山东省济南市市中区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）鲁0103刑初28号
公诉机关济南市市中区人民检察院。
附带民事诉讼原告人丁某某，男，1962年8月28日出生，回族，个体经营，住山东省济南市。
附带民事诉讼代理人李艳波，山东文聪律师事务所律师。
被告人吴庆章，男，1989年8月23日出生于山东省济阳县，汉族，中专文化，济南某某建筑工程有限公司员工，住山东省济阳县，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年5月14日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。
辩护人暨诉讼代理人郭永、孟令山，山东京同律师事务所律师。
被告人刘学智，男，1995年7月19日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，住山东省济南市，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年5月14日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕�现羁押于山东省济南市看守所。
辩护人暨诉讼代理人宣春明，山东中坛律师事务所律师。
被告人王嵩，男，1991年1月20日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，住山东省济南市，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年5月14日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。
辩护人暨诉讼代理人刘宝森，山东华梦律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人潘某某，男，1958年4月13日出生，汉族，济南某某建筑工程有限公司法定代表人，住山东省济南市。
诉讼代理人郭永、孟令山，身份情况同上。
附带民事诉讼被告单位济南某某建筑工程有限公司，住所地山东省济南市。
法定代表人潘某某，该公司总经理。
诉讼代理人郭永、孟令山，身份情况同上。
济南市市中区人民检察院以济市中检公刑诉[2017]14号起诉书指控被告人吴庆章、刘学智、王嵩犯故意伤害罪，于2017年1月16日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人丁某某同时向本院提起附带民事诉讼，要求被告人吴庆章、刘学智、王嵩、附带民事诉讼被告人潘某某、附带民事诉讼被告单位济南某某建筑工程有限公司赔偿其经济损失。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。济南市市中区人民检察院指派检察员杨婷婷、刘玉杰出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人暨被害人丁某某、丁某某的附带民事诉讼代理人李艳波、被告人吴庆章、刘学智�王嵩、吴庆章的辩护人暨诉讼代理人、附带民事诉讼被告人潘某某、附带民事诉讼被告单位济南某某建筑工程有限公司的诉讼代理人郭永、孟令山、刘学智的辩护人暨诉讼代理人宣春明、王嵩的辩护人暨诉讼代理人刘宝森到庭参加了诉讼。因需调取新的证据，公诉机关于2017年4月16日、8月16日两次申请延期审理，2017年5月16日、9月16日两次申请恢复审理。现已审理终结。
济南市市中区人民检察院指控，2016年5月6日6时许，因市场管理问题，被告人吴庆章安排被告人刘学智殴打被害人丁某某（男，54岁）。被告人刘学智找到被告人王嵩，在本市市中区建国小经六路与民权大街十字路口附近，二人使用镐把击打被害人丁某某肩部、右前臂、腿等部位，致丁某某右侧尺桡骨近段骨折、右侧胫骨近端裂纹骨折、左侧肩胛骨粉碎性骨折。经鉴定，被害人丁某某右侧尺桡骨、左肩部及右小腿部损伤程度均系轻伤。
同年5月13日，公安人员在本市天桥区西苑小区2区11号楼东侧将刘学智抓获，后在刘学智指认下在本市槐荫区明星小区15号楼某某某室将王嵩抓获，次日在本市市中区青年西路6码头路路边将吴庆章抓获。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等。公诉机关认为，被告人吴庆章、刘学智、王嵩故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人刘学智协助公安人员抓获其他被告人，系立功，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人丁某某诉称，附带民事诉讼被告单位济南某某建筑工程有限公司在案发农贸市场收取管理费，因原告人不同意交纳，附带民事诉讼被告人潘某某指使被告人吴庆章雇佣刘学智、王嵩殴打原告人，致原告人受伤，要求法院判令被告人吴庆章、刘学智、王嵩、附带民事诉讼被告人潘某某、附带民事诉讼被告单位济南某某建筑工程有限公司赔偿其医疗95492.25元、住院伙食补助费3100元、后续治疗费10000元、营养费
