山东省济南市历下区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）鲁0102行初23号
原告济南紫金玫瑰有限公司，住所地济南市平阴县。
法定代表人秦庆燕，董事长。
委托代理人任平，山东睿扬律师事务所律师。
被告济南市食品药品监督管理局，住所地济南市。
法定代表人靳磊，局长。
委托代理人张启垒，济南市食品药品监督管理局工作人员。
委托代理人韩清智，山东豪才律师事务所律师。
被告济南市人民政府，住所地济南市。
委托代理人张华林，济南市人民政府法制办公室工作人员。
委托代理人孙月，济南市人民政府法制办公室工作人员。
原告济南紫金玫瑰有限公司（以下简称紫金玫瑰公司）不服被告济南市食品药品监督管理局（以下简称济南市食药局）作出的《行政处罚决定书》〔（济）食药监食罚[2015]0825号〕及被告济南市人民政府作出的《行政复议决定书》（济政复决字[2015]272号），向本院提起行政诉讼。本院于2016年1月11日立案后，依法向被告济南市食药局、被告济南市人民政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，分别于2016年3月22日、6月28日公开开庭审理了本案。原告紫金玫瑰公司的委托代理人任平，被告济南市食药局的委托代理人张启垒、韩清智，被告济南市人民政府的委托代理人张华林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告济南市食药局于2015年8月28日对原告作出《行政处罚决定书》〔（济）食药监食罚[2015]0825号〕，主要内容为：本局决定对你单位给予以下行政处罚：没收查封的阿胶糕类食品550Kg（包括阿胶固元糕250Kg、阿胶糕300Kg），并处货值金额（477757元）0.5倍罚款238878.5元。同时，依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条规定，责令你公司改正违法行为。原告紫金玫瑰公司不服，向被告济南市人民政府申请行政复议，被告济南市人民政府于2015年11月6日作出《行政复议决定书》（济政复决字[2015]272号），主要内容为：根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，本机关决定如下：维持被申请人作出《行政处罚决定书》（济食药监食罚字[2015]0825号）的行政行为。
原告紫金玫瑰公司诉称，被告济南市食药局作出的《行政处罚决定书》〔（济）食药监食罚[2015]0825号〕和被告济南市人民政府作出的《行政复议决定书》（济政复决字[2015]272号）均是错误的，两决定不尊重客观事实，非法加重行政相对人的法定义务，并且错误地援引了法律条款，因此应予撤销；给原告造成的经济损失依法应当予以赔偿。具体理由如下：一、被告作出的上述处罚决定适用依据错误，对法律的理解有失偏颇，理应被撤销。被告断章取义理解相关法条，割裂了法律体系的完整性和系统性，加重了行政相对人的法定义务，处罚没有法定依据，导致错误处罚；被告混淆了食品安全标准和药品安全标准，加重了原告的相应义务，导致错误处罚。最后，山东省食品药品检验研究院并无检验牛皮源的合法资质，对其出具的检验报告不能作为行政处罚的依据。二、被告作出的上述处罚决定法律依据明显不当，适用法律有误，应当被撤销。原告的行为并未造成任何危害后果，应当不予行政处罚。被告对处罚的金额计算有误，应当予以撤销。三、被告采用选择性执法的策略，加重对原告的相应处罚，理应予以纠正。综上所述，被告对原告的处罚无法律依据，适用法律不当，严重损害了原告的合法权益，应当予以纠正，故向人民法院提起行政诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。原告的诉讼请求为：1、请求依法撤销两被告分别作出的《行政处罚决定书》〔（济）食药监食罚[2015]0825号〕和《行政复议决定书》（济政复决字[2015]272号）；2本案诉讼费由两被告承担。
原告紫金玫瑰公司向本院提交如下证据：1、2010年版药典关于阿胶的节选内容和2015年版药典关于阿胶的节选内容，证明2015年版药典已经将2012001号批件所采用的检测方法添加在阿胶鉴别一栏中，而2010年版药典关于阿胶的检测方法与2012001号批件的检测方法完全不同；根据2010年版药典阿胶检测方法，原告及石家庄华鹏药业有限公司均无法检测出牛皮源物质。
