湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终5341号
上诉人（原审原告）：黄彩屏，女，1965年2月3日出生，汉族，住湖北省武汉市黄陂区。
委托诉讼代理人：柏波，湖北雄楚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张煜，湖北雄楚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：武汉市奥杰物业管理有限公司，住所地湖北省武汉市东西湖区吴家山台商投资区翔龙工业园23�。
法定代表人：许红兵，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张峭帆，湖北天明律师事务所律师。
委托诉讼代理人：欧阳婷洁，湖北天明律师事务所律师。
上诉人黄彩屏因与上诉人武汉市奥杰物业管理有限公司（以下简称：奥杰公司）劳动争议一案，均不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2016）鄂0103民初3803号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人黄彩屏上诉请求：1、确认黄彩屏和奥杰公司劳动关系存续期间为2015年3月23日至2016年5月6日；2、奥杰公司向黄彩屏支付一次性伤残就业补助金51978.96元；3、奥杰公司向黄彩屏支付医疗费5462.34元；4、奥杰公司向黄彩屏支付停工留薪工资15386元；5、奥杰公司向黄彩屏支付护理费26289元；6、奥杰公司向黄彩屏支付未签订劳动合同双倍工资17050元；7、奥杰公司向黄彩屏支付解除劳动关系经济补偿金1550元。事实与理由：1、黄彩屏与奥杰公司之间存在劳动关系，一审法院认定黄彩屏达到退休年龄与奥杰公司之间属于劳务关系错误。黄彩屏虽然年满50周岁，但未享受退休待遇，可以与奥杰公司建立劳动关系。工伤认定的前提条件之一是：提交与用人单位存在劳动关系的证明材料。既然黄彩屏已被认定为工伤，当然意味着其与奥杰公司之间存在劳动关系。奥杰公司应向黄彩屏支付未签订书面劳动合同的双倍工资和解除劳动关系经济补偿金。一审法院所认定的2015年9月16日黄彩屏向奥杰公司表示不再去上班，是奥杰公司在庭审中的单方口头陈述，黄彩屏从未作此表示，一审法院的认定没有任何证据予以证实。2、奥杰公司应依法向黄彩屏支付所有工伤待遇。黄彩屏经合法程序被认定为工伤，奥杰公司应依法向黄彩屏支付医疗费、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费等所有工伤待遇。黄彩屏所持有的5462.34元医疗费发票都是黄彩屏自己垫付的，一审法院认定为奥杰公司垫付1800元错误。综上所述，一审判决有误，二审法院应予以纠正。
上诉人奥杰公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判。事实与理由：一审判决适用法律错误，应当依法改判。黄彩屏与奥杰公司属于劳务关系，应当由人身损害赔偿的相关法律规定调整。而一审法院判决奥杰公司承担责任的法律依据是《社会保险法》和《工伤保险条例》，显然属于适用法律错误。综上所述，一审判决有误，二审法院应予以纠正。
黄彩屏向一审法院起诉请求：1、确认黄彩屏和奥杰公司劳动关系存续期间为2015年3月23日至2016年5月6日；2、奥杰公司向黄彩屏支付一次性伤残补助金13950元；3、奥杰公司向黄彩屏支付一次性工伤医疗补助金34652.64元；4、奥杰公司向黄彩屏支付一次性伤残就业补助金51978.96元；5、奥杰公司向黄彩屏支付医疗费6000元；6、奥杰公司向黄彩屏支付伙食补助费750元；7、奥杰公司向黄彩屏支付停工留薪工资15386元；8、奥杰公司向黄彩屏支付护理费26289元；9、奥杰公司向黄彩屏支付未签订劳动合同双倍工资17050元；10、奥杰公司向黄彩屏支付解除劳动关系经济补偿金1550元；11、奥杰公司为黄彩屏补缴2015年3月23日至2016年5月4日期间的社保，若不能补缴，将此期间奥杰公司应缴社保10359.83元补偿给黄彩屏；12、本案诉讼费用由奥杰公司承担。
一审法院认定事实：黄彩屏2015年3月24日入职奥杰公司，工作岗位为新华家园南国北都小区保洁，期间双方未签订劳动合同，奥杰公司未为黄彩屏缴纳社会保险。2015年6月1日黄彩屏在�作中摔倒受伤，经武汉市爱普医院治疗，诊断为“左桡骨远端粉碎性骨折；右尺骨茎突骨折”，住院13天，除奥杰公司垫付部分外，黄彩屏提供医疗费单据5462.34元。奥杰公司主张其中1800元为事故发生时，奥杰公司工作人员垫付。2015年9月16日奥杰公司工作人员向黄彩屏送8月份工资，通知其去上班，黄彩屏表示不去上班了。黄彩屏离职前的平均工资为1493元。2015年9月29日黄彩屏向武汉市东西湖区人力资源和社会保障局申请工伤认定，同年11月27日该局以东人社工伤认（2015）第424号认定工伤决定书认定黄彩屏所受事故伤害属于工伤认定范围，符合《工伤保险条例》第十四条第一项的规定，现予以认定（或视同）为工伤。2016年4月18日武汉市劳动能力鉴定委员会以武劳鉴结字（2016）0748号武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书，鉴定黄彩屏致残等级为九级。2016年5月9日黄彩屏向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，同年5月13日该委作出江劳人仲不字（2016）第0044号、第0045号不予受理案件通知书，以黄彩屏达到国家法定退休年龄，决定不予受理。黄彩屏不服向一审法院起诉。
一审法院另查明，奥杰公司未为黄彩屏缴纳工伤保险。武汉市2014年度职工月平均工资为4331.58元。
