湖南省双峰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）双刑初字第25号
公诉机关湖南省双峰县人民检察院。
被告人沈某甲，农民，住湖南省邵阳市双清区。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年7月21日被湖南省双峰县公安局刑事拘留，同年8月26日经湖南省双峰县人民检察院批准逮捕，次日由双峰县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省双峰县看守所。
湖南省双峰县人民检察院以双检刑诉（2015）23号起诉书指控被告人沈某甲犯诈骗罪于2015年1月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员钟国辉担任审判长，人民陪审员袁红心、朱帜参加的合议庭，于2015年3月10日公开开庭进行了审理，书记员邓静出庭担任记录。湖南省双峰县人民检察院指派检察员李凌出庭支持公诉，被告人沈某甲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
湖南省双峰县人民检察院指控：
2014年7月8日，被告人沈某甲与肖伟（另案处理）在邵阳市双清区的一嗨汽车租赁行租了一辆湘E×××××丰田凯美瑞小车，之后沈某甲与肖伟就驾驶这辆小车，在邵东、双峰等地的商行以送礼拉关系为名购买和天下香烟，再用雄狮牌烟掉包后，又以烟没送掉要求退货退款的方式进行诈骗，之后将调换出来的散包和天下香烟以78元或80元每包的价格卖掉。
1、2014年7月17日下午16时许，被告人沈某甲与肖伟驾车到邵东县余田桥镇上的农行超市，以要到派出所找关系为由以1840元的价格购买了两条和天下香烟，掉包后，以烟没送掉为由到农行超市去退，农行超市的老板发现两条烟的一端封口有问题，拒绝收回这两条烟，并报了警，沈某甲无奈之下就拿着这两条已掉包的烟走了，之后就将已取出的20包散包和天下烟以80元每包的价格卖出给了邵东县政府附近的花云名烟名酒的老板曾某（另案处理）。
2、2014年7月18日下午，被告人沈某甲与肖伟驾车到三塘铺镇的家乐福购物中心，他们以到海螺公司跑业务送礼为由在家乐福购物中心以1860元的价格买了两条和天下，然后离开并对和天下香烟掉包，再返回到家乐福购物中心，以烟没送掉为由以1800元的价格将已掉包的和天下退掉了。之后，被告人沈某甲与肖伟又以同样的方式在三塘铺马路边的一个叫和气批发部的超市以1850元的价格购买了两天和天下香烟，掉包后，同样以1850元退掉了已掉包的和天下。然后他们又在附近找到了一个叉口超市，又以同样的理由以2640元的价格购买了三条和天下香烟，沈某甲和肖伟再将和天下香烟掉包后，又以烟没送掉为由以2520元的价格退给了叉口超市。沈某甲与肖伟拿着这掉包过来的70包和天下烟以78元每包的价格卖给了邵东县政府附近的花云名烟名酒的老板曾某，总计5460元。
3、2014年7月19日下午14时许，被告人沈某甲与肖伟驾车到青树坪街上的德雅村炒货店，称要买两条和天下香烟到青树坪派出所去讲好话，如果没送掉就要退回来，德雅村的老板同意了，沈某甲以1850元的价格购买了两条和天下香烟，然后与肖伟一起将和天下烟掉包，并再到德雅村炒货店去退，德雅村炒货店的老板没能辨别出真伪，就退了1850元给沈某甲。之后，沈某甲与肖伟又驾车到青树坪街上的华国批发超市，还是以要买两天和天下香烟到青树坪派出所去讲好话，如果没送掉就要退回来为由，以1830元的价格在华国批发超市购买了两条和天下香烟，他们在买到烟后，迅速离开并对和天下香烟进行掉包，然后再返回到华国批发超市去退，称烟没有送掉，华国批发超市的老板也没能辨出真伪，退了1800元给沈某甲。沈某甲与肖伟拿着这掉包过来的40包真和天下烟就返回了邵阳市区，并将这40包香烟以80元每包的价格卖给了邵阳市英皇国际附近岳某经营的天天烟酒店，得款3200元。
