江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洪民一终第937号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司。住所地：南昌市。
负责人：闵思成，该公司总经理。
委托代理人：周剑树，江西锦成律师事务所律师。
委托代理人：马保军，江西锦成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：未罗得，男，1946年出生，汉族，户籍地址江西省南昌县。
被上诉人（原审被告）：章新文，男，1993年出生，汉族，住江西省进贤县。
被上诉人（原审被告）：章爱华，女，1969年出生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司因与被上诉人未罗得、章新文、章爱华机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌县（2015）南民初字第591号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年11月1日21时许，被告章新文驾驶赣AXXX**小车在南昌县澄湖西路由南向北行驶至梦里水乡东二门路段时，与由西向东过马路的未罗得相撞，造成未罗得受伤的交通事故。经南昌县公安局交通管理大队认定，被告章新文负该次事故的全部责任，原告未罗得不负该次事故的责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第九四医院住院治疗22天，花费医疗费75540.7元（保险公司垫付10000元，章爱华垫付61476.8元）。出院医嘱：1、加强营养，出院后继续口服抗凝药物（利伐沙班，1粒/次，1次/日）治疗2周（自术后总疗程5周），继续卧床休息3个月（自术后），期间避免患肢负重，半年内拄拐保护，由专人护理；2、出院后注意观察右肩关节恢复情况，必要时予以相关检查，视情况下一步处理；3、出院后定期复查X片（1、2、3、6、9、12个月）；4、术后1-2年视骨折愈合情况取出内固定装置，费用约10000元人民币；5、有情况门诊随访。原告未罗得于2015年3月12日委托江西建诚司法鉴定中心对伤残等级、“三期”时限和后续治疗费进行鉴定，该中心于2015年3月27日出具赣建诚司法鉴定中心[2015]临鉴字第0383号法医学鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人未罗得损伤评定为九级伤残；2、评定其误工期210天、营养期120天、护理期120天（均自受伤之日起计算）；3、评定其后续治疗费15000元。原告未罗得花费鉴定费3202.5元。庭审中，被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司对原告未罗得的伤残等级提出异议并申请重新鉴定，后撤回了重新鉴定申请。同时查明，原告未罗得为农业家庭户口。原告与魏安共有坐落于莲塘镇澄湖北大道588号兰花庭5栋五单元402室房屋，自2005年11月起在此居住。原告与江西京九电源科技有限公司签订了劳动合同。原告母亲李桂花（1923年8月27日出生）生育4子女。另查明，赣AXXX**号车登记车主为被告章爱华，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及50万元商业三者险（不计免赔），该次事故发生在保险期间内。上述事实有原、被告的陈述及交通事故认定书、保险单、鉴定意见书、房产证、劳动合同等证据予以证实。
原审法院认为，原告未罗得的生命健康权及财产权受法律保护。被告章新文驾驶机动车发生交通事故，造成原告未罗得受伤，该事故经南昌县公安局交通管理大队认定，被告章新文承担此次事故的全部责任，原告未罗得不负此次事故的责任，原审法院对此予以采信。原告据此请求被告承担此次事故造成的损失，理由正当，原审法院予以支持。肇事车辆赣AXXX**车在被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，被告章新文系肇事车辆驾驶员，被告章爱华系肇事车辆车主，原告未提供证据证实被告章爱华在此次事故中存在过错，故被告章爱华在该案中不负赔偿责任，超出保险公司赔偿范围部分应由被告章新文承担赔偿责任。根据当事人的诉请和提供的有效证据，原审法院确定原告的赔偿项目及金额如下：医疗费75540.7元（保险公司垫付10000元，章爱华垫付61476.8元）；营养费酌定为440元（20元/天×22天），住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）；后续治疗费15000元；误工费6283.33元（计算至定残前一日，1300元/30天×145天）；护理费6536.03元（25931元/365天×92天）；残疾赔偿金55366.8元（包含被扶养人生活费1887元）；精神抚慰金6000元；交通费500元，以上共计166766.86元。被告保险公司提出扣除15%的非医保用药，各方当事人未能达成一致，酌情扣减非医保用药10%，故由被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在交强险范围内赔偿74686.16元(84686.16元-10000元)，在商业三者险范围内赔偿74526.63元（166766.86元-84686.16元-75540.7元×10%），共计149212.79元。被告章爱华垫付61476.8元，在保险公司理赔款中予以调整。非医保用药7554.07元（75540.7元×10%）由被告章新文承担。原告其他诉讼请求，证据不足，不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在判决生效后十日内给付原告未罗得各项赔偿款87735.99元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在判决生效后十日内给付被告章爱华垫付款61476.8元;三、被告章新文在判决生效后十日内给付原告未罗得赔偿款7554.07元；四、驳回原告未罗得的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4138元，鉴定费3202.5元，共计7340.5元，由原告未罗得负担542.5元，由被告章新文负担6798元。
