四川省内江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川10刑终11号
原公诉机关四川省内江市东兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄蜀帅，男，1987年11月27日出生，汉族，四川省内江市东兴区人，中专文化，居民。2017年3月1日被公安机关抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于内江市看守所。
辩护人罗安平，四川仁厚律师事务所律师。
四川省内江市东兴区人民法院审理东兴区人民检察院指控原审被告人黄蜀帅犯贩卖毒品罪一案，于2017年11月21日作出（2017）川1011刑初262号刑事判决。原审被告人黄蜀帅不服，提起上诉。本院2018年1月18日受理案件后，依法组成合议庭，于2018年5月15日公开开庭审理了本案。四川省内江市人民检察院指派检察员凌德宪出庭履行职务。上诉人（原审被告人）黄蜀帅及其辩护人罗安平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2017年2月期间，被告人黄蜀帅安排此期间搬至其位于东兴区卢浮春天10幢1709号租住房与其同住的宋某某（2001年6月19日出生，另案处理），分别在该租住房、卢浮春天小区门口向吸毒人员贺某某贩卖价值150元、100元的甲基苯丙胺2小袋、麻古1颗。先后两次在东兴区卢浮春天小区门口，向吸毒人员黄某贩卖价值100元、100元的甲基苯丙胺2小袋。
2017年3月1日20时许，民警在被告人黄蜀帅居住的卢浮春天小区挡获黄蜀帅、宋某某，在黄蜀帅身上查扣甲基苯丙胺净重6.06克，甲基苯丙胺和咖啡因混合物净重3.84克，在宋某某身上查扣黄蜀帅交给其保管的甲基苯丙胺成分净重0.59克、甲基苯丙胺和咖啡因净重0.08克。经鉴定，被查获送检的2号检材中检出甲基苯丙胺成分，1号检材中检出甲基苯丙胺与咖啡因成分。
另查明，被告人黄蜀帅以及宋某某尿检均呈阳性。
上述事实，检察机关提交并经庭审质证的以下证据证实：
1.刑事案件受案登记表、立案决定书、户口页，证实本案受案情况及被告人黄蜀帅基本身份信息。
2.公安机关办案说明，证实本案被告人被抓获经过。
3.辨认笔录及说明，证实被告人黄蜀帅辨认现场和贺某某、宋某某情况以及宋某某辨认现场和黄某、贺某某、黄蜀帅情况、贺某某辨认现场和黄蜀帅、宋某某、黄某辨认现场和黄蜀帅、宋某某。
4.现场勘验笔录、图及照片，证实案发地点。
5.人身检查检查笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品称量笔录及照片，证实公安机关在黄蜀帅和宋某某身上搜出涉案毒品被扣押后进行称量情况。
6.鉴定意见，证实在被告人黄蜀帅身上查获的疑似毒品1号检材检出甲基苯丙胺成分，2、3号检材检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。在宋某某身上查获的疑似毒品2号检材检出甲基苯丙胺成分，1号检材检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
7.公安机关情况说明，证实黄蜀帅租住的小区门口位置无天网监控设施以及黄蜀帅租住的房屋业主无法提供租房协议和在黄蜀帅身上未搜出手机等通讯工具情况。
8.通话记录，证实被告人黄蜀帅电话13890476877与贺某某电话13890503253、黄某电话13086433338之间2016年12月至2017年2月底通话情况。
9.证人贺某某证言，证实其通过段虎提供的电话在黄蜀帅那买毒品。第一次在卢浮春天门口其在黄蜀帅处买了100元冰毒，并以微信红包方式转了100元给黄蜀帅。第一次后5、6天，其又给黄蜀帅打电话买毒品，黄蜀帅叫其到他家去拿，其到后给黄蜀帅打电话结果是亮娃开的门，亮娃把1小包冰毒和一颗麻古给其后，其给了亮娃150元。第二次后7、8天，段虎打电话叫其到卢浮春天黄蜀帅那里去拿100元毒品，其与黄蜀帅联系后到卢浮春天大门口黄蜀帅将1小包冰毒给其，然后黄蜀帅就和亮娃骑摩托车走了。另外，2个月前，黄某问其有无毒品，其把黄蜀帅的电话给了他，过了2个多小时后，黄某打电话给其说他拿到毒品了，喊其一起耍。
