广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛徐法刑初字第373号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人凌小玲，曾用名凌某，女，于广东省徐闻县，汉族，初中文化，徐××县食品公司职工，住广东省徐闻县。因本案于2015年5月10日自动到徐闻县�民检察院投案，次日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕，现被羁押于徐闻县看守所。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉（2015）378号起诉书指控被告人凌小玲犯诈骗罪，于2015年10月30日向本院提起公诉，后以追加起诉决定书指控被告人凌小玲犯挪用公款罪，向本院追加起诉。本院于2015年11月3日立案受理，并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐闻县人民检察院指派检察员陈才锦出庭支持公诉，被告人凌小玲到庭参加诉讼。在审理过程中，于2016年1月21日公诉机关以本案需补充侦查为由向本院提出延期审理的建议，本院认为公诉机关的建议符合相关法律规定，予以准许，于2016年2月19日侦查终结，本案恢复审理。于2016年5月18日公诉机关以本案需补充侦查为由，再次向本院提出延期审理的建议，本院认为其建议符合法律规定，予以准许，于2016年6月17日公诉机关侦查终结，本案恢复审理。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人凌小玲以经营批发生猪肉或者其儿子购房资金不足等为由，以高额利某为诱饵，骗取被害人的信任。自2013年8月至2015年3月间，先后向洪某甲借款18万元、林某丙借款5万元、蒋某借款6万元、吴某借款10万元，共计39万元。被告人凌小玲将借款用于偿还其儿子买私彩债务和支付利某，少部分用于日常生活开支及赌博活动。事后，被害人洪某甲等人曾多次催讨欠款，凌小玲要么避而不见，要么以种种理由搪塞过去。2015年4月份，凌小玲采取搬家及关机，逃匿拒付欠款。
2011年1月至2015年5月，被告人凌小玲在任徐闻县食品总公司肉类经营公司收款员期间，多次挪用徐闻县食品总公司肉类经营公司生猪销售款483955.90元，用于偿还其儿子私彩赌博款，至今没有归还。
针对上述的指控，公诉机关当庭宣读并出示了本案的相关证据，认为被告人凌小玲无视国家法律，以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成了诈骗罪；被告人凌小玲身为国有企业工作人员，在从事公务的过程中，利用职务之便，多次挪用公款，进行非法活动，且数额巨大，其行为又触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，构成挪用公款罪。对被告人凌小玲应实行数罪并罚，提请本院依法判处。
被告人凌小玲对公诉机关的指控的事实与确认的罪名均无异议。
经审理查明：
（一）诈骗的事实
被告人凌小玲以经营批发生猪肉或者其儿子购房资金不足等为由，以高额利某为诱饵，骗取被害人的信任。自2013年8月至2015年3月期间，先后向洪某甲借款18万元、林某丙（××）借款5万元、蒋某借款6万元、吴某借款10万元，共计39万元。被告人凌小玲将借款用于偿还其儿子买私彩债务和支付利某，少部分用于日常生活开支及赌博活动。事后，被害人洪某甲等人曾多次催讨，凌小玲要么避而不见，要么以种种理由搪塞过去。2015年5月份，凌小玲采取搬家及关机的方式，逃匿拒付欠款。
另查明，案发前，被告人凌小玲以“借款利某”的形式付给被害人吴某8000元、付给被害人洪某甲30000元、付给被害人林某丙8000元、付给被害人蒋某19200元。
上述事实，有公诉机关提交的、并经庭审时质证、认证的下列证据证实：
