重庆市涪陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝0102民初9365号
原告:蔡红，男，1978年2月6日出生，居民，住重庆市涪陵区。
委托诉讼代理人:杨永龙，重庆隆腾律师事务所律师。
被告:重庆市涪陵区明茂汽车运输有限责任公司，住所地重庆市涪陵区白涛街道办事处巴王路1号，统一社会信用代码91500102762667661B。
法定代表人:罗修茂，该公司经理。
委托诉讼代理人:肖中礼，重庆市涪陵区白涛法律服务所法律工作者。
原告蔡红与被告重庆市涪陵区明茂汽车运输有限责任公司（以下简称涪陵明茂汽车运输公司）经济补偿金纠纷一案。本院于2017年12月15日受理后，依法由审判员孙潇潇适用简易程序，于2018年1月17日、1月24日公开开庭进行了审理。原告蔡红及其委托诉讼代理人杨永龙、被告涪陵明茂汽车运输公司的法定代表人罗修茂及其委托诉讼代理人肖中礼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告蔡红向本院提出诉讼请求：由被告向原告支付经济补偿金38400元、失业保险金18900元。事实及理由：原告于2009年8月在被告处工作，因政府关停被告的采石厂，双方于2017年1月1日解除劳动合同关系，依法应支付其经济补偿金和失业赔偿金。原告向涪陵区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，原告对该仲裁裁决不服，向贵院起诉，请予支持。
被告涪陵明茂汽车运输公司辩称：1、原告诉称的2009年8月1日到被告公司工作直至2017年1月1日解除劳动合同关系的事实不属实。原告于2014年3月到被告公司任职公司的水电管理员，负责公司所有部门的水电及码头的维护管理工作，至2015年8月31日公司下属部门采石厂的采矿许可证到期，区国土局没有延续办理而停止生产，为此公司出台了“关于公司采石厂停产员工施行停薪留职（待岗）、在岗、适时上岗相关事宜的通知”文件，原告根据文件在2015年10月要求待岗而离开了被告公司，但原告待岗后对被告公司的正常生产有所影响，为此被告要求原告回来上岗，但原告以已在其他单位工作而拒不回公司工作。为解决该问题，双方在2015年11月28日协商一致以兼职的方式解决原告原岗位的相关部分工作。2、被告公司没有关闭，也没有倒闭，更没有破产。被区政府关闭的采石厂只是被告公司下属的一个部门。而原告不是与被告下属的采石厂订立劳动合同，而是与被告成立劳动关系。3、原告诉称的请求无事实和法律依据。被告在履行劳动合同中没有违法行为，是原告自身原因以兼职形式现在还与被告保持劳动关系。被告根据原告的意愿从2015年1月已依法为其缴纳了失业保险费。
本院经审理认定事实如下：2010年2月24日、2011年2月17日、2012年4月2日，被告涪陵明茂汽车运输公司分别向原告蔡红融资借款20000元。2014年3月8日，原告蔡红与被告涪陵明茂汽车运输公司的法定代表人签订《重庆市涪陵区明茂汽车运输有限责任公司上岗员工任职约定书》，该任职约定书载明：原告蔡红的岗位为公司的水电管理员，负责整个公司的水电安装及维修管理工作，负责码头的全面管理工作；任职期限为2014年3月1日至2015年2月28日；执行固定工资制月工资标准为5000元。2015年5月3日，原告蔡红与被告涪陵明茂汽车运输公司签订劳动合同，合同载明：劳动合同期限为2015年3月1日至2016年2月28日，工作地点为重庆市涪陵区明茂汽车运输有限责任公司，工作内容为公司资产管理部从事水电管理及维护工作和码头管理事务，工资为4800元/月。
2015年8月31日因采矿许可证到期国土局未延续办理，被告涪陵明茂汽车运输公司于2015年9月29日下发了《关于公司采石厂停产公司员工施行停薪留职、在岗、适时上岗相关事宜的通知》，该通知中载明从2015年10月1日起公司全体员工施行停薪留职、在岗和适时上岗。停薪留职人员由公司人力资源管理办公室根据公司现实际情况进行确定，停薪留职的时间界定为2015年10月1日起至公司宣布公司采石厂确定关闭或启动之日止，期间员工可以应聘于其他单位，应聘成功的须告知公司，公司给予登记备案并可以进行离职结算。如公司采石厂确认关闭，公司对全体员工进行清算，并按规定进行补偿（含期间已应聘到其他单位的员工）。