湖北省咸丰县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）鄂2826刑初50号公诉机关咸丰县人民检察院。附带民事诉讼原告人游某1，男，1965年5月1日出生，土家族，农民，住咸丰县。诉讼代理人刘庆，湖北荆南律师事务所律师。被告人游绪明，男，1970年9月18日出生于湖北省咸丰县，土家族，小学文化程度，农民，住咸丰县。因涉嫌犯故意伤害罪，2016年11月24日被咸丰县公安局刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于咸丰县看守所。辩护人杨振华，湖北施州律师事务所律师。咸丰县人民检察院以鄂咸丰检刑诉[2017]46号起诉书指控被告人游绪明犯故意伤害罪，于2017年4月25日向本院提起公诉。本案在审理过程中，附带民事诉讼原告人游某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。咸丰县人民检察院指派代理检察员黎晓康出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人游某1及其诉讼代理人刘庆、被告人游绪明及辩护人杨振华到庭参加诉讼。现已审理终结。咸丰县人民检察院指控，被告人游绪明与被害人游某1系堂兄弟关系，两家因过路通道问题多次发生纠纷。2016年2月4日14时许，游绪明及其妻子邓某、小女儿游某2等人拿着锄头及铲子等工具又去掏路，游某1及其妻子彭金某看见后不准其掏路，双方发生争吵并拉扯。期间，游某1手持菜刀、游绪明手持薅锄对打，后游绪明用薅锄将游某1头部打伤。经湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，游某1损伤程度评定为重伤二级。就起诉书指控的事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人游绪明的行为已构成故意伤害罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，对其科以刑罚，建议对被告人游绪明在四年左右量刑。附带民事诉讼原告人游某1诉称，请求依法追究被告人游绪明故意伤害罪的刑事责任。被告人游绪明的行为造成其身体受伤，经鉴定，其损伤程度为重伤二级，误工期为120日，护理期为60日。为此，请求判令被告人游绪明赔偿其医疗费11232.15元、误工费9305.75元、护理费5118.58元、住院伙食补助费1080元、交通费1503元、鉴定费4300元、被扶养人生活费3136.96元，残疾赔偿金75801.6元，共计111478.04元。被告人游绪明对起诉书指控的主要事实无异议，但提出游某1来砍我时，我用薅锄挡，没有用薅锄打他。自己认罪。民事赔偿部分，愿意在应承担的范围内进行赔偿。辩护人杨振华的主要辩护意见是：公诉机关指控被告人游绪明某成故意伤害罪的证据不足，现有证据不能证明游某1的伤害结果是游绪明的行为所致。游绪明的行为符合正当防卫，不具有违法性，游绪明不应受到刑事处罚。经审理查明，被告人游绪明与游某1系堂兄弟关系，两家因出行通道曾经引发纠纷，2015年2月12日经咸丰县丁寨乡唐家沟村村民委员会调解，游绪明与游某1达成协议，“游某1老屋旁人行路长期存在，保证游绪明及其他村民正常出行”。2016年2月4日14时许，游绪明与其妻邓某、小女儿游某2等人拿着薅锄及铲子等工具去掏堆放在该人行通道上的石头，游某1及其妻子彭金某看见后便去阻止，于是双方发生争吵，继而发生打斗。在此过程中，游某1手持菜刀、游绪明手持薅锄相互对打，随后游绪明用薅锄朝游某1左边头部打去，致其左侧额骨凹陷性骨折，左额叶硬膜下出血，左眼眶外侧壁骨折，左眼视神经损伤，左额部软组织挫裂伤。经湖北同济法医学司法鉴定中心法医学鉴定，游某1所受伤，损伤程度评为重伤二级。另查明，游某1受伤后，在咸丰县人民医院住院治疗18天，用去医疗费9094.21元。后到咸丰县人民医院检查，用去挂号费、CT费204元及到恩施州中心医院用去治疗费352元和到湖北民族学院附属民大医院用去检查费、诊疗费、治疗费867元。