青海省蒙古族藏族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）青28民终341号上诉人（原审被告）:张福建，男，汉族，1963年3月28日生。委托诉讼代理人:徐文勇，河南省宁陵县148法律服务所援助法律工作者。被上诉人（原审原告）:季有存，女，藏族，1970年4月5日生。委托诉讼代理人：刘金波，海西州法律援助中心援助律师。被上诉人（原审原告）:刘巍巍，男，藏族，2001年12月25日生。法定代理人:季有存(刘巍巍之母),女，藏族，1970年4月5日生。被上诉人（原审被告）:河南宁陵久通物流有限公司，住所地：河南省宁陵县赵村乡西街。法定代表人：王彩霞，该公司经理。被上诉人（原审被告）:中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司。住所地：郑州市金水区黄河路**号楼豫粮大厦**层及东配楼***层。组织机构代码：91410100667243879X法定代表人：张国勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：安博，男,该公司法律顾问。委托诉讼代理人：房乾坤，男,该公司法律顾问。原审被告：张传奇，男，汉族，1987年10月10日生。委托诉讼代理人：张福建（张传奇之父），男，汉族，1963年3月28日生。上诉人张福建因与被上诉人季有存、刘巍巍、河南宁陵久通物流有限公司（简称河南宁陵物流公司）、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（简称中国人寿保险郑州中心支公司）、原审被告张传奇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张福建及其委托诉讼代理人徐文勇、被上诉人季有存及其委托诉讼代理人刘金波、被上诉人刘巍巍及其委托诉讼代理人季有存、被上诉人河南人寿保险郑州中心支公司之委托诉讼代理人安博，原审被告张传奇之委托诉讼代理人张福建到庭参加诉讼；河南宁陵物流公司经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张福建上诉请求：一、请求依法撤销青海省格尔木市人民法院（2016）青2801民初195号民事判决书第一项，改判上诉人赔偿被上诉人各项损失93508.93元，本案上诉金额为182627.19元。二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决支付被上诉人刘巍巍生活费：43732.22元（按5年计算）有误，刘巍巍已经15岁，依法应支持3年的生活费26239.33元。一审判决上诉人承担百分之七十的责任不公平。本次事故的发生，是由于受害人刘安全超速且操作不当造成的，在此事故中刘安全负责负全部责任，说明雇员对事故发生有重大过失的行为，依据侵权法第35条之规定应承担主要责任，上诉人应承担次要责任。一审判决2万元精神抚慰金不当。由于上诉人不是直接侵权人，雇员刘安全对此事故有重大过错，故精神抚慰金不应支持。被上诉人季有存、刘巍巍辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。一、上诉人的上诉理由不成立，案发当时刘巍巍的周岁年龄13岁，一审法院判决赔偿刘巍巍5年生活费是对的；二、一审法院判定张福建承担百分之七十是正确的；三、一审判决的精神抚慰金是适当的，符合本地的生活水平，上诉人的上诉理由不能成立。被上诉人河南人寿保险郑州中心支公司辩称：我公司已支付赔偿款10万元，根据保险合同约定，事故车辆事发属于超量，我公司享有百分之十的绝对免赔，因此我公司认为应当支付百分之九十。上诉人与被上诉人系雇佣关系，对二者的争议我公司不予答辩。被上诉人河南宁陵物流公司未提出答辩意见。原审被告张传奇之委托代理人辩称，张传奇不是本案适格主体，不应承担民事责任。一审法院经审理查明，2015年12月20日16时许，车辆驾驶人刘安全驾驶豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（驾驶室内共二人，货厢内重载矿石，核载32吨，实载35吨）由拉萨往格尔木方向行驶，至国道109线2855KM+200M处，车辆驶下道路右侧撞上铁路防护栅栏，并冲上铁路路基，造成车辆驾驶人刘安全一人死亡、车辆部分机件、铁路防护栅栏及所载部分货物受损的交通事故。2016年1月11日西藏公安厅交警总队格尔木交警支队作出藏格公交认字（2015）第000020号交通事故认定书，认定车辆驾驶人刘安全驾驶机件不符合技术标准具有安全隐患的机动车上道路行驶，并且超速行驶，且驾驶机动车载物超过核定载质量，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条，第四十二条第一款；《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十四条第一款之规定，负此次事故的全部责任。刘安全的父亲刘化河于2004年8月28日去世，母亲董宪俊于1997年9月22日去世。季有存系受害人刘安全之妻，刘安全与其妻生育一男孩刘巍巍，出生于2001年12月25日，现就读于格尔木三中九年级。死者刘安全户籍地位于山西省绛县陈村镇东荆下村第五居民组，死者刘安全之妻季有存、子刘巍巍户籍地为青海省大通县东峡镇尔麻村267号，事故发生前与家人自2012年居住在格尔木市建兴巷78号，刘安全从2008年6月12日获取准驾车型A2后，从事货物运输工作。另查明，豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）实际车主为张福建，挂靠公司为宁陵物流公司，投保人系被告宁陵物流公司。