湖南省张家界市武陵源区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0811刑初4号
公诉机关湖南省张家界市武陵源区人民检察院。
被告人卓杰，曾用名卓琳，男，1985年7月9日出生于湖南省慈利县，汉族，高中文化，住湖南省张家界市慈利县。因涉嫌职务侵占罪于2017年3月20日被张家界市公安局武陵源分局刑事拘留，同年4月11日被取保候审；2017年11月29日被张家界市武陵源区人民检察院决定取保候审；2018年2月8日被本院决定取保候审。现居住在家。
辩护人林勤，湖南溇澧律师事务所律师。
被告人卓杰职务侵占一案，张家界市武陵源区人民检察院以张武检公诉刑诉〔2018〕4号起诉书及张武检公诉刑变诉〔2018〕1号变更起诉决定书指控被告人卓杰犯职务侵占罪，于2018年2月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。张家界市武陵源区人民检察院指派检察员毛丹丹出庭支持公诉，被告人卓杰及其辩护人林勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张家界市武陵源区人民检察院指控：2015年5月至2016年8月，被告人卓杰在天伦大酒店担任销售经理期间，多次采用冒用天伦大酒店的名义签订合同，收取合同保证金9万元据为己有；以天伦大酒店的名义收取住房款41960元据为己有；以天伦大酒店名义开具证明，用湖南华天国旅在天伦大酒店的签单房费冲抵卓杰欠湖南华天国旅的个人欠款1.4万元。公诉机关提交了如下证据：1.户籍证明材料；2.证人李某1、侯某、张某2等的证言；3.被害人张某1的陈述；4.被告人卓杰的供述与辩解；5.辨认笔录等。该院认为，被告人卓杰利用职务上的便利，将本单位财物非法据为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。建议对被告人卓杰在有期徒刑六个月以上一年六个月以下处以刑罚，可适用缓刑。
被告人卓杰对指控的犯罪事实供认不讳，法庭上没有提出任何辩解意见。辩护人林勤提出了如下辩护意见：1、2016年7月，卓杰以天伦大酒店名义开具证明，用湖南华天国旅在天伦大酒店的签单房费冲抵卓杰与湖南华天国旅的个人欠款的该笔事实，虽然是卓杰利用职务上的便利私自拟写的证明，但天伦大酒店在与湖南华天国旅结账时未予认可，侵占行为尚未完成，应当属于犯罪未遂；2、卓杰犯罪后能如实供述全部犯罪事实、退还了侵占的所有资金，并取得受害单位谅解，应当酌情从轻处罚。
经审理查明：被告人卓杰自2015年5月开始在天伦大酒店担任销售经理，至2016年8月期间，其以天伦大酒店的名义与张家界华天国旅、武陵源康辉旅行社、湖南飞扬国旅签订旅行社合作协议书，分别收取了各旅行社3万元共计9万元合同保证金据为己有；以天伦大酒店名义两次向武陵源康辉旅行社张某2收取签单房费21960元和2万元，共计41960元人民币据为己有；以天伦大酒店的名义开具证明，用湖南华天国旅应付给天伦大酒店的签单房费13920元抵冲卓杰欠湖南华天国旅的个人欠款1.4万元。以上款项合计145880元。具体事实如下：
一、2015年11月，被告人卓杰以天伦大酒店名义分别与张家界华天国旅、武陵源康辉旅行社签订合作协议书，约定酒店按旺季120元、平季100元、淡季80元的价格向张家界华天国旅、武陵源康辉旅行社供房，两家旅行社各需支付3万元保证金，保证金可抵冲房费。张家界华天国旅于2015年11月19日、11月27日、12月30日、2016年1月16日、1月20日分五次向卓杰提供的户名为卓杰、尾号为8829的建设银行账户转账共计29500元，加上天伦大酒店应退回张家界华天国旅多收的房费500元，合计3万元保证金。武陵源康辉旅行社于2015年11月10日给卓杰提供的户名为卓杰、尾号为2326的工商银行账户上转账3万元。2016年初，被告人卓杰又以天伦大酒店的名义与湖南飞扬国旅签订2016年旅行社合作协议书，约定酒店按旺季140元、平季100-120元、淡季80元的房价向湖南飞扬国旅供房，湖南飞扬国旅给天伦大酒店3万元预付款作为保证金。湖南飞扬国旅于2016年2月3日、2016年3月18日分两次给卓杰提供的户名为卓杰、尾号为2306的工商银行账户转款1万元和2万元，合计3万元保证金。2016年8月，天伦大酒店与张家界华天国旅对账时才知道卓杰签订合作协议并收取3万元保证金的事实，随即询问其他旅行社，得知卓杰还与武陵源康辉旅行社、湖南飞扬国旅签订了合作协议书并收取了各家保证金3万元。卓杰收取的三家旅行社的保证金均用于偿还了个人债务。案发后，被告人卓杰给天伦大酒店退赔了全部涉案款项。上述事实，被告人卓杰在开庭审理过程中无异议，并有被害人张某1的陈述、证人侯某、张某2、黄某、唐某、张某3的证言、牡丹灵通卡账户（户名卓杰，尾号为2326）历史明细清单、中国工商银行电子银行回单、QQ短信记录截图、长沙银行网上银行电子受理凭证、建设银行的个人活期明细查询、银行卡客户交易查询打印资料(户名卓杰，尾号8829))、手机银行账户明细交易截图、被害人张某1的辨认笔录等证据证明，足以认定。
