新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新23民终309号
上诉人（原审被告）：王永锋，男，1983年5月18日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。
委托诉讼代理人：杨荣，新疆立业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨玉秀，女，1963年1月14日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。
委托诉讼代理人：潘斌，男，1962年9月13日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐水磨沟区新民西街26号。
法定代表人：陈春潮，该公司经理。
委托诉讼代理人:唐莉，新疆新途律师事务所律师。
上诉人王永锋因与被上诉人杨玉秀、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2017）新2301民初5420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月8日立案后，依法组成合议庭，于同年3月6日公开开庭审理了本案。上诉人王永锋及其委托诉讼代理杨荣，被上诉人杨玉秀的委托诉讼代理人潘斌，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司的委托诉讼代理人唐莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王永锋上诉请求：撤销原审判决第三项，改判被上诉人按责任比例承担赔偿责任，即改判由上诉人赔偿被上诉人杨玉秀医疗费12310.8元，残疾赔偿金25861.98元，鉴定费1476元，复印费26.46元，合计27364.44元。按责任比例承担，杨玉秀承担30%，保险公司承担70%；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实及责任划分有误，适用法律错误。被上诉人杨玉秀住院期间，上诉人垫付医疗费2000元的事实，被上诉人已认可，该款项应当从上诉人承担的费用中扣除。二、一审判决对损害赔偿协议的效力及适用范围认定有误。上诉人与杨玉秀在交通事故认定书上达成损害赔偿协议，此协议是上诉人在重大误解的情况下签字达成的。一审原告主张诉讼请求时也是按此约定要求由保险公司承担90%赔偿责任。另外，协议赔偿内容只涉及到车损及杨玉秀的医院检查等费用，并不涉及残疾赔偿金等赔偿项目。三、对于赔偿协议中未约定的赔偿项目，应按事故主次责任比例即7：3比例确定。即残疾赔偿金、鉴定费、复印费及上诉费按比例由被上诉人承担，上诉人不应承担赔偿责任。四、本案中鉴定费、复印费、诉讼费属因处理交通事故发生的必要费用，按《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，应当由保险公司承担。
被上诉人杨玉秀答辩称，一审判决正确，请求维持原判。
被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司答辩称，本公司已承担了交强险范围内的70%，鉴定费等费用不属于保险公司赔偿范围，请求二审驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人杨玉秀一审诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告各项损失320896.10元，被告中国太平洋财险乌市分公司在保险责任范围内承担赔偿责任；2、本案诉讼费、送达费由被告承担。
一审查明，2017年4月12日9时10分左右，王永锋驾驶×××号小型普通客车，沿昌吉市红旗路由西向东行驶至红旗路北公园后门处时，与沿上述路段由南向北横过道路的行人杨玉秀相撞，致杨玉秀受伤，车辆受损，造成一起道路交通事故。当事人王永锋的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第二款：”机动车经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应当避让。”之规定，负主要责任；当事人杨玉秀的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条：”行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施；通过有交通信号灯的人行横道，应当按照交通信号灯指示通行；通过没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，应当确认安全后通过。”之规定，负次要责任。经交警调解，双方就损害赔偿达成如下调解结果：损失按照交强险范围内赔偿，超出部分由当事人王永锋承担车辆损失及杨玉秀的医院检查费、治疗费、伙食补助费、交通费、误工费、护理费等90%的赔偿费用，当事人杨玉秀承担车辆损失及本人的医院检查，治疗费，伙食费，交通费，误工费，护理费等10%的赔偿费用。
