宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）兴刑初字第734号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人郭某，男，1963年7月26日出生，汉族，高中文化，宁夏回族自治区西吉县人，系西吉县东华供暖有限责任公司法定代表人，西吉县政协委员，户籍所在地宁夏回族自治区银川市兴庆区。2014年7月11日因涉嫌犯行贿罪被银川市公安局执行刑事拘留，2014年7月23日由银川市公安局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人赵江水，宁夏辅德律师事务所律师。
辩护人马东江，宁夏辅德律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2014）第684号起诉书指控被告人郭某犯行贿罪，于2014年12月3日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2015年4月13日依法公开开庭进行了审理。银川市兴庆区人民检察院指派检察员王金宝出庭支持公诉。被告人郭某及其辩护人赵江水、马东江到庭参加诉讼，2015年4月22日，本案报请本院审判委员会讨论。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2010年的一天，被告人郭某为感谢时任西吉县副县长李某某（另案处理）在郭某挂靠西吉县达亨房地产开发有限公司开发西吉县湖滨花园住宅小区一期工程中的帮助，并想让李某某在西吉县湖滨花园住宅小区二期工程中继续给其提供帮助，在李某某位于西吉县的住处给予李某某现金人民币20万元。2014年6月25日，被告人郭某至西吉县人民检察院投案自首。
公诉机关认为，被告人郭某的行为已构成行贿罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第六十七条第一款之规定定罪量刑，并向法庭提交了证实被告人犯罪的证人证言、被告人郭某的供述和辩解、户籍证明等相关证据。
被告人郭某辩称，给李某某送20万元的事实属实，但没有谋取不正当利益。表示自愿认罪。
被告人郭某的辩护人提出的辩护意见是，被告人郭某没有挂靠在西吉县达亨房地产开发有限公司开发西吉县湖滨花园住宅小区一期工程，湖滨花园住宅小区一期项目的实际开发方和承建方系西吉县吉兴建筑工程有限责任公司第六分公司，而非郭某本人，向李某某行贿不是被告人郭某的个人行为，本案应以单位犯罪定性。被告人郭某具有投案自首情节，且在被追诉前主动交待。
经审理查明，被告人郭某系西吉县东华供暖有限责任公司法定代表人，西吉县吉兴建筑工程有限责任公司股东、公司董事、项目经理，西吉县吉兴建筑工程有限责任公司第六分公司负责人。
2009年，西吉县县委、政府决定对原西吉县打井队东侧居民区进行开发建设，西吉县达亨房地产开发有限公司中标并对该宗地块进行开发建设。2009年3月18日，西吉县达亨房地产开发有限公司与被告人郭某个人签订《关于湖滨花园住宅小区（一期）开发建设的协议》，双方约定：西吉县达亨房地产开发有限公司委托郭某负责湖滨花园住宅小区（一期）开发建设以及开发建设的资金筹措、销售及物业管理等全部工作，西吉县达亨房地产开发有限公司协助郭某办理该宗地块有关开发建设的签字、盖章等工作，其余建设用地批复、项目批复、税费的缴纳等工作均由郭某负责。西吉县达亨房地产开发有限公司收取10万元管理费。该公司委托郭某为湖滨花园住宅小区项目开发建设的全权代理人。2009年4月15日，西吉县吉兴建筑工程有限责任公司与西吉县达亨房地产开发有限公司签订建设工程施工合同，双方约定由西吉县吉兴建筑工程有限责任公司承建湖滨花园住宅小区。被告人郭某以西吉县吉兴建筑工程有限责任公司委托代理人身份在合同上签字。湖滨花园住宅小区项目建设中，被告人郭某是以西吉县达亨房地产开发有限公司湖滨花园项目部的名义独立进行开发，自负盈亏。
2010年期间的一天晚上，为感谢时任西吉县副县长李某某（另案处理）在湖滨花园住宅小区一期工程中的帮助，并让李某某在西吉县湖滨花园住宅小区二期工程中继续提供帮助，被告人郭某在李某某位于西吉县的住处给予李某某现金人民币20万元。
另查明，2014年6月24日，宁夏回族自治区人民检察院将郭某涉嫌行贿一案交办于银川市人民检察院，2014年6月25日，被告人郭某至西吉县人民检察院投案自首。2014年7月11日，银川市人民检察院决定对郭某涉嫌行贿一案立案侦查。
