安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终2318号
上诉人（原审原告）：安徽省红盾商标事务所有限公司，住所地安徽省合肥市，统一社会信用代码91340000745780613H（1-1）。
法定代表人：程承，该公司总经理。
委托代理人：高晋晨，北京德恒（合肥）律师事务所律师。
委托代理人：袁建，北京德恒（合肥）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨广玲。
委托代理人：李豫兰。
上诉人安徽省红盾商标事务所有限公司（以下简称红盾商标事务所）因与被上诉人杨广玲劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2015）包民一初字第04599号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
经审理查明：杨广玲于2013年3月7日入职红盾商标事务所工作，负责编辑省市著名商标申报资料，双方未签订劳动合同，红盾商标事务所也没有为杨广玲缴纳社会保险。2014年8月20日之后，杨广玲未上班，红盾商标事务所于9月30日以邮政快递方式通知杨广玲于10月8日回单位上班，并补办此前的请假手续，因杨广玲不在老家居住，该邮件逾期未收而退回。2015年3月30日，杨广玲在合肥市第五人民医院生育一女，支付生育医疗费3304元，并领取独生子女证。
另查明，2014年5月开始，杨广玲每月基本工资为1200元，其离职前12个月平均工资为1435元，2014年8月份休息日加班4天。2014年9月份领取部分提成款3600元，尚有2000元没有领取。2015年7月，杨广玲提起仲裁，要求：1、红盾商标事务所为杨广玲补缴2013年3月至今的社会保险；2、支付2013年4月至今的未签订劳动合同二倍工资84250元、2014年9月至2015年9月4日期间的生活费15120元、支付生育津贴12593元、支付生育医疗费3000元、支付拖欠的业绩提成工资3400元、支付2014年8月份加班费588元。合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月30日作出包仲裁字（2015）298号仲裁裁决书，裁决：1、红盾商标事务所为杨广玲补缴2013年3月至2015年7月期间的社会保险，具体金额由社会保险部门核准，双方当事人按规定比例承担；2、红盾商标事务所支付杨广玲生活费5292元、生育津贴7175元、生育医疗费3000元、业绩提成工资2000元、加班费441元；3、驳回杨广玲的其他仲裁请求。红盾商标事务所不服该仲裁裁决，向原审法院提起诉讼，请求判令：无需为杨广玲补缴社会保险，无需向杨广玲支付生活费、生育津贴、生育医疗费、业绩提成、加班费。
原审法院经审理后认为：红盾商标事务所未能举证证明其与杨广玲的劳动关系何时解除，故自杨广玲入职起至仲裁时的社会保险缴纳是红盾商标事务所的强制义务，杨广玲应为红盾商标事务所补缴2013年3月至2015年7月期间的社会保险。根据《女职工劳动保护特别规定》和《安徽省职工生育保险暂行规定》，对于未参加生育保险的女职工，由用人单位按照女职工产假前的工资标准支付生育津贴和医疗费用。杨广玲产假期间享受3个月生育津贴，其同时具备晚育初产和领取独生子女证的增加条件，故而可享受5个月的生育津贴，应按照产假前的工资标准支付7175元（1435元5个月）。因未办理生育保险，杨广玲不能享受生育保险待遇，故其要求支付生育医疗费3000元符合相关法规规定，红盾商标事务所应当支付。杨广玲辩称红盾商标事务所得知其怀孕而要求其离职，并在次日收回其出勤打卡卡片，红盾商标事务所并未举证杨广玲自动离职的证据，故杨广玲待岗期间的生活费应当自2014年9月计算至2015年7月，扣除领取生育津贴的5个月，即5292元（1260元6个月70%）。根据红盾商标事务所的绩效管理方案，每申报一个省市著名商标材料即奖励1000元提成，杨广玲参与了七个申报工作，其中两个申报材料由三个人合作完成，应获得提成5600元（10005＋3002），剩余2000元应继续发放。