1、被告人凌小玲的供述和辩解：
第一次讯问（讯问时间：2015年5月10日）我因挪用单位公款480000多元，现回来投案自首。我自2011年至2015年5月共挪用�480000多元，于2015年5月2日单位财会同志与我对账，我知道自己已收回了生猪款，并用于还我的儿子伍某甲的欠款，现无法归还单位，我害怕，5月2日当晚就出逃。出逃时我身上只有900多元。现在想通了，逃跑是不对的，所以就回来投案自首。
第二次讯问（讯问时间：2015.7.24）：我向多人借款，具体情况如下，（1）2014年1月1日，我对吴某说我经营生猪肉批发的生意资金困难，要他借5万元给我，利某是每月按5分钱计算，并随时可以把本金还回给他，且说我的弟弟是徐闻县工商局局长，以后有什么需要帮忙，我可以帮他。吴某听我这么说就同意了。当天在他家里，他就借给我5万元现金，我接到现金就给他写了一张5万元借条。2014年4月份，我又对吴某说我的儿子买楼房需要一笔资金，要他再借5万元，利某也是每月5分钱计算，期限为半年，他也同意。于2014年4�11日，我与丈夫伍车众来到了吴某的家里，他交给我5万元。我收到钱后给他写了一张借条。吴某要求我的丈夫在借条上签名，我丈夫于是也在借条上签了名。2014年1月1日，我找到了林某丙（也叫兴佰）对他说我经营生猪肉批发生意的资金比较困难，要他借4万元给我，利某是每个月按5分钱计算，随时可以把本金还给他，林某丙同意。当天他与我一起到城南信用社转了4万元给我，我给他写了一张借条。2015年3月24日，我又找到林某丙并以同样的理由对他说要借1万元给我，利某也是按5分钱计算，期限是半个月，他也同意，于是我们俩人一起到城南信用社，林某丙转1万元给我，我写了一张借条给林某丙。2013年8月23日，我找到了洪某甲对他说我的儿子需要买房资金不够，要她借2万元，利某是每个月按5分钱计算，期限是一个月。当天洪某甲便与我到城南信用社转2万元给我�我并写了一张借条给她。2013年12月9日，我找到洪某甲对他说我丈夫伍车众经营批发生猪肉的资金不够，要他借3万元给我，利某是每个月按5分钱计算，期限是5个月。当天我与他一起到城南信用社，他转了3万元给我，我又写了一张借条给她。2014年2月17日，我又找到洪某甲以第二次一样的理由向他借5万元给我，利某是每个月按5分钱计算，随时可以把本金还给他。当天我与他再次到城南信用社，他转了5万元给我，我同时给她写了一张5万元的借条。2014年6月1日，我找到洪某甲说老家建楼房资金不够，要她借3万元给我，利某按5分钱计，随时可以把本金还回给他。他又与我到城南信用社，他转3万元给我，同时我写一张3万元借条给他。2014年11月3日，我对洪某甲说我经营生猪生意的资金困难，要他借5万元给我，利某也是按5分计算，随时可以把本金还回给他。当天他与我又到城南信用社转5万元给我，我同样写一张5万元借条给他。2014年5月28日，我与丈夫伍车众来到了蒋某的家里，我对他说我经营生猪肉批发生意的资金有困难，要他借4万元给我，利某是按5分钱计算，期限为2至3个月。蒋某同意，并从家里取出4万元给我，我随即写一张4万元借条给他，我丈夫也在借条上签了名。2014年11月30日，我再次来到蒋某家里，以要经营一批生猪生意欠缺为由，要他借2万元给我，期限为2个月，利某按5分钱每月计算。蒋某同意，并从家里取出2万元给我，我也给他写了一张2万元借条。我本人没有经营过生猪批发生意，我丈夫也没有经营过，是我丈夫妹妹伍虹经营的，我丈夫替她妹妹打工。我儿子伍某甲没有购买过楼房，我老家也没有建过楼房，我是为了骗取他们的信任而编造的理由。我借到吴某等人的钱大部分用来偿还另外他人的借款和支付利某，少部分用来家庭花费了。因我的儿子伍某甲打私彩欠了人家20多万元，人家上门逼得紧，我家没有这么多钱还，只好借高利来还。为了还清他人的高利借款，我只好编造了各种理由向吴某、林某丙、洪某甲、蒋某等人借钱了，其实就是为了拆东墙补西墙，这样下去窟窿越来越大了。我知道自己没有偿还能力，只好这样拖得一时算一时。