福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0206民初2617号 原告：厦门海翼融资租赁有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区海沧保税港区海景路268号401室N单元。 法定代表人：陈月华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王水泉，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：朱建伟，男，该公司工作人员。 被告：通化市顺达工程机械配件有限公司，住所地吉林省通化市建设大街81号（通化市石油化博利超市附近）。 法定代表人：张振权，该公司总经理。 委托诉讼代理人：鞠文华，吉林仁博律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：鞠佳潓，吉林仁博律师事务所执业律师。 被告：张振权，男，1956年1月28日出生，汉族，住吉林省通化市东昌区。 委托诉讼代理人：鞠文华，吉林仁博律师事务所执业律师。 被告：宫世娜，女，1954年6月24日出生，汉族，住吉林省通化市东昌区。 委托诉讼代理人：鞠文华，吉林仁博律师事务所执业律师。 被告：张颖，女，1981年2月6日出生，汉族，住吉林省通化市东昌区。 委托诉讼代理人：焦祎薇，吉林阳光博舟（通化）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：田占秀，吉林阳光博舟（通化）律师事务所执业律师。 被告：周福强，男，1981年6月11日出生，汉族，住吉林省通化市东昌区。 被告：于培丽，女，1970年10月10日出生，汉族，住吉林省通化市东昌区。 委托诉讼代理人：焦祎薇，吉林阳光博舟（通化）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：田占秀，吉林阳光博舟（通化）律师事务所执业律师。 被告：田福聚，男，1970年1月11日出生，汉族，住吉林省通化市东昌区。 被告：宫世明，男，1959年3月1日出生，汉族，住吉林省通化市东昌区。 被告：修桂霞，女，1968年9月1日出生，汉族，住吉林省通化市东昌区。 原告厦门海翼融资租赁有限公司（以下简称海翼公司）与被告通化市顺达工程机械配件有限公司（以下简称顺达公司）、张振权、宫世娜、张颖、周福强、于培丽、田福聚、宫世明、修桂霞合同纠纷一案，本院于2017年3月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告海翼公司的委托诉讼代理人王水泉、朱建伟，被告顺达公司、张振权、宫世娜的共同委托诉讼代理人鞠文华，被告张颖、于培丽的共同委托诉讼代理人焦祎薇、田占秀到庭参加诉讼。被告周福强、田福聚、宫世明、修桂霞经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 海翼公司向本院提出诉讼请求：判令1.顺达公司、张振权、宫世娜、张颖、周福强、于培丽、田福聚、宫世明、修桂霞共同支付拖欠回购金额（暂计算至2016年11月7日为17471812.72元）、未按时回购利息（自2016年11月14日起暂计算至2016年11月21日为61151.34元，此后未按时回购利息金额按回购金额的日万分之五计至款项还清之日止），以上暂合计为17532964.06元;2.顺达公司、张振权、宫世娜、张颖、周福强、于培丽、田福聚、宫世明、修桂霞承担本案公告费300元，保全费5000元。诉讼中，海翼公司明确第1项诉讼请求为：顺达公司支付拖欠回购金额（暂计算至2016年11月7日为17471812.72元）、未按时回购利息（自2016年11月14日起暂计算至2016年11月21日为61151.34元，此后未按时回购利息金额按回购金额的日万分之五计至款项还清之日止），以上暂合计为17532964.06元；张振权、宫世娜、张颖、周福强、于培丽、田福聚、宫世明、修桂霞对顺达公司的上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：海翼公司为经国家商务部、国家税务总局批准的从事融资租赁业务的公司，顺达公司为工程机械的经销商，为了促进顺达公司工程机械设备的销售业务，顺达公司向海翼公司申请为其推荐的客户提供融资租赁服务。