福建省厦门市海沧区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0205民初513号
原告：王艮香，女，1962年9月6日出生，土家族，住重庆省酉阳县。
委托诉讼代理人：陈锦文、裴美玲，福建瀛坤律师事务所律师。
被告：王再添，男，1969年6月1日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。
委托诉讼代理人：杨建辉、苏燕青，福建明鼎律师事务所律师。
被告：陈军，男，1989年6月9日出生，土家族，住重庆省酉阳县。
原告王艮香与被告王再添、被告陈军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王艮香、王再添及委托诉讼代理人杨建辉、被告陈军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王艮香向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即向原告支付赔偿款共计344083元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告王再添长期承包天竺山林场绿化工程，并雇佣农民工为其从事林场枯树砍伐等绿化工作。原告经人介绍于2016年4月1日受雇于被告王再添，并在林场从事砍伐枯树的工作。4月6日上午，原告和陈军、杨波、张某、杨国宝、王能虎等八人在砍树过程中，因树木倒下，不慎砸中原告，致使原告当场昏迷。后送至厦门市第二医院急救，当天转至中国人民解放军174医院。经诊断：原告腰1椎体爆裂性骨折．腰4椎体压缩性骨折、胸12腰1棘突骨折、胸12-腰4椎体右侧横突骨折。后经鉴定，原告因本次事故造成伤残等级为八级附加一处十级。事故发生后，被告王再添仅向原告赔偿人民币7万元即不再继续履行赔偿义务。原告认为，原告与被告王再添系雇佣关系，原告在从事雇佣活动中受到伤害，并造成严重后果。被告王再添作为雇主依法应对原告所受伤害后果承担全部赔偿责任。原告向本院提起诉讼。
原告王艮香补充陈述，被告陈军并非原告雇主，其实为领班，不是原告雇主，被告王再添才是原告的真正雇主。根据最高人民法院人身损害司法解释第11条的规定，原告在雇佣活动中遭受到人身损害的，雇主承担相关责任。所以原告要求雇主王再添承担相关责任是有事实和法律依据的。
被告王再添辩称，被告王再添没有雇佣原告，在事发前并无与原告就雇佣关系进行任何协商。双方也没有就雇佣关系所需要的工作内容或劳动报酬等达成一致，事实上，原告受伤之前，被告王再添并未与原告见面。被告王再添与被告陈军之间的关系符合承揽合同的特征，被告王再添承包天竺山林场绿化工程，将其中部分枯树砍伐的项目承包给被告陈军，由被告陈军自行雇佣他人进行枯树砍伐，故两被告是承揽关系。原告是被告陈军所雇佣的，应当由被告陈军承担赔偿责任。原告所主张的损失超过法律规定的范围，超过部分不应支持。医疗费应当按照发票金额计算，营养费的标准无任何事实、法律依据。住院伙食补助费无异议。后续治疗费我方认为鉴定意见无法作为本案证据。交通费应当提供相应的票据予以佐证。伤残等级鉴定不应当作为本案依据。同时原告属于农村居民，也无法证明其在厦门地区常住满一年以上，故其无法按照城镇在岗职工标准计算。误工费，原告并不是城镇在岗职工，其误工费不能以城镇在岗职工标准计算误工费，无事实依据。住院期间的护理费无异议。出院后的护理费我方认为鉴定意见不能作为定案依据。残疾辅助器械费用无异议。精神损害抚慰金数额偏高。鉴定费并非侵权行为产生的损失，不应当予以支持。本案中原告不顾自己年龄偏高，且在砍伐过程中没有谨慎注意自身的安全情况。对损害发生具有一定的责任，应当承担一部分责任。
被告陈军辩称，被告陈军仅仅是带工人上山砍树，由被告王再添统一支付佣金，一棵树45元。
原告围绕诉讼请求提出了以下证据：病历、入院记录、出院记录、疾病诊断证明书、手术记录单、检查报告单、住院费用清单汇总、矫形器发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、电话录音及光盘、报警回执并申请证人张某出庭作证，被告王再添提交了以下证据：天竺山林场松枯死木集中清理与除害定位登记表。本院组织原、被告进行了质证和辩论，对原、被告提出的证据及陈述综合予以认定。
根据当事人陈述及提交的证据，本院对事实认定如下:
原告王艮香经人介绍于2016年4月1日受雇于被告王再添，并在林场从事砍伐枯树的工作。4月6日上午，原告王艮香和被告陈军、案外人杨波、张某、杨国宝、王能虎等八人在海沧天竺山林场砍树，在树木倒下时，有人提醒原告王艮香躲避，但原告躲避不及被树木倒下砸中，致使原告当场昏迷。后送至厦门市第二医院急救，当天转至中国人民解放军174医院，共住院12天。经诊断：原告腰1椎体爆裂性骨折、腰4椎体压缩性骨折、胸12腰1棘突骨折、胸12-腰4椎体右侧横突骨折。后经鉴定，原告因本次事故造成伤残等级为八级附加一处十级。事故发生后，被告王再添向原告赔偿人民币70000元。2016年12月15日，福建义成司法鉴定所出具闽义成司鉴[2016]临鉴字第718号鉴定意见书，鉴定意见书证明原告应予营养期90日，出院后护理期90日，后续医疗费9000元，原告王艮香伤情为八级伤残附加一处十级伤残。