我虽都没有还清款给他们，但我每个月都会还利某给他们，到了2015年3、4月，我无法借到钱，资金链断了，才停止支付他们的利某。因为我按期付给他们利某，这样他们就相信我，加上他们贪图高利，所以后来继续借钱给我。我的工资有1200元左右，一年的收入也就是20000元左右，我丈夫帮人打工一个月2000元左右，儿子伍航没有工作，儿媳妇也没有工作。我在食品公司职工宿舍有一套房子，10多年前已经用来抵押在角尾信用社贷款15万元，现还未还清。我知道借别人这么多高利，自己没有偿还能力，但因人家逼得紧，只好继续借后人的还前人的。我不记得还多少利某给吴某等4人了，但我每月都按约定利某支付给他们。在2015年5月份我全家搬家是因为我无法再借到钱了，债主逼得紧，他们常上门讨债，所以只好搬家，我手机也关机了，债主们再也无法联系我。我有打私彩和赌博的习惯。（讯问时间2015年7月28日）（2）我对涉嫌诈骗他人的钱没有什么异议。我分二次诈骗了吴某共10万元；分二次诈骗林某丙共5万元；分五次诈骗洪某甲18万元；分二次诈骗蒋某6万元，四人共计39万元。我是以借款的名义并付给他们高额利某的方式骗取他们钱的。借款时我编造的理由是我丈夫伍车众经营屠宰生猪批发生意资金困难或者是我的儿子伍某甲需要购买楼房资金不够，或者说是我老家建房资金困难等。我除了借他们四个人钱外，还借其他人的钱，但现已经记不清楚了。我借他们四人的钱利某都是5分钱，但他们现在说多少就多少。因我是与债主方口头协商利某的，故借条上都没有写明利某。且我与债主方说随时可以归还给他们，所以在借条上就没有写明还款期限了。虽然有的借条上我的丈夫也在上面签了名，但实际上钱是我借的，也是我使用的，我的丈夫在上面签名，目的是让债主更加相信我而已。我平时打私彩和赌博的钱也就是借来的，但只是很少部分，具体数目记不起来了。我借钱的主要对象是一些熟人，吴某、洪某甲、蒋某都是认识多年的，林某丙是熟人介绍认识的。我没有特意在社会上散布消息说我要高利借钱。我现在不知道我丈夫去哪里了，也不知道他的联系电话。我没有叫熟人介绍他朋友或亲人借钱给我，林某丙是吴某主动介绍给我的。我现在欠人家这么多钱，我现在没有偿还能力，我愿意承担一切法律后果。
2、被害人吴某的陈述：2014年11月1日，凌小玲对我说她经营生猪肉批发生意资金困难，要我借5万元给她，利某是每月按3分钱计算，随时可以还回，并且说她弟弟在徐闻县工商局当局长，以后办理她可以帮忙。我同意了，并在我家里付给她5万元现金，她收到钱后给我写了一张借条。2014年4月份，她又对我说她去湛江为儿子买楼需要一笔资金，要我再借5万元给她，利某也按每月3分钱算，期限为半年，我也同意了。2014年4月11日，凌小玲与她丈夫伍车众来到我家里，我交给凌小玲5万元现金，当时凌小玲给我写了一张借条，她丈夫也在借条上签了名，证明这笔借款是他们夫妻俩借的。凌小玲借了我两笔款，她没有还过本金回来给我过，不过她总共还过利某8000元给我。凌小玲借第一款后没有还款回来给我，我再次借�给她，是因为我借她第一笔款后，她能正常付给我利某，我就是贪图这些利某，后来才借钱给她的。我不知道凌小玲借我的钱是怎样用去的。我不知道凌小玲和伍车众有什么不良习惯，但听说他们儿子赌博输了很多钱。第一笔借款过后二、三个月，我就向她催讨还款，她总是以资金困难为由推迟。第二笔借款到期后，我又多次要她还钱，她总是以各种理由推掉了，直到现在一分本金都没有还回给我。到了5月初，为了逃避我们的追讨，她全家搬家逃走了，手机也停机使用了，这时我才知道受骗了，故我就来到公安局报案了。我提交二张借条及凌小玲和伍车众的身份证复印件。是我介绍林某丙借钱给凌小玲的。我也有向伍车众追讨过欠款，但他也是以凌小玲同样的理由推掉了，现在他手机也停止使用了。
