山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁17民终1256号
上诉人（原审原告）：武付兵（曾用名武少华），农民。
被上诉人（原审被告）：山东和源化学有限公司。
法定代表人：葛新芳，该公司总经理。
委托代理人：魏盼，山东邦治律师事务所。
委托代理人：韩尚耀，山东邦治律师事务所。
上诉人武付兵因与被上诉人山东和源化学有限公司（以下简称和源公司）劳动争议一案，不服山东省曹县人民法院（2015）曹民初字第3847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月4日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告武付兵一审诉称：原告于2014年3月1日由被告招用，任电工一职，口头约定月工资3000元左右，按时发放到银行卡。因有事请假8天，于9日开始上班。从发放了3月份工资开始，原告就试用期、工资事项多次找被告协商，被告才答应涨工资。8月份，被告在公司公告栏中张贴未签与补签劳动合同人员名单，其中包括原告的名字，原告提出不想干了，被告工作人员答应涨工资。10月份，被告在公司公告栏中再次张贴未签与补签劳动合同人员名单，其中包括原告的名字，原告未签订。此后，被告工作人员多次打电话让原告办理养老保险手续，最好在12月底前办完。2015年1月1日，原告与被告签订了劳动合同，由于没有按被告的意思在劳动合同日期栏中填写2014年7月1日，被告不给办理缴纳社会保险手续，并要求原告在一份格式合同（申请或声明）上签字，日期写2014年4月1日，迫使原告于2015年1月12日提出解除劳动合同。2015年2月13日，被告公司的电力班长李有为打电话，请求原告替他上一个班，并于当日办完了离职手续，将离职单交到办公室。3月1日，被告在门岗打卡考勤机南边门上张贴2月份考勤表，原告得知其出勤天数少了1.5天，包括替李有为上班的那天，经查找被告修改了电脑上的考勤记录。同日,原告要求被告出具离职证明未果。直至2015年12月1日，被告才出具了一份不符合法律规范的离职证明。综上，请求判令：1、被告支付原告2014年3月1日至2015年2月14日工作期间的加班工资差额20482.75元；2、被告支付原告未签订劳动合同双倍工资差额25600.77元；3、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金3300元；4、被告支付原告未缴纳社会保险赔偿金7600元；5、被告支付原告侵害劳动者合法权益赔偿金28491.76元；6、加倍赔偿金14245.88元；7、被告为原告出具合法离职证明；8、被告为原告进行职业病体检，并支付相关费用；9、诉讼费用由被告负担。
原审被告和源公司一审辩称：原告的各项请求无事实及法律依据，应予驳回。1、被告在劳动关系存续期间，一直按时足额发放工资，在原告加班的情况下，也足额支付了加班工资。同时，原告在被告处上班未满一年，不存在年休假及年休假工资的发放；2、被告按劳动合同法规定与原告签订了劳动合同，不存在原告所述的未签订劳动合同的情况，且原告要求支付未签订劳动合同二倍工资的请求已超过时效，不应支持；3、解除劳动合同是原告自身不能适应工作提出的，被告无过错，不应支付经济补偿金；4、未缴纳社会保险的赔偿金属于行政法律关系，不属于诉讼范围，且未缴纳社会保险是原告强烈要求放弃的，被告不应承担责任；5、被告未侵害原告权益，原告请求支付侵害劳动者合法权益赔偿金无事实及法律依据；6、原告请求支付加倍赔偿金无事实及法律依据且该请求属于行政法律关系；7、被告已为原告出具了合法合规的离职证明；8、原告只是被告的一名电工，并不属于从事接触职业病危害的作业的劳动者，不属于法律规定的职业健康检查的主体，被告无义务为其进行职业病检查。
