江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第01368号
上诉人（原审原告）陈建荣。
委托代理人陈兵，南通市法律援助中心指派江苏紫琅律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）南通富尔特化工有限公司，住所地如皋市白蒲镇康庄村11组。
法定代表人姜美珠，该公司董事长。
上诉人陈建荣因与被上诉人南通富尔特化工有限公司（以下简称富尔特公司）劳动争议纠纷一案，不服如皋市人民法院（2015）皋民初字第0031号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，陈建荣于2011年1月1日到富尔特公司工作，2012年9月4日在工作过程中受伤，陈建荣受伤未住院治疗，富尔特公司未为其参加工伤保险。2013年11月13日陈建荣所受伤害经如皋市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年3月26日陈建荣所受伤害经南通市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。陈建荣受伤经治疗痊愈后于2012年10月1日返回富尔特公司上班。陈建荣受伤期间富尔特公司�放停工留薪期工资。
2013年7月26日，陈建荣和富尔特公司签订协议一份，约定：陈建荣所受伤害由富尔特公司承担全部医药费2000元，陈建荣因此事故所造成的各项损失含误工、护理、营养、伤残共计53000元，由富尔特公司一次性赔偿；陈建荣自愿同意在富尔特公司工作至2013年7月31日止，富尔特公司还欠陈建荣2013年4-7月份工资13300元，协议签字时一次性结清；自上述两项结清账目后，双方解除劳动关系；同日，陈建荣出具收条一份，确认收到富尔特公司赔偿款53000元、2013年4-7月份工资13300元，同时载明与富尔特公司之间再无任何关系。
2013年10月22日，陈建荣委托南通三院司法鉴定所对其伤残等级、休息期限、护理期限、营养期限进行鉴定，该所于2013年10月23日作出陈建荣构成工伤十级、应给予伤后休息三个月、伤后一人护理半个月，营养一个月的�论。
2014年9月16日陈建荣向如皋市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求裁决解除与富尔特公司的劳动关系，要求富尔特公司支付其护理费、营养费、误工费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等共计91914.10元，解除劳动关系补偿金12540元，为其补缴各项社会保险，向其出具劳动关系终止证明。如皋市劳动人事争议仲裁委员会经审理认为，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动关系。富尔特公司依法应当承担一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金共计57624元，富尔特公司实际已支付53000元，还应支付4624元，遂于2014年12月21日作出皋劳人仲案字（2014）第844号仲裁裁决书，裁决：一、双方劳动关系于2013年7月份起解除；二、富尔特公司于裁决生效之日起十日内向陈建荣支付一次性工伤医疗补助�，一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金共计4624元；三、富尔特公司为陈建荣出具解除（终止）劳动合同的证明；四、不予支持陈建荣的其他仲裁请求。陈建荣不服该仲裁裁决，于2015年1月4日诉至法院，请求法院判令：1、富尔特公司按工伤保险待遇支付其各项费用计91914.10元，扣除已支付的53000元，尚应支付38914.10元；2、富尔特公司给付其劳动能力鉴定费400元；3、解除其与富尔特公司间的劳动关系，富尔特公司支付其经济补偿金12540元；4、富尔特公司依法为其补缴各项社会保险，向其出具劳动关系终止证明。
原审认为，根据法律规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。对陈建荣在富尔特公司处工作过程中所受的伤害，业经如皋市人力资源和社会保障局认定为工伤，经南通市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残，陈建荣因工伤所造成的损失据此即能依法确定，陈建荣另行委托南通三院司法鉴定所作出司法鉴定意见书无法律依据，该意见书不能作为计算陈建荣损失的依据。对于陈建荣对一次性伤残就业补助金赔偿标准所提出的异议，双方协议解除劳动合同的时间为2013年7月26日，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。根据江苏省实施《工伤保险条例》办法规定，作为一次性伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。如皋市劳动人事争议仲裁委员会据此所作出的陈建荣因工伤所造成的损失为一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金共计57624元并无不当。陈建荣与富尔特公司之间于2013年7月26日所签订的协议虽然发生在工伤认定及伤残等级评定之前，但协议内容并无欺诈、胁迫、显失公平或其他损害陈建荣合法权益的情形，且富尔特公司已经按照协议内容实际履行，陈建荣亦未按照法律规定行使撤销之诉。在协议的内容之外，富尔特公司愿意按照仲裁裁决书的裁决内容给付4624元，法院无异议，但其主张4624元中已支付1000元无证据证实，法院不予采信。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第五十条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《江苏省实施工伤保险条例办法》第二十四条之规定，原审判决：一、双方劳动关系自2013年8月份起解除；二、富尔特公司给付陈建荣4624元，于判决生效后立即履行；三、富尔特公司为陈建荣出具解除（终止）劳动合同的证明�四、驳回陈建荣的其他诉讼请求。案件受理费5元，由陈建荣负担。
