重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终06268号
上诉人（原审原告）：陈登碧。
委托诉讼代理人：赵光华，重庆君毅律师事务所律师。
委托诉讼代理人：丁咏，重庆君毅律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆市璧山区环境卫生管理所。
法定代表人：涂洪亮，所长。
委托诉讼代理人：朱明，重庆言诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李俊桥，重庆言诚律师事务所律师。
上诉人陈登碧因与被上诉人重庆市璧山区环境卫生管理所（以下简称璧山环卫所）劳动争议纠纷一案，不服重庆市璧山区人民法院（2016）渝0120民初1551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陈登碧及其委托诉讼代理人丁咏，被上诉人璧山环卫所的委托诉讼代理人李俊桥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
陈登碧上诉请求：1、撤销原判;2、改判支持陈登碧的全部诉讼请求或发回重审；3、璧山环卫所承担一、二审诉讼费。事实与理由：1、双方建立的是劳动关系，不是劳务关系。根据《劳动合同法》四十四条第二款和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，享受养老保险才是确定劳动者与用人单位是否为劳动关系的依据，与年龄并没有必然联系。2009年11月，陈登碧45岁时就进入璧山环卫所工作，直到陈登碧被违法解除劳动关系时才满51岁，一直在璧山环卫所连续工作。璧山环卫所按月为陈登碧通过银行打卡的方式发放工资，也一直缴纳社会保险，璧山环卫所称陈登碧按璧山环卫所的考勤等规章制度接受管理、考核和处罚，这是典型的劳动关系。陈登碧从事的不是特殊工种，退休年龄应为55岁而不是50岁。双方最后一次签的合同名为“劳务合同”，实为“劳动合同”。2、璧山环卫所非依法定程序制定的规章制度对陈登碧不具有约束力。3、璧山环卫所提供的以证明陈登碧于2015年5月7日违规，编号为0004825的《违规通知书》系璧山环卫所非法篡改，将2015年4月7日违规的《违规通知书》日期篡改为2015年5月7日，不具有合法性。陈登碧于2015年5月11日，因身体严重不适住院治疗，××，2015年5月22日在璧山环卫所强烈要求下才勉强出院回单位上班，在出院诊断结论上，医生要求随时入院观察和注意休息。××或非因工受伤医疗期规定》，陈登碧还处于医疗期，璧山环卫所不能解除与陈登碧的劳动关系。4、璧山环卫所于2015年6月5日作出与陈登碧解除劳动关系的通知，但写明解除劳动关系的日期是2015年5月31日，显然是为了达到非法目的而做出的行为，程序违法。璧山环卫所举示的快递详情单没有邮戳，表明璧山环卫所没有邮寄过此邮件，不能证明陈登碧拒收邮件。即使陈登碧的配偶在2015年6月8日当面签收了该通知书，但此时陈登碧已二次入院，所以此时作出解除劳动关系的行为也属违法。5、璧山环卫所没有证据证明解除事由通知工会，程序不合法。
璧山环卫所辩称，陈登碧在达到法定退休年龄之后与璧山环卫所签订了劳务合同，并且法律明确规定达到法定退休年龄劳动合同关系终止，所以不管是从规定还是双方约定，陈登碧在达到法定退休年龄之后双方是一种劳务关系。最高院的司法解释三第七条只是说依法享受养老保险待遇，发生用工争议人民法院按劳动关系处理，但不能反推出没有依法享受养老保险待遇就按照劳动关系处理，并且陈登碧在璧山环卫所工作期间，璧山环卫所一直为其缴纳了社会保险。璧山环卫所认为与陈登碧之间是劳务关系，也就不存在陈登碧在诉讼中所说要璧山环卫所按照劳动关系承担证明陈登碧享受了养老保险待遇或者领取了退休金的举证责任，如果陈登碧认为没有享受养老保险待遇是认定或领取退休金是认定双方之间存在劳动关系应当由陈登碧承担举证责任。陈登碧在诉状中所说的2、3、4、5条均是存在劳动关系为前提的情况下，所以我方认为其上诉理由均不成立。按照劳动关系璧山环卫所因陈登碧不能够按照璧山环卫所的要求完成璧山环卫所安排的工作，璧山环卫所可以解除其双方的劳务关系。
陈登碧向一审法院起诉请求：1、请求璧山环卫所向陈登碧支付因违法解除劳动关系的经济补偿金19800元（1800元/月×5.5个月×2倍）；2、请求璧山环卫所向陈登碧支付因未签订书面劳动合同而应支付的双倍工资差额19800元（1800元/月×11个月），以上两项合计金额为39600元。庭审中陈登碧明确第一项诉讼请求为违法解除劳动关系的两倍赔偿金19800元，第二项诉讼请求明确为2009年10月至2010年9月这11个月期间未签订书面劳动合同的双倍工资。
