江苏省南通经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0691民初235号原告：夏琪彬，男，1970年2月10日出生，汉族，住南通市通州区。委托代理人：顾卫东，南通市通州区新坝法律服务所法律工作者。被告：苏通建设集团有限公司南通分公司，住所地南通开发区通富北路77号南通大地（国际）物流中心内第2号楼3楼。负责人：薛晓荣，总经理。委托代理人：徐健，该公司职员。被告：苏通建设集团有限公司，住所地海门市海门镇光华大厦A号楼13层。法定代表人：蔡国新，董事长。被告：孙金泉，男，1965年11月11日出生，汉族，住如东县。委托代理人：杨光，北京大成（南通）律师事务所律师。被告：顾承良，男，1965年4月17日生，汉族，住南通市通州区。原告夏琪彬与被告苏通建设集团有限公司南通分公司（以下简称苏通分公司）劳动争议一案，本院于2016年1月22日立案后，原告夏琪彬申请追加苏通建设集团有限公司（以下简称苏通公司）、孙金泉、顾承良作为被告参加诉讼。本院先依法适用简易程序，公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告夏琪彬的委托代理人顾卫东，被告苏通分公司的委托代理人徐健，被告孙金泉的委托代理人杨光，被告顾承良到庭参加了诉讼。被告苏通公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。夏琪彬向本院提出诉讼请求：1．解除原告与被告苏通分公司之间的劳动关系（2015年3月至判决之日）；2.被告苏通分公司支付工伤保险待遇：医疗费20845.7元、一次性伤残补助金54000元、一次性医疗补助金50000元，一次性就业补助金25000元、停工留薪期工资24000元、护理费9600元、住院伙食补助费900元，合计184345.71元；3.被告苏通公司、孙金泉、顾承良对苏通分公司的赔偿义务承担连带责任。事实和理由：被告苏通分公司承建了南通市港闸区龙潭福里R13005工程，苏通分公司将该工程的木工支模工程分包给孙金泉，孙金泉将其中部分木工支模工程分包给顾承良，原告由顾承良联系于2015年3月起在该工地B楼做工。2015年5月17日14时许，原告在工作时脚底踩空跌倒，身体撞到脚手架钢板受伤，经通州区第八人民医院诊断为腹部闭合伤，脾挫裂伤，腹腔积液，左侧第7-10肋骨骨折。8月18日，南通市人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤。9月28日，南通市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤九级伤残。就工伤保险待遇原告向南通经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以超过审理期限为由终结审理。原告认为，被告苏通分公司应支付各项工伤保险待遇，苏通分公司不具有独立法人资格，不能独立承担责任，故苏通公司应承担连带责任。孙金泉、顾承良违法承包苏通分公司的建设工程，应承担连带赔偿责任。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求依法判决。苏通分公司辩称，案涉工程并非主体分包，只是劳务分包，不存在违法分包的问题。此外，原告的各项待遇不符合工伤理赔的规定，请求法院依法判决。孙金泉辩称，1.本案属于工伤保险待遇纠纷，孙金泉不是适格的诉讼主体。原告于2015年5月17日在南通市唐闸街道龙潭福里R13005工地从事木工工作时受伤，经南通市人力资源和社会保障局认定属于工伤。该工程项目已由苏通分公司承建并参加了建设工程项目保险，保险期从2014年11月11日开始至2016年3月18日结束，原告工伤发生在该保险期内，故原告应向苏通分公司或南通市工伤保险基金主张工伤保险待遇。孙金泉从未与原告建立劳动关系也未向原告发放工资报酬，原告向孙金泉主张工伤保险赔偿并要求承担连带责任没有事实和法律依据，如果要求孙金泉和顾承良承担责任，应按人身损害赔偿的标准计算。2.原告的各项诉请金额与法无据，不符合相关法律规定。3.孙金泉对原告的受伤深表同情，既为原告聘请专业律师为其提供工伤法律咨询和工伤认定的法律帮助，并且还于2015年6月18日出借25000元给本案顾承良，由顾承良为原告垫付医疗费，原告出具了收条。但原告的实际医疗费用仅为20845.7元，尚未超出顾承良垫付的金额。综上，请求法院依法判决。顾承良辩称，我与原告系同事与工友关系，我不应承担责任。苏通公司未应诉答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。