4、2014年7月20日上午11时许，被告人沈某甲与肖伟驾车到双峰县永丰镇和森兴旺超市购买了两条和天下香烟，后又在永丰家乐福超市购买了两条和天下香烟，并对这两超市老板说，他们买烟是要拿去送礼拉关系的，如果烟没有送掉，就会把烟退回。沈某甲和肖伟买到烟后就直接返回其在紫鑫宾馆所开的房间内，将这四条和天下香烟分别拆开，然后将事行准备好的雄狮牌香烟，放进已拆开的和天下盒子里，并用电熨斗将拆口封住，到中午13时30分许，沈某甲又拿着在和森兴旺超市买的烟到和森兴旺超市去退，被双峰县公安局民警当场抓获，肖伟见势不妙，就驾车逃跑了。
经价格鉴定：和天下香烟每条800元，雄师香烟每条18元。
综上所述：被告人沈某甲共诈骗4次，其中两次诈骗既遂（第2、3次），既遂金额为：9820元，其中两次诈骗未遂（第1、4次），未遂金额为：4800元。
湖南省双峰县人民检察院向本院提供的认定上述事实的证据有：1、户籍证明、双峰县公安局扣押物品清单、沈某甲、肖伟手机号码通话详单等；2、被害人邓某等人的陈述；3、证人刘某等人的证言；4、鉴定意见；5、指认、辨认笔录；6、勘验、检查笔录；7、被告人沈某甲的供述和辩解。
湖南省双峰县人民检察院认为，被告人沈某甲伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真像，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人沈某甲系主犯，应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款。请依法判处。
被告人沈某甲对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名均不持异议，表示认罪服法，请求人民法院考虑其认罪态度及身体状况从轻处罚。
经审理查明：
2014年7月8日，被告人沈某甲与肖伟（另案处理）在邵阳市双清区一嗨汽车租赁行租了一辆湘E×××××丰田凯美瑞小车，之后沈某甲与肖伟就驾驶这辆小车，在邵东、双峰等地的商行以送礼拉关系为名购买和天下香烟，再用雄狮牌烟掉包后，又以烟没送掉要求退货退款的方式进行诈骗，之后将调换出来的散包和天下香烟以78元或80元每包的价格卖掉。
1、2014年7月17日下午16时许，被告人沈某甲与肖伟驾车到邵东县余田桥镇上的农行超市，以要到派出所找关系为由以1840元的价格购买了两条和天下香烟，掉包后，以烟没送掉为由到农行超市去退，农行超市的老板发现两条烟的一端封口有问题，拒绝收回这两条烟，并报了警，沈某甲无奈之下就拿着这两条已掉包的烟走了，之后将已取出的20包散包和天下烟以80元每包的价格卖给邵东县政府附近的花云名烟名酒的老板曾某（另案处理）。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
（1）、被害人周某的陈述证明，2014年7月17日16时30分许，有一个年轻男子到他在邵东县佘田桥镇开办的农行超市，买了两条和下天香烟，说要到派出所去找关系，付了1840元，还说如果这烟没有送掉，会再来退，后来买烟男子拿烟回来了，要将烟退给他，他拿过烟仔细查看后发现这两条烟的两端封口都有拆动过的痕迹，怀疑烟被掉包了，不愿意换，并报警了，后警察来了，做了下调解，没调解成功，想请烟草公司的人来，但烟草公司的人下班了。来买烟的是个大约20岁左右的男的，退烟时还有一个20多岁的男的来了，右脚是瘸的，还用拐棍。
（2）、被告人沈某甲的供述证明其对上述事实供认不讳。
