山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终9902号上诉人（原审原告）：青岛华山妇产医院有限公司。法定代表人：巨澜涛，董事长。委托诉讼代理人：朱勇钢，山东银启律师事务所律师。委托诉讼代理人：时鹏，青岛市南八方法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：王金红。委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王满。原审第三人：许冬蕊。委托诉讼代理人：何晓，山东云江律师事务所律师。原审第三人：王庆华。上诉人�岛华山妇产医院有限公司因与上诉人王金红、被上诉人王满、原审第三人许冬蕊、第三人王庆华股东出资纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2016）鲁0202民初6421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人青岛华山妇产医院有限公司（以下简称华山医院）之委托诉讼代理人朱勇钢、时鹏，上诉人王金红之委托诉讼代理人刘运中，被上诉人王满，原审第三人许冬蕊之委托诉讼代理人何晓到庭参加诉讼，原审第三人王庆华经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。华山医院不服原审判决，向本院提出上诉请求：1.依法撤销原判，发回重审或依法改判；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、王金红与本案两第三人于2015年1月30日签订《合作协议》，约定�金红向上诉人华山医院的投资数额及投资截止时间。同时，该协议第三条第二项约定“该股份与出资没有关系，各股东必须服从团队关于股份处置的决定。”原审法院对协议中“拟”投入认定为投资意向于法相悖，因为投资截止时间及具体发起人的投资数额是非常精确的。同时，有明显的投资账户及投资具体数额，原审法院对该协议的真实性予以认可，但未予依法采信错误。王金红与第三人签订的《合作协议》中虽有“拟投入”，但应认定是王金红与第三人真实意思表示并且公司设立的发起人已实际履行了《合作协议》，但王金红未按约定履行足额投资义务，故原审法院认定事实不清，导致本案判决错误，应予以纠正。原审法院适用法律不当，王金红向华山医院按照公司章程出资是履行其公司法规定的出资义务，本案合作协议中约定的投资应当适用合同法的规定。二、原审法院认定部分事实错误，根据工商调取的证据材料股权转让协议及章程修正案中明确显示巨澜涛、时鹏的出资时间是没有约定的，而原审法院认定出资时间是2015年8月28日没有依据。三、原审认定王金红与许冬蕊向案外人刘瞳借贷纠纷，已经结案，而本案为投资纠纷，完全是两个不同案件。综上，请求二审法院查清事实，判如所请。王金红针对华山医院上诉答辩称，《合作协议》约定是“拟”投入，原审对此认定是正确的，请求驳回华山医院上诉请求。王满答辩称，同意王金红意见。许冬蕊答辩称，同意华山医院的上诉意见。王金红不服原审判决，向本院提出上诉请求：1.撤销原审判决第一、二项，发回重审或依法改判；2.本案一审和二审诉讼费用由华山医院承担。事实与理由：一、原审法院违反法定程序。华山医院在一审中诉讼请求是基于王金红等签订的《合作协议》，要求补交投资款，而不是基于王金红出资不到位，原审法院违反了不告不理的原则，主动审理华山医院未主张的诉讼请求，违反法定程序。二、原审法院认定王金红与许冬蕊分别向刘瞳借款25万元错误。事实是王金红还了刘瞳31.5万元，而且已经提交证据证明，而许冬蕊只还了5万元，原审法院对此认定错误。综上，请求二审法院支持王金红的上诉请求。针对王金红的上诉请求，华山医院答辩称，王金红已经认可原审法院对该事实的认定，也认为是投资款，原审法院判令王金�补交出资并未违反法定程序。原审法院已经认定了王金红与许冬蕊向案外人借款为借贷纠纷，并且该借贷纠纷已经结案，本案是投资纠纷，完全是不同的案件，因此王金红提出该上诉理由不能成立。王满答辩称，同意王金红上诉意见。许冬蕊答辩称，王金红的上诉理由第二项与事实不符，王金红称其与许冬蕊共同向刘瞳借款，该借款属于民间借贷性质，不应属于投资款，该笔借款许冬蕊已经偿还其所借部分的款项，有打款记录为证。华山医院向原审法院提出诉讼请求：1、王金红、王满向华山医院补交投资款231.9万元及自2015年2月1日至判决生效之日按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息；2、本案诉讼费、保全费由王金红、王满承担。事实与理由：2014年12�2日，许冬蕊、王金红、王庆华与青岛嘉煌房地产有限公司签订《合作协议》，成立华山医院。许冬蕊、王金红、王庆华于2014年12月9日共同约定以第三人许冬蕊名下银行账户为共同投资款接收账户。