云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）红中民三终字第531号
上诉人（原审原告）开远市狮瑞经贸有限公司。
住所地：开远市灵泉东路271号(市煤气公司内)。
法定代表人刘卫铭，职务总经理。
委托代理人雷彬、张远，云南法砝码律师事务所律师。代
被上诉人（原审被告）蒙自俊豪商品混凝土有限公司。
住所地：蒙自市天马路**号。
法定代表人郭富昆，职务董事长。
委托代理人张嘉兴、赵艳彬，云南盟志律师事务所律师。
上诉人开远市狮瑞经贸有限公司因与被上诉人蒙自俊豪商品混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，不服蒙自市人民法院(2015)蒙民初字第726号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，林相明、林贻富系蒙自俊豪商品混凝土有限公司的股东，林贻富为公司的执行董事，并担任经理职务，林相明担任公司的监事。2014年10月22日，开远市狮瑞经贸有限公司与林相明签订了《水泥购销合同》，合同约定开远市狮瑞经贸有限公司(甲方)供给云南红河州蒙自市俊豪商品混凝土有限公司(乙方)R.042.5散装工程用“红河牌”水泥，经双方协商，按320元／吨的价格执行；交货地点为拉法基瑞安(红河)水泥有限公司大屯分公司；结算方式为先款后货。如乙方货款未到，甲方有权停止发货，造成工地停工的各种损失与甲方无关；供货时间为2014年l0月22日；违约责任：甲乙双方都必须严格按照本合同各条款执行，任何一方的违约行为给另一方造成的损失，都必须承担责任，并负责赔偿；发生经济纠纷时，双方协商仍不能达成共识，由蒙自市人民法院管辖；对账日期：每月3号，老陈l5911397267。合同签订后，蒙自俊豪商品混凝土有限公司未在合同上盖章。开远市狮瑞经贸有限公司从2014年l0月22日起开始供应水泥，经2015年1月26日开远市狮瑞经贸有限公司与收货人陈祖战对账后，开远市狮瑞经贸有限公司从2014年10月22日起到2014年11月14日止供应P.042.5散装水泥共计l984.40吨，合计635008元。但开远市狮瑞经贸有限公司至今未收回该水泥货款。
另查明，云南红河州蒙自市俊豪商品混凝土有限公司(乙方)代表“林相明”在与(甲方)开远市狮瑞经贸有限公司签订《水泥购销合同》时，蒙自俊豪商品混凝土有限公司未向林相明出具过授权委托书。
原审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，本案中，开远市狮瑞经贸有限公司(甲方)与林相明签订的《水泥购销合同》抬头为云南红河州蒙自市俊豪商品混凝土有限公司，落款为林相明，未加盖蒙自俊豪商品混凝土有限公司的印章，出现了抬头与签字相冲突的情形，且林相明本人已经承认其在与开远市狮瑞经贸有限公司签订《水泥购销合同》时，蒙自俊豪商品混凝土有限公司是未给过其授权，故本案的合同系开远市狮瑞经贸有限公司与林相明所签。而开远市狮瑞经贸有限公司也未能提供充分确实的证据来证实林相明的行为是属于蒙自俊豪商品混凝土有限公司的公司行为，故其要求蒙自俊豪商品混凝土有限公司偿付涉案水泥货款的主张不能成立，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告开远市狮瑞经贸有限公司的诉讼请求。案件受理费10284元，按照《诉讼费用交纳办法》第十六条之规定，减半收取计5142元，由原告开远市狮瑞经贸有限公司承担。
宣判后，开远市狮瑞经贸有限公司不服，向本院提起上诉。其上诉认为，林相明以被上诉人公司名义与上诉人签订的《水泥购销合同》依法构成表见代理。虽然被上诉人公司没有向林相明出具过授权委托书，但事实上林相明已负责搅拌站的经营管理。从双方签订的《水泥购销合同》主体看，购买方系被上诉人公司而非林相明本人，虽然没有加盖公章，但是林相明是以被上诉人公司名义与上诉人签订合同。从合同的履行过程看，本案的买卖标的物l984.40吨散装水泥全部由第三人刘少平从上诉人公司的交货地点蒙自市大屯分公司运输至被上诉人公司搅拌站，由被上诉人公司收货员陈祖战收货后使用。由此可见，本案中除了《水泥购销合同》上没有加盖被上诉人公司的公章或林相明出示明确授权委托书外，整个合同的签订和履行均是以被上诉人公司的名义在签订和履行。根据《合同法》第49条的规定，应认定林相明的行为对上诉人构成表见代理。本案的1984.40吨水泥均由被上诉人公司的收货员陈祖战接收并代表被上诉人公司与上诉人进行结算，全部买卖标的物被被上诉人公司实际取得和使用，那么上诉人已履行了买卖合同主要义务，而上诉人公司实际接受了买卖合同的主要权利，根据《合同法》第三十六条及《最高院审理买卖合同司法解释》第一条的规定，也依法应认定双方买卖合同成立，而不须再审查《水泥购销合同》的签字盖章问题。请求撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人支付货款635008元并承担逾期付款违约金，两审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人蒙自俊豪商品混凝土有限公司辩称，2014年10月22日林相明与被答辩人签订《水泥购销合同》的行为系其个人行为，与答辩人无任何关系。