重庆市九龙坡区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）渝0107刑初1163号
公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。
被害人暨附带民事诉讼原告人白某，男，汉族，1984年11月6日出生，住重庆市九龙坡区。
诉讼代理人袁珂，北京市京师（重庆）律师事务所律师。
被告人汪年荣，男，汉族，1964年11月1日出生于重庆市渝北区，高中文化，无业，住重庆市渝北区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年4月25日被羁押，同日被刑事拘留，5月9日被逮捕。现押于本区看守所。
辩护人暨诉讼代理人杨佳、何诚，重庆学苑律师事务所律师。
重庆市九龙坡区人民检察院以渝九检刑诉[2017]1047号起诉书指控被告人汪年荣犯故意伤害罪，于2017年8月14日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人暨附带民事诉讼原告人白某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。重庆市九龙坡区人民检察院指派检察员刘娅出庭支持公诉，被害人暨附带民事诉讼原告人白某的诉讼代理人袁珂，被告人汪年荣及其辩护人暨诉讼代理人杨佳、何诚到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。
一、刑事部分
重庆市九龙坡区人民检察院指控，2017年1月9日9时许，被告人汪年荣在重庆市九龙坡区奥园康城A区10号楼1栋2单元乘坐电梯时因未熄灭香烟与同在电梯内的被害人白某发生口角纠纷，下电梯后双方发生争吵继而发生抓扯，白某用脚踢汪年荣的腹部、用手击打汪年荣的头部，抓扯中汪年荣被白某�倒，汪年荣起身后抓住白某的衣服，后白某挣脱汪年荣，汪年荣继续追打白某，白某在逃跑过程中摔倒，汪年荣追上后用随身携带的折叠刀将白某的臀部及大腿刺伤。公安人员接群众报警后赶到现场，在现场依法查扣汪年荣作案所用的折叠刀一把，将汪年荣带回接受调查，白某被送至重庆市急救中心诊治。
经重庆法医验伤所、重庆市公安局九龙坡区分局物证鉴定所鉴定，白某系左臀、右大腿锐器伤：左臀肌肉裂伤，右大腿肌肉裂伤，右大腿坐骨神经断裂，白某的损伤程度属重伤二级。经重庆市公安局九龙坡区分局物证鉴定所鉴定，汪年荣的损伤程度属轻微伤。
2017年4月25日，汪年荣经公安机关传唤后到案。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了被告人供述、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、书证、鉴定意见等证据材料。公诉机关认�，被告人汪年荣故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被害人白某的诉讼代理人认为被告人汪年荣的主观恶性较大，社会危害性较大，请求法庭对汪年荣从重处罚。
被告人汪年荣对指控的罪名及事实均有异议，辩解公诉机关指控的不是事实，白某辱骂他，殴打他致五官变形，他在被白某打惨了的情况下才出于本能自然地还击，白某的伤情也不应当是重伤，他是被冤枉的，不构成故意伤害罪。辩护人认为汪年荣不构成故意伤害罪，因为汪年荣不具有故意伤害的主观故意，而且公诉人举示的两份鉴定意见书的合法性存疑，因为其中一份存在一定的程序瑕疵，另一份所依据的鉴定基础不充分；如果法庭最终认定汪年�构成故意伤害罪，鉴于被害人白某先动手殴打汪年荣，具有极大的过错，且白某大腿受伤是被害人构成重伤的主要因素，但该伤情系汪年荣无意识的本能动作造成，不具有重伤被害人的主观故意，加之汪年荣主动到案，并如实供述罪行，是自首，如果不构成自首，也应当认定为坦白，应当对汪年荣从轻处罚，综上，请求法庭对汪年荣减轻、从轻处罚，判处汪年荣三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，2017年1月9日9时许，被告人汪年荣在重庆市九龙坡区奥园康城A区10号楼1栋2单元乘坐电梯时因未熄灭香烟与电梯内的被害人白某发生争执，出电梯后汪年荣对白某进行辱骂，双方又发生争吵，随后白某先用脚踢汪年荣的腹部，双方遂相互抓扯、扭打在一起，白某将汪年荣摔倒并挣脱汪年荣后跑离现场，汪年荣于是追赶白某，白某在跑离现场的过程中摔倒在地，汪年荣追上后用随身携带的折叠刀将白某的臀部及大腿刺伤。