山东省昌邑市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0786刑初282号
公诉机关昌邑市人民检察院。
被告人孙巧巧，2016年12月1日因吸食毒品被昌邑市公安局行政拘留3日；2017年4月11日因涉嫌贩卖毒品罪被昌邑市公安局刑事拘留，同年5月17日经昌邑市人民检察院以涉嫌贩卖毒品罪批准逮捕，当日由昌邑市公安局执行逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
辩护人张泽公，山东恒昶律师事务所律师。
被告人冯大勇，2014年4月27日因吸食毒品被昌邑市公安局行政拘留15日,并处罚款1900元；2014年6月15日因吸食毒品被昌邑市公安局行政拘留15日；2014年6月17日因吸食毒品被昌邑市公安局强制隔离戒毒2年。2017年4月11日因涉嫌贩卖毒品罪被昌邑市公安局刑事拘留，同年5月17日经昌邑市人民检察院以涉嫌贩卖毒品罪批准逮捕，当日由昌邑市公安局执行逮捕。现羁押于昌邑市看守所。
辩护人姜照美，山东文宇律师事务所律师。
昌邑市人民检察院以昌检公诉刑诉[2017]290号起诉书指控被告人孙巧巧、冯大勇犯贩卖毒品罪，于2017年7月13日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。昌邑市人民检察院指派检察员杨功义、ＸＸ波出庭支持公诉，被告人孙巧巧及其辩护人张泽公、被告人冯大勇及其辩护人姜照美均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年3月份至同年4月份，被告人孙巧巧、冯大勇在昌邑市富润国际酒店多次向王某甲、徐某甲、魏某等人出售甲基苯丙胺（冰毒，下同）共计39.4克。
具体事实分述如下：
1.2017年3月份的一天，被告人孙巧巧、冯大勇在昌邑市富润国际酒店贩卖给王某甲甲基苯丙胺10克。
2.2017年4月9日，被告人孙巧巧、冯大勇在昌邑市富润国际酒店贩卖给徐某甲甲基苯丙胺2克。
3.2017年4月10日，被告人孙巧巧、冯大勇分别贩卖给王某甲、魏某、徐某甲甲基苯丙胺10克、8.13克、2.13克，被告人孙巧巧在送货途中被公安机关查获。
4.2017年4月10日，公安机关在被告人孙巧巧租住的房间内查获被告人孙巧巧、冯大勇用于贩卖的甲基苯丙胺7.14克。
公诉机关为证实其指控成立，提供了物证甲基苯丙胺（照片）；书证常住人口基本信息、办案说明、行政处罚决定书复印件、扣押清单等；证人王某甲、徐某甲、魏某等人的证言；吸毒现场检测报告书、理化检验报告，被告人孙巧巧、冯大勇的供述与辩解；搜查笔录、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人孙巧巧、冯大勇贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人孙巧巧对上述事实、罪名均无异议。其辩护人对起诉书指控的罪名无异议，提出异议部分如下：1、两被告人之间应属居间关系，无共同利益，对销售数量和价格也无共识，不构成共同犯罪；2、2017年3月份被告人出售给王某甲甲基苯丙胺10克，没有查获原物，没有进行必要的称重和鉴定，也没有吸食人员认定系毒品的信息反馈，该起事实不清，证据不足；3、2017年4月9日贩卖给徐某甲的2克甲基苯丙胺非净重，应该扣除包装部分的质量。4、2017年4月10日向魏某、徐某甲分别出售甲基苯丙胺8.13克和2.13克系未遂，但对出售给王某甲10克甲基苯丙胺应系犯意表示，而不是未遂；5、2017年4月10日查获的7.14克甲基苯丙胺，被告人冯大勇没有将所有权转移至被告人孙巧巧，不能认定为两人共有，更不能认定为贩卖毒品的事实，应是被告人冯大勇非法持有并用于自己吸食。
