甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘11民终453号
上诉人（原审原告）：甘肃第一安装工程有限公司，住所地兰州市西固西路37号。
法定代表人：王志宏，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王学森，男。该公司职工。
委托诉讼代理人：党占江，男，该公司法律部职工。
上诉人(原审被告)：甘肃长清生物科技有限责任公司，住所地定西市安定区循环产业园西一路3号。
法定代表人：谢小琴，该公司总经理。
委托诉讼代理人：路哲，甘肃率诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：袁超锋，甘肃率诚律师事务所律师。
上诉人甘肃第一安装工程有限公司(以下简称甘肃一安公司)与上诉人甘肃长清生物科技有限责任公司(以下简称长清公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服安定区人民法院（2016）甘1102民初2506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月3日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，经过阅卷、询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
甘肃一安公司上诉请求：1、请求依法撤销甘肃省定西市安定区人民法院(2016)甘1102民初2506号民事判决；2、改判由被上诉人承担拖欠上诉人工程款利息208080元及本案鉴定费10000元；3、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。一审判决认定“关于原告诉请由被告承担迟延付款利息208080元的要求，因未提供被告延期预付款，迟延支付工程款以及工程结算结算书何时向被告提交要求验收的时间，故本院不予支持”。事实并非如此，本案上诉人与被上诉人于2014年4月18日签订施工合同后上诉人完全依照合同的约定进行施工，于2014年9月完成合同中约定及被上诉人签订认可的工程量退场，并于2014年11月20日向被上诉人提交工程结算书，这一事实一审法院在“审理查明”中也予以确认，既然一审法院查明上诉人早在2014年11月20日向被上诉人提交工程结算书，那意味着在被上诉人对此结算书没有提出任何异议的情况，拒不支付工程款已构成违约，并且双方在合同中就涉及被上诉人拒不支付工程款时应当承担的违约责任约定非常明确，即合同33.3条约定“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程结算款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程款的利息，并承担违约责任”，对此约定，一审法院却视而不见，在上诉人向被上诉人提交结算书时间长达三年之久拒绝支付工程款，在上诉人多次索要无果的情况下诉请法院，而一审法院仅支持上诉人的部分诉讼请求，对被上诉人应当承担的违约责任却不予支持，如此判决显然不当。二、一审判决将本案涉及鉴定费20000元要求上诉人承担不当。一是依据“谁主张谁举证”原则，一审中当上诉人支持自己诉请的相关证据提交法庭后被上诉人对其不予认可，申请对涉案工程价款进行鉴定时由法院委托鉴定，故其应当承担全部的鉴定费用。二是依据“谁败诉，谁承担”的原则，该鉴定费用也理应由被上诉人承担，因被上诉人拖欠上诉人工程款并且该项请求已得到法律的支持与认可，故一审判决由上诉人承担鉴定费毫无依据。综上所述，一审法院判决认定事实不清，将双方合同约定置之不理，对被上诉人的违约行为视而不见判决显失公平，故上诉人提出上诉，望贵院依法撤销原判重新改判，判如所请。甘肃一安公司在二审审理过程中，补充提出上诉理由称一审法院在合同内重复扣减工程款220800元。
