湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘03刑初9号公诉机关湖南省湘潭市人民检察院。被告人黄永强，男，1971年9月13日出生于湖南省湘潭市，汉族，初中文化，无业。2011年12月18日因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪分别被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑六个月，合并执行有期徒刑六个月二十天，并处罚金二万元。2016年7月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪湘潭市公安局刑事拘留，同年8月12日被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。辩护人刘听，湖南康泰律师事务所律师。被告人顾稼园，男，1982年1月1日出生于湖南省株洲市，汉族，大专文化，无业。2010年10月11日因犯贩卖毒品罪被醴陵市人民法院判处有期徒刑三年，2012年9月20日刑满释放。2016年7月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被湘潭市公安局刑事拘留，同年8月12日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。辩护人喻刚、龙甜，湖南众擎律师事务所律师。湖南省湘潭市人民检察院以潭检公一刑诉〔2017〕7号起诉书指控被告人黄永强、顾稼园犯贩卖毒品罪，于2017年3月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月9日公开开庭审理了本案。代理书记员曾苗担任记录。湖南省湘潭市人民检察院指派检察员李谭嫱出庭支持公诉。被告人黄永强及其辩护人刘听、被告人顾稼园及其辩护人喻刚、龙甜均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。湖南省湘潭市人民检察院指控：2016年7月4日18时许，被告人顾稼园指使安排许桃林（另案处理）一同驾驶汽车从醴陵市前往湘潭市。21时许，两人到达湘潭市雨湖区香樟园南院小区后，被告人顾稼园与被告人黄永强电话联系并安排许桃林将装有1384、31克甲基苯丙胺（冰毒）的米黄色手提袋从副驾驶座位提出来。随后，被告人顾稼园、许桃林跟随被告人黄永强进入其位于香樟园南院12栋1单元的1308号租房内，由顾稼园将带来的1384.31克甲基苯丙胺卖给了黄永强用于贩卖。当晚22时许，被告人黄永强通过支付宝账户支付给被告人顾稼园人民币45000元。当晚23时许，湘潭市公安局民警在上述租房内抓获被告人顾稼园、黄永强，并在该租房内当场查获甲基苯丙胺1567.66克（其中，985.17克鉴定含量68.6%，399.14克鉴定含量37.2%）、甲基苯丙胺片剂（俗称“冰毒”）118.93克。为证明上述事实，公诉机关随案移送了物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验、辨认笔录及、视听资料、被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人黄永强、顾稼园违法国家管理规定，非法贩卖甲基苯丙胺及其片剂，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之第一款、第二款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人黄永强、顾稼园系累犯、再犯，均应当分别适用《中华人民共和国刑法》第六十五第一款、第三百五十六条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，呈请本院依法惩处。