因此，双方分别于2008年11月5日、2010年5月26日签订《融资租赁合作协议书》（合同编号084351、104351）。为了保证上述《融资租赁合作协议书》的顺利履行，双方签订《回购担保合同》（合同编号084351、104351），以明确顺达公司的垫付和回购责任。同时，张振权、宫世娜、张颖、周福强、于培丽、田福聚、宫世明、修桂霞签订《担保书》（合同编号084351、104351），为顺达公司在《融资租赁合作协议书》、《回购担保合同》或《担保合同》中的债务承担连带保证责任。合同签订后，顺达公司开始向海翼公司推荐其客户。截至2016年11月，顺达公司在为海翼公司推荐的客户中，尚有田国哲等客户30台设备已累计欠缴租金超过二期，达到顺达公司向海翼公司履行回购义务的条件。海翼公司于2016年11月、12月分别向顺达公司寄出《回购通知书》、《履行担保义务通知书》，要求顺达公司履行回购义务。但截至诉前，顺达公司并未履行回购义务，现海翼公司要求顺达公司根据《融资租赁合作协议书》和《回购担保合同》的约定，履行对上述客户的回购义务。 顺达公司辩称，其对海翼公司起诉的金额不认可，因本案承担义务的承租人未参加诉讼，无法查清承租人的欠款金额，车辆存放地等。海翼公司对有些客户已经起诉，再向顺达公司主张权利属于重复诉讼，已属于不当得利。海翼公司起诉主体错误，海翼公司与顺达公司签订的合同无效。对于起诉的客户，判决结果与海翼公司起诉金额明细不符，同时部分案件海翼公司撤回起诉，有的被通化中院发回重审，不能确定租赁户欠款金额、车辆现状、车辆是否能够继续使用、毁坏程度、车辆存放地点等，导致顺达公司无法回购车辆，海翼公司应该就此承担举证责任。未起诉的客户，欠款金额多少，顺达公司均不知情，也需要追加第三人参加诉讼。回购车辆发票证件等是否齐全，需要海翼公司举证。海翼公司收取的客户租金、保证金是否准确，是否已抵掉货款，需要第三人参加诉讼。承租人经法院判决，需要给付高额的租金和违约金，是给付海翼公司，海翼公司与客户合同未解除，也导致回购人无法再次向客户主张权利，因客户承担的责任远远大于车辆实际价值，导致顺达公司回购不能。海翼公司请求支付按日万分之五的违约金，标准过高，如果法院支持其违约金的诉求，请求调整标准为不超过执行程序的滞纳金标准，即按日万分之一点七五。 张振权、宫世娜辩称，同意顺达公司的答辩意见，另外补充如下：海翼公司要求张振权、宫世娜承担共同责任，没有法律依据，对欠款金额不认可，担保合同无论是084351号还是104351号均无效，因最高额保证合同是保证人与债权人协商，在最高额保证限度内就债权人与债务人之间一定期间连续发生的合同提供担保，那么限额必须确定，该保证合同无限额，导致担保合同无效。同时海翼公司起诉的合同均是2012年之后的主合同，而担保人保证的是2008年和2010年的主合同。依据担保法第26条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，否则保证人免除保证责任。 张颖、于培丽辩称，海翼公司要求张颖、于培丽对顺达公司所欠回购金额承担连带保证责任没有事实与法律依据，理由如下：1.海翼公司与顺达公司签订的《融资租赁合作协议书》（编号084351）因条件未成就而未生效，因此张颖、于培丽签订的《担保书》（编号084351）未生效。依据《融资租赁合作协议书》（编号084351）第七条的约定：“本协议经甲乙双方法定代表人（或授权人）签字盖章并在乙方的保证金到达甲方指定的银行账户之日起生效”，该份《融资租赁合作协议书》（编号084351）为附生效条件的合同，条件成就时才可生效。依据海翼公司提供的证据材料，其并没有提供顺达公司的保证金到达海翼公司指定银行账户的相关证据，因此《融资租赁合作协议书》（编号084351）未生效。张颖、于培丽签订的《担保书》（编号084351）系该协议书的从合同，鉴于该协议书未生效，那么该份《担保书》（编号084351）也未生效，因此张颖、于培丽不应当承担担保责任。2.