济南市历下区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）历民初字第2361号
原告济南南郊宾馆汽车修理厂，住所地济南市。
法定代表人李军前，总经理。
委托代理人郑吉泉，山东千舜律师事务所律师。
委托代理人张思亮，山东千舜律师事务所实习律师。
被告刘红艳，男，1992年10月22日出生，汉族，住所地济宁市汶上县。
委托代理人王胜军，山东鲁泉律师事务所律师。
原告济南南郊宾馆汽车修理厂（以下简称南郊宾馆汽修厂）与被告刘红艳劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告南郊宾馆汽修厂的委托代理人郑吉泉、张思亮，被告刘红艳及其委托代理人王胜军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告南郊宾馆汽修厂诉称，2012年11月23日，刘红艳在南郊宾馆汽修厂车间处被车辆皮带绞伤。济南市人力资源和社会保障局于2013年11月25日作出工伤认定书，济南市劳动能力鉴定委员鉴定被告为7级伤残。2014年1月24日，刘红艳向济南市历下区劳动仲裁委员会提出仲裁申请，2014年10月31日仲裁委员会作出裁决，裁决南郊宾馆汽修厂向刘红艳支付一次性伤残补助金19500元、一次性工伤医疗补助金46406.75元、一次性伤残就业补助金71395元、解除劳动关系经济补偿金3000元、伙食补助费440元、鉴定费250元。南郊宾馆汽修厂认为，刘红艳受伤后，南郊宾馆汽修厂积极给予治疗并承担全部医疗费用，刘红艳的伤害是医疗行为不当和自己不注意卫生所致，其伤程度与南郊宾馆汽修厂没有因果关系。南郊宾馆汽修厂曾多次挽留，刘红艳仍然自行离职，不符合支付劳动经济补偿金的法定条件。刘红艳所提各项请求不但没有法律依据而且数额过高，为维护南郊宾馆汽修厂的合法权益，请求法院依法判令：1、南郊宾馆汽修厂不予支付刘红艳一次性伤残补助金19500元；2、南郊宾馆汽修厂不予支付刘红艳一次性工伤医疗补助金46406.75元；3、南郊宾馆汽修厂不予支付刘红艳就业补助金71395元；4、南郊宾馆汽修厂不予支付刘红艳解除劳动关系的经济补偿金4400元；5、南郊宾馆汽修厂不予支付刘红艳伙食补助费440元；6、南郊宾馆汽修厂不予支付刘红艳鉴定费用250元。
原告南郊宾馆汽修厂为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据1、EMS快递单1份，证明南郊宾馆汽修厂于2015年1月4日向济南市劳动能力鉴定委员会递交了复查鉴定申请材料；
证据2、自济南人社局官方网站打印的《劳动能力鉴定委员会办事指南》1份（打印件），第2页清楚规定了该委于每月18日至22日对申请材料予以受理，所以，南郊宾馆汽修厂取得受理通知需要一定的时间，但相关材料已经提交；
证据3、济南市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定材料补正告知书（2015）01号和不予受理通知书各1份；
证据4、济南市人民政府不予受理行政复议申请决定书1份；
证据5、济南市中级人民法院受理案件通知书1份。
证据3-5证实南郊宾馆汽修厂申请劳动能力复查鉴定，劳动能力鉴定委员会要求提交伤残程度鉴定表、个人申请、劳动关系存续证明，这些材料有的需要劳动者配合提交，有的属于鉴定委员会的违法要求，鉴定委员会不予受理复查鉴定，南郊宾馆汽修厂因此提出行政复议申请，复议机关以复查鉴定不属于具体行政行为为由，作出不予受理行政复议申请的决定，南郊宾馆汽修厂对此不服，在法定期限内向济南中院提起行政诉讼，请求济南中院判定济南市人民政府受理被告的劳动能力复查鉴定的复议申请；
