广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终23866号
上诉人（原审原告）：黄美如，女，1984年10月24日出生，汉族，住广东省广州市白云区。
委托诉讼代理人：赖以立，广东胜伦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：何宇鹏，广东胜伦律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：顺德区勒流精耐德活塞厂，住所地广东省佛山市顺德区。
法定代表人：谭海朝。
上诉人黄美如因与被上诉人顺德区勒流精耐德活塞厂（以下简称精耐德活塞厂）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2017）粤0111民初10667号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人黄美如上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判精耐德活塞厂向黄美如双倍返还定金共52200元；3.本案诉讼费由精耐德活塞厂承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，一审法院忽略黄美如与精耐德活塞厂完整交易过程以及一般交易习惯，片面认定黄美如与精耐德活塞厂的交货方式发生变更，认为由双方约定的由精耐德活塞厂发货广州，黄美如查货正确后付款变更为黄美如收到大货样品后先付款，精耐德活塞厂再发货广州。黄美如认为《成交确认书》约定内容没有变更，精耐德活塞厂应发货至广州，黄美如付款后，精耐德活塞厂出货，精耐德活塞厂至今仍未发货至广州，违反合同约定，应承担违约责任。具体理由如下：（一）一审法院事实认定不清，《成交确认书》中约定付款条件并没有变更，精耐德活塞厂提交聊天记录不能证明黄美如变更付款条件。1.一审法院对聊天记录内容理解有误。一审法院仅以2017年4月21日聊天记录中，业务员张小姐其中一句话“等你快递三套样品过来确认没问题，我这边就付款你们出货”就认定黄美如变更交货方式。前述聊天内容是不完整，完整的内容为“你原装样品收到没有，等你快递三套样品过来确认没问题，我这边就付款你们出货”，这句话产生的原因为，黄美如发现精耐德活塞厂第二次寄送的样品与原装样品存在差异，因此要求精耐德活塞厂寄送黄美如原装样品进行测试比对，再次进行样品确认。同时，“我这边就付款你们出货”并没有变更付款条件。事实上，根据《成交确认书》约定“货发广州，买方查货正确后付款，卖方通知放货”，合同意思表示为精耐德活塞厂应将货物安排物流运送至广州码头仓库，在黄美如查货正确后付款，精耐德活塞厂再通知物流交付货物给黄美如。聊天记录“付款出货”中“出货”意思与《成交确认书》中“放货”意思表示是相同的，即是交付货物，转移货物所有权。因此，一审法院认为付款后才把货物发到广州的理解过于片面，黄美如没有变更合同付款条件。2.付款条件为合同重大条款，不能简单以业务员张小姐聊天内容就认定为合同条款已变更，且精耐德活塞厂未能充分举证证明已向黄美如确认合同条款变更事实。《成交确认书》合同相对方为黄美如与精耐德活塞厂，付款方式作为合同重大条款，且作为约束性条款，若发生变更，也应当由《成交确认书》买卖双方当事人达成一致变更意思表示。业务员张小姐仅协助黄美如处理涉案交易中的沟通协调等辅助事项，精耐德活塞厂并没有提交证据证明黄美如将本案交易授权业务员张小姐处理，且作为合同重大核心条款，不能仅仅依据业务员张小姐在QQ聊天中内容而草率地认定为黄美如本人同意变更。另外，根据合同相对性，精耐德活塞厂仍应当与黄美如联系最终确认，精耐德活塞厂没有提交证据证明精耐德活塞厂曾向黄美如确认变更合同条款并同意合同条款的变更。因此，精耐德活塞厂提交聊天记录不能充分证明黄美如变更付款条件。
