河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终1877号
上诉人（原审被告）张凤琴，女，1979年9月11日生，汉族。
委托代理人宁留彬，河南大豫律师事务所律师。
委托代理人朱燕军，河南大豫律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）张冬襄，女，1985年1月4日生，汉族。
被上诉人（原审被告）华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司。
代表人龚清俊，职务总经理。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司河南分公司。
代表人陶韬，职务总经理。
委托代理人田慧，河南千益律师事务所律师。
委托代理人李子慧，河南千益律师事务所律师。
上诉人张凤琴为与被上诉人张冬襄，被上诉人华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称华安保险公司）、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，张冬襄于2015年5月13日向河南省郑州市中原区人民法院提起诉讼，请求：1、依法判令张凤琴、华安保险公司、平安保险公司赔偿其二次手术医疗费、以及因为手术而导致的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、财产损失等共计50080.37元；2、依法判令张凤琴、华安保险公司、平安保险公司承担本案的诉讼费用。原审诉讼中张冬襄将第1项诉讼请求变更如下：依法判令张凤琴、华安保险公司、平安保险公司赔偿其医疗费12279.65元、住院伙食补助费1800元、营养费2100元、误工费27691.97元、护理费36428.40元、伤残赔偿金191449.68元（含被抚养人生活费35344.40元）、精神损害抚慰金18000元、鉴定费1900元、交通费1900元、财产损失3799元，共计297448.70元。河南省郑州市中原区人民法院于2015年12月7日作出（2015）中民一初字第1100号民事判决。上诉人张凤琴不服，向本院提起上诉。本院于2016年1月25日受理后，依法组成合议庭，于2016年2月26日公开开庭进行了审理。上诉人张凤琴的委托代理人宁留彬，被上诉人张冬襄，被上诉人平安保险公司的委托代理人田慧到庭参加诉讼，被上诉人华安保险公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年8月15日00时30分许，张凤琴驾驶豫A9CE**号小型客车沿郑州市秦岭路由北向南行驶至秦岭路与棉纺路交叉口时，与崔浩俊驾驶电动自行车（车后载张冬襄）沿棉纺路由东向西行驶通过路口发生碰撞，致张冬襄及崔浩俊受伤，两车受损的交通事故。此事故经郑州市公安局交通警察支队二大队于2013年9月10日适用简易程序作出第4101021201305489号道路交通事故认定书，认定张凤琴驾驶机动车行车未确保安全、夜间行驶未降低车速，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款以及第四十二条第二款，依据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定，负全部责任；崔浩俊无责任；张冬襄无责任。
原审法另查明，该院于2014年7月23日作出（2014）中民一初字第894号民事判决书后，张冬襄分别于2014年5月21日、2014年7月7日、2014年8月6日到河南省洛阳正骨医院门诊治疗，支出门诊费用共计1396.35元（302元＋494.60元＋599.75元）；张冬襄多次到河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院门诊治疗，支出门诊费用共计2882元（550.50元＋599.75元＋656.25元＋140元＋655.50元＋140元＋140元）。张冬襄于2015年2月26日到河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院住院治疗，入院诊断为“右胫腓骨陈�骨折不愈合术后”并于2015年3月2日出院，住院天数5天，支出住院费用2074.62元，该医院出院诊断为“中医诊断：骨折病气滞血瘀，异物存内。西医诊断：右胫腓骨陈旧骨折不愈合术后。”张冬襄于2015年5月25日在郑州市中心医院住院治疗，于2015年6月7日出院，实际住院13天，支出住院费用2379.68元，该医院针对张冬襄的病情诊断为“1、右胫骨骨折术后慢性骨髓炎形成；2、右胫骨骨折内固定术后；3、右踝关节融合术后。”张冬襄于2015年6月2日在郑州市中心医院支出门诊费用99.80元；张冬襄于2015年7月8日在郑州市骨科医院支出门诊费用140元；张冬襄在洛河市廛河区心连心医药超市外购骨肽片支出138元；张冬襄在河南张仲景大药房股份有限公司洛阳中心店外购药支出157.20元；张冬襄分别于2014年6月12日、2014年6月15日、2014年10月7日在郑州市中原崔浩明诊所治疗，诊断为“脚外伤”，支出治疗费共计1530元（450元＋450元＋630元）；张冬襄于2015年1月31日在中原李桂梅诊所治疗诊断为“外伤”，支出治疗费882元。张冬襄在廛河区天鹏超市购买轮椅支出600元。