夏琪彬提交了仲裁申请书、仲裁决定书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、病历、出院记录、费用清单、医药费票据等证据；苏通分公司提交了工伤参保证明、建筑工程劳务承包合同等证据；孙金泉提交了工伤参保证明、顾承良支付25000元医疗费的收条、孙金泉与顾承良之间的内部分包协议、结算清单、南通市民政局关于将南通天生置业有限公司开发的新建住宅区编入“龙潭福里”的批复等证据。对上述证据，各到庭当事人均无异议。上述证据与本案争议事实有关，证据来源合法，本院予以确认并在卷佐证。对顾承良提交的由其本人所写并由多人签字的证明其与夏琪彬系同事关系的证明，苏通分公司与孙金泉对真实性没有异议，夏琪彬认为无法证明上述签名都是各人本人所签，且不能推翻工伤认定书中所查证的事实。对该证据，结合双方的陈述和工伤认定书、分包协议等证据，可以证明顾承良与孙金泉两人一起干活的事实，但该证据并未具体陈述两人之间的法律关系，故不能证明顾承良的主张。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月，苏通公司与南通天生置业有限公司签订施工合同，由苏通公司承建南通天生置业有限公司R13005地块项目A标段（1、2、5、9、13、14#楼、门卫2）工程。2014年5月24日，苏通分公司与孙金泉签订建筑工程劳务承包合同，就R13005地块A标段9、13、14号楼工程的模板工程劳务承包达成协议。2014年11月10日，苏通公司为其承建的南通天生置业有限公司R13005地块项目A标段（1、2、5、9、13、14#楼、门卫2）项目办理了工伤保险，保险期从2014年11月11日开始至2016年3月18日结束。该保险的保障人群为符合工作年龄的农民工，且男性不超过60周岁，女性不超过50周岁。2015年3月16日，孙金泉将其承包工程中的13号楼综合管理用房的的支模板工程分包给顾承良，双方签订内部分包协议。2015年5月17日14时左右，夏琪彬在上述工地13号楼二楼干活时，脚底踩空跌倒，身体撞在脚手架的钢管上，后至南通市通州区第八人民医院医治，并于5月18日至6月18日期间在该院住院治疗，诊断为腹部闭合伤、脾挫裂伤、腹腔积液、左侧第7、第8肋骨骨折。夏琪彬为治疗伤情共花费医疗费20845.71元。2015年8月，南通市人力资源和社会保障局作出夏琪彬受到的事故伤害为工伤的认定工伤决定。9月28日，南通市劳动能力鉴定委员会作出夏琪彬伤情构成九级伤残的鉴定结论。为工伤保险待遇事宜，夏琪彬以苏通分公司为被申请人申请仲裁，南通市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2016年1月以超过法定审理期限且当事人不同意继续审理为由作出终结审理的决定。夏琪彬遂诉至本院。审理中，双方当事人陈述夏琪彬曾至工伤保险经办机构申请理赔，但遭口头拒绝。本院认为，本案的争议焦点：1.本案应承担责任的主体；2.原告的各项诉请是否具有相应的依据。关于争议焦点一：根据相关法律规定，建筑企业等用人单位将工程发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人招用的劳动者受到工伤的，应由承包人与具有用工主体资格的发包方承担连带赔偿责任。本案中，苏通公司承建了案涉工程，再由苏通分公司将部分工程承包给孙金泉、孙金泉再次将部分工程分包给顾承良，夏琪彬接受顾承良的安排在案涉工地提供劳动并且遭受事故伤害，故苏通分公司应作为违法分包方承担用工主体责任，孙金泉与顾承良应作为违法用工的承包人承担连带赔偿责任。苏通分公司不具备独立法人资格，且苏通公司及苏通分公司未举证证明两公司在该建设工程施工合同中的关系以及苏通分公司具有独立承担责任的能力，故苏通分公司的赔偿责任由苏通公司承担。对于孙金泉所主张的与夏琪彬未建立劳动关系以及应按人身损害赔偿标准赔偿的抗辩，与法相悖，本院不予支持；至于顾承良所辩其与夏琪彬仅系同事与工友关系，不应承担责任的主张，该主张与分包协议、工伤认定书等书证相互矛盾，顾承良并未提供足以推翻上述书证的充分证据，故对其所辩，本院亦不予支持。关于争议焦点二：1.关于解除劳动关系的诉请。劳动关系系用人单位与其劳动者之间就订立、履行、变更、解除或终止合同所发生的法律关系，个人之间提供劳务不属于劳动法意义上的劳动关系。本案中，夏琪彬与顾承良之间形成了劳务关系，苏通分公司所承担的用工主体责任仅是基于法律保护务工人员的特别规定，并不意味着双方之间已经建立了劳动关系，故夏琪彬要求解除劳动关系的诉请，本院不予支持。2.职工因工作遭受事故伤害，享受工伤保险待遇。用人单位如未参加工伤保险，对职工的工伤待遇由用人单位承担；用人单位已为职工办理工伤保险的，职工依照《工伤保险条例》的相关规定享受各项工伤保险待遇。本案中，苏通公司已为其承建的工程项目办理工伤保险，故夏琪彬的工伤保险待遇应按照《工伤保险条例》的规定由工伤保险基金及用人单位承担。