江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣08民终147号
上诉人（原审被告）吉安市吉州区鸿辉传奇动漫城。住所地：吉州区。
法定代表人徐莉榕，该公司总经理。
委托代理人蔡峰，江西钧略律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）中国平安财产保险股份有限公司江西分公司。住所地：南昌市沿江北大道紫金城写字楼*栋*****楼。组织机构代码：74606545-X。
负责人杨晓迪，该公司负责人。
委托代理人周剑树，江西锦成律师事务所律师。
原审被告吉安市吉州区百货公司。住所地：吉州区井冈山大道**号。组织机构代码：16197708-2。
法定代表人曾勇卫，该公司经理。
委托代理人邓桂凤，江西律星律师事务所律师。
原审被告徐锴，男，1979年2月11日出生，汉族，住吉州区。
原审被告徐莉榕，女，1982年3月24日出生，汉族，住吉州区。
原审第三人吉安市潇湘阁足浴会所。住所地：吉州区阳明东路**号*楼。
经营者刘江海，男，1988年11月12日出生，汉族，住吉州区。
上诉人吉安市吉州区鸿辉传奇动漫城（以下简称鸿辉动漫城）因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称平安财保江西分公司）、原审被告吉安市吉州区百货公司（以下简称吉州区百货公司）、徐锴、徐莉榕、原审第三人吉安市潇湘阁足浴会所（以下简称潇湘阁足浴会所）保险人代位求偿权纠纷一案，不服吉安市吉州区人民法院（2014）吉民一初字第1291号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人鸿辉动漫城上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。其理由：1、本案的起火原因应认定为外来火源引发火灾，吉州区公安消防大队作出的吉区公消认字【2014】第0001号火灾事故认定书程序违法，结论明显失当，应不予采信。首先，根据《火灾事故调查规定》第三十一条规定：公安机关消防机构在作出火灾事故认定前，应当召集当事人到场，说明拟认定的起火原因，听取当事人意见，当事人不到场的，应当记录在案。而本次事故处理过程中，吉州区公安消防大队根本没有通知上诉人，没有听取当事人的意见，相关的电气线路故障的鉴定结论也是在上诉人申请复核后才送达的。因此，该事故认定程序违法。在事实认定上，该火灾事故认定书载明依据的证据有询问笔录、现场勘验笔录、火灾现场照片以及火灾现场天网监控视频，并没有将本案的关键证据公安部消防局天津火灾物证鉴定中心出具的技术鉴定报告作为事实认定依据。技术鉴定报告系2014年4月2日出具的，而事故认定书系2014年4月3日出具的，而技术鉴定报告中明确载明材料送达方式为邮寄，也就是说消防大队在还没有收到技术鉴定报告的情况下，就凭主观臆断作出了事故认定书。可见，该事故认定书是在没有鉴定结论的情况下作出的。根据技术鉴定报告证实，送检的传奇动漫城广告招牌内电气线路样品溶痕均为火烧溶痕而非电气线路故障体现的短路融痕。这说明了此次火灾不是由于传奇动漫广告招牌内电气短路造成的，而是由外来火源引起的，且鉴定结论还可以证实发生火灾时该广告招牌并未通电，上诉人也是此次事故的受害者。因此，根据技术鉴定报告完成可以排除上诉人的电气线路故障引发火灾的可能性。同时，由于事发时正值中国农历大年三十晚宴时分，按照传统风俗人们有放烟花爆竹欢庆春节的习惯，烟花爆竹引燃放置在公共场所的灯箱招牌的可能性极高。在有证据完全可以排除电气线路故障引发火灾的原因情况下，起火原因应认定为外来火源引发火灾。吉州区公安消防大队作出的吉区公消认字【2014】第0001号火灾事故认定书结论明显失当。2、在本次事故中，上诉人没有实施侵权行为，也没有主观上的过失或过错，上诉人本身也是受害人。根据侵权责任法第二十八条规定：损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。因此，在没有证据证实上诉人对此次火灾事故存在故意、过失或过错的情况下，上诉人对本案依法不承担赔偿责任。3、被上诉人主张的损失缺乏证据证实。被上诉人提供的所有票据均不是正式发票，真实性无法核实。从现场勘察可以得知本次火灾只是烧毁了潇湘阁足浴会所的招牌，主要是外部，不存在上诉人主张的内部损失。4、鉴定机构江西神州司法鉴定中心出具的赣神州鉴字【2016】第G030号鉴定结论不应采信。鉴定人员没有到火灾现场勘验、未通知各方当事人确认损失范围，也没有对损失财产的残值进行界定，只是依据被上诉人单方提供的无法说明来源的不合法票据而作出鉴定结论，违背了鉴定客观公正的原则。
