四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第2176号
上诉人（原审被告）华诚兴业国际建工有限公司。住所地：成都市武侯区。
法定代表人陈刚，董事长。
委托代理人邹雪，四川悦顺律师事务所律师。
委托代理人郭刚，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）四川金顶集团成都恒通商品混凝土有限公司。住所地：成都市武侯区。
法定代表人熊朝刚，董事长。
委托代理人徐玲，四川治坛律师事务所律师。
委托代理人张桂花，四川治坛律师事务所律师。
上诉人华诚兴业国际建工有限公司（以下简称华诚兴业公司）因与被上诉人四川金顶集团成都恒通商品混凝土有限公司（以下简称恒通商混公司）买卖合同纠纷一案，不服成都高新技术产业开发区人民法院（2014）高新民初字第3870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月10日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年6月27日，四川翔宇建筑工程公司（以下简称翔宇公司）作为甲方与乙方恒通商混公司签订《成都市预拌（商品）混凝土购销合同》，双方约定乙方向甲方位于郫县高新西区IT大道合作路西部园区员工公寓A2标段项目供应预拌（商品）混凝土，包括C10（基本单价270元／m）、C15（基本单价280元／m）、C20（基本单价290元／m）、C25（基本单价300元／m）、C30（基本单价310元／m）、C35（基本单价320元／m）、C40（基本单价335元／m）、C45（基本单价355元／m）、C50（基本单价375元／m）、C55（基本单价395元／m）、C60（基本单价415元／m），基本单价含水泥、砂石、泵送剂等原材料及搅拌、运输、综合费用，不含施工配合、防水抗渗外加剂、抗裂纤维、膨胀剂、柴油泵、细石砼等特殊要求的相关费用，若使用细石砼在同标号基本单价上增加10元／m，若使用P6在同标号基本单价增加20元／m。约定的供应时间从2011年6月起至2012年11月止。约定价款变化的调整为若因预拌（商品）混凝土的主要材料价格涨、跌幅度超过5%以上时，其基本单价须按涨、跌比例进行调整，所称的主要材料包括砂、石、水泥、泵送剂。约定的供应时间从2011年6月起至2012年11月止。约定价款变化的调整为若因预拌（商品）混凝土的主要材料价格涨、跌幅度超过5%以上时，其基本单价须按涨、跌比例进行调整，所称的主要材料包括砂、石、水泥、泵送剂。约定的结算及付款办法：“1、按供货量结算，本工程地面及以外的零星预拌（商品）混凝土计量按供货量结算，供货量以乙方供应方量之和来计算；2、本工程混凝土计量结算办法：按第（2）条进行。（1）按小票结算。该工程任何部位需要的混凝土均按小票进行结算，甲方可随时抽查数量（容重2.4吨／立方）误差每车在±2%以内合格，超过此误差范围则该批次混凝土按照查数量的平均值计算。（2）按施工图结算。结构部位按施工图纸计算体积，严格按国家现行有关预（决）算规则及图纸结算预拌（商品）混凝土量（如修改设计按修改后的图纸计算），不扣除钢筋体积，不计定额损耗。由于甲方原因造成预拌（商品）混凝土量超量损失，由甲方负责及时办理签证，进入结算。其他主体结算以外零星混凝土结算按照以上第（1）条进行。按施工图纸结算时，存在多种标号砼同时浇筑时，若出现标号砼渗入低标号，抗渗砼渗入非抗渗砼，纤维砼渗入非纤维砼部位时，则在图纸总量不变的情况下按实际供货量结算。（3）工程结算办理：甲方双方每月25日开始办理结算手续，当乙方把每一次的结算书送达甲方后，甲方应于7个工作日内完成当次供货量的结算手续。在此期间内，乙方不得终止对本工程的混凝土供应，否则由此造成的工期延误及其他损失由乙方承担。若甲方在收到结算书后7天内未提异议未办理结算手续的，视为甲方认可乙方提交的结算，且乙方有权停止供应本工程混凝土，由此造成的工期延误及其他损失由甲方承担。3、本工程预拌（商品）混凝土量付款办法：（1）本工程货款支付采取现金或银行转账方式支付。乙方提供水泥发票或材料发票并附委托书。（2）甲方应按合同条款约定及时向乙方支付混凝土货款。若甲方未及时支付乙方货款，乙方有权停止供应本工程混凝土。（3）次月30日前支付上月总货款的70%。本工程主体浇筑完工后（砼标号有质检检验部门验收合格为准），剩余尾款在移交竣工资料之前先支付尾款的85%，剩余的15%在3个月内付清全部砼款”。合同还约定甲方项目负责人为车永文，项目负责人有权在本工程中签署供应计划表、结算、对账单、付款协议等合同文件及补充协议。双方约定的争议的解决方式为向工程所在地人民法院起诉。双方约定的甲方违约责任为“甲方违反本合同中规定的甲方责任或有其他违反本合同规定的行为，应承担违约责任（包括支付基价每日3%的违约金或因其违约导致乙方直接经济损失、从应支付之日起计算的应支付款项的利息等）”。