山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁14民终565号
上诉人（原审被告）：平原宏森生物科技有限公司。住所地：山东省平原县兴平路*号。
法定代表人：赵扬，该公司董事长。
委托诉讼代理人：江舜富，江苏瑞杰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：内蒙古嘉宝仕生物科技股份有限公司。住所地：内蒙古赤峰市红山区东郊经济开发区。
法定代表人：张江波，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张庆华，内蒙古兴合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：曲友全，内蒙古兴合律师事务所律师。
原审被告：钱陵生，女，1948年2月10日出生，汉族，住河北省石家庄市裕华区。
原审被告：赵扬，男，1955年6月8日出生，汉族，住河北省石家庄市裕华区。
原审被告：江苏物网慧农科技有限公司。住所地：江苏省南京市高新开发区高科五路*号**栋******室。
法定代表人：赵扬，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈兆伟，该公司职员。
上诉人平原宏森生物科技有限公司因与被上诉人内蒙古嘉宝仕生物科技股份有限公司、原审被告钱陵生、赵扬、江苏物网慧农科技有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省平原县人民法院（2016）鲁1426民初672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平原宏森生物科技有限公司委托诉讼代理人江舜富、被上诉人内蒙古嘉宝仕生物科技股份有限公司法定代表人张江波及委托诉讼代理人张庆华、曲友金、原审被告江苏物网慧农科技有限公司委托诉讼代理人陈兆伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平原宏森生物科技有限公司上诉请求：一、判决上诉人已交货物按每吨63万元计算货款总额，应退回货款总价是6600516.30元，而不是7975103.75元及违约金。二、判决上诉人不承担违约责任。事实与理由：一、上诉人已交货物应当按每吨63万元计算货款总额。上诉人与被上诉人签订的买卖合同中有关于保价的约定，自签订合同后产品的市场价格没有上涨一直下滑。被上诉人上市的《公开转让说明书》向社会承诺，将没有履行完毕的与上诉人的合同公告为已经履行完毕，且履行价格为64.5万元每吨，被上诉人应当向社会公开承诺所公示的内容是真实合法，并承担全部法律责任。二、上诉人不应当承担违约责任。在上诉人合同履行过程中被上诉人主动解除了合同，上诉人没有违约的主观故意和行为。
内蒙古嘉宝仕生物科技股份有限公司答辩称，一、上诉人已交货物按每吨63万元计算货款总额缺乏事实和法律依据。上诉人每次供货双方均签订购销合同，每份购销合同均对单价根据市场的价格作出不同的约定，每次结算时上诉人也没有异议。二、《公开转让说明书》不能作为每吨63万元结算货款的根据。三、上诉人主张不应承担违约责任的理由不能成立。请求驳回上诉维持原判。
内蒙古嘉宝仕生物科技股份有限公司向一审法院起诉请求：请求判令被告平原宏森生物科技有限公司返还原告货款11125753.75元及违约金、逾期付款利息；被告钱陵生、赵扬、江苏物网慧农科技有限公司在认缴出资额范围内承担补充赔偿责任。事实与理由：2014年12月26日，原告与被告平原宏森生物科技有限公司签订工业品买卖合同，约定被告向原告出售阿维菌素(精粉)，质量符合国家标准。合同数量20吨，每吨63万元，交货期限为2015年2月20日-2015年3月30日。合同约定了保价条款，截止2015年3月15日，对逾期未交货部分给予保价，市场价格上涨保持执行合同价格，市场价格下降随其下调至市场价，所差金额以补货形式执行。逾期交货的，按逾期未交货部分货款商定利率3%计算，每吨每逾期一天向乙方偿付逾期未交货违约金630元。合同签订后，原告如约支付了全部价款1260万元，但被告平原宏森生物科技有限公司没有按约定日期供货，为此，双方于2015年5月15日签订补充协议，在原合同基础上，约定了宽限期，其中2015年6月5日交货3吨，2015年6月30日交货10吨，2015年7月15日交货7吨，并约定如5日内不能返还货款和违约金，供方按每日千分之一的比例向需方支付滞纳金。因被告平原宏森生物科技有限公司仍未能按补充协议履行，故2015年10月22日原告向其发出终止合同声明，并要求其返还剩余货款及合同所约定的利息、滞纳金、违约金等。被告钱陵生、赵扬系被告平原宏森生物科技有限公司设立时的股东，被告江苏物网慧农科技有限公司系平原宏森生物科技有限公司的现股东，三股东没有履行全面出资义务，应承担法律责任。