宣判后，陈建荣不服，向本院提起上诉称，原审认定协议内容不存在欺诈、胁迫、显失公平以及损害其合法权益的情形，且其未行使撤销之诉，明显错误。案涉解除劳动关系及工伤赔偿的协议虽在双方自愿协商的基础上签订，但系在其未经工伤认定及伤残等级评定的情况下签订，约定的赔偿金额过分低于法定赔偿金额，且协议中关于工伤赔偿、解除劳动合同的内容显然存在欺诈、胁迫、显失公平以及损害其合法权益之情形。对于双方解除劳动关系的时间，认可原审判决，其有新的证据证明双方解除劳动关系前12个月的平均工资为3753.33元／月，故应按规定补足差额。原审未支持其关于经济补偿金的请求，明显不当。双方自愿解除劳动关系，富尔特公司应支付其经济补偿金。原审认定南通三�司法鉴定所作出的司法鉴定意见不能作为其损失的依据，明显不当。其主张的交通费、伙食补助费、护理费等均作为法定赔偿项目，应予支持。综上，请求二审法院依法撤销原审判决第二、四项，并依法改判富尔特公司按照法定工伤保险待遇补足陈建荣调解协议低于工伤保险待遇差额26070.11元［一次性伤残补助金26273.31元＋一次性就业补助金12348元＋一次性工伤医疗补助金27988.8元＋护理费900元（60元／天×15天）＋营养费300元（10元／天×30天）＋因受伤休息的工资损失11260元（3753.33元／月×3个月）-已支付53000元］；富尔特公司支付经济补偿金11260元（3753.33元／月×3个月）；富尔特公司支付劳动能力鉴定费400元。
被上诉人富尔特公司未予答辩。
经审理查明，原审查明的事实基本属实，本院予以确认。
在二审审理中，陈建荣提供个人所得税�税证明两张，以证明其工资标准为3753.33元／月。本院经审查认为，该证据能够证明陈建荣受伤前后的工资情况，故对上述证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认定。
另查明，如皋市劳动人事争议仲裁委员会在案涉仲裁裁决中认定的陈建荣应获得的工伤保险待遇57624元，包括一次性伤残补助金17287.20元（4116元／月×60%×7个月）、一次性伤残就业补助金12348元（4116元／月×3个月）、一次性工伤医疗补助金27988.8元（4116元／月×0.2×34年）］。
又查明，陈建荣本人工资标准为3753.33元／月。
本院认为，关于陈建荣应得的工伤保险待遇问题，案涉协议涉及工伤赔偿部分系在陈建荣未经劳动行政部门认定工伤和评定伤残等级的情形下签订，且陈建荣实际所获补偿低于法定工伤保险待遇标准的，可以判令用人单位补充双方协议低于工伤保险�遇的差额部分。因陈建荣认可原审认定的双方劳动关系自2013年8月起解除，故原审以双方终止劳动关系时当地上年度职工平均工资4116元／月作为计算基数，并以此认定一次性工伤医疗补助金27988.8元、一次性伤残就业补助金12348元，并无不当。关于一次性伤残补助金，陈建荣构成十级伤残，故其一次性伤残补助金应为7个月的本人工资，即26273.31元（3753.33元／月×7个月）。陈建荣在已作工伤认定及评定伤残等级的情形下，又以南通三院司法鉴定所的司法鉴定意见作为计算工伤赔偿的依据，并以此计算护理费、营养费、因受伤休息的工资损失，缺少法律依据。况且，陈建荣受伤期间，富尔特公司已向其发放停工留薪期工资，故对其主张的因受伤休息的工资损失，本院不予支持。至于护理费问题，其亦未提供相应的证据予以佐证，故对其该主张，本院不予支持。关于劳动�力鉴定费问题，陈建荣为证明此主张，有其在原审中提供的400元劳动能力鉴定费收据为证，该笔费用应由富尔特公司承担。故此，富尔特公司应支付陈建荣工伤保险待遇为67010.11元（27988.8元＋12348元＋26273.31元＋400元），扣除该公司实际已支付的53000元，尚应支付14010.11元。原审对此认定有误，本院予以调整。关于经济补偿金的问题，劳动者与用人单位就解除或终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。案涉协议涉及解除劳动关系、支付工资报酬等部分虽未提及经济补偿金问题，但系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，陈建荣亦未能提供证据证明存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形，故应当认定有效。�且陈建荣亦早已领取相关工资报酬，其现主张解除劳动关系经济补偿金，明显有违诚信原则。综上，陈建荣的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。原审认定的富尔特公司尚应支付陈建荣工伤保险待遇赔偿数额有误，本院予以调整。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持如皋市人民法院（2015）皋民初字第0031号民事判决第一项，即双方劳动关系自2013年8月份起解除；
二、维持如皋市人民法院（2015）皋民初字第0031号民事判决第三项，即南通富尔特化工有限公司为陈建荣出具解除（终止）劳动合同的证明；
三、维持如皋市人民法院（2015）皋民初字第0031号民事判决第四项，即驳回陈建荣的其他诉讼请求；
四、撤销如皋市人民法院（2015）皋民初字第0031号民事判决第二项，即南通富尔特化工有限公司给付陈建荣4624元，于本判决生效后立即履行；
五、南通富尔特化工有限公司于本判决生效后十日内给付陈建荣14010.11元。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由南通富尔特化工有限公司负担；二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾晓威
审 判 员 王建勋
代理审判员 李少飞
二〇一五年十二月三日
书 记 员 任蕴涵