黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑01民终2647号
上诉人（一审原告）：赵术全，住黑龙江省宾县。
委托诉讼代理人：张文伟，黑龙江明正律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：哈尔滨市郭家农业机械经销有限公司。住所地黑龙江省宾县宾州镇文化街。
法定代表人：郭洪涛，该公司经理。
委托诉讼代理人：陆亚楠，黑龙江法昕律师事务所律师。
上诉人赵术全因与上诉人哈尔滨市郭家农业机械经销有限公司（以下简称郭家农业机械经销公司）产品销售者责任纠纷一案，不服黑龙江省宾县人民法院（2015）宾民初字第2340号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵术全及其委托诉讼代理人张文伟，被上诉人郭家农业机械经销公司法定代表人郭洪涛及其委托诉讼代理人陆亚楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵术全上诉请求：1、撤销（2015）宾民初字第2340号判决对赵术全承担20%责任的认定及判项；2、支持赵术全的误工费及护理费和残疾具（假肢）的计算标准。3、一、二审诉讼费由郭家农业机械经销公司承担。事实和理由：赵术全于2014年9月29日在郭家农业机械经销公司以6500元价格购买一台玉米收割机。2014年10月6日赵术全在作业时被机器咬住右手，经治疗，右手截肢。经黑龙江省农业产品质量监督检验2站司法鉴定所鉴定该收获机存在安全隐患不符合国家标准。由于郭家农业机械经销公司出售的农机产品存在安全隐患，且不符合国家相关标准，其理应承担全部责任。另外一审中的误工费、护理费及残疾器具使用费计算错误，请二审法院予以纠正。
郭家农业机械经销公司辩称，产品质量报告显示产品是合格产品。赵术全提出的鉴定意见是黑龙江省的质检，且鉴定过程郭家农业机械经销公司没有在场，至今郭家农业机械经销公司也没有看到送鉴定的机器，对鉴定的过程不清楚，因此郭家农业机械经销公司对鉴定意见有异议。
郭家农业机械经销公司上诉请求：1、撤销（2015）宾民初字第2340号民事判决；2、查清事实，依法改判驳回赵术全的诉讼请求或发回一审法院重审。事实与理由：一审判决认定事实不清，证据不足，判决郭家农业机械经销公司承担赔偿责任错误，理由如下：一、一审判决认定侵权行为事实不清，赵术全所受的伤是否与郭家农业机械经销公司出售的收获机有关，只有赵术全陈述没有其他证据予以证实。一审法院以赵术全提交的不客观、不准确的黑龙江省农机产品质量监督检验二站司法鉴定所出具的农机技术鉴定作出的鉴定意见作为定案依据，证据不足，且程序违法。首先，该鉴定意见是赵术全单方行为，剥夺了郭家农业机械经销公司的知情权，参与权，发表意见权，公平选择鉴定机构的权利。其次，在一审开庭前及庭审时，郭家农业机械经销公司均提出了重新鉴定申请，并提供了足以反驳该鉴定的证据即4YW-2A玉米收获机检测报告，该报告证明了，郭家农业机械经销公司卖给赵术全的收获机符合GB/121962-2008的标准，是合格产品。郭家农业机械经销公司的申请符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第28条重新鉴定的规定，人民法院应予准许，然而一审法院不接受郭家农业机械经销公司的申请，未启动重新鉴定，程序明显违法。另外，该鉴定意见提出被鉴定物传动链条等存在安全隐患问题及存在不符合国家相关标准的问题与赵术全的损害之间并没有因果关系，关于传动链条等存在安全隐患与赵术全的手被机器绞伤的机器部位没有关系，不是同一部位，可以通过产品的照片清晰反映出来。关于鉴定中所述的拉茎、摘穗间隙不能调整存在不符合国家相关标准问题，鉴定机构出具的鉴定意见并不准确，农机公司出售给赵术全的产品拉茎、摘穗间隙是可调整的，只是该鉴定是在2015年9月18日作出的，涉案产品提货时间是2014年9月30日，时隔近一年，不能排除该产品在外面放着，风吹日晒雨淋导致拉茎、摘穗间隙的螺丝生锈锈死而转不动，或者在鉴定时存在疏忽导致了鉴定不准确，况且拉茎、摘穗间隙不能调整也不会导致人员受伤，本案机械是自动收割机，不需要手工配合，赵术全的损害完全是因其操作不当造成的，与产品存在的问题无关联性。