云南省临沧市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云09民终122号
上诉人（原审被告）：刘万良，男，1974年10月1日生，汉族，初中文化，住云县，现住云县。
委托诉讼代理人：王少廉，云南云腾律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：莫光龙，男，1989年2月20日生，汉族，初中文化，住云县。
委托诉讼代理人：倪志刚，云南任通律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人刘万良因与被上诉人莫光龙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云县人民法院（2017）云0922民初1226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月12日立案受理，依法组成合议庭于2018年4月16日公开开庭进行了审理。上诉人刘万良及其委托诉讼代理人王少廉，被上诉人莫光龙及其委托诉讼代理人倪志刚到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
上诉人刘万良上诉称：1、上诉人与被上诉人是同村村民，上诉人在云县做推地基工程时，被上诉人一起去做零工。工地上，上诉人安排本村村民刘柱荣开装载机，并未安排被上诉人开装载机。事发当天上诉人不在工地，刘柱荣打电话告诉上诉人，被上诉人开装载机翻车，上诉人连夜赶到工地将被上诉人送到卫生院检查，后连夜送到云县人民医院抢救住院治疗。本案系被上诉人在带其学习驾驶装载机的师傅不在现场的情况下，擅自开装载机造成的结果，故应当由被上诉人自行承担全部责任。考虑到上诉人是雇主，上诉人从人道主义出发，自愿承担10%的责任，由被上诉人自行承担90%的责任。2、被上诉人在云县人民医院住院期间24天均由上诉人及家人共同照看护理，手术后的几天时间内，也是上诉人请人护理，故被上诉人在云县人民医院住院期间的护理费及其在云县中医院治疗的护理费不应由上诉人承担。被上诉人住院期间的一切生活费及其家属来医院探望的生活费，都是上诉人承担开支，故该项费用上诉人也不应再承担支付。被上诉人的残疾赔偿金，因其是农村居民，故只能按农村居民标准进行计算，一审按城镇标准计算明显与法律规定不符。被上诉人在一审中也未提交在外打工的证明，其在一审中提交的焊接与热切割证书是在其回到云县前一个月拿到的，不能证明其在城镇打工已达一年以上。另，被上诉人在云县人民医院出院时，上诉人还向其母亲支付过7800元，其母亲在一审庭审中也予以认可，但一审未作认定。综上，一审判决与客观事实不符，请求二审人民法院撤销一审判决并给予改判。
被上诉人莫光龙答辩称：1、一审庭审中上诉人申请出庭作证的证人证言充分证明被上诉人开装载机并非擅自行为，一审认定被上诉人为上诉人提供劳务的事实清楚。2、被上诉人在云县人民医院住院期间是亲属护理，被上诉人主张护理费符合法律规定。3、被上诉人在大连船运公司打工，提供的证书能够证明被上诉人具备相关技能，且被上诉人是在工地打工受伤，残疾赔偿金按城镇标准计算正确。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审原告莫光龙在一审中的诉讼请求：被告刘万良赔偿医疗费1591.84元、护理费7200元、误工费18000元、营养费4500元、住院伙食补助费3200元、残疾赔偿金114444元、鉴定费1900元，共计150835.84元。
一审法院认定的法律事实：被告承建云县一村组道路建设工程。2016年2月，原告到被告工地务工，被告除包吃住外每天支付原告劳务费100元。2016年3月7日，原告驾驶操作装载机为罗正伟家推地基时发生侧翻事故，造成原告受伤。经云县人民医院诊断为：1.肝破裂；2.全身多处皮肤擦伤。经云县人民医院治疗于2016年4月1日出院，住院24天，产生医疗费23707.77元，该笔医疗费已由被告支付。原告在云县人民医院住院期间被告向其支付了生活费1000元。原告因伤未痊愈，于2017年6月13日到云县中医院住院治疗，6月21日出院，住院8天，产生医疗费938.16元。原告因化验检查等支出了687.94元，共计1626.1元。经原告申请昆明医科大学司法鉴定中心于2017年3月2日作出昆医大司法鉴定中心[2017]（临床）鉴字第S65号司法鉴定意见书，鉴定原告的损伤达九级伤残。经原告申请云县人民医院于2017年11月13日作出云县人民医院司法鉴定所第[20171156]号司法鉴定意见书，评定三期为：误工期150日；护理期60日；营养期90日。原告进行伤残及三期鉴定，共支出了鉴定费1900元。因赔偿事宜协商未果，遂提起诉讼。另查明，原告在被告工地务工期间，被告安排刘柱荣教原告驾驶操作装载机，并安排原告完成一些难度不大的装载机操作工作任务。原告受伤前在辽宁省大连中远船务公司务工，具体从事焊接与热切割作业。
一审法院经审理认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告到被告工地务工，由被告安排工作，劳务费由被告支付，原、被告之间形成劳务关系。原告受伤是在驾驶操作装载机过程中装载机发生侧翻事故所致，被告作为接受劳务一方，允许原告学习并驾驶操作装载机，并安排一定的装载机操作工作任务，应当认为事发当日原告系受被告安排实施的职务行为。被告认为原告系擅自驾驶操作装载机，但并未提供足以证明的证据佐证，对其抗辩主张不予采纳。原告的损害被告应承担过错责任，原告驾驶操作装载机工作时没有完全尽到安全注意义务，其对损害的发生也存在一定的过错，应自行承担一定的责任，即20%。
