河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫10民终114号
上诉人（原审原告）:刘彦彦，女，1980年2月8日出生，汉族，住许昌县。
被上诉人（原审被告）:许昌市中心医院。住所地许昌市华佗路**号。
法定代表人：王坤，任该院董事长。
委托诉讼代理人：李涛，河南名人律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苗涛，男，汉族，1977年9月8日生，住许昌市魏都区，系该院员工。
上诉人刘彦彦因与被上诉人许昌市中心医院医疗事故责任纠纷一案，不服河南省魏都区人民法院（2016）豫1002民初3936号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘彦彦，被上诉人许昌市中心医院的委托诉讼代理人李涛、苗涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘彦彦上诉请求:撤销原判，依法改判。诉讼费由许昌市中心医院承担。事实与理由：一、一审程序违法。根据许昌市中心医院对刘彦彦两次住院期间所检查诊断报告单，结合灵井中心卫生院彩超诊断报告单，以及刘彦彦脑震荡、左肩外伤、全省软组织损伤的伤情，郑州市第三人民医院刑事诉讼医学鉴定委员会作出的鉴定意见书，可以证明刘彦彦在许昌市中心医院住院期间的胚胎发育状态，明显是先兆流产及胎停育的表现，由于许昌市中心医院医生诊断“先兆流产？”并同意刘彦彦出院保胎、观察的诊疗行为，造成刘彦彦稽留流产大出血，最终导致继发流产，至今不孕。并且导致刘彦彦在公安机关的流产伤情不能做出。一审中，刘彦彦已经依法向法院提出了鉴定申请，要求委托鉴定机构对许昌市中心医院的医疗过程是否存在过错，医疗过程对刘彦彦稽留流产大出血及激发流产、至今不孕是否存在因果关系及责任比例、损害后果和必要的康复费用进行司法鉴定，但是原审法院委托北京明正司法鉴定中心出具的回函，回复原审法院于鉴定机构签订的司法鉴定协议委托鉴定内容及要求项目中没有委托鉴定机构进行鉴定。另外，原审法院也没有根据案情所需委托鉴定机构对许昌市中心医院的过错导致刘彦彦左肩锁骨关节脱位愈合欠佳造成刘彦彦仍处于左肩锁关节间隙增宽状态，在活动时左肩关节有摩擦感，活动受限、并伴有头晕、××、两下肺轻度支扩及左侧前胸壁较对侧增厚的损害后果。
二、原审法院认定事实错误。刘彦彦委托许昌建安法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见书结论为“1、伤者刘彦彦的损伤程度已构成七级伤残，2、伤者左肩关节的损伤与外力作用有直接因果关系”。北京明正司法鉴定中心作出的鉴定意见书鉴定结论为“该患者刘彦彦2012年4月27日至5月3日在许昌市中心医院住院期间，该骨科对于该患者左肩锁关节脱位的治疗存在治疗不及时、固定不到位的医疗过错，该过错与患者目前左肩锁关节脱位愈合欠佳的损害后果之间存在主要因果关系。”因许昌市中心医院的过错导致刘彦彦左肩锁关节脱位愈合欠佳的七级伤残的损害后果，许昌市中心医院必须承担该损害后果的90%的主要赔偿责任。
许昌市中心医院辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果客观公正，应依法予以维持。刘彦彦的损害系被他人殴打所致，包括流产和左肩锁关节脱位伤情，均应由直接侵权人承担赔偿责任。虽然许昌市中心医院对左肩锁关节脱位伤情存在一定的过错，但是原审判决许昌市中心医院承担70%的赔偿责任明显过重。刘彦彦的上诉请求缺乏事实依据，不应支持。许昌市中心医院已将判决款项交付至魏都区人民法院，要求驳回上诉，维持原判。
刘彦彦向一审法院起诉请求：请求判令许昌市中心医院赔偿刘彦彦医疗费3000元、残疾赔偿金190000元、精神损害抚慰金66350元、鉴定费16450元、误工费30000元、交通费1200元、营养费1200元、护理费1200元、住宿费300元、餐补费300元，共计310000元。本案诉讼费由许昌市中心医院承担。
一审法院认定事实：刘彦彦与张丹丹系同村同组村民，相邻而居。2012年4月27日，刘彦彦的父亲刘振殿与东邻居刘金木因宅基地问题发生纠纷，双方发生厮打，在厮打过程中，张丹丹将刘彦彦打伤。刘彦彦受伤后，于2012年4月27日至2012年5月3日在许昌市中心医院住院治疗6天。支付住院费1800.07元及门诊费84元，刘彦彦伤情被诊断为：“1、脑震荡；2、左肩外伤；3、多处软组织伤；4、先兆流产？”2012年12月31日至2013年1月9日刘彦彦再次入住许昌市中心医院处住院共计10天。被诊断为：“1、自然流产；2、疤痕子宫。”
