辽宁省沈阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）辽01刑终735号
原公诉机关辽宁省新民市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜奎伟，男，1953年11月19日出生辽宁省新民市，蒙古族，大专文化，退休教师。因涉嫌故意伤害犯罪于2015年8月19日被新民市公安局刑事拘留，于2015年9月2日经新民市人民检察院批准逮捕，当日交由新民市公安局执行逮捕。现羁押于新民市看守所。
辩护人张明水，辽宁诚铭律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人赵某某，女，1958年1月13日出生，汉族，农民，系本案被害人。
辽宁省新民市人民法院审理辽宁省新民市人民检察院指控原审被告人杜奎伟犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人赵某某提起附带民事诉讼一案，于2016年10月28日作出（2016）辽0181刑初85号刑事附带民事判决书。原审被告人杜奎伟不服原判，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市人民检察院指派检察员胡珊红、朗杰出庭履行职务，上诉人杜奎伟及辩护人张明水到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年4月15日，被告人杜奎伟雇佣杜某某、雍某某、王某某、张某某、佟某某、吴某某等人在新民市法哈牛镇巴图营子村自己院内为其盖房。被告人杜奎伟因盖房的高度与其邻居赵某某产生分歧，于当日14时许，赵某某到杜奎伟正在建设的房屋处，扯拽砌墙用的挂线，与被告人杜奎伟的妻子王某发生撕扯，被告人杜奎伟从后面抱住赵某某腰部往后拖拽，并撴在地上，导致赵某某腰部受伤，经沈阳正泰司法鉴定所出具的司法鉴定意见书：赵某某第一腰椎椎体压缩骨折超过三分之一以上的损伤程度为轻伤一级。
另查明，被告人杜奎伟于2015年8月18日经公安机关电话传唤到法哈牛派出所，于次日被告人杜奎伟被新民市公安局刑事拘留。
再查明，附带民事诉讼原告人赵某某在案发后，当天到沈阳市医学院附属中心医院住院1天，第二天转到中国医科大学附属盛京医院住院治疗21天，其中Ⅰ级护理3天，Ⅱ级护理18天，后又于2016年1月13日到中国医科大学附属盛京医院做二次手术住院10天其中Ⅰ级护理3天，Ⅱ级护理7天，三次一共住院32天，共花去医疗费人民币80629.49元，误工费人民币11683.56元（12962/365×329天，从受伤到至评残基准日期间，护理费人民币3560.92元（35128/365×37,Ⅰ级护理6天，Ⅱ级护理25天）、住院伙食补助费人民币3200.00元(100×32天)，鉴定费人民币1740元，交通费人民币1000元。营养费人民币2000元，共计人民币103813.97元。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人杜奎伟的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，认定被告人杜奎伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人杜奎伟赔偿附带民事诉讼原告人赵某某的医疗费人民币80629.49元，误工费人民币11683.56元，护理费人民币3560.92元，住院伙食补助费人民币3200.00元，鉴定费人民币1740元，交通费人民币1000元，营养费人民币2000元，共计人民币103813.97元，于判决生效后十日内给付；驳回附带民事诉讼原告人赵某某的其他诉讼请求。
上诉人杜奎伟的上诉理由是：其没有实施故意伤害犯罪。
其辩护人提出：证明上诉人杜奎伟犯故意伤害罪的事实不清、证据不足。
