广东省台山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0781刑初562号
公诉机关广东省台山市人民检察院。
被告人李秀文，男，1983年1月23日出生于广西壮族自治区防城港市防城区，汉族，文化程度高中，户籍所在地防城港市防城区。因本案于2017年8月15日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于台山市看守所。
辩护人刘远标，系广东广能律师事务所律师。
广东省台山市人民检察院以台检公诉刑诉[2017]542号起诉书指控被告人李秀文犯非法经营罪，于2017年10月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省台山市人民检察院指派检察员谭绮梅出庭支持公诉。被告人李秀文及其辩护人刘远标到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省台山市人民检察院指控，2017年8月14日17时，被告人李秀文伙同他人未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证及准运证，擅自驾驶小汽车从广西壮族自治区防城港市运输走私香烟到广东省销售。15日凌晨0时许被台山市烟草专卖局执法人员在广东省新台高速台城收费站附近查获，从其驾驶的小汽车内缴获红双喜香烟（软南洋）750条、红双喜香烟（硬南洋）950条，共价值174891元。
为证实指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述和辩解、物证照片、扣押清单、鉴定意见、现场勘验笔录、现场照片、相关书证、抓获经过等证据。
公诉机关认为,被告人李秀文无视国家法律，无烟草专卖许可证经营烟草产品，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李秀文犯罪后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。建议在法定量刑幅度内判处被告人李秀文有期徒刑三年至五年，并处罚金。
被告人李秀文对公诉机关指控其犯非法经营罪的罪名无异议，表示认罪，但认为公诉机关指控的涉案香烟的价格过高，指控其被抓获的地点不正确，除上述二点意见外对公诉机关指控的其他事实无异议，称其于抓获前从事驾驶泥头车运矿的工作，其没有烟草专卖许可证或准运证，只是别人请其驾车，其接车时就知道是走私货，不是烟就是酒，只是拿布盖住。
辩护人提出如下辩护意见：1.在被告人李秀文自愿认罪认罚，认罪、悔罪态度诚恳的基础上，辩护人对公诉机关指控李秀文的犯罪事实和罪名没有异议。2.被告人李秀文是起辅助作用的从犯，在案件中所起作用相对较小，依法应当从轻或者减轻处罚。3.被告人李秀文有自首情节。4.台山市烟草专卖局早已知道涉案车辆从广西运输烟草到广东广州的情况，并已提前蹲点监视，整个运输过程在烟草专卖局的掌控之下，烟草不可能流入社会，不致造成严重的社会危害后果，事实上被告人李秀文也是在运输途中被查获，涉案的烟草尚未销售，属于犯罪未遂行为，依法可以从轻、减轻处罚。5.被告人李秀文参与实施犯罪行为是因为家庭经济困难，其主观目的是想多赚点生活费，主观恶性较小。6.被告人李秀文知道运输的烟草是走私烟，并自愿认罪认罚，足见其认罪、悔罪态度诚恳，犯罪嫌疑人黄三尚未归案，黄三有无烟草专卖零售许可证及有无烟草专卖品准运证尚未证实，李秀文受雇黄三运输烟草，但对黄三是否有相关证照没有审核义务，请求考虑该情形，对李秀文从轻处罚。7.被告人李秀文没有犯罪前科，此前从未受过行政或刑事处罚，一贯表现良好，是初犯，其自愿缴纳罚金，其家人也愿意代其缴纳。被告人李秀文存在上述诸多法定和酌定从轻、减轻处罚情节，建议对李秀文判处10个月以下有期徒刑或者拘役，并适用缓刑。
经审理查明，2017年8月14日17时，被告人李秀文收取报酬人民币（下同）1000元后驾驶小汽车从广西壮族自治区往广东省广州市方向运输卷烟，次日0时许行驶至佛开高速司前路段时被执法人员当场抓获，后从其驾驶的小汽车（悬挂号牌变为粤Ｑ×××××）内缴获红双喜（软南洋）卷烟750条、红双喜（硬南洋）卷烟950条，均属走私卷烟，共价值174891元。被告人李秀文无法提供上述卷烟的合法有效证明或烟草专卖品准运证。
上述事实，有公诉机关当庭提交并经本院庭审质证的下列证据所证实：