被告济南市食药局辩称，一、被告的行政行为事实认定清楚、证据确凿。根据举报，被告对原告进行了现场检查和调查。在对其生产场所进行现场检查时发现，生产车间正在生产阿胶糕，在原辅料库离地堆放有原料阿胶160箱（标示石家庄华鹏药业有限公司生产，批准文号：国药准字Z20053233，规格：20kg）,其中批号140404的数量35箱，批号140405的数量125箱。执法人员随机抽取上述两批次阿胶各600g送检，结果不符合规定，原告对该检验报告无异议，不申请复验，执法人员依法现场查封阿胶糕类产品550kg（包括阿胶固元糕250kg，阿胶糕300kg）。经查，原告分别于2015年1月30日、4月25日从石家庄华鹏药业有限公司购进批号140404的阿胶2500kg、批号140405的阿胶2500kg，购进价140元/kg。5月18日，以包装规格不符合规定为由将库存原料阿胶3000kg向石家庄华鹏药业有限公司退货，其中批号140404的阿胶500kg、批号140405的阿胶2500kg。截至2015年5月22日，原告已投料使用批号为140404阿胶累计2000kg，生产销售阿胶糕类产品8521.9kg，销售金额为448794元；现场查封的550kg阿胶糕类产品尚未销售，按照销售均价52.66元/kg计算，货值金额为28963元；使用不合格的原料阿胶生产阿胶糕产品的货值金额总计477757元。另据原告提供的成本核算，成本487554.30元,无利润。以上事实认定清楚、证据确凿。关于原告提出的“将半成品当做产品并以此来计算货值”，在2015年5月22日执法人员查封的现场，现场查封的阿胶糕产品是经过熬制、冷凝、成型工序，并经过内包装完成的产品，部分产品已经完成外包装，已经具备基本流通条件，对此，以重量计算产品货值，数值准确可靠，更不存在加重处罚的情形。二、被告行政行为对原告违法行为定性准确、处罚合法适当。（一）定性准确。根据《中华人民共和国食品安全法》第三章食品安全标准第二十五条规定，食品安全企业标准是生产食品的企业自己制定的，作为企业组织生产的依据，在企业内部适用的食品安全标准，上述企业标准属于食品安全标准。原告提供的阿胶糕、阿胶固元膏企业标准的第3.1.1条，均要求原料阿胶“应符合《中华人民共和国药典》2010年版的有关规定”。据此，对其采购的原料阿胶按照国家局药品补充检验方法检出不符合规定，即为不符合食品安全标准。此外，山东省食品药品检验研究院具备检验牛皮源的合法资质，其依据药品补充检验方法和检验项目批准件(编号2012001)出具的检验报告合法有效，且原告对检验报告无异议，未申请复验。因此，认定原告具有采购、使用不符合食品安全标准的食品原料的行为，定性准确、于法有据。（二）法律适用准确。原告采购、使用不符合食品安全标准的食品原料的行为，违反了《食品安全法》第三十六条第一款的规定。首先，原告并未完全履行进货查验义务，其进货验收的产品批件（250g/盒）与实际产品规格（20kg/箱）不符。其次，该条款规定“不得采购或者使用不符合食品安全标准的食品原料、食品添加剂、食品相关产品”并无任何前置条件，不管以何种方式获得的食品原料，只要不符合食品安全标准，都不能在生产过程中使用。原告认为“食品生产者履行了索证索票的义务后，即使采购或者使用了不符合食品安全标准的食品原料、食品添加剂、食品相关产品，也不违反该条款应免于处罚”的观点不能成立，其主张没有法律法规依据。对原告的违法行为，以违反《食品安全法》第三十六条第一款，依据该法第八十六条第(三)项进行处罚，适用法律准确。（三）自由裁量适当。被告依据《行政处罚法》、《山东省食品药品监督行政处罚裁量权适用规则》规定的相关处罚原则和具体情形，充分考虑了原告违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度，因其具备“有立功表现”、“违法所得较少”等法定的从轻、减轻处罚情形，作出了减轻处罚决定，处罚裁量科学适当。同时，原告违法生产的食品货值金额较大，未完全履行进货查验义务等情形，也无证据证明其采取了相关补救措施等，其违法行为显然不属于《行政处罚法》、《山东省食品药品监督行政处罚裁量权适用规则》中规定的“违法行为轻微并及时纠正”、“情节轻微”，不适用相关“免予处罚”的条款。此外，对该案食品安全违法行为的查处是被告的法定职权，不以投诉举报为前提条件，也不局限于投诉举报的问题，更不存在原告所谓的“选择性执法”问题。