湖南省平江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0626刑初362号
公诉机关平江县人民检察院。
被告人刘向军，男，1984年12月4日出生，汉族，初中文化，湖南中南黄金冶炼有限公司员工，户籍所在地湖南省新化县，现住湖南省平江县。因涉嫌职务侵占罪，2016年12月2日被平江县公安局刑事拘留，2017年1月6日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行。现羁押于平江县看守所。
辩护人刘学勤，浙江浙合律师事务所律师。
被告人杨建，男，1990年5月21日出生，汉族，大专文化，湖南中南黄金冶炼有限公司员工，户籍所在地湖南省岳阳县，现住湖南省平江县。因涉嫌职务侵占罪，2016年12月2日被平江县公安局刑事拘留，2017年1月6日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行。现羁押于平江县看守所。
辩护人李勇谋，湖南湘杰律师事务所律师。
辩护人程钢，湖南汉昌律师事务所律师。
平江县人民检察院以平检刑检刑诉（2017）363号起诉书指控被告人刘向军、杨建犯职务侵占罪，于2017年9月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭两次公开开庭进行了审理，第一次开庭审理后，平江县人民检察院建议延期审理，后于2018年1月18日向本院补充起诉。平江县人民检察院指派检察员谷某、刘某1出庭支持公诉，被告人刘向军、杨建及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平江县人民检察院指控：2016年7月，龚某3（在逃）借用其同乡龚某1的名义，与湖南中南黄金冶炼有限公司（以下简称黄金冶炼公司）签订金原料采购合同，向该公司出售金精矿。被告人杨建作为黄金冶炼公司的采购员，与龚某3勾结，试图采用调换原料检测样品包的方式，骗取公司货款，从中牟利。并利用被告人刘向军担任黄金冶炼公司采制样员的职务便利，以高品位样品包调换低品位的原材料检测样品包，共计从黄金冶炼公司骗取货款619660.78元。具体犯罪事实如下：
1、2016年7月29日，龚某3向黄金冶炼公司出售干重101.498吨的金精矿，编号为L16-445。被告人刘向军在对该批金精矿进行采样、制样时，利用被告人杨建事先提供的Au含量为47.81g/t的高品位样品，调换龚某3出售的Au含量为39.9g/t的低品位样品。2016年8月5日，黄金冶炼公司按照高品位样品结算，造成损失224641.75元。
2、2016年9月2日，龚某3向黄金冶炼公司出售干重99.952吨的金精矿，编号为L16-536。被告人刘向军在对该批金精矿进行采样、制样时，利用被告人杨建事先提供的Au含量为48.84g/t的高品位样品，调换龚某3出售的Au含量为39.6g/t的低品位样品；同日，龚某3向黄金冶炼公司出售干重100.138吨的金精矿，编号为L16-539。被告人刘向军在对该批金精矿进行采样、制样时，利用被告人杨建事先提供的Au含量为48.24g/t高品位样品，调换龚某3出售的Au含量为42.0g/t的低品位样品。2016年9月14日和9月23日，黄金冶炼公司按照高品位样品结算，造成损失395019.03元。
公诉机关针对上述指控向本院提供了下列证据：
1、涉案金精矿样品的物证照片；
2、户籍证明、营业执照、内资企业登记基本情况表、劳动合同书、续订劳动合同协议书、证明、金原料采购合同、金原料采购合同补充协议、湖南中南黄金冶炼有限公司检测结果报告、湖南中南黄金冶炼有限公司原料结算单、2016年龚某1原料台账、付款证明、付款审批单、记账凭证、预付款审批单、国内支付业务付款回单、银行流水、检验报告等书证；
3、证人龚某1、张某1、彭某、吴某1、严某1、黎某、吴某2等人的证言；
