昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌中民二初字第103号
原告：广州白云电器设备股份有限公司，住所地：广东省广州市白云区，组织机构代码：19106XXXX。
法定代表人：胡明森，该公司董事长。
委托代理人：蒋霆，广东合邦律师事务所律师。
委托代理人：沈刚伟，广东合邦律师事务所律师。
被告：新疆嘉润资源控股有限公司，住所地：玛纳斯县塔河工业园北区嘉润产业园，组织机构代码：57254XXXX。
法定代表人：梁杰，该公司副总经理。
委托代理人：房明明。
被告：青岛用和恒立国际贸易有限公司，住所地：山东省青岛市市南区丰田路8号11号楼106户，组织机构代码：77025XXXX。
法定代表人：高华路，该公司总经理。
委托代理人：张德强，山东泰成律师事务所律师。
原告广州白云电器设备股份有限公司（以下简称白云公司）诉被告新疆嘉润资源控股有限公司（以下简称嘉润公司）、被告青岛用和恒立国际贸易有限公司（以下简称青岛公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月29日受理后，依法组成合议庭进行了审理。被告青岛公司在提交答辩状期间提出管辖异议，本院于2015年5月21日作出（2015）昌中民二初字第103-1号民事裁定，驳回被告青岛公司对本案管辖权提出的异议。被告青岛公司不服提出上诉，新疆维吾尔自治区高级人民法院于2015年11月6日作出（2015）新立终字第228号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院于2015年12月25日公开开庭审理了本案，原告白云公司的委托代理人蒋霆、沈刚伟，被告嘉润公司的委托代理人房明明，被告青岛公司的委托代理人张德强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告白云公司诉称：2012年6月1日，被告嘉润公司（甲方）与原告（乙方）签署《新疆嘉润资源控股有限公司2*350MW自备电厂项目（6KV开关柜采购）合同书》（合同编号：1DCSB2012040080号），约定被告嘉润公司向原告采购144台6**开关柜，合同金额为1125.68万元，2012年11月2日，被告嘉润公司（甲方）、原告（乙方）与被告青岛公司（丙方）签署《协议书》，第一条约定，被告嘉润公司将采购合同的合同标的转让给被告青岛公司，青岛公司享有采购合同约定的被告嘉润公司的接受发票的权利和利益以及承担原被告嘉润公司尚未履行的各种义务和责任。被告嘉润公司作为原告的实际受用方仍应当承担原采购合同约定的权利、义务和责任。第二条约定，交货地点新疆昌吉州玛纳斯县塔河工业园区北区嘉润施工现场保持不变。第五条约定，原采购合同为实际履约合同，如采购合同与本协议有冲突或不一致的，依原采购合同约定为准。以上合同及协议签署后，原告依约交付了全部货物并开具了全额增值税发票，但被告青岛公司在支付了人民币250万元后无故拖欠其余货款，经原告多次催要，被告青岛公司又于2015年3月19日支付货款人民币100万元。截至目前，两被告仍拖欠原告货款本金人民币775.68万元。原告与被告嘉润公司签署的采购合同及原告与被告嘉润公司、青岛公司签署的协议书合法有效，两被告长期拖欠原告货款，已构成严重违约，给原告造成了较大的经济损失与经营困境。为维护原告的合法权益，原告根据法律规定与采购合同、协议书约定，依法提请诉讼。请求：判令两被告向原告支付货款本金7756800元及逾期付款违约金816590.38元（计算至2015年4月27日），并请求判令违约金按约定标准支付至全部货款清偿完毕之日止，两被告承担连带清偿责任。
被告嘉润公司辩称：原告所诉事实与理由与基本事实有出入，嘉润公司不是本案适格被告，2012年6月双方签订了一份采购合同，2012年年底三方又签订了一份协议书，协议书对采购合同中嘉润公司应履行的债务已转移给青岛公司，嘉润公司不再承担义务。对于违约金，如果嘉润公司有义务承担付款责任，违约金的计算应当以实际受到的损失为准。
被告青岛公司辩称：三方有协议，本金部分到货款已经支付一部分，未支付款项为2128400元，因为双方未办理验收手续，剩余款项并不具备付款条件。违约金的计算偏高，基数应当以未支付数额计算，时间点也是有异议的。如果三方协议成立，我方承担付款责任，如果不成立，我方不承担付款责任。
原告白云公司提交以下证据：
一、原、被告公司信息6份。证实：双方主体资格。经质证，被告嘉润公司、青岛公司均无异议。本院对该证据的真实性予以确认。
二、2012年6月1日，嘉润公司与原告签订的采购合同1份。证实：双方的买卖关系及相关价款的约定。经质证，被告嘉润公司没有异议。被告青岛公司对真实性、合法性没有异议，对关联性不发表意见。本院对该证据的真实性予以确认。
三、2012年11月2日，原告与二被告共同签订的协议书1份。证实：由青岛公司承担嘉润公司的权利义务，交货地点不变，嘉润公司同意对付款义务承担连带责任。经质证，被告嘉润公司对真实性没有异议，认为该协议可以证明2012年6月的采购合同中未履行部分已经转让给了青岛公司，不应向嘉润公司主张。被告青岛公司称是其加盖的印章，但是原告盖的是公司的销售合同专用章，合同约定要盖公章并签字才生效，原告没有签字且没有加盖公章，该协议并未生效。本院对该证据的真实性予以确认。
