山东省龙口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁0681刑初73号
公诉机关山东省龙口市人民检察院。
被告人徐丽燕，女，1974年10月2日出生于山东省威海市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地：山东省威海市。2017年9月23日因涉嫌犯非法经营罪被龙口市公安局刑事拘留，同年10月27日被逮捕。
被告人黄禹衡，曾用名“黄永豪”，男，1994年7月25日出生于四川省南充市南部县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：四川省南部县，现住四川省成都市双流区。2017年8月17日因涉嫌犯非法经营罪被龙口市公安局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。
被告人陈娅莹，曾用名“陈可”，女，1996年6月16日出生于四川省重庆市荣昌县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：重庆市荣昌县，现住四川省成都市双流区。2017年8月17日因涉嫌犯非法经营罪被龙口市公安局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。
辩护人王宗昊，山东福阳律师事务所律师。
被告人程蔚文，男，1984年1月4日出生于四川省邻水县，汉族，大专文化，无业，户籍所在地：四川省邻水县，现住四川省成都市双流区。2017年9月6日因涉嫌犯非法经营罪被龙口市公安局刑事拘留，同年10月13日被逮捕。
辩护人高建勇，山东平直律师事务所律师。
辩护人王航天，山东平直律师事务所律师。
被告人曲益涛，男，1992年9月12日出生于山东省龙口市，汉族，大专文化，个体，户籍所在地：山东省龙口市龙港街道曲家村。2016年8月11日因涉嫌犯非法经营罪被龙口市公安局刑事拘留，同年9月9日被取保候审，2017年9月5日被监视居住。2018年2月27日经本院决定被取保候审。
辩护人张杰，山东乾元（龙口）律师事务所律师。
辩护人隋涛，山东乾元（龙口）律师事务所律师。
龙口市人民检察院以龙检公刑诉[2018]50号起诉书指控被告人徐丽燕、黄禹衡、陈娅莹、程蔚文、曲益涛犯非法经营罪，于2018年2月9日向本院提起公诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙口市人民检察院指派检察员刘媛出庭支持公诉，被告人徐丽燕、被告人黄禹衡、被告人陈娅莹及其辩护人王宗昊、被告人程蔚文及其辩护人高建勇、王航天、被告人曲益涛及其辩护人隋涛到庭参加了诉讼。现已审理终结。
龙口市人民检察院起诉书指控，被告人徐丽燕于2015年至今，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，利用QQ、微信等网络平台非法买卖香烟，并向黄禹衡、陈娅莹出售香烟，交易额共计人民币464203元。
被告人黄禹衡于2016年至今，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，利用QQ、微信等网络平台非法买卖香烟，利用在网上购买和向朋友借用的陈某、要某、冉某以及黄禹衡自己的支付宝与客户进行交易。2016年5月至2017年8月间，被告人黄禹衡、陈娅莹通过网络平台从被告人徐丽燕处购买韩国香烟用于销售，交易额共计人民币464203元。
被告人程蔚文于2015年8月至今，在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过微信、QQ等网络平台和店铺销售的方式非法买卖香烟。其先后多次向黄禹衡、陈娅莹购买香烟用于销售，交易额共计人民币223967元。公安机关将其抓获时从其住处扣押用于出售的香烟一宗，经鉴定价值共计人民币12278.76元。以上合计236245.76元。
