湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0802民初337号原告：张家界中国旅行社股份有限公司，统一社会信用代码91430800186880068N，住所地湖南省张家界市永定区官黎坪办事处中心汽车站**。法定代表人：张丕达，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱胜辉，湖南澧滨律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：蒋宏国，男，1964年10月16日出生，汉族，居民，住湖南省株洲市荷塘区。委托诉讼代理人：肖何，湖南卓进律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：张玉永，男，1974年4月23日出生，汉族，居民，住湖南省长沙市芙蓉区。被告：王益，女，1985年9月24日出生，汉族，居民，住湖南省石门县。被告：张磊，男，1985年5月11日出生，汉族，居民，住湖南省长沙市芙蓉区。被告：刘慧，女，1986年8月28日出生，苗族，居民，住湖南省吉首市。被告：黄蓉，女，1988年6月14日出生，汉族，居民，住湖南省湘阴县。被告：易春华，女，1980年2月15日出生，汉族，居民，住湖南省株洲市天元区。被告：石纯，女，1971年2月25日出生，汉族，居民，住湖南省湘潭市雨湖区。原告张家界中国旅行社股份有限公司（以下简称张中旅公司）与被告蒋宏国、张玉永、王益、张磊、刘慧、黄蓉、易春华、石纯追偿权纠纷一案，本院于2017年2月16日受理后，被告蒋宏国向本院提出管辖异议，本院依法作出（2017）湘0802民初337号民事裁定书，裁定驳回被告蒋宏国对本院管辖权提出的异议，被告蒋宏国对该裁定不服并提起上诉，2017年9月27日，张家界市中级人民法院作出（2017）湘08民辖终16号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张中旅公司的委托诉讼代理人朱胜辉、被告蒋宏国的委托诉讼代理人肖何到庭参加了诉讼。被告张玉永、王益、刘慧、易春华、石纯经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。被告张磊、黄蓉经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张中旅公司向本院提出诉讼请求：1.判令各被告立即共同连带向原告支付各类垫付款项合计18万元及自支付之日起至付清之日止的利息，计算标准以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算逾期付款损失；2.判令各被告共同连带向原告赔偿因本案追偿发生的合理律师费15000元；3.判令本案的诉讼费用由各被告共同承担。2017年4月13日，原告张中旅公司向本院递交《增加诉讼请求申请书》，追加诉讼请求：判令各被告共同连带向原告返还代为支付下欠张家界运兴旅游运输有限责任公司（以下简称运兴公司）的运输款10万元及自支付之日起至付清之日止的利息，利息计算标准以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算逾期付款损失。在庭审过程中，原告张中旅公司自愿放弃“判令各被告共同连带向原告赔偿因本案追偿发生的合理律师费15000元”的诉讼请求。事实与理由：2012年2月，各被告共同签订了一份《股东合作协议》，约定合伙共同投资开设张家界市中国旅行社有限责任公司和谐之旅，并挂靠在原告处，每年向原告上交一定的管理费和提成，前期由被告蒋宏国出资，张玉永负责管理，负责经营长沙至张家界、长沙至凤凰、长沙至张家界再至凤凰、长沙至韶山至张家界再至凤凰的散客拼团。因业务需要，各被告经营的和谐之旅与张家界市永通运输有限责任公司（以下简称永通公司）签订了《业务合作协议》，后经双方结算确认下欠永通公司运输款16万元，并承诺分期支付未果。永通公司于2016年1月提起诉讼，经张家界市永定区人民法院一审判决，原告对被告经营的和谐之旅下欠永通公司运输款承担支付责任，经张家界市永定区人民法院执行，原告已经代被告支付了18万元执行款，造成被告该笔经营损失。同时各被告在经营和谐之旅期间下欠运兴公司运输款10万元，和谐之旅出具了欠条，通过张家界市永定区人民法院一审判决，原告与运兴公司执行和解，免除了部分案件受理费，并依和解协议支付了10万元运输款。原告在实际支付上述款项后，享有对被告进行追偿的权利。被告蒋宏国辩称，本案就代为支付的两个公司的款项行使追偿权，对于2016年永通公司的款项，因为被告蒋宏国只是原告张中旅公司的内部下属机构，内部约定被告蒋宏国承担40%的责任，被告蒋宏国只承担40%的责任；对于原告张中旅公司追加的运兴公司的追偿权问题，该追偿权属于另外一个案件，不能并案审理，且增加诉讼请求超过了法定时间（举证期限内），同时对于运兴公司的案件，被告应作为第三人参与该诉讼，在被告没有参加诉讼的情况下，被告蒋宏国对运兴公司的债务不予认可，该债务已经超过诉讼时效，原告张中旅公司不能就对运兴公司承担责任的判决对被告行使追偿权。