原告蔡红为停薪留职人员于2015年10月离开被告涪陵明茂汽车运输公司，同年11月原告蔡红到华峰氨纶有限公司工作。同年11月28日，被告涪陵明茂汽车运输公司要求原告蔡红回原岗位继续工作，因原告蔡红已在另一公司工作，双方签订兼职约定书，该约定书载明：原告蔡红的兼职岗位为电工；工作地点在公司；履职要求为根据公司实际使用情况每月对公司所有的电气线路、电器设备维护检查2-3次，发现问题及时解决，公司所有的电气线路、电器设备在使用中出现故障，在不影响兼职人本职工作的前提下及时指导修复；报酬按1000元/月给予核算（采石厂未正常生产按500元/月计算）；核算时间从2015年12月份起始算。兼职约定书签订后，被告涪陵明茂汽车运输公司于2015年12月和2016年1月向原告蔡红发放了共计1000元工资。此后，被告涪陵明茂汽车运输公司将公司食堂的装修水电工作发包给原告蔡红承包，于2017年1月23日支付安装费5000元。2017年8月13日，被告涪陵明茂汽车运输公司向原告蔡红支付了2017年1月份和2月份的水电安装工资共计1000元。
2016年10月，因政府正式决定关闭被告涪陵明茂汽车运输公司的采石厂，2016年11月7日、11月29日、12月4日，被告涪陵明茂汽车运输公司召开职工大会，研究员工经济补偿金的发放方案。原告蔡红参与了会议。会议纪要中载明经济补偿金的补偿标准参照2015年8月份前12个月采石厂工资表的平均工资进行计算，主体岗位在采石厂工作的人员申请经济补偿金后，愿意继续留在公司工作的应重新签订劳动合同。因部分员工按采石厂的工资进行核算金额较低，不同意该补偿方案，最终该会议纪要未能施行。
另查明，被告涪陵明茂汽车运输公司于2014年按5000元/月，2015年1月至2015年9月按4800元/月向原告蔡红发放工资。被告涪陵明茂汽车运输公司为原告蔡红购买了从2013年6月起至2015年11月的工伤保险，从2015年1月起至2015年11月的失业保险。原告蔡红为城镇居民家庭户口。
原告蔡红认为因政府关停了被告涪陵明茂汽车运输公司的采石厂双方已于2017年1月1日解除了劳动关系，遂于2017年9月21日向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，要求被告涪陵明茂汽车运输公司支付经济补偿金38400元、失业保险金18900元。2017年11月21日，重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决驳回原告蔡红的仲裁请求。
本院确认的上述事实，有原、被告的陈述笔录，原告蔡红提交的关于公司采石厂停产公司员工施行停薪留职、在岗、适时上岗相关事宜的通知、会议纪要、社保缴费查询记录、收据、涪劳人仲案字（2017）第427号仲裁裁决书、送达回证、户口页，被告涪陵明茂汽车运输公司提交的重庆市涪陵区明茂汽车运输有限责任公司上岗员工任职约定书、劳动合同、兼职约定书、重庆市职工个人缴纳失业保险费登记卡、领款单、申请等证据佐证，且这些证明材料均已经过开庭审理质证和本院审查，可以采信。
本院认为，本案双方当事人主要有以下争议焦点：第一、被告涪陵明茂汽车运输公司是否应当支付原告蔡红经济补偿金38400元；第二，被告涪陵明茂汽车运输公司是否应当支付原告蔡红失业保险金18900元。
焦点一、被告涪陵明茂汽车运输公司是否应当支付原告蔡红经济补偿金38400元。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。原、被告双方虽于2015年5月3日签订了用工期限为2015年3月1日至2016年2月28日的劳动合同，但因被告涪陵明茂汽车运输公司的采石厂无法运作，同年9月29日被告涪陵明茂汽车运输公司出具《关于公司采石厂停产公司员工施行停薪留职、在岗、适时上岗相关事宜的通知》，停薪留职时间为2015年10月1日起至公司宣布采石厂确认关闭或启动之日止，停薪留职期间，允许员工应聘于其他单位，应聘成功的公司备案登记并进行离职结算。原告蔡红为停薪留职人员之一，按照该通知内容，2015年11月原告蔡红与华峰氨纶有限公司建立了劳动关系，原、被告双方于同月28日重新签订了兼职协议，约定原告蔡红以兼职的形式为被告涪陵明茂汽车运输公司提供劳动。原、被告双方实际已协商一致于2015年11月解除了2015年5月3日签订的原劳动合同关系。