黑龙江省望奎县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）望刑初字第53号
公诉机关望奎县人民检察院。
被告人赵某某某，2006年9月22日因犯诈骗罪被黑龙江省兰西县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。2013年7月8日因涉嫌犯开设赌场罪，被绥化市公安局直属分局取保候审。2014年3月28日被望奎县人民检察院取保候审。同年6月12日经望奎县人民法院决定逮捕，同日由望奎县公安局执行。现羁押于望奎县看守所。
被告人赵某某，2013年3月3日因涉嫌开设赌场被绥化市公安局直属分局行政拘留，同年3月11日因涉嫌犯开设赌场罪，被绥化市公安局直属分局取保候审。2014年3月28日被望奎县人民检察院取保候审。同年6月12日经望奎县人民法院决定逮捕，同日由望奎县公安局执行。现羁押于望奎县看守所。
被告人姚某某，2013年3月3日因涉嫌开设赌场被绥化市公安局直属分局行政拘留，同年3月11日因涉嫌犯开设赌场罪，被绥化市公安局直属分局取保候审。2014年3月28日被望奎县人民检察院取保候审。同年6月12日经望奎县人民法院决定逮捕，同日由望奎县公安局执行。现羁押于望奎县看守所。
望奎县人民检察院以望检公诉刑诉（2014）9号起诉书指控被告人赵某某某、赵某某、姚某某犯开设赌场罪，于2014年6月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年6月20日、6月25日适用简易程序公开开庭审理了本案。望奎县人民检察院指派代理检察员冀满裔出庭支持公诉，被告人赵某某某、赵某某、姚某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
望奎县人民检察院指控，2013年2月至2013年3月2日期间，被告人赵某某某先后在望奎县火箭镇厢红二村王甲家中和望奎镇政府街陈某某家车库中开设赌场，在其支配下多次组织多人进行赌博，并由被告人赵某某、姚某某帮助其从中抽取红利，赵某某某累计抽取红利人民币二万余元。
公诉机关认为，被告人赵某某某以营利为目的，为参赌人员提供赌博场所，进行赌博活动，被告人赵某某、姚某某帮助其抽取红利，其三人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以开设赌场罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人赵某某某系主犯，被告人赵某某、姚某某系从犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条之规定对其处罚。被告人赵某某某犯罪后主动投案，并如实供述犯罪事实，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定对其处罚。公诉机关提供了相应证据，依法提请本院审判。
被告人赵某某某、赵某某、姚某某对望奎县人民检察院指控其犯开设赌场罪的事实当庭供认，对公诉意见不作辩解。
经审理查明：被告人赵某某某系被告人赵某某的叔叔、系被告人姚某某的内弟。2013年2月至3月2日期间，被告人赵某某某在望奎县火箭镇厢红二村其岳父王甲家中聚众赌博7场，每场赌资一万余元，参赌人员有陶某某、宋某某、庞某甲、张某乙甲、孙某某、魏某某、段某某、张某乙、吴某某、闫某某等十余人；被告人赵某某某在望奎镇政府街陈某某家车库中聚众赌博4场，每场赌资四、五万元左右、参赌人数十余人。综上，被告人赵某某某共聚众赌博11场，累计抽红人民币21000余元。在上述赌博期间，被告人赵某某共帮助被告人赵某某某照看赌局、抽红7次，得好处费740元；被告人姚某某共帮助被告人赵某某某照看赌局、抽红2次，得好处费200元。绥化市公安局于同年7月8日收缴被告人赵某某某非法所得人民币20000元。被告人赵某某于同年3月3日因本案向绥化市公安局缴纳罚款2000元、非法所得740元。被告人姚某某于同年3月3日因本案向绥化市公安局缴纳罚款2000元。
另查明，被告人赵某某某于2013年7月8日主动到绥化市公安局投案自首，并于当日被绥化市公安局直属分局取保候审。被告人赵某某某在望奎县人民检察院将本案移送望奎县人民法院审查立案期间，违反取保候审的有关规定，在传讯时不及时到案而逃跑，致使本案长时间不能交付审判。后经检察机关与公安机关密切配合，于2014年6月11日在绥化市北林区将被告人赵某某某抓获。
