内蒙古自治区东乌珠穆沁旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内2525刑初25号
公诉机关东乌珠穆沁旗人民检察院。
被告人姚进亮，男，1967年9月9日出生于河北省张家口市赤城县，汉族，小学文化，无职业，捕前住河北省张家口市赤城县。因涉嫌非法种植毒品原植物罪于2015年9月16日被刑事拘留，同年10月22日被依法逮捕，现羁押在东乌珠穆沁旗看守所。
辩护人郭伟，河北鼎诺律师事务所律师。
被告人张成，男，1970年2月4日出生于河北省张家口市赤城县，汉族，小学文化，无职业，捕前住河北省张家口市赤城县因涉嫌非法种植毒品原植物罪于2015年9月16日被刑事拘留，同年10月22日被依法逮捕，现羁押在东乌珠穆沁旗看守所。
辩护人王晓丽，河北经华律师事务所律师。
东乌珠穆沁旗人民检察院以东乌检诉刑诉（2016）25号起诉书指控被告人姚进亮、张成犯非法种植毒品原植物罪，于2016年5月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。东乌珠穆沁旗人民检察院指派检察员王志敏出庭支持公诉，被告人姚进亮及辩护人郭伟，被告人张成及辩护人王晓丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
东乌珠穆沁旗人民检察院指控，2015年5月，被告人姚进亮、张成、李大全（在逃）、李虎（在逃）、张龙（在逃）、张林（在逃）六人，先后四次进入东乌珠穆沁旗宝格达乌拉林场531高地原始森林无人区内，开垦种植罂粟，并对种植罂粟播种，锄地，割取罂粟津液。2015年8月28日，东乌旗森林公安分局宝格达山派出所，在工作中发现后，对现场种植植物进行提取，清点，并对种植面积进行测量。经测量，被告人姚进亮、张成、李大全、李虎、张龙、张林种植罂粟面积为2141.06平方米，2号地种植罂粟株数约为17970.00株，3号种植地因人为拔除，已无法查清株数。经公安部鉴定，被告人姚进亮、张成、李大全、李虎、张龙、张林六人所种植物为罂粟。2015年9月16日将被告人姚进亮、张成抓获归案。
对指控的上述犯罪事实，公诉机关出示了被告人的供述，证人证言，辨认笔录，鉴定意见通知书，物证检验报告，鉴定报告，罂粟毁损说明，现场平面示意图，现场照片及现场勘验笔录，测量笔录，清点笔录，测算笔录，户籍证明，抓获经过，视频资料等证据，予以证实。
公诉机关认为被告人姚进亮、张成等人非法种植罂粟，面积达2141.06平方米，种植株数达17970棵，二被告人的行为符合《中华人民共和国刑法》第三百五十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法种植毒品原植物罪追究二被告人的刑事责任，且被告人姚进亮，张成系共同犯罪。
被告人姚进亮对本案的定性无异议，但认为所种的罂粟基本没出苗，冻死了。锄草时，李大全数过罂粟，能割津液的有380多株，另一块地没数。其辩护人辩解，二被告人只辨认开垦、种植了两块地罂粟，即东经119.707870度，北纬46.568548度的一块地和东经119.705373度，北纬46.569224度的一块地，总面积为1262.98平方米，故公诉机关认定为三块地，种植面积为2141.06平方米，缺乏依据，且本案不属于尚未出苗，不应以种植面积定罪量刑；侦查机关估算罂粟种植株数时，测算笔录选取的是东经119.705822度，北纬46.549409度，面积为878.08平方米的种植地，该地并非被告人姚进亮种植，故不应将该块地估算的株数计算在内。被告人开垦、种植的148.8平方米的地，不属于面积较大，难以逐株清点，不适用估算法，应以实际查获的数量为准。侦查机关选取测算样点地仅为两块，数量较少，且只取了一平方米来抽样测算，不能真实反映整块地的植株稀疏程度，故侦查机关测算的植株数量不能作为量刑依据；东经119.707870度，北纬46.568548度的土地种植罂粟株数清点不准确，清点程序不符合法律规定，清点时被告人没有参加，清点的数量里包含了被告人收获前自动铲除的部分数量，侦查机关清点的5000株数量不准确；被告人姚进亮系初犯，从犯，希望法庭在查清事实的情况下，对其减轻处罚。
