贵州省清镇市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0181刑初481号
公诉机关贵州省息烽县人民检察院。
被告人彭登祥，男，1979年4月13日出生于贵州省，汉族，初中文化，无业，住清镇市。2017年4月13日因涉嫌犯生产、销售假药罪被息烽县公安局刑事拘留，4月25日经息烽县人民检察院决定批准逮捕，同日被执行逮捕，现羁押于息烽县看守所。
辩护人冯东、李俊，贵州康卓律师事务所律师。
息烽县人民检察院以息检公诉刑诉（2017）154号起诉书指控被告人彭登祥犯生产、销售假药罪，于2017年9月25日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年10月31日公开开庭对本案进行了审理。息烽县人民检察院指派检察员李海洁出庭支持公诉，被告人彭登祥及其辩护人冯东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
息烽县人民检察院指控：2017年4月13日，被告人彭登祥在未取得《药品生产许可证》及药品生产批准文号的情况下，在贵州省息烽县流长镇街上组销售自己生产的“追风活络丸”，被息烽县市场监督管理局执法人员查获，执法人员当场扣押“追风活络丸”药品68包，“追风活络丸”标签61张，“追风活络丸”自封袋482个，“追风活络丸”宣传海报1张。经认定，被告人彭登祥生产、销售的“追风活络丸”系假药。
庭审中，公诉机关当庭出示并宣读了被收缴的假药、作案工具等物证、被告人彭登祥的身份户籍信息、到案情况说明、现场照片等书证、证人陈某等人的证言、鉴定意见、辨认现场、物证笔录及照片等证据材料，用以证实起诉所指控的犯罪事实。公诉机关认为被告人彭登祥的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任。
针对公诉机关的指控，被告人彭登祥对起诉书所指控的罪名、犯罪事实及提交的证据均无异议，其辩护人冯东以“被告人彭登祥系自动投案、初犯，且自愿认罪，其行为社会危害性较小，故请求对其从轻处罚。”为内容发表了辩护意见，向本院提供了清镇市站街镇太平村村委会出具的证明及离婚协议各1份。
经审理查明，2017年4月，被告人彭登祥将其购买的中西药虎丈、姜黄、强某等自行配制成药丸，取名为“追风活络丹”，并印制标示主治范围及用法用量等内容的包装袋及宣传画报，将药丸独立分装后进行售卖。2017年4月13日，被告人彭登祥在息烽县流长镇街上兴顺餐馆门前设摊销售自己生产的“追风活络丹”时被息烽县市场监督管理局行政执法人员查获。案发后息烽县公安局民警从被告人彭登祥处查获“追风活络丹”68袋、标签61张、自封袋482个、宣传海报1张。经息烽县市场监督管理局和贵阳市食品药品监督管理局认定，被告人彭登祥生产、销售的“追风活络丹”标示了药品成分、主治范围、用法等内容，应认定为药品，但未标示产品批准文号、生产企业，也不能提供注册批准文件，应按假药论处。
上述事实有公诉机关当庭出示、宣读的以下证据证实：
（一）物证
1.扣押决定书、扣押清单，证实案发后公安机关已将被告人彭登祥生产、销售的“追风活络丸”药品68包、“追风活络丸”标签61张、“追风活络丸”自封袋482个、“追风活络丸”宣传海报1张予以扣押并随案移送；
（二）书证
2.被告人彭登祥的身份户籍信息、前科查询情况说明，证实其在犯罪时已成年，具有完全刑事责任能力，且无违法犯罪记录；
3.立案决定书、案件移送书，证实本案于2017年4月13日由息烽县市场监督管理局移送至息烽县公安局，息烽县公安局于当日决定立案侦查；
4.到案情况说明，证实被告人彭登祥于2017年4月13日经息烽县公安局传唤到案；
5.息烽县市场监督管理局拍摄的现场照片5张，证实被告人彭登祥2017年4月13日在息烽县流长镇街上设摊销售“追风活络丸”的事实；
（三）证人证言
6.证人陈某的证词，证实被告人彭登祥一个月前在其店里制作了800-900张“追风活络丸”标签；
7.证人彭某、刘某、李某某琴的证词，证实被告人彭登祥分别在其店中购买了药品强某、双氯芬酸钠肠溶片、虎丈、姜黄等西药及中药材；
8.证人王某、黄某、李某某徽的证词，证实2017年4月13日10时许，一个30多岁的男子在兴顺餐馆门面前摆摊卖假药，有很多老年人围观，其中有两个老年人买了那个假药，大概卖了一个小时左右就被息烽县市场监督管理局的工作人员给查获了；