1.广东省台山市烟草专卖局提供的抓获经过说明、案件移送函、检查（勘查）笔录、现场照片、证据先行登记保存通知书、移送财物清单及公安机关提供的抓获经过、扣押决定书、扣押清单、物证照片证明，2017年8月14日17时，江门市烟草专卖局接到群众举报称一辆车牌号码为粤Ｑ×××××的五菱牌小型面包车违法运输一批走私卷烟从广西途经台山往广州后，指派台山市烟草专卖局跟进处理。台山市烟草专卖局联合台山边防在新台高速各个收费站进行蹲点监视该车辆，后发现该车辆改走开阳高速，没有进入新台高速，江门市烟草专卖局指派台山市烟草专卖局继续对该车辆跟踪处理。台山市烟草专卖局跟踪该车辆至佛开高速司前路段，由于该路段出现交通堵塞，在该车辆完全停止的情况下，执法人员上前发现该车辆内装载一箱箱疑似卷烟的货物，同时还能清晰看到有一些条盒的卷烟放在箱状货物周围，于是执法人员引导车上驾驶人员李秀文离开高速公路，并将车辆驶至新台高速台城收费站附近。2017年8月15日0时10分左右，在新台高速台城收费站附近，执法人员对该车辆进行检查，查获车上运载的涉嫌违法卷烟红双喜（硬南洋）950条、红双喜（软南洋）750条，李秀文无法提供该批卷烟的合法有效证明或准运证。台山市烟草专卖局于2017年8月15日将李秀文控制并移交给台山市公安局经济犯罪侦查大队处理，随后将上述查获的红双喜（硬南洋）卷烟949条和红双喜（软南洋）749条（送检各损耗1条）移送台山市公安局扣押。台山市公安局还在李秀文处扣押了黑色对讲机1台、灰色五菱牌小型面包车1辆、车牌1副（车牌号：粤Ｑ×××××）、现金1350元等财物。
2．广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告证明，送检的红双喜（软南洋）、红双喜（硬南洋）各1条均为真品卷烟。
3．广东省台山市烟草专卖局提供的涉案烟草专卖品核价表及相关规定文件证明，涉案卷烟品牌规格在广东省烟草商业系统在销卷烟价格目录内的，按照广东省建议零售价格计算，在广东省烟草商业系统在销卷烟价格目录外，但在全国价格目录内的，在全国统一批发价格基础上，按10%的批零毛利率推算零售价格计算，无法查清品牌规格的卷烟按照2016年度全省平均建议零售价格132.78元/条（200支）计算。涉案红双喜（软南洋）卷烟在广东省烟草商业系统在销卷烟（雪茄烟）价格目录的建议零售价为65元/条，红双喜（硬南洋）卷烟不在广东省烟草商业系统在销卷烟（雪茄烟）价格目录内也不在全国在销卷烟（雪茄烟）价格目录内。各单位负责出具本辖区涉案烟草专卖品价格证明，在进行价格估算时参照上述涉案烟草专卖品价格计算标准执行。涉案红双喜（软南洋）卷烟共750条，单价为65元；红双喜（硬南洋）卷烟共950条，单价为132.78元；共计174891元。
4.广东省台山市烟草专卖局出具的关于涉案卷烟认定为走私卷烟的说明证明，根据《烟草专卖法》及其实施条例、《国家烟草专卖局、公安部、海关总署、国家工商行政管理局关于严厉打击卷烟走私整顿卷烟市场的通告》以及国家烟草专卖局有关文件规定，正常进口的卷烟必须印有“由中国烟草总公司专卖”字样；印有“中国关税未付”和国务院烟草专卖行政主管部门规定的专门标识卷烟须由免税店经营；印有“专供出口”字样的国产卷烟必须在国外销售。因此，没有“由中国烟草总公司专卖”字样的外国卷烟，标注“中国关税未付”、“中国税收未缴”字样的卷烟，有“专供出口”字样的国产卷烟，国内品牌授权境外厂商生产的卷烟，均属于走私卷烟。涉案红双喜（硬南洋）卷烟950条、红双喜（软南洋）卷烟750条经查证均属没有“由中国烟草总公司专卖”字样的外国卷烟，属于走私卷烟。
5.公安机关提供的证明及机动车信息表证明如下情况：（1）公安机关民警在侦办李秀文非法经营案中，经核查发现李秀文在查获当日所驾驶的小汽车的车牌号码粤Ｑ×××××为假汽车车牌，其驾驶的小汽车真实车牌号码是桂Ｐ×××××（发证机关是防城港市公安局交通警察支队车辆管理所），汽车所有人是黄某。（2）李秀文交代其运输的香烟是跟“黄三”联系领取的，因李秀文无法提供“黄三”的具体姓名和住址，暂没有办法查找到“黄三”。
6.公安机关提供的户籍资料证明，李秀文犯罪时已达完全刑事责任年龄。
7.被告人李秀文的供述和辩解证明，我因帮人运输未完税的香烟被台山市烟草专卖局查获带到该局，然后台山市公安局的民警将我传唤到派出所。我于2017年7月开始帮人运输香烟。我们一般将运输未完税的香烟称为运走私烟。我于2017年7月与朋友在烧烤档喝酒时通过朋友介绍认识黄三，黄三是男性，防城人，年约30岁，我不知道他的具体姓名。2017年8月14日15时许，我接到黄三的电话，他叫我当晚做点工，当天17时前到钦防高速17公里处等，当晚走广州方向。到了当天17时许，我独自徒步走上钦防高速17公里处，约等了十分钟，一辆车牌号码尾数是203的五菱面包车来到我面前，车上放着很多条香烟（我不知道该车的车主是谁，不知道车上的香烟是谁的，也不知道是谁将这些香烟装上车的，该车的行驶证我也没看过，而且该车的车牌是假的，因为我知道我们广西防城的车不会走到广东去上牌的，车上的对讲机我不知道是谁放上去的，我没有用过）。一名男子（年约30岁，讲白话，听口音是我们当地人，我不认识）下车告诉我费用在车头，并告诉我到了广东境内就打17728453047的电话问交香烟的地点。