（二）进一步讲，黄美如作为买方，在未检验货物送达情况前同意支付剩余货款不符合交易习惯和交易逻辑。根据一般交易习惯，黄美如作为买方，向精耐德活塞厂购买一批货物，即使黄美如确认精耐德活塞厂提供样品，但仍需要对运送货物进行查货确认。另外，《成交确认书》约定，“货发广州，买方查货正确后付款，卖方通知放货。”根据前述约定，合同已明确约定，黄美如需要查货正确后付款。基于交易习惯和合同约定，均难以认定黄美如会同意单方变更付款条件。因为在黄美如验收货物前，精耐德活塞厂依然具有货物所有权，若黄美如将剩余款项支付给精耐德活塞厂，如何约束精耐德活塞厂一定交货给黄美如?后续货物存在问题如何约束精耐德活塞厂处理?一审法院判决错误认定事实将黄美如处于极不公平的交易地位。
（三）黄美如只是让步接受精耐德活塞厂已生产的大货，并没有确认大货样品与黄美如原样一致。一审判决书第5页“黄美如在收到大货样品后未提出异议，并多次与精耐德活塞厂协商支付货款的具体日期”认定事实有误。首先，根据2017年5月4日以后的聊天记录内容显示，黄美如一直与精耐德活塞厂沟通关于样品与原样匹配问题，黄美如在协调处理样品与气缸测试匹配问题，并没有对大货样品进行确认。其次，黄美如提出的具体付款时间仍是要在符合付款条件情况下支付，即精耐德活塞厂发货至广州后查收货物情况后付款，精耐德活塞厂出货。
（四）精耐德活塞厂迟迟不发货，并要求黄美如到顺德提货，单方变更合同约定，已构成根本性违约。精耐德活塞厂在此前沟通中及一审庭审时多次要求黄美如带现金到顺德提货，而提货地点是顺德一个不知名的地方，且该地址非精耐德活塞厂注册地，因此，精耐德活塞厂有无生产好全部大货，是否有私自转交给其他第三方生产货物?这些事实是不明确的，精耐德活塞厂履行能力是存在质疑的。合同约定发货地点为广州，精耐德活塞厂单方变更了合同履行方式，且对于精耐德活塞厂履行能力是存在质疑的，现精耐德活塞厂单方变更合同发货地点，属于根本性违约，黄美如有权要求解除合同并要求精精耐德活塞厂双倍返还定金。
（五）事实认定不清:1.一审法院判决遗漏黄美如提交的证据。一审庭审时黄美如与精耐德活塞厂均提交QQ聊天记录，黄美如补充提交的QQ聊天记录为证据8，已在一审庭审中经精耐德活塞厂质证，然而一审法院判决直接遗漏、忽略了黄美如提交的证据8，属于事实认定不清。2.关于精耐德活塞厂是否存在违约行为的问题。一审法院判决认为，黄美如明知道精耐德活塞厂存在违约行为但仍未提出异议，而继续要求精耐德活塞厂继续履行合同，视为黄美如对精耐德活塞厂违约行为的认可。黄美如认为这一观点是不正确的。精耐德活塞厂寄送样品的时间超过了《成交确认书》中约定的60日，已经构成违约，违约行为客观存在。履约过程中尽管黄美如未提出异议，但黄美如不提出异议的行为属于“保留异议权利”而不是对精耐德活塞厂的违约行为予以默认，黄美如起诉前尚未追究精耐德活塞厂的违约责任，并不意味着黄美如放弃追究精耐德活塞厂的违约责任和解除合同的权利。一审法院判决认为黄美如认可精耐德活塞厂违约行为的裁判理由没有法律依据。而且，黄美如并没有对书面合同成交确认书的内容进行变更。根据《合同法》第七十七条第一款关于“当事人协商一致，可以变更合同”的规定，依法成立的合同一经有效成立，即对当事人具有法律约束力，当事人必须严格遵守合同约定，履行各自的义务，非依法律规定或者取得对方同意，任何一方不得擅自变更合同的内容。合同是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同关系变更是指合同约定的权利义务关系的变更，合同实际履行情况不影响当事人主张合同上的权利和依约履行合同义务，不能以黄美如对精耐德活塞厂违约行为未提出异议的行为推定合同关于交付样品的期限发生变更。同时，精耐德活塞厂于一审庭审时自认：“活塞环是另一工厂生产”。本案中，黄美如要求精耐德活塞厂提供的产品是活塞及其配套的活塞环，活塞及活塞环两者必须配在一起才能使用，活塞及活塞环均属于精耐德活塞厂在合同履行中对于黄美如的主要债务，但精耐德活塞厂将活塞环交由第三人进行生产的行为，并没有得到黄美如的同意。根据《合同法》第八十四条，精耐德活塞厂存在违约行为。
