山东省青岛市黄岛区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄民初字第7753号
原告：方项石，男，傣族，居民，住青岛市黄岛区。
委托代理人：沈丰秋，山东康耀律师事务所律师。
委托代理人：王金玉，山东康耀律师事务所律师。
被告：马庆波，男，满族，居民，住吉林省伊通满族自治县。
委托代理人：王磊，青岛黄岛灵山卫法律服务所法律工作者。
被告：中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司，住所地：四平市铁西区。
负责人：廖卫东，总经理。
委托代理人：王亚宁，山东天华律师事务所律师。
委托代理人：万磊超，山东天华律师事务所律师。
原告方项石与被告马庆波、中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月21日立案受理，依法由审判员史丽丽适用简易程序公开开庭进行了审理。原告方项石之委托代理人王金玉、沈丰秋，被告马庆波之委托代理人王磊，被告保险公司之委托代理人王亚宁、万磊超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告方项石诉称：2015年5月16日23时40分许，方小发驾驶摩托车载方项石与赵子龙顺向停放在路边的吉C541**-吉C5C**号重型半挂货车尾部相撞，致方小发当场死亡，方项石受伤。交警部门认定方小发负事故主要责任，赵子龙负事故次要责任。吉C541**-吉C5C**号重型半挂货车在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险。请求法院依法判令被告赔偿原告各项损失共计304987.03元，并判令被告负担本案的诉讼费用和保全费用。
被告保险公司辩称：对事故的经过及责任认定没有异议，本案为两辆机动车发生事故，死者方小发为无证醉酒驾驶无牌二轮摩托车追尾吉C541**／吉C5C**挂号重型半挂货车，而吉C541**／吉C5C**挂号重型半挂货车的过错仅仅为违规停车，因此死者方小发的过错较大，应当承担事故90%责任，另根据事故认定书吉C541**／吉C5C**挂号重型半挂货车存在违法装载现象，应当扣除10%免赔。吉C541**牵引车在被告保险公司处投保交强险和第三者责任商业险，投保期限均自2014年5月18日至2015年5月17日，其中第三者责任商业险限额为500000元，且投保了不计免赔特约险；吉C5C**号挂车在被告保险公司处投保商业险，投保期限自2014年5月18日至2015年5月17日，其中商业三者险限额为50000元，且投保了不计免赔特约险。同意在交强险和商业险限额内依法赔偿原告合理损失，本案还有另一死者方小发，请求法院依法分配限额。不承担非医保用药、鉴定费、诉讼费、精神抚慰金等间接损失。
被告马庆波辩称：对事故的经过及责任认定没有异议，我方认为由方小发承担90%责任，1、因事故发生时方小发无证醉酒驾驶无牌二轮摩托车；2、方项石未佩戴安全头盔，是造成受伤的主要原因，另针对被告保险公司所述吉C541**／吉C5C**挂号重型半挂货车存在违法装载被告马庆波认为违法装载不是引发本次事故的原因，因为发生事故时该车为静止状态。要求被告保险公司赔偿原告所有损失。
经审理查明：2015年5月16日23时40分许，方小发驾驶无牌照二轮摩托车（后载方项石，曾用名方小亮）沿临港路由东向西行驶至临港路（黄岛区珠山街道办事处辛庄村北路段），与被告马庆波雇佣的司机赵子龙顺向停放在路边的吉C541**／吉C5C**挂号重型半挂货车尾部相撞，致方小发当场死亡，方项石受伤，两车不同程度受损。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘查及调查取证，认定方小发夜间无证醉酒驾驶无牌二轮摩托车上道路行驶，未确保安全，是事故发生的主要原因，应负事故主要责任；赵子龙夜间驾驶重型半挂货车停车时，妨碍其他车辆通行，且违法装载，是事故发生的次要原因，应负事故次要责任。吉C541**号牵引车在被告保险公司处投保交强险和第三者责任商业险，投保期限自2014年5月18日至2015年5月17日，其中第三者责任商业险限额为500000元，且投保了不计免赔特约险；吉C5C**号挂车在被告保险公司处投保商业险，投保期限自2014年5月18日至2015年5月17日，其中商业三者险限额为50000元，且投保了不计免赔特约险。赵子龙驾驶证真实有效，准驾车型为A1A2。吉C541**号牵引车登记所有人为被告马庆波，事故发生时检验有效期为2015年5月。吉C5C**号挂车登记所有人为被告马庆波，该车事故发生时检验有效期至2015年5月。
本院依据原告方项石的申请，作出（2015）黄民保字第147号民事裁定书，将吉C541**／吉C5C**挂号重型半挂货扣押于青岛市公安局黄岛分局交通警察大队，原告为此支出保全费520元。