被告人张成对本案的定性无异议，但认为所种的罂粟只有二、三百株。其辩护人辩解侦查机关虽然发现了三块地，但并非都由二被告人开垦，二被告人现场辨认笔录均明确指认了两块地，即东经119.707870度，北纬46.568548度的一块地和东经119.705373度，北纬46.569224度的一块地，总面积为1262.98平方米，故公诉机关在起诉书中认定种植面积为2141.06平方米，缺乏依据，且本案不属于尚未出苗，不应以种植面积定罪量刑；侦查机关估算罂粟种植株数时，测算笔录选取的是东经119.705822度，北纬46.549409度，面积为878.08平方米的种植地，该地并非被告人姚进亮种植，故不应将该块地估算的株数计算在内。被告人开垦、种植的148.8平方米的地，不属于面积较大，难以逐株清点，不适用估算法，应以实际查获的数量为准。侦查机关选取测算样点地仅为两块，数量较少，且只取了一平方米来抽样测算，不能真实反映整块地的植株稀疏程度，罂粟这种植物占地面积大，株与株之间最少保持一尺的距离，一平方米最多种植9-10株，多于此数额，植物很难存活，故侦查机关测算方法有很大误差；东经119.707870度，北纬46.568548度的土地种植罂粟株数清点不准确，清点程序不符合法律规定，清点时被告人没有参加，清点的数量里包含了被告人收获前自动铲除的部分数量，侦查机关清点的5000株数量不准确；被告人只负责开车接送其他人，未参与播种、锄草和收割，也主动放弃违法所得，在整个过程中，起辅助作用，系从犯。综上，请求法庭对被告人张成减轻处罚。
经本院审理查明，2015年5月，被告人姚进亮、张成、李大全（在逃）、李虎（在逃）、张龙（在逃）、张林（在逃）六人，先后四次进入东乌珠穆沁旗宝格达乌拉林场531高地原始森林无人区内，开垦土地、播种罂粟种子、锄地、割取罂粟津液。2015年8月28日，东乌旗森林公安分局宝格达山派出所在工作中发现该情况后，对现场种植植物进行提取、清点并对种植面积进行测量。经GPS测量，被告人姚进亮、张成、李大全（在逃）、李虎（在逃）、张龙（在逃）、张林（在逃）六人植罂粟面积为1262.98平方米，种植罂粟株数为11482株。2015年8月30日，东乌珠穆沁旗公安局对罂粟杆就地销毁掩埋。2015年9月16日，侦查人员将被告人姚金亮、张成抓获归案。
上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、“抓获经过”（证据卷二第5页），证实侦查人员于2015年9月16日在河北省赤城县“阳光小区”将被告人姚进亮、张成抓获。
2、“现场勘验笔录”、“现场平面方位示意图”、“现场方位示意图”、“现场照片”（证据卷二第147至163页），证实侦查人员在东乌珠穆沁旗宝格达山林场境内303省道68公里东南方向约4公里处，531高地原始森林无人区处可见人为开垦三块不规则田地，经GPS定位分别为：第一块北纬46.549409度、东经119.705822度，测量长度为39.2米，宽度为22.4米，总面积为878.08平方米。第二块北纬46.569224度、东经119.705373度，测量长度为12.4米，宽度为12米，总面积为148.8平方米。第三块北纬46.568548度、东经119.707870度，总面积为1114.18平方米。该田地内有人为拔除枯萎疑似罂粟的植株，对植株清点，约有5000余株。该田地西北角可见树枝搭建的架子，架子内可见乳白色塑料布，塑料布下有大量生活用品，在存储生活用品西侧发现一蓝色塑料袋，袋内装有九个白色塑料瓶，瓶内有少量黑色固体，还有一自制漏斗，漏斗内有少量黑色固体，存储生活用品北侧还有一个“汇源桃汁饮料”字样的塑料瓶，瓶内疑似装有罂粟种子。侦查人员对上述物品照相固定后提取。
