山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）青民一终字第1537号上诉人（原审原告）青岛瑞新环保科技有限公司。法定代表人张劲，总经理。委托代理人袁林，青岛瑞新环保科技有限公司财务部负责人。被上诉人（原审被告）刁有春。委托代理人李升堂，胶州市中云法律服务所法律工作者。上诉人青岛瑞新环保科技有限公司（以下简称瑞新公司）因与被上诉人刁有春劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2014）胶民初字第5935号民事判决，于2015年6月19日向本院提起上诉。本院于2015年6月19日受理后，依法组成由代理审判员徐镜圆担任审判长并主审本案，代理审判员迟金铜、代理审判员徐雪峰参加评议的合议庭。经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理，并于2015年7月2日组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人瑞新公司的委托代理人袁林，被上诉人刁有春的委托代理人李升堂到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。瑞新公司在原审中诉称，一、依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；故申请再审。瑞新公司已有新的证据并向山东省高级人民法院申请再审，山东省高级人民法院已经立案审查。所以劳动关系正在审查中；二、根据法院判决确认瑞新公司与刁有春存在劳动关系的时间是2008年11月份至2009年11月份，所以劳动关系即为2009年11月份已经终止；三、根据《工伤保险条例》，伤残补助金、医疗补助，伙食，交通补助等都有工伤保险基金支付。由于刁有春一直同其他单位存在劳动关系，导致瑞新公司无法为其办理离职手续并交纳社会保险（即五险），刁有春本人存在主观过错，应该承担不利后果，所以瑞新公司不能承担全部费用；四、由于劳动关系终结的时间是2009年11月，再就业补助金应该以2009年的社会平均工资为依据。瑞新公司对胶劳人仲案字【2014】第318号《仲裁书》的裁决不服，请求法院依法判决：取消瑞新公司对刁有春的赔偿；本案诉讼费由刁有春承担。刁有春在原审中辩称，一、仲裁委裁决正确，请求法院依法维持。二、双方未办理任何终止劳动关系手续，刁有春在2009年提出认定劳动关系，书面材料只是说认定到2009年11月，这个时间并不是双方已经终止劳动关系时间。原审查明，刁有春系瑞新公司职工，瑞新公司未为刁有春缴纳社会保险费。2009年10月26日，刁有春在下班途中发生交通事故受伤。2013年6月25日，胶州市人力资源和社会保障局认定刁有春系工伤。2013年12月13日，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定刁有春的劳动功能障碍程度为伤残八级。刁有春受伤后在胶州市人民医院住院治疗26天，瑞新公司未为刁有春确定停工留薪期。刁有春受伤前12个月的平均工资为1800元。另查明，2013年度青岛市在岗职工月平均工资为3557元。本案中，瑞新公司提交的证据及刁有春的质证意见如下：1、公司管理规定，该规定第二章第五条第五项规定，员工旷工超过3天，按照解除劳动关系处理，欲证明刁有春2009年10月26日后没再上班，因旷工导致2009年10月26日双方解除劳动关系。2、社保缴费查询记录复印件，欲证明2013年9月19查得结果显示，刁有春与原单位没有解除劳动关系，其中人员状态显示在职，导致瑞新公司没能为其缴纳社保，刁有春有过错，瑞新公司不能承担全部工伤赔偿费用。刁有春对证据1不予认可，称系瑞新公司单方制做，并没有通过召开全体职工大会讨论通过的法定程序，因此无效,该管理规定对刁有春无约束力。对证据2称系复印件，不予认可，并且对该事项，在（2014）胶行初字第5号案件的庭审笔录中，劳动局已对此作出说明。刁有春提交的证据及瑞新公司的质证意见如下：1、工伤认定书复印件一份，欲证明刁有春的伤情于2013年6月25日被胶州市人力资源和社会保障局认定为工伤。2、劳动能力鉴定结论书通知复印件一份，欲证明刁有春伤残八级。3、药费单据四份，欲证明刁有春鉴定伤残的检查费209.5元。4、胶州市社会保障基金核算中心收据两份，欲证明刁有春花费鉴定费200元。5、车票一宗，欲证明刁有春花费交通费800元。6、住院病历首页一份，欲证明刁有春住院治疗26天。7、胶州市劳动争议仲裁委员会裁决书、胶州市人民法院判决书、青岛市中级人民法院判决书原件各一份，欲证明双方劳动关系的起止时间。瑞新公司对以上证据均无异议。另查明，2014年6月13日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会立案受理刁有春的仲裁申请，刁有春在仲裁申请中称：其于2008年11月到瑞新公司工作，月工资约1800元，双方已建立事实劳动关系，但瑞新公司未与刁有春签订书面劳动合同，也未给刁有春缴纳社会保险费。