固始县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）固刑初字第518号
公诉机关河南省固始县人民检察院。
被告人张某甲，男，住固始县。因涉嫌销售伪劣产品罪，2013年8月9日被固始县公安局刑事拘留，同月12日经固始县公安局决定取保候审。2013年11月25日经本院决定取保候审。
辩护人张亚非，河南振蓼律师事务所律师。
固始县人民检察院以固检刑诉（2013）328号起诉书指控被告人张某甲犯销售伪劣产品罪，于2013年11月25日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。固始县人民检察院指派检察员王春梅出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人张亚非到庭参加诉讼。现已审理终结。
固始县人民检察院指控，2011年5月以来，被告人张某甲在明知济南市中化工油气销售有限公司销售的汽油为伪劣汽油的情况下，先后两次从该公司购进伪劣汽油38吨，并将伪劣汽油对外销售，销售金额28.09万元，张某甲从中非法获利1万元。
针对上述指控，公诉机关提供有被告人供述和辩解、证人证言、书证、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人张某甲销售伪劣产品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，构成销售伪劣产品罪。诉请依法判处。
被告人张某甲对起诉书指控其犯销售伪劣产品罪的罪名和事实无异议，其辩解意见是：当时私人加油站在河南进不到汽油，所以从济南市中化工油气公司购进两次汽油，请求对其从轻处理。其辩护人的辩护意见是：被告人因不明知是不合格产品而销售的14吨汽油不应计入被告人的犯罪数额中；被告人认罪态度好、无前科、建议对其处二年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，被告人张某甲于2009年开始经营固始县新龙石油城，系新龙石油城的法定代表人。2011年12月9日和2012年1月9日，被告人张某甲在明知山东省济南市中化工油气销售有限公司销售的汽油为不合格汽油的情况下，先后两次从济南市中化工油气销售有限公司购进不合格汽油38吨，并将不合格汽油对外销售，销售金额为29.09万元。被告人张某甲从中获利1万元，该款已被公安机关扣押。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人张某甲在侦查阶段的供述，2011年12月9日，他和董某联系，让董某从手机上的信息台查询价格，当时查到山东省济南市中化工油气销售有限公司的93#汽油比其他公司便宜，他就让董某到中化工油气销售有限公司给他拉一点93#汽油。董某到中化工油气销售有限公司后，发现该公司的93#汽油有两种，一种是国三标准，另一种未写明是什么标准，国三标准的贵些，董某就问他要哪种，他说要便宜的，董某就给他买了没有写标准的93#汽油，第一次买了14吨，钱是他直接打到中化工油气销售有限公司的。过了1个月，也就是2012年元月份，他又跟董某联系，让他还去中化工油气公司买93#汽油。还是和第一次一样，一种是国三标准的，一种是没写标准的，国三标准的贵些，他又让董某买了没有写标准的93#汽油，这一次拉有24吨。国三标准的93#汽油比没有写标准的93#汽油一吨贵2**元左右。这两次进的汽油已经销售完了，经他的计算，赚了约1万元钱。
2、证人董某证言，2011年12月份，张某甲和他联系，让他给新龙石油城拉一点93#汽油，他就从手机上的信息台中宇资讯（专报石油市场价格的）查询价格，当时查到山东省济南市中化工油气销售有限公司的93#汽油便宜，就和张某甲报了情况，张某甲就让他到中化工油气销售有限公司进油。他带着张某甲提供的固始县新龙石油城营业执照、税务登记证、银行开户许可证以及组织机构代码和张某甲的身份证复印件到中化工油气销售有限公司去给张某甲买93#汽油，有两种93#汽油，国三标准的93#汽油贵些，他就联系张某甲要哪一种，张某甲说要便宜的，他就给拉了没写标准的93#汽油，第一次拉有10多吨，具体数量记不清了，钱是张某甲直接打到中化工油气销售有限公司的账上的。过一个月左右，也就是2012年元月份，张某甲又和他联系让他到中化工油气销售有限公司给新龙石油城拉一些93#汽油。和第一次一样，该公司的93#汽油还是两种，一种是国三标准的93#汽油，一种是没有写标准的93#汽油，国三标准的贵些，张某甲又让他拉没有写标准的便宜的93#汽油，这一次拉有20多吨，具体数量记不清了。但可以查双方公司的帐，开的有增值税发票，张某甲的公司需要增值税发票折扣税款，增值税发票上填写的很清楚是多少吨。没写标准的93#汽油比国三标准的要便宜200元左右一吨。