依据《担保书》（编号084351）担保范围的记载，张颖、于培丽仅对顺达公司未能全面履行《融资租赁合作协议书》（编号084351）的规定而对海翼公司所产生的一切债务承担连带责任。张颖、于培丽提供担保的范围不包含《回购担保合同书》，海翼公司诉求中要求张颖、于培丽对顺达公司拖欠的回购款项及利息承担连带保证责任没有事实与法律依据。3.依据《融资租赁合作协议书》（编号084351）第四条第3款的约定，海翼公司暂停受理顺达公司推荐的融资租赁业务后，直至顺达公司完全履约后恢复。2010年3月4日，海翼公司向顺达公司下达《暂停业务操作通知书》，已暂停顺达公司融资租赁业务。2010年5月26日，海翼公司与顺达公司重新签订编号为104351的《融资租赁合作协议书》，说明《暂停业务操作通知书》中体现的暂停因素已经消除，顺达公司已经完全履行了编号为084351的《融资租赁合作协议书》项下的义务。并且，编号为104351的《融资租赁合作协议书》较编号为084351的《融资租赁合作协议书》的合同内容发生较大变化，因此编号为084351的《融资租赁合作协议书》以及编号为084351的《担保书》的担保责任因新协议的签署而自动终止。另，张颖、于培丽对海翼公司与顺达公司重新签订的编号为104351的《融资租赁合作协议书》并不知情，海翼公司提供的编号为104351《担保书》中没有张颖、于培丽签字，因此张颖、于培丽对于编号为104351号的《融资租赁合作协议书》和《回购担保合同》不承担担保责任。4.顺达公司提供的田国哲等31个客户融资租赁合同的签订日期均于编号为104351的《融资租赁合作协议书》签订日期之后，对于该协议张颖、于培丽没有提供任何保证，该部分客户的违约行为与张颖、于培丽无关，张颖、于培丽不承担保证责任。综上，张颖、于培丽认为编号为084351的担保书因主合同未生效而不生效，即使海翼公司提供证据证明编号为084351的《融资租赁合作协议书》生效，但该份协议书因编号为104351号的《融资租赁合作协议书》的签署而终止，张颖、于培丽的担保责任已经结束。并且，编号为084351担保书的担保范围不包含《回购担保合同》，海翼公司诉求中所主张的回购款均发生于新协议签订之后，因此张颖、于培丽对海翼公司的诉讼请求不承担连带担保责任。 周福强、田福聚、宫世明、修桂霞未作答辩。 海翼公司、顺达公司、张振权、宫世娜围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。周福强、田福聚、宫世明、修桂霞经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃抗辩权利和举证质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： （一）海翼公司原名称为厦门厦工租赁有限公司，于2008年11月3日变更为厦门厦工融资租赁有限公司，于2010年8月4日变更为厦门海翼融资租赁有限公司。 （二）2008年11月5日，海翼公司与顺达公司签订编号为084351的《融资租赁合作协议书》，约定双方通过融资租赁方式共同拓展厦工工程机械产品的销售，顺达公司推荐的客户若出现违约行为，顺达公司要协助海翼公司催还欠款，并有义务对客户欠款进行垫款。垫款是指承租人未按期付款时，顺达公司根据约定对承租人的逾期款（包括承租人逾期的租金及罚息）进行垫付。若客户累计欠缴租金达到三期租金额，海翼公司有权要求顺达公司按《回购担保合同》履行回购义务。 同日，双方还签订了编号为084351的《回购担保合同》，约定回购交易发生条件为:从《融资租赁合同》生效之日起，由于承租人不履行与海翼公司签订的《融资租赁合同》规定的还租义务，当累计欠缴租金达到三期租金额，经海翼公司催讨，承租人仍未偿还应付租金，海翼公司对顺达公司发出《回购通知》，视为条件成就。条件成就后，顺达公司应立即启动回购程序，在收到《回购通知》5个工作日内，履行约定的回购义务。最低回购价格为承租人未付的剩余租金余额、承租人违约应承担的违约金和壹佰元的残值留购费三项之和。 同日，张振权、宫世娜以及张颖、周福强、于培丽、田福聚、宫世明、修桂霞分别向海翼公司出具编号为084351的《担保书》，承诺自愿为顺达公司在084351号《融资租赁合作协议书》的有效履行承担责任，对顺达公司未能全面履行协议规定而产生的一切债务承担连带责任。