重庆市南岸区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0108民初13476号
原告费先良，男，汉族，1953年8月28日出生，住重庆市巴南区。
委托代理人李丰，重庆睿通律师事务所律师。
委托代理人解丹，重庆睿通律师事务所实习律师。
被告肖国彬，男，汉族，1982年1月31日出生，住重庆市南岸区。
被告张冬，男，汉族，1984年12月28日出生，住重庆市南岸区。
被告张庆吉，男，汉族，1970年3月15日出生，住重庆市南岸区。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市北碚支公司，住所地重庆市北碚区双元大道216号附17、18、19号，组织机构代码90323347-0。
负责人刘文斌，总经理。
委托代理人吴建兵，女，满族，1986年8月14日出生，住重庆市巴南区，系中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司员工。
原告费先良诉被告肖国彬、张冬、张庆吉、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市北碚支公司（以下简称：太平洋财保北碚支公司）健康权纠纷一案，本院受理后依法由代理审判员余洪峰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告费先良及其委托代理人李丰，被告肖国彬、被告张冬、被告张庆吉、被告太平洋财保北碚支公司的委托代理人吴建兵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告费先良诉称：2015年10月22日22时左右，被告张冬驾驶渝BB83**吊车在长生桥镇通江大道大黄桷树176公交车站附近吊货物时，由于操作不当，吊车臂下货时将另一车辆上作业的工人原告费先良撞到，从货车上摔下受伤。事故发生后，原告费先良被送往重庆市东南医院住院治疗77天后于2016年1月8日出院。重庆市公安局南岸区分局长生桥派出所对此次事故作出认定：被告张冬承担此次事故的全部责任，原告费先良不承担此次事故的责任。2016年2月5日，重庆市法医学会司法鉴定所对原告费先良的伤情及后续医疗费进行了鉴定：1、费先良骨盆畸形愈合属十级伤残；2、费先良后期医疗费为8000元。
本案中，被告张冬系渝BB83**吊车的驾驶员，被告肖国彬系渝BB83**吊车的所有人，被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市北碚支公司系事故发生时渝BB83**吊车交强险及工程机械设备综合保险的承保单位，三者均对原告费先良负有赔偿义务。故原告起诉来院，请求法院判令：1、被告张冬、肖国彬、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市北碚支公司支付原告费先良医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计93148.15元；2、诉讼费由被告承担。
被告肖国彬辩称：1、渝BB83**吊车是我所有。2、车辆使用时没有配备指挥员且没有做好安全防护措施，原告也未尽其安全注意义务、未佩戴安全帽。故除我以外，原告自己也应承担一定责任。3、被告张庆吉作为原告雇主未配备指挥员和安全网也应承担责任。4、张冬是我雇请的驾驶员。5、我垫付了医疗费、护理费共计26380.53元，请求本案一并解决。6、诉讼费和鉴定费也应由保险公司承担。
被告张冬发表了与被告肖国彬相同的答辩意见。
被告张庆吉辩称：1、吊车是我喊的，但我并非原告雇主，我也是帮江娃子（真实名字不清楚）喊原告来做事的，江娃子才是原告雇主。我不应承担责任。2、我没有垫付费用。
被告太平洋财保北碚支公司辩称：1、渝BB83**吊车在我司投保有工程机械设备险及附加第三者责任险，保额50万，事故发生在保险期间。2、本次事故属于安全生产事故，并非交通事故，不应在交强险范围内赔付；在安监局出具事故认定书认定车辆有责任的前提下，我司愿意在工程机械设备险及附加第三者责任险的保险合同约定的范围内承担保险责任。3、诉讼费和鉴定费不属于保险公司赔付范围。