2、2014年7月18日下午，被告人沈某甲与肖伟驾车到双峰县三塘铺镇的家乐福购物中心，他们以到海螺公司跑业务送礼为由在家乐福购物中心以1860元的价格买了两条和天下，然后离开并对和天下香烟掉包，再返回到家乐福购物中心，以烟没送掉为由以1800元的价格将已掉包的和天下退掉了。之后，被告人沈某甲与肖伟又以同样的方式在三塘铺马路边的一个叫和气批发部的超市以1850元的价格购买了两天和天下香烟，掉包后，同样以1850元退掉了已掉包的和天下。然后他们又在附近找到了一个叉口超市，又以同样的理由以2640元的价格购买了三条和天下香烟，沈某甲和肖伟再将和天下香烟掉包后，又以烟没送掉为由以2520元的价格退给了叉口超市。沈某甲与肖伟拿着这掉包过来的70包和天下烟以78元每包的价格卖给了邵东县政府附近的花云名烟名酒的老板曾某，总计5460元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
（1）、被害人朱某陈述证明，他在双峰县三塘铺镇大枫村开了一个和气商店，2014年7月18日下午13时50分许，有一辆黑色小车停到他商店门口，然后从小车的副驾驶室位置下来一个年轻男子，这个男子走到他商店内，说要买两条和天下香烟，他说要930元一条，后经过讨价还价后，定好925元一条，这个男子又说其买这烟是要去海螺公司跑业务，如果烟没有送掉就要退给他，他同意了，然后其付了1850元给他，他就将两条和天下香烟交给了其，并在整条烟的外壳上写了一个“和”字的标记，这个年轻人拿了两条烟就上车走了，大概过了一个多小时，这个年轻人又来了，手里提着两条烟，对他说烟没有送掉，要退烟，他拿过烟仔细检查了一下，没发现动过的痕迹，外壳上他写的“和”字标记也还在，于是他就把1850元都退给了其，之后其就走了。第二天，他一个朋友在他这里买了10条和天下香烟，他把那两个年轻人退给他的两条烟中的其中一条也卖给了他那个朋友，大约过了两个小时左右，他那个朋友找到他，说他卖给其的烟中有一条假烟，他拿过那条假烟一看，就知道是那个年轻人退给他的香烟，打开一看，发现里面装的是10包雄师牌香烟，他马上把那个年轻人退的另一条和天下烟打开，发现里面装的也是10包雄师牌香烟，而且他仔细看那个雄师牌香烟时，发现其中有一包烟已经开过封了，再打开那包开过封的烟，里面除了香烟之外，还放了两小块的方形瓷砖，7月22日县烟草局的工作人员下来调查时，提醒他应该报案，他才向公安机关反映情况的。那个人大约20岁左右，平头，身高一米六左右，额头上有一道疤痕，邵阳口音。共有两个人，除了这个买烟退烟的，还有一个开车的，但是这个开车的人他没有注意，只知道他们开的是一辆黑色小轿车。
（2）、被害人邓某的陈述证明，他在三塘铺镇三塘村开了一个双峰县叉口商店，2014年7月18日下午14时许，有一辆黑色小车停到他商店门口，然后从车上走下一个20岁左右的年轻男子，对他说要买三条和天下香烟到海螺公司跑业务，还说如果其万一没送掉，就要退给他，他说要得，880元一条，那个年轻人说要的，并付了2640元给他，他就当着其开了两张发票，一张上面写了“和天下烟三条，计币贰仟陆百肆拾元整”；另外一张上面记录了三条和天下烟的烟草公司出厂的喷码，并且他还在每条香烟的喷码上面写了一个“邓”字，这个年轻人买了这三条就又开车走了。当天下午15时许，这个年轻人又开车来了，其把在他这买的三条和天下香烟退给他，他说可以退，但必须要付点手续费，那个年轻人说要得，三条烟就付了100元手续费给他，然后他就接过三条烟仔细看了一下，并对照他记下来的喷码以及他写过的“邓”字记号，还称了一下重量，发现与他卖给其的烟完全一致，然后他就退了2540元给其，那个年轻人又说4字不好听要他退2520元给其算了，然后他就退了2520元给其，其走的时候，他看到车子的副驾驶位置上还坐了个年轻人，这个年轻人把脚搁置在副驾驶前面的台架上。之后这几天这三条烟都没有卖出去，一直到7月22日下午，县烟草公司稽查大队的工作人员来他店内询问是否有人在他店内买高档香烟并退货的情况，他拿出那三条烟，稽查大队的工作人员当着他的面打开了其中一条和天下烟，发现里面不是装的和天下香烟了，而是装的10包雄师牌香烟了，于是他就向公安报案了。这个男子大约20岁左右，身高不高，应该只有一米六多点，额头上有一道疤痕，平头，讲普通话。
