山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁02民终1009号上诉人（原审原告）：青岛新艺花生机械有限公司。法定代表人：孙公鑫，总经理。委托诉讼代理人：张高，山东群誉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜吉学。委托诉讼代理人：江鸿雁，山东齐岳律师事务所律师。上诉人青岛新艺花生机械有限公司（以下简称新艺公司）因与被上诉人杜吉学劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2017）鲁0282民初8920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人新艺公司的委托诉讼代理人张高，被上诉人杜吉学的托诉讼代理人江鸿雁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新艺公司上诉请求：1、撤销山东省青岛市即墨区人民法院（2017）鲁0282民初8920号民事判决书，依法改判劳动关系仍存续，新艺公司不承担一次性伤残就业补助金39280元、停工留薪期工资9382元、带薪年休假工资2298.85元、防暑降温费560元；2、一、二审诉讼费用由杜吉学承担。事实和理由：杜吉学未经新艺公司同意擅自离职，给新艺公司造成重大损失，理应赔偿新艺公司损失且双方的劳动关系并未解除。请求二审法院依法作出判决。杜吉学辩称，杜吉学在新艺公司工作过程中受伤，已被认定为工伤，新艺公司应承担相应义务，新艺公司上诉请求无事实和法律依据，请求驳回新艺公司上诉，维持原判。新艺公司向一审法院起诉请求：一、判决新艺公司不承担一次性伤残就业补助金39280元、停工留薪期工资9382元、带薪年休假工资2298.85元、防暑降温费560元；二、诉讼费用由杜吉学负担。一审法院认定事实：自2012年1月起，新艺公司为杜吉学缴纳社会保险。双方签订了自2015年9月1日至2017年8月31日的劳动合同。2016年12月5日，杜吉学在工作中受伤，12月30日被认定工伤，2017年3月6日治疗结束后回单位上班。2017年6月13日经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力障碍程度为伤残十级。杜吉学的停工留薪期被认定为3个月，自2016年12月5日至2017年3月5日。杜吉学在新艺公司工作至2017年6月30日，并于2017年7月1日自愿向新艺公司提出离职。杜吉学工资卡显示2017年1月19日发放工资1389元，2月28日发放工资1300元，3月31日发放工资2919元。杜吉学称发生工伤前十二个月平均工资为5000元，新艺公司不予认可，但未提交证据证明。另查，新艺公司未安排杜吉学2016、2017年度带薪休假，也未发放带薪休假工资；新艺公司未为杜吉学发放2015、2016年度高温补贴。2017年7月5日，杜吉学向即墨市劳动仲裁委员会提出仲裁申请：1、裁决杜吉学与新艺公司解除劳动关系，新艺公司为杜吉学出具解除劳动合同报告书；2、裁决新艺公司支付解除劳动关系经济补偿50000元；3、新艺公司支付杜吉学自2016年7月至2017年6月期间的双倍工资差额55000元；4、新艺公司支付一次性伤残就业补助金39280元；5、新艺公司支付停工留薪期工资15000元；6、新艺公司支付护理费9624.6元；7、新艺公司支付带薪休假工资8035.65元；8、新艺公司支付2015至2016年降温费1120元；9、新艺公司支付交通费1000元。2017年8月29日，即墨市劳动人事仲裁委员会作出即劳人仲案字【2017】第305号裁决书，裁决：一、解除杜吉学与新艺公司的劳动合同关系；二、新艺公司支付杜吉学一次性伤残就业补助金39280元；三、新艺公司支付杜吉学停工留薪期工资9382元；四、新艺公司支付杜吉学2016年未休带薪年休假工资2298.85元；五、新艺公司支付杜吉学2016年防暑降温费560元；六、驳回杜吉学的其他仲裁请求。新艺公司不服裁决，在法定期限内起诉。杜吉学未对裁决提起诉讼。一审法院认为，杜吉学在新艺公司工作过程中受伤，已被认定为工伤，事实清楚，新艺公司应依法承担相应义务。杜吉学于2017年7月1日起辞职，并申请仲裁，仲裁部门于2017年7月5日向新艺公司送达申请书，应当确认杜吉学于2017年7月5日解除劳动关系。杜吉学主张发生工伤前十二个月平均工资为5000元，新艺公司不予认可，但未提交证据证明，一审法院认定杜吉学受伤前十二个月平均工资为5000元。关于新艺公司要求不承担一次性伤残就业补助金39280元的请求：《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”山东省《贯彻实施办法》第二十五条第二、五款规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。”本案中，杜吉学在2017年7月1日向新艺公司辞职，故新艺公司应按青岛地区2016年度职工月平均工资为基数支付支付杜吉学8个月的一次性伤残就业补助金39278元（58917÷12×8）。故新艺公司要求不支付杜吉学一次性伤残就业补助金39280元的请求，不予支持。关于新艺公司要求不承担停工留薪期工资9382元的请求：《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”杜吉学停工留薪期限为3个月，发生工伤前十二个月平均工资为5000元，一审法院予以确认。