被告人黄永强辩称：没有贩卖毒品，转账支付给顾稼园的钱不是毒资。被告人黄永强辩护人刘听的辩护意见：1、本案交易的毒品数量不清；2、没有证据证实被告人黄永强购买毒品用于贩卖；3、不能排除实施了犯意引诱或数量引诱行为；4、本案属于控制下交付，应当认定为犯罪未遂。被告人顾稼园辩称：当天到黄永强家去不是贩卖毒品，毒品不是他的。被告人顾稼园辩护人喻刚的辩护意见:被告人顾稼园贩卖毒品的事实不清，证据不足。被告人顾稼园辩护人龙甜的辩护意见：1、公安机关缴获的毒品不是被告人顾稼园带至现场；2、转账45000元不能证实是毒资；3、涉案毒品成分含量低，应酌情从轻处理。经审理查明：2016年7月4日18时许，被告人顾稼园指使安排许桃林（另案处理）一同驾驶汽车从醴陵市前往湘潭市。21时许，两人到达湘潭市雨湖区香樟园南院小区后，被告人顾稼园与被告人黄永强电话联系并安排许桃林将装有985.17克甲基苯丙胺（冰毒）的米黄色手提袋从副驾驶座位提出来。随后，许桃林拿着手提袋跟随顾稼园、黄永强进入其位于香樟园南院12栋1单元的1308号租房内，由顾稼园将带来的985.17克甲基苯丙胺卖给了黄永强。当晚22时许，黄永强通过支付宝账户支付给顾稼园人民币45000元。当晚23时许，湘潭市公安局民警在上述租房内将顾稼园、黄永强抓获，并在该租房内当场查获甲基苯丙胺1567.66克（其中，985.17克鉴定含量68.6%，399.14克鉴定含量37.2%）、甲基苯丙胺片剂（俗称“冰毒”）118.93克。上述事实有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据予以证明：1、公安机关受案登记表、立案决定书、抓获经过、湘潭市公安局禁毒支队破案报告。证明本案的揭发、侦破过程：2016年1月25日，湘潭市公安局雨湖分局禁毒大队在日常工作中发现被告人黄永强贩卖毒品的线索，根据该线索湘潭市公安局禁毒支队开展前期的侦查工作，并于2016年7月4日晚23时许在湘潭市雨湖区香樟园南院12栋1单元1308被告人黄永强租房内将被告人黄永强、顾稼园抓获。2、现场搜查笔录、视频。证明侦查机关分别于2016年7月4日23时至2016年7月5日0时30分、2016年7月5日18时10分至2016年7月5日18时30分对黄永强位于湘潭市雨湖区熙春路香樟园南院12栋1单元1308号房进行搜查，搜查情况：在客厅沙发右扶手处查获冰毒疑似物一大包、在沙发最左边座位上发现一棕色硬纸盒内有一大包甲基苯丙胺疑似物，在沙发左侧前面地上发现一黄色环保手提袋，上印有株洲国宾酒店字样；在沙发左边扶手处一白色OPPO手机盒内发现几小瓶甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，棕色小挎包内发现一红色诺基亚手机；在沙发重甲部位发现一深色红色直板手机。在客厅右侧凳子黑色纸盒内，民警查获大量散装甲基苯丙胺片剂。在沙发前面桌子上，查获一小袋蓝色封口袋装的甲基苯丙胺片剂疑似物和小瓶装的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，发现小型电子称一个。上述物品用大纸箱封存。2016年7月5日的搜查民警在该住处皮沙发中间位置查获到号码尾数为4555的顾稼园使用的手机。3、扣押物品、扣押物品清单、图片。证明在案发现场扣押了自制吸毒工具、封口塑料袋、电子秤、涉案毒品、银行卡、手提袋、手机等物证，以及相关物证的外观特征。4、称重笔录、照片、视频。证明2016年7月5日17时30分至19时30分，由侦查人员在湘潭市公安局云塘派出所执法办案区在群众胡泽之见证下对从雨湖区熙春路香樟园南院12栋2单元1308号房间查获毒品疑似物进行了分类、去皮称重。