湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂襄阳中刑终字第00140号
原公诉机关湖北省南漳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙某某，男。
湖北省南漳县人民法院审理南漳县人民检察院指控被告人孙某某犯盗窃罪一案，于2015年4月27日作出（2015）鄂南漳刑初字第00070号刑事判决。宣判后，原审被告人孙某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年5月至2014年5月，被告人孙某某在南漳县李庙镇、东巩镇等地，采取翻窗入室等手段盗窃作案5起，盗得现金7890元，电脑主机1台、摩托车1辆、手机2部及香烟、酒等物资折款17736元，现金与物资折款共计25626元。
1、2013年5月31日晚，被告人孙某某在南漳县李庙镇刘坪村卫生室，盗走惠普牌电脑主机一台。经南漳县物价局价格认证中心鉴定：被盗电脑主机的价格为600元。
2、2014年3月27日凌晨1时许，被告人孙某某在南漳县东巩镇盘龙村2组被害人三家，撬开防盗网后翻窗入室，盗得现金200元以及香烟、酒、饮料等物资。经南漳县物价局价格认证中心鉴定：被盗物资价值为13238元。被盗现金与被盗物资折款共计13438元。
3、2014年5月22日晚10时许，被告人孙某某在南漳县李庙镇刘坪村1组被害人二家，从被害人二家的后窗翻入室内，盗走被害人二商店里的现金1700元。
4、2014年5月23日晚，被告人孙某某在南漳县东巩镇王家畈村1组被害人四家，撬开一楼防盗网后进入室内，盗得现金4670元，黑色大阳牌两轮摩托车1辆。经南漳县物价局价格认证中心鉴定：被盗摩托车价值为3600元。被盗现金与被盗物资折款共计8270元。破案后追回被盗摩托车返还被害人。
5、2014年5月23日晚，被告人孙某某在南漳县东巩镇店子河煤矿，撬开该矿职工宿舍门锁后进入室内，盗走工人被害人八现金470元及黑色酷派牌手机一部、被害人七现金200元及黑色酷派牌手机一部、被害人六现金450元、被害人九现金200元。经南漳县物价局价格认证中心鉴定：被害人八被盗手机价值130元，被害人七被盗手机价值168元。被盗现金与被盗物资折款共计1618元。破案后追回两部被盗手机并返还失主。
原判认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、受案登记表、接警证明、抓获证明、户籍证明，证明发案经过、被告人孙某某的户籍情况和抓获经过。
2、物证照片、扣押清单、发还物品清单、闫德龙证明，证明被告人孙某某盗窃的事实。
3、刑事判决书、释放证明书，证明被告人孙某某受到过刑事处罚的事实。
4、证人一、证人二、证人三、证人四、证人五、证人六、证人七、证人八等人的证言，证明被害人被盗窃的事实。
5、被害人一、被害人二、被害人三、被害人四、被害人五、被害人六、被害人七、被害人八、被害人九等人的陈述，证明被盗窃的事实。
6、南漳县物价局价格认证中心价格评估鉴定结论书，证明被盗物品的价格。
7、南漳县公安局刑事科学技术室手印鉴定书、现场勘验笔录、现场示意图及照片，证明被告人孙某某盗窃作案的事实。
原审法院认为，被告人孙某某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人孙某某是累犯，应当从重处罚。据此判决：一、被告人孙某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币10000元。二、涉案赃款赃物继续追缴返还受害人。
上诉人孙某某上诉称：一审判决认定的第一起事实错误，该电脑主机系其收的废品；第二起是不认识的两三个人让其帮忙搬家，不是盗窃；第三起那里是个茶馆，其在那里打过牌，看过电视，但是没有盗窃过；第四起其从来没去过现场，摩托车系其2014年7月的一天以2000元买的，卖车的人其不认识；第五起其从来没去过现场，手机系其平时当废品收的。
经审理查明，2013年5月至2014年5月，被告人孙某某在南漳县李庙镇、东巩镇等地，采取翻窗入室等手段盗窃作案3起，盗得现金1900余元，香烟、酒、饮料等物资折款13238元及电脑主机1台，被盗现金与物资折款共计15131元及电脑主机1台，其中盗窃价值7824元的财物系犯罪未遂。事实如下：
1、2013年5月31日晚，被告人孙某某翻窗进入南漳县李庙镇刘坪村卫生室，盗走惠普牌电脑主机一台。