（3）、被害人戴某的陈述证明，他负责经营和管理“家乐福购物中心”，2014年7月中旬的一天，两个二、三十岁左右的男子开车到她店外，从驾驶室上下来一个男的走到她店里问有和天下烟卖没有，说要到三塘铺海螺公司跑业务用，于是她将店里二条和天下以930元／条卖给了其，其交了1860元钱给她后就走了，其临走时还说句“烟没送掉要退回来”，她说：“好，不过要扣点手续费。”，大约过了二个小时左右，买烟的男子将烟退了回来，当时她和老公对其退回来的烟进行了仔细的辨别，认为是“真烟”后，扣了其60元的手续费，退了1800元给其其拿了钱之后就走了。过了几天她听说三塘铺、青树坪的一些商店被人调包了烟她才意识到烟被其调包了。
（4）、证人曾某的证言证明，2014年7月初的一天上午，有一个瘸着一条腿的年轻人走到他店里，要卖20包和天下香烟，他就问其烟从哪里来的，其说场子里面的，然后他就辨别了一下真假，发现这些烟都是真的，就付了1600元给其。大约过了一个星期左右，这个人又来了，带了40包和天下香烟来的，他都收了并付了3200元给其。又过了几天，这个人坐着一辆黑色的丰田小车过来，其从副驾驶位置下来，当时车上好像还有一个开车的没有下车，那个瘸腿的人提着两个黑色塑料袋走到他店里，他打开一看是70包和天下香烟，这时，他老婆看见了，说收这么多也卖不完，那个人没做声，他就说要不算78元一包，就都收了，那个人同意了，他就付了5560元给其，其拿了钱就走了，后来其再也没有来了。这个人大约30岁左右，身高只有一米六多，发型平头，两侧剃光了，一条腿绷着纱布，走路都是一跳一跳的，本地口音。
（5）、被告人沈某甲的供述证明其对上述事实供认不讳。
3、2014年7月19日下午14时许，被告人沈某甲与肖伟驾车到双峰县青树坪街上的德雅村炒货店，称要买两条和天下香烟到青树坪派出所去讲好话，如果没送掉就要退回来，德雅村的老板同意了，沈某甲以1850元的价格购买了两条和天下香烟，然后与肖伟一起将和天下烟掉包，并再到德雅村炒货店去退，德雅村炒货店的老板没能辨别出真伪，就退了1850元给沈某甲。之后，沈某甲与肖伟又驾车到青树坪街上的华国批发超市，还是以要买两天和天下香烟到青树坪派出所去讲好话，如果没送掉就要退回来为由，以1830元的价格在华国批发超市购买了两条和天下香烟，他们在买到烟后，迅速离开并对和天下香烟进行掉包，然后再返回到华国批发超市去退，称烟没有送掉，华国批发超市的老板也没能辨出真伪，退了1800元给沈某甲。沈某甲与肖伟拿着这掉包过来的40包真和天下烟就返回了邵阳市区，并将这40包香烟以80元每包的价格卖给了邵阳市英皇国际附近岳某经营的天天烟酒店，得款3200元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
（1）、被害人阳某的陈述证明，他在青树坪镇320国道新十字路口租了门面开了个“德雅村炒货店”。2014年7月19日14时许，有一个年轻男子开着一辆黑色凯美瑞车子到他店门前，向他招手，他走到车子边上去了，看到车子里的副驾驶位置上坐了一个脚受伤的年轻男子，这个司机对他讲其有个朋友关在青树坪派出所，其要买两条和天下烟去送礼，并讲如果没有将烟送成就要把烟退给他，他同意了，他告诉其每条烟的价格是930元，那个司机也没有怎么讲价，就数了1850元钱给他，他就给了其两条烟，大约半个小时后，这个司机又开车来了，其两个还是没有下车，招手要他过去，告诉他没有送成，要将烟退给他，他就收下了烟，也将1850元钱退给了其，其收钱后就走了。那两个男子一直没有下车，司机是20多岁的男子，脸上有刮伤，那个坐在副驾驶上的是一个20多岁的男子，右腿有伤，头上的头发只留顶上一团，特别突出，他们车子是黑色的凯美瑞，不晓得车牌。
