新疆维吾尔自治区塔城市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）塔民一初字第36号
原告：张玲霞，女，1982年4月12日出生，汉族，个体工商户，租住塔城市。
委托代理人：刘淑梅，塔城市新城法律服务所法律工作者。
被告：屈继武，男，1972年10月24日出生，汉族，塔城市XXXX业主，住塔城市。
被告：邵云纲，男，1972年5月29日出生，汉族，个体工商户，住塔城市。
委托代理人：黄万城，塔城市新城法律服务所法律工作者。
第三人：白赛依，男，1978年2月3日出生，维吾尔族，无固定职业，住塔城市。
原告张玲霞诉被告屈继武、邵云纲、第三人白赛依物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，本院于2015年1月6日立�受理。依法由代理审判员李固雨适用简易程序于2015年3月10日公开开庭进行了审理。原告张玲霞及其代理人刘淑梅，被告邵云纲委托代理人黄万城，第三人白赛依到庭参加诉讼，被告屈继武经本院依法送达传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法缺席审判，现已审理完毕。
原告张玲霞起诉称：2014年10月10日，两被告在新华街个体大楼顶层加盖彩钢房，因未设置防护设施，彩钢板掉落将原告张玲霞砸伤。报警后，塔城市和平派出所调查系塔城市新华街喜欢火锅楼上高空坠物。经塔城市城建监察大队调查加盖彩钢房系塔城市XXXX店的建设行为。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求依法判令：1、被告赔偿医疗费5016元、住院伙食补助费2160元（120元／天×18天）、原告误工费54150元（570元／天×95天）、护理费5343元（137元／天×39天）、交通费390元、精神损害抚慰金2000元，以上合计69059元；2、本案诉讼费、邮寄费由被告承担。
原告张玲霞就其诉讼请求向法庭提交证据有：
1、塔城市人民医院病历、住院证、医疗证明书、出院证明书、塔城市人民医院住院费用结算统一票据各一份，证明：（1）、原告张玲霞颈部骨折（颈6）与头部外伤（皮肤软组织损伤），住院18天，住院期间陪护一人，出院后医生建议颈托外固定三周，颈部外固定期间需陪护一人，三周后复诊摄片医生建议继续休息八周；（2）、原告张玲霞因伤花费住院费5016.12元。
2、塔城市公安局和平派出所接处警情况登记表一份，证明：塔城市新华火锅楼上高空坠物将原告张玲霞砸伤的事实塔城市住房和城乡建设局。
3、塔城市住房和城乡建设局责令停止违法行为通知书、执法文书送达回证、塔城市城建监察大队证明各一份，证明：二被告在新华街个体大楼顶层加盖彩钢房属于违法建设行为。
4、个体工商户营业执照、餐饮服务许可证、税务登记证、排放污染物许可证，证明：原告张玲霞为个体工商户。
5、XX餐厅房屋租赁合同一份、收据二份，证明：原告经营的XX餐厅房屋租赁费一年60000元，暖气费2782元。
6、个人房屋租赁合同、税务局发票各一份，证明：原告张玲霞租住房屋租赁费一年15000元，暖气费1407元。
7、交通费票据一组，证明：住院期间原告张玲霞家人送饭产生交通费340元。
8、餐厅账目表一组，证明：原告经营的XX餐厅净利润每天570元。
9、苏文艳、管远航、彩晓梅证明各一份，证明：2014年10月10日-2015年2月6日原告经营的XX餐厅因其受伤没有正常营业。
10、廖祖寿证明一份、证明：2014年10月10日原告张玲霞受伤后原告家人交纳医疗费5016.12元。
被告屈继武经本院传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。
被告邵云纲答辩称：本案是第三人白赛依在施工过程中发生的事故，应当由第三人白赛依承担赔偿责任。原告张玲霞的赔偿项目及数额应当举证证明。
被告邵云纲为证明自己的答辩意见，向法庭提交2014年12月7日协议书一份，证明被告邵云纲与第三人白赛依签订了加工承揽合同，根据约定应当由第三人向原告张玲霞承担赔偿责任。
第三人白赛依陈述称：个体大楼加盖彩钢房是被告邵云纲找我建造的，第三人白赛依已经垫付了部分医疗费，剩余的赔偿责任应当由被告邵云纲承担
第三人白赛依向法庭提交以下证据：
