辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终11718号上诉人（一审原告）：李姝，女，1987年10月4日出生，汉族，住：辽宁省抚顺市。委托诉讼代理人：刘泉、史莉，辽宁翼展律师事务所律师。上诉人（一审被告）：辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司，住所地：沈阳市。法定代表人：陈慧，系该公司经理。委托诉讼代理人：王清巍、石家麒，北京大成（沈阳）律师事务所律师。上诉人李姝与上诉人辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初8718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日立案后依法组成了合议庭，公开审理了本案。现已审理终结。李姝上诉请求：1、要求被上诉人辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司向上诉人支付经济补偿金2467.6元；2、要求被上诉人辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司向上诉人支付少发的工资3000元。辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司上诉请求，一审程序违法，一审法院未给予15天答辩期就通知开庭。上诉人与被上诉人李姝之间不存在劳动关系，不同意向被上诉人李姝支付未签订劳动合同的双倍工资。李姝向一审法院起诉请求：1、判决辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司支付因签订书面劳动合同而产生的加倍工资17600元；2、判决辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司支付李姝经济补偿金2467.6元；3、判决辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司向李姝支付所拖欠的半个月工资3000元及赔偿金4935.2元；4、请求依法判令辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司承担本案的诉讼费。庭审中，李姝明确其第一项诉讼请求为：未签订书面劳动合同双倍工资差额17600元；明确其第三项诉讼请求为：转正之后每月少发工资500元，共计6个月，3000元（500元×6个月）。事实和理由：李姝于2016年9月9日进入辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司工作，其当初面世的岗位是理财顾问，约定前三个月为试用期，每月薪资为无责底薪2500元+满勤奖100元+业务35%提成。三个月后转正并缴纳社会保险，每月薪资为无责底薪3000元+满勤奖100元+业务35%提成。工作期间，辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司未按照约定与李姝签订劳动合同，也未依照约定为其办理各项社会保险。2017年4月，经过李姝的多次争取，辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司才与李姝签订劳动合同并缴纳了社会保险，但仅仅为李姝缴纳两个月的保险。李姝工作三个月转正后，工资也始终没有增长。同时，2017年五一之前，辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司曾说过要辞退李姝，现又要求李姝称个人原因而自行离职，并一再调整李姝工作岗位，使李姝实在难以接受，李姝与辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司沟通无果，2017年6月8日辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司做出将停职停薪的决定。李姝认为辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司严重违反国家劳动法规、法规、未依法与李姝签订劳动合同也未依照入职约定给李姝缴纳社会保险，未依照入职约定给付劳动报酬，严重侵害了李姝的合法权益。根据《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律制规定，李姝提起诉讼，请求贵院裁决辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司向李姝支付因未及时签订劳动合同而产生的加倍工资17600元、一年的工资补偿金2467.6元、少发工资3000元，因少发工资而产生的赔偿金4935.2元，以维护李姝的合法权益。一审法院认定，2017年6月20日，李姝以辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司为被申请人就本案诉求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年6月22日作出沈和劳人仲不字[2017]456号不予受理通知书，李姝不服，起诉来院。李姝主张其于2016年9月9日入职辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司，岗位为理财顾问，双方未订立书面劳动合同，未缴纳社会保险，试用期三个月，工资为2500元/月，试用期满后工资应为3000元/月，但辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司并未实际执行，于2017年6月8日被迫离职（因辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司强制其在5月份销售空气净化机30台且将此作为考核标准，故其离职）。为证明其主张，李姝提供了工资银行对账单及证人郭娜的书面证言，对账单上显示，李姝的工资由辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司法定代表人陈慧于每月25日转账存入，李姝的工资发放情况如下：2016年9月1710.83元、2016年10月2600元、2016年11月2600元、2016年12月2272.73元，2017年1月2500元，2017年2月2700元，2017年3月2870元，2017年4月份2487元、2017年5月142元。郭娜的书面证言证明李姝的试用期为三个月，转正后基本工资3000元。另查明：辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司为李姝缴纳2017年4月、5月的养老保险。一审法院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。