三、被告行政行为程序合法。被告于2015年5月28日对原告进行立案调查，相关执法行为均由两名以上执法人员实施，亮证执法并告知原告申请回避、陈述申辩、申请复检等权利；经合议及审核程序后，于8月25日制作并送达《行政处罚事先告知书》((济)食药监食罚告〔2015〕0825号)、《听证告知书》((济)食药监食听告〔2015〕0825号)，原告放弃陈述申辩和听证权利。8月28日制作并送达了《行政处罚决定书》〔（济）食药监食罚[2015]0825号〕。其间，6月26日至8月6日对涉案产品进行检验，依法不计入期间。本案严格遵守法定时限及程序步骤，程序合法。四、济南市人民政府复议程序合法，决定正确。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告市食药局于法定举证期限内向本院提交了以下证据：1、2015年5月7日现场检查笔录(20150507)；2、药品抽样记录及凭证2份；3、现场检查笔录（20150522）；4、涉案物品照片；5、查封决定书（查封物品清单、送达回执）；6、现场检查笔录（20150626）；7、产品样品采样记录；证据1-7证明原告违法行为；8、检验委托书4份；9、检验报告2份（WY201502776、WY201502778）；10、检验报告送达回执；11、不复验情况说明，证明原告认可检验报告；证据8-11证明原料阿胶经检验不符合规定；12、原辅料进货查验记录；13、成品检验报告单；14、原料购进发票；证据12-14证明原料购进相关情况；15、退货说明；16、退货明细；证据15-16证明原料阿胶退货情况；17、关于协查阿胶的函；18、关于协查阿胶的函的复函及附件；19、关于不合格药品的核查函；20、关于不合格药品的核查函的复函及附件；证据17-20证明协查及原料阿胶退货情况；21、生产销售汇总表；22、阿胶糕类产品成本核算表；23、阿胶投料生产销售情况说明；证据17-23证明货值金额、违法所得计算；24现场查封的涉案产品照片，证明被查封产品已经过内包装完成，部分产品已经完成外包装，具备基本流通条件；25、济南紫金玫瑰有限公司企业标准（阿胶固元糕）；26、济南紫金玫瑰有限公司企业标准（阿胶糕）；证据25-26证明使用的原料阿胶应当符合《药典》相关规定；27、情况说明，证明阿胶生产企业对检验结果无异议，不申请复检；28、药品再注册批件（2010R003303），证明被答复人购进的阿胶规格与经批准的阿胶规格不符，其未完全履行进货查验义务；29、立案审批表；30、处罚事先告知书；31、听证告知书；32、送达回执；33、陈述申辩笔录；34、检验告知书；35、行政处罚决定书及送达回执；36、没收物品凭证、清单；37、山东省非税收入通用票据；38、药品检验补充检验方法和检验项目批准件；39、济南紫金玫瑰有限公司相关资质证明；40、石家庄华鹏药业有限公司资质证明文件；41、平阴食药局关于济南紫金玫瑰有限公司有关情况的证明；42、原告提供的关于不合格阿胶原料的举报，证明原告有立功表现；43、询问调查笔录、货值金额认定表；44、案件来源登记表；45、关于紫金玫瑰公司涉嫌违法问题的举报；46、检验报告（JSJ[2015]W0863号）。
被告济南市食药局于法定举证期限内向本院提交了以下依据：1、《食品药品行政处罚程序规定》第6条、第7条、第17条、第18条、第27条、第28条、第30、条、第36条、第37条、第40条；2、《行政处罚法》第15条、第20条、第23条；3、《食品安全法》第5条、第36条第1款、第86条第（3）项、第77条、第25条；4、《山东省食品药品监督行政处罚裁量权适用规则》第8条；5、《山东省行政程序规定》第93条、94条。
被告济南市人民政府辩称，2015年9月16日，原告以被告济南市食药局为被申请人向被告提出行政复议，9月21日，被告作出《行政复议受理通知书》，9月28日作出《提出行政复议答复通知书》，2015年10月8日，济南市食药局提交书面答复和其他相关证据材料。10月20日，被告作出听证通知，并于10月26日下午组织召开听证会。2015年11月6日，被告作出《行政复议决定书》（济政复决字[2015]272号），并依法送达。综上，被告作出的行政复议决定书程序符合法律规定。
