山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁14民终619号
上诉人（原审被告）：李仁德，男，1977年9月16日出生，汉族，住宁津县。
委托诉讼代理人：刘德政，山东华剑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨洪金，男，1964年12月24日出生，汉族，住宁津县。
委托诉讼代理人：张国利，山东忠旺律师事务所律师。
原审被告：宁津县宏鑫运输有限公司，住所地：山东省德州市宁津县振华大街东段（交警大队西800米路北）。
法定代表人：辛秀升，该公司经理。
原审被告：杨威，男，1968年2月4日出生，汉族，住辽宁省瓦房店市。
上诉人李仁德因与被上诉人杨洪金、宁津县新华建筑安装有限责任公司、原审被告宁津县宏鑫运输有限公司、杨威机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省宁津县人民法院（2017）鲁1422民初651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
李仁德上诉请求：1、请求依法撤销山东省宁津县人民法院作出的（2017)鲁1422民初651号民事判决书,依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1、被上诉人的伤情因其私自诊疗的行为致使伤情扩大，在各项赔偿中,被上诉人需承担一定的责任比例。被上诉人发生交通事故后便入住中国人民解放军第八十九医院治疗，且成功做了右胫骨开放骨折术，经过手术后，被上诉人自己要求出院，而被上诉人2017年1月7日出院时其已经“无明显不适感,一般情况良好”。上诉人发生交通事故后上诉人已经在第一时间对其进行了救治,其病情得到控制,且恢复良好。经被上诉人要求办理出院手续后被上诉人私自在宁津县行政村卫生室治疗,且治疗时间长达六个月之久,后因病情恶化，于2017年7月3日在阳光融合医院住院治疗,治疗时间同长达53天。上诉人认为被上诉人在阳光融合医院住院治疗的原因是因是因其私自在宁津县行政村卫生室的治疗行为使得病情恶化,而并非是因为交通事故导致的。上诉人在一审时申请法院对于被上诉人私自诊疗的行为与被上诉人在阳光融合医院的病情诊断记录是否存在因果关系及参与度进行司法鉴定,一审法院以无司法鉴定可做此类鉴定为由未安排此司法鉴定。上诉人认为该鉴定是完全可以司法鉴定的,且该鉴定对于在该案中对各自当事人承担责任的划分具有决定性作用,一审法院罔顾事实,对于争议焦点不进行审查,系明显的认识事实错误2、被上诉人误工费的赔偿标准过高,与其实际收入不符，一审法院认定事实错误。被上诉人是个体工商户,而根据《中华人民共和国个人所得
税法实施条例》第八条规定:税法第二条所说的各项个人所得的范围:1.个体工商户从事工业、手工业、建筑业、交通运输业商业、饮食业、服务业、修理业以及其他行业生产、经营取得的所得。被上诉人在一审中并未出具其缴纳个人所得税的证明材料,一审法院认定按照170元每天计算误工损失超出了其实际损失,明显的认定事实错误。3、被上诉人护理费的护理人数及赔偿标准过高,与其实际护理不符,一审法院认定事实错误。(1)被上诉人所提供的两位护理人员的工资均已超过3500元,但是却未能提供纳税证明，一审法院认定两人的工资金额系认定事实错误。(2)一审法院认定被上诉人需要两人护理无事实及法律依据。4、被上诉人不存在需要加强营养的情形,一审法院判令向被上诉人支付79天的营养费系认定事实错误。二、一审法院适用法律错误。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条规定:当事人申请鉴定经人民法院同意后,由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员,协商不成的,由人民法院指定。上诉人在一审中就被上诉人在阳光融合医院治疗的必要性和合理性提出异议,并且申请司法鉴定,一审法院并未指定司法鉴定机构进行鉴定,导致上诉人无法承担举证贵任,一审法院存在适用法律上的错误。
杨洪金答辩称，上诉人李仁德上诉理由不能成立，请求法院驳回其上诉请求，维持原判。
原审被告宁津县宏鑫运输有限公司、杨威未出庭亦未提交书面意见。
杨洪金向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告赔偿原告各项损失300000元；2、诉讼费用等由被告承担。
