陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终11321号上诉人（原审被告、反诉原告）鹤壁市瑞丰电器有限公司，住所地鹤壁市淇滨区黎阳路东段415号。法定代表人张海兵，该公司总经理。委托代理人许付强，陕西仁和万国律师事务所律师。委托代理人刘黎明，陕西仁和万国律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）西安西联电器有限责任公司，住所地西安经济技术开发区草滩生态产业园草滩六路绘锦创业园（南区）C5号楼6层。法定代表人何皓，该公司总经理。委托代理人王新涛，男，1980年2月20日出生，汉族，系该公司员工。上诉人鹤壁市瑞丰电器有限公司因与被上诉人西安西联电器有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2016)陕0112民初11290号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2015年9月25日，西安西联电器有限责任公司与鹤壁市瑞丰电器有限公司签订编号为XL15-S092503的《西安西联电器有限责任公司售货合同》一份，约定由西安西联电器有限责任公司向鹤壁市瑞丰电器有限公司供应型号为BLZ10*32-10A/144VDC的电动汽车熔断器2000只，每只单价为10元；型号为BLZ10*32-25A/144VDC的电动汽车熔断器1000只，每只单价为11元；型号为BTZ201-160A/144VDC的电动汽车熔断器500只，每只单价为86元，以上共计货款7.4万元。同时约定，西安西联电器有限责任公司交货时间为2015年10月25日，鹤壁市瑞丰电器有限公司应于当月收到合同项下的全部货物与全额发票后，隔月10日前付清全额货款；如逾期付款，应当按逾期金额每日的0.1%标准承担违约金。合同签订后，西安西联电器有限责任公司依约履行了交付货物及提供发票的全部义务，但鹤壁市瑞丰电器有限公司未支付该笔货款。同年10月27日，西安西联电器有限责任公司与鹤壁市瑞丰电器有限公司签订编号为XL15-S102703的《西安西联电器有限责任公司售货合同》一份，约定由西安西联电器有限责任公司向鹤壁市瑞丰电器有限公司供应型号为BLZ10*32-10A/144VDC的电动汽车熔断器2000只，每只单价为10元；型号为BLZ10*32-25A/144VDC的电动汽车熔断器1000只，每只单价为11元；型号为BTZ201-160A/144VDC的电动汽车熔断器500只，每只单价为86元，以上共计货款为7.4万元；同时约定，西安西联电器有限责任公司于合同签订之日起20个工作日交货，鹤壁市瑞丰电器有限公司应于当月收到合同项下的全部货物与全额发票后，隔月10日前付清全额货款；如逾期付款，应当按逾期金额每日的0.1%标准承担违约金。合同签订后，西安西联电器有限责任公司依约履行了交付货物及提供发票的全部义务，但鹤壁市瑞丰电器有限公司未支付该笔货款。2015年11月13日，西安西联电器有限责任公司与鹤壁市瑞丰电器有限公司签订编号为XL15-S111303的《西安西联电器有限责任公司售货合同》一份，约定由西安西联电器有限责任公司向鹤壁市瑞丰电器有限公司供应型号为BLZ10*32-10A/144VDC的电动汽车熔断器2000只，每只单价为10元；型号为BLZ10*32-25A/144VDC的电动汽车熔断器1000只，每只单价为11元；型号为BTZ201-160A/144VDC的电动汽车熔断器500只，每只单价为86元，以上共计货款为7.4万元。同时约定，西安西联电器有限责任公司于合同签订之日起25个工作日内交货，鹤壁市瑞丰电器有限公司应于当月收到合同项下的全部货物与全额发票后，隔月10日前付清全额货款；如逾期付款，应当按逾期金额每日的0.1%标准承担违约金。合同签订后，西安西联电器有限责任公司依约履行了交付货物及提供发票的全部义务，但鹤壁市瑞丰电器有限公司未支付该笔货款。同年12月9日，西安西联电器有限责任公司与鹤壁市瑞丰电器有限公司签订编号为XL15-S120902的《西安西联电器有限责任公司售货合同》一份，约定由其向鹤壁市瑞丰电器有限公司供应型号为BLZ10*32-10A/144VDC的电动汽车熔断器1190只，每只单价为10元；型号为BLZ10*32-25A/144VDC的电动汽车熔断器135只，每只单价为11元，以上共计货款为13385元。同时约定，西安西联电器有限责任公司于合同签订之日起15个工作日交货，鹤壁市瑞丰电器有限公司应于当月收到合同项下的全部货物与全额发票后，隔月10日前付清全额货款；如逾期付款，应当按逾期金额每日的0.1%标准承担违约金。合同签订后，西安西联电器有限责任公司依约履行了交付货物及提供发票的全部义务，但鹤壁市瑞丰电器有限公司未支付该笔货款。原审庭审中，鹤壁市瑞丰电器有限公司对西安西联电器有限责任公司主张的货款金额不持异议，唯就货物质量问题进行反诉，并申请鉴定。原审法院于2017年1月20日委托西安市中级人民法院对西安西联电器有限责任公司给鹤壁市瑞丰电器有限公司所供熔断器质量是否符合合同约定的型号、规格，是否按照合同约定图纸制作，如质量合格，实际的市场价格是多少进行鉴定。经西安市中级人民法院委托陕西电力司法鉴定中心对上述问题进行鉴定。2017年6月6日，陕西电力司法鉴定中心以鹤壁市瑞丰电器有限公司不交纳鉴定费，致使鉴定工作无法继续进行为由，向西安市中级人民法院出具《终止鉴定告知书》，并将案卷退回。此后，原审法院经传票传唤鹤壁市瑞丰电器有限公司继续开庭，但鹤壁市瑞丰电器有限公司拒不到庭。原审法院认为，西安西联电器有限责任公司与鹤壁市瑞丰电器有限公司于2015年9月25日，同年10月27日、11月13日、12月9日签订的四份《西安西联电器有限责任公司售货合同》系双方当事人真实意思表示，内容除违约金约定过高外，其余条款不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。