河南省西峡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西刑初字第197号
公诉机关河南省西峡县人民检察院。
被告人靳某某，男。因犯购买、出售假币罪、破坏监管秩序罪于2001年1月9日被本院判处有期徒刑二年，并处罚金20000元。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年4月9日被西峡县公安局刑事拘留，同年5月8日被依法逮捕。现羁押于西峡县看守所。
辩护人张有成，西峡县法律援助中心律师。
被告人姜某某，男。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被西峡县公安局刑事拘留，2014年1月24日被依法逮捕。现羁押于西峡县看守所。
辩护人徐震，河南中州律师事务所律师。
被告人余某某，男。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被西峡县公安局刑事拘留，2014年1月24日被依法逮捕。现羁押于西峡县看守所。
辩护人赵亮，河南大法律师事务所律师。
被告人殷某某，男。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被西峡县公安局刑事拘留，2014年1月24日被依法逮捕。现羁押于西峡县看守所。
被告人别某某，男。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年2月19日被西峡县公安局取保候审。
被告人王某某，男。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年12月24日被西峡县公安局刑事拘留，2014年1月24日被取保候审。2014年8月8日被本院决定逮捕。现羁押于西峡县看守所。
辩护人朱亚娟，河南中州律师事务所律师。
西峡县人民检察院以西检公诉刑诉（2014）152号起诉书指控被告人靳某某、姜某某、余某某、殷某某、别某某、王某某犯非法经营罪，于2014年8月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员李金岐、李颖博、人民陪审员查莹组成合议庭，于2014年8月27日公开开庭审理了本案。西峡县人民检察院指派检察员陈雄出庭支持公诉。被告人靳某某、姜某某、余某某、殷某某、别某某、王某某及辩护人张有成、徐震、赵亮、朱亚娟均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西峡县人民检察院指控：
2013年10月至12月，被告人靳某某伙同姜某某、余某某、殷某某、别某某、王某某等人在西峡县五里桥镇封湾村一院内非法加工烟筋切丝销售获利。被告人靳某某联系加工场地，被告人姜某某、殷某某花费5万余元购买机器设备，被告人余某某、别某某先后担任财务人员，被告人王某某为加工烟梗丝提供4.7万元购买燃煤。被告人姜某某用10余万元购买用于加工的原料烟筋40余吨，加工烟（梗）丝销售获利。案发后，工作人员在现场查获烟（梗）丝17505公斤、湿烟（梗）丝2000公斤、湿烟梗5000公斤、干烟梗985公斤、烟末4000公斤及生产烟丝的机器设备和工具。
期间，被告人靳某某与余某某分别在上述加工点将自己购买的烟叶非法加工烟丝，后存放于西峡县五里桥镇移民新村一出租房屋内，被查获存放的烟丝为7650公斤。
2014年3月至4月，被告人靳某某自行组织工人在西峡县回车镇某租赁场地将自己从外地购买的烟叶非法加工烟丝销售获利19500元。后公安机关在现场查扣烟丝48公斤、烟叶6250公斤。
针对上述指控，公诉机关当庭出具了相应的证据，认为被告人靳某某、姜某某、余某某、殷某某、别某某、王某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪，追究其刑事责任，提请依法判处。
被告人靳某某对起诉书指控其犯非法经营罪的罪名无异议，但辩称公安机关在其从外地购买烟叶非法加工烟丝的场地回车镇某租赁场地现场查获的烟叶不是6250公斤，应该有5000余斤。另外作价20多万元，认为这个价格不对，应该是每斤4元。
