辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽12民终593号
上诉人(原审被告)：高金良。
委托代理人：蔡云奇，辽宁富洲律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孟令艳。
上诉人高金良与被上诉人孟令艳因生命权、健康权、身体权纠纷一案，前由铁岭市银州区人民法院于2017年12月20日作出（2017）辽1202民初1468号民事判决，原审被告高金良不服提出上诉，本院依法组成合议庭，于2018年3月7日依法公开进行了审理，上诉人高金良及其委托代理人蔡云奇、被上诉人孟令艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人高金良的上诉请求：请求撤销原判，依法改判责任承担的比例。1、本案是一起意外事件，原审将其认定侵权案件不当。2、被上诉人已在铁岭市医院治疗后，自行转至沈阳盛京医院，是人为的扩大损失。原审只扣除救护车及挂号费用不当，且有治疗其他疾病的费用。3、对伤残鉴定我们不认可提出重新鉴定，但原审未能支持，二审应给予重新鉴定。4、被上诉人的骨折是因其长期吃药导致骨质疏松，不能完全由上诉人承担骨折的结果。5、被上诉人应承担主要责任。
被上诉人孟令艳答辩称，说我扩大经济损失是错误的。我到沈阳只住了6天院，后来回家养的，没有扩大损失情形。鉴定的结果不是我能左右的。坚持原判，希望法院公平公正处理。
原审原告孟令艳在一审提出的诉讼请求：2017年3月18日上午7时左右，被告高金良在繁荣小区内晨练时将同在该小区晨练的原告踢伤。原告随即被送往铁岭市中心医院救治，经诊断为右肱骨骨折等。2017年3月20日，原告转入中国医科大学附属盛京医院继续治疗，经诊断为右肱骨骨折等，住院7天，花费医疗费19,353.34元。2017年10月17日，原告伤情经铁岭固仑司法鉴定所鉴定为十级伤残。原告多次找到被告，被告不同意支付任何赔偿。为维护原告合法权益，现诉至法院，要求被告赔偿原告各项损失共计126,304.46元（医疗费22,607.95元、护理费1,936.16元、住院伙食补助费700元、营养费3,000元、误工费28,415.95元、残疾赔偿金62,464.40元、交通费1,000元、鉴定费1,080元、精神损害抚慰金5,000元）；被告承担本案诉讼费用。
原审被告高金良辩称：原、被告之间不产生赔偿的法律关系，被告只同意适当予以补偿，诉讼费用由法院根据最终的判决结果按比例分担。原告陈述的不完全属实，原告的伤情不是被告直接踢伤，而是原告踢毽子锻炼时穿高跟鞋，原告到被告踢毽子锻炼的场地捡毽子时被告后退时撞到摔伤。因此被告高金良不存在故意和过失造成原告受伤，是属于意外事件。就该事件原告受伤在医院治疗时可以通过医保报销，不足部分才由被告予以补偿。而原告受伤后到铁岭市中心医院救治，该医院是三甲医院，已经明确诊断，未经该医院转诊，原告私自到盛京医院进行治疗，属于原告扩大损失。虽然原告的伤情在2017年10月17日经司法鉴定为10级伤残，但是鉴定报告送达被告以后，被告不服，及时向人民法院提出了重新鉴定申请。因为该鉴定是依据功能丧失超25%的法定标准来确定的，而鉴定时没有通知被告到场，功能丧失是否达到标准不知道，因此请求法庭重新鉴定，以确定是否构成伤残。
原审经审理查明，2017年3月18日上午7时左右，被告高金良在繁荣小区内晨练时将同在该小区晨练的原告踢伤。原告随即被送往铁岭市中心医院住院治疗2天（均二级护理），诊断为右肱骨骨折等。在该院病志中的“诊疗经过及结果”一项中记载，“入院后完善检查，拟择期行手术治疗，患者及家属拒绝。出院”。2017年3月20日，原告入中国医科大学附属盛京医院住院治疗7天（均一级护理）。医疗费总计23,629.75元（其中有去沈阳治疗的救护车费及挂号费1,206元）；被告高金良已垫付3,021.80元。2017年10月17日，原告伤情经铁岭固仑司法鉴定所鉴定为十级伤残。
原告系铁岭县西大日杂建材批零商店（个人独资企业）的投资人。
