安徽省阜南县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1225民初2958号原告：邰建峰，男，1960年10月15日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜南县。委托诉讼代理人：于凯，安徽鸣理律师事务所律师。被告：陈治新，男，1965年10月19日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜南县。委托诉讼代理人：陈多，安徽瀛鼎律师事务所律师。原告邰建峰与被告陈治新提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月9日立案后，依法适用简易程序，并于2017年7月4日公开开庭进行了审理。陈治新当庭提出了重新鉴定申请，邰建峰予以认可。在双方选定好鉴定机构后，因陈治新未在指定的期限内缴纳鉴定费，本院于2017年9月21日终止了重新鉴定程序。本案在开庭审理过程中，根据原告邰建峰的申请，证人邰某（公民身份号码，系邰建峰胞弟）、刘某（公民身份号码，与邰建峰系工友关系）出庭发表了证人证言，根据被陈治新的申请，证人张某（公民身份号码，系陈治新姐夫）、陈某1（公民身份号码，系陈治新胞弟）、王某（公民身份号码,系陈治新弟媳）、陈某2（公民身份号码，系陈治新本家侄子）出庭发表了证人证言。本案现已审理终结。邰建峰向本院提出诉讼请求：1.判令陈治新赔偿邰建峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计161305元；2.由陈治新承担本案的一切诉讼费用。事实和理由：邰建峰受雇为陈治新进行房屋大梁等的拆除工作。2016年8月11日，在施工过程中，邰建峰从房屋顶部坠落，致使其右股骨下段骨折、右距骨骨折、骨盆骨折。邰建峰在阜南县人民医院住院治疗后，伤情经鉴定分别构成九级、十级伤残。因损失多次协调未果，邰建峰诉至本院。陈治新辩称，原、被告之间是承揽关系。原告在工作过程中出的事故与被告无关。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本案当事人争议的焦点是邰建峰与陈治新之间是属于雇佣关系还是承揽关系。陈治新否认双方存在雇佣关系，仅认可存在承揽关系。而邰建峰主张双方之间系雇佣关系。本案中，原告邰建峰提交的证人刘某的证言中称“我们给陈治新兄弟修房子的时候，他兄弟就问能不能把他哥的房顶子修修，邰建峰说咱几个去看看，管干就干，第二天我们去干的时候，就出了这样的事；出事的时候（陈治新）不在现场。”邰建峰的证人邰某在回答陈治新的委托诉讼代理人询问时，也表示了“听到别人说有活干了就去看，管干就干。”而陈治新的证人陈某2的证言又反映了陈治新与邰建峰协商维修厂房价款等内容，以上三位证人证言的主要内容能够相互印证，本院予以采信。而刘某、邰某的证言又证实了邰建峰在进行维修过程中从檩条上摔落并致伤的事实。据此，本院可以得出邰建峰等人通过现场观察和协商，与陈治新达成了维修房顶的口头协议，邰建峰等人根据该口头约定，对陈治新厂房的屋顶进行维修、更换，从双方目的上看，是邰建峰等人将维修好的厂房屋顶交付给陈治新，陈治新接收工作成果后向邰建峰等人支付维修费。邰建峰在维修工作中，依据自己的专业技能和经验，独立进行施工，只对工作成果向陈治新负责。因此双方构成承揽关系，陈治新是定作人，邰建峰等人是承揽人。对本案邰建峰主张其与陈治新之间成立雇佣关系的主张本院不予认可。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，陈治新将维修厂房屋顶工作交付给邰建峰等非专业人员，在选任承揽人过程中存在过失，应承担相应的民事责任。邰建峰在施工过程中未尽安全注意义务，自身也具有一定过错。考虑本案实际情况，本院酌定陈治新对邰建峰的损失承担20％的赔偿责任。陈治新诉讼期间提出了重新鉴定的申请，邰建峰予以同意。但陈治新在通知缴费期间内又拒绝缴纳鉴定费，其重新鉴定的申请被退回，本院视为其对邰建峰所做鉴定的认可。即：1.邰建峰因高处坠落致右股骨下段骨折愈合后遗留右膝关节活动障碍致右膝关节丧失功能达50％以上，构成九级伤残；其骨盆骨折愈合后遗留骨盆畸形愈合，骨盆环稍倾斜，构成十级伤残。2.邰建峰损伤休息期限建议为300天、护理期限为120天、营养期为90天。3.邰建峰……因内固定物去除，约需费用10000元，去除内固定物时，自住院之日起需要休息30天、其中前15天需要护理并增加营养。邰建峰向安徽天衡司法鉴定所支付鉴定费2000元。