云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云03民终169号
上诉人（原审被告）：李国，男，1982年1月19日出生，汉族，云南省宣威市人，农民，住宣威市。
委托代理人：潘进富，系云南洪兴律师事务所律师。(特别授权委托)。
被上诉人（原审原告）：陈南正，男，l962年11月18日出生，汉族，会泽县人，农民，住会泽县，现住会泽县龙锦花园Ａ区。
被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司。
负责人：范光国，系该支公司经理。
住所地：曲靖市麒麟区麒麟西路***号。
上诉人李国因与被上诉人陈南正、阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司(以下简称阳光保险公司)交通事故责任纠纷一案，不服会泽县人民法院(2016)云0326民初412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
李国的上诉请求：一、请求依法撤销会泽县人民法院(2016)云0326民初412号民事判决，依法改判。二、本案诉讼费用由被上诉人承担。
事实和理由：原审法院认定事实和适用法律错误。1、被上诉人陈南正系农村户籍，其伤残赔偿金应按农村标准计算。根据最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》(2005)民他字第25号明确规定，按城镇标准计算伤残赔偿金须具备两个条件：首先、必须在城镇居住满一年以上；其次、在城镇有固定的居所和主要收入来源，这两个条件缺一不可。原审中，被上诉人仅提供了劳动合同、收入这一孤证，证明其在城镇有固定的收入来源，但并未提供工资发放证明，考勤记录，职工花名册，办理社会保险的证明及完税凭证，无法证明其主要收入来源于城镇，不符合该复函的规定。因此，伤残赔偿金应按农村标准计算。2、原审法院认定被上诉人陈南正的月工资为8000元严重错误。被上诉人陈南正在原审中未提供工资发放证明，也未提供工资表、办理社会保险的证明及完税凭证予以证实其月工资为8000元，而原审法院仅依据被上诉人陈南正提供的工资证明这一孤证认定其月工资为8000元。原审中，被上诉人提供的劳动合同中明确约定月工资为5600元。因此，原审判决认定月工资8000元是错误的。3、原审法院认定被上诉人陈南正的后续治疗费l8000元明显错误。司法鉴定意见书非鉴定结论，不能以鉴代审，审判员应审慎决定是否将其为作本案认定事实的依据。另外，被上诉人陈南正的伤情已经治愈，不存在后续治疗费问题。退一步讲，即使存在后续治疗费用待实际发生后另行主张。4、原审法院判决被上诉人保险公司赔偿给上诉人替其支付陈南正的医疗费683.19元明显错误。在原审中，上诉人要求法院一并处理其垫付的医疗费，原审法院已认定上诉人垫付的医疗费)为70236.94元(判决书第六页)，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，侵权人应承担的赔偿责任，由保险公司在商业险保险责任范围内一并赔偿，根据本次事故上诉人承担全部责任的事实，保险公司应在保险限额范围内赔偿上诉人已垫付的医疗费。而原审法院却判决被上诉人保险公司赔偿给上诉人替其支付陈南正的医疗费683.19元。因此，原审法院判决明显错误。
二被上诉人均未进行上诉答辩。
陈南正向一审法院起诉请求：请求判令被告李国及阳光保险公司在交强险限额内及商业险限额内赔偿原告陈南正各项经济损失共计l63005.4元，(其中原告陈南正的医疗费用2058.4元，误工费48000元，护理费l2099元、交通费5000元、伙食费1900元、营养费5450元、精神损害抚慰金20000元、残疾赔偿金48598元、后期治疗费18000元、鉴定费1900元)。
一审法院认定事实：2015年2月24日19时10分，被告李国驾驶一辆号牌为云Ｄ×××××的小型普通客车在长蒙线Kll2+500M处，在会车过程中与原告陈南正驾驶的号牌为云Ｄ×××××的两轮摩托车相撞，造成陈南正及乘坐两轮摩托车的童桂仙受伤，两车不同程度受损的交通事故。事故经会泽县公安局交通警察大队做出事故认定书，认定被告李国承担事故全部责任，原告陈南正及童桂仙不承担责任。被告阳光保险公司承保了牌号为云Ｄ×××××车辆的交强险及第三者责任保险(不计免赔，保险金额50000元)，事故发生在保险期限内。原告陈南正伤后于2015年2月25日到云南省第二人民医院住院治疗，其病情诊断为：l、双肺挫伤，左侧第四肋骨骨折；2、右眼眶骨折、前颅底骨折、蛛网膜下腔出血、颅内积气；3、左胫腓骨中段骨折；4、右肾囊肿；5、右腓骨下段骨折；6、右外、后踝粉碎性骨折；7、右胫距关节脱位，住院19天，用去医疗费用70236.94元(该费用已由被告李国垫付)，住院期间需1人护理(由被告李国护理)，住院期间的伙食费由被告李国支付，原告出院后定期复查用去医疗费2058.4元。2015年7月10日，陈南正的伤残等级经云南正大法医司法鉴定中心鉴定为十级，需后期治疗费18000元，误工期评定为伤后l80日、营养期评定为伤后90日、护理期评定为伤后90日，用去鉴定费1900元。原告陈南正发生交通事故前系昆明华曦饲料公司员工，负责会泽片区销售，月收入8000元。
