陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕刑终257号
原公诉机关西安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗博博，男，1988年3月16日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，农民。2016年10月16日因本案被抓获，同年10月17日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，11月18日被逮捕。
西安市中级人民法院审理西安市人民检察院指控被告人罗博博犯故意伤害罪并附带民事诉讼原告人岳某征、杨某鸽提起附带民事诉讼一案，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人岳某征、杨某鸽与被告人罗博博就附带民事诉讼部分达成调解协议（法院另制作调解书），于二Ｏ一七年六月十二日作出（2017)陕01刑初85号刑事判决。被告人罗博博不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问上诉人罗博博，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人罗博博与李某某系男女朋友关系。2016年底，李某某因琐事与罗博博发生矛盾，即离开罗博博与被害人岳某同居。同年10月12日，李某某离开岳某回到罗博博处。李某某将其与岳某同居的事告知了罗博博，引起了罗博博的不满。罗博博拔掉李某某的手机卡，禁止李某某与岳某联系，并购买一把刀具随身携带。同月16日18时许，罗博博和李某某在幼儿园门口遇到前来寻找李某某的岳某。罗博博与岳某发生争执，继而厮打。罗博博持随身携带的刀具朝岳某腹部捅刺，致岳某受伤倒地。罗博博即拨打“120”求助，并拨打了“110”报警。岳某经送医院抢救无效死亡。经法医鉴定，岳某系被他人用锐器刺伤腹部致急性失血性休克死亡。
原审判决另查明，附带民事诉讼原告人岳某征、杨某鸽遭受的物质损失为丧葬费28448元。审理中，附带民事诉讼原告人岳某征、杨某鸽与被告人罗博博就民事赔偿问题达成调解协议，被告人罗博博一次性赔偿岳某征、杨某鸽物质损失100000元（已交存法院）。岳某征、杨某鸽对罗博博表示谅解，并建议对罗博博从轻处罚。
依据上述事实，原审法院认为，被告人罗博博因恋爱矛盾持械伤害他人，致人死亡，其行为已构成故意伤害罪。西安市人民检察院指控被告人罗博博的犯罪事实成立，罪名及适用法律正确，依法予以支持。对罗博博的辩护人所提被害人存在过错责任之辩护意见，经查，被害人岳某前来寻找曾经与其有过情感纠葛的李某某，符合青年人恋爱中的常情，岳某的行为对罗博博并不构成现实的危害性，也未达到令被告人罗博博不能容忍的程度，罗博博为此而迁怒于岳某，竟持刀捅刺岳某，致岳某受伤死亡，岳某对本案的发生并无过错，故对该辩护意见不予采纳；对辩护人所提被告人罗博博具有自首情节、对被害人有施救情节、且积极赔偿被害人亲属的物质损失、取得了被害人亲属的谅解之辩护意见，经查属实。被告人罗博博因恋爱矛盾竟持械伤害他人，致人死亡，犯罪性质恶劣，危害后果严重，依法应予惩处。惟考虑被告人罗博博具有自首情节，且其能够积极赔偿被害人亲属的物质损失，取得了被害人亲属的谅解，故对被告人罗博博可从轻处罚。根据被告人罗博博犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第五十六条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条之规定，以故意伤害罪判处被告人罗博博有期徒刑十五年；作案刀具一把，予以没收。
罗博博上诉提出，被害人岳某的行为对引发本案以及激化矛盾负有一定责任；其伤害行为系双方矛盾激化后的临时起意行为，且在事发后其有拨打“120”和“110”的从轻情节。综上，原判对其量刑畸重。
经审理查明，上诉人罗博博与李某某系男女朋友关系。2016年9月底，李某某因琐事与罗博博发生矛盾，即离开罗博博与被害人岳某同居。同年10月12日，李某某离开岳某回到罗博博处。李某某将其与岳某同居的事告知了罗博博，引起了罗博博的不满。罗博博拔掉李某某的手机卡，禁止李某某与岳某联系，并购买一把刀具随身携带。10月16日18时许，罗博博和李某某在西安市高新区红庙小学幼儿园门口遇到前来寻找李某某的岳某。罗博博与岳某发生争执，继而厮打。罗博博持随身携带的刀具朝岳某挥舞捅刺，刺中岳某左臂及左腹部，致岳某受伤倒地。罗博博即拨打“120”求助，并拨打了“110”报警。岳某经送医院抢救无效死亡。经法医鉴定，岳某系被他人用锐器刺伤腹部致急性失血性休克死亡。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证明：