（2）、被害人谢某的陈述证明，她家在青树坪镇中心医院斜对面路边开了个“华国批发超市”商店，2014年7月19日下午16时许，有一辆黑色小车子开到她店子门前，她老公就上前去问车内的人有什么事，车内的人是两个年轻男子，其讲有一个朋友打了架在青树坪派出所，要买两条“和天下”烟去送礼，并和她老公讲好了，如果送礼没有送成是可以来退的，并讲好价格920元一条，那个司机就拿出了1830元钱经副驾驶上的人给了她老公，少了10元钱也算了，她就拿出了两条“和天下”烟，并在两条烟的二维码处掐了个手印，之后又记下了两条烟的编码，然后她老公就将两条烟送给车内的男子了，那个两个男子接了烟后就开车往派出所方向走了。大约17时许，这两个男子又开着车子来了，其还是没有下车，只是用手招了一下，她老公就走拢去，那两个男子就拿出两条“和天下”烟，讲没有送成，只好来退烟了，她老公接过烟给她看了一下，她查看了一下烟的编码、二维码的掐印，看到没有什么异常情况，就收下了，退了1800元钱给那两个男子，那两个男子接钱后就立即开车走了。7月23日双峰县烟草局的人到店里来调查有没有买和天下烟又退烟的人，她就想起在7月19日的这个事，立即拿出了那两个男子退来的那两条“和天下”烟，双峰县烟草局的人当场拆了一条烟看了，发现这条退烟的“和天下”烟内被换成了10包“雄师”牌烟，这“雄师”牌烟只有18元每条的价格，她就没有再去拆另一条烟，要保存包装内的痕迹给公安机关检测。
（3）、证人岳某的证言证明，大概是2014年7月中旬的一天，有一个瘸腿的年青男子，一条腿上绑着纱布，走到他超市里，问他收散包的和天下香烟不，他回答收，以80元一包的价格全收了，具体多少包他记不得了。
（4）、被告人沈某甲的供述证明其对上述事实供认不讳。
4、2014年7月20日上午11时许，被告人沈某甲与肖伟驾车到双峰县永丰镇和森兴旺超市购买了两条和天下香烟，后又在永丰家乐福超市购买了两条和天下香烟，并对这两超市老板说，他们买烟是要拿去送礼拉关系的，如果烟没有送掉，就会把烟退回。沈某甲和肖伟买到烟后就直接返回其在紫鑫宾馆所开的房间内，将这四条和天下香烟分别拆开，然后将事行准备好的雄狮牌香烟，放进已拆开的和天下盒子里，并用电熨斗将拆口封住，到中午13时30分许，沈某甲又拿着在和森兴旺超市买的烟到和森兴旺超市去退，被双峰县公安局民警当场抓获，肖伟见势不妙，就驾车逃跑了。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
（1）、被害人冯某的陈述证明，2014年7月20日上午11点钟左右，有一个操外地口音的男子，大约20多岁，脸上有一个疤，穿一件格子上衣到他的超市里问他，看有没有和天下香烟买，他说有，其说给其拿两条，他就用一个方便袋给其装了两条香烟，然后其就问多少钱，他说是1880元，其没有谈价，就数了1880元给他，并说，如果没有送礼出去的话就把这两条烟退给他，到了下午4点多钟，县烟草局的工作人员到他的超市来讲，上午有一个外地男子在他这里购买了两条和天下香烟的人是一个骗子，已在和森超市被抓住了，骗子已交待了在他这里购买了两条和天下香烟，并且已把假烟装好放在车上，只是还没有来得及到他这个超市来退货调包。
（2）、被害人罗某的陈述证明，她在永丰镇城中路经营和森兴旺超市，2014年7月20日上午11点半左右，一辆小车停在她超市门口，开车的男驾驶员下来到她的超市，另一男子坐在副驾驶室没下来，开车的男子手拿着一沓钱到他的超市，开口第一句话听上去是邵东方向的口音，要买和天下烟，其第二句话是普通话，要买两条，问她多少钱一条，她讲要950元一条，其回答要得，她拿着二条和天下对该男子讲这是烟草公司的真烟，并指条码给其看，其接过两条烟就数了1900元给她，正在数钱的时候，该男子讲，其拿烟是去送礼，如果没送掉，可不可以退，她讲可以，该男子拿着二条和天下烟回到车上就开车走了。到了中午1点35分时，该男子开着原来的丰田小车来到她的超市，副驾驶室还是坐着原来那个男子，该男子下车手里拿着二条和天下烟对他讲，烟没送掉，要她退钱，她看了二条和天下的条码还是原来的条码，她对该男子讲，身上没这么多钱，打个电话给她老公，要她老公送钱过来，而她实际打电话是给县烟草公司稽查大队的，烟草公司稽查大队来了一个同志，当着该男子的面，把他带来的一条和天下打开一看，里面不是和天下，而是熊狮香烟，里面有一些碎的瓷片，见事情败露，坐车副驾驶室的男子迅速坐到驾驶室位置开车就跑，烟草公司稽查大队的同志迅速把超市里面的男子控制住带到烟草公司去了。
