梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤14刑终80号
原公诉机关广东省兴宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾庆小，男，1964年1月15日出生。汉族，小学文化，无业，住广东省兴宁市。2005年6月20日因犯盗窃罪被广东省五华县人民法院判处有期徒刑六年六个月；2013年2月1日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被广东省兴宁市人民法院判处有期徒刑一年，2013年10月20日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年10月20日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于广东省平远县看守所。
原审被告人刘万福，绰号“阿福”、“老表”，男，1970年3月1日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地:江西省吉安县，住广东省兴宁市。1988年因犯盗窃罪、逃脱罪被江西省泰和县人民法院判处有期徒刑十一年；1999年6月3日因犯盗窃罪被广东省丰顺县人民法院判处有期徒刑四年；2003年7月24日因犯盗窃罪被广东省兴宁市人民法院判处有期徒刑五年；2009年5月19日因犯盗窃罪被广东省丰顺县人民法院判处有期徒刑六年；2014年12月24日因犯盗窃罪被广东省兴宁市人民法院判处有期徒刑二年十一个月，2017年4月4日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年10月20日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于广东省平远县看守所。
广东省兴宁市人民法院审理广东省兴宁市人民检察院指控被告人刘万福、曾庆小犯盗窃罪—案，于2017年11月22日作出（2018）粤1481刑初12号刑事判决。原审被告人曾庆小不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人曾庆小，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年10月20日凌晨2时许，被告人刘万福及陈某2共同骑乘一辆黑色女装摩托车，被告人曾庆小驾驶一辆红色男装摩托车，三人携带手套、夜帽、电筒、螺丝刀、蛇皮袋等作案工具，去到兴宁市黄陂镇岗背圩岗坪路曾某经营的平方商店门口附近，由被告人刘万福借助巷道墙壁攀爬上平方商店二楼窗户，通过窗户爬进商店进入一楼，动手盗窃得现金人民币约4000元及香烟、手机等物一批。期间被告人曾庆小攀爬至二楼窗户、陈某2在一楼墙外负责接应赃物。被告人一伙盗窃得手后行至兴宁市兴佛二路陈其山的租住房附近时被公安民警伏击抓捕，其中被告人刘万福、曾庆小被当场抓获归案。经鉴定:被盗赃物共计价值人民币15174元。破案后，公安机关已起回被盗香烟、手机等物发还被害人。
原判认定上述事实的证据有被害人陈述，证人证言，扣押、移交物品清单，发还清单，现场勘验笔录，辨认笔录，抓获经过，户籍证明，鉴定意见、被告人供述等。
原判认为，被告人刘万福、曾庆小以非法占有为目的，伙同同案人秘密窃取他人财物，数额较大，有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录、视听资料等证据证实，犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人刘万福、曾庆小的行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人在平方商店盗窃得现金7000元，仅有被害人陈述而没有相应的证据予以证实，证据不足，认定本案盗窃现金数额为被告人供述的约4000元。被告人刘万福、曾庆小曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人刘万福归案后能如实供述犯罪事实，在庭审中认罪，依法予以从轻处罚。根据被告人刘万福、曾庆小的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第四十七条，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：一、被告人刘万福犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。二、被告人曾庆小犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。