被上诉人平安财保江西分公司辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据。理由：1、对于事故责任问题，被上诉人在一审中已经提交了原中院的生效法律文书，证明上诉人在本次火灾中负全部责任。2、在事故发生后，被上诉人与原审第三人潇湘阁足浴会所第一时间进行了现场查勘，拍摄了相应的事故现场照片并进行了复勘，登记财产损失，在此基础上进行了定损，并以此向一审法院主张相应赔偿。3、对于本案所涉财产损失，在一审时，也已经由原审法院委托司法鉴定中心进行财产损失评估，原审也是依据此评估意见确定该火灾损失。
原审被告吉州区百货公司辩称，其在火灾中没有任何过错，原审判决不承担任何责任正确，应该维持。
原审被告徐锴、徐莉榕和原审第三人潇湘阁足浴会所均未予答辩。
一审法院认定事实，鸿辉动漫城及潇湘阁足浴会所分别承租吉州区百货公司位于吉州区××东都××大厦××、××楼用于经营。潇湘阁足浴会所于2013年2月28日就其机器设备、装修及家俱保险项目向平安保险江西分公司投保财产基本险，双方在保单中约定：保险期间自2013年3月1日上午0时起至2014年2月28日下午24时止，总保险金额为2646230元，每次事故绝对免赔额为5000元或损失金额的10%，两者以高者为准等内容。2014年1月30日16时许，该东都银座大厦南侧外墙广告牌发生火灾，过火面积约200平方米。经吉州区公安消防大队于2014年4月3日作出吉区公消火认字[2014]第0001号火灾事故认定书，对起火原因认定如下：起火部位位于吉州区××东都××大厦南侧××楼入口距地面约××传奇××城招牌灯箱处，起火原因为可排除雷击引发火灾以及人为纵火引发火灾，不排除外来火源引发火灾以及电气线路故障引发火灾。事故发生后，潇湘阁足浴会所向平安财保江西分公司报案索赔，平安财保江西分公司于2014年2月7日、2月10日分别到现场进行询问及查勘，对受损财产进行了清点登记，并制作查勘笔录。2月18日及2月21日，平安财保江西分公司又对受损电器、电线电路进行了复勘，并据此核定潇湘阁足浴会所在其投保范围内的损失为267041.87元。后经双方协商确定损失为265400元。2014年5月29日，平安财保江西分公司扣除10%免赔率后向潇湘阁足浴会所支付了理赔款238800元。
诉讼中，平安财保江西分公司向法院提出鉴定申请，鉴定事项为对潇湘阁足浴会所在2014年1月30日火灾中所受损失进行评估。在一审法院组织下，经双方选定江西神州司法鉴定中心为本案的鉴定机构。2016年12月29日，江西神州司法鉴定中心出具鉴定意见书，认为根据估价目的，遵循估价原则，按照鉴定估价程序，在认真分析现有资料的基础上，采用重置成本法对鉴定对象进行鉴定，确认潇湘阁足浴会所在投保范围内火灾损失的鉴定价值取整为267293元。平安财保江西分公司为此支付鉴定费4000元。
庭审中，鸿辉动漫城申请鉴定人员出庭，支付鉴定人员出庭费用2000元。在对鉴定人员质询中，针对司法鉴定意见书中确认的火灾损失价值鸿辉动漫城认为鉴定人员未到现场勘查，所依据的损失范围系由平安财保江西分公司核定的。鉴定人员认为，火灾事故发生时间与鉴定时间相差两年，案发现场已不存在，无法现场勘查；所依据的鉴定材料系由委托方提供的，鉴定人员根据评估条例，按照行业准则作出的价值判断。
另查明，鸿辉动漫城为个人独资企业，成立于2012年1月6日，由徐锴以个人财产出资设立登记，2014年5月4日，投资人变更为徐莉榕。2014年4月，潇湘阁足浴会所经营者就火灾事故中造成其广告招牌、大厅立式空调及租金经营等财产损失向法院起诉鸿辉动漫城、吉州区百货公司要求赔偿，经法院判决后，双方上诉至吉安市中级人民法院，吉安市中级人民法院作出（2015）吉中民一终字第158号民事判决书，维持一审判决，认为虽不能明确电气线路故障引起本案火灾，但鸿辉动漫城作为该招牌灯箱的所有人和管理人，对起火部位未尽到消防安全防范义务，对火灾的发生应承担全部责任，即由鸿辉动漫城对潇湘阁足浴会所因火灾造成的广告招牌、大厅立式空调及租金的损失承担全部赔偿责任。该判决已发生法律效力。