第一、合同未加盖答辩人的印章；第二、答辩人未给过林相明授权；第三、事后答辩人对林相明的行为未予以追认；第四、林相明的行为依法不构成表见代理。被答辩人所说的完全没有事实依据。答辩人在林相明与被答辩人签订《水泥购销合同》之前，已于2014年4月30日直接与生产“红河牌”水泥的拉法基瑞安(红河)水泥有限公司个旧分公司签订《水泥买卖合同》，单价300元／吨。2014年6月19日双方签订《补充协议》，将原合同单价300元／吨调整为280元。答辩人没有理由放弃同一生产产家的低价水泥不要，而向中间商(被答辩人)以高价购买水泥。被答辩人对其主张未提供证据证实，被答辩人的主张不能成立。原审判决证据充分，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决结果公正，请求二审法院维护答辩人的合法权益，依法驳回被答辩人的上诉请求。
二审过程中，二审过程中，上诉人申请证人刘少平到庭作证，刘少平证实林相明请其车辆运输狮瑞公司的水泥，水泥运到俊豪公司位于五大中心往红寨方向的搅拌站，运费结算是与陈祖战进行。被上诉人质证认为，证人与被上诉人有利害关系，证言不能证实水泥运到俊豪杰公司。本院认为，刘少平的证言能够与上诉人的陈述、陈祖战签名的《刘少平运费对帐单》、原审法院对林相明、林贻富所作的《调查笔录》相互印证，对刘少平证言的证明效力，本院予以采信。
二审经审理，本院确认原判对相关证据的采信合法有效，可与原审开庭审理笔录相印证，作为认定事实的依据。据此，二审查明的案件事实与原审判决认定的案件事实一致。另查明，林相明曾负责蒙自俊豪商品混凝土有限公司搅拌站工作，陈祖战系蒙自俊豪商品混凝土有限公司职工，林相明以蒙自俊豪商品混凝土有限公司名义向开远市狮瑞经贸有限公司购买的水泥经刘少平等人承运到蒙自俊豪商品混凝土有限公司位于红寨的搅拌站。
综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：被上诉人蒙自俊豪商品混凝土有限公司应否支付上诉人开远市狮瑞经贸有限公司水泥款635008元及利息。
本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国合同法》第五十四条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权限的，该代理行为有效”。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”。2014年10月22日，林相明以云南红河州蒙自市俊豪杰商品混凝土有限公司名义与开远市狮瑞经贸有限公司签订《水泥购销合同》时，林相明系蒙自俊豪商品混凝土有限公司股东和搅拌站负责人，《水泥购销合同》虽然没有蒙自俊豪商品混凝土有限公司印章，但合同签订后，蒙自俊豪商品混凝土有限公司安排车辆将购买的水泥运到公司搅拌站，事实上接收并使用了向开远市狮瑞经贸有限公司购买的1984.40吨水泥。因此，本院认定林相明、陈祖战在签订、履行《水泥购销合同》中的行为系蒙自俊豪商品混凝土有限公司的经营活动，开远市狮瑞经贸有限公司有理由相信林相明有代理蒙自俊豪商品混凝土有限公司签订合同的权利，林相明以云南红河州蒙自市俊豪商品混凝土有限公司名义与开远市狮瑞经贸有限公司签订的《水泥购销合同》属于依法成立的合同，自成立时生效，各方当事人均应按合同约定履行各自的义务。开远市狮瑞经贸有限公司已经履行了水泥交付的义务，蒙自俊豪商品混凝土有限公司也应按合同的约定支付水泥价款。对于开远市狮瑞经贸有限公司主张蒙自俊豪商品混凝土有限公司支付货款635008元的主张，本院予以支持。双方签订的《水泥购销合同》中约定“结算方式为先款后货”，但双方实际并未按约定履行，应视为双方对付款期限未作约定，开远市狮瑞经贸有限公司主张货款利息没有法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实不清，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百五十九条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、撤销蒙自市人民法院（2015）蒙民初字第726号民事判决。
二、蒙自俊豪商品混凝土有限公司于判决生效后十日内支付开远市狮瑞经贸有限公司水泥款635008元。
三、驳回开远市狮瑞经贸有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费5142元，由开远市狮瑞经贸有限公司承担142元，蒙自俊豪商品混凝土有限公司承担5000元。二审案件受理费10284元，由开远市狮瑞经贸有限公司承担284元，蒙自俊豪商品混凝土有限公司承担10000元。
本判决为终审判决。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决履行期限届满后二年内向原审法院申请执行。
审判长 李彦斌
审判员 李 涌
审判员 张 航
二〇一五年十二月八日
书记员 许东雨