4、被告人刘向军和杨建的供述；
5、辨认笔录。
补充起诉指控：2015年6月，江西省万某矿业有限公司（以下简称万某公司）与湖南中南黄金冶炼有限公司（以下简称黄金冶炼公司）签订含量金销售合同，向该公司采购铜精矿。2015年9月，万某公司业务员李某（另案处理）在公司法人代表张某2（另案处理）的授意下，与作为黄金冶炼公司采购员的被告人杨建相互勾结，试图采用调换原料检测样品包的方式，骗取公司货款，从中牟利。并利用被告人刘向军担任黄金冶炼公司采制样员的职务便利，以低品位样品调换高品位的原材料检测样品包，从黄金冶炼公司骗取货款185435.93元。具体犯罪事实如下：
2015年9月18日，李某从黄金冶炼公司购进干重133.445吨的铜精矿，编号为XS15-322。被告人刘向军在对该批金精矿进行采样、制样时，利用被告人杨建事先提供的Au含量为16.24g/t的低品位样品，调换万某公司购进的Au含量为24.6g/t的高品位样品。黄金冶炼公司按照高品位样品结算，造成损失185435.93元。
公诉机关针对上述补充指控向本院提供了下列证据：
1、涉案铜精矿样品的物证照片；
2、户籍证明、营业执照、含量金销售合同、含量金销售合同补充协议、称重计量单、湖南中南黄金冶炼有限公司销售结算单、扣押决定书、扣押物品清单、检验报告、结算流水、考勤表、密码解密表、退款收据及银行回执等书证；
3、证人朱某、许某、严某2等人的证言；
4、被告人刘向军和杨建的供述；
5、辨认笔录。
公诉机关认为，被告人刘向军和杨建以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。本案属共同犯罪，被告人刘向军和杨建在共同犯罪中起主要作用，均属主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。被告人刘向军系自动投案，且如实供述自己的犯罪事实，属自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。被告人杨建到案后，如实供述自己的罪行，属坦白，亦应适用中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。提请依法判处。
被告人刘向军对公诉机关指控的犯罪事实及定性没有异议。但提出损失的计算方法有误，有一个系数没有算进去，损失没有这么高。
其辩护人提出：1、本案的证据存在瑕疵，特别是龚某3案的检测报告不是司法委托检测，万某公司案的检测报告没有送达被告人刘向军；2、黄金冶炼公司提供的原料仲裁结果差价结算单中关于损失的计算有误；3、本案没有给黄金冶炼公司造成损失，龚某3案案发时尚有70余万元款项没有付出，没有给被害人造成实际损失，万某公司案款项已经退回；4、被告人刘向军系自首，在本案中所起的作用从犯意的提出、与客户接触、样品提供、分钱四个方面相对于杨建较小，认罪态度好，系初犯，请求法庭从轻处罚。
被告人杨建对公诉机关指控的犯罪事实及定性没有异议。但1、提出案发前按照合同要求将损失退了；2、龚某3当时提供调换样品包时告知他品位只相差两个点，他不知道品位差有这么大；且调换的样品包是龚某3提供的。
其辩护人对公诉机关指控被告人杨建的行为构成职务侵占罪的定性没有异议，但提出：1、在黄金冶炼公司与龚某3的买卖合同商事活动中，黄金冶炼公司没有遭受实际损失，因为双方的合同期满时间为2016年12月31日，公司在2016年9月份发现异常采取相关措施时，还有应支付给龚某3的70余万元货款尚未支付。而且从本案的合同履行的支付情况来看，有时按某次财务计价金额进行支付，有时支付一个整数，并不是确定计价数额“一针对一线”的支付，也就是说买卖双方在合同期满时存在最终结算。黄金冶炼公司在2017年9月22日出具的《关于原料供应客户龚某3（龚某1）结算资金的说明》中，已直接证明“在这个案件中，公司没有受到经济损失”；黄金冶炼公司与万某公司经济往来活动中，其损失18万余元也已挽回；2、被告人杨建能如实供述犯罪事实，认罪态度好，属坦白，取得了黄金冶炼公司的谅解，平常表现好，属初犯。建议法庭对被告人杨建依法减轻或从轻处罚。并向法庭提供了黄金冶炼公司关于原料供应客户龚某3（龚某1）结算资金的说明及关于对杨建从轻处理的意见两份书证。