综上所述，黄美如对精耐德活塞厂寄送样品的时间超过《成交确认书》约定期限的行为保留异议权利，并没有认可精耐德活塞厂的违约行为，且本案中双方又没有对唯一合同《成交确认书》中精耐德活塞厂交付样品的期限进行变更，精耐德活塞厂逾期交付样品，且擅自转让合同主要义务，存在违约行为，黄美如有权解除合同，精耐德活塞厂应向黄美如双倍返还定金。黄美如助理的行为并不能构成表见代理，黄美如不同意一审法院判决认为黄美如助理的QQ聊天行为构成表见代理。根据最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》(下称《指导意见》)第13条，合同法第四十九条规定的表见代理制度要求：首先，代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象其次，相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。本案中，精耐德活塞厂一不核实行为人(即黄美如助理)是否被授权变更合同、二不签订书面补充合同、三不以书面哪怕是电话的形式向黄美如本人对合同变更进行确认显缺乏有权代理的客观表象形式要素，精耐德活塞厂未尽到充分的注意义务。精耐德活塞厂提供的证据不能证明行为人得到黄美如本人的授权，也不能证明事后得到黄美如本人的追认，更无证据证实精耐德活塞厂在主观上属于善意无过失。《指导意见》第14条规定，人民法院在判断合同相对人主观上是否属于善意且无过失时，应当结合合同缔结与履行过程中的各种因素综合判断合同相对人是否尽到合理注意义务，此外还要考虑合同的缔结时间、以谁的名义签字、是否盖有相关印章及印章真伪、标的物的交付方式与地点、是否参与合同履行等各种因素，作出综合分析判断。本案中，一审法院判决仅凭行为人参与了涉案整个交易过程，就认为行为人能够代表黄美如的意思表示，完全不符合《指导意见》第14条规定的“综合分析判断”结合前述内容，关于交货方式发生变更的问题，精耐德活塞厂存在过错，不论该种过错是故意还是过失，均不适用表见代理。所以，行为人的QQ聊天不构成表见代理，一审法院判决不能认为黄美如助理的QQ聊天记录能对交货方式进行变更。
（六）适用法律不当。黄美如对于一审法院判决适用《合同法》第三十六条有异议。《合同法》第三十六条的原文是：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”本案中，黄美如与精耐德活塞厂签订了《成交确认书》，属于用书面形式订立合同，该条文适用不当。而且，一审法院判决中并没有释明，本案何处体现了“当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务”且成立了相应的合同关系，本案产生的争议源于双方签订了《成交确认书》这一书面合同所产生的法律关系，自始只有这一合同关系。一审法院判决适用《合同法》第三十六条有误。
（七）退一步说，即便按照一审判决的观点，双方的合同于2017年4月21日发生第一次变更，根据2017年5月23日的QQ聊天记录，双方就交货方式已再次发生变更。根据2017年5月23日聊天记录，2017年5月23日，“精耐德活塞张先生”询问“大货什么时候安排”，黄美如员工“青叶”回答“随时都能发了”，“货到广州后我们这边查货”，“没问题后我们付款，你们放货”，精耐德活塞厂“精耐德活塞张先生”表示“好”，并继续追问货发出后什么时候验货，“青叶”表示货到广州后马上安排时候时间过去，当天给水单，最迟第二天上午给水单。“精耐德活塞张先生”表示“好的，我与上司确认好”，且在第二天在QQ上发出《通知》，表示“决定在三天内出货”退一步说，一审法院判决认定2017年4月21日合同发生第一次变更，根据2017年5月23日的。QQ聊天记录，合同的交货方式已第二次变更，变更为“精耐德活塞厂货发广州后，黄美如验货并在第二天上午前安排货款”。故合同交货方式应为精耐德活塞厂将货物发至广州，黄美如验货后才安排货款支付。
