福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）榕刑终字第939号
原公诉机关福州市台江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某某，男，1978年3月13日出生于甘肃省环县，汉族，初中文化，无业，户籍地环县。2011年4月1日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，2011年9月30日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月5日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
上诉人（原审被告人）饶某某，男，1988年5月11日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无业，户籍地福州市晋安区。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2014年7月6日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人吴某某，男，1985年3月29日出生于四川省达县，汉族，初中文化，无业，户籍地达县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月5日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市台江区人民法院审理福州市台江区人民检察院指控原审被告人黄某某、吴某某、饶某某犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月23日作出（2015）台刑初字第126号刑事判决。原审被告人黄某某、饶某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人黄某某、饶某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年6月下旬一天，被告人饶某某受被告人吴某某委托，持被告人吴某某给的毒资人民币5000元，在福州市丽景酒店附近，替被告人吴某某向“老洪”购买冰毒45克，后将冰毒交给被告人吴某某，被告人吴某某从中取出少量冰毒与被告人饶某某一起吸食。2014年7月4日22时许，被告人吴某某与被告人黄某某经电话联系后，携带上述所购吸食剩下的冰毒19.73克，到被告人黄某某暂住处福州市台江区某5栋1007室，以每克110元，卖给被告人黄某某。后被告人黄某某携带该冰毒，在福州市台江区八一七路中亭街中国工商银行附近，以每克150元，卖给洪某某（另案处理）时，被布控的民警人赃俱获。案发后，缴获的冰毒经检验，检出甲基苯丙胺成分，现已上缴。被告人黄某某归案后，带民警到自己的上述暂住处抓捕被告人吴某某；被告人吴某某归案后，带民警到福州市晋安区塔头琯尾街晋安新村6座404室，抓捕被告人饶某某。
认定上述事实的证据有：
1、证人洪某某的证言及辨认笔录，证实2014年7月4日20时，她在民警布控下与被告人黄某某电话联系，以每克150元向黄某某购买冰毒20克。当日22时许，被告人黄某某携带一袋冰毒在福州市台江区八一七路中亭街工商银行附近卖给她时，被民警人赃俱获。民警当场对冰毒进行称重为19.74克。
2、证人杨某的证言，证实他系被告人饶某某的女朋友，他容留饶某某、吴某某等人在她住处吸食毒品，且所吸食的毒品有一部分是被告人吴某某提供的。
3、现场照片经被告人黄某某、证人洪某某辨认，证实被告人黄某某交易毒品地点为福州市台江区八一七路中亭街工商银行附近。
4、毒品称重摄影照片、扣押物品清单，经被告人饶某某、吴某某、黄某某辨认，证实公安机关从被告人黄某某身上暂扣的被告人黄某某用于贩卖的冰毒，经当场称重为19.74克，该冰毒经被告人饶某某、吴某某辨认系被告人饶某某替被告人吴某某向“老洪”购买，后被告人吴某某又卖给被告人黄某某。
5、福州市公安局榕公刑技法化字（2014）第812号理化检验报告，证实缴获的毒品经检验，检出甲基苯丙胺成分。
6、福建省毒品实物上缴收据，证实缴获的毒品已没收上缴。
7、通话清单，证实被告人黄某某与证人洪某某、被告人吴某某间及被告人饶某某、吴某某与“老洪”间就交易毒品进行的通话。
8、电话短信记录，证实被告人饶某某、黄某某就交易毒品进行的短信记录。
9、公安机关情况说明，证实公安机关仍在核查“老洪”的身份。
10、到案经过及情况说明，证实被告人黄某某归案后，带民警到福州市台江区中亭街某5座1007室抓获被告人吴某某；被告人吴某某归案后，带民警到福州市晋安区塔头琯尾街晋安新村6座404室抓获被告人饶某某。
11、福建南方司法鉴定中心南方司鉴中心2014毒检字281、282、2979号毒物检验报告书，证实被告人饶某某、吴某某、黄某某经尿液检测结果为冰毒及其衍生物呈阳性。
12、被告人吴某某的供述及辨认笔录，证实2014年6月下旬的一天，他去饶某某女朋友杨某住处福州市鼓楼区某南楼8楼107找饶某某，问饶某某有没有冰毒吸，饶某某说没有，他说我们去买，饶某某用自己的手机打电话向“老洪”购买毒品，老洪说等一下就将电话挂了。过了十几分钟，老洪打电话给饶某某问要买多少毒品？他当时身上只有五千元钱，叫饶某某问“老洪”能买多少，“老洪”说只能买四十克，他当时在电话旁边一直叫饶某某与“老洪”还价，后“老洪”同意给饶某某45克，并约定在新店十字路口杨桥包子铺交易。他和饶某某到了交易地点，没看见“老洪”，过了一会儿，“老洪”又打电话给饶某某，叫我们到丽景酒店对面公交车站等，后“老洪”开车过来，只让饶某某一人上车后往前开了一百多米，他在原地等，他之前已将五千元钱给了饶某某，后他看到饶某某下车往他这边走，“老洪”开车走了，饶某某走到他身边交给他一个盒子，里面是一袋用透明塑料袋包装的冰毒，约45克。后他和饶某某回到饶某某女朋友住处，一起吸食了购得的部分毒品。接着几天，他自己抽着冰毒玩，但他感觉冰毒不好不纯，在吸食的时候还浪费了不少。2014年7月4日20时许，黄某某打电话问他有无20克冰毒卖，他告知有，并告知1克要110元，后他携带上述所购的吸食剩下的19.74克冰毒，到黄某某住处福州市台江区中亭街某5座1007室，卖给黄某某，后黄某某持该毒品出去卖给他人，他在黄某某家等待收取货款。过了不久，黄某某带民警到住处将他抓获。