双方约定该合同自双方法定代表人或委托代理人签字并加盖合同印章后生效，委托代理人授权委托书应作为本合同附件，在办理完毕结算且支付完全部货款后，本合同即告终止。该合同书甲方由翔宇公司及翔宇公司高新区西部园区西南片区员工公寓三期工程A2标段项目部（以下简称项目部）加盖印章，委托代理人处由张洪根签名；乙方由恒通商混公司加盖印章，委托代理人处由杨国志签名。在合同实际履行过程中，恒通商混公司实际从2011年5月18日至2012年9月30日向翔宇公司供应混凝土，双方约定每月25日或26日签订结算书，大部分结算书由张洪根在“项目经理”栏签名，并加盖有项目部印章。2012年10月10日，张洪根在《四川金顶集团成都恒通商品混凝土有限公司商品混凝土总结算书》（以下简称总结算书）上签名，并加盖有项目部印章，该总结算书载明的总货款为13202810元。在原审法院审理过程中，双方对翔宇公司已经支付了恒通商混公司货款12200000元的事实没有异议。原审法院另查明，2014年6月12日，四川省工商行政管理局准许翔宇公司变更名称为华诚兴业公司。
原审法院认定上述事实有双方当事人主体身份证明、成都市预拌（商品）混凝土购销合同、四川金顶集团成都恒通商品混凝土有限公司商品混凝土总结算书等证据以及双方当事人一致的陈述在案佐证。
恒通商混公司在原审的诉讼请求为：1、判令华诚兴业公司给付恒通商混公司尚未结清的货款1002810元；2、判令华诚兴业公司向恒通商混公司支付违约金300000元。
原审法院审理认为，双方之间签订的《成都市预拌（商品）混凝土购销合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。双方争议的是混凝土的供应量及价款的结算问题，恒通商混公司认为应当按照总结算书进行结算，华诚兴业公司认为应当按照约定的施工图计算所供应的混凝土的量及合同约定的混凝土的基本单价计算结算价款。原审法院认为，张洪根作为签订《成都市预拌（商品）混凝土购销合同》的委托代理人，且其在施工过程中实际履行了项目经理职责，故其有权代表翔宇公司签订总结算书，且该总结算书加盖有项目部印章，故应视作翔宇公司与恒通商混公司的正式结算行为，虽然双方签订的购销合同约定的混凝土计量方法包含有按施工图计算结算量的内容，但在合同签订之后，双方当事人经协商一致可以变更合同的结算条款，故双方签订的总结算书，具有合同的效力，对双方当事人具有法律约束力，可以视为混凝土货款已经通过总结算单予以确认。翔宇公司依法变更为华诚兴业公司后，其民事责任应当由华诚兴业公司承担。故恒通商混公司要去华诚兴业公司给付欠付的剩余货款1002810元具有事实依据及法律依据，原审法院予以支持。至于恒通商混公司请求华诚兴业公司给付的违约金300000元，原审法院认为华诚兴业公司在总结算书签订后至今两年有余未付清欠款，确属迟延付款的违约行为，华诚兴业公司认为违约金请求过高，原审法院考虑到因双方购销合同约定的给付货款的时间不够明确，且总结算书也未明确约定付款时间，加之合同约定的违约金确实过高，结合本案合同履行过程中华诚兴业公司的过错程度及恒通商混公司的损失程度等因素考量，应当对违约金予以调整，故酌情支持以千福货款1002810元为基数，自2014年8月14日起（本案立案受理之日）至判决确定的宽限期内的实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍计算逾期付款违约金。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第七十七条、第一百一十三条、第一百三十条、第一百五十九条的规定，原审法院判决：一、华诚兴业公司于判决生效之日起十日内支付恒通商混公司货款1002810元及逾期支付违约金（逾期支付违约金计算方式：以货款1002810元为基数，自2014年8月14日起至判决书确定的宽限期内的实际给付日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、驳回恒通商混公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费16526元，减半收取8263元，由恒通商混公司负担2155元，由华诚兴业公司负担6108元。
宣判后，华诚兴业公司不服原审判决，向本院提起上诉，认为原审判决认定事实错误，适用法律错误，应当予以撤销。其理由具体为：1、华诚兴业公司与恒通商混公司约定的计量方式是按照施工图结算，而原审法院却采信张洪根签字、加盖项目部印章的结算书，但该结算书并非双方的最终结算，因为2013年8月9日，杨国志还找华诚兴业公司进行结算，也把核对的量以邮件的形式发送给雷世建，上述情况表明张洪根签字的结算书不是双方最终结算，同时，张洪根也不具有确认商品砼数量的权力，所以张洪根签字确认的结算书不能约束华诚兴业公司；2、恒通商混公司提交的结算书中存在多处错误，比如混凝土价格肆意变更、之前每月报送的价格与结算书价格均有差异、混凝土的量存在差异、混凝土中的添加剂系华诚兴业公司提供但结算书中将此款项计入华诚兴业公司应付款中，而原审法院未能注意上述事实，径行依据结算书作出了判决；3、因为双方未进行结算，故华诚兴业公司在原审时申请对混凝土价款进行鉴定，而原审法院未能同意。综上，请求撤销原判，依法改判，本案诉讼费由恒通商混公司承担。
