山东省庆云县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庆商初字第255号
原告张成勇，男，汉族，1987年2月25日出生，户籍地：山东省庆云县。
委托代理人张月明，女，山东振庆律师事务所律师，特别授权。
委托代理人魏立新，男，山东振庆律师事务所律师，特别授权。
被告德州市鲁北运输有限公司
法定代表人：孙增发总经理
地址：德州市德城区
委托代理人邓文海，男，汉族，，住山东省庆云县，特别授权。
被告中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司
负责人：杜亚军，经理。
地址：德州市德城区。
委托代理人纪文梅，女，山东九州兴律师事务所律师，特别授权。
原告张成勇诉被告德州市鲁北运输有限公司（以下简称”运输公司”）、中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司（以下简称”保险公司”）公路旅客运输合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张成勇的委托代理人张月明、魏立新，被告运输公司的委托代理人邓文海、被告保险公司的委托代理人纪文梅出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张成勇诉称，2015年1月7日12时许，原告从庆云乘坐被告运输公司司机苑春海驾驶的鲁NA52**号大型普通客车返回天津。当车辆沿205线由南向北行驶至205线与羊孔线交口处，与由西向东行驶的杨乃书所驾车辆相撞，造成原告及其他8位乘车人受伤。事发后，原告被送至黄骅神农居医院救治，后转院至庆云县人民医院，花费巨额费用，被告住院期间的医疗费用全部由第一被告运输公司支付。原告认为，原告等人乘坐第一被告的车辆，同第一被告形成了客运合同关系，第一被告负有将原告安全送达目的地的义务。现原告乘坐第一被告的车辆受伤，第一被告应对原告的损失承担全部赔偿责任。另外，第一被告的事故车辆已在第二被告保险公司处投保道路客运承运人责任保险，每人责任限额为40万元。投保车辆在保险期间内出险，故第二被告对原告损失也应承担全部赔偿责任。2015年6月16日，原告的伤情经德州明正法医司法鉴定中心鉴定为9级伤残。现要求被告赔偿原告二次手术费10000元、住院伙食补助费6900元、残疾赔偿金126024元、营养费4500元、误工费30634.53元、护理费24579.57元、被扶养人生活费55734元、交通费1000元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2200元，共计281572.1元。
被告运输公司在法定答辩期内未提交书面答辩。庭审中辩称，由于其运输公司已在被告保险公司投保，原告的损失应由被告保险公司承担。
被告保险公司辩称，一、本案案由为公路旅客运输合同关系，该案原告张成勇作为原告，要求保险公司直接向其承担道路客运承运人责任保险的赔偿责任缺乏法律依据和合同依据。二、我国《道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中国人民财产保险股份有限公司道路客运承运人责任保险条款》第三条、第五条、第六条、第二十六条、第二十七条对保险人的保险责任、责任免除、赔偿处理等进行了具体规定，依据以上规定，保险人对交强险及对方车辆应承担的损失依法不承担赔偿责任，保险人不承担精神损害抚慰金、诉讼费、鉴定费等间接损失。保险法第65条规定的第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿金的前提是被保险人怠于请求赔偿，而本案原告并未有证据证明被保险人存在怠于请求的情况，因此，原告直接向我公司索赔缺乏事实依据。
三、因未接到原告所诉交通事故的报案，根据《中国人民财产保险股份有限公司道路客运承运人责任保险条款》第三条、第二十二条之规定，被保险人向保险人请求赔偿时，应提交保险单正本、索赔申请、发生事故时驾驶人员的有效驾驶证件、损失清单、有关费用单据、交通运输主管部门或法院等机构出具的事故证明、支付凭证、裁判文书、旅客持有的有效运输凭证，以及其他投保人、被保险人所能提供的与确认保险事故的性质、原因、损失程度等有关的证明和资料。