8090.5元、护理费29080.5元、误工费50980.5元、交通费
1035元、残疾赔偿金112725元、精神损害赔偿金50000元、鉴定费2800元。原告人就上述诉讼请求向法庭出示了医药费单据、病历、交通费单据、鉴定意见等证据。
丁某某作为被害人提出以下意见：被告人吴庆章雇佣被告人刘学智、王嵩击打其头部，其行为应认定为故意杀人罪，要求对三被告人加重处罚。
被告人吴庆章、刘学智、王嵩对起诉指控的犯罪事实没有异议，未提出辩解意见，对附带民事部分表示同意其诉讼代理人的意见。
被告人吴庆章的辩护人暨诉讼代理人对刑事部分提出以下意见：1.吴庆章归案后如实供述罪行，具有坦白情节；2.吴庆章未实施具体的伤害行为，刘学智、王嵩造成的伤害后果超过了吴庆章教唆的范围；3.吴庆章系初犯，此前表现良好，愿意赔偿被害人经济损失。建议法院考虑上述情节对其从轻处罚。对附带民事部分提出愿意在法律规定的范围内对被害人进行赔偿，超出法律规定或者没有证据证实的主张不同意赔偿。
被告人刘学智的辩护人暨诉讼代理人对刑事部分提出以下意见：1.刘学智归案后协助抓获同案犯王嵩，具有立功情节；2.刘学智归案后如实供述罪行，具有坦白情节；3.刘学智的亲属愿意赔偿被害人的经济损失;4.刘学智在共同犯罪中系从犯。建议法院考虑上述情节对刘学智从轻处罚。对附带民事部分同意吴庆章诉讼代理人的意见。
被告人王嵩的辩护人暨诉讼代理人对刑事部分提出以下意见：1.王嵩归案后能够如实供述罪行，认罪态度较好；2.王嵩系初犯，被人指使作案，社会危害性小。建议法院对王嵩从轻处罚。对附带民事部分同意吴庆章诉讼代理人的意见。
附带民事诉讼被告人潘某某的诉讼代理人提出以下意见：1.潘某某没有帮助、教唆三被告人实施侵权行�；2.潘某某对三被告人的行为事先不知情；3.本案系吴庆章的个人行为，与潘某某无关。法院不应支持丁某某对潘某某提出的诉讼请求。
附带民事诉讼被告单位济南某某建筑工程有限公司的诉讼代理人提出以下意见：1.吴庆章雇人殴打被害人的行为不是发生在上班期间，也不是发生在管理市场的过程中，某某公司并未对吴庆章的行为进行授权，事先也不知晓；2.根据某某公司与街道办事处签订的协议，明令禁止员工在管理市场的过程中使用非法手段。法院不应支持丁某某对济南某某建筑工程有限公司提出的诉讼请求。
被害人、被告人的辩护人暨诉讼代理人、附带民事诉讼被告人、附带民事诉讼被告单位均未就其提出的意见向法庭出示证据。
经法庭审理查明，被告人吴庆章系济南市市中区经九路及建国小经六路农贸市场管理人员，被害人丁某某系该农贸市场摊主。吴庆章因管理市场等问题与丁某某产生矛盾，于2016年5月初通过他人找到被告人刘学智，要求刘学智找人揍丁某某。刘学智遂纠集了被告人王嵩，二人于2016年5月6日6时许携带镐把来到该农贸市场丁某某经营的摊位，使用镐把击打丁某某肩部、右前臂、腿等部位，致丁某某右侧尺桡骨近段骨折、右侧胫骨近端裂纹骨折、左侧肩胛骨粉碎性骨折，随后二人逃离现场。经鉴定，被害人丁某某右侧尺桡骨损伤程度系轻伤一级、左肩部及右小腿部损伤程度均系轻伤二级。
公安人员根据群众报警及侦查线索，于2016年5月13日在济南市天桥区西苑小区2区11号楼东侧将被告人刘学智抓获，后在刘学智的指认下在济南市槐荫区明星小区15号楼某某某�将被告人王嵩抓获。2016年5月14日在济南市市中区青年西路将被告人吴庆章抓获。三被告人归案后，均对上述犯罪事实供认不讳。
另查明，被害人丁某某案发当日被送入山东省警官总医院住院治疗，2016年5月23日出院，实际住院时间17天，后丁某某在山东省警官总医院门诊治疗、复查，于2017年8月7日在山东中医药大学附属医院进行二次手术治疗，2017年8月21日出院，实际住院时间14天，出院后于2017年9月7日在山东中医药大学附属医院门诊复查。上述治疗共花费医疗费93935.25元。济南三和司法鉴定所于2016年12月14日出具司法鉴定意见书，认定丁某某伤后误工时间为150天，伤后护理时间60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理。丁某某为此支出鉴定费2800元。山东中医药大学附属医院于2017年8月21日出具诊断证明、病休证明各一份，认定丁某某二次手术住院期间需1人护理，建议术后病休一个月。