新艺公司2017年1月19日发放工资1389元，2017年2月28日发放工资1300元，2017年3月31日发放工资2929元，杜吉学停工留薪期间新艺公司已发放工资共计5618元，新艺公司应再支付3个月本人工资的停工留薪期工资差额9382元（5000元×3个月-5618元）。新艺公司不予支付停工留薪期工资的请求，不予支持。关于新艺公司要求不承担带薪年休假工资2298.85元的请求：《职工带薪年修建条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”杜吉学累计工作时间已满1年不满10年，新艺公司应按照每年5天的标准安排杜吉学享受带薪年休假，新艺公司以杜吉学2016年12月5日受伤后在家休养两个多月为由主张带薪年休假已休，无法律依据，一审法院不予支持，杜吉学应享受2016年度带薪年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”杜吉学于2017年7月1日提出自愿离职，不享受2017年度带薪年休假。第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”新艺公司应支付杜吉学2016年度共计5天未休带薪年休假工资2298.85元（5000元÷21.75天×200%×5）。关于新艺公司要求不承担防暑降温费560元的请求：《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社[2006]44号）第一条规定：“企业在岗职工夏季防暑降温费标准为：从事室外作业和高温作业人员每人每月120元；非高温作业人员每人每月80元。全年按6月、7月、8月、9月四个月计发，列入企业成本费用。”新艺公司称已发放2016年度防暑降温费，但未提供发放证据，应承担举证不能的责任。新艺公司应支付杜吉学2016年度防暑降温费560元。杜吉学对仲裁裁决书未提起诉讼，视为对仲裁结果的认可。综上，新艺公司主张无事实与法律依据，应予驳回。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，参照山东省《贯彻实施办法》第二十五条第二、五款，《职工带薪休假条例》第二条，《关于调整企业夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社[2006]44号）第一条之规定，判决：一、驳回青岛新艺花生机械有限公司的诉讼请求；二、青岛新艺花生机械有限公司与杜吉学于2017年7月5日解除劳动关系；三、青岛新艺花生机械有限公司于判决生效后十日内支付杜吉学一次性伤残就业补助金39280元；四、青岛新艺花生机械有限公司于判决生效后十日内支付杜吉学停工留薪期工资9382元；五、青岛新艺花生机械有限公司于判决生效后十日内支付杜吉学2016年未休带薪年休假工资2298.85元；六、青岛新艺花生机械有限公司于判决生效后十日内支付杜吉学2016年防暑降温费560元。案件受理费10元（新艺公司预缴），减半收取5元，由青岛新艺花生机械有限公司负担。二审期间，双方当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明一致。本院认为，杜吉学在新艺公司工作过程中受伤，已被社会保障部门依法认定为工伤并经鉴定为伤残十级，其依法应当享受相应的工伤保险待遇。杜吉学于2017年7月1日辞职，并申请仲裁，仲裁部门于2017年7月5日向新艺公司送达申请书，一审确认杜吉学于2017年7月5日解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，本院予以确认。新艺公司主张杜吉学擅自离职，给公司造成损失且双方劳动关系并未解除的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决按照2016年度青岛市在岗职工月平均工资的标准，支付杜吉学8个月的一次性伤残就业补助金39280元（58917÷12×8），符合《山东省贯彻实施办法》第二十五条关于“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”之规定，本院予以确认。杜吉学主张发生工伤前十二个月平均工资为5000元，新艺公司不予认可，但未提交证据证明，一审法院认定杜吉学受伤前十二个月平均工资为5000元。杜吉学的停工留薪期被认定为3个月，新艺公司在停工留薪期内已发放工资共计5618元，根据《工伤保险条例》的三十三条“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在定位支付。”的规定，一审判决新艺公司支付杜吉学的停工留薪期工资差额9382元，并无不当，本院予以确认。新艺公司主张已支付杜吉学2016年度应休未休带薪年休假工资及防暑降温费，但未提供证据予以证实，故一审判决新艺公司支付杜吉学2016年度应休未休带薪年休假工资2298.85元及防暑降温费560元，符合法律规定，本院予以确认。综上所述，青岛新艺花生机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由青岛新艺花生机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谢雄心审判员  徐镜圆审判员  孙秀强二〇一八年三月十五日书记员  王庆光书记员  原 野