×××号事故车辆在被告中国太平洋财险乌市分公司投保有交强险和20万元商业三者险且投保有不计免赔险，事故发生在保险期间，事故发生时该车辆由被告王永锋驾驶。事故发生后原告杨玉秀在昌吉市人民医院住院三次。第一次住院14天（2017年4月12日至2017年4月28日），出院诊断为腰椎骨折（腰1椎体压缩性骨折），腰椎间盘突出（腰4-5椎间盘膨出，腰5-骶1椎间盘突出），胸椎楔形变（胸11椎体轻度楔形变），腰椎退行性病变（腰椎骨质增生），下肢损伤（右侧髋部软组织损伤），神经损伤（右下肢神经损伤）；出院医嘱：加强功能锻炼，营养；全休6周，一月后复查右下肢肌电图，腰围固定，每隔2-4周复查X线片，根据骨折愈合情况确定下地活动时间；如有不适，我科门诊随诊；住院期间陪护一人；患者需在医生同意下地时才能下地活动，否则患者擅自下地，出现骨折错位等后果自负。原告杨玉秀在昌吉市人民医院第二次住院13天（2017年5月15日至2017年5月28日），出院诊断为腰椎骨折（腰1椎体压缩性骨折），胸椎骨折（胸11椎体压缩性骨折），腰椎间盘突出（腰4-5椎间盘膨出，腰5-骶1椎间盘突出），腰椎退行性变（腰椎骨质增生），右下肢神经损伤。出院医嘱：加强功能锻炼，营养；卧床休息两月，建议出院后腰部护具辅助保护，每隔2-4周复查X线片，根据骨折愈合情况确定下地活动时间；如有不适，我科门诊随诊；住院期间陪护一人；患者需在医生同意下地时才能下地活动，否则患者擅自下地，出现骨折错位等后果自负；定期复查机电图及腰椎正侧位片。原告杨玉秀在昌吉市人民医院住院第三次住院3天（2017年6月8日至2017年6月11日），出院诊断为左下肢深静脉血栓形成，左下肢静脉血栓形成（肌间隙），腰椎骨折（腰1椎体压缩性骨折），腰椎间盘突出（腰4-5椎间盘膨出，腰5-骶1椎间盘突出），腰椎楔形变（胸11椎体楔形变），腰椎退行性变（腰椎骨质增生），神经损伤（右下肢股神经），出院医嘱：转上级医院治疗。原告在昌吉市人民医院三次住院期间支出住院15220.99元(第一次6737.77元，第二次6641.88元，第三次1841.34元)，门诊费2476.30元（1079.10元+585.80元+131元+680.40元），2017年5月16日原告在昌吉市人民医院支出复印费29.40元，2017年5月20日，原告在新疆百草堂医药连锁经销有限公司自行购买医用外固定支具支出3200元；2017年5月27日原告在昌吉市益众堂大药房自购药支出352.73元。2017年6月11日至2017年6月20日，原告在新疆维吾尔自治区人民医院住院9天，出院诊断:左下肢深静脉血栓形成；L1腰椎压缩性骨折,T胸椎骨折（压缩性），出院医嘱：全休壹月，住院期间陪护壹人，按时换药，我科随访。原告支出住院费54235.23元，2017年6月20日原告支出租车费300元，2017年6月27日原告在昌吉市宁边西路隆源亿康药店自购药支出611.27元。2017年7月10日至2017年8月15日原告在新疆维吾尔自治区人民医院先后支出门诊费共计5115.50元（87.50元+1676元+1676元+1676元），2017年7月19日原告在新疆医科大学第一附属医院昌吉分院支出门诊检查费1281元。
2017年7月20日，经新疆天诚司法鉴定所司法鉴定意见为：原告杨玉秀因此次交通事故致（一）伤残程度评定：能构成伤残等级的损伤是：胸11、腰1椎体压缩性骨折，楔形变，压缩程度均达1／3，根据《人体损伤致残程度分级标准》5.8.6.1之规定，二椎体压缩性骨折（压缩程度均达1／3），属八级伤残。（二）误工期、护理期、营养期评定：胸11、腰1椎体压缩性骨折，根据中华人民共和国公共安全行业标准GA∕T1193-2014《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.1.2及A2之规定，从受伤之日起，误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日，支出鉴定1950元。原告杨玉秀自2013年至今居住在农六师共青团农场滨河社区建设小区8号楼2单元502室，属常住居民。
