江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）常民终字第2344号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司常州市中心支公司，住所地江苏省常州市钟楼区大庙弄3号。
负责人卢保东，该公司总经理。
委托代理人施吉华，系该公司职员。
被上诉人（原审原告）赵志胜。
委托代理人王维忠。
委托代理人梁改平。
原审被告陈慧芳。
原审被告汪乃峰。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司常州市中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵志胜、原审被告陈慧芳、汪乃峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2014）溧速民初字第0972号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审情况：
赵志胜诉称，请求判令陈慧芳、汪乃峰和保险公司赔偿我的医疗费及其他各项损失费合计379162.40元，并承担本案诉讼费用。
陈慧芳辩称，对事故责任认定没有异议，事故车辆登记在我丈夫汪乃峰名下、系我们夫妻共同所有。车辆是我驾驶的，事故发生后我已垫付了医药费52077.6元，支付现金18767.43元，合计支付赵志胜70845.03元，要求在本案中一并处理，其他意见在庭审质证中一一发表。
汪乃峰未进行答辩。
保险公司辩称，对事故责任认定没有异议，事故发生在保险期限内，汪乃峰的车辆在我公司投保了强制险和商业三责险（50万元），且不计免赔，我公司在责任范围内承担赔偿，不承担鉴定费和诉讼费；我公司对鉴定的九级伤残有异议，其他意见在庭审质证中一一发表。
原审经审理查明：2012年12月29日22时20分左右，陈慧芳持证驾驶苏D×××××小型轿车沿溧戴路由南向北行驶，行至溧戴路2KM＋750M时，与同方向行驶在前方的赵志胜持证驾驶的无牌二轮摩托车发生碰撞，事故造成赵志胜受伤，苏D×××××小型轿车及摩托车损坏。2013年1月11日，溧阳市公安局交通巡逻警察大队作出事故认定书认定，因当事人陈慧芳一方的过错导致道路交通事故的发生，故陈慧芳负本起事故的全部责任，赵志胜不负事故的责任。陈慧芳、汪乃峰系夫妻关系，苏D×××××小型轿车登记在汪乃峰名下，系陈慧芳、汪乃峰共同实际所有和支配，该车辆在保险公司投保了交强险和第三者责任商业险（保险限额为50万元、投保了不计免赔险种），保险期限均自2012年5月25日至2013年5月24日。赵志胜受伤后即被送往溧阳市人民医院住院治疗，出院诊断为：双额颞叶脑挫伤，头皮血肿，下颌部皮肤软组织挫伤，双侧创伤性湿肺，左季肋区软组织挫伤。2013年1月23日赵志胜出院，出院医嘱为：注意营养、休息；门诊复查（脑外科、整形科），建议转上级医院整形科进一步诊治；有情况随诊。赵志胜住院计25天，共支付医药费计54899.4元，陈慧芳、汪乃峰为赵志胜垫付医药费52077.60元，垫付鉴定费3160元，支付赵志胜现金人民币15607.43元，合计支付赵志胜70845.03元。2014年4月18日，赵志胜经南京东南司法鉴定中心司法鉴定为：颅脑损伤遗留精神障碍（人格改变），日常活动能力部分受限构成道路交通事故九级伤残；赵志胜的误工期限共计以180日为宜，护理期限共计以60日为宜，营养期限共计以60日为宜。赵志胜于2011年10月1日即来溧阳市打工，常期在溧阳生活、工作等。赵志胜受伤前从事汽车修理经营。