综上所述，一审法院判决认定事实有误、适用法律不当。精耐德活塞厂逾期交付样品、擅自转让合同主要义务、拒不依约交货，存在违约行为，本案唯一合同《成交确认书》的交付样品期限及交货方式都没有发生变更；退一万步说，即便按一审法院判决认为的双方合同已进行变更，但双方于2017年5月23日已再次进行变更，精耐德活塞厂至今未按约定将货物发至广州，构成违约致使合同目的落空，黄美如对于精耐德活塞厂的违约行为有权解除合同并要求精耐德活塞厂双倍返还定金共52200元。综上，一审法院认定事实不清，对黄美如与精耐德活塞厂的交易过程存在误解，“发货”与“出货”是两个不同概念，黄美如在整个交易过程中是完全按照《成交确认书》约定内容去履行，没有从实质上变更过合同。另外，黄美如对精耐德活塞厂第三次寄送样品，是存在异议的，但为了继续双方的合作交易，最终勉强让步接受精耐德活塞厂的货物。精耐德活塞厂单方变更合同约定，在QQ聊天记录及在一审庭审时多次要求黄美如到顺德提货，精耐德活塞厂拒不按照合同履行发货义务，构成根本性违约，黄美如有权要求其承担违约责任。因此，请求法院依法审理，查明事实，依法撤销一审判决并改判支持黄美如全部诉讼请求。
被上诉人精耐德活塞厂答辩称：（一）2016年11月01日，黄美如与精耐德活塞厂签订了《成交确认书》(合同编号：SWl61027)约定订做（PT-2PT-3PT-4）三款活塞，确定是不流通非标产品，只有订购方需要。《成交确认书》是工厂与私人（聊天记录中：张小姐广州改装车活塞）订立：黄美如没有参与相关工作。精耐德活塞厂也不清楚黄美如相关个人信息，付款经深圳一达通支付，如果黄美如收到货物后违约，精耐德活塞厂无法申诉。关于付款条款确认：1.合同确认前：2016年10月26日，精耐德活塞厂提出合同两项条款要与黄美如确认：产品包装方式；付款方式，电脑与打印出来的付款条件格式显示不同。2．合同确认后，依照约定2017年1月17日通过顺丰寄出样品，黄美如收到样品后要求年后重新打样，2017年3月5日通过平安达寄给各三套样品，黄美如2017年3月7日确认收到样品；2017年3月15日确认样品，并通知安排生产大货(大货生产周期20天)；2017年3月24日黄美如说有一套活塞无法使用，要求每款先出50套试销。行业内出现不能使用，首先要查清原因，有问题产品不能出厂。而不是要求按合同数量十分之一出货。再三追问也没有给出不能使用原因，也没有要求工厂停止生产，最终不了了之。2017年3月31通知黄美如大货已下线，并把大货装箱单与大货照片发给黄美如确认。2017年4月21日黄美如要求再寄三套样品确认，没问题就付款出货；2017年4月26日精耐德活塞厂再次确认付款日期并同日寄出三套样品，黄美如再次回复，样品寄给我先就会安排，应该是五一后这样；2017年4月27日确认收到样品，并回复出货前安排货款，应该是5月2号；2017年5月2日，精耐德活塞厂问货款安排了吗?回复：估计明天可以给你汇；2017年5月3日，回复财务出去了。经多次催促，黄美如未付款，至2017年5月8日，称产品有问题；至2017年5月20日，黄美如又称产品无问题；但仍未支付余款。黄美如的行为，真实买家不会存在，动机不纯。3．货物的非标性，非流通货物，因此对精耐德活塞厂造成巨大损失。
