广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤18民终2239号上诉人(原审被告）：蔡海军，男，汉族，1974年9月13日出生，广东省连南瑶族自治县人，身份证住址为广东省连南瑶族自治县，委托代理人：丘海添，连南瑶族自治县公职律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：清远市新金山陶瓷有限公司。地址：清远市清新区禾云镇云龙陶瓷产业基地C区*号。组织机构代码：69245293-9。法定代表人：麦伟权，董事长。委托代理人：陈桂才，广东平信律师事务所律师。上诉人蔡海军因与被上诉人清远市新金山陶瓷有限公司（以下简称金山陶瓷公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省清远市清新区人民法院于2016年8月8日作出的（2016）粤1803民初1603号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。蔡海军上诉请求：1、请求二审法院依法维持清新劳人仲案非终字﹝2015﹞198号《仲裁裁决书》的裁决结果，依法驳回被上诉人的一审诉讼请求。2、本案一、二审有关费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人经过仲裁阶段直至一审提起诉讼时才向一审法院提供其为上诉人参加工伤保险的证明，明显违反了《关于劳动争议仲裁证据若干问题的规定》的举证责任相关规定，应承担举证不利的后果。因此，上诉人认为，上诉人的一次性伤残补助金42201元、一次性工伤医疗补助金8417元、医疗费12840.8元、伙食补助费1960元等赔偿项目款不应由工伤保险基金按照统筹地区规定的标准进行核定与发放，应由被上诉人承担，被上诉人可在承担上述费用后，再向工伤保险基金部门申请发放。二、办理工伤医疗社保待遇的相关资料均由被上诉人掌握，因此，上诉人请求二审法院依法判决被上诉人为上诉人办理工伤医疗社保待遇，领取一次性伤残补助金42201元、一次性工伤医疗补助金8417元、医疗费12840.8元、伙食补助费1960元等赔偿项目款。三、上诉人的停工留薪期从2014年11月3日至2015年2月25日以及2015年10月12日至2015年12月11日共计205天，一审判决计算为176天，明显计算有误，请二审法院予以纠正。金山陶瓷公司答辩称：一、上诉人的上诉请求违反法律规定。根据我国《民事诉讼法》和《劳动法》的有关规定，当事人不服劳动争议仲裁委员会的裁决，可向人民法院提起民事诉讼，人民法院将依法作出判决，而不会作出维持或者撤销仲裁裁决的决定，被答辩人上诉请求人民法院维持劳动争议仲裁裁决，违反法律的规定。二、原审法院判决关于被答辩人的一次性伤残补助金等二金二费由工伤保险基金按照统筹地区规定的标准进行核定与发放的认定符合法律规定。三、原审判决计算被答辩人的医疗期为176天正确无误。金山陶瓷公司起诉请求：1、被上诉人支付上诉人一次性伤残就业补助金19264元、停工留薪期工资26883.6元、住院护理费4200元、病假工资1484.3元，合共51831.9元；2、上诉人返还其离职后被上诉人为其缴纳的社会保险费7245.27元。对于双方无争议的事项，一审法院认定事实：1.劳动仲裁请求：治疗费12840.8元、护理费4200元、住院伙食补助费2800元、医疗期工资32823元、一次性伤残补助金42201元、一次性工伤医疗补助金9378元、一次性伤残就业补助金37512元、2015年8月26日至10月11日共46天工资7189.8元、营养费2000元、交通费1000元、精神抚慰金5000元，合共156944.6元。2.劳动仲裁结果：金山陶瓷公司支付蔡海军一次性伤残补偿金42201元、一次性工伤医疗补偿金8417元、一次性伤残就业补助金33668元、停工留薪期工资32041.5元、护理费4200元、医疗费12840.8元、住院伙食费1960元、病假工资1484.3元，合共136812.6元。3.金山陶瓷公司的诉讼请求：（1）金山陶瓷公司支付蔡海军一次性伤残就业补助金19264元、停工留薪期工资26883.6元、住院护理费4200元、病假工资1484.3元，合共51831.9元；（2）蔡海军返还其离职后金山陶瓷公司为其缴纳的社会保险费7245.27元。4.入职时间：2014年7月19日。5.受伤时间：2014年11月3日18时10分。6.工伤保险办理情况：金山陶瓷公司于2014年11月24日申报并补缴了蔡海军的工伤保险。7.医疗费数额：12840.8元。8.住院天数：第一次21天、第二次7天，共28天。9.住院期间护理费数额：4200元。10.病假工资：1484.3元。11.工伤认定情况：清远市清新区人力资源和社会保障局于2015年3月3日认定蔡海军所受伤害属工伤。12.劳动能力鉴定情况：清远市劳动能力鉴定委员会于2015年11月3日确认蔡海军所受伤害为九级伤残。13.医疗期：清远市劳动能力鉴定委员会于2015年11月10日确认蔡海军的医疗期为7个月，第一次从2014年11月3日至2015年4月2日；第二次从2015年10月12日至同年12月11日。14.受伤后上班时间：2015年2月26日至同年10月11日。对于双方有争议的事项，一审法院认为：1.月工资标准：金山陶瓷公司对蔡海军受伤前的实发月平均工资4689元无异议，但认为该工资包括加班工资、加班费、奖金和其他福利，计算蔡海军的工伤保险待遇时应扣除其他福利，按其月缴费工资2408元/月计算；蔡海军则认为应按实发平均工资4689元/月计算。原审法院经审查后认为，根据《广东省工资支付条例》第五十四条“工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等……”的规定，金山陶瓷公司主张福利不属于工资、蔡海军的实发工资不包括福利，于法无据，原审法院不予采信。