广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂04刑终78号
原公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张逸持，绰号“肥佬”、“亚逸”，男，汉族，个体户。因犯贩卖毒品罪，于2014年12月9日被判处有期徒刑八个月，于2015年5月25日刑满释放，现又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年8月6日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于藤县看守所。
广西壮族自治区藤县人民法院审理广西壮族自治区藤县人民检察院起诉指控原审被告人张逸持犯贩卖毒品罪一案，于二0一五年十二月三十一日作出（2015）藤刑初字第319号刑事判决。张逸持不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月18日公开开庭审理了本案。梧州市人民检察院指派代理检察员李展出庭履行职务，上诉人张逸持到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年8月1日、3日、5日，被告人张逸持在藤县藤州镇河西区朝阳商厦处，分别以100元的价格将一小包毒品氯胺酮贩卖给吸毒人员黄某甲（1998年5月4日出生）。因吸毒人员未付足毒资，被告人张逸持三次贩卖毒品，共得款人民币200元。2015年8月6日，藤县公安局民警在藤县藤州镇河东区活力城酒吧东侧门口处将张逸持抓获，并在其身上查获氯胺酮疑似物8小包，共净重7.4克。经梧州市公安局物证鉴定所鉴定，查获的氯胺酮疑似物均检出氯胺酮。
另查明，张逸持于2014年12月9日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八个月，2015年5月25日刑满释放。
再查明，张逸持协助藤县公安局城东派出所，侦破了唐业聪贩卖毒品案，藤县人民检察院已于2015年12月16日就唐业聪涉嫌贩卖毒品一案向藤县人民法院提起公诉。
又查明，破案后公安机关从被告人张逸持处扣押了作案工具电子称1台、透明塑料袋50个及毒品氯胺酮7.4克。
上述事实，有原公诉机关提供并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1.人员基本信息表，证实张逸持出生于1989年10月19日，作案时已达到刑事责任年龄，黄某甲出生于1998年5月4日。
2.办案说明，证实2015年8月6日1时许，张逸持、黄某乙在藤州镇活力城KTV后门吸食毒品时被藤县公安局民警抓获，后发现张逸持有贩卖毒品嫌疑，遂对其立案侦查。
3.扣押清单，证实公安人员从张逸持处扣押电子称1台、透明塑料袋50个、氯胺酮疑似物8小包，共重7.4克。
4.（2014）藤刑初字第307号刑事判决书、（2015）钟狱释字第517号释放证明书，证实张逸持于2014年12月9日因犯贩卖毒品罪被藤县人民法院判处有期徒刑八个月，2015年5月25日刑满释放。
5.指认照片，证实张逸持指认藤县公安局民警在其身上、摩托车上查获的毒品K粉称量情况及在其家中搜获电子称等物品的情况。
6.通话记录，证实张逸持使用的187××××2046的手机号码与黄某甲使用的177××××6852的手机号码于2015年8月1日、3日、5日、6日均有通话记录。
7.藤公行罚决字第（2015）020253、020254行政处罚决定书、现场检测报告书，证实黄某乙、黄某甲二人因吸食毒品而被抓获，经检测二人有吸食毒品氯胺酮的行为，二人因吸毒被行政处罚的情况。
8.藤检公诉刑诉（2015）331号起诉书，证实藤县人民检察院已于2015年12月16日就唐业聪涉嫌贩卖毒品罪一案提起公诉。
9.办案说明、唐业聪笔录，证实被告人张逸持协助公安机关侦破唐业聪涉嫌贩卖毒品案的事实。
10.证人黄某甲证实：其向“肥佬”购买过4次K粉，第一次是2015年7月底某天，第二次是2015年8月1日，第三次是2015年8月3日，第四次是2015年8月5日，四次都是在藤县藤州镇河西朝阳商厦处交易的，每次都是买1小包。第一次从“肥佬”处购买了50元毒品K粉，后面三次都是购买了100元K粉。第二次、第四次其都是只给了50元，一共还欠“肥佬”100元。每次都是其打电话给“肥佬”约其出来交易。
11.证人黄某乙证实：2014年8月底和9月底其曾向“亚逸”购买过两次K粉，2015年8月6日，黄某乙因与“亚逸”在藤州镇活力城酒吧附近吸食毒品K粉被抓获。
