广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）河市民二终字第46号
上诉人（一审原告）：覃冠环、男，1968年12月8日生，壮族，个体工商户，住大化××自治县××镇××号，身份证号码×××2773。
被上诉人（一审被告）：大化瑶族自治县职业技术学校。住所地：大化××自治县××镇××号。组织机构代码49969823-2。
法定代表人：覃瑞恒，该校校长。
委托代理人：韦伟生，广西维仁律师事务所律师。
上诉人覃冠环与被上诉人大化县职业技术学校（以下简称大化职业学校）合同纠纷一案，不服大化瑶族自治县人民法院（2013）大民初字第88号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年4月19日受理后，依法组成由审判员覃再娟担任审判长，审判员刘智虹、代理审判员韦海平参加的合议庭，于2013年6月17日公开开庭审理了本案。书记员黄尚松担任法庭记录。上诉人覃冠环，被上诉人大化职业学校的委托代理人韦伟生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：大化职业学校于2009年10月9日向大化县教育局提出要求创办大化职业技术驾驶学校，同日，该局同意大化职业学校要求并以《关于要求创办大化职业技术驾驶学校的请示》为文向大化县人民政府请示。次日，大化县人民政府领导作出同意大化县教育局关于在大化县职业技术学校框架创办大化县职业技术驾驶学校的批示。第三日，大化职业学校向大化县运输管理局递交《关于申办大化职业技术驾驶学校的请示》，同月16日，大化县运输管理局在大化职业学校递交的《关于申办大化职业技术驾驶学校的请示》上作出“情况属实，呈市运管处审定”的批示。2010年1月8日河池市运管处作出“同意申办，请按有关程序办理”的批示。2010年2月27日，覃冠环、大化职业学校签订了一份《合同书》。《合同书》约定：“甲方（指大化职业学校）自愿将二级驾校审批有关手续委托乙方（指覃冠环）负责办理……乙方在办理审批手续中，合理费用由甲方支付，其他费用由乙方支付。乙方代办二级驾校证照所需费用先由乙方支付，待证照办得后，甲方在一周内将合理费退还乙方。在同等条件下甲方优先将二级驾校经营承包权交由乙方经营，承包协议由双方商定。甲方违反合同规定，则负责赔偿乙方申报驾校有关费用（不包括合理费用）人民币20万元，另外赔偿违约金人民币20万元……”2010年3月16日，大化职业学校出具一份内容为“河池市运管局：兹介绍覃冠环同志前往你局办理申办理驾校有关事宜，请给予接洽”的《介绍信》给覃冠环。2010年10月10日，覃冠环、大化职业学校又签订了《合资经营合同书》。《合资经营合同书》明确约定：“……甲方（指大化职业学校）乙方（指覃冠环）双方共同经营驾校，甲方利用校园东面田径场作驾校场地，并按二级建设……”2015年10月18日，一审法院（2012）大民初字第434号民事判决书判决解除覃冠环、大化职业学校2010年2月27日签订的《合同书》。覃冠环对其在办理驾校手续过程中损失的主张，没有证据子以证实。
一审法院审理认为：关于2010年2月27日覃冠环、大化职业学校签订的《合同书》的委托范围问题。一审法院认为，该《合同书》明确约定：“乙方代办二级驾校证照所需费用先由乙方支付，待证照办得后，甲方在一周内将合理费退还乙方。”证照是指证件、执照的合称。证件是用来证明身份、经历等的证书和文件。例如：居民身份证，工作证，学生证，毕业证等。执照是由政府专门机构发给的准许从事某事的文字凭证。因此，该《合同书》的委托范围应当是：从向有关部门申请开始至取得《道路运输经营许可证》等证照为止。本案覃冠环没有履行合同约定的义务的事实存在。覃冠环关于合同签订后其“经过6个月的奔波诉求，终于在2010年7月下旬得到了河池市运管处审批”的主张，其没有证据证实。加上2010年1月8日河池市运管处已作出“同意申办，请按有关程序办理”的批示了，2010年2月27日，覃冠环、大化职业学校才签订委托覃冠环办理二级驾校证照《合同书》。另外，按照《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国道路运输管理条例》、《广西壮族自治区实施行政许可法若干规定》、《广西壮族自治区汽车摩托车驾驶员培训市场管理办法》的规定，办理本案证照，也不需那么长的时间，且应当由所在地县级道路运输管理机构审核发证。因此，覃冠环的这一主张本院不予采信。
关于覃冠环请求大化职业学校赔偿申报驾校有关费用（不包括合理费用）人民币20万元及支付违约金20万元理由是否成立问题。一审法院认为，2010年2月27日，覃冠环、大化职业学校签订了一份《合同书》。双方在该《合同书》的“违约责任”部分明确约定：“甲方违反合同规定，则负责赔偿乙方申报驾校有关费用（不包括合理费用）人民币20万元。”从覃冠环、大化职业学校的这一约定来看，这赔偿乙方申报驾校有关费用（不包括合理费用）人民币20万元是属于违约责任中的违约金，不是属于违约责任中的赔偿损失。因为违约责任中的赔偿损失的数额在合同中是不得约定的，只有在合同履行过程中存在损失才存在赔偿问题，没有损失就不存在赔偿问题，况且覃冠环不能举证证明其在合同履行过程中存在损失。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补教指施。