3、被害人林某丙的陈述：我是我邻居吴某介绍认识她�，吴某和凌小玲是同是徐闻县食品公司职工，凌小玲丈夫叫伍车众，曾经做过生猪肉批发生意。2014年1月1日，凌小玲找到我说其经营生猪批发资金比较困难，要我借4万元给她，利某是每个月按2分计算，随时可以还回给我，我同意了。于是当天与她到城南信用社转了4万元到她账号里面。当时她给我写了一张4万元借条。2015年3月24日凌小玲以同样理由打电话给我要借1万元，利某是每个月按3分钱算，期限为15天，我同意。于是要到城南信用社转1万元给她。她也给我写了一张借条。借条上兴佰就是我本人。人们平常都是叫我兴佰，凌小玲也是这样叫我的。凌小玲没有还过本金给我，不过她总共给我利某有8000元。我第一次借4万元给凌小玲后，我多次要她还借款回来给我。但她一直都说资金困难为理由没有还款给我。不过她一直都依约付给我利某，我就是贪图这些利某才又在2015年3月24日借给凌小玲1万元。我具体不清楚凌小玲用我借给她的钱干什么，但据我了解她本人没有经营过生猪生意。
4、被害人洪某甲的陈述：2013年8月23日，凌小玲对我说她的儿子需要到湛江买房钱不够，要我借2万元给她，利某每个月按5分钱计算。因我与她很熟，加上她是有工作的人，我就答应了她。当天我到城南信用社取了2万给转到她的账户里，然后她给我写了一张借条；2013年12月9日，凌小玲对这说她丈夫做生意的资金不够，要我借3万元，利某每个月按5分钱计算，期限是5个月。我当天就从城南信用社取了3万给转到她的账户里，然后她给我写了一张借条；2014年2月17日，凌小玲以第二次借款的理由向我借了5万元，利某是每月按5分钱计算，当天我又城南信用社取了5万给转到她的账户里，然后她给我写了一张借条；2014年6月1日凌小玲说其家乡建楼，�我借了3万元，利某是每月按5分钱计算，当天我又城南信用社取了3万给转到她的账户里，然后她给我写了一张借条；2014年11月，凌小玲说其与朋友收购生猪，资金不够，向我借5万元，利某是每月按5分钱计算，当天我又城南信用社取了5万给转到她的账户里，然后她给我写了一张借条。我共借了18万元给凌小玲，借款前两笔有期限，凌小玲说我随时要钱，她随时还我，至2014年12月份止，凌小玲共付给我3万元的利某。2014年8月份，我曾拿过凌小玲丈夫三头生猪抵折利某5000元，后来其丈夫不再经营生猪生意（只做了三个月）。我借款给凌小玲，凌小玲每月均给我利某，但至2014年12月份，她就不再给我利某，于是我每天均打电话给她要求还款，凌小玲就以各种理由推辞，后来干脆就不听我电话，至2015年5月初，其全家搬走，现在联系不上她，这样我才明白凌小玲以借款我方式诈骗我的钱。
5、被害人蒋某的陈述：2014年5月28日凌小玲与其丈夫伍车众来我家，称贷其经营生猪批发生意，现资金短缺，向我借4万元，月利某3分钱，借款期限2至3个月。我当场从家里取出4万元给凌小玲夫妻，凌小玲夫妻当场给我写了一张借条。于2014年11月30日，凌小玲自己来我家，以做生意资金短缺为由向我借了2万元月利某3分钱，借款期限2个月。当时凌小玲写了一张借条给我。自凌小玲第一次借款至2015年3月期间，凌小玲虽然没有归还我本金，但每个月依约还利某，至2015年4月份，凌小玲既不还我本金，也不还我利某，我打她电话却联系不上她，其手机处理关机状态，我到其家也找不够她，后来听说她借人家很多钱逃跑了，所以我今天就来报警。第一笔款凌小玲支付了10个月利某，每月1600元，共16000元。第二笔款凌小玲支付了4个月利某，每个月800元�共3200元。两笔款利某共19200元。
6、证人林某甲的证言：我的儿子林望坚与凌小玲的儿子伍某甲是朋友，2010年初，伍某甲带凌小玲来我家，凌小玲对我说其经营生猪生意，并提出向我老婆杨琴珠借款。自2010年9月24日至2013年8月2日凌小玲向我老婆共借了280000元，月利某为2%或3%。至今凌小玲没有偿还过本金，只是偿还利某约130000元。
7、证人伍某甲的证言：2015年5月2日因我母亲凌小玲挪用单位48万元，我全家一起出逃，出逃时共带3000元。我打私彩票等赌博活动欠他人共60万元，部分欠款系我母亲凌小玲代我偿还，据我所知，有48万元系挪用母亲单位的公款。我赌博的过程中向徐闻法院工作人员林某甲的妻子杨琴珠借了60万元，我母亲代我向杨琴珠偿还了几十万元，但具体还了多少钱我不清楚，因均系我母亲一个人去偿还的。
