广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）深中法刑二终字第543号
原公诉机关深圳市盐田区人民检察院。
上诉人（原审被告人）方爱华，男，1971年4月4日出生，身份证号码4325241971********，汉族，初中文化，户籍所在地：湖南省娄底市新化县圳上镇向荣村第十一村民小组017号。2003年6月13日因犯抢夺罪被深圳市盐田区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2004年9月19日刑满释放；2005年因犯抢劫罪被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑五年六个月，2010年7月14日刑满释放；2011年11月7日因犯盗窃罪被江苏省南京市鼓楼区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2013年7月26日刑满释放；2014年1月10日因犯盗窃罪被四川省邛崃市人民法院判处有期徒刑八个月，2014年5月5日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2014年9月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于深圳市盐田区看守所。
原审被告人贺某堂，男。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年9月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于深圳市盐田区看守所。
原审被告人方东明，男，1965年1月28日出生，身份证号码4325241965********，汉族，高中文化，户籍所在地：湖南省娄底市新化县圳上镇向荣村第五村民小组024号。2011年11月7日因犯盗窃罪被江苏省南京市鼓楼区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2013年8月21日因犯盗窃罪被浙江省嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑十个月，2014年1月15日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年9月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于深圳市盐田区看守所。
原审被告人方新旺，男，1979年5月28日出生，身份证号码4325241979********，汉族，小学文化，户籍所在地：湖南省娄底市新化县圳上镇向荣村第十一村民小组013号。2010年9月17日因犯盗窃罪被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑七个月，2010年12月8日刑满释放；2011年11月7日因犯盗窃罪被江苏省南京市鼓楼区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2012年8月26日刑满释放；2014年1月10日因犯盗窃罪被四川省邛崃市人民法院判处有期徒刑八个月，2014年5月5日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年12月7日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于深圳市盐田区看守所。
深圳市盐田区人民法院审理深圳市盐田区人民检察院指控原审被告人方爱华、贺某堂、方东明、方新旺犯盗窃罪一案，于2015年6月4日作出（2015）深盐法刑初字第101号刑事判决。宣判后，方爱华向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经阅卷，讯问上诉人，本院决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2014年8月23日9时许，被告人方爱华、贺某堂、方东明和方新旺结伙驾驶一辆小汽车来到湖北省黄石市xxx区xxxx旁被害人童某经营的xxx超市，被告人方爱华在路边负责望风，被告人方新旺和方东明驾车到xxx超市的路边，并在车上以买香烟为由将被害人童某萍引出超市，被告人贺某堂则趁机进入超市盗窃收款台里的现金，被童某萍发现大声呼叫，被告人贺某堂遂逃跑，后坐上被告人方新旺驾驶的汽车逃离现场。事后被告人贺某堂盗得现金人民币3600元，被四名被告人平分。
