河北省玉田县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）玉民初字第14号
原告崔建清，工程师。
委托代理人林国军，无业，特别授权。
被告唐山鑫发房地产开发有限公司（以下简称鑫发房地产公司）。
法定代表人赵福生，总经理。
委托代理人宋立娟，河北群望律师事务所律师，特别授权。
被告秦皇岛市一建建设集团有限公司（以下简称秦皇岛一建公司）。
法定代表人王广辉，经理。
委托代理人乌向阳，被告公司职工，特别授权。
委托代理人赵宝军，被告公司职工，特别授权。
被告马英军。现下落不明。
原告崔建清与被告鑫发房地产公司、秦皇岛一建公司、马英军劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人林国军、被告鑫发房地产公司的委托代理人宋立娟、被告秦皇岛一建公司的委托代理人乌向阳、赵宝军到庭参加诉讼，被告马英军经本院公告送达起诉状副本及开庭传票逾期未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，涉案豪门新园工程项目位于玉田县豪门路，开发建设单位为被告鑫发房地产公司，该工程2012年2月底开工，目前主体工程已竣工。豪门新园工程由被告鑫发房地产公司向被告秦皇岛一建公司发包，被告秦皇岛一建公司委托被告马英军负责豪门新园工程的施工总承包活动。为了组织施工，被告马英军代表被告秦皇岛一建公司设置了“秦皇岛一建建设集团有限公司豪门新园小区项目部”，被告马英军代表秦皇岛一建豪门项目部与案外人北京新帅建筑工程有限公司签订了《建筑安装工程分包合同》，向案外人北京新帅建筑工程有限公司发包了豪门新园工程劳务施工。2012年3月1日，原告入职秦皇岛一建豪门新园项目部，担任总工程师职务，项目部负责人被告马英军与原告约定的月工资标准为1万元，但被告秦皇岛一建公司未与原告签订劳动合同。原告在豪门新园项目部工作期间，未按月支付工资，仅由项目部负责人被告马英军向原告借支了5万元。2013年春节前，被告秦皇岛一建公司与被告鑫发房地产公司因工程款支付问题产生纠纷，被告秦皇岛一建公司被清理出豪门新园工程工地，被告秦皇岛一建公司终止了豪门新园工程施工总承包活动。2013年2月7日，原告被秦皇岛一建豪门新园项目部正式清退，但未结算在豪门新园项目部工作期间的工资，也未向原告支付解除劳动合同补偿金。原告工作期间工资为112143元，扣除已借支的5万元，原告尚有62143元工资未支付。2013年8月，原告以被告秦皇岛一建公司、马英军作为申请人，向玉田县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，申请秦皇岛一建公司、马英军对原告的申请事项承担连带赔偿责任，同时申请将鑫发房地产公司追加为被申请人。被告秦皇岛一建公司以其与被告鑫发房地产公司签订的《豪门新园小区施工合同补充协议书》尚未生效为由，拒绝承担责任。原告在豪门新园工程项目部工作是事实，无论是被告马英军、秦皇岛一建公司、鑫发房地产公司单独或共同雇佣，依据法律规定，应向原告支付拖欠的工资、未签订劳动合同双倍工资差额、解除劳动合同补偿金。原告起诉要求确认被告鑫发房地产公司、秦皇岛一建公司共同向被告马英军发包了豪门新园工程的施工总承包；三被告连带给付原告2012年3月1日至2013年2月7日的工资62143元；三被告连带给付2012年4月1日至2013年2月7日未签订劳动合同双倍工资差额102143元；三被告连带给付2012年3月1日至2013年2月7日解除劳动合同经济补偿金10000元；本案诉讼费由三被告负担。
诉讼中原告变更诉讼请求，要求被告支付劳务报酬及逾期支付报酬的利息（自2013年1月10日起至法院判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率标准计算）。
原告提供的证据有：