（四）被告人供述
9.被告人彭登祥的供述，证实其将自己从药店买来的两种中药虎丈、姜黄和两种西药双氯弥痛片、强某混合制成“追风活络丸”药丸，又设计了自封袋和海报，并将药丸分装成小袋后拿到息烽县流长镇街上兴顺餐馆门面前以每包15-20元的价格销售，其向群众宣传说“追风活络丸”能治疗风湿、类风湿性关节炎、肩周病、颈椎病、骨质增生、坐骨神经、腰椎间盘突出等疾病，其实是夸大了药效，实际上只能缓解疼痛，2017年4月13日拿到息烽县流长镇街上组兴顺餐馆门面前销售时被查到了，其售卖的“追风活络丸”没有任何批准文号；
（五）鉴定意见
10.息烽县市场监督管理局出具的涉案产品的定性结论、贵阳市食品药品监督管理局关于特效风湿药（追风活络丸）产品的真伪认定意见，证实被告人彭登祥销售的“追风活络丸”无产品批准文号、生产企业等标识，也无注册批准文件，应按假药论处；
（六）勘验、检查、辨认笔录
11.辨认现场、作案工具笔录及照片，证实侦查机关已带领被告人彭登祥对其销售的“追风活络丸”的地点以及购买购买生产假药原材料的场所等进行了辨认；
12.辨认犯罪嫌疑人笔录及照片，证实证人王某、黄某、李某分别辨认出在兴顺餐馆门面前摆地摊销售“追风活络丸”的男子为被告人彭登祥，证人陈某、李某某分别辨认出制作“追风活络丸”标签、购买药品强某、双氯芬酸钠肠溶片、虎丈、姜黄等药材的男子为被告人彭登祥。
关于被告人彭登祥的辩护人冯东所提“被告人彭登祥系自动投案”的辩护意见，经查，被告人彭登祥在被行政执法人员现场查获后因涉嫌犯罪交由公安机关查处，再由公安机关传唤到案，故不应当认定为主动投案，对被告人彭登祥的辩护人冯东所提此部分辩护意见，本院不予采纳；其余所提罪轻辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
本院认为，药品是预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者主治功能、用法和用量的物质。作为一种特殊商品，药品的质量安全直接关系着人民群众的身体健康和生命安全，确保药品安全就是最大的民生。在药品流通领域，未取得合法资质，非法生产、经营药品的行为较为突出。保证药品安全，打击置他人生命健康于不顾、唯利是图的不法商贩，是对人民群众负责，也是国家未来发展的保障。被告人彭登祥违反药品管理法规，为追逐经济利益，未经批准而私自生产药品，并向不特定人群销售，其行为已构成生产、销售假药罪，论罪应予处罚。公诉机关指控其犯生产、销售假药罪的罪名成立。鉴于被告人彭登祥归案后能如实供述其犯罪事实，且系初犯，并自愿认罪认罚，可依法从轻处罚。公诉机关所提对被告人彭登祥在有期徒刑一年零六个月以下幅度内处罚的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》、第六条第一款、第十二条之规定，判决如下：
一、被告人彭登祥犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元（刑期从执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月13日起至2018年1月12日止，罚金限判决生效之日起30日内缴纳）；
二、查扣的“追风活络丹”68袋、标签61张、自封袋482个、宣传海报1张依法没收，予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘海英
人民陪审员 季 林
人民陪审员 汪海杰
二〇一七年十月三十一日
法官 助理 柳红强
书 记 员 罗朝娟
本判决所适用的法律依据
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条第一款以生产、销售假药、劣药为目的，实施下列行为之一的，应当认定为刑法第一百四十一条、一百四十二条规定的“生产”：（一）合成、精制、提取、储存、加工炮制药品原料的行为；（二）将药品原料、辅料、包装材料制成成品过程中，进行配料、混合、制剂、储存、包装的行为；（三）印制包装材料、标签、说明书的行为。
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额2倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合并判处的罚金应当在生产、销售金额的2倍以上。