广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤52民终146号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汕尾市陆丰支公司。住所地：广东省陆丰市东海镇洛洲小区新华路北侧前排新华苑商住楼一楼1号商铺。
负责人：沈雪花，经理。
委托诉讼代理人：刘少彬、石翀，广东晨辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈丽虹，女，1983年12月21日出生，汉族，住广东省普宁市。
委托诉讼代理人：赖丹育、冯晓德，广东德万律师事务所律师。
原审被告：陈文贵，男，1968年9月4日出生，汉族，住广东省陆丰市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕尾市陆丰支公司（下称保险公司）因与被上诉人陈丽虹、原审被告陈文贵机动车交通事故责任纠纷一案，不服普宁市人民法院（2017）粤5281民初1766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1.二审法院对陈丽虹的伤残等级重新进行司法鉴定；2.二审法院驳回陈丽虹的护理费诉求；3.由陈丽虹承担本案一、二审诉讼费用。其上诉理由为：本案中，陈丽虹的十级伤残鉴定结论依据的是《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-2002》作出。而早在2016年4月18日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部就联合下发文件，明确规定“为进一步规范人体损伤致残程度鉴定，现公布《人体损伤致残程度分级》，自2017年1月1日起施行。司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》”。为此，现陈丽虹得出十级伤残明显错误，属于鉴定机构和鉴定人适用标准错误。一审民事判决中所谓的广东省司法鉴定协会通知根本无权更改最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合下发文件中的明确要求，一审法院相应驳回理由保险公司无法认可。为公平合理确定陈丽虹的合理伤残损失，保险公司请求二审法院直接另行指定权威鉴定机构对陈丽虹的伤残等级重新进行司法鉴定。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，本案一审过程明确查明陈丽虹并无任何证据材料证实自身确实因交通事故导致相应的雇佣护理人员支出。为此，保险公司请求二审法院直接驳回其护理费诉求。
陈丽虹庭审时口头答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，保险公司的上诉缺乏依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
陈文贵未作陈述。
陈丽虹向一审法院起诉请求：1.保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）责任限额内赔偿陈丽虹人民币（下同）180948.98元；2.陈文贵对保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由保险公司、陈文贵共同负担。
一审法院认定事实：（一）交通事故经过、事故责任划分。
2016年12月28日16时30分左右，陈文贵驾驶粤Ｌ×××××小型普通客车在普宁××××陇镇占陇西市场（高乐玩具厂附近）路段停车后打开车门时，与陈丽虹驾驶的无牌普通二轮摩托车发生碰撞。事故造成陈丽虹受伤以及车辆不同程度损坏。本次事故经普宁市公安局交通警察大队处理认定，陈丽虹无责任，陈文贵负此事故的全部责任。
（二）车辆的保险情况。
车辆
交强险
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商业三者险
粤L3Q138小型普通客车
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由保险公司承保。有责限额122000元（医疗费、死亡伤残、财产损失限额分别为10000元、110000元、2000元）。事发在保险期间内。
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由保险公司承保，限额500000元（不计免赔险）。事发在保险期间内。
（三）本案争议的焦点。
保险公司认为陈丽虹依据《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-2002》于2016年4月18日前作出鉴定结论，鉴定机构适用鉴定标准错误，申请对陈丽虹的伤残等级进行重新鉴定。经查：广东省司法鉴定协会于2017年5月11日在《关于道路交通事故受伤人员伤残程度鉴定标准适用问题的通知》中要求：自2017年6月1日起，全省相关司法鉴定机构开展道路交通事故受伤人员伤残程度评定，应适用最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部于2016年4月18日发布的《人体损伤致残程度分级》。涉案《司法鉴定意见书》作出日期为2017年5月31日，适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》作为鉴定标准并不违反上述通知的要求；《司法鉴定意见书》根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.10.e规定，鉴定意见为陈丽虹的伤情评定为十级伤残。因此，对保险公司提出的重新鉴定申请，不予准许。
（四）陈丽虹的损失和认定理由
1.医疗费
医疗费43223.39元，根据医疗机构普宁市人民医院出具的医疗费发票，结合病历和诊断证明等相关证据确定。
2.住院伙食补助费
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参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算。陈丽虹住院142天，住院伙食补助费为14200元。
3.营养费
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参照鉴定意见确定为2840元.
