淮安市洪泽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）苏0813刑初5号
公诉机关淮安市洪泽区人民检察院。
被告人卢福来，男，汉族，1971年11月6日出生于金湖县，初中文化，无业，住金湖县。曾因犯聚众斗殴罪于2000年9月25日被金湖县人民法院判处有期徒刑四年，2003年1月20日刑满释放；曾因吸食毒品于2009年11月5日被淮安市公安局洪泽分局行政拘留十五日，并处罚款二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月10日被淮安市公安局洪泽分局监视居住，同月14日变更为刑事拘留，2017年9月19日被逮捕。现羁押于淮安市洪泽区看守所。
辩护人潘秀梅，江苏和成律师事务所律师。
淮安市洪泽区人民检察院以泽检诉刑诉（2018）10号起诉书，指控被告人卢福来犯贩卖毒品罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮安市洪泽区人民检察院指派检察员张学良出庭支持公诉，被告人卢福来及其辩护人潘秀梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
淮安市洪泽区人民检察院指控，2017年3月至8月间，被告人卢福来先后在淮安市洪某区、金湖县多次向李某、唐某1贩卖甲基苯丙胺合计12.51克。2017年8月9日，被告人卢福来在金湖县贩卖甲基苯丙胺时被公安机关当场抓获，后公安机关从其家中查获甲基苯丙胺合计25.21克。
公诉机关针对上述指控的事实，当庭宣读或出示了被告人供述、证人证言、书证等证据。
公诉机关认为，被告人卢福来贩卖甲基苯丙胺37.72克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人卢福来辩称公安机关在其住处查获的25.21克甲基苯丙胺系自己用于吸食，不应当认定为其贩卖的数量。其辩护人的辩护意见是，1.被告人卢福来受李某、唐某1等人之托向他人代购用于吸食的毒品，不符合贩卖毒品罪的构成要件，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任；2.对公诉机关认定的涉案毒品数量存在异议，被告人卢福来非法买卖毒品的数量为8.4克，且2017年8月9日交易的1.81克毒品，系公安机关为侦破案件诱骗购买，不应认定为被告人卢福来的涉案毒品数量；3.被告人卢福来归案后能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，且犯罪情节一般，主观恶性较轻，建议对被告人卢福来从轻处罚。
经审理查明，2017年3月至8月间，被告人卢福来先后在淮安市洪某区、金湖县多次向李某、唐某1贩卖甲基苯丙胺合计12.51克。2017年8月9日，被告人卢福来在金湖县贩卖甲基苯丙胺时被公安机关当场抓获，后公安机关从其家中查获甲基苯丙胺合计25.21克。具体分述如下：
1.2017年3月20日，被告人卢福来在洪某区十一万变电所附近，以人民币400元的价格向李某贩卖甲基苯丙胺0.7克。
2.2017年4月22日，被告人卢福来在洪某区华夏世纪嘉园小区东南门附近路边，以人民币500元的价格向李某贩卖甲基苯丙胺0.7克。
3.2017年5月18日，被告人卢福来在金湖县建设西路起点烤吧对面的路边，以人民币480元的价格向李某贩卖甲基苯丙胺0.7克。
4.2017年6月26日，被告人卢福来在金湖县建设西路新街口农贸市场附近，以人民币400元的价格向李某贩卖甲基苯丙胺0.7克。
5.2017年7月5日，被告人卢福来在金湖县金荷路与淮河西路丁字路口附近，以人民币2000元的价格向唐某1贩卖甲基苯丙胺1.4克。
6.2017年7月16日，被告人卢福来在金湖县金荷路与淮河西路丁字路口附近，以人民币2000元的价格向唐某1贩卖甲基苯丙胺2.2克。
7.2017年7月17日，被告人卢福来在淮安市洪某区岔河镇淮金公路十字路口附近，以人民币400元的价格向李某贩卖甲基苯丙胺0.7克。
8.2017年8月4日，被告人卢福来在金湖县建设西路新街口农贸市场附近，以人民币800元的价格向李某贩卖甲基苯丙胺1.4克。
9.2017年8月7日，被告人卢福来在金湖县金荷路与淮河西路丁字路口附近，以人民币2000元的价格向唐某1贩卖甲基苯丙胺2.2克。
