广东省连平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1623刑初192号
公诉机关广东省连平县人民检察院。
被告人刘某甲，男，1968年10月29日出生，汉族，初中文化，广东省河源市连平县人。2017年9月14日因本案被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于连平县看守所。
辩护人张国恩，广东凤鹤律师事务所律师。
被告人谢某甲，男，1988年7月19日出生，汉族，高中文化，广东省河源市连平县人。2017年9月27日因本案被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于连平县看守所。
辩护人黄志斌，广东连洲律师事务所律师。
被告人刘某乙，男，1973年9月1日出生，汉族，小学文化，广东省河源市连平县人。2016年因犯制造毒品罪被连平县人民法院判处有期徒刑8个月，2017年2月11日刑满释放。2017年10月2日因本案被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于连平县看守所。
辩护人钟飞燕，连平县法律援助处公职律师。
连平县人民检察院以连检诉刑诉［2017］190号起诉书指控被告人刘某甲、谢某甲、刘某乙犯盗伐林木罪，于2017年12月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。连平县人民检察院指派检察员周秀娟出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人张国恩、被告人谢某甲及其辩护人黄志斌、被告人刘某乙及其辩护人钟飞燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省连平县人民检察院指控，2017年7月9日，被告人刘某甲、谢某甲、刘某乙携带油锯等工具窜到连平县陂头镇李坑村某山场，砍伐某某林业有限公司种植的桉树（经鉴定，被砍伐林木立木蓄积为12.4186立方米），后由谢某甲去销售得款2000多元，款项由三人平分。9月12日刘某甲、谢某甲、刘某乙三人再次来到该山场砍伐桉树（经鉴定，被砍伐林木立木蓄积为11.2862立方米），9月13日晚由刘某甲、谢某甲二人来到山场运输桉树，被森林公安当场查获。
公诉机关认为，被告人刘某甲、谢某甲、刘某乙的行为已经构成了盗伐林木罪，依法应追究三被告人的刑事责任，并当庭提交了相关证据予以证实，提请法院依法判处。
上述指控，被告人刘某甲在庭审过程中表示对罪名无异议，但对部分指控事实有异议，辩称起诉书指控的第一次犯罪活动自己没有参与，只参与了第二次。
辩护人张国恩的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名和定性无异议，但存在认定事实不清，证据不足的情况，被告人刘某甲第一次并未参与砍伐，且砍伐树木与鉴定不一致，请法庭核实。另外刘某甲能如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚，加之被告人是初犯、偶犯，有悔罪表现，家庭困难，希望法庭从宽处理。
被告人谢某甲在庭审过程中表示对罪名无异议，但对部分指控事实有异议，辩称证人邓某某的证言及第一次鉴定数量与实际不符，根据吨数换算的话，第一次砍伐的方数是5至6方，希望法庭查明。
辩护人黄志斌的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名和定性无异议，但对第一次鉴定数量有异议。另外被告人能如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；加之被告人是初犯、偶犯，有悔罪表现，犯罪情节轻微，希望法庭从宽处理，对被告人谢某甲宣告缓刑。