另查明：1.厦门市普通护理工标准为70元/天；2.厦门市上一年度农村居民人均可支配收入18885元/年;3.2015年厦门市城镇非私营单位就业人员年平均工资64319元。
对原告相关的赔偿项目及金额的认定：
1医疗费。根据中国人民解放军第一四七医院出具的《病人费用清单》显示，原告王艮香的医疗费为51805.23元，本院予以确认。
2营养费。经鉴定，原告出院后仍需给予营养期90天。原告主张营养费支付标准为100元/天，其数额偏高，本院依照司法实践即医疗费的15%确定赔偿金额,即确认营养费为7770.78元（51805.23元×15%=7770.78元）
3住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费1200元，被告对此无异议，本院予以确认,住院12天×100元/天=1200元。
4后续治疗费。经鉴定，后续治疗费为9000元，本院予以确认。
5交通费。原告主张交通费，应当提供交通费发生的相关票据。现原告未提交证据予以证明，本院难以确认。综合考虑原告住院12天，必然发生交通费用，本院酌情确认交通费12天×10元/天=120元。
6残疾赔偿金。原告为农村户籍且未证明来厦门持续居住满一年，应当以厦门市上一年农村人均可支配收入为基数计算残疾赔偿金。经鉴定原告所受伤害为八级伤残附加一处十级伤残。故本院确认残疾赔偿金为117087元（18885元/年×20年×（30%+1%））
7误工费。误工费由原告住院之日起计至定残之日共计252天。计算标准以受诉地即厦门市上一年度平均工资为准。因2016年年度平均工资标准尚未公布，故仍以2015年平均工资标准计算。故，本院确定误工费为44406.54元（64319元/年÷365天×252天）。
8护理费。原告共住院12天，参照厦门市普通护理工标准为70元/天计算，应当确认护理费为12天×70远/天=840元。出院后仍需护理90天，原告主张按35元/天计算，本院认为较为合理。故本院确认护理费为3990元（840元+35元/天×90天）
9残疾辅助器具费。原告主张残疾辅助器具费1800元，被告对此无异议，本院予以确认。
10精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金25000元。本院认为其主张数额偏高，本院酌定为20000元。
11鉴定费。原告主张鉴定费为2600元，且有相关发票佐证，本院予以确认。
原告以上损失共计259779.55元。
本院认为本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议焦点在于原告王艮香与被告王再添、被告陈军是否成立劳务雇佣关系以及当事人的过错大小。第一，在本案中被告陈军直接负责砍树人员的招募和工资发放，但被告陈军并无权就受雇人员的劳务报酬支付标准进行协商，其仅依据被告王再添的指示进行劳务报酬的分配，其行为应当视为代表被告王再添所实施。而且，被告王再添在与被告陈军通话中承诺为工人购买保险，亦可证明被告王再添为原告王艮香实际的雇主，双方成立劳务关系。第二，原告王艮香在有他人提醒的情况下，未及时避开远离倒下的树木，对人身损害的发生具有较大责任，应当自行承担40%的责任;原告承担60%的责任,即259779.55元×60%=155867.73元,另被告王再添已经支付赔偿款70000元，应当予以扣除,即155867.73元-70000元=85867.73元。第三，义成司法鉴定所鉴定交通事故八级附加一处十级伤残为参照交通事故伤残鉴定，并非对事故原因的错误认定；鉴定作出时，新的鉴定标准尚未实施，该鉴定适用标准无误，被告王再添不能以此两点否定司法鉴定意见书的法律效力。综上，本院对原告王艮香的诉讼请求中的合理部分予以支持，不合理部分不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告王再添应于本判决生效之日起十日内赔偿原告王艮香因本起事故造成的各项经济损失85867.73元。
二、驳回原告王艮香的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
本案受理非为2070元减半收取1035元，由原告王艮香负担777元，被告王再添承担258元，该款项被告应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 员 赖清龙
二〇一七年五月五日
代书记员 张世鑫
附本判决所适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以要求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任之后可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十二条超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。