10.2017年8月9日，被告人卢福来在金湖县建设西路新街口农贸市场附近，向李某贩卖甲基苯丙胺1.81克，被公安机关当场抓获。后公安机关在被告人卢福来位于金湖县建设西路阳光星城小区1幢1单元201室的家中查获甲基苯丙胺合计25.21克、电子秤、规格7×5cm透明塑料袋22个、规格4×3cm透明塑料袋53个等物品。
在本院审理期间，被告人卢福来已退出犯罪所得人民币八千九百八十元。
上述事实，有公诉人当庭出示的被告人卢福来的供述、证人李某、管某、唐某1的证言、被告人卢福来与李某、唐某1之间的微信聊天记录及转账记录、通话记录、被告人卢福来及李某、管某的辨认笔录及照片、淮安市公安局洪泽分局制作的搜查笔录、搜查照片及扣押决定书、扣押清单、侦查实验笔录、检查笔录及照片、淮安市公安局物证鉴定所检验报告、现场检测报告书、行政处罚决定书、江苏省金湖县人民法院（2000）金刑初字第93号刑事判决书、江苏省金陵监狱狱政科出具的证明、淮安市公安局洪泽分局公安行政处罚决定书、刑事案件侦破经过、被告人卢福来的照片及户籍信息等证据证实，足以认定。
对于被告人卢福来提出的公安机关在其住处查获的25.21克甲基苯丙胺系自己用于吸食，不应当认定为其贩卖的数量、以及其辩护人提出的被告人卢福来受李某、唐某1等人之托向他人代购用于吸食的毒品，不符合贩卖毒品罪的构成要件，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任的辩护意见，经查，被告人卢福来从他人处购进毒品，向李某、唐某1等人贩卖牟利的事实，不仅被告人卢福来在侦查机关有过供述，且与证人李某、管某、唐某1的证言、被告人卢福来与李某、唐某1之间的微信聊天记录及转账记录、通话记录等证据相互印证；被告人卢福来因贩卖毒品被抓获后，公安机关在其住处查获甲基苯丙胺25.21克，以及电子秤、透明塑料袋等物品，本院经审查认为，被告人卢福来实施贩卖毒品犯罪被公安机关抓获后，从其住处查获的毒品，应当认定为其贩卖的毒品，因此被告人卢福来及其辩护人的相关辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。
对于被告人卢福来的辩护人提出的对公诉机关认定的涉案毒品数量存在异议，被告人卢福来非法买卖毒品的数量为8.4克，且2017年8月9日交易的1.81克毒品，系公安机关为侦破案件诱骗购买，不应认定为被告人卢福来的涉案毒品数量的辩护意见，经查，公诉机关指控被告人卢福来多次向李某、唐某1贩卖甲基苯丙胺合计12.51克的事实，被告人卢福来在侦查机关有过多次供述，并有证人李某、管某、唐某1的证言相互印证；2017年8月9日，被告人卢福来向李某贩卖甲基苯丙胺1.81克时，被公安机关当场抓获，虽然有李某、管某等人的主动配合，但被告人卢福来具有实施贩卖毒品的主观故意，且已持有毒品待售，因此公安机关据此破获案件，不存在犯罪引诱。因此，辩护人的相关辩护意见，无事实依据，本院不予采纳。
本院认为，被告人卢福来贩卖甲基苯丙胺37.72克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人卢福来能如实供述自己的犯罪事实，且退出全部违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人卢福来的辩护人的相关辩护意见成立，本院予以采纳。被告人卢福来曾因违法犯罪受到刑事、行政处罚，可酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人卢福来犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，监视居住两日折抵刑期一日，即自2017年8月14日起至2026年8月11日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人卢福来犯罪所得人民币八千九百八十元、公安机关扣押的涉案毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈 旭
人民陪审员 严凤艳
人民陪审员 张洪芳
二〇一八年四月三日
书 记 员 邱雅文
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。