1、2012年3月16日被告鑫发房地产公司与被告秦皇岛一建公司签订的豪门新园小区施工合同补充协议复印件一份，证明被告鑫发房地产公司向被告秦皇岛一建公司发包了豪门新园小区工程。
2、2012年3月16日聘书复印件一份“经研究聘用马英军任唐山市玉田豪门新园小区工程项目实际承包人，处理本工程项目相关事宜，并承担相应法律责任。聘用期限为施工合同签订之日起至工程竣工、债权、债务结算完毕止。聘用单位秦皇岛市一建建设集团有限公司第三分公司（印章）、被聘用人马英军（签字）”，证明被告秦皇岛一建公司授权被告马英军负责豪门新园小区工程项目的施工，并与被告马英军个人存在发承包关系。
3、2012年4月5日建筑安装工程分包合同复印件，证明马英军在豪门新园小区设置的秦皇岛一建豪门新园小区项目部向第三人北京新帅建筑劳务有限公司发包了豪门新园劳务施工。
4、收据复印件一份，证明被告马英军设置的秦皇岛一建豪门新园小区项目部向第三人北京新帅建筑劳务有限公司陈先友施工队收取保证金的事实。
5、2013年8月6日ＸＸ彬、陈凯、刘贵彬联合出具的书面证言，证明崔建清、靳旭、徐志兵、王继财等五人在被告马英军设置的秦皇岛一建豪门新园小区项目部工作的事实。
6、2013年5月15日被告马英军为牟昌华出具的欠条，证明被告马英军设置的秦皇岛一建豪门新园小区项目部拖欠另案原告牟昌华67500元工资的事实。
7、法律关系认定及仲裁申请事项变更声明，证明原告在仲裁程序中依据仲裁庭收集到的聘书证据，涉及到被告秦皇岛一建公司与被告马英军个人发包豪门新园工程，原告在仲裁中变更了请求，请求上述二被告承担连带责任，要求仲裁庭释明法律关系，但仲裁庭没有释明。
8、追加被申请人释明法律关系请求书，证明原告在仲裁时要求追加被告鑫发房地产为被申请人，要求确认三被告间的法律关系。
9、豪门工程仲裁意见，证明原告在申请仲裁时，变更了仲裁事项，由支付义务变更为赔偿义务，仲裁庭没有采纳。
10、依原告申请本院向玉田县劳动人事争议调解仲裁委员会调取了仲裁卷宗中的庭审笔录第三页对马英军的询问，证明马英军承认自己是秦皇岛一建委托的豪门工程的负责人，并认可秦皇岛一建与鑫发公司签订合同生效，认可原告在项目部担任工程师职务，每月工资1万元，马英军陈述要扣崔建清钱，但没有举证扣钱的理由。
被告鑫发房地产公司辩称，鑫发房地产公司于2012年将玉田县豪门新园工程发包给了秦皇岛一建公司，秦皇岛一建公司授权马英军代表其设立豪门新园小区项目部承建该工程，建设中的各项工作由马英军代表秦皇岛一建公司进行。原告是否在豪门新园公司工作，鑫发房地产公司不知道。协议书、聘书和原告提交的一致，鑫发房地产公司与原告不存在任何法律关系，没有向马英军发包过任何工程，只就将下属的豪门新园小区工程发包给被告秦皇岛一建公司。故原告将鑫发房地产公司列为被告缺乏事实和法律依据，原告起诉不符合民事诉讼案件的立案条件，原告起诉的法律依据适用错误，没有事实和证据证明鑫发房地产公司与原告具有非法劳动关系，依法驳回对鑫发房地产公司的起诉。
被告鑫发房地产公司未提供证据。
被告秦皇岛一建公司辩称，原告的诉请不符合民事诉讼法的规定，因本案属于确认事实劳动关系，本案所有的请求没有该项请求。被告秦皇岛一建公司与原告、被告鑫发房地产公司、马英军间不存在任何法律法系，原告起诉没有事实依据，请求驳回对被告秦皇岛一建的诉讼。
被告秦皇岛一建公司提供的证据有：
1、2012年3月16日被告鑫发房地产公司与被告秦皇岛一建公司签订的豪门新园小区施工合同补充协议复印件一份，证明依据该协议第十七条，合同签订前本协议只作框架协议，待鑫发房地产公司办完各种手续签订正式合同时生效，协议是属附条件的意向书，协议约定的条件没有实现，意向书没有生效。