经审理查明：被告人杨建系黄金冶炼公司采购员，被告人刘向军系黄金冶炼公司采制样员。两被告人利用职务便利，与客户勾结，采用调换原料检测样品包的方式，骗取公司货款，从中牟利。具体犯罪事实如下：
1、2015年6月，江西省万某矿业有限公司（以下简称万某公司）与湖南中南黄金冶炼有限公司（以下简称黄金冶炼公司）签订含量金销售合同，向该公司采购铜精矿。2015年9月，万某公司业务员李某（另案处理）在公司法人代表张某2（另案处理）的授意下，与作为黄金冶炼公司采购员的被告人杨建商量由万某公司提供调换的样品包，由被告人杨建负责想办法将万某公司提供的低品位样品包调换出黄金冶炼公司采集的高品位样品检测包，获取的利益双方平分。随后被告人杨建找到被告人刘向军商量，利用被告人刘向军担任黄金冶炼公司采制样员的职务便利，在一级编密过程中将原材料检测样品包予以调换。2015年9月18日，李某从黄金冶炼公司购进干重133.445吨的铜精矿，编号为XS15-322。被告人刘向军在对该批金精矿进行采样、制样时，利用被告人杨建事先提供的AU含量为16.24g/t的低品位样品，调换万某公司购进的AU含量为24.6g/t的高品位样品。黄金冶炼公司按照低品位样品与万某公司结算，造成损失185435.93元。事后万某公司分给被告人杨建40000元，杨建将其中的20000元分给了被告人刘向军。
2、2016年7月，龚某3（在逃）借用其同乡龚某1的名义，与黄金冶炼公司签订金原料采购合同，向该公司出售金精矿，合同同时约定“试样制作三份，一份交龚某3，一份由黄金冶炼公司化验，一份由双方现场封签，作为仲裁样由黄金冶炼公司保管，保留期90天。化验结果以甲方报出的为准，乙方核对。如有异议，双方可复查或仲裁，以仲裁结果结算。双方对化验结果报出后提出异议的期限为30天。甲方以双方确认的计量验收单和化验分析结果报告单为结算依据，若遇周某、周日上海交易所不报价，则按下周一的价格执行，重大节假日公司不予收货。化验结果报出7天内，办理完结算手续及付款。”合同签订后，被告人杨建与龚某3商量由龚某3提供调换的样品包，由杨建负责想办法将龚某3提供高品位样品包调换出黄金冶炼公司实际采集的低品位的原材料检测样品包，获取的利益双方平分。随后被告人杨建找到被告人刘向军商量，利用被告人刘向军担任黄金冶炼公司采制样员的职务便利，在一级编密过程中将样品检测包予以调换。经查：2016年7月29日，龚某3向黄金冶炼公司出售干重101.498吨的金精矿，编号为L16-445。被告人刘向军在对该批金精矿进行采样、制样时，利用被告人杨建事先提供的Au含量为47.81g/t的高品位样品，调换龚某3出售的Au含量为39.9g/t的低品位样品。2016年8月5日，黄金冶炼公司按照高品位样品与龚某3结算，造成损失224641.75元。事后龚某3分给被告人杨建20000元，杨建将其中的10000元分给了被告人刘向军。
2016年9月2日，龚某3向黄金冶炼公司出售干重99.952吨的金精矿，编号为L16-536。被告人刘向军在对该批金精矿进行采样、制样时，利用被告人杨建事先提供的Au含量为48.84g/t的高品位样品，调换龚某3出售的Au含量为39.6g/t的低品位样品；同日，龚某3向黄金冶炼公司出售干重100.138吨的金精矿，编号为L16-539。被告人刘向军在对该批金精矿进行采样、制样时，利用被告人杨建事先提供的Au含量为48.24g/t高品位样品，调换龚某3出售的Au含量为42.0g/t的低品位样品。2016年9月14日和9月23日，黄金冶炼公司按照高品位样品与龚某3结算，造成损失395019.03元。
