辽宁省抚顺市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽04刑终107号
原公诉机关抚顺经济开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）许某甲，男，汉族，1990年9月25日出生，小学文化，无业，户籍所在地湖南省双峰县，现住湖北省武汉市江汉区。2009年7月因喷涂办假证小广告被黑龙江省大兴安岭地区劳动教养管理委员会劳动教养一年。因本案于2015年4月3日被武汉市公安局江汉分局抓获并临时羁押于武汉市汉江区看守所，于2015年4月13日被抚顺市公安局经济开发区公安分局刑事拘留，同年5月7日由抚顺市公安局经济开发区公安分局执行逮捕。现羁押于抚顺市第二看守所。
上诉人（原审被告人）许某乙（绰号：细哈），男，汉族，1988年10月1日出生，初中文化，无业，住湖南省双峰县。2004年6月因犯抢劫罪被湖南省双峰县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币6000元。因本案于2015年6月4日被抚顺市公安局经济开发区公安分局刑事拘留，同年6月30日由抚顺市公安局经济开发区公安分局执行逮捕。现羁押于抚顺市第二看守所。
抚顺市望花区人民法院审理抚顺经济开发区人民检察院指控原审被告人许某甲、许某乙犯诈骗罪一案，于2016年3月30日作出（2016）辽0404刑初12号刑事判决。宣判后，被告人许某甲、许某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人许某甲、许某乙，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年11月间，被告人许某甲、许某乙与他人在获悉有人利用购买银行卡进行诈骗活动后，合谋自身办理银行卡外卖，而后截取他人的赃款。2014年11月30日，三人以许某甲的名字在湖北省武汉市农业银行网点先后办理三张农业银行卡，并将银行卡短信提醒业务与许某乙的手机号码绑定，后由他人以每张银行卡人民币150元的价格售出。三人约定如发现银行卡内有钱进账，由许某乙打电话对银行卡进行挂失，再由开卡人许某甲到银行补卡后将赃款取出平分。
2014年12月4日，一名冒充沈阳市人大常委会副主任卞某某的人，以增补沈阳市大东区人大代表姜某某为该市人大代表需请领导吃饭、买礼品为由，骗得姜某某向被告人许某甲名下的卡号为6228480059083669875的农业银行卡内汇款人民币50000元。被告人许某乙收到银行短信提示后，在三人预谋如何取钱时，因钱款已被他人取出而作罢。
2015年3月20日，一名冒充本溪市人大常委会副主任荣某某的人，以本溪市人大缺人要提拔本溪市明山区人大代表王某某，需要王某某购买ＸＸＸ纪念金币为由，骗得王某某向被告人许某甲名下的卡号为6228480059299186870的农业银行卡内汇款人民币90000元。被告人许某乙收到银行短信提示后，于2015年3月21日同许某甲到银行准备以挂失的方式补卡取钱，因该卡已被公安机关冻结，二人未能将款取出。
2015年3月23日，被告人何某某冒充广州市人大常委会副主任凌某某，以推荐捷普电子（广州）有限公司高管何甲为广州市人大代表候选人需购买礼品为由，骗得何甲向被告人许某甲名下的卡号为6228480059083669875的农业银行卡内汇款人民币90000元。被告人许某乙收到银行短信提示后，因何甲通过银行将该笔汇款冻结而作罢。
被告人许某甲于2015年4月3日在湖北省武汉市金园网吧内被公安人员抓获。被告人许某乙于2015年6月4日在湖南省娄底市火车站被公安人员抓获。
案发后，被告人许某甲协助公安人员补卡后将被害人王某某的90000元钱取出并返还被害人王某某。
原审法院认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、侦破报告、案件来源、抓获经过、犯罪嫌疑人归案说明；被害人姜某某、王某某、何甲陈述、证人孙某、万某证言、证人荣某某出具的说明；被告人许某甲辨认笔录及照片；被告人许某甲、许某乙到银行取钱监控录像及被告人许某甲名下中国农业银行卡交易明细；中国银行汇款转账快捷成功凭条；情况说明；涉案当事人户籍信息、前科查询表、劳动教养决定书、刑事判决书；犯罪嫌疑人何某某、何乙供述与辩解；被告人许某甲、许某乙的供述与辩解。