原告张中旅公司为证实自己的主张，向本院提交了如下证据：1、《股东合作协议书》一份，拟证明本案八被告合伙组建张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅散拼中心，挂靠在原告处，明确约定了各方的权利和义务的事实；2、《调查笔录》两份及吴耀出具的《证明》一份，拟证明八被告共同合伙的散拼中心和谐之旅挂靠在原告处，由被告张玉永与原告签订相关协议，吴耀是和谐之旅的会计，相关债务应由各被告共同偿还的事实；3、《张家界市中国旅行社有限责任公司张家界易程天下国际旅行社有限公司经营目标管理责任状》一份，拟证明本案各被告共同合伙成立的和谐之旅对外是由张玉永与原告签订目标管理责任的事实，相关债权债务应由各被告股东共同承担；4、张家界市永定区（2016）湘0802民初13号民事判决书、（2016）湘0802执1174号执行通知书、和解笔录、中国建设银行单位客户专用回单、业务回单、结案通知书各一份，执行款（中介费）领条两份，拟证明各被告共同成立的和谐之旅因对外经营产生的债务，人民法院判决由原告对外承担，且本案各个被告均系和谐之旅的股东，原告依法对外承担责任的事实；5、民事起诉状、欠条、张家界市永定区人民法院（2017）湘0802民初64号民事判决书、执行和解协议书、授权委托书、营业执照、邓扬建身份证复印件、张中旅公司领款单、中国建设银行单位客户专用回单、张家界市中级人民法院（2017）湘08民终235号民事裁定书各一份，拟证明被告共同经营的和谐之旅因经营需要下欠运兴公司车费10万元，由人民法院判决原告偿还，原告在争取利益最大化的前提下与对方和解并支付了和解款，依法享有本案追偿权的事实；6、委托代理合同、湖南省增值税普通发票、中国建设银行单位客户专用回单各一份，拟证明原告因本案追偿权纠纷，委托湖南澧滨律师事务所进行诉讼追偿，产生15000元律师费，并已经实际支付，各个被告应共同赔偿的事实。被告蒋宏国质证认为：证据1真实性无异议，对证明目的有异议，和谐之旅是原告的下属机构，不应该承担连带责任，协议对原告方有法律效力，应按照份额承担责任；证据2真实性没有异议，但不能达到原告的证明目的；证据3真实性不清楚，从合同内容来看，本案被告只是原告下属机构的人员，合作协议对原告同样有效，被告应按照协议承担责任；证据4没有异议；证据5中的判决书的真实性无异议，但该判决书涉及被告的法律权利，被告没有参与诉讼，对欠条和相应的欠款事实没有进行质证，原告与运兴公司的和解与被告没有关系，不能行使追偿权；证据6真实性没有异议，如果协议上有因和谐之旅支付的律师费，应按支付方参与签订的律师费支付协议支付，原告要求被告支付律师费没有事实和法律依据。被告蒋宏国未向本院提交证据。被告张玉永、王益、张磊、刘慧、黄蓉、易春华、石纯未到庭参加诉讼，未提交书面答辩意见，亦未向本院提交证据。本院对本案的证据认证如下：原告张中旅公司提交的证据1、2、4、5客观真实，来源合法，与本案有充分的关联性，且被告蒋宏国对其真实性无异议，本院予以采信；原告张中旅公司提交的证据3被告蒋宏国质证对该证据真实性不清楚，该证据与和谐之旅成立后由张玉永负责经营的事实相一致，本院予以采信；原告张中旅公司提交的证据6因原告张中旅公司自愿撤回关于律师费的诉讼请求，该证据就与本案的事实没有关联，本院不予采纳。经审理查明，2012年2月11日，被告蒋宏国（甲方）、张玉永（乙方）、王益（丙方）、张磊（丁方）、刘慧（戊方）、黄蓉（己方）、易春华（庚方）、石纯（辛方）签订《股东合作协议书》，约定：被告蒋宏国、张玉永、王益、张磊、刘慧、黄蓉、易春华、石纯根据《中华人民共和国公司法》和其他有关法律法规，根据平等互利的原则，经过友好协商，就共同投资成立张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅散拼中心（以下简称和谐之旅）事宜，订立股东合作协议书，和谐之旅的名称为张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅长沙办事处，和谐之旅的住所为长沙市芙蓉区，和谐之旅在张家界市中国旅行社总社的代表人为蒋宏国，和谐之旅是依照《中华人民共和国公司法》和其他有关规定成立的有限责任公司。合伙人甲、乙、丙、丁、戊、己、庚、辛八方按照本合同对公司的债权债务承担责任，分享利润；和谐之旅注册资本为人民币50万元，前期由甲方现金出资，乙方负责管理，其他各方负责业务和操作等其他事宜，股份比例为甲方40%、乙方40%、丙方4%、丁方4%、戊方4%、己方4%、庚方2%、辛方2%，该股份比例为永久性股权；和谐之旅的经营范围是长沙至张家界、长沙至凤凰、长沙至张家界再至凤凰、长沙至韶山至张家界再至凤凰的散客拼团。后被告蒋宏国、张玉永、王益、张磊、刘慧、黄蓉、易春华、石纯将和谐之旅挂靠在张家界市中国旅行社有限责任公司，每年给挂靠公司交纳一定的管理费和提成。同时查明，2013年3月5日，永通公司为甲方与和谐之旅为乙方签订了《张家界永通旅游运输有限公司运输业务合作协议》，约定：乙方将和谐之旅所属的旅游团、散客运输业务交给甲方承运，运价由甲乙双方共同协商后制定，原则是紧跟市场并略低于市场价，特殊情况下调度中心与乙方相关部门协商定价，原则上不得突破物价局最高和最低限价，乙方负责将团队用车需要计划提供给甲方调试中心，并协商相关事宜，并按合同约定给甲方结算相应运输费用，结算方式是现金或银行转账，合同有效期自2013年1月1日至2013年12月31日。