天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0104民初2204号原告：何道员，男，1979年12月2日出生，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：牛志耘，天津汇川律师事务所律师。委托诉讼代理人：许德龙，天津汇川律师事务所律师。被告：季洁，女，1972年12月19日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：梁宇华，北京市炜衡律师事务所律师。被告：陈胤，男，1972年9月6日出生，汉族，住天津市和平区。原告何道员与被告季洁、陈胤民间借贷纠纷一案，本院于2017年2月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何道员的委托诉讼代理人许德龙，被告季洁的委托诉讼代理人梁宇华到庭参加诉讼，被告陈胤经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何道员向本院提出诉讼请求：1．判令二被告立即返还投资款2317500元；2．被告承担诉讼费用。事实和理由：2015年7月2日，经被告陈胤介绍，原告与被告季洁签订《投资顾问协议》，约定由原告投资，被告季洁操盘股票交易。该协议签订后，原告将3100万元汇入被告季洁指定的交易账户。2016年1月23日，原告与被告季洁签署《协议书》，约定终止履行《投资顾问协议》，原告投资余额27745295.3元，由被告季洁返还给原告，后被告未履行全部返还义务，故诉至法院。被告季洁辩称，本被告与原告间不存在债权债务关系，无需向原告返还任何投资款，而且应予返还的金额应当为1317500元，而非原告诉请的2317500元。被告陈胤未作答辩。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：二被告原系夫妻关系，双方于2015年12月14日协议离婚。2015年7月2日，经被告陈胤介绍，原告与被告季洁签订《投资顾问协议》，约定由原告投资，被告季洁操盘股票交易。该协议签订后，原告将31000000元汇入被告季洁指定的交易账户。此后，双方于2016年1月23日签订《协议书》，约定对《投资顾问协议》到期终止不再履行，经过清算后属于原告的现金数额为27745295.3元，被告承诺将该款项转入原告指定的银行账户内。2016年6月17日，原告作为乙方、被告季洁作为甲方再次签订《协议书》，共同确认截止2016年6月17日，被告季洁尚欠原告22317500元，并载明：甲方与乙方双方于2016年1月23日签订《协议书》约定，甲方应向乙方支付清算款27745295.3元，至本协议签订日，甲方已支付乙方5427795.3元，仍有22317500元尚未清偿。对于上述全部事实，甲、乙双方均予以确认并认可。甲方向乙方保证在停牌股票“银行生物（000806）”实际复牌之日履行全部欠款22317500元的还付义务。双方一致确认均不向对方承担任何额外的经济与赔偿等责任。该份协议系被告季洁提供，为复印件，协议中的其他内容虽然涉及两方案外人天津邦创资产管理有限公司及天津嘉德中投资产管理有限公司，但落款处仅有原告与被告季洁的签字，故对于涉及案外人的其他条款不再赘述。庭审中，原告方对于该份协议中与被告季洁确定的欠款金额22317500元予以认可。另，被告季洁在庭后提供了一份案外人天津邦创资产管理有限公司及天津嘉德中投资产管理有限公司共同出具的《银行生物（000806）情况说明》，内容为：银行生物自2016年1月11日起至2016年7月11日停牌。2016年7月12日复牌后，因四川信托宏赢109号证券投资集合资金信托计划已进入清算程序，所以由四川信托交易员于7月12日跌停板价17.5元卖出90万股，7月13日以均价17.05元卖出63万股。该计划全部股票卖出完毕，持仓为0股。因西藏信托邦创9号证券投资集合资金信托计划已进入清算程序，所以西藏信托交易员于7月12日跌停板价17.5元卖出53万股，该计划全部股票卖出完毕，持仓为0股。收到上述产品清算款后，于2016年7月25日支付460万元，2016年7月28日支付500万元，2016年7月29日支付1040万元整。原告对于上述款项给付的时间及金额均予认可。被告季洁称2016年7月25日向原告返还两笔款项，一笔为4600000元，一笔为1000000元，但其仅提供了通过案外人季佳宏向原告转账1000000元的转账凭证。另通过原告提供的转账记录显示，原告于2016年7月25日收到的两笔转账金额分别为3600000元及1000000元，合计46000000元。因被告陈胤下落不明，本院通过《人民法院报》对其公告送达了开庭传票、起诉状副本、风险提示书及应诉通知书，公告费原告已预付。本院认为，原告与被告季洁于2016年1月23日签订的《协议书》，系双方真实意思表示，应认定合法有效。双方于2016年6月17日签订的《协议书》，虽然约定了案外人的权利义务，为复印件，且落款处无案外人的盖章，但原告对于其中与被告季洁共同确认的欠款金额不持异议，故对于该部分内容（即第一款约定）本院予以确认。通过被告季洁提供的案外人出具的情况说明，证明该部分内容中所附的条件已经达成，故被告季洁应当承担清偿责任。依据双方提供的证据，能够证明被告季洁已经清偿20000000元，现尚欠2317500元未返还。关于被告季洁辩称欠款金额应为1317500元一节，其提供的证据不能证明其抗辩，本院不予采纳。关于原告要求被告陈胤承担清偿责任一节，没有事实及法律依据，本院不予支持。被告陈胤经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，本案依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：一、被告季洁应于本判决发生法律效力之日起三十日内，向原告何道员返还2317500元；二、驳回原告何道员的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费25340元，公告费560元，共计25900元，由被告季洁负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长 张 帅代理审判员 王 冠人民陪审员 陈晓梅二〇一八年三月三十日法官 助理 李 亚书 记 员 张霄珂附本裁判文书所依据的法律规定的具体条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人相关权利义务告知书上诉权的行使当事人不服我院第一审判决、裁定的，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。申诉权的行使当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后二年内提出；二年后据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更，以及发现审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，自知道或者应当知道之日起三个月内提出。自动履行判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人愿自动履行生效判决书确定义务的，可与对方当事人或案件审判法官联系自动履行相关事宜。申请执行权的行使发生法律效力的判决书、裁定书、调解书，和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。