宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁05民终228号
上诉人（原审被告）：韩振兴，男，1980年12月3日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。
委托诉讼代理人：张学兵，宁夏永东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宁夏瀛海天祥建材有限公司，住所地宁夏回族自治区中宁县。
法定代表人：范海龙，该公司董事长。
委托诉讼代理人：许可风，男，该公司职工。
原审被告：四川省华蓥市南方送变电有限公司，住所地四川省华蓥市。
法定代表人：郭土，该公司董事长。
委托诉讼代理人：赵伟，男，该公司职工。
原审被告：吴忠市和众汽车销售服务有限公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市利通区。
法定代表人：卢正武，该公司总经理。
委托诉讼代理人：罗云桥，男，该公司副总经理。
上诉人韩振兴因与被上诉人宁夏瀛海天祥建材有限公司（以下简称瀛海公司）、原审被告四川省华蓥市南方送变电有限公司（以下简称华蓥公司）、吴忠市和众汽车销售服务有限公司（以下简称和众公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中宁县人民法院（2017）宁0521民初2106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人韩振兴及其委托诉讼代理人张学兵、被上诉人瀛海公司的委托诉讼代理人许可风，原审被告华蓥公司的委托诉讼代理人赵伟，原审被告和众公司委托诉讼代理人罗云桥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
韩振兴上诉请求：1.撤销原判第二项，改判驳回瀛海公司针对韩振兴的原审诉讼请求；2.一、二审案件受理费由瀛海公司负担。事实和理由：韩振兴于2015年3月12日担保的61.50万元水泥款已经付清，韩振兴的担保责任已消灭。瀛海公司主张的289765.80元包含水泥款和运费，韩振兴仅对水泥款进行担保对运费不承担担保责任。
瀛海公司辩称，韩振兴签订担保合同，应承担保证责任。
华蓥公司述称，华蓥公司未签订本案所涉及的两份合同，合同上所有华蓥公司的印章均为伪造，华蓥公司不是合同相对人，华蓥公司与本案无关。
和众公司以同意韩振兴的上诉请求进行了答辩。
瀛海公司向一审法院起诉请求：1.华蓥公司、韩振兴、和众公司向瀛海公司支付货款289765.80元；2.华蓥公司、韩振兴、和众公司承担逾期付款违约金312947.06元；3.案件受理费由华蓥公司、韩振兴、和众公司连带负担。
一审法院认定事实：2014年9月16日，和众公司以华蓥公司（买受人）的名义与瀛海公司（出卖人）签订《水泥买卖合同》1份，约定买受人向出卖人购买散装水泥，数量3000吨，单价228元，总金额68.40万元；质量标准执行GB175-2007中普通硅酸盐水泥质量标准；水泥结算为出卖人与买受人每500吨结算一次，不足500吨的每30天结算一次，双方在结算凭证上签字确认，超过3日不予结算的，出卖人则以买受人实际出库单的数量确认结算；货款的支付方式为双方约定买受人在货款结算凭证上签字确认后七日内每500吨支付一次，每次支付水泥货款的80％（玖万壹仟贰佰元整），在买受人累计拉运数额至2000吨时，其中前1500吨水泥的20％货款（陆万捌仟肆佰元整）和500吨水泥的全部货款（拾壹万肆仟元整）一并支付，剩余1000吨水泥每500吨支付一次，每次支付80％的水泥款（玖万壹仟贰佰元整），剩余20％的货款（肆万伍仟陆佰元整）于本年度12月25日前付清，如买受人不能按约支付货款，出卖人即停止对买受人的供货，并有权解除本合同；违约责任为在合同履行期内，买受人必须与出卖人每500吨结算一次，不足500吨的每30天结算一次，并按照合同约定及时支付货款，逾期不予结算和支付货款的，视为买受人违约，买受人应向出卖人支付逾期付款总额每日千分之三的违约金；本合同在履行过程中发生的争议，由双方协商解决，协商不成，向出卖人所在地人民法院提起诉讼等内容，金某以买受人委托代表人身份在合同上签字，并加盖华蓥公司印章。