山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）鲁17刑终37号
原公诉机关山东省单县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘太朋，男，1987年6月1日出生，汉族，市民，住单县。因涉嫌犯故意伤害罪。
诉讼代理人赵某某，女，1955年9月9日出生，汉族，市民，住址同上。
上诉人（原审被告人）黄启帅，又名黄田田，男，1984年3月2日出生于山东省单县，汉族，初中文化，住单县。2016年3月31日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。
原审附带民事诉讼被告人王凯，男，1987年6月15日出生，汉族，市民，住单县。
山东省单县人民法院审理山东省单县人民检察院指控被告人黄启帅犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人刘太朋提起附带民事诉讼一案，于二〇一六年十二月二十七日作出（2016）鲁1722刑初168号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人刘太朋及原审被告人黄启帅不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了被告人黄启帅，询问了附带民事诉讼原告人刘太朋，听取了诉讼代理人的意见。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年9月28日晚，刘太朋在单县南城办事处向阳路中段四君子美食广场“一九烧烤”吃饭喝酒期间，因黄启帅到刘太朋桌上喝酒时拽刘太朋的耳朵而发生争执，黄启帅将刘太朋推倒在地后，双方发生厮打。在厮打过程中，黄启帅、刘太朋、王凯三人又撕扯在一起并倒地，后被人拉开。刘太朋被人拉着离开走到单县中苑小区门口时，被告人黄启帅持刀和啤酒瓶追来,王凯等人同时赶到，被告人黄启帅与刘太朋再次发生厮打，在厮打过程中黄启帅持刀将刘太朋头部砍伤，造成刘太朋头皮裂创，颅骨骨折，金属异物存留于骨折处，经单县公安局刑事科学技术室、菏泽市公安局刑事科学技术研究所先后进行法医学人体损伤程度鉴定，鉴定意见均为，被害人刘太朋的损伤程度构成轻伤二级。被告人黄启帅于2016年3月31日主动到单县公安局投案，到案后供述了其持刀将刘太朋头部砍伤的主要犯罪事实。
另查明，被害人刘太朋于受伤当晚入住单县中心医院神经外科，住院治疗15天，后于2015年10月16日转至中国人民武装警察部队总医院神经创伤外科住院治疗20天，同年11月5日治愈出院,共花费医疗费79027.53元；住院期间先后由被害人刘太朋的亲属刘某某、刘某陪护，刘孝同、刘亭均为城镇居民；被害人刘太朋出生于1987年6月1日系城镇居民。山东省统计局公布的2015年度城镇居民家庭人均可支配收入为31545元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
书证
（1）户籍证明证实，被告人黄启帅出生于1984年3月2日。
单县公安局刑警大队出具的到案说明及发破案经过证实，被告人黄启帅于2016年3月31日主动到单县公安局投案，到案后供述了其持刀将刘太朋头部砍伤的犯罪事实。
2、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表及现场照片证实，案发现场单县向阳路中苑小区门口的基本状况及从在作案现场单县中苑小区门口附近多处提取现场遗留血迹的情况。
3、辨认笔录两份证实，证人石某、王某1对被告人黄启帅的辨认情况。
4、鉴定意见。
单县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定意见书、伤情照片证实，经法医学鉴定，被害人刘太朋头部创口性状符合锐器创特征，造成头皮裂创，颅骨骨折，金属异物存留于骨折处，硬脑膜完整，其损伤程度构成轻伤二级。
菏泽市公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定意见书、伤情照片证实，经法医学鉴定，被害人刘太朋右侧颞枕部遗留有11.00.5c㎡愈合疤痕，右侧颅骨骨折，行颅骨异物取出术，硬脑膜完整，其损伤程度构成轻伤二级。