被告济南市人民政府于法定举证期限内向本院提交了以下证据：1、行政复议申请书，证明原告向被告提出行政复议申请；2、济政复办受字[2015]272号行政复议申请受理通知书，证明被告依法受理原告申请；3、济政复办答字[2015]272号提出行政复议答复通知书，证明被告向被告济南市食药局发送该答复通知；4、行政复议答复书，证明被告济南市食药局在法律规定期限内向复议机关提交书面答复及相关证据材料；5、济政复听字[2015]272号行政复议听证通知书，证明被告就该案件向原告发放听证通知；6、济政复决字[2015]第272号《行政复议决定书》，证明被告在法律规定期限内依法作出决定书；7、送达回证，证明被告依法向双方当事人发送相关法律文书；以上证据证明被告作出的行政复议决定书程序合法。
经庭审质证，本院对当事人提交的证据认证如下：对于被告济南市食药局提交的1-46号证据，原告紫金玫瑰公司对1号证据的真实性无异议，对合法性提出异议，认为被告存在选择性执法；对2-3号证据的真实性无异议；对4号证据涉案物品真实性无异议，认为原告已经履行了相应的查验义务；对5-8号证据的真实性无异议，认为检验依据为中国药典2010年版一部，而并非2012001批件；对9-11号证据的真实性无异议，对检验报告所依据的检验方法持有异议，认为原告阿胶糕企业标准不包括2012001号批件，所以检验依据错误，结果不应被采纳；对12-20号证据的真实性无异议；对21-24号证据的真实性无异议，对计算货值的方法有异议，被告将尚不能出厂的在产品认定为最终的产品不符合货值的计算依据，且在产品尚不具备上市流通的条件，属于生产过程的一个环节，并非最终商品，不能以此计算货值；对25-26号证据的真实性无异议，认为该证据可以证明原告企业标准中，生产规范引用性文件仅指2010年药典不包括该药典之后所有的修改单或者修订版，即不包括本案涉及到的2012001号批件及2015年版药典，因此被告对原告采购原材料检验依据错误，导致错误处罚；对27-38号证据真实性无异议；对39-42号证据的真实性无异议；对43号证据有异议，认为被告对于货值的认定缺乏法律依据，且将半成品也作为完整的商品计算到货值中因此本案货值计算错误；对44-46号证据的真实性无异议，认为可以证明原告的最终的产品是符合食品安全标准的，没有产生任何社会危害后果的可能，不具有危害性，没有危害后果，不应进行行政处罚。被告济南市人民政府对被告济南市食药局提交的上述证据均无异议。本院认为，被告济南市食药局提交的1-46号证据来源合法，客观真实，与本案有关联，足以证明被告济南市食药局作出行政处罚的程序合法、事实清楚，本院予以采信。
对于被告济南市人民政府提交的1-7号证据，原告紫金玫瑰公司对1-7号证据的真实性无异议，但对复议结果有异议，认为被告济南市人民政府应依法纠正被告济南市食药局的行政处罚行为。被告济南市食药局对被告济南市人民政府的上述证据均无异议。本院认为，被告济南市人民政府提交的1-7号证据来源合法，客观真实，与本案有关联，可以证明被告济南市人民政府作出行政复议决定的程序合法、事实清楚、适用法律正确，本院予以采信。
对于原告紫金玫瑰公司提交的1号证据，被告济南市食药局认为2012001号批件的执行标准就是2010版药典，其内容是在执行2010版药典的基础上补充了一个检验方法和检验项目，效力上是2010版药典的一部分，在2015年版药典上把2012001号批件内容增加到新药典中是法律修订应有之意，原告对此两份药典的举证并无实际意义。被告济南市人民政府的质证意见与被告济南市食药局相同。本院认为，原告紫金玫瑰公司提交的证据为2010版药典和2015版药典中关于阿胶的节选，对其真实性本院予以认可。
经审理查明，2015年4月30日，案外人向被告济南市食药局举报原告紫金玫瑰公司生产的阿胶糕存在违法问题。2015年5月7日，被告济南市食药局的两名执法人员对原告紫金玫瑰公司进行现场检查，发现生产车间正在生产阿胶糕，在原辅料库离地堆放有原料阿胶160箱（标示石家庄华鹏药业有限公司生产，批准文号：国药准字Z20053233，规格：20Kg）,其中批号140404的数量35箱，批号140405的数量125箱。被告济南市食药局的执法人员随机抽取上述两批次阿胶各600g送检，并制作现场检查笔录。2015年5月20日，山东省食品药品检验研究院作出检验报告（编号：YW201502776、YW201502778），检验报告显示批号140404、批号140405的阿胶的牛皮源成分不符合《国家食药局药品检验补充检验方法和检验项目批准件2012001》的规定。2015年5月22日，被告济南市食药局对原告紫金玫瑰公司进行现场检查，对正在生产的阿胶糕类产品（阿胶固元糕250Kg，阿胶糕300Kg）予以现场查封，并当场送达上述检验报告及查封决定书（济食药监食查扣[2015]0522号）和查封物品单，原告紫金玫瑰公司对上述检验报告的结论无异议。