一审法院认定事实：2015年12月16日，赤峰市嘉宝仕生物化学有限公司名称变更为内蒙古嘉宝仕生物科技股份有限公司。
2014年12月26日赤峰市嘉宝仕生物化学有限公司与被告平原宏森生物科技有限公司签订工业品买卖合同，合同约定被告平原宏森生物科技有限公司向原告销售20吨阿维菌素(精粉)，交货期限自2015年2月20日至2015年3月15日。2015年1月7日至8日，原告分四次向被告平原宏森生物科技有限公司的帐户内汇入货款共计12600000元，被告平原宏森生物科技有限公司认可收到原告的汇款12600000元。2015年5月15日，原告与被告平原宏森生物科技有限公司签订补充协议一份，重新约定了被告交货的期限。协议书约定，将交货期限变更为2015年6月5日至2015年7月15日。截止2016年4月25日，被告平原宏森生物科技有限公司共向原告发货9.52299吨，共计价值4624896.25元，其中2015年7月14日至9月30日供货计2.85069吨，价值1474246.25元；2015年12月3日至2016年4月25日供货计6.6723吨，价值3150650元。被告平原宏森生物科技有限公司主张应当按每吨63万元计算，共计货款为5999483.70元，而不是4624896.25元，差额1374587.45元原告应补给被告平原宏森生物科技有限公司。
2015年10月22日，原告向被告平原宏森生物科技有限公司发出声明，主张决定终止合同，并要求其返还剩余货款及合同所约定的利息。如没有及时返还所欠款项，平原宏森生物科技有限公司应向原告支付逾期违约金。原告主张截止2015年9月30日，共收到被告平原宏森生物科技有限公司的货物共计2.85069吨，价款共计1474246.25元。对于2015年12月3日至2016年4月25日的供货原告主张是双方终止原合同的基础上又发生的新的业务，但是就该供货合同的价款同意在本案中予以抵销。
2015年1月21日被告赵扬、钱陵生分别与被告江苏物网慧农科技有限公司签订公司股权(出资额)出让协议书，协议书约定被告赵扬将其在被告平原宏森生物科技有限公司的股权2000万元转让给被告江苏物网慧农科技有限公司，被告钱陵生将其在被告平原宏森生物科技有限公司的股权3000万元出让给被告江苏物网慧农科技有限公司。
一审法院认为，2014年12月26日、2015年5月15日原告与被告平原宏森生物科技有限公司签订的工业品买卖合同及补充协议是双方当事人的真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以确认。合同签订后，原告向被告平原宏森生物科技有限公司打款1260万元，被告平原宏森生物科技有限公司分8次共向原告发货9.52299吨，价值4624896.25元。根据双方签订的《工业品买卖合同》第五条第3项约定：“截止2015年3月15日，对逾期未交货所销售的阿维菌素精粉予以保价，市场价格上涨保持执行合同价，市场价格下降随其下调至市场价……”。被告平原宏森生物科技有限公司分8次供货均与原告内蒙古嘉宝仕生物科技股份有限公司订立销货合同，双方对货物(阿维菌素精粉)的价格均进行了约定。因此，被告平原宏森生物科技有限公司主张每吨按63万元计算没有依据，本院不予支持。