13、被告人饶某某的供述及辨认笔录，证实2014年6月下旬，吴某某到他的女朋友杨某住处福州市鼓楼区某南楼8楼107找他，问他有没有冰毒吸，他表示没有，吴某某说一起去买，后他用自己的电话联系“老洪”，以帮朋友买毒品的名义，替吴某某向“老洪”购买45克冰毒，后他持吴某某给的毒资5000元并和吴某某一起到“老洪”指定的地点福州新店十字路口杨桥包子铺等待交易，但“老洪”又叫我们到丽景酒店对面的公交车站的天桥下等，后老洪开车过来，只让他一个人上车后向前开了一百米停下，他在车上将吴某某给他的5000元钱交给“老洪”，“老洪”给他一个盒子装的毒品催他下车，他下车后走回到天桥将盒子装的毒品交给吴某某，并对吴某某说回去自己看一下，应该不会少。后他和吴某某一起乘车离开，他到某楼下下车先走了。过了一会儿，吴某某又回来拿了一点毒品和他一起吸食，平时他和吴某某有互相提供毒品吸食。公安机关从吴某某卖给他人后被扣押的19.74克冰毒，经他辨认确认是上述他带吴某某向“老洪”购买的冰毒。
14、被告人黄某某的供述及辨认笔录，证实2014年7月4日20时许，洪某某打电话给他，向他购买20克冰毒，他自己没有冰毒，于是就联系了吴某某，问吴某某有没有20克冰毒卖，吴某某告知有，每克110元，他让吴某某将冰毒送到他住处福州市台江区中亭街某5座1007室，吴某某答应了。后他回复洪某某说他朋友有20克冰毒，每克是150元，让洪某某到了中亭街交易。当日22时，吴某某到他住处将20克冰毒给他，他携带该冰毒到中亭街工商银行附近卖给洪某某时，被民警人赃俱获，后民警当着他的面对该包冰毒称重为19.74克。他被抓获后向民警供述冰毒系吴某某卖给他的，并带民警到他上述住处将吴某某抓获。
15、刑事判决书及释放证明书，证实被告人黄某某于2011年4月1日因犯盗窃罪被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑6个月，并处罚金人民币3000元，2011年9月30日刑满释放。
原审认为，被告人黄某某违反国家禁毒管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖1次，数量19.74克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人吴某某、饶某某违反国家禁毒管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖1次，数量19.74克，被告人吴某某、饶某某的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人黄某某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内，再犯应当判处有期徒刑刑罚的本次贩卖毒品之罪，属累犯，依法应从重处罚，但归案后协助公安机关抓捕被告人吴某某，有立功表现，且如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人吴某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，但归案后协助公安机关抓捕被告人饶某某，有立功表现，且自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人饶某某在共同犯罪中为被告人吴某某代购毒品，起次要作用，系从犯，且归案后，如实供述自己的犯罪事实，依法予以减轻处罚。依法判决：一、被告人黄某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币九千元；二、被告人吴某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年一个月，并处罚金人民币七千元；三、被告人饶某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年四个月，并处罚金人民币六千元；四、暂扣于福州市公安局台江分局的被告人黄某某犯罪通讯工具索尼爱立信手机一部及被告人吴某某犯罪通讯工具三星手机一部和被告人饶某某犯罪通讯工具三星手机一部，均予以没收；暂扣于福州市公安局台江分局的被告人吴某某移动4G手机一部、被告人黄某某弩一支，均予以返还。
上诉人黄某某上诉提出，其系被引诱而犯罪，请求从轻处罚。
上诉人饶某某上诉提出其不构成贩卖毒品罪。
本院二审期间，上诉人黄某某、饶某某未提出新的证据。
经审理查明，原审认定事实清楚，证据之间可相互印证，足以认定本案事实。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。上诉人黄某某上诉提出其系被引诱而犯罪与查明的事实不符。
本院认为，上诉人黄某某违反国家禁毒管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖1次，数量19.74克，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人吴某某、上诉人饶某某违反国家禁毒管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖1次，数量19.74克，原审被告人吴某某、上诉人饶某某的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人黄某某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内，再犯应当判处有期徒刑刑罚的本次贩卖毒品之罪，属累犯，依法应从重处罚，但归案后协助公安机关抓捕原审被告人吴某某，有立功表现，且如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。原审被告人吴某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，但归案后协助公安机关抓捕上诉人饶某某，有立功表现，且自愿认罪，依法可从轻处罚。上诉人饶某某在共同犯罪中为原审被告人吴某某代购毒品，起次要作用，系从犯，且归案后，如实供述自己的犯罪事实，依法予以减轻处罚。上诉人黄某某请求本院再予从轻处罚的理由，不予采纳。上诉人饶某某提出其不构成贩卖毒品罪的上诉理由，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林榕生
代理审判员 王 强
代理审判员 王 坤
二〇一五年九月十日
书 记 员 黄 洁