湖南省新田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘1128刑初49号
公诉机关湖南省新田县人民检察院。
被告人李成湘。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年12月13日被新田县公安局刑事拘留，同日被行政拘留五日，2017年12月27日经新田县人民检察院批准并由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。
新田县人民检察院以新检公诉刑诉[2018]52号起诉书指控被告人李成湘犯贩卖毒品罪，于2018年3月26日向本院提起公诉。本院同日立案受理后，依法适用简易程序，并组成由审判员胡丹担任审判长，人民陪审员郑光喜、骆娟参加的合议庭，于同年4月19日第一次公开开庭进行了审理。书记员邓博丹担任记录。新田县人民检察院检察员肖琴出庭支持公诉。被告人李成湘到庭参加诉讼。因人事变动，本院转换程序并变更合议庭组成人员，组成由审判员胡丹担任审判长，人民陪审员唐金玉、廖新学参加的合议庭，于同年6月12日第二次公开开庭进行了审理。书记员邓博丹担任记录。新田县人民检察院委派检察员骆兴国出庭支持公诉。被告人李成湘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新田县人民检察院指控，2017年12月份，被告人李成湘三次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给欧某某，具体事实如下：
1、2017年12月9日22时许，欧某某电话联系被告人李成湘购买甲基苯丙胺，后李成湘赶至桂阳县塘市镇塘市中学旁，将两包重约1克的甲基苯丙胺以400元的价格卖给欧某某，收取欧某某380元。
2、2017年12月11日22时许，欧某某电话联系被告人李成湘购买甲基苯丙胺，后李成湘赶至新田县与桂阳县塘市镇塘市中学门口，将一包重约1克的甲基苯丙胺以400元的价格卖给欧某某，收取欧某某380元。
3、2017年12月12日23时许，欧某某电话联系被告人李成湘购买甲基苯丙胺，后李成湘赶至新田县与桂阳县交界处的金陵镇小源村马路旁，将三包重约1.65克的甲基苯丙胺以900元的价格卖给欧某某，双方在交易时被公安民警查获。
公诉机关提供了相应的证据。认为被告人李成湘明知是毒品而故意违反国家禁毒管制法规，予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人李成湘对公诉机关指控的第一次、第二次犯罪事实无异议；辨称公诉机关指控的第三次不是贩卖行为，是出于朋友关系送给他人吸食。
经审理查明，2017年12月期间，被告人李成湘三次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给欧某某，具体事实如下：
1、2017年12月9日22时许，欧某某电话联系被告人李成湘购买甲基苯丙胺，后李成湘赶至桂阳县塘市镇塘市中学旁，将两包重约1克的甲基苯丙胺以400元的价格卖给欧某某，收取欧某某380元。
2、2017年12月11日22时许，欧某某电话联系被告人李成湘购买甲基苯丙胺，后李成湘赶至新田县与桂阳县塘市镇塘市中学门口，将一包重约1克的甲基苯丙胺以400元的价格卖给欧某某，收取欧某某380元。
3、2017年12月12日23时许，欧某某电话联系被告人李成湘购买甲基苯丙胺，后李成湘赶至新田县与桂阳县交界处的金陵镇小源村马路旁，将三包重约1.65克的甲基苯丙胺以900元的价格卖给欧某某，双方在交易时被公安民警查获。
另查明，2018年4月25日，被告人李成湘近亲属代被告人主动向本院缴纳罚金5000元，退出非法所得780元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
（一）书证
1、《接报案登记表》《立案决定书》，证明2017年12月13日23时许，民警在工作中发现李成湘在贩卖毒品及公安机关决定对本案予以立案侦查的事实；
2、《拘留证》《拘留通知书》《变更羁押期限通知书》《批准逮捕决定书》《逮捕证》《逮捕通知书》，证明被告人李成湘被采取强制措施的时间；
3、《抓获经过》，证明2017年12月12日晚11时30分许，公安民警在新田县与桂阳县交界处往新田县城100多米的公路上将正在进行毒品交易的李成湘和欧某某抓获，从他们身上分别搜出毒品，并将他们带回新田县公安局进行调查的事实；
4、《中国电信永州分公司客户通话详单》，证明欧某某主动与被告人李成湘联系购买毒品的事实；
5、《扣押决定书》《扣押物品、文件清单》及称重记录、照片，证明被告人李成湘身上所携带的0.54克冰毒及欧某某身上所携带的1.65克冰毒被公安机关依法扣押的事实；