原审法院审理查明：原告于2014年3月9日进入被告处工作，3、4月份原告在车间工作，从第三个月起原告任电工。2014年4月1日，原告签订《申请》一份，载明：“我因个人原因，强烈要求不参加养老保险，如果以后由此引发的各种纠纷与山东和源化学有限公司无关。特此申请”。2014年7月1日，原、被告签订《劳动合同》。被告自2014年6月份开始每月扣发原告的养老保险144元，扣发3个月后，于9月份全部返还原告扣发的养老保险432元。2015年1月，原告向被告递交员工离职单，载明：申请离职时间为2015年1月12日，正式离职时间为2015年2月12日，离职的原因是：工资低、危险性高，另写一行小字未交社保。2015年2月13日，被告同意原告离职。2015年10月，原告到曹县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁期间，被告为原告出具了解除（终止）劳动合同证明。2015年12月11日，曹县劳动人事争议仲裁委员会作出曹劳人仲案字[2015]032号仲裁裁决，驳回仲裁请求。原告不服该裁决，诉至该院。
另查明，原告3月份工资1457.25元(其中请假扣款173.08元)，4月份工资2001.77元（其中日常加班工资101.77元）,5月份工资2411.76元（其中日常加班工资311.09元），6月份应发工资3122.86元，实发工资2978.86元（其中日常加班工资100元，扣除养老保险144元），7月份应发工资3059.92元，实发工资2915.92元（其中日常加班工资100元，扣除养老保险144元），8月份应发工资3039.88元，实发工资2895.88元（其中日常加班工资100元，扣除养老保险144元），9月份应发工资3217.62元，实发工资3645.13元（其中日常加班工资100元，返还扣除的养老保险432元，扣除个人所得税4.49元），10月份工资3194.23元(其中日常加班工资102.54元)，11月份工资3368.04元（其中日常加班工资100元），12月份工资3272.49元（其中日常加班工资202.1元），2015年1月份工资3048.71元（其中日常加班工资100元），2月份工资1904.96元。
原审法院认为：根据原、被告提供的工资单可说明被告向原告发放了加班工资，原告提供的证据不足以证明其一直处于上班状态，而被告未发放加班工资的情况，故其请求支付加班工资不予支持。根据《企业职工带薪休假实施办法》第三条规定：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪休假。原告在被告处工作未满12个月，不能享受带薪休假，原告请求支付年休假工资不予支持。根据原告诉称，被告于8月份张贴了未签订劳动合同人员名单，其中包括原告的姓名，说明被告在8月份之前即要求与原告签订书面劳动合同，而原告一直未与被告签订，造成未签订书面劳动合同的原因不在被告，另外，原告应自2014年8月份之前即知道其权益受损，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，原告申请仲裁的时间超过了一年的期间，故原告请求支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额不予支持。原告自愿放弃被告为其缴纳养老保险，被告将扣发的保险金返还原告，而该保险费应由劳动者、用人单位共同缴纳，造成被告不能为原告缴纳保险费的原因不在被告，原告于2015年1月12日向被告提出的辞职申请，更符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条之规定的“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同”的情形，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的情形，故原告请求支付解除劳动合同经济补偿金不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，原告未提供社会保险经办机构不能为其补办社会保险的证据，原告请求被告赔偿应缴纳而未缴纳社会保险赔偿金不予支持。被告不存在《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、第八十七条规定的加付赔偿金和支付赔偿金的情形，原告请求支付赔偿金和加倍赔偿金不予支持。在仲裁时，被告已为原告出具了离职证明，对此双方均无异议。原告在申请仲裁时，未涉及进行职业病体检、并支付检查费用，该院不予审理。依据上述法律规定及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定判决：驳回原告武付兵的诉讼请求。案件受理费10元，由原告武付兵负担。
