陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终1874号
上诉人（原审被告）:重庆伟太建筑工程集团有限公司，住所地重庆市巴南区土桥正街4号楼。
法定代表人：刘富学，该公司总经理。
委托诉讼代理人：项建武，重庆秉中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陕西金开安装工程有限公司，住所地陕西省西安市莲湖区丰禾路丰禾小区1幢1单元11201室。
法定代表人：马富平，该公司经理。
委托诉讼代理人：夏文广，男，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：夏文广，男，1957年3月6日出生，汉族，陕西金开安装工程有限公司员工，住陕西省西安市。
原审被告：重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司，住所地陕西省宝鸡市渭滨区广元路1号院5号楼0404室。
负责人：强晓红，该公司经理。
委托诉讼代理人：都宝生，男，该公司员工。
原审被告：强晓红，女，1971年3月5日出生，汉族，住陕西省宝鸡市金台区。
上诉人重庆伟太建筑工程集团有限公司（以下简称重庆伟太公司）因与被上诉人陕西金开安装工程有限公司（以下简称金开公司）、夏文广及原审被告重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司（以下简称重庆伟太陕西分公司）、强晓红装饰装修合同纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2017）陕0115民初2281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人重庆伟太公司的委托诉讼代理人项建武，被上诉人金开公司的委托诉讼代理人夏文广，原审被告重庆伟太陕西分公司的委托诉讼代理人都宝生到庭参加诉讼。原审被告强晓红经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
重庆伟太公司上诉请求：撤销原审判决第二项，驳回金开公司、夏文广要求重庆伟太公司承担返还保证金15万元及利息的诉讼请求。事实和理由：一、重庆伟太公司提交的证据形成完整的证据链，充分证明重庆伟太陕西分公司并非重庆伟太公司依法设立的分公司。二、原审法院依据《公司法》第十四条判决重庆伟太公司与重庆伟太陕西分公司共同就案涉债务承担偿还责任，属于适用法律错误。重庆伟太公司不是重庆伟太公司。三、原审法院在重庆伟太公司提交对本案审理结果有实质性影响的行政诉讼立案登记通知书后，未中止本案审理，程序违法。四、无论重庆伟太公司是否应当对重庆伟太陕西分公司的债务承担清偿责任，原审判决认定的重庆伟太陕西分公司应支付的利息过高，应当予以调减。
金开公司、夏文广辩称，原审中其提交的重庆伟太公司的工商登记档案复印件，能够证明重庆伟太陕西分公司是重庆伟太公司依法设立。重庆伟太公司不能说明其营业执照、法定代表人身份证复印件、股东会议决议、资金数额证明等材料为什么会出现在重庆伟太陕西分公司的工商档案中。原审法院依据《公司法》规定的“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”作出判决，适用法律无误。原审程序合法。重庆伟太公司提起行政诉讼目的是为了拖延案件的审理。重庆伟太公司认为按月息2%的利率计算明显过高，但其并未向原审法院请求減少。故原审判决并无不当。
重庆伟太陕西分公司述称，重庆伟太陕西分公司是合法注册成立的重庆伟太公司的子公司。与金开公司签订合同的人是重庆伟太陕西分公司的王淦生（临潼项目部的经理），该合同的签订重庆伟太陕西分公司并不知情。重庆伟太陕西分公司收到了金开公司的15万元保证金，但当时并不知道是什么钱。过了两周后王淦生将该款转走。之后金开公司找重庆伟太陕西分公司要保证金其才得知此事。重庆伟太陕西分公司至今都没有该合同的原件。合同上签订的保证金月息2%过高，请法院减免。
金开公司、夏文广向原审法院起诉请求：1.解除金开公司与重庆伟太陕西分公司签订的《水电工程分包协议书》；2.判令重庆伟太陕西分公司、重庆伟太公司、强晓红共同偿还金开公司、夏文广交纳的工程保证金15万元，承担从金开公司、夏文广交付保证金之日至起诉之日的利息42000元，并按欠款数额每月利息2%支付至实际给付之日；3.诉讼费由重庆伟太陕西分公司、重庆伟太公司、强晓红承担。
原审法院审理查明，2016年3月8日，金开公司与重庆伟太陕西分公司签订基煜国际度假小镇项目《水电工程分包协议书》。合同约定：承包范围为施工图纸所涉及全部水、电、暖、通工程；内容包括给排水工程，暖、通工程，电气工程（预埋及穿线、开关、插座、配电箱、电气等）工作。承包方式为包工包料。开工时间以发包方的进场通知书为准。合同还约定：本工程乙方向甲方交纳保证金共30万元，本协议签订后，乙方一次性向甲方交纳工程履约保证金15万元（不计利息），余款进场后补交，主体工程完成一半（约6万㎡），甲方退还乙方保证金50%。施工至主体封顶（约12万㎡）全部退完。本合同与大合同同步执行，因甲方原因造成自合同签订后三个月内未开工或开工后未按规定付工程款影响施工工期达7个工作日（节假日除外），乙方有权退出，同时在一周内甲方无条件全额退还乙方保证金，并同时结算所产生的工程量等款项，及保证金额所产生的利息等（利息按月息2%执行）。合同同时还对其他条款作了明确约定。
合同签订当日，夏文广通过其在西安银行股份有限公司大寨路支行的账户10×××04向重庆伟太陕西分公司在中国工商银行股份有限公司宝鸡红旗路支行的账户26×××14汇入工程履约保证金15万元。后金开公司、夏文广找重庆伟太陕西分公司协商退还保证金事宜，重庆伟太陕西分公司称因基煜公司方面的原因，致使双方签订的基煜国际度假小镇项目《水电工程分包协议书》未实际履行。