被告人曲益涛于2014年至今，在未取得烟草专卖许可证的情况下，利用QQ、微信聊天平台非法买卖香烟，交易额共计人民币8万余元。其中，向高某销售香烟3.6万余元，向张某销售香烟2万余元，向邓某销售香烟2.5万余元。
案发后，被告人曲益涛于2016年8月11日被公安机关抓获归案；被告人黄禹衡、陈娅莹于2017年8月17日经公安机关电话传唤归案；被告人程蔚文于2017年9月6日被公安机关抓获归案；被告人徐丽燕于2017年9月23日被公安机关抓获归案。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了相应证据予以证实。公诉机关认为，被告人徐丽燕、黄禹衡、陈娅莹、程蔚文、曲益涛违反国家规定，非法经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法对被告人徐丽燕、黄禹衡、陈娅莹、程蔚文、曲益涛予以惩处。
被告人徐丽燕对公诉机关指控的犯罪事实及提交的证据均无异议，当庭自愿认罪。
被告人黄禹衡对公诉机关指控其犯非法经营罪不持异议，但辩称，通过其支付宝转账给被告人徐丽燕的26万余元中有10%不是购买卷烟。
被告人陈娅莹对公诉机关指控其犯非法经营罪不持异议，但辩称，通过其支付宝转账给被告人徐丽燕的20余万元中有1、2千元是购买的化妆品。其辩护人认为，1、对公诉机关指控被告人陈娅莹犯非法经营罪无异议，但对指控其非法经营交易额为464203元，有异议。（1）根据《刑法》第二百二十五条第一项的规定，在烟草销售领域，国家规范管理的行为只是卖的行为，而对买的行为是不加限制的。公诉机关认定上述数额主要依据是黄禹衡支付宝账号向徐丽燕转账的262383元和陈娅莹支付宝账号向徐丽燕转账的201820元，以此来认定犯罪数额。综合本案的证据，公诉机关提供的证据只能显示出被告人黄禹衡和陈娅莹向被告人曲益涛和程蔚文销售了卷烟，其中向曲益涛销售金额为18740元（已减去退款567元和1000元左右购买其他物品的钱），支付宝交易记录显示其中6笔4200元交易在2016年3月份以前，而陈娅莹与黄禹衡自2016年3月份才居住在一起卖烟，该4200元与陈娅莹无关；对与程蔚文交易的223967元，无异议。陈娅莹即使参与了全部销售，其销售金额也只有238507元。（2）被告人黄禹衡在侦查期间供述，其与陈娅莹向徐丽燕支付宝转账的46万余元，其中只有90%是烟款；陈娅莹在公安机关亦供述其支付宝转账给徐丽燕的201820元中有1、2千元是购买了化妆品。公诉机关未将上述数额从非法交易额中扣除明显不当。（3）庭前通过会见被告人陈娅莹及当庭其供述了解到，陈娅莹与黄禹衡平均每天吸烟近4包，每月至少吸烟10条，二人居住在一起近18个月，估算吸了近180条香烟，按每条142元计算，被吸掉的香烟约价值25500余元，这部分数额不应认定为交易额。2、被告人陈娅莹系初犯、偶犯，获利较少，社会危害性不大，在与黄禹衡的共同犯罪过程中起次要或辅助作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚；其具有自首情节，依法应从轻或减轻处罚。
被告人程蔚文对公诉机关指控的犯罪事实及提交的证据均无异议，当庭自愿认罪。其辩护人认为，对公诉机关指控被告人程蔚文犯非法经营罪没有异议，但对指控的数额有异议。其购买的卷烟价格中包含运费，应根据被告人实际销售的数量认定较为合理；其犯罪情节较轻，社会危害性较小，当庭自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。
被告人曲益涛对公诉机关指控的犯罪事实及提交的证据均无异议，当庭自愿认罪。其辩护人认为，被告人曲益涛系初犯、偶犯，犯罪情节较轻，社会危害性较小；能够如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。
