贵州省普定县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0422刑初62号
公诉机关贵州省普定县人民检察院。
被告人陈考，男，1979年2月28日生于贵州省六枝特区，汉族，小学文化，农民，住贵州省六枝特区。因犯盗窃罪，于2011年1月27日被浙江省青田县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，2013年2月6日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪，于2016年10月30日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于普定县看守所。
贵州省�定县人民检察院以普定检公诉刑诉[2017]17号起诉书指控被告人陈考犯抢劫罪，于2017年2月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月4日、5月11日公开开庭审理了本案。贵州省普定县人民检察院指派检察员刘某、徐某出庭支持公诉，被告人陈考到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省普定县人民检察院指控，2016年10月24日4时许，被告人陈考翻窗进入普定县城关镇富强路18号李某2家实施盗窃，被蒋某发现，二人从晾衣间扭打至门厅处后陈考被蒋某以及闻讯而来的李某2和蔡某控制，遂即用拉爆炸弹的语言威胁蒋某等人要求解除对其的控制，挣扎中故意咬伤李某2左手中指；后趁蔡某电话报警时挣脱跳窗逃跑。经鉴定，李某2所受损伤属轻微伤。
公诉机关为支持上述指控，举出被害人李某2、蒋某的陈述，证人蔡某的证言，被告人陈考的�述，（普）公（司）伤鉴（法）字[2016]245号法医学人体损伤程度鉴定书，提取笔录、现场辨认笔录，人口信息、刑事判决书等证据，认为被告人陈考入户盗窃时，为抗拒抓捕而当场使用暴力致人轻微伤以及以暴力相威胁，应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人陈考因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。
被告人陈考辩称，我入户盗窃被发现后，未使用语言及暴力威胁被害人，被害人的左手中指不是我故意咬伤的，是其在抓我时指头伸进我的嘴误伤的，我的行为构成盗窃罪，不构成抢劫罪。
经审理查明，2016年10月24日4时许，被告人陈考翻窗进入普定县城关镇富强路18号李某2家实施盗窃，被蒋某发现后，与闻讯而来的李某2、蔡某共同将其控制，之后挣脱跳窗逃跑。被告人陈考在挣脱过程中致伤李某2左手中指，经鉴定属轻微伤。
同时查明，2014年1月20日，被告人陈考在贵阳市南明区解放路入户盗窃被发现，在逃跑过程中摔伤，其被抓获后于同日被取保候审。2015年6月11日，贵州省贵阳市南明区人民法院作出（2015）南刑初字第513号刑事判决，以盗窃罪判处被告人陈考有期徒刑十个月，并处罚金2000元，此后便联系不上被告人陈考。被告人陈考因本案被刑事拘留羁押于普定县看守所后，贵阳市南明区人民法院于2016年11月4日到普定县看守所对被告人陈考宣告判决，被告人陈考未上诉。
据以证实上述事实的证据有：
1.被害人李某2陈述，2016年10月23日晚，我家有我和女儿蔡某、女婿蒋某和孙子在，我于24日凌晨最后一个睡，约凌晨三四点钟，我发觉有人进我的卧室，模模糊糊的看到是个男的朝卧室窗子边走去，我以为是蒋某就讲你要干什么，那人未回答，就从卧室的窗子翻到晾衣间，我觉得不对劲就起床看，到窗子边时，晾衣间的灯已打开，蒋某和一个男的扭打在地上，这时我就知道家中进小偷了，后蒋某和他扭打到餐厅，蒋某扭住小偷用身体压住小偷将其半蹲斜靠在一张木椅上，这时蒋某叫蔡某打电话报警，那小偷讲：“放开我，放开我，我有炸弹，怕我整倒你家”，我伸手去摸小偷的裤口袋没武器，小偷扭头准备咬蒋某，我伸左手去准备扒住小偷的脸以免他咬到蒋朝辉，刚伸去，就被小偷一口咬住左手中指指尖，我又用右手去揪小偷的嘴，小偷才松开口，这时孙子在我的卧室哭，小偷这时挣脱蒋某跑到厨房从窗子跳下跑了，蔡某出去未追到，蒋某左脚脚踝在和小偷扭打过程中扭伤。小偷双手戴有手套。小偷逃跑后，特警的来到我家，带我去医院时，我在我家一楼的楼梯间�现一件银灰色的男式夹克。