8、证人�某乙的证言：伍车众、凌小玲是我的兄嫂。我从来没有经营过生猪生意，也没有与伍车众一起经营过这种生意，只是前几年我卖猪肉，伍车众有时过来帮忙。
9、接受证据材料清单、借条：（1）2014年1月1日凌小玲借吴某5万元。（2）2014年4月11日伍车众、凌小玲借吴某5万元，定于半年内还清。（3）2015年3月24日凌小玲借兴佰1万元，在15天内还清，利某300元。（4）2014年1月1日凌小玲借林基仁4万元。（5）2014年2月17日凌小玲借洪某甲5万元。（6）2013年8月23日借洪某甲2万元，定于9月23日还清。（7）2013年12月9日凌小玲借洪某甲3万元。定于5个月内还清。（8）2014年11月3日凌小玲借洪某甲5万元。（9）2014年6月1日凌小玲借洪某甲3万元。（10）2014年11月30日凌小玲借蒋某2万元，于2个月内还清。（11）2014年5月28日凌小玲借蒋某4万元。（以上借条均系被害人吴某等人提供，并经凌小玲确认）
10、被告人凌小玲及其丈夫伍车众的身份证明：两人均系成年人。
11、到案经过：2015年5月10日凌小玲到徐闻县检2015年5月10日察院投案，并如实供述自己挪用公款的犯罪事实，2015年5月11日检察院对该案立案，并对凌小玲刑事拘留，2015年5月22日对其逮捕。
12、徐闻县食品总公司证明、工人商调登记表、徐闻县招用全民所有制合同工人呈批表：证实凌小凌现系徐闻县食品总公司肉类经营公司职工，担任收款员工作。
13、说明材料：杨琴珠、伍车众至今无法找到，故无法对两人谈话。
14、凌小玲诈骗案破获过程说明：2015年5月10日凌小玲因挪用公款到徐闻县人民检察院投案，2015年6月3日经侦大队接到被害人洪某甲等人报案称，凌小玲以各种理由，先后向其四人借款39万元，2015年5月份多次电话联系凌小玲�却无法联系，后来了现凌小玲全家已搬走，并关闭所有通讯工具。经侦大队于2015年6月5日立案侦查，通过被害人提供的借条及询问、调取凌小玲的户籍资料、讯问凌小玲破获本案。
15、受案登记表：本案源于于2015年6月3日被害人洪某甲的报案。
16、立案决定书：本案于2015年6月5日立案。
（二）挪用公款的事实
2011年1月至2015年5月，被告人凌小玲在任徐闻县食品总公司肉类经营公司收款员期间，多次挪用徐闻县食品总公司肉类经营公司生猪销售款483955.90元，用于偿还其儿子私彩赌博欠款及利某，至今没有归还。
另查明，被告人凌小玲于2015年5月10日自动到徐闻县人民检察院投案，并如实供述自己全部的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交的、并经庭审时质证、认证的下列证据证实：
1、立案决定书：本案于2015年5月11日立案。
2、被告人凌小玲的身份证、徐闻县食品总公司证明、工人商调登记表、徐闻县招用全民所有制合同工人呈批表、营业执照、徐闻县食品总公司肉类经营公司企业管理有关规定：证实徐闻县食品总公司肉类经营公司系全民所有制企业，被告人凌小凌现系该公司职工，担任收款员工作。
3、徐闻县食品总公司证明：被告人凌小玲于2006年1月至2015年5月1日期间，受公司委派上门至各个销售客户收取生猪销售款，应收应缴款96113580.89元，已缴销售款95629624.99元，应缴未缴销售款483955.90元。
4、被告人凌小玲的供述和辩解：我因挪用单位公款480000多元，现回来投案自首。我自2011年至2015年5月共挪用了480000多元，于2015年5月2日单位财会同志与我对账，我知道自己已收回了生猪款，并用于还我的儿子伍某甲的欠款，现无法归还单位，我害怕，5月2日当晚就出逃。出逃时我身上只有900多元。现在想通了，逃跑是不对的，所以今天就回来投案自首。经我核对，2006年1月至2015年5月份我应收的数额及已缴的数额均相符，现我尚欠未缴款系483955.90元。