经审理查明，被告人徐丽燕于2015年5月开始在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，利用QQ、微信等网络平台非法买卖卷烟。自2016年5月至2017年8月，被告人徐丽燕多次向被告人黄禹衡、陈娅莹出售韩国产卷烟，销售额共计人民币464203元。
被告人黄禹衡、陈娅莹分别于2015年开始在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，利用QQ、微信等网络平台非法买卖卷烟，被告人黄禹衡并利用在网上购买和向朋友借用的陈某、要某、冉某及其本人的支付宝与他人进行交易。被告人黄禹衡与被告人陈娅莹自2016年3月份同居，并共同从被告人徐丽燕处购进了价值40余万元的韩国产卷烟在网上销售。其中，2016年5月至2017年5月，被告人黄禹衡与被告人徐丽燕的支付宝交易额人民币262383元；2017年5月至2017年8月，被告人陈娅莹与被告人徐丽燕支付宝交易额人民币201820元。
被告人程蔚文于2015年8月开始在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信、QQ等网络平台和店铺销售的方式非法买卖卷烟。自2017年2月至2017年5月，其先后多次从被告人黄禹衡、陈娅莹处购买卷烟用于销售，被告人程蔚文与被告人陈娅莹支付宝交易额共计人民币223967元。2017年9月6日，公安机关抓获被告人程蔚文时从其住处扣押尚未出售的卷烟一宗，经鉴定，价值人民币12278.76元。
被告人曲益涛自2014年开始在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，利用QQ、微信聊天平台从被告人黄禹衡等人处购卖卷烟用于销售。其中，2015年12月至2016年6月被告人曲益涛向被告人高某销售卷烟价值36000余元，向张某销售卷烟价值20000余元，向邓某销售卷烟价值25000余元，销售额共计人民币80000余元。
案发后，被告人曲益涛于2016年8月11日被公安机关抓获归案；被告人黄禹衡、陈娅莹于2017年8月17日经公安机关电话传唤归案；被告人程蔚文于2017年9月6日被公安机关抓获归案；被告人徐丽燕于2017年9月23日被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、书证
（1）龙口市烟草专卖局案件移送函、调查报告、案件示意图及龙口市公安局受案登记表、立案决定书、破案经过各一份证实，该案由龙口市烟草专卖局于2016年8月11日移交至龙口市公安局，龙口市公安局于同日立案，被告人曲益涛于2016年8月11日被公安机关抓获归案；被告人黄禹衡、陈娅莹于2017年8月17日经公安机关电话传唤归案；被告人程蔚文于2017年9月6日被公安机关抓获归案；被告人徐丽燕于2017年9月23日被公安机关抓获归案等情况。
（2）龙口市公安局提取笔录载明，公安机关于2017年9月6日20时16分至20时25分在被告人程蔚文位于四川省成都市双流区东升镇香楠湖小区的住处从其电脑中复制拷贝卖烟账目的情况。
（3）扣押清单三份分别载明，公安机关于2017年8月17日、9月6日从被告人陈娅莹、黄禹衡、程蔚文处扣押部分卷烟的情况。
（4）龙口市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表八份分别载明，从被告人黄禹衡、程蔚文处查获的卷烟价格。
（5）被告人黄禹衡、徐丽燕的支付宝交易明细分别载明，2014年10月至2017年8月期间，被告人黄禹衡的132××××1994支付宝账号交易记录共计收入227万余元；2016年5月至2017年5月期间，被告人黄禹衡的支付宝向被告人徐丽燕的支付宝转账26笔，共计人民币262383元；2017年5月至2017年8月期间，被告人陈娅莹的支付宝向被告人徐丽燕的支付宝转账21笔，共计人民币201820元。