二、赵术全所受伤害与收割机存在的安全隐患及存在不符合国家相关标准问题不具有因果关系。赵术全在作业时，玉米杆夹在收割机的摘穗磙里，赵术全未关闭机器，直接用手往摘穗磙里推玉米杆时，右手被收割机咬住，故其所受伤害是认为操作不当造成的，与郭家农业机械经销公司出售收获机的行为无关。一审中并没有证据证明产品存在安全隐患及不符合国家相关标准问题与赵术全所售的伤害存在因果关系，一审法院判决郭家农业机械经销公司承担80%的责任没有事实与法律依据。郭家农业机械经销公司销售产品时，已经告知赵术全正确的使用方法，并且告知包装箱里有产品使用说明书，应当认真阅读。赵术全疏忽大意，使用过程中不关闭机器进行操作，其本身存在重大过错，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、《民法通则》第31条、《侵权责任法》第26条的规定，应当减轻或者免除侵权人的责任，因此，赵术全应当对自己的重大过错所造成的自身损害承担全部责任。三、本案一审可追加生产者作为诉讼当事人参加诉讼，追加生产者参加诉讼有利于案件审理与裁判，也有利于生产者就其生产的产品依据法律规定是否有免责事由提供证据，还能够节约司法资源。一审法院虽在判决中释明：“郭家农业机械经销公司赔偿后，有权向生产者即河南盛和明威实业有限公司追偿”，但郭家农业机械经销公司如果持一份事实不清、证据不足的判决向生产者追偿，生产者一定会以此来抗辩而拒绝赔偿。
赵术全辩称：一审法院认定事实及判决是符合法律规定的，赵术全于2014年9月29日在郭家农业机械经销公司以6500元购买一台玉米收割机，2014年10月6日赵术全在作业时被机器绞住右手，导致右手被截肢，经司法鉴定所鉴定该收割机存在安全隐患，不符合国家的标准，由于赵术全出售的农机产品存在安全隐患，且不符合国家相关的标准，理应承担全部责任，基于以上事实，一审法院的认定符合真实的实际情况，此次人身伤害事故并非是由赵术全的个人行为导致的，完全是因郭家农业机械经销公司销售的产品有重大质量瑕疵，造成赵术全的人身伤害事故，在此赵术全请二审法院支持赵术全的上诉请求，维护赵术全的合法权益。二、根据最高法院的规定，民事诉讼证据规则第28条的规定，本案当中郭家农业机械经销公司并未提供足以反驳的理由及证据，因此请二审法院予以驳回。三、赵术全认为郭家农业机械经销公司应承担100%的赔偿责任，而不是80%。二审诉讼费用由郭家农业机械经销公司承担。
赵术全一审诉讼请求：一、要求郭家农业机械经销公司赔偿损失1、医疗费25673.85元，误工费11009元（参照黑龙江省2015年上一年度职工工资标准44036元/年÷12个月×3个月）,住院伙食补助费1500元（参照黑龙江省省职机关和事业单位出差补助标准100元/天×15天），护理费：住院期间4361.10元(145.37元/天×15天×2人)，出院后8722.20元，即145.37元/天×60天×1人（2015年上一年度黑龙江省居民服务业年收入标准52333元/年÷360天）。营养费1500元(100元/天×15天)，交通费45元（根据交通事故的赔偿惯例3元/天×15天），住宿费即陪护费180元（12元/天×15天），伤残赔偿金125436元（上一年度黑龙江省农村居民人均纯收入10453元/年×20年×60%），伤残器具费144000元{24000元/年×[（75岁－50岁）÷4]×6次}（按全国平均寿命75岁），精神损害抚慰金10000元（参照最高院关于确定精神损害赔偿的司法解释），鉴定费8730元（农业机械设备鉴定费6000元+第二次伤残鉴定费2,730元）。二、赵术全购买郭家农业机械经销公司设备（机械费）6500元，赵术全同意返还设备，由郭家农业机械经销公司自行取回。合计347657.15元。