一审法院认为,黄彩屏入职奥杰公司时已经达到国家法定退休年龄，双方属于劳务关系，黄彩屏要求确认黄彩屏和奥杰公司劳动关系存续期间为2015年3月23日至2016年5月6日的请求，没有事实和法律依据，不予确认。对黄彩屏要求奥杰公司支付未签订劳动合同双倍工资17050元的请求，没有法律依据，不予支持。且奥杰公司工作人员向黄彩屏转送2015年8月份工资时黄彩屏明确表示不再继续工作，视为黄彩屏自动离职。黄彩屏要求奥杰公司支付解除劳动关系经济补偿金1550元的请求，没有法律依据，不予支持。黄彩屏要求奥杰公司支付停工留薪工资15386元的请求，因未经相关认定，没有法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤待遇。黄彩屏2015年6月1日所受伤害已被武汉市东西湖区人力资源和社会保障局认定为工伤并经武汉市劳动能力鉴定委员会审定为九级伤残，奥杰公司未为黄彩屏缴纳工伤保险费，应按上述法律规定向黄彩屏支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级的，享受以下待遇：九级伤残为9个月的本人工资；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。黄彩屏因工致残等级为九级，奥杰公司应向黄彩屏支付9个月本人工资的一次性伤残补助金，因黄彩屏月工资低于统筹地区职工月平均工资的60%，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，即4331.58×60%×9个月=23390.53元，奥杰公司应向黄彩屏支付一次性伤残补助金23390.53元。对黄彩屏要求奥杰公司支付一次性伤残补助金13950元的请求，依法照准。因黄彩屏已于2015年9月16日明确表示不再继续工作，解除双方的劳务关系，奥杰公司还应向黄彩屏支付一次性工伤医疗补助金。《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统�地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：九级伤残为8个月。即一次性工伤医疗补助金为4331.58元×8个月=34652.64元。黄彩屏要求奥杰公司支付一次性工伤医疗补助金34652.64元的请求，符合法律规定，予以支持。黄彩屏发生事故时已经达到国家法定退休年龄，其要求奥杰公司支付一次伤残就业补助金51978.96元的请求，没有事实和法律依据，不予支持。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。黄彩屏因工受伤后支出医疗费5462.34元，扣除奥杰公司工作人员垫付部分，对黄彩屏垫付的医疗费3662.34元，奥杰公司应予支付。黄彩屏住院13天，对黄彩屏要求奥杰公司支付伙食补助费750元的请求，予以部分支持，具体为奥杰公司应支付黄彩屏住院伙食补助金费15元×13天=195元。黄彩屏要求奥杰公司支付护理费26289元，没有事实和法律依据，不予支持。黄彩屏要求奥杰公司补缴2015年3月23日至2016年5月4日期间的社保，若不能补缴，将此期间奥杰公司应缴社保10359.83元补偿给黄彩屏的请求，因不属于人民法院受理案件范围，不予处理。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款、国务院《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下:一、奥杰公司于判决生效之日起十日内支付黄彩屏一次性伤残补助金13950元；二、奥杰公司于判决生效之日起十日内支付黄彩屏一次性工伤医疗补助金34652.64元；三、奥杰公司于判决生效之日起十日内支付黄彩屏住院伙食补助费195元；四、奥杰公司于判决生效之日起十日内支付黄彩屏医疗费3662.34元；五、驳回黄彩屏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元（已免）。
本院对一审法院查明事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：（一）黄彩屏与奥杰公司是否存在劳动关系；（二）奥杰公司应否支付黄彩屏未签订书面劳动合同的双倍工资差额及解除劳动关系经济补偿金；（三）奥杰公司应否支付黄彩屏一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；（四）奥杰公司应否支付黄彩屏停工留薪期工资、护理费、医疗费。
（一）关于黄彩屏与奥杰公司是否存在劳动关系的问题
从一、二审现已查明的事实来看，黄彩屏入职奥杰公司时已经达到国家法定退休年龄，双方形成的用工关系按劳务关系处理，并不存在劳动关�。
（二）关于奥杰公司应否支付黄彩屏未签订书面劳动合同的双倍工资差额及解除劳动关系经济补偿金的问题
既然黄彩屏与奥杰公司之间存在劳务关系，并不存在劳动关系，黄彩屏诉请奥杰公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额及解除劳动关系经济补偿金，于法无据，本院不予支持。
（三）关于奥杰公司应否支付黄彩屏一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题
用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工人员，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。既然黄彩屏被认定为工伤，奥杰公司未依法为黄彩屏缴纳工伤保险费，那么，奥杰公司理应支付黄彩屏一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。依据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条第二款“依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%；距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金”的规定，黄彩屏发生事故时已经达到国家法定退休年龄，黄彩屏诉请奥杰公司支付其一次性伤残就业补助金，于法无据，本院不予支持。
（四）关于奥杰公司应否支付黄彩屏停工留薪期工资、护理费、医疗费的问题
停工留薪期、是否需要护理未经劳动能力鉴定委员会进行确认，黄彩屏诉请奥杰公司支付停工留薪期工资、护理费，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。关于医疗费一节，因奥杰公司已垫付1800元，奥杰公司尚需支付黄彩屏医疗费3662.34元。一审判决并无不当，本院予以维持。
综上，黄彩屏、奥�公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人武汉市奥杰物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹文兵
审 判 员 蒋劢君
审 判 员 王 勇
二〇一八年六月二十六日
法官助理 臧文颖
书 记 员 孙泽桦