一审法院认定事实：双方无争议的事实为2016年12月21日3时许，在323省道寿光市稻田镇金艺发公司东门口处，李仁德驾驶鲁Ｎ×××××号重型普通货车载乘员杨洪金、张宝升沿323省道由东和西行驶至事故地点处，与停在路边的杨威驾驶的辽Ｂ×××××号小型普通客车发生交通事故，致杨洪金、张宝升、杨威受伤，两车损坏，事故经寿光市交警大队认定李仁德负事故主要责任，杨威负次要责任，杨洪金不承担责任，被告李仁德已给付原告医药费20000元。被告杨威所驾驶的辽Ｂ×××××号小型普通客车未按规定时间年检，且未投保交通事故责任强制保险。双方争执焦点为：一、事故责任的承担比例？二、原告的赔偿范围及数额？针对争议焦点，原告杨洪金向法庭提交证据一、寿光市公安局交通警察大队寿公交认字【2016】第00937号道路交通事故认定书，在本次事故中李仁德承担事故主要责任，杨威承担事故次要责任，杨洪金及其工人张宝升不承担责任。被告李仁德无异议，一审法院予以确认。原告提交证据二、寿光县人民医院住院病历、中国人民解放军第89医院住院病历、山东阳光融和医院有限责任公司住院病历各一份及诊断证明各一份、费用清单及药费票据15张。被告李仁德对寿光县人民医院的住院病历正式票据1张无异议；对中国人民解放军第89医院住院病历、费用单据2张无异议；对宁津县大柳镇乡村医生花费的7万余元票据有异议，缺乏真实性和合法性；对宁津县人民医院的四张医疗费单据有异议，不能证明与本案有关联性；对宁津县大柳镇新型农村合作医疗3904.68元票据有异议，发生时间为2017年5月，是否与本次交通事故有关，原告应提供证据；对山东阳光融和医院有限责任公司票据真实性无异议，治疗的疾病及原告所受的伤缺乏关联性，因为事故发生于2016年12月21日，在此处医院治疗时间为2017年8月25日，需要说明的是原告受伤后，经解放军89医院手术治疗，原告的伤情已得到基本救治，是原告在未完全康复的情况下主动要求出院，寻求偏方导致伤情恶化，原告对扩大的损失应自行承担责任。一审法院认为对于原告提交的五张宁津县行政村卫生室处方笺77600元花费没有正式发票，被告不予认可，一审法院不予采信，其余花费均为正规医院开具的正式发票，且发生在原告受伤治疗期间，应予支持。原告提交证据三、原告的个体工商户营业执照。被告李仁德无异议，一审法院予以采纳。原告提交证据四、护理人员张宝升（系原告表哥）、杨洪强（原告弟弟）两人前三个月的工资表、停发工资证明、单位营业执照、身份证复印件。被告李仁德质证称，对身份证复印件、营业执照无异议，对工资表有异议，工资表体现的只有四个工人，其中两个是护理人员，另外一个是原告的儿子杨亮亮，签名初步判定为一人所签，真实性有异议。一审法院认为原告提交的两个护理人员工资收入的相关证据能够相互印证且工资水平符合当地的实际收入，应予采信。被告李仁德未提交证据。原告向法庭提交赔偿明细：一、医疗费：191368.8元；二、住院伙食补助费100元×79天=7900元；三、营养费：30元×100天=3000元；四、误工费：260天×175元=45500元；五、护理费：杨洪金的表哥张保升：150元×79天=11850元，杨洪金的弟弟杨洪强：260天×150元=39000元，共计50850元；六、交通费：3000元，合计总损失301618.8元。上述损失计算至2017年9月11日，以后损失原告保留诉权。被告李仁德对以上赔偿明细的意见为：对医药费只认可寿光市人民医院和第89医院的花费，其他花费因缺乏真实性关联性合法性，不予认可，特别是原告自行扩大的损失由其自己承担；只认可在寿光市人民医院和第89医院住院期间的住院伙食补助费、误工费、护理费，其余不认可；营养费无根据；误工费护理费的计算标准偏高，护理人员计算两人没有依据，只认可一人；交通费无根据，请法院酌定。
一审法院认为，原告杨洪金乘坐被告李仁德驾驶车辆与被告杨威停在路边的车辆发生交通事故，事故经寿光市公安局交通警察大队寿公交认字【2016】第00937号道路交通事故认定书认定李仁德负事故主要责任，杨威负次要责任，杨洪金不承担责任。杨洪金因此次交通事故造成的人身伤害应由被告李仁德、杨威承担赔偿责任，一审法院酌定被告李仁德承担70%、杨威承担30%的赔偿责任为宜。被告杨威驾驶车辆未按规定年检并投保机动车交通事故责任强制保险，故被告杨威应在交强险责任限额内赔偿原告损失，其余损失由被告李仁德承担70%、被告杨威承担30%。由于原告伤情未做司法鉴定，一审法院对原告住院期间的费用予以支持，其余损失待原告做完司法鉴定后可另行主张。经法庭调查质证，一审法院对原告以下损失予以支持：医药费113722.48元；住院伙食补助费100元×79天=7900元；营养费：30元×79天=2370元；误工费：170元×79天=13430元；护理费：杨洪金的表哥张保升：143元×79天=11297元，杨洪金的弟弟杨洪强：150元×79天=11850元，共计23147元；交通费：1000元，合计总损失161569.48元。被告杨威在交强险限额内赔偿原告医药费10000元、误工费13430元、护理费23147元、交通费1000元，共计47577元。剩余损失113992.48元由被告李仁德承担70%为79794.74元，扣除已垫付的2万元，应承担59794.74元，被告杨威承担30%为34197.74元加上交强险限额内47577元应承担81774.74元。被告宁津县宏鑫运输有限公司为鲁Ｎ×××××号重型普通货车的登记车主，被告李仁德为实际车主，鲁Ｎ×××××号重型普通货车挂靠于被告宁津县宏鑫运输有限公司从事道路运输运营活动，被告宁津县宏鑫运输有限公司收取被告李仁德一定的费用，故被告宁津县宏鑫运输有限公司对被告李仁德应赔偿原告的损失承担连带责任。原告杨洪金的诉讼请求，一审法院应予部分支持。被告宁津县宏鑫运输有限公司、杨威经一审法院传票传唤未到庭，视为放弃诉讼权利。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、被告李仁德赔偿原告杨洪金医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计59794.74元。