贵州省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔民终225号上诉人（一审被告）：广西钦州黔能天和磷化工有限公司，住所地：广西钦州港经济开发区工业园。法定代表人：蒙凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：马涛，贵州辅正律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：贵州黔能企业（集团）公司，住所地：贵州省贵阳市南明区市南路（九架炉巷）。法定代表人：陶海，该公司总经理。委托诉讼代理人：何鹏，贵州浅山律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓晗，贵州浅山律师事务所律师。上诉人广西钦州黔能天和磷化工有限公司（以下简称广西黔能公司）因与被上诉人贵州黔能企业（集团）公司（以下简称贵州黔能公司）债权转让合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市中级人民法院（2016）黔01民初1151号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人广西黔能公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实及理由：1、《债权转移及债务承担协议》并未约定拟抵押的财产，缺乏抵押的成立要件，根据《中华人民共和国担保法》第三十九条的规定，该抵押不成立，且该不成立的抵押不能作为贵州黔能公司随时主张债权理由。2、《债权转移及债务承担协议》明确约定主债务履行期限为2011年8月31日前，故诉讼时效应从2011年8月31日开始计算，即便我方之后主动履行债务或对方主张过债务，但亦只构成对诉讼时效的中断。我方于2013年12月31日的出具的《企业询证函》没有表明其有偿还欠款的意思表示，不能作为确认双方债权债务的依据。被上诉人贵州黔能公司二审口头辩称：对方在债务履行期限届满后向我方发送了《企业询证函》，我方亦对此进行了确认，之后我方又于2016年7月28日向对方发送《催告函》，根据《最高人民法院关于超过诉讼时效期间借款人在催款通知单上签字或者盖章的法律效力问题的批复》【法释（199）7号】的规定，应以《催告函》的时间作为诉讼时效计算的起点，因而主债权未超出诉讼时效，且合同约定我方可以随时要求办理抵押登记，故我方的起诉未超过诉讼时效。贵州黔能公司一审诉请:?1、判令广西黔能公司向其支付欠款15387824.4元，并支付自2016年7月29日起至该欠款付清之日止的银行同期贷款利息；2、本案诉讼费由广西黔能公司承担。贵阳市中级人民法院一审查明，截止2010年6月30日，案外人贵州黔能天和磷业有限公司向本案贵州黔能公司借款金额达53584701.73元，广西黔能公司对案外人贵州黔能天和磷业有限公司负有17887824.4元的债务。2010年8月31日，贵州黔能公司、广西黔能公司以及贵州黔能天和磷业有限公司三方在贵阳订立一份《债权转移及债务承担协议》，协议约定将案外人贵州黔能天和磷业有限公司对广西黔能天和公司享有的债权17887824.4元转让给贵州黔能公司，广西黔能公司于2012年8月31日前向贵州黔能公司偿还。广西黔能公司承诺将其所拥有的资产抵押给贵州黔能公司，保证贵州黔能公司债权的实现。协议签订后，广西黔能公司于2012年7月12日和8月7日分两次通过银行转款向贵州黔能公司支付2500000元。其后，广西黔能公司未再向贵州黔能公司支付欠款，广西黔能公司在2012年8月31日之后，向贵州黔能公司发出《企业询证函》一份，广西黔能公司在《企业询证函》中明确截止2013年12月31日尚欠贵州黔能公司15387824.4元，由贵州黔能公司确认。贵州黔能公司收到该《企业询证函》后在信息证明无误处加盖印章。此后，广西黔能公司未履行付款义务，贵州黔能公司于2016年7月28日向广西黔能公司的员工吕在文发一份《催告函》，要求广西黔能公司履行义务。现广西黔能公司仍未履行义务，贵州黔能公司诉至一审法院提出如前诉请。上述事实，有当事人的陈述、《债权转移及债务承担协议》、银行转款凭证、《企业询证函》、《催告函》等证据在卷佐证，并经质证，一审法院予以确认。贵阳市中级人民法院一审认为，当事人合法债权债务受到法律保护。由于广西黔能公司对《债权转移及债务承担协议》及债务金额均不持异议，故对贵州黔能公司主张的债权金额予以确认。现广西黔能公司提出诉讼时效抗辩，本案双方争议的焦点为贵州黔能公司起诉是否超过诉讼时效。双方在《债权转移及债务承担协议》中，虽然约定广西黔能公司在2012年8月31日前履行债务，但因在该履行期限条款之后，广西黔能公司又承诺将其所拥有的资产抵押给贵州黔能公司、保证贵州黔能公司债权的实现。