长清公司上诉请求：1、依法撤销原判，并改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案一、二审的案件受理费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决以被上诉人甘肃一安公司单方《工程结算书》认定工程结算总金额为2697072.95元，认定事实错误。工程竣工结算是指施工企业按照合同规定的内容全部完成所承包的工程，经验收质量合格，并符合合同要求之后，向发包单位进行的最终工程款结算。而本案中被上诉人甘肃一安公司不但工期违约，且直至一审起诉之日工程仍未完工，更谈不上验收合格，工程结算更是无从谈起，而一审法院以被上诉人未竣工，未验收，未交付工程前提下，仅凭被上诉人单方制作的所谓的《工程结算书》认定本案所涉的工程结算总金额为2697072.95元，既不符合法律规定，又有悖于双方的合同约定。二、一审判决由上诉人长清公司支付被上诉人甘肃一安公司工程款743046.72元，判决不当。上诉人与被上诉人于2014年4月18日签订的《建设工程施工合同》约定的工程总造价为240万元，截止一审庭审，被上诉人甘肃一安公司认可上诉人长清公司已支付工程款166万元，定西誉成工程造价咨询事务有限公司作出司法鉴定，未完工程款为95024.03元，被上诉人单方编制的工程结算书已承认合同内扣减价为220800元，对此长清公司不持异议，被上诉人甘肃一安公司亦自认。因此，上诉人仅尚欠被上诉人的已完成工程款应为424176元。由于被上诉人在施工中，未能严格履行合同，严重不负责任，其承建的工程截止目前尚未完工，涉案工程存在严重的质量问题，且因其严重的违约行为，致长清公司无法实现合同目的，已给上诉人造成难以弥补的经济损失。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条关于“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持”的规定，上诉人长清公司有理由拒付尚欠的工程款424176元，且暂保留要求被上诉人赔偿巨额损失的权利。综上所述，上诉人认为一审判决认定事实明显错误，判决不当，上诉人实难服判，请求二审法院依法改判，支持上诉请求。
甘肃一安公司向一审法院起诉请求：1、判令被告立即支付拖欠工程款1338070.75元；2、要求被告偿付迟延付款利息124780元；3、被告承担本案的诉讼费用。
一审法院查明的事实：2014年4月18日原告甘肃一安公司与被告甘肃长青公司签订了《甘肃长清生物科技有限责任公司亚麻籽加工及资源利用项目原料库建设工程施工合同》。合同约定由甘肃一安公司承揽该工程的土建、钢结构、彩板维护结构等工程。合同约定开工日期为2014年4月25日，竣工日期为2014年6月30日；合同价款为2400000元；合同对价款的约定为合同价加签证的方式确定；双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：每月28日之前支付当月工程量工程费用的80%，本工程业主验收完成后7个工作日内工程款付至97%，剩余3%工程款作为工程质保金在质保期满后7日内支付。合同还约定价款调整方法：合同范围内如有减少部分工程量由发包方书面通知承包方不予施工，并从决算时总工程量中扣除；如果有增加工程量，按照发包方签字确认的工程签证进行确定，增加部分的工程量若项目设置在投标报价中已经包含，按投标报价单加计算，若投标项目中不含此项内容，按现行甘肃省消耗量定额给予调整并按三类取费。合同签订后，原告甘肃一安公司组织人力、物力进行施工。原告甘肃一安公司已于2014年9月完成合同中约定及甲方签证认可的工程量并退场。2014年11月20日原告甘肃一安公司向被告甘肃长青公司提交了工程结算书，结算总金额为2697072.95元，其中合同外增加价517872.95元，合同内扣减价220800元。经定西誉成工程造价咨询事务有限责任公司进行司法鉴定，除因被告不认可原告提供的签证单据外，对原告未完工程造价鉴定为95024.03元。认定上述事实有建设工程施工合同、结算书、支付工程款明细表、催款通知书、律师函、申请书、工程造价鉴定申请书及鉴定报告。一审法院认为，本案原、被告双方争执的焦点为：1、合同外由李文签名的签证价款应否计算的问题；2、如何确定未付工程款的问题；3、被告是否违约并承担违约责任的问题。本案在审理中，当事人双方对已付款1660000元、原告合同内扣减价款220800元以及鉴定未完工程款95024.03元没有争议。对于原告主张的合同外增加价318870.75元，被告辩称李文系当时项目工程的采购员，并非项目负责人，本院认为被告未提供项目工程负责人员分工名单，不能推翻原告此项举证的证明效力，因此，被告的该项辩称理由，本院不予支持。