陕西省清涧县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）陕0830行初2号
原告榆林市宏泰房地产开发有限责任公司，住所地榆林市榆阳区西人民路（广济大夏北二楼）。
法定代表人张某某
委托代理人张某1
委托代理人杨某某
被告榆林市城市管理综合行政执法局，住所地榆林市航宇路。
法定代表人王某某，该局局长。
委托代理人王某，陕西东源律师事务所律师。
委托代理人杨某某，榆林市城市管理综合行政执法局法制科科长。
原告榆林市宏泰房地产开发有限责任公司不服被告榆林市城市管理综合行政执法局于2015年7月17日作出的榆政执法拆字榆横(2015)第002号限期拆除决定，向榆阳区人民法院提起行政诉讼。经榆林市中级人民法院指定，由清涧县人民法院管辖。本院于2016年3月8日立案受理后，依法由审判员张伟担任审判长、与人民陪审员王娟、刘婷成合议庭，于2016年6月30日公开开庭审理了本案。原告榆林市宏泰房地产开发有限责任公司委托代理人张海洋、杨开飞，被告榆林市城市管理综合行政执法局委托代理人王林、杨军杰到庭参加诉讼,本案现已审理终结。
榆林市城市管理综合行政执法局认定，榆林市宏泰房地产开发有限责任公司在榆林市航宇路东侧建委南开发修建天辰名园住宅小区中4号楼西侧的三层框架结构建筑物，建筑面积601.25平米，未按照建设工程规划许可证的规定进行建设，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第九条、第四十三条之规定，属违法建筑物，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定限榆林市宏泰房地产开发有限责任公司自收到本拆除决定书之日起15日内自行无偿拆除。逾期不拆除的，榆林市城市管理综合行政执法局将依照《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定予以强制拆除。
原告诉称，一、被告认定原告在榆林市航宇路东侧建委南开发修建天辰明园住宅小区中4号楼西侧的三层框架结构建筑物属于违法建筑物，应当予以拆除，原告认为该建筑物应当属于不能拆除的建筑物，被告适用相关法律法规错误。
按照被告作出的榆政执法拆字榆横(2015)第002号《限期拆除决定书》中载明内容，原告在榆林市航宇路东侧建委南开发修建天辰明园住宅小区中4号楼西侧的三层框架结构建筑物，建筑面积601.25平方米，未按照建设工程规划许可证规定进行建设，违法了《中华人民共和国城乡规划法》第九条、第四十三条之规定属违法建筑物，应当予以拆除，但是根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，“不能拆除的没收实物或者违法收入”，《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》规定，第八条，对无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形，按以下规定处理：（四）对不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价10％以下的罚款；第九条，第八条所称不能拆除的情形，是指拆除违法建设可能影响相邻建筑安全、损害无过错厉害关系人合法权益或者对公共利益造成重大损害的情形。因原告修建的4号楼西侧的三层框架结构建筑物，与4号楼相距仅为1米左右，而且该建筑物与该小区整体地下室为一体紧密相连，水电气等管道网络均通过该建筑物地下，如果拆除将会破坏地下管网及危及地下室的建筑安全，还会造成拆除后地面与原有小区地下室顶外部的防水处理无法对接，故而无法解决拆除后往地下室漏水问题，会严重损害小区地下室建筑的整体，因此该建筑物应当属于不能拆除的建筑物，被告适用法律错误。
二、原告认为该建筑物属于不能拆除的建筑物，因此被告作出的限期拆除决定不符合法律规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，“不能拆除的没收实物或者违法收入”，《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》规定，“第八条，对无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形，按以下规定处理（四）对不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价10％以下的罚款”按照上述法律规定，被告应当按照不能拆除的建筑物予以处罚，因此，被告适用法律错误。
