湖北省武汉市江岸区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0102民初4152号
原告(反诉被告)：金刚幕墙集团有限公司，住所地广东省广州市天河区元岗路616号A7栋。
法定代表人：于清帅，总经理。
委托诉讼代理人：刘坚、朱恺炜（特别授权代理），广东百科律师事务所律师。
被告(反诉被告)：武汉嘉运房地产开发有限公司，住所地湖北省武汉市江岸区建设大道738号。
法定代表人：陈定开，董事长。
委托诉讼代理人：张伟、王文娟（特别授权代理），湖北诚明律师事务所律师。
原告金刚幕墙集团有限公司（以下简称金刚幕墙公司）诉被告武汉嘉运房地产开发有限公司（以下简称嘉运房地产公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年5月22日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。审理中，被告嘉运房地产公司向本院提出反诉，本院依法受理，与本诉合并审理。原告（反诉被告）金刚幕墙公司、被告（反诉原告）嘉运房地产公司均向本院提出财产保全申请，本院依法作出(2017)鄂0102民初4152号、(2017)鄂0102民初4152之一号民事裁定，并采取了财产保全措施。后原告(反诉被告)金刚幕墙公司、被告(反诉原告)嘉运房地产公司均向本院提出撤回财产保全申请，本院依法作出(2017)鄂0102民初4152之二号民事裁定，解除了对双方的财产保全措施。(反诉被告)金刚幕墙公司的委托诉讼代理刘坚、朱恺炜，被告(反诉原告)嘉运房地产公司的委托诉讼代理人张伟、王文娟到庭参加诉讼。本案经本院院长批准延长审理期限4个月，现已审理终结。
原告（反诉被告）金刚幕墙公司向本院提出诉讼请求，请求判令被告(反诉原告)嘉运房地产公司：1、支付拖欠的工程款3,786,982.36元及利息（以拖欠工程款为本金，按照中国人民银行同期贷款利率标准，从欠付之日起至实际支付之日止分段计算，其中以2,052,239.47元为本金从2015年6月19日起计、以1,368,159.65元为本金从2016年6月19日起计、以366,583.24元为本金从2016年6月16日起计，暂计至2017年5月10日的利息为261,111.26元）；2、退还履约保证金1,780,000元及利息(从起诉之日起至实际支付之日止)；3、承担本案诉讼费。审理中，原告（反诉被告）金刚幕墙公司变更第二项诉讼请求为：退还履约保证金880,000元及利息(从起诉之日起至实际支付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算)。
事实与理由：2017年7月18日，我公司与嘉运房地产公司签订了《幕墙工程施工合同》，约定嘉运房地产公司将其开发的位于湖北省武汉市江岸区建设大道738号的浙商国际大厦项目的幕墙专业工程发包给我公司施工，合同暂定总价为67,800,000元，工程量按实际结算，我公司需向嘉运房地产公司支付6,780,000元履约保证金，合同还约定了嘉运房地产公司支付工程款的方式。合同签订后，我公司履行了合同约定的全部义务，所承建的工程于2014年6月18日竣工验收合格，嘉运房地产公司委托的第三方评估机构武汉华莱士工程项目管理股份有限公司(案外人，以下简称华莱士公司)于2016年6月6日完成审核结算，并出具武华造字（2016）ZS第001号《建设工程造价咨询报告书》，工程结算总价为68,407,982.36元。依据合同约定，工程竣工且提交竣工资料、结算完成且双方无异议后，嘉运房地产公司应向我公司支付工程价款之最终结算额的95%，同时无息退还履约保证金；结算价款的5%作为工程质量缺陷保证金，竣工验收之日起满保修期一年后付工程质量缺陷保修金3%，满保修期两年后付余下2%，保修金不计利息。