证据6、济南市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定材料补正告知书（2015）02号1份，证明南郊宾馆汽修厂向劳动能力鉴定委员会申请对于停工留薪期确认，劳动能力鉴定委员会要求提交劳动者的身份证复印件、济南市工伤职工延长停工留薪期等材料，这些材料南郊宾馆汽修厂无法提交，需有劳动者予以配合；
证据7、自人社局网站打印的申请确认停工留薪期申报须知1份，证明按照须知也需要劳动者配合，所以南郊宾馆汽修厂无法申请停工留薪期确认；
证据8、济南市人民检察院行政监督案件受理通知书1份，证明南郊宾馆汽修厂对济南中院作出的认定双方存在工伤不服，申请抗诉，已经由检察院受理。
被告刘红艳辩称，原告南郊宾馆汽修厂的诉讼请求没有法律依据，请求法院依法驳回。要求：1、解除刘红艳与南郊宾馆汽修厂之间的劳动关系；2、南郊宾馆汽修厂向刘红艳支付一次性伤残补助金28600元；3、南郊宾馆汽修厂向刘红艳支付一次性工伤医疗补助金46406.75元；4、南郊宾馆汽修厂向刘红艳支付一次性伤残就业补助金71395元；5、南郊宾馆汽修厂向刘红艳支付停工留薪期间的工资待遇11000元，解除劳动关系的经济补偿金4400元；6、南郊宾馆汽修厂向刘红艳支付住院期间的伙食补助费440元；7、南郊宾馆汽修厂向刘红艳支付劳动能力鉴定费用360元。
被告刘红艳为支持其答辩意见，向本院提交了以下证据：
证据1、济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会济历下劳人仲案（2014）055号裁决书1份，证明本案经过仲裁程序；
证据2、工伤认定书1份，证明刘红艳在南郊宾馆汽修厂处工作时受伤，该伤害被认定为工伤；
证据3、劳动能力鉴定结论通知书1份，证明刘红艳的伤情被认定为7级伤残，无生活自理障碍；
证据4、南郊宾馆汽修厂向刘红艳出具的工资证明1份，证明刘红艳在南郊宾馆汽修厂处工作时，月工资2200元；
证据5、（2014）历行初字第68号济南市历下区人民法院行政判决书1份；
证据6、（2014）济行终字第177号济南市中级人民法院行政判决书1份；
证据7、刘红艳的身份证、暂住证及刘洪涛的工作证各1份；
证据8、汶上县公安局南旺派出所和南旺镇南旺一村民委员会出具的证明1份；
证据9、山东省千佛山医院病案号222442的住院病历2份；
证据5-9证明刘红艳受伤后，于2012年11月23日至2012年12月15日在山东省千佛山医院住院治疗，住院姓名被登记为“刘洪涛”，住院22天，2013年5月27日至2013年6月7日因工伤部位并发症再次住院接受治疗，住院11天，共计33天，第二次手术后，医院建议休息2周；
证据10、录音刻录光盘和录音内容记录各1份，证明刘红艳受到工伤后于2013年10月向南郊宾馆汽修厂负责人李军前提出离职申请，并被允许；
证据11、汶上县南旺镇南旺一村民委会出具的证明1份，证明刘红艳受伤后在家休养，一直到2013年3月26日才回南郊宾馆汽修厂上班；
证据12、济南人力资源和社会保障局出具的收款收据和山东省交通医院门诊收据各1份，证明刘红艳为进行劳动能力鉴定，共花费340元。
经对原告南郊宾馆汽修厂和被告刘红艳提交的证据进行质证和审核认定，结合当事人陈述，经审理本院综合确认以下法律事实：
2012年4月26日，刘红艳到南郊宾馆汽修厂工作，从事汽车修理。2012年11月23日，刘红艳在车间帮助同事维修汽车时，同事突然启动车辆，导致刘红艳右手手指被车辆皮带绞伤，经医疗机构诊断为：右手示指和中指中节完全离断、软组织碾挫伤及中节指骨骨折。2012年11月23日至12月15日期间，刘红艳在山东省千佛山医院住院治疗，南郊宾馆汽修厂为刘红艳支付了医疗费。后刘红艳因受伤再植部位并发感染，于2013年5月27日至6月7日期间再次到山东省千佛山医院住院治疗。事故发生后，刘红艳未再向南郊宾馆汽修厂提供劳动。2013年10月13日，刘红艳向南郊宾馆汽修厂的法定代表人李军前提出离职申请。刘红艳在南郊宾馆汽修厂工作期间，双方未签订书面劳动同，南郊宾馆汽修厂未给刘红艳缴纳社会保险，南郊宾馆汽修厂一直以现金形式向刘红艳支付工资。南郊宾馆汽修厂向刘红艳出具证明，载明：刘红艳同志系济南南郊宾馆汽车修理厂临时招聘人员，现工资2200元，特此证明。
