河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫15民终399号
上诉人（原审被告）信阳开元大酒店有限公司。
法定代表人李文友，公司董事长。
委托代理人王继，1988年5月31日出生，汉族，住信阳市平桥区，公司员工。
委托代理人崔涛，河南冠南律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）廉卫东，男，1961年5月19日出生，汉族，住信阳市浉河区。
委托代理人廉春波，男，1982年2月3日出生，汉族，住址同上，与被上诉人廉卫东系父子关系。
原审被告信阳职业技术学院。
法定代表人余运德，该院院长。
上诉人信阳开元大酒店有限公司（以下简称开元酒店）因与被上诉人廉卫东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院（2015）平民初字第258号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人信阳开元大酒店有限公司的委托代理人王继、崔涛，被上诉人廉卫东的委托代理人廉春波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
信阳市平桥区人民法院经审理查明：开元酒店系信阳职业技术学院校企合作单位，于2014年9月25日成立，具有独立法人资格，法定代表人为李文友。酒店前期中央空调安装工程是信阳职业技术学院负责安装的，李文友接管酒店后，后期的工程由酒店负责。2014年3月30日上午10时许，廉卫东在为开元酒店一楼大厅二层安装中央空调风管管道时，因其在借助使用酒店原搭建的施工平台搭架子作业时，因施工铺设的平台木板踏空，从平台上摔落下来，后由开元酒店方人员发现后，随即拔打120被送到信阳市中心医院急救。经医院诊断：廉卫东身体多发软组织损伤、重型颅脑损伤、闭合性胸部外伤、右眼外展神经麻痹、右耳神经性耳聋，于2014年7月2日出院，住院治疗95天，花费医疗费53787.22元（开元酒店已付）。出院医嘱：1、全休两月，继续对症治疗；2、如有不适及时就诊复查；3、住院期间陪护1人，全休期间1人陪护。2014年10月29日，廉卫东委托信阳明德法医临床司法鉴定所司法鉴定廉卫东工伤伤残等级为七级。庭审中，开元酒店对伤残评定七级有异议，于2015年3月12日提出重新申请法院委托司法鉴定，2015年8月12月经湖北同济法医学司法鉴定中心法医学鉴定，鉴定意见为：被鉴定人廉卫东所受伤，伤残程度评定为八级；自受伤之日起给予治疗及误工时间9个月。廉卫东系城镇居民、下岗职工。在重新鉴定后，具体诉讼赔偿金额变更为：住院伙食补助费122天×80元／天=9760元、营养费122天×20元／天=2440元、护理费182天×78元／天=14196元、误工费9个月×2838元／月（制造业）=25542元、残疾赔偿金（24391.45元／年×20年×30%）146348.70元、精神抚慰金30000元、鉴定费2190元、车旅费2760元、鉴定补助费720元，共计233956.70元。另查明，开元酒店中央空调设备及风管管道均为酒店采购，廉卫东为酒店安装风管管道，并在安装风管时提供等辅助性的材料，实为开元酒店安装风管管道提供劳务，廉卫东与开元酒店之间系提供劳务关系。开元酒店辩称廉卫东亲属书面承诺“账已全部结清”，实际上是开元酒店在廉卫东信访时，将廉卫东施工工程余款及垫付医疗费全部结清。
信阳市平桥区人民法院认为：公民的身体健康权受法律保护。行为人因过错造成他人民事权益受到损害的，应当承担侵权责任，同时，被损害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告廉卫东作为安装施工人员，在借助使用酒店原搭建的施工平台搭架子作业时，存在侥幸心理，不扣安全带，违反安全生产操作规范，在施工铺设的平台上木板踏空，致原告从平台上摔落下来，对事故的发生存在过错，应减轻侵权人20%的责任。因被告开元酒店原搭建的施工平台没有拆除，对施工铺设的平台木板是否安全未做检查处理，致原告在借助施工平台上踏空摔落下来，被告未提前确认平台安全，对事故的发生具有重大过错，应承担主要责任、即80%的责任；根据庭审查明的事实及原、被告双方的质证意见，法院确认以下事实：被告开元酒店系信阳职业技术学院校企合作单位，具有独立法人地位，依法独立承担民事责任，信阳职业技术学院与原告之间没有法律上的关联，故对原告的身体损害不承担民事责任。