该车在人寿保险郑州中心支公司投保了机动车损失保险、第三者责任保险、车上人员责任险（司机）、车上人员责任险（乘客）等险种，保险期限自2015年4月8日零时起至2016年4月7日二十四时止，其中车上人员责任险（驾驶人）的保险金额／责任限额为100000元。车辆驾驶人刘安全系被告张福建雇佣的司机，双方系雇佣关系，事故发生后，被告张福建支付受害人刘安全家属人民币15000元。再查明，西藏公安厅交警总队格尔木交警支队委托甘肃天信司法鉴定所对豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）肇事前的制动系统性能、转向系统性能、肇事时行驶速度、行驶轨迹进行检验鉴定，甘肃天信司法鉴定所出具甘天司鉴（2015）第31512031号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、根据《机动车运行安全技术条件》（GB/7258-2012）、《交通事故车辆安全技术检验鉴定》（GA/T642-2006）的要求，豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）的转向系统性能符合国家标准，制动部件中，因牵引车第三轴右侧制动豉、制动摩擦片都存在油污，故豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）制动系统性能不符合国家标准；2、经鉴定，豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）事故前和行驶速度为89.3km/h-94.9km/h；3、经鉴定，豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）沿国道由拉萨往格尔木方向行驶，车辆行驶至事故现场后驶出道路右侧并冲上铁路路基停驶。一审法院认为，被告张福建作为豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）车辆实际车主，由于未对车辆的状况进行安全检修，即让受害人刘安全驾驶车辆上道路行驶，致使刘安全驾驶豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）发生交通事故，造成刘安全死亡，具有过错，因此对刘安全死亡负有赔偿责任；受害人刘安全在提供劳务过程中驾驶机动车辆上道路前，未对车辆的安全性能进行认真检查，机动车载物超过核定载质量且超速行驶，亦是发生事故的直接原因，负事故全部责任，该事实已被交通事故认定书予以认定，因此应认定受害人刘安全对自身的死亡也存在过错，应减轻接受劳务一方的责任。根据双方过错程度，以受害人刘安全承担30%的责任，被告张福建承担70%的责任为宜。原告要求被告宁陵物流公司对被告张福建承担的赔偿责任亦应由宁陵物流公司承担赔偿责任没有法律依据，本院不予支持。由于豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）在被告人寿保险郑州中心支公司投保了车上人员责任险(司机），根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定,原告要求被告人寿保险郑州中心支公司在车上人员责任限额内承担赔偿责任的诉讼请求本院予以支持。根据双方当事人的举证、质证情况，受害人刘安全在本次交通事故中的损失作如下认定：1、丧葬费，按照受诉法院地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。青海省2015年度职工平均工资57804元，每月4817元，六个月计28902元；2、死亡赔偿金，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第九条规定“公民离开住所地最后连续居住1年以上的地方，为经常居住地”，原告虽然是农村户口，但在格尔木居住工作，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。故死亡赔偿金按照青海省2015年度城镇居民人均收入标准22306.57元按二十年计算数额为446131元；3、被扶养人生活费共计43732.22元，死者刘安全之子刘巍巍生活费43732.22元（因刘巍巍由刘安全及其妻季有存二人扶养，按照青海省2015年度城镇居民人均消费性支出17492.89元（年/人）的一半补偿5年）。依据最高人民法院“将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的通知，死亡赔偿金计489863.22元。以上共计518765.22元，由被告张福建承担70%的责任即363136.12元。由受害人刘安全承担30%的责任即155629.56元。4、精神损害赔偿金，因交通事故造成刘安全死亡，精神上受到伤害，由于受害人刘安全在本次事故中存在过错，原告主张精神抚慰金5万元过高，本院确定以2万元为宜。5、因交通事故导致被告张福建未支付死者刘安全12月份工资8000元，该工资是被告张福建应支付给受害者刘安全的。以上各项损失共计391136.12元。扣除被告张福建已支付给原告的丧葬费15000元，由被告张福建赔偿原告各项损失376136.12元。基于豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）在被告人寿保险郑州中心支公司投保了车上人员责任险(司机），根据保险合同的规定，被告张福建承担的赔偿责任由被告人寿保险郑州中心支公司直接赔偿原告10万元车上人员责任险，扣除被告人寿保险郑州中心支公司赔付的保险金后，被告张福建应赔偿给原告276136.12元。原告诉求超出部分本院不予支持。