虽然《广东省工伤保险条例》第六十六条规定“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月的平均月缴费工资”，但从《中华人民共和国社会保险法》第三十五条“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费”，《工伤保险条例》第十条第二款“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”及第六十四条第一款“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额”的规定来看，用人单位为劳动者缴纳工伤保险费的基数应为劳动者的实发工资，当缴费工资与实发工资不相符时，本人工资应以实发工资为准。因此，金山陶瓷公司主张蔡海军的本人工资以缴费工资来计算于法无据，原审法院不予采信，并依法确认计算蔡海军工伤保险待遇的本人工资为4689元/月。2.项目及数额：金山陶瓷公司认为其仅需支付蔡海军一次性伤残就业补偿金19264元、停工留薪期工资26883.6元、住院护理费4200元、病假工资1484.3元，合共51831.9元；蔡海军则认为金山陶瓷公司应按仲裁裁决的一次性伤残补偿金42201元、一次性工伤医疗补偿金8417元、一次性伤残就业补助金33668元、停工留薪期工资32041.5元、护理费4200元、医疗费12840.8元、住院伙食费1960元、病假工资1484.3元，合共136812.6元支付给蔡海军。原审法院经审查后认为，（1）护理费4200元、病假工资1484.3元，原、蔡海军双方均无异议，原审法院予以确认。（2）一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、伙食补助费，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十四条的规定，上述项目均应由工伤保险基金按照统筹地区规定的标准进行核定与发放，金山陶瓷公司主张上述项目在本案中无需支付，原审法院予以采信。若因用人单位少报职工工资，造成蔡海军享受的工伤保险待遇降低的，蔡海军可另行向用人单位主张权利。（3）一次性伤残就业补助金，为8个月的本人工资37512元（4689元/月×8个月），因蔡海军对仲裁裁决其一次性伤残就业补助金为33668元没有异议，原审法院予以准照。（4）停工留薪期工资，蔡海军的停工留薪期是2014年11月3日至2015年2月25日以及2015年10月12日至同年12月11日共176天，故停工留薪期工资为27508.8元（4689元/月÷30天/月×176天）。（5）对于金山陶瓷公司要求蔡海军返还其离职后金山陶瓷公司为其缴纳的社会保险费的诉讼请求，与本案不属同一法律关系，本案不予处理，由金山陶瓷公司另循其他法律途径解决。劳动者和用人单位的的合法权益均受法律保护。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条第一款、第三十四条的规定，原审法院判决如下：一、金山陶瓷公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付一次性伤残就业补助金33668元、停工留薪期工资27508.8元、护理费4200元、病假工资1484.3元，合共66861.1元给蔡海军；二、驳回金山陶瓷公司的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半），由金山陶瓷公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案为工伤保险待遇纠纷,根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求进行审理。关于一次性伤残补助金42201元、一次性工伤医疗补助金8417元、医疗费12840.8元、伙食补助费1960元等赔偿项目是否应一并作出判决的问题，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条关于“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。……职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。”的规定，以及第四十三条关于“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，……七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金……”的规定，上诉四项费用均符合法律规定的由工伤保险基金予以支付的情形，原审法院认定应由工伤保险基金按照统筹地区规定的标准进行核定与发放，符合法律规定，并无不当，本院予以维持。关于蔡海军停工留薪期计算工资天数问题，清远市劳动能力鉴定委员会于2015年11月10日确认蔡海军的医疗期为7个月，第一次从2014年11月3日至2015年2月25日,第二次从2015年10月12日至同年12月11日,双方对此期间均无异议。经核对，该期间共计176天，原审判决计算正确，本院予以采信。综上所述，蔡海军的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人蔡海军负担。本判决为终审判决。审判长  谢伟诚审判员  赖广鑫审判员  刘永戈二〇一七年五月八日书记员  刘如香附相关法条：第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。