原审法院认为，被告人许某甲、许某乙伙同他人以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财产，数额为人民币230000元，属数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。关于被告人许某甲、许某乙提出的二人对被害人何甲汇入许某甲账户的90000元钱并不知情的辩解意见，经查，被告人许某甲办理的三张银行卡均以许某乙的手机号码注册账户信息关联提示，且始终没有更改过手机号码注册信息，被告人许某乙将手机关机而未及时知晓账户信息并不能否认银行进账信息被提示的事实，故对二被告人所提辩解意见，本院不予采纳。关于辩护人所提公诉机关指控第一起姜某某汇入许某甲账户的人民币50000元钱及第三起何甲汇入许某甲账户的人民币90000元钱，因二被告人没有实际到银行去办理补卡等手续而应视为犯罪预备的辩解意见，因该犯罪系多人、多环节、多分工的团伙共同犯罪，被告人许某甲、许某乙的行为系整个诈骗犯罪中的一个环节，正是由于二被告人提供的银行账户信息，导致被害人的财产有损失的风险，故对二被告人的行为不应从整个共同犯罪中割裂分析，对辩护人所提辩解意见，本院不予采纳。被告人许某甲、许某乙已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂且庭审中自愿认罪，可比照既遂犯减轻处罚。二被告人系多次实施犯罪行为，可酌情从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款之规定，作出如下判决：被告人许某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币50000元；被告人许某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币50000元。
上诉人许某甲提出的上诉理由是：1、涉案第一起犯罪中其属犯罪中止，第三起犯罪其不知情；2、其同案犯所造成的犯罪后果不应由其承担。
上诉人许某乙提出的上诉理由是：其系初犯且有悔罪态度，请求二审法院对其从轻处罚。
本院经审理查明的犯罪事实与原审判决认定的事实一致，且有经原审庭审质证、认证的相关证据予以证实，证据来源合法且能够相互印证，在本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。在二审期间，上诉人许某甲、许某乙没有向法庭提交新的证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）许某甲、许某乙伙同他人以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财产，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪；鉴于二上诉人已着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，且在庭审中自愿认罪，故可比照既遂犯减轻处罚。关于上诉人许某甲所提涉案第一起犯罪中其属犯罪中止，第三起犯罪其不知情的上诉理由，经查，现有证据可证实第一起犯罪系在上诉人许某甲等人预谋取钱时涉案钱款即被他人取走，因上诉人意志以外原因而未得逞，属犯罪未遂，现有证据可证实上诉人许某甲办理的三张银行卡均以上诉人许某乙的手机号码注册账户信息关联提示，上诉人许某乙未及时知晓账户信息并不能否认第三起银行进账信息被提示的事实，故此上诉理由无事实和法律依据，不予支持；所提其同案犯所造成的犯罪后果不应由其承担的上诉理由，经查，本案系多人、多环节、多分工的团伙犯罪，上诉人许某甲的行为系整个诈骗犯罪中的一个环节，正是由于上诉人提供的银行账户信息，导致被害人的财产有损失的风险，上诉人许某甲的行为不应从整个共同犯罪中割裂分析，故此上诉理由无法律依据，不予支持。关于上诉人许某乙所提其系初犯且有悔罪态度，请求二审法院对其从轻处罚的上诉理由，经查，原审法院根据上诉人许某乙的犯罪性质、情节及对社会的危害程度对其量刑并无不当，其上诉理由无法律依据，不予支持。原判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 金顶伟
代理审判员 车 亮
审 判 员 梁馨月
二〇一六年八月九日
书 记 员 陈 昊