6、《公安行政处罚决定书》《行政拘留执行回执》《行政拘留家属通知书》，证明被告人因吸毒、贩毒，于2017年12月13日被公安机关行政拘留五日的事实；
7、《常住人口信息》，证明被告人李成湘的身份基本情况。
（二）证人证言
证人欧某某的证言，证明2017年12月12日上午12时左右，他电话与李成湘联系购买3克左右冰毒，李成湘讲有，晚上再与他联系。当晚23时左右，李成湘打电话给他，要他到郴州市桂阳县塘市镇去拿。他与李成湘说塘市就不去了，到新田县通往桂阳县交界的新田县金陵镇小源村的马路上来。后他坐别人的车到了约定地点。约十多分钟的样子，李成湘跟一个骑摩托车的男子就到了停车的地方，李成湘上车后从其裤子左边的口袋内拿出一个小塑料袋装着的3个冰毒并放在他的腿上。李成湘讲3个冰毒要900元钱叫他付钱，他说800元行不行，李成湘不同意。他打开手机准备微信转账给李成湘时被公安民警抓获的事实。
同时证明，2017年12月9日他电话联系李成湘，在桂阳县塘市镇中学附近，他向李成湘购买约0.8克冰毒（两袋），支付380元及12月11日他电话联系李成湘，在桂阳县塘市镇中学门口，他向李成湘购买2个冰毒，支付400元的事实。
（三）鉴定意见
1、《鉴定委托书》《永州市公安司法鉴定中心物证检验报告》《鉴定意见通知书》，证明于2017年12月12日，在被告人李成湘及欧某某身上缴获的白色晶体中，经检验含有甲基苯丙胺成分，并将鉴定结果告知被告人的事实。
（四）勘验、检查、辨认笔录
《指认现场笔录》及其照片、《辨认笔录》及其照片，证明案发现场情况及被告人与欧某某系毒品交易人员的事实。
（五）被告人的供述和辩解
被告人李成湘的供述和辩解，证明2017年12月12日中午，新田“高子”打电话给他问有没有冰毒。他讲有，后“高子”又陆续打了多个电话个给他，意思是要毒品。晚上11点钟，他与一个外号“癫子”的人坐车到新田县与桂阳县交界处新田县境内，看到“高子”站在一辆轿车边，他下车后与新田“高子”一起坐进小轿车后排座位。后“高子”向他要冰毒。他把事先准备好的3包冰毒给了“高子”，新田“高子”问他800元行不行。他说不行，意思是要900元。新田“高子”讲微信扫描转账，他把微信二维码给“高子”，还没有成功，就被公安机关抓获。这次给“高子”的冰毒有两克左右的事实。
同时证实，其于2017年12月还先后两次卖给新田“高子”冰毒，其供述的交易时间、交易地点、毒品重量、收取的费用金额与公诉机关起诉书指控的第一次、第二次犯罪事实一致。
（六）视频资料
讯问光碟1张，证明公安机关对被告人李成湘进行讯问的经过合法的事实。
全案事实清楚，证据确实充分。足以认定。
本院认为，被告人李成湘明知是毒品而向他人三次非法销售，并获得利润，其行为已构成贩卖毒品罪。新田县人民检察院指控被告人李成湘的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。被告人李成湘能如实供述自己的前两次罪行，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。主动缴纳罚金，退出违法所得，可酌情从轻处罚。其提出“公诉机关指控的第三次不是贩卖行为，是出于朋友关系送给他人吸食”的辩解意见，因与客观事实和法律规定不符，且贩卖毒品是一种特殊的交易行为，不论行为人是否已经将毒品实际转移，只要进入交易环节，即属犯罪既遂。本案中，被告人李成湘在短时间内先后三次向他人贩卖毒品，且从双方前两次的交易数量及交易习惯看，被告人均收取了价格不等的费用，且被告人在公安机关的多次供述与购买人的证言均能够相互印证。因此，被告人李成湘主观上有从对方获取物质利益的故意，客观上实施了交付毒品给对方的行为，且其交易行为已完成。故，对被告人李成湘的上述辩解意见依法不予采纳。公诉机关提出对被告人李成湘判处三年至四年的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十七条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人李成湘犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金一万元；（已缴纳五千元）
二、被告人李成湘在本案中的违法所得七百八十元，予以追缴，上缴国库。（已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人李成湘的刑期自2017年12月13日起至2021年1月12日止。所判罚金及追缴款共10780元，限被告人李成湘于本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 胡 丹
人民陪审员 唐金玉
人民陪审员 廖新学
二〇一八年六月十二日
书 记 员 邓博丹
附：本刑事判决书所援引的法律条文原文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。