湖南省湘潭市雨湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0302民初2553号原告：潘建金，男，1966年12月22日出生，汉族，湘潭县人，住湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：戴元华，1965年2月9日出生，汉族，湘潭市人，住湘潭市雨湖区。被告：湖南克林物业管理有限公司，住所地：湘潭市雨湖区建设北路5号潭城大厦附楼4楼。法定代表人：李春芳，该公司董事长。委托诉讼代理人：戴海波，男，1975年12月30日出生，汉族，湘潭市人，住湘潭市岳塘区，系湖南克林物业管理有限公司副总经理。委托诉讼代理人：于雷，男，1986年4月8日出生，汉族，陕西省眉县人，住陕西省眉县，系湖南克林物业管理有限公司员工。原告潘建金与被告湖南克林物业管理有限公司（以下简称克林物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告潘建金及其委托诉讼代理人戴元华、被告克林物业公司委托诉讼代理人戴海波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告潘建金向本院提出诉讼请求：1.撤销湘潭市劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月18日作出的潭劳人仲案字（2016）第118号仲裁裁决书；2.判决被告支付原告解除劳动关系3400元的经济补偿；3.判决被告支付原告未签订劳动合同二倍工资18700元；4.判决被告休息日安排原告工作又未安排补休支付原告不低于工资的200%的工资报酬16224元；5.判决被告法定休息日安排原告工作支付原告不低于工资300%的工资报酬5184元；6.判决被告支付原告2014年7月15日至2015年5月的工资17000元。事实和理由：一、被告自2014年7月18日至2016年3月31日招用原告做湘潭高速管理处保安工作未与原告签订劳动合同未给原告缴纳社会保险，被告2016年3月31日没有安排原告工作。原告向湘潭市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2016年6月6日依法受理。被告向仲裁委员会提交的员工考勤表及原告向仲裁委员会提交的湘潭管理处保安值班记录可见，被告安排原告在每个月的星期六加班共计41天，根据劳动法第四十四条第二款之规定，被告应支付原告1700元/月÷21.75天×41天×150%=4806.9元休息日加班费，湘潭市劳动人事争议仲裁委员会称原告要求被告支付休息日加班费的请求，缺乏事实依据，该会认定事实不清，故请求撤销该仲裁裁决书。二、被告招用原告自2014年7月15日至2016年3月31日做湘潭高速管理处保安是事实，现双方已解除了事实劳动关系。被告未给原告缴纳社会保险费，未足额支付原告工作报酬，根据《劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决被告支付原告3400元的经济补偿。被告称2014年7月15日招用原告做保安与原告签订了劳动合同，且被告与原告自2014年10月至2015年5月没有劳动关系。被告称原告这段时间不在其单位工作。由此可见2014年7月15日至2015年5月双方劳动关系已解除。又由于被告与原告2015年6月至2016年3月双方存在事实劳动关系，没有证据证明该段时间双方签订劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条之规定，被告也应当支付原告未签订劳动合同的二倍工资11个月×1700元/月=18700元。原告在被告工作期间在国家规定的休息日加班，根据《劳动法》第四十四条第（二）款、第（三）款之规定，故请求判决被告休息日安排原告加班的工资的200%，共计16224元。请求法定节假日安排原告工作支付不低于工资300%的工资报酬5148元。被告在2014年7月15日至2016年3月工作期间，没有书面通知解除与原告的劳动关系，2014年7月15日至2015年5月期间被告未安排原告工作未支付原告工资，根据《劳动合同法》第四十八条、第八十七条、第八十九条之规定，被告应当赔偿原告工资10个月×1700元/月=17000元。被告克林物业公司辩称,一、原告提出解除劳动合同经济补偿3400元，无事实依据，因为是原告向公司提出了辞职报告，2016年4月1日被告与原告结清了离职工资及其他费用。二、原告要求公司支付未签订劳动合同的双倍补偿，无事实依据，因为被告于2014年7月15日与原告签订了劳动用工协议，该劳动用工协议虽不完善，但具备劳动合同的基本属性。三、原告要求2014年7月18日至2016年3月31日期间休息日加班补偿，无事实依据。被告严格执行了劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的制度，且每周至少让劳动者休息一日，每周采取轮休的制度，只是因为工作性质的原因，不一定每周的休息日安排在周六或者周日，但并无任何法律规定要求倒班员工的休息日必须安排在周六或周日，且被告免费为原告提供了工作餐，并且安排了一个小时的就餐时间，原告每周的工作时间是42小时。四、原告要求被告支付法定节假日加班工资，无事实依据。原告在被告处工作期间共有9个法定节假日加班，按照其加班天数计算加班工资应为2014年9月18日为1295/21.75×300%=174.48元，2015年6月20日及以后加班工资应为1390/21.75×300%×8=1533.79元，共计1708.27元。五、原告要求被告支付2014年7月15日至2015年5月工资，无事实依据。被告已经按月支付给原告工资，另2014年10月1日起至2015年5月31日止原告口头请假，未履行劳动义务、提供正常劳动，不应当支付被告工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。1.原、被告均提交了双方身份信息、仲裁裁决书、员工考勤表、排班表、银行交易明细，且证据相互吻合，因此可以认定被告发给原告平均工资1700元/月（包含基本工资+社会保险+加班工资等），原告每星期工作六天休息一天、且在2015年端午节（6月20日）、中秋节（9月27日）、国庆节（10月1日至3日）、2016年元旦（1月1日）、春节（2月8日至10日）共计9天法定节假日加班且未发加班工资、2014年10月至2015年5月原告没有到被告处上班；2.