湖北省汉江中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂96民终254号
上诉人（原审被告）：王代龙，男，1964年5月8日出生，汉族，湖北省潜江市人，自由职业，住潜江市。
委托诉讼代理人：刘晓晖，潜江广华法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：侯亚军，男，1982年10月28日出生，汉族，湖北省潜江市人，潜江市国税局职工，住潜江市。
委托诉讼代理人：许凤，湖北源来律师事务所律师。
上诉人王代龙因与被�诉人侯亚军民间借贷纠纷一案，不服湖北省潜江市人民法院（2017）鄂9005民初1920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月26日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
王代龙上诉请求：撤销一审判决，改判驳回侯亚军的诉讼请求或者发回重审。事实和理由：1、原审遗漏当事人。2013年1月5日，王代龙向侯亚军借款时，由刘刚担保，应追加刘刚为本案当事人；2、本案债务系“赌债”或“码钱”（即赌博时发放的高利贷），王代龙已还清本钱，利息不应受保护。
侯亚军答辩称：原审未遗漏当事人，无论刘刚承担何种保证责任，法院均可以不追加其为本案当事人；王代龙借款时称是经营生意，至于实际是否用于赌博，侯亚军并不知晓。原审法院认定事实清楚，实体处理正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
侯亚军向一审法院起诉：请求判令王代龙偿还借款17万元；从2016年1月1日至返还全部借款之日止按照6%支付逾期占用利息。
一审法院认定事实：2013年1月5日，王代龙由第三人刘刚担保向侯亚军借款10万元，双方口头约定按10%计付月息。王代龙出具10万元的借条一张，在借条上未载明是否约定借款期内利率、逾期利率和还款期限，侯亚军将该款通过银行汇至刘刚账户给付王代龙。同年6月23日、7月6日、7月20日，王代龙先后三次向侯亚军借款5万元、3万元和3万元，按照双方口头约定10%计付月息，分别扣除当月利息5000元、3000元和3000元，侯亚军实际给付4.5万元、2.7万元和2.7万元。王代龙出具5万元、3万元、3万元的借条各一张，在借条上未载明是否约定借款期内利率、逾期利率和还款期限。截止2013年7月20日，王代龙先后给付利息6万元。2015年5月，王代龙由侯亚军担保向第三人王峰借款5万元，偿还给侯亚军利息4.2万元。2015年5月至10月，经侯亚军催讨，王代龙之妻徐爱红三次还给侯亚军各5000元、1.8万元和1万元，计3.3万元。期间，王代龙委托第三人陈小兵、汪孝军分别向侯亚军还款1万元、2万元、8000元，计3.8万元；2016年2月2日，王代龙偿还3万元；2016年11月，王代龙以3件“情满园”酒抵偿借款3600元。综上，截止2016年11月，王代龙共向侯亚军借款本金21万元，先后偿还本息20.66万元。侯亚军自认王代龙返还借款本金4万元，余款16.66万元为利息，故确认王代龙实欠侯亚军借款本金17万元。
一审法院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”本案王代龙因缺乏资金向侯亚军借款，侯亚军向王代龙提供贷款，证据确实，事实清楚，权利义务关系明确，故确�双方民间借贷关系成立，且合法有效，依法应予保护。双方当事人之间形成因民间借贷行为产生特定的权利义务关系。享有权利的侯亚军是债权人，负有义务的王代龙是债务人。故对侯亚军主张王代龙返还借款本金17万元的诉讼请求，予以支持。双方之间约定按借款本金的10%计算月利息，折算实为按年利率120%计算利息，虽明显高于《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于“借贷双方约定的未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”，但因双方未就约定利息问题主张权利，故不作评判。侯亚军主张按照6%支付逾期占用利息，因双方未约定逾期利率，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款关于“未约定逾期利率或约定不明的，人民法院可以分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；。”的规定，予以支持，鉴于王代龙最后一次还款日期为2016年11月，故应自2016年12月1日起至实际履行完毕之日止以借款本金17万元为基数按照年利率6%支付资金占用期间的利息。侯亚军的主张超出部分，不予支持。王代龙辩称其向侯亚军借款涉及赌博且已还清的抗辩意见，因其未能提供足以证明该事实存在的证据，不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、王代龙于判决生效后五日内返还侯亚军借款本金17万元，并自2016年12月1日起至实际履行完毕之日止以借款本金17万元为基数按照年利率6%支付资金占用期间的利息。二、驳回侯亚军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3700元，由侯亚军负担700元，王代龙负担3000元。
二审查明，侯亚军先后四次出借给王代龙199000元。
本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案二审时争议的焦点是：1、本案是否应追加刘刚为本案当事人；2、本案的借款是否“赌债”或“码钱”，利息是否应得到支持。本院评判如下：
关于应否追加刘刚为本案当事人的问题。双方对刘刚作为保证人担保借款十万元的事实均无异议。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第四条规定：“保证人为借款人提供连带责任保证，出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告；出借人仅起诉保证人的，人民法院可以追加借款人为共同被告。保证人为借款人提供一般保证，出借人仅起诉保证人的，人民法院应当追加借款人为共同被告；出借人仅起诉借款人的，人民法院可以不追加保证人为共同被告。”按照本条规定，侯亚军起诉借款人王代龙，人民法院均可�不追加保证人刘刚为本案被告。故王代龙的此项上诉请求没有法律依据。
关于本案是否“赌债”或“码钱”，利息应否得到支持的问题。在二审时王代龙陈述，王代龙与侯亚军是通过刘刚相识，通过刘刚担保向侯亚军借款用于偿还赌债，故侯亚军与王代龙之间的债务不是通过赌博产生的债务。侯亚军陈述，其将借款均是在家门口等地给付王代龙，王代龙未否认；王代龙也未能举证侯亚军系在赌博时发放高利贷的证据，故王代龙上诉称债务系“赌债”或“码钱”，没有证据证明，不予采信。
关于本案的处理。一审认定侯亚军出借5万、3万、3万元时，预先扣除了相应利息，实际出借4.5万、2.7万、2.7万，但仍将出借本金核定为21万元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定，“预先在本金中扣除利息的，人�法院应当将实际出借的金额认定为本金。”故侯亚军出借本金应依法认定为199000元。侯亚军自认偿还利息20.66万元，本金40000元，故应确认王代龙尚欠侯亚军本金159000元。
综上，王代龙的上诉理由均不成立，依法予以驳回。原审判决认定事实有误，实体处理不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省潜江市人民法院（2017）鄂9005民初1920号民事判决；
二、王代龙偿还侯亚军�款本金159000元，并自2016年12月1日起按年利率6%支付利息；
三、驳回侯亚军的其他诉讼请求。
上述应付款项，于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3700元，由侯亚军负担800元，王代龙负担2900元。二审案件受理费3921元，由王代龙负担3800元，侯亚军负担121元。
本判决为终审判决。
审判长 陈先锋
审判员 别瑶成
审判员 汪丽琴
二〇一八年五月九日
书记员 赵 明