内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内04刑终第61号
原公诉机关内蒙古自治区赤峰市松山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）甄某，男，1990年4月8日出生于内蒙古自治区赤峰市，汉族，中专文化，个体工商户，住赤峰市。无前科。2017年10月25日因涉嫌犯故意伤害罪被赤峰市公安局松山区分局取保候审。
原审被告人程某，男，1987年11月11日出生于内蒙古自治区赤峰市，满族，大专文化，个体工商户。因犯贩卖毒品罪，于2015年6月11日被赤峰市红山区人民法院判处有期徒刑三年，2016年12月27日被刑满释放。2017年11月10日因涉嫌犯故意伤害罪被赤峰市公安局松山区分局刑事拘留，2017年11月24日被执行逮捕，现羁押于赤峰市松山区看守所。
赤峰市松山区人民法院审理赤峰市松山区人民检察院指控原审被告人程某、甄某犯故意伤害罪一案，于二O一八年一月三十日作出（2017）内0404刑初2号刑事判决。上诉人甄某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人甄某，认为事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：2017年9月12日晚，被害人吴某与丁某通话内容被与丁某一起就餐的被告人甄某、程某等人听见。餐后，丁某到赤峰市××区下见吴某。程某开车送甄某回家途中，因甄某认为吴某在与丁某的通话中对其有威胁的言语，甄某遂提出转道去赤峰市松山区赤峰汽车站中昊大厦A座楼下找吴某。1时许，甄某与程某见到吴某后，甄某质问吴某”你不是要整死我吗？”，并开始对吴某进行殴打，程某亦上前将吴某踹倒，甄某随后对倒地的吴某头面部拳打脚踢，之后程某又对倒地的吴某头面部拳打脚踢，致吴某鼻中隔骨折、鼻骨骨折及左侧上颌骨额突骨折，后被其他人拉开。案发当日，案外人朱某（又名朱海杰）报警；2017年9月15日，吴某之损伤经鉴定构成轻伤二级；2017年9月22日，赤峰市公安局松山区分局决定立案；2017年9月28日，程某到公安机关接受询问，未如实供述所犯罪行；2017年10月25日，甄某主动到公安机关投案，如实供述了所犯罪行；2017年10月31日，程某被公安机关列为网上逃犯进行追逃；2017年11月10日，程某主动到公安机关投案，如实供述了所犯罪行。另查明：2017年10月23日，被告人甄某与被害人吴某达成赔偿协议，甄某赔偿吴某各项经济损失合计人民币8万元；2017年10月28日，被告人程某与被害人吴某达成赔偿协议，程某赔偿吴某各项经济损失合计人民币2万元，吴某对二被告人的犯罪行为予以谅解。被告人程某因犯贩卖毒品罪，被赤峰市红山区人民法院于2015年6月11日判处有期徒刑三年，2016年12月27日被释放。
原审法院认为，被告人程某、甄某因琐事故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。二被告人主动到公安机关投案，如实供述所犯罪行，均系自首，依法均可从轻处罚。二被告人与被害人达成赔偿协议，取得被害人谅解，均可酌情从轻处罚。程某因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应判有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。综合考虑程某的犯罪事实、性质等情况，决定对其从重处罚。对程某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条之规定，对甄某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第四十二条、第四十四条之规定，判决：一、被告人程某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人甄某犯故意伤害罪，判处拘役五个月。
宣判后，上诉人甄某以原审判决对其量刑过重，请求二审法院查明事实，对其判处缓刑为由提出上诉。