一审认为，本案系一起机动车与行人相撞，致一人受伤，车辆受损的道路交通事故。根据交通事故认定书认定，被告王永锋在此次交通事故中负主要责任，杨玉秀在此次交通事故中负次要责任，对此本院依法予以确认。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，因机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）责任限额范围内予以赔偿。对于超出交强险限额的损失依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
原审法院对被上诉人主张的损失认定如下：1、医疗费：原告主张83893元，二被告认可68749.59元，其中的租车费300元不属于医疗费范围，原审法院不予支持。其中的自购药无医生医嘱，无法认定系治疗原告此次交通事故所受伤害必须购买的药品，故原审法院对其自购药物支出的964元（352元+611.27元）不予支持，经原审法院核定原告主张医疗费票据总金额79293.02元。原审法院对原告主张的医疗费按照78329.02元（79293.02元-964元）予以支持。2、住院伙食补助费：原告主张975元（39天×25元∕天），二被告对此均无异议，原审法院对原告此项主张予以确认。3、营养费：原告主张3000元，二被告对此不予认可，结合原告伤情、参照医院医嘱中的加强营养，以及鉴定机构出具的原告营养期为90日的鉴定意见，原告营养费按照25元∕天计算，原审法院确定原告营养费为2250元。4、残疾赔偿金：原告主张204534元（34089元∕年×20年×30%），二被告对此项主张不认可，认为鉴定程序违法对鉴定结论不认可，但并未提供相应证据予以证实。原告于2013年在新疆生产建设兵团农六师共青团农场滨河社区建设小区居住，属于常住居民，其伤残等级经鉴定属于八级伤残，原告主张按照2016年度新疆兵团城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金符合法律规定，原审法院予以支持。5、误工费：原告主张27900元（155元／天×180天），二被告认可9153.20元（93.4元／天×98天），被告认为误工期应当遵医嘱，原审法院按照认定的99天计算原告误工期，原告属于无固定职业，收入不固定，未能提供其近三年的平均收入，原审法院参照2016年度新疆兵团全年非私营单位在岗职工平均工资计算，对原告主张的误工费按15282.62元（56345元∕年÷365天∕年×99天）予以支持。6、护理费：原告主张15936元（177元∕天×90天），二被告认可3362.4元（93.4元／天×36天），原告护理期经鉴定为90天，护理费按照2016年度新疆兵团全年非私营单位在岗职工平均工资计算，对原告主张的护理费按13893.29元（56345元∕年÷365天∕年×90天）予以支持。7、精神损害抚慰金：原告主张4000元，二被告对此不认可，原审法院结合原告伤情、被告在此次事故当中的过错程度、侵害手段、侵权行为造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等综合因素，酌定原告的精神损害抚慰金为2000元。8、残疾辅助器具费：原告主张3200元，二被告对此不认可。2017年4月28日原告出院医嘱记载”腰围固定”，2017年5月28日出院医嘱记载”建议出院后腰部护具辅助保护”原审法院认为原告购买此残疾辅助器具系为辅助其残疾肢体器官功能，实现其生活自理而购置的生活自助器具，原审法院对其此项主张予以支持。9、交通费：原告主张2000元，被告请求由法院进行酌定，原审法院结合原告住院、出院情况对原告此项主张酌定为400元。10、鉴定费：原告主张1950元，被告中国太平洋财险乌市分公司认为此项费用不属于保险公司理赔范围，被告王永锋认为此项费用应由中国太平洋财险乌市分公司承担。原审法院认为此费用系原告因此次事故确定其损失必然发生的合理费用，因其中护理期的鉴定结论没有被采信，相应的鉴定费310元不予支持，原审法院按照1640元对原告此项主张予以支持。11、复印费：原告主张29.40元，被告中国太平洋财险乌市分公司认为此项费用不属于保险公司理赔范围，被告认为此项费用应由中国太平洋财险乌市分公司承担。原审法院对此项费用予以支持。本案中事故车辆在被告中国太平洋财险乌市分公司投保有交强险和20万元商业三者险且投保有不计免赔险，事故发生在保险期间。原告损失应先由被告中国太平洋财险乌市分公司在交强险医疗费用分项限额10000元内赔偿原告医疗费6775元，住院伙食补助费975元、营养费2250元，医疗费限额不足部分为71554.02元（78329.02元-6775元）；被告中国太平洋财险乌市分公司在交强险死亡伤残费用分项限额110000元内赔偿原告110000元(其中：残疾赔偿金75224.09元，误工费15282.62元、护理费13893.29元、残疾辅助器具费3200元、精神损害抚慰金2000元、交通费400元)，交强险死亡伤残分项限额内不足部分为残疾赔偿金129109.91元。