（6）被告人陈娅莹、程蔚文的支付宝交易明细分别载明，2017年2月至2017年8月期间，被告人程蔚文的支付宝向被告人陈娅莹的支付宝转账66笔，共计人民币246967元；2016年5月期间，被告人程蔚文的支付宝向陈静燕的支付宝转账2笔，共计人民币1180元；2017年8-9月期间，被告人程蔚文的支付宝向战珑文的支付宝转账2笔，共计人民币2460元。
（7）被告人曲益涛及其使用的李浩章、刘建平、崔淑卿的支付宝交易明细分别载明，2015年12月至2016年7月期间，被告人曲益涛的支付宝向被告人黄禹衡使用的陈某的支付宝账号转账29笔，共计人民币20307元，陈某的支付宝向被告人曲益涛的支付宝退款2笔，共计人民币567元；2015年12月至2016年6月期间，张某的支付宝向被告人曲益涛的支付宝转账30笔，共计人民币28198元；2015年12月至2016年7月期间，高某的支付宝账号向被告人曲益涛的支付宝转账243笔，共计人民币40820元；2015年12月至2016年6月期间，邓某用梁璐的身份证办理的支付宝账号向曲益涛的支付宝转账25笔，共计人民币31755元。
（8）QQ空间说说截图、微信聊天记录截图一宗载明，被告人曲益涛在网上进购、销售卷烟，及其在微信朋友圈、QQ说说发布销售卷烟广告的情况。
（9）被告人徐丽燕、黄禹衡、陈娅莹、程蔚文、曲益涛的身份证复印件、户籍证明证实，各被告人的主体身份及刑事责任能力等情况。
2、视听资料
龙口市公安局随案移交的光盘四张分别载明，公安机关对被告人程蔚文销售卷烟的电子账目进行复制拷贝及对被告人黄禹衡手机支付宝账号查询的情况，
3、辨认笔录
辨认笔录二份分别载明，被告人程蔚文对被告人陈娅莹、黄禹衡辨认、指认，被告人黄禹衡对被告人徐丽燕辨认、指认的经过。
4、鉴定意见
（1）龙口市公安局吸毒现场检测报告书一份，证实2017年10月23日，被告人曲益涛经胶体金法（尿液检测）现场检测，结果呈甲基苯丙胺（冰毒）阴性。
（2）中国烟草总公司山东公司山东省烟草质量监督检测站检验报告证实，涉案被扣押卷烟除2条万宝路（冰珠）系假冒注册商标且伪劣卷烟外，其它卷烟均系真品卷烟。
5、证人证言
（1）薛某证实，其从2014年8月开始在威海环翠区中通快递做快递员，主要跑南竹岛片区。2015年7月，一个四川口音姓黄的男子联系其发化妆品快递，并和其讲好了发货价格。他开始发的包装外形都像化妆品，发了几次后，其觉得他发的不是化妆品，而是香烟，虽然其知道了，但并没跟他捅破。姓黄的男子发货的地址是全国各地。2015年7月至2015年10月，每天能发二三件；2015年11月至2016年3月没发货；2016年4月至2017年2月又陆续发货，有时几天不发货，有时一天发五六件。2016年阴历年底，姓黄的男子回四川了，后来有一个女的给其打电话，让其去接姓黄男子的货，姓黄男子让其接货后再发物流，这些货都是用大纸箱包装的，有时10多公斤，有时20多公斤，都是从威海发货到四川省成都市南充市，其一直干到2017年5月份。
（2）顾某证实，其于2016年8、9月份开始从一个三十多岁、住在成都市双流区、手机号是187××××1814和17340124235姓程的男子处购买卷烟，其都是在网上联系他购买，并通过支付宝转账支付烟款，其共支付了34198元的烟款。其买的都是外国烟。
（3）姚某证实，其和程蔚文是朋友关系，自2016年开始从程蔚文处购买国外烟或者是外销国外的国内烟，并通过支付宝向程蔚文支付烟款，其支付宝转账给程蔚文共计38510元，其中包含少量的酒钱。
（4）高某证实，其自2014年8月至2015年11月期间在网上卖烟，其烟的来源有一部分是从QQ昵称”龙族威武霸气商业大咖”的人处购买的，其是通过支付宝转账交易，支付宝交易记录中有5000元左右是从他微店里购买食品等物品的钱，买烟大约花了3.6万余元。
（5）邓某证实，其从2015年5月份左右至2016年8月期间在网上卖烟。其从微信昵称“圣御丰-
烟台龙口总代理（龙涛）”的人处购买过卷烟，并通过支付宝转账交易，支付宝记录中有1000元左右是购买海产品，3万余元是购买卷烟。