经审理查明：2015年1月7日12时10分，被告运输公司的驾驶员苑春海驾驶鲁NA52**号大型普通客车沿205线由南向北行驶至205线与养孔线交叉路口处时，与由西向东行驶的杨乃书驾驶的冀09.181**号大型拖拉机相撞，造成鲁NA52**号客车张成勇等10位乘车人受伤。后经黄骅市公安交警大队作出黄公交认字（2015）第002号交通事故认定书认定，杨乃书负事故主要责任，范春海负次要责任，乘车人张成勇等无责任。
另查明：被告运输公司为鲁NA52**号客车在被告保险公司处投保了34个座位险，每个座位责任限额400000元，总保额为13600000元，保险期间自2014年11月5日至2015年11月4日。
同时查明，事故发生后，被告运输公司已经为原告张成勇支付了全部医疗费用33000余元。
审理中，因原告申请，经各方当事人同意后，本院指定德州明正法医司法鉴定中心对原告张成勇的伤残等级、误工期、营养期、护理期及人数、二次手术费进行司法鉴定。鉴定意见为：1、被鉴定人张成勇因交通事故致腰部活动功能丧失达40%构成IX级伤残。2、被鉴定人张成勇腰椎骨折应评定休息期180日、营养期90日、护理期90日，住院期间2人护理、出院后1人护理。3、二次手术费用为壹万元（10000元）。
本案的争议焦点是：1、原告主张的各项损失共计281572.1元是否有法律依据。2、原告主张二被告承担的赔偿责任是否符合法律规定。
原告围绕本案争议焦点举证如下：
针对二次手术费10000元，提供司法鉴定意见书。被告保险公司认为10000元过高，应该是5000元。
二、针对住院伙食补助费6900元，提供交通事故责任认定书一份、诊断证明两份、病例及病案一宗，证明原告住院69天，要求按每天100元计算。被告保险公司对交通事故责任认定书、诊断证明、病例及病案真实性均没有异议，对原告主张伙食费6900元也没有异议。
三、针对残疾赔偿金126024元，提供天津滨海新区港建东平劳务服务有限公司出具的证明一份，证明原告自2011年11月在该公司从事汽车驾驶工作至2015年1月7日发生交通事故。提供该公司营业执照、组织机构代码各一份、天津市人社局为原告办理的社保卡一张、原告的社会保险缴费证明一份、完税证明一份、原告与天津滨海新区港建东平劳务服务有限公司自2012年12月份连续三年签定的劳动合同三份、司法鉴定意见书一份，拟证明原告在天津工作多年，赔偿标准应该按照2014年天津市城镇居民人均可支配收入31506元／年×20年×0.2＝126024元。被告保险公司对天津滨海新区港建东平劳务服务有限公司出具的证明、营业执照、组织机构代码、原告的社保卡、社会保险缴费证明、完税证明、劳动合同真实性均没有异议，对司法鉴定意见第一项构成九级伤残有异议，对鉴定意见其他结论没有异议，保险公司认为原告的病历记载及所拍CT片中，原告脊椎没有畸形愈合记录，不具备《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.9.30评定九级伤残基础，且该司法鉴定中心不具备计量认证资格，申请对原告伤残进行重新鉴定。被告保险公司认为原告残疾赔偿金应按2014年山东省农村纯收入11882元／年计算。
四、针对营养费4500元，提供司法鉴定意见书证明原告的伤情需营养90天，每天按50元计算。被告保险公司对此有异议，认为根据最高院规定应该按照诊疗意见而不是鉴定机构的意见，对营养费不应支持。
五、针对误工费30634.53元，提供原告银行工资折，证明原告伤前连续三个月平均月工资192.67元。被告保险公司对原告误工费计算标准没有异议，但认为误工费应该计算至定残前一天共158天而不是159天。庭审中，原告同意按158天计算。