认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：
（1）被害人一的证言，证实其是南漳县李庙镇刘坪村卫生室的医生。2013年6月1日早上上班，发现办公桌上的惠普牌电脑主机被盗。该电脑是去年购买的，价值2700元。
（2）现场勘查笔录和照片证实：中心现场位于南漳县李庙镇刘坪村卫生室，观察见办公桌上电脑主机位空缺，显示器完好。门诊室东扇窗向西开启，窗台内墙上有模糊蹬踏鞋印，在东扇窗内侧用黑色磁性粉刷显出指纹一枚，拍照提取。
（3）手印鉴定意见证实：2013年6月1日南漳县李庙镇刘坪村二组村卫生室入室盗窃案现场手印是孙某某左手中指所留。
（4）刑事判决书、释放证明书，证实上诉人孙某某曾因犯盗窃罪，1984年4月22日被南漳县人民法院判处有期徒刑十年；因犯盗窃罪，1993年6月15日被原襄樊市樊西区人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪、脱逃罪，1997年9月16日被原湖北省襄樊市中级人民法院数罪并罚，判处有期徒刑二十年，2010年10月4日刑满释放。
2、2014年3月27日凌晨1时许，上诉人孙某某骑三轮摩托车来到南漳县东巩镇盘龙村2组被害人三所开商店，搭梯子撬开防盗网后翻窗入室，盗得现金200元，并将价值共计13238元的香烟、酒、饮料等物资搬出室外，因被他人发现，仅盗走价值5414元的财物，尚有价值7824元的财物遗留在现场。
认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：
（1）被害人三的陈述，证实2014年3月27日凌晨2时许，听到邻居证人四喊有小偷偷其商店东西。其出来一看，见其商店门口放了不少东西。听证人四说他半夜起来解手，发现一个人准备装东西上车，当时他一喊，那人就开麻木车跑了。经其盘点，抽屉里的现金200元被盗，还有香烟、酒、饮料等物资，其列的有明细清单。
（2）提取的明细清单，由被害人三提交，证实被盗走物品为硬珍黄鹤楼烟6条，硬红壳黄鹤楼烟5条，软包黄鹤楼烟10条，银鹭核桃奶2件，旺旺牛奶4件，营养快线1件，花生米1袋50斤，华夏牌红葡萄酒15瓶，光武正五品酒10瓶。被盗但未运走的物品全部为香烟，其中红金龙软蓝九洲20条，红金龙软金蝶55条，红金龙软金品33条，红金龙佳品37条，黄鹤楼硬珍1条，黄鹤楼硬红3条，五牛23条。
（3）证人四的证言，证实其当天凌晨2点左右听到响声，就起床查看。在其与邻居被害人三家之间的巷道里，看见停了一辆红色三轮摩托车，这时一个50岁左右的男子从被害人三屋后走了过来，其质问时，那人戴上摩托车头盔，骑车跑了。其觉得不对劲，就往被害人三家屋后走去，看见放了五六个纸箱子，装的有烟，其认为那人是小偷，赶紧喊被害人三把东西搬回家了。
（4）证人三的证言，证实其与被害人三家住对面，中间隔一条公路。被害人三家被偷那天，小偷用的是其家的梯子。
（5）现场勘查笔录和照片证实：中心现场位于南漳县东巩镇盘龙村2组被害人三家，在客厅西墙上窗户外层铝合金防盗窗衬子有一根断裂弯曲，旁侧另有三根衬子中部拧有铁丝，窗衬子有被拧动后的变形痕迹，窗口处有新鲜的攀爬痕迹，在此窗外房后土地上放置一个木梯。在二楼通往一楼地下室的楼梯上放置着一箱捆装好的香烟，在捆装纸箱的透明胶带胶面上提取一枚较为清晰的指纹。
（6）手印鉴定意见证实：2014年3月27日南漳县东巩镇盘龙村2组被害人三家入室盗窃案现场手印是孙某某左手中指所留。
（7）价格评估鉴定意见证实：硬珍黄鹤楼烟6条、硬红壳黄鹤楼烟5条、软包黄鹤楼烟10条、银鹭核桃奶2件、旺旺牛奶4件、营养快线1件、花生米1袋50斤、华夏牌红葡萄酒15瓶、光武正五品酒10瓶共计价值5414元；红金龙软蓝九洲20条、红金龙软金蝶55条、红金龙软金品33条、红金龙佳品37条、黄鹤楼硬珍1条、黄鹤楼硬红3条、五牛23条共计价值7824元
3、2014年5月22日晚10时许，上诉人孙某某来到南漳县李庙镇刘坪村1组被害人二家，翻窗入室，盗走被害人二商店里的现金1700元。
认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：
（1）被害人二的陈述，证实2014年5月23日早上5点起床，发现屋后窗子开着，其赶紧到到营业室看钱盒子，里面的1700余元现金丢失。同时发现屋后窗子下有梯子。听隔壁证人一说他昨晚10点多起床，发现他门前场子里停了一辆无牌照红色125摩托车。
