安徽省长丰县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0121民初4219号原告:甄传勋,男,1969年9月22日出生,汉族,住安徽省长丰县。委托诉讼代理人：张有辉，安徽天瑞律师事务所律师。被告:中城建十五局第三工程建设有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区韶山北路356号(包装大厦A座10楼)。法定代表人:梁泽太，总经理。被告：湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司，住所地长丰县岗集镇合淮路东侧。负责人:甄传勋，经理。委托诉讼代理人：刘家必，湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司员工。原告甄传勋与被告中城建十五局第三工程建设有限公司、湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司合同纠纷一案，本院于2017年12月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案审理过程中，被告中城建十五局第三工程建设有限公司在法定期限内提出管辖权异议申请，本院依法裁定驳回。原告甄传勋及其委托诉讼代理人张有辉、被告湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司的委托诉讼代理人刘家必到庭参加了诉讼，被告中城建十五局第三工程建设有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甄传勋向本院提出诉讼请求：1.判令立即解除原告与被告一于2016年12月28日签订的湖南省朝辉建设工程有限公司安徽省分公司经营承包合同;2.判令被告一、被告二赔偿原告各项损失221304元;3.判令被告一退还原告上交的管理费60万元;，支付被告一派驻安徽分公司人员工资40500元（当庭申请从诉讼请求2中调整到该项中）;4.判令被告一立即支付由原告支付应退还给原告的因被告一涉诉被查封的投标保证金48万元，并自2017年4月12日起按日1%支付违约金和赔偿损失（见证据合同中第七条第三项;5.本案诉讼费用由被告承担。(附西安项目损失清单：1.西安投标报名费850元;2.复印装订费1270元;3.投标保函担保费4800元;4.交易费15000元;5.履约保函费用82075元;6.差旅费24509.06元;7.房租费9800元;8.派驻西安项目人员工资35000元;9.派驻西安项目人员出差补助100元×240天×2人=48000元;1-9项合计221304元)事实和理由：2016年6月16日，原告与湖南省朝辉建设开发有限公司签订内部承包协议，约定由原告承包湖南省朝辉建设开发有限公司安徽分公司的经营，2016年12月28日，原告与湖南省朝辉建设工程有限公司签订了一份湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司承包经营合同，约定由原告承包经营湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司的经营，湖南省朝辉建设工程有限公司负责提供原告承包经营所需的各种资质证书、人员证书等。合同签订后，原告如约支付管理费60万元，并以湖南省朝辉建设工程有限公司的名义，投标西安航天基地公交停保场施工项目并中标。但正当原告准备与该项目业主方西安航天城投资发展集团有限公司签订正式施工合同时，被西安市纪委查出湖南省朝辉建设工程有限公司所提供的投标文件中所报项目负责人周海涛证件造假，造成该项目施工合同迟迟签不下来，最终被废标，给原告造成了巨大的经济损失(详见清单)。2017年3月，原告以湖南省朝辉建设工程有限公司投标合肥市新站高新区兴华苑B区社区服务用房二次装修项目、合肥市阳光里北组团外装饰工程施工项目、合肥创新产业园二期G3楼7层室内装修工程施工项目，分别向安徽诚信项目管理有限公司支付投标保证金14万元、29万元、5万元，计48万元，因项目未中标，由安徽诚信项目管理有限公司将上述保证金退至湖南省朝辉建设工程有限公司账户，因湖南省朝辉建设工程有限公司涉诉，该账户被冻结43万元，另5万元在安徽诚信项目管理有限公司账户，无法退还，使原告遭受重大经济损失(借款利息应由被告一赔偿，根据原告与湖南省朝辉建设工程有限签订的承包合同第七条第3款约定，应按日1%支付违约金至款清。2016年7月29日，湖南省朝辉建设开发有限公司变更为湖南省朝辉建设工程有限公司，2017年9月30日，湖南省朝辉建设工程有限公司变更为中城建十五局第三工程建设有限公司，但被告一不履行告知和变更义务，被告一提供的原证章作废不能使用无法经营，被告一涉诉账户于2017年4月被封，导致原告不能投标，致使原告承包的被告二无法经营，给原告造成了巨大的经济损失。综上，原告特向贵院起诉，请依法判决。湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司辩称，1.原告诉称情况属实，其相关费用及损失应由被告一返还及赔偿，我公司不应承担;2.2017年3月31日交付被告一20万元管理费是由原告转入我公司账户，由我公司账户转出的。3.涉及从我公司支出的款项均是原告的资金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。由于本案被告中城建十五局第三工程建设有限公司未对原告的证据进行质证，本院经分析，对原告提交的证据1、2、5、6、7证据予以采信。对有争议的证据，本院认定如下：1.