四川省自贡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川03刑终132号
原公诉机关荣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）龚弟林，男，1968年出生，汉族，四川省荣县人，小学文化，农民，家住四川省荣县。1988年6月因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年，1992年3月30日刑满释放；1995年10月因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年，2000年3月刑满释放；2002年8月31日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年六个月，2005年2月刑满释放；2006年10月26日因盗窃被劳动教养一年九个月，2008年4月18日解除劳动教养；2014年10月27日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，同年12月17日刑满释放。2015年7月14日因盗窃被重庆市垫江县公安局刑事拘留，2015年7月17日被取保候审；2015年10月16日因本案被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于荣县看守所。
荣县人民法院审理荣县人民检察院起诉指控原审被告人龚弟林犯抢劫罪、盗窃罪一案，于2016年7月22日作出（2016）川0321刑初73号刑事判决。原审被告人龚弟林不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省自贡市人民检察院指派检察员宋茂常出庭履行职务。上诉人（原审被告人）龚弟林到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年10月16日凌晨4时许，被告人龚弟林窜至荣县长山镇名苑街当晚已停止营业的“添意佳”茶坊内，进入周某甲、李某�夫妇的卧室实施盗窃，被周某甲夫妇发觉，被告人龚弟林罪行败露，向外逃窜，在周某甲、李某某夫妇对其抓捕的过程中，被告人龚弟林抗拒抓捕，在“添意佳”茶坊内的大门处，当场使用暴力持刀将周某甲的腹部和手臂、李某某的右小腿、右肘部等部位划伤，后经周某甲夫妇及闻讯赶来的邻居合力抓捕，被告人龚弟林被制服。经鉴定：被害人周某甲、李某某的伤均为轻微伤。被告人龚弟林于2014年12月22日早上窜至重庆市垫江县澄溪五路13号郭某某家，趁被害人郭某某家无人之机，用铁片将郭某某家门锁拨开进入二楼卧室，盗走郭某某家梳妆台柜子内挎包中的现金2300元、金项链一条后逃走。经鉴定：被盗的金项链价值1286元。上述事实，有书证、物证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见等证据证实。原判认为，被告人龚弟林以非法占有为目的，入户盗�被发现后，为抗拒抓捕在户内当场使用暴力，持刀致两人轻微伤，其行为已构成抢劫罪；被告人龚弟林以非法占有为目的，采用秘密手段，入户窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。荣县人民检察院起诉指控罪名成立，应予支持。被告人龚弟林一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人龚弟林刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人龚弟林因意志以外的原因，抢劫未能得逞，系抢劫未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人龚弟林到案后，如实供述了在重庆市垫江县澄溪五路13号郭德会某某家盗窃的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人龚弟林辩称自己没有入户盗窃并使用暴力抗拒抓捕，是被冤枉的辩护理由与审理查明的事实不符，不予采信。为保护公民的人身权利和合法财产不受侵犯，依照《中华人民共�国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第二百六十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条第一、三款、第六十四条之规定，判决被告人龚弟林犯抢劫罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金5000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元；决定合并执行有期徒刑八年八个月，并处罚金8000元；追缴未退赃款3586元。