一审法院认定事实：2014年9月29日赵术全在郭家农业机械经销公司以6500元价格购买一台“4YW-2A”玉米收获机，9月30日提货。2014年10月6日，赵术全在地里作业时，玉米杆夹在收获机的摘穗磙里，赵术全未关闭机器，直接用右手往摘穗磙里推玉米杆时，右手被收获机咬住。当日赵术全被送往哈尔滨医科大学附属第二医院住院治疗，诊断为右腕、右手绞伤、断掌。住院治疗15天，支付医疗费28696.74元，后赵术全在经建乡卫生院经新农村合作医疗报销3022.89元。诉讼前，赵术全委托哈尔滨市香坊区法坛法律服务所要求对“4YW-2AG”玉米收获机是否存在安全隐患，是否符合国家行业相关标准进行鉴定，2015年9月5日哈尔滨市香坊区法坛法律服务所委托黑龙江省产品质量监督检验二站司法鉴定所对以上事项进行鉴定，2015年9月18日黑龙江省农机产品质量监督检验二站司法鉴定所作出黑农机质量监司所[2015]机鉴字第17号农机技术鉴定书，鉴定意见为：被鉴定物“4YW-2A玉米收获机”传动链条、离合器皮带轮裸露无安全防护，拨禾链及链轮防护不全，存在安全隐患问题。被鉴定物“4YW-2A玉米收获机”产品使用说明书编写不规范及拉茎、摘穗间隙不能调整，存在不符合国家相关标准问题。在诉讼中，经赵术全委托，法院委托哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心对其伤残等级、医疗终结时间、护理时间及人员、假肢的费用及使用周期进行司法鉴定，2016年1月20日，哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心作出哈工大医司鉴[2016]临（中）鉴字第10号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为1、被鉴定人赵术全右前臂部分及右手缺如，一手功能完全丧失评定为伍级伤残。2、伤后叁个月可行医疗终结。3、支持住院期间贰人护理，出院后壹人护理贰个月。4、支持安装腕离断肌电手假肢，匡算约需人民币贰万肆仟元/具或按实际合理支出费用计算，最低使用年限肆年。一审法院认为家农业机械经销公司销售的“4YW-2A”玉米收获机存在设计缺陷，造成使用者赵术全受到伤害，郭家农业机械经销公司作为销售者，对所销售的“4YW-2A”玉米收获机因存在安全隐患造成赵术全伤害，应承担赔偿责任。宾县郭家农业机械经销有限公司赔偿后，有权向生产者即河南盛和明威实业有限公司追偿。赵术全的伤害系在作业过程中出现问题未关闭机器情况下，直接用手处理造成的，赵术全自身存在过错，因而应减轻郭家农业机械经销公司的赔偿责任。赵术全应承担20%的责任,郭家农业机械经销公司应承担80%的责任。赵术全支付医疗费28696.74元，在新农合报销3022.89元，赵术全要求郭家农业机械经销公司赔偿剩余部分即25673.85元，本院予以确认。宾县郭家农业机械经销有限公司认为报销一部分，医疗费票据已全部收回，赵术全不能重复主张的抗辩理由不成立。赵术全系农民，其主张误工费按黑龙江省2015年上一年度职工工资标准44036元/年计算不妥，郭家农业机械经销公司同意误工费按农林牧副渔业标准70.73元/天计算本院予以确认。赵术全的护理人员的职业一人为农民，护理费同上也应按70.73元/天计算，另一护理人员赵冬梅系黑龙江省建设农场的会计,有固定职业,但未提供因护理赵术全造成收入减少的证据,故护理费本院不予支持。赵术全主张交通费、陪护费、营养费没有提供证据，本院不予支持。郭家农业机械经销公司对赵术全的伤残赔偿金及精神抚慰金无异议，本院予以确认。郭家农业机械经销公司认为黑龙江省农机产品质量监督检验二站司法所的鉴定费票据不能作为定案的依据，因赵术全诉前委托黑龙江省农机产品质量监督检验二站司法所对“4YW-2A”玉米收获机的鉴定符合法律规定，故产生的鉴定费用也应符合法律规定，郭家农业机械经销公司的抗辩理由不成立。赵术全主张按人均平均寿命75岁没有相应证据证明,伤残器具费先按二十年赔偿，每四年一次，需更换五次。“4YW-2A”玉米收获机的产品等级为合格产品，《中华人民共和国消费者权益保障法》第五十四条规定，依法经有关行政部门认定为不合格的商品，消费者要求退货的，经营者应当负责退货。该产品未经有关行政部门认定为不合格产品，故赵术全要求退货的请求，本院不予支持。综上,赵术全合法的诉讼请求,本院予以支持。