（6）梁某证实，其是邓某的前女友，其在2011年与邓某谈恋爱时曾办过一张农业银行的银行卡，一直放在邓某处使用，2014年分手时其没有把银行卡要回来。其不知道邓某用其身份证登记的130××××8090手机号注册了微信号。
（7）张某证实，其自2015年至2016年期间从曲益涛处购买了2万余元的卷烟，并通过支付宝、微信转账付款。
（8）韩某证实，其与曲益涛系朋友。大约在2015年元旦那天，曲益涛让其帮忙到龙港街道邮政快递那里取邮件，当时其不知道邮件里是什么，其在取邮件时被龙口市烟草专卖局抓到后才知道邮件里的东西是八条硬中华香烟。
6、被告人的供述和辩解
（1）徐丽燕供述，其从2016年4月份左右开始在网上卖烟，其没有烟草专卖许可证。其卖的烟都是从刘晨和其姐姐徐丽芳处购买的韩国烟。其从刘晨处拿烟一直都是132元一条，从徐丽芳处拿烟有时120元左右一条，有时130元左右一条，其按照138元或140元左右一条的价格卖给黄禹衡，其通过支付宝转账或现金方式收付款。其支付宝账号是13×××70，昵称是“YY*丽燕”，微信号是×××,昵称是“幸福女人VIP”，黄禹衡的微信号是×××,昵称是“Tsundere”，他的手机号码是138××××7453、132××××1994、17×××14，其中一个支付宝帐号是17×××14，昵称是“柚子柚子”、“禹梵”。其和黄禹衡之间除了香烟交易以外没有其他经济往来，黄禹衡通过支付宝向其支付的464203元钱款全部是向其买烟的烟款，其销售卷烟获利约3万元。
（2）黄禹衡供述，其从2015年开始利用在网上购买和向朋友借用的陈某、要某、冉某以及自己的支付宝在网上卖烟，其没有烟草专卖零售许可证，主要是通过QQ在网上发布卖烟的信息，然后通过QQ把烟卖出去。其卖的烟都是从威海港口那边买来的，那边会有人拿着格子的灰色麻袋从船上下来，这些人的袋子里一般都会有烟，其就前去找他们买烟。其在港口买烟时认识一个威海大姐，后来其就从她那里买烟，一共买了大约十几万的烟，烟款一般都是现金付给她，她还卖一些化妆品等，其有时也会在她那里买些化妆品等在网上卖，买化妆品等东西的钱一般通过支付宝付给她。2015年夏天，这个威海大姐因为卖烟被陕西公安抓走了。其和陈娅莹都是威海大姐的代理，都卖烟，陈娅莹当时在重庆老家，因威海大姐被抓其二人经常在网上聊天就认识了，后来就开始谈朋友。2016年3月，陈娅莹从重庆来威海找其，其二人就住在了一起，从那时起，其从威海码头将烟买回来，陈娅莹在网上卖，她卖烟以后把烟的成本通过支付宝转给其。其还向威海一个支付宝昵称叫“YY*丽燕”的人买烟，其不知道她叫什么，但见过她，她开一辆老别克车、四十岁左右、偏瘦，买烟付款都是通过其和陈娅莹的支付宝转账给她。其支付宝（132××××1994）自2016年5月17日至2017年5月26日间共向“YY*丽燕”的支付宝转账262383元，这其中有百分之九十是烟款，其余的应该是买其他东西的，具体买了什么不记得了。2017年2月份左右，其和陈娅莹一起回了成都，之后，其都是通过电话或者QQ、微信联系“YY*丽燕”买烟，并让薛某去找她接货，薛某再通过物流给其发到成都。其回成都后，“YY*丽燕”给其发了三次烟，其将烟大部分卖给了陈娅莹联系的网友“嘻哈老爹”，少部分自己在网上卖了。其和陈娅莹在向“嘻哈老爹”卖烟的过程中没有具体分工，其联系“YY*丽燕”发货到成都后，陈娅莹联系“嘻哈老爹”，他把烟卖出去以后通过支付宝转账到陈娅莹的支付宝账号上，陈娅莹通过支付宝再把烟款转给“YY*丽燕”。陈娅莹的支付宝（17×××14）自2017年5月30日至2017年8月9日共向“YY*丽燕”的支付宝转账201820元。其还用陈某的支付宝帐号向龙口的QQ名为“龙族…”的人卖过烟，卖了2万元左右。其和陈娅莹一起卖烟挣的钱被其俩人一起花了。其销售卷烟获利约2、3万元。