三、原告认为被告作出的限期拆除决定书适用法律错误，根据《中华人民共和国行政处罚法》第七十条规定，行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（二）适用法律、法规错误的。现原告向本院提起行政诉讼，请求1、因被告适用法律错误，请求依法撤销被告作出的《限期拆除决定书》（榆政执法拆字榆横（2015）第002号），判决被告重新作出决定；2、判令被告承担本案诉讼费用。
原告向法庭提交了以下证据材料：
原告榆林市宏泰房地产开发有限责任公司建设该项目的五证及竣工备案手续，证明原告是建设该项目的合法主体，也是该项目的法律责任承担主体，符合行政诉讼法规定的提起行政诉讼的主体资格。
被告辩称，1、被答辩人在诉状中承认自己的违建行为和事实，对该三层框架结构的建筑物属于违法建筑也明确予以承认；2、被答辩人要求撤销答辩人作出的《限期拆除决定书》的理由是该建筑属于不能拆除的建筑，应当适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定中“不能拆除的，没收实物或者违法收入”。对该理由答辩人认为被答辩人先入为主的自行认定该违法建筑属于不能拆除的建筑，从而节录该条款中部分内容来自圆其说。答辩人认为该违法建筑属于无法采取改正措施消除影响的，限期拆除的情形，所以答辩人作出的限期决定是符合法律规定的；3、被答辩人要求撤销答辩人作出的《限期拆除决定书》的理由是该建筑属于不能拆除的建筑，应当适用适用住房和城乡建设部制定的《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第八条第四款之规定和第九条之规定，答辩人认为该《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》无强制性，既不是法律也不属于法规和规章,而依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十三条人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定、发布的规章。答辩人认为该指导意见甚至连规章的层次都不够，根本不能被引用作为支持被答辩人诉求的理由和撤销答辩人作出《限期拆除决定书》的法律依据。所以答辩人依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条作出的《限期拆除决定书》适用法律完全正确；4、答辩人认为被答辩人所谓的法律依据来支持自己的主张的关键点就在于被答辩人主观上认为该违法建筑属于不能拆除的建筑，如果拆除则会造成重大损失。既然被答辩人主张该违法建筑属于不能拆除的建筑，那么被答辩人应当拿出有力的事实依据和相关证据来支撑自己的主张而不是一味的仅凭自己主观想象。如果被答辩人认为该违法建筑不能拆除，若拆除会给相邻建筑带来安全隐患，则应当委托具有相应建设工程设计或者建设工程质量检测资质的单位进行鉴定，否则仅凭自己的主观臆想来企图推翻答辩人作出的《限期拆除决定书》是没有任何事实根据和法律依据。
因此答辩人对被答辩人作出的《限期拆除决定书》有事实依据、程序合法适用法律正确。而被答辩人之诉求与事实相违背，也无任何法律依据。
被告向法庭提交了以下证据材料：
第一组榆林市城市管理综合执法局与张月怀的调查询问笔录，证明本案原告违法建设的事实及具体的违建项目。
第二组榆林市城市管理综合执法局现场勘验笔录，证明本案原告所有违法建筑的面积为9853.39平米，原告已经全部认可。
第三组榆林市城市管理综合执法局告知书、听证告知及送达回证、限期拆除告知书、决定书及送达回证、限期拆除公告、履行行政处罚决定书催告书、履行行政决定催告书及送达回证，张贴限期拆除公告的图片，证明本案被告按照法定程序要求原告履行变更规划手续或者限期拆除的义务，但原告至今没有履行其限期整改的义务，该违法建筑到本案审理之时依然不符合建设工程规划许可证的要求；被告向原告告知了限期拆除的义务期限及相关法律依据，同时向原告说明了其依法享有的陈述申辩等权利和时限。
第四组榆林市城市管理综合执法局宣读限期拆除决定书所依据的规范性文件《中华人民共和国城乡规划法》第九条、第四十三条、第六十四条，《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定。