因邰建峰未能提交其和护理人员误工期间实际减少收入的有效证明，亦无证据证明其和护理人员最近三年的平均收入，本院参照安徽省2016年度全省国有经济主要行业在岗职工“农、林、牧、渔业34264元”的平均工资标准，误工费、护理费均按93.87元/天计算，住院伙食补助费、营养费均按50元/天计算。对邰建峰超过该标准和本院认定的天数计算的请求数额，本院不予支持。残疾赔偿金本院参照“安徽省2016年度农村居民人均纯收入11720元”结算。邰建峰的合理损失：1.医疗费——邰建峰因摔伤，于2016年8月11日11时入阜南县人民医院骨科住院治疗，于2016年8月31日14时出院，实际住院20天，共支付医疗费31856.19元。对于其主张的后续治疗费10000元，有鉴定机构出具的明确鉴定意见为据，应予以认定。2.误工费——根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，结合本案中邰建峰的伤情及鉴定意见书中关于其误工期的鉴定意见，认定误工期为受伤入院20天及出院后300天、内固定物去除的自住院之日起休息30天，共计350天。因邰建峰主张的误工天数为330天，则误工费为93.87元/天×330天＝30977.1元。3.护理费——鉴定意见对护理人数未给出明确意见，住院期间和出院后，本院均按1人计算。邰建峰受伤后住院20天、出院后护理期120天和内固定物去除的自住院之日起前15天，共计155天。因邰建峰主张的护理天数为135天，则护理费为93.87元/天×135天＝12672.45元。4.住院伙食补助费——50元/天×20天＝1000元。5.营养费——营养期为90天和后续治疗的15天合计105天，而邰建峰主张了90天，则营养费为50元/天×90天＝4500元。6.交通费——邰建峰主张了1000元的交通费，因其未向本院提交证据证明其实际发生的费用，结合其受伤及治疗情况，酌定支持200元。7.残疾赔偿金——邰建峰的伤经鉴定构成一个九级伤残和一个十级伤残。残疾赔偿金本院参照“安徽省2016年度农村居民人均纯收入11720元”计算，为11720元×20年×（10％＋11％）＝49224元。邰建峰另支付“腿部保护支具费”2000元。8.鉴定费——邰建峰受伤出院后，向安徽天衡司法鉴定所申请司法鉴定而支出鉴定费2000元。以上八项合计，即邰建峰的合理损失为144429.74元。陈治新应当赔偿20％的损失，为28885.95元。关于邰建峰主张的精神抚慰金，因其伤情已构成一个九级伤残和一个十级伤残，本次事故给其身心造成了较大伤害，结合司法鉴定意见及其过错程度，本院酌定陈治新赔偿邰建峰精神损害抚慰金5000元。综上，陈治新应当支付邰建峰各项损失为33885.95元，扣除陈治新已向邰建峰支付的医疗费2000元，故陈治新还应当支付邰建峰各项损失为31885.95元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十条的规定，判决如下：一、陈治新于本判决生效之日起十五日内赔偿邰建峰医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、腿部保护支具费、鉴定费、精神抚慰金各项损失合计31885.95元，即（31856.19＋10000＋30977.1＋12672.45＋1000＋4500＋200＋49224＋2000＋2000）×20％＋5000－2000＝31885.95；二、驳回邰建峰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3526元，本院减半收取计1763元，由陈治新负担298.5元，邰建峰负担1464.5。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员 黄 勇二〇一七年十月三十日书记员 苗媛媛附适用相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定做人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。三、《最高人民法院》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉请请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。六、特别告知：本案申请执行期限为二年，时间从本判决生效后规定的履行期间的最后一日起计算，逾期不申请人民法院强制执行，视为放弃权利；义务人如果主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院帐户，并请通知主审法官，电话。账户名：阜南县人民法院执行标的款开户行：中国银行股份有限公司阜南支行账号：17×××07