（二）5月23日的聊天记录是精耐德活塞厂提交的，且5月23日双方已经发生了不愉快的事情，在订立合同前精耐德活塞厂一直与黄美如一方的张小姐联系，整个合同过程均是与她联系，合同我们是单方面发给黄美如，黄美如没有回传给我们，如违约，精耐德活塞厂无法申诉。其次，7月的聊天记录，对于合同的了解双方是存在偏差的，精耐德活塞厂提交的第3页的证据是在合同确定前黄美如的张小姐与精耐德活塞厂张先生明确约定条款了，是付款后出货，整个合同履行期间是精耐德活塞厂发了样品，黄美如确认，通知精耐德活塞厂出大货，精耐德活塞厂将大货照片发给了黄美如，黄美如也是确认的。一般是精耐德活塞厂将大货做好，精耐德活塞厂将样品照片发给黄美如，然后将产品照片发给黄美如。4月26日精耐德活塞厂又向黄美如发送了3个样品，且黄美如承诺5月1日付款给精耐德活塞厂，但精耐德活塞厂多次催促，黄美如没有付款，后提出精耐德活塞厂产品不能使用，后又称能使用，但坚持让精耐德活塞厂发到广州，但精耐德活塞厂意思是让黄美如过来验货，货物是精耐德活塞厂为黄美如定做的，如黄美如不要，精耐德活塞厂只能重新回炉，因此黄美如是应当过来验货，尽快让精耐德活塞厂出货的，但黄美如是想让精耐德活塞厂将货物运到码头，之前订货精耐德活塞厂一直只是跟张小姐联系，不认识黄美如，黄美如否认张小姐能代表他们是不合常理的。
被上诉人黄美如向一审法院起诉请求：1.解除《成交确认书》（合同编号SW161027），精耐德活塞厂双倍返还定金共52200元；2.精耐德活塞厂承担诉讼费用。
一审法院认定事实：1.2016年10月27日，黄美如、精耐德活塞厂签订《成交确认书》，合同编号SW161027；签约地点广州；买卖双方同意成交下列商品：活塞PT-2，活塞PT-3，活塞PT-4，活塞环PT-2-rings，活塞环PT-3-rings，活塞环PT-4-rings;交货期：60天内快递样品每样各3套确认，确认正确后再生产大货，大货交期20天，货发广州，买方查货正确后付款，卖方通知放货，30%定金，余款出货付清，发货前拍照，确认正确再发货；违约责任如果连续快递3次样品都不达到标准，则退还定金。2.2017年7月24日，深圳市一达通企业服务有限公司、浙江一达通企业服务有限公司出具《证明》，显示自2014年2月12日至2017年7月20日，张立群与深圳市一达通企业服务有限公司存在合同关系，深圳市一达通企业服务有限公司为张立群提供委托支付服务，后，经张立群授权确认，委托深圳市一达通企业服务有限公司向与张立群达成合作意向的第三方卖家支付款项，经张立群授权，深圳市一达通企业服务有限公司可将合同项下的服务项目（包含上述委托支付服务）的相关权利和义务转让给关联公司浙江一达通企业服务有限公司，浙江一达通企业服务有限公司经张立群确认，于2016年11月1日和2017年4月19日分别向精耐德活塞厂支付定金26100元和1980元。阿里巴巴一达通付款回单显示2016年11月1日，浙江一达通企业服务有限公司向精耐德活塞厂转账支付货款26100元。3.黄美如与张立群于2013年1月25日登记结婚。4.2017年6月15日，黄美如委托律师向精耐德活塞厂发送律师函，EMS快递物流单显示该函件于2017年6月17日被签收。5.黄美如、精耐德活塞厂提交的聊天记录显示：2017年3月7日，张小姐-
广州改装车活塞：我看到样品了；2017年3月15日，张小姐-广州改装车活塞：PT-2、3、4大货可以安排生产大货了；2017年3月24日，张小姐-
广州改装车活塞：客户刚发邮件来说有一套活塞无法使用，客户说为了防止大货出现错误造成双方的麻烦，这次每款先出50套再去试销；精耐德PISTON：请问现在出现了什么问题？哪一款出现问题？你要给具体原因；2017年4月21日，张小姐-
广州改装车活塞：等你快递三套样品过来确认没问题，我这边就付款你们出货；2017年4月26日，精耐德PISTON：什么时候安排付款出货的？张小姐-
广州改装车活塞：样品寄给我先就会安排，应该是五一后这样；2017年4月27日，精耐德PISTON：请问货款什么时候安排，张小姐-
广州改装车活塞：出货前安排，应该是5月2号；2017年5月2日，精耐德PISTON：货款今天可以安排了吗，张小姐-