一审法院认为，《中华人民共和国保险法》规定，因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。本案中，平安财保江西分公司与潇湘阁足浴会所签订的保险合同系双方真实意思表示，且未违反法律规定，合法有效。在保险事故发生后，平安财保江西分公司依约向潇湘阁足浴会所支付了保险赔偿款，因此，平安财保江西分公司在赔偿金额范围内取得了代位行使向第三者请求赔偿的权利。由于吉安市中级人民法院生效判决书已确认鸿辉动漫城作为该招牌灯箱的所有人和管理人，对起火部位未尽到消防安全防范义务，对火灾的发生应承担全部责任，因此，鸿辉动漫城系对本案保险标的的损害而造成保险事故的第三者，平安财保江西分公司有权向其行使代位请求赔偿的权利，鸿辉动漫城应承担本案的赔偿责任。另该判决系对火灾引起的其它损失进行的处理，与本案无涉。关于火灾损失价值的认定，平安财保江西分公司在事故发生后及时进行了现场查勘、复勘和清点登记，并据此核定了损失，鉴定机构在此基础上并结合现有资料，按照鉴定估价程序，对火灾损失进行鉴定评估，最终认定在投保范围内的损失价值为267293元，该鉴定结论程序合法，内容相对客观，可以采信。因平安财保江西分公司诉请的赔偿款238800元未超出鉴定结论损失价值扣除免赔率后的金额，故对平安财保江西分公司的诉请予以支持。《中华人民共和国个人独资企业法》规定，个人独资企业由投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。本案中，鸿辉动漫城为个人独资企业，投资人后变更登记为徐莉榕，因此，徐莉榕应以其个人财产对企业债务承担无限责任，个人独资企业财产不足以清偿债务的，徐莉榕应当以其个人的其他财产予以清偿。据此，依照《中华人民共和国保险法》第六十条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条的规定，判决：
1、鸿辉动漫城向平安财保险江西分公司支付火灾损失代偿款238800元，限本判决生效后10日内付清；2、徐莉榕在鸿辉动漫城财产不足以清偿债务时，应当以其个人的其他财产予以清偿；3、驳回平安财保险江西分公司其他诉讼请求。案件受理费4882元、鉴定费4000元、鉴定人员出庭费用2000元，由平安财保险江西分公司负担2880元，鸿辉动漫城负担8000元。
二审查明的事实与一审法院认定的事实基本一致，依法予以确认。
本院认为，原审认定鸿辉动漫城对本案火灾事故承担保险赔偿责任的依据是本院（2015）吉中民一终字第158号生效民事判决关于“虽不能明确电气线路故障引起本案火灾，但鸿辉动漫城作为该招牌灯箱的所有人和管理人，对起火部位未尽到消防安全防范义务，对刘江海的损失应承担全部责任”的认定，并非基于消防部门的火灾事故认定书。该火灾事故认定书的程序和结论是否合法，不属本案审查的范围。鸿辉动漫城关于确认火灾事故认定书违法的上诉请求，依法不予支持。火灾造成潇湘阁足浴会所的财产损失价值经过了江西神州司法鉴定中心赣神州鉴字（2016）第G030号司法鉴定意见书鉴定，鸿辉动漫城在一审中虽对鉴定的受损面积、范围有异议，但并未补充证据资料申请鉴定机构补充鉴定或重新评估。因此，原审鉴于火灾事故已过去2年，无法还原火灾现场供现场勘查，而平安财保江西分公司在事故发生后为保险理赔及时进行过现场查勘、复勘、清点登记，且所核定的损失与鉴定结论相差不大的实际情况，采信该鉴定结论所确定的损失金额，并无不当。
综上，阳光财保吉安支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2565元，由吉安市吉州区鸿辉传奇动漫城负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 施 春
审 判 员 颜 莉
审 判 员 罗英秀
二〇一八年三月十四日
法官助理 李虎广
书 记 员 刘 铃