天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津01民终3466号
上诉人（原审被告）：天津市香家餐饮管理有限公司，住所地天津市南开区红旗南路苏商科技大厦1019室。
法定代表人：石秀静，总经理。
委托诉讼代理人：李晓华，天津茂驰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘亚飞，女，1980年2月23日出生，汉族，住天津市河西区。
委托诉讼代理人:王波，天津子矜律师事务所律师。
原审被告：石秀静，女，1956年12月4日出生，汉族，住天津市和平区。
委托诉讼代理人:李晓华，天津茂驰律师事务所律师。
原审被告：胡增军，男，1954年6月7日出生，汉族，住天津市和平区。
委托诉讼代理人:李晓华，天津茂驰律师事务所律师。
上诉人天津市香家餐饮管理有限公司（以下简称香家餐饮公司）因与被上诉人刘亚飞及原审被告石秀静、胡增军合同纠纷一案，不服天津市和平区人民法院（2017）津0101民初4116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
香家餐饮公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第二、三、四项；2.一、二审费用全部由刘亚飞承担。事实和理由：一、一审判决认为香家餐饮公司在与刘亚飞签订《特许经营合同》时并不具有“香家”注册商标。香家餐饮公司向刘亚飞提供虚假《特许人备案公告》信息，从而造成合同履行无法实现。而在签订合同时，香家餐饮公司与刘亚飞双方默认加盟品牌为“香家火锅”，注册商标也应为“香家火锅”。香家餐饮公司拥有“香家火锅”之注册商标，所以有权授权刘亚飞使用“香家火锅”注册商标。香家餐饮公司虽在特许经营活动中存在不规范之处，但从未恶意的向刘亚飞提供《特许人经营备案公告》的虚假备案信息，也一直配合刘亚飞在技术、员工培训等方面进行开业的支持活动。二、《特许经营管理条例》十二条“冷静期”的规定属于国家法律法规明确规定，应视为刘亚飞应当知悉的内容，且国家未规定必须在《特许经营合同》中明示关于“冷静期”之规定。一审判决认为香家餐饮公司在合同中不载明关于“冷静期”的法律条款具有缔约过错之说法过于牵强。三、一审判决认为香家餐饮公司拒绝为刘亚飞提供物料之行为造成刘亚飞无法正常开业，给香家餐饮公司造成了一系列的经济损失，所以应承担100000元违约金。但是香家餐饮公司拒绝提供物料是因为香家餐饮公司仅购买了部分物料，拒绝购买核心的物料产品，造成这种情况的根本原因在刘亚飞，违约责任不应由香家餐饮公司承担。
刘亚飞辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回香家餐饮公司上诉，维持一审法院判决。
石秀静、胡增军述称，同意香家餐饮公司上诉意见。
刘亚飞向一审法院起诉请求：1.确认香家餐饮公司、刘亚飞签订的特许经营合同已经解除；2.判令香家餐饮公司立即返还刘亚飞加盟费190000元，并支付违约金100000元。在赔偿数额内，判令石秀静、胡增军在未出资范围内承担补充赔偿责任；3.本案诉讼费用由香家餐饮公司负担。
2016年4月7日，刘亚飞与香家餐饮公司签订了《特许经营合同书》，香家餐饮公司授权刘亚飞经营“香家”中北镇环球购物中心加盟店，该合同明确约定将香家的“特许标识”、“商标”、“特许产品”给加盟者使用，“商标”是指经中华人民共和国国家工商行政管理总局登记注册的“香家”商标。合同期限为5年，自2016年5月2日起至2021年5月1日止，同时约定刘亚飞向香家餐饮公司缴纳特许加盟费150000元，第一年经营期品牌管理费40000元。该合同第十一条违约责任，第三款约定，双方若违反合同约定的权利及义务，则根据合同约定由违约方承担相关经济损失，并向对方支付不低于100000元的违约金。合同签订当日，刘亚飞向石秀静个人账户汇款190000元。根据环球购物中心要求刘亚飞于2016年9月6日登记注册成立了天津上下游餐饮管理有限公司，法定代表人刘亚飞。同时刘亚飞对“香家”中北镇环球购物中心加盟店的租赁、装修、广告宣传等进行了数百万元的大量投入。刘亚飞装修完毕后计划于2017年4月22日营业，但香家餐饮公司未按合同约定向刘亚飞提供经营指导及经营管理资料，并且于营业前一天拒绝供应必备物资，导致刘亚飞无法如期开业经营，给刘亚飞造成极大的经济损失。刘亚飞认为香家餐饮公司的违约行为已经致使合同目的无法实现，于2017年6月18日向香家餐饮公司邮寄书面解除合同通知函，2017年6月19日香家餐饮公司签收该通知函。刘亚飞于2017年6月20日停止使用“香家”标识，并且于2017年7月12日停业。
另查，香家餐饮公司成立于2015年11月13日，石秀静、胡增军为该公司股东，认缴出资额石秀静900000元、胡增军100000元，共计1000000元，缴付期限为2025年10月15日前，经营范围：餐饮管理。至今并未注册持有其《特许经营合同》中所称的“香家”商标。
一审法院认为，本案争议焦点为，香家餐饮公司是否具备特许经营资质，是否应当承担解除合同，返还刘亚飞特许加盟费、支付违约金的法律责任。
按照《商业特许经营管理条例》第三条，本条例所称的特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第七条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。