经审理查明：2015年10月22日22时左右，被告张冬在长生桥镇通江大道大黄桷树176公交车站附近驾驶渝BB83**吊车在吊货物，吊车臂下货时将另一辆车上作业的原告费先良撞到，原告费先良从货车上摔下受伤。原告费先良受伤后即被送往重庆市东南医院住院治疗，住院77天，出院诊断为：1、右腕腕骨骨折：舟骨粉碎性骨折、月骨撕脱骨折、三角骨撕脱骨折、桡骨远端撕脱骨折；2、右耻骨上下支骨折；3、多处软组织挫伤。出院医嘱为：1、继续坚持功能锻炼；2、每月复查X线片，直至骨折完全愈合；3、休息1月，骨折愈合前禁止剧烈运动、禁止体力劳动；4、离院带药；5、骨折愈合前加强营养；6、如有不适，立即复诊。2016年1月26日，原告费先良自行委托重庆市法医学会司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费进行了鉴定。2016年2月5日，重庆市法医学会司法鉴定所出具渝法医所[2016]临床B鉴字第192号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、费先良骨盆畸形愈合属十级伤残；2、费先良后期医疗费约需8000元。原告费先良自行支付鉴定费1350元。2016年5月24日，本院委托重庆市法庭科学司法鉴定所对原告费先良的伤残等级、后续医疗费进行了重新鉴定，并对误工时限进行鉴定。2016年5月30日，重庆市法庭科学司法鉴定所出具渝法庭[2016]医鉴字第0670号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、费先良骨盆畸形愈合属十级伤残；2、费先良后续医疗费需3000元；3、费先良伤后的误工时限以120日评定。被告太平洋财保北碚支公司预付鉴定费2900元。
另查明：2015年11月23日，重庆市公安局南岸区分局长生桥派出所出具《出警记录》：2015年10月22日22时左右，报警人张冬（500108198211228534）在长生桥镇通江大道大黄桷树176公交车站附近驾驶一辆渝BB83**吊车在吊货物时由于操作不当，吊车臂下货时将另一辆车上作业的工人费先良（510222195308283732）撞到，从货车上摔下，现伤者已送往东南医院救治。
2016年1月12日，重庆市公安局南岸区分局长生桥派出所出具《事故证明》：2015年10月22日晚上21时左右，张冬（男，500108198412285534）驾驶渝BB83**的特种车辆在南岸区长生桥镇通江大道作业起吊树木，因驾驶员张冬操作不当，导致工人费先良（男，510222195308283732）从车辆上掉下并受伤，之后，该人在重庆市东南医院治疗。该事故由驾驶员张冬负全部责任。
再查明：渝BB83**号重型特殊结构货车（使用性质：货运）登记在被告肖国彬名下，该车在被告太平洋财保北碚支公司投保有工程机械设备综合保险（保额20万元）及工程机械设备综合保险附加第三者责任保险（保额50万元），事故发生在保险期间。被告张冬系被告肖国彬雇请的驾驶员，被告张冬具有准驾资格，且具有道路运输从业人员从业资格证（货运、出租）。
中国太平洋财产保险股份有限公司工程机械设备综合保险条款第三条约定：在保险期间内，在保险单中载明的区域范围内，由于下列原因造成保险标的的损失，保险人按照本合同的约定负责赔偿：（一）火灾、爆炸；（二）雷击、台风、暴雨、龙卷风、洪水、雪灾、雹灾、冰凌、泥石流、崖崩、滑坡、地面突然塌陷；（三）外界物体倒塌、坠落……第二十三条约定：被保险人请求赔偿时，应向保险人提供下列证明和资料：（一）保险单正本和保险费收据；（二）事故报告书；（三）技术检验或技术鉴定报告；（四）损失清单；（五）必要的发票和单据；（六）投保人或被保险人所能提供的与确认保险事故的性质、原因、损失程度等有关的其他证明和资料。被保险人未履行前款约定的索赔材料提供义务，导致保险人无法核实损失情况的，保险人对无法核实的部分不承担赔偿责任。
中国太平洋财产保险股份有限公司工程机械设备综合保险附加第三者责任保险第四条：在保险期间内，在保险单中载明的区域范围内，被保险人或其允许的操作人员在操作保险标的过程中由于过失造成第三者人身损害或财产的直接损毁，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本附加险和主险的约定负责赔偿。第五条：本附加险保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的费用（以下简称为“法律费用”），保险人按照本附加险和主险的约定也负责赔偿。
经过庭审举证、质证，原告与四被告对原告诉请的医疗费219.80元、住院伙食补助费3850元、后续医疗费3000元、护理费5600元无异议；对被告肖国彬垫付的门诊医疗费469.20元、住院医疗费22761.63元无异议。被告肖国彬还垫付护理费21天共计3150元（150元/天×21天），庭审过程中，被告肖国彬自愿主张2100元（100元/天×21天），其他当事人对护理费2100元无异议。
被告肖国彬、张冬、张庆吉、太平洋财保北碚支公司对原告诉请的下列费用有异议：
1、营养费。原告主张1000元，提交出院医嘱予以证实。四被告认可200元。
2、残疾赔偿金。原告主张27239元/年×19年×10%=51754.10元，提交房屋租赁协议、派出所出具的证明、村委会出具的证明、工作证明拟证实原告在城镇连续居住一年以上；提交重庆市法庭科学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书拟证实原告受伤致十级伤残。四被告对该组证据中除司法鉴定意见书以外的其他证据均不予认可，且居住地点是否是城镇应由巴南区人民政府出具证明，故残疾赔偿金应按农村标准计算，且计算年限应为18年。对十级伤残无异议。
