甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0702民初147号原告：杨丽君，女，1963年3月9日出生，汉族，甘肃省张掖市甘州区人。委托诉讼代理人：张继东，甘肃方联律师事务所律师。被告：张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司。法定代表人：魏建军，该公司经理。组织机构代码：68607658-6。住所：甘肃省张掖市甘州区沙井镇坝庙村。被告：张掖市甘州区丰裕农业科技有限责任公司。法定代表人:王国栋，该公司经理。组织机构代码：67081477-5。住所：甘肃省张掖市东沙港巷**号。委托诉讼代理人：施仪，甘肃德言盛律师事务所律师。被告：甘肃德森商贸有限公司。法定代表人:周家朝，该公司经理。组织机构代码：69563152-9。住所：甘肃省张掖市山丹县北大路。委托诉讼代理人:刘文海，甘肃锦舒律师事务所律师。原告杨丽君与被告张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司（以下简称”永宏番茄公司”）、张掖市甘州区丰裕农业科技有限责任公司（以下简称”丰裕农业公司”）、甘肃德森商贸有限公司（以下简称”德森商贸公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月5日立案后，被告永宏番茄公司经本院于2016年5月11日在《人民法院报》上刊登公告，依法公告送达诉状副本、应诉通知书、开庭传票等相关诉讼材料，并于举证期满后的第三日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。庭审中，被告丰裕科技公司、德森商贸公司申请中止审理并调取相关证据，本院依法调取后，恢复诉讼，于2017年6月4日在《人民法院报》上刊登公告，依法公告送达合议庭组成人员通知书、开庭传票等相关诉讼材料，并于举证期满后的第三日依法适用普通程序，公开开庭进行了第二次审理。原告杨丽君委托诉讼代理人张继东、被告丰裕农业公司委托诉讼代理人施仪、德森商贸公司委托诉讼代理人刘文海到庭参加了诉讼，被告永宏番茄公司经本院公告合法传唤，两次均未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告杨丽君向本院提出诉讼请求：一、要求第一被告立即清偿借款3000000元、承担违约金1285200元，合计4285200元，并利随本清；二、要求第二、三被告承担连带保证清偿责任；三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年12月19日，被告张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司向原告借款3000000元，借款期限为两个月，由被告张掖市甘州区丰裕农业科技有限责任公司、甘肃德森商贸有限公司为其提供连带责任保证，逾期每日承担借款额的万分之六点八的违约金，原告分两次向被告张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司付款3000000元。借款到期后，被告张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司未按期还款。经原告催要，三被告均拒不清偿借款。原告认为，被告拒不偿还借款的行为，损害了原告的合法权益。据此，原告依法提起诉讼，望人民法院判如所请。被告丰裕农业公司辩称，杨丽君、周家朝、魏建军以及王国栋已经协商将张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司的产品进行抵押，且原告已经将该产品运走。产品价格被告方不确定，但产品已经实际交付给杨丽君。被告德森商贸公司辩称，本案原告杨丽君和赵海军、肖文生均系利害关系人，三人之间系亲属关系。2013年12月19日，张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司向原告借款3000000元并出具借条，约定借款期限为两个月，由第二、第三被告提供连带责任担保均属实。但借条出具后，原告没有按合同约定支付借款，原告的行为已构成违约，后原告给魏建军账户分两次转账3000000元，没有通知担保人。被告向魏建军了解后，该3000000元转入魏建军账户后，魏建军即转入杨丽君或赵海军担任法定代表人的担保公司，该3000000元作为张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司向银行贷款的保证金，张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司按时偿还了银行贷款本息。