河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫15民终1276号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司。住址：南阳市高新区。
法定代表人杜琼，该公司经理。
委托代理人张宁，河南鼎新律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）李新华，男，1979年7月26日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）田景果，男，1979年2月13日出生，汉族，系车主。
被上诉人（原审被告）镇平县运输集团有限公司。住址：镇平县。
法定代表人唐卫国，系该公司总经理。
委托代理人张松，该公司职员。
原审原告李某某。
法定代理人李保成。
委托代理人刘康民，河南保城律师事务所律师。代理权限为一般代理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司（以下简称南阳卧龙人保公司）因与被上诉人李新华、田景果、镇平县运输集团有限公司（以下简称镇平县运输公司）、原审原告李某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服罗山县人民法院（2015）罗民初字第1384号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人南阳卧龙人保公司的委托代理人张宁，被上诉人镇平县运输公司的委托代理人张松、田景果，原审原告李某某的法定代理人李保成及其委托代理人刘康民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2015年7月9日8时20分许，被告李新华驾驶豫R×××××（豫R×××××挂）重型仓栅式半挂货车，行至312国道罗山县伍家坡陶瓷厂路段，在机动车道上与由北向南横过道路的步行人李某某相撞，致李某某受伤，造成交通事故。此事故经罗山县公安交通警察大队认定，被告李新华负此事故主要责任，李某某负此事故次要责任。原告受伤后分别救治于华中科技大学同济医学院附属协和医院，第一次住院8天。第二次住院19天。两次住院共支付医疗费125867.34元。在罗山县人民医院第一次住院9天。第二次住院30天。两次住院共支付医疗费6471.5元。在信阳市骨科医院住院18天，支付医疗费1266.4元。原告在信阳市骨科医院的住院期间与在罗山县人民医院第二次住院期间相重叠。2015年12月30日信阳益民法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书：李某某右足皮肤脱套伤、双足多处骨折及双踝骨折目前构成九级伤残。伤后护理期为90日；营养期为90日。原告支付鉴定费1300元。原告提供其住院期间及院后在武汉、罗山、信阳三地的健康人大药房、豫辉大药房、大众药房、同安堂大药房购买药品的票据11张，共计2845元。提供护理人员住宿费、伙食费票据3张，共计3628元。提供购买残疾器具及拐杖、轮椅的票据三张，共计1309元。另提供数额13000元的交通费票据。另查，李新华驾驶的车辆挂靠在镇平县运输集团有限公司，该车的实际车主是田景果，其车辆在南阳卧龙人保公司投保有交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（保险金额1000000元，不计免赔），事故发生在保险期间内。2015年，河南省居民服务业平均工资为28472元／年，城镇居民人均可支配收入为24391.45元／年，交通运输业平均工资为45823元／年。
原审认为，当事人的合法权益受法律保护，侵权人因过错造成他人损害，应承担相应的赔偿责任。李新华驾车肇事致原告受伤，负事故主要责任，李某某承担此事故次要责任。该事故认定当事人均无异议，予以认可。因被告李新华所驾车辆在南阳卧龙人保公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，应由保险公司依法予以赔偿。关于医疗费，被告南阳卧龙人保公司认为，华中科技大学同济医学院附属协和医院的四张医疗费票据是在原告出院之后产生的，与本次事故无关联性，不应支持。原告住院期间及院后在武汉、罗山、信阳三地的健康人大药房、豫辉大药房、大众药房、同安堂大药房购买药品的票据，共计2845元，保险公司称其非正规发票，且没有医嘱需要外购药，应不予认可，因原告所购的这些药品大多是用来擦拭伤口或消炎的，且医院的医嘱均显示原告的伤需经常换药，因此对于这部分费用，可酌情予以支持。关于原告购买拐杖及轮椅的950元票据，保险公司认为是非正规票据，且没有医嘱证明需要购买，应不予认可，因此次交通事故导致原告无法行走，而拐杖和轮椅是帮助原告活动的必要的辅助器具，因此对于此项费用应予支持。另由于原告在信阳市骨科医院的住院期间与在罗山县人民医院第二次住院的期间相重叠，因此对于重叠的18天产生的营养费、住院伙食补助费、护理费应不予支持。关于护理费，原告主张按照其父亲从事的交通运输业标准计算，因原告父亲是驾驶员，有驾驶证、营业性道路运输驾驶员从业资格证为证，因此对于此项请求应予支持。经审查，原告可请求赔偿的合理项目为：1、医疗费133919.94元（协和医院124682.04元＋罗山人民医院6471.5元＋信阳骨科医院1266.4元＋外购药酌定为1500元）；2、住院伙食补助费3900元（罗山县人民医院住院40天×30元／天＋协和医院住院27天×100元／天）；3、营养费1800元（90天×20元／天）；4、护理费11298.82（45823元／年÷365天×90天）；5、残疾辅助器具费1309元；6、残疾赔偿金97565.8元（24391.45元／年×20年×20%）；7、交通费、住宿费酌定为3000元；8、精神抚慰金酌定为8000元；9、法医鉴定费1300元。