广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂02民终692号
上诉人［一审（原告）被告］柳州市振贤化工有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市柳长路3号。
法定代表人刘振坤，董事长。
委托代理人邹柳庆，广西民兴律师事务所律师。
被上诉人［一审（被告）原告］覃立柏。
委托代理人王义勇，广西衡生律师事务所律师。
上诉人柳州市振贤化工有限责任公司（以下简称振贤公司）因与被上诉人覃立柏劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2015）北民一初字第1555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月4日受理后，依法组成由审判员黄晓担任审判长，代理审判员李颖、吴漫捷参加的合议庭，于2016年3月30日公开开庭审理了本案。代书记员黄荣亚担任法庭记录。上诉人振贤公司的委托代理人邹柳庆，被上诉人覃立柏及其委托代理人王义勇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，覃立柏与振贤公司存在劳动关系，双方均认可劳动关系存续期间为2001年1月1日至2015年2月12日。覃立柏在振贤公司锌白炉炉工岗位工作，振贤公司通过银行转账形式向覃立柏支付工资，当月工资次月12日左右发放。2015年2月12日，覃立柏以振贤公司不依法发放工资，不依法帮其缴纳社会保险费为由，提出解除双方劳动关系。劳动关系存续期间，振贤公司未依法为覃立柏缴纳社会保险费。
2015年2月25日，覃立柏向广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认覃立柏与振贤公司于2001年1月1日至2015年2月12日期间存在劳动关系，并要求振贤公司支付2007年6月最低工资差额400元、2008年11月最低工资差额520元、2008年12月最低工资差额520元、2009年1月最低工资差额520元、2009年2月最低工资差额520元、2009年3月最低工资差额500元、2009年7月最低工资差额100元、2009年8月最低工资差额500元、2009年9月最低工资差额500元、2010年12月最低工资差额300元、2011年2月最低工资差额500元、2012年2月最低工资差额500元、2012年3月最低工资差额400元、2012年4月最低工资差额500元、2012年12月最低工资差额500元、2013年1月最低工资差额400元、2013年2月最低工资差额500元、2013年3月最低工资差额800元、2013年4月最低工资差额700，2014年6月的工资差额3559元、2014年7月份的停工工资4000元。2014年9月至2015年1月生活费各1200元，2008年1月1日至2015年1月31日期间的应休未休年休工资报酬38640元，2001年1月1日至2014年6月30日期间法定节假日加班工资78936元，2001年1月1日至2014年6月30日期间双休日加班工资544272元，解除劳动关系经济补偿60000元，失业保险待遇损失40320元。2015年4月17日，广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会裁决：确认覃立柏与振贤公司于2001年1月1日至2015年2月12日期间存在劳动关系，振贤公司支付覃立柏2007年6月、2008年11月至2009年3月、2009年7月至9月、2010年12月、2011年2月、2012年2月至4月、12月、2013年1月至4月期间的工资差额5704.60元，2014年6月至2015年1月期间的工资7750元、2008年1月1日至2015年1月31日期间应休未休年休假工资报酬8715.22元、解除劳动关系经济补偿21779.38元、失业保险待遇损失23520元，覃立柏提出的其他仲裁请求缺乏依据，不予支持。覃立柏、振贤公司均不服该裁决内容向该院提起诉讼。
