湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘06刑终81号
原公诉机关岳阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭长岳，曾用名郭细景，男，1978年8月15日出生于湖南省岳阳县，汉族，高中文化，无职业,住岳阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2017年9月27日被逮捕。现羁押于岳阳县看守所。
辩护人叶小燕，男，1954年7月18日出生，汉族，住湖南省华容县。系被告人亲友,由被告人母亲委托并经社区推荐。
岳阳县人民法院审理岳阳县人民检察院指控原审被告人郭长岳犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪一案，于2018年1月18日作出（2017）湘0621刑初417号刑事判决。郭长岳不服，提出上诉。岳阳县人民法院于2018年3月12日向本院移送案件材料。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、贩卖毒品的事实
被告人郭长岳自2016年6月19日至8月3日从袁某（已判刑）处6次购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和海洛因共计320克。郭长岳购买毒品后进行了如下贩卖：
（一）6次贩卖毒品甲基苯丙胺约23克给吸毒人员邹某的事实
1、2016年6月8日晚，邹某与郭长岳通过微信联系后，来到郭长岳家里购买了300元的甲基苯丙胺3克。
2016年6月15日下午，邹某以相同方式在郭长岳家里购买了300元的甲基苯丙胺3克。
2016年6月17日晚，邹某通过微信与郭长岳联系后，郭长岳约其到的路边交易，随后郭长岳开车来到该地，卖给邹某200元的甲基苯丙胺2克。
2016年6月18日下午，邹某来到郭长岳家里，找郭长岳购买了500元的甲基苯丙胺5克。
2016年6月21日晚，通过微信联系后，郭长岳开车来到张谷某天龙村路边，卖给邹某500元的甲基苯丙胺5克。
2016年7月12日下午，邹某打电话给郭长岳要求购买甲基苯丙胺，郭长岳约其到张谷某天龙村路边交易，随后郭长岳开车来到该地，以750元的价格卖给邹某甲基苯丙胺5克。
（二）5次贩卖甲基苯丙胺约5克给吸毒人员陈某的事实
1、2016年6月的一天，郭长岳打电话给郭某1（另案处理），要郭某1帮他送“货”，随后开车来到郭某1家对面的马路上，交给郭某1约1克甲基苯丙胺，要郭某1送给张谷某刘某2洞的吸毒人员陈某，郭某1将该毒品送给陈某后，陈某通过微信转了100元钱给郭某1，郭某1随后转给了郭长岳。同年6月和7月的一天，郭长岳以相同方式要郭某1帮他送货给陈某，又先后二次卖给陈某甲基苯丙胺各1克，收款100元。
2、2016年9月，郭某1被公安机关抓获后，陈某便直接找郭长岳购买了二次毒品，分别为：2016年10月2日下午，陈某骑摩托车来到郭长岳家，以100元钱的价格购买了1克甲基苯丙胺吸食。同年10月4日晚上，陈某骑摩托车来到郭长岳家，在其卧室窗户边上以110元购买了1克甲基苯丙胺。
（三）2016年6月的一天下午，郭长岳交给郭某1约1克甲基苯丙胺，要郭某1帮他交给陈华，并说陈华会与他联系，不久陈华打电话给郭某1联系后，从郭某1手里拿走了该毒品，随后陈华通过微信转给郭某1100元钱，郭某1将该100元钱转给了郭长岳。
（四）2016年6月的一天下午，郭长岳交给郭某1约1克甲基苯丙胺，要郭某1帮他送给陈洋，随后陈洋要“二四婆”开车将郭某1接到岳阳县饶村“山里土菜馆”，郭某1将该甲基苯丙胺交给了陈洋，陈洋通过微信转给郭长岳100元钱。
2016年8月11日上午，吸毒人员刘某1来到郭长岳家找其购买了100元的海洛因。
二、非法持有枪支的事实
1、2016年7月的一天，郭长岳的表叔李某（另案处理）拿着一支改装后的射钉枪和一些子弹来到郭长岳家，说要将枪和子弹放到郭长岳家，郭长岳查看后，便将该枪和子弹藏匿于家中三楼楼顶隔层里。
2、几年前，郭长岳的朋友“石婆”（待查）送给郭长岳一把自制单管火药枪（火铳），郭长岳一直藏在家中。
