江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣08民终956号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司新干支公司。住所地：新干县金川镇金川南大道**号。统一社会信用代码：913608247419845618。负责人：郭建春，该公司经理。委托诉讼代理人：王信，该公司职员。被上诉人（原审原告）：郭林根，男，汉族，1952年7月8日生，住江西省新干县。被上诉人（原审被告）：祝友平，男，汉族，1974年1月20日生，住江西省新干县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司新干支公司（以下简称太平洋财保新干支公司）因与被上诉人郭林根、祝友平机动车交通事故责任纠纷一案，不服新干县人民法院（2017）赣0824民初1830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财保新干支公司上诉请求：请求撤销（2017）赣0824民初1830号民事判决；依法核减上诉人赔偿款40000元。事实与理由:一、1、原判决认定被上诉人郭林根的误工费、护理费等损失缺乏事实和法律依据。郭林根身份为农民，事发时已超过法定退休年龄，应当视为丧失劳动能力，同时也没有劳动合同、工资收入的银行交易明细等证明其存在误工损失，原审判决支持误工费于法无据，应予纠正。一审判决郭林根护理费标准过高，郭林根的护理人员均为农村居民，其护理费标准最高能适用上一年度城镇私营单位服务业就业人员平均工资31010元/年或者参照上一年度私营单位农、林、牧、渔行业误工费标准（不存在误工损失的不能计算）计算。二、原审判决上诉人对于超出交强险限额部分承担60%的赔偿责任无法律依据。《机动车第三者责任保险条款》第十六条规定，保险机动车一方负同等事故责任的，保险人按50%事故责任比例计算赔偿。原审法院依照《江西省实施办法》第六十七条规定判决被上诉人祝友平承担60%保险赔偿责任于法有据，但是原审判决上诉人承担60%保险责任明显违反保险合同约定，应予改判。郭林根辨称：其年龄虽已超过60岁，但事故发生前一直在新干县麦斜镇卖牛肉，一审法院按照100.62元/天的标准计算误工费不但没有过高，反而偏低；郭林根在住院期间，是由在广东经商的女儿轮流护理，一审按照农、林、牧、渔的标准计算误工费偏低；一审法院根据《江西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十七条的规定，判决太平洋财保新干支公司承担60%的责任并无不当，请求依法驳回上诉人的上诉请求。祝友平辨称：请求维持一审判决。郭林根向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令祝友平赔偿郭林根医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金等各项损失合计106205.58元（扣除已支付的23000元）；太平洋财保新干支公司在交强险和商业第三者责任险的限额内承担赔偿责任；2、诉讼费由祝友平、太平洋财保新干支公司承担。一审认定事实如下：2015年11月11日11时55分许，祝友平驾驶赣Ｄ×××××号小车沿S221号省道从新干县麦斜镇新街上村往麦斜镇方向行驶（由东往西），行至麦斜镇村头村至口前村路段时，与正在此地掉头转弯的郭林根骑行的三轮电动车相撞，造成郭林根受伤、两车受损的道路交通事故。2015年11月20日，新干县交警大队对本起交通事故作出了公交认字[2017]第036号《道路交通事故认定书》，认定祝友平驾车时未确保安全车速行驶，郭林根在驾驶电动车转弯掉头时妨碍正常行驶的其他车辆通行，祝友平与郭林根负事故的同等责任。郭林根受伤后，被送往新干县人民医院住院治疗，诊断为：1、左胫腓骨开放性粉碎性骨折；2、头面部颇皮肤挫裂伤；3、全身多处软组织损伤。郭林根在新干县人民医院住院治疗至2016年2月24日出院，共住院105天，花费医疗费用合计为54614.54元（含门诊检查费用在内）。经交警部门委托，新干诚正司法鉴定中心对郭林根的伤情进行了鉴定，并于2017年11月15日作出了司法鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人郭林根的损伤属十级伤残；2、误工时间330天、护理时间110天（一人）、营养时间110天；3、后续治疗费人民币7000元。郭林根为此支付了鉴定费1900元。事故发生后，祝友平先行向郭林根垫付了医疗费23000元。诉讼中，祝友平表示自愿承担郭林根医疗费当中超过基本医疗保险同类医疗费用标准的医疗费2380元。郭林根为农村居民，多年与他人合伙在新干县麦斜镇农贸市场租赁摊位从事卖牛肉工作。赣Ｄ×××××号小车的车主为祝友平，该车的检验有效期至2019年1月。事故发生时祝友平所持有机动车驾驶证的准驾车型为C1，有效期限自2014年12月5日起至2020年12月5日。2015年1月5日，祝友平为赣Ｄ×××××号小车在太平洋财保新干支公司处投保了一份交强险和一份商业第三者责任保险（保险金额为50万元，附加不计免赔率），保险期间均自2015年1月7日起至2016年1月6日止。经核定，郭林根因本次交通事故所造成的合法损失为：医疗费（含后续治疗费7000元在内）54614.54元、误工费33204.6元[100.62元/日×330日]、护理费11068.2元[100.62元/日×110日]、住院伙食补助费2100元[20元/日×105日]、营养费2200元[20元/日×110日]、残疾赔偿金18207元[12138元/年×15年×10%]、精神损害抚慰金1500元、交通费626.5元、电动车损失酌定为2000元，合计125520.84元。一审法院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。