2015年5月28日，被告济南市食药局以原告紫金玫瑰公司涉嫌采购使用不符合食品安全标准的原料为由予以立案调查。2015年6月11日，被告济南市食药局的执法人员对原告紫金玫瑰公司进行调查并分别制作了《询问调查笔录》。2015年6月26日，被告济南市食药局的执法人员对在原告紫金玫瑰公司查封的阿胶糕产品进行抽样，并于2015年8月6日收到检验报告（编号：JSJ[2015]W0863号），检验结论显示抽检产品符合标准要求。2015年8月25日，被告济南市食药局作出《行政处罚事先告知书》和《听证告知书》，告知原告紫金玫瑰公司有权进行陈述和申辩以及要求举行听证的权利，并于同日向原告紫金玫瑰公司送达。原告紫金玫瑰公司在被告济南市食药局陈述申辩笔录上明确表示放弃陈述申辩听证。2015年8月28日，被告济南市食药局对原告紫金玫瑰公司作出《行政处罚决定书》〔（济）食药监食罚[2015]0825号〕，主要内容为：“本局决定对你单位给予以下行政处罚：没收查封的阿胶糕类食品550Kg（包括阿胶固元糕250Kg、阿胶糕300Kg），并处货值金额（477757元）0.5倍罚款238878.5元。同时，依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条规定，责令你公司改正违法行为”。被告济南市食药局于同日向原告紫金玫瑰公司送达该行政处罚决定书。
原告紫金玫瑰公司对《行政处罚决定书》〔（济）食药监食罚[2015]0825号〕不服，于2015年9月16日向被告济南市人民政府提起行政复议申请。2015年9月21日，被告济南市人民政府受理后，向原告紫金玫瑰公司作出《行政复议申请受理通知书》（济政复办受字[2015]272号），并于同日向被告济南市食药局作出《提出行政复议答复通知书》（济政复办答字[2015]272号），要求被告济南市食药局对行政复议申请提出书面答复，并提交作出被复议行为的证据、依据和其他有关材料。2015年10月8日，被告济南市食药局向被告济南市人民政府提交《行政复议答复书》和相关证据材料。因案情复杂，被告济南市人民政府于2015年10月20日作出《行政复议听证通知书》，并于2015年10月26日举行公开听证。2015年11月6日，被告济南市人民政府作出《行政复议决定书》（济政复决字[2015]272号），决定维持被告济南市食药局作出《行政处罚决定书》〔（济）食药监食罚[2015]0825号〕的行政行为。2015年11月10日，被告济南市人民政府以EMS特快专递的方式向原告紫金玫瑰公司和被告济南市食药局邮寄送达了《行政复议决定书》，邮件查询回单显示均已签收。
另查明，原告紫金玫瑰公司的经营范围包括生产阿胶糕类食品，在其制定并经山东省卫计委备案的企业标准中明确标明，生产阿胶固元糕、阿胶糕的原料阿胶均应符合《中华人民共和国药典》2010年版的有关规定。2015年1月30日、2015年4月25日，原告紫金玫瑰公司先后从石家庄华鹏药业有限公司购进批号140404的阿胶2500Kg、批号140405的阿胶2500Kg，上述阿胶（批准文号：国药准字Z20053233）的购进单价均为140元/Kg。2015年5月18日，原告紫金玫瑰公司以产品规格与注册批文不符为由将库存原料阿胶3000Kg向石家庄华鹏药业有限公司退货，其中批号140404的阿胶500Kg、批号140405的阿胶2500Kg。被告济南市食药局分别于2015年5月12日、2015年5月25日向石家庄市食药局发函协助调查，经石家庄市食药局调查核实上述退货情况属实。截至2015年5月22日，原告紫金玫瑰公司已投料使用批号为140404的原料阿胶累计2000Kg，共计生产了36批次阿胶糕类产品，合计总量8521.9Kg，除现场查封的550Kg阿胶糕产品外，其他货值金额为448794元。现场查封的550Kg阿胶糕类产品按照销售均价52.66元/Kg计算，货值金额为28963元。原告紫金玫瑰公司使用上述阿胶生产阿胶糕产品的货值金额总计448794+28963=477757元。另据原告紫金玫瑰公司提供的成本核算，成本为487554.3元，此外，原告紫金玫瑰公司在被告济南市食药局调查取证过程中，主动交代积极配合，有举报他人食品违法的立功表现，此次违法未获得利润，无违法所得。