广州改装车活塞：估计明天可以给你汇；2017年5月3日，精耐德PISTON：张小姐，货款安排了吗，张小姐-广州改装车活塞：财务出去了。
一审法院认为：黄美如、精耐德活塞厂的买卖合同关系有《成交确认书》予以证实，一审法院予以认可。本案的争议焦点为精耐德活塞厂是否存在违约行为，黄美如是否有权解除合同并双倍取回定金。
关于精耐德活塞厂是否存在违约行为的问题，首先关于黄美如主张精耐德活塞厂延迟寄送样品违约的问题，虽然精耐德活塞厂寄送样品的时间超出了《成交确认书》中约定的60天，但根据黄美如、精耐德活塞厂提交的聊天记录，黄美如在明知精耐德活塞厂逾期寄送样品后并未提出异议，而是要求精耐德活塞厂继续履行合同，应视为对精耐德活塞厂逾期寄送样品的同意；再者，关于精耐德活塞厂生产的活塞产品不符合约定标准的问题，根据《成交确认书》的约定，精耐德活塞厂需在确认书签订后的60天内快递样品给黄美如，待黄美如确认后再生产大货，大货交期为20天，发货广州，黄美如查货正确后，精耐德活塞厂通知放货。结合精耐德活塞厂提交的聊天记录，黄美如于2017年3月7日确认看到精耐德活塞厂寄出的样品并于同年3月15日通知精耐德活塞厂安排生产编号为PT-2、3、4的活塞大货，又于同年3月24日向精耐德活塞厂反映活塞产品无法使用，但未说明无法使用的活塞编号、无法使用的具体表现或原因，而是让精耐德活塞厂寄出50套产品试销。在后期的协商过程中，黄美如亦未要求精耐德活塞厂停止生产大货，而是要求精耐德活塞厂继续按照《成交确认书》的约定履行义务。依照《成交确认书》的约定以及行业的交易习惯，黄美如在收到精耐德活塞厂的样品时应就该样品是否符合约定标准进行核验，黄美如通知精耐德活塞厂生产大货应视为黄美如对精耐德活塞厂寄送的样品的认可，无证据证实精耐德活塞厂生产的大货有异于其生产的样品，现黄美如主张精耐德活塞厂生产的活塞产品不符合标准不应归责于精耐德活塞厂；最后，关于黄美如主张精耐德活塞厂擅自变更合同约定货物交付地点违约的问题，结合黄美如、精耐德活塞厂的聊天记录，在2017年4月21日的聊天记录中，张小姐-
广州改装车活塞回复等你快递三套样品过来确认没问题，我这边就付款你们出货，当精耐德活塞厂问及何时安排付款出货时，张小姐-
广州改装车活塞回复“样品收到后安排付款出货”“出货前安排货款”，至此，黄美如、精耐德活塞厂的交货方式发生变更，由原先约定的精耐德活塞厂发货广州，黄美如查货正确后付款变更为黄美如收到大货样品后先付款，精耐德活塞厂再发货广州。协商期间黄美如、精耐德活塞厂均未对此变更提出异议，精耐德活塞厂依约发出大货样品，黄美如当庭确认2017年4月26日已收到大货样品。黄美如在收到大货样品后未提出异议，并多次与精耐德活塞厂协商支付货款的具体日期，故应视为黄美如确认大货样品，应依约支付货款。黄美如称聊天记录中的“张小姐”不能代表黄美如的意思表示，一审法院认为，黄美如当庭确认聊天记录中的“张小姐”系黄美如的助理，“张小姐”作为黄美如的工作人员参与了涉案的整个交易过程，故对黄美如的抗辩不予支持；综上，一审法院对黄美如主张精耐德活塞厂违约，要求解除买卖合同的诉讼请求不予支持。基于上述分析，一审法院对于黄美如要求精耐德活塞厂双倍返还定金的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第三十六条、第四十九条、第六十条、第六十一条，第一百一十五条，第一百零七，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回黄美如的全部诉讼请求。案件受理费552.5元，由黄美如承担。
经审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