原审法院又查明，张凤琴驾驶的豫A9CE**号轿车在华安保险公司办理有机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2013年5月13日零时起至2014年5月12日二十四时止；在平安保险公司办理有商业第三者责任保险200000元，并办理有不计免赔率，保险期间自2013年6月20日零时起至2014年6月19日二十四时止，此事故均发生在保险期限内。
原审诉讼中，张冬襄申请对其因交通事故导致受伤部位的伤害情况进行伤残等级鉴定及对其护理期限、后续治疗费用鉴定。郑州陇海法医临床司法鉴定所于2015年8月10日出具郑陇海司鉴所（2015）临鉴字第140号关于张冬襄伤残等级鉴定的司法鉴定意见书，载�“1、被鉴定人张冬襄于2013年8月15日发生交通意外所致关于右胫骨中下段粉碎性骨折术后构成伤残等级八级；2、被鉴定人张冬襄于2013年8月15日发生交通意外所致右踝关节强直遗留功能障碍构成伤残等级九级。”郑州陇海法医临床司法鉴定所于2015年8月10日出具关于张冬襄鉴定的补充说明，载明“内固定取出费用（无意外情况发生）共需11986元，根据委托人提供的现有材料，结合本鉴定所检查所见，被鉴定人因其病情反复，多次住院手术治疗，因此出院后护理期限约为一年。”诉讼中张冬襄未主张内固定取出的费用。张冬襄支出伤残等级鉴定费700元，支出护理期限鉴定费600元，支出后续治疗费鉴定费600元。原审诉讼中平安保险公司针对该鉴定意见有异议，并申请鉴定人出庭接受质询，该院亦通知鉴定人到庭。
原审法院另查明，同一事故造成崔浩俊、张冬襄�人受伤，由于二人主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费均已超出机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元，该院于2014年7月23日分别作出（2014）中民一初字第894号、（2014）中民一初字第895号民事判决书，载明华安保险公司在机车交通事故责任强制保险医疗费用限额内赔偿张冬襄医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计8582.19元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿张冬襄误工费、护理费、交通费，共计42714.22元。华安保险公司在机车交通事故责任强制保险医疗费用限额内赔偿崔浩俊医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计1417.81元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿崔浩俊误工费、护理费、交通费，共计11042元。故华安保险公司在死亡伤残赔偿限额内还有56243.78元（110000元-42714.22元-11042元）未使用，在财产损失赔偿限额内还有2000元未使用。由于张凤琴在（2014）中民一初字第894号案件中向张冬襄垫付35100元，在（2014）中民一初字第895号案件中向崔浩俊垫付8880元，扣除垫付的费用后，平安保险公司在商业第三者责任限额内已赔偿张冬襄医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计44166.41元，赔偿崔浩俊医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计4215.12元。上述判决作出后张凤琴就其向张冬襄、崔浩俊垫付的赔偿款共计43980元（35100元＋8880元）已向平安保险公司予以理赔，故平安保险公司在商业第三者责任限额内还有107638.47元（200000元-44166.41元-4215.12元-43980元）未使用。
以上事实，有各方当事人提供的证据及陈述在案佐证。
原审法院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错造成他人人身损害的，应当承担民事责任。郑州市公安局交通警察支队二大队作出的道路交通事故认定书事实清楚，责任划分明确，该院予以�信。
关于张冬襄主张医疗费12279.65元的诉讼请求，该院认为，张冬襄在廛河区天鹏超市购买轮椅支出600元应视为残疾辅助器具费，结合张冬襄的病情，具有必要性、合理性，该院予以认定。张冬襄主张的其他医疗费均系张冬襄因本次事故发生的检查费、手术费、治疗费、住院费和药费，该院予以支持，故医疗费共计11679.65（2074.62元＋2379.68元＋1396.35元＋2882元＋99.80元＋140元＋138元＋157.20元＋1530元＋882元）。
关于张冬襄主张住院伙食补助费1800元的诉讼请求，该院认为，张冬襄受伤后两次住院治疗共计18天（5天＋13天），住院伙食补助费按每天30元计算，共计540元。超出部分，该院不予支持。
关于张冬襄主张营养费2100元的诉讼请求，诉讼中张冬襄主张营养期140天。该院认为，张冬襄受伤后两次住院治疗共计18天，根据张冬襄的病情，该院�定营养期为住院期间18天＋出院后1个月（即30天）为宜，张冬襄主张营养费按每天15元计算，该院予以认定，故营养费应为720元［（18天＋30天）×15元／天］。超出部分，该院不予支持。