（3）、证人贺某的证言证明，2014年7月20日中午12时许的样子，他们接到双峰县永丰镇和森兴旺超市老板罗某的电话说她超市怀疑有两个人来掉包盗她店子里的和天下香烟，他就向公安机关电话报了警，后来和公安民警一起在和森兴旺超市抓获了一个来退烟的嫌疑人，是一个20多岁的青年男子，其说叫沈某甲，邵阳人，其在超市购买了两条和天下，然后将包装内的和天下香烟换成1.8元一包的熊狮牌香烟，再以和天下烟的价钱退给和森兴旺超市的老板。
（4）、证人宋某的证言证明，2014年7月20日上午11时30分左右，我正在和森兴旺超市里上班，突然有一辆黑色小车停到了超市门外，然后有一个年轻男子从小车驾驶室内走出来，并走到超市内，站在柜台前面，对超市老板罗某说要买条和天下香烟，看多少钱一条，罗某说是950元一条，那男子说要得，然后，罗某就拿了两条和天下香烟出来，并指这两条和天下香烟外壳上的喷码让那男子看，说这是烟草公司发货的喷码，那个男子看了一下喷码就说要得，然后就付了1900元给罗某，其在付钱时，又对罗某说，其买这两条烟是准备到国土局去找关系的，如果到时没有送掉，就要拿回来退的，罗某说要得，那男子就拿着两条烟又开车走了。因为以前超市里出过一次购买并退还香烟是掉包后的假烟，罗某担心又出现类似的情况，就通知单了县烟草公司的人。到下午13时许，那个年轻人果然拿那两条烟来退，罗某就一边拖延，一边通知了县烟草公司，没多久，烟草公司的工作人员就过来了，他们检查了一下这两条香烟，并当着那男子的面，打开了其中一条和天下香烟，发现和天下香烟盒子里的不再是和天下香烟了，而是10包雄狮牌香烟了，而且其中两包雄狮烟也是已经开过封了的，他们打开一看，发现这两包已开过封的烟里还装了两块小的方形瓷砖，县烟草公司的人马上将这个年轻人控制住，并准备去查看其开来的黑色小车，车上的人马上开车往犁头嘴方向跑，烟草公司的人就开车去追了。
（5）、被告人沈某甲的供述证明其对上述事实供认不讳。
经价格鉴定：和天下香烟每条800元，雄师香烟每条18元。
综上所述：被告人沈某甲共诈骗4次，其中两次诈骗既遂（第2、3次），既遂金额为：9820元，其中两次诈骗未遂（第1、4次），未遂金额为：4800元。
在本案审理过程中，被告人沈某甲通过其亲属将赃款9820元交来本院用以退还被害人。
综合证明全案事实的有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
（1）、被告人沈某甲的常住人口信息证明，被告人沈某甲的出生年、月、日及家庭住址等基本情况。
（2）、抓获经过证明，2014年7月20日，双峰县公安局治安大队在和森兴旺超市内抓获沈某甲，肖伟驾车逃离，经追赶10公里后，肖伟弃车逃跑。
（3）、证人刘某、蒋某的证言证明，身份证和驾驶证均显示其名字叫肖伟的男子和另一个男子于2014年7月8日20时许在“一嗨汽车租赁有限公”租了他家的湘E×××××黑色凯美瑞小车，由肖伟签的协议，并付了1000元押金，租车时，前后都挂了真车牌，没有其他任何物品在车上了。
（4）、证人沈某乙的证言证明，他儿子沈某甲平时很少外出做事，没有什么正当职业，他儿子和肖伟在邵东发生交通事故后，农历6月12日左右肖伟到他家和他儿子玩了一个晚上，当时其伤势还没有好，右脚还捆了纱布，走路一拐一拐的，其两边的头发都剪光了，只剩下头顶一部分头发，他儿子身体不好，有支气管炎，4年前检查有乙肝，在2009年因与人打架右肾被拆除了。
（5）、双峰县公安局扣押物品清单、扣押物品决定书，双峰县公安局于2014年7月23日在沈某甲处扣押雄狮牌香烟1条、手机2个、身份证1张（阮运湘），中国银行卡2张，和天下香烟40包，瓷砖1件、电子称1个、刀片1把、电熨斗1个等。
（6）、提取笔录、一海汽车租赁有限公司营业执照车辆租赁合同证明，肖伟于2014年7月8日，向该公司租了凯美瑞车一辆。
（7）、湘E×××××车辆GPS行程表证明，该车于2014年7月18至20日在双峰县三塘铺等地。