案件起诉至本院后，被告人吴庆章的亲属代表三被告人向本院交纳赔偿款127512.86元，用于赔偿被害人丁某某的经济损失。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1．被害人丁某某的陈述证明：其在济南市市中区建国小经六路的菜市场经营牛羊肉摊。2016年5月6日6时许，其在摊位搬东西时，看到两名青年由南向北跑来，手里举着木棍，其开始没有在意，继续搬东西，忽然感觉身上被砸了，其看到那两名青年举着棍子往其头上、身上打，其赶紧往西跑，跑了几步摔倒在地，两名青年继续用棍子打其身上，打完就拿着棍子往经十路方向跑去，之后的事其就不知道了。其受伤的部位在右�手臂、小腿和左侧肩胛骨，两名青年打人时带着医用的口罩和手套。
2．证人尹某某的证言证明：2016年5月，吴庆章给其打电话称想让其找两个小孩给他帮忙，其理解吴庆章是想找人给其“站场子”，吓唬人，其就找到了刘学智，并把吴庆章的电话发给了刘学智。刘学智应该是给吴庆章帮忙了，因为后来吴庆章给其打电话称事已经办好了。
3．证人巩某甲的证言证明：其系本市出租车司机。2016年5月5日20时许，“小吴”给其打了一个电话称有个活儿要干，当晚22时许，其驾车拉着“小吴”来到天桥区西苑小区接了一个高个男子，来到市中区建国小经六路与民权大街的路口，“小吴”给高个男子指了一下，说“就是这个地方”，然后就回去了。当晚回去后，“小吴”将高个男子的电话留给其，让其第二天4:30到他楼下接他，第二天其快到时给高个男子打电话，一会儿高个男子和一个较矮男子上了车，其按照“小吴”要求将两名男子拉到电力医院东门的民权大街，两名男子戴着口罩，拿着镐把下车，过了一会儿跑回来上了车，其就开车走了。在开车的路上，其听到两名男子说他们打架了。
4．被告人吴庆章、刘学智、王嵩、证人巩某乙证人进行交叉辨认，以及被告人辨认犯罪地点的情况。
5．证人亓某某的证言证明：其系在丁某某摊位隔壁摆摊的摊主。2016年5月6日6时10分许，其听到有叫喊声，看到两名青年拿着类似�球棍的棍子在打丁某某，从丁某某的摊位打到马路中间，打完拿着凶器往东边跑，跑到民权大街又往南跑了。其看见丁某某躺在马路中间站不起来，群众有人拨打了120和110。
6．证人吕某某的证言证明：2016年5月6日6时10分许，其看到有两名男子拿着木棍殴打旁边摊位的人，两名男子打被打者头部，有个旁观者说别打头，两名男子就打被打者的胳膊和腿，打得很凶猛，打完后其中一名男子砸了被打者停在路边的面包车，然后就跑了。
7．证人潘某某的证言证明：其系济南某某建筑工程有限公司总经理。某某公司与杆石桥街道办事处签了合同，负责管理建国小经六路和民权大街的农贸市场。吴庆章系某某公司应聘的职工，具体负责农贸市场的管理。其听说吴庆章因为打了市场上的一个姓丁的摊贩，被公安机关抓起来了，其之前不知道这件事，吴庆章也没有和其说过，其认为在管理市场时，吴庆章可能和这个姓丁的产生了一些矛盾。
济南市市中区杆石桥街道办事处与济南某某建筑工程有限公司签订的委托管理协议能够印证潘某某的证言。
8．济南市公安局市中分局法医学人体损伤程度鉴定书证明：丁某某右侧尺桡骨损伤程度系轻伤一级，左肩部及右小腿损伤程度系轻伤二级。
9．济南市市中区人民法院刑事判决书、济南市中级人民法院特赦裁定书证明：被告人刘学智因犯抢劫罪于2014年8月29日被判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五千元，于2015年11月16日被特赦。
10.山东省济阳县司法局、济南市槐荫区司法局调�评估意见书证明：吴庆章对所居住的社区无重大不良影响，王嵩不符合社区矫正的条件。
11．公安机关出具的户籍信息、工作记录证明：三被告人的身份信息，以及被告人吴庆章、王嵩没有犯罪前科的情况。
12．公安机关受案登记表、工作记录证明：本案的案发情况及各被告人的归案情况。
13．被告人吴庆章、刘学智、王嵩供述的犯罪时间、地点及主要经过，与上述证据证实的情况均相吻合。
14．附带民事诉讼原告人丁某某提交的医药费单据、病历、交通费单据、鉴定意见等证据证明：被告人的伤害行为造成原告人物质损失的情况。
针对附带民事诉讼原告人的诉讼请求、被害人、辩护人、�讼代理人提出意见，根据本案事实和证据，本院评判如下：
1．关于被害人丁某某提出的本案应定性为故意杀人罪的问题。经查，本案证据能够证实吴庆章、刘学智、王嵩主观上均不具有剥夺丁某某生命的动机和故意，对被害人的该意见不予采纳。
2.关于被害人丁某某提出的应对三被告人加重处罚的问题。经查，本案三被告人均没有加重处罚的情节，对被害人的该意见不予采纳。
3．关于被告人吴庆章的辩护人提出的吴庆章未实施具体的伤害行为，刘学智、王嵩造成的伤害后果超过了吴庆章教唆范围的问题。经查，根据本案证据，吴庆章指示刘学智“教训”、“揍”被害人，主观上具有伤害被害人的故意，且�没有限制刘学智的手段，刘学智为此纠集了王嵩，故刘学智、王嵩的行为并未超出吴庆章的故意。对辩护人的该意见不予采纳。
4．被告人刘学智的辩护人提出的刘学智在共同犯罪中系从犯的问题。经查，刘学智对吴庆章的犯罪故意积极响应，纠集王嵩，并具体实施了对被害人的伤害行为，不符合从犯的认定标准，对辩护人的该意见不予采纳。