辩护人张有成的辩护意见：1.对起诉书指控被告人靳某某的行为构成非法经营罪不持异议，但靳某某不是主犯，不是靳提议加工烟叶的，其投资最少，也不懂技术，设备和材料的购买以及烟叶销售，靳某某都未参与。靳只是负责租赁场地、找工人，起辅助作用，是从犯。2.本案对价格的认定事实不清、证据不足，对烟叶及设备进行定价是错误的，能够查清的应当以购进和出售价格为准。3.靳某某认罪态度较好，且是从犯建议在五年以下有期徒刑量刑。
被告人姜某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求从轻处罚。
辩护人徐震的辩护意见：1.对姜某某构成非法经营罪不持异议。2.本案涉案数额能够查实，根据最高人民法院，最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定：非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营额数。本案能认定姜某某的犯罪数额是购买设备款50000元，购买烟筋原料款100000元，总计150000元。3.姜某某具有以下酌定从轻情节（1）主观恶性不大；（2）在整个经营过程中所起的作用较小；（3）系初次犯罪；（4）认罪态度较好，能够如实供述自己的罪行。建议在五年以下有期徒刑量刑处罚。
被告人余某某辩称其参与经营一个月就退出了，不应当认定其为犯罪。
辩护人赵亮的辩护意见是：1.对余某某构成非法经营罪不持异议，但没有销售出去的烟草应当认定为犯罪未遂。2.余某某多次表示要退股，靳某某也给余某某有50000元，这说明余某某已经退股，余只应对其退股前的犯罪行为承担责任，另外，烟草设备不应计入犯罪数额。3.余某某认罪态度较好，系初犯，主观恶性小，建议对其在三年左右量刑。
被告人别某某、殷某某、王某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，请求从轻处罚。
辩护人朱亚娟的辩护意见：1.被告人王某某参与经营活动的程度很轻。2.被告人王某某有以下酌定从轻的情节：（1）本案犯罪的主观恶性不大；（2）在整个经营过程中所起的作用较小；（3）系初犯，认罪态度较好。综上建议对王某某免予刑事处罚。
经审理查明，2013年10月至12月期间，被告人靳某某伙同被告人姜某某、余某某、殷某某、别某某、王某某等人在西峡县五里桥镇封湾村一院内非法加工烟筋切丝销售获利。为租赁场地、打地平和购买设备，被告人靳某某、姜某某、余某某、殷某某、别某某、王某某分别投有资金，其中被告人姜某某、殷某某占一半股份，被告人靳某某、余某某、别某某、王某某占一半股份。被告人靳某某负责联系加工场地，支付房租，被告人姜某某负责购买原料烟筋并与殷某某共同出资50000元购买烟筋加工机器设备。被告人余某某、别某某先后担任该加工厂的财务人员，被告人王某某为加工烟梗丝提供47000元购买燃煤。被告人姜某某用105800元购买原料烟筋42吨左右用来加工烟（梗）丝销售，在生产期间，被公安机关发现并在现场查获烟（梗）丝17505公斤、湿烟（梗）丝2000公斤、湿烟梗5000公斤、干烟梗985公斤、烟末4000公斤及生产烟丝的机器设备和工具。综上，被告人靳某某、姜某某、余某某、殷某某、别某某、王某某的上述非法经营数额为155800元。被告人姜某某销售烟筋计款52000元，交给被告人别某某，别出具有收到条。
认定上述事实的证据如下：
一、被告人的供述与辩解
1.被告人姜某某的供述。我听靳老三（靳某某）和会计余某某说，我们总共投资34万元，其中和我殷某某我们几个平顶山人占一半股份，西峡县靳老三、余某某、王某（即王某某）、别某某他们几个占一半股份。我们平顶山几个负责买机器设备、设备维修，我负责买烟筋、卖货，我买机器设备等投资7万元，殷某某投资5万元，西峡几个人他们投资一半，具体谁投资多少我不清楚。我购买烟筋基本都是通过王春兰买，每次10多吨烟筋，总共买了42吨多，总共付款10.58万元（含运费每车6800元）。生产以来经我手卖了两次两车共600包，每包30斤，共18000斤，一包是130元，卖了78000元，当时卖梗丝款没有付清。一共给我付4000包的钱，52000元，后来我回到西峡县的工厂找会计别某某报的账，他给我写的收款收据，上面显示时间是2013年12月11日，因我租车付2000元运费。所以实际我交到厂里是50000元。
上述供述证实了：被告人姜某某负责购买烟梗，购买价为105800元。
