河北省平山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民二初字第112号
原告王彩君，女，汉族，现住石家庄市新华区。
委托代理人张利勇，平山县法律援助中心律师。
被告李占军，男，汉族，现住河北省定州市
被告江苏九鼎环球建设科技集团有限公司，组织机构代码证：XX
住所地：江苏省徐州市泉山区金山东路**号****室。
法定代表人宋殿龙，总经理。
委托代理人刘成华，该公司法务人员。
原告王彩君与被告李占军、江苏九鼎环球建设科技集团有限公司借款合同纠纷一案，本院于2014年9月2日作出（2014）平民二初字第125号民事判决书，判后，被告江苏九鼎环球建设科技集团有限公司（以下简称九鼎公司）不服，上诉至石家庄市中级人民法院，中院经审理认为本案事实不清，证据不足，发还重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告王彩君及其委托代理人张利勇、被告江苏九鼎环球建设科技集团有限公司委托代理人刘成华到庭参加诉讼。被告李占军经传票传唤，无正当理由，拒不到庭，本案现已缺席审理终结。
原告王彩君诉称，江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司的负责人贾国良，其在承建平山圣煜丽水湾项目急需资金为由，由被告李占军出面并与原告签订两份出资协议，协议中约定了资金使用期限及违约责任。原告分两次出资共计2100000元，通过银行转账及现金将资金给付被告李占军，给原告出具了收条，并在收条上加盖了江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司的财务专用章。合同约定的使用期限到期后，江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司返还原告出资款800000元，剩余1300000元以资金不足不予返还。根据《中华人民共和国公司法》的规定，被告江苏九鼎环球建设科技集团有限公司作为江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司的总公司应对分公司的债务承担清偿责任。经原告了解江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司已于2013年10月11日注销，注销前并未清偿原告的债权。被告李占军作为借款负责人，被告江苏九鼎环球建设科技集团有限公司作为分公司的总公司均未就出资款问题给予原告答复。请求法院判决二被告返还原告出资款1300000元并支付违约金。
被告江苏九鼎环球建设科技集团有限公司辩称：1、本案应为联营纠纷而不应当定性为借款纠纷；2、李占军冒用九鼎公司衡水卓永分公司的名义与王彩君签订《项目承包出资协议》及补充协议，且未得到九鼎公司追认，应认定无效；3、李占军既不是九鼎公司的工作人员也未得到授权，且款项来往均为李占军本人，故不应认定李占军签订协议和收款的行为为履行九鼎公司的职务行为；4、王彩君出资数额仅为180万元左右，而不是210万元，事实是预先扣除了利息，依法应当查明借款本金，维护九鼎公司的诉讼请求；5、本案第一被告李占军已实际返还原告1136600元，而并不是原告所陈述的80万元。请求驳回原告王彩君对九鼎公司的诉讼请求。
经审理查明，2013年3月8日，原告（甲方）与江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司（乙方）签订项目承包出资协议，主要内容为，江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司承包平山县圣煜房地产开发有限公司开发的金水园18#、19#、20#、21#住宅楼项目施工，根据工程需要，甲方向乙方出资并达成以下协议：1、甲方向乙方出资壹佰伍拾万元，作为项目承包合同的出资款；2、乙方保证按期归还甲方的出资款，如乙方不能按期归还甲方的出资款，甲方则享有乙方在项目承包合同中所享有的所有权利，乙方则无条件放弃项目承包合同中所享有的全部权利，同时乙方需按出资款的（0.5%／日）支付给甲方；3、本合同期限自2013年3月8日至2013年5月7日止，如乙方按期归还甲方出资款，本合同将自动终止。该协议有甲方王彩君、保证人齐军利、齐立伟签字，乙方盖章及乙方负责人李占军签字。协议签订后，同日江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司给原告出具收条，主要内容为：今收到王彩君出资款壹佰伍拾万元整，收款人李占军并盖有江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司的财务专用章。2013年4月27日原告（甲方）与江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司（乙方）签订项目承包出资协议，主要内容为：江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司承包平山县圣煜房地产开发有限公司开发的金水园18#、19#、20#、21#住宅楼项目施工，根据工程需要，甲方向乙方出资并达成以下协议：1、甲方向乙方再次出资陆拾万元，作为项目承包合同的出资款；2、乙方保证按期归还甲方的出资款，如乙方不能按期归还甲方的出资款，甲方则享有乙方在项目承包合同中所享有的所有权利，乙方则无条件放弃项目承包合同中所享有的全部权利，同时乙方需按出资款的（0.5%／日）支付给甲方；3、本合同期限自2013年4月27日至2013年5月26日止，如乙方按期归还甲方出资款，本合同将自动终止。该协议有甲方王彩君、保证人齐立伟签字，乙方盖章及乙方负责人李占军签字。协议签订后，同日，江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司给原告出具收条，主要内容为：今收到王彩君出资款陆十万元整，李占军并盖有江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司的财务专用章。2013年5月9日原告（甲方）与江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司（乙方）签订项目承包出资补充协议，主要内容为：江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司承包平山县圣煜房地产开发有限公司开发的金水园18#、19#、20#、21#住宅楼项目施工，根据工程需要，关于2013年3月8日甲方向乙方出资协议的有关延期一个月（即延期至2013年6月6日止）达成以下协议：1、乙方保证按期归还甲方的出资款，不再做任何延期，如乙方不能按期归还甲方的出资款，则以原协议相关违约条款履行违约相关责任（甲方则享有乙方在项目承包合同中所享有的所有权利，乙方则无条件放弃项目承包合同中所享有的全部权利，同时乙方需按出资款的（0.5%／日）支付给甲方；2、如乙方按期归还甲方出资款，本协议同原协议将自动终止。该协议有甲方王彩君、保证人齐立伟签字，乙方盖章及乙方负责人李占军签字。