湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂01刑终366号
原公诉机关湖北省武汉市蔡甸区人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪义，男，1977年7月15日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无固定职业。2009年1月4日，因犯故意伤害罪、非法拘禁罪被判处有期徒刑二年六个月，2010年7月刑满释放。2017年9月13日，因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留。同年10月18日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被逮捕。现羁押于武汉市蔡甸区看守所。
湖北省武汉市蔡甸区人民法院审理湖北省武汉市蔡甸区人民检察院指控原审被告人汪义犯容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪一案，于2018年2月1日作出（2018）鄂0114刑初12号刑事判决，原审被告人汪义不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：
一、容留他人吸毒事实
2017年9月12日14时，被告人汪义在其位于武汉市蔡甸区奓山街金牛村小湾10号的住所，提供甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）6颗给吸毒人员谢某、李某、周某1吸食。同日16时许，谢某在该住所向贩毒人员陈某（另案处理）购买甲基苯丙胺片剂4颗后，与被告人汪义及李某、周某1共同吸食。同日22时许，被告人汪义在该住所将甲基苯丙胺液体（俗称“开心水”）提供给程某服用。同日23时许，被告人汪义让程某再次联系贩毒人员陈某购买甲基苯丙胺片剂23颗及甲基苯丙胺（俗称“冰”）2小管，并在其住所与吸毒人员刘某、李某、谢某吸食。次日凌晨，公安机关在上述地点将被告人汪义及吸毒人员李某、程某、刘某抓获。
经现场检测，被告人汪义及吸毒人员李某、程某、刘某尿液中甲基苯丙胺均呈阳性。
二、非法持有枪支事实
2015年下半年至2016年上半年间，被告人汪义通过微信联系卖家，花费人民币3800元购买长气枪1支，卖家将枪支配件和子弹200发分数次邮寄给被告人汪义，被告人汪义自行组装气枪1支。2017年上半年，被告人汪义利用网上购买的多余枪支配件及铝合金打磨制成的枪管，自制气枪1支。被告人汪义将上述枪支2支藏匿于其位于武汉市蔡甸区奓山街金牛村小湾10号的家中。2017年9月13日凌晨，上述枪支2支被公安人员查获。
经武汉市公安司法鉴定中心鉴定，上述长枪2支，系以压缩气体为动力发射弹丸，弹丸枪口比动能均大于1.8焦耳/平方厘米，可确定为气枪，具有致伤力，认定为枪支。
原审认定上述事实，有搜查扣押笔录、司法鉴定意见书、现场及扣押物品等物证照片、证人证言、行政处罚决定书和被告人供述等证据证实。
原审认为，被告人汪义1次容留多人吸食毒品；违反枪支管理规定，非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支2支，其行为已分别构成容留他人吸毒罪和非法持有枪支罪。被告人汪义到案后如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人汪义曾因犯罪受过刑事处罚，酌情从重处罚。被告人汪义在判决宣告以前犯容留他人吸毒罪、非法持有枪支罪，应当依法并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第㈡项，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第㈠项规定，作出判决如下：被告人汪义犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；并罚决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元（已预缴）。
上诉人汪义的上诉理由：原审量刑过重。
经审理查明：
一、容留他人吸毒犯罪事实