之后，许冬蕊、王金红、王庆华于2015年1月30日就确定投资款事宜签订了《合作协议》，王金红应向华山医院投资人民币371.5万元，但王金红实际投资139.6万元，剩余投资款未到位，给华山医院造成巨大经济损失。王金红与王满系夫妻关系，对共同债务应承担连带责任，第三人许冬蕊为王金红担保。原审判决认定的事实：一、华山医院成立于2015年1月30日，注册资本500万元。二、2015年1月15日，王金红、许冬蕊、王庆华、案外人王峰作为股东签署《青岛华山妇产医院有限公司章程》，第3条载明：公司以其全部财产对公司的债务承担责任，公司股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。第4条载明：公司名称青岛华山妇产医院有限公司。第5条载明：公司住所青岛市市南区山东路20号。第10条载明：许冬蕊认缴出资人民币244.5万元，占公司注册资本48.9%；王金红认缴出资人民币180万元，占公司注册资本36%；王峰认缴出资人民币50万元，占公司注册资本10%；王庆华认缴出资人民币25.5万元，占公司注册资本5.1%。第11条载明：许冬蕊、王金红、王峰、王庆华均于公司注册登记后七日内以货币交纳其认缴全部出资额。2015年8月28日，华山医院法定代表人巨澜涛签署《章程修正案》，将股东修改为：许冬蕊，出资金额108.3万元，出资比例21.66%；王金红，出资金额54.65万元，出资比例10.93%；王庆华，出资金额32.05万元，出资比例6.41%；巨澜涛，出资金额200万元�出资比例40%，出资时间2015年8月28日；时鹏，出资金额55万元，出资比例11%，出资时间2015年8月28日；王峰，出资金额50万元，出资比例10%。上述出资方式均为货币。三、2015年8月28日，许冬蕊（甲方“转让方”）、王金红（乙方“转让方”）分别与时鹏（受让方）、巨澜涛（受让方）签订《股权转让协议》，均载明：青岛市华山妇产医院有限公司于2015年1月30日设立，注册资本500万元，其中甲方认缴出资244.5万元，占公司出资48.9%；乙方王金红认缴出资人民币180万元，占公司注册资本36%。分别约定：许冬蕊将自己占公司30万元的6%的股权，以30万元转让给时鹏，王金红将自己占公司25万元的5%的股权，以25万元转让给时鹏。许冬蕊将自己占公司100万元的20%的�权，以100万元转让给巨澜涛，王金红将自己占公司100万元的20%的股权，以100万元转让给巨澜涛。巨澜涛和时鹏均接受转让。并约定：许冬蕊和王金红保证对其拟转让给时鹏和巨澜涛的股权拥有完全、有效的处分权，保证该股权没有质押，并免遭第三人追索；本协议生效后，时鹏和巨澜涛按股份比例分享利润和承担风险亏损。四、2014年12月9日至2017年1月5日期间，王金红向许冬蕊汇款1378972.74元（其中包括华山医院于2015年3月31日、2015年5月21日、2015年5月22日分别向王金红借款一万元，共计三万元）。五、2014年12月23日，许冬蕊、王金红共同出具借条，载明“今借到刘瞳人民币50万元整，每月利息5000元，每月支付利息。”2016年8月8日，青岛市中级人民法院就刘瞳诉王金红�许冬蕊民间借贷一案，作出（2016）鲁02民终6632号民事调解书，调解内容为王金红与许冬蕊分别于2016年11月30日前向刘瞳还款21.5万元。王金红于2015年4月18日向刘瞳汇款10万元、于2016年11月30日向刘瞳汇款12.5万元，于2017年1月4日向刘瞳汇款9万元。六、王金红与王满原系夫妻关系，二人于2016年1月15日登记离婚。另对有争议的证据，原审法院认定如下：一、华山医院提交落款为2014年12月9日由王金红、许冬蕊、王庆华签署的《合伙人会议决议》一份，内容为：合伙人一致同意，使用许冬蕊同志银行卡办理青岛嘉煌房地产公司付款等相关业务。待公司成立并银行账户办妥后，改为使用公司账号办理相关业务。王金红与王庆华质证后认为该决议是后补的，实际系2016年1月18日签署的。华山医院提交2015年1月30日由王金红（乙方）、许冬蕊（甲方）、王庆华（丙方）签署《合作协议》一份，该协议第2条约定：甲乙丙三方已与青岛嘉煌房地产有限公司签订“合作协议”购买房屋及合作建设三级专科“青岛华山妇产医院”（以下简称“医院”）。截止至2015年1月30日，各方拟投入的资金如下：甲方610.5万元，乙方371.5万元，丙方118万元。第3条约定：已取得工商注册“青岛华山妇产医院有限公司”的股份为甲方48.9%，乙方36%，丙方5.1%。该股份与出资没有关系，各股东必须服从团队关于股份处置的决定。王金红与王庆华质证后认为该决议是后补的，实际系2016年4月签署的。王金红提交录音光盘证据一份，证明巨澜涛、许冬蕊、王金红、王庆华于2016年1月24日召开口头股东会。会议中许冬蕊说“帐多做了225万，开的价虚了，虚了是为了达到1000多万，好看，好融资嘛！”以证实前述《合伙人会议决议》和《合作协议》系后补的。华山医院和许冬蕊质证认为录音证据系拷贝，没有见到原始载体，无法确认是否剪辑。