2013年7月29日原告（甲方）与江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司（乙方）签订补充协议，主要内容为：乙方在生产经营中因资金周转困难，向甲方申请出资，甲方向乙方以现金及转账形式出资，截止到2013年7月29日，乙方尚欠甲方出资款共计人民币壹佰叁拾万元整，为保证甲方出资款得以及时归还，现甲、乙双方在项目承包出资协议基础上，达成以下补充协议：1、乙方保证在2013年8月15日之前，足额归还甲方剩余出资款共计人民币壹佰叁拾万元整；2、如乙方未能及时、足额归还甲方出资款，甲方有权代替乙方享有其在《项目承包合同书》（签订时间2012年3月4日）中所享有的相应的权利。甲方有权处置乙方及其所建项目下的所有资产，以补足所欠出资款的款额部分；3、乙方未能及时、足额归还甲方出资款，则每逾期一日向甲方缴纳尚欠出资款的千分之八作为违约金，直至乙方全部归还出资款为止。该协议有甲方王彩君、乙方李占军及其负责人贾国良签字。庭审中，被告九鼎公司称原告所诉的出资额210万元，包括预先扣除的利息18万元。2013年6月7日归还原告出资款本金80万元、利息20万元。2013年8月28日原告出具的收条，主要内容为：今收到江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司李占军转来出资违约金壹拾叁万元整。
另查明，2011年12月31日江苏九鼎环球建设科技集团有限公司出具任命书，任命贾国良同志为江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司负责人，并办理了相关登记。2013年10月9日江苏九鼎环球建设科技集团有限公司出具决定，主要内容为：经公司研究决定，注销江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司，该公司债权债务已经清理完毕，如发生任何纠纷均有我公司承担。委托陈明办理该分公司注销手续。2013年10月10日经江苏九鼎环球建设科技集团有限公司申请，委托代理人陈明，办理江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司注销手续。分公司注销登记申请书显示，分公司被公司注销。2012年3月4日发包人平山县圣煜房地产开发有限公司与承包人江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司签订项目承包合同书。该合同有合同双方当事人盖章及负责人签字。
上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提供的项目承包出资协议、收到条、补充协议、江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司申请成立及注销的工商登记及被告提供的还款明细、对李占军的询问笔录及2013年8月28日原告出具的收到条等证据在卷佐证。
本院认为，原告与江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司于2013年3月8日、2013年4月27日签订的项目承包出资协议及2013年5月9日、2013年7月29日签订的补充协议系双方当事人真实意思表示，内容不违背法律、行政法规的强制性规定，属有效协议。本案争议的焦点是被告九鼎公司向原告借款的具体数额。根据2013年3月8日、4月27日的项目承包出资协议及2013年5月9日、7月29日的补充协议，原告的出资额为210万元，但根据庭审查明，原告方陈述2013年3月8日转账135万元，现金15万元，共计150万元。4月27日转账57万元，现金3万元，共计60万元，以上合计210万元，被告九鼎公司对原告所述的二次转账合计192万元无异议，但称原告所述的现金15万元及3万元，为预先扣息，关于15万元及3万元现金，双方协议虽表明为转账和现金，但原告未提供给付现金的相关证据，被告九鼎公司提供了对被告李占军的询问笔录，李占军称15万元及3万元系预先扣息，且被告九鼎工程述称150万元两个月（3月8日-5月7日）扣10%的利息15万元，60万元一个月（4月27日-5月26日）5%的利息3万元相吻合，据此，被告九鼎公司的陈述较符合情理，其可信度应大于原告的陈述，故对九鼎公司答辩称的借款额为192万元，本院予以采信。关于被告九鼎公司所称的2013年6月7日归还原告出资款100万元，庭审时证人齐立伟虽称只归还了原告80万元，但原告王彩君在本案一审庭审中已认可归还100万元，但称80万元是出资款（本金），20万元为2013年3月8日150万元和4月27日60万元至6月7日期间的利息，故应以原告一审中原告的陈述为证据结合双方2013年7月29日补充协议能够印证归还原告本金80万元，20万元应视为双方认可的该段期间的利息，故被告实际尚欠原告本金（192万元-80万元）112万元。庭审中，被告提供了2013年8月28日的收到条，证实原告收到江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司李占军转来的出资违约金13万元，该违约金属于江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司自愿给付原告，依法不再予以返还。原告与九鼎公司在协议中约定的逾期违约金按日0.5%计算，属于约定过高，可自2013年8月29日起，按中国人民银行同期贷款利率的四倍支付原告利息。关于被告九鼎公司辩称责任承担问题，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告江苏九鼎环球建设科技集团有限公司辩称，“两份出资协议书应为联营合同，而不是借款合同”，最高人民法院关于印发《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的通知第四条第二款规定，企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险，不论盈亏均按期收回本息，是名为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。本案原告既不是企业法人也不是事业法人，其与江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司签订的协议实为借款合同，故对被告的辩称，本院不予采信。由于承包出资协议书及收到条上均盖有江苏九鼎环球建设科技集团有限公司衡水卓永分公司的公章，虽然有李占军的签字，但其行为属职务行为，依法不应承担还款责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：
一、判决生效后十五日内，被告江苏九鼎环球建设科技集团有限公司给付原告王彩君款1120000元及利息（利息自2013年8月29日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计付）；
二、驳回原告王彩君的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
案件受理费16500元，原告王彩君负担2285元，被告江苏九鼎公司负担14215元（判决生效后十日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。
审 判 长 刘 洁
审 判 员 齐金虎
人民陪审员 何利强
二〇一五年七月三十日
书 记 员 付亚楠