原审被告人曾庆小上诉提出，刘万福捏造事实，上诉人没有入室盗窃，犯罪金额较小，危害性不大，且物品已发还给被害人，原判量刑过重，请求对上诉人从轻处罚。
经审理查明：2017年10月20日凌晨2时许，原审被告人刘万福与陈某2共同骑乘一辆黑色女装摩托车，上诉人曾庆小驾驶一辆红色男装摩托车，三人携带手套、夜帽、电筒、螺丝刀、蛇皮袋等作案工具，去到兴宁市黄陂镇岗背圩岗坪路曾某经营的平方商店门口附近，由原审被告人刘万福借助巷道墙壁攀爬上平方商店二楼窗户，通过窗户爬进商店进入一楼，动手盗窃得现金人民币约4000元及香烟、手机等物一批。期间上诉人曾庆小攀爬至二楼窗户、陈某2在一楼墙外负责接应赃物。盗窃得手后行至兴宁市兴佛二路陈其山的租住房附近时被公安民警伏击抓捕，上诉人曾庆小、原审被告人刘万福、被当场抓获归案。经鉴定:被盗赃物共计价值人民币15174元。破案后，公安机关已起回被盗香烟、手机等物发还被害人。
上述事实，有原公诉机关提交并经原审法庭控辩双方质证、本院查证属实的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法对本案立案侦查。
2、到案经过，证实2017年10月20日，兴宁市公安局民警在兴田街道办事处兴佛二路一出租屋附近抓获刚入室盗窃作案回来的上诉人曾庆小、原审被告人刘万福，另一名嫌疑人趁着夜色逃跑。
3、抓捕经过，证实2017年9月至10月间，兴宁市黄槐、黄陂、叶塘、龙田、大坪等乡镇连续发生多宗入室盗窃案件，公安民警经调查走访、现场勘验、视频分析等侦查手段，发现曾庆小、刘万福、陈某2等人有重大作案嫌疑。2017年10月19日，公安机关在摸清曾庆小、刘万福的落脚点后决定当晚抓捕进行收网。2017年10月20日凌晨4时40分许，曾庆小、刘万福、陈某2作案回来后到达陈某2落脚点附近（兴佛二路）进入第二组伏击圈，第二组伏击人员发现被告人刘万福、曾庆小、陈某2时立即进行抓捕，刘万福、曾庆小、陈某2三人往不同方向逃窜，民警现场抓获刘万福、曾庆小，陈某2逃脱。抓获过程中民警全程录音录像。
4、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实2017年10月20日7时30分，公安机关对兴宁市黄陂镇岗背圩岗坪路平方商店进行现场勘验，商店内西侧的收银台抽屉被打开，北面烟柜有翻动痕迹等现场情况。
5、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押照片、发还物品、文件清单，证实2017年10月20日，兴宁市公安局民警对刘万福、曾庆小的人身及骑乘的摩托车进行搜查，并扣押香烟、手机、摩托车、蛇皮袋、头盔、液压剪、撬批、螺丝刀、剪钳、手套、绳子、布鞋、手电筒、帽子等物品一批及现金2630元；2017年10月27日，公安机关将赃物发还给被害人钟某。
6、价格认定结论书及鉴定意见通知书，证实被盗手机、香烟的总价值为15174元。
7、接受证据材料清单，证实2017年10月23日，公安机关接受钟某提供的监控视频光盘，内容为2017年10月20日凌晨2时50分至4时岗背圩平方商店内监控视频画面。
8、作案视频截图及作案得手回程视频截图，证实2017年10月20日凌晨1时35分，陈某2驾驶一辆女装摩托车乘载刘万福从荷树窝路段往龙北方向行驶，曾庆小单独驾驶一辆男装摩托车从荷树窝路段往龙北方向行驶；2017年10月20日凌晨4时08分，陈某2驾驶一辆女装摩托车乘载刘万福从荷树窝路段往兴宁市方向行驶，4时49分到达兴佛二路与沿河路三叉路口。
