陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宝民一终字第01246号
上诉人（原审被告）宝鸡高新商砼有限责任公司，住所地：宝鸡市渭滨区八鱼镇范家崖村三组。
法定代表人李建强，执行董事。
委托代理人杨会，该公司办公室主任。
委托代理人胡赓，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）王宝敏，男，生于1960年5月22日，汉族，河南省巩义市人。
委托代理人王丽萍，系王宝敏之妻。
上诉人宝鸡高新商砼有限责任公司为与被上诉人王宝敏劳动争议纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2013）宝渭法民初字第02015号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年10月1日原告到被告处从事修理工作，同年11月18日，原告与被告签订了至2012年11月17日的劳动合同。原告于2012年2月9日在工作中受伤，当日由被告派人送至解放军第三医院住院救治，被诊断为失血性休克，右小腿毁损伤，右胫腓骨中下段严重粉碎性骨折，创伤性颅脑损伤，右下颌骨开放性骨折伴皮瓣缺损，右髋部皮肤潜行剥脱，创伤性牙齿脱落，下颌部伤口感染，住院75天。在原告住院期间，被告派人对原告进行了护理。2012年9月24日，原告在陕西省假肢中心装配了右小腿假肢，花费27980元。同年8月24日，宝鸡市人力资源和社会保障局作出宝人社工认决字（2012）907号工伤认定决定书，同意认定为工伤。2013年1月23日，宝鸡市劳动能力鉴定委员会作出宝市劳鉴字（2012）第A-496号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告构成伍级伤残。原告在被告处工作期间，被告未给原告缴纳社会养老、医疗保险费，亦未办理社会工伤保险，原告以个人身份缴纳了2012年1月至2013年6月医疗保险费3919.68元。被告未支付原告医疗费、交通费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、护理费、辅助器具配置费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。
2013年3月20日，原告提出与被告解除劳动关系。同日，原告向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2013年8月8日作出宝劳人仲案字（2013）第48号裁决书，裁决：一、被告支付原告停工留薪期工资24000元；二、被告支付原告医疗费9051.5元；三、被告支付原告住院伙食补助费1125元；四、被告支付原告交通费492元；五、被告支付原告劳鉴费600元；六、被告支付原告一次性伤残补助金36000元；七、被告支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金156096元；八、被告支付原告辅助器具配置费27980元；九、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金3000元；十、驳回原告的其余请求。
另查，原告受伤前平均月工资为2000元，宝鸡市2012年在岗职工月平均工资为3252元。
原审法院经审理认为，劳动者的合法权益应受法律保护。原、被告对双方存在劳动关系，被告在工作中受伤及原告于2013年3月20日提出与被告解除劳动关系的事实均无异议，予以确认。原告在被告处工作期间受伤，已被宝鸡市人力资源和社会保障局认定为工伤，经宝鸡市劳动能力鉴定委员会鉴定为伍级伤残，且被告未给原告缴纳工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条“应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，原告的工伤保险待遇项目相关费用应当由被告承担。结合原告的诉讼请求，逐一认定如下：
1、停工留薪期工资
根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，参照《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第三条、第四条之规定，结合《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，原告遭受工伤，其主要诊断为右小腿毁损伤，停工留薪期为12个月，被告应按照原告受伤前的月平均工资2000元，自2012年2月9日起支付停工留薪期工资至2013年2月8日止，共计24000元（2000元／月×12月）。
2、医疗费
根据原告提交的医疗费票据，经核算，其医疗费为9211.99元，原告请求被告支付医疗费9101.99元，予以支持。
3、护理费
在原告住院期间，由被告派人对原告进行了护理。原告请求赔偿出院后的护理费63032元，被告对此不予认可。经审查，原告于2012年4月24日出院，出院医嘱“1、……，加强营养支持，翻身扣背护理，口腔护理。……”，其出院通知书载明：“……4、陪护2人”，故原告要求被告支付出院后的护理费，应予支持。关于护理期限，在原告提交的2013年2月21日诊断证明书中载明“……3、加强营养支持、护理”，在原告提交的2013年8月14日诊断证明书中无需要护理的医嘱。原告于2012年4月24日出院，其请求自2012年5月1日起计算护理费用，根据上述医嘱记载，酌定原告出院后的护理期限为2012年5月1日起至2013年8月13日，共计470日。关于护理费用，原告提供了护理人员的证言、收条佐证，并申请证人张彩侠、杨国芳出庭作证，二证人证实自2012年5月1日至2013年8月30日分别由其护理，每月护理费1600元，对此予以认定。故原告出院后护理费应为25066.67元（1600元÷30日×470日）。
