陕西省西安市长安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0116刑初第60号
公诉机关西安市长安区人民检察院。
被告人张某某，外号张某某。因涉嫌倒卖文物罪，于2014年3月17日被刑事拘留；2014年4月4日被执行逮捕，现羁押于西安市看守所。
被告人刘某某。因涉嫌倒卖文物罪，于2014年3月13日刑事拘留；2014年4月4日被执行逮捕，现羁押于西安市看守所。
被告人张某甲。因涉嫌倒卖文物罪，于2014年3月7日被刑事拘留；2014年4月4日被执行逮捕，现羁押于西安市看守所。
辩护人高某某，陕西琴剑律师事务所律师。
�告人武某某。因涉嫌倒卖文物罪，于2014年3月6日被刑事拘留；2014年4月4日被执行逮捕，现羁押于西安市看守所。
辩护人笪某某，陕西智晖律师事务所律师。
被告人张文奎。因涉嫌倒卖文物罪，于2014年3月13日被刑事拘留；2014年4月4日被执行逮捕，现羁押于西安市看守所。
被告人张某乙。因涉嫌倒卖文物罪，于2014年3月12日被刑事拘留；2014年4月4日被执行逮捕，现羁押于西安市看守所。
被告人刘某乙。因涉嫌倒卖文物罪，于2014年3月7日被刑事拘留；2014年4月4日被执行逮捕，现羁押于西安市看守所。
西安市长安区人民检察院以长检公诉刑诉[2014]308号起诉书，指控被告人张某某、刘某某、张某甲、武某某、张文奎、张某乙、刘某乙犯倒卖文物罪，向本院提起公诉。本院作出(2014)长安刑初字第00325号刑事判决书，后被告人张�甲、武某某不服提起上诉，西安市中级人民法院作出(2015)西中刑一终字第00056号刑事裁定书，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，西安市长安区人民检察院指派代理检察员黄亮出庭支持公诉，被告人张某某、被告人刘某某、被告人张某甲及其辩护人高某某，被告人武某某及其辩护人笪某某、被告人张文奎、张某乙和刘某乙均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市长安区人民检察院指控：2010年8至9月份被告人张某某在西安市长安区转村收旧瓷器时，在长安区大兆街办西曹村“友友”（名叫何友社，男，家住西曹南中心街122号，1969年6月27日生，2013年6月10日病故）家以4000元购得石雕天禄一个，雇车运回山西省襄汾县南贾镇东牛村自己家中，2011年4月至5月份，被告人张某某又把买回的石雕天禄以8000元卖给同村的被告人刘某某，刘某某把石雕天禄拉回自己家中。2011年9月份左右，经被告人张文奎、张某乙、刘某乙帮助和介绍，被告人张某甲从山西省襄汾县南贾镇东牛村刘某某家里以4万元把石雕天禄买下，运回陕西省咸阳市三原县城关镇辘辘把巷11号自己家里，张某甲付给张文奎、张某乙好处费各1000元，付给刘某乙好处费3000元。2013年4至5月份，被告人武某某转到陕西省三原县城关镇张某甲家见到石雕天禄以后，便以9.5万元买下，用自己五菱面包车运回陕西省蒲城县三合乡武家村四组，藏于其家门房门道东边，武某某多次让买家去看石雕天禄，想卖出牟利，因要价过高，未能成交。破案后被倒卖的石雕天禄已追回，经陕西省文物鉴定委员会鉴定，追回的石雕天禄为二级文物，原系西安市长安区大兆街办庞留井村东明代秦惠王朱公锡墓2010年被盗石望柱柱顶。
为证明上述事实，公诉机关出示了被告人供述及辩解、证人证言、鉴定意见书、辨认笔录及户籍证明等证据。据此，公诉机关认为,被告人张某某、刘某某、张某甲、武某某、张文奎、张某乙、刘某乙的行为构成倒卖文物罪，应以倒卖文物罪追究其刑事责任。
重审中，被告人张某某、刘某某、张某甲、武某某、张文奎、张某乙、刘某乙对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人张某甲的辩护人辩护称被告人张某甲犯罪情节一般未造成严重后果，有重大立功情节，积极退赃，建议对其减轻量刑，适用缓刑。被告人武某某的辩护人认为被告人主动投案，有自首情节;积极配合公安机关抓获同伙，有立功表现，积极退赃，应减轻处罚。
原审查明事实如下：2010年8至9月份被告人张某某在西安市长安区转村收旧瓷器时，在长安区大兆街办西曹村“友友”（名叫何友社，男，�住西曹南中心街122号，1969年6月27日生，2013年6月10日病故）家以4000元购得石雕天禄一个，雇车运回山西省襄汾县南贾镇东牛村自己家中，2011年4月至5月份，被告人张某某又把买回的石雕天禄以8000元卖给同村的被告人刘某某，刘某某把石雕天禄拉回自己家中。2011年9月份左右，经被告人张文奎、张某乙、刘某乙帮助和介绍，被告人张某甲从山西省襄汾县南贾镇东牛村刘某某家里以4万元把石雕天禄买下，运回陕西省咸阳市三原县城关镇辘辘把巷11号自己家里，张某甲付给张文奎、张某乙好处费各1000元，付给刘某乙好处费3000元。2013年4至5月份，被告人武某某转到陕西省三原县城关镇张某甲家见到石雕天禄以后，便以9.5万元买下，用自己五菱面包车运回陕西省蒲城县三合乡武家村四组，藏于其家门房门道东边，武某某多次让买家去看石雕天禄，想卖出牟利，因要价过高，未能成交。破案后被倒卖的石雕天禄已追回，经陕西省文物鉴定委员会鉴定，追回的石雕天禄为二级文物，原系西安市长安区大兆街办庞留井村东明代秦惠王朱公锡墓2010年被盗石望柱柱顶。
原审法院认为：被告人张某某、刘某某、张某甲、武某某、张文奎、张某乙、刘某乙以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，其行为已构成倒卖文物罪，且属情节特别严重。公诉机关指控其犯罪事实和罪名成立，应当以倒卖文物罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人张某某、刘某某、张某甲和武某某发挥主要作用，系主犯；被告人张文奎、张某乙、刘某乙发挥辅助作用，系从犯，比照主犯，可依法减轻处罚。被告人张某甲协助侦查人员抓获被告人刘某乙、被告人武某某协助侦查人员抓获被告人张某甲，均属立功，可依法减轻处罚。被告人武某某明知他人报警，侦�人员在其村中等候，仍主动回村向侦查人员如实供述其犯罪事实，属坦白，依法应从轻处罚。各被告人归案后能如实供述其犯罪事实，且退还所有赃款，可从轻处罚。被告人张某某的辩护人辩称的被告人认罪态度好，并且当庭表示同意退还赃款，建议对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘某某的辩护人认为被告人刘某某认罪态度好，积极退赃，愿意缴纳罚金，建议对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。