5、证人林某乙的证言：我系徐闻县食品总公司肉类经营公司法人代表，负责公司的全面工作。凌小玲是我公司职工，长期从事收款工作，负责收生猪款。2015年4月20日我们发现凌小玲不及时缴回生猪款，多次打电话追缴，凌小玲要么不接电话，要么上缴款很少，当时我感到事态严重，经向总公司领导反映，领导要求凌小玲马上回来处理，并告诉凌小玲只负责收款至2015年4月30日止的生猪交易款。2015年5月2日办公室黄某同志与其核对收款业务，当晚凌小玲就逃跑。后经核对，发现凌小玲尚欠约46万元未缴回。现打凌小玲的电话，却处于关机状态。
6、证人黄某的证言：我是徐闻县食品总公司肉类经营公司会计。2015年4月20日我们发现凌小玲不及时缴回生猪款，其欠应缴款比较多，我与林某乙经理、黎碧琼多次打电话给凌小玲，但其缴回应缴款极少。我们感到事态严重，2015年5月2日我打电话叫凌小玲回来与我们核对，经与凌小玲核对，凌小玲承认有约45万元未缴回来。2015年5月3日我又打电话给凌小玲，但其手机处于关机状态，无法联系。
7、证人谢某的证言：我2015年4月29日、4月30日共开20张票据，共32738元。
8、证人庄某的证言：我的主要工作是确认凌小玲每个月应该去收取的生猪销售应收款项。2015年4月29日、4月30日共开20张票据，共32738元。这20张票据现还没有交给会计黄某（即凌小玲尚未收回款并与我对数）。
9、证人何某、洪某甲、程某、洪某乙、梁某、符某、邓某我�均系经营生猪贩卖生意的，我们的猪肉从食品公司里购买，猪肉款均以现金方式交给凌小玲，至今我们均付清，均没有拖欠生猪款。
10、证人伍某甲的证言：我母亲凌小玲代我偿还打私彩等赌博欠款，据我所知，其中有48万元系母亲挪用其单位生猪销售款。
11、到案经过：被告人凌小玲于2015年5月10日自动到徐闻县人民检察院投案，并如实供述有关挪用公款的事实。
关于被告人凌小玲的行为是否构成诈骗罪的问题。经查，被告人凌小玲以虚构的事实，并以高利某借款的方式骗取被害人的财物，故其行为构成诈骗罪。
关于被告人凌小玲给付被害人利某的数额问题。1、付被害人吴某的利某问题。被告人凌小玲先后向被害人吴某借款10万元，对于借款10万元的事实有借条为据，且双方均无异议，但对于已还的利某问题，双方存在争议。被告人凌小玲称其借吴某10万元，月利率为5分，自借款后一直正常支付利某至2015年3、4月份。据被告人凌小玲所述，借款利某应为：第一笔借款，根据借款时间2014年1月1日，借款本金5万元，按月得率5分计利某至2015年3月1日（共14个月），利某为35000元（500×5×14=35000）；第二笔借款时间为2014年4月11日，借款本金5万元，按月得率5分计利某至2015年3月11日（共11个月），利某为（500×5×11=275000），故两笔借款利某共62500元。对于已付的借款利某问题，被害人吴某称凌小玲至案发时未还过本金，只还过利某8000元。根据双方的陈述，凌小玲称还利某约62500元（按凌小玲陈述计算），但被害人吴某称只还利某8000元，双方均无其他证据印证，故本院只采信双方均认可的部分，即凌小玲已付利某8000元。2、付被害人洪某甲的利某问题。据被告人凌小玲所述，借款利某应为：第一笔�2万元，时间2013年8月23日，按月得率5分计利某至2015年3月23日（共19个月），利某为19000元（500×2×19=19000）；第二笔借3万元，时间2013年12月9日，按月得率5分计利某至2015年3月9日（共15个月），利某为22500元（500×3×15=22500）；第三笔借5万元，时间2014年2月17日，按月得率5分计利某至2015年3月17日（共13个月），利某为32500元（500×5×13=32500）；第四笔借3万元，时间2014年6月1日，按月得率5分计利某至2015年3月1日（共9个月），利某为13500元（500×3×9=13500）；第五笔借5万元，时间2014年11月3日，按月得率5分计利某至2015年3月3日（共4个月），利某为10000元（500×5×4=10000）。