上诉人（原审被告人）龚弟林上诉称，没有实施抢劫行为，黎智勇的证言不真实，一审量刑过重。
出庭的检察人员认为，原判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，请求驳回上诉、维持原判。
二审审理查明的事实与一审一致。
上述事实有经一、二审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、接处警登记表、移送案件通知书、受案登记表�立案决定书等，证明案件来源情况；
2、常住人口基本信息，证明龚弟林的身份等基本情况；
3、抓获经过情况说明，证明龚弟林被抓获的经过情况；
4、被害人周某甲、李某某的陈述，主要证明：（1）“添意佳”茶坊是周某甲与李某某夫妇在经营，“添意佳”茶坊也是周某甲与李某某生活、居住的地方；（2）2015年10月16日凌晨4时许，周某甲夫妇发现龚弟林进入卧室盗窃后对其进行抓捕过程中，在“添意佳”茶坊大厅被龚弟林持刀划伤的经过情况；
5、证人朱某某证言，主要证实：（1）2015年10月16日凌晨5时许，朱某某到“添意佳”茶坊时，已经围了很多人，看见周某甲夫妇受了伤，躺在地上的人也受了伤；（2）周某甲夫妇平时就住在“添意佳”茶坊里面的一个房间里，在茶坊居住生活有一年多了；
6、证人周某乙证�，主要证明：2015年10月16日凌晨4点过，周某乙从荣县办完事后回长山镇，听到新街很吵，就过去看，在“添意佳”茶坊门口，看见周某甲夫妇身上都是血，情绪很激动，一个中年男子躺在地上，身上也是血，这名男子当时说了是来偷东西的；
7、证人李某某证言，主要证明：李某某住在“添意佳”茶坊斜对面，案发当晚，李本金到了现场，看见周某甲夫妇身上都是血，一个中年男子躺在地上，头上、脸上也有血，这名男子当时承认了是来偷东西的；
8、证人杨某某证言，主要证明：案发当晚杨怀志到了现场，听周某甲夫妇说了事情发生的经过情况，并看见周某甲夫妇身上受了刀伤；
9、证人胡某证言，主要证明：（1）胡某在案发后到现场看见的情况；（2）送周某甲到荣县人民医院治疗的经过情况；
10、证人黎某某证言，主要证明：（1）2015年10月16日凌晨4时许，黎某某在家睡觉，听见楼下有人喊逮贼；（2）黎某某在窗户看到楼下“添意佳”茶坊的老板和老板娘与另外一个是陌生男子在茶坊大厅内抓扯的经过情况；（3）黎某某赶到现场时另外有四个人已经到场了，该男子已经被制服，当时老板娘的包包都已经被这名陌生男子“拿”到了茶坊门口，包包带带都已经扯断了；（4）黎某某看到茶坊老板身上有三处伤口，肚子和手臂都在流血，都是被划伤的，老板娘的脚上也在流血；（5）茶坊老板说了被陌生男子划伤的经过，黎某某在现场还看见了一把黑色匕首；
11、证人陈某某证言，主要证明：（1）2015年10月16日凌晨4时许，陈某某在家睡觉，听见楼下一个女同志在喊逮贼，听声音像是“添意佳”茶坊老板娘的声音，陈天洪就下楼赶到“添意佳”茶坊门口，看见周某甲和一个陌生男子扭打在一起，周某甲的老婆也在抓这个陌生男子的衣服，当时看到周某甲夫妇身上都是血，陌生男子的头上也在流血，周某甲夫妇看见陈天洪后还叫其去帮忙，然后陈某某喊陌生男子把手松开，不准跑，然后两人就松开了，周围的邻居也陆续来了，后派出所的民警也来了，周某甲拿了一把匕首出来，说是从陌生男子手里缴来的；（2）“添意佳”茶坊既是周某甲夫妇做生意的地方，也是他们住宿、生活的地方，大概住了有一年多的时间；
12、证人聂某某证言，主要证明2015年10月16日长山车站最早的班车是6时20分发往留佳镇；
13、四川省汽车客运站旅客运输车辆出站登记表，证明2015年10月14日至10月17日期间长山车站车辆出站情况，同时证明10月16日最早出站班车是6时20分；
14、周某甲、李某某辨认笔录，证明龚弟林就是2015年10月16日进入“添�佳”茶坊行窃并用刀划伤周某甲、李某某的人；
15、朱某某、胡某、杨某某、黎某某、陈某某辨认笔录，证明龚弟林就是2015年10月16日进入“添意佳”茶坊行窃并用刀划伤周某甲、李某某的人；
16、周某甲、黎某某辨认刀具笔录，证明龚弟林作案时所使用的刀具；
17、物证刀具一把，主要证明龚弟林为抗拒抓捕使用了刀具；
18、现场勘验笔录、检查笔录及照片，证明“添意佳”茶坊案发现场和方位情况、提取痕迹、物证情况以及对龚弟林随身携带的物品检查情况；
