河南省荥阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0182刑初417号
公诉机关河南省荥阳市人民检察院。
被告人张福生，又名张二生，男，1967年3月4日出生，汉族，小学肄业，农民，住河南省荥阳市。因犯诈骗罪于2006年4月20日被本院判处拘役五个月；因犯诈骗罪于2010年4月23日被巩义市人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪于2011年9月28日被上街区人民法院判处拘役五个月；因犯诈骗罪于2012年3月27日被本院判处有期徒刑七个月，2012年7月27日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月27日被汝阳县公安局刑事拘留，2016年5月28日被汝阳县公安局取保候审，因涉嫌犯诈骗罪，于2016年7月15日被荥阳市公安局刑事拘留，2016年8月20日被逮捕。
被告人李松华，男，1968年10月24日出生，汉族，小学肄业，农民，现住河南省荥阳市。因犯诈骗罪于2006年4月20日被本院判处拘役五个月；因犯诈骗罪于2009年7月9日被巩义市人民法院判处有期徒刑十个月；因犯诈骗罪于2011年9月2日被本院判处有期徒刑七个月，2012年1月9日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月27日被汝阳县公安局刑事拘留，2016年6月21日被汝阳县公安局取保候审，因涉嫌犯诈骗罪于2016年7月15日被荥阳市公安局刑事拘留，2016年8月20日被荥阳市公安局执行逮捕。
荥阳市人民检察院以荥检公诉刑诉[2016]424号起诉书指控被告人张福生、李松华盗窃罪，于2016年11月18日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。荥阳市人民检察院指派检察员郑婷婷、张淑洁出庭支持公诉，被告人张福生、李松华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
荥阳市人民检察院指控：1、2016年4月2日下午，被告人张福生伙同被告人李松华，经预谋后，到河南省荥阳市第一人民医院内，以被害人张某有没有钱进行打赌，说话过程中发现被害人随身带有1000元钱，医院停放的三轮车内有2000元钱，后被告人李松华在和被害人张某去街上吃饭时，趁机将被害人随身携带的1000元钱掉包成冥币，之后李松华又伙同张福生来到荥阳市第一人民医院后院内将被害人停放后院的电动三轮车座下面箱子挂锁弄断，盗走箱内的2000元现金。现赃款已挥霍。
2、2016年4月26日上午，被告人张福生伙同被告人李松华，经预谋后，到河南省洛阳市汝阳县王坪乡王坪街，以被害人关某有没有钱进行打赌，后被害人回到家中带着9600元钱找人帮忙作证时，被告知自己被骗遂报警，张福生、李松华被民警当场抓获。
3、2016年7月7日上午，被告人张福生伙同被告人李松华，经预谋后，到河南省荥阳市汜水镇镇政府附近，以被害人赵某同有没有钱进行打赌，以此诈骗被害人回家拿出6200元钱，再借口检查被害人所拿钱款是否存在假币，将6200元钱调换成冥币。现赃款已挥霍。
针对上述事实，公诉机关提交了被告人供述、被害人陈述、证人证言等书证相关证据，指控被告人张福生、李松华之行为已构成盗窃罪，提请依法判处。
被告人张福生、李松华对指控的第1、2起犯罪事实予以否认，对指控的第3起犯罪事实辩称数额是2000元。
经审理查明：
1、2016年4月2日下午，被告人张福生伙同被告人李松华，经预谋后，到荥阳市人民医院内，以被害人张某有没有钱进行打赌，说话过程中发现被害人随身带有1000元钱，医院停放的三轮车内有2000元钱，后被告人李松华在和被害人张某去街上吃饭时，趁机将被害人随身携带的1000元钱掉包成冥币，之后李松华又伙同张福生来到荥阳市人民医院后院内将被害人停放后院的电动三轮车座下面箱子挂锁弄断，盗走箱内的2000元现金。现赃款已挥霍。
2、2016年4月26日上午，被告人张福生伙同被告人李松华，经预谋后，到河南省洛阳市汝阳县王坪乡王坪街，以被害人关某有没有钱进行打赌，后被害人回到家中带着9600元钱找人帮忙作证时，被告知自己被骗遂报警，张福生、李松华被民警当场抓获。
3、2016年7月7日上午，被告人张福生伙同被告人李松华，经预谋后，到河南省荥阳市汜水镇镇政府附近，以被害人赵某同有没有钱进行打赌，以此鼓动被害人回家拿出6200元钱，再借口检查被害人所拿钱款是否存在假币，将6200元钱调换成冥币。现赃款已挥霍。
上述事实，有以下证据予以证明：