被告人冯大勇对起诉书指控的事实无异议，但认为不构成贩卖毒品罪。其辩护人提出辩护意见如下：1、被告人冯大勇并不明确被告人孙巧巧以什么价格将毒品卖给何人，且冯大勇并未盈利，两被告人均吸食毒品，故被告人冯大勇的行为构成非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪；2、2017年3月被告人冯大勇因自己吸食而购买的带包装的15克毒品，其中10克是为被告人孙巧巧代购，5克自己吸食，而根据公诉机关指控销售给魏某的10克除去包装后实际为8.13克，同样道理，被告人冯大勇非法持有没有达到数量较大的标准，不能认定为犯罪；3、2017年4月9日被告人孙巧巧贩卖给徐某甲的2克甲基苯丙胺，孙巧巧并没有告知被告人冯大勇系为他人购买，也没有把钱给冯大勇，应该说是被告人冯大勇送给孙巧巧的，冯大勇不构成犯罪；4、2017年4月10日查获的7.14克甲基苯丙胺，因两被告人均系吸食人员，该数量系用于自己吸食合情合理；5、对于2017年4月10日查获未遂部分，应比照既遂减轻百分之五十，同时被告人自愿认罪，对罪名提出异议，但对犯罪事实认可，应当减轻处罚；6、本案存在引诱情节，是徐某甲故意引诱让被告人孙巧巧购买毒品，根据规定存在数量引诱的可以减轻基准刑百分之三十，同时本案没有对毒品纯度进行鉴定，按280元的价格明显纯度较低，对于纯度较低的毒品在量刑时应减轻处罚，被告人冯大勇系吸毒人员，在量刑上也应该减轻处罚。
经审理查明:被告人孙巧巧、冯大勇均吸食毒品。2017年3月份至同年4月份，被告人孙巧巧、冯大勇为谋取利益，先后在昌邑市富润国际酒店向王某甲、徐某甲、魏某等人出售甲基苯丙胺共计39.4克。具体犯罪事实分述如下：
1、2017年3月份的一天，被告人孙巧巧从被告人冯大勇处购买甲基苯丙胺10克，在昌邑市富润国际酒店贩卖给王某甲。
2、2017年4月9日，被告人孙巧巧从冯大勇处购买甲基苯丙胺2克，在昌邑市富润国际酒店贩卖给徐某甲。
3、2017年4月10日，被告人孙巧巧通过被告人冯大勇购买甲基苯丙胺后进行贩卖。后被告人孙巧巧在携带8.13克、2.13克给魏某、徐某甲送货途中被公安机关查获；公安机关在被告人孙巧巧租住的房间内查获被告人孙巧巧、冯大勇用于贩卖的甲基苯丙胺17.14克。
上述事实，被告人孙巧巧、冯大勇均无异议，且有下列经当庭举证、质证的证据证实：
（一）证人证言
1.证人徐某甲的证言证实，其2017年4月9日下午4时许给孙巧巧打电话欲购甲基苯丙胺，孙巧巧答应帮着问问后答复，价格4-500元1克，由别人来送，一般送2000元的，4-5克。不久孙巧巧又回电话说这个价格接着就能送过来，双方商定在富润国际孙巧巧家里拿货；下午5时许其来到富润国际21楼孙巧巧的住处，在孙巧巧的卧室，给了她900元现金，她给了一个盛着甲基苯丙胺的透明塑料袋，具体多重不清楚，拿到甲基苯丙胺以后回到城后花园自家车库里吸食了。晚上12时许，孙巧巧给其打电话问还要甲基苯丙胺不，她都和送甲基苯丙胺的人说好了要2000元的，其同意，并于4月10日早晨通过手机转账给她转了1000元，通过微信红包发给她100元，约定傍晚送甲基苯丙胺的人到了再去拿。晚6、7点时其被公安机关抓获，主动协助公安机关在富润国际一楼把给其送甲基苯丙胺的孙巧巧抓获，并看到公安机关把她随身携带的甲基苯丙胺查获。