被告人刘某乙在庭审过程中表示对罪名无异议，但对部分指控事实有异议，辩称起诉书指控的第二次犯罪活动自己没有参与，只参与了第一次，且对第一次的鉴定数量有异议。希望法庭查明。
辩护人钟飞燕的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名和定性无异议，但存在认定事实不清，证据不足的情况，公诉机关指控被告人刘某乙参与第二次砍伐的证据不足，且第一次砍伐的树木与鉴定数量不一致，请法庭核实。另外刘某乙能如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚，加之被告人是初犯、偶犯，有悔罪表现，家庭困难，希望法庭从宽处理。
经审理查明：2017年7月9日，被告人刘某甲、谢某甲、刘某乙携带油锯等工具窜到连平县陂头镇李坑村某山场，砍伐某某林业有限公司种植的桉树（经鉴定，被砍伐林木立木蓄积为12.4186立方米），后由谢某甲负责去销售，所得赃款由三人平分。9月12日刘某甲、谢某甲、刘某乙三人再次来到该山场砍伐桉树（经鉴定，被砍伐林木立木蓄积为11.2862立方米），刘某乙因身体不舒服未参与砍伐。后在9月13日晚由刘某甲、谢某甲二人来到山场运输桉树，9月14日凌晨5时许，被告人刘某甲驾驶装运桉树的拖拉机当场被连平县某某林业有限公司工作人员拦获并扭送至连平县公安局森林分局。该批截获的木材（材积为4.732立方米）已起回给连平县某某林业有限公司。
另查明，被告人谢某甲于2017年9月27日来到连平县公安局森林分局元善派出所，并自称是被告人刘某甲的家属过来签收逮捕通知书的，后被侦查人员发现并当即抓获。被告人刘某乙在2017年10月2日被连平县公安局陂头派出所民警侦查发现并抓获到案。
上述事实，有如下证据予以证实：
1.书证
（1）扣押清单。在砍伐现场扣押到无牌长卡手扶拖拉机及车上木材4.732立方米。
（2）证明。证实陂头镇李坑村某山场于2017年1月后未下发林木采伐许可证。
（3）林权用地租用合同、委托书、地形图
邓某某提供的连平县某某林业公司于陂头镇李坑村委会签订的林业用地租凭合同，附相关村民小组委托书、地形图。证实某某林业公司于陂头镇李坑村委会确实订立合同并委托陂头镇李坑村委会具体事宜全权处理。
（4）人员详细信息表。证实刘某乙于2016年因犯制造毒品罪被连平县人民法院判处有期徒刑8个月，2017年2月11日刑满释放。
（5）到案经过。证实被告人刘某甲、谢某甲、刘某乙的到案经过。
（6）户籍证明。证实被告人刘某甲、谢某甲、刘某乙的姓名、年龄、住址等基本身份信息。
（7）发还清单。证实在手扶拖拉机上扣押的木材已起回给连平县某某林业公司。
2.证人证言
（1）欧某某的证言，主要内容是：其是连平县某某林业有限公司的员工，参与了山场被抓捕砍运桉树的嫌疑人一事，由于连平县某某林业有限公司在连平县陂头镇李坑村对面岭桉树基地种植的桉树发现有被人偷砍的迹象，所以其公司就组织工作人员于2017年9月13日去抓捕偷砍桉树的人。当晚其跟公司的邓某某等共十二人一起去山场，因为其是负责陂头镇李坑村桉树基地看管山场的，邓某某是连平县某某林业有限公司负责管理连平县陂头镇李坑村桉树基地的，所以其只认识邓某某，其他人是公司派遣过来协助的，所以其不认识。凌晨四点左右在陂头镇李坑村连平县某某林业有限公司桉树基地林道路（新建高速公路高架桥下）抓到一名用手扶拖拉机从桉树基地山场装运桉树的人，当时抓到一名开拖拉机装运桉树的男司机并把他直接送到当地森林公安机关。
（2）邓某某的证言，主要内容是：其兼管连平县某某林业有限公司管理工作，陂头镇李坑村八角楼山场只有某某公司种植桉树，拦截装运木材的地方也只有一条林道路。八角楼山场是某某林业公司与陂头镇李坑村多个经济社承包，并能提供林地租凭合同。2016年10月左右其发现有人偷砍林木，2017年9月14日4点多，某某林业公司老板林集永组织十多人去拦截偷木的人，5时多，在陂头镇李坑村某某公司种植桉树的八角楼山场林道（离种植桉树的地方大概两三百米远）拦截到一辆装运有新鲜桉木材的农用拖拉机和三个人，但只抓到一个人并扭送到公安机关，另外两个人骑摩托车跑了。该三个人应该不是第一次来，某某公司这一片林木应该都是他们砍的。
