福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0206民初1151号原告:厦门路桥信息股份有限公司（原厦门市路桥信息工程有限公司）,住所地福建省厦门市软件园三期诚毅大街370号1801单元、1802单元、1803单元、1804单元。法定代表人：于征,该公司总经理。委托诉讼代理人：苏小香，女，该公司工作人员。被告：厦门众格文化传媒有限公司，住所地中国(福建)自由贸易试验区厦门片区（保税区）象兴四路35-39号自贸时代广场2号楼3层10B单元法定代表人：肖瑞锋。原告厦门路桥信息股份有限公司（以下简称路桥信息公司）与被告厦门众格文化传媒有限公司（以下简称众格公司）广告合同纠纷一案，本院于2017年1月24日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。路桥信息公司的委托诉讼代理人苏小香到庭参加诉讼。被告众格公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。路桥信息公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令众格公司给付路桥信息公司广告营业额收入的分成和广告位使用费计459800元和违约金276960元；违约金以459800元为基数，自2016年10月21日起按逾期付款额1%/日的标准计算至起诉之日为409222元，最终按276960元（即合同正常履行情况下路桥公司可得广告营业额收入分成总额923200元的30%计算）；2.本案诉讼费、律师费及其他相关费用由众格公司负担。事实与理由：2015年9月6日，路桥信息公司与众格公司签订《广告招商代理协议》，路桥信息公司为广告独家代理商、众格公司为合同附件一中所列路桥信息广告机终端广告运营权的所有者。路桥信息公司按照合同约定，授权众格公司于2015年9月1日之前开始在合同附件一中所列的路桥信息广告机终端上投放广告，但众格公司开始运营投放广告后，并未按照合同约定每月向路桥信息公司提交月营业报表，也并未按时、足额向路桥信息公司支付广告营业额收入的分成。2016年3月，路桥信息公司和众格公司协商达成一致，由众格公司向路桥信息公司一次性支付80000元用以结清2015年10月1日至2015年12月31日期间应支付给路桥信息公司的广告营业额收入的分成，2016年3月29日众格公司向路桥信息公司支付了该笔款项。2016年1月27日，路桥信息公司向众格公司发出了《欠款催收函》催告众格公司及时履约，否则将终止众格公司的广告独家代理权；2016年5月30日，路桥信息公司向众格公司发出了正式取消其广告独家代理资格的《企业询证函》；此后众格公司仍继续在合同附件一中所列的路桥信息广告机终端上投放广告，直至合同约定的代理期限届满。截至目前，众格公司尚拖欠路桥信息公司2016年1月1日至2016年5月30日期间的广告营业额收入的分成418000元，和2016年5月31日至2016年9月30日的广告位使用费41800元（按广告机终端广告位使用的正常市场价格500元/台/月的标准计算），共计459800元未支付。双方签订的《广告招商代理协议》是双方的真实意思表示，合法有效。众格公司拖欠路桥信息公司的广告营业额收入分成和广告位使用费共计459800元，事实清楚、证据充分，足以认定双方的债权债务关系清楚、合法有效，应受法律的保护。根据合同第三条的约定并依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，众格公司拖欠路桥信息公司广告营业额收入分成的行为是严重的违约行为，损害了路桥信息公司的合法权益，应承担相应的违约责任，应向路桥信息公司支付逾期付款的违约金276960元（按合同正常履行情况下路桥公司可得广告营业额收入分成总额923200元的30%计算）。众格公司未作答辩。路桥信息公司围绕诉讼请求依法提交了《广告招商代理协议》、增值税专用发票、客户收付款入账通知、欠款催收函及QQ邮箱送达截图、企业询证函和快递签收记录、准予变更登记通知书、商事主体登记及工商信息等证据，众格公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃抗辩权利和举证质证权利。经审查，本院对众格公司提供的《广告招商代理协议》、增值税专用发票、客户收付款入账通知、准予变更登记通知书、商事主体登记及工商信息证据的真实性、关联性及合法性均予以确认。