4、住院伙食补助费
原告诉请被告支付住院伙食补助费2250元（30元／日×75日），符合法律规定，予以支持。
5、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。
根据《工伤保险条例》第三十六条之规定，原告因工致伤被鉴定为五级伤残，被告应当按原告本人18个月工资计算支付一次性伤残补助金。原告受伤前月平均工资为2000元，故一次性伤残补助金应为36000元（2000元／月×18月）。
根据《工伤保险条例》第三十七条第二款、第六十二条之规定及《陕西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十三条之规定，职工本人提出解除劳动合同的。用人单位应向职工支付一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金。原告伤情被评定为五级伤残，其于2013年3月20日提出解除与被告之间的劳动关系。根据宝鸡市2012年在岗职工月平均工资为3252元计算，被告应当向原告支付一次性工伤医疗补助金78048元（3252元／月×24月）、一次性伤残就业补助金78048元（3252元／月×24月）。
6、营养费
原告2012年4月24日出院记录医嘱载明“1、……，加强营养支持，翻身扣背护理，口腔护理。……”，2012年8月27日的诊断证明书中载明“……加强护理、营养支持”。2013年2月21日中国人民解放军第三医院的诊断证明书中载明“……3、加强营养支持、护理”，根据以上医嘱记载，原告请求被告赔偿营养费为合理请求，予以支持，但以上医嘱均未载明营养期限，结合医嘱，酌定原告的营养期限自2012年2月9日起至2013年3月21日，共计407日，其营养费应为8140元（20元／日×407日）。
7、交通费、劳动能力鉴定费
原告主张交通费1060元、劳动能力鉴定费600元，被告对此均无异议，予以认定。
8、辅助器具配置费
原告主张辅助器具配置费313376.70元，被告对此不予认可。原审法院认为，《工伤保险条例》第三十二条规定“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，由于被告未给原告办理工伤保险，该费用应当由被告予以支付。经审查，原告于2013年1月5日在陕西省假肢中心安装右小腿假肢，花费27980元，2013年1月15日，陕西省假肢中心出具证明一份，证明“原告在其处设计装配了普通适用性右小腿假肢壹具，型号：安舒脚＋硅胶套。上述假肢保险期为3年，建议假肢使用更换期为3-5年，使用期内的维修费用为该假肢总值的10%。（硅胶套系消耗产品，保险期9个月）。假肢需终身装配，该患者在不佩戴假肢或晚上休息时需配备拐杖和轮椅”。宝鸡市人力资源和社会保障局、宝鸡市财政局于2012年3月29日发布《关于工作职工辅助器具配置项目和费用限额等有关问题的通知》（宝市人社发（2012）49号文件），并颁布了《宝鸡市工伤职工辅助器具配置项目和费用限额》，根据该规定，小腿假肢的安装使用年限为3年，费用限额为12000元／次，初次配置的训练时间为15日，更换配置的训练时间为7日，住返次数为2次，其他辅助器具轮椅的使用期限为6年，费用限额为1500元，拐杖的使用期限为5年，费用限额为200元／付；假齿的使用期限为6年，费用限额为600元／颗，坐便器使用期限为6年，费用限额280元，小腿假肢接受腔费用限额为2000元，小腿硅胶套使用期限为1.5年，费用限额为8000元。工伤职工到辅助器具机构（西安市）配置辅助器具的住返交通费、伙食补助费、住宿费，纳入工伤保险基金支付范围。具体标准为：住返一次交通费为100元，伙食补助费为每人每天30元，住宿费最高限额每人每天60元。住返交通费、伙食补助费、住宿费根据配置规定的往返次数和训练时间确定。
原审法院依据法律规定的残疾赔偿金的年限，确定原告配置辅助器具的年限为20年。结合陕西省假肢中心证明、《关于工作职工辅助器具配置项目和费用限额等有关问题的通知》、《宝鸡市工伤职工辅助器具配置项目和费用限额》以及原告的诉讼请求，对原告配置辅助器具费的费用认定如下：
（1）已安装小腿假肢费用：27980元，住宿费60元／日×15日=900元，交通费100元／次×2次=200元，伙食补助费30元／人／日×15日=450元，以上合计29530元。
（2）后续安装小腿假肢费用：12000元／次×（20年÷3年／次-1次）=72000元，住宿费60元／日×7日×6次=2520元，交通费100元／次×2次×6次=1200元，伙食补助费30元／人／日×7日×6次=1260元。以上合计76980元。
（3）后续小腿硅胶套费用：8000元／次×（20年÷1.5年／次-1次）=96000元。
（4）后续小腿假肢接受腔：原审法院就该项辅助器具费向陕西省假肢中心进行了电话咨询（029-8327****），其答复，小腿假肢接受腔除质量问题外，属消耗品，不属于保修范围，因配置假肢者的身体变化，更换或修理小腿假肢接受腔均需支付相应费用，但该费用已包括在假肢使用期内的维修费用（为假肢总值的10%）中，因此，对更换或修理小腿假肢接受腔的费用已计算在假肢维修费用中，不再另行计算。
（5）座便器：因陕西省假肢中心的证明载明：“原告需终身装配假肢，在不佩带假肢或晚上休息时需配备拐杖和轮椅。”并未提及要求配备座便器，对该项费用，不予支持。
（6）拐杖：200元／付／次×（20年÷5年／次）=800元。
（7）轮椅：1500元／付／次×（20年÷6年／次）=4500元。
（8）假肢维修费用：原告的诉请中未包含第一次装配假肢的维修费用，只请求了后续装配假肢及小腿硅胶套的维修费用，予以支持。根据陕西省假肢中心出具的证明及原告的诉讼请求，原告的假肢维修费用为（76980元＋96000元）×10%=17298元。