2017年5月其通过一个刚认识的人介绍了一个叫阿平的人称可以提供给其偷砍桉树的线索，其就给阿平2000元费用，但两人之间并未签订合同也没有委托阿平看管桉树，只是有线索可以联系并提供给其。2017年7月14日其接到阿平的电话称在昆汕高速红线内砍伐下的桉树是否是其公司砍伐的，可能有人想把该批桉树运走，7月14日之后就没有接到过阿平的电话，直到9月27日公安查清案情的时候阿平还打了电话给其，但是其没有接阿平电话，因为当时觉得其公司的桉树被偷了那么多，阿平一直没有跟其提过线索，其觉得这个人没什么用就没有接阿平电话。另外，其给公安机关提供了两次视频证据，第一次是2017年9月19日提供的，视频能够看到有人在桉树基地砍伐桉树，但是不能看清楚人的相貌；第二次2017年9月25日提供的是视频和相片，相片是2017年7月9日拍的，视频是2017年9月12日拍摄的，相片中穿红色上衣的人在搬运桉树，额头比较光。身体比较肥胖，敞开衬衫没扣扣子的人在用油锯切割桉树，还有一个人在搬运桉树，当时他们三人都是在桉树基地砍伐桉树作业，其当时在山场现场有亲眼看到他们在砍桉树。
3.被告人的供述与辩解
（1）刘某甲供述的主要内容是：2017年9月12日，其独自到陂头镇李坑村山场用油锯、柴刀砍伐桉树公司种植的桉树，并将桉树制成2.6米长木材。13日22时左右，其用自己的农用拖拉机到山场装运桉树，于14日凌晨5点左右在山场林道被桉树公司的人拦下并扭送至公安机关。被抓过程中，桉树公司的人将其脚部弄伤。其砍伐桉树是想运到板厂看他们要不要，不要的话就运回家做柴火。其只知道是桉树公司在山场种的桉树，权属不清楚；其砍伐桉树没有经桉树公司同意，也没有办理合法手续，砍伐时没有其他人在砍伐。
2017年7月至8月份的一天，其和谢某乙、刘某乙等人带油锯和柴刀一起来到陂头镇李坑村山场砍伐桉树公司种植的桉树，谢某乙叫其到山场上装运桉树下来，装车后其就将林木运到本山场林道路旁的平地上，再直接从其车厢装到谢某乙的车厢去，由谢某乙运出去销售。卖了林木后谢某乙分了520元给我。
9月12日晚上其和谢某乙、刘某乙三人又到该山场砍伐桉树，9月13日晚上是其和谢某乙两个人去装运砍下来的木材的。
去该山场砍木是谢某乙叫其去的，他说这个桉树山是公司种的，没人管理的。
（2）谢某甲的供述主要内容是：其曾用名谢某乙，平时在家都用谢某乙这个名字，认识其的人都叫其谢某乙。2017年9月27日、28日其前三次讯问因害怕坐牢以及家庭困难没有坦白其犯罪事实。
2017年7月9日，其跟陂头镇资溪村民刘某乙、刘某甲一起去砍伐桉树不到一个小时，一共砍伐了几棵桉树，其是用油锯砍伐桉树的，这个油锯是其跟刘某乙一起买的。2017年9月12日下午5点多到山场，在山场现场刘某乙因为身体原因没有参与砍树，然后他就回去了。在2107年9月13日晚上10点多其跟刘某甲一起在山场现场继续砍伐了一些桉树，之后就将砍伐下来的桉树装到刘某甲的拖拉机上，装完之后就离开山场了，后来刘某甲将装好的桉树运下山的事情我就不清楚了，只是后来听说刘某甲被某某公司的人抓住并扭送到公安机关了。9月13日那天砍伐桉树的数量不清楚，运输桉树的拖拉机是刘某甲的，参与砍伐桉树的有刘某甲、刘某乙和其共三人，砍伐的桉树是连平县某某林业有限公司种植的，砍伐的时候没有经过该公司的同意，也没有经过林业部门的同意。9月12日
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13日砍伐的桉树还没有运输出去，就在半路被某某公司的工作人员拦截了，之前一次也就是7月份砍伐的木材共计3.8吨桉树，木材是从山场通过刘某甲的拖拉机运输到平地之后再装到其的小型集装箱车辆之后由其销售到龙南县的一间锯板厂去了，销售木材所得1700元钱除了车辆油钱200元跟刘某甲拖拉机油钱100元，剩下的钱就一起平分了。