2.证人王某甲的证言证实，2017年3月份的一天，其以320元每克的价格从孙巧巧处购买甲基苯丙胺10克，准备送给客户，后来不知放到何处找不到了。2017年4月9日，因上次甲基苯丙胺丢了，就又联系孙巧巧，让她给买10克甲基苯丙胺，谈好价格340元每克，其用微信给她转了3400元。从4月10日就联系不上孙巧巧了，也没有收到甲基苯丙胺，后来听说孙巧巧被公安机关抓获了，害怕这事影响到自己，就把微信记录删除了。
3.证人魏某的证言证实，其朋友王某乙知道自己吸食甲基苯丙胺，2017年4月上旬的一天，王某乙说有要去拿甲基苯丙胺的，问其是否要，350元每克，其用微信转给她3500元让她帮买10克，王某乙收到钱后说第二天给他，并且说这些货是从孙巧巧那里拿；结果第二天王某乙说孙巧巧被公安机关抓了，货也被公安机关扣了。并提供了手机微信转账照片。
4.证人王某乙的证言证实，其和魏某是朋友关系，和孙巧巧是干姊妹。2017年3月底，魏某曾打电话让其通过孙巧巧联系甲基苯丙胺事宜。4月9日下午5时许，孙巧巧给其打电话说她朋友要去拿甲基苯丙胺，问是否还要，其联系魏某，魏某同意后就直接通过微信转给其3500元，其又把钱转给了孙巧巧。4月10日下午5时许魏某问甲基苯丙胺到了没有，其问了孙巧巧，她说晚上9点到，并让自己去取。晚上7时许其来到孙巧巧富润国际21楼住处，当时孙巧巧房间里有牛某、徐某乙和一个叫“辉”的男青年，约8时30分左右“勇”哥拿着一包鱿鱼和一个黑色挎包进来了，并坐下来一起吃饭，快吃完的时候，孙巧巧让其给魏某发信息说货到了，其就给魏某发信息让他在君福三部等着。孙巧巧和“勇”哥就进了卧室，一会儿孙巧巧出来叫和她走，她们一起下楼，在富润国际一楼电梯口被抓获了。
5.证人牛某、徐某乙的证言证实，两人都在孙巧巧处吸食过毒品。2017年4月10日晚两人和孙巧巧，还有孙巧巧的一个同学在富润国际21楼孙巧巧的住处吃饭时，先进来一个30岁左右的女青年，后一个叫“勇”的中年人又来找孙巧巧。过了不长时间公安机关就来了。
6.证人吴某的证言证实，2017年4月10日下午6时许，孙巧巧打电话让其去她住处吃饭，7时许其过去时，有孙巧巧、一个叫“帅”的男孩、一个叫“姗姗”的女孩在。7时30分左右一个叫“静”的女孩来了，并和他们一起吃饭，8时许一个叫“勇”的40岁左右的男青年过来，带着一个盛着鱿鱼丝塑料包装袋，他也一起吃饭了。8点30分左右公安机关就来了。孙巧巧的住处在富润国际21楼，电梯左拐第一个房间。
（二）鉴定意见
理化检验报告证实，所扣押的七包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成份。
（三）物证
毒品疑似物称重记录（照片）证实，被告人贩卖毒品的状态。
（四）书证
1.办案说明证实，公安机关接检举在被告人孙巧巧准备将毒品交与徐某甲时将其抓获，后在昌邑市富润国际21楼孙巧巧住处将被告人冯大勇抓获。贩卖给冯大勇甲基苯丙胺的卞某某抓捕未果。
2.常住人口基本信息证实，两被告人已达到刑事责任年龄。