上诉人武付兵不服原审判决向本院提起上诉称，1、被上诉人应支付上诉人2014年3月1日至2015年2月14日工作期间的加班工资差额31606.28元及25%的经济补偿金7901.57元。从上诉人提供的工资单可以看出上诉人的月工资构成是岗位工资加效益工资加餐费补贴加交通津贴加高温津贴加特殊津贴加日常加班。上诉人在被上诉人公司连续工作虽不足一年，但其已满足在其他单位连续工作满12个月以上的条件，在被上诉人公司应享有带薪年休假及存在年休假工资的发放。2、被上诉人应支付上诉人应签未签劳动合同的双倍工资差额29700元。根据上诉人提供的《劳动合同》第35条，本合同自甲乙双方签字盖章之日起生效。乙方签字日期是2015年1月1日。对于未签订书面劳动合同双倍工资的时效问题，仲裁时效期间从最后履行期限届满之日起算。上诉人是2015年2月14日终止劳动关系的，于2015年10月12日提起劳动仲裁申请未超过时效。根据相关法律规定，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，只要用人单位未书面通知劳动者终止劳动合同，用人单位就存在过错，就应支付双倍工资。三、被上诉人支付上诉人解除劳动合同经济补偿3300元。上诉人是严格按照法律规定条件行使辞职权。根据《员工离职单》中离职原因：工资低、危险性高、未交社保。从农行卡交易明细可以看出，2014年12月份没有发放工资，其他月份没有及时发放。四、被上诉人支付上诉人2014年3月1日至2015年2月14日应缴社会保险赔偿金7260元或者补缴社会保险。五、被上诉人应为上诉人进行职业病体验。六、被上诉人为上诉人出具符合法律规范的离职证明并办理档案和社会保险关系转移手续。七、根据《劳动法》第九十一条、《劳动部关于劳动法若干条文的说明》第九十一条、《劳动合同法》第八十五条、第八十七条相关规定，被上诉人应当支付上诉人侵害劳动者合法权益的赔偿金及加付赔偿金39883.93元。请求二审法院公正判决。
被上诉人和源公司答辩称：一、一审判决认定事实清楚,适用法律正确,请求驳回上诉人上诉请求,维持原判。上诉人在答辩人处工作期间，一直按时足额发放工资，在上诉人加班的情况下，也足额支付了加班工资，不存在上诉人所说的日常加班加点、周六或周日、法定节假日加班不支付加班工资的情况。根据《企业职工带薪休假实施办法》第三条规定：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年假。也就是说在不同用人单位天数累计达到12个月以上，时间应该是连续的，不能有间断。同时仅靠上诉人提供的北京城市展望物业管理有限公司出具的离职证明也不能够证明上诉人在该公司工作过的事实。故上诉人要求年休假加班工资无任何依据。二、答辩人按照劳动法的规定与上诉人签订了劳动合同，不存在上诉人所说的未签劳动合同的情形且上诉人要求支付晚订立劳动合同二倍工资的请求，已超过仲裁时效，故上诉人请求支付未签订书面劳动合同双倍工资不应支持。三、解除劳动合同是上诉人认为该项工作报酬低、危险性高而不想继续从事该职业主动提出离职的，未交保险也是在上诉人极力要求不缴纳的情况下答辩人才不予缴纳的，不应当支付经济补偿金。四、保险费应由劳动者与用人单位共同缴纳，造成答辩人不能为上诉人缴纳保险费的原因在于上诉人强烈要求放弃缴纳保险金，答辩人不得已只能将已扣发的保险金返还上诉人，答辩人并无过错，不应承担责任。要求支付未缴社会保险的赔偿金，其请求属于行政法律关系的范畴，不属于诉讼范围。同时，上诉人提出补缴社会保险的请求在仲裁及一审中其并未提出，二审法院不应受理。五、上诉人只是一名电工，不属于从事接触职业病危害作业的劳动者，不属于法律规定的职业健康检查的主体，答辩人无义务为其进行职业病检查。同时，上诉人在申请仲裁时并未涉及职业病体检，二审法院不应审理。六、答辩人已为上诉人出具了合法合规的离职证明。对于上诉人提出的办理档案和社会保险关系转移手续因在仲裁和一审中未提出，二审法院不应审理。七、答辩人不存在《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、第八十七条规定的加付赔偿金的情形，故上诉人的该项诉讼请求不应支持。