2017年9月12日14时许，上诉人汪义在其位于武汉市蔡甸区奓山街金牛村小湾10号的家中，提供红色圆形片剂6颗（俗称“麻果”）给吸毒人员谢某、李某、周某1吸食。同日16时许，谢某在该处又向贩毒人员陈某（另案处理）购买4颗“麻果”与汪义、李某、周某1共同吸食。同日22时许，汪义将一种新型液体毒品（俗称“开心水”）提供给程某服用。同日23时许，汪义让程某再次联系贩毒人员陈某购买了红色圆形片剂23颗及白色晶体物2小管，并与刘某、李某、谢某一起吸食。次日凌晨，公安人员在上述地点将上诉人汪义及吸毒人员李某、程某、刘某抓获。经现场检测，上诉人汪义及吸毒人员李某、程某、刘某尿液均呈甲基苯丙胺阳性。经鉴定，上述红色圆形片剂及白色晶体物均检出毒品甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有经过一审庭审举证、质证，并经二审查证属实的下列证据予以证实：
1．到案经过。2017年9月13日0时许，公安人员根据线索，在武汉市蔡甸区奓山街金牛村小湾10号汪义家中，将涉嫌寻衅滋事的刘某、汪义抓获。民警发现刘某、汪义及同屋人李某、程某在该房内吸食毒品，并在该房麻将桌上查获毒品若干，另在一楼卧室内查获枪支2支、砍刀4把，公安人员遂将4人传唤至蔡甸区刑侦大队接受调查。
2.证人证言
⑴证人程某的证言。2017年9月12日下午1点多，汪义打电话要我去他家帮忙。我去时，他正和谢某、周某1、李某边吃“麻果”边“斗牛”（打牌），陈某、郭某在旁边看，我还看到陈某在隔壁房间吃“麻果”。晚上9点，汪义要我跟陈某打电话要1000元的“麻果”，陈某说马上送过来。汪义又跟我说他车子上有前几天没搞完的“开心水”，叫我去拿进来喝，是用1个小矿泉水瓶子装的大概2厘米高的黑色液体，汪义并把液体倒在桌子上的杯子里，谢某喝了一点“开心水”，我把剩下的“开心水”喝完了。喝完后，陈某打电话我，说有事不能来，要他舅舅施斌送过来。晚上11点多，施斌骑摩托车过来，将1塑料袋“麻果”和2小管“冰”放在桌子上，我数了“麻果”一共23颗。汪义和李某玩“斗牛”，谢某在旁边吃“麻果”。吸食工具是在汪义家里用矿泉水瓶、玻璃瓶及吸管做的，他家里有二三个“麻果”壶，警察去的时候还摆在桌上。
⑵证人李某的证言。2017年9月12日中午，我、谢某、周某1一起开车去汪义家，我们4个人玩“斗牛”。汪义给陈某打电话让他送毒品过来，陈某就把“麻果”拿过来了，“麻果”钱是汪义付给陈某的。随后，我们4个人就在麻将桌上面边打牌边吃“麻果”。下午4点多，程某过来了，他在旁边看我们玩牌，周某1走后，我、汪义、谢某又吃了1次“麻果”，吃完后，汪义让程某打电话给陈某送“麻果”过来，过一会儿，施斌就骑摩托车过来了，把1个塑料袋子装着的“麻果”给到汪义。钱是否给陈某不清楚。汪义还要程某拿出来一种新型毒品“开心水”，是酱油色的液体，我们不喝，程某就把它喝了。
⑶证人刘某的证言。2017年9月12日晚，汪义发信息叫我过去玩，我到汪义家中时已经10点多了，我看到汪义、还有个不认识的人在房里打牌，程某在旁边招呼，我去了不到几分钟，我不认识的那个人就走了。我看到打牌的桌子上放着塑料袋装的“麻果”和“麻果”壶，汪义对我说你拿着吃吧，我就从桌上塑料袋里拿了2颗“麻果”（一种红色圆形片剂）出来，用房间里的“麻果”壶将这2颗“麻果”吸食了。“麻果”和吸毒工具都是汪义的，我没有给汪义钱。
⑷证人谢某的证言。2017年9月12日下午2点钟，我和李某一起到汪义家中商量修路的事情，到了他家以后，他打电话要别人送10颗“麻果”，后来，周某1也来了，我和李某、周某1一起打牌斗地主，大概20分钟后，汪义从屋外拿着10颗“麻果”进来，他家里有2个“麻果”壶，汪义就招呼我们几个人一起吸，我们各吸了2颗。后来，在打牌过程中我又吸了1颗。晚上7点钟左右，周某1有事先走了，后来，程某来了，程某不知道从哪里拿的1杯“开心水”要我喝，我没有喝，他自己拿着喝了。吸食毒品的“麻果壶”是用矿泉水瓶子和塑料吸管做成的。“麻果”是红色小片剂。
⑸证人周某1的证言。2017年9月12日14时许，我和谢某、李某在三羊农庄吃完饭后，谢某打电话给汪义说要过去吃“麻果”，到汪义家后，汪义给了6颗“麻果”，我们利用汪义家里自制的“麻果壶”各吸食了2颗“麻果”，然后就开始斗地主。下午4点多钟，汪义打电话给郭某，让他开谢某的车子去接汪义的儿子，半个小时后，郭某把汪义的儿子接回来，谢某要郭某帮他烧“果子”，郭某就大声喊陈某，谢某找陈某买4颗“麻果”，谢某没有现金，用支付宝转账给了陈某，郭某帮谢某烧了1颗“麻果”后就走了，剩下的3颗“麻果”，我和汪义、李某分着吃了。
3.搜查笔录、扣押笔录、扣押清单。证实2017年9月13日0时40分许，公安人员依法对上诉人汪义位于武汉市蔡甸区奓山街金牛村小湾10号的家进行了搜查，当场查获红色片剂毒品疑似物1袋、白色晶体毒品疑似物2管、用于吸食毒品的自制“麻果壶”2个，并在该平房的另一间屋内壁柜内发现金属材质气枪两支。同时，查获汪义、李某、程某、刘某手机各1部。
4.称量笔录、取样笔录。证实经称量，在上诉人汪义家中查获的疑似毒品物透明塑料袋装红色片剂1袋，净重0.92克；透明塑料管装白色晶体2管，分别净重0.13克和0.04克。并分别取样进行毒品检验鉴定。