2.被告人靳某某的供述。2013年10月份左右，我联系在西峡县河西老拘留所斜对面租赁了一个院子，并找人打了地平。由平顶山的姜某某、殷某某联系拉来了切烟筋的相关机器设备，姜某某联系购买的原料烟筋，听姜某某说每吨价格2400元，最贵的有3700元，一共拉有四车，估计有60—70吨的烟筋原料。一共花多少钱我不清楚。我们一共两份七人，我和别某某及内乡县的余某某及安徽的王某（王某某）我们四人算是一份，平顶山的殷某某、姜某某，全年算是一份。当时说的是平顶山的人们占50%的份额，我们剩余的4人占50%，平顶山的人出设备，当时说设备一共投资17万多，后来由殷某某买了一台打叶机，是25000元，我出资15000元另外场地我负责联系，余某某出资50000元，别某某出资是25000元还是35000元，王某也占有份，他出资50000元左右，用于厂里烧锅炉用的燃煤。姜某某主要是负责购买烟筋和卖烟梗丝的，前期余某某是会计，账在余那里，后期别某某是会计，姜某某共卖了五、六车梗丝，我知道其中三车卖了13.6万元钱是赊账的，具体给现金有多少我不清楚，我偷偷卖过一车梗丝，我卖137包，每包30斤，每包卖117元，共计1.6万元，我自己花了。截止查获我们一直没有盈利，也没有分过红。
以上供述能证明购买烟梗的价格与姜某某供述的基本一致。
3.被告人余某某的供述：2013年9月份我朋友靳老三（靳某某）对我说：“我平顶山有个朋友想合伙做切烟筋生意，一天能赚五六千元，你也入一份”。我说：“机器原料从哪弄”，靳说：“机器原料你不用操心由平顶山的朋友来弄”。我说：“行”。随后靳老三说：“我和你，王某（王某某）算一份，平顶山姜某某等三人算一份”。我也同意了。后我和靳老三、平顶山的姜某某还有一个平顶山男子运来了一台切烟筋机、一台膨化机、一个烘干锅。我们四个商量平顶山的三人出机器，我和靳某某、王某某出钱（靳出12000元、我出22000元、王出60000元），接着我们又把厂里的地坪打了、水电接上，姜又运来14吨左右烟筋，姜和靳找12个工人就开始生产了，我当会计一个多月期间，姜某某共购买烟梗62吨，按烟梗的等级每吨1000多元至3000元不等，共120000元左右。我在厂里一个多月卖有五次烟丝，每次都是姜占旗卖的，总共卖有1700至2000包，每包卖110元至130元，卖有180000元左右，我干有一个多月至11月中旬，我害怕出事就对靳老三说我不干了，我走以后把账与姜某某算算，我把记的账扔了。
上述被告人余某某供述自己任会计时，烟梗购进价120000元左右，其供述情节能与被告人姜某某供述的购买价105800元相印证。
4.被告人殷某某的供述：2013年10月份，我和一个村的姜某某和内乡的靳老三等人一起在西峡县弄个切烟梗加工厂，我出26000元交给姜某某，设备是我和姜某某帮忙联系的。切烟筋的设备花50000多元买的，买的旧设备。生产、销售由姜某某和靳老三等人负责，我就是个股东而已。靳老三是负总责的，这边的场地及其他事务都由他负责，姜某某负责进货和销货，余某某管账，王某某负责啥我不知道，别某某负责接烟梗和把生产出来的烟丝拉出去。我们共七个人总共投资多少我不知道，只知道是分两份，我和姜某某，全年我们三个占一半股份，其余的靳老三、余某某、别某某、王某他们几个占一半股份，大约11月份，我卖过一次烟梗，卖200包，每包120元，总共卖24000元。后我把24000元给姜某某了。
5.被告人别某某的供述：2013年10月初，靳某某、内乡的余某某分别给我打电话说：在西峡弄个厂加工烟筋就是加工烟梗，问我干不干，我当时也没有表态。后来靳让余某某又给我打电话联系时说，烟梗加工厂资金不够，让我也入一份，需要个六、七万元，等挣钱了先把本钱抽出来，分红的事没有具体说，后来我就来到西峡县河西这个烟梗加工厂，第一次我凑了10000元交给管账的余某某，第二次又凑10000元交给余某某，第三次凑5000元交给余某某。我知道的有靳某某、安徽的王某、内乡的余某某，还有平顶山的姜某某、殷某某等人，当时说是平顶山的人们占50%我们剩余的人占50%，听说平顶山的人出设备，具体出多少钱我不清楚，听说出一两万，余某某说出四、五万元。王某也占有份，听说了是出钱买了两车厂里烧锅炉用的燃煤。去年12月份，具体日子忘记了是姜某某卖400包梗丝的账，每包130元，总款52000元，除去运费2000元，实际是50000元，这个钱当时就支出去了，至于购进价和销售价都是姜某某负责的，这我不清楚。