本院二审审理查明的事实和原审判决认定的事实基本一致。
二审审理期间，上诉人武付兵提交:1、北京城市展望物业管理有限公司出具的离职证明一份，证明其工作经历，被上诉人应支付给未休年假工资；2、2014年10月份的通话记录，证明2014年10月份满勤，没有休过班。对证据一被上诉人有异议,认为该离职证明的日期为2009年10月19日，上诉人是在2014年3月9日进入被上诉人处工作，中间间隔将近五年时间，不符合连续工作满12个月以上享受带休年假的条件；对证据二的关联性有异议，客户名称为武少华，上诉人无证据证明武少华与武付兵为同一人，且仅凭该通话记录单并不能证明其通话内容，更不能证明2014年10月份为满勤。另被上诉人认为上诉人提交的上述证据不属于民事诉讼法的新证据，请求法庭对该证据的效力依法不予认定。
上诉人武付兵向本院提交其劳动仲裁申请书，该申请书显示，武付兵向曹县劳动人事争议仲裁院提起仲裁的申请事项为：1、请求裁决支付（2014年3月1日至2015年2月14日）应发工资差额3100元及未支付差额25%的经济补偿金775元；2、请求裁决支付（2014年3月1日至2014年12月31日）应签未签劳动合同的双倍工资差额27000元；3、请求裁决支付（2014年3月1日至2015年2月14日）周六或周日加班费差额24161.44元及未支付加班费差额25%的经济补偿金6040.36元;4、请求裁决支付（2014年3月1日至2015年2月14日）法定节假日加班费2896.55元及未支付加班费25%的经济补偿金724.41元。5、请求裁决支付（2014年3月1日至2015年2月14日）解除劳动关系经济补偿金3000元；6、请求裁决支付（2014年3月1日至2015年2月14日）应缴未缴养老保险的赔偿金2860元。仲裁期间增加请求为:7、请求裁决支付应休未休年假工资1655元;8、出具离职证明；将第6项请求变更为赔偿金4950元或者补缴养老保险。对仲裁申请书，被上诉人对其真实性无异议。
本院依法从曹县劳动人事争议仲裁院调取被上诉人和源公司在劳动仲裁期间提交的工资单一份及庭审笔录一份，工资单上显示武付后每月的出勤状态、双休加班天数、普通加班天数及请假天数。上诉人武付兵对工资单不认可，对仲裁庭审笔录无异议；被上诉人均无异议。
二审另查明，上诉人武付兵在和源公司工作期间曾向被上诉人提交申请一份，内容为：“我因个人原因，强烈要求不参加养老保险，如果以后由此引发的各种纠纷与山东和源化学有限公司无关。申请人：武付兵2014年4月1日。”对该申请书的日期，武付兵陈述：“我是在补签劳动合同时没有按办公室人员马利强的意思在签订日期栏中写2014年7月1日，他就让我签了一份申请，实际是2015年1月1日签订的申请，当时我也认为该申请没有法律效力，就签了。”养老保险金的返还日期武付兵陈述为2015年1月21日。武付兵于一审提交的2014年6、7、8月工资单显示,该三个月每月扣发144元养老保险金,2014年9月份养老保险项下返还了432元。对于工作时间，双方提交的劳动合同均显示约定采用综合计算工时工作制。
本院认为，关于上诉人武付兵要求加班工资的问题，在坚持充分保护劳动者生存权、就业权的前提下，也应当依法维护用人单位的用工自主权，用人单位依据其制定的劳动规章制度或双方约定确立劳动者的工作内容和工作报酬，只要不存在强迫和显失公平(如低于法定最低标准)，应尽可能认定有效，以平等保护劳动者和用工单位利益。武付兵对被上诉人提供劳动仲裁委的工资单不认可，也没有足够的证据证明其工作时间存有所称的全月满勤，无法证明其具体的加班时间。分析和源公司提交的工资单与武付兵提供给一审法院的工资条，每月工资发放数额相同，均有加班工资这一项目，加班工资数额相同，对和源公司提交的工资单应认定为有效证据。工资单显示，武付兵前三个月岗位工资1500元，此后岗位工资1600元，因效益工资不同，每月工资发放总额不同。武付兵与和源公司签订的合同约定工资分配方式为实行综合计算工时制，武付兵与和源公司均认可武付兵工作是实行三班倒。