上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）户籍证明，证实被告人郭某出生于1963年7月26日，犯罪时系成年人；
（二）西吉县人大常务委员会文件、中共固原市委文件、西吉县人民政府文件，证实2006年9月起，李某某任西吉县委常委、副县长，先后分管教育体育局、建设与环境保护局等部门；
（三）国有建设用地使用权出让合同，证实2008年10月27日，西吉县国土资源局与西吉县达亨房地产开发有限公司签订出让合同，约定出让宗地坐落于原西吉县打井队旧址，用途为住宅兼商业，土地出让价款为271万元；
（四）西吉县发展和改革局文件，证实2009年3月19日，西吉县发展和改革局下发《关于湖滨花园住宅项目一期工程的批复》，同意西吉县达亨房地产开发有限公司实施湖滨花园住宅项目一期工程；
（五）商品房预售许可证、建设用地批准书、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、建设用地规划许可证，证实西吉县达亨房地产开发有限公司办理了湖滨花园住宅项目的相关手续；
（六）中标通知书、建设工程施工合同，证实西吉县吉兴建筑工程有限公司中标承建湖滨花园小区3号、4号、5号住宅楼；2009年4月15日，郭某作为西吉县吉兴建筑工程有限责任公司的委托代理人与西吉县达亨房地产开发有限公司签订合同；
（七）关于湖滨花园住宅小区（一期）开发建设的协议、委托授权书，证实2009年3月18日，郭某与西吉县达亨房地产开发有限公司签订协议，约定西吉县达亨房地产开发有限公司委托郭某负责湖滨花园住宅小区（一期）开发建设以及开发建设的资金筹措、销售及物业管理等全部工作，西吉县达亨房地产开发有限公司协助郭某办理该宗地块有关开发建设的签字、盖章等工作，其余建设用地批复、项目批复、税费的缴纳等工作均由郭某负责，西吉县达亨房地产开发有限公司收取10万元管理费
（八）西吉县达亨房地产开发有限公司出具的“关于湖滨花园住宅小区建设情况说明”、进账单、收据，证实郭某挂靠西吉县达亨房地产开发有限公司出让取得原打井队15亩开发居住用地，在开发过程中，西吉县达亨房地产开发有限公司于2010年4月21日收取湖滨花园项目10万元的管理费；
（九）营业执照、证明、西吉县吉兴建筑工程有限责任公司文件，证实郭某任西吉县吉兴建筑工程有限责任公司第六项目部经理，湖滨花园工程由西吉县吉兴建筑工程有限责任公司中标，该工程由郭某任项目部经理承包建设，自主开发，自负盈亏，其交西吉县吉兴建筑工程有限责任公司1%的管理费。后西吉县吉兴建筑工程有限责任公司任命张某为项目部经理；
（十）李某某的陈述，证实2010年的一天晚上，郭某来到李某某的家中送给李某某20万元现金。李某某在湖滨花园小区项目的开发过程中及时给郭某解决施工中出现的各种问题，在拆迁过程中积极协调，加快进度，从各方面保证湖滨花园小区项目的顺利进行；
（十一）被告人郭某的供述，证实其系西吉县东华供暖有限责任公司的法定代表人，西吉县吉兴建筑工程有限责任公司第六项目部经理，第六项目部与西吉县吉兴建筑工程有限责任公司系挂靠关系，实际上由郭某个人经营，独立核算，没有独立的法人资格，每年除税款以外，向西吉县吉兴建筑工程有限责任公司上交工程总造价管理费。郭某在担任西吉县吉兴建筑工程有限责任公司第六项目部经理期间，开发了西吉县湖滨花园小区等项目。2009年2月份，西吉县政府挂牌出让西吉县水利局打井队所在的土地，因为西吉县吉兴建筑工程有限责任公司没有房地产开发资质，郭某挂靠在西吉县达亨房地产开发有限公司名下，以西吉县达亨房地产开发有限公司的名义参加了土地挂牌，后郭某以西吉县达亨房地产开发有限公司的名义和西吉县国土资源局签订了土地出让合同，郭某又以西吉县吉兴建筑工程有限责任公司的名义进行开发建设，购买土地及项目开发建设的资金由郭某个人筹集，其给西吉县达亨房地产开发有限公司上交管理费。在开发湖滨花园的过程中，没有通过西吉县吉兴建筑工程有限责任公司、西吉县达亨房地产开发有限公司做过帐，二公司没有参与湖滨花园小区项目的开发。2010年下半年的一天晚上，郭某到时任西吉县副县长李某某的住处，送给李某某20万元现金，送此笔款的原因一是李某某帮忙把湖滨花园南侧的一条公路规划向南推了5米左右，这样使小区的面积增大了一些，二是想通过李某某帮忙争取湖滨花园东侧一块40多亩土地的商业开发权。后期李俊国通过城建局向政府常务会议上报了相关整体规划，提出将40多亩土地与湖滨花园一期规划，整体商业开发，会议通过规划后，郭某所做的规划通过了城建局的审查，后因拆迁问题未解决，就没有进行开发。2014年6月25日，郭某到西吉县人民检察院投案自首。