上述医疗费用共计10517.21元。2016年2月15日，游某1因本案在咸丰县人民医院做损伤鉴定，用去鉴定费700元。2016年11月1日在湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，用去鉴定费2300元。2016年5月4日，游某1因本案用去误工期、护理期鉴定费及伤残程度鉴定费共计1300元。经咸丰县人民医院司法鉴定所法医鉴定，游某1的误工期为120日，护理期为60日；其左眼部伤残程度为八级、额部伤残程度为十级、颌面部伤残程度为十级。上述事实，经法庭举证质证，本院予以确认的以下证据证实：（一）公诉机关提交的证据：1、物证：薅锄一把。证实被告人游绪明的作案工具。2、受案登记表。证实本案的来源。3、抓获经过说明。证实2016年11月24日，咸丰县公安局丁寨派出所民警在黔张常铁路唐家沟钢构厂内将游绪明抓获的事实。4、户籍证明。证实被告人游绪明的身份情况。5、调解协议及证明。证实游某1与游绪明两家因出行、饮水引发纠纷，2015年2月12日经咸丰县丁寨乡唐家沟村村民委员会调解，达成协议，游绪明饮水管从公路边原水沟处引埋，游某1老屋旁人行路长期存在，保证游绪明及其他村民正常出行。还证实调解协议中误将“游某1”的名字写为“游绪洋”，“游绪明”的名字写成“游绪民”。6、游绪明、钟某涉嫌故意伤害一案的复印件说明。证实游绪明、钟某故意伤害一案，前期只有证据能证实钟某涉嫌故意伤害的行为，依法追究了钟某的刑事责任，咸丰县人民法院进行了判决。根据咸丰县人民检察院检察意见书对游某1受伤的事实继续侦查。现已查明游某1的伤系游绪明所为，因游绪明案中的调查及证据材料与钟某案中一致，该案中的复印件复印于咸丰县人民法院。7、咸丰县人民法院刑事附带民事判决书。证实该案中殴打游某1儿子游某4的钟某已判刑的事实。8、被害人游某1的陈述。证实我与游绪明是叔伯兄弟关系。我与游绪明发生纠纷的那条路是我们家土修的，2015年腊月17、18日两天，他们家找了个挖机，弄东西把路填了，我就不许他们去填，因为那路是我家里的，这个事我们2015年就发生了矛盾，村里、乡里一直还没有解决好。2016年2月4日下午，我看见游绪明他们六个人都拿着薅锄、挖锄等工具在掏路，我和老婆就过去不许他们掏，他们就打过来了。具体经过是，2015年腊月26日下午2点多钟，我打豆腐回来看见游绪明一家人在屋前那条小路上挖路。有游绪明、邓某、游某2及男朋友钟某、游某3及老公魏某，当时游绪明拿的薅锄，邓某拿的挖锄，游某2拿的铁铲，他们三人在挖，钟某、游某3、魏某三人就在旁边看，我和老婆彭金某过去不准他们挖，就吵起来了，我就在和游绪明搞，我老婆就在和邓某搞，游绪明拿起薅锄要挖，我就用脚去挡他的薅锄头不准他挖，我挡了几下，我们两个就抓起来了，开始他用一只手在和我抓，不晓得是谁把我屁股踹了一脚，游绪明把手里的薅锄举起来一下就打到我左边额头上，是用薅锄口口那一边打的，当时就流血了，我转身就往家里跑，到厨房拿了一把菜刀，我儿子游某4听见后就从楼上下来，他走到我前头，我走到后头，等我走到大公路那里时，我看见钟某用木棒把游某4头部打了一棒，游某4当时就倒在地上了，接着又拿着挖锄把来追我，是不是打游某4的那个东西我不清楚，我见钟某来追我，我就跑到我家院坝那边去了，钟某没有追到我，也没打到我。后我就去找村干部谢培举，因头上血流得有点多，后面有些事都记不清了。9、被告人游绪明的供述。证实游某1是我的堂兄。我们掏路这事请求政府解决过，一直没处理好，当天我们到丁寨乡人民政府反映过这事情，他们让我掏。我们掏路的过程中，游某1拿菜刀来找我们的麻烦，我认为是对方的错，路是他们挖的，我们掏路也是他们来阻止。我们发生争执的路所占的地方是我幺叔游祖国的，也不是游某1的。我家与游某1家打架的事情，我以前的供述不完全属实，有些情况我没有说清楚。具体情况是：因到我家的小路被游某1挖了，还堆得有石头，致使我家不能从那里正常通行，古历2015年腊月26日那天，我大女儿游某3、大女婿魏某、小女儿游某2、小女儿的男朋友钟某都在我家，我们吃中饭时说起路的问题，我老婆就说我和游某1有矛盾，怕游某1打我，就叫我莫去。