（3）陈娅莹供述，2015年6月至2016年12月间，其通过QQ发表卖烟的广告，然后向QQ好友卖烟，其的QQ号是49×××63，昵称是“狂人日妓”。其卖的烟是2015年6月至9月期间从威海的一个大姐那里买的，大约买了4万元的烟。2015年9月，这个大姐因为卖烟让陕西公安抓走了。因其和黄禹衡都是这个大姐卖烟的代理，她出事后在聊天过程中与黄禹衡认识，并开始谈朋友，其于2016年3月份从重庆到威海与黄禹衡住到了一起，并一起卖烟，黄禹衡负责进烟，其负责卖烟，其将烟卖出后将烟的成本通过支付宝或发红包转账给黄禹衡。2017年3月份，其二人回到成都，其联系了网友“嘻哈老爹”，把黄禹衡从威海买回来的烟卖给他，再由他向外分售，“嘻哈老爹”将卖烟款打到其支付宝账号中。2017年5月至8月间，其支付宝帐号向“YY*丽燕”支付宝帐号转帐201820元，除了买化妆品的一二千元，其他都是付的烟款。
（4）程蔚文供述，其从2015年8月份开始在未取得烟草专卖零售许可证的情况下在网上通过微信和QQ买卖卷烟，其微信号是×××，昵称是“店小二”，QQ号是28×××72，昵称是“嘻哈”、“嘻哈老爹”。在网上向其卖烟的有很多人，其见过面的只有两个人，一个是“黑妹”，她的QQ昵称是“怪阿姨”、“狂人日妓”，支付宝昵称是“柚子柚子”，还有一个是她男朋友，他的微信昵称是“Tsundere”，他俩都是四川人。他俩2016年在威海卖烟，2017年年初到成都其的店铺找其，让其帮他们卖烟，其同意了，然后她们就把烟直接发到其住的地方，她把烟的价格告诉其，其每条烟加3-5元往外卖，卖出去以后按照她报的烟价通过支付宝付给她烟款，其支付宝账户往“柚子柚子”支付宝帐户支付的246967元都是烟款，但其中的23000元是“黑妹”她男朋友自己卖的烟，因为不想到银行去存钱，他将卖烟收的现金23000元给了其，让其通过支付宝转到“黑妹”的支付宝上。其从开始卖烟就在电脑上记账，记录了买进价格、卖出价格、从哪里买的、快递费用以及赢利的情况等。其被抓获时，还有部分烟没卖出去，被公安扣押了。其销售卷烟获利约5千元。
（5）曲益涛供述，其经营海产品店，2013年开始做微商，从2014年开始捎带着买卖卷烟。其在QQ和微信群朋友圈内发布销售卷烟的广告图片，有要卷烟的通过QQ或微信联系其，商定好卷烟的品种、数量和价格后，买烟的人先将烟款通过微信红包或转帐的方式将烟款转给其，其再将烟款转给上线卖家，上线卖家直接将卷烟发给买烟的人，其从中赚点差价。买家和卖家都是在网上认识的。其以崔淑卿、李浩章等人的名义注册了7个支付宝账号，其有3个QQ号，昵称分别是“圣御丰龙口总代理”、“龙族威武霸气商业大咖”、“龙族-
战神归来”，2个微信号，昵称分别是“圣御丰龙口总代理”、“龙族商业号”。其销售卷烟获利约8千元。
本院认为，被告人徐丽燕、黄禹衡、陈娅莹、程蔚文、曲益涛违反国家规定，非法经营卷烟，扰乱市场秩序，其中被告人徐丽燕、黄禹衡、陈娅莹犯罪情节特别严重，被告人程蔚文、曲益涛犯罪情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐丽燕、程蔚文、曲益涛归案后能够如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚；被告人黄禹衡、陈娅莹经公安机关电话传唤主动到案，归案后能够如实供述主要犯罪事实，应认定为自首，依法可减轻处罚；被告人徐丽燕、程蔚文能够积极缴纳罚金，被告人陈娅莹能够部分缴纳罚金，依法可酌情从轻处罚。被告人陈娅莹、程蔚文、曲益涛的辩护人与此相关的辩护意见，本院予以采纳。
被告人陈娅莹的辩护人关于“对公诉机关指控被告人陈娅莹犯非法经营罪交易额为464203元有异议，公诉机关以被告人黄禹衡、陈娅莹向被告人徐丽燕支付宝转账的数额认定交易额证据不足，支付宝转账数额只能证明购买卷烟，不能证明被全部销售，公诉机关提交的证据仅能证明向被告人黄禹衡、曲益涛进行了销售，应将被告人黄禹衡、陈娅莹购买卷烟后留着自吸的价值约25500余元和无证据证实其购买后用于销售的部分从经营额中予以扣除，被告人陈娅莹的交易额应认定为238507元”的辩护意见，经查，被告人黄禹衡虽然辩解其向被告人徐丽燕支付宝转款26万余元中有10%是购买了其他物品，被告人陈娅莹辩解其向被告人徐丽燕支付宝中转款20余万元