黑龙江省密山市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑0382民初2229号
原告：鸡东县鑫源建筑安装工程有限公司（以下简称“鑫源公司”），住所地鸡西市。
法定代表人：徐震国，经理。
委托诉讼代理人：张明来，男，系该公司项目部副经理。
委托诉讼代理人：杨玉众，男，系该公司项目部经理。
被告：黑龙江一林房地产开发有限公司（以下简称“一林公司”），住所地哈尔滨市。
法定代表人：刘庆保，经理。
委托诉讼代理人：李立华，男，系该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：张晓华，女，系该公司员工。
本院在审理原告鑫源公司诉被告一林公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月26日立案后，依法适用普通程序进行审理。因本案需以另案的审理结果为依据，故本院依法中止审理。本院于2017年2月15日恢复审理并公开开庭进行了审理，原告鑫源公司的委托诉讼代理人张明来，被告一林公司的委托诉讼代理人李立华、张晓华到庭参加诉讼。因鑫源公司提出延期举证的申请，经审查，该证据的提供与否能够影响本案的裁判结果，本院依法中止审理。本案又于2017年5月19日恢复审理并公开开庭进行了审理，原告鑫源公司的委托诉讼代理人张明来、杨玉众，被告一林公司的委托诉讼代理人李立华到庭参加诉讼。因本案需以另案的审理结果为依据，故本院依法中止审理。本案现已审理终结。
原告鑫源公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告一林公司退还质量保证金445000.00元，并承担违约利息12372.67元；2.本案诉讼费用由一林公司承担。事实和理由：2015年2月3日，一林公司将二人班乡开发建设的某甲家园小区工程承包给鑫源公司，约定由鑫源公司包工包料进行施工。工程总造价为8900000.00元。合同订立后，鑫源公司如约履行合同进行了施工。工程竣工后，鑫源公司与一林公司双方进行了结算，确认原先的剩余工程款为5080000.00元，一林公司预留了鑫源公司质量保证金445000.00元（此款项在剩余工程款5080000.00元之外）。2015年2月4日，一林公司给鑫源公司出具了欠款凭证，并承诺一年之后，一林公司将预留的质量保证金如数退还给鑫源公司。现工程质量保修期已过，鑫源公司曾多次找一林公司协商，要求退还质量保证金，而一林公司却以无钱为由加以拒绝，至今双方协商未果。鑫源公司认为，一林公司的行为已严重的侵犯了鑫源公司的合法权益，已构成实体性违约，理应将预留的质量保证金退还给鑫源公司，并承担违约利息12372.67元，故诉至法院。
被告一林公司辩称，1.原告鑫源公司在诉状中称要求按照合同约定进行判决，合同法规定了挂靠建筑经营资质承揽建筑施工合同无效，鑫源公司的代理人杨玉众当庭自认其承包的“二人班工程”是挂靠鑫源公司，所以原、被告之间如果有合同也是无效合同；2.本案是保证合同纠纷，法律规定保证合同履行的前提是工程经相关部门验收合格及保证期限届满，截止诉前，鑫源公司承建的工程没有经过有关部门验收，保证期限也未满；3.一林公司并没有单独收到鑫源公司的工程质量保证金；4.鑫源公司承建的一林公司发包的项目工程因质量问题、一林公司已经在密山市人民法院提起民事诉讼，此案正在审理中，故请求中止审理本案。
本案在审理过程中，原告鑫源公司向法庭提供的证据及被告一林公司的质证意见如下：
证据一，于2015年2月4日的欠条一份。该欠条原件在(2015)密民初字第1252号民事卷宗中。证明：被告一林公司欠原告鑫源公司工程款5080000.00元，预留鑫源公司质量保证金445000.00元，但是该5080000.00元的工程款已经在(2015)密民初字第1252号民事判决书生效确认。合同约定了一年的保证期限，在2015年2月4日给付质量保证金445000.00元，但是到期不给，就按银行同期利率给付利息。给付违约利息12372.67元（从2016年2月5日至起诉的时间，按4.35%计算）。
被告一林公司的质证意见，对该证据的真实性、合法性和关联性均有异议。如果原告鑫源公司能提供原件，一林公司对真实性无异议。1.一林公司没有实际收到445000.00元的质量保证金；2.没有承诺质保期为一年；3.质量保证金应经相关部门验收后保证期限届满才应当给付。该份证据不能证明鑫源公司承揽的工程经过相关部门验收并质保期届满，鑫源公司尚且没有诉权，也没有约定利息违约金。
证据二，(2015)密民初字第1252号民事判决书一份。证明：原告鑫源公司为被告一林公司所施工的工程事实已经认定，鑫源公司施工的工程无质量问题，已经对5080000.00元的债权确认。在合同中已经约定一年给付质量保证金。
被告一林公司的质证意见，对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议。该证据并没有证实一林公司承诺一年后给付质量保证金、不给质量保证金应赔偿利息的约定。质量保证金应当按法律规定验收合格、质保期满才能履行。因原告鑫源公司施工质量不符合施工图纸及质量，一林公司也在法院提起了民事诉讼，该案正在审理中。