四、送货单6份。证实：原告已经履行合同约定义务。经质证，被告嘉润公司称送货单是原告自己制作的，不能证实原告已经向被告嘉润公司交付了合同设备，对真实性不认可。收货单位也没有公章。被告青岛公司认为没有收货人的签章，对证明事项不能认可。本院对该证据综合进行认证。
五、发票15张。证实：原告按照合同约定开具了发票。经质证，被告嘉润公司称真实性不确认，不是开给嘉润公司的。被告青岛公司称在2015年12月31日之前向法庭核实说明，但其庭后并未向法庭说明亦未提交书面意见。本院对该证据的真实性予以确认。
六、银行承兑汇票、入款通知书10份。证实：被告青岛公司总共支付本金350万元，尚欠775万元。经质证，被告嘉润公司、青岛公司无异议。本院对该证据的真实性予以确认。
七、2013年10月16日，2014年5月5日原告向被告催款函2份、2014年5月15日律师函1份、邮政回执单2份。证实：原告多次催促被告支付货款。
经质证，被告嘉润公司称没有收到以上的催款函和律师函。被告青岛公司称2013年10月16日是发给嘉润公司的，我方没有收到，2014年5月5日的催款函及2014年5月15日的律师函也没收到，从回单上看，收货人未签收确认。因被告否认收到2013年10月16日，2014年5月5日的催款函，原告亦无其他证据证实，故对该证据的真实性不予确认，对2014年5月15日的律师函的证明力综合认证。
八、EMS妥投证明1份。证实：律师函均已寄出，且妥投对方。经质证，被告嘉润公司对真实性没有异议，对证明事项有异议。被告青岛公司对真实性没有异议，对证明事项有异议，不能证明我方签收。本院对该证据的真实性予以确认。
九、物流公司的货物送达证明及物流公司信息1份。证实：原告已将设备送至对方。经质证，被告青岛公司、嘉润公司称因为合同约定施工现场交货，并没有约定由哪个公司承运，且没有收货盖章，不具有关联性，不认可该证据。本院对该证据综合认证。
被告嘉润公司、被告青岛公司未提交证据。
经审理查明：原告白云公司（供货方、乙方）与被告嘉润公司（购货方、甲方）于2012年6月1日在新疆玛纳斯县新疆嘉润资源控股有限公司项目指挥部签订《6KV开关柜采购合同》，合同第一条约定，甲方向乙方采购144台6**开关柜，单价8.277万元，总金额为1125.68万元。第三条约定交货地点为新疆昌吉州玛纳斯县塔河工业园区嘉润产业园新疆嘉润热电分公司施工现场。第七条第一款约定质量保证期（又称保修期）从设备性能考核合格签发设备验收合格证明书之日起1年，若因甲方原因在乙方交付最后一期货物后6个月内（含本数）未完成验收并投运，质保期则为乙方发运的最后一期货物到达交货地之日起18个月（含本数），两者以先到日期为准......；第九条对价款支付约定如下：1、到货款：乙方在规定的时间内将合同项下的产品全部交付至甲方现场，甲方验明无误且乙方向甲方开具金额为设备价格50%的财务收据（正本一份，复印件两份）后，支付该设备价款的50%作为到货款。安装调试款：当设备性能试验合格签发验收证书后（或乙方发运的最后一批货物到达交货地之日起3个月内支付，两者以先到为准），乙方向甲方开具金额为设备价格30%的财务收据（正本一份，复印件两份），甲方审核无误后，支付给乙方该设备价款的30%作为安装调试款，支付该款项前乙方必须开具全额17%的增值税发票。3、运行款：设备验收合格并取得最终验收证书后正常运行满3个月（或乙方发运的最后一期货物到达交货地之日起6个月内支付，二者以先到日期为准），未出现影响甲方生产的重大事故，乙方向甲方开具金额为该合同设备价格10%的财务收据（正本一份，复印件两份），甲方审核无误后，支付给合同设备价款的10%作为运行款。4、质保金：设备总价的10%作为质保金，待保修期满后，乙方所供合同设备完全符合本合同规定的技术要求，没有质量问题，甲方已经签发了合同设备最终验收证书后，乙方向甲方开机金额为设备价格10%的财务收据（正本一份，复印件两份）后，甲方支付给乙方该套合同设备价格的10%，乙方如需赔偿，甲方有权从应付乙方款项或者履约保证金中扣除。第十三条第十二款约定，甲方未在本合同规定的期限内支付货款的，为甲方违约，经乙方合理催告后仍不给付的，每逾期一天，甲方应按照人民银行同期同类贷款利率计算向乙方支付违约金。合同还对其他事项进行了约定。2012年11月2日，原告白云公司（乙方）与被告嘉润公司（甲方）、被告青岛公司（丙方）签订协议书，第一条约定：乙方同意甲方将其在《采购合同》6KV开关柜设备的合同标的转让给丙方，本协议生效后丙方享有采购合同约定的甲方拥有的接受发票的权利和利益以及承担原甲方尚未履行的各种义务和责任。甲方作为乙方的实际受用方仍承担原《采购合同》约定的权利、义务和责任。第三条：甲方已经支付的款项无需退还，丙方按照《采购合同》约定的时间和方式将货款支付至乙方指定的账户。第七条：尽管甲方将《采购合同》的全部权利义务转让给丙方，但甲方同意对丙方在合同项下的付款义务承担连带保证责任。合同签订后，原告于2013年6月8日将全部货物运至被告嘉润公司处。被告青岛公司分别于2013年6月25日、2013年7月16日、2013年10月22、2013年11月4日以银行承兑汇票的方式向原告支付货款50万元、50万元、100万元、50万元，2014年5月15日，原告委托广东信君达律师事务所向被告嘉润公司、青岛公司发出律师函要求被告支付剩余货款875.68万元，2015年3月19日，被告青岛公司以银行承兑汇票的方式向原告支付货款100万元，以上共计付款350万元。