3.扣押清单、毒品疑似物称量记录证实，扣押孙巧巧白色晶体四包，净重分别为8.13克、1.58克、0.55克和1克；扣押冯大勇白色晶体三包，净重分别为2.45克、12.96克、0.73克。
4.行政处罚决定书证实，被告人孙巧巧、冯大勇因吸食毒品被被行政处罚的情况。
5.吸毒检测报告书证实，孙巧巧、冯大勇现场检测呈甲基苯丙胺(冰毒)阳性。
6.被告人孙巧巧、冯大勇，证人徐某甲、魏某的手机照片显示当事人之间的交易情况。
7.辨认笔录证实，被告人冯大勇系从卞某某处购买的毒品。
8.搜查笔录证实，在昌邑市富润国际21楼孙巧巧住处一单肩包内发现甲基苯丙胺，分装袋及用于吸食毒品用具一宗。
（五）被告人的供述与辩解
1.孙巧巧的供述与辩解证实，2017年3月的一天，王某甲询问能否买到甲基苯丙胺，其打电话询问冯大勇是否有甲基苯丙胺，并就价格及数量方面进行沟通，其在询问王某甲说要10克后又告知冯大勇，冯大勇让其等信，当天下午冯大勇回复称联系好了，320元每克，其就打电话让王某甲给转了3200元，其转给了冯大勇3000元，当天晚上冯大勇来到昌邑市富润国际楼下将一包用卫生纸包着的甲基苯丙胺送来，其接着到19楼王某甲处将甲基苯丙胺交给了王某甲。
2017年4月9日下午2时许，徐某甲打电话想要10克甲基苯丙胺，其给冯大勇打电话，问他有没有，冯大勇说他那里也不多，第二天出去买。其把与冯大勇的通话情况告诉了徐某甲，并说400元每克，徐某甲同意让给买5克。此时，王某甲在微信上联系要再买10个（克）甲基苯丙胺，其说朋友去拿，每克350元，每个便宜你10元钱，王某甲就给转了3400元，其告诉王某甲第二天到货。过了大约半个小时，冯大勇来到其家中交给其2个（2克）甲基苯丙胺，在冯大勇来之前，徐某甲也来过并给其900元现金，收到冯大勇甲基苯丙胺以后其给徐某甲打电话，徐某甲过来拿着两克甲基苯丙胺就走了。当晚11时许，徐某甲一直给其打电话催要剩下的那3克甲基苯丙胺，其告诉他第二天来拿。当天晚上王某乙说她朋友要10个（克）甲基苯丙胺，并通过微信分多次转给其3500元。
2017年4月10日下午，徐某甲打电话要那3克甲基苯丙胺，并通过微信转给其1100元。其又联系冯大勇，他说联系好着下午去拿。其通过微信转给冯大勇两笔款，一笔2600元，一笔2100元，冯大勇又给了一个卖甲基苯丙胺的叫“志明”的支付宝账号，其转给此人3700元。当天牛某过生日，其同学吴某来家做的菜，牛某、徐某乙都在，晚上7时许，王某乙也来其家，五个人一起吃饭，到晚上8时许，冯大勇手里拿着黑色单肩包和一包鱿鱼丝来到其在富润国际的住处，他将包放到其卧室内，后一起吃的饭，因徐某甲不断给其打电话，其就让他到自己楼下来拿冰，然后就叫着冯大勇来到卧室，从衣柜抽屉里拿出一些分装袋，让冯大勇称了一包10个（克）的，一包1个（克）的，一包两个（克）的，当时他还多称了一包，其将这一包同剩下的分装袋一起又放到衣柜的抽屉里，并打算把10个（克）的给王某乙，另外两包共3个（克）给徐某甲，其将3包甲基苯丙胺装到右裤兜里，打算把王某乙送到路口，让王某乙去给她朋友送甲基苯丙胺，其和王某乙下到富润国际一楼时，被公安机关抓获了。
被抓获后在身上搜出的甲基苯丙胺净重分别为8.13克、1.58克、0.55克，其无异议，被抓前三四天吸食过甲基苯丙胺。
