广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）汕中法刑二终字第84号
原公诉机关汕头市潮南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）方某某，男，1960年11月20日出生于汕头市潮南区，汉族，文化程度小学，农民，住潮南区。因本案于2013年12月6日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现在家。
辩护人朱永武，广东君孺律师事务所律师。
汕头市潮南区人民法院审理汕头市潮南区人民检察院指控原审被告人方某某犯寻衅滋事罪一案，于2014年8月15日作出（2014）汕南法刑初字第159号刑事判决。被告人方某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人方某某，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
汕头市潮南区人民法院认定：
2009年7月16日，潮南区陇田镇大布洋村经村两委会议讨论决定，对全村的废弃厕池一律无偿拆除，统一进行清理平整，并将此事向村民发出书面通告，该村委会在落实执行该项工作后一直未收到村民的异议。
2011年8月31日，大布洋村委会因村整体规划需要，需征用村民戴某甲位于本村老学校后的腌制厂土地，便与戴某甲协商并签订变更合约，安排位于本村新路内一街16号、17号、18号及新路内二街22号共4处土地（其中部分是原村废旧厕池改造地）作为戴某甲的宅基地。2011年9月，戴某甲花费人民币8，200元在新路内一街16号、17号、18号土地上砌石篱，花费2，200元进行土地平整。
2011年底，被告人方某某以新路内一街16号、17号、18号土地中有其祖上的2个废旧厕池为借口，在上述3处土地中安放水泥管、加砌石块予以覆盖。大布洋村委会多次派员对被告人方某某的行为进行制止，但被告人方某某不听劝阻，继续在该地上堆放轻质砖等建筑材料，安放上“伯爷”，修筑地基。
2013年12月初，被告人方某某在明知公安机关对本案立案侦查的情况下，仍继续修筑围墙，直至同月6日被公安机关抓获。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、汕头市公安局潮南分局现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场拍照：公安机关对涉案土地进行勘验检查、绘制现场平面示意图并拍照的情况。
2、汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书和陇田派出所抓获经过说明：2013年7月2日10时许，潮南区陇田镇大布洋村村民戴某乙到汕头市公安局潮南分局陇田派出所报案称方某某在其父戴某甲的宅基地上砌石块、堆放水泥砖、安“伯爷”，将该宅基地占为己有。该所遂于同年9月27日立案进行侦查。同年12月6日9时许，该所根据线索在陇田镇大布洋村村道旁抓获被告人方某某。
3、汕头市潮南区陇田镇大布洋村民委员会证实材料、两委会议记录、变更合约：2009年7月16日，大布洋村两委会议讨论决定无偿拆除村中所有废旧厕池，并在村寨门前张贴公告，该村委会在落实执行该项工作后一直未收到村民的异议。2011年8月31日，该村委会因村整体规划需要，需征用戴某甲位于该村老学校后的腌制厂地块，便与戴某甲签订变更合约，征用戴某甲位于本村老学校后的腌制厂地，安排该村新路内一街16号、17号、18号及新路内二街22号的土地作为戴某甲的宅基地。
4、证人戴某甲的证言：2009年，大布洋村两委干部针对我村废旧厕池作出处理决定，并发出通告，宣布对所有废旧厕池统一清理，并且一律没有补偿。后我村因进行整体规划需要征用我在老学校后原有1块面积为483平方米的腌制厂地，2011年8月31日，村委会与我签订了变更合约，利用新路内一街第16至18号、内二街22号共4块宅基地与我置换，并明确了“四至”。同年9月，我通过村支部书记董某某雇了简朴村村民黄某某在第一街第16至18号宅基地上砌了20多米长的石篱，材料和工钱共花了8，200元。10多天后，我花了2，200元雇石坑村村民林某某对这3处地进行平整。2011年底，方某某以其家祖上原来厕池在我的宅基地中为借口，在第一街3块宅基地上安放水泥管道，加砌石块，堆放“土壳”之类的东西。我质问、制止方某某，但方某某称其与我没有矛盾，是村委会没解决宅基地给他，他才这样做。我听后向村干部反映，治保主任让方某某到村中解决，但对方不听。2013年春节后，方某某又陆续载“灰土壳”、红砂土堆放在宅基地上，还在18号地块上安放“伯爷”，在16号地块上挖地基，放“土壳”。在我家报警后，方某某还于同年12月5日在宅基地筑上“土壳”围墙。
5、证人戴某乙（戴某甲的儿子）的证言：因同村人方某某声称我家位于大布洋村新路内第一街16至18号宅基地中有其家祖上的1个厕池，在我家宅基地砌石篱后，再搬运“灰土壳”、红砂土放到宅基地中，还在18号地块上安“伯爷”，准备建房子，占有我家的宅基地，我遂于2013年7月2日到陇田派出所报警。