下午2点多钟，我老婆邓玉梅和游婷一人拿了一把薅锄就到路口处去掏路，之后我就出去看到游某2拿薅锄掏不动那些岩头，我就去把游某2的薅锄拿过来，继续掏，当时游某1的老婆彭金某、儿子游某4、父亲游某5都在那里，彭金某搬石头在挡我们，游某4当时坐在路边，游某5拿了把镰刀站在路边桃子树那里的，魏某站在游某5老屋的柴边，我刚掏了分把钟，当时也在气头上，只想快点把路掏完，还有一点没掏完，游某1手里拿了一把不锈钢菜刀从家里过来了，要走拢时，游某2准备去挡游某1，游某1当时右手拿的菜刀，他就用左手把游某2刨了一下，游某2就一脚踩在沟里的稀泥巴里，钟某顺势一把把游某2提住了，还说了一句莫打我女朋友。游某1接到就冲着我过来了，举起菜刀要砍我，我就拿起锄头去挡，我捉的锄把，是从右到左斜起挡过去的，当时游某1的手好像还在锄把上碰了一下，然后我手里的锄头就碰在了游某1的头上，具体接触的哪个位置我不清楚，当时也没看到出血，然后魏某就捉起我的衣服，把我朝后拉到坡坡边去了，游某1又准备过来，钟某当时就捡了过东西要去打游某1，游某1看势火不对，就从他家猪圈那边跑了。然后游某5就拿镰刀要来砍我，邓某就去把镰刀捉住了，游某5就捡起石头在邓某腿上打了几下，我当时被魏某捉起的，我也没去帮忙。然后是魏某还是钟某他们两个哪个把那镰刀抢了。后游某5和彭金某就去拆我家猪圈堡坎，我们就没有和他们搞了让他们拆。后来派出所的到了。我挡游某1菜刀时，我站在路里边的，那里有点坡，我是上方，游某1站在靠公路那一边的，他在下方。我当时看到游某1拿菜刀来砍我，我不可能让他砍，我就拿薅锄去挡，至于当时锄头碰到他，伤的程度怎么样，我也料想不到。事发过后，你们把钢筋厂的小岳喊去调查，小岳回来后给我说“游师傅，我没讲你去搞的”，我问他是怎们说的，他说是高高的那个搞的，意思就是指钟某搞的。所以后来派出所找我调查情况，我就一直没有说真话，我一直说没有和游某1接触，也是受到小岳这些话的影响。10、证人证言。（1）邓某的证言。证实2016年2月4日下午3点多钟，我和小女儿游某2在我们唐家沟门口修路，因游某1喊的一个挖机师傅把我屋门口的路挖了，导致我们家里人进出都不方便，当时游某2的男朋友及我大女儿游某3和其丈夫在坎上。这时游某1他们一家子就来了，游某1拿着一把菜刀，游某5拿着镰刀过来了，游某1拿着菜刀来砍我，我闪开了。然后游某1准备去砍游某2，游某2的男朋友就过来帮忙。游某1的父亲游某5拿着一把镰刀要来砍我，被我一把抓住了，他就拿着一个石头把我的手打了一下，之后又用石头把我的身上打了一石头。游某1的老婆彭金某和其子游某4也过来的，但没有拿工具，我看到游某4在拉劝。当时在场的还有一个铁路上的工人，住我们家里的，叫什么名字我不知道，是个年轻男人。我家与游某1家在2015年2月，因土地过路问题两家发生矛盾，当时还打了一架，公安机关对当事人都处罚了，乡镇府也调解了的，当时乡镇府的姚主任在调解的时候说了的，路还是要我们一直走，游某1当时答应了的。但是农历腊月17日，游某1喊了一个挖机师傅来把我们走的那条路挖了，我们修路他们又来闹事。（2）岳朋超的证言。证实自己是咸丰县丁寨乡黔张常铁路项目部“唐家沟”钢构厂技术员。上次你们询问我时我有所顾虑，有一些情况没讲实话。真实情况是：2016年2月4日下午2点多，我在游绪明家吃饭，游绪明拿着铲子去填屋旁边那个水沟，我之前听游绪明讲因水沟的事情和游某1家在扯皮，当时填水沟的时候是游绪明和他老婆两个人去的，游绪明拿的铲子，他老婆拿的锄头，填了大概五、六铲子，游某1就拿着菜刀过来了，双方就吵了起来，这时游某1的儿子手里好像也拿着个什么东西过来了，游绪明的小女儿游某2及男朋友，大女婿、大女儿也去了，我看游某1拿着菜刀要砍游绪明，没有砍到，一下子大家都乱起来了，游某2就踢游某1儿子一脚，游某1的儿子也踹了游某2一脚，游某2的男朋友看见游某2被打了，不知在哪里找的一根木棒，直接过去用木棒打到游某1儿子的头上，打了一下，棒子都打断了，游某1的儿子就倒在地上去了，游某1就要去打游绪明，这时游某1手上没有拿东西，他的菜刀已经被他老婆抢了，游某1用拳头打游绪明脸部一下，这时游绪明从自己老婆手上抢过锄头，游绪明用锄头“把子”朝游某1头上打了一棒，我就过去拉游某1和游绪明，我没有拉开，游某1以为我要打他，还拿石头砸了我一下，这时游绪明小女儿的男朋友看见游某1还打我，就过来追游某1，游某1就跑，我就回去报警了，后双方都没打了，没过多久警察就来了。