被告开元酒店中央空调设备及风管管道均为酒店采购，原告廉卫东只是承接被告酒店安装风管管道劳务，是一提供劳务性施工安装，被告辩称与原告之间系承揽关系的理由不成立。因原告在借助使用酒店原搭建的施工平台进行施工作业时，存在侥幸心理，不扣安全带，违反安全生产操作规范，在施工铺设的平台上踏空木板，致原告从平台上摔落下来，对事故的发生原告存在一定的过错，故对被告辩称原告疏忽大意，在没有尽到安全注意义务的情况下违章作业，导致原告摔下，故对原告有明显过错的辩解理由予以采信。根据相关法律的规定及原告提供的证据，并结合原告的诉请，原告身体遭受损害而导致的损失数额确定如下：住院伙食补助费95天×80元／天=7600元；营养费95天×20元／天=1900元；原告未能提供护理人员的收入状况，其护理费的标准可参照河南省居民服务业和其他服务业的平均工资，即护理费（95天＋全休60天）155天×79.56元／天=12331.80元；原告为非固定收入人员，但多年来一直从管道安装，其误工费的标准可参照河南省建筑业从业人员的平均工资、即误工费9个月×2728元／月（建筑业）=24552元；残疾赔偿金（22398.03元／年×20年×30%）134388.18元、鉴定费2190元、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医发生的费用计算，酌定为2000元；鉴定补助费720元，共计185681.98元。工伤事故造成原告身体八级伤残，生活受限，给原告身心造成了伤害，原告可以诉请赔偿精神抚慰金，但原告诉请赔偿精神抚慰金30000元、标准偏高，且原告本人也存在过错，故精神抚慰金酌定为15000元为宜。根据《中华人民共和国侵权责任法》、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告信阳开元大酒店有限公司于本判决生效后十日内，赔偿原告廉卫东精神抚慰金15000元，其他经济损失（住院伙食补助费7600元；营养费1900元；12331.80元；误工费24552元；残疾赔偿金134388.18元、鉴定费2190元、交通费2000元；鉴定补助费720元。）共计185681.98元的80%，既148545.58元，两项合计163545.58元。二、被告信阳职业技术学院对原告廉卫东不承担民事赔偿责任。三、驳回原告其它诉讼请求。如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4350元，由被告信阳开元大酒店有限公司承担。
一审宣判后，开元酒店不服，向本院提出上诉称：1、一审认定廉卫东借助酒店搭建的平台作业时踩空致使其受伤属于认定事实错误；2、廉卫东与开元酒店之间是承揽关系，一审认定双方之间是劳务关系是错误的。请求二审依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人廉卫东答辩称：我为开元酒店干活拿工资，不存在什么承揽关系，我干的活是上诉人提供的材料和设备，如果是承揽就不会用上诉人的设备，请求驳回上诉，维持原判。
根据双方的诉辩意见，合议庭归纳本案的争议焦点是：上诉人与被上诉人之间系承揽合同关系还是提供劳务关系。
二审查明的事实与一审判决认定的主要事实一致。
本院认为，根据一审、二审查明的事实，被上诉人廉卫东为上诉人开元酒店安装中央空调通风管道，而中央空调、通风管道、安装需要搭建的平台等均由开元酒店负责完成，被上诉人廉卫东仅仅是凭借其劳动力为开元酒店完成安装任务，故双方之间形成的是一种提供劳务关系。一审关于双方关系的认定正确，各项赔偿数额计算无误，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费4350元，由上诉人信阳开元大酒店有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 买戈良
代理审判员 朱永超
代理审判员 付 巍
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 熊莉萍