原告各项损失包括：1、医疗费23,629.75元；2、护理费：按一级护理给付二人、二级护理给付一人的标准，每人每天107.56元（辽宁省2017年居民服务、修理和其他服务业标准）计算，为1,720.96元；3、住院伙食补助费：50元×9天=450元；4、误工费：因原告开办有企业，故在原告受伤后至评残前一日止期间（212天）内，依法应获得此项赔偿。标准为133.41元/天（辽宁省2017年批发和零售业标准），此项为133.41元×212天=28,282.92元；5、残疾赔偿金：原告主张62,464.40元，不超过有关标准，本院予以确认；6、交通费：本院酌定为100元；7、鉴定费1,080元；8、精神损害抚慰金本院确定为2,000元。上述损失合计119,728.03元。另，营养费3,000元没有依据，本院不予确认。
原审认为，原告受伤系被告所致，因被告晨练是在开放性的公共场所，则其负有保障他人安全的义务。故被告对原告因受伤而产生的损失负有赔偿责任；其抗辩系意外事件理由不成立，本院不予支持。但原告亦是在晨练时受到侵害而受伤，原告自身亦有注意安全的责任，故其亦有过错，可适当减轻被告的赔偿责任。在原告损失中，去沈阳的医疗机构治疗虽系原告自我处分的权利的行使，但因其前期已在铁岭市医院治疗，且并无证据证明该院没有条件对原告的伤病予以正确诊治，故原告放弃在铁岭市医院而到沈阳的相关医疗机构治疗的行业存在扩大损失的结果，本院可以确认有去沈阳治疗的救护车费及挂号费1,206元即为此种情形，故此部分医疗费应从原告损失总额中予以扣除。扣除后的原告损失为118,522.03元。这些损失由被告赔偿70%，原告自负30%。被告垫付款，亦应在被告赔偿数额中予以相应扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款（行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任）、第十五条第一款[承担侵权责任的方式主要有：…（六）赔偿损失]、第十六条（侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金）、第二十二条（侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿）、第二十六条（被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任）的规定，判决：被告高金良赔偿原告孟令艳损失118,522.03元的70%即82,965.42元，扣除其垫付款3,021.80元，实际应给付79,943.62元。此款于本判决生效后十日内给付，如逾期给付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。案件受理费2,830元（原告预交），由被告负担1,790元，由原告负担1,040元。
本院经审理查明，原审认定的事实属实。
本院认为，被上诉人孟令艳在晨练中被上诉人高金良致伤，上诉人的行为已构成了侵权，其应承担因侵权行为所造成损害结果的责任。上诉人认为本案是一起意外事件，原审将其认定侵权案件不当的理由不成立，因意外事件只要造成了损害后果，就是侵权行为，只承担民事责任。上诉人认为被上诉人已在铁岭市医院治疗后，自行转至沈阳盛京医院，是人为的扩大损失，原审只扣除救护车及挂号费用不当的理由不成立，此节原审已认定，另，被上诉人在铁岭市医院并未进行实体治疗，对此原审作出的调整并无不当。上诉人认为被上诉人有治疗其他疾病的费用的理由不成立，中国医科大学附属盛京医院对被上诉人是入院正常的例行检查；并其他检查出：腔隙性脑梗塞、肺内结节，而上诉人并未能提供治疗该疾病的相关证据。上诉人对伤残鉴定不认可提出重新鉴定，原审未能支持，二审应给予重新鉴定的理由不成立，因上诉人未能提供重新鉴定的法定理由。上诉人认为被上诉人的骨折是因其长期吃药导致骨质疏松，不能完全由上诉人承担骨折结果的主要责任的理由没有法律依据及相关证据。对上诉人认为承担70%责任不当的理由不成立，原审已论述清楚，本院不在重复，故上诉人的上诉请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2,830元，由上诉人高金良负担。
本判决为终审判决
审判长 陈晶
审判员 刘飞
审判员 孙伟
二〇一八年五月二十四日
书记员 于浩