本院认为：原告白云公司与被告嘉润公司于2012年6月1日签订的《6KV开关柜采购合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应约履行各自的权利义务。
一、原告白云公司与被告嘉润公司、被告青岛公司于2012年11月2日签订的《协议书》，从其内容反映系上述合同权利义务的概括转让，在该协议中，被告青岛公司、被告嘉润公司均签字确认并加盖公章，虽然原告仅加盖销售合同专用章，但原告对双方均按照此协议履行亦无异议。因此该协议书合法有效，对原告白云公司、被告嘉润公司、被告青岛公司均有法律约束力。因此，本案中，原告主张由被告青岛公司承担付款责任，被告嘉润公司承担连带清偿责任符合三方协议约定及法律规定，本院予以支持。
二、关于到货时间及欠款数额的确认。原告提供的送货单及资溪县恒丰物流有限公司提供的货物送达证明显示原告已于2013年6月8日将全部货物交付被告嘉润公司，被告称原告系在2013年底供货完毕，但其并未提供证据证实。因此，本院确认原告于2013年6月8日已履行了全部供货义务。根据原告与被告嘉润公司所签合同关于价款支付方式的约定，至原告2015年4月27日起诉时，已过18个月的质保期，故被告抗辩双方未办理验收手续，不具备付款条件的抗辩理由不符合双方的约定，本院不予支持。被告嘉润公司、被告青岛公司对已经支付350万元无异议，故原告主张被告青岛公司支付剩余货款7756800元合理合法，本院予以支持。
三、关于违约金部分。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。被告青岛公司未按照约定期限支付货款，构成违约，应当承担违约责任。根据双方约定，被告未在本合同规定的期限内支付货款的，经合理催告后仍不给付的，每逾期一天，被告应按照人民银行同期同类贷款利率计算向原告支付违约金，原告根据中国人民银行同期贷款利率主张被告承担违约责任并未过分高于造成的损失，因此尚不属于违约金调整的范围。但本案中，原告称多次通过电话向被告催要及于2013年10月16日、2014年5月5日向被告发出了催款函，但被告并不认可且原告亦无证据证实，因此，本院确认原告于2014年5月15日向被告发出律师函要求被告支付货款，在被告仍未付款的情况下，原告可根据双方的约定的计算方式请求被告支付违约金。故对其主张2014年5月15日至2015年3月19日止的合理部分401353元（8756800×6%÷360天×275天）予以支持。被告于2015年3月19日支付100万元后，仍然拖欠货款7756800元，故应当支付2015年3月20日至2015年4月27日止的违约金31124元（7756800×5.35%÷360天×27天），以上合计437131元（401353元+35778元）。原告主张被告根据合同约定按中国人民银行同期同类贷款利率支付至全部货款清偿完毕之日至的请求符合双方约定及法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十八条、第八十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十五条、第一百六十条的规定，判决如下：
一、被告青岛用和恒立国际贸易有限公司在本判决生效后十日内向原告广州白云电器设备股份有限公司支付货款7756800元；
二、被告青岛用和恒立国际贸易有限公司在本判决生效后十日内向原告广州白云电器设备股份有限公司支付违约金435477元（截止2015年4月27日止）；
三、被告青岛用和恒立国际贸易有限公司在本判决生效后十日内向原告广州白云电器设备股份有限公司支付自2015年4月28至付清之日止的违约金（按照欠付款金额乘以中国人民银行同期贷款利率计算）；
四、被告新疆嘉润资源控股有限公司对本判决第一项、第二项、第三项确定的给付义务承担连带清偿责任；
五、驳回原告广州白云电器设备股份有限公司的其他诉讼请求。
如果未能按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费71814元，由原告广州白云电器设备股份有限公司负担3179元，被告青岛用和恒立国际贸易有限公司、被告新疆嘉润资源控股有限公司负担68635元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。
审 判 员 张进羽
代理审判员 李静蓉
人民陪审员 马文国
二〇一六年五月六日
书 记 员 马 恒