2、2013年3月20日秦皇岛市第三公证处出具的公证书一份，公证事项：保全证据，在该公证处工作人员见证下，被告秦皇岛一建公司于2013年3月20日前往河北省秦皇岛开发区武夷山路邮局，以特快专递向被告鑫发房地产公司寄送复函。复函内容为“唐山鑫发房地产开发有限公司：贵公司于2013年3月11日给我公司发来的关于解除《豪门新园小区施工合同补充协议书》的通知，我公司已经收悉。该通知书内容我公司也已经了解，我公司基于通知书内容做出如下答复：一、虽然我公司与贵单位于2012年3月16日订立了《豪门新园小区施工合同补充协议书》，但是依据该协议书最后一条（第十七条）‘本协议在正式合同签订前只作为框架协议，待甲方办完各种手续签订正式合同后生效’内容，我公司认为，该框架协议没有生效，也不存在解除问题。二、由于没有签订正式施工合同，希望贵公司拆除写有秦皇岛市一建建设集团有限公司字样的建筑门和其他标志，也不要以我公司名义进行施工”。证明秦皇岛一建公司与鑫发房地产公司间合同没有生效，不存在解除合同，要求其不能以我方的名义施工。
3、2013年3月20日唐山劳动日报一份，证明被告于2013年3月14日向唐山劳动日报刊登声明，我公司对马英军以及在豪门新园小区施工的行为不予认可，并且进行公示。
4、玉劳裁字（2013）057号仲裁裁决书一份，证明裁决书已认定秦皇岛一建公司与本案原告不存在事实劳动关系。
5、秦公（经）立字（2014）0084立案决定书一份，证明秦皇岛一建公司依据马英军在玉田豪门新园小区以秦皇岛一建公司的名义对外签署合同的行为不予认可，依法向秦皇岛市公安局申请立案，要求追究马英军的合同诈骗责任，秦皇岛市公安局于2014年5月12日通过审查决定立案，该案正在侦查期间，要求对本案中止审理。
被告马英军未作答辩，亦未向本院提供证据。
被告鑫发房地产公司的质证意见为：补充协议、聘书与我公司存放的原件一致，聘书是秦皇岛一建公司为马英军出具的，说明此案马英军代表的是秦皇岛一建公司，鑫发房地产公司与秦皇岛一建公司是发包与承包关系，被告秦皇岛一建公司强调补充协议第17条，虽然是有一个生效条件，但秦皇岛一建公司在签署合同时授权马英军设立豪门新园项目部并且小区的工程已实际履行，双方已完成合同内容，根据合同法规定合同已成立。建筑安装工程分包合同，秦皇岛一建公司在建设施工过程中对外承包、发包行为与鑫发房地产公司无关，也不清楚这些事。ＸＸ彬、陈凯、刘贵彬三位证人应出庭作证，证人未出庭作证不能起到证明目的。欠条是马英军出具的，与我公司无关，只有马英军出庭才能证明欠条是否为马英军出具。法律关系认定及仲裁申请事项变更声明、追加被申请人释明法律关系请求书、豪门工程仲裁意见不是本案的证据，是原告方报酬由谁支付而请求变更的仲裁事项，与本案没有关系。仲裁卷宗中原告陈述的事实鑫发房地产公司不清楚，不能确认其真实性，与公司无关。公证书是被告秦皇岛一建公司单方作出的，与本案没有关系，公证书只证明邮寄给我公司，但并没有回执证明我公司收到。声明也是被告秦皇岛一建公司在2013年3月14日单方作出的，与本案无关。仲裁裁决书与我公司无关，并未将我公司作为被申请人，裁决结果没有否认原告是秦皇岛一建公司的职工，只是因为证据不足驳回仲裁请求。立案决定书真实性没有异议，但这与我公司无关，是秦皇岛一建公司与马英军之间的事。
被告秦皇岛一建公司的质证意见为：2012年3月16日签署的补充协议第17条约定，该协议只是一个附条件的意向书，约定的条件生效时合同生效，该协议与本案不具有关联性。聘书真实性无异议，但合法性、关联性有异议，意向书没有生效，所以同一天签署的聘书也不具有效力，马英军的行为不能代表我公司。建筑安装合同应提交原件，我公司没有过刻制过豪门新园小区公章，后期发现以我公司名义签署合同，向秦皇岛市公安机关报案，马英军涉嫌合同诈骗。收据应提交原件，这个项目不是我公司设立，也没有相应的公章，也没有收到过款项。证人书面证言不符合证据规则，不发表质证意见。欠条非常明确欠款人为被告马英军，从内容上看是马英军拖欠工资，与我公司无关。法律关系认定、仲裁申请事项变更声明、追加被申请人释明法律关系请求书、豪门工程仲裁意见不属于民事证据范围，属于原告个人意见，不予质证。仲裁卷宗中的笔录看出原告在工地劳动的事实，马英军向原告支付5万元，原告与被告马英军存在雇佣关系且支付了佣金，原告与秦皇岛一建公司存在关系的所有内容不予认可。
