江苏省射阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）射开民初字第01102号
原告丁正兵，工人。
委托代理人侯信林、丁雨池，江苏公正律师事务所律师。
被告徐云龙，工人。
委托代理人孙林宽。
委托代理人王中华，江苏三强律师事务所律师。
被告江苏青云建设集团有限公司，住所地盐城市盐马路202号。
法定代表人管华，该公司总经理。
委托代理人葛荣贵，江苏锐智律师事务所律师。
原告丁正兵与被告徐云龙、被告江苏青云建设集团有限公司（以下简称青云建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年8月26日受理后，先适用简易程序于2013年10月10日公开开庭进行了审理，后转换为普通程序，于2014年6月18日、2015年4月17日公开开庭进行了审理，原告丁正兵委托代理人，被告徐云龙委托代理人，被告青云建设公司委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丁正兵诉称；被告青云建设公司承建人才公寓二期工程，被告徐云飞是该工程的分包人，原告是该工地的工人。2012年6月27日上午11时许，原告站在三层18米高钢管上拆除模板时，跌落到一层6米高的现浇地面上，致原告受伤。现要求两被告赔偿原告医疗费等各项损失105045.35元。
被告徐云龙辩称，原告是用人单位工人，与用人单位存在劳动关系，原告应当按照工伤保险条例程序申请解决其人身损害赔偿问题。如果原告坚持按照人身损害赔偿司法解释处理，就必须自行承担以下责任：1、扣除其放弃用人单位为其投保的工伤保险应赔偿损失；2、不是城镇常住居民，不能按照城镇居民标准计算赔偿责任；3、原告自身有过失，应当减轻赔偿义务人的赔偿责任；4、被告不承担原告的误工费、精神抚慰金等损失，只承担一年的伤残赔偿金。
被告青云建设公司辩称，原告起诉的事实与理由来看，依据的案由应当是雇员损害赔偿纠纷，在本案中被告青云公司与原告之间不存在雇佣关系，原告将我公司作为被告向法院提起诉讼，无事实根据和法律依据，请求法庭驳回原告对我公司的诉讼请求。
经审理查明，被告青云建设公司将其承建的人才公寓二期工程部分木工工程分包给了被告徐云龙施工，原告丁正兵受雇于被告徐云龙在该工程中从事木工工作。2012年6月27日上午，原告丁正兵在高空中拆除模板时不慎跌落到地面上，导致其受伤。事故发生后，原告随后被送至射阳县人民医院住院治疗，合计花费医疗费22527元，该费用由被告徐云龙垫付。
受本院委托，南京东南司法鉴定中心对原告丁正兵的伤情出具司法鉴定意见书，认为：1、被鉴定人丁正兵颅脑损伤遗留边缘智能状态构成人体损伤十级××；2、被鉴定人丁正兵的误工期限总计以300日为宜，护理期限总计以120日为宜（护理人数：住院2人，出院后1人）；营养期限计以90日为宜；3、被鉴定人丁正兵的后续治疗费用建议以7000元左右为宜；另因地区差异及个体差异，其后续治疗费用亦可以实际发生额为准。原告为此支付了鉴定费用3540元。
庭审中，被告徐云龙对南京东南司法鉴定中心出具的原告丁正兵伤情的司法鉴定意见书不予认可，认为原告提交的出院记录与其提交的原告的出院记录明显不符，其中原告提供的出院记录中载有脑挫伤及蛛网膜下腔出血的记录，而其提交的原告的出院记录中没有脑挫伤及蛛网膜下腔出血的记录，而本案鉴定构成十级伤残的依据就是原告提供的出院记录中的脑挫伤及蛛网膜下腔出血所作出的，其提供的出院记录来源是当初原告提供的，是原始、真实的，而原告提供的出院记录可能是原告为鉴定所伪造的。
2015年4月3日，本院依法对原告丁正兵的主治医生即射阳县人民医院戴广新医生进行了调查，戴广新陈述：丁正兵是经诊断为右耳软组织挫裂伤以及左额叶脑挫伤及蛛网膜下腔出血，出现两个出院记录不一致是由于当时实习生漏写了，后来发现了错误，予以了纠正，重新书写并打印了出院小结交付给病人，但没有将原病案中打印的出院小结换掉。
2015年4月3日，本院依法对射阳县人民医院CT室医生殷志成进行了调查，殷志成对本案中CT报告单中的CT号为同一个原因作出了说明，其陈述：不同CT报告单同一编号是因为当时的操作系统是一个病人就是一个影像编号，不管做多少次检查仍是同一个编号。
另查明，被告徐云龙不具有承包木工工程的施工资质。
本院认为：1、雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告丁正兵在被告徐云龙承包的木工工程施工过程中摔落受伤，被告徐云龙应承担赔偿责任。被告青云建设公司作为该木工工程的发包方，在发包该工程时，没有按有关规定对承包人徐云龙是否具有承建木工工程的资质进行严格审查，将自己的木工工程发包给无相应资质的徐云龙承建，主观上存在过错，应与徐云龙承担连带赔偿责任；2、原告丁正兵在从事作业过程中，未尽到安全义务，做好防护措施，本身存在过错，故可适当减轻雇主的赔偿责任，本院酌定由被告徐云龙承担原告各项损失的70%；3、庭审中，被告徐云龙认为原告丁正兵可能存在伪造出院记录等原始病案的情形，从而使鉴定机构依据错误的病案资料作出错误的鉴定结论，故对该鉴定结论不予认可的辩解，本院认为，对原告丁正兵与被告徐云龙所持有的出院记录记载的内容不一致问题，经本院与射阳县人民医院戴广新医生进行了调查，其陈述的内容与原告丁正兵所持有的出院记录内容是一致的，故对原告丁正兵提交的出院记录的真实性、合法性、关联性本院予以确认，对被告徐云龙提交的丁正兵的出院记录系医院疏忽造成的，对该份出院记录本院不予认定。南京东南司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，该鉴定是本院依法定程序委托有鉴定资质的鉴定机构予以鉴定的，程序合法，对该鉴定结论本院予以确认，可以作为证据使用；4、原告丁正兵事故发生前从事木工工作，故对其××赔偿金可按照城镇居民标准计算，对其误工费标准可按照城镇居民标准计算。对原告的损失认定如下：医药费22527元、后续治疗费7000元、营养费810元、住院伙食补助费378元、误工费32538÷365×300=26743元、护理费25361÷365×141=9797元、××赔偿金32538元×2=65076元，精神抚慰金3000元、交通费600元，由被告徐云龙承担70%即95152元，对被告徐云龙垫付的22527元在其赔偿责任中予以相应的扣减。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告徐云龙赔偿原告丁正兵医疗费等各项损失72625元，限在本判决生效后十日内给付完毕（开户行：中国农业银行射阳支行，开户名：丁正兵；账号：62×××78）；
二、被告江苏青云建设集团有限公司对被告徐云龙上述赔偿义务承担连带清偿责任；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期限届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期间的，从判决书生效之日起计算。
案件受理费969元，鉴定费3540元，合计4509元，由原告丁正兵负担1353元，由被告徐云龙、江苏青云建设集团有限公司负担3156元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（该院开户行：中国农业银行盐城市中汇支行，帐号：40×××21，收款人：盐城市财政局非税收入财政专户）。
审 判 长 张洪兵
代理审判员 姜海凤
代理审判员 韦勇民
二〇一五年五月二十日
书 记 员 倪新芬
附录法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
2.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当于雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。