2016年9月28日，黄金冶炼公司在二道样自查中发现龚某3销售给公司的原料出现异常情况，遂按合同约定启动仲裁复查程序，并冻结了其他应支付给龚某3的70万元货款。后在公安机关的介入下将619660.78元全部追回，剩余多冻结的79089.22元于2017年4月25日已支付给龚某3。2017年6月1日追回万某公司应支付给黄金冶炼公司的货款185435.93元。
2016年10月1日被告人刘向军获悉被告人杨建被公安机关带走后，主动到黄金冶炼公司保安部投案，后在保安人员的陪同下到平江县工业园派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）涉案金精矿样品、铜精矿样品的物证照片；
（二）书证
1、户籍资料、劳动合同书、续订劳动合同协议书、黄金冶炼公司人力资源部证明、营业执照等，证明黄金冶炼公司的公司性质、两被告人的身份符合职务侵占罪的犯罪主体资格等事实；
2、金原料采购合同、金原料采购合同补充协议、含量金销售合同、补充合同等，证明黄金冶炼公司与龚某3签订的购买金精矿的合同相关内容及黄金冶炼公司与万某公司签订的出卖含量金的合同相关内容；
3、付款证明、中南黄金冶炼公司原料结算单、2013年-2016年龚某3原料台账、付款审批单、记账凭证、客户回单、预付款审批单、国内支付业务付款回单、银行流水、黄金冶炼公司供应销售部提供的销售结算单、销售结算单等，证明黄金冶炼公司与龚某3、万某公司的货款结算情况等事实；
4、原料问题工作会会议记录、原料调查会记要等，证明黄金冶炼公司通过二道样摸底，发现部分批次样可能存在问题，即召开会议进行相关工作部署的内容；
5、长春黄金研究院测试中心检验报告、龚某3原料品位检测表、检测结果报告单、中南黄金冶炼公司原料仲裁结果差价结算单、黄金冶炼公司称重计量单、国家金银及制品质量监督检验中心检验报告及鉴定聘请书、单方检测委托书、鉴定意见通知书等，证明本案所涉龚某3的仲裁样品包、万某公司的仲裁样品包经仲裁检验的结果及仲裁结果与实际结算结果之间的差价情况等；
6、黄金冶炼公司关于原料供应客户龚某3（龚某1）结算资金的说明，证明2016年9月28日，公司内部二道样自查发现原料供应客户龚某3所销售给公司的原料出现异常情况，公司当即采取措施冻结了龚某3在公司账户上剩余款70万元。
7、扣押物品清单、扣押决定书
8、2015年9月黄金冶炼公司考勤表
9、密码解密表
10、国内支付业务收款回单，证明万某公司185435.93元已收回。
11、中南黄金冶炼公司关于对杨建从轻处理的意见
（三）证人证言
1、证人龚某1的证言，证明因为龚某3有一些品位的原材料供货合同以龚某3的名义是无法和中南黄金冶炼公司签订下来的，而他的安化奎溪锑业公司与湖南黄金集团是常年合作伙伴，那些合同只有他才能签订的到，所以龚某3就借他的名义与中南黄金冶炼公司签订了一个供货合同。他还借了本金给龚某3。龚某3在7月29日送了一批货给中南黄金冶炼，后来8月5日他收到了中南黄金冶炼的结算款一百零九万八千八百二十七元二角七分，他扣掉一百本金后将剩余的款项打到了张某1（龚某3的员工）的农行卡上。9月2日龚某3又给中南黄金冶炼送了一批货，9月13日他收到了中南黄金冶炼结算的二百万货款，当时还差二十多万，9月23日中南黄金冶炼付货款时将之前那批货所差的二十多万也给了他，他扣掉本金及垫付的运费外剩余二十六万多元给了龚某3。