5．毒品检验鉴定书。证实经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，在上诉人汪义家中查获的上述疑似毒品物均检出毒品甲基苯丙胺成分。
6.案发现场及毒品等物证照片。证实案发现场上诉人汪义家房屋情况，以及从汪义家中查获毒品及枪支砍刀情况。
7.常住人口基本信息表、前科刑事判决书及罪犯档案资料。证实上诉人汪义的身份情况，以及汪义于2009年1月因犯故意伤害罪、非法拘禁罪被判处有期徒刑二年六个月、2010年7月刑满释放的情况。
8.现场检测报告书及行政处罚决定书。证实经现场检测，上诉人汪义及同屋人李某、程某、刘某检测样本结果均呈甲基苯丙胺阳性，证实4人均吸食毒品，并分别被处以行政拘留十五日。
9.上诉人汪义的供述。2017年9月11日晚上八九点钟，刘某给我打电话要我去桐湖一个私人KTV玩。到了后刘某、杨某、程某等一二十人已经在里面玩。我们一直玩到第二天早上，我和程某留下做卫生。我离开之前将桌子上没有喝完的“开心水”拿走了。次日下午2点多，谢某、李某、周某2（即周某1）一起到我屋里，我给了他们6颗“麻果”，这6颗“麻果”是我9月9日找陈某买的，他们开始吸食斗地主。下午4、5点，我打电话给郭某要他把我儿子接回来，他接我儿子回来后，谢某要郭某帮他烧“麻果”，郭某喊陈某要“麻果”，陈某就从隔壁房间过来，给郭某四五颗“麻果”，谢某用支付宝把钱转给陈某，郭某烧完“麻果”后走了，我和谢某、李某、周某2把剩下的“麻果”分吸了。后来程某来了，我说我车上有“开心水”，问程某喝不喝，程某说喝，我就从车上把从桐湖拿回来的“开心水”给程某喝了。晚上7点多，周某2接个电话走了，我和谢某、李某继续打牌，程某在旁边玩。不记得几点钟，陈某也准备走，我问陈某还有多少“麻果”，陈某说还有3颗，他把3颗“麻果”给程某就走了。晚上10点，3颗“麻果”被谢某吸完后，我要程某找陈某再买些“麻果”，陈某要施斌送23颗“麻果”过来。这时，刘某也来了，我和李某、谢某、刘某就一起吸“麻果”，我、李某、谢某分别吸食了3颗，刘某吸食了4颗，还剩十余颗。之后谢某回家了，我和李某两个人玩斗牛，刘某和程某在旁边看，次日凌晨1点左右，警察将我们抓了。
二、非法持有枪支犯罪事实
2015年下半年至2016年上半年间，上诉人汪义通过微信联系卖家，花费人民币3800元购买长气枪1支，卖家将枪支配件和子弹200发分多次邮寄给汪义，汪义自行组装气枪1支。2017年上半年，汪义利用网上购买的多余枪支配件及铝合金打磨自制枪管，组装气枪1支。子弹已被汪义打完。2017年9月13日凌晨，公安人员在汪义家中查获上述2支气枪。经鉴定，上述长枪2支均以压缩气体为动力发射弹丸，弹丸枪口比动能分别为195.68J/cm2和53.20J/cm2，具有致伤力，认定为枪支。
认定上述事实，有经过一审庭审举证、质证，并经二审查证属实的下列证据予以证实：
1.案发现场及枪支等物证照片。证实案发现场上诉人汪义家房屋情况，以及从汪义家中查获枪支砍刀情况。
2.搜查笔录、扣押笔录、扣押清单。证实2017年9月13日0时40分许，公安人员依法对上诉人汪义位于武汉市蔡甸区奓山街金牛村小湾10号的家进行了搜查，当场查获金属材质气枪两支。
3.武汉市公安司法鉴定中心武公物鉴（枪）字[2017]173号鉴定书。证实送检的长枪2支，以压缩气体为动力发射弹丸，弹丸枪口比动能分别为195.68J/cm2和53.20J/cm2，具有致伤力，认定为枪支。
4.上诉人汪义的供述。从我家搜出的2把气枪，1把是我在网上购买的，1把是我在网上买气枪多余的零件自己做的。2015年下半年还是2016年上半年，我无意间加入1个微信群，有人在群里发枪的图片，对方还加我为好友，我偶尔和对方聊关于枪的事情，自己也想买1把玩一下，那个微信好友就给我推荐1把长气枪，我在微信里给对方转了3800元，对方把枪的配件和200颗子弹分几次邮寄给我，我自己将气枪装好，我有时候会试一下枪，把子弹都用完了。
本院认为，上诉人汪义1次容留多人吸食毒品，违反枪支管理规定，非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支2支，其行为已分别构成容留他人吸毒罪和非法持有枪支罪。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审考虑其具有坦白、前科等情节，根据其犯罪事实和对社会的危害程度，在法定刑幅度内对其量刑并无不当，故上诉人汪义诉称原审量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孔 磊
审 判 员 袁 锐
审 判 员 黄毅平
二〇一八年五月三十日
法官助理 齐 卉
书 记 员 盛 卉