原、被告提交的证据材料经庭审举证、质证，法庭认为，原告提交的证据被告无异议，法庭认为该证据能说明原告具有主体资格具有证明力，法庭当庭予以确认。
被告提交的一、二组证据原告对真实性无异议，证明目的有异议，原告认为该建筑物虽为违法建筑但如果拆除会对周围建筑物产生实质性的重大安全隐患，会对小区业主造成权益的严重损害，因此属于不能拆除的建筑；第三组证据的证明目的有异议，对其中的限期拆除公告及公告的内容、两张照片的真实性有异议，被告的限期拆除公告不符合法律规定的送达程序，因原告并未收到相应的公告内容；第四组证据真实性认可证明目的有异议，被告仅履行到强制执行催告程序，行政强制执行程序并未履行，被告无权强制拆除。法庭认为被告提供的证据能够说明行政强制执行事实的存在，但被告在接到人民法院送达起诉状时起十五日内，应向本院递交答辩状，同时要向本院递交作出行政强制时的证据和依据的规范性文件。但被告在答辩期间届满时也未向本院递交有关证据和行政强制时的依据。而是当庭向法庭提供证据和依据又不能说明正当理由，法庭认为被告逾期提供证据和所依据的规范性文件，不属于不可抗力和客观上不能控制的其他正当事由，法庭视为被诉具体行政行为没有相应的证据。
根据上述有效证据，可认定如下案件事实：2014年8月25日被告榆林市城市管理综合行政执法局接到有关群众对原告榆林市宏泰房地产开发有限责任公司在榆阳区航宇路修建的天辰名园小区中存在违建的投诉和报案。经查，原告榆林市宏泰房地产开发有限责任公司未按规划许可在4号楼西侧修建了三层框架结构的建筑，建筑面积601.25平米，该处按规划应当为空地；4号楼按规划东西长80.5米，规划南北为13米，该楼规划面积为3139.5平米。现状为东西长88.8米，长度超过规划尺寸8.3米，二楼、三楼南北为14.7米，超过规划尺寸1.7米，该楼现状建筑面积为3765.12平米；5号楼规划南北宽13米，建筑面积为3139.5平米。但现状为二楼、三楼南北宽为14.7米，超过规划尺寸1.7米，建筑面积现在为3413.2平米；按规划4号楼、5号楼间并无建筑物，但现状为在4号楼、5号楼间修建了框架结构建筑，建筑面积686.4米；5号楼底层未按规划要求代建公厕，将公厕改建到5号楼外东南侧，公厕面积77.2平米；未按规划许可在4号楼、5号楼顶将框架结构造型用钢化玻璃封闭形成建筑，面积1143.78平米，并将4号楼顶形成的建筑部分用做餐厅和厨房，以上违法建筑总面积为9853.78平米。2015年7月17日被告对原告在榆林市航宇路东侧建委南开发修建天辰名园住宅小区中4号楼西侧的三层框架结构建筑物，作出限期拆除决定，原告向本院提起诉讼，要求：1、依法撤销被告作出的《限期拆除决定书》（榆政执法拆字榆横（2015）第002号），判决被告重新作出决定；2、判令被告承担本案诉讼费用。
本院认为，在行政诉讼中，行政机关应严格遵守行政诉讼法规定的内容和期限，向人民法院提交其作出被诉行政行为的全部证据，无正当理由逾期提交证据视为没有相应证据。在行政诉讼中，作为被告的行政机关应当依法参加诉讼，按时提供有关证据材料。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。第六十七条规定人民法院应当在立案之日起五日内，将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。也就是说，行政机关在接到法院起诉状后十五日内应当提供有关的证据、材料，包括行政机关在作出限期拆除决定时所依据的事实和适用的有关法律法规。行政诉讼法对证据、材料的提出有着严格的要求。根据法律有关规定，对行政机关作出限期拆除决定时收集的证据，如果不能按规定向人民法院提供的，都不能作为人民法院判案的根据。被告在庭审中提供的证据虽可证明行政强制事实的存在及作出限期拆除决定的过程，但被告未在法定举证时限内向本院提供其作出被诉行政行为时的证据和所依据的规范性文件且无正当理由，应认定榆林市城市管理综合行政执法局没有按规定提交有关材料和证据，视为作出的具体行政行为没有证据、依据。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第六十七条、第七十条第一款第一项之规定，判决如下：
撤销被告榆林市城市管理综合行政执法局榆政执法拆字榆横（2015）第002号限期拆除决定，责令被告重新作出限期拆除决定。
诉讼费50元，由被告榆林市城市管理综合行政执法局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审 判 长 张某
人民陪审员 王某
人民陪审员 刘某
二〇一六年七月五日
书 记 员 关某