江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣09民终1350号上诉人（原审被告）：杨菊频，女，1968年11月8日出生，汉族，教师，住奉新县。委托代理人：熊中华，江西利元律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审原告）：付顶桂，女，1975年9月21日出生，汉族，公司职工，住奉新县。原审被告：冷迎春，男，1968年11月30日出生，汉族，教师，住奉新县，现住奉新县。上诉人杨菊频因与被上诉人付顶桂、原审被告冷迎春民间借贷纠纷一案，不服奉新县人民法院（2017）赣0921民初693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人杨菊频上诉请求：1、依法撤销原审判决第二项。2、本案诉讼费由付顶桂承担。事实和理由：1、一审法院认定的基本事实错误，冷迎春的借款全部都是用来赌博。2、一审判决与（2017）赣0921民初462号判决违背同案同判原则。冷迎春2016年9月11日以林业改造项目周转为由向徐芝兰借款5万元转账，冷迎春用于网络赌博。9月19日同样理由向被上诉人付顶桂借款5万元，付顶桂现金支付，当日冷迎春用于赌博，仅因付款方式不同作出完全不同的判决有违公平正义原则。3、冷迎春2014年8月开始参与网络赌博，大约投入赌资170余万元，明显超出其收入，赌资都是冷迎春借来的�其近5年都没有拿过钱用于家庭开支。被上诉人付顶桂辩称：1、一审法院已经查明事实，无法证明钱是用来赌博。2、这笔钱是借给冷迎春生产经营用的，借条上写得很清楚，没有人告诉过我冷迎春是在赌博。付顶桂问过林业局的人，确实有一个林业改造项目。3、这笔钱是冷迎春在婚姻关系存续期间所借，所以是共同债务，他们双方也没有经济独立。原审被告冷迎春辩称：2016年9月冷迎春向付顶桂借了5万元现金，拿到钱后冷迎春在ATM机上分三次存了3万元，之后就转账到了赌博账户。还有2万直接通过无卡存款打入了赖学英的赌博账户，这么多年其一直在赌博，后来也向公安局自首了。杨菊频发现冷迎春在赌博后就将其赶出了家门，双方一直分居，经济也是独立的。被上诉人付顶桂向一审法院起诉请求：1、要求判令冷迎春和杨菊频归还�款5万元及利息1万元；2、本案诉讼费由冷迎春和杨菊频承担。一审法院认定事实：2016年9月19日，冷迎春以林业改造项目需要资金周转为由向付顶桂借款5万元，付顶桂同意后，向冷迎春交付现金5万元，冷迎春向付顶桂出具借条一张，载明“借到付顶桂人民币伍万元整。（用于毛竹抚育改造项目，在项目报支日，即2017年元月15日前一次性偿还本息合计陆万整。”。借款期限届满后，冷迎春及杨菊频均未还款。另查，冷迎春与杨菊频于1994年1月办理结婚登记，2017年3月24日办理离婚登记手续。一审法院认为，冷迎春认可向付顶桂借款5万元的事实，故对付顶桂与冷迎春之间存在借贷关系的事实予以确认。冷迎春于借款期限届满后未履行还本付息义务，其行为已构成违约，应承担继续履行的违约责任。因借贷双方对借期内利息的约定违反法律的限制性规定，本案依法调整为年利率24%，即借期内利息为3879.45元。关于本案债务是否属于共同债务的问题。杨菊频提出本案借款未用于家庭共同生活，而是由冷迎春用于网络赌博，不属于共同债务，其不应承担还款责任的抗辩意见，并提交了冷迎春的银行流水、奉新县公安局的受案回执予以证实，因本案借款的交付方式为现金支付，从银行流水不能反映出冷迎春本案所借款项用于了网络赌博，本院对杨菊频提交的上述证据的关联性不予采信，上述证据达不到杨菊频的证明目的，本案借款发生于两被告夫妻关系存续期间，故本案债务应认定为共同债务，杨菊频应承担连带清偿责任。冷迎春和杨菊频协议离婚时曾约定婚后一切债务均归冷迎春清偿，该约定仅于俩人间发生法律效力，不得对抗第三人。杨菊频在清偿上述债务后，可就清偿的款项向冷迎春追偿。依照《中华人民�和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条第一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、冷迎春应于本判决生效之日起十日内归还原告付顶桂借款本金5万元及借款利息3879.45元；二、杨菊频对上述债务及本案诉讼费承担连带清偿责任，在清偿上述债务后，其可就代为清偿的款项向冷迎春追偿；三、驳回付顶桂的其余诉讼请求。