2007年6月、2008年11月至2009年3月、2009年7月至9月、2010年12月、2011年2月、2012年2月至4月、12月、2013年1月至4月期间，振贤公司均存在安排覃立柏待岗的情形。2014年5月16日至2015年2月12日期间，振贤公司持续安排覃立柏待岗。覃立柏与振贤公司均认可覃立柏2008年度实际领取的工资总额是11576.9元、2009年度实际领取的工资总额10321元、2010年实际领取的工资总额16628元、2011年实际领取的工资总额是22184元、2012年实际领取的工资总额为18242元、2013年实际领取的工资总额是25787元、2014年1月至7月实际领取的工资总额是15274元，2014年8月之后未领取工资；其中，覃立柏在2007年5月工资为677.8元、6月工资为287.2元，2008年10月工资为1094.2元、11月工资为300元、12月工资为300元，2009年1月工资为300元、2月工资为325元、3月工资为1194元、6月工资为1359元、7月工资为776元、8月工资为476元、9月工资为409元，2010年11月工资为1532元、12月工资为1483元，2011年1月工资为1391元、2月工资为485元，2012年1月工资为2182元、2月工资为465元、3月工资为435元、4月工资为535元、11月工资为891元、12月工资为470元，2013年1月工资为555元、2月工资为485元、3月工资为440元、4月工资为555元，2014年1月工资为4356元、4月工资为2610元、5月工资为1332元、6月工资为465元、7月工资为450元。
一审法院另查明，自2006年9月起，柳州市职工每月最低工资标准为500元；自2007年11月起，柳州市职工每月最低工资标准为580元；自2008年8月起，柳州市职工每月最低工资标准为670元；自2010年9月起，柳州市职工每月最低工资标准为820元；自2012年1月起，柳州市职工每月最低工资标准为1000元；自2013年2月起，柳州市职工每月最低工资标准为1200元；自2015年1月起，柳州市职工每月最低工资标准为1400元。
一审法院审理认为，关于双方劳动关系存续期间的问题，双方均认可劳动关系存续期间为2001年1月1日至2015年2月12日，故该院予以确认。
关于补足工资差额的问题，2007年6月、2008年11月至2009年3月、2009年7月至9月、2010年12月、2011年2月、2012年2月至4月、12月、2013年1月至4月期间，振贤公司安排覃立柏待岗。参照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第二十四条之规定，用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。故振贤公司应按上述标准支付覃立柏待岗工资及生活费。具体支付数额如下：2007年6月振贤公司停工停产在一个工资支付周期内，振贤公司应按照覃立柏2007年5月正常工作领取的工资作为支付标准支付覃立柏2007年6月的待岗工资，该月覃立柏已领取工资287.2元，振贤公司还应补足覃立柏该月工资390.6元（677.8元-287.2元）。2008年11月至2009年3月期间，振贤公司停工停产超过一个工资支付周期，待岗的首月仍应按正常工作期间工资标准支付，待岗次月开始支付待岗生活费，即振贤公司应按2008年10月工资标准支付2008年11月的工资，按不少于柳州市同期最低工资标准的百分之八十每月536元（670元／月×80%）支付覃立柏2008年12月至2009年3月的待岗生活费，因覃立柏2008年10月工资为1094.20元、11月工资为300元，故振贤公司应补足覃立柏2008年11月工资794.2元（1094.20元-300元）；因覃立柏2008年12月工资为300元，2009年1月为工资300元，2009年2月工资为325元，故振贤公司应补足覃立柏2008年12月至2009年2月期间工资差额683元（536元／月×3个月-300元-300元-325元）。因覃立柏2009年3月工资为1194元，未低于待岗生活费的标准，覃立柏要求振贤公司补足该月工资差额缺乏依据。同理，2009年7月至9月期间，振贤公司应补足覃立柏2009年7月的工资差额为583元（1359元-776元）、2009年8月至9月期间工资差额187元（536元／月×2个月-476元-409元）、2010年12月工资差额49元（1532元-1483元）、2011年2月工资差额906元（1391元-485元）、2012年2月工资差额1717元（2182元-465元）、2012年3月至4月工资差额630元（800元／月×2个月-435元-535元）、2012年12月工资差额530元（1000元-470元）、2013年1月工资差额245元（800元-555元），在2013年2月至4月期间工资差额1400元（960元／月×3个月-485元-440元-555元）。由于覃立柏仅要求振贤公司补足2008年11月的工资差额520元、2009年7月工资差额100元、2011年2月的工资差额500元、2012年2月工资差额500元、2012年12月工资差额500元，应按覃立柏主张的数额为准。综上振贤公司应支付覃立柏2007年6月、2008年11月至2009年3月、2009年7月至9月、2010年12月、2011年2月、2012年2月至4月、12月、2013年1月至4月期间工资差额为5704.6元（390.6元＋520元＋683＋100元＋187元＋49元＋500元＋500元＋630元＋500元＋245元＋1400元）。故振贤公司诉请要求支付覃立柏上述工资差额5142.8元缺乏依据，该院不予支持。覃立柏要求振贤公司补足上述期间工资差额超出上述金额的部分缺乏依据，该院不予支持。