综上，原告的残疾辅助器具费为225108元。
9、牙齿修补费：原告因受伤造成创伤性牙齿脱落，解放军第三医院诊断证明书载明牙齿修复，共8单位，原告请求赔偿牙齿修补费的诉讼请求属合理请求，予以支持，其牙齿修补费为600元／颗×8颗×［（20年÷6年／次）-1次］=9600元。因牙齿修补不需要去西安修补，而宝市人社发（2012）49号文件规定的是到西安市配置辅助器具的费用，因此，对牙齿修补的交通费酌定为20元／次，2次共40元。以上合计9640元。
10、解除劳动关系经济补偿金
原告于2011年10月1日到被告处工作，双方劳动关系自2013年3月20日解除，原告在被告处工作近一年六个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，被告未给原告办理社会保险，原告可以解除劳动合同，被告应支付原告经济补偿金。补偿金的计算方法为按劳动者在本单位的工作年限，以其解除劳动关系前十二个月的平均工资，每满一年支付一个月工资的经济补偿，不满六个月的，支付半个月的经济补偿金。综上，原告解除劳动关系经济补偿金为2000元／月×1.5月=3000元。
11、2011年10月至2013年8月期间的基本养老保险与医疗保险。
原告在被告处工作期间，以个人身份自行缴纳了医疗保险费3919.68元，被告作为用人单位，本应接规定缴纳医疗保险费，故原告要求被告支付该项费用理由成立，予以支持。对于原告所主张其以个人身份自行缴纳了2011年l0月至2013年8月社会养老保险费7027.73元，经到宝鸡市养老保险经办处核实，该期间原告并未缴费，故该项请求不予支持。
综上，为保护劳动者的合法权益，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条，《陕西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第八条，第二十四条，参照《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第三条、第四条，《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，宝鸡市人力资源和社会保障局、宝鸡市财政局《关于工伤职工辅助器具配置项目和费用限额等有关问题的通知》之规定，判决，一、被告宝鸡高新商砼有限责任公司于本判决生效之日起三十日内支付原告王宝敏停工留薪期工资24000元、医疗费9101.99元、护理费25066.67元、住院伙食补助费2250元、一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金78048元、一次性伤残就业补助金78048元、营养费8140元、交通费1060元、劳动能力鉴定费600元、辅助器具配置费225108元、牙齿修补费9640元、解除劳动关系经济补偿金3000元、2012年1月至2013年6月的社会医疗保险费3919.68元，共计503982.34元。二、驳回原告王宝敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宝鸡高新商砼有限责任公司承担。
宣判后，宝鸡高新商砼有限责任公司不服，提起上诉，认为第一，上诉人与被上诉人之间在事件发生时存在劳动关系，应当依据劳动争议处理本案。本案双方当事人之间存在劳动关系，但是在事故发生后，被上诉人自行提出解除劳动关系，故双方的劳动关系已不存在，本案应当依照劳动争议提起诉讼，按照工伤保险条例处理；第二，原审判决认定辅助器具配置费没有依据。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，上诉人未给被上诉人办理工伤保险，该费用应当由上诉人予以支付。而上诉人只能承担工伤保险规定的支付范围以内的费用，对于残疾辅助器具未经劳动能力鉴定委员会确认，被上诉人的这些辅助器具并未实际发生，原审判决确认残疾辅助器具费用225108元不妥。现上诉人与被上诉人之间已经不存在劳动关系，按照保险条例的规定应当支付的各类费用中就有一次性医疗补助金，而原审判决上诉人又支付20年的残疾器具费用显属重复计算。第三，关于护理费，被上诉人是由其妻子和儿子照顾，可是一审中却有证人进行护理，证人对于被上诉人住院情况都说不清。综上，上诉人请求撤销原审判决，依法改判。
被上诉人王宝敏答辩称，王宝敏的第一次假肢已经安装，受伤后，因为伤情比较严重，全家人都在护理伤者。出院后，王宝敏妻子及儿子在护理，后其妻子上班，就雇请了白天护工；后其儿子去参军，全天的护理都是由护工完成的。综上，原审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与原审相同。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，被上诉人在工作过程中发生事故，身体受到伤害，导致五级伤残，上诉人作为用人单位，有义务为劳动者办理工伤保险，没有办理，发生工伤后，上诉人应该按照《工伤保险条例》的相关规定承担赔偿责任。根据《工伤保险条例》第三十二条之规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。本案中，被上诉人王宝敏因工伤致残五级，佩戴假肢及相关的辅助器具是必需的。原审判决依据相关规定计算被上诉人的残疾辅助器具费用225108元正确，上诉人未为被上诉人王宝敏办理工伤保险，事故发生后，该费用应该由上诉人承担。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉费10元，由上诉人宝鸡高新商砼有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邹军红
审判员 王根芳
审判员 任小剑
二〇一四年三月十日
书记员 黄 鑫