对于原告各项损失费用的认定，原告主张的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金按一审法庭辩论终结时的上一年度统计数据计算，即参照《2017年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》计算。医疗费25299.61元（23707.77元+1591.84元），予以确认。护理费，按2016年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资44019元计算，护理期60天，原告主张7200元，予以确认。误工费按2016年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资44019元计算，误工期150天，原告主张18000元，予以确认。营养费，酌情支持50元/天，营养期90天，原告主张4500元，予以确认。住院伙食补助费，原告共住院32天，支持100元/天计算，原告主张3200元，予以确认。残疾赔偿金，原告虽系农村居民户籍，但其长期在外省务工，主要生活来源为城镇务工收入，可按2016年城镇常住居民人均可支配收入28611元计算，九级伤残赔偿比例为20%，原告主张114444元，予以确认。原告主张鉴定费1900元，予以确认。上述费用共计174543.61元。原告自行承担34908.72元（174543.61×20%），其余139634.89元（174543.61×80%）,扣减被告已支付的医疗费23707.77元及生活费1000元，被告应赔偿原告114927.12元。综上，原告的诉讼请求部分成立，予以部分支持。被告的抗辩理由部分成立，予以部分采纳。据此，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“被告刘万良于本判决生效之日起三十日内赔偿原告莫光龙各项费用共计114927.12元。”案件受理费3317元，减半收取计1658.5元，原告莫光龙负担350元，被告刘万良负担1308.5元。
在二审诉讼过程中，上诉人刘万良提交了如下证据：12份云县人民医院医疗收费单据，证明被上诉人莫光龙在云县人民医院住院期间，上诉人另外开支了救护车费、医药费及化验费等费用3394.76元。
经质证，被上诉人莫光龙对上述证据予以认可，认为其在云县人民医院住院期间的治疗费用均是上诉人刘万良支付，一审认定的医疗费是否包括该笔费用具体不清楚。被上诉人莫光龙未提交新证据。
本院认为，一审认定的23707.77元系被上诉人莫光龙从云县人民医院出院时结账统一支出的住院费，上诉人刘万良提交的3394.76元系被上诉人莫光龙在云县人民医院住院期间另行开支的医疗费，两笔费用不冲突，本院予以采信。
经二审审理查明，一审认定的法律事实属实，本院予以确认。另查明，被上诉人莫光龙在云县人民医院住院期间，上诉人刘万良另行为其开支了救护车费、医药费及化验费共计3394.76元；出院时，上诉人刘万良给付了被上诉人莫光龙母亲7800元。
本院认为，《最高人民法院关于<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案上诉人刘万良主张被上诉人莫光龙擅自驾驶装载机发生事故，应当由上诉人刘万良举证证明。但在一、二审诉讼过程中，上诉人刘万良所举证据不能证明此事实，故应由上诉人刘万良承担举证不能的不利后果。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案事故发生时，被上诉人莫光龙系受上诉人刘万良安排从事相关施工工作，双方之间形成劳务关系，现提供劳务的被上诉人莫光龙因劳务受到伤害，理应由接受劳务的上诉人刘万良承担赔偿责任。一审根据双方各自的过错判决上诉人刘万良承担赔偿责任并无不当，应予维持。关于被上诉人莫光龙住院期间护理费、住院伙食补助费问题，在云县人民医院及云县中医院住院期间，被上诉人莫光龙的护理照看及生活开支均由被上诉人莫光龙的母亲负责，上诉人刘万良未提交证据证明其与其家人对被上诉人莫光龙全程护理并负责生活开支，故上诉人刘万良的该项主张不能成立，不予支持。关于上诉人刘万良支付给被上诉人莫光龙母亲的7800元，被上诉人莫光龙及其母亲予以认可，该笔款系上诉人刘万良交医院押金结算后的结余，上诉人刘万良主张在其应承担费用中扣减成立，予以支持。关于残疾赔偿金的计算标准问题，被上诉人莫光龙在一审提供的证据能够形成锁链，证明其事发前的经常居住地和主要收入来源地为城镇，故一审按当地城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当，应予维持。综上，上诉人刘万良的上诉主张部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但上诉人刘万良在被上诉人莫光龙住院期间开支的医疗费3394.76元及支付的7800元应当扣除。被上诉人莫光龙因此次事故产生的损失包括医疗费28694.37元、护理费7200元、误工费18000元、营养费4500元、住院伙食补助费3200元、残疾赔偿金114444元、鉴定费1900元，合计177938.37元。被上诉人莫光龙自行承担20%即35587.67元，上诉人刘万良承担80%即142350.7元，扣减上诉人刘万良已经支付的医疗费27102.53元及生活费8800元后，上诉人刘万良还应赔偿被上诉人莫光龙106448.17元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
变更云县人民法院（2017）云0922民初1226号民事判决为“被告刘万良于本判决生效之日起三十日内赔偿原告莫光龙各项费用共计106448.17元”。
一审案件受理费，按一审判决执行；二审案件受理费3317元，由上诉人刘万良承担。
本判决为终审判决。
审判长 段晓玲
审判员 李 明
审判员 赵艳洁
二〇一八年五月四日
书记员 李 丹