天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0104民初1676号原告：天津泰达宝力豪健身俱乐部有限公司，住所地天津开发区泰达足球场M区及A区2层。法定代表人：张义锋，董事长。委托诉讼代理人：李雯，北京观韬（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冷丽丽，北京观韬（天津）律师事务所律师。被告：天津宝力豪体育产业有限公司，住所地天津开发区第五大街泰达足球场3-4间，1-3层，实际经营地天津市南开区宾水西道奥林匹克中心体育场C区一层。法定代表人：丁岚，总经理。委托诉讼代理人：赵欣媛，天津晟曌律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨小艳，天津晟曌律师事务所律师。原告天津泰达宝力豪健身俱乐部有限公司与被告天津宝力豪体育产业有限公司委托合同纠纷一案，本院于2016年2月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天津泰达宝力豪健身俱乐部有限公司的委托诉讼代理人李雯、冷丽丽与被告天津宝力豪体育产业有限公司的委托诉讼代理人赵欣媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天津泰达宝力豪健身俱乐部有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告天津宝力豪体育产业有限公司归还原告天津泰达宝力豪健身俱乐部有限公司欠款2404468.88元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告成立于2005年6月6日，共有两方股东，一方为天津泰达足球俱乐部有限公司，出资6000000元，占投资总额的75%；一方为被告，出资2000000元，占投资总额的25%。原告正常经营至2013年12月6日，2011年、2012年度原告因未进行工商年检被吊销营业执照。2014年股东会议决定对原告予以清算并注销，经天津中鼎会计师事务所审计，发现被告尚欠原告部分款项未还，根据原告两方股东在原告成立前的约定，被告负责原告的日常运营管理、经营场地的装修和健身器材的购置等事宜，截至2005年12月31日，原告两方股东投资总额8000000元全部到位，且根据原告账册--其他应收款项目记载，原告经营期间被告通过向原告借款或为原告担负费用的方式进行双方款项的往来，截至2014年12月31日被告拖欠原告2404468.88元未还，故起诉要求支持原告的诉讼请求。被告天津宝力豪体育产业有限公司辩称，原告所述天津泰达足球俱乐部有限公司与被告签订协议及实缴资本情况属实。被告负责原告的日常运营及人员管理，原告成立之初购置设备的实际价格与发票金额存在数额差距，原告应提供购置设备的实际清单。2010年后原告即不再具备向其会员提供健身服务的条件，原告会员之后的健身活动及承接问题均由被告提供，且2006年至2010年被告为原告进行运营管理的费用凭证均在原告处保存，原告单方自行审计时并未就全部账目一并提交，因此原告提供的审计报告并不具有真实性和合法性，原告所诉欠款事实并不存在。且诉讼期间原告已认可对其账目进行重新审计，但其又以无力承担审计费用为由撤销了审计申请，应承担举证不能的法律后果，故要求驳回原告的诉讼请求。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2005年6月6日经工商登记注册成立，此前天津泰达足球俱乐部有限公司与天津超苑体育发展有限公司签订协议书，约定双方共同投资8000000元成立天津泰达宝力豪健身俱乐部有限公司，其中天津泰达足球俱乐部有限公司投资6000000元，占总投资额75%，天津超苑体育发展有限公司投资2000000元，占总投资额25%，由天津超苑体育发展有限公司负责原告全面日常运营管理。2005年10月11日经工商部门核准，天津超苑体育发展有限公司更名为天津宝力豪体育产业有限公司。自2011年底原告不再正常经营，2011年、2012年度原告因未进行工商年检，被工商行政管理部门吊销了营业执照。原告经营期间的所有账目现均在原告处留存。2014年底天津泰达足球俱乐部有限公司委托天津中鼎会计师事务所对原告2005年7月至2014年12月资产及经营状况进行审计，2015年3月31日该审计机构出具审计报告书。现原告自称，根据原告的账簿显示，原告成立后至2005年12月31日原、被告进行了对账，对账显示原告实缴注册资本8000000元，扣除相关费用后还剩3158873.28元，但被告并没有把剩余款项还给原告，从2006年至2014年原、被告往来账款账面显示，被告欠原告1764349.67元，但通过对原告的账簿和原始凭证的核对，从2006年开始被告与原告的往来款中大多没有原始凭证，有相关凭证的仅为一笔支付总部的借款88000元。经原告核对，2006年至2014年原告共向被告借款842404.4元，故被告仍拖欠原告3158873.28＋88000－842404.4=2404468.88元。据此，原告起诉要求支持其诉讼请求。但被告认为，原告提交法院的审计报告结论是依据原告单方提供的自行制作的会计账目作出的，但就原、被告双方的实际资金交接往来的事实，没有任何被告认可的凭证。该报告中就最基本的管理费用中明显存在数据统计不全的情形，且在报告中就原告向被告负债1031300.71元的事实也同时进行了披露，因此该审计报告的真实性及合法性均不存在，本案中原告提交的所有证据无一带有被告公章或工作人员确认的与原告诉请数额相匹配的凭证，且原告也认可并依法提交了重新审计的申请。现原告不同意支付审计费用造成审计无法进行，此不利后果应由原告承担。诉讼期间，原告以原、被告之间对欠款事实及金额均存在争议为由，向本院提出审计申请，请求本院委托审计机构对被告拖欠原告的借款金额进行审计。在本院主持双方选取审计机构后，由于原告迟迟未能垫付审计费用，致使审计未能进行。2017年12月13日原告以无力垫付审计费用为由向本院提交了撤销审计的申请。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。从本案事实来看，案外人天津泰达足球俱乐部有限公司与被告签订协议书，按不同投资比例共同投资成立原告，由被告负责原告的日常运营管理，原告停止营业后其账目均由原告全部留存。现原告自称按其留存的账簿和原始凭证计算出的被告欠款金额，被告并不认同。为查明本案事实，原告在诉讼期间亦认可并自愿向本院提出对被告拖欠其借款金额进行审计的申请。后因原告迟迟未能垫付审计费用，原告又向本院申请撤销了审计要求。本案原告主张被告归还其欠款2404468.88元，但由于原告对其主张未能提供证据予以证实，应承担不利的法律后果。据此本院对原告的诉讼请求不予支持。综上，本院依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告天津泰达宝力豪健身俱乐部有限公司的全部诉讼请求。案件受理费26036元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  邢纪璇人民陪审员  王 盈人民陪审员  万志坚二〇一七年十二月二十五日法官 助理  刘艳萍书 记 员  张 轩附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。