并有权要求赔偿损失。”《中华人民共为国合同法》第九十七条的这一规定，说明了解除合同的法律后果不是支付违约金，而是恢复原状采取其他补救措施和赔偿损失。2010年2月27日，覃冠环、大化职业学校签订的《合同书》已被一审法院（2012）大民初字第434号民事判决书判决解除，覃冠环基于此份已经被人民法院依法解除约《合同书》请求大化职业学校支付共计40万元的违约金，依法无据，本院不予支持，退一步来说，即使覃冠环、大化职业学校签订的《合同书》没有被人民法院判决解除，大化职业学校有违约行为，如：大化职业学校将驾校场地租给大化县文明驾校，因覃冠环、大化职业学校于2010年10月10日又签订的《合资经营合同书》中关于“在甲方（指大化职业学校）乙方（指覃冠环）双方共同经营驾校”的约定变更了覃冠环、大化职业学校签订的《合同书》中关于“在同等条件下甲方优先将二级驾校经营承包权交由乙方经营”的约定，覃冠环还基于已经变更的《合同书》条款请求大化职业学校支付共计40万元违约金的请求，本院也依法不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，判决：驳回覃冠环的诉讼请求。案件受理费7300元，减半收取3650元，由覃冠环负担。
上诉人覃冠环不服大化县人民法院（2013）大民初字第88号民事判决提起上诉，请求：一、依法撤销（2013）大民初字第88号民事判决，改判由被上诉人依照合同的约定赔偿上诉人申报驾校有关费用人民币20万元，按约定支付给上诉人违约金20万元。二、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对本案认定事实不清。1、被上诉人将驾校场地租给大化县文明驾校已构成了实质性违约。原审不予以认定是错误的。依法应按双方的约定承担赔偿金和约定的违约金。2、上诉人与被上诉人于2010年10月10日签订的《合资经营合同书》中关于“甲方（被上诉人）乙方（指上诉人）双方共同经营驾校”的约定是甲方必须具备二级驾校的资质条件。该《合资经营合同书》属附条件生效的合同，并不是对2010年2月27日双方签订《合同书》内容上的变更。3、二级驾校无法通过主管部门的验收，无法取得《道路运输经营许可证》，是被上诉人没有按照规定筹备二级驾校的条件所致，这一过错责任完全归咎于被上诉人，与上诉人无关。二、一审法院适用法律错误。1、一审认定“2010年2月27日，上诉人、被上诉人签订的《合同书》已被大化法院（2012）大民初字第434号民事判决书判决解除，上诉人基于此份已被人民法院依法解除的《合同书》请求被上诉人支付共计40万元的违约金依法无据，没有法律依据。《合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”这是法律赋予上诉人对合同解除后的权利主张的选择权。也就是说被上诉人通过诉讼程序请求解除合同时，上诉人可以通过反诉请求被上诉人赔偿损失、支付违约金，也可以选择另案起诉的权利，合同解除后并不能免除合同解除前违约方的责任，解除合同只能意味着对以后行为和义务的终止，对合同以前的行为是具有溯及既往的效力的。一审以通过诉讼方式解除合同而否认上诉人的权利，没有法律依据来支撑。《合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案被上诉人私自将培训场地租给大化文明驾校后，又通过诉讼程序解除合同，已经构成不履行合同的义务，属实质性违约。根据《合同法》第一百一十四条第一款规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。那么上诉人属守约方，完全有权利主权违约的被上诉人按约定损失的赔偿额和约定违约金承担民事责任。一审判决认定事实不清，适用法律错误，依法应予以纠正。
被上诉人大化职业学校答辩称：上诉人的上诉缺乏事实及证据的依据，上诉人在无法履行委托合同的情况下，指责被上诉人违约的上诉诉求不应受到法律保护，因此内上诉人恳请二审人民法院依法驳回上诉人的诉讼请求，维持原判，以维护被上诉人的合法权益。事实与理由：一、关于本案的相关事实问题。1、被上诉人将驾校场地出租的原因是被上诉人与上诉人签订委托代理驾校的合同后到现在己经三年，由于上诉人未能及时履行合同约定的义务，导致学校驾校场地空置造成国家资源浪费，在这种情况下被上诉人将驾校场地出租或自行使用与上诉人无关，更不存在违约的情况。2、关于《合资经营合同书》的约定问题。上诉人认为被上诉人“必须具备二级驾校的资质条件”的提法欠妥。假如被上诉人真的具备了二级驾校的各项资质条件还有与上诉人共同经营的必要吗？还要委托上诉人代理办理证照的必要吗？3、二级驾校的验收问题。上诉人在上诉中虚构了一个“二级驾校无法通过主管部门的验收”的“事实”，上诉人有什么证据证实主管部门是指哪个部门？这个部门什么领导、什么时间进行了验收？二、关于原审判决适用法律的问题。上诉人以合同法第97条规定要求赔偿的所谓损失缺乏证据支持，在原审开庭过程中，上诉人提供的所有支出证据部不规范．不能作为其办证的支出证据，这些十几万的吃喝玩乐消费及数万元的油费不能说明上诉人办了哪些事，做了什么工作！上诉人还用合同法第107条规定认为被上诉人应当承担违约责任，但是上诉人将被上诉人解除合同权利指责为违约已经与合同法第410条的规定相悖。因为委托合同的解除不需受托方同意，被上诉人有权“随时解除委托合同”。