关于2014年6月至2015年1月期间工资待遇的问题，2014年5月16日起，振贤公司持续安排覃立柏待岗，待岗时间超过一个工资支付周期，故振贤公司应按覃立柏2014年4月正常工作时领取的工资2610元作为支付2014年6月1日至6月15日期间工资，并按不少于柳州市同期最低工资标准百分之八十支付覃立柏在2014年6月16日至2015年1月期间的待岗生活费，扣除覃立柏2014年6月已获取工资465元、7月已获取工资450元，振贤公司应补足覃立柏2014年6月工资1320元（2610元÷30天×15天＋1200元／月×80%÷30天×15天-465元）、2014年7月至2015年1月工资6430元（1200元／月×6个月×80%＋1400元／月×1个月×80%-450元），故振贤公司应支付覃立柏2014年6月至2015年1月期间工资7750元（1320元＋6430元）。振贤公司诉请要求确认其应向覃立柏支付2014年6月至2015年1月期间工资7150元，缺乏依据，该院不予支持。覃立柏要求振贤公司支付上述期间的待岗生活费超出上述金额的部分缺乏依据，该院不予支持。
关于覃立柏2008年至2014年月平均工资的问题，2008年度覃立柏实际领取的工资总额是11576.9元，加上振贤公司应补足的待岗生活费差额1030.2元（794.2元＋236元），该年度覃立柏的工资总额应为12607.1元，月平均工资应为1050.59元（12607.1元÷12个月）。同理，覃立柏2009年月平均工资应为961.5元，2010年月平均工资1389.75元，2011年月平均工资1924.17元，2012年月平均工资1759.92元，2013年月平均工资2286元，2014年月平均工资1825.33元。
关于应休未休年休假工资报酬的问题，覃立柏与振贤公司于2001年1月1日建立劳动关系，覃立柏在2008年至2010年期间每年可享受5天带薪年休假，2011年起每年可享受10天带薪年休假。2015年1月1日至2015年1月31日期间，覃立柏可享受的带薪年休假天数经折算不足一天（31天÷365天×10天），则其在该期间不享受带薪年休假。振贤公司未举证证明已安排覃立柏休2008年1月1日至2015年1月31日的年休假，故振贤公司还应支付覃立柏2008年度应休未休年休假工资报酬483.03元（1050.59元÷21.75天×5天×200%）、支付2009年度应休未休年休假工资报酬442.07元（961.5元÷21.75天×5天×200%）、支付2010年度应休未休年休假工资报酬638.97元（1389.75元÷21.75天×5天×200%）、支付2011年度应休未休年休假工资报酬1769.35元（1924.17元÷21.75天×10天×200%）、支付2012年度应休未休年休假工资报酬1618.32元（1759.92元÷21.75天×10天×200%）、支付2013年度应休未休年休假工资报酬2102.07元（2286元÷21.75天×10天×200%）、支付2014年度应休未休年休假工资报酬1678.46元（1825.33元÷21.75天×10天×200%），故2008年1月1日至2015年1月31日期间振贤公司应支付覃立柏的应休未休年休假工资报酬8732.27元（483.03元＋442.07元＋638.97元＋1769.35元＋1618.32元＋2102.07元＋1678.46元）。振贤公司要求确认应向覃立柏支付2008年1月1日至2015年1月31日期间的应休未休年休假工资报酬8595.53元缺乏依据，该院不予支持。覃立柏诉请要求振贤公司支付的未休年休假工资超过上述金额部分缺乏依据，该院不予支持。
关于加班工资的问题，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。覃立柏提供的证据并不足以证明加班事实的存在，且振贤公司亦否认安排覃立柏加班，故对于覃立柏要求振贤公司支付法定节假日及双休日的加班工资的诉讼请求，该院不予支持。