中有1、2千元的化妆品，但二被告人均未向本院提交任何证据证实其辩解，且该辩解与被告人徐丽燕供述的该二人向其支付宝中转款46万余元全部是买烟款，没有其他物品的供述相互矛盾，不能互相印证，对被告人黄禹衡、陈娅莹及其辩护人的该辩解，本院不予采信；被告人黄禹衡、陈娅莹均供述其自2015年即开始在网上购买卷烟予以销售，公诉机关指控其的交易额仅是从二被告人于2016年3月同居后，自2016年5月至2017年8月期间向被告人徐丽燕购买卷烟后予以销售的情况，虽然公诉机关只提交了二被告人向程蔚文、曲益涛销售的证据，但根据被告人黄禹衡、陈娅莹的供述，其二人在同居前即分别在网上销售卷烟，因为都是“一威海大姐”的卖烟代理而相识，该“大姐”被抓后，二人在聊天中逐渐发展为男女朋友关系，并于2016年3月份同居，二人同居后共同购买销售卷烟，该事实与被告人徐丽燕的供述及三被告人的支付宝交易记录等证据能够相互印证，形成完整的证据链。根据庭审查明的事实，二被告人平时均有吸食卷烟的习惯，从有利于被告人的原则考虑，案发后被公安机关在其住处扣押的价值1325.62元的卷烟和按照其自述的其二人同居后吸烟量计算价值约2万余元，应从指控的46万余元中扣除。对被告人陈娅莹辩护人的该辩护意见，本院予以部分采纳。对被告人陈娅莹辩护人关于“其在与被告人黄禹衡共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚”的辩护意见，经查，被告人黄禹衡、陈娅莹均供述，其二人于2016年3月在威海同居后，被告人黄禹衡负责从被告人徐丽燕处购买卷烟，然后由被告人陈娅莹负责在网上销售，获利后二人共同使用，不分你我，故二被告人在共同犯罪中所起作用相当，不分主次，不应区分主从犯。被告人陈娅莹辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。被告人程蔚文的辩护人关于“交易额应扣除运费”的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。被告人陈娅莹、程蔚文、曲益涛的辩护人关于“三被告人系偶犯，犯罪情节较轻，社会危害性较小”的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。根据本案的事实与情节，考虑被告人黄禹衡、陈娅莹在共同犯罪中的地位及作用等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人徐丽燕犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月23日起至2022年9月22日止。罚金已缴纳。）
二、被告人黄禹衡犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月17日起至2021年8月16日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人陈娅莹犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月17日起至2020年8月16日止。罚金已缴纳3900元，余款于判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人程蔚文犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月6日起至2019年9月5日止。罚金已缴纳。）
五、被告人曲益涛犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
六、依法扣押在公安机关的涉案卷烟依法予以没收，变现后款项由龙口市公安局依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 文
人民陪审员 栾景苹
人民陪审员 王连基
二〇一八年四月二十七日
书 记 员 孙承祎