案件受理费1300元，减半收取计650元，由被告冷迎春负担。二审期间，杨菊频为证明自己的诉讼主张提交如下证据：证据一：证明一份，银行流水两份，证明目的：1、余小燕、阴兴春、赖学英的账号为赌博账户；2、2016年6月至2017年7月，冷迎春的账户中有大量的往来用于赌博交易；3、2016年9月19日有直接支付赌资5万元。证据二：冷迎春的姐姐冷绿竹出具的证明一份，证明目的：冷迎春一直在赌博。证据三：微信记录一份，证明目的：这笔借款杨菊频并不知情。上述证据，付顶桂经过质证认为证据一与本案无关。证据二中的冷绿竹与付顶桂关系很好，但其从来没有告诉过付顶桂冷迎春在赌博。证据三中的微信记录是真实的，但反而可以证明双方的经济是独立的。付顶桂为证明自己的诉讼主张提交微信记录一份，证明目的：证明付顶桂给冷迎春的借款是用于林业改造项目。杨菊频经过质证认为对上述证据的真实性、合法性、关联性均有异议，如果是林业项目，应当提供政府的文件及合同才能佐证，该笔借款系以林业项目为幌子进行的借款，实际是用于赌博。本院对杨菊频提交的证据认证如下：证据一系银行流水，加盖了银行业务章，付顶桂对其真实性也没有提出异议，故本院对该证据予以认定。证据二系冷绿竹出具的证明一份，因冷绿竹未出庭作证，无法确定该证人证言的真实性，故本院对该证明不予认定。证据三系微信记录，付顶桂对其真实性予以认定，故本院对该证据予以认定。本院对付顶桂提交的微信记录冷迎春认可，确系真实，且其中一方记录与杨菊频提交的一样，故本院对该证据予以认定。二审查明，冷迎春近几年一直在赌博，2016年9月19日冷迎春向付顶桂借款后，因逾期不还，付顶桂于2017年5月7日告知杨菊频。冷迎春的银行账单中显示其与赖学英的赌博账户一直有大额交易往来。2016年9月19日，冷迎春通过ATM机现金存入29800元，后转出30000元到赖学英账户。其它事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：该笔借款是否系冷迎春与杨菊频的夫妻共同债务。付顶桂认为该笔借款系用于毛竹抚育改造项目，本院认为该笔债务虽然在借条上约定系用于毛竹抚育改造项目，但无法证实冷迎春拿到借款后确实用于该项目。且奉新县人民法院（2017）赣0921民初462号民事判决书中查明，冷迎春于2016年9月11日也以林业改造项目需要资金周转为由向徐芝兰借款50000元，其后该笔款项也多数转账至赌博账户，并没有实际林业改造项目或共同生活，故本院对付顶桂主张的冷迎春借款已经用于毛竹抚育改造项目的主张亦不予认定。2、从付顶桂及杨菊频提交的微信记录中可得知冷迎春向付顶桂借款后，因逾期不还，付顶桂多次催收之后，于2017年5月7日告知杨菊频，由此可以得出杨菊频对该笔借款并不知情。3、本案的借款虽然发生在冷迎春与杨菊频的夫妻关系存续期间，但冷迎春近几年一直在赌博，从银行流水中可以看出冷迎春近一年以来的大额转账支出大多数转到赌博账户，且该笔款项现金支付后，冷迎春当日在ATM机上现金存入29800元，后转账30000元至赖学英的赌博账户。冷迎春自认另外20000元也通过ATM机现金存入赌博账户，且从银行流水中可以看出当日还有多笔转账进入赌博账户，由此本院认为冷迎春拿到50000元现金之后全部用于赌博，比用于毛竹抚育项目或者夫妻共同生活更具有盖然性。综上所述，杨菊频的上诉请求成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持奉新县人民法院（2017�赣09**民初693号民事判决第一项、第三项。二、撤销奉新县人民法院（2017）赣0921民初693号民事判决第二项。如未按本判决确定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1300元，减半收取计650元，二审案件受理费1300元，共计1950元，由冷迎春承担。本判决为终审判决。审判长 周 晟审判员 郭 琳审判员 杨 柳二〇一七年十二月十一日书记员 杨霏帆