（3）刘某乙的供述与辩解，主要内容是：2017年7月份其与谢某甲、刘某甲在连平县陂头镇李坑村的桉树公司种植的桉树基地上裁截桉树，当时是谢某乙叫其一起去的。三人是把砍伐下来的桉树截成2米或者是2.6米长，截好的桉树就搬到林道边，再装上刘某甲的拖拉机上，然后用手扶拖拉机拉到山脚下比较平坦的地方再转运到谢某乙的五十铃式的小型集装箱上，然后谢某乙运出去卖了，至于砍伐桉树的数量，桉树被卖到哪里以及卖了多少钱其都不清楚，其用来截桉树的油锯是谢某乙的。除此之外，2017年9月12日下午其还到山场，也是和刘某甲、谢某乙一起去的，三人到达山场以后谢某乙和刘某甲在砍伐桉树，其在那里坐了一会、聊了会天并抽了两支烟，因为感觉身体不舒服就回去了，当时其并不知道砍伐下来的桉树是怎么处理的，但是过了几天就听说他们砍伐下来的桉树装运出去的时候被公安机关查获并抓了人。
4.鉴定意见
（1）2017年9月14日连平县林业局出具的《鉴定意见书》。证实2017年9月12日连平县陂头镇李坑村某被砍伐桉树折合立木蓄积11.2862立方米，合计损失1580.07元。
（2）2017年9月30日连平县林业局出具的《鉴定意见书》。证实2017年7月9日连平县陂头镇李坑村某被砍伐桉树折合立木蓄积12.4186立方米，合计损失1738.60元。
（3）2017年9月14日连平县林业局出具的《鉴定意见书》。证实连平县陂头镇李坑村某山场高速路高架下林道路拖拉机装运木材进行鉴定，数量192条，折合立木材积4.732立方米。
5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）现场勘验笔录，附现场方位图及现场照片。证实位于连平县陂头镇李坑村某山场的盗伐林木现场情况。
（2）刘某甲的现场指认笔录（9张现场指认照片、7张山场砍伐照片，2张装运木材拖拉机现场照片）。刘某甲指认了连平县陂头镇李坑村某人工种植桉树山场，对砍伐现场、装运木材拖拉机现场以及现场遗留木材进行指认。
（3）邓某某的指认笔录。证实邓某某是连平县某某林业有限公司陂头镇李坑村某桉树基地的管理人员，在2017年7月9日在该山场巡山时发现现场有3名男子在山场盗伐其公司的桉树。邓某某对被盗伐桉树后现场遗留树枝、现场位置、被盗桉树等情况进行指认。
（4）刘某甲的辨认笔录能证实其供述中的谢某乙是本案的被告人谢某甲。
（5）刘某甲的辨认笔录能证实其供述中的刘某乙是本案的被告人刘某乙。
（6）邓某某的辨认笔录能证实其证言中的嫌疑人是本案的被告人谢某甲、刘某乙。
6.视听资料、电子数据
证人邓某某提供光碟2个。证实被告人刘某甲、谢某甲、刘某乙在桉树基地砍伐林木的现场。
以上证据经公诉机关当庭举证，并经三被告人及其各自的辩护人质证，足以认定。
被告人刘某甲及其辩护人提出的未参与2017年7月9日到连平县陂头镇李坑村某山场砍伐树木的犯罪活动，经本院审理，这与被告人刘某甲在公安阶段的供述与辩解不符、且没有刑讯逼供的情况，而被告人谢某甲、刘某乙亦共同指认刘某甲参与了该次犯罪活动，他们之间没有利害关系，两同案被告人的供述足以采信；又有证人邓某某的证言和辨认笔录等，这些证据之间能相互印证，足以证实被告人刘某甲参与了该次犯罪活动。对被告人刘某甲及其辩护人的意见，本院不予采纳。
关于被告人谢某甲及其辩护人提出的对2017年7月9日的犯罪活动盗伐林木的鉴定数量有异议的意见，本院经审理后认定：1.根据被告人谢某甲在庭审中供述“第一次砍伐的方数是5至6方”，该意思是第一次砍伐的树木材积为5至6立方米；2.在第二次盗伐活动中，被告人刘某甲、谢某甲共被扣押木材的材积为4.732立方米，而鉴定的立木蓄积量为11.2862立方米，这充分说明，砍伐木材材积在5至6立方米的情况下，鉴定的立木蓄积为12.4186立方米是合理的。3.根据最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十七条规定：林木数量以立木蓄积计算，计算方法为原木材积除以该树种的出材率。故木材材积数不等于立木蓄积数。4.第一次的鉴定意见书是由有资质的林业鉴定技术人员根据现场照片、现场勘验笔录、证人指认等证据，经合法程序下作出的，本院予以采信。综上，被告人辩称第一次鉴定数量与实际不符的意见依法无据，本院不予支持。