其辩称刘某某配合公安机关抓获同案犯属于立功的辩护意见，经查刘某某归案后如实供述自己和同案犯的犯罪行为，属坦白，不属立功，故该辩护意见不予采纳。被告人张某甲的辩护人辩称被告人张某甲有立功情节，且退还赃款，建议对其从轻减轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人武某某的辩护人关于被告人属犯罪未遂，可比照既遂犯，从轻处罚�辩护意见，因本罪属行为犯罪，故该辩护意见本院不予采纳。其辩称被告人武某某有自首情节的辩护意见，经查，被告人武某某的归案情况不符合我国刑法关于自首的规定，故该辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于被告人武某某主动投案，积极配合公安机关抓获同伙，有立功表现，可从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十六条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决如下：一、被告人张某某犯倒卖文物罪，判处有期徒刑五年又三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月17日起至2019年6月16日止）,并处罚金六万元（于本判决生效后一个月内缴纳）。二、被告人刘某某犯倒卖文物罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月13日起至2019年3月12日止），并处罚金六万元（于本判决生效后一个月内缴纳）。三、被告人张某甲犯倒卖文物罪，判处有期徒刑三年又六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2017年9月6日止），并处罚金六万元（于本判决生效后一个月内缴纳）。四、被告人武某某犯倒卖文物罪，判处有期徒刑三年又六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月6日起至2017年9月5日止），并处罚金六万元（于本判决生效后一个月内缴纳）。五、被告人张文奎犯倒卖文物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金五万元（已缴纳）。六、被告人张某乙犯倒卖文物罪，判处有期徒刑三年，�刑四年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金五万元（已缴纳）。七、被告人刘某乙犯倒卖文物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金五万元（已缴纳）。
重审查明事实与原审一致。另查明，被告人张某乙协助侦查人员抓获被告人张文奎。
本院认为：被告人张某某、刘某某、张某甲、武某某、张文奎、张某乙、刘某乙以牟利为目的，倒卖国家禁止经营的文物，其行为已构成倒卖文物罪，且属情节特别严重。公诉机关指控其犯罪事实和罪名成立，应当以倒卖文物罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人张某某、刘某某、张某甲和武某某发挥主要作用，系主犯；被告人张文奎、张某乙、刘某乙发挥辅助作用，系从犯，比照主犯，可依法减轻处罚。被告人张某甲协助侦查人员抓获被告人刘某�、被告人武某某协助侦查人员抓获被告人张某甲，被告人张某乙协助侦查人员抓获被告人张文奎均属立功，可依法减轻处罚。被告人武某某明知他人报警，侦查人员在其村中等候，仍主动回村向侦查人员如实供述其犯罪事实，属自首，依法应从轻处罚。各被告人归案后能如实供述其犯罪事实，且退还所有赃款，可从轻处罚。被告人张某甲的辩护人辩称被告人张某甲有立功情节，且退还赃款，建议对其从轻减轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人武某某的辩护人辩称被告人武某某有自首情节，积极配合公安机关抓获同伙，有立功表现，可从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十六条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯倒卖文物罪，判处有�徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月22日起至2019年3月21日止）,并处罚金六万元（于本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人刘某某犯倒卖文物罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月13日起至2019年3月12日止），并处罚金六万元（于本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人张某甲犯倒卖文物罪，判处有期徒刑三年又五个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月6日起至2017年8月5日止），并处罚金六万元（于本判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人武某某犯倒卖文物罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月5日起至2017年3月4日止），并处罚金六万元（于本判决生效后一个月内缴纳）。
五、被告人张文奎犯倒卖文物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金五万元（已缴纳）。
六、被告人张某乙犯倒卖文物罪，判处有期徒刑两年又三个月，缓刑三年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金五万元（已缴纳）。
七、被告人刘某乙犯倒卖文物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金五万元（已缴纳）。
八、对于被告人张某甲违法所得95000元、被告人张某某违法所得8000元、刘某某违法所得40000元、刘某乙违法所得3000元、张某乙违法所得1000元予以没收，上缴国库。（已上缴）
九、对于张文奎违法所得1000元予以追缴。
审 判 长 王 晨
代理审判员 麻 敏
代理审判员 万媛媛
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 王 娜