且证据时间无法确认，证明不了协议倒签问题。原审法院认为，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定：当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物，故王金红提交的录音证据不符合法定的证据形式，对其真实性不予确认，对王金红关于《合伙人会议决议》和《合作协议》系后补的质证意见不予采纳。原审法院依法对《合伙�会议决议》和《合作协议》的真实性予以认定。二、王金红当庭陈述其向刘瞳借款31.5万元，许冬蕊向刘瞳借款18.5万元用于向华山医院支付投资款，刘瞳将50万元借款汇至许冬蕊代表华山医院收款的指定账户，现王金红已按照法院调解书向刘瞳还清借款。许冬蕊称其收到刘瞳的50万元系王金红向刘瞳借来向华山医院投资的，因许冬蕊介绍王金红向刘瞳借款，应刘瞳要求在借条上与王金红共同签了名字，许冬蕊并未向刘瞳借款投资。华山医院称刘瞳向许冬蕊支付的50万元是许冬蕊和王金红的个人债务，与华山医院无关，不认可收到投资。对此原审法院认为，根据华山医院提交的由王金红、许冬蕊、王庆华签署的《合伙人会议决议》的约定，合伙人一致同意，在华山医院成立并银行账户办妥前，使用许冬蕊的银行卡办理相关业务，且许冬蕊作为华山医院账户的代管人，自认收到刘瞳的款项确系用于向华山医院投资，故对于该50万元投入华山医院使用的事实予以认定。对于王金红与许冬蕊分别向刘瞳借款的具体数额其二人陈述各不相同，且没有其他证据予以佐证，故对于其二人关于借款金额的陈述均不予采信，根据王金红与许冬蕊共同向刘瞳出具的借条以及青岛市中级人民法院作出的（2016）鲁02民终6632号民事调解书的内容，原审法院依法对于二人系共同借款，分别向刘瞳借款25万元用于向华山医院投资的事实予以认定。原审法院认为，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。本案中，王金红未足额缴纳出资不符合法律规定，应予补足出资。华山医院主张王金红按照《合作协议》中约定的拟投入的371.5万元来确定其应投资金额，“拟”投入仅代表投资人的投资意向，而非确定的认缴出资额，故对于华山医院的该主张不予支持。根据《青岛华山妇产医院有限公司章程》记载，王金红认缴的出资额为180万元，而其实际出资额为1628972.74元（1378972.74元+250000元），故对于王金红未足额缴纳的出资171027.26元（180万元-1628972.74元）应予补缴。华山医院主张王金红向其支付自2015年2月1日至判决生效之日的利息，原审法院认为，《中华人民共和国公司法》第二十六条规定“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。”本案中，华山医院成立于2015年1月30日，王金红缴足出资的最迟日期应为2017年1月30日，故原审法院依法支持王金红向华山医院支付自2017年1月31日至判决生效之日按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。王金红称其已将部分股份转让给案外人，应由案外人向华山医院缴足出资。对此原审法院认为，王金红与案外人的股权转让纠纷与本案并非同一法律关系，本案不予处理，王金红可另案主张。本案中，王金红与王满虽已离婚，但本案所涉投资债务发生于其二人婚姻关系存续期间，且王满未能举证证明华山医院与王金红明确约定本案投资项目系王金红的个人投资行为，根据《关于适用若干问题的解释(二)》第二十四条的规定“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理”，故本案所涉投资债务依法属于夫妻共同债务，王满应对王金红的上述投资债务承担共同清偿责任。2016年6月19日庭审中，第三人王庆华经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，可依法缺席判决。综上，原审依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《关于适用若干问题的解释(二)》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第十条规定，判决一、王金红于本判决生效后十日内向青岛华山妇产医院有限公司补交投资款171027.26元，并支付自2017年1月31日至判决生效之日以171027.26元为基础按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息；二、王满对王金红的上述付款义务向青岛华山妇产医院有限公司承担共同清偿责任；三、驳回青岛华山妇产医院有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25852元、保全费5000元，共计30852元。