10.证人黄某证言，证实其2个多月前通过贺某某联系上黄蜀帅，告诉他其是贺某某介绍来买毒品的，第一次在卢浮春天小区一个门口，黄蜀帅拿了1小袋冰毒给其，其拿了100元给他。第二次是在这次10多天后，其和黄蜀帅联系，他还是叫其到那个门等他，说有人会给其送下来，其和一个朋友就开车到卢浮春天那个门，然后一个年龄比较小的男子上了其车在车上拿了1小包冰毒给其，其给了他100元。第三次是今年2月20日的样子，也是那个黄蜀帅的弟弟把100元冰毒送下来。
11.宋某某供述，证实其于最近20多天前住在黄蜀帅家。住到他家后发现他在贩毒，他让其帮他送毒品到楼下给买毒品的人。第一次是10多20天前，黄蜀帅打电话说准备150元的毒品有人来拿，不久贺某某就来了，其开门把药拿给了贺某某，贺某某拿了150元给其，黄蜀帅回来后其把钱拿给了他。第二次给贺某某送毒品是在第一次之后一个星期左右，贺某某打电话给黄蜀帅，其和黄下去在卢浮春天小区门口，见到贺某某后，黄将一小袋冰毒递给贺某某，100元毒品。这次被抓获时从其身上搜出来的毒品是其和黄蜀帅出门前有人要买的，黄才拿给其准备让其送。2017年2月，有人打黄的电话要买毒品，黄就说3号门有个黑色丰田车等到的，让其去送一下，黄就递了一包毒品给其，其下去就看到了那辆黑色丰田轿车在门口等，其就上车给他说是黄让其给他，其收到钱后就下车了，回家其就把钱拿给了黄。第二次就在车窗那里递给他，他把钱拿给其，第3次也是从车窗拿给他。
12.被告人黄蜀帅供述，证实宋某某10多天前住在其家的，其身上搜出的毒品是自己吸食的，其没有叫亮娃帮其卖过毒品。
原审法院认为，被告人黄蜀帅违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍伙同他人多次向吸毒人员贩卖毒品甲基苯丙胺共计10.57克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，黄蜀帅系毒品所有者，安排他人进行毒品贩卖，起主要作用，系主犯。黄蜀帅利用未成年人贩卖毒品，从重处罚。黄蜀帅属以贩养吸被告人，对其量刑可酌情考虑其吸食毒品情节。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、六款、七款、第二十五条第一款之规定，以贩卖毒品罪，判处黄蜀帅有期徒刑七年六个月，并处罚金八千元。
黄蜀帅上诉认为：原判错误认定其向贺某某、黄某贩卖毒品，认定其构成贩卖毒品罪的证据不足；请求二审法院依法改判。
辩护人除认同黄蜀帅上诉理由外，还认为黄蜀帅检举他人犯罪经查证属实，有立功表现；黄蜀帅不知道宋某某是未成年人。
经审理查明，原判认定的事实，有证人贺某某、黄某证言，宋某某供述，通话记录，对毒品的称量笔录和鉴定意见等证据证实，原判认定的事实清楚，证据充分，二审予以确认。上诉人（原审被告人）黄蜀帅“原判错误认定其向贺某某、黄某贩卖毒品，认定其构成贩卖毒品罪的证据不足”的上诉理由及辩护人相关意见与查明的事实不符，不能成立。
二审庭审时，检察员出示的新证据公安机关情况说明、讯问张波和黄蜀帅笔录、辨认笔录、内江市公安局市中区分局起诉意见书证实，原审被告人黄蜀帅被抓获后，在公安机关已掌握其驾驶的价值2500元摩托车是被盗车辆的情况下，向公安机关供称该车是在“小伟”处购买的，并提供了“小伟”手机和微信号码，其供述经查证属实。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄蜀帅向他人贩卖毒品的行为，构成贩卖毒品罪。黄蜀帅向贺某某、黄某贩卖毒品，是以贩养吸人员，案发后在其处查获的10.57克甲基苯丙胺类毒品应认定为贩毒数量，依法应判处七年以上有期徒刑，并处罚金。在共同贩卖毒品中，黄蜀帅作为毒品所有者指使宋某某（犯罪时未成年）贩卖毒品，是主犯。黄蜀帅利用未成年人贩卖毒品是客观事实，其是否明知宋某某是未成年人，不影响该量刑情节的成立，辩护人相关意见不能成立。黄蜀帅利用未成年人贩卖毒品依法应从重处罚。黄蜀帅在侦查人员讯问其驾驶的摩托车来源时，有义务说明该车来源，其说明车辆来源的行为依法不构成立功。原判认定事实和适用法律准确、量刑适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 曾箭
审判员 郑强
审判员 唐强
二〇一八年五月十五日
书记员 赵雨
附法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；