3、被扶养人生活费。原告主张其母亲杨伯容生活费1117.25元（8938元/年×5年×10%÷4），提交身份关系证明及杨伯容身份证复印件、户口簿。四被告认为人数应除以5，对计算标准和年限无异议。
4、误工费。原告主张20557元（34262元/年÷365天×219天），提交村委会出具的外出务工证明及黄宗贵等5人出具的工作证明。四被告对证据不予认可，且认为原告已年满60周岁，故不认可误工费。
5、精神损害抚慰金。原告主张4000元，未提交证据。四被告不予认可。
6、交通费。原告主张700元，未提交证据。四被告认可200元。
7、鉴定费。原告主张1350元，提交鉴定费发票。四被告对发票真实性无异议，但这次鉴定系原告自行委托，故对此次鉴定费不予认可。
上述事实，有经庭审质证、论证的道路交通事故认定书道路交通事故、行驶证、驾驶证、从业资格证、保险条款、出警记录、事故证明、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、房屋租赁协议、证明、收据、收条及当事人的陈述等证据证实，足以认定。
本院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害他人身体，造成损失的，应当承担民事责任。本案争议的焦点在于：一、原、被告对损害的发生是否具有过错及责任比例问题；二、本案事故是否必须由安监局出具事故认定报告书，否则被告太平洋财保北碚支公司可以拒赔的问题。
关于第一个争议焦点：1、被告张冬对事故发生有无过错的问题，本院认为，事发后当事人报警，事发地管辖派出所即长生桥派出所民警第一时间出警，在勘察现场查明情况后出具了“事故证明”，认定被告张冬操作不当导致原告从车辆上掉下并受伤，由此可以证明事发经过及被告张冬对原告受伤具有过错。2、原告费先良对事故发生有无过错的问题，根据原告陈述的“我站在树子要装上车的货车的货箱里面，当时大概已经装了二三十根树子，我的脚站在树子上，当时我在装货，我的脚离地大概三米高”、“我没有佩戴安全帽、未系安全带”，本院认为，原告在较高（离地三米）的地方作业未佩戴任何安全防护措施，且双脚站在装车的树子上面，使其身体更难保持平衡性和稳定性，也使其作业更具危险性，原告对损害的发生亦有过错。3、被告张庆吉对事故的发生有无过错的问题，根据被告肖国彬与被告张庆吉的陈述：被告张庆吉叫被告肖国彬去吊树，双方建立租赁关系，被告肖国彬与被告太平洋财保北碚支公司辩称虽无相关法律规定必须配备指挥员，但被告张庆吉因未配备指挥员及安全网具有过错，故应承担相应赔偿责任。本院认为，对被告张庆吉是否应配备指挥员及安全网，既无相关规定，租赁双方亦无合同约定，故配备指挥员及安全网并非被告张庆吉的法定或约定义务；另，若原告费先良与被告张庆吉构成提供劳务者关系或雇佣关系，则系另案处理范畴，不属于本案处理范畴；再，原告在本案中亦并未向被告张庆吉主张权利。故本院认为被告张庆吉在本案中不承担赔偿责任。
关于第二个争议焦点：本院认为，被告太平洋财保北碚支公司陈述的安全事故必须由安监局出具事故认定报告书的法律规章依据均未对此有所规定；再，主险和附加险的免责条款中均未对此有所约定，即：即便本案是安全事故，在没有安监局出具事故报告认定书的情况下也并非免责事由。故没有安监局出具的事故认定书不是被告太平洋财保北碚支公司的拒赔理由。
综上，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害他人身体，造成损失的，应当承担民事责任。被告张冬作为直接侵权人对损害发生具有过错，应承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，本案中，原告费先良对损害发生具有过错，可以减轻被告张冬的责任。本院根据原告费先良与被告张冬的过程程度及对损害发生的原因力大小酌定由原告自行承担20%责任，被告张冬承担80%责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因被告张冬系被告肖国彬雇请的驾驶员，故被告张冬应承担的责任应由被告张冬与被告肖国彬连带承担。被告肖国彬就渝BB83**号重型特殊结构货车在被告太平洋财保北碚支公司投保有工程机械设备综合保险（保额20万元）及工程机械设备综合保险附加第三者责任保险（保额50万元），事故发生在保险期间。本案符合工程机械设备综合保险附加第三者责任保险第四条的约定，故应由被告张冬与被告肖国彬连带承担的责任部分应由被告太平洋财保北碚支公司承担。
对原、被告没有争议的原告诉请的医疗费219.80元、住院伙食补助费3850元、后续医疗费3000元、护理费5600元，本院予以确认。对原、被告没有争议的被告肖国彬垫付的医疗费23230.873元、护理费2100元，本院予以确认。