保证责任期间为《融资租赁合作协议书》履行期限届满之日起二年止。 （三）2010年5月26日，海翼公司与顺达公司又签订编号为104351的《融资租赁合作协议书》，约定顺达公司向海翼公司推荐客户，海翼公司向顺达公司购买厦工产品并为其推荐的客户提供融资租赁服务，顺达公司推荐的客户若出现违约行为，顺达公司要协助海翼公司催还欠款，并有义务对客户欠款进行垫款。垫款是指承租人未按期付款时，顺达公司根据约定在承租人逾期后的5日内对承租人的逾期款（包括承租人逾期的租金及罚息）进行垫付。若客户累计欠缴租金超过二期租金额，海翼公司有权要求顺达公司按《回购担保合同》履行回购义务。 同日，双方还签订了编号为104351的《回购担保合同》，约定回购交易发生条件为:从《融资租赁合同》生效之日起，由于承租人不履行与海翼公司签订的《融资租赁合同》规定的还租义务，当累计欠缴租金超过二期租金额的，海翼公司对顺达公司发出《回购通知》，视为条件成就。条件成就后，顺达公司应立即启动回购程序，在收到《回购通知》5个工作日内，履行完毕约定的回购义务。按时回购金额为承租人逾期租金、承租人未到期租金中的剩余本金额和壹佰元的残值留购费三项之和，若未能按期回购则按回购金额每日万分之五支付未按时回购利息。 同日，张振权、宫世娜向海翼公司出具编号为104351的《担保书》，承诺自愿为顺达公司在104351号《融资租赁合作协议书》和104351号《回购担保合同》的有效履行承担连带保证责任，对顺达公司未能全面履行协议规定而产生的一切债务承担连带保证责任。保证责任期间为前述两份合同履行期限届满之日起二年止。 （四）自2011年11月起，海翼公司向顺达公司推荐的田国哲、邢春光、朗文才、苗艳峰、岳洋、周强、李鹏、李臣、岳永和、王礼生、麻德新、白志华、于志宾、毕树江、张明岩、陈大宝、赵忠山、田田、闫冶、蒋万春、徐立先、薛井君、于学勇、潘树宽、于成、吕海军、刘刚、刘宏帅提供了融资租赁服务。 在案涉《融资租赁合作协议书》履行过程中，顺达公司向海翼公司出具多份《起诉申请、承诺函》，称拟对拖欠租金的承租人起诉，但以其名义起诉存在诸多不便，故申请海翼公司作为诉讼主体提起诉讼。顺达公司还承诺，无论判决结果如何，都将按《融资租赁合作协议书》、《回购担保合同》、《担保书》等对承租人融资租赁设备履行回购义务。在回购之前，顺达公司承诺每月20日前准时垫付承租人的到期租金，否则新产生的违约金由其承担。顺达公司还承诺承担起诉承租人产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费等）。 2016年11月7日，海翼公司向顺达公司的工商登记地址寄送《回购通知书》，通知书称顺达公司推荐的客户累计逾期超过二期，《回购担保合同》的回购条件成就，要求顺达公司履行回购义务，回购金额总计29685209.21元。顺达公司于2016年11月9日收到上述函件。 2016年11月15日、2016年12月19日，海翼公司向张振权、宫世娜的户籍地址，向张颖、周福强、于培丽、田福聚、宫世明、修桂霞任职的顺达公司工商登记地址寄送《履行担保义务通知书》，要求以上各人根据《担保书》，在十日内履行担保义务。 （五）本案审理过程中，海翼公司确认已收到顺达公司支付的084351号和104351号两份《融资租赁合作协议书》项下的保证金共计315000元，该保证金海翼公司自愿在本案的回购金额中予以抵扣。另外，海翼公司还确认案涉的30笔融资租赁业务共计收取承租人保证金1179380元，海翼公司自愿将上述保证金在本案的回购金额中予以抵扣。顺达公司经核对，确认截至2018年11月16日案涉的30笔融资租赁业务的总逾期租金为17468812.72元、总留购费3000元。上述顺达公司确认的费用扣除海翼公司自愿抵扣的保证金，即顺达公司的回购义务为15977432.72元（17468812.72元+3000元-315000元-1179380元）。 本案审理过程中，张武、严慧（海翼公司已撤回对二人的起诉）曾提出鉴定申请，并为此支出鉴定费用52900元。福建正泰司法鉴定中心作出正泰司鉴[2017]文鉴字第330号《司法鉴定意见书》，认为084351号《担保书》上“张武”、“严慧”的签名不是张武、严慧的签名笔迹。