辽宁省丹东市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽06民终707号上诉人（原审原告）：富虹集团有限公司。住所地：辽宁省辽阳市白塔区。法定代表人：高保存。委托诉讼代理人：朱延旭，男，1977年3月8日出生，汉族，住辽宁省铁岭县新台子镇。被上诉人（原审被告）：赵吉强，男，1977年12月25日出生，汉族，住辽宁省丹东市元宝区。上诉人富虹集团有限公司因与被上诉人赵吉强劳动争议一案，不服丹东市振兴区人民法院（2018）辽0603民初11号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人富虹集团有限公司上诉请求：撤销一审法院判决，将本案发回重审或依法改判。事实和理由：1、被上诉人在职期间多次利用网络虚假考勤，套取考勤工资，累计达25天次，应当返还多发的工资4597.7元。2、相应的，被上诉人在职期间应得工资总额为23402.3元（4000元×7个月—4597.7元）。3、被上诉人多次违反劳动纪律，应服从《员工手册》相关规定给予罚款和扣款。《员工手册》第六章第一节第三条第5款规定：非出差等工作原因而不考勤者按旷工处理；第八章第二节第4款规定：矿工一日给予罚款200元（同时扣罚当日工资）。被上诉人应支付25次虚假考勤的罚款5000元。被上诉人赵吉强辩称：没有证据能够证明我虚假考勤。上诉人依据员工手册对我罚款，但是员工手册上没有任何规定换手机考勤不可以。同意一审法院判决。上诉人富虹集团有限公司向一审法院起诉请求：丹东市劳动争议仲裁委员会于2017年10月26日作出的丹劳人仲字[2017]201号裁决部分错误，缺乏事实根据和法律依据。一、被告在职期间多次利用他人手机通过网络虚假考勤，套取考勤工资，严重违反劳动纪律，应服从公司《员工手册》相关规定予以的罚款和扣款。被告应支付38天次虚假考勤的罚款7600元，并扣罚工资5066.67元，以上合计12666.67元。二、原仲裁计算被告2017年1月至7月工资数据有误，应为15333.33元。三、劳动合同的签订出于双方自愿，被告拒不配合签订劳动合同，应当自行承担相应后果。我们多次催告被告签订劳动合同，但被告称签订劳动合同就要缴纳保险费，以家庭暂时经济困难为由拒不签订劳动合同并拒绝交纳保险费个人承担部分。原告诉至法院，请求判令被告支付因违反纪律罚款、扣款合计12666.67元；原告无需支付被告双倍工资的另一倍即28000元。被上诉人赵吉强在一审辩称：原告的第一条的起诉并未经过仲裁，人民法院对于第一项请求不应进行审理。因原告没有与被告签订书面劳动合同，被告的实际损失是29000余元。同时,要求原告为被告补缴2016年12月1日至2017年7月31日期间的养老保险。在劳动仲裁过程中原告提到被告虚假签到13次，而此次原告提到38次，当时仲裁并未采信该份证据。2017年5月26日两次考勤定位的地址一个是原告的总部，一个是原告在抚顺的水厂，当时被告就在这个地点参加公司会议，以此作为旷工的证据没有依据，无法证明被告旷工。员工手册并无原告单位职工不能以他人手机代为签到的规定。事实上，存在被告手机异常的情况。根据辽宁省工资支付条例扣钱不能超过工资的20%，所以原告的请求不合理、不合法。在2017年6月份，原告已经对被告进行处罚了。一审法院认定事实：原、被告自2016年12月1日至2017年7月31日存在劳动关系。被告在原告处从事销售部丹东市级经理一职，双方未签订书面劳动合同，原告未给被告缴纳各项社会保险。被告现已离开原工作岗位，双方未书面解除劳动关系。被告2017年1月工资4000元、2017年2月4200元、2017年3月3983.87元、2017年4月3666.67元、2017年5月3967.74元、2017年6月6134元、2017年7月4470.8元，合计30423.08元。被告因与原告劳动争议纠纷，于2017年9月7日向丹东市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书，请求：一、确认被告与原告自2016年12月1日至2017年7月31日期间存在劳动关系，依法裁定原告与被告解除劳动关系；二、裁定原告支付被告经济补偿金4000元；三、裁定原告支付被告未按照劳动法规定提前30天书面通知离职的一个月工资4000元；四、裁定原告补缴被告2016年12月1日至2017年7月31日的社会保险、医疗费保险、意外保险、生育保险、失业保险8000元；五、裁定原告支付自2017年1月1日至2017年7月31日期间未与被告签订书面劳动合同应支付的另一倍工资28000元。