对原、被告有争议的费用本院确认如下：
1、营养费。本院认为，出院医嘱已明确载明需加强营养，本院根据原告伤情酌情主张营养费400元。
2、残疾赔偿金。四被告对十级伤残无异议，本院予以确认。关于计算标准：本院认为，原告提交的租房协议及派出所出具的居住证明可以证实原告在城镇连续居住一年以上，故应按城镇标准计算残疾赔偿金。关于计算年限：本院认为，启动第二次鉴定之时，第一次鉴定意见已经失效，故此时不存在“定残日”。第二次鉴定意见作出之时，“定残日”重新被明确，故本案中“定残日”为2016年5月30日，此时原告62周岁，故计算年限应为18年。故本院依法主张残疾赔偿金49030.20元（27239元/年×18年×10%）。
3、被扶养人生活费。四被告对计算标准和计算年限无异议，本院予以确认。关于杨伯容的扶养人人数问题：原告提交的村委会证明证实杨伯容共生育包括原告在内的5个子女，其中一个子女费先萍现已残疾无劳动能力，但无其他证据予以佐证，故本院对此不予采信，本院认为杨伯容的扶养人数应为5人，据此依法主张被扶养人生活费893.80元（8938元/年×5年×10%÷5）。
4、误工费。本院认为，事发时原告虽年满62周岁，但本次事故发生正是原告在提供劳务的过程中受伤，结合当庭所见的原告身体状况，本院认为原告具有劳动能力且实际也在工作中，旦原告工作具有临时性、不确定性，故本院酌情按照80元/天的标准主张误工费。关于误工时限，司法鉴定意见书已明确载明为120日，本院予以采信，依法主张误工费9600元（80元/天×120天）。
5、精神损害抚慰金。原告因此次交通事故致十级伤残，其精神的确受到严重损害，故本院酌情主张精神损害抚慰金3000元。
6、交通费。本院认为，交通费是受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗所发生的费用，本院酌情主张交通费500元。
7、鉴定费。第一次鉴定意见为：十级伤残、后续医疗费8000元，第二次鉴定意见为：十级伤残、后续医疗费3000元、误工时限120日。故后续医疗费经重新鉴定后改变了第一次鉴定结论，故第一次关于后续医疗费的鉴定费600元应由原告自行承担，本院依法主张第一次鉴定费750元（1350-600）。
关于鉴定费和诉讼费是否由被告太平洋财保北碚支公司承担的问题：根据《中国太平洋财产保险股份有限公司工程机械设备综合保险附加第三者责任保险》第五条“本附加险保险事故发生后，被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，对应由被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及事先经保险人书面同意支付的其他必要的、合理的费用（以下简称为“法律费用”），保险人按照本附加险和主险的约定也负责赔偿”以及免责条款的约定，诉讼费和鉴定费均应由被告太平洋财保北碚支公司在附加第三者责任保险中承担。
综上，原告费先良因交通事故产生的损失为：医疗费23450.63元（219.80+469.20+22761.63）、住院伙食补助费3850元、后续医疗费3000元、护理费7700元（5600+2100）、营养费400元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）49924元、误工费9600元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元、鉴定费750元，共计102174.63元（含被告垫付的医疗费23230.83元和护理费2100元）。该损失由原告自行承担20%即20434.93元，由被告承担80%即81739.70元，该损失也应由被告太平洋财保北碚支公司在保险范围内进行赔偿，品迭被告肖国彬垫付的医疗费23230.83元和护理费2100元，被告太平洋财保北碚支公司应赔偿原告费先良56408.87元，支付被告肖国彬25330.83元。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市北碚支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告费先良56408.87元，支付被告肖国彬25330.83元；
二、驳回原告费先良的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1064元、重新鉴定费2900元，共计3964元，由原告费先良承担830元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市北碚支公司3134元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 余洪峰
二〇一七年四月二十五日
书 记 员 曹迁玲