对于路桥公司提交的欠款催收函及QQ邮箱送达截图，鉴于QQ邮箱并未实行实名制，无法体现QQ邮箱用户主体信息，无法确认前述催收函已送达众格公司，快递签收记录无快递单作为佐证，无法确认快递内容及送达对象，故本院对前述证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定全案事实如下：2015年9月6日，原厦门市路桥信息工程有限公司与众格公司签订《广告招商代理协议》，约定：前者授权众格公司“一路”智慧停车自助缴费平台广告独家代理权；代理期限为2015年10月1日至2016年9月30日；考虑到原厦门市路桥信息工程有限公司在自助缴费平台的研发与自助服务终端投放的前期投入，合作期内“一路”产品的广告部分营业额的分成方式为原厦门市路桥信息工程有限公司55%、众格公司45%，且双方各自承担收入部分的税费，众格公司于每月3日前将上月营业报表提交给路桥信息公司，原厦门市路桥信息工程有限公司于每月5日前按照上个月总体收入的55%开具发票给众格公司，众格公司需在每月20日前（以上协定日期如遇法定节假日可顺延至节假日后的首个工作日）将上月营业额汇入原厦门市路桥信息工程有限公司账户，否则应按该笔营业总额1%/天的标准支付逾期付款违约金；在本协议签署后3个月（即2015年10月1日-2015年12月31日）为众格公司独家招商代理权考核期，众格公司若无法有效完成“一路”智慧停车自助缴费平台广告招商营业额考核标准，原厦门市路桥信息工程有限公司有权取消其独家代理资格，并引入其他家广告公司，且众格公司承诺将补齐未达到考核标准差额部分的分成给原厦门市路桥信息工程有限公司（广告招商营业额考核标准为4000元/台/月，合同期的前一个月即2015年9月1日至2015年9月30日作为适应期，这期间广告招商营业期可无需达到考核标准，但不能没有业绩，这期间营业额的分成方式仍为原厦门市路桥信息工程有限公司55%、众格公司45%）；原厦门市路桥信息工程有限公司向众格公司提供“一路”智慧停车自助缴费平台产品资料，作为本协议附件。合同附件一《路桥信息广告机终端分布》显示，原厦门市路桥信息工程有限公司向众格公司提供信息广告机共计38台，其中瑞景商业广场4台、建发国际大厦14台、BRT嘉庚枢纽站4台、SM城市广场及SM新生活广场12台、七星乐都汇购物广场4台。2015年12月16日，原厦门市路桥信息工程有限公司经厦门市市场监督管理局准予变更名称登记，变更其公司名称为路桥信息公司。2016年3月29日，众格公司向路桥信息公司支付80000元，庭审中路桥公司自认该80000元系用于支付2015年10月1日至2015年12月31日期间的广告营业额收入分成。之后众格公司未再支付其他款项，合同约定的期限到期后，路桥信息公司撤除了众格公司在自助缴费平台上发布的广告。因众格公司未完全支付相应的款项，双方因此成讼。诉讼过程中，路桥信息公司向本院提出财产保全申请，本院依法作出（2017）闽0206民初1151号民事裁定书，并于2017年10月24日冻结了众格公司账号为42×××56的账户内存款4676.22元。路桥信息公司为此支付财产保全费4203.8元。本院认为，众格公司未到庭参加诉讼，又未作书面答辩并提交证据，视为自愿放弃抗辩的权利。路桥信息公司与众格公司签订的《广告招商代理协议》系各方真实意思表示，内容没有违反法律、法规的规定，应认定为合法有效。路桥信息公司已依约向众格公司提供了38台“一路”智慧停车自助缴费平台，众格公司应按照合同约定向路桥信息公司支付营业额分成。按照双方约定的结算方式，众格公司应于每月向路桥信息公司提交上月营业报表作为双方结算依据，鉴于众格公司未提交营业报表亦未到庭举证，路桥信息公司主张2016年1月1日至5月31日期间参照最低考核标准4000元/台/月计算营业额分成，并无不当，本院予以支持，以上营业额分成共计4000×55%×38×5=418000元。同时，路桥公司提交的证据不足以证明其于2016年5月30日出具的企业询证函已经送达众格公司，即没有证据证明路桥信息公司解除合同的意思表示已经到达对方，合同于发函当时尚未解除，现路桥公司主张2016年6月1日起至9月30日期间按照500元/台计算广告位使用费，于法不悖，本院予以支持，以上费用共计500×55%×38×4=。41800元。至于路桥公司主张的逾期付款违约金，本院认为，就付款时间而言，合同约定众格公司需在每月20日前将上月营业额汇入路桥信息公司账户，否则应按该笔营业总额的日百分之一的标准支付逾期付款违约金，该约定的违约金标准明显过高，在路桥信息公司未举证证明其损失的情况下，本院酌情调整为按年利率24%计算。众格公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、厦门众格文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付厦门路桥信息股份有限公司广告营业额收入分成和广告位使用费459800元并支付违约金（以459800元为基数，自2016年10月21日起计至2017年1月24日，按年利率24%计算）；二、厦门众格文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付厦门路桥信息股份有限公司财产保全费4203.8元。三、驳回厦门路桥信息股份有限公司的其他诉讼请求。如果厦门众格文化传媒有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11168元，由厦门路桥信息股份有限公司负担3758.2元，由厦门众格文化传媒有限公司负担7409.8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  林 娜人民陪审员  杨静芳人民陪审员  林婉璐二〇一七年十一月二十八日书 记 员  陈 怡附页本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。