湛江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0891民初1194号原告：吴开明，住湛江市霞山区。委托诉讼代理人：何怀平。被告：黄忠，住湛江市遂溪县。被告：湛江海兴农海洋生物科技有限公司，住所地：湛江市东海岛。法定代表人：李辉。委托诉讼代理人：莫奕钦，广东大展律师事务所律师。被告：天安财产保险股份有限公司湛江中心支公司，住所地：湛江经济技术开发区。负责人：苏建铭。委托诉讼代理人：陈辉，该公司员工。原告吴开明与被告黄忠、湛江海兴农海洋生物科技有限公司（以下简称湛江海兴农公司）、天安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称天安保险湛江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年8月14日立案后，依法适用简易程序，于2017年9月18日公开开庭进行了审理。原告吴开明的委托诉讼代理人何怀平、被告湛江海兴农公司的委托诉讼代理人莫奕钦、被告天安保险湛江公司的委托诉讼代理人陈辉到庭参加诉讼，被告黄忠经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告吴开明向本院提出诉讼请求：1、被告天安保险湛江公司先在保险合同赔额内依法赔付，被告黄忠、湛江海兴农公司对赔偿总额依法承担连带责任，共赔付135593元给原告吴开明；2、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2016年4月1日，被告黄忠驾驶粤Ｇ×××××号货车行至东海××文村路段时与原告驾驶的粤Ｇ×××××号两轮摩托车碰撞，造成原告和车辆损坏的交通事故。2016年5月21日，湛江市公安局交通警察支队开发区大队作出湛东公交认字[2016]第00035号《道路交通事故认定书》，认定黄忠承担事故次要责任，吴开明承担事故主要责任。肇事粤Ｇ×××××号货车在被告天安保险湛江公司投保交通强制险和商业保险，原告受伤后被送往广东医学院附属医院××后××湛江市霞湖医院住院治疗，被诊断为：1、右髋关节脱位；2、右侧股骨头骨折；3、右髋后缘骨折；4、全身多处软组织挫擦伤。广东医学院附属医院住院治疗至2016年4月8日出院，住院治疗8天，花去医疗费9803元，湛江市霞湖医院住院治疗至2016年8月18日出院，住院治疗132天，花去医疗费12088元。2016年9月12日，广东中博法医临床司法鉴定所做出鉴定意见评定原告交通事故致残十级。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，交通事故造成原告以下损失：1、医疗费21891元（9803元＋12088元）；2、护理费16800元（120元/天×140天）；3、住院伙食补助费14000元（100元/天×140天）；4、交通费3300元（20天/天×140天＋事故处理费500元）；5、营养费5600元（40元/天×140天）；6、残疾赔偿金75368元（37684.3元/年×20年×10%）；7、精神损失费5000元；8、司法鉴定费1800元；9、误工费28220元（170元/天×166天）；九项共171979元。属于交强险项目下医疗费部分为41491元，其他为130488元，被告天安保险湛江公司作为肇事粤Ｇ×××××号货车的交强险承保人，应当在交强险责任限额范围内对原告的前述损失先予赔付120000元给原告，超出部分的51979元，依责任分担，被告天安保险湛江公司应当在商业险第三者责任险赔偿金限额内赔付15593元，原告还应当得到赔偿款135593元，被告黄忠依法应当对原告的损失总额承担连带赔偿责任。由于原告没有得到赔偿，特向法院提起诉讼。被告黄忠不作答辩，亦未向本院提供证据。被告湛江海兴农公司辩称，被告黄忠是本公司的雇佣司机，本公司是粤Ｇ×××××号车辆的所有人。本公司已垫付原告医药费，其中在东海人民医院垫付医疗费598.57元，在附属医院垫付医药费12092.63元，在霞湖医院垫付医药费12088.4元，垫付医药费共计24779.6元，应从原告损失中予以扣除。原告的护理费应为80元/天；交通费过高，由法院依法认定；营养费30元/天；残疾赔偿金应按农业户口标准计算；误工费170元/天过高，应该以农业收入的标准计算。涉案粤Ｇ×××××号车辆已在被告天安保险湛江公司购买交强险和商业保险，原告损失应在交强险赔偿限额内承担，超出交强险的部分按照责任来分担，本公司所承担的部分应由被告天安保险湛江公司在第三者商业险内承担，被告湛江海兴农公司在本案中不需要承担赔偿责任。被告天安保险湛江公司辩称，一、涉案粤Ｇ×××××号车辆在本公司投保交强险和赔偿限额50万的商业第三者保险，含不计免赔，事故发生在保险期限内。本公司在前期没有垫付，请法院核实被告黄忠、湛江海兴农公司垫付的情况，并在本案予以扣减。因为被告黄忠承担事故的次要责任，应按照不超过30%计算。二、对于原告主张各项赔偿项目意见如下：1、医疗费，原告没有提供用药清单，不予认可；2、护理费，原告没有提供护理人的护工证明，应按照一般的护工标准80元/天计算。因原告没有提供的用药清单、出院小结、临时及长期医嘱单并没有医院盖章，对于住院132天有异议，具体的天数由法院核实；3、住院伙食补助费，对第一次住院天数7天认可，对第二次住院天数132天不认可；4、交通费，没有票据，在500元以内酌定；5、营养费，没有提供医院加强营养的证明，不予认可；6、残疾赔偿金，对原告十级伤残认可，但应按2016年农业标准计算；7、精神损失费，不属于保险责任；8、司法鉴定费，应由原告承担；9、误工费，原告没有提供劳动合同、银行流水、完税证明以及收入减少的证明，应按一般标准85元/天计算；10、诉讼费，本案为侵权诉讼，应由实际侵权人承担。