四川省美姑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川3436刑初22号
公诉机关美姑县人民检察院。
被告人惹几某某，男，1990年11月17日出生，彝族，小学文化，农民，住四川省美姑县，因涉嫌非法持有枪支罪、非法猎捕濒危野生动物罪于2016年1月9日被美姑县公安局刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现羁押于美姑县看守所。
辩护人石小宁，四川巴普律师事务所律师。
被告人惹及某某，男，1978年4月10日出生，彝族，文盲,农民，住四川省美姑县，因涉嫌非法持有枪支罪、非法猎捕濒危野生动物罪于2016年1月9日被美姑县公安局刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现羁押于美姑县看守所。
美姑县人民检察院以美检诉刑诉（2016）20号起诉书，于2016年7月4日向本院提起公诉。本院审查后认为符合开庭条件，依法组成合议庭于2016年7月18日公开开庭审理了本案，美姑县人民检察院指派检察员马次合、书记员马琳出庭支持公诉，被告人惹几某某、惹及某某、辩护人石小宁到庭参加诉讼，现已审理终结。
经审理查明：
被告人惹几某某在西昌长安建材市场，以280元的价格购买了一把安有枪管的射钉枪，买回家后听别人说加个枪把就可以当枪来用，于是他自己在家安装好枪把后将枪存放于家中。
2015年12月，被告人惹及某某从一越西男子手里以1000元的价格购买了一支火药枪，由于枪托受损，他用木头将枪托固定后将枪保存在家中。
2016年1月8日，惹几某某和惹及某某在板诺洛村萱惠矿山放牛时，听村民说山上经常有一只猴子，并听说吃猴脑可以治疗精神病，于是两人商量将这只猴子杀死，将猴脑拿给患有精神病的亲戚吃。次日两人再次到板诺洛村萱惠矿山附近放牛，看见猴子后两人分别回到各自家中拿出枪支。16时许，那只猴子再次出现，惹及某某就用火药枪射中了猴子的右腿，看见猴子被射中后惹几某某也用射钉枪向猴子开了一枪并追上猴子，惹几某某发现猴子没死，就继续用石头将其砸死。当天两人被萱惠矿山执勤民警发现，并从两人身上收缴一支火药枪、一支改装射钉枪、2瓶白色塑料瓶装的火药、1瓶木制瓶装引火药、铅弹30个、15发射钉枪子弹、弹珠30个以及被打死的猴子一只。侦查人员依法对两被告人住所进行搜查，从惹及某某住所查获两瓶火药和一根导火线，从惹几某某住所查获射钉子弹96发。
经四川省凉山州公安局物证鉴定所鉴定：惹几某某身上收缴的枪支系射钉器改装的自制枪支，以射钉器专用空炮弹产生的火药气体为动力，枪内各机械结构完整，动力可靠，能够正常击发。惹及某某身上收缴的枪支系自制火药枪，以火药为动力进行击发，枪管内无填装物，枪内各机械结构完整、弹簧式撞击扳机，动力可靠，能够正常击发。经鉴定，被打死的猴子是灵长目猴科藏酋猴，为国家二级保护动物。
被告人惹几某某的辩护人提出如下辩护意见：1、对被告人构成非法持有枪支罪、非法猎捕濒危野生动物罪没有异议；2、被告人系初犯，认罪态度好；3、被告人主观恶性不深，有悔罪表现，社会危害性小；4、建议对被告人从轻处罚，给被告一个改过自新的机会。
上述事实，被告人惹几某某和惹及某某在开庭审理过程中均无异议，且有公诉机关当庭出示并经质证的户籍证明、受案登记表、立案决定书、拘留证及通知书、变更羁押期限通知书、逮捕证及通知书、讯问笔录、搜查证、搜查笔录、搜查照片、现场勘验及笔录、现场指认及笔录、现场指认照片、情况说明、枪支弹药鉴定意见书、藏酋猴鉴定意见书、收条等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人惹几某某、惹及某某明知不能私自持有枪支，且均系不符合配备、配置枪支条件的人员，而擅自持有改装射钉枪、火药枪，二被告人违反了国家有关枪支管理的规定，二被告人的行为已经构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以采纳。惹几某某、惹及某某违反国家野生动物保护法的规定，共同非法猎捕、杀害国家二级保护动物藏酋猴一只，二被告人的行为已经构成非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，但罪名有所不当，二被告人不仅有猎捕的行为，还将藏酋猴杀害，且根据《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》及《濒危野生动植物种国际贸易公约》的附录规定，藏酋猴属于国家重点保护珍贵野生动物，但是不属于濒危动物，故应以非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪予以定罪。二被告人在猎杀藏酋猴时作用相当，故不区分主从。被告人惹几某某的辩护人提出的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人惹几某某、惹及某某到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第一款、第二十五条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十九条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第八条第二款、《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第二款：判决如下：
一、被告人惹几某某犯非法持有枪支罪、判处有期徒刑一年，犯非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。决定合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元；（于判决生效后一个月内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月9日至2018年1月8日止）。
二、被告人惹几某某犯非法持有枪支罪、判处有期徒刑一年，犯非法猎捕、杀害珍贵野生动物罪判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。决定合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元；（于判决生效后一个月内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月9日至2018年1月8日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 沙 丽
审 判 员 乃古子黑
人民陪审员 马海乌呷
二〇一六年八月十日
书 记 员 吉说伟福
附:《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条第一款：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；
第三百四十一条第一款:违反野生动物保护规定，非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年一下。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条：具有下列情形之一的，依照刑法第128条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚；
（2）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支或者以压缩气体为动力的其他非军用枪支2支以上的；
第八条第二款：刑法第一百二十八条第一款规定的'非法持有'，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。
《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条：刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入国家重点保护野生动物的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第二款：起诉指控的事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决。