江西省万安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣0828刑初4号
公诉机关江西省万安县人民检察院。
被告人肖宝云,男,1972年8月22日出生于江西省万安县,汉族,初中文化,个体经商,住万安县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年1月17日被万安县公安局刑事拘留，同年2月14日被万安县公安局取保候审，2017年11月25日经万安县人民检察院决定取保候审，2018年1月5日由本院决定取保候审于其住处。
辩护人谢水云，江西祥昀律师事务所律师。
被告人肖志琪，男，1990年4月11日出生于江西省万安县，汉族，高中文化，个体经商，住万安县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年1月17日被万安县公安局刑事拘留，同年1月29日被万安县公安局取保候审，2017年11月25日经万安县人民检察院决定取保候审，2018年1月5日由本院决定取保候审于其住处。
被告人邱崇海（曾用名“邱晓明”），男，1968年2月7日出生于江西省万安县，汉族，初中文化，司机，住万安县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年1月17日被万安县公安局刑事拘留，同年2月14日被万安县公安局取保候审，2017年11月25日经万安县人民检察院决定取保候审，2018年1月5日由本院决定取保候审于其住处。
被告人曾伟，男，1988年10月18日出生于江西省萍乡市上栗县，汉族，初中文化，司机，住江西省萍乡市上栗县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年3月13日被万安县公安局刑事拘留，同年4月11日被万安县公安局取保候审。2017年11月25日经万安县人民检察院决定取保候审，2018年1月5日由本院决定取保候审于其住处。
万安县人民检察院以万检公诉刑诉[2018]2号起诉书指控被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海、曾伟犯非法经营罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。万安县人民检察院指派检察员杨杰、刘绍全出庭支持公诉，被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海、曾伟及辩护人谢水云到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控并经审理查明:2016年9月至2017年1月期间,被告人肖宝云与被告人肖志琪、被告人邱崇海在未获得烟花爆竹批发许可证的情况下，共同出资分三次从江西省萍乡市上栗县金宏花炮厂和湖南省醴陵市金凤花炮制造有限公司批发各种不同型号的烟花405件、价值26127元；爆竹616件、价值78244元，共计价值104371元，购买后联系被告人曾伟将烟花爆竹运输至万安县。被告人曾伟在明知被告人肖宝云、肖志琪和邱崇海未获得烟花爆竹批发许可证，自己也未办理烟花爆竹运输许可证的情况下，先后三次帮肖宝云等人将烟花爆竹运到万安县芙蓉镇建丰村辉老肖志琪家和肖宝云家。后被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海除自己使用了部分烟花爆竹外，还陆续销售给刘某1、黄某等人烟花爆竹共计9094元，尚未销售的烟花爆竹被万安县公安局依法扣押，经万安县物价局价格认证中心估价认定价值为93120元。具体犯罪事实如下:
1、2016年9月29日,被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海在未获得烟花爆竹批发许可证的情况下，开车来到萍乡市上栗县金宏花炮厂批发各种不同型号的烟花405件、价值26127元，并联系被告人曾伟运输烟花。被告人曾伟在明知肖宝云、肖志琪和邱崇海未获得烟花爆竹批发许可证、自己也未取得烟花爆竹运输许可证的情况下，为逃避检查，驾驶赣Ｃ×××××货车晚上将烟花运送至万安县芙蓉镇建丰村辉老肖志琪家中。
2、2016年10月1日,被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海在未获得烟花爆竹批发许可证的情况下，来到湖南省醴陵市金凤花炮制造有限公司，批发各种规格型号的爆竹335件，价值41556元，并联系被告人曾伟运输爆竹。被告人曾伟在明知肖宝云、肖志琪和邱崇海未获得烟花爆竹批发许可证自己也无烟花爆竹运输许可证的情况下，驾车于当日晚上将爆竹运送至万安县芙蓉镇建丰村辉老肖志琪家。
3、2017年1月11日，被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海在未获得烟花爆竹批发许可证的情况下，由被告人肖宝云通过电话联系并转账支付货款的方式，从湖南省醴陵市金凤花炮制造有限公司批发各种规格型号的爆竹281件，价值36688元。然后被告人肖宝云电话联系被告人曾伟，由被告人曾伟直接从厂家将批发的爆竹于当日晚运至万安县芙蓉镇建丰村辉老肖志琪家和肖宝云家。