庭审中，被告人郭某的辩护人提交了西吉县吉兴建筑工程有限责任公司章程、股东会决议、养老保险缴费花名册、营业执照、岗位培训证、建筑工程资质证书，证实郭某系西吉县吉兴建筑工程有限责任公司股东，公司董事，项目经理，西吉县吉兴建筑工程有限责任公司第六分公司负责人。
本院认为，被告人郭某为谋取不正当利益，给予国家工作人员现金人民币20万元，情节严重，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控被告人郭某犯罪的罪名成立。对被告人郭某应处五年以上十年以下有期徒刑。2014年6月25日，被告人郭某至西吉县人民检察院投案自首，2014年7月11日，银川市人民检察院决定对郭某涉嫌行贿一案立案侦查。被告人郭某的行为符合《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为”的情形，依法可以减轻处罚。被告人郭某的辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。对于被告人郭某辩称其给李某某送20万元的事实属实，但没有谋取不正当利益的辩解意见，经法庭核实，湖滨花园小区南侧的一条公路规划被向南推了5米左右，从而使小区的面积增大，郭某提出的湖滨花园小区二期工程规划通过审查，均得到了李某某的帮助，为此，被告人郭某的利益得以实现，故对被告人提出的辩解意见，本院不予采纳。庭审中，被告人郭某的辩护人提交了西吉县吉兴建筑工程有限责任公司章程、股东会决议、养老保险缴费花名册、营业执照、岗位培训证、建筑工程资质证书，证实郭某系西吉县吉兴建筑工程有限责任公司股东，公司董事，项目经理，西吉县吉兴建筑工程有限责任公司第六分公司负责人，从而支持其提出被告人郭某没有挂靠在西吉县达亨房地产开发有限公司开发西吉县湖滨花园住宅小区一期工程，湖滨花园住宅小区一期项目的实际开发方和承建方系西吉县吉兴建筑工程有限责任公司第六分公司，而非郭某本人，向李某某行贿不是被告人郭某的个人行为，本案应以单位犯罪定性的辩护观点，经法庭核实，西吉县达亨房地产开发有限公司出具的关于湖滨花园住宅小区（一期）开发建设的协议、委托授权书、情况说明，西吉县吉兴建筑工程有限责任公司出具的证明、被告人郭某的供述，可以证实在湖滨花园住宅小区一期的开发建设中，西吉县达亨房地产开发有限公司、西吉县吉兴建筑工程有限责任公司仅收取了被告人郭某所缴纳的管理费用，二公司均未参与该小区的实际建设，被告人郭某实际上是挂靠在西吉县达亨房地产开发有限公司，以西吉县达亨房地产开发有限公司湖滨花园项目部的名义独立进行开发，郭某向李某某行贿是其个人行为，而非单位行为。此外，侦查机关收集的证据以及辩护人提交的证据，均不能证实湖滨花园住宅小区一期项目的实际开发方和承建方、利益的的获取方是西吉县吉兴建筑工程有限责任公司第六分公司，故对被告人郭某的辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。根据被告人郭某的犯罪情节及悔罪表现，依法可对其适用缓刑。为了维护社会秩序，保护国家工作人员职务的廉洁性的不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，判决如下：
被告人郭某犯行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一五份。
审 判 长 刘 旭
人民陪审员 刘长兴
人民陪审员 纳莺萍
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 赵薇玮
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物；没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条因行贿谋取不正当利益，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”：
（一）行贿数额在二十万元以上不满一百万元的；