江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣01刑终78号
抗诉机关（原公诉机关）江西省安义县人民检察院。
原审被告人沙塔尔*沙迪力，男，1984年2月6日出生于新疆维吾尔自治区鄯善县，维吾尔族，小学文化，无业，户籍地新疆维吾尔自治区吐鲁番地区鄯善县，捕前租住在南昌市西湖区。因犯盗窃罪于2016年4月15日被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。因羁押期限届满于2018年2月24日被安义县人民法院决定取保候审，因涉嫌其他犯罪于同日被新疆维吾尔自治区吐鲁番地区鄯善县公安局刑事拘留，现寄押于安义县看守所。
江西省安义县人民法院审理安义县人民检察院指控原审被告人沙塔尔*沙迪力犯盗窃罪一案，于2017年12月12日作出（2017）赣0123刑初157号刑事判决。宣判后，安义县人民检察院提出抗诉，原审被告人沙塔尔*沙迪力未提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年2月6日公开开庭审理了本案。江西省南昌市人民检察院指派检察员董凯华出庭履行职务，原审被告人沙塔尔*沙迪力到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2017年8月23日8时许，被告人沙塔尔*沙迪力从南昌市乘车来到安义县龙津镇花园路闲逛。10时48分许，被告人沙塔尔*沙迪力在龙津镇花园路健康美大药房对面的马路上，见被害人刘某骑一辆电动车从其身旁经过时，发现电动车位置前的暗格内有二部手机即尾随跟上，并趁刘某转身买菜之机，将刘某放在电动车暗格内的一部粉色OPPO牌R11t型手机（价值人民币2938元）和一部VIVO牌Y35型手机（价值人民币629元）盗走，后以人民币350元的价格出售。次日，沙塔尔*沙迪力被公安机关抓获，其归案后如实供述了犯罪事实，其亲属赔偿了被害人刘某的经济损失。
上述事实有相关证据予以证实。原审法院认为，被告人沙塔尔*沙迪力以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值人民币3567元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。其归案后如实供述了自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；其亲属代为全部退赃，可酌情对其从轻处罚；其曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，以被告人沙塔尔*沙迪力犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。
安义县人民检察院抗诉提出，沙塔尔*沙迪力前罪盗窃财物价值3232元，被判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元；本案盗窃财物价值3567元，被判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元。在其他情节基本一致，后罪盗窃财物数额大，且有累犯情节，但主刑、附加刑均轻于前罪，明显不当，
南昌市人民检察院检察员董凯华出庭履行职务，提出鉴于上述抗诉理由，本案量刑与前案量刑相比明显失衡，特殊预防效果不佳，请依法纠正。
经审理查明，二审查明的事实与原审判决认定的事实一致，并有检察机关提交，经一、二审庭审质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案的发、破案情况。
2、现场示意图、电动车照片及监控视频截图，证实沙塔尔*沙迪力作案现场方位、电动车及暗格，以及现场监控视频显示的沙塔尔*沙迪力作案经过等情况。
3、价格认定书，证实经安义县价格鉴定监测管理局认定，被盗OPPO手机价值2938元、VIVO手机价值629元，总价值3567元。
4、谅解书，证实案发后，沙塔尔*沙迪力家属已赔偿了被害人刘某的经济损失，并取得被害人刘某的谅解。
5、户籍信息、前科及归案经过，证实沙塔尔*沙迪力于1984年2月6日出生，作案时已成年；曾因犯盗窃罪于2016年4月15日被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。2017年8月24日21时许，公安民警在南昌市西湖区羊子巷老五烧烤店将塔尔*沙迪力抓获归案。
6、证人彭某的证言，证实2017年8月23日10时50分，其驾驶赣Ａ×××××出租车在安义县城文峰路由西往东行驶到农行门口时，有两个新疆乘客上了他的车，说往前走，开到了东阳村136路站台前面的一个路口，他们两人下了车。这两个新疆人一个偏胖一个偏瘦，30-40岁左右，坐在副驾的那个人身穿白色短袖和七分裤，坐在后面的身穿短袖T恤和七分裤。
7、证人吾某的证言，证实其会说汉语，但不认识汉语。2017年8月23日7点来钟，其和沙塔尔*沙迪力在南昌八一桥下坐136路公交来安义，9点来钟他们一起打车来到安义县移动公司。下车后其一个人去找招租的房子和店面，10点多钟回到移动公司附近，又碰到了沙塔尔*沙迪力，后一起坐136路公交回南昌。回到南昌八一桥，在等出租车时，沙塔尔*沙迪力拿出一部粉色OPPO手机和一部白色VIVO手机给其看，说偷了两部手机，其看了一下。后他们一起回到羊子巷沙塔尔*沙迪力租住的旅馆内，在附近吃了点东西，其就去新建了，沙塔尔*沙迪力喝多了酒没去。当天其身穿一件白色花纹上衣蓝色裤子，沙塔尔*沙迪力身穿灰色上衣和蓝色牛仔裤。监控显示沙塔尔*沙迪力在一部电动车前面的位置上偷了两部手机，其当时在路上走，没有看到沙塔尔*沙迪力偷手机。这两部手机现在在哪其不清楚，沙塔尔*沙迪力也没有分钱给其。
8、被害人刘某的陈述，证实其到公安机关报案称手机被偷了。2017年8月23日10时50分许，其骑电动车在花园路街边买菜，把两个手机放在电动车上，中途买菜付钱离开了电动车，买完菜骑电动车回店里发现手机被偷了，一部是粉色OPPOR11手机，内存64G，2017年7月底花2980元买的；还有一部是白色VIVO手机，内存32G，当时花了1600元。
9、原审被告人沙塔尔*沙迪力的供述，供认2017年8月23日8时许，其和吾某从南昌八一桥坐136路公交来到安义，下车后二人打车到安义县移动公司前面，之后二人走进花园路，吾某走在前面，其走在后面。其看见有个女的骑电瓶车从身边经过，电瓶车的暗盒里放了两部手机，其就跟上这辆电瓶车，趁那女的买菜时将电瓶车暗盒里的两部手机偷走，之后就和吾某离开了花园路，打了一辆出租车在一个136路公交站下了车，然后坐136路公交回南昌。到南昌后，其将手机卖给了路边收手机的人，两部手机卖了350元，白色手机卖了50元，粉色手机卖了300元，350元被其用于吃喝了，其没有分钱给吾某。其想有钱坐车回家才偷东西。其对鉴定结论VIVO手机价格认定为629元、OPPO手机价格认定为2938元没有异议。
本院认为，原审被告人沙塔尔*沙迪力以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值人民币3567元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。其曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年以内又犯本罪，系累犯，依法应从重处罚。其归案后如实供述罪行，庭审中自愿认罪，有坦白情节，依法可以从轻处罚；其亲属代为全部退赃，并取得了被害人谅解，可酌情对其从轻处罚。关于检察机关提出原判量刑轻于前罪，明显不当，特殊预防效果不佳的抗诉意见，经查，原审被告人沙塔尔*沙迪力前罪系在公共场所两次扒窃，归案后如实供述了罪行；本次犯罪数额与前罪在同一量刑档次，归案后亦如实供述了罪行，虽系累犯，但其亲属已代为全部退赃，并取得了被害人谅解。原判根据其犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度系在法定刑幅度内作出的合理判决，并无不当。检察机关的该抗诉意见依据不充分，不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 波
审判员 李俊文
审判员 李 成
二〇一八年三月二十二日
书记员 廖 强