综合上述，原告的损失在交强险范围内不足部分为医疗费71475.02元、残疾赔偿金129309.91元。被告中国太平洋财险乌市分公司辩称，对于原告损失超出交强险部分由其在商业三责险范围内承担70%赔偿责任，并提供投保单和商业险条款进行佐证，原审法院对其此项辩解予以采信，对于原告损失超出交强险70%部分由被告王永锋承担20%，剩余10%由原告按照交通事故认定书中双方达成的调解结果承担相应损失。原告损失超出交强险部分应当由被告中国太平洋财险乌市分公司在20万元商业三者险范围内赔偿原告医疗费50087.81元（71554.02元×70%），残疾赔偿金90516.94元（129309.91元×70%），被告王永锋赔偿原告医疗费14310.80元（71554.02元×20%），残疾赔偿金25861.98元（129309.91元×20%）。因鉴定费、复印费不属于保险公司理赔范围，应根据交通事故中原告与被告王永锋达成的赔偿责任比例进行分担，由被告王永锋赔偿原告鉴定费1476元（1640元×90%），复印费26.46元（29.40元×90%）。遂判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在交强险医疗费用分项限额10000元内赔偿原告杨玉秀住院伙食补助费975元、营养费2250元、医疗费6775元；在交强险死亡伤残费用分项限额110000元内赔偿原告误工费15282.62元、护理费13893.29元、精神损害抚慰金2000元、交通费400元、残疾辅助器具费3200元、残疾赔偿金75224.09元，共计120000元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在200000元商业三责险范围内向原告杨玉秀赔偿医疗费50087.81元、残疾赔偿金90516.94元，共计140604.75元；三、被告王永锋赔偿原告杨玉秀医疗费14310.80元，残疾赔偿金25861.98元、鉴定费1476元，复印费26.46元，共计41675.24元。四、驳回原告杨玉秀的其他诉讼请求。
二审中，上诉人提交昌吉市人民医院缴费票据一张，证明上诉人在杨玉秀住院期间曾垫付医疗费2000元的事实。
被上诉人杨玉秀证质称，认可其住院期间上诉人垫付2000元医疗费的事实。
被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司质证称，对证据的真实性、关联性均认可。
因被上诉人杨玉秀对上诉人垫付2000元医疗费的事实当庭认可，本院对该份证据的证明力予以确认。
二审查明事实与一审一致，本院对一审法院查明事实予以确认。
本案争议焦点：1、事故发生后双方达成的赔偿协议应如何认定？2、上诉人垫付的2000元医疗费应否扣除？3、一审法院对上诉人应承担的各项赔偿数额认定是否正确？
本院认为，对于争议焦点1，本案中，因上诉人王永锋驾驶车辆未避让横过马路的被上诉人杨玉秀，导致交通事故发生。昌吉市公安局交警大队根据双方过错，认定上诉人负主要责任，被上诉人杨玉秀负次要责任。事故发生后，双方当事人在交警人员的主持下自愿达成协议，并约定超出保险范围的损失由上诉人王永锋承担90%责任，被上诉人杨玉秀承担10%责任。协议的内容双方认可并签字，该协议对双方当事人均具约束力。上诉人称签订此份协议时，是因自已误认为保险公司可以全部承担赔偿责任，才在协议书上签字。上诉人系成年人，具有完全民事行为能力，签字后就应按协议约定履行赔偿义务。被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司并未参与协议的签订，其当然不受协议约束。一审法院根据双方过错程度大小，认定由保险公司承担70%赔偿责任，上诉人王永锋在超出保险范围外承担90%责任并无不当。对于争议焦点2，二审中，上诉人提交昌吉市人民医院予交金收款收据，被上诉人杨玉秀当庭认可上诉人在其住院期间曾垫付2000元，且在一审起诉时自已的诉求中也未将该2000元扣除。因双方当事人对垫付款2000元的事实均认可，故一审判决认定医疗费78329.02元不正确，应再扣减垫付款2000元，即76329.02元。对于争议焦点3、双方协议中未约定残疾赔偿金，是否应按协议约定由上诉人承担90%赔偿责任？因事故发生后，上诉人与被上诉人杨玉秀对因事故发生产生损失各自承担比例进行了约定，伤残赔偿金系杨玉秀因交通事故产生的费用，应依协议约定赔偿。对于鉴定费、复印费、诉讼费由谁承担的问题，因鉴定费与复印费不属于交通事故造成的直接损失，不在保险公司理赔范围之内。上诉人王永锋是本案直接侵权人，应由其按协议约定对这两项费用进行赔偿。对于诉讼费，因诉讼费是当事人为向法院提起诉讼程序而需缴纳的费用，一审法院也是按照双方责任大小，诉讼请求的多少判定诉讼费的分担，符合诉讼费分担原则，本院予以确认。