（3）魏某的证言。证实在之前的证言里讲了一些假话。上次我讲岳父游绪明打架的时候不在现场，其实他在场参加搞了的。开始和游某1在争执，后面游某1拿的一把菜刀在舞，我岳父游绪明拿的棒棒或者“薅锄”挡，因为当时场面比较混乱，他挡的时候打没打到游某1我没看到，他们两个一个拿菜刀“舞”，一个用棒棒或者“薅锄”挡，这过程持续了分把钟。后来钟某追游某1一趟后，游某1回来，我才看见游某1额头上在流血。当时钟某没追到游某1，钟某在公路上，游某1在公路下。（4）游某2的证言。证实游某1与父亲游绪明是叔伯兄弟。2016年2月4日下午3点左右，我与母亲邓某拿着锄头和铲子到自家屋下面小路上掏石头，伯娘彭金某就不准我们掏，母亲和彭金某就吵起来了。接着游某1、游某4、游某5先后赶来，当时游某1过来没拿东西，但是游某1过来还没到我们面前就回去了，回去以后又过来了，游某5拿的镰刀，然后就和我母亲拉扯起来，游某1推了自己一把，母亲邓某和彭金某又吵起来，此时，我男朋友钟某、爸爸就出来了，游某4就拿了个东西不晓得是火铲还是锄头把我的腿打了一下，钟某就过来保护我，就去抢游某4手上的东西，游某1也在帮他儿子，在抢东西的过程中，游某4就倒地了，钟某继续和游某1在争抢那个东西，我就回去叫姐姐把她的小孩看好，我再回来的时候看见游某4倒在地上的，游某5拿镰刀在舞，我母亲就把那个镰刀抓起的，游某1头上好像在流血。这时我看见铁路工地上的小岳就上来拉劝。后来姐姐出来后就把父亲喊回去了。(5)彭金某的证言。证实自己是游某1的妻子，游某1与游绪明是堂兄弟，因路的问题两家产生矛盾。2016年2月4日下午2点多，我和丈夫游某1看见游绪明一家六人在他们屋下面那边挖路，于是我就和丈夫游某1过去说要他们不要挖路，游绪明和游某1就吵起来了，然后游绪明用锄头把子打向我丈夫游某1，游某1被打之后就回去拿刀子过来准备打人，但是没有打到人，儿子游某4听见响动就从家里出来，儿子游某4一到现场，游绪明女儿游某2的男朋友就用一个棒子往我儿子游某4头上打了一棒子，游某4就倒地了，我儿子倒在地上后，我和丈夫就往回跑，游某2的男朋友拿个棒子追到我家院坝打我丈夫，但是打没打到我没看清楚。之后我丈夫去找村干部谢培举去了。当时的具体细节是，那天我丈夫看见游绪明他们一家人在修路，看见之后给我说，我就说过去问一下他们为么子又在搞路，然后我们就过去了，过去之后我说：“你们要掏路，给我说一声，那里面没有征地”，游某2就直接：“老子xxx，老子就是要报复你”。之后就你一句我一句两边吵起来了，没吵两句，游绪明就一锄头用头头那边打过来了，打在游某1左边额头。（6）钟某的证言。证实在第一次讯问我时，我供述是我打伤了游某1，其实不是我打伤的他。因为我和游绪明的女儿在谈恋爱，是游绪明打伤了游某1，鉴于这种关系，我就想把事情给他担了。我从事发到现在，在看守所里也把事情想明白了，我想为他担这件事，但这事经不起调查，最终还是能查明真相，我也忽悠不过去，我只有如实说。当时也没有考虑过这些后果，没想过事情的严重性。当天事发的时候，我正在游绪明家看电视，我出来找我女朋友游某2时，看到他们正在公路边与游某4母子两人吵架，当时游某1出来又转回去了，我女朋友这边有游绪明、邓某和魏某四人，然后游某4和游某2就打起来了，我见女朋友被打，我就去帮忙，当时游某4拿了把铲子，我就去抢，没抢脱，我就在旁边木屋捡了根棒棒，朝游某4的头上打了一棒，然后他和邓某还是魏某扯了一下就倒地了。我看到游某1从身上拿了把刀子出来，我手里的棒棒打游某4后就掉了，游某1拿菜刀在舞，我就去抢菜刀，在此过程中，游某4的妈拿薅锄来打我，我把薅锄捉住，把薅锄抢脱，就去挡游某1的菜刀，当时邓某也在抢菜刀，把游某1手捉住了，我也去帮忙抢，当时游某1退到公路上摔倒了，我当时怕他拿刀子砍到人，就想把他擂走，我拿起薅锄就去擂他，他在前面跑，追到游某1屋当头时，有根树棒棒横起拦着的，游某1就从下面钻过去了，我当时想吓一下他，就拿薅锄舞过去，当时薅锄打在那根木棒上，薅锄把打断了，我追到一处坎子边，他在砍下，我站在坎上，我们两人吵了几句后，我又回来把手中的断锄把甩在掏路的地方，我看见有个老头拿了把镰刀和邓某在搞，我就过去把老头抱住，抢他的镰刀，这时游某1又返回来了，我看见游某1拿菜刀在舞，游绪明拿了把锄头（是挖锄还是薅锄我记不清了）也在打，游某1的菜刀没有舞到游绪明，游绪明一锄头打下来就打在了游某1的头上。