由王金红、王满负担6907元，由青岛华山妇产医院有限公司负担23945元。二审中，上诉人华山医院提交审计报告复印件一份，称是从其他案件卷宗中复印而来，以证明王金红并未向公司交纳任何出资。王金红、王满对证据真实性不予确认，许冬蕊称庭后核实，后回复称2015年8月27日审计报告确实做过，但未对该份审计报告复印件的真实性认可与否作出回应。华山医院提交的�计报告系复印件，本院对其真实性在本案中不予确认。二审经审理查明，2014年12月2日，许冬蕊、王金红、王庆华作为甲方，与乙方青岛嘉煌房地产有限公司，丙方赵庆坪签订合作协议，约定甲方购买乙方房产及合作建设医院，合同第四条约定本协议生效后，甲方注册青岛华山妇产医院有限公司，成立青岛华山妇产医院。合同第八条第6款约定，甲方应于本协议第二条事项完成之日起开始投资装修该医院，并争取应于6个月内装修建设完成，使该医院具备申请营业执照应具备的验收条件。第7款约定，乙方或乙方股东有权对房屋的装修改造方案进行监督。甲方应提前将该医院装修改造方案交给乙方审核……。2015年9月8日，甲方许冬蕊、王金红、王庆华与乙方青岛嘉煌房地产开发有限公司、丙方赵庆坪签订《�议书》，约定由于甲方资金出现问题，不能继续履行《合作协议》，故协商解除了《合作协议》。另查明，华山医院章程第十一条规定……王金红于公司注册登记后七日内以货币交纳其认缴全部出资额……。2015年公司章程修正案将股东及股东出资情况进行了修正，在出资时间一栏，许冬蕊、王金红、王庆华、王峰对应处为空白，巨澜涛、时鹏处有手写“2015年8月28日”字样，上诉人华山医院认为这只是变更工商登记时签署的时间，并不是约定该两股东出资时间为2015年8月28日。鉴于当事人对此存在争议，而巨澜涛、时鹏何时出资与本案无关，故对该事实在本案中不做认定。再查明�在原审法院2017年7月17日的询问笔录中，许冬蕊称“刘瞳打给许冬蕊的50万元确实投到了公司。”在该次法庭调查中，王金红提交三份收款收据，证明上诉人华山医院向王金红借款3万元，华山医院对借款事实无异议，并称该3万元在诉状中已经扣减。二审庭审中，华山医院确认“371万包括180万注册资本金”。还查明，华山医院在一审诉状中称许冬蕊、王金红、王庆华于2015年1月30日就确定投资款事宜签订了《合作协议》，王金红应向华山医院投资371.5万元，但王金红仅实际投资139.6万元，剩余投资款未到位。二审查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，本案争�的焦点问题：一是2015年1月30日《合作协议》约定“拟投入”是投资意向还是确定的投资义务；二是原审法院判令王金红补交出资款17余万元是否超出华山医院诉讼请求；三是向刘瞳借款能否作为王金红向公司的出资，出资额如何确定。关于焦点问题一，2015年1月30日《合作协议》性质问题。华山医院成立于2015年1月30日，注册资本500万元，股东王金红、许冬蕊、王庆华、王峰于2015年1月15日签署华山医院公司章程，章程载明，王金红在公司认缴的出资额为180万元，王金红应于公司注册登记后七日内以货币缴纳其认缴的全部出资额。2015年1月30日，王金红、许冬蕊与王庆华签订《合作协议》，约定截止到2015年1月30日，各方拟投入资金，乙方即王金红拟投资371.5万元，对于该协议适用的词语为“拟”字，而拟字的含义即打算的意思，故原审法院对此认定是投资意向也并无不妥，因此对于上诉人华山医院的该上诉请求本院不予支持。关于焦点问题二，原审法院判令补交出资是否超出华山医院诉讼请求问题。华山医院一审诉讼请求为依法判令王金红向华山医院补交投资款231.9万元，依据的证据为涉案2015年1月30日的《合作协议》，认为王金红应向华山医院投资371.5万元，实际投资139.6万元。虽然华山医院主张权利依据的证据为《合作协议》，但其在二审中明确，其主张的投资款包括了王金红在章程中认缴的注册资本金180万元。股东向公司缴纳认缴的出资，既是依据章程约定所应履行的义务，也是维持公司资本保护债权人利益的法定义务，故原审法院在查清事实基础上就王金红认缴的180万元中未出资部分进行判决并未超出华山医院诉讼请求，也于法不悖，上诉人王金红认为原审违反法定程序于法无据，本院不予支持。关于焦点问题三，向刘瞳借款能否认定为出资，出资额如何认定。2014年12月9日，王金红、许冬蕊、王庆华签订的《合伙人会议决议》约定，在公司成立并银行账户办妥前，使用许冬蕊的银行卡办理相关业务，并且在决议中明确约定了许冬蕊的尾号为488的建行卡及工行卡作为代收款账户。上诉人王金红提交证据证明于2014年12月9日向许冬蕊建行卡支付52万元，于2014年12月15日向许冬蕊建行卡支付47万元，于2014年12月28日向许冬蕊建行卡支付1万元，于2015年1月14日向许冬蕊建行卡支付10万元，于2015年1月15日向许冬蕊建行卡支付5万元，于2015年1月16日向许冬蕊建行卡支付5万元，于2015年4月9日向许冬蕊建行卡支付148972.74元，另外还有三笔借款共计3万元华山医院确认在诉状中作为出资予以抵扣，以上出资共计1378972.74元，这与华山医院在诉状中确认王金红出资的数额基本一致，对该出资数额应予以确认。