（2）证人一的证言，证实2014年5月22日晚10时许，其上厕所，发现其家场子里停了一辆红色125摩托车，其摸了一下，发动机还是烫的，其没在意就睡觉了。第二天听说被害人二家被偷了1700多元钱，才怀疑小偷是骑摩托车来的。
（3）证人二的证言，证实2014年5月的一天被害人二家被偷，小偷搬的其家的梯子翻窗入室，听说偷了1700多元钱。
（4）现场勘查笔录和照片证实：中心现场位于南漳县李庙镇刘坪村1组被害人二家，在客厅南墙上窗户是双开铝合金玻璃窗，窗户向西拉开，窗台上有踩踏痕迹，窗口的取暖器被移动到电视机上，在取暖器黄色塑料罩上提取指纹一枚。对应窗外靠墙搭放有木梯。
（5）手印鉴定意见证实：2014年5月23日南漳县李庙镇刘坪村1组被害人二家入室盗窃案现场手印是孙某某右手环指所留。
关于一审判决认定2014年5月23日晚被告人孙某某在南漳县东巩镇王家畈村1组被害人四家盗窃，以及2014年5月23日晚被告人孙某某在南漳县东巩镇店子河煤矿职工宿舍盗窃的事实，经查认为，此两起事实虽然查实孙某某持有相关的赃物，但无直接证据证实孙某某在案发时到过现场实施了盗窃行为，属事实不清，证据不足，依法不予认定。
本院认为，上诉人孙某某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人孙某某是累犯，应当从重处罚。上诉人孙某某在盗窃被害人三财物时，因意志以外的原因，致价值7824元的财物遗留在被害人三商店外未能盗走，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚，一审未予认定此量刑情节不当，现予以纠正。上诉人孙某某上诉称，一审判决认定的第一起事实错误，该电脑主机系其收的废品。经查，扣押在案的电脑主机虽然不是刘坪村卫生室被盗的电脑主机，但在南漳县李庙镇刘坪村卫生室提取到孙某某指纹，且证人被害人一证实电脑主机被盗，现场勘查笔录和照片证实办公桌上电脑主机位空缺，虽然未能提取到相关物证，不能评估相应财物价值，但是，可以认定系孙某某盗窃，故孙某某的该辩解意见不能成立，不予采纳，但一审判决认定的电脑主机的价值，因非本起事实的财物，依法不予确认为本案盗窃数额；孙某某上诉还称第二起是不认识的两三个人让其帮忙搬家，不是盗窃。经查，在被害人三家提取到孙某某指纹，且证人四证实案发当天凌晨2点左右质问从被害人三屋后走过来的男子后，那人戴上摩托车头盔骑车跑了，其当时查看，见被害人三家屋后放了五六个纸箱子，装的有烟，当即发现盗窃事实，且证人三证实被害人三家被偷那天，小偷用的是其家的梯子进的被害人三家，故孙某某的该辩解意见不能成立，不予采纳；孙某某上诉还称第三起那里是个茶馆，其在那里打过牌，看过电视，但是没有盗窃过。经查，在被害人二家提取到孙某某指纹，且在对应窗外靠墙搭放有木梯，可以认定系孙某某盗窃作案，故孙某某的该辩解意见不能成立，不予采纳；孙某某上诉还称第四起、第五起其从来没去过现场，不是其盗窃的。经查认为，此两起事实虽然查实孙某某持有相关的赃物，但无直接证据证实孙某某在案发时到过现场实施了盗窃行为，属事实不清，证据不足，依法不予认定。综合考虑上诉人孙某某的犯罪情节、主观恶性及归案后的悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十四条、第六十五条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省南漳县人民法院（2015）鄂南漳刑初字第00070号刑事判决第一项中对被告人孙某某的定罪部分，即被告人孙某某犯盗窃罪；以及第二项，即涉案赃款赃物继续追缴返还受害人。
二、撤销湖北省南漳县人民法院（2015）鄂南漳刑初字第00070号刑事判决第一项中对被告人孙某某的量刑部分，即判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币10000元。
三、上诉人孙某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币9000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月11日起至2016年11月10日止。罚金自判决生效之日起十日内缴清）。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡永涛
审 判 员 闫建华
代理审判员 姬劲松
二〇一五年七月十三日
书 记 员 姜 柯