江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏12民终587号
上诉人（原审被告）兴化市鑫龙不锈钢制品厂，住所地兴化市戴南镇科技园区同富路。
负责人钱秋霞，该厂总经理。
委托代理人吴亚萍（特别授权），江苏道和道律师事务所律师。
委托代理人王荣（特别授权），江苏道和道律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张传秀。
委托代理人平安（特别授权），江苏天棱律师事务所律师。
上诉人兴化市鑫龙不锈钢制品厂（以下简称鑫龙厂）与被上诉人张传秀经济补偿金纠纷一案，兴化市人民法院于2016年1月20日作出（2015）泰兴民初字第2688号民事判决。上诉人鑫龙厂不服该判决，依法向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：张传秀与其丈夫乔德成均为鑫龙厂员工。2013年1月1日，双方签订劳动合同，约定合同期限为2013年1月1日至2013年12月31日，张传秀从事冲床工作，合同第七条约定“劳动合同期限届满后，若双方未提出异议，则合同顺延”。合同期满后，张传秀继续在该厂工作，2015年7月9日，张传秀丈夫乔德成书面辞职，后张传秀亦离开该厂。双方就经济补偿等协商未果，张传秀曾就本案劳动争议事项向兴化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年10月13日，该委作出兴化劳人仲通字（2015）第63号仲裁通知书，告知张传秀可以直接向人民法院起诉，张传秀遂向原审法院提起诉讼。张传秀和其丈夫在鑫龙厂领取工资的方式为平时预付生活费，年底统一结账，近几年年底结账的工资款均汇入张传秀丈夫乔德成的银行卡中。兴化地区在岗职工平均工资2010年9月1日-2011年6月30日为2173元／月、2011年7月1日-2012年6月30日为2448元／月。
原审法院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的争议，用人单位负举证责任。关于张传秀的工作年限，张传秀提供的其丈夫乔德成的银行卡显示2013年2月5日收到鑫龙厂支付的工资款78000元，根据双方的工资支付习惯，该工资应当是2012年的工资余款。张传秀陈述其丈夫工资约7000元／月，按照本地区外来务工人员的一般习惯，年均工作应当11个月左右，上述78000元与张传秀丈夫乔德成的年工资总额相差不大。考虑到张传秀及其丈夫工资领取方式为平时预付生活费，年底统一结账的方式，平时张传秀夫妇在戴南地区生活必然要产生生活费，该生活费不包含在78000元工资余额中，故2013年2月5日的工资余额78000元应当为张传秀夫妇年工资总和扣除已经领取的生活费后的差额。张传秀的陈述符合常理和客观事实，原审法院予以采信。鑫龙厂虽然提供了劳动合同，证明双方于2013年1月1日建立劳动关系，但未能合理说明年底结账工资余额的组成是否未包含张传秀工资，且张传秀夫妇均为外来农民工，按照本市戴南地区用工的实际，张传秀夫妇于农历春节后外出打工比较符合客观事实，外省农民工于元旦时和本地用人单位建立劳动关系不符合本地企业的用工实际。再者，鑫龙厂对2011年4月至2013年1月间张传秀是否在职负有举证责任，其未能提供原始工资支付凭证、招聘记录、入职记录、花名册增减表、社保缴费增减表等证据，应当承担不利后果。综上分析，张传秀主张其于2011年4月至鑫龙厂处工作符合客观事实，原审法院予以采信。鑫龙厂未能举证张传秀的工作年限，其仅提供劳动合同进而抗辩张传秀于2013年1月至鑫龙厂处工作不符案件客观事实，不予采信。
关于二倍工资，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。张传秀主张二倍工资符合法律规定，予以支持。鑫龙厂虽然于2013年1月与张传秀补订了劳动合同，并以此为由抗辩不予支付二倍工资无法律依据，不予采信。因双方均未对张传秀的工资进行举证，原审法院参照当时当地平均工资作为计算基数，故二倍工资为2173元／月×2月＋2448元／月×9月=26378元。
关于经济补偿金，张传秀以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，张传秀未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿，不予支持。张传秀与鑫龙厂之间的劳动关系已于2015年7月解除，张传秀诉请解除双方劳动关系无事实依据。原审法院据此依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二第一款、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决：一、鑫龙厂于判决生效后十日内支付张传秀二倍工资26378元。二、驳回张传秀的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由鑫龙厂负担。
上诉人鑫龙厂不服一审判决，向本院提起上诉称：一、一审判决认定事实错误，证据不足，举证责任分配不当。首先，双方于2013年1月签订劳动合同，且合同约定劳动合同期限届满后双方未提出异议则合同顺延，故根据相关规定，张传秀无权主张所谓未签订书面劳动合同的双倍工资。退一步讲，如果双方至今未签订书面劳动合同，从张传秀诉称的2011年4月起算，其主张也超过仲裁时效。其次，张传秀未能举证证明其于2011年4月至2013年1月之前与上诉人建立劳动关系，应当承担举证不能的后果。再次，一审法院要求上诉人对四年之前的用工事项进行举证不符合实际。最后，张传秀夫妇从未就经济补偿金等事项向上诉人提出要求，也未提出“未签订书面劳动合同的双倍工资”的主张。二、一审判决适用法律错误。请求撤销一审判决，改判驳回张传秀的诉讼请求。
被上诉人张传秀答辩称，一审判决基本正确，认定事实清楚。上诉人的上诉请求和理由都不能成立，请求二审法院查明事实后，驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人提供由兴化市戴南外地人组织人事和社会保障局出具的有关张传秀工伤保险、失业保险的缴费明细表，证明上诉人为张传秀参保的时间为2013年1月，双方之间的劳动关系形成于2013年1月。被上诉人张传秀质证认为，这份证据与上诉人之前提交的证据相矛盾，即使说上诉人从2013年为张传秀办理了工作、失业保险，也不能证明双方的劳动关系是2013年建立的。上诉人鑫龙厂针对张传秀的质证意见辩称，其为张传秀缴纳工伤和失业保险的起始时间是2012年8月。后，上诉人又向本院邮寄提交一份由兴化市戴南外地人组织人事和社会保障局出具的有关张传秀工伤保险的缴费明细表，显示张传秀办理工作保险的起始时间为2012年8月。
本院认证认为，上诉人提供的上述证据之间并不一致，且不能证明其与张传秀建立劳动关系的时间为2012年8月，本院不予采信。
二审审理查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。
本案二审争议焦点为：张传秀主张的未签订书面劳动合同的二倍工资有无事实和法律依据，上诉人鑫龙厂应否给付。
本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的争议，用人单位负举证责任。”本案中，被上诉人张传秀主张双方于2011年4月建立劳动关系但未签订劳动合同，并提供了相应的证据佐证。而上诉人鑫龙厂虽辩称双方之间的劳动关系形成于2012年8月，但其所举证据并不能证明，应承担举证不能的法律后果。原审据此认定双方的劳动关系形成于2011年4月，并无不当。
根据《劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。上诉人鑫龙厂自2011年4月用工之日起并未与张传秀签订书面劳动合同，违反上述规定，应依法向张传秀支付二倍工资。至于上诉人鑫龙厂二审中辩称张传秀关于二倍工资的起诉超过诉讼时效一节，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持。因上诉人鑫龙厂在一审期间并未提出诉讼时效抗辩，故本院不予支持。
综上，上诉人鑫龙厂的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人鑫龙厂负担（已交）。
本判决为终审判决。
审判长 于 焱
审判员 刘艳生
审判员 王小莉
二〇一六年五月十六日
书记员 邵 峰