陕西省志丹县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0625刑初11号
公诉机关志丹县人民检察院。
被告人高某，男，汉族，小学文化，陕西省志丹县人，现住志丹县，无业。2017年10月20日因非法制造枪支罪被志丹县公安局刑事拘留，同年11月23日因涉嫌盗掘古墓葬罪井志丹县人民检察院批准被依法执行逮捕，现羁押于志丹县看守所。
辩护人张志龙、李朝（实习），系陕西黄瀑律师事务所律师。
志丹县人民检察院以志检刑诉（2018）12号起诉书指控被告人高某犯非法制造枪支、盗掘古墓葬罪，于2018年2月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。志丹县人民检察院指派检察员叶海峰出庭支持公诉。被告人高某及其辩护人张志龙、李朝均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
志丹县人民检察院指控，2016年10月份以来，被告人高某用其妻子常媛媛的淘宝账号先后三次从淘宝网上购买射钉枪进行改装，并准备用改装好的枪支进行打猎。由于之前改装好的一支火帽卡在枪芯内无法使用，2017年3月11日，高某又用常媛媛的淘宝账号在淘宝网购买一支射钉枪准备用于改装，后被志丹县公安局查获，一并查获的有其之前购买的部分枪支配件及改装好的枪支一把。
经延安市公安司法鉴定中心鉴定，民警在高某家中查获的枪形物1支系射钉枪改装的自制枪，因故障不具有击发功能。
2014年10月份到11月份期间，被告人高某发现志丹县双河镇麻子沟行政村寨子村脑畔山梯田地有古墓葬，便购买了探条、金属探测器，使用䦆头和铁锨盗掘古墓葬六座，盗的瓦罐八个、瓦鼎一个、铜钱十五枚、银环一个，纽扣两颗、铜泡一件。
经延安市文物所工作人员进行测量、勘察，发现一座古墓葬被破坏严重无法测量、认定；经陕西省文物鉴定研究中心鉴定，被盗掘五座古墓葬均属汉代时期古墓葬，被盗文物属一般文物。
公诉机关认为：被告人高某违反国家有关规定，未经有关部门批准，私自制造枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任；被告人高某盗掘具有历史、科学、艺术价值的古墓葬，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任；被告人高某犯数罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当对其数罪并罚。
庭审中，被告人高某对起诉书指控的犯罪事实未提出异议且未作辩解。被告人李强的辩护人提出：被告人高某非法制造枪支具有犯罪未遂、犯罪中止，盗掘古墓葬具有自首情节。
经审理查明：
2016年10月份以来，被告人高某用其妻子常媛媛的淘宝账号先后三次从淘宝网上购买射钉枪进行改装，并准备用改装好的枪支进行打猎。由于之前改装好的一致火帽卡在枪芯内无法使用，2017年3月11日，高某又用常媛媛的淘宝账号在淘宝网购买一支射钉枪准备用于改装，后被志丹县公安局查获，一并查获的有其之前购买的部分枪支配件及改装好的枪支一把。
经延安市公安司法鉴定中心鉴定，民警在高某家中查获的枪形物1支系射钉枪改装的自制枪，因故障不具有击发功能。
2014年10月份，被告人高某发现志丹县双河镇麻子沟行政村寨子村脑畔山梯田地有古墓葬，便购买了探条、金属探测器，在一天之内使用䦆头和铁锨盗掘古墓葬六座，盗的瓦罐八个、瓦鼎一个、铜钱十五枚、银环一个，纽扣两颗、铜泡一件。
经延安市文物所工作人员进行测量、勘察，发现一座古墓葬被破坏严重无法测量、认定；经陕西省文物鉴定研究中心鉴定，被盗掘五座古墓葬均属汉代时期古墓葬，被盗文物属一般文物。
认定上述事实，有经当庭举证、质证、本院予以确认的下列证据证实：