9、户籍证明、查询违法犯罪记录证明、刑事判决书、释放证明、人员详细信息，证实原审被告人刘万福生于1970年3月1日，作案时已成年。1988年因犯盗窃罪、逃脱罪被江西省泰和县人民法院判处有期徒刑十一年；1999年6月3日因犯盗窃罪被丰顺县人民法院判处有期徒刑四年；2003年7月24日因犯盗窃罪被兴宁市人民法院判处有期徒刑五年；2009年5月19日因犯盗窃罪被丰顺县人民法院判处有期徒刑六年；2014年12月24日因犯盗窃罪被兴宁市人民法院判处有期徒刑二年十一个月，2017年4月4日刑满释放。上诉人曾庆小生于1964年1月15日，作案时已成年。2005年6月20日因犯盗窃罪被五华县人民法院判处有期徒刑六年六个月；2013年2月1日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被兴宁市人民法院判处有期徒刑一年，2013年10月20日刑满释放。
10、被害人曾某的陈述，证实2017年10月19日22时左右，其将黄陂镇岗背圩岗坪路72、73号“平方商店”的店铺门锁好，后其上到二楼睡觉。第二天早上7时左右，其下楼开店，民警遂问其有无失盗，其发现店内货架摆着的烟全部不见了，店内收银台抽屉被打开，抽屉内财物被盗，店铺靠里面的手机柜台里的手机全部被盗。店铺的卷闸门、窗户等都没有被撬；其店内两个收银台，其中入门左边的收银台两个抽屉被撬开，入门右边的收银台有钥匙所以没有被撬。经清点，店内被盗现金约7000元左右，其中4300元现金放置于入门左边的收银台靠内的那个抽屉的黄色钱包内，1200多元现金（2017年10月19日店内经营收到的钱）原放置于入门左边的收银台靠外的那个抽屉内，300元现金和200个一元面值硬币原放置于入门右边的收银台的抽屉内，除4300元现金全部为100元面值外，剩下的都是100、50、20、10、5元等各种面值的人民币以及一元面值的硬币；各种品牌的香烟约117条，价值约12967元；洋酒一瓶，价值约430元；手机16部，总价值约4308元。平时其一家人都在二楼居住。
11、证人陈某1的证言及辨认笔录，证实自2016年9月份至今，其与父亲陈某2租住在兴城兴佛二路侧的一老屋出租屋，共租了三间房间。平时陈某2经常带“阿曾里”、“小强”、“老表”来出租屋聊天。他们经常会在凌晨左右载来用蛇皮袋装着的烟、酒、零钞来其居住的出租屋藏放。“阿曾里”有一辆红色男装太子款摩托车，“小强”也有一辆红色男装太子款摩托车；“老表”有一辆很旧的女装红色摩托车。2017年10月18日凌晨五六时许，其准备起床时就看到“阿曾里”跟陈某2在房里拆开蛇皮袋在数烟的条数，其看到一旁的凳子上摆放着有“五叶神”、“芙蓉王”等品牌共20多条未开封的香烟，“阿曾里”的红色男装摩托车停放在后门。17时许，其从学校回来后就没有再看到这些烟了。2017年10月19日凌晨五六时许，其还在出租屋睡觉时被正在泡茶的陈某2和“阿曾里”吵醒，看到陈某2和“阿曾里”身前摆放着用黄色蛇皮袋装着的几十条香烟和一大袋面额一角、一块的零钱。下午其回到家时就没有看到香烟，只看到两间出租屋的杂物柜藏放着这些零钱。其自懂事就知道父亲因盗窃偷东西被公安机关抓过三四次，他现在没有职业又跟“阿曾里”一起每次在凌晨拿香烟回来，其就知道是偷来的。2017年8月初的一天凌晨，陈某2和刚出狱一个多月的“老表”驾驶回一辆黑色的女装摩托车到出租屋，他们在讨论该偷来的摩托车有八成新，后来该摩托车怎么处理其就不清楚了。2017年9月中旬，开学后的一天凌晨，其在出租屋睡觉时看到陈某2和“小强”带回了10多条不同品牌用纸箱装着的香烟。2017年10月20日凌晨6时许，其还在睡觉时被公安民警叫醒并在其的见证下检查了陈某2所租住的三间房间，民警在房间内检查出陈某2和“阿曾里”带回的零散的不同品牌的香烟和零钞。后其在出租房后门地段看到两辆倾倒的摩托车，一辆是黑色女装，另一辆是“阿曾里”的红色男装摩托车，每辆摩托车的后面都各捆绑着一袋用蛇皮袋装着的香烟。“阿曾里”，男，姓曾，约五十岁，持兴宁口音；“老表”，男，陈某2的微信留的昵称为：万福，约48岁；“小强”，男，姓朱，约36岁，持兴宁口音。陈某3还辨认出伙同陈某2实施盗窃香烟等物品绰号叫“老表”的刘万福、绰号叫“阿曾里”的曾庆小、绰号叫“小强”的朱某。