该协议甲方由永通公司负责地接和车队业务的邓勇签名，并加盖了永通公司的公章，乙方由被告张玉永签名，并加盖了“张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅”的公章。合同签订后，张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅将旅游团散客运输业务交给永通公司承运，永通公司为张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅累计承运了“车队人数”共7674人、“凤凰人数”共3584人。2015年4月10日，在张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅租赁的长沙竹园公寓办公室，和谐之旅会计吴耀对结算后的债务给邓勇出示欠条一份，该欠条载明：“欠条和谐之旅欠邓勇2013年地接款车费，合计壹拾陆万元整（￥160000.00），协定于2015年6月底付款壹万元，7月底付款贰万元，8月底付款叁万元，剩余部分重新商定。经手人：吴耀，2015年4月10日。”并在欠条上加盖了“张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅”的公章。欠条出示后，张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅未按约定给付欠款。2016年1月5日，永通公司向法院起诉要求张中旅公司与被告张玉永、蒋宏国连带支付欠款160000元，并从2014年1月1日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息上浮50%的利率标准计算逾期付款的损失。2016年7月23日，张家界市永定区人民法院作出（2016）湘0802民初13号民事判决书，判决如下：一、张中旅公司于本判决生效后十五日内支付永通公司的欠款160000元，并从2015年6月30日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率上浮50%计算逾期付款损失；二、驳回永通公司的其他诉讼请求。案件受理费3500元，由张中旅公司负担。2016年12月6日，永通公司与张中旅达成执行和解协议：1.张中旅公司定于2016年12月8日一次性给付16万元，下欠2万元定于2016年12月20日给付，下欠的利息永通公司放弃；2.本案作和解结案，如逾期恢复原判决执行。2016年12月8日，永通公司邓勇在张家界市永定区人民法院领取执行款16万元；2017年1月5日，永通公司邓勇在张家界市永定区人民法院领取执行款2万元。2014年起，张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅将部分旅游团旅客运输业务交给挂靠在运兴公司并由邓扬建组建的运输车队承运，双方不定期结算运输费用，该运输车队的车辆均登记在运兴公司名下。2014年12月15日，张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅对双方已产生的运输费用进行了结算并给运兴公司邓扬建车队出具欠条一份，内容为：“2014年3月-12月，欠张家界运兴旅游运输有限公司邓扬建车队车费壹拾万元整（￥100000）。和谐之旅2014年12月15日。”并在欠条上加盖了“张家界市中国旅行社有限公司和谐之旅”的公章。2017年1月6日，运兴公司起诉要求张中旅公司偿还欠款10万元。2017年3月14日，张家界市永定区人民法院作出（2017）湘0802民初64号民事判决书，判决如下：张中旅公司于判决生效后十五日内支付运兴公司运费100000元；案件受理费1150元，由张中旅公司负担。2017年4月11日，张中旅公司（乙方）与运兴公司（甲方）达成执行和解协议：1.乙方同意根据本协议履行张家界市永定区人民法院（2017）湘0802民初64号民事判决书确定的付款义务，即在本协议生效后3日内一次性支付运输款项壹拾万元（计￥100000元），作为双方和解结案的履行依据；2.甲方需在乙方付款前出具收款收据，并指定银行收款账号，否则乙方有权顺延期限付款；3.甲方自愿承担该案件受理费1150元，不再向乙方追偿。2017年4月11日，原告张中旅公司向运兴公司授权的邓扬建的账号43×××63转账100000元。另查明，张家界市中国旅行社有限公司未在工商部门注册登记，2014年7月23日，张家界市中国旅行社有限责任公司变更登记为张家界中国旅行社股份有限公司。和谐之旅已于2015年6月左右解散，和谐之旅解散时，被告未办理清算。本院认为，和谐之旅在经营期间，向挂靠公司交纳管理费和提成，与挂靠公司形成了承包合同关系，由于和谐之旅不具有法人资格，依法由张家界市中国旅行社有限责任公司对外承担民事责任，现由于张家界市中国旅行社有限责任公司已变更登记为原告张中旅公司，根据公司法相关法律规定，有限责任公司变更为股份有限公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继，故原告张中旅公司承继了张家界市中国旅行社有限责任公司对和谐之旅的债权。