我当时把那老头的镰刀抢脱后，就喊游某2走，我就站在游绪明家猪圈边的堡坎上等游某2去拿包，这时我看到游某1站在公路上，头上在流血。还证实我和游某4在搞的过程中，邓某和游某4的妈在搞，游绪明和游某1两个人在搞。(7)谢培举的证言。证实我是唐家沟村里的干部。游绪明与游某1是堂兄弟关系。2015年腊月26日中午，游绪明与妻子邓某来找我，说他们到丁寨综治办去找姚胜斌主任的，要求解决他家路的问题。他俩走后，我就去找游某1，因游某1不在家，我就给游绪明打电话，说他掏路时要给游某1讲一下通下气。没过半小时，游某1就来找我来了，他满脸是血，当时游某1就给我讲，“那个XX的哟，把我打像这天啰”。接到他又给我说是游绪明喊的人打的他，他也没具体说是哪个打的。我当时看到他额头有条口，我让他把伤口按起，我就报警了，后来派出所的就来了。然后救护车把他拖去医院了。游绪明与游某1打架就是为了那条路，游绪明家必须从那条路走，因前段时间路上堆了岩头，游绪明去掏，两家就打起来了。那条路原来是游某1幺叔游祖国的，游祖国没成家没得孩子，现在丁寨福利院，游祖国原来和游某1一起生活过，那个地方我们也不清楚到底是不是游某1的。之前为这路，村里、乡里都解决过，还有协议，游某1是同意游绪明走那条路，2014年他们为那条路打过一次架，当时是游绪明被打伤了。（8）杨某的证言。证实2015年腊月26日下午，我从土落坪买猪回来，当我走到游绪明家出来的路口时，看到那里停得有车，路口里面站的有些人，刚好看到游绪明拿的不晓得是薅锄还是挖锄举起朝游某1打下去，从头上朝下打下来的，打到游某1的哪个位置我没看到，当时游某1就偏下去倒在地上了，当时游绪明站在上方的，游某1站在靠公路这边的，两人面对面站起的，只看见游绪明打游某1一下。后我就骑车走了。11、湖北同济法医学司法鉴定中心司法鉴定意见书、华中科技大学同济医学院法医学系电生理检查中心视觉电生理检验报告。证实游某1此次损伤程度为重伤二级。12、咸丰县人民检察院技术性证据审查意见书。证实咸丰县人民检察院法医审查湖北同济法医学司法鉴定中心法医学鉴定意见书（同济司法鉴定[2016]法医临床l364号）中依据该中心对伤者左眼检查情况提示左眼无光感（盲目5级）符合重伤二级评定意见，同意该中心鉴定意见。13、情况说明。证实游绪明的代理律师杨振华向咸丰县公安局丁寨派出所申请对游某1的伤情进行重新鉴定，该所出具了重新鉴定的聘请书，并对游某1做工作要其配合，游某1同意。游绪明的律师在决定前往鉴定机构鉴定时，游某1一方提出要求游绪明一方支付各项费用，游绪明家属认为其要求过高，未答应。办案民警又多次电话与双方进行沟通，仍未达成一致，此次重新鉴定未能鉴定。申请律师杨振华亦向丁寨派出所电话申明暂不再去进行重新鉴定。14、现场勘验笔录、指认笔录及照片。证实案发现场位于咸丰县丁寨乡唐家沟村四组游绪明家猪圈前空地处及案发现场的情况和被告人游绪明对现场及作案工具的指认。15、关于钟某故意伤害DNA物证检验的说明。证实办案民警将断柄的锄头一把、棕色木质棍棒一根、灰色木质棍棒一根，三样检材送至咸丰县公安局DNA实验室进行检验鉴定，未检出DNA成份。（二）辩护人杨振华提供的证据材料：16、手机通话记录照片。拟证实2016年2月4日，双方发生纠纷后，游绪明用其老婆的电话报案的事实。本院认为,辩护人杨振华提交的手机通话记录照片上显示与“李警官”“姚主任”等人通话，但没有提供上述人员的真实身份情况，也未提交其他证据佐证与上述人员的通话内容，无法证明游绪明曾用该电话报警。对辩护人提供的该份证据，本院不予采信。（三）附带民事诉讼原告人游绪明提交的证据：1MRI报告书、CT报告书、超声诊断报告单、心电图报告单、辅查报告粘贴单、2016年5月16日恩施州中心医院湖北省医疗机构（急）诊通用病历，2016年8月23日民大医院湖北省医疗机构门（急）诊通用病历资料复印件（经本院核对与原件一致）及咸丰县人民医院、恩施州中心医院、湖北民族学院附属民大医院出具的湖北省医疗单位收费票据。