5.关于附带民事诉讼原告人主张附带民事被告人潘某某、附带民事被告单位济南某某建筑工程有限公司应承担民事赔偿责任的问题。经查，本案目前没有证据证明潘某某、济南某某建筑工程有限公司指使吴庆章雇佣刘学智、王嵩殴打原告人，也没有证据证明吴庆章案发时在执行工作任务，对原告人的该主张不予支持。
6.关�附带民事诉讼原告人主张的医疗费95492.25元，有病历及医药费单据证实的金额为93935.25元，本院予以支持，对超出部分不予支持。关于原告人主张的住院伙食补助费3100元，有住院病历予以证实，本院予以支持。关于原告人主张的后续治疗费10000元，原告人未提交证据证实，本院不予支持。关于原告人主张的营养费8090.5元，虽有鉴定机关及医疗机构意见认为丁某某需加强营养，但丁某某未提供充分证据证明其为购买营养品实际支出了费用及费用数额，对该主张本院不予支持。关于原告人主张的护理费29080.5元，其中鉴定意见能够证实原告人伤后护理时间为60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理，原告人进行二次手术后，山东中医药大学附属医院出具的诊断证明证实原告二次手术住院期间需1人护理，但原告人未提供证据证明护理人的收入状况，故本院参照本地护工�务报酬标准100元/天及原告人两次住院实际天数17天、14天计算护理费数额为9100元（17×2×100+43×100+14×100），对超出部分不予支持。关于原告人主张的误工费50980.5元，根据司法解释的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，被害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。其中鉴定意见能够证实原告人伤后误工时间为150天，二次手术住院实际天数14天，山东中医药大学附属医院出具的二次手术病休证明证实建议病休一个月，但原告人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故本院参照上一年度山东省城镇居民人均可支配收入计算误工费数额为18077.61元（34012÷365×194）。关于原告人主张的交通费1035元，本院根据本案实际情况酌情支持500元。关于原告人主张的残疾赔偿金112725元、精神损害赔偿金50000元，不符合法律规定，本院不予支持。关于原告人主张的鉴定费2800元，有鉴定费单据、鉴定意见予以证实，本院予以支持。
本院认为，被告人吴庆章、刘学智、王嵩故意伤害他人身体，致一人轻伤，公诉机关指控其犯故意伤害罪成立。被告人吴庆章、刘学智、王嵩的犯罪行为使原告人遭受物质损失，应当承担相应的赔偿责任。吴庆章、刘学智、王嵩在归案后能够如实供述罪行，依法可以从轻处罚；刘学智协助公安机关抓获王嵩，具有立功表现，依法可以从轻处罚；吴庆章委托其亲属代表三被告人赔偿被害人的经济损失，有悔罪表现，对三被告人可以酌情从轻处罚。对吴庆章、刘学智、王嵩辩护人的上述辩护意见予以采纳。经司法行政机关对吴庆章、王嵩进行判前调查评估，吴庆章对所居住社区无重大不良影响，王嵩不具备社区矫正条件。对被告人吴庆章依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一、二款之规定；对被告人刘学智依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一、二款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定；对被告人王嵩依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的�释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下:
一、被告人吴庆章犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
被告人刘学智犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月14日起至2017年11月13日止）。
被告人王嵩犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月14日起至2017年12月13日止）。
二、被告人吴庆章、刘学智、王嵩赔偿附带民事诉讼原告人丁某某医疗费93935.25元、住院伙食补助费3100元、护�费9100元、误工费18077.61元、交通费500元、鉴定费2800元，共计127512.86元，于判决生效后过付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正副本各一份。
审 判 长 陈 然
人民陪审员 侯本双
人民陪审员 宁兆敏
二〇一七年十一月一日
代理书记员 韩 雪