本院经审理认定事实如下：2016年4月1日12时，原告吴开明驾驶粤Ｇ×××××号两轮摩托车搭载孙树炳沿湛江市东海岛疏港公路自东往西方向行驶，行驶至东海岛东山镇疏港公路调文村路段左转弯时，与对向行驶由被告黄忠驾驶的粤Ｇ×××××号轻型厢式货车发生碰撞，造成两车损坏，原告吴开明及孙树炳受伤的交通事故。经湛江市公安局交通警察支队开发区大队于2016年5月21日作出湛东公交认字[2016]第00035号《道路交通事故认定书》，认为吴开明驾驶机动车优先通行，是造成事故的主要原因，存在主要过错，黄忠驾驶机动车不确保安全行驶，是造成事故的次要原因，存在次要过错，孙树炳无过错，认定吴开明承担事故的主要责任，黄忠承担事故的次要责任，孙树炳无责任。事故发生后原告吴开明即被送往湛江市东海人民医院门诊治疗，随后当日被送往广东医学院附属医院（以下简称广医附属医院）门诊及住院治疗。原告经广医附属医院诊断为：1、创伤性湿肺；2、右侧血气肺；3、右侧第5-8肋多发肋骨骨折；4、全身多处软组织挫伤。原告在广医附属医院住院治疗至2016年4月8日，又转到湛江市霞湖医院（以下简称霞湖医院）门诊及住院治疗。原告经霞湖医院诊断为：1、右第6、7、8、9肋骨骨折；4、全身多处软组织挫伤。原告于2016年8月17日出院。其中，在广医附属医院住院治疗7天，在霞湖医院住院治疗131天，共计住院治疗138天。原告在湛江市东海人民医院花费门诊治疗医疗费598.57元，在广医附属医院花费门诊治疗医疗费2285.22元、住院治疗医疗费9803.41元，在霞湖医院花费门诊治疗医疗费4元、住院治疗医疗费12088.4元，花费医疗费共计24779.6元。被告湛江海兴农公司垫付了原告以上医疗费。湛江市公安局交通警察支队开发区大队于2016年9月5日委托广东中博法医临床司法鉴定所（以下简称广东中博鉴定所）对吴开明的伤残等级进行鉴定。广东中博鉴定所于2016年9月12日出具粤中博司鉴所[2016]临鉴字第507号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人吴开明因道路交通事故致右侧第5-8肋骨（共4根）骨折，经保守治疗后，其伤残程度评定为Ⅹ(十)级伤残。原告垫付司法鉴定费1800元。另查明，被告黄忠是被告湛江海兴农公司的雇佣司机。涉案肇事粤Ｇ×××××号轻型厢式货车的所有人是被告湛江海兴农公司。2015年9月24日，被告湛江海兴农公司为该车辆向被告天安保险湛江公司投保了交强险、第三者责任险及其不计免赔。交强险的保险期限自2015年9月25日起至2016年9月24日止；第三者责任险的保险期限自2015年10月15日起至2016年10月14日止。交强险责任限额形式为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元。第三者责任险的赔偿限额为50万元。涉案事故发生在上述保险的保险期限内。又查明，原告吴开明居住在湛江市霞山区××村，于2017年8月29日取得居民户口。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。湛江市公安局交通警察支队开发区大队认定原告吴开明承担事故的主要责任，被告黄忠承担事故的次要责任，孙树炳无责任，认定事实清楚，责任认定准确，应予以采信。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十七条第一、二款、第十八条第一款的规定，被告应当赔偿原告的合理损失。根据《人身损害赔偿解释》第三十五条第二款的规定，本案系2017年9月18日一审法庭辩论终结，赔偿应当按照法庭辩论终结时上一年度受诉法院所在地即《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》（以下简称《人身损害赔偿标准》）规定的精神计算。根据原告的诉讼请求和被告的抗辩理由，本案当事人存在以下争议焦点问题：一、关于原告吴开明的各项赔偿请求是否合理的问题。根据《人身损害赔偿解释》第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，本院对原告的合理损失核定如下：1、医疗费，事故发生后，原告花费医疗费共计24779.6元，有被告湛江海兴农公司提供的其垫付原告医疗费的医疗收费票据等证据佐证，本院予以确认；2、住院伙食补助费，原告住院治疗138天，依据《人身损害赔偿标准》伙食补助费100元/天的标准计算，原告的住院伙食补助费应为13800元（100元/天×138天）；3、营养费，根据原告的伤残情况，本院酌情支持营养费4140元（30元/天×138天）；4、残疾赔偿金，根据《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第27条“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待。”的规定，原告提供湛江市霞山区岑擎冰厂的《证明》，主张证明其从2014年1月至2016年2月在该厂司机部工作，住宿，但原告未提供劳动合同、社保等证据形成证据链条予以佐证，未能足以证明其在城镇工作及长期居住，故原告主张按城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，证据不足，本院不予采纳。