民警接群众报警后赶到现场，将在现场的汪年荣带回派出所调查，并扣押汪年荣刺伤白某的折叠刀一把。
经重庆法医验伤所鉴定，被害人白某因锐器伤致左臀部肌肉裂伤，右侧大腿肌肉裂伤，右侧坐骨神经断裂，右小腿肌肉瘫痪（肌力0-1级，肌肉部分萎缩，右足下垂，右踝背伸不能，右足内外翻不能，右足各趾背伸不能，右小腿及右足感觉异常），其损伤程度属重伤二级；后经重庆市公安局九龙坡区分局物证鉴定所鉴定，被害人白某因外伤致左臀部、右大腿裂伤伴左臀肌肉裂伤，右大腿肌肉裂伤，右大腿坐骨神经断裂，右小腿肌肉萎缩，肌力0-1级，右足下垂，右踝关节主动活动不能、被动活动可，右小腿及右足感觉障碍，结合诱发电位、肌电图检查右胫后神经、腓总神经皮质SEP反应不明显�右胫神经、腓神经诱发肌电图反应不明显，右胫前肌、腓肠肌完全失神经支配等，其损伤程度属重伤二级。经重庆市公安局九龙坡区分局物证鉴定所鉴定，被告人汪年荣因外伤致第7肋骨骨折及全身多处软组织损伤，其损伤程度属轻微伤。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关对本案受、立案的情况。
2、户籍资料及强制措施材料，证实被告人汪年荣的身份及被采取强制措施及被害人白某的身份情况。
3、到案经过，证实2017年1月9日，谢家湾派出所接110报警称在九龙坡区奥园康城A区有人被刀捅伤。民警遂赶到现场将用刀捅伤他人的被告人汪年荣传唤至派出所接受调查。
4、接受证据清单、病历材料，证实被告人汪年荣及被害人白某的伤情。
5、身体健康检查表、入所健康检查表，证实被告人汪年荣被收押入本区看守所时无外伤痕迹。
6、监控视频光盘，证实被害人白某与被告人汪年荣发生争执，白某先用脚踢汪年荣，随后双方互相抓扯、扭打，白某将汪年荣摔倒后挣脱汪年荣并离开，汪年荣追白某，白某在跑的过程中自己摔倒在地，汪年荣追上白某后刺白某等情况。
7、情况说明，证实奥园康城A区10号楼1栋2单元电梯监控因故障未能提取；2017年7月11日民警电话通知杨某到派出所接受询问，杨某称自己在外地无法到派出所接受询问并称2017年1月9日自己在派出所做的证言属实。
8、提取笔录、扣押清单、扣押决定书及指认照片，证实2017年1月9日，民警从被告人汪年荣处提取、扣押折叠水果刀一把。
9、辨认笔录，证实被告人汪年荣与被害人白某互相辨认出对方，证人石某、杨某辩认出被告人汪年荣，证人冉某辨认出被告人汪年荣、被害人白某的情况。
10、指认作案现场笔录及照片，证实被告人汪年荣指认九龙坡区奥园康城A区8号楼1幢1单元门前的路边是其刺伤被害人白某的现场。
11、鉴定委托登记表、重庆法医验伤所司法鉴定意见书、鉴定意见通知书、鉴定委托书、准予重新鉴定通知书、重庆市公安局九龙坡区分局物证鉴定所鉴定书、鉴定意见通知书，证实经重庆法医验伤所鉴定，被害人白某因锐器伤致左臀部肌肉裂伤，右侧大腿肌肉裂伤，右侧坐骨神经断裂，右小腿肌肉瘫痪（肌力0-1级，肌肉部分萎缩，右足下垂，右踝背伸不能，右足内外翻不能，右足各趾背伸不能，右小腿及右足感觉异常），其损伤程度属重伤二级；后经重庆市公安局九龙坡区分局物证鉴定所鉴定，被害人白某因外伤致左臀部、右大腿裂伤伴左臀肌肉裂伤，右大腿肌肉裂伤，右大腿坐骨神经断裂，右小腿肌肉萎缩，肌力0-1级，右足下垂，右踝关节主动活动不能、被动活动可，右小腿及右足感觉障碍，结合诱发电位、肌电图检查右胫后神经、腓总神经皮质SEP反应不明显，右胫神经、腓神经诱发肌电图反应不明显，右胫前肌、腓肠肌完全失神经支配等，其损伤程度属重伤二级；经重庆市公安局九龙坡区分局物证鉴定所鉴定，被告人汪年荣因外伤致第7肋骨骨折及全身多处软组织损伤，其损伤程度属轻微伤。