一审法院认定事实：陈登碧于2009年11月5日至璧山环卫所上班，工种为清洁工，其离职前12个月的月平均工资为1762.67元。2010年4月1日，以陈登碧为乙方与璧山环卫所为甲方，双方签订了《机关事业单位临时聘用人员劳动合同书》，该合同第一条载明“本合同期限经双方协商一致，采取下列形式：固定期限：自2010年4月1日起至2012年3月31日止。……”2012年4月1日，陈登碧、璧山环卫所双方再次续签了为期两年的劳动合同书。2014年2月12日陈登碧年满50周岁。陈登碧、璧山环卫所双方于2014年4月1日签订了《机关事业单位临时聘用人员劳务合同书》，该合同书第二条载明“合同期限，本合同期限为无固定期限。”环卫所在履行了内部解聘审批程序并取得其工会同意后，于2015年6月5日作出了将于2015年5月31日终止与陈登碧劳务关系的《通知书》，该通知书于同日送达了陈登碧的丈夫赵维良。陈登碧收到《通知书》后不服，于2016年2月24日向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请请求为：一、请求裁决被申请人（环卫所）向申请人（陈登碧）支付因违法解除劳动关系的经济补偿金19800元（1800元/月×5.5个月×2倍）；二、请求裁决被申请人（环卫所）向申请人（陈登碧）支付因未签订书面劳动合同而应支付的双倍工资差额19800元（1800元/月×11个月）。2016年2月24日，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会以申请人超过法定退休年龄为由，就陈登碧的申请作出璧劳人仲案字（2016）第51号不予受理案件通知书。陈登碧对该不予受理案件通知不服，于是起诉来院，请求判令如上请求事项。
另，庭审中璧山环卫所出示了其与陈登碧于2010年4月1日签订的《劳动合同书》，但陈登碧对该合同真实性不予认可，并认为该合同书上不是其本人签名，一审法院当庭告知陈登碧如对签名有异议，在5个工作日之内向一审法院申请司法鉴定，但陈登碧未在指定期间申请鉴定。
一审法院认为，一、关于陈登碧要求璧山环卫所支付违法解除劳动合同的赔偿金的问题。陈登碧诉请要求璧山环卫所支付违法解除劳动合同的赔偿金的前提是双方存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”因陈登碧于2014年2月12日年满50周岁，达到法定退休年龄，其与环卫所之间的劳动合同关系于2014年2月12日终止，之后，双方不存在劳动关系，故陈登碧与环卫所之间的劳动关系因陈登碧达到法定退休年龄而终止。而2014年2月12日之后，陈登碧与环卫所之间是劳务关系，双方解除劳务关系不符合合同法第八十七条用人单位应当向劳动者支付赔偿金的情形，故陈登碧诉请环卫所支付赔偿金缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。
二、关于陈登碧要求环卫所支付因未签订书面劳动合同而支付的双倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……”陈登碧与环卫所于2009年11月5日建立劳动关系，但2010年4月1日双方才第一次签订书面的劳动合同，根据上述规定，环卫所在2009年11月5日至2010年4月1日之间未与陈登碧签订书面劳动合同，其应从2009年12月5日起至2010年4月1日止向陈登碧支付未签订书面劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。……”据该规定，陈登碧最迟应于2011年4月1日提起仲裁申请，而陈登碧并未在此之前提起仲裁，也未举示仲裁时效中止或中断的证据。因超过仲裁时效，故对陈登碧要求环卫所支付因未签订书面劳动合同而支付的双倍工资差额的诉讼请求，一审法院不予支持。
一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决:“驳回原告陈登碧的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告陈登碧负担（原告已预交的诉讼费5元，待本判决生效后予以退还）。”
二审中，当事人没有提交新证据。双方对原判查明的事实均无异议。本院二审审理查明的事实与一审相同。
本院认为，对于陈登碧要求璧山环卫所支付违法解除劳动合同的赔偿金的问题。陈登碧诉请要求璧山环卫所支付违法解除劳动合同的赔偿金的前提是双方存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”该条是对劳动合同的终止条件的规定，并不意味着没有享受养老保险待遇的情况下，用人单位与其招用的已超过法定退休年龄的人员之间为劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”该条并不能反推出招用已超过法定退休年龄，而未享受养老保险待遇或领取退休金的人员之间的争议，系劳动关系下的争议。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发〔78〕104号）第一条规定：“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。(一)男年满60周岁，女年满50周岁，连续工龄满10年的。…”璧山环卫所为事业单位，陈登碧于2014年2月12日年满50周岁，达到法定退休年龄，其与璧山环卫所之间的劳动合同关系于2014年2月12日终止，之后，双方不存在劳动关系。2014年2月12日之后，陈登碧与环卫所之间是劳务关系，双方解除劳务关系不符合合同法第八十七条用人单位应当向劳动者支付赔偿金的情形，故陈登碧诉请环卫所支付赔偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
对于陈登碧要求环卫所支付因未签订书面劳动合同而支付的双倍工资差额的问题。一审法院评判正确，陈登碧也未提出具体的上诉理由，本院对原判予以维持。
综上所述，陈登碧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由陈登碧负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李盛刚
代理审判员 康 炜
代理审判员 乔 艳
二〇一六年九月六日
书 记 员 李 娜