按前述合同约定，嘉运房地产公司应在2015年6月19日向我公司支付结算总价3%的保修金即2,052,239.47元，在2016年6月19日支付结算总价2%的保修金即1,368,159.65元，以上保修金合计3,420,399.12元，经我公司统计，截止起诉之日止，嘉运房地产公司向我公司实际支付工程款64,621,000元（含抵扣税金及其它费用），至今仍拖欠工程款3,786,982.36元未付（包含未付保修金3,420,399.12元和未付结算款366,583.24元，未付结算款366,583.24元应在结算完成后十日内即2016年6月16日前支付）。
另，我公司于2012年8月20日按照约定向嘉运房地产公司支付了6,780,000元履行保证金，按照合同约定该履行保证金应在结算完成后无息退还，但经统计，截止起诉之日止，嘉运房地产公司总计退还履约保证金5,000,000元，至今尚有履约保证金1,780,000元未退还。请求判如所请。
被告（反诉原告）嘉运房地产公司辩称：涉案工程价款未最终审定，《建设工程造价咨询报告书》中的建设工程造价编审确认表没有我公司盖章确认，我公司对该报告审定的结算款有异议，《建设工程造价咨询报告书》不能作为本案工程价款的结算依据，故我公司向金刚幕墙公司支付95%的工程款的条件未成就。我公司已付工程款64,621,000元，没有拖欠工程款。我公司预留的5%价款是工程保修金，合同约定保修期为15年，涉案工程于2014年6月18日竣工，现仍在保修期限内，故我公司不应当支付该部分工程款。履约保证金是在未违约的情况下退还，但金刚幕墙公司在工程质量方面存在违约情形，同时还发生了玻璃爆裂、脱落等安全事故，故我公司不应退还880,000元履约保证金。请求驳回金刚幕墙公司的全部诉讼请求。
被告（反诉原告）嘉运房地产公司向本院提出反讼请求，请求判令：1、金刚幕墙公司立即为浙商国际大厦更换符合合同约定技术及功能要求的钢化玻璃16473片；2、我公司没收金刚幕墙公司的履约保证金人民币880,000元，金刚幕墙公司向我公司支付违约金5,900,000元；3、金刚幕墙公司承担本案诉讼费。
事实和理由：2012年7月18日，我公司与金刚幕墙公司签订《幕墙工程施工合同》，约定：我公司将自己开发的浙江国际大厦幕墙工程发包给金刚幕墙公司施工；合同生效之日起7日内，金刚幕墙公司向我公司账户一次性支付6,780,000元作为履约保证金；金刚幕墙公司必须按照招标文件及其全部附件所规定的材料采购及要求，实施承包范围内材料设备的采购及使用，所有采购材料均需符合《浙江国际大厦幕墙工程设计、采购、加工、安装技术条款附件》(以下简称《条款附件》)所确定的技术及功能要求，所有钢化玻璃应在下线降至室温24小时之后才进行热浸，热浸实验应符合GB15763.4及DIN18516的标准，在热浸实验之后玻璃破裂的概率应低于每400吨内1片；钢化玻璃质量保修期为15年；履约保证金为金刚幕墙公司履行本合同项下全部义务无违约行为的保证金，金刚幕墙公司在履约过程中发生违约行为（包括发生有伤亡事件的安全事故），我公司有权没收全部保证金，并追究约定的违约责任和实际损失的赔偿责任。
合同签订后，我公司按照合同约定向金刚幕墙公司支付了工程款64,621,000元。但是金刚幕墙公司为浙商国际大厦幕墙工程所使用的钢化玻璃不符合合同约定技术和功能要求。金刚幕墙公司使用的钢化玻璃总重量为1141.2855吨，按照合同约定技术条件，破裂不应当超过3片。浙商大厦自2014年7月使用以来，共发生玻璃破裂损坏132片，在2016年期间，还因玻璃破裂掉落，造成砸伤一人、砸坏一台停放车辆的两起严重事故，综上，请求法院判如所请。