原告的质证意见为：豪门新园小区施工合同补充协议，证明鑫发房地产公司向被告秦皇岛一建公司发包了工程。公证书公证时间为2013年3月20日，工程施工时间为2012年春季，马英军以秦皇岛一建公司名义施工一年才公证，否认相关内容无效，公证书和附函所证明目的无效。公告声明比马英军进场施工迟了一年，所有施工于2013年2月前已完成，声明无效。裁决书不予认可。对立案决定书，秦皇岛一建公司并非工程的受骗人，应在玉田公安局报案，被告是通过刑事立案恶意拖延诉讼。
双方争议的焦点：一、原告与被告间存在何种法律关系；二、原告应享受的工资待遇。
经审理查明：被告鑫发房地产公司为依法登记从事房地产开发的有限责任公司。被告秦皇岛一建公司是依法登记从事工业、民用与公共建筑施工的有限责任公司。秦皇岛市一建建设集团有限公司第三分公司是被告秦皇岛一建公司的下属单位。被告马英军是不具备用工主体资格的自然人。2012年3月16日被告鑫发房地产公司与被告秦皇岛一建公司签订豪门新园小区施工合同补充协议书，发包人鑫发房地产公司，承包人秦皇岛一建公司，工程名称唐山市玉田豪门新园小区，工程地点唐山市玉田县，补充协议第十七条约定“本协议在正式合同签订前只做为框架协议，待甲方办完各种手续签订正式合同后生效”，后双方未签订正式合同。2012年3月16日被告马英军给被告鑫发房地产公司出具了盖有“秦皇岛市一建建设集团有限公司第三分公司”印章的聘书，聘书载明马英军任唐山市玉田豪门新园小区工程项目实际承包人，处理本工程项目相关事宜，并承担相应法律责任，聘用期限为施工合同签订之日起至工程竣工、债权、债务结算完毕止。2012年4月5日被告马英军以秦皇岛一建公司豪门新园小区负责人身份与北京新帅建筑劳务有限公司签订建筑安装工程分包合同。2012年3月1日，原告入职秦皇岛一建豪门新园项目部，担任施工项目经理，被告马英军与原告约定月工资1万元，未签订劳动合同。2013年2月7日，原告被秦皇岛一建豪门新园项目部正式清退，原告从被告马英军处支出工资5万元，尚欠62143元。原告就被告秦皇岛一建公司、马英军拖欠工资、经济补偿申请劳动仲裁，玉田县劳动人事争议调解仲裁委员会于2013年10月24日作出玉劳裁字（2013）057号裁决“1、驳回申请人崔建清要求被申请人秦皇岛一建建设集团有限公司确认其为公司职工的仲裁请求。2、驳回申请人崔建清要求被申请人秦皇岛一建建设集团有限公司支付其2012年4月1日至2013年2月7日期间未签劳动合同双倍工资差额102143元的仲裁请求。3、驳回申请人崔建清要求被申请人秦皇岛一建建设集团有限公司支付其解除劳动合同经济补偿金10000元的仲裁请求。4、驳回申请人崔建清要求被申请人秦皇岛一建建设集团有限公司支付拖欠其2012年3月1日至2013年2月7日期间工资共计62143元的仲裁请求。5、驳回申请人开庭后提交的豪门工程仲裁意见、追加被申请人及释明法律关系请求书、法律关系认定及仲裁申请事项变更声明的仲裁请求”。原告于2013年11月20日收到裁决，2013年11月26日向本院起诉。
另查明，2013年3月16日被告秦皇岛一建公司通过特快专递向被告鑫发房地产公司发出复函并对发出复函过程进行公证，复函被告鑫发房地产公司双方签订的《豪门新园小区施工合同补充协议书》依据该协议第十七条该框架协议没有生效，也不存在解除问题，要求被告鑫发房地产公司拆除写有秦皇岛市一建建设集团有限公司字样的建筑门和其他标志，也不要以其公司名义进行施工。2013年3月20日被告秦皇岛一建公司通过唐山劳动日报发表声明，被告公司没有设立秦皇岛市一建建设集团有限公司豪门新园小区项目部及刻制该项目部印章，与该项目部名义签订的合同和进行的其他行为均与被告秦皇岛一建公司无关。被告秦皇岛一建公司以被告马英军涉嫌合同诈骗，要求秦皇岛市公安局予以立案侦查，秦皇岛市公安局于2014年5月12日作出立案决定书，决定对被告马英军等人涉嫌合同诈骗案立案侦查。
以上事实有原、被告当庭陈述及其提供的证据予以证实。