拟证实游某12016年2月4日至2月22日在咸丰县人民医院住院治疗18天，用去医疗费9094.21元；2016年2月5日、5月4日、5月9日在咸丰县人民医院分别用去西药费55.14元、挂号费及CT费204元、治疗费59.8元；2016年5月16日在恩施州中心医院用去治疗费352元；2016年8月23日、24日在湖北民族学院附属民大医院分别用去检查费、诊疗费、治疗费867元和600元。关于游某1在咸丰县人民医院住院治疗18天，用去医疗费9094.21元；2016年5月4日游某1在咸丰县人民医院作伤残鉴定和误工期、护理期鉴定时，用去挂号费和CT费204元；2016年5月16日游某1在恩施州中心医院检查治疗，用去治疗费352元及2016年8月23日游某1在湖北民族学院附属民大医院用去检查费、诊疗费、治疗费867元。有相关收费票据及门诊病历资料等证据证实。以上证据，本院予以采信。关于游绪明提交的2016年2月25日、5月9日其在咸丰县人民医院用去西药费、治疗费，分别为55.14元、59.8元及2016年8月24日游某1在湖北民族学院附属民大医院用去检查费600元的医疗费票据，没有相关处方、病历资料等证据佐证，无法确认上述费用是用于治疗游某1此次受伤所花费，本院对该证据，不予采信。2、湖北省咸丰县人民医院法医司法鉴定中心鉴定意见书二份（咸医司鉴[2016]临鉴字第149、150号）及鉴定费收据。拟证实经鉴定游某1的伤残程度为：左眼部八级、额部十级、颌面部十级；游某1的误工期为120日，护理期为60日及游某1在咸丰县人民医院做损伤程度鉴定、伤残鉴定及误工期、护理期鉴定，用去鉴定费共计2000元。在湖北同济法医学司法鉴定中心做鉴定，用去鉴定费2300元。关于游某12016年5月4日在咸丰县人民医院用去误工期、护理期鉴定费及伤残程度鉴定费共计1300元。2016年2月15日，游某1因本案在咸丰县人民医院做损伤鉴定，用去鉴定费700元。2016年11月1日在湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定，用去鉴定费2300元。有鉴定意见书及门诊收费票据证实，上述证据，本院予以采信。3、交通费发票。拟证实游某1到武汉鉴定和到恩施检查花去交通费共计1503元。关于游某1主张的交通费1503元。对游某12016年5月16日在恩施州中心医院去检查、治疗用去交通费，有当日咸丰到恩施的45元交通费发票；游某12016年8月23日到湖北民族学院附属民大医院去检查、诊疗、治疗用去交通费。因游某1两次到恩施检查用去交通费，有病历资料及医院的收费票据予以佐证。对咸丰到恩施的45元交通费发票，本院予以采信。关于游某12016年8月24日到湖北民族学院附属民大医院所用去的交通费，没有证据证实游某1到湖北民族学院附属民大医院检查是因游绪明致伤后就医所造成的交通费用；2016年11月1日游某1到湖北同济医学司法鉴定中心鉴定所用去的交通费，不属于受害人因就医或者转院治疗所花去的合理费用。对游某1提交的其他交通费发票，本院不予采信。根据本案事实、证据及控辩双方和原、被告方辩论意见，本案的争议焦点是：一、公诉机关指控游绪明犯故意伤害罪证据是否充分，游绪明的行为是否属于正当防卫。二、对附带民事诉讼部分的赔偿数额的认定及责任划分问题。本院作如下评判：一、关于争议焦点一辩护人提出公诉机关指控游绪明某成故意伤害罪的证据不足，游绪明的行为是正当防卫。本院认为，被告人游绪明与被害人游某1因过路通道问题发生矛盾，后两人发生争吵，并相互打斗，在此过程中，游某1手持菜刀、游绪明手持薅锄相互对打，后游绪明用薅锄将游某1打伤。游绪明致伤游某1的这一行为并非是为了制止游某1正在对其进行的不法侵害，而是相互打斗过程中致伤游某1。该事实有被害人游某1的陈述“…游绪明拿起薅锄要挖，我就用脚去挡他的薅锄头不准他挖，我挡了几下，我们两个就抓起来了，开始他用一只手在和我抓，不晓得是谁把我屁股踹了一脚，游绪明把手里的薅锄举起来一下就打到我左边额头上”。