因该承诺不受诉讼时效限制，故本案不论超过2012年8月31日约定履行期限多久，贵州黔能公司均可以要求广西黔能公司按照承诺将其财产办理抵押来保证债权的实现，在广西黔能公司没有明确表示拒绝履行债务时，贵州黔能公司并不知道其权利受到侵害，贵州黔能公司可随时主张权利。结合广西黔能公司在2013年12月31日向贵州黔能公司发《企业询证函》要求确认双方的债权债务的事实，说明广西黔能公司在超过履行期限后并没有拒绝履行债务，现广西黔能公司也没有证据证明其明确拒绝履行债务，故广西黔能公司提出贵州黔能公司起诉超过诉讼时效理由不成立，该院不予采纳。贵州黔能公司主张的依据充分，该院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十五条、第八十八条、《中华人民共和国合同法》第七十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：广西钦州黔能天和磷化工有限公司于本判决生效之日起10日内支付贵州黔能企业（集团）公司欠款15387824.4元，并向贵州黔能企业（集团）公司支付从2016年7月29日起计算至该欠款付清之日止的利息（利息按银行同期贷款利率计算）。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费114126.94元，由广西钦州黔能天和磷化工有限公司负担（此款贵州黔能企业（集团）公司已预交，广西钦州黔能天和磷化工有限公司在履行本判决时一并支付给贵州黔能企业（集团）公司）。?二审中，广西黔能公司提交广西佳海会计师事务所有限公司出具的《证明》、佳海审字第[2014]第002号《审计报告》原件各一份，以证明截止2013年12月31日的《企业询证函》系广西佳海会计师事务所有限公司2014年1月6日至2014年1月9日发出。贵州黔能公司认为《企业询证函》实系广西黔能公司发出，没有会计师事务所的签章，广西黔能公司提交的证据不能达到其证明目的。本院经审查认为，广西黔能公司提交的《证明》证据显示《企业询证函》的发出主体为广西佳海会计师事务所有限公司，但《企业询证函》载明的发出主体为广西黔能公司，故不能证明广西黔能公司发出《企业询证函》的具体时间，亦不能证明贵州黔能公司具体收到《企业询证函》并加盖确认无误章的时间，故本院对广西黔能公司二审中提交的证据不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为：贵州黔能公司的起诉是否超过诉讼时效。由于《债权转移及债务承担协议》中广西黔能公司有关承诺担保的部分未约定明确的履行期限，双方当事人可以随时要求履行，且《企业询证函》系广西黔能公司向贵州黔能公司出具，应视为广西黔能公司同意支付欠付款项的依据，广西黔能公司又未能证明《企业询证函》发出的具体时间，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，本院对广西黔能公司主张贵州黔能公司起诉超过诉讼时效的上诉理由不予采纳。另，关于一审判决广西黔能公司向贵州黔能公司支付从2016年7月29日起至欠款付清之日止的利息是否正确的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”、最高人民法院《人民法院民事裁判文书制作规范》第三条第（八）款第7项“一审判决未明确履行期限的，二审判决应当予以纠正”的规定，一审判决广西黔能公司支付利息至欠款付清之日起属于“判决未明确履行期限的”情形，对此，本院予以纠正，广西黔能公司应支付利息至本判决确定的履行期限止。综上所述，广西黔能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但判决利随本清的判项适用法律不当，本院依法予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市中级人民法院（2016）黔01民初1151号民事判决；二、广西钦州黔能天和磷化工有限公司于本判决生效之日起10日内支付贵州黔能企业（集团）公司欠款15387824.4元及利息（利息从2016年7月29日起按中国人民银行同期同类基准贷款利率计算至本判决确定的履行期限止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一案件受理费114126.94元，由广西钦州黔能天和磷化工有限公司负担。二审案件受理费114126.94元，由广西钦州黔能天和磷化工有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  罗 宁审 判 员  范淑婷审 判 员  雷 苑二〇一七年七月十日法官助理  李可眉书 记 员  李光倩