吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）前民初字第1747号
原告：张怀亮,住址前郭县。
委托代理人王子清,吉林北原律师事务所律师。
被告：董雪柱,住址前郭县。
委托代理人贾景国，吉林东镇律师事务所律师。
原告张怀亮与被告董雪柱健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张怀亮及委托代理人王子清、被告董雪柱及委托代理人贾景国到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
张怀亮诉称：2013年2月28日上午，原告受其弟弟（张怀玉）邀请帮助其弟弟打玉米，其弟弟雇佣董雪柱为其提供人员和机械打玉米。在打玉米的过程中，由于董雪柱的机械没有安全防护设施，导致张怀亮的右手插入被告打玉米的机械中受伤,在原告申请前郭县公证处的三份公证书中证明张怀亮手受伤的原因是董雪柱的机器造成的,证实董雪柱的机器当时没有防护措施。原告的右手虽经医疗部门治疗已好转出院，但是已经致残，给原告及家人带来终身无法愈合的伤痛。原告依法认为：被告以其自有的机械为原告的弟弟打玉米是以盈利为目的的。被告应当审慎的管理其机械，避免其对公共安全造成的隐患，但是被告却疏忽安全措施，导致原告身体健康权受到严重损害，被告应当对原告承担全部民事赔偿责任，原告要求被告赔偿原告医疗费7385.07元，误工损失费27946元，护理费1256元，膳食补助费600元，交通费1979元，伤残赔偿金76969.68元，鉴定费1600元，精神抚慰金20000元。
董雪柱辩称：一、本案遗漏必要的诉讼主体。（一）原告在起诉状中陈述是受其弟弟的邀请帮助其弟弟打玉米，其与其弟弟之间是帮工关系，原告在实施帮工行为过程中受到人身损害，应当由被帮工人即其弟弟承担责任，故本案应当追加原告的弟弟张怀玉为被告参加诉讼并承担责任。（二）原告诉称被告购买的机器没有安全防护设施而导致其受伤，其应当依法追加出售方或生产厂家为本案被告参加诉讼并承担责任。二、原告起诉被告属于诉讼主体错误。被告虽为玉米机的所有权人，但是被告通过合法途径从正规的销售商处购买的机器，该机器为合格产品，不存在任何的质量问题和安全缺陷，并且原告也提供不了证据证实被告的机器属于质量不合格或存在安全隐患，故作为所有权人不应当承担任何的民事责任。三、被告没有实施侵权行为，也没有任何过错或过失。按照《最高院关于审理人身损害赔偿的司法解释》第一条规定：“因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。”本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或其他组织。按照民法理论，侵权需要有侵权行为，损害后果与侵权行为的因果关系，侵权人主观上有故意或者是重大过失。三个构成要件缺一不可，否则不能成立侵权行为。在本案中，原告系受其弟弟的雇佣而提供机器为其打玉米，被告收取租赁费用，在该机器属于合格产品的前提下，被告没有任何的安全保障义务，也没有过错或过失，在没有义务，且不存在过错或是过失的前提下，原告要求被告承担责任没有事实和法律依据。四、被答辩人的损害后果应当自负。本案的发生，完全系原告为完全的民事行为能力人的前提下，自身存在重大过失，将手伸进转动的机器而导致自身受损，与被告及被告的机器之间没有任何的因果关系，故其责任应当自负。五、原告请求的残疾赔偿金没有有效的证据予以证实，虽然原告在庭审委托一审法院对其伤残评定伤残等级，但是吉林公正司法鉴定中心出具的鉴定意见书不能作为有效证据使用，该鉴定结论鉴定依据是参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006），但是根据【最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成的人身损害用什么标准评定伤残的答复即（2013）他8复函】要求对于雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》的相关规定，鉴定结论属于民事诉讼证据的一种，因该鉴定结论鉴定依据明显错误，所以该份司法鉴定意见书不能作为有效证据使用。另外，原告主张误工费也没有事实和法律依据，根据《公安部人身损害赔偿受伤人员误工损失损失日评定标准》第10.6条规定，对于肢体断离，误工损失为90日，因此原告主张误工费数额没有事实依据及法律依据。另外，因原告本身存在重大过错，对精神抚慰金不应当保护。