上诉人覃冠环在二审期间向本院提交一份证据，大化职业学校前任校长韦景煌的证人证言，用以证明上诉人为履行委托合同办理驾校审批手续已经支出费用，因无法取得承包权产生了损失的事实。
被上诉人大化职业学校二审期间未提交新的证据。
经二审开庭质证，被上诉人对上诉人提供的证据不予认可，认为该证据属于证人证言，证人未出庭作证且与上诉人存在利害关系，该证据不符合证据规定。本院认为，上诉人提供的证据系证人证言，证人无正当某某证据相互印证，本院不予采信。
上诉人覃冠环对一审查明事实“原告对其在办理驾校手续过程中损失的主张，没有证据予以证实”有异议，认为其在一审中已经提交证据证实自己的主张。对此，本院认为，一审法院根据证据规则确认上诉人提供的证据不能证实上诉人存在损失并无不当，上诉人的异议不成立，本院不予支持。
一审查明事实属实，本院予以确实。
根据双方当事人的诉辩主张，归纳本案二审的争议焦点为：1、本案讼争合同的性质如何；2、覃冠环请求大化职业学校支付违约金及赔偿损失有无事实和法律依据。
本院认为：关于本案诉争《合同书》的性质问题。委托合同是指双方当事人一方委托他人处理事务，他人同意为其处理事务的协议。大化职业学校与覃冠环于2010年2月27日签订的《合同书》，合同主要内容为大化职业学校委托覃冠环办理二级机动车驾驶培训学校的有关审批手续并取得二级机动车驾校培训证照，双方建立的是委托关系，根据最高人民法院民事案由规定，本案案由应定为委托合同纠纷。一审确定案由不当，本院予以纠正。
关于覃冠环请求大化职业学校支付违约金及赔偿损失有无事实和法律依据的问题。大化职业学校与覃冠环签订的《合同书》第三条约定，大化职业学校在同等条件下优先将二级驾校经营承包权交由覃冠环经营，承包协议由双方商定。该约定属于预约条款，其目的是在覃冠环为大化职业学校取得二级驾校培训证照后，享有对驾校的优先承包权。由于覃冠环未能为大化职业学校办理取得二级驾校培训证照，致使委托合同目的无法实现，大化职业学校因此而解除了双方的委托合同关系，覃冠环的承包优先权基础已不存在。根据《中华人民共和国合同法》第四百一十条的规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失”，覃冠环未能取得二级驾校承包优先权并非基于大化职业学校的违约而丧失，覃冠环不能以此主张大化职业学校的违约责任，另外，大化职业学校又于2010年10月10日与覃冠环签订了《合作经营合同》，将驾校经营权承包给了覃冠环，覃冠环亦实际取得了驾校经营承包权，故覃冠环依据《合同书》主张大化职业学校承担未履行交付优先承包权的违约责任没有事实依据。
在《合同书》解除前，覃冠环已按合同约定为大化职业学校取得了河池市运管处同意办理驾校的审批手续，已履行了部分委托事项，根据《中华人民共和国合同法》第三百九十八条、第四百零五条规定：“委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。”、“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委委托人应向其支付报酬。因不可规则于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。”根据双方当事人签订的合同书约定，办理审批手续的合理费用由大化职业学校承担，其他费用（不包括合理费用）由覃冠环承担，庭审中大化职业学校亦表示愿意支付合理费用，覃冠环可凭其开支的有效票据另行主张大化职业支付合理费用；由于合同约定申办二级驾校证照的其他费用（不包括合理费用）的范围不明，无法确定何种费用属于其他费用，覃冠环亦未能提供有效的证据证实其他费用（不包括合理费用）是否产生的，且《合同书》已约定该项费用由覃冠环承担，故覃冠环主张大化职业学校赔偿其他费用（不包括合理费用）的损失没有事实依据，理由不充分，本院不予支持。
综上所述，上诉人覃冠环主张被上诉人大化职业学校承担违约责任，支付违约金、赔偿损失的理由不能成立，本院不予支持。一审判决虽适用法律错误，但认定事实清楚，实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国合同法》第三百九十八条、第四百零五条规定、第四百一十条、《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7300元，由上诉人覃冠环负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃再娟
审 判 员 刘智虹
代理审判员 韦海平
二〇一三年七月十五日
书 记 员 黄尚松
附本案适用法律
《中华人民共和国合同法》
第三百九十八条
【委托费用的支付】委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。
第四百零五条
【委托人支付报酬的义务】受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。
第四百一十条
【双方的任意解除权】委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第一项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；