12.被告人张逸持供述证实：其贩卖过三次毒品K粉给大宝，贩卖给大宝的K粉都是用透明的塑料袋包装，毒品是其于2015年7月28日在藤县藤州镇雅瑶村，向一名男子购买得来的。其第一次卖了1克K粉给大宝，第二次卖了0.7克K粉给大宝，第三次卖了0.8克K粉给大宝。具体情况是：2015年8月1日12时许，其接到大宝打电话来称是“天海”介绍来的，问其有没有货。其回答说有，并叫大宝来朝阳商厦处拿货。打完电话后，其随身携带好两包K粉，步行来到朝阳商厦处见大宝已经在朝阳商厦等了，大宝称现在钱不够，先给50元，迟点再给50元。其答应了，就拿出一包毒品K粉给大宝。2015年8月3日12时许，大宝又打电话给其称，要买100元的货。两人约好在朝阳商厦交易，到了朝阳商厦，大宝给了100元其，其拿出一包毒品K粉给大宝。2015年8月5日13时许，大宝再次打电话来称，要100元的货。双方又约在朝阳商厦交易。到朝阳商厦时，大宝给了其50元，说先欠着50元，以后再还给其，其同意了，拿出一包毒品K粉给大宝。其贩卖三包毒品K粉给大宝前，每次都先使用电子称称量重量，接着再拿出去贩卖。其是在朝阳商厦附近菜摊的厕所内称量的，该菜摊是其家人经营的。其买到毒品后，拿回家拆分开，用电子称称量，分成小包装，每小包K粉1克左右再贩卖。其自己也吸食K粉，打算通过贩卖K粉获得钱财，供自己吸食K粉时使用。其被抓获时，在其身上以及摩托车上搜获的K粉是其于2015年8月3日20时许，在藤县藤州镇雅瑶村内，花600元向一名男子购买了10克K粉，还没吸食完，就被抓了。
13.梧公（刑）鉴（理化）字（2015）324号检验报告证实：藤县公安机关从张逸持身上及摩托车上缴获的毒品K粉疑似物共净重7.4克，均从中检出氯胺酮成分。该检验结果已告知张逸持。
14.勘验检查笔录、现场照片证实：现场中心位于藤县藤州镇河西朝阳商厦一楼商铺通道。
15.检查笔录证实：2015年8月6日，藤县公安局民警张逸持位于藤县藤州镇西厚路61号的家中进行检查，查获电子称一台、塑料袋50个。
16.辨认笔录证实：（1）黄某甲能辨认出贩卖毒品给其的“肥佬”，即张逸持；（2）张逸持能辨认出向其购买毒品的“大宝”，即黄某甲。
原判根据上述事实和证据，认为张逸持违反毒品管理制度，明知是毒品氯胺酮仍故意贩卖给吸毒人员吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张逸持多次贩卖毒品，依法应在“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的刑幅内处以刑罚。被告人张逸持曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上的刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品累犯，依法应从重处罚。被告人张逸持归案后检举、揭发他人犯罪行为，提供侦破案件重要线索，协助公安机关侦破有关案件，有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人在庭审中自愿认罪，可以酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十八条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，以被告人张逸持犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三千五百元；扣押被告人张逸持的作案工具电子称1台、透明塑料袋50个及毒品氯胺酮7.4克，由藤县公安局予以没收；被告人张逸持贩卖毒品违法所得人民币二百元，予以追缴，上缴国库。
上诉人张逸持以其有立功表现、认罪态度良好等理由提出上诉，请求本院对其从轻处罚。
出庭履行职务的检察人员认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据一致，本院依法予以确认。在二审期间，诉辩双方均未提出新的证据供法庭审查。
本院认为，原审被告人张逸持违反毒品管理制度，明知是毒品氯胺酮仍故意贩卖给吸毒人员吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。张逸持多次贩卖毒品，情节严重，依法应在“处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的刑幅内量刑。张逸持曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上的刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，又系毒品再犯，依法应从重处罚。张逸持归案后检举、揭发他人犯罪行为，提供侦破案件重要线索，协助公安机关侦破有关案件，有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。张逸持在庭审中自愿认罪，可以酌情从轻处罚。
对于张逸持提出其有立功表现、认罪态度良好，请求二审法院对其从轻处罚的上诉意见，经查，一审判决对其有立功表现及自愿认罪都已作了认定，对其作出的量刑已体现了罪责刑相适应的原则，并无不当，其以相同的理由提出上诉，理据不足，本院不予照准。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。出庭履行职务的检察人员建议驳回上诉，维持原判的意见正确，本院予以采纳。上诉人的上诉理由不成立，依法予以驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 洪超登
审 判 员 莫志祥
代理审判员 商志强
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 梁宇航
裁定书援引的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；