青海省西宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）宁刑终字第20号
原公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某某，男，汉族（系本案被害人）。
委托代理人王希成、柴鸿运，青海恩泽律师事务所律师。
原审被告人赵某甲，男，汉族，初中文化程度。2014年8月20日因本案被行政拘留。因涉嫌故意伤害罪，于2014年9月3日被刑事拘留，同年9月16日被依法逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
西宁市城东区人民法院审理西宁市城东区人民检察院指控原审被告人赵某甲故意伤害暨原审附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼一案，于2014年12月9日作出（2014）东刑初字第442号刑事附带民事判决。宣判后，被告人赵某甲未提出上诉，检察机关未提出抗诉，本案刑事部分已发生法律效力。附带民事诉讼原告人李某某对附带民事部分提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、询问上诉人，讯问原审被告人。现已审理终结。
原判认定，2014年8月20日15时许，被害人程某某接到西宁市城东区东川工业园区昆仑东路二手车交易市场马某甲电话后，随即赶到马某甲的办公室。马某甲称史某甲、赵某乙夫妇对其吵闹并辱骂。程某某便打电话叫史某甲来马某甲办公室，被对方拒绝。程某某随后带人到市场内元峰工程机械市场史某甲办公室找史某甲。二人见面后，欲商谈交易市场合作之事未果并发生争执，史某甲妻弟被告人赵某甲与程某某发生厮打，被史等人劝开。被告人赵某甲出门后看到十余名穿保安制服的人赶过来，其拿拖把棍上前与被害人李某某厮打，致李某某左臂受伤。随后史某甲电话报警，公安人员赶到现场，将被告人赵某甲与史某甲传唤至派出所。
2014年8月22日，经青海正信司法鉴定所鉴定并出具的青正信司鉴所（2014）临检字第705号鉴定书鉴定意见为：李某某系左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，损伤程度属轻伤；
青正信司鉴所（2014）临检字第714号鉴定书鉴定意见为：程某某系头部外伤、头皮裂伤，全身多处皮肤裂伤，损伤程度属轻微伤。
原判认定上述事实的证据有，1、110警情信息证实2014年8月20日15时39分许，110接到号码为801XXXX，报警人赵某乙、史某甲的报警电话，称金三角面粉厂对面二手车市场有人打架，接警后，公安人员赶至现场，将被告人赵某甲传唤至派出所处理的事实；
2、到案经过证实公安人员接到报警后，随即赶至城东区东川工业园区昆仑东路二手车交易市场案发现场，将在场等待的被告人赵某甲口头传唤至公安机关接受调查的事实。
3、报案材料证实被害人李某某、程某某在2014年8月20日下午15时许，在本市城东区东川园区昆仑路二手车交易市场内与史某甲因合作之事发生争执，与被告人赵某甲厮打，赵某甲持木棍将被害人李某某打伤，二人于次日书面向公安机关报案的事实；
4、公安机关出具的户籍证明证实被告人作案时的实际年龄及身份信息情况的事实。
5、证人史某甲的证言证实当日下午15时许，其在本市城东区二手车交易市场办公室接到一姓陈（指程某某）男子电话，让其到市场“马总”办公室，被其拒绝后，程姓男子随后带着十几个人到其办公室，并让其他在场人员出去，被告人赵某甲未离开后，双方发生争吵并撕扯，随后用茶具相互击打，当其他人冲上前殴打赵某甲时，其跑出办公室打电话报警，之后看到姓程男子头部流血的事实；
6、证人赵某乙证言证实当天下午15时左右，其与丈夫史某甲在办公室时，接到程老二（指程某某）的电话让史某甲到老马办公室去一趟，被史某甲拒绝。随后程老二带着3个人到史某甲办公室，进来后程某某让其他在场人都滚出去。其到外面后，看见十几个穿保安服的小伙拿着警棍，追着其弟（即被告人赵某甲）乱打，当时看到赵某甲和一、二个保安对打后又跑开，场面很乱，就躲到一旁打110报警的事实；
7、证人赵某丙证言证实，其于2014年8月20日16时左右，在单位上班期间准备外出给其姐赵某乙送东西时，出门听到有人喊其姐被人打了，赶去后看到办公室内人很多，叫程老二的人在踢其姐赵某乙，其转身出去找到马某甲（即马总）质问为何找人去打其姐，随后二人发生厮打的事实；
8、证人马某乙的证言证实，2014年8月20日当天，其在厕所打扫卫生时，看见程老二（即程某某）找了十几个保安，手里拿着警棍往后院跑，其跟过去看见程老二进到史某甲办公室，双方争吵，便进到办公室向对方质问，你们厉害，都跑我们家打来了，随后对方都离开的事实；
9、证人史某乙的证言证实8月20日下午，其与妻子在厕所休息室里边，看见有一大群身着保安服的陌生人向二手车市场方向走去，其与妻子一起跟过去，过去后看到那群人与史某甲争吵，其上前朝一人（程老二）脸上扇了两巴掌，那人将其胸口推了几下，其离开后回到休息室的事实；