12、证人冉某的证言，证实2017年1月9日10时许，她在奥园康城A区10号楼1栋2单元门口玩，从1栋2单元走出来一个年轻男子（即白某）和一个老年男子（即汪年荣）。她听见老年男子在用难听的话骂年轻男子。一开始她以为是老年男子在骂自己的儿子，过了一会年轻男子叫老年男子不要�了，她才知道双方不是父子关系，从双方的对话中得知因为年轻男子说老年男子在电梯里抽烟，老年男子说自己只是把点燃的烟拿在手上没有抽，并说年轻男子管闲事，老年男子一直在骂年轻男子，年轻男子在保安劝说下已经走了，但老年男子还是继续在骂年轻男子，年轻男子听见后又返回来叫老年男子不要骂了，老年男子还是在骂年轻男子，年轻男子先用脚踢了老年男子的大腿一脚，双方就扭打在一起，年轻男子又用脚踢了老年男子腹部几脚，还用手打了老年男子的头部几下，双方互相抓住对方的衣服扭打在一起，老年男子被年轻男子摔倒在地上时头部碰到地上，然后额头在流血。这时小区保安在旁边劝，老年男子和年轻男子就没有打了，但还是互相抓住对方的手和衣服站在一起，过了一会双方又扭打在一起，双方都想把对方摔倒在地上，在双方互相摔的过程中，老年男子被年轻男子摔倒在地上，年轻男子松开老年男子后就往旁边躲开了，老年男子从地上爬起来就去追打年轻男子，年轻男子边跑边躲朝洋房那边跑了，老年男子和年轻男子一直跑到洋房那边一个拐弯的地方。她和其他人跟着一起走过去，看见年轻男子躺在地上，有人把年轻男子扶起坐在旁边花台上。老年男子站在旁边对年轻男子说：“叫你再管闲事，今天弄死你都值得。”过了一会儿警察赶到将老年男子带走了。
13、证人石某的证言，证实2017年1月9日10时许，他在奥园康城A区巡逻，当他走到10号楼1栋2单元门口时，看见一个老年男子（即汪年荣）和一个年轻男子（即白某）在争吵，大概是因为老年男子在电梯里面抽烟的事情。他站在两个人中间，劝双方冷静一点。双方一开始没有动手，只是在争吵。他把年轻男子劝开走了大约五十米，老年男子骂�年轻男子一些难听的话，年轻男子听见老年男子骂自己就返回来,后来年轻男子一脚踢在老年男子的肚子上，双方就打了起来，老年男子想用手去抓年轻男子的衣服，年轻男子又用脚踢了老年男子的肚子几下，双方互相抓扯在一起。他站在两人中间想把双方分开，但是双方抓对方的衣服抓得很紧。他就拿出电话报警。在抓扯过程中，老年男子被年轻男子摔倒在地上，老年男子从地上站起来后就去追年轻男子，年轻男子朝8号楼1栋方向跑了，老年男子也朝那个方向追了过去。当时他正在打电话报警，打完电话后就听说有人动了刀子。他跑过去看见年轻男子躺在地上，流了很多血。老年男子站在旁边一直在骂年轻男子。这时，旁边有个年轻人把一把折叠水果刀交给他，说这是老年男子用的刀。警察来后他将水果刀交给了警察。年轻男子的屁股受了伤。老年男子的额头上有血。
14、证人杨某的证言，证实2017年1月9日10时许，他从外面回到奥园康城A区，走到奥园康城A区的两栋洋房附近时，看见一个老年男子（即汪年荣）在追一个年轻男子（即白某），年轻男子在前面跑，老年男子在后面追，年轻男子跑着跑着就摔倒在地上，老年男子追上去用身体压在年轻男子身上，年轻男子用手去推老年男子但是没有推开，老年男子用手朝年轻男子屁股上捅了一下，年轻男子翻过身去把老年男子压在地上并把老年男子的手抓住压在地上。这时有人说有刀，他才看见老年男子右手拿了一把刀。旁边的人把刀从老年男子手上拿过来。过了一会，警察就赶到了现场。他不知道双方因何事发生纠纷，只看见老年男子在追年轻男子。年轻男子的屁股受了伤，老年男子额头上有血。年轻男子屁股上的伤是老年男子用刀刺伤的。老年男子不知道是怎么受�伤。