原告（反诉被告）金刚幕墙公司针对反诉辩称：浙商大厦选用的玻璃是嘉运房地产公司指定的厂商提供的，进场之前有相关质检证明，工程完工也通过了相关部门验收，嘉运房地产公司没有证据证明玻璃存在质量问题，对更换请求应不予支持。履约保证金是我公司依据合同约定向嘉运房地产公司交付的保证自己会按合同履行义务的保证基础，我公司在签约后已完成了全部施工，履约保证金应当无息退还。嘉运房地产公司主张工程款结算审计尚未完成不符合实际情况，《建设工程咨询报告书》是嘉运房地产公司委托的作出的，双方结算已经完成。对于破裂的玻璃我公司一直在积极维修，不存在违约行为。请求驳回嘉运房地产公司的反诉请求。
经审理查明：浙商国际大厦系嘉运房地产公司开发建设。2011年12月9日，嘉运房地产公司与北京科林斯幕墙工程咨询有限公司(案外人)签订《建设工程设计合同》，委托该公司对浙商国际大厦5A写字楼和商业裙楼外幕墙进行施工图设计。2012年7月18日，嘉运房地产公司(发包人，甲方)与金刚幕墙公司(承包人，乙方)签订《幕墙工程施工合同》，约定：承包工程为位于武汉建设大道738号浙商国际大厦；承包内容为浙商国际大厦幕墙工程施工图深化设计及依法报审、浙商国际大厦幕墙工程施工；承包范围确认依据为经甲方确认且依法获得职能管理部门审批的幕墙施工深化设计图纸、经甲方确认的变更工程事项和新增工程量、经甲方确认的工程量清单、幕墙施工工程招标图、幕墙技术附件(以文件全称为准)、招标文件、投标文件；承包方式为综合单价包干，乙方对经甲方确认后的深化图纸内容进行包工、包料、包质量、包工期、包安全、包检测、包税金、政府规费、办证费等所有费用；工期为2012年11月1日至2013年10月30日；在施工工程应充分满足招标文件及其附件所规定的技术要求和功能性要求的前提下，以施工工程所涉的全部国家强制性标准及行业技术规范为工程验收和质量检验评定标准；本工程的暂定合同价款为67,800,000元；本工程总承包配合费1,012,427.16元；当发生下列情况之一时，可对合同价款进行调整：经监理单位初步审核最终经甲方确认的工程量增减、甲方确认的变更工程和新增工程及因材料品牌变更引起的费用、招标文件中的暂定价格由甲方确认最终价格；本合同生效之日起7日内乙方向甲方指定的账户支付6,780,000元作为履约保证金；甲方在收到履约保证金后向乙方指定账户支付首期款1,356,000元作为项目安全防护、文明施工费用；预付工程款5,424,000元；工程竣工且乙方依照法律规定及甲方要求，提交完毕全部完整、合格的工程竣工资料及技术资料并办理交付手续后，甲方应于工程款结算审计工作完毕且甲乙双方对工程款结算额无异议后，向乙方支付工程价款至最终结算额的95%，同时根据乙方实际履约情况，在确认乙方无违约行为的前提下无息退还履约保证金；工程结算价款的5%作为工程质量缺陷保修金，从整体工程正式竣工验收之日起满保修期一年后付工程质量缺陷保修金3%，满保修期二年后付余下工程质量缺陷保修金2%，保修金不计息，保修金的返还不免除乙方应依法承担的各项保修责任；乙方应自行承担因延迟提交报审估算资料或报送资料不齐全、不完整带来的全部后果和法律责任；甲方在乙方提交的工程竣工验收报告签署验收合格意见后，方能进行工程款结算审计工作；乙方必须按照招投标文件及其全部附件所规定的材料采购标准及要求，实施承包范围内材料设备的采购及使用，所有采购材料设备均须符合《条款附件》所确定的技术及功能条件；在确保工程施工总进度符合甲方要求的前提下，乙方应于施工进场前30日提交样品报甲方审核确认，并在进场前14天内按照投标文件规定，向甲方提供主要材料设备的厂家、规格、型号、技术参数产品合格证和计量检定书，经甲方确认后方能采购，各种设备、材料均须具备合格证、检验报告；因乙方采购材料设备(包括甲方指定材料设备)不合格、或经使用后发现不合同合同规定的，乙方均应承担更换、重作责任，并承担因此发生的全部费用；乙方交纳的履约保证金为乙方履行本合同项下全部义务无违约行为的保证金，乙方在履行合同过程中发生违约行为，甲方有权没收全部保证金，并追究约定的违约责任和实际损失的赔偿责任；工程具备竣工验收条件，乙方按国家工程竣工验收有关规定，向甲方提供完整竣工资料及竣工验收报告；甲方、监理单位、设计单位在竣工验收证明书上盖章确认之日，即为本工程实际竣工之日；甲方无故逾期支付到期应付工程款项的，每逾期一日，按到期应付而未付款金额的万分之零点五承担逾期付款违约金；本合同附件为《条款附件》、《幕墙工程质量保修书》、《安全生产合同》、《施工项目管理奖惩制度》、《施工现场安全文明生产管理制度》。