2015年5月15日原告与被告平原宏森生物科技有限公司签订的补充协议，在协议中交货计划说明第2项规定“若供方在上述交货计划中未能按照日期向需方交货(或未足量供货)，需方有权单方面中止合同并向供方发送中止合同声明，供方需在五日内返还全部货款并付清全部违约金”。2015年10月22日原告向被告平原宏森生物科技有限公司发出声明，决定终止合同并要求被告平原宏森生物科技有限公司返还货款及支付利息等。该声明到达后，被告平原宏森生物科技有限公司并没有提出异议。因此根据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，双方的合同关系已经解除。原告认可收到被告平原宏森生物科技有限公司的货物9.52299吨，只是主张2015年12月3日至2016年4月25日的合同与本案无关，是双方在终止原合同的基础上又发生的新的业务，但是同意价款在本案中的货款和违约金中相互抵销，这是原告对自己权利的处分，本院予以支持。因此，被告平原宏森生物科技有限公司应当返还原告剩余货款7975103.75元。
对于原告主张的逾期付款违约金，原告与被告平原宏森生物科技有限公司签订的工业品买卖合同中第七条约定“甲方(本案被告平原宏森生物科技有限公司)逾期未交货的，按逾期未交货部分货款商定利率3%计算，每吨每逾期一天向乙方(本案原告)偿付逾期未交货违约金630元。”庭审中，被告平原宏森生物科技有限公司主张违约金过高，并且其没有违约。因被告平原宏森生物科技有限公司未按约定交货，其应当支付违约金。被告平原宏森生物科技有限公司要求减少违约金的主张，符合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，对于原告主张的违约金应当予以调整，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，综合原告的损失、原被告履约情况、被告违约的原因、程度等因素，依据公平原则和诚实信用原则，以合同未履行货款7975103.75元为基数按中国人民银行同期贷款利率的1.95倍计算为宜。
原告没有证据证明被告钱陵生、赵扬、江苏物网公司没有全面履行出资义务，因此其要求被告钱陵生、赵扬、江苏物网公司承担责任没有法律与事实依据，本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告平原宏森生物科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告内蒙古嘉宝仕生物科技股份有限公司剩余货款7975103.75元及违约金(自2016年4月26日起按中国人民银行同期贷款利率的1.95倍计算至款清之日止)。二、驳回原告内蒙古嘉宝仕生物科技股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44277元，申请费5000元，合计49277元由被告平原宏森生物科技有限公司负担。
本院二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，2015年7月14日至2016年4月25日，平原宏森生物科技有限公司共计向内蒙古嘉宝仕生物科技股份有限公司供货八次，每次供货双方均签订了《购销合同》，每份购销合同均约定了具体的价格和数量。
本院认为，根据上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩，归纳本案当事人争议的焦点问题是：一、上诉人已交货物应否按每吨63万元计算货款总额。二、上诉人应否承担违约责任。
关于第一个焦点上诉人已交货物应否按每吨63万元计算货款总额问题。虽然双方2014年12月26日签订的买卖合同约定每吨63万元，但是在上诉人向被上诉人供货时双方均签订具体的《购销合同》，每份购销合同均约定了具体的价格和数量，原审判决按照双方每次的《购销合同》载明的价格计算上诉人供货的金额是正确的。上诉人主张按每吨63万元计算货款总额，没有合同约定和法律规定，上诉人的该项事实理由不能成立。
关于第二个焦点上诉人应否承担违约责任问题。双方签订买卖合同后，被上诉人已经如约预付全部货款，上诉人应当按照合同的约定及时供货。但是至被上诉人要求上诉人退还货款，上诉人也只是提供了部分货物，上诉人已经多次违约，应当承担违约责任。原审判决上诉人承担违约责任于法有据。
综上所述，平原宏森生物科技有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费58004元，由上诉人平原宏森生物科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王树强
审 判 员 宋珊珊
代理审判员 李 悦
二〇一七年六月六日
书 记 员 李 爽