二审期间，黄美如提交自2017年4月18日至2017年4月27日的聊天记录，原载体在电脑，其中部分内容在精耐德活塞厂提交的聊天记录有显示，证明在该期间双方所谈的有两份合同内容，且精耐德活塞厂一直是按照合同约定说将货物发至广州货仓，由黄美如提货，所以双方没有变更交货时间与地点。在黄美如提交的证据第24页倒数第4行的黑色字体有显示。该份证据与一审的QQ聊天记录是相对应的，是庭后整理补充。被上诉人精耐德活塞厂发表质证意见称：1.确认双方同一时期有两个合同在履行，在涉案合同履行过程中才订立了另一个合同；2.黄美如答应精耐德活塞厂5月2日付款，在其付款后精耐德活塞厂才能安排出货，4月21日精耐德活塞厂同意寄送样品，精耐德活塞厂便要求付款后才能出货，精耐德活塞厂第三次发样品就是大货的样品，精耐德活塞厂寄送样品前是与黄美如确认了什么时候付款的，寄送样品时黄美如确认了收到样品后就付款的，其向精耐德活塞厂明确过5月2日付款，其付了款精耐德活塞厂才会出货。3月24日黄美如称精耐德活塞厂产品有问题，但精耐德活塞厂也追问了黄美如是什么原因，但没有回复，也没让精耐德活塞厂停止生产。后通知精耐德活塞厂大货生产完且也发了照片给黄美如。4月初到4月21日精耐德活塞厂同意黄美如要求的包装方式，另，黄美如通知精耐德活塞厂生产大货，在精耐德活塞厂大货生产出来后5月8日又说货物有问题，但实际精耐德活塞厂产品没问题，但黄美如不付款。精耐德活塞厂一直认为大货确认好，黄美如付款后精耐德活塞厂再出货，但黄美如坚持精耐德活塞厂发货到码头仓其才付款；3.黄美如提交的聊天记录内容是真实，但是编排上打乱了聊天的时间顺序，别有用心。
被上诉人精耐德活塞厂提交证据：1.两张qq聊天记录，证明付款方式是按照约定的条款；2.黄美如做好的电子合同通过QQ发送给精耐德活塞厂，主张不能随意修改条款，原文可以通过电脑出示法庭。该电子合同打印出来显示出了问题，把原来付款条件内容和交货期内容都连在一起了，但是合同内容没有发生变更。QQ聊天记录证明要先付款后发货。上诉人黄美如发表质证意见称：第1、2页真实性、合法性予以确认，第3页不确认，精耐德活塞厂一审提交的证据称黄美如到广州货站自提，且一审开庭黄美如说过出货付清是指黄美如收到货后付70%款项。一审判决第5页倒数12行，认为“原先……”，黄美如一直认为余款是其验货后才付清的。
二审查明：2017年5月23日黄美如员工“青叶”（QQ号309730×××95耐德活塞张先生”（QQ号343834×××01聊天记录中，“青叶”：张先生，今天样品可以给我们快递过来吧？“精耐德活塞张先生”：请问大货什么时候安排？“青叶”：随时都能发了。货到广州后我们这边查货。没问题后我们付款，你们放货。我们自提。“精耐德活塞张先生”：好，货发出后，你们什么时候过去验货？“青叶”：货到广州后马上安排时候时间过去。“精耐德活塞张先生”：确认好，什么时候安排货款。“青叶”：当天给水单，最迟第二天上午给水单。“精耐德活塞张先生”：好的，我与上司确认好。给你联系。
再查：“精耐德活塞张先生”于2017年5月24日9:13:15通过QQ聊天软件向“青叶”发送了一份《通知》：“…因贵司无道理的找问题推迟出货。本司决定三天内（2017-05-24至2017-05-26）期间必须出货，不然产品我们工厂将自行处理。且根据佛山工厂一样30%定金不退回”。聊天记录显示该份文件于2017-05-26日16:17:03被“青叶”接收。
本院认为：黄美如与精耐德活塞厂之间签订的《成交确认书》确为双方当事人真实意思表示，内容无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：本案合同履行过程中哪方构成违约及违约责任的承担问题。
关于黄美如主张精耐德活塞厂延迟寄送样品构成违约的问题。对此，本院认为，经查，精耐德活塞厂寄送样品的时间超出了《成交确认书》中约定的60天，但综合双方提交的QQ聊天记录内容来看，黄美如从未对精耐德活塞厂逾期寄送样品提出异议，反而要求精耐德活塞厂生产大货。故综合双方合同履行情况，应视为黄美如对精耐德活塞厂逾期寄送样品是同意的。黄美如主张精耐德活塞厂延迟寄送样品构成违约，缺乏理据，本院不予采纳。