被告人游绪明的供述“…游某1接到就冲着我过来了，举起菜刀要砍我，我就拿起锄头去挡，我捉的锄把，是从右到左斜起挡过去的，当时游某1的手好像还在锄把上碰了一下，然后我手里的锄头就碰在了游某1的头上，具体接触的哪个位置我不清楚”。证人岳某的证言“…游某1的儿子就倒在地上去了，游某1就要去打游绪明，这时游绪明手上没有拿东西，游某1用拳头打游绪明脸部一下，这时游绪明从自己老婆手上抢过锄头，游绪明用锄头“把子”朝游某1头上打了一棒，我就过去拉游某1和游绪明”。杨某的证言“…当我走到游绪明家出来的路口时，看到那里停得有车，路口里面站的有些人，刚好看到游绪明拿的不晓得是薅锄还是挖锄举起朝游某1打下去，从头上朝下打下来的，打到游某1的哪个位置我没看到”。魏某的证言“…上次我讲岳父游绪明打架的时候不在现场，其实他在场参加搞了的。开始和游某1在争执，后面游某1拿的一把菜刀在舞，我岳父游绪明拿的棒棒或者“薅锄”挡，因为当时场面比较混乱，他挡的时候打没打到游某1我没看到，他们两个一个拿菜刀“舞”，一个用棒棒或者“薅锄”挡，这过程持续了分把钟”。钟某的证言“…我看见游某1拿菜刀在舞，游绪明拿了把锄头（是挖锄还是薅锄我记不清了）也在打，游某1的菜刀没有舞到游绪明，游绪明一锄头打下来就打在了游某1的头上”。被害人游某1的陈述及被告人游绪明的供述，证人岳某、杨某、魏某、钟某的证言。能够证实被告人游绪明与游某1发生打斗，游绪明用薅锄打游某1头部的事实。被告人游绪明在打斗过程中，明知自己用薅锄打击游某1的头部会致其受伤，而决意实施该伤害行为，其主观上具有非法损害他人身体健康的故意。客观上实施了用薅锄打击游某1头部的行为，且致游某1重伤，其行为符合故意伤害罪的构成要件。辩护人提出公诉机关指控游绪明某成故意伤害罪的证据不足，游绪明的行为是正当防卫的辩护意见与审理查明的事实不符，其行为不符合《中华人民共和国刑法》第二十条第一款关于正当防卫的规定。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。二、关于争议焦点二游某1要求其赔偿医疗费11232.15元、误工费9305.75元、护理费5118.58元、住院伙食补助费1080元、交通费1503元、鉴定费4300元、被抚养人生活费3136.96元、残疾赔偿金75801.6元，共计111478.04元。（一）关于赔偿范围和赔偿金问题，根据《最高人民法院适用的解释》第一百五十五条第二款“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。”的规定，本院对本案附带民事部分纳入赔偿范围的损失确认如下：1、关于医疗费问题。附带民事诉讼原告人游某1受伤后，在咸丰县人民医院治疗和到恩施州中心医院、湖北民族学院附属民大医院检查共花去医疗费10517.21元。有相关收费票据及门诊病历资料等证据证实。该医疗费本院予以支持。对游某1主张赔偿其医药费11232.15元中的10517.21元符合法律规定，本院予以支持。本院确认游某1的医疗费共计10517.21元。2、关于误工费问题。经鉴定，游某1的误工期为120日，对其误工费的计算参照相同或近似行业的工资标准进行计算，即参照2017年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中农、林、牧、渔业在岗职工人均工资收入标准31462元计算，其误工费为31462元÷365天×120天=10343.67元。对游某1主张的误工费9305.75元，本院予以支持。3、关于护理费问题。经鉴定，游某1护理期为60日，对其护理费的计算参照相同或者近似行业的工资标准进行计算，即参照2017年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均工资收入标准32677元计算，其误工费为32677元÷365天×60天=5371.56元。对游某1主张的护理费5118.58元，本院予以支持。4、关于住院伙食费的问题。游某1受伤后，在咸丰县人民医院住院治疗18天，其住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定为60元每天计算。