四川省西昌市人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2018）川3401行赔初2号
原告王家全，男，汉族，1984年12月26日出生。
被告会东县公安局。住所地：四川省会东县鲹鱼河镇光明街**号。统一社会信用代码：115134260090742686。
法定代表人叶建华，该局局长。
委托代理人蒋世元，会东县公安局法制大队大队长，代理权限为特别授权。
委托代理人吴鹏，会东县公安局大崇派出所民警，代理权限为一般代理。
原告王家全因与被告会东县公安局治安行政赔偿一案，于2018年1月15日向本院提起行政赔偿诉讼。本院于当日受理后，依法组成合议庭，于2018年1月19日向被告会东县公安局送达了起诉状副本及应诉通知书。于2018年2月24日公开开庭审理了本案。原告王家全，被告会东县公安局的委托代理人蒋世元、吴鹏到庭参加诉讼。被告会东县公安局的负责人未到庭。本案现已审理终结。
原告王家全诉称：2017年10月10日晚7点30分左右，原告与朋友陈某某、阳某某在刘某某家棋牌室茶馆喝茶，因闲聊无事，就用扑克玩“斗地主”的5元投注游戏，桌上用于玩游戏的人民币4人总共200多元，刚玩不久就被被告下属大崇派出所的警察以原告等人“赌博”为由强行搜走4人身上的全部人民币，并据此作出了对原告拘留、罚款、没收决定。被告作出的处罚决定，属于认定事实错误，程序违法，应予以撤销。理由如下：一、原告与朋友玩5元投注的“斗地主”游戏，纯属于朋友之间的娱乐，并不是以输赢为目的的赌博行为，而且输赢并不大，被告强行将原告及他人身上没有用于玩游戏的全部人民币1500.00元搜出与桌上用于玩游戏的200多元加在一起1758.00元认定为赌博资金，不符合生活常情，也不客观公正。事实上也不可能全部用来打牌玩游戏。原告与朋友玩游戏仅给老板刘某某支付30元的服务费。原告并不存在营利行为。根据《最高人民检察院关于办理赌博案件的解释》第九条规定，不以营利为目的，进行带有少量财物输赢的娱乐活动不以赌博论处，《公安部关于办理赌博违法案件适用的法律若干问题的通知》第九条规定，不以营利为目的亲属之间进行带有财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚，亲属之外的其他人之间进行带有少量财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚。被告却将原告与好友之间的娱乐行为定性为以营利为目的，赌博的行为作出处罚，缺乏事实和法律根据。被告下属工作人员到场后，没有出示警官证，也没有出示搜查证，就对原告暴力执法强行搜身，属于暴力违法执法及程序违法。二、被告会东县公安局作出行政处罚前，没有依法履行告知程序，办案程序违法。诉讼请求：判决被告会东县公安局按照每日258.89元支付原告被行政拘留十日的赔偿金2588.90元。
在举证期限内原告未向本院提交证据、依据。
被告会东县公安局辩称，2017年10月10日19时许，王家全、刘某某、阳某某、陈某某等四人在大崇镇文化街刘某某家开的棋牌室以“斗地主”方式进行赌博，被大崇派出所民警当场查获。王家全赌博的事实有王家全、陈某某、阳某某、刘某某的陈述和申辩、证人证言、物证、视频资料、检查笔录等证据证实。王家全的行为违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条之规定，其行为构成赌博，应予处罚，且其在公共场所赌博，属于情节较重。会东县公安局对王家全的具体行为查明和认定的事实清楚、证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，处罚适当，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告会东县公安局在举证期限内向本院提交了作出被诉具体行政行为的证据、依据。
第一组：
1、受案登记表。
证明:案件的来源。
2、询问笔录（王家全）;
3、询问笔录（阳某某）;
4、询问笔录（陈某某）;
5、询问笔录（刘某某）;
6、询问笔录（李康洪）;
7、询问笔录（罗朝东）;
8、询问笔录（张华顺）;
9、光盘制作说明及光盘；
10、照片说明。
证明:2017年10月10日王家全等人有赌博的行为。
11、检查证、检查笔录、呈请检查报告书。
证明：会东县公安局凭检查证对场所进行了检查，以及检查的记录和报告。
12、证据保全决定书、证据保全清单、呈请证据保全报告书。
证明：会东县公安局在执法过程中对相关证据进行了保全及王家全等人有赌博的行为。
13、到案经过。
证明：2017年10月10日查处王家全等人赌博行为时，违法行为人到案的过程。
第二组：
14、行政处罚告知笔录；
15、行政处罚决定书、呈请公安行政处罚审批报告、收缴物品清单及报告。
证明：会东县公安局在处罚前履行了告知程序，处罚前和收缴前进行了审批，程序合法。
行政处罚罚没票据（阳某某）；
证明：阳某某已缴纳500.00元罚款。
17、行政拘留执行回执。
证明：对王家全等4人的十日行政拘留已经执行完毕。
18、送达回执。
证明：会东县公安局作出行政处罚决定后将处罚决定书向被处罚人家属送达，履行了对家属的告知义务。
19、在逃人员查询比对表、案前信息采录确认单。
证明：会东县公安局在办理行政案件过程中履行了必要的程序。
户籍证明。