15、被害人白某的陈述，证实2017年1月9日9时许，他从奥园康城A区10号1栋2单元的家中出门坐电梯下楼，当电梯到20楼时上来一个大约五十多岁的中年男子（即汪年荣）。当时中年男子手上拿了一根点燃的香烟，他就劝中年男子不要在电梯里抽烟。中年男子不听劝，还说：“这些事情是你管的吗？”然后中年男子一直在骂一些难听的话。电梯到了一楼后，他们一前一后走到小区的空地上。他对中年男子说：“你在电梯里抽烟是不对的。”中年男子一下就生气了，对着他骂了很多难听的话，其中带了“日妈”之类的对着他一直乱骂。小区保安和小区居民都在旁边劝，他当时准备出小区，已经走了十几米远了。中年男子一直带脏话骂他，他听了之后心里很不舒服，又返回去和中年男子吵起来。他叫中年男子不要骂他了，但是中年男子还是继续骂他。他就用脚踢了中年男子腹部一脚，然后他们互相抓扯在一起。他又用脚踢了中年男子腹部几脚，用手打了中年男子的头部几下。中年男子基本没有打到他。他和中年男子互相抓着对方的衣服僵持着。他对中年男子说：“不要打了，报110。”中年男子还是抓住他的衣服不松手。他和中年男子就互相抓住对方的衣服扭打在一起。在扭打过程中，他将中年男子摔在地上之后挣脱开中年男子，中年男子从地上爬起来后又来追打他，他就地躲闪了几下，中年男子继续来追他，他就往小区的洋房方向跑了。他跑到洋房旁边拐弯的地方时脚一软摔倒在地上，回头看见中年男子从衣服口袋内拿了一把折叠刀并把刀子拉出来，用身体压在他身上，右手持折叠刀。他想把中年男子推开但是没有推动，中年男子右手持折叠刀朝他的屁股捅了几刀，具体捅了几下不记得了。他被捅后用手抓住中年男子�刀的右手反身把中年男子压在地上。这时旁边有人把中年男子手上的刀拿走了，他才松开中年男子的手。当时中年男子还说：“你惹我，你惹我，我打死你。”过了一会儿，警察和120急救医生相继赶到现场，他就被送到重庆急救中心治疗。中年男子的额头上有擦伤，是他与中年男子扭打在一起时，中年男子被他摔倒在地上时擦伤的。
16、被告人汪年荣的供述，证实2017年1月9日9时许，他从奥园康城A区10号楼1栋2单元20楼的家中准备坐电梯下楼，进电梯时拿了一根香烟没有熄灭，当时电梯里有个年轻男子（即白某）。年轻男子说他在电梯里抽烟，把烟弄在了电梯里。电梯到了一楼大厅之后，年轻男子出门就左转准备走出小区，当时一楼大厅外面有一些老年人在耍，旁边的老年人问他怎么回事，他就在解释，年轻男子又返回来，旁边的老年人在旁边劝。年轻男子一拳打在他的左边眼睛，他人没站稳就倒在地上了。年轻男子还用脚踢了他的胸部几脚。他从地上站起来，继续和年轻男子争吵。年轻男子又一拳打在他的肩膀上把他打倒在地上，他从地上站起来抓住年轻男子的衣服，年轻男子挣脱衣服开始跑，他就去追。在小区到别墅的转弯处时，年轻男子自己摔了一跤，他正好追上年轻男子，就从裤兜里拿出一把折叠水果刀并打开，从年轻男子背后用水果刀刺了年轻男子屁股。后来年轻男子压在他身上,他用右手拿着水果刀又刺了年轻男子的屁股一下。这时旁边有人说打架不要动刀子。旁边的人把他们双方分开之后，他就站在小区路边的花台边上等警察来，年轻男子一直坐在地上。年轻男子把他打生气了，他打不赢年轻男子，再加上年轻男子挣脱开之后就想跑，他又被打伤了，心里有怒火，他再追到年轻男子又打不赢，所以就用随手携带的水果刀刺了年轻男子屁股。
上述证据经当庭质证，收集程序合法，内容真实，且能相互印证，已经形成证据锁链，本院予以确认。
二、附带民事部分
附带民事诉讼原告人白某诉称，因被告人汪年荣的故意伤害行为，造成了医疗费52789.1元（含购买康复器械费用）、鉴定费800元（含100元检查费）、误工费21672.64元、护理费4500元、住院伙食补助费2250元、营养费3000元、交通住宿费3000元等经济损失共计88011.74元，要求被告人汪年荣进行赔偿，并向法庭提交了病历材料、出院证、检查报告、司法鉴定委托书、挂号单、挂号凭证、发票、收费票据、收据、处方签、购买记录、误工及收入情况证明、电子客票行程单等证据。