经审理查明：2013年2月28日上午，被告董雪柱使用其所有的玉米脱粒机为原告张怀亮的弟弟张怀玉打玉米。被告提供两个人工、一台玉米脱粒机和一台铲车。其中一人负责操作玉米脱粒机，被告董雪柱负责驾驶铲车收玉米。原告张怀亮在为张怀玉帮工收土玉米时右手不慎插入玉米脱粒机内，导致右手受伤。原告伤后至前郭县医院住院治疗，诊断为右手示、中、环指绞伤，住院11天病情好转出院，花去住院医疗费5222.07元，其中吉林省新型农村合作医疗报销补偿医药费1476.62元，二级护理11天。2014年2月19日，原告的损伤经松原市中级人民法院司法技术辅助办公室委托吉林公正司法鉴定中心鉴定，结论为：张怀亮右手损伤情况已构成七级伤残。原告张怀亮申请对被告董雪柱使用的玉米脱粒机是否存在产品缺陷申请司法鉴定，松原市中级人民法院司法技术辅助办公室委托吉林省质量技术服务中心进行鉴定，因原告张怀亮不同意交付鉴定费用被退回。在庭审中原告提交2013年3月14日和3月15日个体诊所药费收据6枚共计金额为600元；2013年3月25日前郭县中医院门诊药费收据1枚金额为152元；2013年4月6日前郭县医院门诊药费收据1枚金额为108元；2013年6月14日吉大二院门诊药费收据2枚金额为153元；2014年2月18日前郭县医院门诊药费收据1枚金额为145.82元；2014年2月19日吉林大学中日联谊医院门诊药费收据4枚金额为459.1元；2015年3月3日在吉林大学第二医院医药费421.35元，万顺堂2013年3月20日和3月27日甲钴胺片两盒17.6元，颐仁堂大药房药费票据金额3元。原告提供就医交通费票据1979元。原告在庭审中提供了前郭县公证处收取的600元公证费票据和吉林公正司法鉴定中心1600元鉴定费票据。原告的合理医药费应为3745.45元（5222.07元扣除新农合报销1476.62元），原告出院之后支付的医药费本院依法不予保护；原告的损失应计算至定残的前一日,从2013年2月18日起至2014年2月18日止,共计355天,即89.08元/天×355天=31623.4元；原告的护理费为127.94元/天×11天=1407.34元；原告的住院期间生活补助费为100元/天×11天=1100元；原告的交通费应该保护住院往返的费用即105元；原告的伤残赔偿金应该为20年×9621.21元×40%=76969.68元；公证费600元及鉴定费1600元依法应予保护。综上，原告合理的经济损失应该为117150.87元，另查明，被告董雪柱驾驶的TY-95X2型玉米脱粒机系黑龙江省龙江县景西农业机械制造有限公司生产，执行标准为JB/T10749-2007;生产许可证编号为XK06-012-00576。根据被告提供的使用说明书第4.16条规定：脱粒作业。所有参与作业的人员要进行明确分工，规定必要的开机、关机的手势，作业前进行安全培训。由熟悉本机工作原理、安全操作规程并有一定机械常识，经过农机操作培训合格的人员担任主机手，其他人员应听从主机手的指挥。在庭审中，被告表示其未经培训，也不需要安全培训。认定上述事实的证据有:前郭县公证处的公证书、原告张怀亮在前郭县医院的诊断书、住院病历、吉林公正司法鉴定中心出具的鉴定书、被告董雪柱提供的黑龙江省龙江县景西农业机械制造有限公司玉米脱粒机使用说明说等足以认定。
本院认为：原告张怀亮在其弟打玉米过程中帮工，其不慎将手伸进被告的玉米脱粒机中受伤，对于其损伤原告有过错，应负相应责任。被告作为机器的所有人负有管理、看护和指导作业的义务，同时本案中存在帮工行为，虽原告未主张该法律关系，本院亦应考虑原告、被告及被帮工人在本案中的地位、作用、过错来综合判断被告应承担的相应法律责任。本案中，被告董雪柱作为机器所有人以承担20%的赔偿责任为宜。被告董雪柱对原告的误工损失时间申请司法鉴定，因《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定已经明确：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故对被告该主张，本院依法不予支持。原告的损伤经吉林公正司法鉴定中心参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006）评定为七级伤残，被告董雪柱认为，根据最高人民法院《关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》确定：评定伤残的标准和计算损失赔偿的标准应相互对应。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准，故对原告的伤残等级申请重新鉴定。而原告张怀亮认为，本案不是雇佣关系纠纷，该司法解释不应成为重新鉴定的理由。吉林公正司法鉴定中心收到被告的质疑意见后，在本案一审辩论终结后出具一份情况说明，该说明未对应使用哪一种评定标准提出意见，仅对使用二者所产生的伤残等级差异进行了说明。最高人民法院的司法解释系对雇员在雇佣活动中造成人身损害评定伤残所应使用标准的答复，本案原告系在帮工过程中所造成的损伤，具体使用哪一种评残标准，应由鉴定部门根据鉴定规则确定。因鉴定部门并没有确认适用标准错误，故对被告重新鉴定的主张，本院依法不予支持。原告要求被告给付精神抚慰金20000元，因被告在本案中承担次要的赔偿责任，故对原告请求被告给付精神抚慰金的主张不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第二十条之规定,判决如下：
一、被告董雪柱自本判决生效后立即赔偿原告张怀亮经济损失117150.87元的20%，即23430.17元。
二、驳回原告张怀亮其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费500由原告承担400元，由被告承担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省松原市中级人民法院。
审 判 长 郭海涛
人民陪审员 耿国文
人民陪审员 迟凤玲
二〇一五年四月二十日
书 记 员 马金山