庭审中，重庆伟太陕西分公司承认收到15万元，并称该笔款项已被项目负责人王淦生转走，且王淦生同意退还该笔保证金，故该笔保证金应由王淦生退还给金开公司、夏文广。
另查，2011年7月28日，重庆伟太公司决定成立重庆伟太陕西分公司，由强晓红负责。2011年8月26日，重庆伟太陕西分公司正式成立，负责人强晓红。2015年8月28日，重庆伟太建筑工程有限公司名称变更为重庆伟太建筑工程集团有限公司。
原审法院认为，金开公司与重庆伟太陕西分公司签订的《水电工程分包协议书》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，均应按约定履行各自的义务。合同签订后，金开公司向重庆伟太陕西分公司交纳了保证金15万元，并为履行合同作了相应的准备工作。但截止诉讼，该工程因重庆伟太陕西分公司与基煜公司的合同未履行，致使金开公司的合同目的无法实现，故金开公司、夏文广要求解除合同的请求依法应予支持。合同解除后，重庆伟太陕西分公司收取金开公司的保证金应予退还。又因合同约定，因甲方原因造成自合同签订后三个月内未开工，乙方有权退出，同时在一周内甲方无条件全额退还乙方保证金，及保证金额所产生的利息等（利息按月息2%执行）。故金开公司、夏文广要求重庆伟太陕西分公司、重庆伟太公司从交纳保证金之日起，按欠款数额以月息2%计付利息至实际给付之日，符合法律规定，依法应予支持。但因计算利息的起始时间合同有约定，应以约定确定利息的起始时间计算。因重庆伟太陕西分公司系重庆伟太公司设立的不具有独立法人资格的分公司，不能独立承担民事责任，故对上述债务应和分公司共同承担。重庆伟太公司称，强晓红伪造印章设立分公司，虽提交了该公司在未央法院诉讼案件中的司法鉴定意见书，但未提交相关部门认定的重庆伟太陕西分公司非重庆伟太公司设立的处理结果，也无充分证据否认重庆伟太陕西分公司工商档案材料的真实性，故不能免除其法律责任。重庆伟太公司以其已向法院提起行政诉讼为由，要求中止审理，因其提交的只是登记立案通知书，故中止审理的理由不能成立。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条之规定，判决：一、解除陕西金开安装工程有限公司与重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司于2016年3月8日签订的《水电工程分包协议书》；二、重庆伟太建筑工程有限公司陕西分公司、重庆伟太建筑工程集团有限公司于判决生效之日起十日内退还陕西金开安装工程有限公司保证金15万元，并从2016年6月15日起以15万元为基数，按月利率2%支付陕西金开安装工程有限公司利息至生效判决确定的给付之日；三、驳回陕西金开安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4140元，由重庆伟太陕西分公司负担。
本院经审理查明，原审法院查明事实属实。二审中，重庆伟太公司提交四份证据。1.（2016）渝巴证字第5345号《公证书》；2.《准予变更登记通知书》；3.重庆伟太公司贵州分公司、成都分公司、国际承包分公司《分公司设立风机申请书》；4.《登记立案通知书》、传票。证据1原审中已经提交质证。证据2.3证明2015年12月16日之后重庆伟太公司变更了公司名称，相应的各分公司也变更了名称。因为重庆伟太陕西分公司不是重庆伟太公司设立，因此它的名称没有变更。证据4证明重庆伟太陕西分公司系违法设立。重庆伟太公司在陕西省宝鸡市陈仓区人民法院提起行政诉讼，要求依法确认宝鸡市工商局高新分局不予撤销重庆伟太陕西分公司的行政行为违法，人民法院应予以纠正。该案中重庆伟太陕西分公司作为行政诉讼的第三人。经质证，金开公司、夏文广认为证据1原审中已经质证。证据2.3不能证明重庆伟太陕西分公司不是重庆伟太公司依法设立，因为分公司的变更登记必须由重庆伟太公司出具相应的变更材料和相关证明，否则，无法变更登记。证据4真实性无异议，不能证明重庆伟太公司的诉讼与本案有关。重庆伟太陕西分公司认为，证据1.2在原审中已经质证。证据3的证明目的不认可。之所以重庆伟太陕西分公司的名称没有变更，是因为重庆伟太陕西分公司没有向重庆伟太公司缴纳一定的费用。证据4的真实性无异议，该案已经开庭审理，尚未宣判。
本案争议的焦点问题是，重庆伟太公司是否应当承担返还金开公司保证金15万元及利息的民事责任；双方约定的利息是否过高；原审程序是否合法。
本院认为，重庆伟太陕西分公司对其与金开公司签订的水电工程分包协议书并收取金开公司15万元履约保证金的事实无异议，本院予以确认。协议签订后，由于重庆伟太陕西分公司与基煜公司的合同未履行，导致本案双方的合同目的无法实现，原审法院判决解除合同，重庆伟太陕西分公司、重庆伟太公司退还金开公司保证金及利息并无不当。重庆伟太公司上诉称，其不是合同的相对方，不应当承担本案的民事责任。《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”重庆伟太陕西分公司系重庆伟太公司依法设立的分公司，而重庆伟太公司提交的证据不足以证明重庆伟太陕西分公司非依法设立且与重庆伟太公司无关。至于重庆伟太公司提起的行政诉讼案件并不影响本案的审理，本案无需中止审理。关于双方约定的利息是否过高的问题。当事人的约定并不违反法律规定，原审法院按照协议约定的利息判决并无不当。
综上，原审判决事实清楚，程序合法，重庆伟太公司的上诉请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉费4140元，由上诉人重庆伟太公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周向红
审 判 员 呼延静
代理审判员 魏 哲
二〇一八年四月二十日
书 记 员 曹易萱