广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）惠中法刑一终字第118号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴桂涛（绰号阿浩），男，汉族，初中文化，无业。因本案于2013年10月24日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年11月29日经批准，于同日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人吴桂涛犯贩卖毒品罪一案，于2014年3月13日作出（2014）惠城法刑一初字第132号刑事判决。宣判后，原审被告人吴桂涛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，提讯了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人吴桂涛吸食毒品，并将购买的毒品贩卖给吸毒人员黄某弟和陈某楠。2013年10月24日16时，公安人员在惠州市惠城区小金口乌石下刘村一民宅抓获陈某楠，并缴获白色晶体状可疑毒品一包（经检验，净重1.29克，检出甲基苯丙胺成分）、红色颗粒状可疑毒品一包（经检验，净重2.7克，检出甲基苯丙胺及烟酰胺成分）。后根据陈某楠的指认，在乌石村委会骆屋新村一出租屋四楼抓获吴桂涛，并在其屋内缴获白色晶体状可疑毒品六小包（经检验，净重9.7克，检出甲基苯丙胺成分）及电子秤一台。
以上事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、刑事案件接受、立案材料，证实案件的来源以及公安机关启动侦查程序合法、有效。
2、到案经过，证实2013年10月24日16时许，公安人员在小金口乌石下刘村一民宅抓获吸毒人员陈某楠，后通过陈某楠在乌石龙珠学校旁出租屋抓获被告人吴桂涛，并在该出租屋内缴获六小包可疑毒品。
3、现场勘查笔录、图及照片，证实案发地点，现场方位及现场提取物品。
4、提取笔录、扣押清单，证实2013年10月24日，公安人员在吸毒人员陈某楠的住所内提取并扣押白色晶体状可疑毒品一包，红色颗粒状可疑毒品一包；在被告人吴桂涛的住所内提取并扣押白色晶体状扣押毒品六小包及电子秤一台。
5、刑事化验经验报告，证实2013年10月24日，公安人员在吸毒人员陈某楠处缴获的白色晶体状可疑毒品一包，经检验，净重1.29克，检出甲基苯丙胺成分；红色颗粒状可疑毒品一包，经检验，净重2.7克，检出甲基苯丙胺及烟酰胺成分。在被告人吴桂涛处缴获的白色晶体状可疑毒品六小包，经检验，净重9.7克，检出甲基苯丙胺成分。
6、现场检验报告书，证实2013年10月24日，公安人员对被告人吴桂涛、吸毒人员黄某弟、陈某楠的尿液进行甲基安非他明检测试剂盒检测，结果均呈阳性。
7、照片指认与签供，吸毒人员陈某楠及被告人吴桂涛对被缴获的物品进行指认与签供。
8、辨认笔录，被告人吴桂涛对一组12张不同男性的照片进行辨认，辨认出黄某弟就是向其购买毒品的男子，并对毒品被缴获的地点及贩卖毒品的地点进行辨认，辨认结果与认定相符。
9、通话记录，证实被告人吴桂涛使用的手机与吸毒人员陈某楠使用的手机之间有过多次通话记录。
10、户籍证明，证实被告人吴桂涛系完全刑事责任年龄人，具有完全刑事责任能力。
11、证人证言
（1）吸毒人员陈某楠的证言，证实其吸食的毒品冰毒是向一名叫“浩哥”（被告人吴桂涛）的男子购买的，曾向“浩哥”购买过四次毒品，每次100元的量，“浩哥”是潮汕人。
（2）吸毒人员黄某弟的证言，证实其吸食的毒品冰毒是向一名叫“阿浩”的男子购买的，“阿浩”约30岁，是潮汕人。
12、被告人吴桂涛的供述与辩解，其所贩卖的毒品冰毒是向一名叫“小陈”的男子购买的，用于自己吸食和贩卖给别人，曾两次贩卖毒品给“阿涛”，分别于2013年10月13日和2013年10月17日在“阿涛”位于小金口乌石下黄村的出租屋内交易。
根据上述事实和证据，原审判决认为，被告人吴桂涛无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺9.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吴桂涛当庭自愿认罪，本院酌情予以从轻处罚。综上，根据被告人吴桂涛的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出判决：被告人吴桂涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年四个月，并处罚金三千元。
上诉人吴桂涛上诉提出：1、其购买冰毒是用于自己吸食；2、黄某弟等人是我检举抓获的，应认定具有立功表现；3、其贩卖冰毒不满10克，应处于三年以下有期徒刑的刑罚。
本院经审理查明，原判认定的事实清楚，证据充分，所列举认定本案事实的证据，已经一审开庭出示并质证。二审中，控辩双方均没有提出新的证据。故本院对一审判决书中所认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人吴桂涛无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺9.7克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。
对于上诉人吴桂涛上诉提出的意见，经查：1、关于上诉人提出其没有贩卖毒品的问题。上诉人吴桂涛在侦查阶段一直稳定供认其向他人购买毒品目的是为了贩卖，曾贩卖毒品给黄某弟，在一审庭审阶段亦表示认罪；吸毒人员黄某弟、陈某楠亦证实吴桂涛贩卖冰毒给其二人的事实，并有通话记录清单、提取笔录、扣押清单、鉴定意见等证据予以印证，足以认定吴桂涛贩卖毒品的事实，其上诉没有贩卖毒品的意见，与查明的事实不符，不予采纳；2、关于上诉人是否具有立功表现。黄某弟等人不是涉案犯罪分子，因吸毒已被公安机关处于行政拘留，不符合我国刑法第六十八条规定，上诉人提出其有立功表现的意见不符合法律规定，不予采纳；3、关于上诉人量刑问题。根据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；本案贩卖甲基苯丙胺的数量9.7克，属于情节严重，处三年以上七年以下有期徒刑，原审判决对其判处有期徒刑六年四个月符合法律规定，但没有适用该条款不当，应予纠正。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
代理审判员 邱玉薇
代理审判员 李汉加
二〇一四年八月十一日
书 记 员 薛志峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。