我上车在车头见到1000元人民币，于是将钱放进自己口袋驾车往广州方向去。我运这批香烟一直往佛山、广州方向走，我将烟运到佛山后，就要拨打17728453047给电话那人，然后将烟交给他，不过我在运输途中一直没有拨打那人的电话；接头的人肯定是将烟卖掉的。8月15日0时5分许，我在沈海高速公路上行驶，然后在司前出口附近被公安机关的民警和台山市烟草专卖局的工作人员将我的车截停，示意我靠边停车检查，发现我的车上载有很多红双喜牌的香烟，于是他们将我带回台山市烟草专卖局办理相关的扣押手续。我接手的五菱面包车上有红双喜香烟，硬红双喜有19件，每件是50条，总数是950条；软红双喜是15件，每件是50条，总数是750条。我运输这些香烟得到的好处是1000元。我之前还帮黄三运过一次香烟。2017年8月11日17时许，黄三致电我，让我当晚7时左右，在钦防高速17公里处接车。当晚，我按黄三的要求接到车，车上有软硬红双喜，总数约30件，约1500条左右。车来到广东境内，我打电话给17728453047机主，他叫我将香烟运到广州番禺大道。8月12日凌晨4时，我来到广州番禺大道将香烟交给17728453047机主，然后我按原路返回，得到1000元工钱。17728453047机主是一名年约40岁的男子，讲白话，口音应该是广东人，我不认识他。我没有帮其他人运香烟了。我没有烟草专卖品的准运证。我知道运输走私香烟是违法的，我之所以要运输是想赚多点生活费。我知道这些香烟一般都是从越南那边偷运过来的。
以上证据确实、充分，本院予以确认。
对公诉机关的指控及被告人、辩护人所提辩解、辩护意见，综合评判如下：
1.被告人李秀文是非法经营的从犯，其运输行为属犯罪既遂，依法应负非法经营罪刑事责任。被告人李秀文供述其系受雇为他人运输，在钦防高速接车时车上放着很多条香烟，广东省台山市烟草专卖局提供的抓获经过说明证明执法人员在高速公路上发现涉案车辆内装载着一箱箱疑似卷烟的货物且有一些条盒的卷烟放在箱装货物周围，证实李秀文知道其运输的是卷烟；被告人李秀文供述其知道运输的是走私香烟，广东省台山市烟草专卖局出具的说明也证明涉案卷烟属于走私卷烟；被告人李秀文供述其知道涉案卷烟被接收后是用于销售，相关书证证实涉案被查获的卷烟共有1700条，明显超出正常自用的数量；广东省台山市烟草专卖局依照相关规定，根据相关计算标准核定涉案走私卷烟共价值174891元，合法有效，予以采纳。综上，被告人李秀文主观上明知他人让其运输的卷烟是走私卷烟且用于销售，客观上实施了运输卷烟的行为，所运输的卷烟价值共计174891元，其行为已构成非法经营卷烟的共犯，依法应负非法经营罪刑事责任；其运输行为属于购买、运输、存储、销售等经营行为的一个环节，只要实施了其中一个环节的行为即已构成既遂；其运输行为系为他人非法经营卷烟提供帮助，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。
2.被告人李秀文不具有自首情节。相关书证证实，被告人李秀文系被广东省台山市烟草专卖局查获后移交公安机关处理，其不具有自动投案的情节，依法不构成自首。
本院认为，被告人李秀文无视国家法律，明知他人非法经营卷烟，仍为他人提供运输帮助，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应依法惩处。被告人李秀文在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且其犯罪后如实供述自己的罪行并积极预缴罚金，依法应当从轻处罚。被告人李秀文到案后悔罪态度明显，且宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。公诉机关指控被告人李秀文的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持；但量刑建议欠妥，本院予以调整。被告人李秀文及其辩护人所提符合事实及法律规定的意见，本院予以采纳，其余意见不予采纳。扣押的走私卷烟及被告人李秀文的违法所得，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第五十二条和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李秀文犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、台山市公安局扣押的红双喜（硬南洋）卷烟949条、红双喜（软南洋）749条及被告人李秀文的违法所得人民币1000元予以没收；台山市公安局扣押但未随案移送的其他财物，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡立湛
人民陪审员 刘灿荣
人民陪审员 冯伟聪
二〇一八年一月二十四日
书 记 员 谭玉媛
书 记 员 古丽文