陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终7936号上诉人（原审被告）：谭家芝，女，汉族，1971年5月14日出生，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：胡守兵，陕西伟天律师事务所律师。委托诉讼代理人：李转社，陕西伟天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王珑，男，汉族，1964年7月6日出生，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：张桢，陕西尚文律师事务所律师。原审被告：王琨，男，汉族，1986年10月6日出生，住西安市莲湖区。原审被告：陕西王者风范贸易有限公司，住所地：西安市未央区大明宫东区287号2幢302室。法定代表人谭家芝，该公司总经理。上诉人谭家芝因与被上诉人王珑、原审被告王琨、陕西王者风范贸易有限公司（以下简称王者风范公司）股东资格确认纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2015）未民初字第09890号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谭家芝的委托诉讼代理人胡守兵、李转社、被上诉人王珑的委托诉讼代理人张桢到庭参加诉讼。原审被告王琨、王者风范公司经本院合法传唤拒不到庭。本案现已审理终结。谭家芝上诉请求：l、依法撤销原判，改判驳回王珑的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人王珑承担。事实与理由：1、2008年12月，由王琨、谭家芝共同出资1OO万元设立王者风范公司，并委托王珑经营。王珑出具的两张50万元的取款凭证和40万元、60万元两张存款凭证并不能证明其出资1OO万元的事实。且其出具的缴款40万元、60万元的缴款凭证系王者风范公司注册资本缴纳凭证，更不能证明王者风范公司的注册资本由王珑出资。证人高某为被上诉人王珑公司员工，与王珑有利害关系；证人王某并未参与任何的资金行为，仅仅办理了工商注册手续，曾经也是公司员工，故王某、高某的证言不应当采信。王者风范公司已经于2014年7月向法院提起诉讼，法院确认王珑连带承担返还王者风范公司注册资本1OO万元及利息的责任。该案件上诉后，因王珑又提出确认其为王者风范公司股东而中止审理。王者风范公司股东应为谭家芝、王琨两人，与王珑无任何关系。被上诉人王珑答辩认为，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉请。王珑向原审法院起诉称，王者风范公司系其借用谭家芝、王琨的身份证申请设立，代办人按其指示开立王者风范公司验资账户，并将其出资以谭家芝、王琨名义存入验资。谭家芝、王琨并无设立公司的合意，亦未在公司章程签名并履行出资义务，请求判令：1、确认其为实际出资人并具有股东资格，依法办理股东信息的工商登记；2、本案诉讼费由被告承担。原审法院经审理查明，王者风范公司于2008年12月22日登记设立，注册资本为100万元，工商登记股东为王琨、谭家芝，分别出资40万元、60万元。王者风范公司设立时，其工商登记手续由王某办理，王某又委托赵小龙代办，工商登记申请资料中王琨、谭家芝的签名均为他人代签；设立验资帐户及缴纳出资事项均由案外人高某办理。经王珑申请，证人王某、高某出庭作证，王某证实其系受王珑委托办理王者风范公司工商登记手续，王琨、谭家芝并未参与、亦未签署申请材料；高某证实，其办理验资时，王者风范公司注册资本100万元系其受王珑委托，从王珑银行卡中分2次各取出现金50万元，并缴纳到公司验资账户中。谭家芝、王琨、王者风范公司均认可公司登记手续及验资手续系上述两人办理，以及未参与、亦未签署申请材料的事实，但认为证人王某、高某与王珑有利害关系，证言证明力不强。同时认为，注册资本100万元系谭家芝、王琨分别交给王珑60万元和40万元，全权委托王珑办理，但并未提交证据证实其委托王珑及向王珑支付款项的事实。庭审中，王珑提交了其华夏银行账户于12月5日分两笔各取款50万元的取款凭证，以及王者风范公司2008年12月5日缴纳出资的现金缴款单2张，以证实其缴纳出资款的取款和存款事实。谭家芝、王琨、王者风范公司对2008年12月5日现金缴款单2张认可，但认为王珑提交的取款凭证不能证实其缴纳出资的事实。原审法院认为，双方当事人对于由谁实际出资虽各执一词，但均认可由王某、高某办理公司工商登记及验资手续，该二人系直接经办人，谭家芝并未提供证据证实该二人与王珑具有利害关系，故对该二人的证人证言予以采信。该二人的证言明确公司登记及出资均系受王珑委托，谭家芝、王琨并未参与公司登记及验资手续，亦未签署相关登记手续，同时验资款项系王珑提供，并与王珑于验资当日委托高某取款的事实印证。而谭家芝、王琨称其各自将60万元、40万元分别支付王珑，全权委托王珑办理缴纳出资款事宜，但未提交证据证实其委托王珑及向王珑支付款项的事实。根据证据优势原则，王珑提供的证据对待证事实的证明力明显大于被告方，故对王珑所称其实际出资100万的事实予以采信，对被告方所称由谭家芝、王琨分别出资60万元、40万元的意见不予采信。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十二条:“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；……”，以及第二十四条第三款：“实际出资人未经公司其他股东过半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。”根据前述司法解释的规定，实际出资人取得股东资格除了依法出资外，还应取得其他股东过半数同意，而因名义股东与实际出资人本身系利益冲突的两方，故其他股东应为除名义股东外的其他股东。本案中，王者风范公司的工商登记股东仅为谭家芝、王琨，除此之外再无其他股东，结合该二人并未参与和签署公司工商设立登记资料以及并未实际出资的事实，说明谭家芝、王琨实际并无设立王者风范公司的意图，故为保护实际出资人的合法权益，维护王者风范公司的正常经营管理，依法确认王珑为王者风范公司的股东。综上，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十二条、第二十四条第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条之规定，判决：一、确认原告王珑为被告陕西王者风范贸易有限公司股东。二、驳回原告其余诉讼请求。二审经审理查明，原审判决查明事实属实，本院依法予以确认。二审中，谭家芝提交两组新证据。证据一：王者风范公司股权变更登记材料、司法鉴定意见书、判决书。证明王珑系在违法变更谭家芝股权被证实、且被未央区人民法院(2014)未民初字第04467号判决书确认承担赔偿责任后，才提起确认股东资格诉讼，目的是拖延王者风范公司挽回损失时间。证据二：证明、民事裁定书、民事起诉状。证明王珑在(2015)未民初字第01671号确认股东资格民事案件中，提供虚假证明。后因虚假证据真相败露，而向法院申请撤诉，在撤诉当天，又向法院提起确认股东资格的诉讼，损害上诉人合法权益。王珑质证对其证明目的均不予认可。本院认为，王珑于12月5日分两笔各取款50万元的取款凭证，以及王者风范公司2008年12月5日缴纳出资的现金缴款单2张，可以证明王珑取款、缴纳出资的事实。且双方均认可由王某、高某办理公司工商登记及验资手续，该二人系直接经办人，该二人的证言明确公司登记及出资均系受王珑委托。谭家芝上诉称王者风范公司是由王琨、谭家芝共同出资100万元设立，其各自将60万元、40万元分别支付王珑，全权委托王珑办理缴纳出资款事宜，但未提交证据证实其委托王珑及向王珑支付款项的事实，故其上诉理由本院依法不予支持。王者风范公司的工商登记股东仅为谭家芝、王琨，除此之外再无其他股东，结合该二人并未参与和签署公司工商设立登记资料以及并未实际出资的事实，原审法院为保护实际出资人的合法权益，确认王珑为王者风范公司的股东，并无不妥。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3000元（谭家芝预交），由上诉人谭家芝负担。本判决为终审判决。审判长  段红军审判员  岳新文审判员  郝海辉二〇一七年七月二十五日书记员  曹 静