2009年10月26日，刁有春在下班途中发生交通事故受伤，2013年6月25日，胶州市人力资源和社会保障局认定刁有春系工伤。2013年12月13日，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定刁有春为伤残八级。请求裁决：一、依法终止双方的劳动关系；二、瑞新公司支付刁有春一次性伤残补助金19800元、一次性医疗补助金35560元、一次性就业补助金56896元、工伤认定费用和检查费409.5元、交通费1000元、住院伙食补助费520元、防暑降温费320元、未签订劳动合同二倍工资19800元、停工留薪期工资21600元。2014年7月25日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字（2014）第318号裁决书，裁决：1、解除刁有春与瑞新公司之间的劳动关系；2、瑞新公司自裁决生效之日起十日内支付刁有春一次性伤残补助金19800元、一次性工伤医疗补助金35560元、一次性伤残就业补助金56896元、停工留薪期工资7200元、住院伙食补助费520元、鉴定费200元，以上共计120176元；3、驳回刁有春的其他仲裁请求。原审认为，劳动者的合法权益应受到法律保护。本案中，由于刁有春未在诉讼期限内提起诉讼，应当视为其对仲裁裁决结果的认可，因此，对于刁有春的其他仲裁请求，原审不予评判。原审审理期间，刁有春明确表示放弃关于停工留薪期工资7200元和住院伙食补助费520元的主张，是其对自身权利行使自由处分权，原审对此予以确认。本案中，瑞新公司与刁有春双方争议的焦点有两个：一是瑞新公司与刁有春之间是否存在劳动关系及刁有春要求与瑞新公司解除劳动关系应否支持；二是刁有春应否享受其主张的相关工伤保险待遇及支付主体。关于焦点一，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条“下列事实，当事人无需举证说明：……（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”之规定，青岛市中级人民法院维持了胶州市人民法院“确认瑞新公司与刁有春自2008年11月至2009年11月存在劳动关系”的判决，且青岛市中级人民法院民事判决书为终审判决。瑞新公司称已向山东省高级人民法院提出再审，目前已进入受理阶段，但未提交证据予以证明，应当承担举证不能责任，故原审依法确认瑞新公司与刁有春之间存在劳动关系。在上述两判决书中，并未确认双方劳动关系于2009年11月解除。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”之规定，瑞新公司对解除劳动关系负有举证责任。本案中，瑞新公司主张双方劳动关系于2009年11月份已经终止，但并未提交有效证据予以佐证，刁有春亦不予认可，故原审对瑞新公司的上述主张不予采信。由于胶州市劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月13日立案受理刁有春的仲裁申请中，刁有春已明确提出要求解除劳动关系，此系其真实意思表示，故原审依法认定瑞新公司与刁有春双方于2014年6月13日解除劳动关系。关于焦点二，刁有春所受伤害已经劳动行政部门认定为工伤，并被鉴定为八级伤残，根据修订后的《工伤保险条例》和《山东省贯彻实施办法》的相关规定，依法应当享受有关工伤保险待遇。因瑞新公司未为刁有春缴纳工伤保险，刁有春的相关工伤保险待遇应由瑞新公司支付。具体如下：1、关于一次性伤残补助金。刁有春的伤残等级为八级，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，瑞新公司应支付刁有春11个月本人工资的一次性伤残补助金。由于瑞新公司与刁有春双方均认可刁有春的月工资为1800元，故该项待遇数额为19800元（1800元×11个月）。2、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款的规定，刁有春因工致残被鉴定为八级伤残，其请求解除劳动关系，由瑞新公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，于法有据，应予支持。具体标准根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条之规定，工伤职工被鉴定为八级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，由用人单位以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人10个月一次性工伤医疗补助金和16个月一次性伤残就业补助金。