1、受案登记表证实，2017年10月16日接河南省郑州市公安局涉枪核查线索称志丹县辖区双河乡有人网络上购买射钉枪，志丹县公安局接到协查后立即展开调查，经查志丹县双河乡麻子沟行政村寨子村的高某由重大嫌疑，后志丹县公安局依法在高某家中查获四支射钉枪，其中三支为改装过的使用火帽发射钢珠的枪支，并在家中查获大量的钢珠、枪支配件及数枚火帽；（2）2017年10月29日，志丹县公安局刑侦大队工作人员在办理高某非法制造枪支案时发现，2014年10月01日至2014年11月30日，被告人高某在陕西省志丹县双河镇麻子沟行政村寨子村自家脑畔山自家田地和别人的提田地上挖掘古墓葬六座。
2、侦破经过证实，2017年10月20日，志丹县公安局刑侦大队工作人员在侦办河南省郑州市航空港分局交办的跨区线索协作中的网络贩卖枪支案时摸排到被告人高某志丹县双河镇移民小区X楼X单元30X室居住，随机志丹县公安局工作人员秘密赶赴该小区，在高某家中将其抓获。
3、接收证明及移交物品清单证实，志丹县公安局刑侦大队民警在高某家依法查获灰陶罐9件、灰陶蒜头罐1件、绳纹灰陶罐1件、灰陶弦纹茧形壶1件、灰陶鼎1件、绳纹灰陶釜2件、灰陶束颈罐4件、圆形方孔铜钱15枚、银环1件、石衣扣2件、铜泡1件，于2018年1月15日，移交于志丹县文物管理所。
4、志丹县公安局随案移交物品、文件清单证实，志丹县公安局刑侦大队民警在高某家依法查获自制枪支1支、南山牌射钉枪1支、瞄准镜2个、钢珠4298颗、废旧枪管4根、枪托1把、射钉弹6发、射钉枪配件20件、射钉枪螺丝26个、枪支击针1个、302胶水3筒、铁锨1把、镢头1把、电焊机1台、切割机1台、裁割机1台、砂轮1组、探条9节、金属探测器1个，于2018年1月24日移交志丹县人民检察院。
5、搜查及扣押笔录证实，2017年10月20日11时，志丹县公安局刑侦大队民警对高某住宅志丹县双河镇移民小区4号楼2单元及志丹县双河镇麻子沟行政村寨子河村22号进行搜查，对搜查的枪支配件及赃物进行扣押，扣押物品有自制枪支1支、南山牌射钉枪1支、瞄准镜2个、钢珠4299颗、废旧枪管4根、枪托1把、射钉弹（火帽）8发、射钉枪配件及爱你32个、射钉枪螺丝21个、枪支击针1个、圆形大电池5颗、302胶水3筒、瓦罐18个、瓦鼎2个、瓷碗2个、铜钱（币）37枚、铜币3枚、印章2个、白色珠子（纽扣）2个、翘扣1个、银色耳环状物1个、玉石手镯状物1个、焊条9根、铁锨1把、镢头1把。
6、提取笔录证实，2017年10月20日，志丹县公安局刑侦队民警对高某网上购买枪支及配件记录进行提取，淘宝记录显示，2017年2月23日购买中奥精密管1个、2017年03月11日购买射钉枪射钉器手把手柄握把1个、南山牌射钉器327B射钉器伸缩折叠LR300握把后托配件转接头007E1个、红绿激光瞄准镜1个、自动退壳配件1个2017年3月10日购买M8红绿激光瞄准镜1个。照片当庭出示，被告人无异议。
7、证明证实，志丹县公安局办理的高某盗掘古墓葬案和高某非法制造枪支案中，高某向志丹县公安局供述志丹县公安局工作人员在其家中扣押的一大圈电缆为其于2016年前半年在村子下面公路绑畔工程的工地盗窃所得，后经志丹县公安局大量调查，未发现有此报案，也未找到被害人，致使此案无法认定。
8、户籍证明信证实，被告人高某出生于1986年9月26日，犯罪时已达到负完全刑事责任年龄。
9、辨认笔录及照片证实，2017年10月26日10时43分被告人高某对盗掘古墓葬现场志丹县双河镇麻子沟行政村寨子河村脑畔山进行指认，被告人高某对非法制造枪支案现场进行指认辨认作案工具。照片当庭出示被告人无异议。
10、、陕西省延安市公安司法鉴定中心枪支弹药性能鉴定书（延）公（司法）鉴（痕检）字（2017）72号鉴定意见书证实，2017年10月20日，志丹县公安局民警在被告人高某家中查获枪形物1支及部分部件，枪形物系射钉枪改装的自制枪，因故障不具有击发功能。查获的由固钉器1支，固钉器后座2个，瞄准镜2个，无缝钢管4根，折叠枪托1个，钢珠弹4298枚。