本案在审理过程中，方小发亲属方咩福英和方项石就交强险限额分配达成一致协议，约定医疗费限额10000元由方项石享有，死亡伤残限额110000元由方咩福英享有100000元，由方项石享有10000元。
原告方项石受伤后于当日到青岛大学附属医院住院治疗30天，诊断为：1、头皮外伤，2、开放性颅骨凹陷骨折，3、创伤性脑出血，4、脑疝，5、肾损伤，于2015年6月16日出院，出院情况：神志清，言语可，左侧肢体偏瘫，头部切口带引流条，右侧肢体活动可，出院医嘱：继续每天切口换药，继续应用抗生素治疗。原告于2015年6月16日再次到青岛大学附属医院住院治疗20天，诊断同前，于2015年7月6日出院，出院情况：神志清，精神良好，左侧肢体肌力1级，右侧肢体肌力5级，出院医嘱：继续稳可信予以抗感染治疗2周。2015年9月7日，原告到青岛大学附属医院门诊检查治疗。以上医疗费支出共计98165.32元。原告遵主治大夫陈兵医嘱购买单唾液酸四己糖神经节105支，共计支出11004元。2015年9月10日，原告的伤经本院委托莱西市中医医院司法鉴定所鉴定为四级伤残，原告为此支出鉴定费1000元。
原告方项石户籍所在地为云南省德宏傣族景颇族自治州盈江县新城乡广丙村委会劳拉村民小组。原告方项石为确认与青岛滨丰机械制造有限公司的劳动关系向青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，经青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员审理，作出青黄劳仲案字（2015）第10766号仲裁裁定书，确认方项石与青岛滨丰机械制造有限公司自2014年3月19日至2015年7月29日存在劳动关系。青岛滨丰机械制造有限公司承诺对仲裁裁定书的内容予以认可，并不向法院起诉。
原告方项石发生事故前三个月工资分别为：2660元、2880元、1360元。
原告方项石之母方咩福英于1947年10月13日出生，共生育子女六人。其中一子方小发在本次交通事故中死亡，本院已判令被告赔偿方咩福英的被扶养人生活费。
本案在审理过程中，经本院核查原告提供的青岛大学附属医院的医嘱单记载：原告在该院两次住院期间均陪伴一人。
本案在审理过程中，经本院核查原告所提供的青岛大学附属医院的费用清单，其中记载非医保用药的数额为19956.83元。经原被告确认原告因购买单唾液酸四己糖神经节所支出的费用中包含50%的非医保用药。
本次交通事故事故死者方小发之母方咩福英向本院提起诉讼，经本院审理，确认被告保险公司在交强险限额内赔偿方咩福英100000元（包含精神抚慰金3000元），在商业险范围内赔偿方咩福英226005.35元。
上述事实，有原被告的陈述及原告提供的交通事故认定书、门诊病历、住院病历复印件、费用清单、医疗费单据、处方、购药发票、仲裁裁决书、工资表及劳动合同、鉴定费票据、原告之母的身份证明和子女情况证明、莱西市中医医院司法鉴定所的法医鉴定书以及本院的诉前保全民事卷宗等证据在案佐证，经质证和本院审查，可以采信。
一、关于被告保险公司应否在商业三者险范围内扣除10%的免赔额的问题。
被告保险公司认为：吉C541**／吉C5C**挂号重型半挂货车违反安全装载规定，根据被告保险公司商业三者险条款第九条第（二）项【保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：……（二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%】之规定，被告保险公司应当扣除10%的免赔率。
被告马庆波对交警部门确定的违反安全装载规定的事实无异议，但认为被告保险公司没有就免责内容对被告马庆波进行提示和明确说明，亦没有将商业三者险条款送给被告马庆波，该免责条款不应发生效力，被告保险公司不应扣除10%的免赔率。
被告保险公司为证明已经就免责条款的内容向被告马庆波进行了明确说明，提供投保签单一份，该签单中投保人声明一栏中记载：保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所使用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、投保人被保险人义务、赔偿处理、附则等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人做了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据，本人自愿投保上述险种。投保人签名一栏处有“马庆波”三个签字。
被告马庆波对被告保险公司提供的投保签单提出异议，认为投保人签名一栏中“马庆波”签字不是本人书写，被告保险公司没有尽到明确说明义务。
本案在审理过程中，被告保险公司表示不申请对投保人签名一栏处“马庆波”三字是否为本人书写进行笔迹鉴定。
二、关于原告的损失情况。