关于解除劳动关系经济补偿的问题，振贤公司存在未及时足额支付劳动报酬及未依法为覃立柏缴纳社会保险费的情形，覃立柏以振贤公司未及时足额支付劳动报酬及未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条及《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条、第四十六条之规定，振贤公司应支付覃立柏解除劳动关系经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》自2001年4月30日起施行，双方劳动关系建立时间在此之前，故振贤公司应以14个月的工资标准向覃立柏支付经济补偿。覃立柏与振贤公司的劳动关系于2015年2月12日解除，解除劳动关系前12个月即为2014年2月至2015年1月，2014年2月至2014年7月覃立柏领取的工资总额为10918元（15274元-4356元），2014年6月至2015年1月应补发工资为7750元，故覃立柏在解除劳动关系前12个月的月平均工资应为1555.67元［（10918元＋7750元）÷12］。故振贤公司应向覃立柏支付解除劳动关系经济补偿21779.38元（1555.67元×14个月）。综上，振贤公司要求确认应向覃立柏支付解除劳动关系经济补偿18068.04元缺乏依据，该院不予支持。覃立柏要求振贤公司支付经济补偿超过上述金额部分缺乏依据，该院不予支持。
关于失业保险待遇损失的问题，因振贤公司未依法为覃立柏缴纳社会保险费，由此给覃立柏造成的失业保险待遇损失应由振贤公司承担。覃立柏属于农民合同制工人，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条、第三十六条的规定，振贤公司应赔偿覃立柏失业保险待遇损失23520元（1400元／月×70%×12个月×2倍）。覃立柏要求振贤公司赔偿失业保险待遇损失超过上述金额部分缺乏依据，该院不予支持。振贤公司主张失业保险待遇标准应以1200元计算缺乏依据，该院不予采纳。
据此，依照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条之规定，一审法院判决：一、确认覃立柏与振贤公司于2001年1月1日至2015年2月12日期间存在劳动关系；二、振贤公司补足覃立柏2007年6月、2008年11月至2009年3月、2009年7月至9月、2010年12月、2011年2月、2012年2月至4月、12月、2013年1月至4月期间工资差额5704.6元；三、振贤公司支付覃立柏2014年6月至2015年1月期间工资7750元；四、振贤公司支付覃立柏2008年1月1日至2015年1月31日期间应休未休年休假工资报酬8732.27元；五、振贤公司支付覃立柏解除劳动关系经济补偿21779.38元；六、振贤公司赔偿覃立柏失业保险待遇损失23520元；七、驳回覃立柏的其他诉讼请求。案件受理费20元（振贤公司和覃立柏分别已预交10元），由振贤公司负担10元，由覃立柏负担10元。
上诉人振贤公司不服一审判决，上诉称，一审判决对“用人单位歇业、停产等非因劳动者原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资”的错误理解，导致在工资认定存在错误，故在工资差额、年休假、平均工资等方面计算错误。双方劳动合同第四条劳动报酬中有关于停工的生活费约定为每日15元；若标准低于国家标准时，应当按国家最低工资标准支付，而一审判决以上一个月的月工资作为支付标准是对法律的错误理解。同时，经济补偿的认定，应当依法以“最长不超过12个月”的标准进行认定。关于失业保险待遇的认定没有政策依据，因为至起诉时，柳州市失业保险的领取标准仍然是840元（1200元＊70%），虽然2015年的最低工资标准已出台，但自治区人社厅关于失业保险发放标准并没有相应出台。综上所述，请求撤销一审判决，改判：1、确认振贤公司应向覃立柏支付2007年6月、2008年11月至2009年3月、2009年7月和9月、2010年12月、2011年2月、2012年2月至4月、12月、2013年1月至4月期间的工资差额为5142.8元；2、确认振贤公司应向覃立柏支付2014年5月至2015年1月期间的工资为7150元；3、确认振贤公司应向覃立柏支付2008年1月至2015年1月31日期间未休年休假工资报酬为8595.53元；4、确认振贤公司应向覃立柏支付解除劳动关系补偿为18068.04元；5、确认振贤公司应向覃立柏支付失业保险待遇损失为20160元。
被上诉人覃立柏答辩称，振贤公司的上诉请求和理由不成立，要求维持一审判决。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。
双方当事人均未在二审期间提交新证据。
