安徽省砀山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖1321刑初59号
公诉机关安徽省砀山县人民检察院。
被告人何某某，男，汉族，1978年9月8日出生于河南省商丘市睢阳区，小学文化，无业，住睢阳区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月7日被砀山县公安局决定刑事拘留，同月26日被该局执行刑事拘留，同年10月30日被砀山县人民检察院批准逮捕，次日被砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
辩护人高鹏，河南向东律师事务所律师。
安徽省砀山县人民检察院以砀检刑诉（2018）26号起诉书指控被告人何某某犯诈骗罪，于2018年2月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月19日公开开庭审理了本案。砀山县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被害人李某1及其诉讼代理人安徽梨都律师事务所律师王某1，被告人何某某及其辩护人高鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省砀山县人民检察院指控：河南省商丘市虞城县人吴某（另案处理）与被害人李某1的婆婆李艳红曾在同一监室羁押。2017年春吴某被释放后，同被告人何某某找到李某1，以能花钱把李某2红放出来为由，先后多次骗取被害人李某113.6万元后隐匿。为证明指控的事实，公诉机关提供了书证、被害人李某1的陈述等相关证据。认为被告人何某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，且系共同犯罪，提请本院依法判处。
被害人及其诉讼代理人同意公诉机关的意见。
被告人何某某当庭对起诉书指控其收取被害人李某113.6万元的事实无异议，但辩解称收取的钱款部分给夏某用于找人办李某2红释放的事情，剩余的钱款也在办理此事中支出。辩护人提出被告人何某某无诈骗的故意，其行为不构成诈骗罪。
经审理查明：河南省商丘市虞城县人吴某（另案处理）与被害人李某1的婆婆李艳红曾在同一监室羁押。2017年春吴某被释放后，与被告人何某某找到李某1，以能花钱把李某2红放出来为由，先后三次骗取被害人李某113.6万元后隐匿。
另查明，被告人何某某于2017年9月26日被砀山县公安局民警在商丘市抓获。
上述事实，有下列证据证实：
一、常住人口基本信息证明被告人何某某的出生日期等基本身份情况。
二、到案情况说明证明被告人何某某于2017年9月26日被砀山县公安局民警在商丘市抓获。
三、银行交易明细及凭证证明：2017年4月28日，李某1向吴某邮政储蓄银行账户转款5万元；2017年5月18日，李某1向吴某农业银行账户转款8万元。
四、辨认笔录证明：经朱某、李某1辨认，何某某、吴某是诈骗李某1钱财的人。
五、被害人李某1陈述：2017年2月份，她婆婆李某2红因涉嫌诈骗被羁押在河南省商丘市看守所。3月份，吴某及何某某多次通过电话讲能办成李某2红取保候审的事情。后她、李某2红现任丈夫及公公去看守所给李某2红存生活费，何某某和吴某找到他们。吃饭期间，吴某问何某某找人跑李某2红的事情先拿多少钱。何某某讲先拿1万元，她给6000元，何某某让他们回去等消息。后在河南省永城市，吴某及何某某找到她，何某某讲花几万元钱能让李某2红出来，她同意何某某找人。两天后，何某某电话讲需15万元。后吴某电话讲关系都找好了，事情也好跑，就差钱了。后她一次向吴某邮政储蓄银行卡汇5万元，一次向吴某农业银行卡汇8万元。汇过钱后，何某某告诉她一周后李某2红能从看守所出来。得知李某2红去服刑后，知道被骗。向何某某要钱，何某某同意还钱，后无法联系何某某。
六、证人胡某1证明：2017年3月份，他和儿子胡文涛去商丘市看守所给儿媳妇李某2红存生活费，期间胡文涛和李某1联系上。和李某1见面时，还见到吴某、何某某，五人中午一起吃的午饭。吃饭期间，吴某、何某某讲能找人让李某2红出来，花钱就能办成事，并讲先拿1万元跑跑。李某1取钱后给吴某6000元办事。
七、证人朱某证明：2017年5月份的一天，吴某给李某1打电话让李某1去商丘市商量李某2红的事情。他开车带李某1去的。吴某讲李某2红的事已经找好人，只要钱到位，就能放出来，并讲15万办成事。他们两次给吴某、何某某13万元。
八、证人夏某证明：2016年底，何某某同意和他一起承包山东临沂的工程，由何某某管理，何某某让他先将钱垫上，他同意。后何某某一直没有去工地，讲其外甥女结婚没退彩礼出事了，让他帮忙问问。他不想过问，就以向何某某借1万元钱买工地材料推辞。何某某同意并通过银行借给他钱后，他只好从北京回到商丘市，到宁陵县公安局找熟人打听情况，得知与何某某说的情况不符，后又到法院打听，没有这个案件，遂回北京。几天后，在何某某的要求下，又回来与何某某一起去法院熟人处，得知不能判缓刑，他与何某某离开。其后再没有过问此事。期间，他没有收取何某某的钱，找熟人也没有花钱。
九、证人吴某证明：2017年2月份，她和李某2红关在同一个号房。李某2红让她找李某1，将其弄出去。她被释放后将此事告诉了李某1。一段时间后，何某某找她讲李某1约他们见面，她遂和何某某去看守所附近见李某1。当时还有李某2红的丈夫和公公。吃饭时，李某1拿出6000元让她找人，她没有拿。又一段时间后，何某某找她讲李某1约他们去芒山见面，她遂和何某某去芒山见李某1。午饭时她和李某1聊的家常，后李某1又和何某某聊，讲的内容她不清楚。饭后她和何某某一起回去。后再没有和李某1联系过。何某某是她前夫，离婚后她的银行卡等东西都在何某某处。
十、被告人何某某供述：2017年4月份，吴某从看守所出来后，用他的手机给李某1打电话，让李某1给李某2红送生活费。十几天后，李某1打电话讲来商丘市了，约他和吴某去见面。他们在看守所附近见的面，当时还有李某2红的丈夫和公公。吃饭时，李某1问他和吴某可能给李某2红办取保，他同意找人试试，李某1给他6000元钱找人。他经朋友王旭联系一商丘市公安局人员，后这人回话讲不能办取保。他将此情告知李某1并和李某1约好在芒山见面。后他和吴某一起到芒山，三人吃饭时，李某1让再找人判缓刑。回去后不久，他给夏某打电话让夏某找人。几天后夏某回话办成需十五六万元，他告诉李某1，李某1同意，他将吴某的银行卡号发给李某1。李某1向户名李春梅的邮政储蓄银行卡存入5万元，后又向户名李春梅的农业银行卡存入8万元。他先给夏某汇1万元，后又三次给夏某10万元，给夏某的钱都是从李某1打给钱的账号上取的。
本院认为：被告人何某某与他人以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取被害人钱款13.6万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的事实存在，罪名成立，予以支持。对被告人何某某辩解收取的钱款部分给夏某找人，剩余部分也在办理此事中支出及辩护人提出被告人何某某无诈骗的故意，不构成犯罪的意见，因证人夏某证明没有收取被告人何某某钱财，被告人何某某的辩解亦无其他证据相印证，故被告人何某某辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。根据被告人何某某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
被告人何某某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月26日起至2022年9月25日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王友海
审 判 员 管义龙
人民陪审员 顾凤云
二〇一八年三月二十八日
书 记 员 王旭亚
附本案适用的相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候,应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依照本法的有关规定判处。
第五十二条判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。