原告于1965年10月11日出生，居住在湛江市霞山区××村，事故造成其十级伤残，根据《人身损害赔偿标准》农村居民人均纯收入14512.2元/年标准计算，原告的残疾赔偿金应为29024.4元（14512.2元/年×20年×10%）；5、护理费，原告住院治疗138天，护理人员原则上一人，参照本地护工人员日酬100元/天的标准计算，原告的护理费应为13800元（100元/天/人×138天×1人）；6、交通费，根据原告伤情及治疗情况，本院酌情支持交通费2500元；7、误工费，广东中博鉴定所于2016年9月12日作出原告构成伤残的鉴定意见，即原告的定残日为2016年9月12日，原告的误工时间自2016年4月1日起计算至定残日前一天2016年9月11日，共计164天。参照《人身损害赔偿标准》农业在岗职工年平均工资32764元/年（即89.76元/天），原告的误工费应为14720.64元（89.76元/天×164天）；8、精神损害抚慰金，本次交通事故造成原告十级伤残，原告主张精神损害赔偿金5000元，本院予以支持；9、司法鉴定费，原告主张司法鉴定费1800元，有原告提供的司法鉴定费发票为凭，本院予以支持。综上，原告吴开明上述各项合理损失共计109564.64元。对于原告超出法律规定的过高诉讼请求部分，本院不予支持。二、关于被告之间应如何赔偿原告的问题。原告吴开明承担事故的主要责任，被告黄忠承担事故的次要责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”及第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，被告黄忠应承担相应的次要赔偿责任。根据《人身损害赔偿解释》第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；……”的规定，被告黄忠是被告湛江海兴农公司的雇佣司机，故被告黄忠本案中所承担的赔偿责任应由雇主湛江海兴农公司承担。由于被告湛江海兴农公司为粤Ｇ×××××号货车向被告天安保险湛江公司投保了交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，原告的合理损失应先由被告天安保险湛江公司在所承保的粤Ｇ×××××号货车的交强险责任限额范围内予以赔偿。因此对经本院审核认定的原告合理损失109564.64元，根据交强险条款规定，可纳入医疗费用赔偿限额的损失有医疗费24779.6元、住院伙食补助费13800元、营养费4140元，共计42719.6元，已超出医疗费用赔偿限额10000元，限额范围内10000元由被告天安保险湛江公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内予以赔偿。可纳入死亡伤残赔偿限额的损失有护理费13800元、误工费14720.64元、残疾赔偿金29024.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费2500元，共计65045.04元，未超出死亡伤残赔偿限额110000元，由被告天安保险湛江公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内予以赔偿。原告的合理损失由被告天安保险湛江公司在交强险范围内理赔后，不足部分，由被告湛江海兴农公司承担30%的赔偿责任，余下的70%由原告自己承担。故原告的合理损失中超出交强险医疗费用赔偿限额的32719.6元（42719.6元－10000元），被告湛江海兴农公司应赔偿9815.88元（32719.6元×30%）。又因被告湛江海兴农公司为粤Ｇ×××××号货车向被告天安保险湛江公司投保了赔偿限额50万元的第三者责任险及其不计免赔，上述赔偿金额9815.88元应由被告天安保险湛江公司在第三者责任险的赔偿限额内赔偿。另外，司法鉴定费不属于保险合同的赔偿范围，原告主张的司法鉴定费1800元，被告湛江海兴农公司应赔偿540元（1800元×30%）。综上，被告湛江海兴农公司应赔偿原告吴开明540元，但应减去其已垫付的24779.6元，其实际已不需再向原告支付赔偿款项。至于被告湛江海兴农公司多垫付的24239.6元（24779.6元－540元），视为代被告天安保险湛江公司垫付，应由被告天安保险湛江公司返还被告湛江海兴农公司；被告天安保险湛江公司应赔偿原告84860.92元（10000元+65045.04元+9815.88元），但应减去被告湛江海兴农公司代其垫付的24239.6元后，实际尚应赔偿60621.32元（84860.92元－24239.6元）。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告天安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告吴开明60621.32元；二、驳回原告吴开明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1505.93元，由原告吴开明负担848.17元，被告湛江海兴农海洋生物科技有限公司负担657.76元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。代理审判员  方亦操二〇一七年十一月一日书 记 员  陈 斌附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条第二款“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。