湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民四终字第05339号
上诉人（原审原告）湖南省汇桥投资管理有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区芙蓉中路二段359号佳天大厦1601房。
法定代表人赵红光，公司董事。
委托代理人王瑾，女，1979年5月15日出生，汉族，系该公司员工，。
被上诉人（原审被告）曹燕，女，1988年1月31日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区赫山办事处石头铺村。
上诉人湖南省汇桥投资管理有限公司（以下简称汇桥公司）因与被上诉人曹燕劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称原审法院）（2014）雨民初字第01858号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：2013年8月23日，曹燕入职汇桥公司从事销售工作，基本工资为2500元／月，销售完成业绩有提成。2013年10月，曹燕调任人事主管，基本工资为2500元／月，但没有提成。2013年12月25日，曹燕的基本工资调至1500元／月。2013年12月30日，汇桥公司将曹燕辞退，但未出具书面辞退意见并送达曹燕，双方于当日对曹燕2014年12月的工资及经济补偿进行了结算。双方确认曹燕2014年12月1日至24日的工资按2500元／月计算，12月25日至30日的工资按1500元／月计算，汇桥公司向曹燕支付2014年12月的工资2300元以及辞退补助1225元，扣除曹燕预支未返的329元，汇桥公司还应支付曹燕3196元。2014年1月15日，曹燕收到汇桥公司支付的2014年12月的工资3200元，并向汇桥公司出具了收条。
原审法院另认定：曹燕自入职汇桥公司以来，双方未签订书面劳动合同。
2014年3月3日，曹燕向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2014年4月8日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳仲案字（2014）第41号仲裁裁决书，裁决：1、汇桥公司自裁决书生效之日起五日内向曹燕支付未签订劳动合同二倍工资未支付部分8000元；2、汇桥公司自裁决书生效之日起五日内，向曹燕支付违法解除劳动合同经济赔偿金未支付部分1275元；3、驳回曹燕的其他请求。汇桥公司不服该裁决，诉至法院，请求依法判决。
以上事实有员工入职申请表、工资统计表、《证明》、2014年5月12日的社保应缴实缴情况表、雨劳仲案字（2014）第41号仲裁裁决书及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。
原审法院认为：曹燕与汇桥公司之间虽未签订书面劳动合同，但汇桥公司提交的员工入职申请表、《证明》、工资统计表等足以证明双方存在劳动合同关系，双方均应按照相关劳动法律、法规履行各自的义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，曹燕于2013年8月23日入职汇桥公司后，汇桥公司至迟应于2013年9月23日之前与曹燕签订书面劳动合同，但因汇桥公司一直未与曹燕签订书面劳动合同，其应自2013年9月23日起每月向曹燕支付二倍的工资。因曹燕解除劳动合同前的月平均工资为2452元／月【（2500元／月×4个月＋1500元／月×0.2个月）÷4.2个月】，故汇桥公司还应向曹燕支付二倍工资的未支付部分7846元（2452元／月×3.2个月）。汇桥公司主张因曹燕对备用金的使用超过合理范围，故对其予以辞退，但未提供证据证明，对汇桥公司的辞退理由，法院不予采信。因汇桥公司与曹燕解除劳动合同关系不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定的情形，属于违法解除劳动合同，故根据该法第八十七条的规定，汇桥公司应以经济补偿标准的二倍向曹燕支付赔偿金。因汇桥公司已向曹燕支付经济补偿1225元，还应向曹燕支付违法解除劳动合同的赔偿金1227元（2452元／月×0.5个月×2－1225元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十七条、第八十二条、第八十七条之规定，判决：一、汇桥公司应于判决生效之日起10日内向曹燕支付未签订书面劳动合同二倍工资的未支付部分7846元；二、汇桥公司应于判决生效之日起10日内向曹燕支付违法解除劳动合同赔偿金的未支付部分1227元；三、驳回汇桥公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由汇桥公司负担。
上诉人汇桥公司不服原审判决，上诉称：1、公司是依法解除与曹燕的劳动关系。公司在与曹燕办理工作交接中发现曹燕对备用金使用超出合理范围，资金用项不明，因此公司作出辞退处理，并给予曹燕半个月的补偿金。2、曹燕是法律专业毕业的，在人事部任职期间，以其对法律的了解程度，并没有给自己签订劳动合同且未办理社保缴纳手续，也未与上级领导进行社保和劳动合同签订相关手续进行过沟通，并说明其利害关系，本身就属于工作过失，且曹燕在其毕业证书上盖有汇桥公司的公章，汇桥公司也认为是已经与其签订了劳动合同。综上，请求二审法院依法判决：1、汇桥公司无需向曹燕支付人民币9073元。2、要求曹燕承担所有诉讼和仲裁费用。
被上诉人曹燕答辩称：1、汇桥公司是违法解除劳动关系。2、汇桥公司违反《中华人民共和国劳动合同法》，入职一个月内应签订劳动合同，而公司至曹燕离职不曾要求签订劳动合同，毕业证书的印章不应认定签订劳动合同，印章仅证明工作关系存在，因为毕业证书不具备劳动合同效力。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，汇桥公司的上诉请求没有事实与法律依据，请求二审法院驳回上诉请求，依法判决。
本院二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为：根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：一、汇桥公司是否应支付曹燕未签订书面劳动合同的二倍工资及数额。二、汇桥公司应否支付曹燕赔偿金。
关于焦点一。经审查，原审法院认定曹燕于2013年8月23日在汇桥公司工作，2013年10月，曹燕调任人事主管。曹燕并未提起上诉，对原审法院认定的事实并无异议。曹燕作为销售人员，单位应当在入职1月内与曹燕签订书面劳动合同，但单位未与签订，应承担相应法律后果。本案曹燕工作岗位调动后，作为人事主管深知签订劳动合同的重要性和必要性，未主动理顺与汇桥公司签订劳动合同问题，本身就是一种失职，曹燕应当承担其个人过错产生的不利后果。原审法院认定汇桥公司应当支付曹燕从2013年11月起担任人事主管后未签订劳动合同的二倍工资不当，本院予以调整。汇桥公司此项上诉理由部分成立，本院予以部分采信。因此汇桥公司应支付曹燕2013年10月前未签订劳动合同的二倍工资的未支付部分即2500元。
关于焦点二。经审查，按照法律规定，作为用人单位的汇桥公司，对与曹燕形成事实劳动关系过程中，先行辞退曹燕并未说明理由，也未出具书面通知并送达给劳动者。本案一审、二审中，汇桥公司均未提供证据证明解除曹燕劳动关系的事实和依据，对此应当承担举证不能的法律后果。汇桥公司解除曹燕劳动关系的行为不符合法律的规定，系违法解除，原审法院认定汇桥公司应当支付曹燕因违法解除劳动关系的赔偿金，并无不当。故汇桥公司的该项上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予采信。
综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，上诉人汇桥公司提出的上诉理由部分成立，故应予以改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2014）雨民初字第01858号民事判决第二项，即湖南省汇桥投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向曹燕支付违法解除劳动合同赔偿金的未支付部分1227元。
二、变更湖南省长沙市雨花区人民法院（2014）雨民初字第01858号民事判决第一项为：湖南省汇桥投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付曹燕未签订书面劳动合同二倍工资的未支付部分2500元。
如果湖南省汇桥投资管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，二审受理费10元，共计15元，由湖南省汇桥投资管理有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 晴
审 判 员 黄红萍
代理审判员 王红兰
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 周 倩
附本案所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。