（3）菏泽市公安局刑事科学技术研究所出具的法医学物证鉴定意见书。鉴定意见，在送检的中苑小区门口水泥路，花园西南角75cm处血迹；中苑小区门口水泥路东侧68cm，花园西南角正南185cm处血迹；中苑小区门口水泥路东侧人行道绿化树东侧50cm处血迹和中苑小区门口水泥路东侧223cm，油路路沿石南115cm处血迹上均检出人血，经15个STR分型，支持该人血为刘太朋所留，不支持为其他随机个体所留。
5、被害人陈述
刘太朋陈述，2015年9月28日晚上7点多钟，其和王某1、兆兆、王某2、李某等人在单县“一九烧烤”摊吃饭喝酒。当晚10点左右,黄启帅到其桌上串桌喝酒时,黄启帅拽其耳朵二人发生争执，黄启帅将其推倒在地后，黄启帅和在旁边桌上喝酒的王凯一起打其，后被人拉开。当其和李某、王某1走到中苑小区门口，黄启帅、王凯追了上来，黄启帅携刀和啤酒瓶追上其用酒瓶扔其，王凯用马扎子砸其，其躲酒瓶时黄启帅一刀就砍其头上，血从其头上往下流，其被砍蒙后来的事情记不清了,后被110送往中心医院。
6、证人证言
（1）王某1、葛某均证实，2015年9月28日晚，王某1、葛某和刘太朋等人在单县南城办事处向阳路中段四君子美食广场“一九烧烤”吃饭喝酒，黄启帅串桌时拧了刘太朋的耳朵二人发生口角，黄启帅将刘太朋推倒在地并厮打，后见王凯、黄启帅、刘太朋三人倒在地上撕扯在一起，被人拉开后黄启帅与刘太朋仍对骂。王某1将刘太朋拉至单县中苑小区门口附近时，黄启帅撵了上来先用啤酒瓶扔砸刘太朋，并用刀朝刘太朋头部砍了一刀将刘太朋头部砍伤。证人王某1、葛某并对黄启帅进行了辨认，辨认出被告人黄启帅就是持刀将刘太朋头部砍伤的人。
（2）朱某证实，2015年9月28日晚，在单县“一九烧烤”摊吃饭喝酒，黄启帅串桌时与刘太朋发生口角、撕扯，被人拉开后，在中苑小区门口黄启帅与刘太朋又发生对骂，并相互厮打。在二人厮打过程中，其看到黄启帅手里拿着刀，刘太朋头部流血用一只手捂着头。
（3）石某、李某均证实，案发当晚，王凯与刘太朋在“一九烧烤”吃饭喝酒期间发生过争吵及厮打，并被人拉开。
（4）王某2、王凯均证实，案发当晚，黄启帅与刘太朋发生过厮打。
7、被告人供述
黄启帅在侦查、起诉阶段对上述主要犯罪事实予以供认：2015年9月底的一天晚上，其在单县“一九烧烤”喝酒窜桌时，因其拧了刘太朋的耳朵，与刘太朋发生对骂并引起厮打，后在中苑小区门口其持菜刀将刘太朋砍伤后在外躲藏的主要犯罪事实。
8、其他证据
（1）刘太朋及其亲属的户口簿复印件；（2）单县中心医院住院病历复印件、中国人民武装警察部队总医院住院病案复印件各一份；（3）单县中心医院住院收费专用票据一份、中国人民武装警察部队总医院住院病收费专用票据一份、医疗费收费票据16张、鉴定费单据一张；（4）交通费单据11张；（5）住宿费单据三张。以上证据证实附带民事诉讼原告人刘太朋的花费情况。
原审法院认为，被告人黄启帅持械故意非法损害他人身体健康，并致人轻伤，事实清楚、证据确实充分，被告人的行为已构成故意伤害罪,依法应予惩处。被告人黄启帅归案后能供述其与被害人发生厮打并持刀将刘太朋头部砍伤的主要犯罪事实，应认定为自首，可从轻处罚。被告人黄启帅对因其犯罪行为给被害人造成的物质损失，应予赔偿。附带民事诉讼原告人因伤害造成的物质损失包括：医疗费79027.53元，误工费3196.8元（86.40元×37天），护理费3196.8元（86.40元×37天，因附带民事诉讼原告方未提供医疗机构或鉴定机构的明确意见，根据有关司法解释的规定，护理人员原则上为1人。），住院伙食补助费2960元（每天80元×37），交通费1565.4元，住宿费4420元,鉴定费300元,共计94666.53元。关于附带民事诉讼被告人王凯与被告人黄启帅是否共同承担民事赔偿责任问题，纵观全案查明的事实及证据，根据法医学鉴定意见，被害人刘太朋头部创口性状符合锐器创特征，造成头皮裂创，颅骨骨折，金属异物存留于骨折处，硬脑膜完整，构成轻伤的结论，结合相关证人证言、被告人供述、被害人陈述等证据，造成被害人刘太朋轻伤的结果，系被告人黄启帅刀砍被害人刘太朋头部直接所致，被害人刘太朋的轻伤结果与王凯没有直接的因果关系，故王凯不应对被告人黄启帅的犯罪行为给被害人造成的物质损失共同承担赔偿责任，对附带民事诉讼原告人请求王凯与被告人黄启帅共同承担民事赔偿责任的诉讼请求，予以驳回。