被告涪陵明茂汽车运输公司应支付原告蔡红经济补偿金。经济补偿金按照劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资按劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资计算，则原告蔡红在解除劳动合同前十二个月平均工资为4850元【（9个月×4800元/月＋3个月×5000元/月）÷12个月】。关于原告蔡红的入职时间。被告涪陵明茂汽车运输公司认为原告蔡红的入职时间为2014年3月，但原告蔡红出示了三张收据证明被告涪陵明茂汽车运输公司向员工集资其已于2010年2月到公司工作，出示了被告涪陵明茂汽车运输公司于2013年6月起为其购买工伤保险的记录，原告蔡红出示的证据足以证明其入职时间非为被告涪陵明茂汽车运输公司所主张的2014年3月。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”被告涪陵明茂汽车运输公司应对原告蔡红的工作年限承担进一步的举证责任，现被告涪陵明茂汽车运输公司未提供证据证明原告蔡红的入职时间从2014年3月起计算，故本院认定原告蔡红的入职时间从2010年2月起计算。原告蔡红在被告涪陵明茂汽车运输公司工作的时间为2010年2月至2015年11月。故被告涪陵明茂汽车运输公司应向原告蔡红支付经济补偿金29100元（4850元×6个月）。
2015年11月28日，在原告蔡红已与其他公司建立劳动关系的情况下，原、被告双方签订兼职约定书，由原告蔡红负责被告涪陵明茂汽车运输公司所有的电气线路和电器设备的维护检查工作，在采石厂未正常生产的情况下，工资按500元/月计算。在支付2015年12月和2016年1月两个月工资1000元后，被告涪陵明茂汽车运输公司将公司食堂的水电安装工作以5000元的价格发包给原告蔡红承包，此后按原告蔡红的工作情况支付了2017年1月和2月两个月工资1000元。原告蔡红在提供劳动过程中有完全的自主性，业务取舍自愿，工作来去自由，并未接受被告涪陵明茂汽车运输公司的实质管理，被告涪陵明茂汽车运输公司按照原告蔡红的工作量计付劳动报酬，双方仅存在财产关系，彼此之间无人身上的从属性。换言之，原告蔡红不再接受被告涪陵明茂汽车运输公司的管理，也无需遵守被告涪陵明茂汽车运输公司的规章制度，双方不存在隶属关系，原、被告双方当事人各自独立、地位平等，双方形成的是劳务关系，不具有劳动关系。现原告蔡红以采石厂关闭为由要求被告涪陵明茂汽车运输公司支付在此期间的经济补偿金不符合相关法律规定，本院对此不予支持。
综上，被告涪陵明茂汽车运输公司应向原告蔡红支付经济补偿金29100元。
焦点二、被告涪陵明茂汽车运输公司是否应当支付原告蔡红失业保险金18900元。
根据《失业保险条例》第十四条的规定“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”第十五条的规定“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；……。”《重庆市失业保险条例》第四十四条的规定“失业人员，是指在法定劳动年龄内，具有劳动能力，现用人单位依法终止、解除劳动关系而未就业的人员。”原告蔡红在被告涪陵明茂汽车运输公司于2015年9月29日出具《关于公司采石厂停产公司员工施行停薪留职、在岗、适时上岗相关事宜的通知》后，即于2015年11月起至今在华峰氨纶有限公司工作，原告蔡红已重新就业，并不符合领取失业保险金的条件，故本院对原告蔡红要求被告涪陵明茂汽车运输公司支付失业保险金18900元的诉讼请求不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《失业保险条例》第十四条、第十五条、参照《重庆市失业保险条例》第四十四条之规定，判决如下：
一、被告重庆市涪陵区明茂汽车运输有限责任公司在本判决生效后十五日内支付原告蔡红经济补偿金29100元。
二、驳回原告蔡红的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市涪陵区明茂汽车运输有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。
审判员 孙潇潇
二〇一八年二月七日
书记员 邓晓琴