魏建军将3000000元转入杨丽君指定的广诚或广发公司的账户，该3000000元实际由杨丽君控制，所有权并未发生转移。故被告认为，原告的诉讼请求不能成立。另外，张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司将其所有的价值5000000元的番茄酱抵押给赵海军，赵海军将抵押的番茄酱私自处置，被告认为，由赵海军私自处置的番茄酱应该予以下账。被告永宏番茄公司经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。围绕诉讼请求，本案原告依法提交了如下证据，本院组织双方当事人进行了质证：1、被告张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司于2013年12月19日向原告出具的金额为3000000元的借条一张，该借条上保证人处盖有被告张掖市丰裕农业科技有限责任公司、甘肃德森商贸有限公司的印章，分别有其法定代表人王国栋、周家朝的签名、捺印，同时约定”还款日期为2014年2月16日，担保人承担连带保证责任，保证期限为借款到期之日起两年，逾期每日承担借款本金的万分之六点八的违约金”；2013年12月19日张掖市丰裕农业科技有限责任公司及甘肃德森商贸有限公司股东会决议各一份，股东会决议中载明张掖市德森商贸有限公司及张掖市丰裕农业科技有限责任公司同意为张掖市永宏番茄制品有限责任公司向原告杨丽君借款3000000元提供连带责任保证；2013年12月19日及2014年1月7日转账汇款凭证各一份。上述证据证明被告张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司向原告借款3000000元并由被告张掖市丰裕农业科技有限责任公司、甘肃德森商贸有限公司提供担保的事实。被告丰裕农业公司、德森商贸公司委托诉讼代理人对上述证据质证后无异议。对上述当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。围绕诉讼请求，经被告申请，本院调取了如下证据：1、张掖市中级人民法院审理的原告肖文生与被告张掖市永鲜食品有限责任公司、张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司、甘肃德森商贸公司民间借贷纠纷一案卷宗中的庭审笔录、现场勘查笔录及（2015）张中民初字137号民事判决书。被告丰裕农业公司质证后认为：对判决书的真实性无异议，对现场勘查笔录无异议，需要说明的是，2014年永宏番茄制品公司生产的番茄酱被赵海军派人看管。2015年7月5日，赵海军派人去永宏番茄制品公司拉取番茄酱，用于抵顶借款。但生效的（2015）张中民初字137号判决书没有扣抵永鲜公司借款，被告认为，应该抵顶本案所涉的债务。被告德森商贸公司质证后认为：对判决书的真实性无异议，对现场勘查笔录无异议，2014年永鲜公司向肖文生借款时，永宏公司作为担保人，当时番茄酱还在生产过程中，永宏公司生产的番茄酱由赵海军派人看管，永宏公司生产的900拖900吨番茄酱全部被赵海军强行处置，该900拖番茄酱存放于甘州区碱滩镇宏圣番茄公司。原告陈述是魏建军没有支付农民的番茄原料款，他们才强行拉运的，与事实不符。2、经被告申请，本院依法调取的被告永宏番茄公司法定代表人魏建军在中国建设银行股份有限公司张掖西郊支行自2013年12月1日至2016年8月31日的明细账单。被告德森商贸公司质证后认为：对明细账单没有异议，由于魏建军未到庭，具体情况担保人也不清楚。被告丰裕农业公司质证后认为：同意被告德森商贸公司代理人意见。另外，此笔借款已经在（2015）张中民初字137号民事判决书中通过抵顶番茄酱偿还完毕，担保也就不存在了。如果原告认为没有抵顶此笔借款，那么原告就应该举证证明抵顶了哪笔债务，否则，原告就难自圆其说。对上述证据，经当事人质证，双方有以下两个争议的焦点问题：1.关于张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司抵押给赵海军的番茄酱能否在本案所涉借款中予以抵顶的问题。在张掖市中级人民法院审理的原告肖文生诉被告张掖市永鲜食品有限责任公司、张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司、甘肃德森商贸有限公司民间借贷纠纷一案中，原告方陈述双方并没有形成质押合同关系，当时为了收回借款，派驻人员看守，后经原告同意，将番茄酱拉走，其中还包括洋葱酱和辣椒酱，而且浓度比较低；被告认为，原告方派人私自拉运的番茄酱，拉运时间是2015年5月，并不是原告陈述的2015年7月5日，该批番茄酱就是抵顶的肖文生诉永宏番茄公司、永鲜公司、德森商贸公司民间借贷纠纷一案的债务。根据《中华人民共和国担保法》的规定，动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同，质押合同自质物移交于质权人占有时生效。