为此，赵志胜诉至法院并变更请求要求陈慧芳、汪乃峰和保险公司赔偿：医疗费55949.4元[医药费54899.4元+住院伙食补助费450元(25天*18元/天)+营养费600元(60天*10元/天)]；护理费6000元(60天*100元/天)；误工费20700元180天*115元/天)；残疾赔偿金130152元（20年*32538元/年*20%）；鉴定费3160元；被抚养人生活费135126元；精神损害抚慰金6000元；亲属住宿费11250元；交通费1355元；车辆修理费1790元;评估费80元;车辆施救费100元;探望赵志胜的直系家属误工费7500元[（25天＊100元/天）＊3人],合计379162.4元，主张赔偿308317.37元。原审庭审中，保险公司坚持辩称意见并提出了要求对赵志胜的伤残作出重新鉴定的书面申请，认为鉴定内容不具有真实性，根据赵志胜原医疗诊断为“双额颞叶脑挫伤、头皮血肿”，但赵志胜并无昏迷病史，且出血量不多，原发损伤不严重；根据鉴定报告内容的体格检查：显示其结果为神经功能障碍的临床表现，根据法医鉴定经验，“神经功能障碍”一般鉴定为十级伤残；根据CT片脑出血量不多，其鉴定结果“精神障碍”，与症状不符；故赵志胜不构成9级伤残。保险公司另提出医药费要求扣除10%医保外用药；营养费、伙补没有异议；对护理费天数没有异议，标准认可73元/天；误工费天数没有异议，赵志胜未提供相关工作情况，标准认可73元/天；残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金，请法庭依法判决；交通费认可600元；赵志胜在受伤期间不需要有其他的住宿费用，医疗费里面已经含了住宿费用，故对住宿费不予认可；探望赵志胜的直系家属误工费不认可；认可摩托车修理费、拖车费，评估费不认可；鉴定费不认可的抗辩意见。原审审理中，法院将保险公司提出的要求重新鉴定的书面申请向南京东南司法鉴定中心递交，并请该鉴定机构作出书面答复意见，鉴定机构作出了书面“答复函”，该函内容主要载明：对赵志胜的鉴定是依法依规依据进行的；根据专家会诊意见，按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667－2002）4.9.1a）的规定，认为被鉴定人赵志胜颅脑损伤所致精神障碍，日常活动能力部分受限构成道路交通事故九级伤残，从而维持了原鉴定结论。保险公司对“答复函”仍不予认可。
以上事实有交通事故认定书、驾驶证和行驶证、交强险保单、商业险保单、门诊病历两份、住院病案、医疗证明书、医药费发票、用药清单、出院记录、镇平县卢医镇河东村民委员会、镇平县公安局卢医派出所出具的证明两张、暂住证、赵志胜工作单位道路运输经营许可证、营业执照、工作场所店面照片、转让经营协议书一份、转让费收条、收款收据一张、南京东南司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费票据、鉴定机构出具的“答复函”、交通费票据、摩托车评估费票据、施救费票据、车损修理费发票及双方当事人的庭审陈述随卷佐证。
原审法院认为，公民的人身、财产合法权益受法律保护。陈慧芳驾驶机动车与同样驾驶机动车的赵志胜发生交通事故，至赵志胜受伤二车受损，陈慧芳负事故的全部责任，赵志胜不负事故责任，因肇事双方对道路交通事故认定书认定的事实和责任分担意见均未提出异议，对此法院确认道路交通事故认定书的效力，肇事双方均应按道路交通事故认定书认定的事实和责任分担意见各自承担民事责任。陈慧芳和汪乃峰所有的车辆在保险公司参加了机动车辆强制保险和第三者责任商业险，并投保了不计免赔险种，按照相关民事法律政策之规定，赵志胜的医药费先扣除10%的医保外用药费用由陈慧芳和汪乃峰赔偿外，保险公司应在交强险分项限额内先予承担赵志胜无过错的赔偿责任，对于超过交强险分项限额部分，应由保险公司在第三者责任商业保险限额内按合同约定和法律规定赔偿赵志胜。赵志胜主张赔偿的亲属住宿费11250元、探望赵志胜的直系家属误工费7500元无法律依据，不予支持；赵志胜计算的护理费计算标准应按规定的73元/天计算；赵志胜主张的误工费计算标准依据不足，应按2012年度江苏省机动车修理行业在岗职工年平均工资34194元（即94元/天）计算；交通费酌定1000元；赵志胜主张的其他赔偿项目的计算金额、计算方法均有相关的事实和法律依据，计算也符合相关规定，予以认定；鉴定费、评估费属应赔偿损失的范围，保险公司应在保险限额范围内依法予以赔偿；因保险公司在交强险赔偿限额范围内应承担包括伤残鉴定费在内的赔偿责任，故依法也应分担诉讼费。