关于张冬襄主张误工费27691.97元的诉讼请求。诉讼中，张冬襄主张误工时间自2014年8月16日至2015年8月10日共计355天。该院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、二款之规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”此事故发生于2013年8月15日，该院作出的（2014）中民一初字第894号民事判决书中已支持365天，郑州陇海法医临床司法鉴定所于2015年8月10日出具郑陇海司鉴所（2015）临鉴字第140号关于张冬襄伤残等级鉴定的司法鉴定意见书，故误工时间自2014年8月16日至定残日前一天共计354天；关于误工费标准的认定，诉讼中张冬襄提供有其在丹尼斯工作的工牌及健康证明，张冬襄主张误工费标准参照法庭辩论终结时河南省上一年度服务行业28472元／年标准计算，符合法律规定，故误工费应为27613.94元（28472元／年÷365天×354天）。超出部分，该院不予支持。
关于张冬襄主张护理费36428.40元的诉讼请求。该院认为，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”张冬襄提�的郑州市中心医院、河南省洛阳正骨医院的长期医嘱单中均载明“陪护一人”，郑州陇海法医临床司法鉴定所出具关于张冬襄鉴定的补充说明，载明“内固定取出费用（无意外情况发生）共需11986元，根据委托人提供的现有材料，结合本鉴定所检查所见，被鉴定人因其病情反复，多次住院手术治疗，因此出院后护理期限约为一年。”故该院酌定护理期间以张冬襄在郑州市中心医院、河南省洛阳正骨医院住院期间共计383天［18天＋出院后一年（365天）］为宜。诉讼中张冬襄主张护理费标准参照法庭辩论终结时河南省上一年度居民服务行业28472元／年计算，符合法律规定，该院予以认定，故护理费应为29876.10元（28472元／年÷365天×（18＋365天）］，该院予以支持。
关于张冬襄主张残疾赔偿金191449.68元（含被抚养人生活费35344.40元）的诉讼请求，该院认为，诉讼中�冬襄提供户口薄显示其为郑州居民家庭户口，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，残疾赔偿金应当按照法庭辩论终结时上一年度河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元／年计算，郑州陇海法医临床司法鉴定所于2015年8月10日出具司法鉴定意见书，载明“1、被鉴定人张冬襄于2013年8月15日发生交通意外所致关于右胫骨中下段粉碎性骨折术后构成伤残等级八级；2、被鉴定人张冬襄于2013年8月15日发生交通意外所致右踝关节强直遗留功能障碍构成伤残等级九级。”故残疾赔偿金应为156105.28元（24391.45元／年×20年×32%）。诉讼中张冬襄主张被扶养人为其儿子崔立泽，被扶养人生活费参照法庭辩论终结时河南省上一年度城镇居民人均消费性支出15726.12元／年，被扶养人崔立泽于2012年2月5日生，被扶养人生活费应为36484.60元（15726.12元／年×14×32%÷2人），诉讼中张冬�主张被抚养人生活费为35344.40元，该院予以认定。根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国侵权责任法若干问题的通知》第四条规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金共计191449.68元（156105.28元＋35344.40元）。
关于张冬襄主张精神损害抚慰金18000元的诉讼请求，该院认为，张凤琴在本次事故中负全部责任，且考虑到张冬襄的伤残等级，此事故对张冬襄精神上造成一定痛苦，该院酌定精神损害抚慰金以16000元为宜。超出部分，该院不予支持。
关于张冬襄主张交通费1900元的诉讼请求，该院认为，交通费系张冬襄及护理人员实际住院转院发生的费用，根据张冬襄住院治疗情况，该院酌定1000元为宜。
关于张冬襄主张车辆损失3799元的诉讼请求，该院认为，诉讼中张冬襄提供的2014年8月18日须水爱玛专卖店出具的电动车销售专�票仅证明张冬襄购买电动车支出的费用，事故发生于2013年8月15日，无法证明张冬襄的电动车因本次事故造成的具体损失，故该院不予支持。
张凤琴驾驶的豫A9CE**号车辆在华安保险公司办理有机动车交通事故责任强制保险，由于华安保险公司在死亡伤残赔偿限额内还有56243.78元未使用，故华安保险公司在死亡伤残赔偿限额内应当赔偿张冬襄误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金，共计56243.78元。超出交强险部分，张凤琴驾驶的豫A9CE**号车辆在平安保险公司办理有商业第三者责任保险，由于平安保险公司在商业第三者责任保险限额内还有107638.47元未使用，故平安保险公司在商业第三者责任险限额范围内应当赔偿张冬襄医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚�金，共计107638.47元。不足部分，张凤琴应当赔偿张冬襄医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金，共计115597.12元（11679.65元＋540元＋720元＋29876.10元＋27613.94元＋191449.68元＋600元＋1000元＋16000元-56243.78元-107638.47元）。