河北省兴隆县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀0822民初1141号
原告：承德集荣房地产开发有限公司。
住所地：兴隆县兴隆镇莽源路西，统一社会信用代码：×××。
法定代表人：董月立，经理，身份证号：×××。
委托诉讼代理人：赵彦伟，河北瑞峰律师事务所律师，电话：138XX****XX。
被告：许书仿，住河北省承德市兴隆县，电话：134XX****XX。
委托诉讼代理人：ＸＸＸ（被告许书仿之夫），住河北省承德市兴隆县，电话：134XX****XX。
原告承德集荣房地产开发有限公司（以下简称承德集荣公司）与被告许书仿买卖合同纠纷一案，本院于2017年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告承德集荣公司的委托诉讼代理人赵彦伟，被告许书仿及其委托诉讼代理人ＸＸＸ到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告承德集荣公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告2015年9月22日签订的协议书；2.解除原告与被告2015年9月23日签订的商品房买卖合同，原告返还给被告已付购房款10,000.00元；3.被告负担诉讼费。事实和理由：2015年9月22日原告与被告签订协议书，规定：被告购买原告集荣丽景小区10-2-901商品房一套，总房款538,860.00元，自签订本协议日起24月内，付清首付款168,860.00元，即2015年9月23日交10,000.00元，2016年10月1日交50,000.00元，2017年10月1日前全部付清。被告所交首付款不计算利息，除约定首付款部分之外，全部办理按揭手续。因被告原因，银行不予办理按揭贷款的，当然地解除房屋买卖合同等条款。原告与被告2015年9月23日签订商品房买卖合同，主要内容：被告购买原告出售的集荣丽景小区10号楼2单元901号房屋，房屋总价款538,860.00元，贷款方式付款：被告应当于2015年9月23日前支付首期房价款168,860.00元，余款370,000.00元申请贷款支付。2015年9月23日被告给付首付款10,000.00元，其余款项至今未付。被告既未按约定付清首付房款，因被告原因也不能办理按揭贷款支付房款。由于被告的违约行为致使不能实现合同目的，应当依法解除合同。
被告许书仿辩称，我与原告签订的协议书和商品房买卖合同合法有效。我已付首付款10,000.00元。在银行不给办理按揭贷款时我能付全款。我在之前表明想交全款时，原告不收房款并让我等着，我有人证证明。原告想要解除买卖合同但一直没有给过我通知，不符合解除买卖合同的法律规定，不同意解除商品房买卖合同及协议书。
本院根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：原告承德集荣公司开发集荣丽景小区，2015年8月20日，原告承德集荣公司在兴隆县住房和城乡规划建设局领取《商品房预售许可证》。2015年9月22日，原告与被告签订协议书，规定：原告为甲方，被告为乙方，乙方购买甲方集荣丽景小区10-2-901商品房一套，总房款538,860.00元，首付款30%即168,860.00元，自签订本协议日起24月内付清首付款，分别于2015年9月23日交10,000.00元，2016年10月1日交50,000.00元，2017年10月1日前全部付清。乙方所交首付款不计算利息，对于总房款，除约定首付款部分之外，全部办理按揭手续。因乙方原因，银行不予办理按揭贷款的，当然地解除房屋买卖合同等条款。2015年9月23日原告与被告签订商品房买卖合同（预售），原告为出卖人，被告为买受人，商品房为集荣丽景小区10-2-901商品房，建筑面积123.71平方米。每平方米4355.83元，总价款538,860.00元。第七条，付款方式及期限。贷款方式付款为商业贷款，买受人应当于2015年9月23日前支付首期房价款168,860.00元，占全部房价款的30%。余款370,000.00元向＿＿＿＿（贷款机构）申请贷款支付。第八条，逾期付款责任。除不可抗力外，买受人未按照约定时间付款的，双方同意按照下列第1种方式处理：1，按照逾期时间，分别处理。（1）逾期在30日之内，买受人按日计算向出卖人支付逾期应付款万分之一的违约金。（2）逾期超过30日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，应当书面通知买受人。买受人应当自解除合同通知送达之日起15日内按照累计应付款的2%向出卖人支付违约金。同时，出卖人退还买受人已付全部房款。出卖人不解除合同的，买受人按日计算向出卖人支付逾期应付款万分之一的违约金。第十一条，交付时间和手续。（一）出卖人应当在2017年10月1日前向买受人交付该商品房。被告2015年9月23日向原告交付首付款10,000.00元，原告以被告未办理按揭贷款手续，2016年10月1日未付首付款50,000.00元，已经构成违约、不能实现合同目的为由，要求解除与被告签定的协议及商品房买卖合同，诉至法院。
本院认为，原告与被告2015年9月22日签定的协议书及2015年9月23日签定的商品房买卖合同属于商品房预售合同。在签定协议书及合同时属于原、被告的真实意思表示，且协商一致，符合法律规定，应当认定协议及合同合法有效，原、被告均应当按照协议及合同约定享有权利并履行义务。被告交付首付款为分期付款，在被告不能按期付清全部首付款时，才构成根本违约。原告与被告约定了除首付款外，其余房款办理按揭贷款，但未约定办理按揭贷款的具体时间，在银行不予办理按揭贷款时，被告表示交付房价全款，并不损害原告的合法利益。原告与被告约定房屋交付时间为2017年10月1日，在此时间前被告给付原告首付款及其余房款并不损害原告合法利益。被告2016年10月1日未交首付款50,000.00元，原告未向被告送达解除合同的书面催告，不符合法律规定解除合同的法定条件；且此50,000.00元不是合同的主要债务，故原告主张解除协议书及商品房买卖合同证据不足、理由不成立，本院不予支持。因原、被告双方签定的协议书及商品房买卖合同未依法解除，原告主张返还给被告已付购房款10,000.00元，本院不予支持。
综上所述，原、被告双方签定的协议书及商品房买卖合同实质为商品房买卖预售合同，原、被告双方约定原告在2017年10月1日前交付商品房，此时被告能够付清首付款及其余的全部购房款，并不损害原告的合法权益。原告无证据证明被告根本违约、不履行主要债务、不能实现合同目的。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，判决如下：
驳回原告承德集荣房地产开发有限公司的诉讼请求。
案件受理费100.00元，减半收取50.00元，由原告承德集荣房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。
审判员 师庚卯
二〇一七年六月五日
书记员 赵天阳
附页
一、判决的相关法律依据
1、《中华人民共和国合同法》
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
2、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第十五条根据《合同法》第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持。但当事人另有约定的除外。
法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭。
二、上诉期限及上诉费用
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费100.00元，上诉于承德市中级人民法院。逾期不交上诉状并不交上诉费的视为放弃权利，本判决生效。
（上诉费交费方式：将上诉费交付到中国建设银行股份有限公司承德市车站路支行户名为：河北省承德市中级人民法院；账户为：×××，到账查询电话为0314-217****，上诉人交款后将交款凭条复印件随上诉状一起交付本院）