二、2016年6月，被告人卓杰向武陵源康辉旅行社催收武陵源康辉旅行社在天伦大酒店的签单房费，负责人张某2于2016年6月28日向卓杰提供的户名为张某5的中信银行卡转账21960元，该款卓杰用于偿还了其下欠的“垫付宝”借款。2016年8月，被告人卓杰又向武陵源康辉旅行社催收房费，张某2于2016年8月13日向被告人卓杰提供的户名为卓杰、尾号为8829的建设银行账户转账2万元，该款卓杰用于支付了个人在亘立大酒店的房费。后天伦大酒店与张某2对账，方知卓杰收取了以上两笔共计41960元的签单房费。案发后，被告人卓杰给天伦大酒店退赔了全部款项。上述事实，被告人卓杰在开庭审理过程中无异议，并有被害人张某1的陈述、证人张某2、唐某、张某3、李某1的证言、银行卡客户交易查询打印资料(户名卓杰，尾号8829)、中国建设银行个人网上银行查询明细、中国工商银行电子银行回单、对外转账记录等证据证明，足以认定。
三、2016年7月，湖南华天国旅尚欠天伦大酒店签单房费13920元。被告人卓杰2014年因个人原因下欠湖南华天国旅1.4万元欠款，一直被湖南华天国旅李某2催还。被告人卓杰向李某2表示可用湖南华天国旅在天伦大酒店的13920元签单款抵减卓杰欠湖南华天国旅的1.4万元个人欠款。2016年7月6日，被告人卓杰以天伦大酒店名义给李某2出具了一份内容为“湖南华天国旅于2016年5月在武陵源天伦大酒店签单房费为13920元（壹万叁仟玖佰贰拾元整），可冲抵2014年慈利宾馆返佣款14000元（壹万肆仟元整），天伦签单款不用再结算”的传真件证明。后天伦大酒店向湖南华天国旅收取该笔签单房费时，方知道卓杰用该签单款冲抵了其个人欠款。案发后，被告人卓杰给天伦大酒店退赔了该笔涉案款项。上述事实，被告人卓杰在开庭审理过程中无异议，并有被害人张某1的陈述、证人李某2的证言、2016年7月6日的冲抵房费证明等证据证明，足以认定。
另有张家界天伦大酒店有限公司出具的退款收据及天伦大酒店的谅解书，证明被告人卓杰退还了全部涉案款项并取得了被害人张家界天伦大酒店有限公司的谅解；户籍证明材料证实被告人卓杰犯罪时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
本院认为，被告人卓杰利用职务上的便利，将本单位财物非法据为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人卓杰归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；案发后积极退赔了涉案全部赃款，并取得了被害人谅解，依法可以酌情从轻处罚。辩护人林勤基于此提出对被告人卓杰从轻处罚的意见，理由正当，本院予以采纳。其另提出2016年7月，卓杰以天伦大酒店名义开具证明，用湖南华天国旅在天伦大酒店签单房费13920元冲抵其个人所欠湖南华天国旅的欠款，虽然是卓杰利用职务上的便利私自拟写的证明，但天伦大酒店在与湖南华天国旅结账时未予认可，侵占行为尚未完成，应当属于犯罪未遂。对此，本院评判如下：2016年7月6日，卓杰以天伦大酒店的名义向湖南华天国旅开具湖南华天国旅2016年5月在天伦大酒店的签单房费
13920元可冲抵卓杰个人所欠湖南华天国旅的返佣金的证明后，天伦大酒店即丧失了向湖南华天国旅收取2016年5月签单房费的权利，卓杰免除了向湖南华天国旅支付个人欠款的义务，应当认定为卓杰实际占有该款项，属于犯罪既遂。辩护人提出属于犯罪未遂的理由依法不能成立，本院不予采纳。被告人卓杰具有如下量刑情节：1.多次职务侵占；2.如实供述；3.退赔全部赃款；4.取得被害人的谅解。公诉机关对被告人卓杰提出的量刑建议适当。结合社会评估意见，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款的规定，判决如下：
被告人卓杰犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵文英
审 判 员 郑小兰
人民陪审员 李飞虎
二〇一八年四月十六日
法官 助理 覃 穗
书 记 员 丁 琼
相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻;
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险;
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。