2015年3月12日，和众公司以华蓥公司（买受人）名义与瀛海公司（出卖人）签订《水泥买卖合同》1份，约定买受人向出卖人购买散装水泥，数量3000吨，单价213元，总金额63.90万元；结算为出卖人与买受人每1000吨结算一次，不足1000吨于次月3日前结算一次，双方在结算凭证上签字确认，逾期不予结算的，出卖人则以实际出库单的数量结算；货款的支付方式为买受人在货款结算凭证签字确认后一周内，向出卖人全额支付水泥货款，如买受人不能按约支付货款，出卖人可停止对买受人的供货，并有权解除本合同，买受人未支付的水泥货款必须于出卖人停止供货后30日内全部付清；违约责任为在合同履行期内，买受人必须与出卖人按照合同约定及时结算并支付货款，逾期不予结算和支付货款的，均视为买受人违约，买受人应向出卖人全额支付货款外，还应自逾期次日起向出卖人支付逾期付款总额每日千分之三的违约金等内容，韩振兴以买受人委托代表人的身份在合同上签字。并加盖华蓥公司合同专用章。该合同其余内容与2014年9月16日签订的合同内容一致。当天，韩振兴给瀛海公司出具担保承诺1份，韩振兴自愿就买卖合同的赊欠货款63.90万元及利息、违约金以及实现债权的费用承担连带责任保证，担保期间为至合同履行期限届满之日后两年止。2015年5月5日，和众公司又以华蓥公司（买受人）名义与瀛海公司（出卖人）签订《补充协议》1份，约定将2015年3月12日签订的合同中普通硅酸盐P.O42.5R散装水泥变更为普通硅酸盐P.O42.5散装水泥，单价由213元／吨变更为205元／吨，数量3000吨，总额由63.90万元变更为61.50万元，其他条款不变，此协议与主合同具有同等法律效力等内容，并加盖华蓥公司合同专用章。韩振兴以买受人委托代理人的身份在补充协议上签字。合同履行中，和众公司法定代表人卢正武于2015年6月15日向瀛海公司支付2015年水泥款25万元、2015年7月2日支付15万元、2015年7月17日支付10万元、2015年7月27日支付20万元、2015年8月31日支付10万元、2015年9月23日支付15万元、2015年9月29日支付10万元，2015年6月15日至9月29日，和众公司共计向瀛海公司支付水泥款105万元。2016年7月14日，和众公司以华蓥公司的名义给瀛海公司出具对账函1份，认可截止2016年3月30日，尚欠瀛海公司水泥款289765.80元，并加盖华蓥公司尾号为2146的印章。2016年11月2日，瀛海公司就该案起诉至法院后，和众公司给瀛海公司出具还款承诺书1份，承诺对华蓥公司欠瀛海公司的货款289765.80元由其公司担保，最迟于2016年12月10日付清，瀛海公司遂撤回起诉。和众公司在其承诺的还款期限届满后仍未履行，瀛海公司遂再次提起诉讼。同时查明，华蓥公司2008年11月21日前使用的合同专用章编号为511681200xxx，2008年11月21日起，使用合同专用章编号为5116812003190；2016年4月19日前使用的行政章编号为5116815000288，2016年4月19日起使用的行政章编号为511681500xxx。瀛海公司提交的证据中加盖的华蓥公司印章与华蓥公司实际使用的合同专用章、行政章均不一致。一审法院认为，2014年9月16日、2015年3月12日、2015年5月5日，和众公司以华蓥公司的名义与瀛海公司签订《水泥买卖合同》及《补充协议》时，虽然加盖华蓥公司三枚不同的印章，但该三枚印章均不是华蓥公司的备案印章，且和众公司、韩振兴均认可以上合同和补充协议是由其与瀛海公司签订的，故签订合同的主体应该是和众公司，而非华蓥公司。《水泥买卖合同》、《补充协议》合法有效，依法应予保护。瀛海公司按照约定向和众公司供应散装水泥，和众公司未按合同和还款承诺书的约定向瀛海公司支付水泥款，属违约行为，应承担相应的民事责任。故对瀛海公司要求和众公司支付水泥款289765.80元的诉讼请求，予以支持。和众公司虽通过其法定代表人卢正武向瀛海公司支付货款105万元，但双方对账时，和众公司也确认欠瀛海公司货款289765.80元，韩振兴担保货款的合同在后，无法证明和众公司已将韩振兴所担保的合同货款付清，且韩振兴的保证责任尚在保证期间之内，故对瀛海公司要求韩振兴共同支付货款的诉讼请求予以支持。瀛海公司主张的逾期付款违约金过高，依法应予以调整，按照每日万分之五予以支持55779.90元［289765.80元×50/000×385天（自2016年7月14日计算至2017年8月2日）］。华蓥公司以其未与瀛海公司签订过任何合同，且瀛海公司提供的合同上加盖的华蓥公司的印章也不是其公司备案的印章，韩振兴也不是其公司员工，其不应承担责任的辩解意见成立，予以采信。韩振兴以其所担保的合同货款已履行完毕，不同意承担连带清偿责任的辩解意见不能成立，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、和众公司于判决生效之日起10日内支付瀛海公司水泥款289765.80元，并支付违约金55779.90元（自2016年7月14日计算至2017年8月2日），共计345545.70元；二、韩振兴对上述货款及违约金承担连带清偿责任；三、驳回瀛海公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4914元（已减半收取）由瀛海公司负担1673元，和众公司、韩振兴连带承担3241元。