2、证人彭某的证言，证明她发现质检中心自己采集、制作、检测化验出来的精金矿原料数据与她们二道样采集、制作，然后送去质检中心化验室的结果不一样，她们二道样采集、制作的数据要低，但她们采集的样品与质检中心采集的精金矿样品都是同一批的，正常情况下同一批原料的化验数据不会超过允许误差，还有就是质检中心副样送外检的数据与她们二道样的化验数据吻合，但与质检中心原报出数据相差很大。暂时发现了三批原料的化验数据存在较大问题，编号分别是L16-445、L16-536、L16-539，质检中心检测的化验样品数据分别是47.81g/t、48.84g/t、48.24g/t，二道样采制的样品化验数据分别是37.00g/t、33.80g/t、34.82g/t，送外检的样品化验数据是39.60g/t、38.30g/t、41.90g/t。一般外检是委托长春黄金研究院化验测试中心化验的。
3、证人吴某1的证言（系中南黄金冶炼公司质检中心主任），证明原材料精金矿通过客户送货到公司后，由质检中心的员工去取样，然后再将取好的原材料烘干，烘干后再制成样品，分为五个袋子，其中一包样品送至长春金银制品研究院仲裁，一般只有公司的样品数据与客户用品数据不同时才送去仲裁。一包样品送给客户，一包用品送至质检中心进行质量检测，另外两包作为附样保存在公司内。质检中心那一包送至刘向军处，刘向军是质检中心负责取制样的组长，然后由刘向军对样品进行一级编密，只准一个人在里面进行编密，然后再送至二级编密室梁荣蓉，再交至化验室。2016年9月底生产副总经理李光梅找他说7月29日送过来的一批原材料出现了异常，质检中心检测出的数据比二道样的数据高，然后他就安排人进行化验，又送去长春仲裁，发现都低于质检中心检测出来的数据，后来一查发现另外两批货也存在相当大的异常。三批出现异常数据的精金矿分别重量是湿重115.3t、116.589t、116.25t，干重分别是101.499t、99.952t、100.138t，时间分别是7月29日和9月2日。是龚某1的货。
4、证人严某1的证言（系中南黄金冶炼供销部部长），证明2016年10月份公司组织开会，通知2016年7月份到2016年9月份龚某1有三批货物出现异常，让他将龚某1后面送来的精金矿原料钱扣掉。第一批货的品位相差7.91g/t，第二批货相差9.24g/t，第三批相差6.24g/t，公司已经按前样品的数据与客户结算了，三批货物损失分别为：224641.75元、252604.91元、142414.12元，总共为619660.78元，后来扣掉了70万元人民币的货款。并证明龚某1送给公司的三批金精矿L16-445的货款是在2016年8月5日支付给龚某1的，L16-536、L16-539两批货款是在2016年9月13日支付了的。
5、证人吴某2的证言（系中南黄金冶炼出纳），证明2016年8月5日转账1098827.27元给龚某1，9月14日转账200万元给龚某1，9月23日转账1767819.86元给龚某1，总共转了4866647.13元。
6、证人张某1的证言，证明他和龚某3、龚某1是一起长大的朋友，龚某3因为自己的生意不太好，找他借了70万本金做生意，但那一单生意没赚钱，他就不同意跟龚某3继续做了，后来在2016年7月龚某1找到他说商量一起帮一下龚某3，当时他怕收不回本钱不想做，但龚某1说生意是以他的名义签订的合同，结账也不由龚某3去结，是由龚某1去结账，然后由他帮忙管理账务。龚某3去找货源和联系业务。
7、证人朱某的证言，证明2015年6、7月份左右，刘向军打电话给他说要在公司卖出的精炼渣的检测样品里面作假，降低渣的品位，从而谋取利益，并问他参不参与。他说不参与，但也不会说出去。后来刘向军给了他三次封口费共8300元。