一审法院认为，交警部门的事故责任认定准确，本院予以确认，原告陈南正相对于云Ｄ×××××号车辆而言，属于该车辆投保的交强险中的“第三者”，对于原告的事故损失应与在同一事故受伤的童桂仙的损失按其各自损失比例先由被告阳光保险公司在强制保险责任限额范围内赔偿，超出部分由阳光保险公司在第三者责任保险额内按责任、按比例赔偿，再不足部分按照事故责任由被告李国予以赔偿。原告陈南正的诉讼请求合理部分，本院予以支持。本院对原告陈南正诉请的损失确定如下：1、住院费：72295.34元(李国垫付70236.94元)；2、后期治疗费：l8000元；3、住院伙食补助费：1900元(住院l9天×l00元／天=l900元)；4、残疾赔偿金：48598元；5、护理费l900元(住院19天×l00元／天／人=1900元)；6、误工费(计算至定残之日)：30399.99元(月收入8000÷30天×误工ll4天=30399.99元)；7、精神损害抚慰金：3000元；8、鉴定费l300元(三期鉴定费600元不予认定)，合计177393.33元。扣除被告李国垫付的医疗费70236.94元及生活费1900元和护理费1900元，陈南正实际损失共计l03356.39元。同一交通事故受伤的童桂仙经(2016)云0326民初413号判决书确定其损失为：1、住院费：15855.8元(李国垫付l4903.9元)；2、住院伙食补助费：900元(住院9天×l00元／天=900元)；3、误工费：1049.99元(住院9天×3500÷30天=1049．99元)；4、护理费：900元(住院9天×l00元／天=900元)；5、后期治疗费3000元；6、鉴定费600元，合计22305.79元。扣除被告李国垫付的医疗费14903.9元，护理费900元、伙食费900元，童桂仙实际损失5601.89元。被告阳光保险公司按比例在强制保险责任限额内应赔偿给原告陈南正医疗费用8363.23元(李国垫付的伙食费所占金额为683.19元){医疗费用赔偿限额l0000×[陈南正的医疗费总额23258.4元(包含李国垫付的伙食费l900元)÷(陈南正医疗费总额23258.4元+童桂仙医疗费总额4551.9元)]=8363.2元}。被告阳光保险公司按比例在强制保险责任限额内应赔偿给原告陈南正残疾赔偿金83897.99元(包含李国的1900元的护理费)。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司于本判决生效之日起十五日内在强制保险责任限额内赔偿给原告陈南正伤后医疗费7680.04元、残疾赔偿金81997.99元，合计89678.03元。二、由被告阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司于本判决生效之日起十五日内在第三者责任保险责任限额内赔偿给原告陈南正伤后医疗费共计l3678.36元。三、由被告阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿给李国替其支付给陈南正的医疗费683.19元、护理费1900元，合计2583.19元。四、驳回原告陈南正的其他诉讼请求。案件受理费免交。
二审中，当事人均未向本院提交新证据。
经本院审理查明的本案法律事实，除陈南正的月收入外的其他事实与一审查明事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人李国驾驶车辆在会车过程中与被上诉人陈南正驾驶的两轮摩托车相撞，造成陈南正及乘坐两轮摩托车的童桂仙受伤，两车不同程度受损的交通事故。事故经会泽县公安局交通警察大队做出事故认定书，认定被告李国承担事故全部责任。阳光保险公司承保了李国驾驶车辆的交强险及商业第三者责任保险(不计免赔，保险金额50000元)，事故发生在保险期限内。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，本案中，对陈南正的损失，先由阳光保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由阳光保险公司在商业三者险责任范围内予以赔偿；仍有不足的，由李国予以赔偿。