以上事实有检察机关提交，经法庭质证的下列证据予以证实：被告人赵某某某、赵某某、姚某某的户籍证明证实三被告人的身份事项；被告人赵某某某、赵某某、姚某某的供述和辩解证实赵某某某聚众赌博，赵某某、姚某某帮助照看赌局、抽红的事实；证人陈某某的证言证实赵某某某租用其车库的事实；证人陶某某、宋某某、庞某甲、张某乙甲、孙某某、魏某某、段某某、张某乙、吴某某、闫某某的证言证实赵某某某组织赌博，赵某某、姚某某帮助抽红的事实；证人张某乙丙的证言证实其送张某乙到赵某某某所组织的赌局参赌的事实；证人王某某、庞某乙的证言证实其到赵某某某所组织的赌局的事实；绥化市公安局直属分局八份扣押物品清单及八份收缴物品清单证实现场财物扣押情况；常住人口详细信息证实赵某某某等14人的身份事项；黑龙江省政府非税收入专用收据24张，证实赵某某某等人违反《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定被绥化市公安局予以收缴非法所得及罚款的事实；黑龙江省兰西县人民法院（2006）兰刑初字第66号刑事判决书证实赵某某某曾犯诈骗罪被判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年的事实。以上证据及破案经过等证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人赵某某某以营利为目的，聚集3人以上赌博，累计抽头渔利数额达21000余元，其行为已构成赌博罪。被告人赵某某、姚某某明知被告人赵某某某聚众赌博，而积极帮助其多次照看赌局和抽红，并从中获利，其二人与被告人赵某某某构成共同犯罪，其二人的行为亦构成赌博罪。开设赌场罪与赌博罪均有为赌博提供场所、赌具等物质便利条件的行为，但两者有明显区别：第一，在组织程度上，开设赌场较赌博更具有组织性，体现在经营者对赌场的管理模式上。聚众赌博由赌头临时召集，赌博结束后则各自解散，赌头不存在对赌博场所及服务人员的管理，组织比较松散。第二，在参赌人数和赌资上，开设赌场中对参赌人数及赌资大小没有作出具体的规定。而聚众赌博对参赌人数和赌资有具体的规定。第三，在时间和空间上，开设赌场的时间和地点较稳定，赌场在一定的时间内连续、不间断地为赌博人员开放。而聚众赌博在时间和空间上并不固定，人到齐了就开始赌博，赌博结束后，下一次赌博又须再次组织。第四，追究刑事责任的人员范围上，赌博罪中的参与者基本都是追究刑事责任的对象。开设赌场罪中只有“开设赌场”的人才构成犯罪。第五，在聚众效应的发挥主体上，赌博罪一般是由赌头发挥聚众效应，吸引参赌人员进行赌博。而开设赌场罪则是由场所发挥聚众效应。因本案中三被告人的行为均不符合开设赌场罪的构成要件，故对公诉机关指控三被告人犯开设赌场罪的罪名不予支持。本案系共同犯罪，被告人赵某某某系主犯，被告人赵某某、姚某某系从犯的公诉意见正确，本院予以支持。对于公诉机关关于被告人赵某某某犯罪后主动投案，并如实供述犯罪事实系自首的意见，因被告人赵某某某在公诉机关决定对其取保候审期间又逃跑，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首”的规定，故对公诉机关认定其自首的意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人赵某某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金人民币8000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月12日起至2016年1月11日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人赵某某犯赌博罪，判处拘役五个月，宣告缓刑十个月，并处罚金人民币2000元（与在公安机关己缴纳的罚款相抵）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
三、被告人姚某某犯赌博罪，判处拘役三个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币2000元（与在公安机关己缴纳的罚款相抵）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
四、追缴被告人赵某某某违法所得人民币1000元；
五、追缴被告人姚某某违法所得人民币200元（己缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向黑龙江省绥化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何玉斌
审 判 员 赵庆鹏
人民陪审员 董艳平
二〇一四年六月二十七日
书 记 员 穆 潇