1、报案材料及抓获经过材料证明，2016年10月16日18时2分，西安市公安局高新分局丈八路派出所接江某某报案称，当日17时50分许，他经过红庙小学幼儿园门口时，见到有两名男子在厮扯，其中一人倒地，腹部有刀伤，另一名男子在拨打“120”，一名女子在施救。18时08分又接报，报警人称其因感情纠纷，在红庙村持刀将人捅伤，其已自行联系了“120”。公安人员赶到现场，在现场将罗博博带回审查。
2、警情明细单及通话清单证明，案发当日，罗博博一直使用的号码为1377263****手机于17时54分、17时58分，两次拨打“120”；18时08分，拨打了“110”，称其因感情纠纷，持刀将一人捅伤，已经自行联系“120”。
3、证人江某某（报警人）证明，2016年10月16日17时50分，他路过红庙小学幼儿园门口时，看到有两名男子在厮扯，一名女子在拉架。其中一名男子穿深色夹克，另一名穿红色夹克。他走到距两人20米处时，两人停止了厮扯。他看到穿深色夹克的男子躺在了地上，表情很痛苦，呼吸困难。穿红色夹克的男子在拨打“120”，那名女子在掐深色衣服男子的人中。他看到那男子黄白色的内脏突出了肚皮，他就拨打了“110”。
4、证人徐某（现场目击证人）证明，2016年10月16日18时左右，他看到在红庙幼儿园门口有一男一女吵架，旁边还站着另外一名红衣男子。红衣男子冲向吵架的男子，两人厮打在一起。没打几秒钟，红衣男子从右衣袖中滑出一把刀子，右手持刀往吵架的男子身上捅去。第一刀好像捅在了肚子上，整个刀刃都捅到肚子里去了。被捅男子想要打红衣男子，红衣男子又向对方肚子上捅了第二刀，接着又捅了第三刀。先前吵架的女子过来把两人拉开，并从红衣男子手中拿走了刀子。被捅的男子倒在了地上。那女子对红衣男子说了好多话，他只听见女子说“把你的手机密码告诉我”。之后，那女子和红衣男子就在现场打电话。他因为害怕，就离开了现场。
5、证人王某某（现场目击证人）证明，2016年10月16日18时左右，他看到两名男子在红庙小学幼儿园东门口扭打，一个穿黑衣服，一个穿红衣服。红衣男子左手抓着黑衣男子的左手，右手拿一把刀往黑衣男子身上刺去，刺了两三下，但刺没刺上他没看见，黑衣男子用右手打红衣男子的头部。他看见红衣男子持刀在黑衣男子左腹部捅了一下。一名黑衣女子将红衣男子抱住，黑衣男子倒在了地上。
6、证人杨某刚（罗博博之友）证明，2016年10月16日18时左右，他老乡罗博博给他打电话，说自己拿刀把人捅了。他赶到现场，看到一穿黑衣的男子躺在地上，罗博博的女友在按黑衣男子的人中穴，罗博博在拨打“120”。他问罗博博怎么办，罗博博说自己已经拨打了“110”。
7、证人李某某（现场目击证人）证明，他和罗博博于2016年3月确定了男女朋友关系。同年9月份，她和岳某同居了十几天。罗博博因为这件事一直不高兴。同年10月16日中午，她和罗博博在红庙村吃饭，岳某给罗博博打电话问她在不在。罗博博让岳某把她的东西放到他们楼下的超市就可以走了。17时许，她和罗博博从外面回到红庙村。在回住处途中，他俩碰到了岳某。罗博博问岳某有没有带她的衣服，岳某说没有。罗博博听了这话，拉着她就走，岳某从电动车上下来追过来不让他俩走，说有几句话要同她说。她看见罗博博准备从身上掏刀，就转过身告诉岳某“罗博博身上有刀，你不要过来”，接着岳某好像说了句什么话她没记住，岳某就上前抓住罗博博的衣服，两人便厮打在一起，接着罗博博撕掉刀子上绑的胶带，她见罗博博动刀了，就上前想夺掉罗博博的刀，当时比较着急直接把胶带扯了下来，罗博博拿刀乱挥，接着持刀在岳某的腹部捅了一下。具体捅了多少刀她不清楚。她上前夺过罗博博手中的刀子，怕罗继续伤人。她转身看到岳某已经倒地了。她掀起岳某的衣服，见岳某的一截肠子出来了，就拿起岳某的手机想打“120”，但着急把密码给忘了，就赶紧让罗博博拨打了“120”。当时，罗博博身穿一件橘红色防寒服，岳某穿一身黑色运动服。罗博博的刀是在案发前几天，她和罗博博一起在村里一家小超市买的，她不知道罗博博为什么买刀。那是一把水果刀，把是蓝色的，上面有三个黄点，刀刃长约15cm，刀把长约8cm。
