天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津01民终3261号
上诉人（原审被告）天津卓达艺都投资有限公司�住所地天津市武清区河西务镇京津公路西侧企业服务中心*楼。
法定代表人安金达，经理。
委托代理人师学仲，该公司员工。
被上诉人（原审原告）刘双。
委托代理人耿卫华，天津易盈律师事务所律师。
委托代理人闫路萍，天津易盈律师事务所律师。
上诉人天津卓达艺都投资有限公司因劳动争议纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2015）武民一初字第7231号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，刘双于2012年11月15日入职天津卓达艺都投资有限公司，从事土建工程师工作，双方劳动合同约定合同期限从2012年11月15日至2015年11月14日止，其中试用期2个月，试用期工资标准为5600元。天津卓达艺都投资有限公司的工资计发周期为每月的26日至下月的25日。合同第五条双方约定乙方（刘双，下同）同意在甲方（天津卓达艺都投资有限公司，下同）安排的以下工作区域或工作地点从事工作：石家庄及各下属公司所在地（公司可根据实际情况调整工作地点）。合同第七条双方约定乙方的劳动报酬由两部分构成：核定固定额＋绩效考核额。核定固定额为7980元，绩效工资暂定420元。绩效考核额，根据甲方考核结果按年度发放。合同第十七条双方约定因甲、乙任何一方过错造成本合同不能履行或者不能完全履行，给对方造成经济损失的，应当根据后果和责任大小，由有过错的一方承担法律责任，如属双方过错，根据实际情况，由双方分别承担各自的法律责任。
2015年4月24日，“卓达集团人力资源部”针对刘双作出了《关于到总部人力资源管理中心报到的通知》，通知如下：根据对天津工程、招采和成�系统人员考核的考核结果，现通知您于2015年4月24日来卓达集团总部人力资源管理中心报到，请您尽快交接完工作，来总部人力资源管理中心报到。特此通知。天津卓达艺都投资有限公司表示曾口头通知刘双调岗事宜，并于2015年4月27日以电子邮件的方式通知刘双调岗。刘双表示并不知情。
2015年5月11日，天津卓达艺都投资有限公司作出了《解除劳动关系通知书》，通知书内容如下：依据2015年4月份的工作考核结果和集团相关制度，需您到集团总部人力报到并调整工作。现因您一直未到集团人力资源管理中心报到出勤，依据公司相关制度，于2015年5月8日正式与您解除劳动合同，请您务必于2015年5月13日之前到公司办理离职手续。特此通知。双方均认可2015年5月12日刘双签收该通知。
庭审中，双方对欠发2015年3月26日之后工资的事实无异议，但对工资计�截止时间有争议。打卡记录反映刘双出勤截止时间为2015年5月12日（当日出勤半天），刘双认可以打卡记录作为工资发放截止时间。天津卓达艺都投资有限公司已经为刘双代扣代缴了2015年4、5月份的保险和公积金，双方均认可以7252.4元作为基数计算实发工资。
庭审中，刘双主张自入职起共计休息日加班50天。天津卓达艺都投资有限公司认可刘双休息日打卡50天，但认为双方劳动合同约定的劳动报酬核定固定额已经包含了休息日、法定节假日加班及各项福利待遇，且刘双属于擅自打卡。通过天津卓达艺都投资有限公司庭审中提供的倒休假条显示刘双上班期间倒休天数为30天。刘双主张法定节假日加班6天包含2014年9月8日中秋节加班1天，国庆节10月1日、2日、3日加班三天，2015年1月1日元旦加班1天,2015年5月1日加班1天。通过双方均认可的考勤记录看出，刘双上述6天正常出勤。庭审中，双方均认可按照7200元作为基数计算刘双休息日加班费（包括试用期内）、法定节假日加班费。庭审中，双方均认可刘双离职前12个月的平均应发工资为7200元。
庭审中，关于带薪年休假，刘双主张其工作满1年不足10年，年享受标准为5天，诉讼请求主张按4天计算。天津卓达艺都投资有限公司主张2015年春节期间已安排刘双休带薪年休假，且放假期间没有扣除工资，按照带薪假休息。