2.被告人冯大勇的供述与辩解证实，2017年4月9日，孙巧巧问有没有货（甲基苯丙胺），其答复要问一下上家“大明哥”有没有，并说手里还有一点，她说要2克，一个朋友要，下午5时许，该去孙巧巧在富润国际的住处，将那2克甲基苯丙胺给了孙巧巧，孙巧巧打了一个电话，告诉自己要来一个人，其觉得就是来买甲基苯丙胺的，就躲在了厨房，进来一个男青年跟孙巧巧去了她的卧室，其就出来走了。晚上又去孙巧巧处，其联系“大明哥”后说有货，并告诉孙巧巧每克280元，问孙巧巧能凑多少钱，孙巧巧说能凑够30个（30克甲基苯丙胺）的钱。孙巧巧当晚用微信转账给了其2100元，其马上把这2100元用微信转给了“大明哥”。后来孙巧巧说她的微信不能转账了，问其能否用支付宝，其又联系“大明哥”，然后孙巧巧加了“大明哥”的支付宝转了3700元，孙巧巧说剩下的钱第二天给自己。
2017年4月10日早上，孙巧巧微信转账给其2600元，然后其用微信给“大明哥”转了600元。其和“大明哥”商议让他把这30克甲基苯丙胺用客车给寄过来。11时许，“大明哥”说没有客车了，两人就商议他从威海开车过来，自己开车从昌邑往那边去，在中间道路上碰面。后来在烟台市海阳辛安高速路上见的面，其给了“大明哥”2100元现金，其中100元是油钱，对方给了一盒鱿鱼丝，说甲基苯丙胺在里面，其拿到后当场没有看，就开车回到了昌邑。晚上7时许其来到孙巧巧楼下，将一包甲基苯丙胺拿出来将装到自己的单肩包里，来到孙巧巧家，牛某、徐某乙、王某乙还有孙巧巧的同学在吃饭，进去后将鱿鱼丝给了他们，并把单肩包放到孙巧巧的卧室内，并一起吃饭。饭后，孙巧巧接了一个电话，就叫着自己去了卧室，让其给她包一包10个（克）的、一包两个（克）的、一包1个（克）的，其从自己包里拿出那一包甲基苯丙胺并用剪刀打开，她从衣柜抽屉里拿出一些分装袋，装了一包10个的，孙巧巧用电子称称了一下，带包装9克多，她又称了一包两个（克）的，一包1个（克）的，将这三包装到口袋里，又装了一小包甲基苯丙胺连同包装袋一起放到她衣柜里，其把余下的甲基苯丙胺和电子称一起放到其包里，并把包放在床头柜下。孙巧巧说出去一下马上就回来，其知道她要去给别人送甲基苯丙胺。不久有人敲门公安机关就来了。其单肩包内的三包甲基苯丙胺被公安机关搜出后并称量净重分别为2.45克、12.96克、0.73克，其无异议。在分装时孙巧巧说还有要货的，回来再装，剩下的就留下自己玩。当时有人找孙巧巧买冰，她弄不到就找自己，其告诉她每克280元，她联系了一下说要30个，她如何收的钱不清楚，其告诉过孙巧巧，由孙巧巧出钱买，自己没有钱，买回来以后得留下一部分自己吸，孙巧巧也同意了。
2017年3月的一天，其从莱州一个叫马某的买了15克甲基苯丙胺，孙巧巧给了3000元，自己又加上了1500元，买回来以后就给了孙巧巧10克，剩下的自己吸食了。
上述证据，均由公诉机关当庭举证并经被告人及其辩护人充分质证，能够形成完整的证据链条，足以认定。
本院认为，被告人孙巧巧、冯大勇违反国家毒品管理制度，贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，应予惩处。