司法鉴定是在诉讼过程中，为查明案件事实，人民法院依据职权，或者应当事人及其他诉讼参与人的申请，指派或委托具有专门知识的人员，对专门性问题进行检验、鉴别和评定的活动。人民法院应当依照法定程序，全面、客观地对鉴定人出具的鉴定书进行审查。2014年4月18日，赵志胜经南京东南司法鉴定中心接受处理事故的交警部门的委托，根据送检材料结合检验所见，对赵志胜的伤情进行鉴定，评定其颅脑损伤遗留精神障碍（人格改变），日常活动能力部分受限构成道路交通事故九级伤残。南京东南司法鉴定中心及其鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定的材料也是客观真实的，鉴定程序符合法律规定，作出的鉴定结论明确，且南京东南司法鉴定中心在审理中针对保险公司提出的异议书面详尽地作出了答复，而保险公司也未能提供任何足以反驳的证据，为此，法院对鉴定结论予以采信。保险公司提出要求重新鉴定的意见，因不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，且鉴定机构也已对保险公司的异议作出了明确而详尽的答复，故对保险公司的要求，不予支持。保险公司提出的赵志胜未提供相关工作情况，故误工费计算标准认可73元/天，交通费认可600元，鉴定费、评估费不认可的抗辩意见缺乏事实和法律依据，法院不予采信。综上，赵志胜的各项损失总额核定为：医疗费55949.4元[医药费54899.4元+住院伙食补助费450元(25天*18元/天)+营养费600元(60天*10元/天)]；护理费4380元(60天*73元/天)；误工费16920元（180天*94元/天)；残疾赔偿金265278元{残疾赔偿金130152元（20年*32538元/年*20%）＋被抚养人生活费135126元[父亲25803元（19年＊20371元/年＊20%÷3子女）＋母亲25803元（19年＊20371元/年＊20%÷3子女）＋大儿子26482元（13年＊20371元/年＊20%÷2父母）＋女儿28519元（14年＊20371元/年＊20%÷2父母）＋小儿子28519元（14年＊20371元/年＊20%÷2父母）]}；鉴定费3160元；精神损害抚慰金6000元；交通费1000元；车辆修理费1790元;评估费80元;车辆施救费（拖车费）100元，合计354657.4元。保险公司应赔偿其中的349167.46元[交强险限额内赔偿121970元+三责险限额内赔偿227197.46元(＜总损失额354657.4元-交强险赔偿限额121970元＞-10%的医保外用药费5489.94元)]；陈慧芳、汪乃峰应赔偿其中的5489.94元(54899.4元*10%)，陈慧芳、汪乃峰因己支付赵志胜人民币70845.03元，扣除其应赔偿赵志胜的医保外用药费5489.94元，已超付65355.09元，该超付款应由保险公司在其应赔款中直接支付给陈慧芳、汪乃峰。为此，赵志胜的请求予以大部分支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国保险法》第十条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出如下判决：一、中国大地财产保险股份有限公司常州市中心支公司应在交强险赔偿限额范围内、第三者责任商业保险限额范围内赔偿赵志胜医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及其他各项损失费人民币349167.46元，于本判决生效之日起十日内支付赵志胜283812.37元，支付陈慧芳、汪乃峰65355.09元。二、驳回赵志胜的其他诉讼请求。案件受理费人民币6988元，由赵志胜负担555元，陈慧芳、汪乃峰负担4186元，中国大地财产保险股份有限公司常州市中心支公司负担2247元。