本院认为，首先，关于被告济南市食药局作出《行政处罚决定书》的合法性问题。《中华人民共和国食品安全法》（2009年2月28日十一届全国人大常委会第七次会议通过）第五条第二款规定：“县级以上地方人民政府依照本法和国务院的规定确定本级卫生行政、农业行政、质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门的食品安全监督管理职责。有关部门在各自职责范围内负责本行政区域的食品安全监督管理工作。”《食品药品行政处罚程序规定》第六条规定：“行政处罚由违法行为发生地的食品药品监督管理部门管辖”，第七条规定：“县（区）、市（地、州）食品药品监督管理部门依职权管辖本行政区域内的食品药品行政处罚案件。……”。从上述法律法规可以看出，被告济南市食药局作为济南市行政区域内的食品药品监督管理部门，负责本区域的的食品安全监督管理工作，对案外人举报原告紫金玫瑰公司生产的阿胶糕存在违法问题的行为有作出行政处罚的法定权限。本案中，被告济南市食药局根据案外人的举报进而查处原告紫金玫瑰公司的违法行为，不存在原告所称的选择性执法的问题。
《食品药品行政处罚程序规定》第十七条规定：“食品药品监督管理部门应当对下列事项及时调查处理：（一）在监督检查及抽验中发现案件线索的；（二）公民、法人或者其他组织投诉、举报的；（三）上级机关交办或者下级机关报请查处的；（四）有关部门移送或者经由其他方式、途径披露的。符合立案条件的，应当在7个工作日内立案”，第十八条第二款规定：“符合立案条件的，应当报分管负责人批准立案，并确定2名以上执法人员为案件承办人”，第二十七条第一款规定：“食品药品监督管理部门在案件调查时，经分管负责人批准可以依法采取查封、扣押等行政强制措施，执法人员应当向当事人出具查封、扣押决定书”，第二十八条第一款规定：“食品药品监督管理部门实施先行登记保存或者查封、扣押时，应当通知当事人到场，并在现场检查笔录中对采取的相关措施情况予以记载”，第三十条第三款规定：“对物品需要进行检验、检测、检疫或者鉴定的，应当填写检验（检测、检疫、鉴定）告知书。查封、扣押的期间不包括检验、检测、检疫或者鉴定的期间”，第三十六条第一款规定：“?食品药品监督管理部门在作出处罚决定前应当填写行政处罚事先告知书，告知当事人违法事实、处罚的理由和依据，以及当事人依法享有的陈述、申辩权”，第三十七条第一款规定：“食品药品监督管理部门在作出责令停产停业、吊销许可证、撤销批准证明文件、较大数额罚款、没收较大数额财物等行政处罚决定前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。当事人要求听证的，应当按照法定程序组织听证”，第四十条规定：“食品药品监督管理部门作出行政处罚决定，应当制作行政处罚决定书。行政处罚决定书应当载明下列事项：……。”本案中，被告济南市食药局在接到举报后，履行了立案审批、查封扣押、检验鉴定、询问调查、行政处罚事先告知、告知并举行公开听证、作出行政处罚并依法送达的法定程序，充分保障了原告紫金玫瑰公司陈述和申辩的权利，符合上述法律法规的规定，程序合法。
《中华人民共和国食品安全法》第三十六条第一款规定：“食品生产者采购食品原料、食品添加剂、食品相关产品，应当查验供货者的许可证和产品合格证明文件；对无法提供合格证明文件的食品原料，应当依照食品安全标准进行检验；不得采购或者使用不符合食品安全标准的食品原料、食品添加剂、食品相关产品。”本案中，原告紫金玫瑰公司采购自石家庄华鹏药业有限公司并用于生产阿胶糕类产品的原料阿胶（批准文号：国药准字Z20053233，规格：20Kg，批号：140404、140405），经过山东省食品药品检验研究院检验，按照《国家食药局药品检验补充检验方法和检验项目批准件2012001》的检验依据，其中牛皮源成分不符合规定。在原告制定并经山东省卫计委备案阿胶固元糕、阿胶糕的企业标准中，明确规定原料阿胶应当符合《中华人民共和国药典》2010年版的有关规定，而根据《中华人民共和国药典》2010年版对阿胶“本品为马科动物驴的干燥皮或鲜皮经煎煮、浓缩制成的固体胶”的规定，原告采购的原料阿胶经检验牛皮源成分不合格，明显不符合上述规定。原告采购的阿胶具有药用和食用的两种性质，不符合上述国家规定的药用标准，则也不符合食品安全标准。原告在庭审时对上述检验标准提出异议，认为对原料阿胶的检验不应适用该检验依据。本院认为，虽然《国家食药局药品检验补充检验方法和检验项目批准件2012001》中对阿胶的检验依据是在《中华人民共和国药典》2010年版之后制定的，但其仅是对药品检验方法的改进，并不影响《中华人民共和国药典》2010年版中对阿胶的规定，因此山东省食品药品检验研究院采用该检验依据并无不当。综上，原告采购的阿胶原料不符合《中华人民共和国药典》2010年版的标准，被告济南市食药局认定上述原料阿胶不符合食品安全标准，理由充分，并无不当。