丹东市劳动人事争议仲裁委员会于2017年10月26日作出丹劳人仲字[2017]201号仲裁裁决书，裁决：一、确认被告与原告自2016年12月1日至2017年7月31日期间存在劳动关系；二、原告支付被告未签订书面劳动合同双倍工资的另一倍共计28000元；三、对其他仲裁请求不予支持。被告收到该裁决书后，未再提起诉讼。一审法院认为：被告到原告处工作，双方形成了劳动关系。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当自工作之日起一个月之内订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍的工资。现原告未能证明系被告原因导致双方未签订书面劳动合同，故原告主张不支付被告二倍工资，没有法律依据，不予支持，原告应向被告支付另一倍工资共计30423.08元，因被告仲裁请求时申请28000元，故以被告仲裁请求金额为准。原告提出的关于因被告违反劳动纪律应给予罚款及扣款12666.67元的诉讼请求，经审查，原告未能证明被告旷工的事实，故对该诉讼请求不予支持。一审法院判决：一、驳回原告富虹集团有限公司的诉讼请求；二、确认被告赵吉强与原告富虹集团有限公司自2016年12月1日至2017年7月31日期间存在劳动关系；三、原告富虹集团有限公司于本判决生效后5日内给付被告赵吉强因未签订劳动合同的另一倍工资28000元。如果原告富虹集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告富虹集团有限公司负担。二审中上诉人向本院提供如下证据：证据一、钉钉签到报表。证明：被上诉人3月份和6月份的考勤正常，4月和5月份出现了虚假考勤的情况。被上诉人质证意见：我的电话经常电量不足，导致无法签到，所以我用另外一个手机签到，虽然电话不一样，但是签到人是我本人。证据二、2017年赵吉强4、5月份的工资表。证明：赵吉强作为销售人员，享受底薪加提成，如果不上班，只有基本工资。同时证明赵吉强虚假考勤。被上诉人质证意见：对工资表的真实性没有异议，但对证明的问题有异议。4、5月份是新产品投放市场开发阶段，所以没有提成，销售部所有人都没有提成。证据三、员工手册个别条款征求意见稿。证明：员工手册的形成是职工代表大会通过的，对全体员工具有普遍约束力，对赵吉强的罚款是有依据的。被上诉人质证意见：我不清楚，此份员工手册讨论过程是2018年，我已经离开单位。证据四、员工手册第六章公共工作规范。证明：公共工作规范第十一节第二条规定原则上不允许更换电话号码，如需要更换须本人递交申请。被上诉人质证意见：我没更换电话号码，考勤上记载的并不是电话号码，是手机标识，只跟手机发生关系，跟电话号码不发生关系。本院的认证意见是：上诉人提供的证据证明不了其想要证明的问题，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人为证明其主张的成立，提供了富虹集团员工手册的相关规定，该员工手册第十一节第二条规定：“集团所有员工电话号码由总裁办公室负责管理。原则上不允许更换电话号码，特殊情况需要更换号码时，由本人递交书面申请，综合部OA报总裁办公室，经职能部门总经理审批后方可更换。未经批准私自更换号码者罚款500元”。根据该规定，被上诉人更换手机考勤但并未更换手机号码，不能证明被上诉人是利用网络虚假考勤，套取考勤工资。故对上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人富虹集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人富虹集团有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 李大为审判员 姜淇瀚二〇一八年六月五日书记员 宋 垚