限本判决生效之日起十日内付清；二、被告宁津县宏鑫运输有限公司对被告李仁德的赔偿数额承担连带责任；三、被告杨威赔偿原告杨洪金医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计81774.74元。限本判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告杨洪金其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，减半收取2900元，诉讼保全费2020元共计4920元由原告杨洪金负担2598元，被告李仁德、宁津县宏鑫运输有限公司负担981元，被告杨威负担1341元。限本判决生效之日起十日内交纳。
二审中，当事人没有提交新证据。上诉人李仁德向本院提交书面申请，申请对被上诉人杨洪金在阳光融和医院住院治疗与2016年12月21日发生的交通事故之间是否存在因果关系及参与度进行鉴定。本院依法委托了鉴定机构，李仁德于2018年6月5日提交了书面的撤回鉴定申请书，其撤回申请并不违反法律规定，本院予以准许。被上诉人杨洪金于2018年5月14日提交了撤回部分诉求申请书，以杨洪金治疗尚未终结，护理期限及人数、营养期尚未确定为由，撤回其对护理费、营养费的主张，上诉人李仁德同意，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十八条的规定，杨洪金撤回其部分诉求的主张，并未损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益，且李仁德同意，故本院予以准许。本院二审查明的事实与一审认定事实基本一致。
本院认为，本案争议的焦点问题是：1、杨洪金在阳光融和医院治疗期间的医疗费用应否支持；2、杨洪金的误工费用应按何标准计算。因杨洪金的护理费、营养费主张其已经撤回不再主张，故对护理费、营养费部分，本院二审不再审理。
关于第一个焦点问题，即杨洪金在阳光融和医院治疗期间的医疗费用应否支持问题。杨洪金在阳光融和医院治疗的时间是2017年7月3日到8月25日，虽在交通事故发生七个月之后，但杨洪金的病历显示，其入院诊断为骨折后右侧胫骨骨折术后骨不连，手术部位与交通事故导致杨洪金骨折的部位是一致的，故杨洪金在阳关融和医院的治疗与本案发生的交通事故是存在因果关系的，是继续治疗的行为，对此次治疗而发生的医疗费用，应予以支持。李仁德虽主张杨洪金的此次治疗与交通事故无因果关系，但为提交证据予以证实，虽申请了鉴定，但后又撤回了该鉴定申请，故对上诉人李仁德的该上诉请求，本院不予支持。
关于第二个焦点问题，即杨洪金的误工费用应按何标准计算。杨洪金一审时提交了个体工商户营业执照，可证实其是从事木器加工的个体工商户业主，其误工费应按照制造业的收入标准进行计算。上诉人李仁德提出杨洪金应提交杨洪金个体工商户的纳税证明，才能证实误工费的收入情况的主张，加重了被上诉人杨洪金的举证责任，对其主张本院不予采信。一审判决按照制造业的收入标准计算杨洪金的误工费并无不当。
因杨洪金对其护理费、营养费在本案中不再主张，故对杨洪金的损失重新计算如下：医药费113722.48元；住院伙食补助费100元×79天=7900元；误工费：170元×79天=13430元；交通费：1000元，合计总损失136052.48元。原审被告杨威在交强险限额内赔偿原告医药费10000元、误工费13430元、交通费1000元，共计24430元。剩余损失111622.48元由被告李仁德承担70%为78135.74元，扣除已垫付的2万元，应承担58135.74元，被告杨威承担30%为33486.74元加上交强险限额内24430元应承担57916.74元。
综上所述，上诉人李仁德的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，因护理费、营养费部分杨洪金不予主张，本院对赔偿数额重新予以计算调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销山东省宁津县人民法院（2017）鲁1422民初651号民事判决；
二、上诉人李仁德赔偿被上诉人杨洪金医药费、住院伙食补助费、交通费等共计58135.74元限，本判决生效之日起十日内付清；
三、原审被告宁津县宏鑫运输有限公司对上诉人李仁德的赔偿数额承担连带责任；
四、原审被告杨威赔偿上诉人杨洪金医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计57916.74元。限本判决生效之日起十日内付清；
五、驳回原告杨洪金其他诉讼请求”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5800元，减半收取2900元，诉讼保全费2020元共计4920元由原告杨洪金负担2952元，被告李仁德、宁津县宏鑫运输有限公司负担836元，被告杨威负担1132元。二审案件受理费5800元，由上诉人李仁德负担4800元，被上诉人杨洪金负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 单仕东
审判员 叶卫国
审判员 赵瑞玲
二〇一八年六月十三日
书记员 于 岩