五笔借款利某共97500元。对于已付借款利某问题，被害人洪某甲称凌小玲至案发时未还过本金，只还过利某30000元。双方所述均无其他证据印证，故本院只采信双方均认可的部分，即凌小玲已付利某30000元。3、付被害人林某丙的利某问题。据被告人凌小玲所述，借款利某应为：第一笔借4万元，时间2014年1月1日，按月得率5分计利某至2015年3月1日（共14个月），利某为28000元（400×5×14=28000）。第二笔借1万元，时间2015年3月24日，尚未给付利某，故利某28000元。于已付借款利某问题，被害人林某丙称凌小玲至案发时未还过本金，只还过利某8000元。双方所述均无其他证据印证，故本院只采信双方均认可的部分，即凌小玲已付利某8000元。4、付被害人蒋某的利某问题。据被告人凌小玲所述，借款利某应为：第一笔借4万元，时间2014年5月28日，按月得率5分计利某至2015年3月28日（共10个月），利某为20000元（400×5×10=20000）。第二笔借2万元，时间2014年11月30日，按月得率5分计利某至2015年3月30日（共4个月），利某为4000元（200×5×4=4000）。两笔共计24000元。于已付借款利某问题，被害人蒋某称凌小玲至案发时未还过本金，只还过利某19200元（第一笔借款利某16000元，第二笔借款利某3200元）。双方所述均无其他证据印证，故本院只采信双方均认可的部分，即凌小玲已付利某19200元。
关于被告人凌小玲还给被害人所谓的“利某”的性质问题。被告人凌小玲为实施诈骗行为而与被害人签订借款协议，取得被害人借款后，按协议给付“利某”，但被告人凌小玲的行为符合诈骗犯罪的要件，其行为构成诈骗罪，故被告人凌小玲与被害人之间的借贷关系不成立，相应地所谓的“利某”因违法犯罪行为不应认可和支持（不认可双方的借贷关系，而认定为诈骗与被诈骗关系）。据此所归还的“利某”应视为被告人凌小玲已归还被害人的本金。
关于被告人凌小玲诈骗的数额问题。对于被害人被骗取的数额，应以被害人实际损失为限，被告人凌小玲案发�已以“利某”的形式归还给被害人部分“借款”，故被告人诈骗被害人的数额应系在扣除已付的“利某”后，以被害人实际损失数额为限。已归还的“利某”不应计入被告人诈骗的数额，只是作为从重的情节在量刑时予以考虑。综上所述，根据被告人凌小玲案发前给付被害人吴某的“利某”8000元，给付被害人洪某甲的“利某”30000元，给付被害人林某丙的“利某”8000元，给付被害人蒋某的“利某”19200元的情况，扣除以上已归还的“利某”，被告人凌小玲实际骗取被害人吴某92000元，被害人洪某甲150000元，被害人林某丙42000元，被害人蒋某40800元。骗取的数额为324800元。
关于公诉机关指控被告人凌小玲挪用公款系数额巨大的问题。经查，公诉机关指控被告人凌小玲挪用公款483955.90元进行非法活动，至今尚未退还的事实清楚，证据确凿。根据《最高人民法院�高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条之规定，挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上属数额较大；挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三百万元以上属数额巨大；具有下列情形“（一）挪用公款数额在一百万元以上的；（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的；（三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的；（四）其他严重的情节。”之一的，属“情节严重”。现被告人凌小玲挪用公款483955.90元并不属数额巨大的范畴，亦不属于“情节严重”，而属数额较大，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役。故公诉机关指控被告人凌小玲挪用公款数额巨大的定性不准确，应纠正为数额较大。