双方还对其他事宜进行了约定。《幕墙工程施工合同》附件1《幕墙工程质量保修书》约定：双方根据《建设工程质量管理条例》、《房屋建筑工程质量保修办法》及有关规定，约定本工程质量保修期为：1、幕墙结构、钢结构设计文件规定的该工程的合理使用年限；2、防渗漏为5年；3、其它为15年；属于保修范围、内容的项目，承包人应当在接到保修通知之日后24小时内派人修理，承包人不在约定期限内派人修理，发包人委托他人修理，费用由承包人承担。《条款附件》第8.5“玻璃”一节规定：在合同签订之前，应由建筑师确定玻璃的供应来源，下列玻璃生产厂家可以接受：美国VIRACON、比利时GLAVERBEL、美国PPG工业、中国南玻、上海耀结皮尔金顿、或同级别厂家；所有玻璃的供应、生产、加工和质保应出自同一厂家；玻璃产品应分别满足本合同的技术要求，在本工程中对这些产品的使用仍应经过建筑师同意；分包商应确保玻璃的钢化要求能够达到分包工作的预期风压和其他荷载的要求，应符合BS6206A级标准；所有钢化玻璃应在下线降至室温后24小时之后才进行热浸，热浸试验应符合GB15763.4及DIN18516的标准，在热浸试验之后玻璃破裂的概率应低于每400吨内1片；生产厂家应建筑师要求应提供测试数据分析，以证明破裂概率低于上述数值。
2013年6月15日，嘉运房地产公司与金刚幕墙公司签署《备忘录》，载明：鉴于浙商国际大厦幕墙工程招标图与已通过审图中心审定的施工图纸存在部分工艺做法不同以及部分材料变更事宜，经各方协商，达成一致意见如下：……11、玻璃品牌由“南玻”变为“台玻”，在技术上“台玻”符合相关要求，但两个品牌存在价差和供货差异，此项核减159,259元；以上11项总计核减造价736,547.25元，在幕墙工程结算时直接核减工程造价。
2011年2月28日，浙商国际大厦建设工程项目开工。2012年11月1日，涉案分项工程开工。合同履行中，金刚幕墙公司依约向台玻武汉工程玻璃有限公司采购钢化玻璃，该公司对其提供的钢化玻璃作出了台玻检（TWAR－13－015）号、台玻检（TWAR－13－287）号2份《检验报告》，报告载明：检验类别为自检；抽（送）样日期分别为2012年12月28日、2013年5月31日；生产日期分别为2012年12月27日、2013年5月30日；送检数量14片；检验结论均为该钢化玻璃符合GB15763.2－2005《建筑用安全玻璃第2部分：钢化玻璃》标准中的技术要求，样品合格。2014年5月28日，涉案分项工程经分包单位、施工单位、监理单位、设计单位联合验收合格。2014年6月18日，浙商国际大厦建设工程项目整体验收合格。浙商国际大厦自投入使用后，至今已有100片以上的玻璃破裂损坏，并发生玻璃碎裂掉落，造成他人人身、财产损害的安全事故。2017年6月6日，北京科林斯幕墙工程咨询有限公司对浙商国际大厦玻璃的数量和重量作出统计说明：玻璃数量合计为16173块，总重量为1141.2855吨。
2015年，嘉运房地产公司委托华莱士公司对浙商国际大厦幕墙工程进行结算审核，该公司于2016年6月6日出具武华造字（2016）ZS第001号《建设工程造价咨询报告书》，审定金额为68,407,982.36元。审理中，嘉运房地产公司称对华莱士公司审定的金额有异议，故未在《建设工程造价编审确认表》上签章。