华山医院二审中又提交审计报告复印件称王金红并无缴纳任何出资与上述事实不符，本院对其该上诉主张不予采信。关于当事人各方争议的向刘瞳借款50万元的问题，一审庭审中，许冬蕊作为公司款项代收人，确认向刘瞳所借的50万元确实已经投入到公司，因此，上诉人华山医院及许冬蕊主张该50万元与本案无关的理由不能成立。关于投资款项数额的认定，许冬蕊与王金红共同在刘瞳的借条上签字，王金红也并不认可是其独立借款向公司出资，在双方对此各执一词且均无提交有效证据的情况下，原审法院认定双方共同向刘瞳所借的50万元各一半即25万元作为自己向公司的出资正确。上诉人王金红向刘瞳还款31.5万元�实际还包含了部分借款利息，上诉人王金红以该数额作为其向公司的出资额混淆了出资和借贷之间的关系，本院对王金红的此上诉理由不予支持。关于逾期缴纳出资的利息问题，原审法院所引用的《公司法》第二十六条，已经于2013年进行了修改，虽然华山医院并未对此提出上诉，但因为原审法院适用法律不当，可能会损害公司不特定债权的利益，故本院依法对此予以纠正。公司章程规定，王金红应于公司注册登记七日内即2015年2月6日前足额缴纳出资180万元，但前已述及，包括向刘瞳借款的出资王金红只按照章程规定时间交纳了145万元，其他逾期交纳的出资应分段向公司支付利息损失如下：以35万元为基础，支付自2015年2月7日至2015年3月30日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；以34万元为基础，支付自2015年3月31日至2015年4�8日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；以191027.26元为基础，支付自2015年4月9日至2015年5月20日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；以181027.26元为基础，支付自2015年5月21日至2015年5月22日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；以171027.26元为基础，支付自2015年5月23日至本判决生效之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。综上，华山医院要求王金红按照《合作协议》补交230余万元投资款及利息的上诉请求本院予以部分支持，王金红认为原审违反法定程序以及对于出资数额认定有误的上诉理由不能成立。原审法院适用法律错误，导致对于王金红逾期交纳出资款利息计算有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第二款之规定，判决如下：一、撤销山东省青岛市市南区人民法院（2016）鲁0202民初6421号民事判决；二、上诉人王金红于本判决生效后十日内向上诉人青岛华山妇产医院有限公司补交出资款171027.26元；并以35万元为基础，支付自2015年2月7日至2015年3月30日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；以34万元为基础，支付自2015年3月31日至2015年4月8日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；以191027.26元为基础，支付自2015年4月9日至2015年5月20日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；以181027.26元为基础，支付自2015年5月21日至2015年5月22日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；以171027.26元为基础，支付自2015年5月23日至本判决生效之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息;三、被上诉人王满对上诉人王金红的上述付款义务向青岛华山妇产医院有限公司承担共同清偿责任；四、驳回上诉人青岛华山妇产医院有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上诉人青岛华山妇产医院有限公司缴纳的一、二审案件受理费及保全费共计56204元，由王金红、王满负担4847.2元，由上诉人青岛华山妇产医院有限公司负担51356.8元。上诉人王金红缴纳的上诉费用3720元由其自行负担。本判决为终审判决。审判长  张亚梅审判员  盛新国审判员  温 燕二〇一八年二月九日书记员  王润之书记员  隋欣孜