对原告提交的证据3转账回单及收据复印件，其中2016年6月20日、2017年2月17日刘家必账户转入总公司账户的管理费20万元、10万元，刘家必认可其为原告代为转款的事实，对此证明目的予以采信；2017年3月10日总公司开出的载明“安徽公分司祝强管理费”的10万元收据及2017年3月31日由安徽分公司转入总公司账户的管理费20万元，原告均提供证据（借条、银行流水等）证明其款项为原告支付的事实。本院对实际由原告支付总公司60万元管理费的事实予以采信。2.对原告提交的证据4中支付48万元投保保证金及未退还的事实予以认定；对其中的借条及约定的利息，因未提交其他证据予以证明，故对其证明目的不予采信。3.对证据6中与本案有关联性的合理性的支出部分予以采信，其中有委托刘家必从其账户转出的款项及费用，双方均予认可，本院对原告方的证明目的予以采信；以湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司名义支付的相关费用均由原告垫付，安徽分公司不持异议，证明目的予以采信。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下:2016年6月16日，原告甄传勋与湖南省朝辉建设开发有限公司签订一份《湖南省朝辉建设开发有限公司安徽省分公司经营承包合同》，约定由原告承包湖南省朝辉建设开发有限公司安徽分公司的经营；2016年12月28日，原告与湖南省朝辉建设工程有限公司签订了一份《湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司承包经营合同》，约定由原告承包经营湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司的经营，湖南省朝辉建设工程有限公司负责提供原告承包经营所需的各种资质证书、人员证书等。合同签订后，一是原告甄传勋分别于2016年6月20日、2017年2月17日委托刘家必向湖南省朝辉建设工程有限公司转款20万元和10万元合计30万元管理费；同时原告甄传勋将资金转入安徽分公司，并由安徽分公司转入湖南省朝辉建设工程有限公司账户管理费30万元（2017年3月10日收据收到10万、2017年3月31日由安徽分公司转入总公司账户20万元），原告合计转入湖南省朝辉建设工程有限公司的管理费60万元。另外，湖南省朝辉建设工程有限公司委派祝强到分公司工作，由原告支付祝强工资40500元。二是2017年3月27日，原告以湖南省朝辉建设工程有限公司的名义投标的西安航天基地公交停保场施工项目中标，该项目中标后，原告在与该项目业主方西安航天城投资发展集团有限公司签订正式施工合同时，被西安市纪委查出湖南省朝辉建设工程有限公司所提供的投标文件中所报项目负责人周海涛证件造假，造成该项目施工合同未签，最终被废标。因湖南省朝辉建设工程有限公司的原因造成该项目被废标，给原告在投标准备过程中造成了相应的经济损失（具体包括报名费、材料费、投标保函担保费、交易费、履约保函费用、房租费、工资、差旅费等）。刘家必为原告派驻西安航天基地公交停保场施工项目的工作人员。三是2017年3月，原告以湖南省朝辉建设工程有限公司名义投标合肥市新站高新区兴华苑B区社区服务用房二次装修项目、合肥市阳光里北组团外装饰工程施工项目、合肥创新产业园二期G3楼7层室内装修工程施工项目，分别向安徽诚信项目管理有限公司支付投标保证金14万元、29万元、5万元，合计48万元。由于上述项目未中标，安徽诚信项目管理有限公司将上述款项退回湖南省朝辉建设工程有限公司，而湖南省朝辉建设工程有限公司对上述保证金未予退还。另查明：2016年7月29日，湖南省朝辉建设开发有限公司变更为湖南省朝辉建设工程有限公司。2017年9月30日，湖南省朝辉建设工程有限公司变更为中城建十五局第三工程建设有限公司，湖南省朝辉建设工程有限公司未提供证据证明该变更事项已告知原告，且提供的原证章作废不能使用从而无法投标经营。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告甄传勋分别与被告湖南省朝辉建设开发有限公司、湖南省朝辉建设工程有限公司签订湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司承包经营合同，且约定由湖南省朝辉建设工程有限公司负责提供原告承包经营所需的各种资质证书、人员证书等，双方的上述约定事实清楚,证据充分。本案审理的焦点为：1.原告与被告湖南省朝辉建设工程有限公司于2016年12月28日签订的湖南省朝辉建设工程有限公司安徽省分公司经营承包合同是否应予解除？上述合同应为双方真实意思表示，合同签订后，原告履行了相应的义务，但由于湖南省朝辉建设工程有限公司的违约行为使上述合同无法继续履行，故原告要求解除该合同，事实清楚，证据充分。2.原告为西安航天基地公交停保场施工项目支付的相关损失费用的承担问题？原告以湖南省朝辉建设工程有限公司名义投标中标的西安航天基地公交停保场施工项目，因湖南省朝辉建设工程有限公司在该项目提供的招标文件所报的项目负责人周海涛证件造假，被西安市纪委调查发现，致使该中标项目被废标，原告要求湖南省朝辉建设工程有限公司承担其为此项目支付的相关费用，不违反法律的相关规定，应予支持。该项目的相关支出费用确认如下：（1）投标报名费850元；（2）复印装订等资料费用1270元；（3）投标保函担保费用4800元；（4）交易服务费15000元；（5）履约保函费用82075元；（6）房租费9800元；（7）派驻该项目工作人员工资35000元（刘家必2016年11月至2017年8月计10个月期间）；（8）派驻西安项目工作人员差旅费33494元（车费、住宿费25394元，出差人员补助按车票计算81天×100元/天＝8100元）；以上合计182289元。3.关于原告上交的管理费60万元是否应该返还？由于湖南省朝辉建设工程有限公司的违规违纪行为从而导致上述合同的目的不能实现，故原告方上交的管理费用，湖南省朝辉建设工程有限公司应予退还。