1、塔城市人民医院预收病人住院费用收款收据一份、门诊票据六张，证明：第三人白赛依垫付门诊检查费用2583.7元，住院费1000元。
2、苏振山证人证言，证明：事故发生经过及第三人白赛依垫付医疗费八千多的事实。
被告邵云纲、第三人白赛依对原告张玲霞提交证据1、2、3、4无异议；对证据5、6真实性、合法性认可，对关联性不认可，房屋租赁费、取暖费不是本案赔偿范围；对证据7真实性、合法性不认可，关联性认可，认为原告张玲霞受伤住院必然产生交通费，但这组交通费票据是连号的，且340元的交通费过高；对证据8真实性、合法性、关联性均不认可，认为原告张玲霞自己记录的餐厅账目没有相关行政单位确认，且只是流水账不能证明每天的净利润，应当根据法律规定确定每天误工费；对证据9、10真实性、合法性不认可，认为证人应当出庭接受法庭质询，且餐厅是否营业应当由税务机关证明，另第三人白赛依垫付了医疗费有票据证明。
原告张玲霞对被告邵云纲证据真实性、合法性、关联性不认可，签订协议书的时间是事故发生后。
第三人白赛依对被告邵云纲证据真实性认可，但提出协议书是在事故发生后补签的�第三人白赛依不认识汉字被告邵云纲打印好要求其签字，否则不支付剩余款项。
原告张玲霞对第三人白赛依证据1的真实性、合法性认可，但关联性有异议，原告起诉的医疗费不包括门诊费用；对证据2苏振山证人证言不认可，证人只能证明事故发生经过，对垫付医疗费的数额并不清楚。
被告邵云纲对第三人白赛依证据1真实性、合法性、关联性均认可，对证据2证人证言无异议，认为证人苏振山系事故发生的见证人，能客观反映事故经过及垫付医疗费的事实。
本院对原、被告及第三人提交证据认证如下：
对双方当事人及第三人无异议的原告张玲霞证据1、2、3、4依法予以确认；对原告证据5、6，被告邵云纲、第三人白赛依对真实性、合法性无异议，依法对真实性、合法性予以确认。房屋租赁费、取暖费不属于原告受伤后为治疗和康复支出的合理费用，依法对关联�不予确认；对原告证据7，被告邵云纲、第三人白赛依对关联性无异议，依法对关联性予以确认；对原告证据8，被告邵云纲、第三人白赛对真实性、合法性、关联性均有异议，原告张云霞个人记录的餐厅账目不能证明其最近三年的平均收入状况，依法对真实性、合法性、关联性不予确认；对原告证据9、10，被告邵云纲、第三人白赛依对关联性无异议，对真实性、合法性不认可，依法对关联性予以确认，证人应当出庭作证，接受当事人的质询，苏文艳、管远航、彩晓梅、廖祖寿提出的证明文书，不能核实其真实性，亦不能与其他证据相互印证，依法对真实性、合法性不予确认。对被告邵云纲提交的2014年12月7日协议书，原告张玲霞对其真实性、合法性、关联性均有异议，第三人白赛依对其真实性认可，对合法性、关联性有异议，第三人白赛依确实承揽个体大楼彩钢房，该协议系第三人白赛依本人签字，依法对真实性、关联性予以确认，但该协议约定施工过程中的安全责任由第三人白赛依承担，被告邵云纲在明知发生了事故的情况下补签该协议系规避法律规定其应当承担赔偿责任的行为，依法对该协议的合法性不予确认。对第三人白赛依证据1，原告张玲霞、被告邵云纲对真实性、合法性无异议，依法对真实性、合法性予以确认，第三人垫付医疗费的事实与当事人陈述可以相互印证，依法对关联性予以确认；对第三人证据2证人证言，证人系现场工人能客观反映事故发生过程，依法对真实性、合法性、关联性予以确认。
经审理查明：2014年10月10日12时30分，原告张玲霞在其餐厅外被楼上坠落的彩钢板砸伤。经塔城市公安局和平派出所出警民警调查了解是塔城市喜欢火锅店楼上高空坠物将原告张玲霞砸伤，告知原告张玲霞到城建部门处理。塔城市城建监察大队调查认定：新华街个体大楼顶层加盖彩钢房一处，钢架结构，彩钢板墙体，面积约140平方米，未办理建设工程规划许可证，系违法建设行为。且塔城市住房和城乡建设局已于2014年10月9日向被告邵云纲送达了塔建责停字（2014）第17-072号责令停止违法行为通知书。原告张玲霞经塔城市人民医院诊断为颈部骨折（颈6）与头部外伤（皮肤软组织损伤），住院18天，住院期间陪护一人，出院后医生建议颈托外固定三周，颈部外固定期间需陪护一人，三周后复诊摄片医生建议继续休息八周，八周后进行康复训练。因赔偿事宜与二被告协商未果，故原告张玲霞诉诸法院，提出上述诉讼请求。
同时查明：2014年12月7日被告邵云纲与第三人白赛依补签承揽协议书，塔城市新华街个体大楼彩钢房由第三人白赛依加盖，材料由被告邵云纲提供，第三人白赛依提供�术与劳务。