（1）沙发右边扶手查获一包白色透明袋冰毒：991.82克（2）客厅桌子查获一包蓝色包装麻古：17.62克（3）黑色纸盒内麻古疑似物：99.56克（4）白色手机盒内冰毒疑似物：77.32+16.29+56.66（编号6）+24.10+10.41+13.5+8.51（编号10）+7.63（5）客厅沙发右边坐位棕色盒内一大袋白色透明袋毒品疑似物405.99（6）沙发查获的橙色盒内小透明袋装烟草状毒品疑似物7.33克（7）酱色透明瓶内小瓶红色粉末状毒品疑似物22.17克（8）客厅桌上查获的小塑料封口袋内冰毒疑似物8.13克（9）客厅桌上查获酱色小瓶麻古疑似物6.99克（10）客厅桌上查获的金色瓶盖小瓶内冰毒疑似物7.46克（11）客厅桌上查获的银色盖小瓶麻古疑似物7.05克5、毒品取样笔录。2017年7月3日12时，侦查人员、取样人在湘潭市公安局刑科所B703仪器室对2016年7月4日晚在湘潭市雨湖区香樟园南院12栋1单元13楼1308号房间内查获的毒品疑似物随机取样用于定性鉴定。6、湘潭市公安局刑事科学技术研究所潭公物鉴（法物）字[2016]771号）物证检验报告。证明现场提取的13号外包装封口擦拭物、现场提取蓝色小瓶瓶盖擦拭物检测基因型与犯罪嫌疑人黄永强血样基因型一致。其中送检的1、2、4、9号检材中分别检出一混合基因分型，无比对条件；送检的3、5、7、8号检材中未检出有效基因分型，无法比对。7、湘潭市公安局刑事科学技术研究所潭公物鉴（理化）字[2016]763号）物证检验报告。证明民警在黄永强位于湘潭市雨湖区香樟园南院12栋1单元13楼1308的租住房内提取米黄色无纺布材质的手提袋内提取的灰尘检出甲基苯丙胺成分。8、湘潭市公安局刑事科学技术研究所潭公物鉴（理化）字[2017]662号）物证检验报告。证明湘潭市公安局委托湘潭市公安局刑事技术研究所就房间查获的毒品疑似物进行鉴定。经检验：现场房间客厅内沙发右边扶手上查获的白色晶体1袋取样、现场房间客厅内白色0PP0手机盒内查获的白色晶体1瓶取样、现场房间客厅内白色0PP0手机盒内查获的白色晶体1小包取样、现场房间客厅内白色0PP0手机盒内查获的白色晶体1袋取样、现场房间客厅内白色0PP0手机盒内查获的白色晶体1瓶取样、现场房间客厅沙发右边座位棕色盒子内查获白色晶体1大袋取样、现场房间客厅桌子上查获的白色晶体1小袋取样，均检测出甲基苯丙胺和二甲基砜成分。现场房间客厅内桌子上查获的药丸颗粒111粒取样3粒、现场房间客厅内桌子上查获的药丸颗粒1001粒（绿色10粒，红色991粒）取样3粒、现场房间客厅沙发右边座位酱色玻璃瓶内查获红色粉末和红色药丸混合物1瓶取样、现场客厅桌子上查获的药丸装颗粒3粒取样1粒、现场房间客厅桌子上查获的绿色药丸状颗粒2粒取样1粒，均检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分。现场房间客厅内白色0PP0手机盒内查获的白色晶体1瓶、现场房间客厅内白色0PP0手机盒内查获的白色晶体1瓶、现场房间客厅内白色0PP0手机盒内查获的白色晶体1瓶、现场房间客厅内白色0PP0手机盒内查获的白色晶体1瓶、现场房间客厅桌子上查获的白色晶体1小瓶，均检测出甲基苯丙胺成分。现场房间客厅沙发右边作为橙色盒子内查获的烟叶状物1袋取样，检测出甲基苯丙胺、咖啡因等成分。9、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字第[2016]8038物证检验报告。证明在湘潭市雨湖区香樟园南院12栋1单元13楼1308房抓获犯罪嫌疑人黄永强查获两部分的白色晶体中甲基苯丙胺含量分别68.6%、37.2%。10、证人许桃林的证言。证明2016年7月4日，顾稼园手提一个黄色手提袋与其一起驾车前往湘潭，顾稼园将黄色手提袋放在副驾驶位置许桃林脚旁，该黄色手提袋内装有一个正方形深色盒子。到达湘潭后，许桃林按照顾稼园的安排从车上拿了一个米色购物袋与顾稼园和湘潭男子到该男子家中，该米色购物袋内大约有一两瓶500毫升矿泉水的重量。顾稼园先与湘潭男子联系后，再要许桃林提着黄色袋子一起乘坐电梯到湘潭男子房屋。进屋后，许桃林将袋子放在大厅皮沙发左侧附近，期间有人将黄色袋子里面的盒子拿出来了。