关于焦点一：被告鑫发房地产公司与被告秦皇岛一建公司签订的豪门新园小区施工合同补充协议书第十七条约定，本协议在正式合同签订前只做为框架协议，待被告鑫发房地产公司办完各种手续签订正式合同后生效，被告马英军虽向被告鑫发房地产公司出具了盖有秦皇岛市一建建设集团有限公司第三分公司印章的聘书，并以秦皇岛一建建设集团有限公司豪门新园小区的名义与北京新帅建筑劳务有限公司签订建筑安装工程分包合同，但被告鑫发房地产公司与被告秦皇岛一建公司双方未签订正式合同，补充协议、聘书未生效，故被告鑫发房地产公司与被告秦皇岛一建公司间不存在发包与承包关系。被告鑫发房地产公司与被告马英军虽未签订建设施工合同，被告马英军招用工人在豪门新园小区施工一年多，主体工程已完工，故双方存在事实上的发包与承包关系。被告马英军聘用原告为项目部工程师，与原告约定了工资数额并已支付部分工资，被告马英军不具有从事建筑行业的相关资质不具有用工主体资格，因原告受被告马英军指派、管理，原告与被告马英军间应存在雇佣关系。被告鑫发房地产公司将工程发包给不具有资质的被告马英军，被告鑫发房地产公司未对工程全部结算，应在未支付工程价款内与被告马英军承担连带责任。
关于焦点二：原告与被告马英军约定月工资10000元，被告马英军仲裁时主张不拖欠原告工资，因技术原因还需要扣除原告工资，但未提供证据，原告主张尚欠工资62143元，应予以认定。
本案经本院审判委员会讨论认为，被告马英军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自愿放弃当庭享有的诉讼权利。被告鑫发房地产公司与被告秦皇岛一建公司双方未签订正式合同，补充协议、聘书未生效，原告主张与被告秦皇岛市一建公司存在劳动关系理据不足，本院不予支持。被告秦皇岛一建公司主张被告马英军涉嫌合同诈骗，公安机关已立案受理，要求本案中止审理，因与本案不是同一法律关系，本院不予采纳。被告鑫发房地产公司与被告马英军虽未签订承包协议，但被告马英军通过在豪门新园小区建筑施工这一事实行为确立了与被告鑫发房地产公司间承包与发包关系。被告马英军招用原告担任总工程师职务，由被告马英军确定工资数额并发放了部分工资，原告与被告马英军间存在雇佣关系，原告的工资应由被告马英军支付。被告马英军不具有从事建筑施工的资质，被告鑫发房地产公司没有认真审查，即把工程发包给不具有资质的被告马英军，被告鑫发房地产公司未对工程全额结算，应在欠付工程价款范围内对原告承担连带责任。被告马英军不具有用工主体资格，原告要求支付2012年4月1日至2013年2月7日期间未签订劳动合同双倍工资差额102143元、支付解除劳动合同补偿金10000元无法律依据，本院不予支持。原告要求被告支付逾期给付劳务报酬的利息理据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”、第六十二条（四）项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、参照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决如下：
一、被告马英军给付原告崔建清工资62143元，于判决生效之日起三日内付清。被告唐山鑫发房地产开发有限公司在欠付工程价款范围内承担连带给付责任。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费1354元，由被告马英军负担。上述费用原告已预交10元，被告马英军在履行义务时给付原告10元，其余1344元被告马英军于判决生效之日起三日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于河北省唐山市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王 勇
审 判 员 赵 莉
人民陪审员 于淑敏
二〇一五年二月一日
书 记 员 轩宗媛