1、被害人张某陈述，证明2016年4月2日，张某在荥阳市人民医院，遇到一戴眼镜的男子（指李松华），戴眼镜的男子一直找张某说话，问张某来医院带了多少钱，张某说带了3000多元钱，身上放1000元，还有2000元在电动车座下面的盒子里。戴眼镜的男子与张某说话期间，又来了一男子（指张福生），这名男子与戴眼镜的男子看起来很熟悉，两人说了一会儿话。后来戴眼镜的男子和张某一起去吃饭，吃饭期间戴眼镜的男子说出去买烟就没再回来，张某发现包里的1000元已经变成冥币，饭店的人帮忙报了警。到晚上，张某回家时发现电动车里的2000元也不见了，第二天就报警了。
2、被害人关某陈述，证明2016年4月26日，被害人关某在王坪乡赶会时，遇到两名男子，其中一名个子高的男子（指张福生）说关某没钱，另外一个戴眼镜的男子说让关某拿点钱，和个子高的男子打赌，拿的越多赢的越多，于是关某就回家拿钱，关某回家拿钱时想找熟人当个证人，别人告诉他是骗人的，并报了警。后来公安机关的工作人员将两名男子带到了公安机关。
3、被害人赵某同陈述，证明2016年7月7日，被害人赵某同遇到两名男子。两名男子与赵某同打赌说赵某同能拿出多少钱，两名男子就另外再给赵某同多少钱。后赵某同回家将卖麦的4000元和赵某同的儿子工资2200元，分别放在粉红色的钱包里的两个夹层里，给其中一个戴眼镜的男子（指李松华），戴眼镜的男子点了点钱后，拿出一个红色塑料袋把6200元全装了进去，并把红色塑料袋装进赵某同的背包，戴眼镜的男子将背包给了另外一个戴帽子的男子（指张福生），戴眼镜的男子就走了，等了十几分钟，赵某同拿着背包去找戴眼镜的男子没有找到，回来后发现戴帽子的男子也找不到。后来赵某同到银行存钱时，发现6200元钱全成了冥币。
4、辩认笔录及照片，证明被害人张某、关某、赵某同分别辨认出二被告人。
5、被告人李松华的供述，证明2016年4月2日，张福生、李松华在荥阳市人民医院看病人，期间二人和一个老头说话并打赌，后来李松华还与老头一起吃了饭，之后李松华与张福生又在医院的停车场转了转。
2016年7月7日，张福生、李松华二人在荥阳市汜水镇镇政府附近，与一个老头打赌，并用冥币换了老头的人民币。
6、公安机关的扣押清单，证明公安机关对作案使用的冥币予以扣押。
7、另有被告人的视频截图、照片、被告人刑事判决书、到案经过等相关证据在卷，经庭审质证，事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为：被告人张福生、李松华以非法占有为目的，多次采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，犯其行为均已构成盗窃罪，其中第2起犯罪系未遂。荥阳市人民检察院指控被告人张福生、李松华的犯罪事实及罪名成立，予以支持。
被告人张福生、李松华对指控的第1、2起犯罪事实予以否认，经查，有被害人陈述、被告人李松华的供述、辨认笔录及照片等相关证据，足以证明二被告人结伙趁人不备，以冥币调包手段秘密盗取被害人钱财的事实，二被告人采用秘密手段窃取他人钱财的行为，符合盗窃罪的构成要件，故二被告人的辩解理由不能成立，不予采纳。
被告人张福生、李松华以第3起事实犯罪数额是2000元的辩解理由，经查，有被害人陈述及被扣押的冥币等相关证据证明被害人的被盗数额为6200元，故其辩解理由不能成立，不予采纳。
本院在量刑时考虑以下量刑情节：1、被告人张福生、李松华在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚；2、被告人张福生、李松华系多次盗窃；3、在第1起犯罪事实中，二被告人系在医院盗窃病人亲属的钱财；4、二被告人在犯罪过程中作用相当，均系主犯。综合以上量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张福生犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其原被羁押一个月零二天予以折抵，即自2016年7月15日起至2017年12月12日止；罚金限于判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人李松华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其原被羁押一个月零二十六天予以折抵，即自2016年7月15日起至2017年11月18日止；罚金限于判决生效后三十日内缴纳。）
三、二被告人的非法所得9200元予以追缴后返还被害人。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 杨 云
审 判 员 张 义 苹
人民陪审员 崔 春 玲
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 禹凯（代）