区人民法院受理后，经依法审理，于2018年3月1日作出（2017）晋0411刑初102号刑事附带民事判决。判后，原审附带民事诉讼原告人李某1、原审被告人索忠岗、贾燕飞均不服，提出上诉。本院受理后，，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，询问附带民事诉讼原告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2015年1月16日9时许，被告人索忠岗与李某2在本区杨暴电厂北门口因排队往电厂送煤的事情发生争执并推搡在一起，后被人拉开。这时李某2的二儿子李某4过来同索忠岗厮打在一起，李某2也参与进去，厮打过程中，索忠岗将李某2的左耳咬伤，并造成索忠岗右手无名指受伤。同日12时许，在本区杨暴电厂北门外等侯送煤的杨暴村李某5车队和李文兵车队的人还是因为排队的事情发生争执，两个车队的司机用木棍、铁锹等打在一起，被告人贾燕飞用木棍将李某1、李某3头部打伤。经长治市郊区公安司法中心鉴定：原告人李某2左耳廓损伤属轻伤二级、不构成伤残；原告人李某1头部损伤属轻伤二级、不构成伤残；原告人李某3头部损伤属轻微伤、不构成伤残；被告人索忠岗右手手指损伤属轻微伤、构成十级伤残。作案工具四根木棍、两把铁锹，现扣押于长治市公安局郊区分局。
附带民事诉讼原告人李某2因伤造成医疗费1991.91元、误工费1159元、护理费1343元，住院伙食补助费600元、营养费500元、交通费300元，以上经济损失共计5893.51元。
附带民事诉讼原告人李某1因伤造成医疗费4873.23元、误工费5375.4元、护理费809.49元，住院伙食补助费800元、营养费400元、交通费300元，以上经济损失共计12588.12元。
附带民事诉讼原告人李某3因伤造成医疗费1822.4元、误工费2651元、护理费809.49元，住院伙食补助费800元、营养费400元、交通费200元，以上经济损失共计6682.89元。
另查明：被告人索忠岗因犯故意伤害罪于1989年6月15日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，系前科。
据以认定上述事实的证据如下：
1、被害人李某2的《报案材料》和陈述，证实2015年1月16日9时许，他当时在杨暴电厂北门看车，李某5的车队插队，他们车队的“崔伟明”将插队的车拦住了，索忠岗过来就同“崔伟明”争论起来，他过去劝说时就同索忠岗相互争吵并推搡起来，后被人拉开，当时不知谁给他的二儿子李某4打电话说他被打了，他二儿子李某4一会过来上去打索忠岗，索忠岗车队的人也过来帮忙，当时人比较多，厮打中索忠岗抱住了他的头，并用嘴咬他的左耳朵，当时他耳朵疼就没有再打，后他们就分开了，这时他的大儿子李某6不知怎么也来了，互相推了两下就分开了；后贾燕飞开车就将他送到了医院。
2、被害人李某3的证言，证实2015年1月16日9时许，他听说杨暴电厂北门李某5车队和李文兵车队的人因为排队的事发生打架，是李某2和索忠岗发生了打架，他到现场后已经不打了，去了后他看到索忠岗鼻子流血，李某2耳朵流血，后两个车队的人争吵了半天，派出所的人来了后给他们调解开；12时许，李某5给他打电话，让他把停放在杨暴电厂北门的大车挪开，他们四五个司机挪了四五辆车后，李某2的两个儿子过来打他们的司机，后来从李文兵车队窜出十多人，手拿木棍朝他们的人打，当时场面人太多，也比较乱，他过去抱住贾燕飞，不让贾燕飞打他们的人，贾燕飞用木棍打了他的头一下便跑了，当时他感觉他的头部流血了，后来都不打了，他到了医院。
3、被害人李某1的陈述，证实2015年1月16日上午12时许，因为他们车队的司机七、八人在杨暴电厂北门通车时，这时他看见李文兵的车队的人带着二十几个人手中都拿着木棍朝他们车队的人过来，他刚喊了一声：“那边的人过来了”，他就跑，当时有人就拿木棍打了他的头部两下将他打倒在地，后来听说他是被贾燕飞打的，之后他坐120的车去了医院。
4、证人李某6的证言，证实2015年1月16日上午9时许，杨暴电厂北门发生打架，后来知道了索忠岗将他父亲李某2的耳朵咬伤，他到了现场后同索忠岗打起来了。
5、证人李某4的证言，证实2015年1月16日9时许，他听说他父亲在杨暴电厂北门处被人打了，他开车到了北门后，看见他父亲左耳朵流血了，他父亲说是索忠岗咬了一口，他就过去同索忠岗发生了争吵并同索忠岗打在一起，这时他哥哥李某6也过来了，后被人拉开。
6、《现场打架视频截图》、现场视频和证人郭某、鲍某1、鲍某2、崔某1、李某6、李某5、李某4、崔某2、李某7的证言，均证实2015年1月16日上午12时许，因为李路明车队和李文兵车队的人往杨暴电厂上煤而互不让路发生了双方用木棍和铁锹打架的事情，他们都参与其中的事实。
7、《证据保全决定书》、《证据保全清单》、《作案工具照片》，证实打架时的作案工具四根木棍、两把铁锹扣押于长治市公安局郊区分局。
8、《情况说明》，证实被告人贾燕飞在2015年1月16日，被公安民警从打架现场带到堠北庄派出所接受调查，被告人索忠岗在2016年1月26日被传唤到堠北庄派出所接受调查。
9、长治市郊区公安司法鉴定中心的《法医学人体损伤程度鉴定书》，证实被害人李某2左耳廓损伤属轻伤二级、不构成伤残；被害人李某1头部损伤属轻伤二级、不构成伤残；被害人李某3头部损伤属轻微伤、不构成伤残；被告人索忠岗右手手指损伤属轻微伤、构成十级伤残。
10、本院的《刑事判决书》，证实被告人索忠岗因犯故意伤害罪于1989年6月15日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年。