3、“辨认笔录”及“辨认照片”（证据卷二第31至34页、第82至85页），证实被告人姚进亮、张成带领侦查人员辨认种植罂粟地点，系宝格达山303省道67公里路南531高地北纬46.568548度、东经119.707870度及北纬46.569224度、东经119.705373度的两块地。
4、“提取笔录”及公物证鉴字【2015】4952号、4953号“物证检验报告”（证据卷二第129至131页，第133至140页），证实2015年10月28日，侦查员在东乌珠穆沁旗宝格达山林场境内303省道67公里路南531高地北纬46.568548度、东经119.707870度及北纬46.569224度、东经119.705373度两块地处，对可疑植物进行随机提取，并予以封存待检；经鉴定，送检的疑似毒品原植物罂粟种子及植株，均检出罂粟特异性DNA片段。
5、“辨认笔录、被辨认人照片及被辨认人身份情况说明”(证据卷二第35至39页，第86至90页），证实被告人姚进亮、张成互相辨认对方是与自己在宝格达山一同种植罂粟的人。
6、“辨认照片”（证据卷二第122至125页），证实被告人姚进亮、张成辨认带有“汇源饮料”字样的塑料瓶里盛放的物品，系种植罂粟剩余的罂粟种子，白色塑料瓶系收割罂粟津液使用的工具。
7、证人穆某的“询问笔录”、“辨认笔录”及“住店证据材料”（证据卷二第111至121页、第132页），证实被告人姚进亮曾于2015年7月29日，被告人张成于2015年6月23日、7月29日在证人经营的旅店住宿，并将一辆摩托车存放在证人处，至今未取，同时证人在12张不同的男性照片中，辨认出被告人姚进亮和张成。
8、“现场检测报告书”（证据卷二第6至7页），证实2015年9月18日，侦查员对被告人姚进亮、张成尿样进行检测，结果呈阴性反应。
9、“罂粟销毁情况说明”、“罂粟植株清点说明”及“视频资料”（补充材料卷三第11、12、34页），证实侦查人员对罂粟杆掩埋过程及现场情况。
10、“气温及降水资料统计”（补充材料卷三第8至10页），证实2015年7月份宝格达山林场的气象情况。
11、“鉴定报告”及“检测报告”（补充材料卷三第14至21页），，证实侦查人员依法对二被告人种植剩余罂粟种子称重，并将抽样罂粟种子送交鉴定部门鉴定，鉴定结果为罂粟种子送检样品发芽率为51%，新鲜未发芽种子30%，生活力为81.5%。
12、“犯罪嫌疑人基本情况”及“户籍证明信”（证据卷二第1至4页），证实被告人姚进亮、张成的自然情况。
13、东乌旗公安局刑警大队的“说明”，证实未收到河北省赤城县云州派出所反馈被告人姚进亮曾受过刑事和行政处罚。
被告人姚进亮供述：从2015年阴历三月份开始，先后四次与李虎、李大全、张成、张龙、张林六个人一同来东乌旗宝格达山原始森林种植罂粟，第一次种下罂粟种子就离开了。第二次是隔了四、五十天后，去看罂粟苗是否长出，没住就离开了，第三次是隔了四、五十天后，又过去看罂粟苗是否长出来，拔完草就回去了，前三次都是开张成的车去的。第四次是隔了二十天后，开着自己的车和张成的车一同去的，在种植罂粟的地方，搭建了简易窝棚，六个人呆了十几天，收割罂粟津液。一共种了两块地，第四次走时，李大全和张林将挨着窝棚旁边一块面积大的罂粟都拔了，另外一块面积小的，没有拔多少。是李大全提出去东乌旗种植罂粟的，种子是张林带过去的。收割的津液放在一个矿泉水瓶里，大概种了一亩地，苗间距离大概一尺远，收割的津液几个人分了，每人大概一两，成熟和不成熟的大概两千多株罂粟，具体没数。种植罂粟是为卖了挣钱。