12、原审被告人刘万福的供述及辨认笔录，证实其绰号叫“阿福”，“老表”。在案发前几天的下午，“阿曾”（曾庆小）骑他的男装摩托车载其到岗背圩镇去看有无商店实施盗窃，在岗背圩镇转了几圈，我们看到门口挂着平方商店牌子的店铺比较大，便在该店铺周围转了一圈看从哪里可以进去，后发现从巷道内有一个楼梯口旁边没有防盗网的窗户可以爬进去。10月19日，其和“阿曾”、“阿某”（陈某2）在“阿某”家斗地主后，决定去岗背圩镇盗窃。其带了一把手电、螺丝刀、一双手套、风帽，“阿某”携带了一个背包、两三个蛇皮袋等，“阿某”骑其的女装摩托车载其来到岗背圩镇。“阿曾”携带帽子、口罩、手套骑他的男装摩托车一同去的。来到平方商店，我们转了一圈后就在离商店一百米处停放摩托车，“阿曾”和“阿某”带着帽子和口罩，其带着风帽从楼梯口旁没有防护网的窗户爬进去，“阿曾”和“阿某”在下面放风。其进去后从楼梯下到一楼，想将一楼的门打开，但打不开，其就在商店一楼的两个收银台、手机柜台、香烟柜等，用螺丝刀撬开柜子盗窃香烟、钱财、手机，其用两个蛇皮袋装香烟、手机，钱用店内的红色塑料袋装，装好后其将蛇皮袋等传给站在离地面三米高的窗户上的“阿曾”，然后“阿曾”就将蛇皮袋传给站在店面上的“阿某”，“阿曾”将大包的蛇皮袋绑在他的男装摩托车上，其拿小包的蛇皮袋，钱不是在蛇皮袋内就是在“阿某”的背包内。我们共盗得两蛇皮袋的香烟，具体多少条其记不清楚；手机大约有十几部，平板手机三、四部，现金都是零钱，面值都是50元、20元、10元、5元、1元、5角、1角的，具体多少金额还没有清点就给公安机关抓获了。在法庭上，原审被告人刘万福辩称，盗得的现金没有7000元，只有4000元左右。原审被告人刘万福辨认出“阿曾”（即曾庆小）、“阿某”（即陈某2）是与其一同去实施盗窃的人；还对实施盗窃的商店现场进行指认。
13、上诉人曾庆小的供述，证实2017年10月20日0时左右，其驾驶摩托车载了一个客人从兴宁市东风市场出发到达兴宁市火车站附近，随后从火车站出发，途径兴南大道经过兴田路与兴佛路的交界处时，一名男子站在路边向其招手，其就骑摩托车停靠在他的旁边，该名男子问其可不可以去合水龙北村接一个男人，其说可以并问那名男子给多少钱，那名男子说50元，其就说这么冷的天气，50元不去，100元就去，于是那名男子就答应了，并且支付了100元给其。那名男子说，要接的那个男人就站在龙北村的路边等，去到那里把他接回来就可以了。于是其骑着摩托车沿着国道一直走来到合水镇龙北村，在龙北村的一条路边看到一名身穿灰色上衣的男子站在路边，该名男子向其招手，并示意其停车。其停下来后，该男子就说，不用载他了，帮他载东西到兴宁市兴佛街的一间“金仔摩托维修店”旁边的巷子里放下就可以了。于是该男子就将放在路边的一个白色袋子绑在其摩托车尾部。其就沿着原路返回到兴宁市县城，大约行驶了三十分钟左右，其来到兴宁市兴佛街的一间“金仔摩托维修店”旁边的巷子里，然后公安民警就出现并将其抓获，在现场扣押了其的摩托车及绑在摩托车上的物品。公安民警从其裤袋里搜查出现金260元，几叠现金是从其身上穿的外套（该外套是龙北那个男子拿给其穿的）口袋里搜查出来的，三台手机是从裤袋搜出来的（其中两台手机是其的，另外一台手机是其在合水镇的一个门楼处捡到的）。其上身穿一件灰色长袖T恤，下身穿一条黑色休闲裤，黑色休闲鞋，身上穿的灰色外套是当晚抵达合水镇龙北圩龙北村时，那名男子把他身上穿的外套脱给其穿的。摩托车是一名四川籍男子因赌博欠其450元抵押给其的。其不认识刘万福、陈某2，也不认识绰号叫“阿某”的人。在合水镇龙北村拦下其摩托车的那名男子其也是不认识。
本院认为，上诉人曾庆小、原审被告人刘万福以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人曾庆小、原审被告人刘万福曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。原审被告人刘万福归案后能如实供述犯罪事实，依法对其从轻处罚。曾庆小上诉提出，刘万福捏造事实，其没有入室盗窃，犯罪金额较小，危害性不大，且物品已发还给被害人，原判量刑过重，请求对上诉人从轻处罚。经查，上诉人曾庆小伙同原审被告人刘万福、同案人陈某2共同实施盗窃的犯罪事实，有原审被告人刘万福的供述、公安机关从上诉人曾庆小、原审被告人刘万福身上及摩托车上现场扣押的赃款、赃物、被害人陈述、证人证言、鉴定意见书等证据予以证实，足以认定，上诉人曾庆小虽然没有直接攀爬进入商店，但其与同案人陈某2在外接应，与原审被告人刘万福相互配合共同实施盗窃，盗得财物数额较大，其行为已构成盗窃罪，原审判决根据上诉人曾庆小归案后的认罪态度、悔罪表现、以及赃物已追回发还被害人等情节，在法定刑幅度内对其量刑并无不当，现其再请求从轻处罚的理由不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 柯 彬
审判员 范宜佳
审判员 黄清波
二〇一八年四月十三日
书记员 丘素红