《中华人民共和国食品安全法》第八十六条规定：“违反本法规定，有下列情形之一的，由有关主管部门按照各自职责分工，没收违法所得、违法生产经营的食品和用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品货值金额不足一万元的，并处二千元以上五万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额二倍以上五倍以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证：……（三）食品生产者采购、使用不符合食品安全标准的食品原料、食品添加剂、食品相关产品；……?。?”《山东省食品药品监督行政处罚裁量权适用规则》第八条规定：“从轻或者减轻处罚，应当综合考虑以下因素：（一）标的物安全性要求较低；……（四）违法所得较少；……（六）主动交代，配合调查取证；……（八）检举、揭发他人食品药品违法行为，查证属实；（九）有证单位，生产、经营、使用行为符合质量管理规范；……”。本案中，被告济南市食药局综合考虑了原告存在标的物安全性要求较低、无违法所得、主动交代积极配合、主动检举他人食品违法行为等情况，对原告使用不符合食品安全标准的食品原料进行了减轻处罚，符合上述法律法规的规定。此外，原告对被告现场查封的550Kg阿胶糕类产品的货值计算提出异议，本院认为庭审查明被告查封的阿胶糕类产品已经生产完毕且经过内包装，部分产品已经完成外包装，具备了基本的流通条件，被告济南市食药局将查封产品按照销售均价计算货值并无不当。综上，被告济南市食药局作出的上述行政处罚，事实清楚，证据确凿，符合法定程序。
其次，关于被告济南市人民政府作出行政复议决定是否合法的问题，《中华人民共和国行政复议法》第十七条规定：“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理”，第二十三条第一款规定：“行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起七日内，将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。……”，第三十一条第一款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。……”。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第三十三条规定：“行政复议机构认为必要时，可以实地调查核实证据；对重大、复杂的案件，申请人提出要求或者行政复议机构认为必要时，可以采取听证的方式审理”。本案中，被告济南市人民政府依法受理了原告紫金玫瑰公司的行政复议申请，并在法定期限内向被复议申请人济南市食药局发送了行政复议申请书副本，采取听证方式进行审理，在自受理之日起六十日内作出被诉行政复议决定并向双方当事人送达。本院认为，被告济南市人民政府作出被诉行政复议决定的程序符合法律法规的规定且认定事实清楚，证据确实充分。
综上，原告紫金玫瑰公司要求撤销被告济南市食药局作出《行政处罚决定书》〔（济）食药监食罚[2015]0825号〕及被告济南市人民政府作出《行政复议决定书》（济政复决字[2015]272号）的诉讼请求没有事实理由和法律依据。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告济南紫金玫瑰有限公司的诉讼请求。
案件受理费人民币五十元由原告济南紫金玫瑰有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 刘 文
人民陪审员 张荣霞
人民陪审员 王力平
二〇一六年七月六日
书 记 员 高 杨