8、证人许某的证言，证明他于2012年4月进入到黄金冶炼公司上班，一直担任质检员，工作职责是外购外销组，主要职责是将取样员交给他的矿物进行制样，再交给活法试金组检测样品的品位。这个组九人，组长是刘向军，采样的是刘向军、杨花、唐某、刘某2、汪某，制样室是他、夏某、徐某，2015年11月份的时候，有一次送杨建去伍市有事，杨建突然给了他3000元现金，他问杨建怎么给钱他。杨建说这是给他的，也没有解释。直到去年年底杨建被公安机关抓获，他才知道这钱是杨建收受客户的贿赂分给他的。2015年6、7月份左右，刘向军找到他和朱某，说要在精炼渣的样品里面作假，降低精炼渣的品味，要他们睁一只眼闭一只眼，到时候给他们钱，当时他们同意了，做好样交给刘向军，刘向军拿到编密室去了，编好密后告诉他和朱某他在样品包里加了东西，要他们不要说，约半个月后，刘向军跟他和朱某说一共得了一万元，三个人平分，他得了3300元。2015年9月份，刘向军又找到他和朱某，说要在一批铜金矿里作假，要降低品味，也要他们配合，事后给了他们3500元。在2015年11月份，刘向军说有一批红矿也要降低品味，要他和朱某配合，当时刘向军降低了品味后给了他2000元。2015年下半年，刘向军还和他、朱某、夏某一起给一批硫金矿调高了品味，他当时也是做样知道这个事，刘向军给了他2000元，朱某也得了2000元，夏某不知道得了多少。
9、证人严某2的证言（系黄金冶炼公司供应部业务员），证明万某公司XS15-321、322两批货款已全部结清。
10、证人张某2的证言，证明2015年他在中南黄金冶炼公司购买铜金矿的时候，与黄金冶炼公司员工杨建合伙调换黄金冶炼公司的结算检验包样品，以低品位样品调换黄金冶炼公司实际的高品位样品，使他们万某公司可以低价收购黄金冶炼公司的铜金矿从中谋利。事后分了几万元给杨建。
11、证人李某的证言，证明2015年6月24日杨建跟他说可以通过操作降低万某公司要购买的铜金矿的检测样品的品位，使得万某公司可以以低于实际价格的价位购买到黄金冶炼公司的铜金矿从中获利，但是获利后杨建要平分获利所得。当时他跟张某2汇报，杨建直接和张某2通了电话，张某2要他告诉杨建，让杨建去操作，6月25日，他与杨建签订了合同，几天后张某2让他到万某公司的化验室去拿点样品送给杨建，当天晚上在伍市工业园的一个十字路口将样品交给了杨建，第二天他就拉了一批货回了万某，差不多一个星期后，他准备去拉第二批货时，张某2让他到财务室拿了二万元钱给了杨建。过一段时间，他再次到黄金冶炼公司拉货，张某2又让他给了杨建二万元。
12、证人严某1的证言、证人肖某的证言，均证明龚某12016年送了三批货号分别为L16-445/L16-536/L16-539的金精矿，在2016年8月4日龚某1预付款欠1098827.27元，2016年7月29日L16-445金精矿结算金额1098827.27元，付清之前的金精矿原料结算款，2016年9月2日L16-536/L16-539金精矿结算金额9月9日预付1000000元，9月13日预付2205738.6元，当时我们公司多预付了龚某1794261.4元，在龚某19月21日送金精矿除掉了公司之前多预付的794261.4元。公司发现龚某1送的金精矿原材料检测结果与结算结果有较大的差距后2016年11月4日给龚某2肖结算原材料L16-591时候就冻结了该批货款799513.96元中的70万元整。在2017年4月25日按照仲裁差价扣除了619660.78元，结算了79089.22元给龚某1。
（四）被告人的供述
1、被告人杨建对上述犯罪事实供认不讳。
2、被告人刘向军对上述犯罪事实供认不讳。
（五）辨认笔录
本院认为，被告人刘向军、杨建以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，应予追究其刑事责任。本案属共同犯罪，两被告人在共同犯罪中均起主要作用，均属主犯。被告人刘向军系自动投案，且能如实供述自己的犯罪事实，可认定为自首，依法可从轻处罚；被告人杨建到案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。
公诉机关指控两被告人犯职务侵占罪的罪名成立，提供的证据确实、充分，提请依法判处的公诉意见，本院予以支持。