六、针对护理费24579.57元，提出因原告的母亲王桂荣罹患恶性肿瘤（结肠），需由其父护理，因此，原告住院期间由其妹夫张保国和岳父王登福照顾，原告住院69天，出院后21天由其妹父张保国一人护理，张保国从事交通运输业，王登福从事农林牧副业，按照2014年山东省从事农林牧副业的收入标准为日收入117.23元／天，交通运输业日收入为183.23元／天，故护理费为183.23元／天×90天＋117.23元／天×69天＝24579.57元。原告向法庭提交张保国、王登福身份证复印件各一份、亲属关系证明、张保国驾驶证、从业资格证、行驶证各一份、王登福的户口本一份、营业执照一份、机构代码一份、司法鉴定意见书、王桂荣特殊门诊疾病就医证复印件等一宗。被告保险公司对亲属关系证明、张保国的户口本、驾驶证、行驶证、从业资格证及王登福的户口本、身份证营业执照、机构代码真实性都没有异议，对司法鉴定护理期限90天也没有异议，对护理人员是否是张保国和王登福有异议，认为证据不能证明是该二人进行的护理，且不能证明该二人实际从事的职业，认为应该按每人每天80元计算。
七、针对被抚养人生活费55734元，提出原告有被抚养人三人，儿子张长懂2009年11月24日出生，至18周岁抚养年限为12年，次子张长烨2014年8月14日出生，抚养期限为18年，母亲王桂荣1956年3月8日出生，因患恶性肿瘤无劳动能力，原告是独子，抚养期限为20年，根据2014年山东省农村居民年消费水平7962元计算，被抚养人生活费为7962元／年×30年×0.2÷2＋7962元／年×20×0.2＝55734元。提交原告及其母亲王桂荣家庭户口本各一份、王桂荣身份证一份。被告保险公司对证据真实性没有异议，但认为原告的伤情低于五级伤残，不具备主张被抚养人生活费的条件，既使原告的母亲患有恶性肿瘤，但没有无劳动能力的鉴定，原告主张20年也没有依据。
八、针对原告主张的精神损害抚慰金20000元，原告认为其伤情已经构成9级伤残，根据山东省高院2012年297号会议纪要精神，原告诉求20000元精神损害抚慰金符合法律规定。被告保险公司认为过高，应该是2000元，且认为不属于被告保险公司赔偿范围。
九、针对鉴定费2200元，提交票据一张。被告保险公司对票据真实性没有异议，但认为不属其赔偿范围。
十、针对交通费1000元，被告保险公司认为过高，同意按700元计算。庭审中，原告变更交通费诉求为700元。
庭审中，被告运输公司对司法鉴定意见及原告的证据真实性均没有异议。
被告运输公司和被告保险公司针对案件争议焦点均未提交证据。被告运输公司陈述未向被告保险公司主张过原告的车上人员责任险，其认为保险公司应直接向原告赔偿。
本院认为：一、关于原告主张二被告承担的责任问题。原告张成勇与被告运输公司成立了有效的客运合同，双方系客运合同关系。被告运输公司负有将原告安全送达目的地的义务，而原告在运输过程中受伤，被告运输公司方负事故次要责任，则被告运输公司与原告之间既存在合同违约又存在侵权关系。《合同法》第122条规定，因当事人一方的违约行为侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。本案原告选择要求被告运输公司承担违约赔偿责任，于法有据，应予支持。被告运输公司采取了化解风险的措施，向被告保险公司投有道路客运承运人责任保险，事故发生后，被告运输公司有权依照保险合同的约定向被告保险公司主张保险金，现被告运输公司以该车已经投保，应由保险公司承担直接向乘车人理赔责任为由而怠于请求，致使原告索赔无着。《合同法》规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行驶债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。《保险法》规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。因此，原告主张被告保险公司直接向其赔偿符合法律规定，也符合被保险人与保险人订立合同的目的，同时也能够减少当事人诉累，故原告该主张，依法应予支持。