关于付款发货约定的问题。本案中，黄美如与精耐德活塞厂于2016年10月27日签订了《成交确认书》，随后2016年11月1日黄美如向精耐德活塞厂支付了合同总价款的30%，即26100元作为定金，截至诉讼，精耐德活塞厂仍未向黄美如交货，并要求黄美如一方前往佛山验货付款后提货，黄美如主张精耐德活塞厂违反《成交确认书》的约定，构成违约，进而诉请要求解除合同并要求双倍返还定金。精耐德活塞厂抗辩称，黄美如一方未付款，违约在先，因此其暂无需履行交货义务。因此双方的意见分歧在于，涉案货物的交货及付款条件的约定，究竟是先发货再付款还是先付款再发货。
经审查，涉案《成交确认书》明确约定：精耐德活塞厂需在确认书签订后的60天内快递样品给黄美如，待黄美如确认后再生产大货，大货交期为20天，发货广州，黄美如查货正确后，精耐德活塞厂通知放货。精耐德活塞厂主张其与黄美如的职员“张小姐-
广州改装车活塞”QQ聊天中，“张小姐-
广州改装车活塞”承诺5月2日先向其付款后再由精耐德活塞厂发货，该聊天过程可视为双方协商一致对原《成交确认书》中关于交货及付款条款作出的变更。而黄美如则认为双方最后一次关于付款与发货的沟通，即2017年5月23日黄美如一方员工“青叶”与“精耐德活塞张先生”的QQ聊天记录中，“青叶”再次表述了双方的交货及付款方式为“货到广州后我们这边查货。没问题后我们付款，你们放货。我们自提”，即双方关于发货与付款的协商仍与涉案合同约定的方式一致，并未对合同条款做出变更。
对此，本院认为，《中华人民共和国合同法》第六条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”第八条第一款规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”本案中，因《成交确认书》签订后，涉案双方在QQ沟通时，黄美如一方先表示其先支付货款后由精耐德活塞厂发货，后其一方又表示要精耐德活塞厂发货至广州验货完成后再付款；而精耐德活塞厂也主张因黄美如一方多次变动付款发货条件，其从保护自身权益的角度出发，仍坚持要黄美如先支付货款其后发货的方式。因民事活动中的当事人均应遵循诚实信用原则，现双方在QQ中对《成交确认书》的付款发货条件进行了多次的协商，致使双方对付款发货条件产生分歧而无法继续履行合同，故黄美如诉请解除《成交确认书》，本院予以支持。因涉案双方对《成交确认书》无法继续履行均存在一定过错，精耐德活塞厂也黄美如的同意下生产了大货，故在《成交确认书》解除后，精耐德活塞厂应向黄美如返还已付款项26100元。至于黄美如关于适用定金罚则、由精耐德活塞厂赔偿一倍定金的诉请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，一审法院查明事实部分不清，处理有误，本院依法予以纠正。上诉人黄美如的上诉请求部分成立，对该部分本院予以支持，其余予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省广州市白云区人民法院（2017）粤0111民初10667号民事判决；
二、解除黄美如和顺德区勒流精耐德活塞厂于2016年10月27日签订的《成交确认书》（合同编号SW161027）；
三、顺德区勒流精耐德活塞厂于本判决发生法律效力之日起五日内向黄美如返还款项26100元；
四、驳回黄美如的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费552.5元，由黄美如负担276.25元，顺德区勒流精耐德活塞厂负担276.25元。二审案件受理费1105元，由黄美如负担552.5元，顺德区勒流精耐德活塞厂负担552.5元。
本判决为终审判决。
审判长 唐佩莹
审判员 蔡粤海
审判员 徐 艳
二〇一八年五月十一日
本件与原罗
黄怡斐