2.被害人蒋某陈述，2016年10月23日晚，我在我岳母李某2家住，24日凌晨4点过，听到铁门有响动，我就起床拿了一块体重称盘出卧室查看，打开门厅灯见铁门有条缝，我就知道进小偷了，我走到离晾衣间一米左右的地方看见一个人往窗子边扑，我喊不要动，这人用门字形的晾衣杆推向我，之后就用手去拿餐椅，我就把手中的体重秤盘丢出去打对方，对方避让开就立刻从晾衣间往外冲，冲的过程中对方还把自动洗衣机的水龙头撞断了，这人冲到凉衣间门口就一拳向我打来，我就用手把这人的手抓住，两人就扭打到门厅那里，对方一直挣扎想把我甩开，我一直努力去控制对方的手，双方就一直这样扭缠在一起。妻子蔡某听到响动也出来扭住这人的另一只手，岳母李某2也起来帮忙控制住小偷，我们将小偷扭半蹲斜靠在一张木椅上，我叫李某2去控制小偷的另一只手，叫蔡某打电话报警，蔡某打电话时小偷讲放开我，不放开我就要拉爆了，我就问他哪样拉爆，他说有炸弹、爆炸。因为对方力气很大，我不敢放开手，就叫李某2看小偷身上有东西没有，不知怎么小偷就咬了李某2的手一口，李某2一松手，小偷就借机挣脱开我的控制，从厨房窗子跳下去了，我们追下去没见人。李某2左手中指被咬伤，说是她用手摸对方身上有东西没有时被小偷咬伤的，小偷在挣脱时我失去重心扭伤左裸关节。洗衣机水龙头和厨房纱窗被小偷撞坏了。
3.被告人陈考供述，我是盗窃的前一天从马场坐18点的班车来到普定县龙场乡波玉河下的车，在波玉河河边钓鱼到第二天（2016年10月24日）凌晨1点来钟，我就坐出租车来到普定县城廉租房吃了点东西，因我会吸毒没钱用就想去偷，凌晨两点来钟，我拿一根电筒和一双手�放在身上，我在普定县城四处游寻找盗窃目标，游到农贸市场对面一个小区，见二楼一户人家的窗没安防护栏，窗也没关，我就把手套戴在手上，就从楼梯间爬窗进那户人家中，进家后我先把铁门打开，目的是万一被发现好逃跑，把铁门打开一条缝，就到客厅去准备偷东西，刚到客厅，一个男的起床来走到门边把铁门推关了，我怕被发现就走进一间卧室（卧室床上有一个女的睡在床上），从卧室窗子跳到阳台，那男的就到阳台拦住我，用手抓住我的两只手，我用力挣扎往客厅门边靠近，想摆脱这个男的双手，就和这男的缠扭到客厅门边时，有两个女的就来帮忙，三个把我按蹲在地上打，有的用手打，有的用木椅子打，有的用手掐我嘴、耳朵和脸，我说你们轻点，怕把我的裤裆拉破，这时有个女的放开我打电话报警，我趁机挣脱跳窗跑了，没偷得东西。当晚我穿一件夹克，夹克在我翻进家前被我放在楼梯间了，电筒是黑色的，手套是白色的线手套。从那家逃出后，我把手套脱下来丢在那家下面一个巷子里，电筒当时被那家人抢去了。我就打了一个出租车到东晓酒店下车，又打一个出租车去廉租房拿了一件外衣，然后花130元钱包了一辆出租车到马场，下车走到马场河边，我把鞋和T恤丢在河里，打一个摩的回老家了。
另外，2006年夏天，我在浙江省温州市瓯海区因入室盗窃，被瓯海区法院判处有期徒刑一年，在浙江省丽水市青田县看守所服刑。2008年冬天，我在贵阳火车站附近入室盗窃，被南明区法院判处有期徒刑，两年还是三年我记不清了，减刑六个月，在宁谷监狱服刑。2010年9月份，我在浙江省丽水市青田县入室盗窃，被青田县法院判处有期徒刑2年6个月，在浙江省十里丰监狱服刑。