2012年8月20日，金刚幕墙公司向嘉运房地产公司支付履约保证金6,780,000元。截至2017年1月22日，嘉运房地产公司向金刚幕墙公司支付工程款64,621,000元。2015年2月3日，嘉运房地产公司向金刚幕墙公司退还履约保证金5,900,000元。
另查明：金刚幕墙公司原名广东金刚幕墙工程有限公司，于2014年3月28日经工商登记变更企业名称。
上述事实，有经庭审质证的《幕墙工程施工合同》及附件、《建筑工程竣工报告》、《备忘录》、《建设工程造价咨询报告书》、《电子转账凭证》、《收据》、《收款明细》、《准予变更登记（备案）通知书》、《检测报告》（TWAR-13-015号、TWAR-13-287号）、《建设工程项目档案移交清单》、《设备设施移交明细清单》、《浙江国际大厦幕墙工程设计、采购加工、安装技术条款附件》、《中华人民共和国国家标准GB15763.4-2009建筑用安全玻璃第4部分：均质钢化玻璃》、《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》、《建设工程设计合同》、《关于武汉浙商国际大厦玻璃数量和重量的统计说明》、《前期物业服务合同》、《浙商大厦幕墙玻璃维修情况说明及汇总表》、《赔偿协议书》、《机动车事故快捷赔偿案处理单》、《照片》、《工作联系函及特快专递回执》、《复函》、《浙商国际大厦玻璃自爆破裂情况说明及清单》、湖北经视报道视频资料、《收据》、《承诺书》、《结算业务委托书》、《银行进账单》、《请款报告》及当事人的陈述在案佐证。上列证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院均予以采信。
本院认为：金刚幕墙公司与嘉运房地产公司签订的《幕墙工程施工合同》及附件、《备忘录》系双方真实意思表示，且未违反法律法规的禁止性规定，合法有效。对于本案争议焦点，合议庭评判如下：
一、工程款是否结算，工程款的支付条件是否成就？
双方约定：工程竣工后，金刚幕墙公司应提交完整、合格的工程竣工资料及技术资料并办理交付手续，嘉运房地产公司应于工程款结算审计工作完毕且双方对工程款结算额无异议后，向金刚幕墙公司支付工程价款至最终结算额的95%；工程结算价款的5%作为工程质量缺陷保修金，从整体工程正式竣工验收之日起满保修期一年后付工程质量缺陷保修金3%，满保修期二年后付余下工程质量缺陷保修金2%工程质量保修期除防渗漏外，其它为15年。工程完工后，嘉运房地产公司委托华莱士公司对浙商国际大厦幕墙工程进行结算审核，庭审中，嘉运房地产公司称对华莱士公司审定的金额有异议，故未在《建设工程造价编审确认表》上签章。嘉运房地产公司委托结算审核的行为可推定金刚幕墙公司提交了完整了结算报告。《建设工程价款结算暂行办法》第十四条、第十六条规定：发包方对5000万元以上的工程竣工结算报告金额审查时间为从接到竣工结算报告和完整的竣工结算资料之日起60天；发包人收到竣工结算报告及完整的结算资料后，在本办法规定或合同约定期限内，对结算报告及资料没有提出意见，则视同认可。嘉运房地产公司虽称对华莱士公司的审定结论有异议，但其未再重新审核结算，且在《建设工程造价咨询报告书》作出后继续向金刚幕墙公司支付工程款，应视为嘉运房地产公司对审定结论的认可。故涉案工程价款结算金额应认定为68,407,982.36元，嘉运房地产公司向金刚幕墙公司支付95%工程款的条件已成就。双方约定的除防渗漏工程外其他工程保修期为15年，涉案工程于2014年6月18日竣工验收，故保修期尚未届满，支付5%工程款的条件尚未成就。
二、金刚幕墙公司是否构成违约？