鉴于此，海翼公司撤回对张武、严慧的起诉，并表示愿意承担张武、严慧支出的鉴定费用52900元。 本案审理过程中，海翼公司向本院申请诉讼保全，并为此支出保全费5000元。海翼公司还因本案支出公告费300元。 本院认为，海翼公司、顺达公司签订的《融资租赁合作协议书》、《回购担保合同》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应依照约定履行相应的义务。案涉的30笔融资租赁业务均发生于海翼公司与顺达公司2010年5月26日签订的《融资租赁合作协议书》和《回购担保合同》（编号均为104351）之后，且编号104351号《融资租赁合作协议书》和《回购担保合同》较双方于2008年11月5日签订的合同（编号为084351）在垫款期限、回购成就条件及回购金额等方面均有调整，即双方在2010年5月26日起已开始履行104351号《融资租赁合作协议书》和《回购担保合同》，084351号《融资租赁合作协议书》和《回购担保合同》因双方签订新的合同而终止。因此，案涉融资租赁业务的回购应按104351号《融资租赁合作协议书》、《回购担保合同》及《担保书》的约定履行。顺达公司推荐的承租人出现累计欠缴租金超过二期租金的情形，海翼公司也向顺达公司发出了《回购通知》，根据《回购担保合同》的约定回购条件已经成就，顺达公司依约应当履行回购义务。 根据双方在审理过程中确认及自愿抵扣的金额，顺达公司需支付的回购金额为15977432.72元。顺达公司未能在收到《回购通知书》5个工作日内按期回购，按照《回购担保合同》的约定还应按回购金额每日万分之五支付逾期回购利息，逾期回购利息的起算时间应自2016年11月17日起。顺达公司关于日万分之五的利息标准过高，要求予以调整的主张没有相应的依据，本院不予支持。海翼公司因本案支出的财产保全费5000元、公告费300元均系为实现债权而实际发生的费用，应由顺达公司承担。至于张武、严慧支出的鉴定费用52900元，海翼公司表示自愿负担，双方可自行协商交付。 案涉回购款项的合同依据为104351号《融资租赁合作协议书》和《回购担保合同》，对应的104351号《担保书》仅有张振权、宫世娜签名确认，张振权、宫世娜作为连带责任保证人，应当按照104351号《担保书》的约定，对顺达公司的上述回购义务承担连带清偿责任。104351号《融资租赁合作协议书》属于无固定期限合同，讼争合同尚未履行完毕，海翼公司请求张振权、宫世娜承担保证责任并未超出合同约定的二年保证期限，张振权、宫世娜要求免除保证责任的理由不能成立。本案未有证据证明张颖、周福强、于培丽、田福聚、宫世明、修桂霞为104351号《融资租赁合作协议书》和《回购担保合同》作出担保的意思表示，海翼公司要求其六人承担保证责任没有依据，本院不予支持。周福强、田福聚、宫世明、修桂霞经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、通化市顺达工程机械配件有限公司于本判决生效之日起十日内支付厦门海翼融资租赁有限公司款项15977432.72元及逾期回购利息（自2016年11月17日起，按日万分之五的标准计至实际付清上述款项之日止）。 二、通化市顺达工程机械配件有限公司于本判决生效之日起十日内支付厦门海翼融资租赁有限公司诉讼保全费5000元、公告费300元。 三、张振权、宫世娜对通化市顺达工程机械配件有限公司上述第一、二项所列债务承担连带清偿责任。张振权、宫世娜在承担保证责任后，有权向通化市顺达工程机械配件有限公司追偿。 四、驳回厦门海翼融资租赁有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费126998元，由厦门海翼融资租赁有限公司负担10862元，由通化市顺达工程机械配件有限公司、张振权、宫世娜负担116136元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  王 芳 人民陪审员  黄安盛 人民陪审员  李晓生 二〇一九年三月十三日 书 记 员  彭媚媚 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。