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，该院判决：�、华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿张冬襄误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金，共计56243.78元；二、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险限额范围内赔偿张冬襄医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金，共计107638.47元；三、张凤琴于判决生效后十日内赔偿张冬襄医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金，共计115597.12元；四、驳回张冬襄其他及过高部分的诉讼请求。一审案件受理费5762元，由张冬襄负担348元，张凤琴负担5414元；鉴定费1900元，由张冬襄负担600元，张凤琴负�1300元。
原审判决宣判后，张凤琴不服上诉称：原审判决认定事实不清、适用法律错误，依法应予撤销。一、张冬襄对本次事故应当承担同等责任。2013年8月15日00时30分许，在发生此交通事故的路口处，当时的红绿灯信号时闪烁的黄灯，张冬襄是乘坐崔浩俊驾驶的电动自行车沿郑州市中原区棉纺路由东向西行驶至秦岭路口，因违法抢行行使，与张凤琴驾驶的沿秦岭路自北向南行驶的豫A9CE**号小型客车发生事故。根据《道路交通安全法实施条例》第七十一条、《河南省道路交通安全条例》第三十五条的规定，成年人驾驶自行车、电动自行车，在确保安全的前提下，在城市市区道路上可以载一名十二周岁以下的未成年人。张冬襄乘坐的电动自行车强行抢行，且张冬襄作为成年人在市区道路上乘坐电动自行车，导致其乘坐车辆在抢行时重心倾斜，发生撞向其的交通事故。道路交通事故认定书认定其承担全部责任，与客观事实不符。根据《最高人民法院、公安部关于处理道路交通事故案件有关问题的通知》第四条“人民法院经审查认为公安机关作出的责任认定确属不妥的，以人民法院审理认定的事实作为定案的依据”之规定，一审判决应当根据上述事实，判决张冬襄承担事故的同等责任。一审判决认定其承担全部责任，显属错误，依法应予纠正。二、张冬襄伤残等级鉴定的司法鉴定意见书，违反法定程序，与客观事实严重不符，一审法院据此判决，显属错误。根据规定，司法鉴定单位不得对尚未发生的医疗费用作出所谓的预先鉴定，一审判决据此违反规定的司法鉴定意见书作出的其出院后护理期限约为一年的鉴定补充说明，判决其在张冬襄第一次起诉时，其已经赔偿了张冬襄365天的误工费25739元，335天的护理费17035元的情况下，再赔偿其354天的误工费27613.94元、383天的护理费29876.10元，显属错误，依法应予纠正。
张冬襄的伤情为右胫骨骨折，实际是一个骨折伤情，但应是不严重的伤势，根据《公安部人身损害护理期评定规范》的规定，该伤情的护理期限为30-60天，误工时间为60-120天。根据道路交通事故残疾等级评定标准，张冬襄的伤势即便构成残疾也仅是十级残疾。司法鉴定意见书作出的张冬襄伤情构成八级残疾的结论，明显与事实、评定标准不符，一审法院据此判决其按八级残疾标准赔偿张冬襄残疾赔偿金156105.28元，被扶养人生活费36484.60元，精神损害抚慰金16000元，显为错误，依法应予纠正。综上，其请求本院：一、撤销原审判决，依法改判或发回重审；二、一、二审诉讼费用由张冬襄承担。
被上诉人张冬襄答辩称：涉案的伤残鉴定结论准确，在事故发生地点�张凤琴转向时不减车速，张凤琴应当承担责任。其认为：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。
平安保险公司的意见同张凤琴。
华安保险公司未到庭进行答辩。
本院认为：张凤琴驾驶的豫A9CE**号车辆与骑电动并载有张冬襄的崔浩俊相撞，造成张冬襄、崔浩俊受伤、两车受损的交通事故，经郑州市公安局交通警察支队二大队处理，认定张凤琴未按照规定行使，存在过错，应负事故全部责任，张冬襄、崔浩俊无责任。该事故认定书事实清楚，原审法院予以采信并无不当，本院予以支持。张凤琴虽对该认定书存有异议，但未提供相应证据予以证明，故对其该项上诉理由本院不予支持。涉案车辆在华安保险公司投有交强险在平安保险公司投有商业三者险，且事故在保险期间，故张冬襄据此要求华安保险公司、平安保险公司在保险限额内赔偿其各项损失，不足部分由张凤琴赔偿的理由正当，其合理部分本院予以支持。对于张冬襄的伤残鉴定，系具有鉴定资质的郑州陇海法医临床司法鉴定所作，且鉴定师在原审已出庭接受质询，故该鉴定结论合法有效，本院予以确认。张凤琴称该鉴定结论不真实，违反法定程序，但未提供相应证据予以证明，故本院对此不予支持。综上，原审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5762元，由上诉人张凤琴负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王胜利
审 判 员 李剑锋
代理审判员 邱 帅
二〇一六年三月二十五日
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