综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：如何计算被上诉人覃立柏2007年至2013年期间工资差额、2014年6月至2015年1月期间工资、未休年休假工资报酬、解除劳动关系经济补偿以及失业保险待遇损失的数额。
本院认为，振贤公司与覃立柏对双方劳动关系存续期为2001年1月1日至2015年2月12日以及各月工资已发放的具体数额均未提出异议，本院依法予以确认。
一、关于2007年至2013年期间工资差额、2014年6月至2015年1月期间工资、未休年休假工资报酬的问题
双方当事人对2007年至2013年期间工资差额、2014年6月至2015年1月振贤公司安排覃立柏待岗及未休年休假的事实均未提出异议，本院依法予以确认。同时振贤公司亦认可应当向覃立柏支付上述期间工资差额、工资以及未休年休假工资报酬，但对应当支付的数额有异议，振贤公司主张一审法院计算待岗工资错误，从而导致月平均工资及未休年休假工资报酬计算错误。本院认为，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第二十四条规定：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。”本案中，一审法院参照上述规定并根据覃立柏的待岗天数判决振贤公司应向覃立柏补足2007年6月、2008年11月至2009年3月、2009年7月至9月、2010年12月、2011年2月、2012年2月至4月、12月、2013年1月至4月期间工资差额5704.6元以及支付2014年6月至2015年1月期间工资7750元计算正确，本院予以维持。同时根据应补足之后的工资计算覃立柏月平均工资为：2008年月平均工资1050.59元，2009年月平均工资961.5元，2010年月平均工资1389.75元，2011年月平均工资1924.17元，2012年月平均工资1759.92元，2013年月平均工资2286元，2014年月平均工资1825.33元。从而计算振贤公司应向覃立柏支付未休年休假工资报酬合计为8732.27元并无不当，本院亦予以维持。振贤公司的该项上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
二、关于解除劳动关系经济补偿的问题
《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；”本案中，覃立柏以振贤公司未依法发放工资，未为其购买社会保险等向振贤公司提出解除双方劳动关系，根据上述规定，振贤公司应当向覃立柏支付解除劳动关系经济补偿。故一审法院依据上述规定，并根据覃立柏的月平均工资及工作年限确定振贤公司应当向覃立柏支付解除劳动关系经济补偿21779.38元（1555.67元／月×14个月）并无不当，本院依法予以维持。振贤公司主张仅应支付12个月的经济补偿的上诉理由缺乏依据，本院不予支持。
三、关于失业保险待遇损失数额的问题
根据《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条第一款规定：“农民合同制工人失业后，由失业保险经办机构根据单位为其连续缴费的时间，给其支付一次性生活补助。缴费时间每满1年按当地月失业保险金的发放标准发给1个月生活补助，最长不超过12个月。”以及第三十六条的规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或一次性生活补助的2倍。”本案中，振贤公司未依法为覃立柏缴纳社会保险费，故振贤公司应当向覃立柏支付失业保险待遇损失。2015年2月双方劳动关系解除之时，柳州市职工最低工资标准调整为1400元／月，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条有关失业保险金领取期限和发放标准的规定，对照覃立柏工作年限，一审法院认定振贤公司应当向覃立柏赔偿失业保险待遇损失23520元（1400元／月×70%×12个月×2倍）正确，本院依法予以维持。振贤公司关于失业保险待遇损失标准应以1200元作为基数计算的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人振贤公司的上诉理由不成立，本院依法予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（上诉人柳州市振贤化工有限责任公司已预交），由上诉人柳州市振贤化工有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 晓
代理审判员 李 颖
代理审判员 吴漫捷
二〇一六年四月十二日
代书 记员 黄荣亚