进货后，被告人肖宝云于2017年农历年前卖给芙蓉镇金塘村肖港26号开副食品店的刘某1一批烟花爆竹，价值7794元；被告人肖志琪于2016年12月30日卖给开店的黄某1300余元烟花爆竹，共获利9094元。
上述事实，被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海、曾伟在开庭审理过程中亦无异议；且有证人刘某1、黄某、肖某1、刘某2、肖某2、张某、何某1的证言；被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海对被告人曾伟的辩认笔录，被告人曾伟对被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海的辩认笔录；书证上栗县金山镇金宏花炮厂的发货单、现金凭证、安全生产许可证、营业执照，证人何某1提供的收货人为肖宝云的出库单二份、何某1身份证复印件，醴陵市金凤花炮制造有限公司的安全生产许可证、营业执照、银行交易明细、证明，被告人肖宝云、邱崇海的营业执照；万安县公安局制作的受案登记表，对堆放烟花、爆竹的肖宝云、肖志琪房屋的现场检查笔录、现场照片，扣押物品、文件清单，证据保全决定书及保全清单，干警周创星、胡景出具的“犯罪嫌疑人归案情况说明”、南昌铁路公安局南昌铁路公安处萍乡北车站派出所干警陈某出具的抓获被告人曾伟的情况说明，万安县公安局芙蓉派出所出具的被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海无前科证明，上栗县公安局桐木派出所出具的被告人曾伟无前科证明，被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海、曾伟的常住人口信息表；万安县物价局价格认证中心出具的（万价认字[2017]1号）关于非法经营烟花爆竹的价格认定结论书，讯问四被告人的同步录音录像等证据证实，足以认定。
本院认为,被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海违反国家烟花爆竹特许经营管理法规，在未取得烟花爆竹批发经营许可证的情况下，为谋取非法利益，擅自从厂家批发大量烟花爆竹，金额达104371元，属情节严重，其行为均构成非法经营罪；被告人曾伟在自身未取得烟花爆竹运输许可证，且明知被告人肖宝云等人也未取得烟花爆竹批发经营许可证的情况下，多次积极为被告人肖宝云等人运输烟花爆竹，因经济活动中的非法经营行为，包括发生在市场主体间的生产、购买、运输、储存、销售等多个环节，其为肖宝云等人运输烟花爆竹的行为是完成非法经营活动不可缺少的环节，故其构成非法经营罪的共犯，只是所起作用相对较小，量刑时可以从轻处罚。
辩护人辩称被告人肖宝云在接到公安机关的口头传唤到案后，在没有被采取强制措施接受询问时能坦白交代案件事实，构成自首，且被告人肖宝云系初犯，未造成严重后果，有悔罪表现，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑的意见符合本案事实和法律规定，本院予以采信。
鉴于被告人肖宝云、肖志琪、邱崇海在公安机关未立案且未被采取强制措施前，经公安机关口头传唤接受询问时，就能如实供述主要犯罪事实，其行为可以认定为自首，量刑时可以从轻或者减轻处罚，同时三被告人归案后均有一定的悔罪表现，且犯罪的主观恶性不深，量刑时又可酌情从轻处罚；被告人曾伟在本案中所起作用相对较小，归案后能如实供述犯罪事实，可以认定为坦白，并有一定的悔罪表现，量刑时也可以从轻处罚。综合各被告人的量刑情节、认罪态度和悔罪表现，本院决定对四被告人量刑时选择从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人肖宝云犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年零六个月，并处罚金人民币25000元。（罚金限判决生效后一个月之内向本院缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人肖志琪犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。（罚金限判决生效后一个月之内向本院缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人邱崇海犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。（罚金限判决生效后一个月之内向本院缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人曾伟犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。（罚金限判决生效后一个月之内向本院缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 肖良玉
审判员 肖 鹰
审判员 张志勇
二〇一八年一月二十三日
书记员 刘 婷
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合以下条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。