根据《商业特许经营信息披露管理办法》第五条，特许人进行信息披露应当包括以下内容：（二）特许人拥有经营资源的基本情况。1.注册商标、企业标志、专利、专有技术、经营模式及其他经营资源的文字说明。2.经营资源的所有者是特许人关联方的，应当披露该关联方的基本信息、授权内容，同时应当说明在与该关联方的授权合同中止或提前终止的情况下，如何处理该特许体系。3.特许人（或其关联方）的注册商标、企业标志、专利、专有技术等与特许经营相关的经营资源涉及诉讼或仲裁的情况。根据《商业特许经营信息披露管理办法》第九条规定，特许人隐瞒应当披露而没有披露的信息或者披露虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。
根据以上规定和本案查明的事实，香家餐饮公司在从事特许经营活动中，不具备特许经营资质，在与刘亚飞签订《特许经营合同》时并不享有“香家”注册商标，也不拥有至少2个直营店和经营时间超过1年的成熟的经营模式，并向刘亚飞提供虚假的《特许人备案公告》等虚假信息，也未按照双方合同约定在刘亚飞开业前提供物料，致使合同履行无法实现。
根据《商业特许经营管理条例》十二条，特许人与被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方面解除合同。该条款即所谓的“冷静期”条款，此条款是考虑到被特许人对加盟的行业可能没有充分的了解，法律从保护被特许人的利益出发，要求特许人必须给予被特许人考虑是否继续从事特许经营的一定期限，如被特许人决定不从事特许经营的，在此期限内可以随时单方解除合同。本案的香家餐饮公司，作为具有特许经营资格的特许人，在明知法律有明确规定的情况下，在合同中不载明上述法定条款，使被特许人难以知悉其应有的合法权益，具有缔约的过错。综上所述，刘亚飞要求确认双方解除合同，一审法院予以支持。
根据《中华人民共和国合同法》第九十七的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据合同性质及香家餐饮公司的过错情况，刘亚飞要求退还加盟费190000元的请求应予支持。
依据涉案合同约定，双方若违反合同约定的权利及义务，则根据合同约定由违约方承担相关经济损失，并向对方支付不低于十万元违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。香家餐饮公司拒绝提供物料的行为，致使刘亚飞不能正常开业，给刘亚飞在筹备期间造成了包括员工工资、装修费及广告宣传费等损失。综合考虑双方当事人的履行情况、香家餐饮公司的过错责任、刘亚飞的预期利益、合同目的等因素，香家公司应承担100000元的违约金，一审法院予以支持。
根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，石秀静、胡增军应该在未出资范围内承担补充赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条，《商业特许经营信息披露管理办法》第五条、第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，判决：一、确认原告刘亚飞与被告天津市香家餐饮管理有限公司解除双方签订的《特许经营合同》；二、自判决生效之日起十日内，被告天津市香家餐饮管理有限公司返还原告刘亚飞加盟费190000元；三、自判决生效之日起十日内，被告天津市香家餐饮管理有限公司向原告刘亚飞支付违约金100000元；四、上述款项被告石秀静、胡增军应该在未出资范围内承担补充赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费5650元，由被告天津市香家餐饮管理有限公司全部负担（于判决生效之日起十日内直接给付刘亚飞）。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，本案系特许经营合同纠纷，争议焦点为：一、上诉人是否应返还被上诉人加盟费190000元；二、上诉人是否应向被上诉人支付违约金100000元；三、原审被告石秀静和胡增军是否应在其未出资范围内承担补充赔偿责任。
关于上诉人是否应返还被上诉人加盟费190000元的问题，因双方当事人均认可解除涉案特许经营合同，故上诉人收取的加盟费190000元应返还给被上诉人。
关于上诉人是否应向被上诉人支付违约金100000元的问题，因上诉人在签订涉案合同时不具备特许经营资质，亦不享有“香家”注册商标，无法履行相关的合同义务，且未依约提供合同约定的物料，上诉人的上述行为已构成违约，应承担相应的违约责任，故上诉人应向被上诉人支付违约金100000元。
关于原审被告石秀静和胡增军是否应在其未出资范围内承担补充赔偿责任的问题，因原审被告石秀静和胡增军未就一审判决提起上诉，故该项上诉请求不在本案审理范围。
综上所述，香家餐饮公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5650元，由上诉人天津市香家餐饮管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 炜
代理审判员 赵永华
代理审判员 王 欣
二〇一八年五月二十九日
法官 助理 王晓飞
书 记 员 张林青
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……