同时，由于湖南省朝辉建设工程有限公司的原因使双方合同不能履行，故派驻安徽分公司人员祝强的工资40500元(包括转祝强工资户、转祝强母亲张元芳账户及祝强签字现金发放部分)，应由湖南省朝辉建设工程有限公司承担。4.关于原告的投标保证金是否返还？因原告以湖南省朝辉建设工程有限公司的名义投标的三项工程项目均未中标，原告方为三个项目向安徽诚信项目管理有限公司支付的投标保证金合计48万元应由湖南省朝辉建设工程有限公司予以返还。原告要求被告按每日1%在标准支付该项违约损失，不符合双方的约定，对原告诉请的该项损失，依照合同法第一百七十四条的规定，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，以48万元为基数，从2017年12月6日起诉之日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率予以计算。因湖南省朝辉建设工程有限公司已于2017年9月30日登记变更为中城建十五局第三工程建设有限公司，因此湖南省朝辉建设工程有限公司的上述义务应由中城建十五局第三工程建设有限公司承担。综上所述，原告甄传勋要求被告中城建十五局第三工程建设有限公司支付为投标西安航天基地公交停保场施工项目的相关支出费用，应予支持，具体金额为182289元。原告要求被告中城建十五局第三工程建设有限公司返还上交的管理费60万元，本院依法予以支持；要求支付祝强的工资40500元，予以支持。要求返还予付的投标保证金48元，事实清楚，应予支持；该项违约损失按法律规定的标准予以支持，即按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率予以计算。超出上述范围的原告甄传勋的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百二十四条、第一百七十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告甄传勋与被告湖南省朝辉建设工程有限公司于2016年12月28日签订的湖南省朝辉建设开发有限公司安徽省分公司经营承包合同于2017年12月6日起诉之日起解除；二、被告中城建十五局第三工程建设有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告甄传勋为西安航天基地公交停保场施工项目支付的相费用损失合计182289元；三、被告中城建十五局第三工程建设有限公司于本判决生效之日起十日内一次性返还原告甄传勋上交的管理费60万元；四、被告中城建十五局第三工程建设有限公司于本判决生效之日起十日内一次性退还原告甄传勋予交的投标保证金48万元，并从2017年12月6日起诉之日以48万元为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算逾期付款违约金至本判决确定的履行期限届满之日止；五、驳回原告甄传勋的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16980元，减半按8490元收取，由被告中城建十五局第三工程建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。如本判决书生效后，被告拒不履行义务，原告可于本判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。上述款项汇至，户名：长丰县人民法院代管款（注明案号），账号：20000011287110300000018，开户行：安徽长丰农村商业银行营业部。审判员  曹宜莲二〇一八年四月十六日书记员  陈玲玲附1：本案证据目录原告甄传勋提交的证据和证明目的如下：1.工商登记信息复印，证明2016年7月29日湖南省朝辉建设开发有限公司变更为湖南省朝辉建设工程有限公司、2017年9月30日变更为被告一的事实；2.原告与湖南省朝辉建设工程有限公司签订的安徽省分公司承包经营合同复印件，证明原告承包经营被告一的湖南省朝辉建设开发有限公司安徽省分公司和湖南省朝辉建设工程有限公司安徽省分公司的事实，以及双方约定的权利义务；3.转账回单收据复印件，明原告向被告一支付60万元管理费的事实；4.招标文件、投标函银行转账凭证、借条复印件，证明原告在合肥市投三个标，支付48万元投标保证金是由原告借月息两份的借款支付(利息损失)，未中标后保证金退还到被告一账户，因被告一账户被查封，至今不能退款的事实；5.招标公告、投标函、银行交易明细、银行保函、银行电子回单、发票、建设工程交易服务费交费通知单、复印件，证明原告投标西安项目支付的报名费、复印装订费、投标保证金保费、交易费等事实；6.中标通知书、履约保证金保函、发票、业务收费单、委托保证合同复印件，证明原告中标西安项目并支付履约保函保费的事实；7.西安项目业主方说明全国建筑市场监督公共服务平台网页截屏复印件，证明按照承包合同约定被告委派的项目经理证件造假，被西安市纪委发现，致使该项目合同无法签订，导致废标的事实；8.车票、租房合同、房租收条、工资表、银行转账凭证复印件，证明原告为西安项目支付人员往返车票、在西安租房、派驻人员工资、补助的事实。被告中城建十五局第三工程建设有限公司、湖南省朝辉建设工程有限公司安徽分公司、高家法未提交证据。附2：本案适用的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百二十四条本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。二、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。五、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。