本院认为，本案中，原告方派驻人员拉运番茄酱并未经被告永宏番茄公司同意，双方未签订书面的质押合同，并未形成有效的质押合同关系，同时双方对抵顶何笔债务、拉运时间、番茄酱的浓度均存有异议，且被告永宏番茄公司未到庭参加诉讼，故原告方拉运的番茄酱在本案中不宜作价抵顶债务。2、原告将3000000元借款转入魏建军账户后，魏建军是否将3000000元转入杨丽君指定的广诚或广发公司的账户。原告认为，原告将借款3000000元通过转账形式支付给被告，其他情况并不清楚；被告认为，魏建军将3000000元转入杨丽君指定的广诚或广发公司的账户，该3000000元实际由杨丽君控制，所有权并未发生转移。经被告申请，本院依法向中国建设银行股份有限公司张掖西郊支行调取了魏建军自2013年12月1日至2016年8月31日的交易明细账单，从交易明细内容来看，无法认定存在上述转账记录，故对被告的辩解，本院不予支持。根据到庭当事人及其委托诉讼代理人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月19日，被告永宏番茄公司向原告借款3000000元，并出具借条一张，双方约定”于2014年2月16日前清偿借款，逾期每日承担总借款的万分之六点八的违约金”，被告丰裕农业公司、德森商贸公司对该笔借款提供连带责任保证，保证期限为借款到期日起两年，二被告在借条上保证人处加盖印章，并由法定代表人签字。同日，被告丰裕农业公司、德森商贸公司出具了股东会决议书，同意为上述借款提供连带责任保证。2013年12月19日、2014年1月7日，原告通过转账形式分别向永宏番茄公司法定代表人魏建军账户转入2000000元、1000000元。借款到期后，经原告催要，被告均未履行付款义务。诉讼过程中，原告申请对被告丰裕农业公司在张掖市广发信用担保有限责任公司缴存的保证金1600000元予以冻结，本院审查准许后，向张掖市广发信用担保有限责任公司送达了查封裁定书和协助执行通知书。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，被告永宏番茄公司作为借款人向原告杨丽君借款,有原告提交的借条、转账凭证为凭,案件事实清楚，足以证明原告与永宏番茄公司之间形成了债权债务法律关系。债务应当及时清偿，故对原告要求被告永宏番茄公司偿付借款3000000元的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告按照约定承担违约金的诉讼请求，双方在借条中约定”逾期每日承担总借款的万分之六点八的违约金”，该约定已超出法律规定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，被告应自逾期之日（2014年2月17日）起至履行之日止、按照年利率24%，向原告承担违约金。被告丰裕农业公司、德森商贸公司作为保证人在借条上盖章并签字，即与原告之间形成了保证合同法律关系。原、被告在借条中对保证方式、保证范围及保证期限均进行了明确的约定，由于未约定保证份额，故应为连带共同保证责任。至原告提起诉讼时，尚在保证期限内，现因借款人永宏番茄公司未按照约定履行偿还借款本息的义务，被告丰裕农业公司、德森商贸公司作为担保人应承担连带共同保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十二条的规定，被告丰裕农业公司、德森商贸公司承担上述保证责任后，可以向借款人永宏番茄公司追偿，也可以要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十六条、第十八条、第二十一条、第六十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司于本判决生效后三十日内偿付原告杨丽君借款3000000元，并按照年利率24%承担违约金（自2014年2月17日起至履行之日止）；二、被告张掖市甘州区丰裕农业科技有限责任公司、甘肃德森商贸有限公司对上述借款本息承担连带清偿责任；三、被告张掖市甘州区丰裕农业科技有限责任公司、甘肃德森商贸有限公司清偿上述借款本息后可依法向被告张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41082元，公告费820元，由被告张掖市甘州区永宏番茄制品有限责任公司负担，被告张掖市甘州区丰裕农业科技有限责任公司、甘肃德森商贸有限公司承担连带清偿责任。原告已交纳，被告负担的受理费、公告费由被告直接给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 长  索国雄审 判 员  朱永生人民陪审员  任怀德二〇一七年八月二十一日法官 助理  王 婧书 记 员  刘睿睿