山东省胶州市人民法院刑 事 判 决 书（2017）鲁0281刑初589号公诉机关山东省胶州市人民检察院。被告人袁韶亿，男，1993年1月16日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及现住址河南省辉县。2017年4月6日因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。辩护人程爱国，河南精新律师事务所律师。山东省胶州市人民检察院以胶检公刑诉〔2017〕571号起诉书指控被告人袁韶亿犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2017年8月11日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省胶州市人民检察院指派检察员黄英出庭支持公诉，被告人袁韶亿及其辩护人程爱国到庭参加诉讼。现已审理终结。山东省胶州市人民检察院指控，被告人袁韶亿在网上通过QQ帐号86×××77和78×××60，向他人贩卖存储有黄色淫秽视频的“百度云盘”、“360网盘”、“115云盘”、“微云”等云盘账号和密码，分别于2016年10月21日、2016年10月26日，用账号QQ86×××77卖给伍超（另案处理）两个存有淫秽视频的百度云盘账号a826e97316@77sn.cc、U239870188@33sn.cc。经鉴定，该两个百度云盘账号内存有淫秽视频文件820个。为证实上述指控，公诉机关在庭审过程中讯问了被告人，向法庭宣读、出示了受案登记表、发破案经过、扣押决定书及清单、鉴定意见、户籍信息、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人袁韶亿以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。公诉机关未发表具体量刑建议。被告人袁韶亿自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实均供认，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见：对公诉机关认定的事实和罪名没有异议，对量刑发表如下辩护意见：1.被告人袁韶亿犯罪主观恶性不大，社会影响较小。2.其犯罪数额及获利显著轻微。本案犯罪标的数额的计量单位，应以视频载体“云盘账户”为计量单位对被告定罪量刑为妥。3.被告人具有法定的从轻或减轻刑罚的情节。到案后，能够积极配合执法机关的调查，如实供述自己的犯罪行为，其交代的犯罪情节远远大于公安机关掌握的犯罪事实。提供相关线索，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。建议对被告人三年以下有期徒刑，并可以考虑适用缓刑。经审理查明，被告人袁韶亿在网上通过QQ帐号86×××77和78×××60，向他人贩卖存储有黄色淫秽视频的“百度云盘”、“360网盘”、“115云盘”、“微云”等云盘账号和密码，分别于2016年10月21日、2016年10月26日，用账号QQ86×××77卖给伍超（已判）两个存有淫秽视频的百度云盘账号a826e97316@77sn.cc、U239870188@33sn.cc。经鉴定，该两个百度云盘账号内存有淫秽视频文件820个。另查明，2017年4月6日，被告人袁韶亿在河南省辉县市高庄乡郝庄村的家中被山东省胶州市公安局李哥庄派出所抓获，到案后如实供述了自己的罪行，并在其家属帮助下主动退赃1万元。又查明，被告人袁韶亿到案后，主动向公安机关供述了其存储在电脑上其使用QQ发卡机器人的QQ号码名单，该事实公安机关并未掌握。后胶州市公安局治安管理大队根据被告人袁韶亿提供的名单情况，将线索梳理，并上报至全国扫黄打非领导小组办公室，分发至各省、市、自治区，其中河南省襄城县公安局根据该线索，抓获使用QQ发卡机器人进行贩卖淫秽视频的犯罪嫌疑人杜欢乐，目前杜某已被公安机关刑事拘留。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审质证的受案登记表、抓获经过、案件来源、被告人供述、证人证言、聊天记录、远程勘验工作记录、淫秽物品审查鉴定、鉴定意见、扣押决定书、情况说明、电话查询记录、户籍证明、襄城县公安局拘留证等证据证实，足以认定。本院认为，被告人袁韶亿以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端贩卖淫秽视频文件八百个以上，情节特别严重，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。其辩护人所提“本案犯罪标的数额计量单位应以视频载体“云盘账户”为计量单位对被告定罪量刑”的辩护意见，经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条规定，以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件五百个以上的，应当认定为《刑法》第三百六十三条第一款规定的“情节特别严重”，该辩护意见不能成立，本院不予采信；其辩护人所提“对其适用缓刑”的辩护意见，本院不予采纳；其他辩护意见基本成立，本院予以采纳。被告人袁韶亿到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人袁韶亿到案后主动退赃，可以酌情从轻处罚。被告人袁韶亿到案后协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，经查证属实，具有立功表现，可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告人袁韶亿犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月6日起至2020年4月5日止。罚金已缴纳）二、被告人袁韶亿退赃人民币10000元予以追缴，由本院负责上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李松光审 判 员  陈 敏人民陪审员  徐香宝二〇一七年十一月十三日书 记 员  徐佳馨附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件等立功表现的,可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第二条实施第一条规定的行为，数量和数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为《刑法》第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。