被告人汪年荣认为附带民事诉讼原告人白某先殴打他，他是本能地还击，不应当承担赔偿责任。诉讼代�人认为：1、对于原告人自己购买的血塞通分散片、甲钴胺片的费用不认可，对于原告人在重庆市第六人民医院及彭元堂彭澎中医诊所的费用不认可，对于原告人在长城医院的门诊费用不认可，对于原告人在复旦大学附属华山医院的费用不认可，因为这些费用与本案没有关联性，没有相关的遗嘱载明原告人需要这些药品，也没有原告人有到其他私人诊所、外地医院去治疗的必要，且重庆市第六人民医院及彭元堂彭澎中医诊所的费用大部分没有正规发票或收据，只有处方签；2、对于原告人在淘宝、天猫等电子商务平台购买的医疗器械费用不认可，因该费用无正规的发票及收据对价格进行证明，也无相关医嘱载明原告人需要购买，与本案无关联；3、对于重庆市第四人民医院康复服务部收据、重庆邦乔医疗器械有限公司发票载明的费用也不认可，因无相关医嘱载明原告人需要购买，与本案无关联；4、有些医疗费已经通过医保报销，不应在本案中主张；5、对于鉴定费800元（含检查费100元）不认可，因为该费用系刑事司法鉴定产生，与本案民事诉讼无关联，且刑事司法鉴定的委托人系公安机关，该笔费用的支出主体不是原告人；6、对于误工费21672.64元不认可，因为原告人的误工天数就是其住院天数共45天，重庆市第四人民医院病历及出院证上载明的休息一月原告人也是持续在重庆医科大学附属第一医院住院治疗，且原告人的工资标准只有公司的误工及收入情况证明，无公司的相关资质、劳动合同、发放工资的银行转账凭证等证据佐证，不能证明原告人受伤前的工资标准，原告人在公安机关也称自己没有工作；7、对于护理费4500元，原告人要求的标准过高，应按照每天80元计算；8、对于住院伙食补助费，原告人要求的标准过高，应按照�天32元计算；9、对于营养费3000元不认可；10、对于交通住宿费3000元，原告人的要求过高，可适当主张300元，对于原告人到上海去治疗所花费的飞机票及住宿费不认可，原告人无去上海治疗的必要，与本案无关联；11、本案系原告人单方面严重殴打被告人引起，原告人在本案中有极大过错，请求法院根据双方的过错程度对原告人的诉讼请求进行责任划分。此外，诉讼代理人向法庭举示了汪年荣的医疗费票据，欲证明原告人有过错，双方的费用应当抵扣。
经审理查明，2017年1月9日，被告人汪年荣在乘坐电梯时未熄灭香烟与附带民事诉讼原告人白某发生争执后双方进行抓扯、扭打，后汪年荣用折叠刀将白某的臀部及大腿刺伤。白某受伤后在重庆市第四人民医院住院治疗8天，出院医嘱休息一月，继续神经营养治疗，继续佩戴右髋、下肢支具5-7周等，随后又在重�医科大学附属第一医院住院治疗37天，出院遗嘱建议回当地医院继续治疗，右下肢继续支具固定，继续扶双拐、支具固定及患肢佩戴医用弹力袜下站立，6周复查胫骨前肌、腓肠肌肌电图及右腓神经传导速度测定，如有不适，及时就诊等。经重庆法医验伤所、重庆市公安局九龙坡区分局物证鉴定所鉴定，白某的损伤程度属重伤二级；经重庆市公安局九龙坡区分局物证鉴定所鉴定，汪年荣的损伤程度属轻微伤。
另查明，白某的户口类型为城镇居民家庭户口。
白某的具体损失查明如下：
1、医疗费。附带民事诉讼原告人白某主张医疗费52789.1元（含购买康复器械费用），经查，首先，重庆长城医院的挂号费200元没有病历、处方等证据佐证，与本案的关联性不能确认，本院不予确认；其次，西南医院的医疗费684.6元由医保统筹账户支付，故对此684.6元医疗费本院不予确认；第三，重庆市第六人民医院的医疗费1826.66元仅有处方签而没有收据，本院不予确认；第四，在互联网上购买康复医疗器械费用2410.16元仅有购买记录而没有发票等证据证实，本院不予确认。综上，对于上述共计5121.42元费用本院不予确认，其余的47667.68元费用有病历、处方签、发票、收据等证据证实，与本案有关联，本院予以确认。
2、鉴定费。附带民事诉讼原告人白某主张鉴定费800元（含100元检查费），并提供了发票和收据，本院予以确认。