和谐之旅在经营期间，将旅客运输业务交给永通公司和运兴公司承运，双方之间的运输合同关系及债权债务已经本院（2016）湘0802民初13号、（2017）湘0802民初64号民事判决书予以确认。原告张中旅公司对和谐之旅下欠的运输款项已经代为给付，故与和谐之旅之间构成债权债务关系，由于和谐之旅已于2015年解散，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第47条“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担”之规定，原告张中旅公司有权要求和谐之旅的合伙人蒋宏国、张玉永等八被告对合伙经营期间下欠的运输款28万元共同偿还，被告蒋宏国辩称本人按协议约定占股40%的比例承担债务之理由不能成立，本院不予采纳。被告蒋宏国辩称原告张中旅公司未在举证期限内增加诉讼请求，且增加的诉讼请求虽是同一法律关系，但是是基于不同的主体、不同的时间发生的债务，另外被告没有参与运兴公司案件的审理，不能并案审理。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条，在案件受理后，法庭辩论终结前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。本案中，原告张中旅公司在同一诉讼程序中基于同一法律关系，并在法庭辩论终结前增加对被告蒋宏国、张玉永、王益、张磊、刘慧、黄蓉、易春华、石纯的诉讼请求，可以合并审理，且经法庭释明，被告蒋宏国在考虑期届满后未提起第三人撤销之诉，张家界市永定区人民法院作出的（2017）湘0802民初64号民事判决书已经发生法律效力并执行完毕，原告张中旅公司增加的诉讼请求应合并审理，对被告蒋宏国的该辩称观点本院不予采纳。原告张中旅公司要求被告支付代付款利息的诉讼请求，符合相关法律规定，本院予以支持。被告张玉永、王益、张磊、刘慧、黄蓉、易春华、石纯经合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。依照《中华人民共和国民法总则》第一百零二条、第一百零四条、第一百零五条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百七十四条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第47条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律的解释》第二十四条第四款、第四十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告蒋宏国、张玉永、王益、张磊、刘慧、黄蓉、易春华、石纯于本判决生效之日起五日内共同偿还原告张家界中国旅行社股份有限公司欠款280000元，并从2017年1月5日起以180000为基数，从2017年4月11日起以100000元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准上浮50%计算逾期付款损失。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6600元，公告费1020元，合计7620元，由被告蒋宏国、张玉永、王益、张磊、刘慧、黄蓉、易春华、石纯共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人拒绝履行的，对方当事人应当向人民法院申请执行，申请执行的期限为两年，该期限自法律文书指定的履行期间届满的最后一日起计算。逾期不申请执行的，视为放弃权利。审 判 长  刘江蓉人民陪审员  许年丛人民陪审员  吴启彬二〇一七年十二月二十九日法官助理田丽萍代理书记员  黄小语附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百零二条非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。第一百零四条非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的，依照其规定。第一百零五条非法人组织就可以确定一人或者数人代表该组织从事民事活动。《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予以支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。第四十五条法律或者行政法规对债权转让、股权转让等权利转让合同有规定的，依照其规定；没有规定的，人民法院可以根据合同法第一百二十四条和第一百七十条的规定，参照适用买卖合同的有关规定。权利转让或者其他有偿合同参照适用买卖合同的有关规定的，人民法院应当首先引用合同法第一百七十条的规定，再引用买卖合同的有关规定。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第47条全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未约定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。