河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终3197号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地：河南省平顶山市湛河区光明路与姚电大道交汇处枫林湾小区。
负责人：杨继业，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郭志玉，河南应国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张发财，男，1947生，汉族，住河南省鲁山县。
委托诉讼代理人：韩文朝，鲁山县汇源法律服务所法律工作者。
原审被告：许建广，男，1968年生，汉族，住河南省宝丰县，
196808196016。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称平安财险平顶山公司）因与被上诉人张发财、一审被告许建广机动车交通事故责任纠纷一案，不服鲁山县人民法院（2015）鲁民初字第3287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月27日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月7日开庭进行了审理。上诉人平安财险平顶山公司的委托诉讼代理人郭志玉，被上诉人张发财的委托诉讼代理人韩文朝，原审被告许建广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财险平顶山公司上诉请求：1、改判平安财险平顶山公司减少负担金额12243.5元；2、上诉费由张发财承担。事实和理由：1、张发财未提供证据证明其住院期间需要二人护理，一审按二人护理计算护理费错误；2、平安财险平顶山公司不是本案侵权人，且鉴定费、诉讼费属于间接费用，按照保险合同约定，保险公司不应承担鉴定费和诉讼费，一审判决平安财险平顶山公司承担鉴定费和诉讼费错误。
张发财辩称：1、本案交通事故造成张发财全身七处骨折，脑出血和蛛网膜下腔出血，伤情严重，二人护理符合张发财伤情实际，一审支持二人护理正确；2、本案交通事故许建广负全部责任，一审判决平安财险平顶山公司负担诉讼费并无不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
许建广述称，对一审判决没有意见，请求二审维持原判。
张发财向一审法院起诉请求：判令平安财险平顶山公司、许建广赔偿医疗费47888.05元，伙食补助费3660元，营养费1220元，护理费19032元，误工费6929.99元，残疾赔偿金68549.02元，精神抚慰金25000元，二次手术费8397元，鉴定费1400元，共计182026.24元。一审庭审中，张发财诉讼请求增加赔偿数额至191526.24元。
一审法院认定事实：2015年4月16日9时20分许，许建广驾驶豫Ｄ×××××号小型客车沿231省道由西向东行驶至鲁山县辛集道班门前时，撞住同向骑自行车的张发财，致张发财受伤、豫Ｄ×××××号小型客车及自行车不同程度损坏。张发财受伤当天即被送往鲁山县仁爱医院急救，两小时后又被送往鲁山县人民医院救治，于2015年8月16日出院，共住院122天，医疗费共计47888.05元。出院诊断：1、左侧胫腓骨骨折、左后踝骨折；2、左侧额叶脑出血、蛛网膜下腔出血；3、左侧锁骨骨折；4、右侧股骨大结节撕脱骨折；5、左侧耻骨上下支骨骨折;6、L2椎体横突骨折；7、额骨骨折；8、左侧额叶硬膜下积液。出院医嘱：不适随诊，注意休息。2015年5月10日，鲁山县公安交警大队作出第083号事故认定书，认定许建广负事故全部责任，张发财无责任。2015年10月16日，张发财之子张建伟委托平顶山永正法医临床司法鉴定所对张发财进行伤残鉴定，2015年10月20日，张发财经南阳市第四人民医院通过韦氏成人智力测验，言语、操作智商均提示为智力中度受损。2015年10月22日，张发财的损伤经平顶山永正法医临床司法鉴定所鉴定，评定其头部伤残程度6级、胸椎骨折伤残程度10级、左锁骨骨折伤残程度10级、左腓骨折伤残程度10级，并给出鉴定意见：被鉴定人后期治疗费用大致为8397元，主要用于锁骨、胫骨钢板取出费用。鉴定费1400元。双方经多次调解无果，张发财于2015年12月1日将许建广、平安财险平顶山公司起诉至鲁山县人民法院。一审另查明，1、许建广驾驶豫Ｄ×××××号小型客车为肇事车辆，该车在平安财险平顶山公司下属机构宝丰支公司投有交强险（122000元）、商业三者险（200000元），保险期间自2015年1月29日至2016年1月28日。此事故发生在保险期内。2、鲁山县人民医院未在医嘱单上写明护理人数，张发财请求以两人护理计算。3、事故发生前，据张发财方证人徐某所说，张发财一直受雇于他，从事园林工作，每月工资2600元。4、许建广在本次事故过程中为张发财垫付23000元，张发财起诉时已包含这一费用。5、许建广于第一次庭审后递交了重新鉴定申请书，申请一审法院对张发财伤残程度进行重新鉴定，因平安财险平顶山公司未提出对张发财智力损伤进行鉴定，一审法院委托后，平顶山和平法医临床司法鉴定所认为张发财的损伤主要以智力受损为主，因平顶山和平法医临床司法鉴定所不具备此方面鉴定资质，案件被退回。因平安财险平顶山公司未在规定时间内再次提交重新鉴定申请，一审不再重新鉴定。