二审期间，韩振兴提交的证据有：证据1、工程量结算单5张（复印件）。证明自2014年9月16日签订第一份合同（光伏园区合同）至2014年12月15日期间，瀛海公司向和众公司供应水泥共计4011.56吨，按2014年9月16日，与赵某签订的合同约定水泥单价为228元/吨，运费为35元/吨，货到含运费价格为263元/吨，总价格为1055040.28元的事实。证据2、工程结算单4张（复印件），证明2015年3月12日签订第二份合同（整装风电合同）后，瀛海公司自2015年3月29日至2015年10月11日期间，向和众公司供应水泥共计3975.14吨，含运费总价格为954726.72元。其中货到含运费价格为240元/吨的425型水泥3888.50吨，价值933240元；货到价格为248元/吨的425R型水泥86.64吨，价值21486.72元，韩振兴对其中的61.50万元予以担保，对剩余339726.72元未予担保的事实。证据3、记帐凭证10张，收据5张及银行转款凭证8张（复印件），证明自2014年10月份至2015年9月29日，和众公司向瀛海公司支付水泥货款共计172万元，其中支付2014年9月16日签订的合同供应的水泥款1055040.28元，支付2015年3月12日签订的合同约定的水泥款664959.72元，韩振兴担保的2015年3月12日签订的合同约定的水泥款61.50万元已支付，韩振兴的担保责任已消灭的事实。瀛海公司质证认为，证据1、2、3均与韩振兴是否承担保证责任无关。华蓥公司质证认为，与其无关。和众公司质证认为，证据1、2、3由和众公司财务提供，内容真实。华蓥公司提交的证据有：受案回执1份，证明本案涉及的所有印章均系他人伪造，不能对华蓥公司发生效力。韩振兴质证认为该证据与本案不具有关联性。瀛海公司、和众公司经质证无异议。瀛海公司、和众公司均未提交新的证据。对韩振兴提交的证据，本院认定如下：证据1、2、3不能达到免除韩振兴保证责任的证明目的，不予采信。对华蓥公司提交的证据，本院认定如下：该证据与本案无关，不予采信。
本院二审除确认原审查明的事实外，另查明，瀛海公司与和众公司、韩振兴均认可《水泥买卖合同》中不包含运费，运费另计费为35元/吨。2014年瀛海公司向和众公司供应水泥4011.56吨，货款及运费共计1055040.28元；2015年瀛海公司向和众公司供应水泥3975.14吨，货款及运费共计954726.72元。截止2015年9月29日，和众公司共计向瀛海公司支付货款及运费172万元，下欠货款及运费289766.20元未付。
本院认为，依据《中华人民共和国合同法解释（二）》第二十条规定：”债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；......”。瀛海公司与和众公司均确认2014年双方签订《水泥买卖合同》的应付货款及运费1055040.28元已履行完毕；2015年双方签订的《水泥买卖合同》应付货款及运费共计954726.72元，和众公司已支付664959.72元（172万元-1055040.28元）。根据上述法律规定，和众公司已支付664959.72元中应先扣减未提供担保的2015年的运费139129.90元（3975.14吨×35元/吨）及超出合同约定多供应975.14吨水泥（3975.14吨-3000吨）货款199903.70元（975.14吨×205元/吨），已付货款325926.12元（664959.72元-139129.90元-199903.70元）即为韩振兴提供担保所已支付的货款数额，又因韩振兴在2015年3月12日出具的《担保承诺》中自愿就买卖合同的赊欠货款63.90万元及利息、违约金以及实现债权的费用承担连带责任保证，故韩振兴还应对313073.88元（63.90万元-325926.12元）承担连带清偿责任。根据在案证据能够确认和众公司实际下欠瀛海公司货款289767元（1055040.28元+954726.72元-172万元）未付，因瀛海公司主张未付货款为289765.80元，故原判由韩振兴对和众公司下欠瀛海公司货款289765.80元及违约金承担连带清偿责任并无不当。
综上所述，韩振兴的上诉请求不成立，原审认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6482元，由上诉人韩振兴负担。
本判决为终审判决。
审判长 薛鹏飞
审判员 施秀琴
审判员 吕广飞
二〇一八年四月二十日
书记员 张 津
本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。