被告提交了离职工资结算清单，原告对其真实性予以认可，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于被告提交的《劳动用工协议》及《辞职报告》，原告否认该两份签名是其本人所签，但原告既不申请鉴定，又未提交其他相反证据来证实其主张，故对上述两份证据本院予以认可，该份《劳动用工协议》具备劳动合同的基本属性，可以视为被告与原告订立了书面劳动合同。但因《辞职报告》（实际标题是）的内容仅仅表明：“如果现在维持以前的班次我愿意继续工作，如果孟队继续担任队长我就不做了。”从该份《报告》的内容来看并非实质意义上的辞职报告，故对被告提出的原告系本人主动辞职的事实不予认定。本院经审理认定事实如下：原告潘建金于2014年7月14日进入被告克林物业公司，被安排在湘潭高速管理处从事保安工作。原告工作岗位共7人轮岗，24小时值班，每班2人，每天分早中晚3班，每个班8小时，且每个班均有1小时吃饭休息时间，实际每班工作7小时。2014年7月15日，原告与被告签订了《劳动用工协议》，协议约定协议期限自2014年7月15日起，原告基本工资为1265元/月，被告为原告参加工伤保险。2014年10月至2015年5月，被告因故没有到被告处上班。2016年3月30日，原告因与队长工资安排问题发生争执。2016年3月31日起，原告未到被告处上班。2016年4月1日，原告与被告进行了工资结算。原、被告提交的考勤表显示：2015年6月至2016年2月，原告每星期上6天班，休息1天，且在2015年端午节（6月20日）、中秋节（9月27日）、国庆节（10月1日至3日）、2016年元旦节（1月1日）、春节（2月8日至10日）共计9天法定节假日加班，原、被告提交的银行交易明细显示：原告每月平均工资为1700元/月，其工资由基本工资+社会保险+加班费组成，每月加班费为100元。2016年7月18日，湘潭市劳动人事争议仲裁委员会作出潭劳人仲案字（2016）第118号《仲裁裁决书》，裁决被告克林物业公司支付原告潘建金解除劳动合同经济补偿2250元、法定节假日加班费1986元，被告克林物业公司共计支付原告潘建金4236元。本院认为，一、关于解除劳动合同经济补偿问题。2016年3月30日，原告潘建金与队长因工作安排问题发生争执，自2016年3月31日起未到被告克林物业公司上班，并于2016年4月1日进行了工资结算，双方劳动关系已经解除，因原告没有上班是与队长工资安排发生争执，工作安排属于被告行使经营自主权的范畴，被告没有提供证据证明其工作安排的合理性及发生争执的非过错性，故不排除被告在安排工作及发生争执中存在不当，从而导致原告没有到被告处上班。故本案应视为被告安排工作未被接受，提出解除劳动合同，原告对解除劳动合同没有提出异议，双方协商一致解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十六条第（二）项规定，原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿的请求，符合法律规定，本院予以支持。原告自2014年7月14日到被告处工作，直至2016年3月31日离职，除去2014年10月至2015年5月因故没有上班的8个月，累计工作1年零17天。原告的平均工资为1700元/月，根据《劳动合同法》第四十七条的规定，被告应当支付原告经济补偿1个半月工资，合计2550元（1700元/月×1.5个月）。二、关于未订立劳动合同二倍工资问题。被告于2014年7月15日与原告签订了《劳动用工协议》，约定协议期限自2014年7月15日起，原告的基本工资为1265元/月，该协议具备了劳动合同的基本属性，可以视为被告与原告签订了书面劳动合同，故原告要求被告支付未订立书面劳动合同二倍工资的请求，没有事实依据，本院不予支持。三、关于休息日加班费问题。原、被告提交的考勤表显示原告每工作6天，休息1天，且工作时间有1小时的休息时间，实际工作时间7小时，根据《劳动法》第三十六条、三十八条规定，原告要求被告支付休息日加班费的请求，缺乏事实依据，本院不予支持。四、关于法定节假日加班费问题。原、被告提供的考勤表显示原告2015年6月至2016年2月法定节假日共计有9天上班。被告没有提供证据证明已经支付给原告法定节假日加班费，故原告要求被告支付法定节假日加班费的请求，符合法律规定，本院予以支持。原告潘建金的工资剔除加班费后为1600元/月，故被告克林物业公司应当支付原告潘建金法定节假日加班费1986元（1600元/月÷21.75天×9天×300%）。五、关于原告要求支付2014年7月15日至2015年5月工资的问题。因该诉讼请求在原仲裁请求中未提出，属于新增加的诉讼请求，未经劳动仲裁前置程序，故对该新增诉讼请求本院不予审查。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条、第八十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告湖南克林物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内一次性支付原告潘建金解除劳动合同经济补偿2250元；二、被告湖南克林物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内一次性支付原告潘建金法定节假日加班费1986元；以上两项费用合计4236元。三、驳回原告潘建金的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费本院决定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 长  吴金平代理审判员  李 艺人民陪审员  何文蔚二〇一六年十月十八日代理书记员  蒋梁燕附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。《中华人民共和国劳动法》第三十六条【国家工时制度】国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条【休息日最低保障】用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第八十三条劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。