4.护理费
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参照鉴定机构意见确认陈丽虹的护理期为154天，住院前期20天配护理人员2人/天，余134天配护理人员1人/天。陈丽虹没有提供证据证明护理费支出情况，护理费可参照受诉法院所在地其他服务业78888元/年的标准计算。陈丽虹的护理费为78888元/年÷365天/年×（20天×2人/天+134天×1人/天）＝37606.88元。
5.误工费
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参照鉴定机构意见确认陈丽虹的误工期为154天，陈丽虹不能举证证明其近三年的平均收入状况，误工费参照受诉法院所在地农、林、牧、渔业收入35995元/年标准计算,即35995元/年÷365天/年×154天=15186.93元。
6.残疾赔偿金
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（1）残疾赔偿金：14512.2元/年×20年×10%＝29024.4元。陈丽虹构成十级伤残，赔偿系数为10%，残疾赔偿金按上一年度广东省农村居民人均纯收入14512.2元/年的标准计算。（2）被扶养人生活费：12414.8元/年×5年6个月×10%÷2+12414.8元/年×7年1个月×10%÷2+12414.8元/年×9年11个月×10%÷2+12414.8元/年×11年6个月×10%÷2＝21105.16元。陈丽虹的被扶养人有：长女吴琼璇（2004年12月14日出生，需扶养5年6个月）、次女吴琼仪（2006年7月21日出生，需扶养7年1个月）、儿子吴伟豪（2009年5月8日出生，需扶养9年11个月）、三女吴琼纯（2010年12月13日出生，需扶养11年6个月）。
被扶养人生活费应当计入残疾赔偿金内，故此项费用共计为29024.4元+21105.16元=50129.56元。
7.精神损害抚慰金
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根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果与受诉法院所在地平均生活水平，相关精神损害抚慰金酌定为4000元。
8.康复费
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参照鉴定意见确定为2000元。
9.交通费
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根据处理交通事故的实际需要以及一般合理的程度，酌情支持1420元。
10.鉴定费
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1900元，有相应的票据予以佐证，予以确认。
11.备注
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以上1-10项合计172506.76元，第1-3项损失合计为60263.39元，第4-9项合计为110343.37元。
庭审时陈丽虹的委托诉讼代理人称，事故发生至今，收到保险公司支付的10000元，没有收到陈文贵支付的赔偿款。
一审法院认为，本案是发生在机动车与机动车之间的机动车交通事故责任纠纷。陈文贵在本案事故中负全部责任，陈丽虹损失超出交强险责任限额范围的部分仍按100%计算，本案交强险和商业三者险均由保险公司承保，且陈丽虹损失未超出交强险和商业三者险的责任限额，故保险公司应在交强险及商业三者险责任限额内赔偿陈丽虹172506.76元，抵除保险公司支付的10000元，尚欠162506.76元。陈丽虹的损失已能在交强险和商业三者险的责任限额内获得足额赔偿，故陈文贵不再承担赔偿责任，陈丽虹请求陈文贵对保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任，不予支持。陈丽虹的诉讼请求超出认定的赔偿数额部分，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司汕尾市陆丰支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内在交强险及商业三者险责任限额内赔偿陈丽虹162506.76元；二、驳回陈丽虹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3920元，减半收取1960元（陈丽虹已预交），由陈丽虹负担200元，由中国平安财产保险股份有限公司汕尾市陆丰支公司负担1760元。
二审期间，双方当事人没有提供新证据。
一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议的问题进行审理。
关于保险公司申请对陈丽虹伤残等级进行重新鉴定的问题。首先，汕头大学司法鉴定中心是一家领取广东省司法厅颁布的司法鉴定许可证的机构，该鉴定机构及鉴定人员均具有司法鉴定资质。其次，2017年1月1日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布了《人体损伤致残程度分级》，广东省司法鉴定协会规定自2017年6月1日起伤残等级的鉴定按照《人体损伤致残程度分级》标准执行。本案鉴定机构作出的《法医临床学鉴定意见书》时间是2017年5月31日，对2017年5月31日前作出的伤残等级鉴定结论可按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准执行，故本案《法医临床学鉴定意见书》可作为定案依据。保险公司未能提供足以反驳该鉴定结论的相应证据，不存在重新鉴定的情形。因此，保险公司上诉请求对陈丽虹的伤残等级进行重新鉴定的理由不成立，本院予以驳回。
关于保险公司上诉主张应驳回陈丽虹护理费诉求的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条关于“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，在陈丽虹未能提供护理人员的收入情况，同时本地区没有护工的报酬标准的情况下，住院期间参照其他服务业的人年平均收入78888元、出院后参照受诉法院所在地农、林、牧、渔业收入35995元/年标准计算护理费。本案陈丽虹的护理期经鉴定机构鉴定虽然为154天，但其住院只有142天，因此，住院期间142天按居民其他服务业平均工资计算，出院后12天参照受诉法院所在地农、林、牧、渔业收入35995元/年标准计算。即陈丽虹的护理费应为78888元/年÷365天/年×（20天×2人/天+122天×1人/天）+35995元/年÷365天/年×12天×1人/天=36295.31元。保险公司上诉主张应驳回陈丽虹护理费诉求，理由不成立，本院予以驳回。
综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；但一审判决对出院后的护理费仍按居民其他服务业平均工资计算不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持普宁市人民法院（2017）粤5281民初1766号民事判决第二项；
二、变更普宁市人民法院（2017）粤5281民初1766号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司汕尾市陆丰支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内在交强险及商业三者险责任限额内赔偿陈丽虹161195.19元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3920元，减半收取1960元，由陈丽虹负担250元，中国平安财产保险股份有限公司汕尾市陆丰支公司负担1710元。
二审案件受理费1994元，由中国平安财产保险股份有限公司汕尾市陆丰支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林汉葵
审 判 员 陈树城
代理审判员 林树坤
二〇一八年四月二十日
代书 记员 郑宋玲
附二审判决适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。