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条等有关法律规定之规定，判决：一、被告人黄启帅犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。二、被告人黄启帅赔偿刑事附带民事诉讼原告人刘太朋物质损失共计94666.53元，于本案判决生效之日起十日内给付。三、驳回附带民事诉讼原告人刘太朋请求附带民事诉讼被告人王凯与被告人黄启帅共同承担民事赔偿责任的诉讼请求。四、驳回附带民事诉讼原告人刘太朋请求赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、营业费的诉讼请求。
宣判后，在法定期限内，检察机关不抗诉。原审附带民事诉讼原告人刘太朋不服一审判决，以“应以故意杀人罪追究黄启帅的刑事责任；并应将王凯作为共同被告人追究其刑事责任；一审诉讼中剥夺了刘太朋伤残鉴定的权利，违反法定程序；一审判决驳回被害人精神抚慰金系适用法律错误；一审判决按实际住院天数37天计算误工费不符合客观实际”为由提出上诉。
被告人黄启帅不服一审判决，以“一审认定刘太朋对自身的受伤并无过错系认定事实错误；上诉人具有投案自首的情节，且系初犯、偶犯，受害人刘太朋对本案的发生存在重大过错，应对上诉人人从轻处罚；上诉人愿意积极赔偿，但因受害人及其家属原因未能达成调解协议”为由提出上诉。
经二审审理查明的事实与一审相同，一审判决确认的证据本院予以采信。
本院认为，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于上诉人刘太朋提出的“应以故意杀人罪追究黄启帅的刑事责任；并应将王凯作为共同被告人追究其刑事责任”的上诉理由。经查，上诉人黄启帅因琐事和刘太朋发生矛盾后，双方先是互殴，后被人拉开后，上诉人黄启帅用刀将刘太朋砍伤，经鉴定刘太朋的伤情为轻伤二级。综合全案分析，上诉人黄启帅的行为符合故意伤害罪的构成要件，应以故意伤害对其定罪。上诉人刘太朋的上述上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人刘太朋提出的“一审诉讼中剥夺了刘太朋伤残鉴定的权利，违反法定程序”的上诉理由。经查，对于刘太朋的伤情，单县公安局刑事科学技术室出具的（鲁）公（单）鉴（活）字【2015】1204号法医学人体损伤程度鉴定意见书及菏泽市公安局刑事科学技术研究所出具的菏公物鉴（法）字【2016】020010号法医学人体损伤程度鉴定意见书的结论均为轻伤二级，上述鉴定机构均具有法定资质，且鉴定程序符合法律规定，鉴定意见明确，上诉人刘太朋要求对伤情重新鉴定的申请不符合法律规定，一审程序并无不当。
关于上诉人刘太朋提出的“一审判决驳回被害人精神抚慰金系适用法律错误；一审判决按实际住院天数37天计算误工费不符合客观实际”的上诉请求。经查，附带民事诉讼赔偿的范围系被害人因人身权利受到犯罪侵犯而遭受的物质损失，精神抚慰金不属于刑事附带民事判赔的范围。另，误工费的计算是根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，一审法院根据刘太朋实际住院时间确定误工费并无不当。上诉人刘太朋的上诉上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人黄启帅提出的“一审认定刘太朋对自身的受伤并无过错系认定事实错误；上诉人具有投案自首的情节，且系初犯、偶犯，受害人刘太朋对本案的发生存在重大过错，一审量刑过重，应对上诉人人从轻处罚”的上诉理由。经查，在上诉人黄启帅和刘太朋发生厮打被人拉开后，上诉人黄启帅又追赶过去持刀将刘太朋致伤，刘太朋对于黄启帅造成的损伤并无过错。上诉人黄启帅主动投案，并供述了主要犯罪事实，系初犯、偶犯，一审判决在量刑时已对上述情节充分考虑并从轻处罚。上诉人黄启帅的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，民事赔偿数额正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
本裁定为终审裁定。
审判长 赵明军
审判员 徐建林
审判员 于 莉
二〇一七年五月十八日
书记员 卢鲁鲁