2013年11月25日，济南市人力资源和社会保障局作出G2013110004号工伤认定书，认定刘红艳受到的事故伤害为工伤。2014年3月26日，南郊宾馆汽修厂不服该工伤认定书，提起行政诉讼，要求撤销G2013110004号工伤认定书。案件经一审、二审，济南市中级人民法院作出（2014）济行终字第177号行政判决书，驳回了南郊宾馆汽修厂要求撤销G2013110004工伤认定书的诉讼请求。（2014）济行终字第177号行政判决书发生法律效力后，南郊宾馆汽修厂以不服该判决为由，向山东省济南市人民检察院申请监督，该院于2015年3月23日作出鲁济检控民受（2015）56号行政监督案件受理通知书，对南郊宾馆汽修厂的申请予以受理。截至本判决作出时，南郊宾馆汽修厂未向本院提交该案启动再审程序的相关证明。2014年1月6日，山东省劳动能力鉴定委员会作出编号为201312088的劳动能力鉴定结论通知书，鉴定确认刘红艳为七级伤残，无生活自理障碍。刘红艳为申请劳动能力鉴定支付鉴定费250元、查体费90元。
2014年1月24日，刘红艳向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，提出与本案诉讼请求相同的仲裁请求。2014年10月31日，该委作出济历下劳人仲案（2014）055号裁决书，裁决：1、刘红艳与南郊宾馆汽修厂解除劳动关系；2、南郊宾馆汽修厂支付刘红艳一次性伤残补助金19500元；3、南郊宾馆汽修厂支付刘红艳一次性工伤医疗补助金46406.75元；4、南郊宾馆汽修厂支付刘红艳一次性伤残就业补助金71395元；5、南郊宾馆汽修厂支付刘红艳经济补偿金3000元；6、南郊宾馆汽修厂支付刘红艳伙食补助费440元；7、南郊宾馆汽修厂支付刘红艳鉴定费250元；8、驳回了刘红艳的其他仲裁请求。刘红艳与南郊宾馆汽修厂均对裁决不服，在法定期限内均向本院提起诉讼。
2015年1月4日，南郊宾馆汽修厂向济南市劳动能力鉴定委员会提出对刘红艳劳动能力进行复查鉴定的申请。济南市劳动能力鉴定委员会于2015年1月19日向南郊宾馆汽修厂作出济劳鉴补（2015）01号劳动能力鉴定材料补正告知书，后又于2015年1月22日作出济劳鉴受（2015）12号不予受理通知书，载明：因南郊宾馆汽修厂无法提供刘红艳劳动关系存续证明等相关材料，不符合《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第二章第十七条有关规定，对南郊宾馆汽修厂的复查鉴定申请决定不予受理。2015年1月26日，南郊宾馆汽修厂以济南市劳动能力鉴定委员会未受理其提出的刘红艳劳动能力复查鉴定申请为由，向济南市人民政府提出行政复议申请。济南市人民政府于2015年1月28日作出济政复不受字（2015）25号不予不予受理行政复议申请决定书，载明：经审查，南郊宾馆汽修厂的行政复议申请不符合行政复议受理相关规定，决定不予受理。南郊宾馆汽修厂不服该决定书，在法定期限内提起行政诉讼。2015年2月25日，济南市中级人民法院作出受理案件通知书，立案受理了南郊宾馆汽修厂的诉讼请求，案号为（2015）济行初字第76号，截至2015年4月23日本案法庭调查终结时，该案尚在审理过程中。另，2015年2月，南郊宾馆汽修厂向济南市劳动能力鉴定委员会提出刘红艳停工留薪期确认申请，该委于2015年3月6日作出济劳鉴补（2015）02号劳动能力鉴定材料补正告知书，后因材料未补齐，故对南郊宾馆汽修厂的申请未予受理。