6.被告人王某某的供述。第一次靳某某给我说烟梗加工厂缺资金，需要买煤用，他让我给他通过邮政储蓄给他打23000元，后来过了一段时间靳又对我说买回的那车煤不好用，让我再借给他24000元，我又打给他24000元，另外，我们平时在一起花有几千元加起来一共50000元，这40000元—50000元用于烟梗加工厂烧锅炉用的。我知道靳某某的烟梗加工厂是把烟梗切成丝，烘干后卖掉，我最开始去西峡县河西烟梗加工厂次数少，隔有一个多月，我从老家来到西峡，我和靳一块又过去到厂里转转，到西峡没啥事，平时就上这个烟梗加工厂里转转次数多了。我知道靳某某是具体负责，当家的。姜某某和殷某某（都是平顶山人、小峰是内乡人）都入有股。姜某某负责出售加工烟丝的。小峰是管账的，殷某某干啥我不清楚，新出资一半，姜某某、殷某某两人共出资一半购买加工烟丝的机械设备。听他们说设备花有四、五万元，。我亲眼见他们卖出去有3车货，这3车每车装有加工的烟丝300包左右，每包大约30斤左右，都是晚上七点左右运出去的，每次都用大约载重七、八吨重的汽车运出去的，别某某（西峡田关乡人）平时在生产假窝点帮忙，他说是靳让他到厂里帮忙的。
二、证人证言
1.证人符某某的证言：西峡县田关乡一共四人，我是负责给切烟筋机加烟筋的，也就是上料的。我听说西峡县河西老拘留所对面这个加工点有好几份，负责人有五个人左右，我知道的有田关乡的别某某、靳某某，另外听说有两三个是平顶山的，我的工资是靳某某给我谈的，一天工资130元，我来之后进过三次烟筋，一次一车，一车拉十几吨烟筋，一共有五十多吨，进烟筋价格我不清楚。卖过两次烟筋切片，每次一车，一车四、五吨，一车卖五万二千元，大致一吨一万元左右。我们这里进货和卖货都是夜里进行的。
2.证人靳某甲的证言：2013年10月初，靳某某让我来西峡干活，说一天给工钱130元，我和靳某乙、满某某、宋某某一起来到西峡县河西太阳沟对面的院子里，我们是负责泡烟筋，然后把切好的烟筋片装袋，我知道占股份的有靳某某、小峰、别某某、一个叫王某的安徽人，一个平顶山人叫“晓”，还有一个平顶山人叫建奇的，共有六个人。做好的烟筋薄片有车来拉，我记得可能拉有十来车，每车可能装有二、三百包，拉到哪不知道。
3.证人靳某丙的证言。具体日子记不清了，我们村的靳某甲喊我一起到西峡县城边的一个工厂里干活，到厂里见车间里放有切烟筋的机器设备等。在厂里干活一共12人，我就认识我们村的靳某甲、宋某某、满某某，每天100元工钱，我们是靳某某安排把烟筋泡泡再晾干。工厂的负责人是靳某某，平顶山三人、安徽一人，内乡一人，每天能加工140—150包烟丝（每包30斤），运走有两车，每车300多包左右。
4.证人宋某某的证言：靳某甲让我来干活，说是差一个往切筋机上上料的，一天130元，我是10月28日来上班，这个厂有6个老板，只知道一个平顶山叫战旗，是大老板，负责进料和销售。一个是内乡余关的小峰，他开始是会计，一个是安徽的王某，一个是平顶山的晓，一个是田关别沟的海周，他现在当会计，另外一个是田关小峪的叫啥不知道，11个工人，1个做饭的。
5.证人李某某的证言：2013年农历11月初，我是由一个叫“晓”的平顶山叶县人让我来西峡干活的，来到西峡县的河边是在一个烤全羊饭店对面有一个大院子，我是负责将切好的烟筋薄片放到筛子上面，每天正常可加工150—160袋，每袋29斤重，总共干有十来天，老板靳老三说干一天给150元工钱，厂里的老板好几个，能叫上名字的一个叫“晓”，一个是靳老三，其他三、四个叫不上来名字，干活工人有12人。
6.证人李某甲证言：我只知道到西峡河边的一个厂房里，吃、住都在厂里。我们负责把浸泡好的烟筋切成薄片，再进行加热、烘干。我来时厂里有一百多包烟筋，我来两三天后又拉来一车，大约有十来吨，后来又拉了一车也有十来吨，我知道一个叫“老三”的，一个叫“小峰”的人在负责，厂里还有两个不知道名字的男的。我从家走之前，李国良说到西峡后，按一天150元工钱算，我干有八、九天活，我看到有一辆大车拉走过两次，一次可能要装二、三百袋的样子，其他的都在仓库里放着。
7.证人李某乙的证言：一个多月前的一天李国良对我说“切烟筋的活干不干”，我说“中”，我和同村的李某某、李国华一起到西峡县城边一个工厂里，见工厂的车间里放有切烟筋的机器等，切烟筋的4个人，膨化烟筋的3人，烧锅炉1人，烟丝装包的3人，做饭1人共12人。每天能加工140—150包烟丝（每包30斤），运走有2000—3000包烟丝，一个叫“老三”给我们安排活，平时他经常到厂里看我们干活，给我们发工资。
三、其他证据
1.襄城县公安局证明。