4.证人蔡某的证言证实，2016年10月23日晚，我和蒋某带着两岁孩子在母亲李某2家住，24日凌晨4点来钟，我听到蒋某大声喊和东西砸响的声音，我起床出卧室见蒋某扭住一男子的手将该男子按蹲在地上斜靠在门厅的木椅上，小偷想站起来，我急忙用手去按住他的背，不让他站起来，小偷就一直喊放开他，一直挣扎想站起来逃跑，分把钟，母亲李某2也起来按住小偷，他身体不停的扭动想挣脱控制，我怕控制不住就用手抓住这个男的头发把头往下按，这个男的不知怎么挣脱一只手就用手来抓我的头发，因为他戴手套没有抓稳我的头发。小偷讲放开，等会我整倒你们。我听到后就伸手摸这个男的裤包，没有摸到东西。这个男的又说放开，我要拉爆了，怕整倒你们。小偷一直都把头往下埋，等他头扬起来时，我看到小偷把他自己的衣服咬扯得一条叼在嘴上，随后遗留在我家了。这时我去卧室拿电话打110报警，听到孩子哭就进母亲李某2卧室哄孩子，分把钟我出来到门厅那里，见小偷跑到厨房窗边一下子跳下去了，我去追没见人。后见母亲李某2的左手中指被咬伤，蒋某左脚扭伤。没有丢失财物。
5.证人张某,4的证言证实，我是江西人，现在普定县城关镇当出租车司机，我都是跑夜班，每天下午六点接班，跑车跑到第二天上午六点。2016年10月24日凌晨4点过10多分，我在顺时路口等客，一男子搭乘我的车到城关派出所路口下车了。我没注意看那个人的情况，听口音就像普定附近的。
6.安顺市公安司法鉴定中心（安）公（司）鉴（法物）字[2016]1028号法庭科学DNA鉴定书及鉴定意见通知书证实，普定县公安局把在被害人李某2家提取的“现场发现的黑色外衣”、“现场提取的黑色手电筒”、“窗台上擦拭痕迹的擦拭物”、“现场附近提取的白色线手套”及“陈考血样”送检后，在送检的“窗台上擦拭痕迹的擦拭物”、“现场附近提取的白色线手套”上检出被告人陈考DNA分型。在送检的“现场发现的黑色外衣”上检出两人或两人以上混合基因型，被告人陈考的基因型可从该混合基因型中找到。在送检的“现场提取的黑色手电筒”上未检出DNA分型。普定县公安局已分别于2017年1月22日、1月23日将该鉴定意见告知李某2、陈考。
7.普定县公安司法鉴定中心（普）公（司）伤鉴（法）字[2016]245号法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书证实，被害人李某2所受损伤客观存在，受伤主要位于左上肢，主要表现为：外伤致左手中指远节指腹皮肤裂伤（创口长1.2cm）。经鉴定，被害人李某2所受损伤属轻微伤。普定县公安局已分别于2017年1月22日、1月23日将该鉴定意见告知李某2、陈考。
8.被害人李某2受伤照片证�，被害人李某2的左手中指远节有一伤口。
9.提取笔录及照片证实，普定县公安局侦查人员在普定县城关镇富强路老经贸局宿舍王强家门口的水管上（案发现场附近）提取到一双白色线手套。
10.现场辨认笔录及照片证实，经被告人陈考辨认，其入户盗窃的现场位于普定县城关镇富强路26号李某2家中。
11.现场勘验笔录及照片、现场平面示意图证实,侦查人员对盗窃现场进行勘验，中心现场位于普定县城关镇富强路18号202室李某2家。在一楼楼梯间靠东墙抵南墙处杂物上提取到一件灰色夹克；在李某2家靠东侧窗户外窗台瓷砖上见擦拭痕迹，已提取；在灶台上靠西侧瓷砖上提取到一枚残缺鞋印；靠卫生间门东侧墙下的洗衣机上方见一个损坏的水龙头；在饭厅提取到一把黑色手电筒。
12.普定县公安局现场检测报告书及检测照片证实，2016�10月29日对被告人陈考的尿液进行吗啡试剂检测，结果呈阳性。
13.浙江省温州市瓯海区人民法院（2006）瓯刑初字第382号刑事判决书、浙江省青田县人民法院（2011）丽青刑初字第31号刑事判决书证实，被告人陈考因犯盗窃罪，于2006年4月25日被判处有期徒刑一年，于2011年1月27日被判处有期徒刑两年六个月。
14.罪犯档案资料证实，被告人陈考因犯盗窃罪在浙江省十里丰监狱服刑，于2013年2月6日执行刑满。