证明：会东县公安局查明了被处罚人的身份。
呈请结案报告书。
证明：会东县公安局已对该案依法结案。
第三组：法律依据
《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条、《四川省公安机关办理治安管理处罚案件自由裁量标准》第五十六条、《中华人民共和国行政强制法》第十九条。
经庭审质证，原告对被告会东县公安局提供的证据1无异议。对证据2的真实性无异议，但提出被告下属的大崇派出所在2017年10月10日晚对原告询问期间，原告多次申请上厕所，均遭拒绝，要求在笔录做完后才能去上厕所，并明确表示原告尿在裤子上都可以，这一行为明显是违法行为，造成了原告生理上的痛苦，属于违法取证。被告存在诱供行为。对证据3-8的真实性无异议，对照视频资料的内容，这些笔录与当事人口述的个别文字有点小出入。对证据9无异议，但提出公安机关没有提供将原告从现场带回派出所途中的视频。对证据10无异议。对证据11的真实性、合法性有异议，从呈请检查报告书的时间来看，检查时间是2017年10月10日19时36分到19时56分，会东县公安局法制部门和相关领导是下班时间，没有证据证明他们在值班，显然是伪造的。被告到达现场后没有出示相关证件。检查证上刘某某的签字时间是2017年10月10日19时56分，被告是先对我们进行了检查，才进行了审批，程序违法。对证据12中的《呈请证据保全报告书》的真实性有异议，不能证明审批人在值班值守，对其他证据无异议。对证据13有异议，原告并不存在不配合民警的行为存在，原告只是提出了口头辩解，被告的陈述不真实。提出原告不是赌博，只是涉及少量财物的娱乐行为，不是以输赢为目的，是在闲暇中临时起意，不是有意的。对证据14有异议，提出虽然告知笔录上有原告的签字，是原告本人签的，签字时间是2017年10月11日4时左右，原告已经在拘留所时才让原告签的告知笔录，是民警指使原告签的。对证据15的真实性无异议。对证据16无异议。对证据17无异议。对证据18的真实性无异议，但提出原告的家属从来没有签收过，也没有接到过任何通知。对证据19、20、21无异议。对法律依据有异议，认为被告适用法律错误。对“公共场所”的认定无异议。原告没有多次参与赌博，也没有受到过关于赌博的处罚。公安机关执法前应该先出示相关证件，被告没有出示相关证件就对原告进行了搜查。
本院对上述证据认证如下：被告会东县公安局提供的证据1--
21具有证据的相关属性，本院予以采信。被告会东县公安局提供的法律依据是其作出被诉具体行政行为时合法有效的法律，适用于本案，本院予以采信。
经审理查明，2017年10月10日约19时，王家全、阳某某、陈某某、刘某某4人在会东县大崇镇文化街刘某某经营的棋牌室用扑克牌“斗地主”，约定一把5元、“炸弹”翻倍，最高80.00元“封顶”。约19时36分，会东县公安局大崇派出所根据举报，将上述4人当场抓获，民警从原告王家全身上查获人民币362.00元，从阳某某身上查获人民币340.00元，从陈某某身上查获人民币911.00元，从刘某某身上查获人民币145.00元，共计人民币
1758.00元。查获扑克牌一副、桌垫一张。当日，被告会东县公安局对上述查获的现金及扑克牌、桌垫进行了登记保全，并对4人分别作出东公（大崇）缴字〔2017〕77号、75号、78号、76号《收缴物品清单》，对上述查获的现金及扑克牌、桌垫予以收缴。被告会东县公安局在查明上述事实并告知原告拟对其作出行政处罚的事实、理由、依据及依法享有的权利后，于2017年10月11日作出东公（大崇）行罚决字〔2017〕1218号《行政处罚决定书》，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条之规定，决定给予王家全行政拘留十日，并处罚款五百元的行政处罚。并将该行政处罚决定书向原告亲属邮寄送达。对王家全行政拘留十日的行政处罚已执行完毕。
本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三条：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；”的规定，只有行政行为被确认违法时，受害人才有取得赔偿的权利。本案中，原告王家全的诉讼请求是要求被告会东县公安局支付对其实施行政拘留十日的赔偿金，该诉讼请求获得支持的前提是会东县公安局对原告实施行政拘留十日的行政处罚行为已被确认违法，但原告在另一案件中提起的要求撤销被告会东县公安局对其作出行政拘留十日行政处罚决定的诉讼请求，已被本院（2018）川3401行初10号《行政判决书》判决驳回，因此，原告要求被告会东县公安局支付其赔偿金的诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：
驳回原告王家全要求被告会东县公安局按照每日258.89元支付其被行政拘留十日的赔偿金2588.90元的诉讼请求。
案件受理费依法不予收取。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。
审 判 长 周红春
审 判 员 苏红英
人民陪审员 殷德仁
二〇一八年三月二十二日
书 记 员 许琼月
附本判决适用的相关法律依据：
《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。