中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司不服原审判决上诉称，1、被上诉人未罗得为农村户籍，应按农村户籍标准计算伤残赔偿金；2、被上诉人未罗得已为69岁，不能证明因此次交通事故造成其误工损失，不应认定其存在误工损失；3、被上诉人未罗得已为69岁，没有劳动能力，其母应由有负担能力的孙子女赡养，不应计算被抚养人生活费。综上，原审认定事实错误，请求二审法院查明事实，依法改判上诉人少承担保险赔偿金39392.73元。
被上诉人章爱华答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人未罗得、章新文未到庭也未答辩。
本院经审理查明，被上诉人未罗得系农村户籍，与魏安共有坐落于莲塘镇澄湖北大道XXX号XXXX栋X单元XXX室房屋，自2005年11月起在此居住。2014年2月11日其与江西京九电源科技有限公司签订了劳动合同，此次机动车事故了发生在2014年11月1日，被上诉人未罗得未能提供事故发生前连续满一年的在城镇工作的收入证明。本院查明的其他事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，关于被上诉人未罗得伤残赔偿金适用标准问题。《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》[2005]民他字第25号明确答复：“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。受害人虽然农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算”。依照前述司法解释的规定，对于农村居民，残疾赔偿金或死亡赔偿金的计算标准，应同时具备二个要素，一是居住在城镇一年以上；二是有能证明其事故发生前连续满一年的在城镇工作的收入证明。本案中，被上诉人未罗得户籍所在地为农村，其为证明居住在城镇和收入来源于城向法院提供了银行流水、劳动合同、购房合同、派出所的居住证明。因被上诉人未罗得未能提供本次事故发生前连续满一年的在城镇工作的收入证明，被上诉人未罗得有关损害赔偿费用不符合应当根据当地城镇居民的相关标准计算的客观条件，上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司关于应按农村居民人均纯收入计算被上诉人未罗得伤残赔偿金的上诉理由成立，本院应予支持。本院认定被上诉人未罗得伤残赔偿金为19318.2元（8781元/年×11×20%）。关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。依据劳动合同和银行工资卡流水记录，原审法院认定被上诉人未罗得误工费为6283.33元（计算至定残前一日，1300元/30天×145天），有事实和法律依据；上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司关于被上诉人未罗得已为69岁，不能证明因此次交通事故造成其误工损失，不应认定其存在误工损失的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于被抚养人生活费计算问题。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中，被上诉人未罗得母亲李桂花（1923年8月27日出生）生育4子女，被上诉人未罗得具有法定的赡养义务。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司关于被上诉人未罗得已为69岁，没有劳动能力，其母应由有负担能力的孙子女赡养，不应计算被抚养人生活费的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，本院认定被上诉人未罗得赔偿费用为：医疗费75540.7元（保险公司垫付10000元，章爱华垫付61476.8元）；营养费为440元（20元/天×22天）；住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）；后续治疗费15000元；误工费6283.33元（计算至定残前一日，1300元/30天×145天）；护理费6536.03元（25931元/365天×92天）；残疾赔偿金21205.2元（包含被扶养人生活费1887元）；精神抚慰金6000元；交通费500元，以上共计132605.26元。因赣AXXX**号车登记车主为被上诉人章爱华，该车在上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及50万元商业三者险（不计免赔），且该次事故发生在保险期间内，扣减非医保用药10%，计7554.07元（75540.7元×10%），由被上诉人章新文负担外，可由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在交强险范围内、商业三者险范围内一并支付，共计125051.19元，被上诉人章爱华垫付61476.8元，在理赔款中予以调整返还61476.8元，被上诉人从上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司应得的赔偿款为53574.39元（已扣垫付医药费10000元）。综上，原审认定事实部分有误，本院应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省南昌县（2015）南民初字第591号民事判决第二项、第三项、第四项；
二、变更江西省南昌县（2015）南民初字第591号民事判决第一项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在判决生效后十日内给付被上诉人未罗得各项赔偿款53574.39元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费、鉴定费按一审判决执行；二审中由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司预交的785元案件受理费，由其自行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚永忠
代理审判员 张宗华
代理审判员 周中瑞
二〇一六年四月十八日
书 记 员 易晓天