8、现场勘验笔录、现场方位图、现场平面图及照片证明，现场位于西安市雁塔区红庙村小学幼儿园门前路面上。现场为变动现场，未见明显异常。
9、提取笔录、扣押物品清单证明，公安人员从证人李某某手上提取并扣押刀具（匕首）一把，蓝色刀把，刀把长10cm，刀刃长20cm。
10、医院门诊病历证明，岳某被送至医院后，经初步诊断，其全身多处刀刺伤、腹腔脏器刺伤、生物学死亡。宣布生物学死亡。
11、辨认笔录及照片证明，经罗博博对照片进行混杂辨认，确认岳某是被其持刀捅刺的人；经罗博博对刀具进行混杂辨认，确认提取的刀具系其作案时所用的刀具。
经证人徐某、李某某、王某某、江某某分别对照片进行混杂辨认，均确认罗博博是持刀捅人的人，岳某是被捅的人。
经岳某叔父岳猛对尸体进行辨认，确认死者为其侄岳某。
12、法医学尸体检验报告证明，尸表检见死者岳某左腹部腋前线肋弓处有一3.2×1.5㎝的横行刺破口，肠管外露；左上臂中段外侧有一4×1.8㎝的皮肤切划伤；左肘外侧有两处大小分别为2×0.3㎝和2.4×0.5㎝的表皮切伤，均深达皮下。分析认为，死者岳某腹部刺创创道向内后延伸，伤及腹主动脉及下腔静脉，部分肠管及肠系膜因腹压原因外露，堵塞伤口，造成腹腔内积血及血凝块约1000ml；死者身上伤口均显示为锐器特征，其中腹部伤口呈单刃刺器的特点，创角一钝一锐，且伤及腹主动脉，分析作案工具应为具有一定长度的单刃锐器。鉴定意见为，岳某系被他人用锐器刺伤腹部致失血性休克死亡。
13、法庭科学DNA鉴定书证明，在送检的作案刀具刀刃中检出人血，与岳某血样的STR分型相同。
14、现场指认笔录及照片证明，经罗博博分别指认，确认红庙村真实惠购物广场超市是其购买作案刀具的地方；红庙小学幼儿园门口是其持刀伤人的地方。
15、上诉人罗博博供述，他和李某某于2016年2月中旬相识，同年3月份同居。同年9月29日，李某某被一个同李在陌陌上聊天认识的男子（指岳某）带到了西辛庄租住的房子，十几天没有回红庙村住。同年10月12日，李某某回到了红庙村。他让李某某不要再回去和岳某纠缠了，并把李某某的电话卡拔出扔掉。李某某告诉他，岳某有很多社会上的朋友。他害怕岳某带人来找他的麻烦，就于案发前两三天到超市买了一把刀。他买刀是为了防身，顺便用来吓唬岳某。10月16日12时许，他和李某某在村里吃饭。岳某给他打电话，问他李某某在不，他说不在，他让岳某把李某某的东西放在楼下的超市。17时30分许，他和李某某在回出租房的路上碰到了岳某。他俩问岳某有没有带李某某的衣服，岳某说没带。他拉着李某某就走，岳某追过来拉住他不让他俩走。李某某告诉岳某他身上有刀，岳某说“那你来”，他就掏出了刀子，岳某抓住他的衣服，两人就厮打起来。他拿出刀子开始撕刀子上之前绑上去的胶布，撕完胶布后，拿刀乱挥，接着就把岳某捅倒了。具体捅了几刀他不清楚，只知道有一刀捅到了岳某的左下腹。他捅完人后就拨打了“120”，还给朋友打电话说了自己捅人的事情，朋友赶过来后让他拨打“110”报警，他就给“110”打电话说自己把人捅了。不一会警察就赶到了现场。
16、收款收据及调解协议书证明，罗博博赔偿被害人岳某亲属经济损失人民币100000元，双方达成附带民事诉讼调解协议。
上列证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗博博因恋爱矛盾，持刀捅刺他人身体，致人死亡，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。对于罗博博的上诉理由，经查，罗博博不能正确处理恋爱矛盾，其因女友在与其发生矛盾后与岳某同居而对岳某产生不满，并事先购买刀具随身携带，在与岳某相遇发生争执、厮打中，持刀捅刺岳某，致岳某身体多处受伤，并造成岳某死亡的严重后果，纵观全案，不能认定被害人岳某具有过错责任，罗博博持刀捅刺岳某的行为亦非双方矛盾激化后的临时起意行为，原判根据罗博博犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，考虑了罗博博具有自首情节、对被害人有施救情节及积极赔偿被害人亲属的物质损失、取得了被害人亲属一定程度的谅解的情节，对其已予从轻处罚，所判刑罚罚当其罪，并无不当。故罗博博的上诉理由不能成立。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 广文革
审 判 员 王 勇
代理审判员 马小红
二〇一七年八月十五日
书 记 员 韩少阳