2、2014年9月5日6时30分许，被告人方爱华驾驶一辆小汽车，与贺某堂、方东明一同来到深圳市盐田区，选择盐田xx路口被害人胡某贤经营的报刊亭作为盗窃目标，由被告人贺某堂下车靠近该报刊亭，被告人方爱华、方东明开车到报刊亭旁边购买香烟，又故意将汽车驶入报刊亭旁边的xxxx停车场，被害人胡某贤被引离报刊亭送香烟到停车场给被告人方东明，被告人贺某堂则趁机进入报刊亭，盗走被害人胡某贤放在报刊亭柜台内有现金及充值卡等财物的提包一个。得手后，三被告人迅速逃离盐田。被害人胡某贤报称，其被盗包内有现金人民币10000多元、总价值约人民币12000元的电话充值卡和游戏充值卡、价值人民币1000多元的深圳通等物。后三名被告人变卖电话充值卡和游戏充值卡，赃款进行平分。
3、2014年9月29日9时许，被告人方爱华、贺某堂驾驶一辆小汽车来到深圳市盐田区，选择盐田区xx市场附近路口被害人曹某芳经营的报刊亭作为盗窃目标，被告人贺某堂驾驶汽车到报刊亭的路边以购买香烟为由，将被害人曹某芳引离报刊亭，被告人方爱华则趁机进入报刊亭，盗走被害人曹某芳放在柜台下面一盒子，内装有138张总价值人民币8100元的话费电话充值卡，319张总价值人民币10500元的游戏充值卡（合共计价值人民币18600元）。案发后深圳市公安局盐田分局民警已追回上述充值卡，并发还给被害人曹某芳。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
一、书证、物证
1、受案登记表，证明三名被害人报案以及刑事立案受案经过。
2、抓获经过，证明四名被告人被抓获的情况。
3、扣押清单、发还清单，证明从方爱华、贺某堂、方东明处分别扣押现金人民币1800元、5370元、980元，从陈某梅处扣押游戏卡和手机充值卡及发还情况。
4、被害人胡某贤提供的被盗电话卡、游戏卡清单，证明其被盗电话卡、游戏卡的数量及价值。
5、户籍信息单，证明被告人方爱华、贺某堂、方东明、方新旺的身份信息等。
6、判决书、刑满释放证明，证明被告人方爱华、方东明、方新旺的前科犯罪记录情况。
二、被告人的供述和辩解
1、被告人方爱华的供述和辩解，供称：2014年9月29日早上7点多，我和贺某堂商量好盗窃并约定好两人对半分钱，两人开一辆粤Bxxx**的黑色小车到盐田x村那边路边一个报刊亭，贺某堂在车上，我下车故意问报刊亭女老板有没有手机充值卡，女老板就拿出一个纸盒子，里面装有很多充值卡，我就买了一张，此时，贺某堂在车上向女老板喊要买两包芙蓉王香烟，女老板就拿了烟走到车那边，我趁女老板不注意就进到报刊亭里面，把那盒充值卡全部拿走了。我往前大概走了50米，贺某堂开车过来接我回到沙尾。经清点，有游戏卡面值共10400元，充值卡面值共6000元。后我通过xx快递将卡寄给朋友黄某斌，收件人写的是“陈某梅”，寄件人写的是“周某”，以游戏卡面值五折、充值卡面值九折叫黄某斌帮我卖，卖了钱再给我，黄某斌不知道是偷来的卡。2014年9月5日早上6时，我开车（车是黑色雪铁龙，车牌号为鄂Jxxx**），方东明、贺某堂坐在后排，方东明负责引开报刊亭老板离开报刊亭，贺某堂负责去报刊亭偷东西，我们三人来到盐田xxx一个报刊亭附近，距离100米左右，贺某堂下车，等到报刊亭老板把报刊亭的卷闸门打开，方东明就打开车窗向老板买烟，趁老板拿着烟走到车旁边时贺某堂进到报刊亭内将一个黑色的包偷走，方东明将买烟的钱给了报刊亭老板，我就将车开出两百米左右再将贺某堂接上回到了沙尾。偷的黑色包里有现金约10000元人民币和手机充值卡、游戏卡，面值大约3000元人民币。方东明将手机充值卡以9折卖出，游戏卡以5折卖出，卖了约2000多元人民币，3人平均每人分得4000元。2014年8月下旬，我和贺某堂、方东明、方新旺开车在湖北xx一起伺机盗窃，我负责踩点，方新旺开车，方东明向便利店老板买东西，引开老板离开便利店后，贺某堂进到便利店内偷了4000元左右，后四人平均分掉。其辨认出同伙方东明、贺某堂、方新旺。
2、被告人贺某堂的供述和辩解，对指控的第一、三起犯罪事实供认不讳，并承认出现在2014年9月5日的监控录像中的男子是其本人。辨认出被告人方爱华是其同伙。
3、被告人方东明的供述和辩解，其对指控的第一起犯罪事实供认不讳，承认2014年9月5日在深圳。
4、被告人方新旺的供述和辩解，对指控的犯罪事实供认不讳。
三、被害人的陈述
1、被害人胡某贤的陈述，称：2014年9月5日早上6时，我到盐田xx路口的报刊亭上班，将装有财物的黑色小包放在报刊亭柜台的下面，6点30分，有两个男子开着一辆黑色小轿车来买烟，但是停在xxxx的停车场，叫我把烟送过去，之后对方慢慢数钱给我，后来有人来买充值卡时，我才发现包不见了，包里有现金大概20000多元人民币，电话充值卡和游戏充值卡价值共计12000人民币等物，并已向公安机关提供进货充值卡的手写登记记录。辨认出被告人方东明就是坐在车后排向我买烟付钱的男子。