另查明，刘双因相同诉求于2015年5月29日至天津市武清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年8月24日，仲裁委员会作出了津武劳人仲案字（2015）第619号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人（天津卓达艺都投资有限公司，下同）在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人（刘双，下同）2015年3月26日至2015年4月25日的工资6971.08元；二、被申请人在接�本裁决书生效之日起7日内给付申请人2014年防暑降温费512元；三、被申请人在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人2014年冬季取暖补贴335元；四、被申请人在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人年休假工资6971.08元÷21.75（天）×5（天）×200%=3205.09元；五、被申请人在接到本裁决书生效之日起7日内给付申请人解除劳动关系经济补偿金6971.08元×2.5个月=17427.7元；六、驳回申请人其他仲裁请求。刘双仅认可仲裁裁决的防暑降温费512元和取暖补贴335元。天津卓达艺都投资有限公司认可仲裁裁决结果。
综上，刘双认为天津卓达艺都投资有限公司的行为严重违反了《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定，损害了刘双的合法权益，故向法院提起诉讼，请求判令：1、天津卓达艺都投资有限公司支付刘双2015年3月25日至5月13日工资13420.69元；2、天津卓达�都投资有限公司支付刘双违法解除劳动关系代通知金8400元；3、天津卓达艺都投资有限公司支付刘双违法解除劳动合同赔偿金50400元；4、天津卓达艺都投资有限公司支付刘双休息日加班工资52910.34元；5、天津卓达艺都投资有限公司支付刘双法定节假日加班工资6951.72元；6、天津卓达艺都投资有限公司支付刘双未休年休假工资4634.49元；7、天津卓达艺都投资有限公司支付刘双绩效工资11060元；8、天津卓达艺都投资有限公司支付刘双高温补贴、防暑降温费及采暖费共计1063元（其中高温补贴216元、防暑降温费512元、采暖费补贴335元）；9、天津卓达艺都投资有限公司返还无故罚款12000元；10、天津卓达艺都投资有限公司向刘双返还入职保证金3000元。以上10项合计163840.24元。
原审法院认为，关于天津卓达艺都投资有限公司单方解除与刘双的劳动合同是否合法。法院基�所查事实作如下分析：第一，刘双否认收到工作调动通知，而天津卓达艺都投资有限公司的提供的证据亦不足以证明其曾经明确的告知刘双调动工作事宜；第二，即使天津卓达艺都投资有限公司庭审中提供的《关于到总部人力资源管理中心报到的通知》已经下发至刘双，那所调动工作的岗位是否为原岗位、工资待遇有无变化、工作内容是否同前、社会保险福利待遇等如何均无明确通知，天津卓达艺都投资有限公司亦不能证明其所指新岗位是否是其本公司岗位；第三，双方虽然在劳动合同的第五条约定了天津卓达艺都投资有限公司有权根据实际情况调整刘双的工作地点，但天津卓达艺都投资有限公司属于具有独立法人资格的用人单位，“卓达集团人力资源部”并不属于天津卓达艺都投资有限公司的职能部门，天津卓达艺都投资有限公司处的人事调动应由天津卓达艺�投资有限公司作出，刘双不服从“卓达集团人力资源部”作出的人事调动通知不应视为违反合同约定；第四，天津卓达艺都投资有限公司并未提供证据证明刘双2015年4月份工作考核不合格；第五，天津卓达艺都投资有限公司2015年5月11日作出的《解除劳动关系通知书》中并未明确刘双违反了其公司规章制度的具体条款，仅依据刘双一直未到集团总部人力资源部门报到即单方与刘双解除劳动合同缺乏其制度依据和法律依据。综上，法院认为天津卓达艺都投资有限公司单方解除与刘双的劳动合同导致劳动合同不能完全履行应属天津卓达艺都投资有限公司过错，故应认定为违法解除。刘双主张天津卓达艺都投资有限公司支付其经济赔偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，天津卓达艺都投资有限公司应当依据刘双在其公司工作年限支付其二倍的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定的计算方法，经济赔偿金计算为：7200元×2.5（月）×200%=36000元。刘双主张天津卓达艺都投资有限公司支付其代通知金8500元无法律依据，法院不予支持。