6、证人董某某的证言：我系大布洋村支部书记。2009年，大布洋村委会对本村新路内的荒地、旧厕池、垃圾场地进行平整，对涉及废旧厕池，村委有发出通告，通知鉴于旧厕池比较普通无作出补偿。2011年，因需要征用戴某甲位于老学校后的腌制厂房地（面积483平方米），村委会经与戴某甲共同协商，在2011年8月重新给予戴某甲安排新路内第一街16、17、18号、二街22号4处，面积共464平方米的土地作为宅基地，双方签订变更合约。合约签订后由戴某甲自己进行平整。2013年初，戴某甲向村委会反映方某某在其宅基地上堆放“土壳”，占有其宅基地。于是，我安排治保主任王某甲、分管国土的村干部戴某丙进行制止，但方某某仍在宅基上安装排水管、安“伯爷”，村干部多次制止，方某某声称该地有其祖业厕池，并要村干部给他安排宅基地。
7、证人王某甲的证言：我系大布洋村治保会主任。2008年至2009年间，本村为建设规划需要，经村两委会议讨论，明确所有老厕池由村统一拆除平整，不予以赔偿，并发布通告公示。2011年8月，村将位于新路内第一街16、17、18号及第二街22号共4处宅基地与戴某甲原有的腌制厂地进行置换，并签订变更合约。此后，戴某甲对第一街的地块进行平整并砌石篱，在此期间，没有人对该处宅基地提出异议。后来，方某某称戴某甲的第一街地块中有其家的祖业厕池。此后，方某某断断续续在第一街地块上放“土壳”、安“伯爷”、对原石篱加高加固。戴某甲多次向村干部反映方某某的行为，村干部多次劝阻制止，但方某某不听，无理要求村解决宅基地给他，制止未取得效果。
8、证人戴某丙、王某乙、陈某某的证言：我们均系大布洋村干部。戴某甲多次向村干部反映在方某某第一街地块上放“土壳”、安“伯爷”行为，村干部多次对方某某劝阻制止无效。
9、证人黄某某的证言：2011年9月，大布洋村支部书记董某某介绍我到该村新路内第一街的地块上砌20多米长的石篱，听说该处土地是该村整治村容村貌时与戴某甲所属的腌制厂交换的宅基地。工程的造价是人民币8，200元，钱是戴某甲拿到大布洋村委交给我的。
10、证人林某某的证言：2011年10月，戴某甲叫我帮其平整位于大布洋村新路内第一街的宅基地，工程款是2，200元。
11、被告人方某某在侦查阶段的供述：2009年，我村村委会统一对我村的所有废旧厕池无偿拆除，村委会有将此项规定以张贴公告的形式通知村民，我本人知道此项规定，但我向大布洋村委会要求解决宅基地给我建房子，一直没有得到解决，后我便以本村新路内第一街16、17、18号宅基地中有我祖业的2个厕池为由，于2011年底开始在上述宅基地上放土壳及筑建石篱准备搭房子，当时村干部王某甲和戴某丙等人曾劝说我。因村委未解决宅基地给我，我于2013年2、3月份在该宅基地上安“伯爷”，准备建房子居住。同年12月5日，我在该土地上修筑“土壳”围墙，当时公安机关已经立案。
原审法院认为，被告人方某某任意损毁、占用他人财物，经大布洋村委会多次批评制止无效，其行为破坏公共秩序，情节严重，已构成寻衅滋事罪。鉴于被告人方某某犯罪情节轻微，依法可予免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（三）项、第三十七条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第三款、第四条第（六）项、第八条之规定，判决如下：被告人方某某犯寻衅滋事罪，免予刑事处罚。
上诉人方某某上诉提出其没有损毁戴某甲砌好的石篱，其行为不构成寻衅滋事罪。
其辩护人提出上诉人方某某主观上没有寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横的主观恶性，客观上没有实施任意损毁公私财物的行为，其行为不构成寻衅滋事罪。
经审理查明，原审判决认定上诉人方某某寻衅滋事的事实清楚。认定上述事实的证据有：汕头市公安局潮南分局现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场拍照；公安机关对涉案土地进行勘验检查、绘制现场平面示意图并拍照的情况；汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书和陇田派出所抓获经过；汕头市潮南区陇田镇大布洋村民委员会证实材料、两委会议记录、变更合约；证人戴某乙、戴某甲、董某某、王某甲、戴某丙、王某乙、陈某某、黄某某、林某某的证言；上诉人方某某在侦查阶段的供述。
上述证据均在一审开庭时已宣读、出示并质证，能相互印证，足以认定。本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。
本院认为，上诉人方某某任意损毁、占用他人财物，经大布洋村委会多次批评制止无效，其行为破坏公共秩序，情节严重，已构成寻衅滋事罪。鉴于上诉人方某某犯罪的具体情况，依法可予免予刑事处罚。关于上诉人方某某提出其行为不构成寻衅滋事罪的上诉意见，以及其辩护人提出上诉人方某某主观上没有寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横的主观恶性，客观上没有实施任意损毁公私财物的行为，其行为不构成寻衅滋事罪的辩护意见。经查，上诉人方某某在大布洋村安排给戴某甲的宅基地上堆放水泥管，加砌石块予以覆盖，使戴某甲该宅基地无法自行使用，上诉人方某某经大布洋村委会多次批评制止无效，行为应当以寻衅滋事定性，其行为严重影响他人的生活秩序，应视为“情节严重”。上诉人方某某的上诉意见及辩护人的辩护意见均因缺乏事实依据及法律依据而理由不成立，不予采纳。
原审判决认定事实及适用法律正确，定罪准确，处理适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 少 荣
审 判 员 张 敬 江
代理审判员 沈 士 栋
二〇一四年十月九日
书 记 员 孔冰（代）
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。