被告人张成供述：2015年先后四次去东乌旗宝格达山原始森林开垦、种植及收割罂粟，第一次是5月份，和姚进亮、李虎、李大全、张龙、张林一同去的，到了宝格达山，寻找到种植罂粟的地方，呆了两，三天，主要是开地、播种。第二次是四十天后，还是六个人一同去的，拔草补了些种子，第三次是又过了十天左右，主要是锄草。第四次是过了三十天后，前三次都是开着张成的车去的宝格达山，因为要拉日用品，这次姚进亮也开着自己的红色面包车来了，主要是收割罂粟津液，呆了十几天，六人用塑料布和树枝搭着窝棚住的，走时没有将日用品拉走，打算明年再来用。种了大、小两块地，大约一亩多地，烟苗之间距离大概一尺远，长势不好，大概就二三百株，割出津液也就半瓶矿泉水瓶，自己没有要。是李大全提出去东乌旗种植罂粟的，在种植过程中，张自己主要负责开车接送其他人，罂粟种子是李大全和张林提供的，离开时用棍子将罂粟枝干打倒或拔除了，怕别人发现，一共种植了二斤半饮料瓶的多半瓶罂粟种子，种植大烟苗的间距大概一尺多远。种植罂粟是为了卖出去挣钱。
本院认为，被告人姚进亮、张成违反国家对毒品原植物种植的管理制度，非法种植罂粟，面积达1262.98平方米，种植株数达11482株，二被告人的行为已构成非法种植毒品原植物罪，公诉机关指控的罪名成立。二被告人只辨认出两块种植罂粟地点，即宝格达山303省道67公里路南531高地北纬46.568548度、东经119.707870度及北纬46.569224度、东经119.705373度的两块地，而公诉机关指控二被告人开垦北纬46.549409度、东经119.705822度，总面积为878.08平方米的荒地种植罂粟，二被告人不认可，亦无其他证据证实，故对二被告人开垦该地种植罂粟的指控，不予支持。认定二被告人非法种植罂粟，二块地总面积为1262.98平方米，系侦查机关使用GPS测量仪对种植位置进行定位并测量得出，结合在卷其他证据，足以认定。但对于侦查机关2015年8月29日“测算笔录”中计算罂粟植株稀疏程度选取的，即北纬46.549409度、东经119.705822度，面积为878.08平方米的地块，非二被告人种植，以此种植地测算每平方米罂粟所得出的株数，不予采纳，且侦查机关只选取了两块地，未体现出植株的稀疏程度，故对公诉机关指控二被告人种植罂粟总株数，不予支持。本着有利于被告人的原则，采用二被告人供述植株间距约一尺，每株罂粟占地约0.11平方米的标准，二被告人罂粟种植总面积为1262.98平方米，计算出罂粟总株数为11482株，综上，对被告人姚进亮、张成辩护人辩解种植罂粟面积及侦查机关选取地块错误，导致平方米种植罂粟稀疏程度计算错误的辩护意见，予以采纳。被告人姚进亮、张成在共同犯罪中，分工合作，作用相当，不宜区分主从犯。依据《中华人民共和国刑法》第三百五十一条、第二十五条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人姚进亮犯非法种植毒品原植物罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元。（罚金于本判决生效后三十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月16日起至2021年3月15日止）。
二、被告人张成犯非法种植毒品原植物罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元。（罚金于本判决生效后三十日内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月16日起至2021年3月15日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向锡林郭勒盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审判长 咏 梅
审判员 付智藩
审判员 呼斯楞
二〇一六年八月六日
书记员 佟家馨