11、被告人索忠岗的供述，证实2015年1月16日9时许，他在电厂北门指挥他们的车进电厂，当时李某2过来吓唬他们的车不让插队，他们车队的“亮的”过去询问情况，李某2打了“亮的”两拳，他过去问李某2为什么打人，争吵起来后李某2打了他左脸部一拳，他打了李某2面部一拳，周围有人把他们拉开后，李某2给他的两个儿子打电话，当时李某2的二儿子李某4过来就就打了他脸部一拳，他就同李某4打了起来，李某2也参与进来，在厮打过程中，李某4正好一拳打在他的无名指上，他当时就感到右手疼痛不能动了，他就用嘴咬住李某2的左耳朵，后李某2和李某4就不再动他，他的无名手指有一处骨折；过了十分钟左右，李某2的大儿子李某6过来后和李某4一起朝他的头部打了两分钟，将他的嘴角打得出血，口腔内部出血。
12、被告人贾燕飞供述，证实2016年1月16日9时许，他听说杨暴电厂有人打架了，就到了杨暴电厂的北门处，看见李某2的耳朵流血，他就开车拉上李某2去医院治疗；12时许，有人用车，他就拉着李某2回到现场，他同李文兵车队的二十几个人过去同惠捷车队的司机打了起来，并抢了对方车队一个人手中的木棍，将李某1的头部打了两下，李某1被打倒在地，这时李某3过来抱住他，他同李某3抱在一起，李某3抱他的头，他就用木棍打李某3的背部和头部，这时有人过来将他拉开。
13、各原告人提交到法庭的医疗费收据、诊断书、误工证明等，证实他们所遭受的经济损失。
14、被告人索忠岗提供U盘一张，证明发生在杨布电厂打架事由李某2引起的。而且咬伤李某2的原因是李某2父子俩打我。U盘反映了部分斗殴场面。
原审法院认为，因往杨暴电厂排队送煤的事情，两个车队的人双方发生争执，后被告人索忠岗、贾燕飞故意伤害他人致轻伤及轻微伤的行为，均已构成故意伤害罪，应当依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制”的规定，对被告人索忠岗、贾燕飞予以判处。公诉机关指控被告人索忠岗、贾燕飞犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。扣押的作案工具四根木棍、两把铁锹，应当由长治市公安局郊区分局予以没收，根据有关规定予以处理。被告人索忠岗、贾燕飞应当赔偿因故意伤害给原告人李某2、李某1、李某3造成的直接经济损失。对原告人李某2、李某1、李某3因受到伤害所遭受的经济损失符合法律规定的部分予以支持，并根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》的有关规定予以认定。在对被告人索忠岗、贾燕飞的量刑过程中，充分考虑以下量刑情节：被告人贾燕飞当庭自愿认罪，可以从轻处罚；被告人索忠岗、贾燕飞伤害原告人的要害部位头部，可以从重处罚；被告人贾燕飞用凶器伤人，可以从重处罚；被告人索忠岗有前科，可以从重处罚。公诉机关关于被告人索忠岗、贾燕飞的量刑情节，予以采纳。本案中，因往杨暴电厂排队送煤的事情，被告人索忠岗和原告人李某2互不相让，继而发生争执，后在李某4到来后双方发生互殴，索忠岗将李某2的左耳咬伤，并造成索忠岗右手无名指受伤，参与互殴的双方均有伤害对方的故意，故被告人索忠岗咬伤李某2耳朵的行为是故意伤害行为，不是正当防卫。对被告人索忠岗关于正当防卫的意见，不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、之规定，判决如下：一、被告人索忠岗犯故意伤害罪，判处拘役五个月；二、被告人贾燕飞犯故意伤害罪，判处拘役六个月；三、扣押的作案工具四根木棍、两把铁锹，应当由长治市公安局郊区分局予以没收，根据有关规定予以处理；四、被告人索忠岗赔偿附带民事诉讼原告人李某2的经济损失5893.51元，在本判决生效后十日内予以支付；五、被告人贾燕飞赔偿附带民事诉讼原告人李某1、李某3的经济损失分别为12588.12元、6682.89元，在本判决生效后十日内予以支付；六、驳回附带民事诉讼原告人李某2的其他诉讼请求。
上诉人李某1（原审附带民事诉讼原告人）上诉认为，一审认定上诉人的务工损失5375.4元系错误认定，上诉人的误工时间为6个月，按照交通运输业的标准应认定为33224.49元。应撤销原判，依法改判。
上诉人索忠岗（原审被告人）上诉认为，其在本案中的行为属于正当防卫，不应对行为后果负刑事责任，也不应承担民事赔偿责任。请求依法改判上诉人无罪。
上诉人贾燕飞（原审被告人）上诉认为，原判决量刑过重应依法减轻，民事赔偿依据不明，民事赔偿责任应减轻。
二审查明的事实与原审一致，且在案证据均经一审庭审举证、质证、认证，本院核实无误，依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）索忠岗、贾燕飞故意伤害他人致轻伤及轻微伤，其二人行为均已构成故意伤害罪，依法应予惩处。其二人因故意伤害他人的行为还应对受害人承担民事赔偿责任。各上诉人所提上诉意见在原审判决中均作为辩护意见或者辩解意见提出，原审法院均作出了评判，本院经审查，评判意见准确，故各上诉人的上诉意见与证据证明的事实及法律规定不符，本院不予支持。综上所述，原审程序合法，认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑准确，判定民事赔偿合理，依法应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长李晓平
审判员王旭辉
审判员王赛赛
二〇一八年六月二十六日
书记员秦珂