11、陕西省文物鉴定研究中心2017陕文鉴不可移动027号鉴定报告证实，志丹县双河镇麻子沟行政村寨子河村民小组所在地，经被告人之人并经考古勘探的墓葬5座（M1
--M5）被盗墓葬均系汉代时期古墓葬。盗掘行为对5处古墓葬的历史、科学、艺术价值造成了损坏。
12、证人常媛媛证言证实，她的淘宝账号的会员名是常媛媛20141XXX，支付宝账号是她的手机号1512911****，并绑定她的一张中国建设银行卡，该卡尾号是973X，该淘宝账号和支付宝账号由她和她丈夫高某使用，她不知道高某是否使用过、是否买过枪支配件，她没有注意过不知道是否有枪支配件，对于收货人、收货地址、联系方式她也不清楚
13、被告人高某供述证实，他多次在妻子常媛媛淘宝上购买枪支及其配件（枪托、钢珠、瞄准镜、自动退弹壳等），淘宝账号的会员名是常媛媛20141XXX，支付宝账号是她的手机号1512911****，并绑定她的一张中国建设银行卡，该卡尾号是973X，买到枪支及配件后，进行改装，只有一只改装成功，用于涉猎。他为了改装枪支还买过切割机、裁割机、电焊机等工具，还在一门市买过火帽用于枪支动力。2014年后半年，他们脑畔地推提田，他发现推过地有瓦罐，他就在自己的提田地用探条探测出由瓦罐的地方，用镢头和铁锨挖出几个瓦罐，在没有别的东西，之后别人的提田也推出瓦罐他就又挖了两座坟墓，又挖出些瓦罐，他又在自家果树地挖了一座坟墓，也挖出些瓦罐，之后又挖了些坟墓都没有挖出金属类的东西，他一共挖了6座坟墓，后来他就在网上买了一个金属探测器准备以后古盗墓用，没有用就被志丹县公安局查获了，挖出的瓦罐形状和特征他记不清了，还有些带有泥土的古钱币、几个纽扣。2016年前半年，他趁晚上没有人的时候在一工地上偷了一大圈电缆线。
本院认为，被告人高某违反国家有关规定，未经有关部门批准，私自制造枪支，其行为已经构成非法制造枪支罪，公诉机关指控其非法制造枪支的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。且被告人高某盗掘具有历史、科学、艺术价值的古墓葬，其行为已经构成盗掘古墓葬罪，公诉机关指控其盗掘古墓葬的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人高某犯数罪，应当对其数罪并罚。对于被告人高某的辩护人提出其非法制造枪支具有犯罪未遂、犯罪中止的辩护意见，经查，被告人高某虽然未使用枪支，但是其积极主动的将之前改装好无法使用的枪支再次进行改装其行为已属于行为犯罪，且本案有书证、鉴定意见、证人证言及被告人的供述足以认定，故对辩护人的辩护意见不予采纳。对于被告人高某的辩护人提出其盗掘古墓葬具有自首情节的辩护意见，经查，被告人到案后，如实供述交代了盗掘古墓葬的犯罪事实，系坦白，可酌情从轻处罚，故对辩护人的辩护意见不予采纳。庭审中，被告人高某的认罪态度较好，有悔罪表现，对其行为可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十五条、第三百二十八条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人高某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，总和刑期有期徒刑四年，决定执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月20日起至2021年4月19日止，罚金于判决生效后七日内缴纳）。
二、对自制枪支、南山牌射钉枪、电焊机、切割机、镢头、金属探测器、探条等作案工具依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马金虎
审 判 员 党飞雄
人民陪审员 杨 琳
二〇一八年三月二十二日
书 记 员 葛桂琴