2.收款收据“2013年12月11日，400包，每包130元，运费，金额52000元。”
3.扣押物品清单
2013年10月至12月份期间，被告人靳某某、余某某分别在西峡县五里桥镇封湾村一院内将自己所购买的烟叶非法加工成烟丝后存放在西峡县五里桥镇移民新村一出租房屋内，案发后，被查获存放的烟丝为7650公斤。（其中被告人靳某某存放的烟丝为5100公斤，被告人余某某存放的烟丝为2550公斤）河南省烟草专卖局豫烟专价（2014）4号关于南阳市局办理制售假烟案件中涉案物品的价格证明：2012年度我省烤烟调拨平均基准价格为39.53元／公斤（不含税），烟丝价格按烤烟调拨平均基准价格的1.5倍计算。每公斤59.295元，合计款为45.361元，被告人靳某某此笔犯罪数额为30.243万元；被告人余某某此笔的犯罪数额为15.122万元。
认定上述事实的证据如下：
一、被告人的供述
1.被告人靳某某供述。2013年8月份，我和余某某通过安徽的王某买有烟叶准备贩卖，但各自还有一部分没有卖掉，存放在内乡，后来我和余某某就对我们当时加工厂的人们说，准备让工人给我们利用那台最后买的打叶机把我们的烟叶给加工了，我和余某某每斤给工人一元的加工费。所以最后加工的烟丝我有三百多包，余某某有一百多包，这些烟丝最后都存在在五里桥移民小区一楼我租的那间仓库，后来听说那些烟丝被公安机关扣押了。
2.被告人余某某供述：我听说靳某某个人的烟叶通过厂里的工人们加工了一部分存放在那个仓库里，听说大约有六、七吨的货。我有100多包烟叶，每包30斤，我的烟叶加工了两个小时左右。
二、证人证言
1.证人宋某某证言：我记得2013年在河边加工厂给余某某、靳某某的烟叶加工切成烟丝，余某某的那部分烟叶先拉到河西加工厂，切烟丝是在夜间切的，加工了一夜的时间。靳某某的烟叶是另外一天运到河西加工厂的，加工用了一夜半的时间，当时加工谁的烟叶谁在场招呼着，所以我知道靳某某烟丝比余某某的数量大，加工后都直接拉走放在五里桥移民区他们租赁的仓库里。
2.证人靳某甲的证言：当时余某某和靳某某给我们工人说需要切一些烟叶，并说是他们私人的，不是他们加工厂全部合伙人共有，也就是加工成烟丝。并说好的给我们工人一人一夜是200元工钱，切烟丝是在夜间切的。所以直接对工人付工钱，余某某先前拉到河西加工厂一车烟叶，加工了一夜的时间；第二天靳某某也运到加工厂一车的烟叶，但量比余的量大，加工用了一夜半的时间。在加工烟叶时，他们二人分别在现场招呼，加工好以后，他们分别招呼直接把成品烟丝运走了，听说是存在在五里桥的仓库了。当时我装包时的印象是：靳某某的烟丝大致有五吨，余某某的大致有二吨多，但总数应该是准确的。
三、西峡县公安局扣押物品、文件清单
扣押烟草梗丝510包，每包15公斤，合计7650公斤。
以上证据证明被告人靳某某、余某某各自分别在西峡县五里桥镇封湾村一院内将自己的烟叶加工成烟丝后存放在五里桥移民新村一出租房屋内，被扣押的事实。
四、涉案物品的价格证明
2012年度我省考烟调拨平均基准价格为39.53元／公斤（不含税），烟丝价格按烤烟调拨平均基准价格的1.5倍计算。
五、西峡县烟草专卖局证明
在制假窝点现场查获的成品梗丝17.505吨，湿梗丝折合后0.8吨。2013年12月24日在五里桥镇葛营移民区烟丝中转仓库查获烟丝7.65吨，共计25.955吨。
依据国家发展和改革委员会价格认证中心2013年7月24日下发的《国家发展和改革委员会价格认证中心关于印发〈涉烟案件物品价格鉴定操作规范〉的通知》（发改价证办（2013）104号）第三条第二款“本规范所称制烟原料包括烟叶（含复烤烟下同）、烟梗、烟沫、烟草薄片和烟丝（含毛烟丝、梗丝、下同）之规定。”所查获的梗丝应属于烟丝。
2014年3月至4月份，被告人靳某某自行组织工人在西峡县回车镇某租赁的场地将自己从外地购买的烟叶，非法加工成烟丝后销售所得19500元。后公安机关在现场查扣烟丝48公斤、烟叶6250公斤，烟用麻袋片480个。
河南省烟草专卖局豫烟专价（2014）23号关于南阳市局办理制售非法经营烟叶、烟丝案件中涉案物品的价格证明：我省2013年度烤烟调拨平均基准价格为43.94元／公斤（不含税），烟丝价格按烤烟调拨平均基准价格的1.5倍计算。所查扣的烟丝48公斤，每公斤65.91元，合计款3163.68元；烟叶6250公斤，每公斤43.94元，合计款为27.463万元，烟用麻袋片480个，单价2.8元，计款1344元，总合计27.917万元。被告人靳某某的此笔犯罪数额为29.86万元。