和源公司与武付兵所约定的薪资是否有效，应确定每月月薪工资中的小时工资是否低于当地的最低小时工资标准。根据和源公司提供的工资单显示，武付兵2014年3月领取工资1457.25元，以出勤状态23天，每天工作8小时计，以月计薪天数21.75天计该月休息日加班时间为10小时[23天-(21.75天×8小时)]，其小时工资为7.51元［1457.25元÷(21.75天×8小时+10小时×200%)。2014年同期菏泽市最低工资为1200元，其小时工资为6.90元［1200元÷(21.75天×8小时)］。此后武付兵的各月工资均分别高于菏泽市的最低工资标准，因此应认定双方约定的薪资的有效。被上诉人和源公司已按照双方约定的工资标准向武付兵支付了包括加班工资在内的工资，武付兵要求加班工资的请求不予支持。关于带薪休假工资，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”武付兵在和源公司工作不满一年，其在二审提交北京城市展望物业管理有限公司出具的离职证明，时间是2009年，不能与和源公司的工作时间连续计算，故其请求的带薪年休假工资本院不予支持。
武付兵与和源公司对于劳动合同的签定时间持有不同观点，从双方提供的证据及陈述分析,武付兵自认2015年1月1日签订劳动合同，与放弃养老保险申请的时间同一时间，而和源公司返还其扣除养老保险金的时间是2014年9月份,武付兵的陈述与其一审提交的证据相互矛盾;同时两份合同中劳动合同期限部分均是自2014年7月1日起至2017年6月30日止。综合分析认定劳动合同的签定时间为2014年7月1日。对于2014年7月1日之前未签订劳动合同的双倍工资,因武付兵提起劳动仲裁的时间是2015年10月份,已超过一年的仲裁时效,武付兵亦未提供曾存在仲裁时效中止、中断情形的相关证据,武付兵要求双倍工资的诉请本院不予支持。
至于解除劳动合同经济补偿金的问题，因养老保险属于强制性缴纳，用人单位为员工缴纳社会保险是其法定义务，非以武付兵书面放弃而免责，和源公司应支付武付兵解除劳动关系经济补偿金。武付兵在和源公司工作超过6个月不满1年，应按1年计算按1个月的工资向其支付经济补偿，应计算为2835元[(1457.25+2001.77+2411.76+2978.86+2915.92+2895.88+3645.13+3194.23+3368.04+3272.49+3048.71)÷11个月]。
至于社保问题，武付兵要求和源公司支付其未缴纳社会保险赔偿金7600元或补缴社会保险，不属于法院的审理范围。至于职业病体检问题，其在劳动仲裁中并未涉及，属于独立的诉讼请求，本院不予审理。离职证明和源公司已在仲裁时为武付兵出具。
至于赔偿金及加付赔偿金的问题，《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该条前提是用人单位解除或终止劳动合同，而本案是武付兵主动向公司主张离职，不符合其要求赔偿金的条件。关于加付赔偿金，其支付的前提是劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或者经济补偿的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的情况下才存在加付赔偿金色。武付兵不能证实经过这一前提程序，现直接主张加付赔偿金，本院应不予支持。
综上，依照《劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款(二)项、第一百七十五条之规定，判决如下:
一、撤销山东省曹县人民法院（2015）曹民初字第3847号民事判决。
二、山东和源化学有限公司支付武付兵经济补偿金2835元,于判决生效十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元,均由被上诉人山东和源化学有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙富柱
审 判 员 刘化忠
代理审判员 孙 岩
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 张珊珊