根据李姝提供的证据对李姝主张的案件事实予以认定。关于李姝主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额问题。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付第二倍的工资。本案中，根据李姝提供的工资银行对账单及次月支付上月工资的交易习惯，对李姝主张的2016年9月9日入职时间予以支持。就是否签订书面劳动合同问题，辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司未提供有效证据予以证明，应承担其举证不能的法律后果，李姝主张辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司于2017年4月方与其订立书面劳动合同，结合李姝的养老保险缴费记录，该院对李姝的该主张，予以支持。因此辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司应支付李姝2016年10月9日至2017年3月31日期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额15094.45元（2600元÷21.75天×18天+2600元+2272.73元+2500元+2700元+2870元）。关于李姝主张的拖欠工资及赔偿金问题。李姝未能举证证据其转正后工资为3000元/月，但辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司并未实际执行该标准。为此，李姝仅提供了郭娜的书面证言，该证人无正当理由未到庭接受质询，且仅凭此证言不足以证明李姝该项主张，故对李姝该项主张，不予支持。关于李姝主张的经济补偿金。李姝主张辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司强制其在5月份销售空气净化机30台且将此作为考核标准，故其离职。但李姝就此未能提供有效证据加以证明，故对其该项主张，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告李姝未签订书面劳动合同双倍工资差额15094.45元；二、驳回原告李姝的诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。本院二审期间李姝提供与贾广新的通话录音一份，证明其系被迫离职，辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司应向其支付经济补偿金。辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司对该录音证据的真实性、合法性、关联性均有异议，不能证明是贾广新本人说的。由于贾广新系沈阳鑫天金控金融服务有限公司法定代表人，故该份证据不能证明辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司让其离职。本院对该份证据不予采信。辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司提供入职承诺书一份，证明李姝2016年9月20日入职沈阳鑫天金控金融服务有限公司，与沈阳鑫天金控金融服务有限公司之间存在劳动关系。李姝对该份证据在异议，认为面试的时侯确实是沈阳鑫天金控金融服务有限公司，但实际在辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司上班，工资也是由辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司发放，两个单位的法定代表人贾广新和陈慧是夫妻关系。该份证据不足以证明李姝与沈阳鑫天金控金融服务有限公司存在劳动关系，本院对该份证据不予采信。本院二审认定的事实与一审一致。本院认为：关于李姝提出要求辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司给付经济补偿金的上诉主张，一审法院审理期间，李姝主张因辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司强制其在2017年5月销售空气净化机30台，销售净化机的销售额为考核标准，故离职，但未能举证证明。本院审理期间，李姝提供与贾广新的通话录音一份，证明辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司强迫其离职，但贾广新系沈阳鑫天金控金融服务有限公司的法定代表人，故贾广新的行为并不能代表辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司，且李姝在本院审理期间承认是个人原因离职。故李姝提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司上诉提出本案的程序违法问题，经查一审法院适用简易程序审理此案，依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百六十六条的规定，适用简易程序案件的举证期限由人民法院确定，也可以由当事人协商一致并经人民法院准许，但不得超过十五日。被告要求书面答辩的，人民法院可在征得其同意的基础上，合理确定答辩期间。本案中，一审法院于2017年7月31日送达起诉状，于2017年8月18日开庭并没有违反上述规定。辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司提出与李姝之间没有劳动关系，不应向其支付未签订劳动合同的双倍工资的上诉主张，一审法院审理期间，李姝向一审法院提供了个人账户交易明细、证人证言、解除劳动合同通知书、辽宁省社会保险事业管理局出具的企业养老、工伤、生育保险缴费证明等一系列证据，该一系列证据可以证明李姝与辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司之间存在劳动关系。辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司在李姝入职后至2017年3月期间没有与李姝签订劳动合同，应向其支付未签订劳动合同的双倍工资。辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司提出的该项上诉主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人李姝、辽宁鑫天隆盛投资管理有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  赵 智审 判 员  谢 宏代理审判员  杨多多二〇一七年十一月二十九日书 记 员  唐 娜