原告方项石主张因本次交通事故造成的各项损失有：医疗费109169.59元、住院伙食补助费1000元（50天×20元／天）、护理费8000元（80元／天×50天×2人）、误工费8740.38元（76.67元／天×114天）、残疾赔偿金598557.60元（536116元（38294元／年×20年×70%）＋62441.60元（24016元／年÷5人×13年）】、鉴定费1000元、精神抚慰金5000元、交通费1000元，合计732467.57元，二次手术费待实际发生后另行追加。要求被告保险公司在交强险限额内赔偿20000元，余款要求两被告按40%的责任比例赔付。要求被告保险公司在交强险限额内优先赔付精神抚慰金。
被告保险公司对原告主张的损失和提供的证据提出以下质证意见：1、医疗费票据仅认可2015年7月6日的28075.75元及2015年6月16日的67039.78元，且应当剔除非医保用药，其他票据无病历及医嘱相佐证我司不予认可。对医院出具的处方真实性无法确认，其出具时间分别为五六月份而原告提交的发票为2015年8月7日，与治疗期间不符，我司对此不予认可；2、对住院伙食补助费无异议；3、护理费，根据原告住院病案中医嘱陪护人员应当为一人，共计49天；4、对误工费，日误工损失应为72.22元，且误工时间过长；5、伤残赔偿金，根据原告住院病案其并未治疗终结，尚有二次手术需要治疗，且原告的肌力待治疗终结时会慢慢得到恢复，在此情况下进行伤残鉴定对评残结果的客观性不予认可，原告为农村户口应当按照农村标准计算伤残赔偿金和被抚养人生活费；6、鉴定费属于间接损失我司不予认可；7、精神抚慰金不属于保险公司赔偿范围且在本案中我司承保的车辆驾驶员仅承担次要责任，原告乘坐方小发无证无牌醉酒驾驶的摩托车本身存在过错；8、交通费仅认可住院期间10元／天。
被告马庆波对原告主张的损失和提供的证据提出以下质证意见：对原告的伤残等级我方不予认可，因伤残鉴定必须伤情稳定且出院后三个月而原告为7月6日出院，9月10日做出的伤残等级鉴定，时间不到两个月且原告的伤情鉴定依据为左下肢肌力4级，左上肢肌力1级，原告的且原告的肌力待治疗终结时会慢慢得到恢复，我方要求申请重新鉴定，其它同被告保险公司质证意见。
本院认为：方小发驾车载方项石与被告马庆波雇佣的司机赵子龙顺行停放在路边的车辆相撞，致方小发当场死亡，方项石受伤，交警部门认定方小发负事故主要责任，赵子龙负事故次要责任，经本院开庭调查核实，该责任认定并无不当，本院予以确认。因吉C541**号牵引车在被告保险公司处投保了交强险，被告保险公司应在交强险限额内先行赔偿方小发及方项石的损失。方小发亲属方咩福英和方项石就交强险限额分配达成一致意见，约定医疗费限额10000元由方项石享有，死亡伤残限额110000元由方咩福英享有100000元，由方项石享有10000元，上述协议不违反法律规定，本院准许。超出交强险的部分，被告马庆波作为赵子龙的雇主，应当按照赵子龙应负担的事故责任比例赔偿原告的损失。综合方小发和赵子龙的违章行为，本院认为本次交通事故责任比例以7（方小发）：3（赵子龙）为宜。因被告马庆波就吉C541**号牵引车和吉C5C**号挂车分别与被告保险公司签订商业三者险合同，被告保险公司应在商业三者险范围内按照合同约定赔偿原告的损失。
关于被告保险公司应否在商业三者险范围内扣除10%免赔率的问题，本院认为，根据被告保险公司提供的商业三者险的约定，由于吉C541**／吉C5C**挂号重型半挂货车违反安全装载规定，若根据合同约定，应当扣除10%的免赔率，但该条约定属于免责条款，被告保险公司应当提供证据证明对投保人马庆波尽到了提示和明确说明义务。被告马庆波对被告保险公司提供的投保签单不予认可，并否认投保人签名一栏处“马庆波”三字为本人书写，被告保险公司不申请对投保人签名一栏处“马庆波”三字是否为本人书写进行笔迹鉴定，应当承担举证不能的法律后果。故，该免责条款对马庆波不产生法律效力，被告保险公司不应根据该免责条款的内容扣除10%的免赔率。
原告的损失应确认如下：
1、根据原告提供的医疗费单据和病历材料，原告在青岛大学附属医院支出的医疗费应确认为98165.32元。原告购买单唾液酸四己糖神经节所支出的11004元，系遵从主治大夫的医嘱所购买，能够证明上述药品支出与本次交通事故存在关联性，本院予以支持。综上，原告的医疗费共计应确认为109169.32元。2、根据原告提供的住院病历，原告实际住院50天，其住院伙食补助费应确认为1000元（20元／天×50天）。