3、误工费。附带民事诉讼原告人白某主张误工费21672.64元，并向法庭提供了病历材料、出院证、误工及收入情况证明，经查，白某主张的上述误工费仅有误工及收入情况证明予以载明，未提供劳动合同、工资条等其他证据佐证，依法不应确认，鉴于白某受伤后共住院治疗45天，其户口�型为城镇居民家庭户口，故依法可以按照2016年重庆市城镇私营单位就业人员年平均工资47345元为标准计算其误工费，经计算，本院确认其误工费为5837.05元（47345元/年÷365天×45天）。
4、护理费。附带民事诉讼原告人白某主张护理费4500元，（按住院45天，每天100元计算），符合法律规定，本院予以确认。
5、住院伙食补助费。附带民事诉讼原告人白某主张住院伙食补助费2250元（按住院45天，每天50元计算），符合法律规定，本院予以确认。
6、营养费。附带民事诉讼原告人白某主张营养费3000元，根据其病情，本院酌情认定500元。
7、交通费。附带民事诉讼原告人白某主张交通住宿费3000元，并提供了电子客票行程单，经查，首先，其住宿费无发票证实，本院不予确认；其次，其未提供证据证明其必须乘坐飞机去外地就医，故对其电子客票行程单上载明的1920元费用本院不予确认。鉴于其受伤后前往医院治疗必然产生交通费，考虑其就医的实际情况，本院酌情认定其交通费为500元。
综上，以上费用共计62054.73元。
被告人汪年荣的诉讼代理人举示的医疗费票据仅能证明汪年荣的医疗费用，不能直接证明原告人有过错；至于该费用，双方可自行协商或另案处理，但不能在本案中将该费用和原告人的费用进行抵扣，故对于汪年荣的代理人举示的上述证据，本院不予确认。
本院认为，被告人汪年荣故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予处罚。公诉机关的指控成立。被害人白某在争吵过程中先用脚踢被告人汪年荣从而使事态升级，具有过错，依法可对汪年荣酌情从轻处罚。
关于被告人汪年荣的辩护人认为汪年荣不构成故意伤害罪，�为汪年荣不具有故意伤害的主观故意，而且公诉人举示的两份鉴定意见书的合法性存疑，因为其中一份存在一定的程序瑕疵，另一份所依据的鉴定基础不充分的意见，经查，首先，从公诉人举示的两份鉴定意见书等相关证据看，鉴定机构的鉴定程序合法，鉴定依据充分，鉴定结论客观，足以证实被害人白某的伤情属重伤二级；其次，本案中，汪年荣因琐事与白某发生争执后白某先用脚踢汪年荣，然后双方互相抓扯扭打，白某将汪年荣摔倒在地并挣脱汪年荣，随后跑离现场，此时汪年荣对白某进行追赶，在白某自己摔倒在地上后追上白某用随身携带到折叠刀捅刺白某，致白某重伤，由此可见，汪年荣主观上有伤害他人的故意，客观上有伤害他人的行为，其行为已构成故意伤害罪，故辩护人认为汪年荣不构成故意伤害罪的辩护意见不能成立，本院不予采纳。汪年荣辩解白某辱骂他并殴打他致五官变形，他在被白某打惨了的情况下才出于本能自然地还击，白某的伤情也不应当是重伤，他是被冤枉的，不构成故意伤害罪的辩解意见与查明的事实不符，本院不予采纳。关于辩护人认为如果法庭最终认定汪年荣构成故意伤害罪，鉴于被害人白某先动手殴打汪年荣，具有极大的过错的辩护意见，经查，首先，极大的过错并非法律用语；其次，本案中白某先用脚踢汪年荣的行为仅能认定为一般过错，而非重大过错，故辩护人的此项辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人认为白某大腿受伤是被害人构成重伤的主要因素，但该伤情系汪年荣无意识的本能动作造成，不具有重伤被害人的主观故意的辩护意见，经查，白某的重伤伤情系汪年荣故意捅刺造成，并非无意识的本能动作造成，故辩护人的此项辩护意见不能成立，本院不予采纳。关�辩护人认为汪年荣主动到案，并如实供述罪行，是自首，如果不构成自首，也应当认定为坦白，应当对汪年荣从轻处罚，请求法庭对汪年荣减轻、从轻处罚，判处汪年荣三年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见，经查，汪年荣在庭审中对指控的事实及罪名均予以否认，并没有如实供述罪行，依法既不能认定为自首，也不能认定为坦白，汪年荣亦无其他法定减轻、从轻处罚情节，故不能对汪年荣减轻、从轻处罚，不能判处汪年荣三年以下有期徒刑并适用缓刑，故辩护人的此项辩护意见不能成立，本院不予采纳。