另查明，2012年济南市法人单位在岗职工月平均工资为3349元。
本院认为，刘红艳与南郊宾馆汽修厂自2012年4月26日建立事实劳动关系。刘红艳在事故中所受伤害已经济南市人力资源和社会保障局认定为工伤，虽然南郊宾馆汽修厂对该工伤认定结果不服，但（2014）济行终字第177号行政判决书已对此作出认定，且已发生法律效力，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条之规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。南郊宾馆汽修厂的监督申请虽已经山东省济南市人民检察院受理，但再审程序尚在申请阶段，故，刘红艳的工伤认定结果仍然有效。刘红艳可以依据《工伤保险条例》的相关规定享受相应的工伤保险待遇，由于南郊宾馆汽修厂没有为刘红艳缴纳工伤保险，因此南郊宾馆汽修厂应当按照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，承担相应的工伤保险责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。因此，刘红艳享有劳动关系的单方解除权，应以其要求解除劳动关系的意思表示到达南郊宾馆汽修厂的时间作为双方劳动关系的解除时间。双方均认可刘红艳是于2013年10月13日向南郊宾馆汽修厂提出的离职申请，故，本院认定刘红艳与南郊宾馆汽修厂之间的劳动关系于2013年10月13日解除，对刘红艳要求解除与南郊宾馆汽修厂劳动关系的请求，本院应予支持。
刘红艳经济南市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，南郊宾馆汽修厂向济南市劳动能力鉴定委员会提出了劳动能力复查鉴定申请但未被受理，故该鉴定结果仍然有效，与此相关的行政复议及行政诉讼亦不影响该鉴定结果的效力。因此，刘红艳应当按照七级伤残的标准享受相应的工伤保险待遇。关于刘红艳的工资标准，刘红艳主张其月工资为2200元，并提交了南郊宾馆汽修厂出具的盖有其公章的证明予以证实；南郊宾馆汽修厂不认可该份证明，但也未提供任何证据证明刘红艳的工资数额。根据《山东省企业工资支付规定》第四十三条之规定，“企业与劳动者因工资支付发生纠纷或者争议的，企业应当负举证责任。”故，南郊宾馆汽修厂作为用人单位，应对刘红艳的工资情况负举证责任，南郊宾馆汽修厂既未能提供证据证明刘红艳的工资支付情况，亦未能提供证据推翻该份证明的真实性，应承担不利的法律后果，因此，本院认定刘红艳的月工资标准为2200元。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，南郊宾馆汽修厂应按刘红艳的工资标准支付其13个月本人工资的一次性伤残补助金28600元（2200元／月×13个月），对刘红艳的该项请求，本院应予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条和《山东省贯彻实施办法》第二十五条之规定，南郊宾馆汽修厂应以双方解除劳动关系时济南市上年度（即2012年度）在岗职工平均工资为基数，支付刘红艳一次性工伤医疗补助金43537元（3349元／月×13个月）和一次性伤残就业补助金66980元（3349元／月×20个月），对刘红艳的该两项请求，本院应予支持，但刘红艳的计算标准有误，本院予以调整。
