山西省晋中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）晋07刑终120号
原公诉机关山西省左权县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）程某甲，男，汉族。
委托代理人程某乙，男，汉族。
上诉人（原审被告人）郭鹏，绰号“鹏鹏”，男，汉族，初中文化程度，农民，因犯盗窃罪，于2011年5月5日被逮捕，2011年11月1日被太原市迎泽区人民法院（2011）迎刑初字第479号刑事判决书判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳），2011年11月2日被释放；因涉嫌故意伤害，2015年6月24日被左权县公安局刑事拘留；同年7月7日被依法逮捕。
辩护人侯军，山西锐剑律师事务所律师。
原审被告人范某某，男，汉族，初中文化程度，农民。因涉嫌故意伤害，2015年9月22日被左权县公安局刑事拘留；同年10月22日被依法逮捕。2016年4月21日被左权县人民法院取保候审。
原审被告人雷某某，男，汉族，中专文化程度，农民。因涉嫌故意伤害，2015年9月22日被左权县公安局刑事拘留；同年10月22日被依法逮捕。2016年4月21日被左权县人民法院取保候审。
原审被告人何某，男，汉族，初中文化程度，农民。因涉嫌故意伤害，2015年9月22日被左权县公安局刑事拘留；同年10月22日被依法逮捕。2016年4月21日被左权县人民法院取保候审。
左权县人民法院审理左权县人民检察院指控原审被告人郭鹏、范某某、雷某某、何某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人程某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年3月31日作出（2015）左刑初字第104号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人程某甲、原审被告人郭鹏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋中市人民检察院指派检察员黄飞平出庭履行职务。上诉人郭鹏及其辩护人侯军，原审被告人范某某、雷某某、何某，上诉人程某甲的委托代理人程某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
左权县人民法院判决认定：2014年2月8日16时左右，被害人程某甲等人因结账一事在左权县城皇朝KTV内同工作人员发生争执，后被告人郭鹏纠集被告人范某某、雷某某、何某使用砍刀、镐把等工具将程某甲殴打致伤。经山西省左权县公安司法鉴定中心鉴定，程某甲全身多处皮肤裂伤已构成轻伤二级，左环指浅屈肌腱损伤已构成轻微伤。案发后，被告人郭鹏、何某分别于2015年6月24日、2015年8月14日到左权县公安局辽阳派出所投案，被告人范某某、雷某某于2015年8月17日到左权县公安局辽阳派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，附带民事诉讼原告人程某甲于受伤当日到山西省人民医院治疗，同年2月12日出院，支出医疗费12862.44元，住院诊断：刀砍伤，头皮裂伤，双手肌腱损伤。
附带民事诉讼原告人程某甲受伤造成的物质损失有;医疗费12862.44元，误工费167元/天×30天=5010元，护理费94元/天×5天=470元，住院伙食补助50元/天×5天=250元，交通费450元，共计19042.44元。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书。
2、扣押作案工具清单。
3、四被告人的户籍材料。
4、四被告人归案情况说明。
5、公安机关立功情况说明。
6、被告人郭鹏前科材料。
7、调解笔录。
8、证人宋某、韩某、李某、雷某的证言。
9、被害人程某甲的陈述。
10、被告人郭鹏、范某某、雷某某、何某的供述与辩解。
11、被害人程某甲伤情鉴定意见。
12、现场勘验笔录及现场照片，视听资料。
13、被害人程某甲的医疗费单据，一日清单，费用总清单，诊断建议书，出院证，复诊预约通知书。
14、被害人程某甲行驶证证实程某甲是冀Ｄ×××××牵引冀Ｄ×××××重型半挂牵引车的所有人。
15、石匣乡小岭底村村委证明证实，程某甲在左权县城内居住生活。
16、交通费票据证实，案发当日从左权到太原治疗支出的过路费75元。
原审认为，被告人郭鹏、范某某、雷某某、何某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。四被告人系共同犯罪，被告人郭鹏在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人范某某、雷某某、何某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。四被告人在案发后自动投案，如实供述自己的罪行，对四被告人可从轻处罚。被告人郭鹏在缓刑考验期内又实施犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人范某某、雷某某、何某犯罪时均不满十八周岁，应当从轻处罚。附带民事诉讼原告人的合理诉讼请求，四被告人应依法赔偿。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第十七条第一、三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第四十七条，第六十一条，第六十四条，第六十七条第一款，第六十九条，第七十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，第一百零一条之规定，判决：1、撤销太原市迎泽区人民法院（2011）迎刑初字第479号刑事判决书中对被告人郭鹏缓刑三年的执行部分；2、被告人郭鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；与原犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年；3、被告人范某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；4、被告人雷某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；5、被告人何某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；6、被告人郭鹏、范某某、雷某某、何某于判决生效后三十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人程某甲物质损失一万九千零四十二元四角四分（19042.44元）；7、作案工具长弯刀一把、长砍刀一把、带长柄砍刀一把、木棍一根，予以没收。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）程某甲不服，上诉认为：一审判决对误工费、护理费的计算错误，一审判决赔偿数额较少，且原审被告人还应赔偿其精神损失费和残疾赔偿金。