3、证人徐某证言，他从2011年8月份开始给新龙石油城做会计，张某甲是公司的法定代表人，他只负责帮张某甲记帐，石油城的经营情况他不清楚。从山东省济南市中化工油气销售公司开据的增值税发票反映，固始县新龙石油城分别于2011年12月9日和2012年1月9日从中化工油气销售公司购买的93#汽油为14吨和24吨，共计38吨，共6份增值税发票。其中2011年12月9日的2份票号为山东增值税专用发票NO06816250，NO06816251；2012年1月9日的4份票号：NO06868261，NO06868262，NO06868263，NO06868264，购买金额为280854.7元，这是不含税价格，含税价格应该是328600元。
4、证人张某乙证言，她从2010年开始任中化工油气销售有限公司油品事业部开票室的开票员，根据客户的要求开发油单和开票单，开票单上有油品名称、车号、油的数量、金额等内容，客户先拿着开票单到收款室付款，付款后在开票单上盖章，盖章后去拿发油单到油库地磅装油，装完油，客户到开票室开发票，如果过磅装油时与开票单上的数量有差异，客户就还到开票室开过磅差异单，然后拿过磅差异单到收款室多退少补货款，然后根据实际的付款额，在开票室开发票。也就是说，发票上的金额和数量是客户买油的实际付款金额和数量。国三93#汽油注明是国三93#，国二93#汽油只注明93#。每天价格都是公司定好的，她卖油开票时，只是执行这个价格，在销售大厅门口放着一个报价牌，在公司油品价格有变动时，开票室的人会把报价牌上的价格改成当天执行的价格。报价牌上有“成品油挂牌价，0#柴油、90#汽油、93#汽油、国三93#汽油、清洁柴油”等字样。93#汽油是国二标准的汽油。国二93#汽油比国三93#汽油每吨便宜200元到300元之间。
5、证人梁某证言，他从2011年底任中化工公司经营管理部经理，之前负责公司的油品批发业务。中化工油气销售公司的客户主要是零售成品油的加油站，还有少部分批发成品油的企业以及少量终端成品油用户。他们的客户对从他们公司购买的国二标准、国三标准的汽油都是一清二楚的。客户购油时会先问国二、国三的价格，业务员会根据当日的执行价，给客户报价。很多客户在他们公司长期只购买国二的油。销售大厅里会摆放各种销售油品的油样，有国二93#汽油、国三93#汽油和柴油油洋三种，供客户查看，直观选择。油品行业的内部人士，通过油品的颜色和气味能分辨出油品的质量。国二的气味要比国三的略重。他们公司的油样每天早上都换。2011年4月或5月，他们开始摆放国二、国三不同标准的汽油油样，因为那时实行国三标准了。公司的销售大厅摆放的报价牌标注了不同油品的当时价格，每次价格变动，都会调整，有了国三标准后，手写上国三标准汽油的价格。国二标准的汽油和国三标准的汽油价格不一样，每吨要便宜200元至400元左右。据他了解，大部分民营加油站（除中石化、中石油所属加油站以外的）都还在卖国二标准的成品油，对此业内人士都是知道的。
6、济南市产品质量监督检验所检验报告、中华人民共和国国家标准车用汽油标准、山东省济南市中化工油气销售有限公司成品油挂牌，证实山东省济南市中化工油气销售有限公司的93#汽油不合格。
7、信阳市公安局经侦大队密电，证实此案由公安部发动集群战役交办至固始县公安局。
8、新龙石油城进货发票及山东增值税发票，中化工油气销售公司开票单，证实新龙石油城从中化工油气销售公司购油情况。
9、个体工商户营业执照、税务登记证，证实张某甲系经营固始新龙石油城的个体工商户。
10、违法所得暂扣款收据，证实被告人违法所得1万元已被公安机关暂扣。
上述证据，形式来源合法，内容间能相互印证，本院予以确认。
本案另有：户籍证明，证实被告人张某甲已达刑事责任年龄；拘留证、取保候审决定书，证实被告人被采取强制措施的时间。
本院认为，被告人张某甲系固始新龙石油城的经营者，明知国家在2011年5月实行新的车用汽油标准，在济南市中化工油气销售有限公司出现两种93#汽油，一种无标号、一种标明国三标准，且价格每吨相差200—400元的情况下，从中化工油气公司购进不合格的汽油而销售，销售金额29.09万元，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人张某甲犯销售伪劣产品罪的罪名与事实成立，本院予以支持。辩护人提出的第一次购买的14吨汽油，因被告人不明知是不合格产品，不应计入犯罪数额的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。辩护人提出的认罪态度好、系初犯、无前科、建议对其适用缓刑的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金十四万六千元（已缴纳八万元）。
（缓刑考验的期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后三十日内缴清。）
二、固始县公安局扣押的非法获利1万元，由公安机关予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在本判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 熊志强
审 判 员 闫其友
代理审判员 陈 岩
二〇一四年三月七日
书 记 员 钟长青