被告人汪年荣对因其故意伤害行为造成的附带民事诉讼原告人白某的医疗费（含购买康复器械费用）、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费，经法庭审理认定的部分应予赔偿，鉴于被害人白某在本案中具有过错，依法可减轻被告人汪年荣的赔偿责任，综合考虑双方的过错程度等因素，本院判定汪年荣承担90%责任，白某自身承担10%责任，即汪年荣应赔偿白某医疗费（含购买康复器械费用）、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计55849.26元。关于被告人汪年荣认为被害人白某先殴打他，他是本能地还击，不应当承担赔偿责任的意见，经查，被告人汪年荣故意伤害他人，应当承担相应的赔偿责任，故其此项意见不能成立，本院不予采纳。被告人汪年荣的诉讼代理人提出对于原告人在淘宝、天猫等电子商务平台购买的医疗器械费用不认可、原告人的有些医疗费已经通过医保报销不应在本案中主张、对于重庆长城医院的挂号费200元及重庆市第六人民医院的医疗费1826.66元不认可、原告人主张的交通住宿费3000元要求过高及原告人到上海去的飞机票和住宿费不认可的�见成立，本院予以采纳。被告人汪年荣的诉讼代理人提出对于原告人自己购买的血塞通分散片、甲钴胺片的费用不认可、对于原告人在重庆市第六人民医院的其余费用及彭元堂彭澎中医诊所的费用不认可、对于原告人在复旦大学附属华山医院的费用不认可、对于重庆市第四人民医院康复服务部收据、重庆邦乔医疗器械有限公司发票载明的费用不认可、对于鉴定费800元（含检查费100元）不认可及原告人要求的护理费应按照每天80元计算、住院伙食补助费应按照每天32元计算、原告人主张的交通费可适当主张300元的意见不能成立，本院不予采纳。被告人汪年荣的诉讼代理人提出对于原告人主张的误工费21672.64元不认可及营养费3000元不认可的意见,经查，针对原告人的该两项主张，本院依法分别进行了认定。关于被告人汪年荣的诉讼代理人认为本案系原告人单方面严重殴打�告人引起，原告人在本案中有极大的过错，请求法院根据双方的过错程度对原告人的诉讼请求进行责任划分的意见，经查，诉讼代理人认为原告人有极大的过错的意见不能成立，本院不予采纳，但鉴于原告人有过错，故诉讼代理人请求法院根据双方的过错程度对原告人的诉讼请求进行责任划分的意见成立，本院予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条及最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条第一款、第一百六十三条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪年荣犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月25日起至2021年1月24日止。）
二、扣押在案的折叠刀一把予以没收。
三、责令被告人汪年荣于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人白某医疗费（含购买康复器械费用）、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等经济损失共计人民币55849.26元。
四、驳回附带民事诉讼原告人白某的其他诉讼请求。
本判决生效后，被告人必须履行。被告人不履行的，附带民事诉讼原告人可以在本判决规定履行期间的最后一日起两年内向人民法院申请执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王善祥
人民陪审员 袁亚莉
人民陪审员 俞 蓓
二〇一八年二月二十三日
书 记 员 夏菁菁