双方约定：所有钢化玻璃热浸试验应符合GB15763.4及DIN18516的标准，在热浸试验之后玻璃破裂的概率应低于每400吨内1片。根据庭审查明的事实，金刚幕墙公司向嘉运房地产公司指定的厂家购买了玻璃，但其提供的《检验报告》证明其购买的钢化玻璃符合GB15763.2－2005《建筑用安全玻璃第2部分：钢化玻璃》标准中的技术要求，未能证明是否符合GB15763.4-2009建筑用安全玻璃的技术标准。另外，涉案工程玻璃用量总计约1141吨，根据双方约定，玻璃破裂的概率应在3片以内，但浙商国际大厦使用至今玻璃破裂已逾100片，不符合双方约定，故金刚幕墙公司构成违约。
综上，涉案工程总价款为68,407,982.36元，嘉运房地产公司应向金刚幕墙公司支付95%的工程款，即64,987,583.24元，其实际支付64,621,000元，还应支付工程款366,583.24元，金刚幕墙公司要求嘉运房地产公司支付工程款3,786,982.36元的诉讼请求本院予以部分支持。金刚幕墙公司要求嘉运房地产公司按照中国人民银行同期贷款利率标准支付欠付工程款的利息，但双方在合同中约定若逾期支付工程款，则按到期应付而未付款金额的日万分之零点五承担逾期付款违约金，故本院对金刚幕墙公司主张的利息计算标准不予支持。双方约定，履约保证金为金刚幕墙公司履行合同义务无违约行为的保证金，工程结算后，在确认金刚幕墙公司无违约行为的前提下无息退还履约保证金，若发生违约行为，嘉运房地产公司有权没收全部保证金，这是双方对违约责任的约定。金刚幕墙公司已构成违约，嘉运房地产公司反诉要求没收保证金880,000元的主张应作为其抗辩意见而不是诉求，其抗辩观点本院予以采纳，金刚幕墙公司要求嘉运房地产公司退还保证金880,000元及利息的诉讼请求本院不予支持。工程完工后，嘉运房地产公司向金刚幕墙公司退还了保证金5,900,000元，该行为系其自愿，其现要求金刚幕墙公司将该款作为违约金向其支付的反诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。金刚幕墙公司未按合同约定的技术标准使用玻璃，嘉运房地产公司要求其为浙商国际大厦更换符合合同约定技术及功能要求的钢化玻璃16473片的反诉请求本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十三条、第二百六十二条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告(反诉原告)武汉嘉运房地产开发有限公司向原告(反诉被告)金刚幕墙集团有限公司支付工程款366,583.24元；
二、被告(反诉原告)武汉嘉运房地产开发有限公司向原告(反诉被告)金刚幕墙集团有限公司支付逾期付款利息(以366,583.24元为基数，按万分之零点五/日标准，从2016年6月16日起至实际清偿之日止)；
三、原告(反诉被告)金刚幕墙集团有限公司于本判决生效后六个月内为被告(反诉原告)武汉嘉运房地产开发有限公司建设的浙商国际大厦更换符合《中华人民共和国国家标准GB15763.4-2009建筑用安全玻璃第4部分：均质钢化玻璃》及DIN18516标准的钢化玻璃16473片；
四、驳回原告(反诉被告)金刚幕墙集团有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回被告(反诉原告)武汉嘉运房地产开发有限公司的其他反诉请求。
上列应付款项逾期支付，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件诉讼费52,597元、保全费5,000元、邮寄费20元、反诉费51,580元、反诉保全费5,000元，共计114,197元，由原告(反诉被告)金刚幕墙集团有限公司负担83,457元，被告(反诉原告)武汉嘉运房地产开发有限公司负担30,740元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。
审 判 长 胡 迪
人民陪审员 周 宁
人民陪审员 刘 念
二〇一八年四月二十日
书 记 员 陈薇薇