以上1—3项共计为139619.94元，4—7项共计为113173.62元，其中第8项精神抚慰金由被告南阳卧龙人保公司在交强险伤残限额内优先赔偿原告，综上，被告南阳卧龙人保公司在交强险限额内赔偿原告120000元（医疗费限额内10000元＋伤残限额110000元），余下部分132793.56元［（139619.9元-10000元）＋（113173.62-110000）］按照责任划分比例，被告田景果和镇平县运输集团有限公司应共同承担80%的赔偿责任，即［（139619.94元-10000元）＋（113173.62-110000）］×80%=106234.85元，由被告南阳卧龙人保公司在商业第三者责任险（保险金额1000000元，不计免赔）限额内代被告田景果和镇平县运输集团有限公司赔偿。南阳卧龙人保公司应赔偿原告损失为120000元＋106234.85元＋8000元=234234.85元。被告田景果诉前垫付款100000元，扣除其应承担的诉讼费5099元、鉴定费1300元，剩余93601元（100000元-5099元-1300元），待保险赔偿款到位后，由原告李某某予以退还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司于本判决生效后十日内给付原告李某某赔偿款234234.85元。二、驳回原告李某某的其他诉讼请求。案件受理费5099元，鉴定费1300元，共计6399元，由被告田景果和镇平县运输集团有限公司共同负担。
上诉人南阳卧龙人保公司不服一审判决上诉称：一、一审判决上诉人承担精神抚慰金8000元错误。一审认为精神抚慰金由我公司在交强险伤残限额内优先赔偿李某某，但在计算李某某损失时已经将交强险伤残限额110000元用完，因此一审将精神抚慰金8000元再计算入损失总额错误。二、一审判决上诉人在商业三者险内承担80%的赔偿责任错误。依据上诉人与被保险车辆方签订的商业第三者责任保险合同条款第二十六条第二款约定，被保险车辆方负同等事故责任的，事故责任比例为70%。一审判决上诉人承担80%的赔偿责任违反合同约定，损害了上诉人的利益。三、一审计算护理费按照交通运输行业标准缺乏依据。在一审中护理人员并未提供从事交通运输行业的相应证据。综上，请求依法改判。
被上诉人镇平运输公司、田景果答辩称：一、李某某在一审中坚持精神抚慰金8000元由南阳卧龙人保公司在交强险伤残限额内优先赔偿，要求的精神抚慰金8000元也并不过高，符合最高法院的相关司法解释，一审法院判决正确。二、上诉人南阳卧龙人保公司提出一审判决其承担80%的赔偿责任错误的说法也不能成立。因公安交警部门认定李新华负主责，李某某负次责，而不是同等责任，且主次责任比例到底按百分之几十是法院依据双方违章程度和损伤情况确定。上诉人上诉状中引用同等责任和同约定错误。
原审原告李某某称：一、上诉人上诉理由不能成立。1、原审判决上诉人向我支付抚慰金8000元是根据本案事实和依据我国法律依法作出的判决。2、原审判决上诉人在商业三者保险内按80%责任的比例进行赔偿并无不当。我是一名十三岁的学生，因交通事故造成严重伤害并留下伤残。3、关于被答辩人与被保险车辆方约定在商业第三责任险被保险车辆方负同等责任事故，责任比例70%的说法，对此答辩人认为：被答辩人与投保车辆方双方的约定对第三方不产生任何约束力，更不能以此影响人民法院以事实和法律对案件作出判决。被答辩人以自己与车方约定、来约束第三方（答辩人），质疑人民法院判决这显然不当。4、答辩人母病逝，在答辩人致伤后全由父亲护理，父亲是从事交通运输经营并有相应的从业手续，答辩人的父亲护理答辩人的费用按其从业损失标准计算应是合情合理，并无不当。综上，请求驳回上诉，维持原判。
二审过程中，双方当事人均无新的证据向本院提交。经审理查明的事实与一审相同。
本院认为，2015年7月9日，被上诉人李新华驾驶货车，撞上步行的被上诉人李某某，致李某某受伤，造成交通事故。经罗山县公安交通警察大队认定，李新华负主责，李某某负次责。2015年12月30日，信阳益民法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定李某某构成九级伤残。被上诉人李新华驾驶的肇事车挂靠在被上诉人镇平县运输公司，实际车主是被上诉人田景果。该车在上诉人南阳卧龙人保公司投保有交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。原审判决南阳卧龙人保公司赔付李某某各项损失234234.85元，并无不当，本院予以支持。关于上诉人称其不应承担精神抚慰金8000元的问题，因李某某构成九级伤残，原审判决的精神抚慰金8000元符合相关规定，且不存在重复计算，故该上诉理由不能成立。关于上诉人称其保险合同约定，被保险车辆方负同等事故责任的，事故责任比例为70%，一审判决其承担80%的赔偿责任违反合同约定的问题，因罗山县公安交通警察大队认定，李新华负主责，李某某负次责，原审酌定其承担80%的赔偿责任适当，故该上诉理由不能成立。关于上诉人称护理费按照交通运输行业标准缺乏依据的问题，因李某某的监护人李保成提供有机动车驾驶证和从业资格证，李保成作为护理人员，原审判决护理费按照交通运输行业标准有依据，故该上诉理由不能成立。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，其请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审的案件受理费4467元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 余继田
审判员 吴 斌
审判员 陈 钢
二〇一六年六月十六日
书记员 杨 帆