顾稼园和湘潭男子两人一直在吸毒和谈论毒品价格。同时证明侦查人员将现场查获的四个盒子交由许桃林辨认，许桃林无法确认艾艾贴盒子和马头图案盒子是否系其携带过来的盒子，但出示米色购物袋交由许桃林辨认后确认系顾稼园安排其提到湘潭男子家中的购物袋。11、证人刘某某的证言。证明2016年4月14日起将位于湘潭市雨湖区香樟园南院12栋13楼1单元108室租给黄永强。12、证人杨某（顾稼园的妻子）的证言。证明其在自家房屋四楼开了一家永寿堂养生会所，侦查人员出示2016年7月4日晚在湘潭市雨湖区香樟园南院12栋1单元13楼1308号房内查获的深圳前海艾艾贴黄色包装盒（上签有谢某某字样），杨某经辨认照片证实该种黄色包装盒是其销售的那种艾艾贴纸盒。同时证明顾稼园只有一个银色苹果手机，号码为1869260****。13、证人谢某某的证言。证明侦查人员向其出示“艾艾贴”黄色纸盒供谢某某辨认，其证明系其在永寿堂健康养生会所作艾灸治疗所用的产品包装盒。14、证人谭建军的证言。证明2016年5、6月份的一天晚上，在雨湖区熙春路延长线香樟园南院小区黄永强住处，以14000元价格购买100克冰毒和200粒麻古；6月底的一天，在人民路十一中附近，向黄永强以70元每克价格购买40克冰毒和以35元每粒购买100粒麻古。15、通话记录。证明2016年7月4日1点24分、11点24分、16点22分、19点42分、20点47分、21点18分、21点22分、21点24分顾稼园与黄永强多次电话联系；7月4日7点21分、8点53分、9点、13点42分、13点45分、13点51分、17点23分、21点24分顾稼园与许桃林有电话联系。16、视听资料。证明2016年7月4日21时30分左右，黄永强带领顾稼园与许桃林（手提黄色袋）进入电梯。17、刘某某辨认黄永强笔录。证明黄永强系租住其房屋的人。18、许桃林辨认黄永强笔录。证明许桃林辨认黄永强系其笔录中多次提到的湘潭男子。19、黄永强建行卡（6217002930106340326）交易记录。证明2016年7月4日，黄永强通过支付宝转账总计金额45000元给顾稼园。20、支付宝提供的黄永强支付宝转账记录光盘一张。证明黄永强支付宝ID交易情况，2016年7月4日，转账收入45000元。21、房屋租赁合同。证明黄永强于2016年4月15日起租住雨湖区熙春路香樟园南苑12栋1单元1301008号房。22、电子天平检定证书。证明称量的电子天平相关技术指标。23、甲基安非他明阳性检测。证明被检测人黄永强、顾稼园、许桃林均呈阳性反应。24、情况说明四份。证明2016年7月4日晚上，侦查人员在湘潭市熙春路香樟园南院12栋1单元1308号房间抓获黄永强等三人，在客厅皮沙发左侧扶手处发现一只装了冰毒的半透明塑料袋，经称重为399.14克，系从“艾艾贴”字样的棕色盒子内发现。25、被告人顾稼园刑事判决书、释放证明书。证明2010年10月11日，顾稼园因犯贩卖毒品罪被醴陵市人民法院判处有期徒刑三年，2012年9月20日刑满释放。26、被告人黄永强的刑事判决书。证明2011年12月18日，黄永强因犯非法持有毒品罪被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑六个月。27、被告人黄永强的供述与辩解。被告人黄永强对购买毒品用于贩卖拒不供认。28、被告人顾稼园的供述与辩解。被告人顾稼园对贩卖毒品事实拒不供认。29、被告人顾稼园、黄永强户籍资料。证明两被告人均年满18周岁，系完全刑事责任能力人。本院认为，被告人顾稼园违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺985.17克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人黄永强违反国家毒品管理规定，非法持有甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂1567.66克，其行为构成非法持有毒品罪。