2016年10月13日，公安民警在郭长岳家中搜查时，查获了一支改装后的射钉枪和一把自制单管火药枪及子弹，同时查获疑似毒品海洛因0.28克。经鉴定，疑似毒品含海洛因成分。送检1号枪形物（射钉枪）“各部件性能完好，空枪实验：能完成击发过程。底火实验：能完成引火击发过程。填弹实验：适配且能填装国产6.6mm制式射钉弹和改制射钉弹并以火药为动力合理进行击发”，送检2号枪形物（自制单管火药枪）“为前装药式自制单管火药枪，以火药为发射动力。各部件性能完好，且引火孔通畅，击锤能击发火帽或发令纸，能完成引火击发过程”，送检1、2号枪形物均认定枪支。
上述事实有经庭审举证、质证的到案经过，缴获的毒品照片，缴获的枪支照片，毒品及作案工具的提取照片，搜查笔录、扣押决定书及扣押物品清单，毒品称重取样笔录，尿检报告，毒品鉴定书、物证（枪支）检验鉴定报告等鉴定意见，银行账户情况，手机通话详单，手机短信记录，手机微信聊天记录截屏，本院（2017）湘06刑初47号刑事判决书，辨认笔录，证人郭某2、郭某1、邹某、龙某、刘某1、陈某、李某等人的证言，被告人郭长岳的供述及户籍资料等证据证明。
原审判决认为，被告人郭长岳违反毒品管理规定，贩卖毒品；违反枪支管理法规，在未取得合法持枪证件的情况下，非法持有改装后的射钉枪和自制单管火药枪各一支，其行为均构成了贩卖毒品罪和非法持有枪支罪。郭长岳犯数罪,应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款，第一百二十八条第一款，第五十六条第一款，第六十九条第一、三款，第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第(二)项之规定，一、以被告人郭长岳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币三万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年;数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币三万元。二、公安机关从被告人郭长岳家中所缴获的0.28克毒品海洛因以及查获的射钉枪和自制单管火药枪各一支，均予以没收，由公安机关负责销毁。
郭长岳及辩护人上诉提出：1、一审判决认定其犯贩卖毒品罪的证据不足，且不能以其购进的320克毒品来量刑；2、其家中搜出的枪支系他人所有，且不是法定意义上的枪支，其不构成非法持有枪支罪，请求二审改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人郭长岳从袁某处购买320克毒品（其中甲基苯丙胺310克，海洛因10克）且贩卖给他人，非法持有枪支两支的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人郭长岳违反毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺和海洛因而贩卖给他人，其行为构成贩卖毒品罪。郭长岳违反法律规定持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪，该两枪支均以火药为动力发射枪弹，系情节严重。郭长岳犯数罪,应当数罪并罚。郭长岳及辩护人上诉提出一审判决认定其犯贩卖毒品罪的证据不足，且不能按其购进的320克毒品来量刑，请求二审改判的意见。经查，郭长岳系有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量。郭长岳在袁某处购买了320克毒品，其贩卖毒品的事实，有多名证人证言、郭长岳的手机短信记录、微信聊天及微信红包记录等证据证明，足以认定，故对该上诉意见本院不予采纳。郭长岳及辩护人上诉还提出枪支系他人所有，且不是法定意义上的枪支，其不构成非法持有枪支罪的意见。经查，公安民警在郭长岳家中查获了两支枪形物，经鉴定均为枪支；该枪虽为他人所有，但一直由郭长岳保管，且在其家中查获，郭长岳构成非法持有枪支罪。故对该上诉意见，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王继华
审判员 喻蓓蓓
审判员 任 燕
二〇一八年三月二十六日
书记员 汤 俊