关于被告人刘某乙及其辩护人提出的未参与指控的第二项犯罪事实的意见，本院经审理后认定：指控被告人刘某乙参与了2017年9月12日砍伐活动的证据有三被告人的供述、证人邓某某的证言、证人提供的照片及辨认笔录。但照片为2017年7月9日拍摄，证人邓某某也是对7月9日拍摄的照片进行了辨认；且根据被告人刘某甲、谢某甲、刘某乙在公安阶段的供述以及庭审陈述可知，被告人刘某乙在2017年9月12日当天是到了砍伐现场的，但因身体不舒服所以没有参与砍伐活动就回去了，因此，没有证据证实被告人刘某乙在现场砍伐了树木，但能证实被告人刘某乙到了现场并有共同参与砍伐的犯罪故意，只是因为身体原因没有进行砍伐活动，因客观不能的原因停止犯罪行为，此为犯罪未遂。故对被告人刘某乙及其辩护人的意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘某甲、谢某甲、刘某乙无视国法，以非法占有为目的，砍伐他人所有的林木，数额较大，其行为均已构成盗伐林木罪。被告人刘某乙在第二次盗伐活动中成立犯罪未遂，可以比照既遂犯予以从轻处罚。被告人刘某乙在前有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。案发后，被告人刘某甲、谢某甲、刘某乙能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条、第十七条的规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月14日起至2018年9月13日止。罚金在本判决生效之日起十日内缴纳至本院。）
二、被告人谢某甲犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月27日起至2018年9月26日止。罚金在本判决生效之日起十日内缴纳至本院。）
三、被告人刘某乙犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月2日起至2018年10月1日止。罚金在本判决生效之日起十日内缴纳至本院。）
四、扣押在案的作案工具无牌长卡手扶拖拉机一辆依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河源市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘志荣
代理审判员 周春岸
人民陪审员 林丹丹
二〇一八年三月十四日
书 记 员 刘月媚
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十五条盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
非法收购、运输明知是盗伐、滥伐的林木，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
盗伐、滥伐国家级自然保护区内的森林或者其他林木的，从重处罚。
最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第四条盗伐林木“数量较大”，以二至五立方米或者幼树一百至二百株为起点；盗伐林木“数量巨大”，以二十至五十立方米或者幼树一千至二千株为起点；盗伐林木“数量特别巨大”，以一百至二百立方米或者幼树五千至一万株为起点。
第十七条本解释规定的林木数量以立木蓄积计算，计算方法为：原木材积除以该树种的出材率。
本解释所称“幼树”，是指胸径五厘米以下的树木。
滥伐林木的数量，应在伐区调查设计允许的误差额以上计算。