3、原告主张住院期间两人陪护，未提供医院的陪护证明为证，且根据原告提供的青岛大学附属医院两次住院的医嘱单记载原告在两次住院期间均陪伴一人，原告的护理费应确认为4000元（80元／天×50天）。4、原告的误工费应计算至定残之前一日，原告主张误工时间114天符合相关规定，本院予以支持；原告的误工费应确认为8740元【（2660元＋2880元＋1360元）÷90天×114天】。5、原告的伤经本院委托莱西市中医医院司法鉴定所鉴定为四级伤残，虽然两被告提出异议，但经本院审查，莱西市中医医院司法鉴定所作出的法医鉴定书程序合法，鉴定结论依据并无不当，本院予以采信。原告方项石虽然为农业户口，但其提供仲裁裁决书、工资表及劳动合同证明方项石于交通事故发生前已经在城区务工一年以上，其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算；原告之母方咩福英于原告定残时已经年满67周岁，有子女6人，虽然方咩福英另一子方小发虽然因本次交通事故死亡，但两被告已经赔偿其被扶养人生活费，因此，本案中方咩福英的被扶养人生活费仍然应当按6人分担。故，本案的残疾赔偿金应确认为572540.27元（38294元／年×20年×70%＋24016元／年×13年÷6人×70%）。6、根据原告提供的鉴定费票据，原告的鉴定费应确认为1000元。7、原告因治伤需要支出交通费，原告主张交通费1000元符合实际支出情况，本院予以支持。8、原告方项石因本次交通事故造成四级伤残，被告应当赔偿其精神抚慰金，考虑到赵子龙在本次交通事故中负事故次要责任，本院酌定为2000元，对过高部分，本院不予支持。原告主张在交强险限额内先行赔偿精神抚慰金符合相关规定，本院予以支持。
综上，原告的医疗费和住院伙食补助费共计110169.32元，超过机动车强制责任保险医疗费限额10000元，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿10000元，余款100169.32元，经本院审查及原被告确认，原告所花费的医疗费中的非医保用药的数额应为25458.83元（19956.83元＋11004元×50%），被告保险公司主张扣除非医保用药，本院认为，交强险作为一种强制保险，目的是为了保护因交通事故受伤得不到赔付的第三者的利益，使第三者能及时得到救助。根据交强险合同的公益目的，同时为充分保障被保险人的权益，在同时存在交强险和第三者责任险的情况下，第三者的自费药应在交强险的医疗费限额内先行赔付，故被告保险公司应在交强险限额内先行赔偿非医保用药10000元，剩余非医保用药15458.83元应由被告马庆波赔偿4637.65元（15458.83×30%）。故，被告保险公司应在商业三者险范围内赔偿原告医疗费和住院伙食补助费共计25413.15元（100169.32元×30%-4637.65元）。
原告的护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、鉴定费共计589280.27元，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿10000元（包含精神抚慰金2000元），余款579280.27元，因精神抚慰金已经在交强险限额内先行赔付，剩余赔偿项目属于被告保险公司商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿173784.08元（579280.27元×30%）。
综上，被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告20000元（包含精神抚慰金2000元），在商业险范围内赔偿原告199197.23元，被告马庆波应赔偿原告4637.65元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司在交强险限额内赔偿原告方项石因本次交通事故造成的各项损失共计20000元（包含精神抚慰金2000元）。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司在商业三者险范围内赔偿原告方项石发生交通事故造成的各项损失共计199197.23元。
三、被告马庆波赔偿原告方项石因本次交通事故造成的各项损失共计4637.65元。
上述一、二、三项赔偿款均于本判决生效后十日内付清。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5875元，减半收取2938元，由原告负担544元，由被告中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司负担2294元，由被告马庆波负担100元。本案保全费520元，由被告马庆波负担。因原告已预交2938元，被告中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司、马庆波于本判决生效后十日内分别福给原告2294元、620元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院或第二审人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审判员 史丽丽
二〇一五年十月三十日
书记员 周婷婷