证据三，于2014年5月28日被告一林公司与原告鑫源公司项目部签订的补充协议一份、于2013年9月28日关于二人班乡某乙小区终止解除合同一份、于2015年2月3日一林公司与鑫源公司签订的协议书一份、于2012年10月5日二人班乡某甲家园施工工程合同书一份。证明：鑫源公司将二人班乡某甲家园工程按照合同的约定全面履行了合同的义务，将工程按时竣工验收，且一林公司已实际接收、入住，鑫源公司所施工的工程不存在质量问题，但是一林公司拖欠鑫源公司工程款，已经由密山市人民法院判决，现在已经进入执行程序。在该案第一次开庭时，一林公司提出鑫源公司施工存在质量问题，但是已经被法院驳回了一林公司的该项请求。该组证据证明工程验收，一林公司已经接收、入住，质量是合格的。
被告一林公司的质证意见，对该组证据的真实性、关联性、合法性均有异议。1.本案是由合议庭组成审理，根据证据规则的要求，证据应当在举证期限内提交，逾期提交的、对方当事人不同意质证的不能作为定案的依据。本案已经是第二次开庭，该组证据不是新的证据，所以本案不能将该组证据作为定案的依据；2.该组证据为复印件，不能作为证据使用；3.本案审理的是保证合同纠纷，该组证据不能证明原告鑫源公司向一林公司交了质量保证金；4.本案标的物未经相关部门验收，如果存在质量保证金，也不应当返还，鑫源公司称有部分人入住，与事实不符，现入住的几户均为回迁户，系强行入住，不是一林公司同意的。鑫源公司承建工程质量存在严重问题，一林公司已经在另案中向法院申请鉴定，该鉴定程序正在进行中。
本案在审理过程中，被告一林公司未向法庭提供证据。
根据原、被告在本案审理中的举证、质证及双方当事人的庭审陈述，本院认定证据如下：
原告鑫源公司提供的证据一系于2015年2月4日的欠条一份。经质证，该证据业在另案中经法院在民事判决书中依法确认，该法律文书业已生效。故在本案中，本院依法确认为有效证据。
原告鑫源公司提供的证据二系(2015)密民初字第1252号民事判决书一份。经质证，被告一林公司对该证据真实性无异议，本院依法予以确认，能够证实原、被告双方对工程款及质量保证金进行了结算。但不能证明原、被告双方约定了返还质量保证金的期限。
原告鑫源公司提供的证据三系于2014年5月28日被告一林公司与鑫源公司项目部签订的补充协议一份、于2013年9月28日关于二人班乡某乙小区终止解除合同一份、于2015年2月3日一林公司与鑫源公司签订的协议书一份、二人班乡某甲家园施工工程合同书一份。经质证，一林公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议。本院认为该组证据虽系在本案第二次庭审中提出，但该组证据能够影响本院对案件事实的认定，且鑫源公司亦已申请延期举证，其申请符合证据规则的有关规定，本院予以准许。因此，一林公司的质证理由本院不予支持。经本院核实该组证据来源于(2015)密民初字第1252号民事卷宗，且业已在该案进行了确认，故鑫源公司提供复印件，不影响本院对该组证据的认证，该组证据客观、真实。但鑫源公司提供的该组证据不能证明涉案工程质量问题，对其他与本案有关联的证明目的，本院予以确认。
经审理查明，2012年9月21日，原告鑫源公司与被告一林公司签订了二人班乡某甲家园施工工程合同书，约定由鑫源公司承建一林公司开发的二人班乡某甲家园1、2号楼及政府办公楼。2015年2月3日，一林公司与鑫源公司第二项目部签订了协议书，其中该协议书第一条载明：“双方协议同意乙方、施工工程造价为捌佰玖拾万圆；甲方先前已经支付给乙方工程款（叁佰捌拾万零叁佰陆拾圆整），余款由甲方为乙方出具欠据余款为：伍佰零捌万圆。”第六条载明：“乙方退出甲方开发建设某甲家园小区的开发建设，配合甲方办理备案手续及一切与乙方相关手续，乙方只承担施工造价捌佰玖拾万圆的8.5%的税金及5%质保金，开发建设某甲家园小区其他税金和各项费用由甲方全部承担，与乙方无关。1号楼的所有一切事宜与乙方无关，由甲方承担。”2015年2月4日，一林公司为鑫源公司出具了一份欠条，该欠条载明：“欠条，今黑龙江一林房地产开发有限公司刘庆保欠鸡东县鑫源建筑安装工程有限公司杨玉众剩余工程款（材料、人工费等）共计伍佰零捌万元整（￥5080000.00元）。此款不包含所扣押的质量保证金肆拾肆万伍仟元整（￥445000.00元）。欠款人：刘庆保签字、捺印，2015年2月4日，说明：2015年5月15日之前如果有工人上访要人工费由杨玉众负责：（发生的所有费用）2015年5月15日之后如果现金不到位，用楼房顶账、价格按合同执行（如不执行所有费用由甲方承担）（甲方：刘庆保）乙方代表：杨玉众签字、捺印，甲方代表：刘庆保签字、捺印”。鑫源公司依此欠条等证据于2016年9月26日提起诉讼，要求一林公司给付质量保证金445000.00元及利息12372.67元（以445000.00元为本金、按年利率4.35%计算、自2016年2月4日至2016年9月30日止）。