10、被害人李某某的陈述证实，2014年8月20日下午15时30分左右，其在二手车交易市场巡逻时，听到后院有人打架，随即赶到后院查看，去后看见几个人手拿木棍，其上前劝说时，对方对其谩骂，其中有一个叫赵某甲的年轻男子手拿木棍朝其击打，其用手挡后被木棍打在左手臂上的事实；
11、被害人程某某陈述证实，当天下午14时许，马某甲打电话让其到马的办公室，去后马某甲称史某甲两口子对其吵闹并辱骂。其随即打电话叫史某甲到马某甲办公室，史某甲未来后，其又到史某甲办公室，要求商谈合作事宜时，被告人赵某甲带人进来对其殴打后离开的事实；
12、被告人赵某甲的供述证实2014年8月20日下午，程老二带三个小伙到其办公室，要和史某甲谈事情，让其他人滚出去。其不从，遂双方发生争执，与程进行厮打，被其姐等人拉开。程打电话叫来十几个穿保安服的人，拿着橡胶棍，其上前与一人开始厮打，用木质拖把棍打了那保安（李某某）的胳膊等部位，后被他人劝开。其姐夫史某甲随即报警，之后警察来到现场，将其与史某甲传唤到派出所的事实；
13、司法鉴定意见书证实李某某的伤情属轻伤；程某某的伤情属轻微伤的事实。
又查明，由于被告人赵某甲的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人造成了一定经济损失，原告人李某某所提诉求中合理部分为医疗费33236.55元（以实际医疗发票计算），误工费2796元（以2013年西宁地区部分工种（职业）工资指导价位，保安员每月平均1678元工资计算，共51天），护理费1008元（因无确切的误工工资证明、医院陪护证，可根据城镇居民人均可支配收入标准计算，以一人护理确定，每日48元，共21天），住院伙食补助费1000元（以国家机关工作人员出差费伙食补助标准计算，每日50元，共21天）、交通费260元（被害人要求基本合理，并附有票据，予以支持），鉴定费1740元（以票据计算），二次手术治疗费7000元（被害人出具了解放军第四医院二次手术医疗费用证明，可予以支持），以上共计人民币47，040.55元。
原判认为，被告人赵某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控犯罪事实及罪名成立。鉴于其案发后，明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，且如实供述犯罪事实，依法应当视为自动投案，系自首，对其可从轻处罚。辩护人据此提出的辩护意见，予以采纳。由于被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人李某某造成了一定的经济损失，应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人所提诉讼请求合理部分，依法予以支持。所提营养费未提供相关证据证实，不予支持。所提伤残补助金、精神损失费因不属于附带民事诉讼赔偿的范围，亦不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第六十七条第一款及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款之规定判决：一、被告人赵某甲犯故意伤害罪，判处拘役五个月；二、被告人赵某甲赔偿附带民事诉讼原告人李某某医疗费33236.55元，误工费2796元，护理费1008元，住院伙食补助费1000元、交通费260元，鉴定费1740元，二次手术治疗费7000元，以上共计47，040.55元（判决生效后即给付）。
上诉人李某某上诉要求原审被告人赵某甲赔偿残疾赔偿金77996元、医疗费33236.55元、鉴定费1740元、护理费4000元、误工费9240元、交通费260元、住院伙食补助费1000元、营养费1000元、二次手术住院费用7000元、二次住院误工费3600元、精神损害抚慰金50000元，共计189072.55元。
经审理查明，原判认定原审被告人赵某甲于2014年8月20日15时许，因琐事持拖把棍与被害人李某某厮打，致李某某左臂受伤，损伤程度属轻伤，造成上诉人李某某医疗费等经济损失共计47，040.55元的事实正确。
原判认定上述事实的证据均经一审庭审质证认证，二审予以确认。
本院认为，由于原审被告人赵某甲的犯罪行为，致使上诉人李某某造成一定的经济损失，应予以赔偿。原判已对上诉人李某某造成的经济损失医疗费33236.55元，误工费2796元，护理费1008元，住院伙食补助费1000元、交通费260元，鉴定费1740元，二次手术治疗费7000元判决赔偿。上诉人李某某关于原审被告人赵某甲赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉求，不属于刑事附带民事诉讼赔偿的范围，不予采纳；其关于赔偿二次住院误工费3600元及营养费1000元的诉求，无证据证实。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭明礼
审判员 赵丽艳
审判员 吕 勇
二〇一五年一月十三日
书记员 韩 风