19、扣押决定书、扣押清单，证明扣押龚弟林随身携带的物品情况；
20、提取笔录，证明对周某甲、李某某、龚弟林的血液采集情况；
21、自贡市公安局物证鉴定所（自）公（物）鉴（法物）字[2015]081314号法庭科学DNA鉴定书，证明：（1）�所送检的东（内）侧玻璃门疑似血迹、东（外）侧玻璃门疑似血迹、蓝色手提包正面疑似血迹、蓝色裤腰带上疑似血迹、橘黄色电筒上疑似血迹与周某甲一致；（2）在所送检的西（内）侧玻璃门疑似血迹、黑色刀刃上疑似血迹、龚弟林左手、右手手指擦拭物均检出人血，与龚弟林一致；（3）在所送检的蓝色手提包底部疑似血迹上检出人血，DNA分型为混合型，包含了周某甲和李某某的DNA分型；（4）在所送检的地面疑似血迹、黑色刀刃上疑似血迹、蓝色裤子臀部处疑似血迹上检出人血，但未检出DNA分型；
22、自贡市公安局物证鉴定所（自）公（物）鉴（法物）字[2015]081314b1号法庭科学DNA鉴定书，证明：在所送检的黑色刀柄内侧拭子上检出人DNA，与自贡市公安局物证鉴定所（自）公（物）鉴（法物）字[2015]081314号法庭科学DNA鉴定书中龚弟林一致；
23�被害人周某甲、李某某的病历材料，证明周某甲、李某某的受伤和治疗情况；
24、四川省荣县公安局物证鉴定室（荣）公（物）鉴（法临）字[2015]157号法医学人体损伤程度鉴定书，证明：周某甲、李某某的损伤程度均属轻微伤；
25、刑事判决书，证明龚弟林系累犯；
26、被告人龚弟林的辩解，主要辩称自己没有到“添意佳”茶坊偷东西，自己是冤枉的，自己到长山镇去是找一个姓周的人还钱，没有找到。当晚凌晨4时许准备赶车回荣县，路过长山镇名苑街“添意佳”茶坊时，被周某甲夫妇误认为是小偷，后被周某某夫妇拖进茶坊殴打；
27、失主郭某某的陈述，证明2014年12月22日早上下夜班回家，发现家里被盗现金2300元及价值2337元金项链一条，然后报警的经过情况；
28、证人符清容（店长）证言，证明郭某某于2012年2�10日在“中国黄金营销公司垫江专卖店”以2337元的价格购买金项链一条；
29、郭某某提交的“中国黄金营销公司垫江专卖店”票据复印件一张，证明被盗金项链价值2337元；
30、现场勘验笔录及照片，证明郭某某家被盗的现场和方位以及提取痕迹、物品的情况；
31、辨认笔录、现场指认照片，证明被告人龚弟林到郭某某家指认盗窃现场的情况；
32、重庆市垫江县公安局物证鉴定室垫公鉴（痕）字[2016]2号手印鉴定书、鉴定意见通知书，证明2014年12月22日垫江县澄溪五路13号郭某某家卧室里的PLAYBOY内衣盒上汗液指纹与龚弟林的左手拇指指纹同一；
33、垫江县价格认证中心关于被盗千足金项链价格认定结论书、鉴定意见通知书，证明被盗千足金项链价值人民币1286元；
34、上诉人（原审被告人）龚弟林的供述与辩解�证明其于2014年12月22日早上窜至重庆市垫江县澄溪五路13号郭某某家，盗走郭某某家梳妆台柜子内挎包中的现金2300元、金项链一条后逃走的经过情况。
以上证据来源合法、内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）龚弟林以非法占有为目的，采用秘密手段入户窃取他人财物，被发现后，为抗拒抓捕，使用暴力致人轻微伤，其行为构成转化型入户抢劫。因龚弟林意志以外的原因未能取得财物且未造成轻伤以上结果，系犯罪未遂。龚弟林认为其不构成抢劫罪的意见不能成立，本院不予采纳。关于龚弟林提出黎智勇的证言不真实的意见，经查，证人黎智勇的证言与其他证人证言、辨认笔录、鉴定结论等证据相互印证，以证明案件事实。该上诉意见不予采纳。关于龚弟林提出一审量刑过重的意见，经查，一审判决根据龚弟林的�罪事实和情节对其判处刑罚适当。该上诉意见不能成立，不予采纳。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第二百六十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐泽新
审 判 员 黄 涛
代理审判员 周玉萍
二〇一六年九月二十日
书 记 员 石 磊
附：相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、�拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条第（一）项以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以
外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；