另查，2015年12月5日，密山市人民法院作出了(2015)密民初字第1252号民事判决书，判决由被告一林公司给付原告鑫源公司工程款5080000.00元，违约金1000000.00元。原、被告均未提出上诉，该法律文书业已生效。关于一林公司与鑫源公司建筑工程施工合同纠纷一案，在该案的审理过程中，一林公司提出对涉案工程质量的鉴定。2017年11月20日，密山市人民法院作出了（2016）黑0382民初479号民事判决书，驳回一林公司主张因工程质量而要求鑫源公司赔偿损失的诉讼请求。该案原、被告均未提出上诉。本案涉案建设工程未经相关部门验收；鑫源公司于合同约定的期限即2014年11月向一林公司交付建设施工工程项目；一林公司存在将涉案建筑工程项目的部分房屋交付回迁户等人使用、居住的事实。
本院认为，原告鑫源公司系以保证合同纠纷提起的诉讼，但经本院审查，其诉求系要求被告一林公司履行建设工程施工合同中约定的质量保证金，该质量保证金的给付与否与建设工程施工合同具有关联关系，本案争议的事实实质上仍系继续履行建设工程施工合同，故本案应以建设工程施工合同纠纷定性。原、被告之间存在建设工程施工合同关系，该合同系双方当事人之间的真实意思表示，内容不违反法律法规的规定，成立、有效。一林公司提出该建设工程施工合同中存在挂靠、非法转包等事实、进而无效的抗辩意见，仅有其自行陈述，无有效证据佐证，且鑫源公司予以否认，本院不予支持。涉案合同的建设工程项目竣工后，原、被告对此进行了结算，双方达成了协议并由一林公司出具了结算后的工程款欠条，视为原、被告对工程款及质量保证金等事实的确认，该协议、欠条系原、被告的真实意思表示，内容不违反法律法规的规定，原、被告应受其约束。根据建设工程质量保证金管理办法的相关规定，工程质量保证金系指由建设工程合同的双方当事人约定从应付的工程款中预留的资金，本案一林公司为鑫源公司出具的欠条内容中体现出涉案质量保证金系在工程款中预留的事实，原、被告对涉案质量保证金的结算确认行为符合前述规定。因此，一林公司提出鑫源公司未单独向其交纳质量保证金的抗辩意见不影响本院对涉案质量保证金客观事实存在的确认。该涉案协议及欠条虽未约定给付质量保证金的期限，但双方均属建筑行业企业，应当执行建筑建设方面的有关管理规定，根据《建设工程质量保证金管理办法》第二条第三款“缺陷责任期一般为1年，最长不超过2年，由发、承包双方在合同中约定。”第八条“缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计。……”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”的规定，本案一林公司在未经竣工验收的情况下于2014年11月接收并擅自向部分回迁户等交付使用建设房屋，视为其占有、使用建设工程之日为竣工日期。因此，一林公司应当在其占有、使用建设工程后的两年内如期返还质量保证金。本案鑫源公司以2015年2月4日为起算返还质量保证金的时间，后于鑫源公司向一林公司交付占有、使用建设工程的时间，鑫源公司以此为起算返还质量保证金的时间是其民事权利的自由处分，不违反法律规定，本院予以确认。因此，一林公司如无正当理由，一林公司则应于2017年2月4日前履行返还质量保证金的义务。鑫源公司于2016年9月26日提起诉讼，要求一林公司返还质量保证金，在此期间其尚未享有诉权，但在案件审理过程中，质量保证金的返还期限已经届至，且在此期间一林公司在另案中提出的工程质量请求赔偿的诉求未获法院保护，其亦未在本案中提供证据证明涉案建设工程在质量保证期内存在质量问题，故本案进行审理并确认质量保证金返还与否并不影响一林公司的权利义务。一林公司为此提出的涉案建设工程质量问题而拒付质量保证金的抗辩意见，本院不予支持。鑫源公司要求一林公司给付利息的诉讼请求，因该利息12372.67元是自2016年2月3日起计算至2016年9月26日止，根据前述关于质量保证期间相关规定，鑫源公司在此期间尚不享有实体权益，故此期间产生的利息不属保护范围。
综上所述，原告鑫源公司要求被告一林公司返还质量保证金445000.00元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。鑫源公司要求一林公司给付利息的请求事项，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告黑龙江一林房地产开发有限公司返还原告鸡东县鑫源建筑安装工程有限公司质量保证金445000.00元。于本判决生效后十日内清偿。
二、驳回原告鸡东县鑫源建筑安装工程有限公司要求被告黑龙江一林房地产开发有限公司给付利息12372.67元的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8166元，由黑龙江一林房地产开发有限公司负担7975元，由鸡东县鑫源建筑安装工程有限公司负担191元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于鸡西市中级人民法院。
审 判 长 郑 刚
人民陪审员 贺凤贤
人民陪审员 葛立红
二〇一八年四月二十四日
书 记 员 蔡欣欣