经二审审理查明：2017年9月12日晚，上诉人甄某、丁某等人在饭店吃饭过程中，丁某与被害人吴某通电话相约在赤峰市××区下见面，甄某听到吴某在电话中表示对其不满，便怀恨在心。餐后，甄某在饭店附近准备打出租车时遇到驾车行至此地的原审被告人程某，程某欲送甄某回家，甄要求程某送其到赤峰汽车站中昊大厦A座楼下去找吴某。凌晨1时许，甄某和程某见到吴某后，甄某上前质问吴某并对其进行殴打，程某上前将吴某踹倒，甄某、程某对倒地的吴某头面部拳打脚踢，致吴某鼻中隔骨折、鼻骨骨折及左侧上颌骨额突骨折。经法医鉴定，吴某损伤程度构成轻伤二级。立案后，二被告先后主动到公安机关投案，并如实供述了所犯罪行。2017年10月23日，上诉人甄某与被害人吴某达成赔偿协议，赔偿吴某各项经济损失合计人民币8万元；2017年10月28日，原审被告人程某与被害人吴某达成赔偿协议，赔偿吴某各项经济损失合计人民币2万元。吴某对二人的犯罪行为予以谅解。
另查明：原审被告人程某因犯贩卖毒品罪，于2015年6月11日被赤峰市红山区人民法院判处有期徒刑三年，2016年12月27日被刑满释放。
上述事实，有经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、被害人陈述
被害人吴某的陈述证实：2017年9月13日1时许，丁某给他打电话要跟他唠嗑，让他下楼，他和朋友朱海杰一起下楼，丁某和一个陌生男子等着他，他们刚说几句，刘某和刘某的姐夫过来，刘某到他跟前就打他一个耳光，刘某的姐夫踹了他一脚，被丁某拉开后，刘某就搂着他往商品数码城A座方向走，到A座门口偏东一点，来了一帮人开始打他，甄某打得最狠，用拳头打他的头，朝他脸上踹了好几脚，打完后那些人就走了。他嘴被打出10厘米长的伤口，两颗牙被打坏，鼻子被打骨折，两个眼睛里面充血，看东西模糊，整个面部红肿。
二、证人证言
1、证人丁某、陈某、霍某的证言证实：2017年9月13日0时20分，丁某、陈某、刘某、甄某、霍某等人一起吃饭，吴某给丁某打电话，电话开着免提，吴某说要拿出100万把甄某和刘某的公司整黄，并扬言要整死甄某和刘某，这些话甄某和刘某都听见了。吴某让丁某到中昊大厦找吴，吃完饭，丁某、刘某、陈某、霍某四人到了中昊大厦楼下，吴某从B座楼上下来，刘某跟霍某到吴某跟前，吴某骂刘某，刘某打了吴某一个耳光，他们将刘某推开。过了五分钟，甄某和两名男子开车到跟前，甄某与吴某发生口角，甄某将吴某一脚踹倒，用拳头打吴某的面部，跟甄一起来的一名男子也上前打吴某，用脚踹吴某的腿部和腰部，被他们拉开后，见吴某的嘴唇出血了，甄某说去医院，吴某不去，甄某他们就走了。
指认笔录证实：2017年10月30日15时10分，在见证人的见证下，侦查人员在松山区公安分局汽车站治安派出所第一询问室，组织丁某对涉嫌故意伤害吴某打架现场监控视频中的嫌疑人进行指认，丁某指认出视频中殴打吴某的男子是甄某、程某。
2、证人马某的证言证实（P61）：2017年9月13日1时许，他跟”老马”看见甄某在赤峰万达广场天街音乐烤吧门前站着，他和”老马”说送甄某回家，走到万达东边立交桥时，甄某说要去中昊大厦，到中昊大厦A座楼下，有好几个人在那站着，到跟前时，甄某先下的车，”老马”也下车了，他看见甄某先跟一名男子说几句话后就踹那名男子一脚，那名男子坐在地上，随后甄某用拳头打那名男子的面部，打了那名男子一耳光，被别人拉开后，甄某回到车上，”老马”开着车，他们就走了。
3、证人朱某的证言证实：她别名朱海杰。2017年9月13日0时30分，吴某打电话让她到商品数码城B座11楼办公室，说一会来两个朋友谈事。0时50分，她和吴某下楼，见一个穿黑色半袖和一个穿格半袖的男子，过了五分钟，又来两名男子，一个高个的（偏胖，穿白色衣服），一个矮个的，那个高个的男子到吴某跟前打了吴某一个耳光，先前的那个穿黑色衣服的男子将她推到一楼电梯门口，让她上楼，她看见他们相互撕扯。她到吴某的办公室给吴的朋友打电话没打通。她下楼找吴某，见吴某跟四个人在说话，说了一会，那四个人把吴某带走了。过了一分钟，吴某打电话让她到卧龙湾宾馆，她到卧龙湾宾馆见到吴某被打得很重，他俩就去了新城附属医院。
4、证人刘某的证言证实：2017年9月13日1时许，他和公司同事聚会，丁某接到一个电话，开着免提，电话里一个男子骂丁某，说要拿出100整死他和甄某，说要把甄某的公司弄黄。那名男子让丁某到中昊大厦B座。他们吃完饭，他和丁某、陈某、霍某四人一起到了中昊大厦B座楼下，他问吴某要整谁，吴骂他，他就打了吴某一个耳光，丁某把他推开了。过来一辆白色轿车，甄某和老马从车上下来，甄某将吴某踹坐在地上，用拳头打吴某面部好几拳，打了吴某一个耳光，老马到吴某跟前，用拳头打吴某的头，也用脚踹吴的头。他跟霍某、丁某、陈某把老马拽走，甄某要带吴某去医院，吴不去，甄某和那两名男子就走了。