（8）、肖伟手机号码131××××3406、沈某甲手机号码138××××0501的通话记录证明，两人在2014年7月5日至7月17期间有频繁的联系。
（9）紫鑫商务宾馆入住凭证、唯尔.利顿押金单证明，姓名阮运湘的分别于2014年7月19日、7月20日入住该宾馆。
（10）、提取笔录证明，双峰县公安局从谢某、邓某、朱某、阳某、罗某处提取了被调包的烟。
（11）、卷烟鉴别检验报告证明，经鉴定的白沙（和天下）烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。
（12）、手印鉴定书证明，从邓某处提取的“雄狮”烟，提取的指纹与沈某甲的右手拇指样本相同的，另此“雄狮”烟提取的一枚手印与通过指纹自动识别系统比中人员信息号为4303215000002014055007，姓名为肖伟，身份证号码为430502198607204533的人员相同。
（13）、价格鉴定结论证明，“和天下”香烟每条800元，9条7200元；“雄狮”每条18元。
（14）、指认、辨认笔录证明，沈某甲对其所有买烟、退烟的地点进行了指认；朱某、邓某、阳某、冯某、罗某、周某、戴某辨认出了沈某甲，沈某甲辨认出了肖伟。
（15）、勘验、检查笔录证明，双峰县公安局于2014年7月20日对黑色丰田小车行了勘查，车内有四条“和天下”香烟，一条“雄师”牌香烟；打开其中一条里面是“雄狮”牌香烟，其中有一包“雄师”牌香烟纸壳破损，内有一块白色的小瓷板；黄色袋子里有四十包“和天下”香烟。
（16）、被告人沈某甲的供述证明，2014年7月份的时候，他和肖伟耍在一起，肖伟说要带他去“赚钱”，他和其一起去租了台车，租好车后，在车上肖伟和他说了赚钱的方式，其告诉他，让他去买烟，并说是去送礼，然后没送掉再退，将烟买了后将烟掉包，再退给店子里从中赚钱。因为做这种事要本钱，他出了1500元钱，肖伟开始拿了2000元出来，因为第一次在佘田桥没有退成，其还补了几百元钱出来。他们先将香烟买回来，然后在附近随便找个店子买几条雄师牌香烟，再将买回来的和天下香烟称重，之后用小刀将买来的香烟一端慢慢的启开，把外包装塑料袋启开后换成雄师牌香烟，再在包装内装入适量的瓷板使掉包后的香烟与掉包前的香烟重量一致，再将塑料包装装好，用电熨斗将启开的一端塑料慢慢的紧封好，再来退换，除了第一次奈田桥那次是肖伟告诉他操作之后，其余都是他和肖伟一起进行掉包操作的。
全案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人沈某甲伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，在共同犯罪中被告人沈某甲行为积极，起主要作用，系主犯，应对其所参与的全部犯罪处罚；本案诈骗犯罪既有既遂（第2、3次），又有未遂（第1、4次），分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；被告人沈某甲到案后如实供述了自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；被告人沈某甲在本案审理过程中将赃款退赔至本院可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项，《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：第四款、第二十七条、第六十九条、第五十六条之规定，羞
被告人沈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月21日起至2015年4月20日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钟国辉
人民陪审员 袁红心
人民陪审员 朱 帜
二〇一五年三月十三日
书 记 员 邓 静
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。