2、被害人曹某芳的陈述，称：2014年9月29日上午9时，我在位于东海道xx市场门口的报刊亭看店，10时，我整理东西时，发现柜台下面的话费充值卡和游戏卡都不见了，价值共计三、四万元人民币左右，应该是我离开到路边送烟的时候被盗的。
3、被害人童某的陈述，证明其财物被盗的事实经过。
四、证人证言
1、证人黄某斌的证言，证明：2014年9月29日，方爱华给我打电话说要卖一些游戏和手机的充值卡，游戏卡6.5折，手机充值卡9折，共计一万元人民币，寄给陈某梅，方爱华是我女朋友陈某梅的舅舅。
2、证人陈某梅的证言，证明：我收到舅舅方爱华通过xx快递寄给我的一个快件，里面是游戏卡和话费充值卡，方爱华让我先签收，我不知道这些东西是怎么来的，是方爱华和黄某斌联系的。
五、勘验、检查笔录。由深圳市公安局盐田分局盐田派出所对案发现场进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场图和现场照片，证明案发现场的有关情况。
六、视听资料
1、2014年9月29日的监控录像，显示：被告人方爱华从一辆车上下来，出现在被害人的报刊亭旁边，鬼鬼祟祟并打电话，报刊亭女老板（曹某芳）走向停在路边的车旁时，方爱华走向报刊亭。
2、2014年9月5日的监控录像，显示：被告人所使用的车辆出现在案发现场，贺某堂出现在被害人的报刊亭附近。
原审法院认为，被告人方爱华、贺某堂、方东明、方新旺以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，四被告人的行为已构成盗窃罪，应予追究刑事责任。在共同犯罪中，四被告人相互合作，均积极实施盗窃行为，并均分赃款，四被告人均系主犯，应按照四被告人所参与的全部犯罪进行处罚。关于被告人贺某堂、方东明否认参与指控的第二起犯罪的意见，在案证据中，被告人方爱华明确指证二被告人与其共同参与该次盗窃，其中方东明坐在车上买烟吸引被害人的注意力，贺某堂趁机实施盗窃，且本案的被害人明确指认出方东明系买烟的人，现场监控录像亦清楚显示贺某堂案发当天在案发现场，上述证据能够相互印证，足以认定二被告人参与了该起犯罪。二被告人的意见与查明的事实不符，不予采纳。被告人方爱华、方东明、方新旺均曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人方爱华、贺某堂、方东明多次实施盗窃，酌情从重处罚。被告人方爱华、方新旺归案后能如实供述犯罪事实，可依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人方爱华犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币5000元；二、被告人贺某堂犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币3000元；三、被告人方东明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币3000元；四、被告人方新旺犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；五、被告人被扣押在案的人民币8150元，发还给被害人胡某贤7050元，童某1100元；继续追缴涉案赃款赃物，发还给各被害人。
上诉方爱华上诉称：1、其交待出同案犯方新旺的住处，公安机关后来通过网上追逃抓获方新旺，其有自首和立功情节；2、其认罪态度良好，指证贺某堂、方东明参与第二单犯罪，而该二人否认该单犯罪，不应该比其判得轻。综上，原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实与原审判决认定事实相同，据以认定本案事实的证据均经庭审质证、认证，确实充分，足资认定。本院均予以确认。
本院认为，上诉人方爱华、原审被告人贺某堂、方东明、方新旺以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，四上诉人、原审被告人相互合作，均积极实施盗窃行为，均分赃款，均系主犯，应按照参与的全部犯罪进行处罚。方爱华、方东明、方新旺均曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。方爱华、贺某堂、方东明多次实施盗窃，酌情从重处罚。方爱华、方新旺归案后能如实供述犯罪事实，可依法予以从轻处罚。方爱华上诉提出其具有自首和立功情节，与事实不符。鉴于原审量刑已综合考虑上诉人方爱华的累犯、作案次数、认罪态度等情节，其上诉请求改判从轻处罚的理由不足，本院不予采纳。原审判决定罪准确，证据确实、充分，适用法律正确，审理程序合法，量刑适当，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 白 鉴 波
审 判 员 姜 君 伟
代理审判员 黎 峰
二〇一五年六月三十日
书 记 员 陈彦丹（兼）