根据上述条例的规定，夏琪彬的医疗费用、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应当由工伤保险基金支付。工伤保险基金拒绝支付的，夏琪彬可依法主张。夏琪彬在工伤保险基金口头拒绝支付的情形下，未依法主张权利，而是要求由被告承担相应的责任，于法无据，故夏琪彬要求被告支付医疗费用、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的请求，本院在本院中不予支持。如最终上述费用未获赔偿，其可另案主张。3.关于护理费。职工在停工留薪期内生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。被告并未举证证明其已尽护理义务，故原告有权主张护理费。鉴于原告并未举证证明其伤情需要护理的期限，本院酌情认定需要护理的期限为原告受伤后至出院之日。原告主张2400元/月的护理费，符合本地实际，本院予以支持，原告受伤后至出院之日一共33天，故护理费本院支持2640元（33×2400÷30）。4.关于停工留薪期工资。职工因工伤接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位支付，职工评定伤残等级后，停发原待遇。本案原告主张四个月的停工留薪期工资，不违反法律规定，本院予以支持。因双方均未对工资标准进行举证，根据《江苏省工资支付条例》第五十一条的规定，双方均不能举证证明工资标准的，参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定，故本院按照原告受伤时本地在岗平均工资标准4795元/月计算，被告应支付原告停工留薪期工资19180元（4795×4）。5.关于一次性伤残就业补助金。劳动者构成七至十级伤残的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省人民政府规定。《江苏省实施办法（江苏省人民政府令103号）规定，设区的市可以在江苏省的基础标准基础上对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金上下浮动。而本地区规定了9级伤残的一次性伤残就业补助金2万元，对于超出部分，本院不予支持。此外，夏琪彬受伤后，顾承良已经支付25000元现金给其用于医疗，夏琪彬主张该款系结算的工资，与双方认可的证据相悖，本院不予采纳。因原告的医疗费用可由工伤保险基金支付，为减轻当事人的诉累，应由夏琪彬一并依法主张，故对顾承良已经支付的款项可在被告应承担的责任中予以扣减。苏通公司无正当理由拒不到庭应诉，视为对自身诉讼权利的放弃。综上，苏通公司应赔偿夏琪彬护理费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金41820元（2640+19180+20000），孙金泉、顾承良承担连带赔偿责任。顾承良已经支付的25000元，应予扣减，故由苏通公司、孙金泉、顾承良连带赔偿16820元。对于夏琪彬的其余诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《江苏省实施办法》第二十七条，《江苏省工资支付条例》第五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告苏通建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告夏琪彬工伤保险待遇16820元；二、被告孙金泉、顾承良对上述义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告夏琪彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免交。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。审 判 长  沈征宇人民陪审员  袁思美人民陪审员  施素珍二〇一六年十二月十五日书 记 员  任乐融附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江苏省实施办法》第二十七条职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元。六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的的基准标准为：五级9.5万元。六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。……《江苏省工资支付条例》第五十一条用人单位对工资承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。