2013年3月22日，经许昌县公安局委托，刘彦彦经郑州市第三人民医院刑事诉讼医学鉴定委员会鉴定，该委员会作出郑三院刑医鉴定2013024号鉴定书，鉴定意见为：1、被鉴定人刘彦彦法医临床学诊断：宫内早孕，先兆流产，稽留流产。2、2012年4月27日外伤后所致先兆流产与结果稽留流产具有一定的因果关系。
2013年4月22日，许昌县公安局刑事科学技术室作出公（许县）伤鉴（活检）字［2012］338号法医学人体损伤程度补充鉴定书，鉴定意见为：1、伤者刘彦彦2012年4月27日外伤后所致先兆流产与结果稽留流产具有一定的因果关系。2、对伤者刘彦彦2012年4月27日伤后所致先兆流产与结果稽留流产的法医学伤情程度无法鉴定。
事发后，刘彦彦因健康权纠纷起诉张丹丹至许昌县人民法院，该院作出（2014）许县法民重字第07号民事判决书，查明刘彦彦损失医疗费2959.96元、误工费696.6元、护理费477.39元、住院伙食补助费180元、营养费60元、鉴定费900元，以上由张丹丹承担70%，精神损害抚慰金1000元，共计4691.77元，判决张丹丹一次性赔偿刘彦彦损失4691.77元。刘彦彦不服该判决，上诉至许昌市中级人民法院，2015年11月25日，该院作出（2015）许民终字第1477号民事判决书，驳回上诉，维持原判。
本案诉讼中，经该院委托，北京明正司法鉴定中心对“许昌市中心医院在对患者刘彦彦的诊治过程中是否存在医疗过错，若存在，与患者刘彦彦的损害后果之间是否存在因果关系及其参与度”的委托鉴定事项进行鉴定，2015年6月8日，该中心作出京正〔2014〕临医鉴字第196号鉴定意见书，鉴定意见为：“该患者刘彦彦2012年4月27日至5月3日、2012年12月31日至2013年1月9日在许昌市中心医院就诊期间，该院妇科符合诊疗规范，与该患者所述的损害后果之间没有明确的因果关系；该患者刘彦彦2012年4月27日至5月3日在许昌市中心医院住院期间，该院骨科对于该患者左肩锁关节脱位的治疗中存在治疗不及时、固定不到位的医疗过错，该过错与该患者目前左肩锁关节脱位愈合欠佳的损害后果之间存在主要因果关系。备注：根据北京市司法鉴定业协会通知，自2014年2月1日起暂停使用具体参与度划分即相对量化的表示方法。”刘彦彦因鉴定支出鉴定费14000元，交通费545元，住宿餐饮费160元。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
关于许昌市中心医院对刘彦彦的诊疗活动是否存在过错及应否承担赔偿责任问题。本案中，根据北京明正司法鉴定中心作出的京正〔2014〕临医鉴字第196号鉴定意见，刘彦彦2012年4月27日至5月3日在许昌市中心医院住院期间，许昌市中心医院对于刘彦彦左肩锁关节脱位的治疗中存在治疗不及时、固定不到位的医疗过错，该过错与该患者目前左肩锁关节脱位愈合欠佳的损害后果之间存在主要因果关系。因此该院参考鉴定单位的鉴定意见，许昌市中心医院在诊疗过程中因存在过错，许昌市中心医院应对刘彦彦的损失承担相应的赔偿责任。结合鉴定意见，许昌市中心医院以承担70%的赔偿责任为宜。
关于刘彦彦所受损失项目及金额计算的问题。对于医疗费，以鉴定意见书中与本案许昌市中心医院存在诊疗过错相关的刘彦彦2012年4月27日至5月3日在许昌市中心医院住院期间产生的医疗费为准，住院费1800.07元、门诊费84元，计1884.07元。对于误工费、护理费，庭审中刘彦彦未提交误工、护理方面的证据，结合其户口性质及愈合欠佳的伤情，将其误工和护理时间酌定为30天（包含住院天数）为宜，并分别参照上一年度农村居民人均纯收入和居民服务业在岗职工标准计算其误工费和护理费，刘彦彦误工费为892元（10853元/年÷365天×30天），护理费为2505元（30482元/年÷365天×30天）。对营养费，根据本地实际情况和司法实践中的通常做法，以实际住院天数每天30元的标准计算，营养费为180元（30元×6天）。根据刘彦彦提交的相关票据，确定刘彦彦支出鉴定费14000元，交通费545元，住宿餐饮费160元。对于精神抚慰金，虽然就现有证据来看刘彦彦的伤情并未构成伤残，但因许昌市中心医院的过错导致左肩锁关节脱位愈合欠佳的损害后果，该后果对刘彦彦造成一定的精神损害，该院酌定精神抚慰金5000元为宜。
经本院核定，刘彦彦与许昌市中心医院医疗损害行为相关的各项损失为：医疗费1884.07元、误工费892元、护理费2505元、营养费180元、鉴定费14000元、交通费545元、住宿餐饮费160元，以上共计20166.07元。许昌市中心医院承担70%，即14116.25元。精神损害抚慰金酌定为5000元，许昌市中心医院应赔偿刘彦彦损失共计19116.25元，下余部分，由刘彦彦自行承担。刘彦彦的其他诉讼请求，证据不力，理由不足，该院不予支持。判决：一、本判决生效之日起十日内，许昌市中心医院赔偿刘彦彦各项损失共计19116.25元；二、驳回刘彦彦的其他诉讼请求。本案受理费5950元，由刘彦彦负担5583元，许昌市中心医院负担367元。