沈阳市人民检察院的出庭意见是：原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议二审法院维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人杜奎伟的上述犯罪事实暨附带民事赔偿部分事实清楚，有下列证据予以证明：
1、受案登记表，证明2015年4月15日14时32分，110接到杜奎波的报警电话，在辽宁省新民市法哈牛镇巴图营子村，附带民事诉讼原告人赵某某与被告人杜奎伟因琐事发生口角，赵某某腰部受伤。2015年5月11日，经法医鉴定，赵某某第一腰椎椎体压缩骨折超过三分之一以上损伤程度为轻伤一级。
2、立案决定书，证明2015年5月20日新民市公安局决定对赵某某被故意伤害案立案侦查。
3、案件来源，证明2015年4月15日14时，在辽宁省新民市法哈牛镇巴图营子村，赵某某与被告人杜奎伟因琐事发生口角，被告人杜奎伟将赵某某抱起撴在地上，致使赵某某腰部受伤。2015年5月11日，经法医鉴定，赵某某第一腰椎椎体压缩骨折超过三分之一以上损伤程度为轻伤一级形成本案的案件来源。
4、被告人杜奎伟的到案说明，证明2015年8月19日14时许，杜奎伟主动到新民市公安局法哈牛派出所配合调查，但经过两次调解，均未与被害人达成和解协议，在询问过程中，杜奎伟未交待其涉嫌故意伤害的犯罪事实。
5、附带民事诉讼原告人赵某某的陈述，证明被告人杜奎伟造成赵某某腰椎骨折的事实和经过。内容如下：2015年4月15日下午2点多，我因与邻居杜奎伟家盖仓房的高度产生点分歧，我到杜奎伟家正在盖的仓房处，把盖房砌墙的挂线拽了下来，杜奎伟就推我不让我拽，三两下就把我推到他家窗户下，王某（杜奎伟的妻子）这时就过来抓我和我撕扯起来，杜奎伟就从我身后用他的两只胳膊从后面抱着我的腰部往北门拖，我双腿就弯曲着在地上随着他往后退，杜奎伟将我往高抱了一下后把我撴在了地上，我屁股先着的地，就感觉腰疼，我说腰疼，杜奎伟又撴了一下后松开了手，我就躺地上了，结果就造成我腰椎骨折。
6、证人杜某某的证言，证明杜某某不在现场，没有看见事情经过。
7、证人雍某某的证言，雍某某自称没看到案件经过。
8、证人杜某1的证言，证明2015年4月15日下午，杜某1去杜奎伟家看见赵某某腰疼趴在杜奎伟家正在建设的仓房内。
9、证人王某某的证言，证明被告人杜奎伟造成赵某某腰椎骨折的事实和经过。内容如下：2015年4月15日下午2点多，我在新民市法哈牛镇巴图营子村村东杜奎伟家盖仓房，当我开完水闸回到新盖房子处时，看见王某和赵某某厮打起来，厮打一会后，杜奎伟从后面抱住赵某某的腰部往后拖，使劲往地上撴赵某某，赵某某就趴在地上起不来了。
10、证人王某的证言，证明王某与赵某某因盖房发生撕扯，王某将赵某某从盖房的跳板上拽下来，赵某某屁股先着地，之后两人又撕扯几下都趴到地上。
11、证人张某某的证言，证明杜奎伟从后面抱住赵某某，往北走三五米后，赵某某就躺在地上了，赵某某腰部受伤倒地之前与她有肢体接触的人是杜奎伟。
12、证人佟某某的证言，证明赵某某与王某撕扯起来，这时杜奎伟过来从后面抱住赵某某拖着往北三五米，赵某某喊腰疼后，赵某某腰疼趴在地上了，赵某某腰部受伤倒地之前与她有肢体接触的人是杜奎伟。
13、证人吴某某的证言，证明吴某某在看见赵某某与王某撕扯起来后，就离开正在盖的仓房，其他情况吴某某没有看到，不知情。
14、证人杜某2的证言，证明赵某某于2015年4月15日下午因伤趴在杜奎伟家新盖的仓房里，后赵某某被送到法哈牛医院，又在法哈牛医院乘救护车去的沈阳八院。
15、被告人杜奎伟供述，称虽然只有自己和赵某某有身体接触，但自己没有伤害赵某某，赵某某的腰伤是她自己从界墙掉下来时摔的，赵某某从界墙摔下来后扒我家的墙，我从赵某某后面拽起赵某某双手手腕，提起赵某某往北走四五米后，赵某某腰疼躺在地上了。
16、证人王某某对杜奎伟、王某的辨认笔录，王某某对被告人杜奎伟以及证人王某的辨认。
17、沈阳正泰司法鉴定所司法鉴定意见书沈正﹝2015﹞法临鉴字第05037号司法鉴定意见书，证明赵某某腰部损伤程度为轻伤一级。