被告人黄永强、顾稼园因分别犯非法持有毒品、贩卖毒品罪被判过刑，在刑罚执行完毕以后五年以内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、再犯，依法应当从重处罚。关于被告人顾稼园提出的“现场查获的毒品不是他的，其到被告人黄永强租房内也不是去贩卖毒品”的辩解理由以及其两辩护人提出“公安机关缴获的毒品不是被告人顾稼园带至现场”的辩护意见。经查，被告人顾稼园安排许桃林将装有985.17克的毒品带至被告人黄永强租房内，并贩卖给被告人黄永强的事实，有物证、证人证言、监控视频、转账记录、鉴定意见以及被告人黄永强的指证等证据予以证明，足以认定，故该辩解、辩护理由与事实不符，不予支持。关于被告人黄永强提出的“通过支付宝转账给被告人顾稼园的资金系被告人顾稼园向‘军妹子’借款，不是毒资”的辩解理由以及被告人顾家园两辩护人提出的“转账45000元不能证实是毒资”的辩护意见。经查，两被告人虽然均否认该资金系毒资，但对该笔资金的用途、账号来源、支付细节等方面的辩解均明显矛盾，不能合理解释，故该辩解、辩护理由不成立，不予支持。关于被告人黄永强辩护人提出的本案毒品数量不清的辩护意见。经查，两被告人本次毒品交易的数量有现场查获的毒品、证人许桃林的证言、转账45000元的记录以及被告人黄永强的供述等证据予以证明，综合以上证据分析，公诉机关指控本次毒品交易数量为1384.31克证据不足，经重新审查认定，本次毒品交易的数量为985.17克，故辩护人的该辩护意见部分成立。关于被告人黄永强辩护人提出的没有证据证实被告人黄永强购买毒品用于贩卖的辩护意见。经查，涉案毒品虽系在被告人黄永强租房内被查获，但没有证据证明其是为了实施贩卖毒品而持有，辩护人的该辩护意见成立，予以支持。关于被告人黄永强辩护人提出的本案不能排除存在犯意引诱或数量引诱的辩护意见。经查，没有证据显示本案存在犯意引诱或数量引诱，该辩护意见与事实不符，不予支持。关于被告人黄永强辩护人提出的“本案系控制下交易，被告人黄永强应认定为犯罪未遂”的辩护意见。经查，贩卖毒品的危险性自行为实施时即已经产生，并非因交易受到控制而否定其社会危险性，且本案中卖毒者交付了毒品、购毒者支付了毒资，交易过程已经实施终结，故该辩护意见理由不成立，不予支持。关于被告人黄永强辩护人提出的“湘潭市公安局刑事科学技术研究所潭公物鉴（理化）字[2017]662号）物证检验报告系重新鉴定，但原鉴定机构、鉴定人均未回避，鉴定程序违法”的辩护意见。经查，该检验不是在原检材的基础上进行的重新鉴定，而是再次取样，在新的检材基础上的物证检验，属于对新的检材取样检验，原鉴定机构、鉴定人不需要回避，故辩护人的该辩护理由不成立，不予支持。关于被告人黄永强辩护人提出的“取样过程没有被告人在场，程序违法”的辩护意见。经查，取样过程有两名侦查人员、其他人员在场见证，虽存在没有被告人在场程序瑕疵，但不足以影响司法公正，故对该辩护意见不予支持。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决如下：一、被告人黄永强犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金十万元。（罚金限在本判决生效后三日内缴纳）。二、被告人顾稼园犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产十万元。三、涉案财物由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 晖审 判 员  夏文成审 判 员  李柏文二〇一七年九月四日代理书记员  曾 苗附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。、、、、、、第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。