对被告人孙巧巧的辩护人提出的两被告人系居间关系不构成共同犯罪的辩护意见，经审查，被告人冯大勇明知被告人孙巧巧购买毒品用于贩卖，为谋取利益，而积极为其联系购买，且两被告人在贩卖毒品过程中密切合作，构成共同犯罪；对辩护人认为2017年3月出售给王某甲10克甲基苯丙胺事实不清的辩护意见，经审查，被告人孙巧巧从被告人冯大勇处购买10克甲基苯丙胺并贩卖给王某甲的事实，有两被告人的供述及王某甲的证言予以证实，足以认定；对于辩护人提出2017年4月9日贩卖给徐某甲2克甲基苯丙胺应扣除包装的辩护意见，因毒品已被吸食，按照证人语言及被告人供述认定其数量并无不当；辩护人提出2017年4月10日出售给王某甲的10克甲基苯丙胺系犯意表示而不是未遂的辩护意见，经审查，被告人孙巧巧为贩卖毒品，与被告人冯大勇从他处购买了甲基苯丙胺，且已收取王某甲用于购买毒品的款，该行为应系犯罪既遂；辩护人提出的查获7.14克应为冯大勇个人持有并用于吸食，不能认定为贩卖毒品数额的辩护意见，本院认为，根据法律规定，有吸毒情节的贩毒人员，被查获的毒品数量应认定为其犯罪数量，但量刑时应考虑其吸食毒品情节，故该查获毒品数量应认定为被告人的贩卖毒品数量。对辩护人的上述辩护意见，本院均不予支持。
对被告人冯大勇的辩护人提出的冯大勇不构成贩卖毒品罪、应系非法持有毒品罪的辩护意见，经查，被告人冯大勇系吸毒人员，其为谋取利益，在明知被告人孙巧巧所要甲基苯丙胺系用于贩卖的情况下，从他处购买甲基苯丙胺与被告人孙巧巧进行贩卖，该事实有二被告人供述及证人证言、扣押清单、称量记录等书证予以证实，足以认定，应按照其购买数量认定其贩卖数量。对辩护人提出的贩卖给徐某甲2克甲基苯丙胺系被告人冯大勇送给孙巧巧、不构成犯罪的辩护意见，经查，徐某甲向孙巧巧提出购买毒品要求，孙巧巧随即向冯大勇购买，冯大勇因数量不足先给付孙巧巧2克，次日孙巧巧便将毒品款支付给冯大勇，毒资的交付时间不影响其贩卖行为的成立。对辩护人提出犯罪引诱的辩护意见，买毒人员徐某甲已支付毒资，尚未收取毒品即被抓获，其协助公安机关抓获被告人孙巧巧的行为，并非犯罪引诱。对辩护人提出对毒品纯度低的辩护意见，根据法律规定，毒品的数量以查证属实的贩卖数量计算，不以纯度折算。对两辩护人提出查获部分系未遂的辩护观点，根据法律规定，有吸毒情节的贩毒人员，被查获的毒品数量应认定为其犯罪数量，但量刑时应考虑其吸食毒品情节。对辩护人提出的上述辩护观点本院均不予采纳。
综上，两被告人之间虽系上下家关系，部分犯罪过程中又互相合作共同实施，其行为构成贩卖毒品罪的共犯，且不宜区分主从犯。鉴于被告人孙巧巧归案后如实供述贩卖毒品的犯罪事实，且当庭表示认罪；被告人冯大勇虽对罪名有异议，但对犯罪事实如实供述；同时两被告人所贩卖毒品大部分被扣押和丢失，充分考虑其所造成的社会危害程度，以及两被告人吸食毒品的情节，均依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人孙巧巧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月11日至2025年4月10日止。罚金于本判决生效之次日起十日内缴纳。）
二、被告人冯大勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月11日至2025年4月10日止。罚金于本判决生效之次日起十日内缴纳。）
三、没收作案工具Honor手机两部，苹果手机一部，由扣押机关上缴国库。
四、没收所扣押甲基苯丙胺（冰毒）27.4克，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 徐伟锡
人民陪审员 马显会
人民陪审员 韩凤霞
二０一七年九月二十七日
书 记 员 宋巧云