18、户口信息，证明该案涉及人员均满18周岁，具有完全责任能力。
19、新民市公安局法哈牛派出所出具的情况说明，证明公安人员于2015年12月1日再次找到王某某，询问其案件情况，王某某自称自己在法哈牛派出所出证后，被告人家属曾向其询问出证情况，并指责他，要求王某某更改证词，王某某没有答应其要求，基于此种情况，王某某拒绝再次出证，且没有要变更在法哈牛派出所出具的证词的想法，以后也不会在出具其它证词。
20、王某某接受公安询问时的同步录音录像，证明王某某在接受讯问时神志清晰未受到任何胁迫、引诱，完全自愿出具的证词。
21、沈阳医学院司法鉴定所﹝2016﹞沈医临鉴字第109号法医临床学鉴定意见书，鉴定结论是：赵某某腰1椎体压缩性骨折相当于道路交通事故人员伤残十级，证明赵某某的伤残程度。
22、新民市公安局法哈牛派出所与2016年8月25日出具的情况说明，证明王某某只于2015年9月1日出具过一份询问笔录，再未制作过其他笔录。
23、新民市公安局法哈牛派出所于2016年8月11日出具的情况说明，证明被告人杜奎伟提出杜某曾看见过2015年8月18日前的笔录的情况不属实。说明内容为：2015年8月18日下午，公安为本案组织调解，经杜某提出查看伤害鉴定意见要求，公安人员向其出示了本案的鉴定意见，除此之外卷宗内的任何其他证据未给杜某查看，被告人杜奎伟的侄子杜某称其曾看过部分笔录的情况不属实。
24、赵某某的医药费票据、腰椎固定支具发票、鉴定费收据、诊断书、护理情况证明、住院病历、住院费用清单，证明附带民事诉讼原告人赵某某的损失情况。
上述事实、证据，均经一审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。上诉人杜奎伟的辩护人在本院审理过程中提出其搜集的证人张某某及证人佟某某的录音材料，证实上诉人杜奎伟没有将被害人赵某某撴在地上。
本院认为，上诉人杜奎伟故意侵害他人身体健康，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人杜奎伟提出其没有实施故意伤害犯罪的上诉意见及辩护人提出证明上诉人杜奎伟犯故意伤害罪的事实不清、证据不足的辩护意见，经查，被害人赵某某的陈述与证人王某某的证言相互印证，证实上诉人杜奎伟与被害人赵某某在杜家产生纠纷，上诉人杜奎伟从后面抱住赵某某的腰部往后拖，撴在地上的行为，造成被害人赵某某腰部损伤，趴在地上无法起身的伤害经过。证人张某某、佟某某的证言均证实，上诉人杜奎伟与被害人赵某某因盖房一事产生矛盾，发生口角，既而发生肢体冲突，上诉人杜奎伟对赵某某实施拖拽行为后，赵某某表示腰部疼痛，赵受伤倒地前与赵有肢体接触的人为杜奎伟。二人的证言与被害人赵某某的陈述及王某某的证言相佐证，且上诉人杜奎伟始终供认只有其本人在赵某某受伤倒地前与赵有肢体接触。结合被害人赵某某提交的案发当天在沈阳医学院附属中心医院的住院病志证实，赵某某腰部受伤倒地后，当天到沈阳医学院附属中心医院接受救治，诊断结果为：腰椎骨折，之后沈阳正泰司法鉴定所出具的司法鉴定意见证明，赵某某第一腰椎椎体压缩性骨折超过1/3以上的损伤程度为轻伤一级的鉴定结果，据此被告人杜奎伟对被害人赵某某的伤害行为与致赵轻伤害之间存在时间上的连续性和因果关系，故能够认定上诉人杜奎伟构成故意伤害犯罪，对上诉人的上诉意见及辩护人的辩护意见不予采纳。关于辩护人提交其搜集的证人张某某及证人佟某某的录音材料，证实上诉人杜奎伟没有将赵某某撴在地上的证据，经查，辩护人在向二证人取证时未告知证人有关作证的权利义务和法律责任，在对证人录音时未征得证人的同意，同时在询问证人时有其他人员在场，辩护人提供的录音材料不符合证据标准。此外，二证人在侦查阶段及一审审理期间均已出具证言。故对辩护人提供的录音材料不予采纳。原审判决定罪准确，证据确实、充分，量刑适当，适用法律正确，附带民事赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 尉增奎
审判员 崔 伦
审判员 范 哲
二〇一七年二月九日
书记员 杨 敏