广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0203刑初499号
公诉机关广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。
被告人罗某，于江西省新建县，无职业。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年12月24日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，2016年1月29日被逮捕。
辩护人冯铭进，广西××律师事务所律师。
广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以鱼检公刑诉（2016）466号起诉书指控被告人罗某犯诈骗罪，于2016年9月1日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，于2016年9月12日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派检察员黄强出庭支持公诉，被告人罗某及其辩护人冯铭进到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控：
2015年12月23日8时至16时，被告人罗某乘坐XX村（另案处理）驾驶的一辆牌号为赣Ｅ×××××小型客车到柳州市各繁华地段，利用车内安装的伪基站设备，屏蔽附近中国移动的手机信号，强行给其屏蔽信号范围内的中国移动手机用户发送含有诈骗内容的手机短信，并于当日16时许，在柳州市鱼峰区XX路3—5号中国电信门前人行道旁被公安机关抓获。
经检测，罗某共给6850个中国移动用户发送诈骗信息28462条。
为支持上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：1.书证；2.物证；3.被告人的供述与辩解；4.辨认笔录等。
公诉机关认为：被告人罗某利用发送短信的电信技术手段，对不特定多数人实施诈骗，共计发送诈骗信息28462条，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，构成诈骗罪。提请本院依法判处。
被告人罗某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议；其辩护人提出罗某系初犯、偶犯，在本案中是从犯，主观恶性小，犯罪情节轻微，认罪态度好，有悔罪表现，且是犯罪未遂，请求本院对罗某减轻处罚，判处有期徒刑一年以下。
经审理查明：
2015年6月，被告人罗某受一个网名为“发财”的男子的指使，将“发财”提供的伪基站设备安装到其丈夫XX村（另案处理）所有的一辆车牌号为赣Ｅ×××××的五菱牌小型汽车上。“发财”共支付给罗某5000余元报酬。2015年12月23日8时至16时，罗某按照“发财”的指示，乘坐其丈夫毛某驾驶的赣Ｅ×××××小型汽车，在柳州市的各繁华地段，由罗某利用车内安装的伪基站设备并进行操作，屏蔽附近中国移动的手机信号，强行给其屏蔽信号范围内的中国移动手机用户发送含有诈骗内容的手机短信。同日16时许，公安机关在柳州市鱼峰区XX路3—5号中国电信门前人行道旁将被告人罗某和XX村抓获。
经检测，罗某共给6850个中国移动用户发送诈骗信息28462条。
上述事实，有以下经庭审质证、查实的证据证实：受案登记表，立案决定书，被告人罗某的供述，证人毛某的证言，辨认笔录，指认照片，扣押决定书，扣押清单，电子证据检查工作记录，提取电子证据清单，封存电子证据清单，无线电发射设备检测报告，检测报告，鉴定意见通知书，到案经过，被告人罗某的户籍信息，证人毛某的户籍信息，车辆信息等。
本院认为，被告人罗某明知“发财”要求其发送的是诈骗短信，仍然积极通过伪基站设备向不特定多数人发送多达28462条短信，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人罗某犯诈骗罪成立。在共同犯罪中，罗某积极参与，并通过对伪基站设备进行操作发送诈骗短信，其行为起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部罪行来处罚。罗某已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。罗某归案后，能如实供述自己和同伙的罪行，依法可以从轻处罚。本院决定对其适用减轻处罚。关于辩护人提出罗某系初犯、偶犯，认罪态度好，有悔罪表现，且是犯罪未遂的辩护意见与客观事实相符，本院予以采纳。关于辩护人提出罗某在本案中是从犯的辩护意见，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十三条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人罗某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月23日起至2017年12月22日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、暂扣于柳州市公安局刑事侦查支队天马责任区刑侦大队的涉案工具：白色OPPO牌手机一台、黑色lenove牌笔记本电脑一台、深灰色伪基站发射器一台，予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 尹嘉嘉
人民陪审员 汤 藻
人民陪审员 黄凤琼
二〇一六年九月十九日
书 记 员 刘 钰
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：
（一）发送诈骗信息五千条以上的；
（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；
（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。