恒通商混公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，华诚兴业公司的上诉理由不能成立，请求依法驳回其上诉请求，维持原审判决。
本院二审中，华诚兴业公司提交了公证书、购买添加剂的票据和购销合同，拟证明华诚兴业公司自行购买了添加剂，故双方的结算中不应当包含添加剂，同时，恒通商混公司杨国志在2013年还在找华诚兴业公司的雷世建进行结算，因此2102年10月10日的结算书并非双方的最终结算。恒通商混公司对上述证据的质证意见为：公证书在原审时已经存在，不属于民事诉讼法规定的新证据范畴，对其真实性、合法性没有异议，但是双方公司工作人员的往来不能代表双方公司最终的结算，且双方公司也没有达成书面的结算书；对购买添加剂的票据和合同的真实性没有异议，但不能证明这些添加剂用于了案涉混凝土中，也不能推断出双方结算的欠款金额中包含了上述添加剂的价值。
对于华诚兴业公司提交的上述证据，本院认证如下：公证书、购买添加剂的票据和购销合同来源真实合法，且与本案具有关联，本院依法采纳作为本案证据使用；从公证书的内容来看，仅是从QQ号为286485355的邮箱向QQ号为546570641的邮箱发送了一封为名为“高新A2商混对账单”的邮件；购销合同能够证明华诚兴业公司与浠水县昌达建材经营部就购买高性能膨胀抗裂剂、高效抗裂防水剂、聚丙烯纤维一事达成了一致，且指定由精志诚砼站为收货人，票据能证明杨国志对上述货物进行了验收。
本院经审理查明的案件事实与原审法院审理查明的案件事实一致，对此，本院予以确认。
本院认为，本案二审的主要争议焦点为：2012年10月10日张洪根签字确认并加盖华诚兴业公司案涉项目部印章的总结算书能否约束华诚兴业公司，本院作如下评判：
第一，华诚兴业公司认可张洪根系其员工，并在案涉项目部工作，虽华诚兴业公司陈述张洪根没有具体负责相关事宜，但根据华诚兴业公司案涉项目负责人车永文在原审的陈述，张洪根是华诚兴业公司案涉项目的副经理，具体负责管理项目章、混凝土等材料供应收发等工作。
第二，华诚兴业公司对案涉项目部公章的真实性没有异议，只是认为该公章仅用于资料报送。但结合本案事实，案涉项目部公章在华诚兴业公司与恒通商混公司签订案涉商品混凝土供应合同时和双方公司月结商品混凝土价款时均进行过使用。同时，华诚兴业公司未能举证证明其已将该项目章仅用于资料报送之用的情况告知过恒通商混公司。
第三，如前所述，张洪根作为华诚兴业公司案涉项目的副经理，负责管理混凝土等材料供应收发工作，其清楚商品混凝土的供货情况，同时，其作为案涉商品混凝土供应合同中华诚兴业公司的委托代理人，清楚知道双方对商品混凝土的价格、质量等的约定。因此，本院认为，在无相反证据的情况下，张洪根确认的总结算书上载明的事项符合双方往来的真实情况。虽然张洪根并非案涉商品混凝土供应合同中指定的有权收货并办理结算的人，但在2012年10月10日的总结算书中，加盖了华诚兴业公司具体负责管理案涉项目的项目部之印章予以确认。同时，根据双方的约定，由恒通商混公司提交结算书，由华诚兴业公司在7个工作日内完成结算手续。虽双方约定由华诚兴业公司项目负责人进行结算，但没有关于仅有项目部印章不能视为双方结算的约定，按照一般交易惯例，加盖项目部的印章代表项目部对此予以认可，而华诚兴业公司由项目部具体负责案涉项目的管理，因此，加盖华诚兴业案涉项目部印章的行为，系项目部履行其管理案涉项目的管理行为，应当有效并约束华诚兴业公司。华诚兴业公司认为其购买了添加剂，这部分计入总结算书错误，进而认为总结算书不是双方的最终结算，本院认为，从现有证据可以证明华诚兴业公司购买了添加剂，但双方已通过有效的结算，将该款项予以处理，同时，华诚兴业公司未能举证证明该总结算书存在无效或应被撤销的情形，因此，华诚兴业公司认为2012年10月10日的加盖有其项目部印章的总结算书非其与恒通商混公司结算的主张，本院依法不予支持。
第四，如前所述，华诚兴业公司与恒通商混公司就案涉商品混凝土供应一事已经达成最终结算，故原审法院对华诚兴业公司要求对案涉商品混凝土货款进行鉴定的申请不予准许，并无不当，本院依法予以确认。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，本院依法予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费按一审判决确定的方式执行。本案二审案件受理费13825元，由华诚兴业国际建工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宿 波
代理审判员 张 琦
代理审判员 何广智
二〇一五年五月五日
书 记 员 杨大准