西安西联电器有限责任公司依约向鹤壁市瑞丰电器有限公司供货，鹤壁市瑞丰电器有限公司对收到货物及合同约定的欠款金额不持异议，理应按照合同约定的付款时间向西安西联电器有限责任公司支付货款。拖欠不付，构成违约，应当承担违约责任。现西安西联电器有限责任公司要求鹤壁市瑞丰电器有限公司支付货物235385元之请求，依法应予支持。西安西联电器有限责任公司要求鹤壁市瑞丰电器有限公司按照年利率24%支付截止2016年10月26日的违约金4.7万元，并支付至判决给付之日的违约金之请求，因合同约定的违约金明显过高，应予调整至日计万分之五为宜，经核算，截止2016年10月26日的违约金为35070.35元。2016年10月27日起，至判决给付之日止，仍按日计万分之五计算违约金。至于鹤壁市瑞丰电器有限公司反诉要求西安西联电器有限责任公司赔偿各项损失暂定6.5万元，具体数额待鉴定后确定之请求，因未交纳鉴定费，收到开庭传票后拒不到庭，故鹤壁市瑞丰电器有限公司反诉请求于法无据，依法不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零七条之规定，遂判决：一、被告鹤壁市瑞丰电器有限公司于本判决生效后十日内向西安西联电器有限责任公司支付货款235385元，并支付截止2016年10月26日的违约金35070.35元；2016年10月27日起，至判决给付之日止，按照日计万分之五计算违约金。二、驳回原告西安西联电器有限责任公司其余诉讼请求。三、驳回被告鹤壁市瑞丰电器有限公司反诉之请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5535元（原告已预交），由被告负担，于上述付款时间一并向原告支付；反诉费712元（被告已预交），由被告负担。宣判后，鹤壁市瑞丰电器有限公司不服原审判决，上诉称，一、原审认定事实错误，1、一审认定双方的合同已经履行的依据仅仅是原审原告提交的书面合同，卷宗中并无相应的收货凭证予以印证；2、被上诉人交付给上诉人的产品确有质量问题，从被上诉人在原审中提交的第五六七组证据及上诉人提交的证据能够证明被上诉人擅自变更了他的产品的一个部件叫触刀厚度，从六毫米变成了四毫米。这点被上诉人也是认可的。这是明显的违约行为。因为这个违约行为上诉人有权要求被上诉人相应的减少价款。并且有权要求被上诉人承担我方因为采取补救措施产生的相应费用，应当从合同价款中扣除。但是一审法院根本无视被上诉人产品明显问题，草率处理，属于认定事实不清。二、一审程序违法。1、上诉人在一审中提交的鉴定申请，上诉人在接到鉴定机构的通知以后，只是对鉴定机构的选任提出了异议，但是鉴定机构最后以上诉人没有缴纳鉴定费为由退回，上诉人从未接到鉴定机构的交费通知。2、我方认为被上诉人在原审当中将四份相互独立的合同一并提起诉讼，于法无据。应当分开起诉。一审法院将四份相互独立的合同一并处理，程序错误，而且这个程序问题属于法院依职权处理的范围，不需要我方提出。3、因为上诉人反诉，我方反诉和被上诉人本诉不是一个法律关系，这个被上诉人在一审中也是一再坚持，应当驳回反诉处理。一审法院从实体上一并处理，程序违法。三、法律适用。一审法院认为我方在一审当中明确承认了原告的交付的产品以及货款，这点属于认识错误，因为我方在随后的意见中明确的提出了索赔以及产品的质量问题，这些问题均指向了产品的价格问题，一审法院断章取义，曲解了我方的答辩意思。综上，请求：1、请求撤销原审判决，依法改判上诉人支付被上诉人货款161385元，驳回一审诉请违约金，支持上诉人一审反诉请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人西安西联电器有限责任公司答辩称，一、一审法院认定事实正确，上诉人在一审已经承认欠款属实，对欠款数额235385元进行过确认并无异议，现在要求减少货款没有事实依据。二、上诉人在一审拒不缴纳鉴定费，其认为供货质量有问题没有证据证明。上诉人迟延付款构成严重违约。上诉人还要求不支付违约金没有事实和法律依据。综上，原审法院认定事实清楚，程序合法，判决得当。请求驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审法院判决查明事实属实，依法予以确认。本院另查明，上诉人提交的用于证明被上诉人货物存在质量问题的证据材料均不是诉争合同所涉货物。本院认为，双方当事人签订的合同系双方自愿达成，不违法法律的强制性规定，合法有效。双方均应按合同履行。被上诉人履行了供货义务，上诉人应履行支付货款的义务，逾期不付，应承担继续履行和支付违约金的义务。上诉人在一审中自认货款数额无误，现称有部分货物没有供货，没有提供相关证据，根据禁止反言的规则，对该上诉理由不予采信。上诉人称供货有质量问题，上诉人提交的用于证明被上诉人货物存在质量问题的证据材料均不是诉争合同所涉货物。一审中要求对质量问题鉴定又拒不缴纳鉴定费，上诉人认为诉争货物质量有问题，亦不予采信。关于违约金，一审已经将双方约定的千分之一的违约金调整降低至万分之五，上诉人要求不支付违约金没有事实和法律依据。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，上诉人应当承担举证不能的法律后果。上诉人上诉理由缺乏证据支持，本院不予采信。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1650元（上诉人已预交），由上诉人鹤壁市瑞丰电器有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马延萍审判员  田丽娟审判员  马志超二〇一七年十月十日书记员  张 洁