另查明：第三人白赛依垫付门诊检查费2583.7元，预交住院费1000元。
双方当事人的争议焦点：原告张玲霞要求赔偿的项目与数额是否合理合法？被告屈继武、邵云纲及第三人白赛依是否应当承担赔偿责任，应当如何承担？
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害，订作人不承担赔偿责任，但订作人对订作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。被告邵云纲作为订作人在塔城市新华街个体大楼顶层加盖彩钢房一处，在未办理建设工程规划许可证的情况下指示第三人白赛依进行建设行为，且塔城市住房和城乡建设局于2014年10月9日向其送达责令停止违法行为通知书后，10月10日仍指示第三人白赛依继续建设行为，被告邵云纲存在明显过错，应承担主要赔偿责任即75%的赔偿责任。被告屈继武作为塔城市XXXX店业主放任被告邵云纲在火锅店顶层加盖彩钢顶亦存在一定过错，本院酌定其承担10%的赔偿责任。第三人白赛依作为承揽人在建设彩钢房过程中未尽到安全注意义务致使彩钢板脱落砸伤原告张玲霞，本院酌定其承担15%的赔偿责任。
本院所在地相同或者相近行业上一年度（2013年度）职工平均工资为49843元／年（136.7元／天），原告张玲霞因伤住院，依法应获得的赔偿项目为：医疗费5016.12元、住院伙食补助费2160元（120元／天×18天），根据塔城市人民医院出具的证明确定原告张玲霞误工天数为95天（18天＋21天＋56天），护理天数为39天（18天＋21�），误工费无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，但原告张玲霞不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照本院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算，即误工费为12986.6（95天×136.7元／天）、护理费5331.3元（39天×136.7元／天），交通费根据受害人及必要陪护人员就医或转院治疗实际发生的费用计算，有关交通费凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告张玲霞以家人乘座出租车送饭为由，要求赔偿交通费390元，不具有合理性，本院酌定交通费为180元。原告张玲霞因伤致精神损害，但未达到严重后果，请求赔偿精神损害，本院依法不予支持。
综上，本院确认原告张玲霞的经济损失为：医疗费5016.12元、住院伙食补助费2160元、误工费12986.6元、护理费5331.3元、交通费180元，合计25674.02元。其中被告屈继武承担赔偿数额为2567.4元（25674.02元×10%），被告邵云纲承担赔偿数额为19255.52元（25674.02元×75%），第三人白赛依承担的赔偿数额为267.4元（25674.02元×15%－3583.7元）。故原告张玲霞的诉讼请求，本院依法部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告屈继武于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告张玲霞经济损失2567.4元；
二、被告邵云纲于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告张玲霞经济损失19255.52元；
三、第三人白赛依于本判决�效之日起十日内一次性赔偿原告张玲霞经济损失267.4元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费1556元，适用简易程序审理减半收取778元，邮寄费70元，合计848元，由被告屈继武承担84.8元，被告邵云纲承担636元，第三人白赛依承担127.2元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于塔城地区中级人民法院。如上诉期届满七日内不预交二审案件受理费的，则按自动撤回上诉处理。
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代理审判员 李固雨
二〇一五年三月十八日
书 记 员 高 娟