故本院确认游某1的住院伙食补助费为18天×60元/天=1080元。对游某1主张的住院伙食补助费1080元，本院予以支持。5、关于鉴定费问题。游某1因本案在咸丰县人民医院、湖北同济法医学司法鉴定中心用去鉴定费共4300元。对游某1主张的鉴定费4300元，本院予以支持。6、关于交通费问题。游某1到恩施州中心医院去检查和到湖北民族学院附属民大医院去检查用去交通费，两次往返恩施与咸丰。即：交通费45元×1人×2次×2次=180元，本院予以支持。对其主张的其他交通费，无证据证实，本院不予支持。7、关于残疾赔偿金、被抚养人生活费问题。游某1主张要求游绪明赔偿伤残赔偿金75801.6元、被抚养人生活费3136.96元。本院认为，游某1的该主张不符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款的规定，其要求游绪明赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费，不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，故本院对该主张不予支持。综上，本院认定游某1因游绪明的犯罪行为而遭受的物质损失总额为：医疗费10517.21元、误工费9305.75元、护理费5118.58元、住院伙食补助费1080元、鉴定费4300元、交通费180元，共计30501.54元。（二）关于赔偿责任问题。本院认为，被告人游绪明因人行通道被石头堆积，影响其通行，便去掏路，被害人游某1前去阻止，双方发生争吵，并发生打斗，被告人游绪明将游某1致伤，造成游某1重伤二级，被害人游某1对本案的引发有一定过错。根据本案中游绪明与游某1的过错程度，本院确定被告人游绪明承担80%的责任。即：30501.54元×80%=24401.23元。被害人游某1承担20%的责任。即：30501.54元×20%=6100.31元。本院认为，被告人游绪明无视国家法律，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立。本院予以支持。归案后，被告人游绪明尚能供述主要犯罪事实，可从轻处罚；鉴于本案属于村民邻里纠纷引发，被害人有过错，可对游绪明酌情从轻处罚。被告人游绪明还致游某1二处轻伤，并持凶器作案，可酌情从重处罚。公诉机关建议对被告人游绪明在四年左右量刑的建议符合法律规定，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七条第三款，第六十四条，第三十六条第一款，第四十七条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，第一百零一条；《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第二十六条；《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第一款，第一百四十三条第一款第（一）项，第一百五十一条，第一百五十五条第一、二款及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条第一、二款、第二十二条，第二十三条第一款，第三十五条的规定，判决如下：（3）被告人游绪明犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月24日起至2020年11月23日止）。（3）被告人游绪明赔偿附带民事诉讼原告人游某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费共计人民币24401.23元，限于本判决生效后一个月内支付。（3）驳回附带民事诉讼原告人游某1的其他诉讼请求。（3）作案工具薅锄一把，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张建兵审 判 员  严 涛人民陪审员  尹红波二〇一七年七月十三日书 记 员  罗 娇