一审法院对陈南正的各项损失进行了认定，除陈南正的误工费计算外，其他损失的认定均是依法作出的认定，本院予以确认。
关于对陈南正的误工费的认定，一审判决以昆明华曦饲料有限公司出具的证明：“工资计算标准以底薪加销售提成形式发放，工资底薪5600元，平均月工资为8000元左右。”确定其月收入为8000元。本院认为，陈南正所提供的依据仅证实了其工资收入的底薪为5600元，但却未提供依据证实其销售提成的具体数额，一审法院仅以昆明华曦饲料有限公司出具的没有确定具体数额的证明，就确认其月收入为8000元的认定不妥。本院依法确认其月收入为5600元。陈南正在本案中的误工费为22213.33元(5600元/月÷30天/月×119天=22213.33元)。
本案中，对陈南正的各项损失认定为：医疗费72295.34元，住院伙食补助费1900元，后期治疗费18000元，残疾赔偿金48598元，护理费l900元，误工费22213.33元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费l300元。交强险医疗费用项下赔偿项目为：医疗费、住院伙食补助费、后期治疗费，陈南正的三项费用总额是92195.34元；本次交通事故中另一受伤人员童桂仙三项费用总额是19755.8元。两人费用合计：111951.14元。交强险项下医疗费用的限额是10000元。陈南正此项下应获得的赔偿额为：92195.34÷111951.14×10000=8235.32元。未赔余额：83960.02元。交强险项下死亡伤残赔偿金赔偿项目为：残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金。陈南正上述四项费用总额为75711.33元；本次交通事故中另一受伤人员童桂仙此项下费用总额是2549.99元；二人费用合计78261.32元。交强险项下死亡伤残赔偿金限额为110000元。二人在本项下损失额在限额内，陈南正的残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金共75711.33元在交强险内赔偿。阳光保险公司在交强险项下应赔偿陈南正83946.65元。余下的医疗费用83960.02元及鉴定费1300元，应由阳光保险公司在商业第三者责任险限额50000元内进行赔偿；其余损失35260.02元由李国赔偿。本案中，李国垫付的费用为：住院费70236.94元、住院伙食补助费1900元、护理费l900元，三项合计74036.94元，扣除其应支付的35260.02元，李国多支付的38776.92元视为替阳光保险公司垫付。陈南正应获得的赔偿总额为169206.67元，扣除已支付的74036.94元，还应获得的赔偿额为95169.73元。由于李国已先行履行了赔偿义务，在本案中不再对陈南正进行赔偿；李国替阳光保险公司垫付的38776.92元，李国可另行向阳光保险公司主张权利。
综上所述，上诉人李国的部分上诉请求符合法律规定,本院予以支持。一审判决对误工费的计算标准认定和损失赔偿的计算方法错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销云南省会泽县人民法院(2016)云0326民初412号民事判决；
二、由被上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在机动车事故责任强制保险限额内赔偿被上诉人（原审原告）陈南正医疗费等各项费用合计83946.65元；
三、由被上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在商业第三者责任保险责任限额内赔偿被上诉人（原审原告）陈南正医疗等费用合计50000元。
（上述二、三项合计133946.65元，扣除李国为阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司垫付的38776.92元，余下款项95169.73元由阳光财产保险股份有限公司曲靖中心支公司在判决生效后十五日内支付给陈南正。）
四、驳回原告陈南正的其他诉讼请求。
本案一、二审案件受理费免交。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审判长 何福浩
审判员 陈志刚
审判员 高体所
二〇一七年四月十日
书记员 何雨洁