关于原告诉请由被告承担迟延付款利息208080元的要求，因未提供被告延期预付款、迟延支付工程款以及工程结算书何时向被告提交要求验收的时间，故本院不予支持。本案原告起诉后，经工程造价鉴定部门鉴定确定部分未完工程价款，并向双方当事人送达鉴定报告后，应确定工程实际交付，故原告的部分诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条的规定，判决：一、由被告甘肃长清生物科技有限责任公司于本判决生效后十五日内给付原告甘肃第一安装工程有限公司工程款743046.72元；二、驳回原告甘肃第一安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17966元，因适用简易程序审理，减半收取8983元，由原告甘肃第一安装工程有限公司负担4491元，由被告甘肃长清生物科技有限责任公司负担4492元；鉴定费20000元，由原告甘肃第一安装工程有限公司负担10000元，由被告甘肃长清生物科技有限责任公司负担10000元。
二审中，双方当事人没有提交新证据。
二审查明，按双方签订的合同约定，合同内工程总价款2400000元，经一审委托定西誉成工程造价咨询事务有限责任公司作出的鉴定报告证实，未完合同内工程款为95024.03元。双方当事人均认可已支付工程款1660000元。另，甘肃一安公司完成合同外增加价为517872.95元、合同内扣减价为220800元。2014年11月20日甘肃一安公司制作了工程结算书，但一审认定2014年11月20日甘肃一安公司向长清公司提交了工程结算书无证据证实。认定上述事实的证据有经一审举证质证的工程结算书、支付工程款明细、鉴定报告及当事人陈述。
二审查明的其他事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案争执的焦点一是长清公司拖欠甘肃一安公司的工程款为多少的问题；二是长清公司应否支付拖欠工程款的利息问题。据二审查明的事实，长清公司应付甘肃一安公司的工程款应为2400000元+517872.95元-220800元-95024.03元-1660000元=942048.92元。一审在计算应付工程款时存在重复扣减的情形，计算的应付工程款数额有误，本院予以纠正。甘肃一安公司提出一审法院存在重复扣减工程款的上诉理由成立，本院予以采纳。由于双方一直对应付工程款数额有争议，应付工程款的数额无法确定，同时甘肃一安公司在一审中也没有明确其请求起算利息的起止时间，一审判决对其请求的利息未支持并无不当。故甘肃一安公司提出由长清公司支付拖欠其工程款利息的上诉理由不足，本院不予采纳。甘肃一安公司上诉提出一审判决由其承担鉴定费不当的问题，经查证，甘肃一安公司称其除完成合同内工程量外，另完成合同外增加工程量，但长清公司辩称甘肃一安公司至今未完工，为此其申请对未完工程及增加变更工程量进行鉴定，经鉴定未完工程款942048.92元，对增加变更工程因长清公司对工程变更签订单不认可而未作鉴定，故原审根据查明的事实和本案实际情况判决由双方承担鉴定费的处理并无不当。甘肃一安公司的该项上诉理由不足，本院不予采纳。长清公司提出一审判决以甘肃一安公司单方《工程结算书》认定工程结算总金额为2697072.95元错误，其尚欠甘肃一安公司的已完工程款应为424176元的上诉理由亦不足，本院亦不予采纳。
综上所述，长清公司的上诉请求不能成立，应予驳回。甘肃一安公司的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销安定区人民法院(2016)甘1102民初2506号民事判决；
二、甘肃长清生物科技有限责任公司于本判决生效后15日内给付甘肃第一安装工程有限公司工程款942048.92元；
三、驳回甘肃长清生物科技有限责任公司的上诉请求和甘肃第一安装工程有限公司的其他上诉请求。
二审案件受理费17966元，由甘肃第一安装工程有限公司负担3773元，甘肃长清生物科技有限责任公司负担14193元。甘肃第一安装工程有限公司多交的9638元予以退回，甘肃长清生物科技有限责任公司多交的3773元予以退回。
本判决为终审判决。
审判长 王瑞芳
审判员 张亚玲
审判员 南鹏飞
二〇一八年五月十五日
书记员 闫 杰