一审法院认为，交通事故责任者应当按照所负交通事故的责任承担相应的损害赔偿责任。该起交通事故发生后，经鲁山县公安交通警察大队作出第083号事故认定书，认定许建广应负此事故全部责任，张发财无责任。此认定符合事实情况和法律规定，予以确认。由于豫Ｄ×××××号车辆在平安财险平顶山公司投有交强险和商业三者险，交强险责任限额为122000元，商业三者险责任限额为200000元，该此事故发生在保险期内。故依据道路交通安全法等法律的相关规定，张发财的损失应首先由平安财险平顶山公司在交强险限额122000元范围内赔付，超过限额的按事故过错责任划分承担。因张发财起诉请求不超过交强险、商业三者险限额范围，且张发财在事故中无责任，故平安财险平顶山公司应该在交强险分项限额内、商业三者险限额内承担全部责任。关于护理人数，考虑张发财发生事故时年龄偏大及受伤部位较多，两人护理合理，予以认可。张发财请求误工费，因其除证人外并无其他事实证据佐证，证据不足，对此不予支持。对于张发财请求按平顶山永正法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见定残，其中因永正法医临床鉴定所仅具有法医临床司法鉴定资质，无法医精神鉴定资质，而张发财脑部损伤以智力损伤为主，故对张发财头部构成六级伤残，因证据不足，不予认可，张发财可就其头部损伤的伤残赔偿金另行主张。永正法医临床鉴定所对张发财胸椎骨折伤残程度评定10级、左锁骨骨折伤残程度评定10级、左腓骨折伤残程度评定10级及后续治疗费用8397元，因理由确实充分，意见合理，予以认可。关于张发财损失的认定，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定进行计算。1、医疗费47888.05元；2伙食补助费3660元（30元×122天）；3、营养费1220元（10元×122天）；4、护理费19032元（2015河南省居民服务业和其他服务业人员在岗职工平均工资元30482/年÷365天×122天×2人=20377.01元，起诉金额不超过该数额以起诉为准）、残疾赔偿金18233.04元（2015河南省农村居民纯收入10853元/年×12年×14%，不包括头部损伤）；5、鉴定费1400元；6、二次手术费8397元；7、对于张发财主张精神抚慰金25000元，因其年事已高，事故发生时身体多处骨折，造成精神痛苦，根据双方过错责任及本案实际情况，酌定精神抚慰金10000元。以上合计109830.09元。许建广垫付的23000元应由保险公司直接给付。故平安财险平顶山公司应向张发财支付86830.09元，向许建广支付23000元。张发财过高请求部分，理由不充分，不予支持。一审依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、第七十六条，《中华人民共和国保险法》第五十条、第五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内在交强险、商业三者险限额范围内向张发财赔付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金（不包括头部损伤）、鉴定费、精神损害抚慰金、二次手术费等合计86830.09元；二、中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内在交强险、商业三者险范围内向许建广支付垫付款23000元；三、驳回张发财的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3942元，由张发财负担1300元，许建广负担642元，中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司承担2000元。
二审中，双方当事人均没有提交新证据，本院经审理查明的证据、事实与原审判决认定的证据、事实相一致。
本院认为，本案系机动车道路交通事故责任纠纷案件。本案事故经鲁山县公安交通警察大队处理作出了道路交通事故认定书（简易程序），认定许建广负此事故的全部责任，张发财驾驶自行车无责任。对此认定，双方当事人均无异议，本院予以采信。机动车驾驶人造成他人人身、财产损失的应依法承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。许豫Ｄ×××××EC603号小型客车在平安财险平顶山公司投有交强险及商业三者险，本次事故发生在保险合同有效期内，张发财所受损失应当由平安财险平豫Ｄ×××××EC603号小型客车投保的交强险及商业三者险的保险限额范围内承担赔偿责任。
一、关于应否支持张发财二人护理的问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人数的确定应结合实际，根据受害人受伤部位及程度、病情特征、生活自理能力、年龄、实际护理人数等，参照医疗机构的意见。本案交通事故致张发财1、左侧胫腓骨骨折、左后踝骨折，2、左侧额叶脑出血、蛛网膜下腔出血，3、左侧锁骨骨折，4、右侧股骨大结节撕脱骨折，5、左侧耻骨上下支骨骨折，6、L2椎体横突骨折，7、额骨骨折，8、左侧额叶硬膜下积液。平永正司鉴所[2015]临鉴字第123号司法鉴定意见书评定张发财胸椎骨折伤残程度为10级、左锁骨骨折伤残程度为10级、左腓骨折伤残程度为10级。张发财因本案交通事故住院治疗122天，全身多处受伤，伤情严重，且其已67岁，恢复较慢，鲁山县人民医院长期医嘱单医嘱内容记载有“一××”、“告病重”等字样，一审法院根据张发财实际伤情综合以上因素确定二人护理并无不当。平安财险平顶山公司认为不应支持二人护理的上诉理由不能成立，本院不予支持。
二、关于平安财险平顶山公司应否承担本案鉴定费的问题。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起诉讼的，被保险人支付的诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案中，鉴定费作为诉讼产生的其他必要的、合理的费用，应由保险人平安财险平顶山公司承担。平安财险平顶山公司认为其不应当承担鉴定费的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，平安财险平顶山公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费110元，由中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁振云
审判员 翟建生
审判员 程显博
二〇一六年十一月十八日
书记员 曲彤彤