辽宁省抚顺市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）辽04刑终97号
原公诉机关抚顺县人民检察院。
上诉人（原审被告人）房某1，男，1983年9月24日出生，户籍所在地抚顺县，住所地抚顺县。2010年11月11日因犯职务侵占罪被抚顺县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2017年6月6日被抚顺县公安局刑事拘留，同年6月19日经抚顺县人民检察院批准逮捕，次日由抚顺县公安局执行逮捕，现羁押于抚顺市第二看守所。
指定辩护人张立霞，辽宁红叶律师事务所律师。
辽宁省抚顺县人民法院审理抚顺县人民检察院指控原审被告人房某1犯诈骗罪一案，于2018年2月22日作出（2017）辽0421刑初87号刑事判决。宣判后，原审被告人房某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人房某1并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2002年10月8日，抚顺市残疾人联合会发给被告人房某1残疾人证，残疾类别为智力，残疾等级为肆级。被告人房某1于2008年前与被害人刘某相识，且多次向被害人借款，2013年年末被告人房某1父亲替被告人偿还2万元借款并明确告知被害人刘某不要再跟被告人有经济往来。
2016年10月至2017年1月期间，被告人房某1在明知自己没有能力的情况下，谎称能为被害人刘某办理养老保险并以需要给经办人好处费为由，分别于2016年10月初在被害人家中骗取被害人刘某2000多元钱，2016年10月在石文村外骗取现金1500元，2016年11月在石文村外骗取被害人3000元钱，几天后在被告人家附近骗取被害人3000元，几天后在石文村外骗取被害人2500元，当天又骗取被害人3000元，共计骗取现金15000元。被害人刘某又向被告人房某1农业银行卡存现14笔，分别于2016年11月26日存现2000元，12月2日存现3500元，12月3日存现2000元，12月3日存现1000元，12月7日存现1000元，12月9日存现4900元，12月9日存现100元，12月22日存现1300元，12月24日存现1000元，12月24日存现300元，12月25日存现2000元，12月27日存现2500元，12月29日存现800元，2017年1月4日存现3000元，又向被告人农业银行卡存现2笔，分别于2016年11月18日存现1700元，11月25日存现300元。2017年1月17日，被害人又向被告人中国建行存现人民币3500元，被害人刘某向被告人房某1银行卡存现共计人民币30900元。综上，被告人房某1共计骗取被害人刘某人民币45900元。被告人房某1将骗取来的钱财用于打游戏机等全部挥霍。
另查，被告人房某1系公安机关电话传唤到案，到案后如实供述犯罪事实。被告人房某1因被人打伤头面部于2017年1月26日在抚顺矿务局总医院住院治疗，经诊断为双侧下颌骨髁突陈旧性骨折伴颞颌关节创伤性关节炎，下颌骨左侧冠突骨折，左侧上颌骨额突陈旧性骨折。
原审判决认定上述事实的证据有：案件来源、到案经过、支付现金和转账记录凭证、中国农业银行借记卡明细清单及16张银行转账凭证、建设银行卡明细清单及自动柜员机存款凭证、欠条、未参保证明、户籍证明、前科查询表、刑事判决书、裁定书、残疾证复印件、协助查询财产通知书、个人定期明细信息、未找到房某1作案使用银行卡的情况说明、关于对房某1诈骗案网上办案的情况说明、毛公村的证明材料、被害人刘某的陈述、证人刘某1、房某2、华某的证言、被告人房某1的供述与辩解、光盘4张及被告人提供的房某1的病志等。
原审法院认为，被告人房某1采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，应依法惩处。关于辩护人认为本案认定的数额47900元中现金部分不应当予以认定的辩护意见，根据被告人房某1在侦查阶段的供述明确表示被害人刘某给他拿现金的时间、地点及金额，其供述共骗取现金15000元，故对辩护人的此项辩护意见，本院按照被告人房某1供述的金额予以认定。针对辩护人提出对被告人判处缓刑的辩护意见，因被告人犯罪数额较大，且未赔偿被害人任何经济损失并有前科犯罪，故对辩护人的此项辩护意见，本院不予支持。针对辩护人认为被告人房某1智力水平相对较低且现在因身体原因进食困难，应当适当减轻处罚的辩护意见，本院酌情予以支持。针对辩护人提出被害人应承担部分责任的辩护意见，根据被害人陈述称被告人的父亲于2013年年末替被告人偿还2万元借款时明确告知不要与被告人有经济往来，被害人于2016年10月至2017年1月期间仍多次给被告人现金及银行存现，故对辩护人的此项辩护意见，本院酌情予以考虑。被告人房某1系电话传唤到案，到案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以依法从轻处罚；被告人智力残疾且患有疾病，可以酌予从轻处罚；被告人房某1有前科犯罪，可以酌予从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：一、被告人房某1犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币40000元（未缴纳）。二、责令被告人房某1返还被害人刘某经济损失人民币45900元。
上诉人（原审被告人）房某1提出的上诉理由是：1、上诉人还给被害人1.5万元一审判决没有扣除；2、上诉人有自首情节应减轻处罚；上诉人系智障残疾应从轻处罚；上诉人父亲明确告知被害人上诉人有智障残疾，不要和上诉人有经济往来，一审法院予以认定，但没有从轻处罚；上诉人有前科但没有法律规定应从重处罚。一审判决量刑过重。
其辩护人提出的辩护意见是：1、对于现金部分，因没有上诉人签字确认，数额不准确，应按疑罪从无原则对上诉人减轻处罚。2、上诉人房某1系残疾人犯罪，且被害人有过错，应对上诉人减轻处罚。一审量刑过重。
经审理查明，辽宁省抚顺县人民法院认定原审被告人房某1上述犯罪的事实清楚，一审判决书中列明经庭审质证认定本案事实的证据，本院予以确认。在本院审理过程中，上诉人房某1未向法庭提供新的证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）房某1采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。
关于上诉人提出的上诉人还给被害人1.5万元一审判决没有扣除的上诉理由及辩护人提出的对于现金部分，因没有上诉人签字确认，数额不准确，应按疑罪从无原则对上诉人减轻处罚辩护意见，经查，被害人向侦查机关提供了欠条、支付现金和转账记录凭证等证据证明其向上诉人给付现金及转账的时间、数额、转账银行的情况，上诉人在看守所所做供述证实其通过现金及银行转账的方式骗取被害人财物的情况，并有中国农业银行借记卡明细、银行转账凭证、建设银行明细清单、自动柜员机存款凭证以及证人华某的证言予以佐证，证据之间能够形成完整证据链条，证实上诉人骗取被害人人民币45900元财物的事实，现上诉人提出其还给被害人1.5万元一审判决未予扣除，及辩护人提出对于现金部分，因没有上诉人签字确认，数额不准确，应按疑罪从无原则对上诉人减轻处罚，因未能提供相关证据予以证实，对该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人及其辩护人提出的一审判决量刑过重，上诉人具有多个从轻或者减轻处罚情节的上诉理由及辩护意见，经查，一审判决根据上诉人的犯罪性质、情节、社会危害程度，结合上诉人具有自首情节、系智力残疾，上诉人有前科劣迹等法定、酌定量刑情节，依法对其判处期徒刑一年五个月，并处罚金人民币40000元，量刑适当。故对该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
综上，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱忠翠
审判员 陈征南
审判员 李依桐
二〇一八年五月九日
书记员 方令花