认定上述事实的证据如下：
被告人靳某某供述：今年3月下旬开始在西峡县回车镇屈原岗租赁的一家房后盖了两间活动板房，上面是彩钢瓦，后找五个本地的工人在那里切烟丝。烟叶是2012年我和我们村支书宋某某从贵州购买回的烟叶，在本地没卖完，剩下240包，每包100斤，宋某某通过人介绍存放在田关乡黄沟口一住家户家中，因主家要用房子，让我们挪走，我想着把那些烟叶切成丝卖点钱，所以我私自开办了这个烟丝切丝点。我卖的第一车3000斤每斤4元，第二车3000斤，每斤2.5元，合计1.95万元。
二、证人证言
1.证人宋某某证言。2012年3月底4月初我和我们村的靳某某一块到贵州去买点烟叶回来上交烟站完成年度烟叶上交任务。我在田关乡政府借30万元，乘车到贵州省黔西县，当时那里烟叶按质量好坏价格不等，最后我们以均价两三块一斤购买11万斤左右。我记得当时有一车是2.2元一斤购买的。我印象中交七万六千斤烟叶交到烟站，有一部分坏烟叶，还有一部分烧包交不上去的。当时大约剩余380包还是420包烟叶大约3万余斤，我通过别人联系放在田关乡黄沟口一住户家里，去年11月份中间人给我打电话说黄沟口那家要整房子，让我将放在他家的烟叶拉走，因我当时住院动手术，也就没有过问此事。去年年底，我给靳某某打电话，但他电话一直关机。
2.证人余某某证言。今年3月10日左右，我在县城打工回来听我妻子说有一间房屋租给靳某某，并在邻居余某甲家房后搭有简易棚，用铁皮围着，房顶是彩钢瓦，我见到棚里堆有千把斤烟叶，有成袋装的，也有散烟片，有五、六个男子在棚中加工烟丝。
3.证人余某甲证言。十来天前一个胖子来我家说想租房后一块地，后听说他是田关人，叫靳某某，他说想放点东西，需要五六十个平方，最后谈好价1000元一个月，隔四、五天我见他在租的地方建一个简易活动房，里面放了三台机器，一台切烟丝的，一台炒烟丝的，还有一台吹风机，他们平时是四个人干活。
4.证人黄某某证言。2014年4月6日，靳某某对我讲有活干，我俩一同到回车镇某余某甲家后在余某甲家房后的简易棚中撕烟片，洒水后把烟叶放到切烟机上切成烟丝。后听说这个加工点是靳某某办的。在干活过程中听他们讲一天给70—80元，我去后发现简易棚中堆放有十几包大约百十斤重的烟把，我去这几天总共加工大概有一二十包烟丝。
5.证人靳某某证言。2014年4月4日我们有四、五个人在回车镇某一简易棚内给靳某某加工烟丝，4月5日夜拉来一车烟叶，有四、五吨。
6.证人黄某某证言：大约三、四天前，靳某某让我找两人给他干点活，我找到黄某某等一起到回车镇屈原岗村一简易工棚，才知道是干切烟叶的活，说是每天给150—160元。我们来干活的时候烟叶堆在工棚时有100多包，切出来100多包烟丝后，现在还有30多包烟叶，切出来的烟丝被靳某某联系的集装箱车拉走了。
7.证人王某某证言：大约三、四天前，我内弟黄某某找到我说去回车屈原岗干活，每天100元，我们来干活的时候烟叶就堆在简易工棚里，有100多包现在还有30多包烟叶，切出来的烟丝50斤装一包，烟丝被靳某某装车拉走了。
8.先行登记保存决定书，保存烟丝48千克，烟叶6250千克，自制切丝机一台，自制回潮机一台，自制振筛机一台，东风小霸王车一辆等。
9.河南省烟草专卖局价格证明：我省2013年度烤烟调拨平均基准价格为43.94元／公斤（不含税），烟丝价格按烤烟调拨平均基准价格的1.5倍计算。
10.涉案物品核价表：
烟丝48千克，65.91元／千克，合计0.32万元
烟叶6250千克，43.94元／千克，合计27.463万元，
烟用麻袋片480个，单个价2.8元，合计0.134万元。
三、现场照片，烟草部门证明，辨认笔录，涉案物品价格证明，户籍证明，报案证明，抓获证明，投案证明，到案证明，扣押物品清单，刑事判决书。
上述证据经当庭质证、认证，被告人及其辩护人均无异议，证据来源合法，内容客观真实，足以认定。
综上被告人姜某某、殷某某、别某某、王某某的犯罪数额为155800元；被告人靳某某的犯罪数额为75.683万元；被告人余某某的犯罪数额为30.702万元。被告人别某某于2014年2月19日主动到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。被告人靳某某的违法所得为71500元；被告人姜某某、余某某、殷某某、别某某、王某某违法所得分别为52000元。