5、证人张某、高某的证言证实：2017年9月12日晚，张某、甄某、刘某、霍某、陈某、丁某、高某等人一起吃饭，丁某接到一个电话，开着免提，电话里一个男子骂丁某，说要拿出100万整死甄某和刘某，说要组织人到钱生钱公司闹。那名男子让丁某到中昊大厦B座。吃完饭，张某和高某就各自走了。
三、鉴定意见
赤峰市松山区公安司法鉴定中心赤松公安司鉴字[2017]278号法医学人体损伤程度鉴定书证实：吴某鼻中隔骨折、鼻骨骨折及左侧上颌骨额突骨折构成轻伤二级。
四、书证
1、受案登记表、立案决定书证实：2017年9月13日1时许，朱某（又名朱海杰）报案称在××区前吴某被他人打伤。赤峰市公安局松山区分局于2017年9月22日立案侦查。
2、归案情况说明证实：2017年9月13日1时许，吴某与甄某、程某因琐事发生口角并厮打，吴某的伤情构成轻伤二级，经侦查，甄某、程某有重大嫌疑。2017年10月25日，嫌疑人甄某到汽车站派出所投案自首，如实供述了殴打吴某的违法行为，赤峰市公安局松山区分局汽车站治安派出所当日对甄某采取取保候审强制措施。2017年11月10日，程某到汽车站治安派出所投案自首，如实供述了殴打吴某的违法行为，赤峰市公安局松山区分局汽车站治安派出所当日对程某采取刑事拘留强制措施。
3、谅解书、赔偿协议、收据证实：甄某赔偿吴某各项损失合计人民币80000元；程某赔偿吴某各项损失合计人民币20000元；吴某对甄某、程某的伤害行为予以谅解。
4、全国违法犯罪人员信息查询单、刑事判决书、释放证明书证实：程某于二O一五年六月十一日因贩卖毒品被赤峰市红山区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万元；于2016年12月27日刑满释放。
5、常住人口基本信息证实：上诉人甄某和原审被告人程某的身份情况。
五、视听资料
案发现场视频证实：甄某、程某伤害吴某的过程。
六、被告人供述与辩解
1、上诉人甄某的供述证实：2017年9月12日晚，他与刘某、丁某等人在万达天街音乐烤吧吃饭，快吃完时，吴某给丁某打了个电话，丁接电话时开着免提，吴某让丁某到中昊大厦B座楼下，电话里吴某威胁说要整死他，扬言将他们公司整黄。他吃完饭准备回家，程某和马某开车要送他，他让程将他送到中昊大厦。到了中昊大厦，他与吴某发生口角，用手打了吴某，程某上前将吴某踹倒，他上前用拳头殴打吴某的头、面部，用脚踹吴的头部，被刘某拉开后，程某又冲上去殴打吴某，用拳脚打吴某的头部。2017年10月25日，他到派出所投案自首。
指认笔录证实：2017年10月30日15时40分，在见证人的见证下，侦查人员在松山区公安分局汽车站治安派出所第一询问室，组织甄某对涉嫌故意伤害吴某打架现场监控视频中的嫌疑人进行指认，甄某指认出视频中殴打吴某的男子程某。
2、原审被告人程某的供述证实：2017年9月13日1时许，他开车送甄某回家，甄某让他把其送到汽车站附近的中昊大厦，到中昊大厦A座楼下，甄某走到几个人跟前，和一名男子骂起来，甄某开始打那名男子，他拉架，那名男子骂他，他一来气就踹了那个人一脚，甄某打完后，那名男子骂他，也骂甄某，他上前又踹了那个人身上和头上两脚，被别人拉开后，他和甄某一起走了。
本院认为，上诉人甄某、原审被告人程某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。二被告人主动到公安机关投案，如实供述所犯罪行，系自首，可从轻处罚。二被告人赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。原审被告人程某因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应判有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。上诉人甄某提出的原审判决对其量刑过重，请求二审法院对其判处缓刑的上诉理由。本院认为，上诉人以被害人吴某与他人通话对其有言语威胁为由，与原审被告人程某二人对被害人头部等要害部位进行踢打，致被害人鼻中隔骨折、鼻骨骨折及左侧上颌骨额突骨折，构成轻伤二级。原审法院根据上诉人的犯罪情节及自首、赔偿等情况，对上诉人作出刑罚并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。原审法院判决认定的事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长郝剑辉
审判员胡晓静
审判员王德华
二0一八年四月二日
书记员张照