上诉人保险公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判被上诉人的伤残等级为十级，本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。理由在于：一、被上诉人赵志胜2012年12月29日至2013年1月23日在溧阳市人民医院诊断结果为双额颞叶脑挫伤、头皮血肿，当时赵志胜并无昏迷病史，且出血量不多，原发损伤不严重，2014年4月22日在南京东南司法鉴定所进行伤残及三期鉴定，鉴定报告体格检查内容显示其鉴定结果其实是神经功能障碍的临床表现。根据法医鉴定经验，神经功能障碍一般鉴定为十级伤残，但鉴定机构最终给出的结果为九级伤残即精神障碍的伤残等级，不符合事实。二、上诉人认为被上诉人赵志胜的伤残等级不具有真实性故提出重新鉴定的申请，但东南司法鉴定所发出回复函避重就轻，并未作出任何解释，且赵志胜参与原审庭审时意识清楚对答切题并无任何精神异常表现。
被上诉人赵志胜辩称，我于2014年4月22日依法将自己发生交通事故后的病历、住院记录、医治过程中所拍片子委托溧阳市公安局交通巡逻警察大队前往有资质的南京东南司法鉴定中心依法鉴定，经鉴定我颅脑损伤遗留精神障碍，且人格改变，日常活动能力部分受限，构成九级伤残；鉴定机构有司法鉴定所的法医执照，鉴定程序没有违法，鉴定结论依据充分；上诉人在原审时对鉴定结果不服，原审根据上诉人的要求，要求南京东南司法鉴定中心及其鉴定人员进行了详细的答复，出具了答复函；上诉人在民事上诉状中陈述的“依据法医鉴定的经验，神经功能障碍一般鉴定为十级”是空话，不能作为本案上诉的事实和证据；请求法庭依法驳回上诉人的上诉请求，并由上诉人承担本案的诉讼费。
原审被告陈慧芳、汪乃峰未进行答辩。
各方当事人在二审中均无新证据向本院提交。
二审过程中，本院依职权向南京东南司法鉴定中心发函，要求其就上诉人保险公司提出的鉴定结论中有关神经功能障碍和精神障碍的异议进行答复。南京东南司法鉴定中心根据我院通知提交书面答复函，函中载明：器质性人格改变符合精神障碍的一种，被鉴定人赵志胜脑外伤后遗留头疼、记忆力差、易忘事、易心烦、易为小事发火等症状，而非仅仅是神经功能障碍，已符合人格改变的症状标准；颞叶损伤常出现精神障碍，其次是前额叶集额叶眶部，前额叶、颞叶损伤常引起人格障碍，被鉴定人的原发性损伤是双额颞叶脑挫伤，该损伤基础与其鉴定时所遗留的轻度精神障碍（人格改变）能相互印证，二者之间存在因果关系。据上述，我中心结合司法××专家会诊意见，按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）的相关规定评定被鉴定人赵志胜颅脑损伤遗留精神障碍（人格改变），日常活动能力部分受限构成道路交通事故九级伤残的鉴定意见是客观的。
上诉人保险公司对本院依职权取得的上述答复函的真实性无异议，但对其内容不予认可。
被上诉人赵志胜对本院依职权取得的上述答复函无异议。
二审查明的其他案件事实与原审相一致，本院依法予以确认。
本院认为，根据二审审理查明的事实，东南司法鉴定中心对被上诉人赵志胜的伤残等级鉴定为九级系依据赵志胜伤情的实际情况，且有相应的医学依据。上诉人保险公司主张赵志胜为神经功能障碍，伤残等级应鉴定为十级，但未提交相应的证据加以证明，本院对其主张依法不予支持。
综上，上诉人保险公司的上诉意见依据不足，其上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2903元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司常州市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 段若鹏
代理审判员 周韵琪
代理审判员 吴立春
二〇一五年一月二十八日
书 记 员 蒋 洁