本院认为，被告人靳某某、姜某某、余某某、殷某某、别某某、王某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，在实施经营过程中，被告人靳某某联系非法经营场地，负责联系当地工人干活，并支付工人工资，支付租赁费；被告人姜某某购买非法经营的机器设备，联系当地工人干活，负责购买、销售烟梗及梗丝，二被告人在共同犯罪中起主要作用，均是主犯。依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人余某某、殷某某、别某某、王某某在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。但被告人余某某、殷某某在犯罪过程中的作用相对比被告人别某某、王某某大。被告人姜某某、殷某某、别某某、王某某的犯罪数额应为155800元，属于情节严重。被告人靳某某的犯罪数额为75.687万元，被告人余某某的犯罪数额为30.702万元，均属于情节特别严重。被告人靳某某辩解及辩护人辩称：对其个人非法加工烟丝的斤数不对，根据烟草部门查扣的物品清单上的斤数并经靳某某签字按指印，被告人靳某某、姜某某、余某某、王某某的辩护人均辩护应按购买价或者销售价认定犯罪数额的理由符合法律规定，本院予以采纳。同时辩护人称被告人认罪态度好，如实供述自己的罪行，属初犯，应从轻处罚的理由正当，本院予以采纳。被告人靳某某、姜某某的辩护人辩称二被告人不是主犯的理由与本案事实不符，本院不予支持。被告人靳某某有犯罪前科，可作为量刑情节考虑，被告人别某某主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，是自首。依法可以从轻或者减轻处罚。被告人别某某投案后认罪悔罪，判处缓刑不致再危害社会，被告人王某某在共同犯罪中为非法经营过程中的锅炉烧煤提供有资金，起帮助作用，是从犯，犯罪情节较小，判处缓刑不再危害社会，故对被告人别某某、王某某依法可以适用缓刑。
本院根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项，第四条第一款之规定，判决如下：
一、被告人靳某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币75000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月9日起至2020年10月8日止。罚金限判决生效后十日内一次性缴纳。）
二、被告人姜某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币60000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月24日起至2016年6月23日止。罚金限判决生效后十日内一次性缴纳。）
三、被告人余某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币48000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月24日起至2017年4月23日止。罚金限判决生效后十日内一次性缴纳。）
四、被告人殷某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币45000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月24日起至2015年8月23日止。罚金限判决生效后十日内一次性缴纳。）
五、被告人别某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币40000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、被告人王某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币40000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李金岐
审 判 员 李颖博
人民陪审员 查 莹
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 黄 蒙