关于刘双主张的加班工资，刘双主张其休息日加班共计50天，天津卓达艺都投资有限公司认可刘双休息日打卡50天，天津卓达艺都投资有限公司主张双方劳动合同约定的劳动报酬核定固定额已经包含了休息日、法定节假日加班及各项福利待遇无事实及合同依据，天津卓达艺都投资有限公司主张刘双系擅自打卡，亦无提供证据证明，故法院认定刘双在其工作期间存在50天的休息日加班的事实，天津卓达艺都投资有限公司庭审中提供了刘双申请倒休的假条，刘双认可真实性，故应相应扣除30天休息日加班天数。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的计算方法，计算天津卓达艺都投资有限公司需支付给刘双的休息日加班费为：7200元÷21.75×（50－30）×200%=13241.38元。刘双主张法定节假日加班6天，考勤记录显示此6天刘双正常出勤，天津卓达艺都投资有限公司无证据证明已经发放加班费，故应补发，计算为：7200元÷21.75×6（天）×300%=5958.62元。
关于刘双主张的绩效工资，双方在劳动合同中明确约定了绩效工资为暂定420元，根据甲方考核结果按年度发放。天津卓达艺都投资有限公司认可未发放过绩效工资，表示公司无针对个人的工作业绩考核制度，但因2014年度集团对天津公司绩效考核整体不达标，致使天津公司全员无绩效工资。但法院认为集团对天津公司的考核不能替代天津卓达艺都投资有限公司对刘双的考核，且刘双提供的证据可以证明天津卓达艺都投资有限公司对刘双个人工作�绩有考核制度，另天津卓达艺都投资有限公司对刘双作出的《解除劳动关系通知书》中亦明确解除依据之一为2015年4月份的工作考核结果。综上，法院对天津卓达艺都投资有限公司不支付刘双绩效工资的抗辩主张不予采信。2015年度未到考核时间节点天津卓达艺都投资有限公司即单方解除了与刘双的劳动合同，在法院确认天津卓达艺都投资有限公司违法解除的情况下，对刘双主张的2015年度绩效工资亦予以支持。绩效工资的计算期间为2013年1月15日至2015年3月25日，计算为420元×26（月）＋420元÷21.75×9（2013年1月15日至1月25日期间的计薪天数）=11093.79元，刘双主张11060元，法院予以尊重。
关于刘双主张的欠发工资，双方对2015年3月26日之后欠发刘双工资的事实均无异议，争议在于工资发放的截止日期。考勤记录显示刘双直至2015年5月12日最后一次上班签到，但天津卓达艺都投资有限公司认为2015年4月24日对刘双转岗，天津卓达艺都投资有限公司处已无刘双岗位，所以4月24日之后这段期间不计入天津这边发工资的考勤。前文已述，刘双不服从天津卓达艺都投资有限公司所谓转岗不应视为违反劳动合同的约定，故天津卓达艺都投资有限公司应根据刘双的出勤情况发放刘双2015年3月26日至5月12日的工资。2015年3月26日至2015年4月25日系一个工资支付周期，天津卓达艺都投资有限公司应发8500元，双方认可实发以7252.4元为基数，故2015年4月应计实发7252.4÷22（本月工作日天数）×18.5（4月7、8、21日缺勤，24日出勤半天）=6098.61元。2015年4月26日至5月12日期间根据刘双出勤情况共计工作日10.5天计薪，计算为7252.4元÷21（本月计薪天数）×10.5（天）=3626.20元。天津卓达艺都投资有限公司仍需支付欠发刘双工资合计6098.61元＋3626.20元=9724.81元。
关于刘双主张的带薪年休假工资,天津卓达艺都投资有限公司认为已经在春节放假期间超出法定假日天数安排刘双休假，应视为安排了带薪年休假。根据《带薪年休假条例》第五条第一款之规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条之规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。上述法规条文均明确企业安排带薪年休假需考虑职工本人意愿，而本案中卓达集团以集团公司下发文件的方式统筹安排包括刘双在内的各系统春节放假安排与职工休带�年假的精神不符，超出法定休假时间的春节统一放假不应视为安排天津卓达艺都投资有限公司已休完带薪年休假。另，依据《职工带薪年休假条例》第五条第三款之规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。故法院对于刘双主张的带薪年休假工资予以支持，计算为：7200元÷21.75×4（天）×200%=2648.28元。
