山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁08民终1268号
上诉人（原审被告）：上海康拓投资发展有限公司，住所地：上海市奉贤区南桥镇南亭公路3号房634号，统一社会信用代码：91310120734043720。
法定代表人：桂霄郁，职务：董事长。
委托诉讼代理人（特别授权）：景军奇，河南杰瑞律师事务所律师。
委托诉讼代理人（特别授权）：王国晓，河南杰瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：山东棋磐建筑装饰有限公司。住所地：山东省济宁市兖州区茂昌世纪银座广场步行街4号楼11铺，组织机构代码：09913560-9。
法定代表人：栾勇，总经理。
委托诉讼代理人：蒋晓瑞，兖州永安法律服务所法律工作者。
上诉人上海康拓投资发展有限公司因其他合同纠纷一案，不服山东省济宁市兖州区人民法院（2016）鲁0812民初3930号判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人上海康拓投资发展有限公司不服原审判决，上诉请求：请求依法撤销山东省济宁市兖州区人民法院（2016）鲁0812民初3930号民事判决书，改判上诉人支付被上诉人本金185万元，违约金37万元。上诉理由：上诉人与被上诉人于2015年10月27日签订了《经济补偿协议》一份，虽然约定2015年10月25日前上诉人应向被上诉人支付100万元，但因双方签订《工程合同经济补偿协议书》的时间为2015年10月27日，双方约定的付款期限应当顺延。故上诉人于2015年11月25日支付的105万不应计算违约金。根据《中华人民共和国合同法》司法解释（二）第二十九条的规定：当事人主张的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并做出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因此，上诉人不履行《工程合同经济补偿协议书》给被上诉人造成的损失总额为185万元，故违约金在支付本金损失的基础上，不应超过损失总额的30%，结合本案，本金185万元也是一种损失补偿，所以说，违约金应以本金损失的20%即37万元为宜。
被上诉人山东棋磐建筑装饰有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，二审法院应予以维持。
被上诉人山东棋磐建筑装饰有限公司向一审法院起诉请求，1、继续履行协议，被告支付补偿金300万元及支付逾期付款的约定利息；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年10月份，原、被告签订了一份《工程合同经济补偿协议书》，双方约定：甲方给乙方经济总补偿金金额为人民币300万元，甲方须在2015年12月25日前支付乙方300万元人民币，如不按期支付剩余违约差额按月百分之五计算赔偿，支付时间安排如下：1、甲方于2015年10月25日前支付乙方100万元人民币。2、甲方于2015年11月25日前支付乙方100万元人民币。3、甲方于2015年12月25日前支付乙方100万元人民币。合同签订后，被告却未按合同完全履行义务，尚欠300万元及约定的利息至今未付。经原告催要未果。故诉至贵院，请求支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。
原审法院审理认定：2014年6月8日，原告承包了陕西省神木县杨火盘煤矿土石方露天剥离工程，原告向被告支付了1000万元工程履约保证金。2015年2月11日，原告承包了陕西省神木县白泥塔煤矿土石方露天剥离工程，原告向被告支付了200万元工程定金。以上两项工程均未能按期开工。2015年10月17日，原、被告签订了一份《工程合同经济补偿协议书》，双方约定：“甲乙双方签署的陕西省神木县杨火盘煤矿土石方露天剥离工程合同、神木县白泥塔煤矿土石方露天剥离工程合同。期间乙方已按合同要求，向甲方汇款1000万元做为杨火盘煤矿工程的保证金，200万元做为白泥塔煤矿工程的定金，因工程没有按期开工甲方同意合同经济补偿。经甲乙双方共同商定，乙方（支付其他方和开支）上述工程的一切费用与甲方无关，甲方给与乙方的经济总补偿费人民币300万元人民币并达成以下协议：甲方须在2015年12月25日前支付乙方300万元人民币。如不按期支付剩余违约差额按月百分之五计算赔偿，支付时间安排如下：1、甲方于2015年10月25日前支付乙方100万元人民币。2、甲方于2015年11月25日前支付乙方100万元人民币。3、甲方于2015年12月25日前支付乙方100万元人民币。乙方的支付账号：62×××73（建行兖州支行，栾勇）。本协议执行中如有异议双方协商解决，如协商不成由各自向所在地人民法院诉讼管辖。经双方网签后生效（同意本协议各方签名盖章扫描后邮件发于对方）”。双方在该协议上签字并加盖了公章。原告主张被告未按该协议履行义务，要求被告履行协议，被告支付补偿金300万元及支付逾期付款的约定利息。被告则主张原、被告签订的补偿协议是双方的真实意思表示，是有效协议。被告也同意按协议约定支付本金，并且在前期已经支付本金115万元，对不能按期支付补偿的违约条款或惩罚条款被告认为约定的违约金过高，且该违约金是在补偿金的基础上产生的，应当在总额的20%以内确定。双方形成纠纷，原告诉来本院。
原审法院认为，本案的焦点问题是：被告按双方签订的经济补偿协议是否已支付原告补偿款，违约金应如何计算？2015年10月17日，原、被告签订的《工程合同经济补偿协议书》，是双方真实意思表示，不违反法律规定，应认定为有效协议。双方均应严格按该协议履行义务。被告在该协议中承诺给付原告300万元经济补偿金，并且约定了违约金，故原告主张被告支付经济补偿金及违约金理由正当，本院应予支持。被告主张其已支付115万元，并提交了银行转账凭证两份，且该两笔转款均是在《工程合同经济补偿协议书》签订之后，故应认定该115万元是被告给付原告经济补偿款。原告主张该115万元是被告履行另一协议，理由不妥，本院不予采信。关于违约金，双方约定如不按期支付剩余违约差额按月百分之五计算赔偿，该约定过高，应予调整，按月百分之二计算为妥。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：被告上海康拓投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告山东棋磐建筑装饰有限公司经济补偿金185万元，并支付违约金（违约金分别计算：自2015年10月25日起以100万元为基数按月利率2%计算至2015年11月25日止；自2015年11月26日起以100万元为基数按月利率2%计算至2016年3月15日止；自2016年3月16日起以95万元为基数按月利率2%计算至本金付清之日止；自2015年12月25日起以100万元为基数按月利率2%计算至本金付清之日止。）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元减半收取15400元，由被告上海康拓投资发展有限公司负担。
二审中双方均未提交新证据。
二审法院查明的事实与一审法院认定的事实相一致。
本院认为,上诉人与被上诉人签订的《工程合同经济补偿协议书》，是双方真实意思表示，不违反法律规定，应认定为有效协议。双方均应严格按该协议履行义务。上诉人主张因《工程合同经济补偿协议书》签订时间为2015年10月27日，交付日期应顺延，但上诉人与被上诉人双方并未另行约定，且上诉人首次交付时间晚于签订时间近一个月，明显缺乏履约诚意，故上诉人主张不成立。原协议书中约定如不按期支付剩余违约差额按月百分之五计算赔偿，原审法院已依法调整为按月百分之二计算，并无不妥。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。上诉人上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费30800元，由上诉人上海康拓投资发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘力红
审判员 胡玉松
审判员 张 鹏
二〇一八年三月十二日
书记员 陈 昂