15.贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南刑初字第513号刑事判决书、刑事裁定书、宣判笔录、办案说明证实，2014年1月20日，被告人陈考在贵阳市南明区解放路入户盗窃被发现，在逃跑过程中摔伤，后被民警抓获，同日被取保候审。2015年6月11日，贵州省贵阳市南明区人民法院作出（2015）南刑初字第513号刑事判决，以盗窃罪判处被告人陈考有期徒刑十个月，并处罚金2000元。后因联系不上被告人陈考，该院作出的判决无法执行，遂被贵阳市公安局南明分局上网追逃。被告人陈考因本案被刑事拘留羁押于普定县看守所后，贵阳市南明区人民法院于2016年11月4日到普定县看守所对被告人陈考宣告（2015）南刑初字第513号刑事判决，被告人陈考未上诉。
16.人口信息证实，被告人陈考，男，1979年2月28日生于贵州省六枝特区，公民身份号码，汉族，小学文化，住贵州省六枝特区龙场乡新院村五六七上排001号；被害人李某2，女，1955年8月10日生于贵州省普定县，公民身份号码，汉族，中专文化，退休干部，住贵州省普定县城关镇富强路26号。
17.抓获经过证实，2016年10月29日，普定县公安局马场派出所民警在普定县马场镇马场小学门口的路上将被告人陈考抓获。
18.办案说明证实,自2016年以来�派出所对辖区内住户进行门牌楼号重新编号，李某2住址新编号为富强路18号，旧编号为富强路26号，二者系同一住户。
以上证据，经庭审举证、质证，予以确认。
上述证据中，李某2、蒋某的陈述及蔡某的证言与被告人陈考的供述相互印证被告人陈考进入李某2家中实施盗窃被发现以及被告人陈考挣脱过程中致李某2左手中指轻微伤的事实，并有现场勘验笔录、法庭科学DNA鉴定书、法医鉴定、伤情照片、现场辨认笔录等证据佐证，足以认定。关于被告人陈考被控制时用拉爆炸弹的语言进行威胁的指控，仅有被害方的陈述，被告人陈考对该事实予以否认，无其他证据佐证，不予认定，因而对于李某2、蒋某及蔡某关于被告人陈考为挣脱控制而使用语言进行威胁的相关陈述及证言，不予采信。
本院认为，被告人陈考以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。被告人陈考入户盗窃时因被发现而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，其如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。其曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯，应当从重处罚。此外，被告人陈考前罪未执行又重新犯罪，应当数罪并罚。被告人陈考入户盗窃被发现后，在挣脱过程中致李某2左手中指轻微伤，暴力程度较小，可不认定为“使用暴力”，不以抢劫论处。同时，公诉机关所举证据不能充分证实被告人陈考以暴力威胁被害人。公诉机关指控被告人陈考犯抢劫罪的证据不充分，不予支持。被告人陈考辩称其行为只构成盗窃罪，不构成抢劫罪的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款、第六�七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十一条之规定，判决如下：
被告人陈考犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元。前罪余刑有期徒刑十个月，并处罚金2000元，总和刑期一年零七个月，并处罚金4000元，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金4000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月30日起至2018年4月29日止。罚金在判决生效后缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢颂辉
人民陪审员 罗才忠
人民陪审员 包昌礼
二〇一七年五月十二日
书 记 员 王 彩