本院二审期间，刘彦彦围绕上诉请求依法提交了以下证据：1、××例和每日消费清单两份；2、支付七级伤残费用时50元手续费票据以及鉴定所做检查是的相关费用票据；3、骨科医院继续治疗的相关费用票据。
本院组织当事人进行了证据质证。本院认定如下：票据所证明费用均属二审期间新增加的诉讼请求，该请求费用既调解不成，又未经双方当事人同意由二审法院一并审理的情况下，如二审法院予以处理，有违两审终审之诉讼原则，且刘彦彦诉讼请求并不包括后续治疗的费用，故本院不予处理。
二审中许昌市中心医院没有提交新证据。
本院经审理查明，2015年4月21日许昌建安法医临床司法鉴定所作出许建司鉴所（2015）临鉴字第100号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、伤者刘彦彦的损害程度已构成七级伤残。2、伤者左肩关节的损伤与外力作用有直接因果关系。2015年12月17日一审第一次开庭审理时刘彦彦变更诉讼请求31万元（具体详见2016年10月11日刘彦彦赔偿清单），其中写明伤残赔偿金赔偿项目。2015年12月31日原审法院通知刘彦彦补交诉讼费5900元，刘彦彦予以补交。其他事实与原审一致。
本院认为，关于刘彦彦流产损害问题，2013年4月22日，许昌县公安局刑事科学技术室作出公（许县）伤鉴（活检）字［2012］338号法医学人体损伤程度补充鉴定书，鉴定意见为：1、伤者刘彦彦2012年4月27日外伤后所致先兆流产与结果稽留流产具有一定的因果关系。2015年6月8日，北京明正司法鉴定中心作出京正〔2014〕临医鉴字第196号鉴定意见书，鉴定意见为：“该患者刘彦彦2012年4月27日至5月3日、2012年12月31日至2013年1月9日在许昌市中心医院就诊期间，该院妇科符合诊疗规范，与该患者所述的损害后果之间没有明确的因果关系。根据上述两个鉴定结论，本院可以认定许昌市中心医院对刘彦彦流产人身损害不存在医疗过错行为，故刘彦彦要求许昌市中心医院赔偿其流产损害的请求，本院不予支持。
关于刘彦彦左肩锁骨损害问题，许昌建安法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见书鉴定意见为刘彦彦损伤程度已构成七级伤残，该鉴定意见书虽系刘彦彦单独委托而作出，但亦属科学、客观、公正，本院予以采信。2015年6月8日北京明正司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定意见中“该院骨科对于该患者左肩锁关节脱位的治疗存在治疗不及时、固定不到位的医疗过错，该过错与该患者目前左肩锁关节脱位愈合欠佳的损害后果之间存在主要因果关系。”原审判决认定刘彦彦左肩锁关节脱位与许昌市中心医院诊疗行为没有因果关系，属认定事实错误，本院予以纠正。在刘彦彦诉张丹丹健康权纠纷一案中，刘彦彦左肩锁关节脱位七级伤残赔偿金没有得以支持的情况下，本院认为，许昌市中心医院应当对此承担相应赔偿责任。
经本院重新核定，刘彦彦与许昌市中心医院医疗损害行为相关的各项损失为：医疗费1884.07元、误工费892元、护理费2505元、营养费180元、鉴定费14000元、交通费545元、住宿餐饮费160元，残疾赔偿金86824元（10853元/年×20年×40%），以上共计106990元。根据全案事实经过和刘彦彦构成伤残的程度，刘彦彦受伤即有外力原因，又有诊疗失当行为，故本院认定许昌市中心医院承担70%赔偿责任为宜，即74893元。本院酌定精神损害抚慰金为10000元。综上，许昌市中心医院应当赔偿刘彦彦各项损失共计84893元，下余部分，由刘彦彦自行承担，本院不予支持。
综上所述，刘彦彦的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持河南省魏都区人民法院（2016）豫1002民初3936号民事判决第二项，即“驳回刘彦彦的其他诉讼请求”；
二、变更河南省魏都区人民法院（2016）豫1002民初3936号民事判决第一项为许昌市中心医院于本判决生效之日起十日内赔偿刘彦彦各项损失共计84893元。
一审案件受理费5950元和二审案件受理费278元，共计6228元，由上诉人刘彦彦承担4228元，许昌市中心医院承担2000元。
本判决为终审判决。
审判长 徐小燕
审判员 彭志勇
审判员 张 靖
二〇一七年三月二十七日
书记员 邓 威