本案中，被上诉人杨玉秀的损失应为：医疗费：76329.02元、住院伙食补助费：975元、营养费：2250元、残疾赔偿金：204534元、误工费：15282.62元、护理费：13893.29元、精神损害抚慰金2000元，残疾辅助器具费：3200元、交通费400元，鉴定费1640元、复印费：29.40元。被上诉人中国太平洋财险乌市分公司在交强险医疗费用分项限额10000元内赔偿杨玉秀医疗费6775元，住院伙食补助费975元、营养费2250元，医疗费限额不足部分为69554元（76329.02元-6775元）；被上诉人中国太平洋财险乌市分公司在交强险死亡伤残费用分项限额110000元内赔偿原告110000元(其中：残疾赔偿金75224.09元，误工费15282.62元、护理费13893.29元、残疾辅助器具费3200元、精神损害抚慰金2000元、交通费400元)，交强险死亡伤残分项限额内不足部分为残疾赔偿金为129309.91元，医疗费为69554元。杨玉秀损失超出交强险部分损失应当由被上诉人中国太平洋财险乌市分公司在20万元商业三者险范围内赔偿：医疗费48687.8元（69554元×70%），残疾赔偿金90516.94元（129309.91元×70%），而上诉人王永锋赔偿杨玉秀：医疗费13910.8元（69554元×20%），残疾赔偿金25861.98元（129309.91元×20%），王永锋并承担鉴定费1476元（1640元×90%），复印费26.46元（29.40元×90%）。
综上，上诉人部分上诉理由成立，本院予以支持。经合议庭评议，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条，第《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持昌吉市人民法院（2017）新2301民初5420号民事判决第一、四项；即”一、中国太平洋财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在交强险医疗费用分项限额10000元内赔偿原告杨玉秀住院伙食补助费975元、营养费2250元、医疗费6775元；在交强险死亡伤残费用分项限额110000元内赔偿原告误工费15282.62元、护理费13893.29元、精神损害抚慰金2000元、交通费400元、残疾辅助器具费3200元、残疾赔偿金75224.09元，共计120000元；四、驳回原告杨玉秀的其他诉讼请求；”
二、撤销昌吉市人民法院（2017）新2301民初5420号民事判决第二、三项即”二、中国太平洋财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在200000元商业三责险范围内向原告杨玉秀赔偿医疗费50087.81元、残疾赔偿金90516.94元，共计140604.75元；三、被告王永锋赔偿原告杨玉秀医疗费14310.80元，残疾赔偿金25861.98元、鉴定费1476元，复印费26.46元，共计41675.24元。”
三、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在200000元商业三责险范围内向被上诉人杨玉秀赔偿医疗费48687.8元、残疾赔偿金90516.94元，共计139204.74元；
四、上诉人王永锋赔偿被上诉人杨玉秀医疗费13910.8元，残疾赔偿金25861.98元、鉴定费1476元，复印费26.46元，共计41275.24元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费用6105.44元，减半收取3056.72元，由被上诉人王永锋负担2900，被上诉人杨玉秀负担156.72；
二审案件受理费534元，由上诉人王永锋负担470元，由被上诉人杨玉秀负64元。
本判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可向原审法院申请强制执行，申请执行的期限为两年，如果超过法定期限提出执行申请的，法院则依法不予受理。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋晓蕾
审 判 员 高玉莲
审 判 员 贾佳佳
二〇一八年四月二十日
法官助理 毛春艳
书 记 员 安 丽