关于刘双主张的入职保证金，刘双并未提供证据证明，天津卓达艺都投资有限公司亦予以否认，法院不予支持。关于刘双主张的返还罚款，刘双提供的证据不足以证明其向天津卓达艺都投资有限公司缴纳了罚款，天津卓达艺都投资有限公司亦对罚款的事实予以否认，故法院亦不予支持。
双方当事人均认可仲裁裁决的防暑降温费512元、冬季取暖补贴335元，法院在判决主文中列明。刘双主张�高温补贴，因刘双未提供证据证明其出勤地点为室外露天场所，法院不予支持。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《带薪年休假条例》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条之规定，判决：一、天津卓达艺都投资有限公司于判决书生效之日起7日内支付刘双2015年3月26日至2015年5月12日工资9724.81元；二、天津卓达艺都投资有限公司于判决书生效之日起7日内支付刘双防暑降温费512元；三、天津卓达艺都投资有限公司于判决书生效之日起7日内支付刘双冬季取暖补贴335元；四、天津卓达艺都投资有限公司于判决书生效之日起7日内支付刘双绩效工资11060元；五、天津卓达艺都投资有限公司于判决书生效之日起7日内支付刘双休息日加班费13241.38元；六、天津卓达艺都投资有�公司于判决书生效之日起7日内支付刘双法定节假日加班费5958.62元；七、天津卓达艺都投资有限公司于判决书生效之日起7日内支付刘双解除劳动合同赔偿金36000元；八、天津卓达艺都投资有限公司于判决书生效之日起7日内支付刘双带薪年休假工资2648.28元；九、驳回刘双其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由刘双担负5元，天津卓达艺都投资有限公司担负5元。
原审法院判决后，上诉人天津卓达艺都投资有限公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。主要理由：双方为合法解除劳动关系，上诉人不应支付补偿金；从被上诉人入职起，公司从未发过绩效工资；被上诉人未能对加班事实�行举证，法院不应支持加班费。
被上诉人刘双辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明，原审法院查明认定的事实无误，本院予以确认。本院二审期间，上诉人为支持其上诉请求，向本院提供被上诉人倒休假条及年休假申请报批流程表。被上诉人认为上述证据已过举证期限，不属于二审期间的新证据，不予质证。
本院认为，关于上诉人主张的合法解除劳动关系及绩效工资的问题，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明�任的当事人承担不利的后果。现上诉人天津卓达艺都投资有限公司并未对上述主张提供充分证据予以证明，原审法院依据已查明的事实确定双方为违法解除劳动关系及支付绩效工资并无不当。关于上诉人在本院二审期间提出被上诉人倒休假条及年休假申请报批流程表的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。双方当事人争议期间的休息日加班时间为休息日上班时间减去调休时间，经当庭核查，在原审判决确认刘双20天休息日加班的基础上，再相应扣除3.5天休息日加班天数，确定刘双休息日加班费为：7200元÷21.75×（50－33.5）×200%=10924.14元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持天津市�清区人民法院（2015）武民一初字第7231号民事判决第一、二、三、四、六、七、八、九项；
二、撤销天津市武清区人民法院（2015）武民一初字第7231号民事判决第五项；
三、上诉人天津卓达艺都投资有限公司于本判决书生效之日起7日内支付被上诉人刘双休息日加班费10924.14元；
四、驳回上诉人天津卓达艺都投资有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由上诉人、被上诉人各负担5元；二审案件受理费10元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 殷 焱
代理审判员 陈 豪
代理审判员 张炳正
二〇一六年五月十二日
书 记 员 姜腾飞
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……