上诉人（原审被告人）郭鹏不服，上诉认为：上诉人郭鹏构成立功，被害人有过错，一审法院均未予认定，一审判决认定事实不清，导致对上诉人郭鹏量刑畸重。
上诉人郭鹏的辩护人的辩护意见是：上诉人郭鹏具有自首、立功情节，且认罪态度好，被害人有过错，应依法对其从轻、减轻处罚。
经二审审理，查明的事实、证据与原审认定一致，且证据已经原审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
另查明，上诉人郭鹏归案后提供线索协助公安机关抓获了涉嫌敲诈勒索犯罪的犯罪嫌疑人霍亚飞。
上述事实有经庭审举证、质证，本院予以采信的下列证据予以证实：
左权县公安局刑警大队出具的情况说明，证实2014年8月22日晚，该辖区发生一起敲诈勒索案，经查，其中一名犯罪嫌疑人为霍亚飞。在侦办该案的过程中，郭鹏向该队民警提供情况称其知道犯罪嫌疑人霍亚飞的联系电话及工作地点。后该队民警通过调取郭鹏提供的犯罪嫌疑人霍亚飞联系电话通话记录，在该通话记录中发现一送水公司电话，该队民警通过送水人员得知犯罪嫌疑人霍亚飞的暂住处后，在晋城警方的配合下将霍亚飞抓获。
二审庭审中，原审附带民事诉讼原告人程某甲的代理人当庭提交了一份司法鉴定意见书，证实被害人程某甲外伤后误工期为90日，护理期为30日，营养期为60日。经查，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》中已就误工期、营养期、护理期的认定及计算标准做了明确规定，原审法院根据被害人住院天数及医院诊断建议，最终确认被害人程某甲的误工期为30日，护理期为5日，该认定符合相关法律规定及客观事实，并无不当，故对原审附带民事诉讼原告人程某甲的代理人提供的司法鉴定意见书不予采信。
关于上诉人程某甲所提的一审判决对误工费、护理费的计算错误，一审判决赔偿数额较少，且原审被告人还应赔偿其精神损失费和残疾赔偿金的上诉意见，经查，原判根据查明的事实、证据，结合相关法律规定，所认定的误工费、护理费等赔偿项目及其金额均在法律规定的计赔范围、标准之内，并无不妥。而依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》之规定，残疾赔偿金和精神损失费不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，上诉人要求原审被告人赔偿该费用的诉讼请求于法无据。故对上诉人的此点上诉理由依法不予采纳。
关于上诉人郭鹏及其辩护人所提上诉人郭鹏系自首，认罪态度好，被害人有过错的上诉理由和辩护意见，经查，原判根据查明的事实、证据，已对上诉人郭鹏自首情节予以认定并在量刑时充分考虑，而上诉人、辩护人所提被害人有过错的意见，无事实和法律依据，故对此点上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于上诉人郭鹏及其辩护人所提上诉人郭鹏有立功情节，应对其从轻、减轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人郭鹏归案后提供线索协助公安机关抓获了涉嫌敲诈勒索犯罪的犯罪嫌疑人霍亚飞，根据《最高人民法院<关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释>》第五条之规定，协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的，应当认定为有立功表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，可以对上诉人郭鹏从轻或者减轻处罚，故对此点上诉理由和辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人郭鹏、范某某、雷某某、何某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。鉴于上诉人郭鹏归案后提供线索协助公安机关抓获另案犯罪嫌疑人，可认定具有立功表现，依法可对其从轻或者减轻处罚。原判认定事实清楚，定罪准确，但量刑偏重，依法应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《最高人民法院<关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释>》第五条和《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，判决如下：
一、维持山西省左权县人民法院（2015）左刑初字第104号刑事附带民事判决第一、三、四、五、六、七项，即：撤销太原市迎泽区人民法院（2011）迎刑初字第479号刑事判决书中对被告人郭鹏缓刑三年的执行部分；被告人范某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；被告人雷某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；被告人何某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；被告人郭鹏、范某某、雷某某、何某于判决生效后三十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人程某甲物质损失一万九千零四十二元四角四分（19042.44元）；作案工具长弯刀一把、长砍刀一把、带长柄砍刀一把、木棍一根，予以没收；
二、撤销山西省左权县人民法院（2015）左刑初字第104号刑事附带民事判决第二项，即：被告人郭鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；与原犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年；
三、上诉人（原审被告人）郭鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；与原犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除原判已执行五个月二十九天，剩余刑期为三年三个月零一天，即自2015年6月24日起至2018年9月24日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李志坚
代理审判员 刘 红
代理审判员 刘 静
二〇一六年九月十八日
书 记 员 张瑜婷