被告宁陵物流公司申请追加张传奇为本案被告，因原告有权处分自己的权利，有权选择自己诉讼的被告，既然原告没有起诉或者追加张传奇为被告，那么被告宁陵物流公司也无权申请追加被告，被告宁陵物流公司申请追加张传奇为被告未经原告同意，庭审中原告亦明确表示不同意张传奇为本案被告，故本案被告张传奇不承担责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条；《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告张福建赔偿原告季有存、刘巍巍丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金、工资共计276136.12元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司在车上人员责任险限额内赔付原告季有存、刘巍巍10万元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告季有存、刘巍巍对被告河南宁陵久通物流有限公司的诉讼请求；四、驳回原告季有存、刘巍巍的其他诉讼请求。本院二审期间当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人刘巍巍生活费的计算年限问题。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定:被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的,计算至十八岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的,计算二十年。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。庭审查明，被上诉人刘巍巍出生于2001年12月25日，本案交通事故发生在2015年12月20日，依照上述按年计算生活费的规定，被上诉人刘巍巍时年应当为十三周岁，而非十五周岁，其生活费应按五年计算。一审判决对被扶养人刘巍巍的生活费认定符合法律规定；上诉人的上诉理由无事实法律依据。。二、关于一审判决本案各当事人责任承担比例是否适当的问题。上诉人认为，本次交通事故是由于受害人刘安全超速且造作不当造成的，在此事故中负全部责任，说明雇员对事故的发生有重大过失。二审庭审中上诉人提交了该事故车辆在青海玖玖汽车销售有限公司自2015年4月8日至2015年11月30日的《定期保养登记表》，以证明自己对车辆定期保养，尽到车主义务。经查，上诉人提交的《定期保养登记表》在一审中未举证、质证，同时该《定期保养登记表》也不能证明该事故车辆制动系统符合国家安全标准，对此本院不予认定。上诉人自述该车辆出事时，司机刘安全称车辆制动不好，与甘肃天信司法鉴定所出具甘天司鉴（2015）第31512031号司法鉴定意见书的鉴定结论相一致，豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）制动系统性能不符合国家标准，且上诉人随行押车，超载超限，在此事故中应负主要侵权责任；受害人刘安全超速行驶，也有过错，应承担一定的责任。一审判决认定各当事人承担责任比例适当。三、关于赔偿精神抚慰金的认定问题。上诉人认为自己不是直接侵权人，受害人刘安全对此事故有重大过错，故精神抚慰金不应支持。受害人刘安全在此次交通事故中身亡，其近亲属遭受精神损害，依法有权利请求赔偿精神抚慰金。一审判决认定赔偿精神抚慰金20000元，符合最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一、三、六项之规定。上诉人以自己不是直接侵权人，受害人有重大过错为由不予赔偿无事实法律依据。另，上诉人在庭审中提出已支付丧葬费数额应为15500元，不是一审判决认定的15000元，并提交收条一份。被上诉人季有存、刘巍巍对此不予认可。经审查，上诉人提交的收条在一审中未举证、质证,不属于新证据，本院不予认定。本院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护，侵害公民身体，造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用，造成死亡的，应当支付丧葬费、死者生前被扶养人生活费、死亡赔偿费等费用。本案中，受害人刘安全系提供劳务者，被告张福建系接受劳务者，刘安全因提供劳务过程中造成自身死亡，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，根据双方各自的过错程度承担侵权责任。上诉人张福建作为豫NC73**号“解放”牌重型半挂牵引车（豫NQ9**挂）车辆实际车主，提供制动系统不符合国家安全标准的车辆，让受害人刘安全上道路行驶，且上诉人押车同行，超载超限，对事故的发生应当负主要责任，受害人超速行驶亦有一定过错，应自行承担一定责任。被上诉人刘巍巍生活费的计算年限，应按事故发生时的周岁确定，而不是以虚岁计算。事故发生后，给受害人刘安全近亲属造成精神损害，依法应当给予赔偿，其数额应结合侵权人的过错程度，侵权行为造成的后果，受诉法院所在地平均生活水平之规定确定。一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予以维持。上诉人的各项上诉理由均不能成立，应予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10023元,由上诉人张福建承担。本判决为终审判决。审判长  张连明审判员  吴景华审判员  鲍丽娜二〇一六年十二月二十五日书记员  李永娟