二、关于原告主张的各项损失。因二被告对住院伙食补助费6900元、误工费30441.86元、交通费700元和鉴定费2200元金额无异议，且原告的证据符合法律规定，本院予以认定。原告主张的二次手术费10000元，被告保险公司认为过高，但无反驳证据，本院认定二次手术费为10000元。关于原告主张的残疾赔偿金126024元，被告保险公司以原告病案和所拍CT片中没有畸形愈合记录及鉴定机构不具备计量认证资格为由申请对原告伤情进行重新鉴定，经本院审查及向鉴定机构进行询问，畸形愈合是指身体任何组织和器官，因某种原因导致正常的形态结构发生不可恢复性改变，原告张成勇椎体压缩性骨折，从外形上看，其高度明显低于正常腰椎，这种差异，手术是不能矫正的，应视为畸形愈合。且司法鉴定机构鉴定资格和鉴定业务范围以颁发司法鉴定许可证为准，并不以有无计量认证为准，本院指定的鉴定机构具有司法厅颁发的《司法鉴定许可证》，具备进行伤残司法鉴定的资质，因此，该司法鉴定书不存在重新鉴定的情形，对被告保险公司重新鉴定的申请，本院不予准许，本院对司法鉴定意见书的证明力予以认定。被告保险公司对原告残疾赔偿金的计算标准提出异议，原告提供的证据能够证明原告自2011年至伤前一直在天津滨海新区港建东平劳务服务有限公司工作，该公司位于天津市滨海新区，可视为原告经常居住地，被告保险公司虽有异议，但未提交反驳证据。因天津市2014年城镇居民人均可支配收入高于山东省，因此，原告主张按天津市城镇居民人均可支配收入31506元／年计算残疾赔偿金共计126024元，依法予以支持。关于原告主张的营养费4500元，因原告构成九级伤残，增加饮食营养符合情理，但原告主张标准较高，参照当地消费水平，酌情按每天30元计算，因此本院认定原告营养费为90天×30元／天＝2700元。关于原告主张的护理费，因原告受伤时，其次子张长烨出生刚4个多月，需要母亲照顾，原告的母亲王桂荣病案显示，原告受伤时王桂荣正在天津肿瘤医院住院化疗，期间又多次住院化疗，因此，原告陈述其父亲需陪护其母王桂荣符合情理。被告保险公司虽对原告由其妹夫张保国和其岳父王登福进行护理提出异议，但未能提交反驳证据，原告提交的证据能够证明二护理人从事的职业，原告主张按护理人员从事职业同行业2014年收入标准计算，本院予以支持，因此，本院认定护理费为24579.57元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年的，计算至十八周岁，被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年……。原告的腰椎压缩性骨折，已部分丧失劳动能力，其母王桂荣身患重病且已年满55周岁，应视为无劳动能力又无生活来源。原告系独子，因此，其主张被抚养人三人的生活费，依法应予支持，被告虽有异议，但未能提出反驳证据，本院认定原告被抚养人生活费为55734元。原告主张精神损害抚慰金20000元，因原告系主张合同违约责任，合同责任不能对受害人的精神损害提供救济，因此，本案依法对原告主张的精神损害抚慰金不予支持。被告保险公司虽提出其不应承担案件诉讼费、鉴定费，但未能提交证据，依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三百零二条、第七十三条、第一百二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十八条、第三十条之规定，判决如下：
一、被告德州市鲁北运输有限公司赔偿原告张成勇各项损失259279.43元（不包括已经支付的医疗费用）。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司在保险限额400000元内直接向原告张成勇履行本判决第一项确定的赔偿损失259279.43元的义务。
以上给付内容于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5523元，由原告张成勇承担436元，被告中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司承担5087元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉
于山东省德州市中级人民法院。
权利人在判决生效后二年内有申请法院执行的权利。
审 判 长 王春华
审 判 员 王平平
人民陪审员 周绍明
二〇一五年十一月十日
书 记 员 张国驹