如前所述，原审确认刁有春2014年6月13日提起仲裁之日为解除劳动关系时间，青岛市2013年度职工月平均工资为3557元/月，故一次性工伤医疗补助金应为35570元（3557元/月×10个月），一次性伤残就业补助金应为56912元（3557元/月×16个月）。因刁有春认可仲裁裁决的一次性工伤医疗补助金35560元、一次性伤残就业补助金56896元，该数额低于其应得数额，是刁有春对自己诉讼权利的处分，原审予以确认。3、关于鉴定费。刁有春提供证据证实其进行伤残评定支出鉴定费200元，瑞新公司对证据的真实性无异议，原审予以确认。刁有春请求瑞新公司支付该项待遇，原审予以支持。经原审调解无效，原审根据《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第375号2010年12月20日修订）第三十七条、第六十二条，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》（鲁政发〔2011〕25号）第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第九条之规定，判决：一、刁有春与瑞新公司于2014年6月13日解除劳动关系；二、瑞新公司自判决生效之日起十日内支付刁有春一次性伤残补助金19800元、一次性工伤医疗补助金35560元、一次性伤残就业补助金56896元、鉴定费200元，以上共计112456元；三、驳回瑞新公司的其他诉讼请求；四、驳回刁有春的其他仲裁请求。案件受理费10元，由瑞新公司负担。宣判后，瑞新公司不服原审判决，上诉至本院。上诉人瑞新公司上诉称，一、自2009年10月26日后，刁有春未回瑞新公司工作。刁有春发生交通事故后，未通知瑞新公司。2010年2月，刁有春的弟弟到公司要求赔偿，并要求出具收入证明用于交通事故赔偿。瑞新公司以不存在劳动关系而是存在劳务关系且劳务关系也已终止为由拒绝，但为其出具了收入证明根据瑞新公司规定。如职工在没有通知公司的情况下不出勤，即为旷工，应予以除名；二、瑞新公司在2010年11月10日的仲裁中就明确提出双方不存在劳动关系，这是终止劳动关系的明确表示；三、瑞新公司为帮助刁有春处理交通事故，为其出具了收入证明，该证明不应作为刁有春向瑞新公司主张权利的证据。综上，请求法院依法判决：撤销原审判决，改判刁有春与瑞新公司解除劳动关系的时间为2009年11月；二、一、二审案件受理费由刁有春承担。被上诉人刁有春辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。瑞新公司的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。二审经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本案经调解，未能达成协议。本院认为，本案的焦点问题是：刁有春与瑞新公司解除劳动关系的时间问题。2012年12月11日，胶州市人民法院作出（2011）胶民初字第890号民事判决书，判决：瑞新公司与刁有春自2008年11月至2009年11月存在劳动关系。瑞新公司不服该判决，向本院提起上诉，本院于2013年4月25日作出（2013）青民一终字第679号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。据此，本院确认双方存在劳动关系，对瑞新公司提出的双方系劳务关系的主张不予采信。2013年6月25日，胶州市人力资源和社会保障局作出青胶人社伤认决字［2010］第0786号工伤认定决定书，确认刁有春为工伤。该工伤认定书作出后，双方均未对该工伤认定书提出行政复议，也未提起行政诉讼。2013年12月13日，青岛市劳动能力鉴定委员会作出青劳伤鉴字［2013］第006485号劳动能力鉴定结论通知书，确认刁有春伤残捌级。双方未向山东省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。现瑞新公司主张刁有春与其解除劳动关系的时间为2009年11月，对此，本院认为，直至2013年12月13日，青岛市劳动能力鉴定委员会才对刁有春的伤情作出鉴定结论，在该结论作出前，刁有春对自己的伤残等级情况无法确定，故无法向瑞新公司主张权利。因此，本院对瑞新公司的主张不予支持。2014年6月13日，刁有春在仲裁中明确提出与瑞新公司解除劳动关系，故双方劳动关系应于该日解除。据此，原审依据相关法律规定判令瑞新公司支付刁有春工伤待遇等共计112456元，判决正确，本院予以维持。综上，上诉人瑞新公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛瑞新环保科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐镜圆代理审判员  迟金铜代理审判员  徐雪峰二〇一五年七月二十八日书 记 员  王莉莉书 记 员  冷 甜