据此判决：一、哈尔滨市郭家农业机械经销有限公司赔偿赵术全医疗费20539.08元(25673.85元×80%)，误工费5092.56元（70.73元/天×90天×80%），住院伙食补助费1200元(100元/天×15天×80%)，护理费4243.80元（70.73元/天×75天×80%），伤残赔偿金100348.80元(10453元/年×20年×60%×80%），精神抚慰金10000元，伤残器具费96000元（24000元×5次×80%）合计237424.24元，于判决生效后三日内给付。二、赵术全的其他诉讼请求本院不予支持。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6515元，由赵术全负担1654元(已缴纳)，由哈尔滨市郭家农业机械经销有限公司负担4861元，于判决生效后三日内给付赵术全。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：郭家农业机械经销公司举示的玉米收割机不是涉案机器，故不能直接证实涉案收割机是否存在产品缺陷。本院对一审认定事实予以确认。
本院认为，关于郭家农业机械经销公司对赵术全的人身损害是否应当承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条规定：“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。”第四十三条规定：“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。”本案中，郭家农业机械经销公司虽对赵术全举示的《农机技术鉴定书》有异议，但未能举示足以反驳该鉴定意见的证据，故一审法院对该鉴定意见予以采信正确。据此，涉案收割机因产品使用说明书编写不规范等产品缺陷，未能对产品消费者尽到足够的安全提示义务，与赵术全所受损害具有一定的因果关系，应当承担相应的赔偿责任。此外，赵术全未按照操作规范踏下离合后清理堵塞物是引发本案事故的主要原因。应对损害结果负主要责任，一审法院对双方责任比例划分不当。故本院酌情确定由赵术全自行承担损害后果60%的责任，郭家农业机械经销公司承担40%的赔偿责任。依据上述规定赵术全有选择向销售者后生产者请求赔偿的权利，故一审未追加生产者参加诉讼并无不当。
关于赔偿标准的问题。关于护理费的问题，赵术全未能举示护理人员误工损失的证据，一审法院对此未予支持正确。赵术全系农业人口，赵术全主张按照黑龙江省上一年诉职工工资标准的错误，一审法院依据农林牧副渔标准计算正确。关于伤残器具费的问题，一审法院先按照二十年赔偿，每四年更换一次的标准计算伤残器具费亦属合理。故赵术全关于一审法院护理费、误工费、伤残器具费计算错误的主张不能成立。
综上所述，郭家农业机械经销公司的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销黑龙江省宾县人民法院（2015）宾民初字第2340号民事判决；
二、本判决生效10日内，宾县郭家农业机械经销有限公司赔偿赵术全医疗费10269.54元(25673.85元×40%)，误工费2546.28元（70.73元/天×90天×40%），住院伙食补助费600元(100元/天×15天×40%)，护理费2121.9元（70.73元/天×75天×40%），伤残赔偿金50174.4元(10453元/年×20年×60%×40%），精神抚慰金4000元，伤残器具费48000元（24000元×5次×40%），合计117711.72元；
三、驳回赵术全其他诉讼请求。
一审案件受理费6515元，由宾县郭家农业机械经销有限公司承担2654元，赵术全承担3861元，二审案件受理费1256元（赵术全预交）由赵全负担，二审案件受理费6515元（宾县郭家农业机械经销有限公司预交）应收4861元，由宾县郭家农业机械经销有限公司承担2694元，赵术全负担2167元，退还宾县郭家农业机械经销有限公司1654元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑兴华
审 判 员 王爱军
代理审判员 刘 春
二〇一六年八月三十日
书 记 员 王春贺