被告人刘向军的辩护人提出本案证据存在瑕疵，关于龚某3那三批次货的检测报告不是司法委托鉴定，经查本案中黄金冶炼公司是基于合同约定对在自查中发现的有异常的货物启动仲裁检测程序，该检测过程严格依照合同约定进行，合同相对方龚某3亦对检测结果未提出异议，本案的案发也正是基于该检验报告的结果，而进入司法程序后，因为所有留存的样品包都已开封，不可能再在司法程序中进行司法委托鉴定，公诉机关将上述检验报告作为书证提供，证明两被告人利用职务便利给黄金冶炼公司造成损失的事实，且两被告人当庭亦对自己采用调换样品包的方式降低或提高检测样品包的品位，达到骗取公司货款的事实供认不讳，故本院对辩护人的上述辩护意见不予采纳，对检验报告的结果予以采信。被告人刘向军及其辩护人提出关于龚某3三个批次的货款损失计算有误，经查，黄金冶炼公司实际结算给龚某3的金单价高于仲裁结果差价结算单中的金单价，按实际结算的金额与仲裁结果得出的金额计算出该三批次货物给黄金冶炼公司造成的损失为619660.78元，且黄金冶炼公司也已按上述金额扣回了损失，故对上述辩护意见不予采纳。被告人刘向军、杨建的辩护人均提出虽然在龚某3出售给黄金冶炼公司的金精矿中两被告人三次实施了调换样品包的行为，但未给黄金冶炼公司造成损失，因为龚某3与黄金冶炼公司不是按照批次结算，至案发时尚有70万元货款未结算支付。经查按照合同约定的结算及付款方式为甲方以双方确认的计量验收单和化验分析结果报告单为结算依据，若遇周某、周日上海交易所不报价，则按下周一的价格执行，重大节假日公司不予收货。化验结果报出7天内，办理完结算手续及付款。黄金冶炼公司于2016年8月5日支付龚某31098827.27元，2016年9月14日支付龚某3200万元，2016年9月23日支付龚某31767819.86元，且黄金公司在2016年8月17日、2016年9月9日、2016年9月30日、2016年11月7日等多个日期都有对龚某3的付款，可见黄金冶炼公司与龚某3之间的结算并不是在合同期满一次性给付，而是分期结算，本案所涉三批次的货款应认定为已全部实际结清，公司在发现异常后将后发生的交易货款予以冻结，属于公司追回损失的行为，故对两辩护人的上述辩护意见不予采纳，两被告人调换龚某3出售给黄金冶炼公司的金精矿中三个批次的检测样品包造成公司多支付货款619660.78元的损失，应认定为共同犯罪的金额，但在量刑时可以酌情考虑黄金冶炼公司已追回全部损失，对两被告人可酌情从轻处罚。被告人刘向军的辩护人提出被告人刘向军在本案中所起的作用相对于杨建较轻，经查本案中两被告人利用各自的职务便利，分工合作，缺一不可，故两被告人在共同犯罪中所起的作用大小一致，均属主犯，对辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。两辩护人关于两被告人认罪态度好，均系初犯，江西万某公司的应支付货款已全部追回，被告人刘向军有自首情节，被告人杨建有坦白情节等量刑情节的辩护意见，与事实相符，本院予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款之规定，判决如下：
被告人刘向军犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；
被告人杨建犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；
刑期自本判决执行之日起计算，执行之日前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘向军的刑期自2016年12月2日起至2018年12月1日止；被告人杨建的刑期自2016年12月2日起至2018年12月1日止。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 冉
审 判 员 张有林
人民陪审员 廖洪鸣
二〇一八年四月二十三日
书 记 员 周丽丽
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。