刘红艳要求南郊宾馆汽修厂支付停工留薪期间的工资，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的有关规定，职工发生工伤后，用人单位应当根据医疗机构出具的诊断证明，按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定其停工留薪期限，并书面通知工伤职工本人。本案中，南郊宾馆汽修厂未及时确定刘红艳的停工留薪期，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，应由南郊宾馆汽修厂向市劳动能力鉴定委员会提出申请，由市劳动能力鉴定委员会确定。南郊宾馆汽修厂虽然提出了鉴定申请，但因材料未能补齐未被受理。根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，“多个手指切断”最多可以享受3个月的停工留薪期，结合刘红艳的伤情及两次病休的情况，本院认定南郊宾馆汽修厂应当向刘红艳支付3个月的停工留薪期工资6600元（（2200元／月×3个月）。刘红艳依据《劳动合同法》第三十八条之规定与南郊宾馆汽修厂解除劳动关系，符合《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，刘红艳与南郊宾馆汽修厂之间的劳动关系存续期间为2012年4月26日至2013年10月13日，根据《劳动合同法》第四十七条之规定，南郊宾馆汽修厂应当支付刘红艳经济补偿金3300元（2200元／月×1.5个月）。刘红艳要求南郊宾馆汽修厂支付住院期间的伙食补助费，符合相关法律法规的规定，根据济南市人民政府《关于贯彻落实鲁政发（2011）25号文件有关问题的通知》第十三条“工伤职工初次住院治疗工伤的伙食补助费，在停工留薪期内的按照每人每天15元的标准核定；康复期间、旧伤复发、后续治疗或再次治疗住院期间的伙食补助费按照每人每天10元的标准核定”的规定，刘红艳初次住院治疗22天，后续住院治疗11天，故，南郊宾馆汽修厂应当支付刘红艳住院伙食补助费为440元（15元／天×22天＋10元／天×11天）。刘红艳所发生的鉴定费确系为鉴定工伤而发生的费用，该费用理应由南郊宾馆汽修厂负担，故对刘红艳要求南郊宾馆汽修厂承担250鉴定费的主张，本院应予支持。对90元的查体费，因刘红艳未能提供证据证明该查体费与劳动能力鉴定存在关联性，故对于刘红艳要求南郊宾馆汽修厂承担该90元查体费的主张，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条、《山东省企业工资支付规定》第四十三条、《山东省贯彻实施办法》第十条、第十一条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：
一、原告济南南郊宾馆汽车修理厂与被告刘红艳之间的劳动关系于2013年10月13日解除；
二、原告济南南郊宾馆汽车修理厂于本判决生效之日起十日内支付被告刘红艳一次性伤残补助金28600元；
三、原告济南南郊宾馆汽车修理厂于本判决生效之日起十日内支付被告刘红艳一次性工伤医疗补助金43537元；
四、原告济南南郊宾馆汽车修理厂于本判决生效之日起十日内支付被告刘红艳一次性伤残就业补助金66980元；
五、原告济南南郊宾馆汽车修理厂于本判决生效之日起十日内支付被告刘红艳停工留薪期工资6600元；
六、原告济南南郊宾馆汽车修理厂于本判决生效之日起十日内支付被告刘红艳解除劳动关系经济补偿金3300元；
七、原告济南南郊宾馆汽车修理厂于本判决生效之日起十日内支付被告刘红艳住院期间的伙食补助费为440元；
八、原告济南南郊宾馆汽车修理厂于本判决生效之日起十日内支付被告刘红艳劳动能力鉴定费250元。
如果原告济南南郊宾馆汽车修理厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告济南南郊宾馆汽车修理厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 綦晓玥
人民陪审员 于平吉
人民陪审员 郭小云
二〇一五年六月五日
书 记 员 耿 琳