本院认为，被告人凌小玲无视国家法律，以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财324800元，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成了诈骗罪；被告人凌小玲身为国家工作人员，在从事公务的过程中，利用职务之便，多次挪用公款，进行非法活动，数额较大，其行为又触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，构成挪用公款罪。对被告人凌小玲应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人凌小玲犯诈骗罪、挪用公款罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。但公诉机关指控被告人凌小玲诈骗他人钱财390000元的数额不妥，应纠正为324800元；指控被告人凌小玲挪用公款数额巨大的认定不当，应纠正为数额较大。被告人凌小玲对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。有关被告人凌小玲犯诈骗罪，鉴于被告人凌小玲认罪态�好，依法从轻处罚；被告人凌小玲以借款为由向被害人借款390000元，案发前以利某形式返还部分借款65200元（390000元-324800元），对于65200元不计入诈骗的数额，但据此对被告人凌小玲酌情从重处罚；被告人凌小玲诈骗的被害人林某丙系××，据此量刑时酌情从重处罚。有关挪用公款罪，被告人凌小玲自动到案，并如实供述自己全部的犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。根据被告人凌小玲犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污�赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人凌小玲犯诈骗罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年。决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月10日起至2024年5月9日止，罚金限在本判决发生法律效力后30日内缴纳）。
二、责令被告人凌小玲退赔被害人洪甜150000元、退赔被害人林其仁42000元、退赔被害人蒋国富40800元、退赔被害人吴锦生92000元。
三、责令被告人凌小玲退赔徐闻县食品总公司肉类经营公司损失483955.90元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯奕君
代理审判员 王和琦
人民陪审员 潘宏良
二〇一六年八月五日
书 记 员 彭威源
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
“由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。”
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第五条挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任；数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第�款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在一百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（四）其他严重的情节。