郭林根因交通事故受到人身伤害，有权要求相关责任方承担赔偿责任。郭林根驾驶电动车过程中，违反交通法规转弯掉头时妨碍正常行驶的其他车辆通行。祝友平在驾驶机动车过程中，未确保安全车速。其二人的行为导致交通事故的发生，故郭林根与祝友平均应承担相应的事故责任。交警部门的事故认定，事实清楚、证据充分、责任认定恰当，予以采纳，并作为认定本案事故的依据。《江西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十七条规定：“非机动车驾驶人、行人一方负同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任”。故本案当中祝友平应承担的赔偿责任为百分之六十。太平洋财保新干支公司为肇事车辆赣Ｄ×××××号车交强险及商业第三者责任险的保险人，且事故发生在保险期间内，故对于郭林根因交通事故所导致的合法损失，其应在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分根据商业第三者责任险保险合同的约定予以赔偿。在事故发生时，郭林根虽年满六十周岁，但其一直从事劳动生产和经营，具有劳动能力，事故的发生明显导致其收入的减少，故应计算误工费。其误工费的标准应按上一年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资标准予以计算。郭林根主张的残疾赔偿金，因其定残之日已年满六十五周岁，故赔偿年限应为十五年。庭审中，祝友平与太平洋财保新干支公司就郭林根医疗费中超过基本医疗保险同类医疗费用标准的部分达成一致，不违反相关法律规定，予以支持。祝友平主张先行赔偿了26900元，但未能提供证据予以证实，故以郭林根认可的数额（即23000元），作为其已赔偿的数额。根据郭林根受伤致残的情况及其在事故当中的过错程度，并结合当地的实际生活水平，酌定郭林根的精神损害抚慰金为1500元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《江西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十七条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司新干支公司应在交强险和第三者责任保险责任限额内赔偿郭林根因交通事故所造成的损失102075.02元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司新干支公司应在交强险责任限额内赔偿郭林根精神损害抚慰金1500元；三、祝友平应赔偿郭林根医疗费中超过基本医疗保险同类医疗费用标准的2380元。因其已赔偿23000元，故郭林根应在保险赔偿款中返还祝友平20620元；四、郭林根其他诉讼请求，不予支持。二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据诉辩各方的意见，本案二审的争议焦点为：一、一审法院以2016年度江西省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资100.62元/天为标准，计算郭林根的误工费是否合理。二、一审法院依据2016年度江西省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资100.62元/天，计算郭林根的护理费是否恰当；三、一审法院判决祝友平承担本次事故60%的责任是否合理。关于一审法院依据2016年度江西省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资100.62元/天计算郭林根误工费是否合理的问题。事故发生时郭林根虽已超过60周岁，但是经郭林根的合伙人证实，其在发生事故前一直在圩镇经营牛肉买卖，仍具有劳动能力。一审法院以农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资100.62元/天为标准，计算郭林根的误工费并无不当。关于一审依据2016年度江西省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资100.62元/天，核算郭林根的护理费是否恰当的问题。太平洋财保新干支公司未举证证明护理人员收入情况，郭林根受伤期间是由女儿从事护理工作，一审法院参照农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资标准100.62元/天，核算护理费并无不当。太平洋财保新干支公司主张参照上一年度城镇私营单位服务业就业人员年平均工资或者上一年度私营单位农、林、牧、渔行业标准计算护理费的上诉理由缺乏事实和法律依据。关于一审判决祝友平、太平洋财保新干支公司承担本次事故60%的责任是否合理的问题，一审法院依据《江西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十七条规定：“非机动车驾驶人、行人一方负同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任”，判决太平洋财保新干支公司承担事故60%的责任并无不当。祝友平所驾驶的车辆在太平洋财保新干支公司投保交强险及商业第三者责任险，本次事故发生在保险期间内，太平洋财保新干支公司应对郭林根因交通事故所造成的损失予以赔偿。综上所述，太平洋财保新干支公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司新干支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 昶审判员 龙小毛审判员 王东平二〇一八年六月十二日书记员 刘 静