红盾商标事务所主张杨广玲擅自加班未经单位审批，即便存在审批材料，也应当在红盾商标事务所处保管，而红盾商标事务所未举证同意加班的审批证据，不能证明杨广玲擅自加班，故应支付法定休息日加班费441元（1200元÷21.75天4天200%）。杨广玲提出增加给付的抗辩理由，应其未就仲裁裁决提起诉讼，视为同意裁决意见，故此节抗辩理由不能成立。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《安徽省工资支付规定》第二十七条、《女职工劳动保护特别规定》第八条、《安徽省职工生育保险暂行规定》第十一条之规定，判决：一、红盾商标事务所于判决生效之日起十日内为杨广玲补缴2013年3月至2015年7月期间的社会保险，具体金额由社会保险经办部门核准，双方当事人按规定比例承担；二、红盾商标事务所支付杨广玲生活费5292元、生育津贴7175元、生育医疗费3000元、业绩提成工资2000元、加班费441元，合计17908元；三、驳回红盾商标事务所的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，红盾商标事务所负担。
红盾商标事务所上诉称：2014年8月份，杨广玲开始旷工。上诉人希望杨广玲能继续返回公司上班，从上诉人继续发放福利费可以反应。但上诉人电话、邮件等方式通知杨广玲回来上班无果，且杨广玲在合肥没有固定的住址，上诉人只能于2014年10月份按照杨广玲入职时提供的户籍地地址邮寄书面通知其回来上班。杨广玲故意拒收邮件，事实上，杨广玲完全知晓上诉人通知其上班的事实。杨广玲未正常上班，也未补办请假手续，上诉人依据规章制度已经解除了与杨广玲之间的劳动关系。杨广玲主张各项费用没有依据。退一步讲，杨广玲享受相关生育待遇，产假后应按时到岗上班。根据上诉人的绩效管理规定，著名商标未申报成功的，次年续作提成减半，依据公司统计，杨广玲尚未领取的提成为1700元。员工加班需要经过公司审批，杨广玲的加班行为是没有在正常时间完成工作导致，且也未经公司批准，加班费不应支付。综上，请求依法改判支付一审诉讼请求。
杨广玲辩称：杨广玲已经搬离户籍地很久，没有收到任何邮件。因为杨广玲怀孕，公司强行要求其待岗，应该发放生活费，支付相关生育待遇。杨广玲共完成七次申报，每次1000元提成，共计为7000元，公司只支付了3600元，应支付剩余提成款。杨广玲存在加班事实，公司应支付加班费。请求驳回上诉，维持原判。
本院认为：杨广玲于2013年3月7日入职红盾商标事务所。2014年8月20日以后，杨广玲未到红盾商标事务所上班，对此事实双方均无异议。此后，红盾商标事务所继续向杨广玲发放福利费，双方并未解除劳动关系。红盾商标事务所主张其向杨广玲邮寄通知书，通知杨广玲回公司上班和解除劳动关系，但该邮寄通知书均未有效送达杨广玲，且红盾商标事务所通过公司员工向杨广玲发放福利费，说明红盾商标事务所并非其主张的无法通过其他途径联系杨广玲。故本院对于红盾商标事务所主张的其已经以邮寄通知书的方式解除了和杨广玲的劳动关系的主张不予支持。自2014年8月20日后，杨广玲处于妊娠期，2015年3月30日，杨广玲生育一女，依据相关法律法规，杨广玲享有产假158天，至杨广玲2015年7月22日提起仲裁，杨广玲仍在产假期间，故一审认定双方劳动关系并未解除，判决红盾商标事务所补缴社会保险，支付杨广玲生活费、生育医疗费等并无不当，本院予以维持。
红盾商标事务所上诉主张杨广玲未领取提成款为1700元，未提供证据证明。杨广玲法定休息日加班，红盾商标事务所应支付加班工资。红盾商标事务所针对提成工资及加班工资的上诉理由均不能成立，本院亦不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由红盾商标事务所负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 勇
审 判 员 马枫蔷
代理审判员 余海兰
二〇一六年八月一日
书 记 员 徐文强
附相关法律法规：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。