陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕08民终2022号
上诉人（原审原告）：刘尚岐，男，1938年12月22日出生，汉族，住榆林市榆阳区。
上诉人（原审原告）：刘怀亮，男，1971年2月5日出生，汉族，住榆林市榆阳区。
上诉人（原审原告）：刘二丑，男，1974年8月1日出生，汉族，住榆林市榆阳区。
上诉人（原审原告）：高生刚，男，1976年8月9日出生，汉族，住榆林市榆阳区。
上诉人（原审原告）：刘玲玲，女，1979年1月23日出生，汉族，住榆林市榆阳区。
上述五上诉人之共同委托诉讼代理人：白聪宇，陕西文生律师事务所律师。
上述五上诉人之共同委托诉讼代理人：冯婧，陕西文生律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司，住所地绥德县北门街30号。
负责人：雷东，该公司经理。
委托诉讼代理人：李四东，陕西富能律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司，住所地柳林县柳林镇贺昌网点八队南坪西街南巷。
负责人：高士其，系该公司经理。
委托诉讼代理人：谢星梅，陕西尊尚律师事务所律师。
原审被告：刘全喜，男，1972年1月10日出生，汉族，住柳林县。
原审被告：郝兵全，男，1970年10月22日出生，汉族，住柳林县。
原审被告：绥德县运通汽车运输有限公司，住所地绥德县名州镇延家岔村。
法定代表人：郝宏波，该公司总经理。
上诉人刘尚岐、刘怀亮、刘二丑、高生刚、刘玲玲因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司、中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司、原审被告刘全喜、郝兵全、绥德县运通汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初9810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。
上诉人刘尚岐、刘怀亮、刘二丑、高生刚、刘玲玲上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判被上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司、中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司共同赔偿上诉人319398元（争议金额69834元）。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院部分判决适用法律错误。本案事故虽为主次责任，但是肇事者驾驶的车辆为电动车，一审法院做出3：7的赔偿比例，判决有误，违反了陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见第十六条，机动车与非机动车、行人发生交通事故，主要责任承担90%赔偿责任，依照该规定，在交强险外，所涉赔偿比例应该按照1：9进行赔偿。一审法院将精神抚慰金认定为35000元于法无据。本案事故次要责任人当场死亡，在交强险限额内可以按照50000元进行赔偿。事故责任认定书载明车毁人亡的事实，一审法院未酌情考虑财物损失情况。2、一审法院计算错误。一审判决由中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司在交强险限额内赔偿11万元，下剩213664元按事故责任比例，由中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司在第三者责任险限额内赔偿142442.68元，由人寿保险柳林县支公司在第三者责任险限额内赔偿7122.12元。该三项共计259564.8元，而一审法院却判决了249564.9元，相差10000元。一审法院判决有误，应依法改判。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司答辩称：一审法院判决认定事实清楚，判决比例符合法律规定，仅仅是数额计算错误，二审予以纠正即可。省高院的指导意见并非法律或行政法规规定，且该条文内容规定是可以，而非应当，故一审认定责任比例于法有据，应予维持。上诉人在事故中有过错，一审认定的精神损害抚慰金正确，应该予以维持。
被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司答辩称：同被上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司答辩意见。另外，上诉人说的车损在一审中并未举证证明。
原审被告刘全喜未作答辩。
原审被告郝兵全未作答辩。
原审被告绥德县运通汽车运输有限公司未作答辩。
刘尚岐、刘怀亮、刘二丑、高生刚、刘玲玲向一审法院的诉讼请求：1、依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司、被告中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司赔偿原告丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、停尸费、交通费、财物损失费、因丧葬事宜合理支出费等共计364259元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年8月19日13时0分许，被告刘全喜驾驶被告郝兵全所有登记在被告绥德县运通汽车运输有限公司的陕KC90**、晋JN1**（挂）号红岩牌重型半挂车由南向北行驶至210国道349KM+100M处时，与由北向东左转弯已行驶至路东高岳芳驾驶的金牌牌电动三轮车相撞，致高岳芳当场死亡、车辆受损及路损。榆林市公安局交警支队一大队责任认定书认定：刘全喜承担事故主要责任，高岳芳承担事故次要责任。被告车辆主车陕KC90**号车在被告人民财产保险绥德县支公司投保有交强险和商业险，其中第三者责任险赔偿限额100万元，挂车晋JN1**车在被告人寿保险柳林县支公司投保商业险，其中第三者责任险赔偿限额5万元，事故发生均在保险期限内。该事实由原告提供道路交通事故认定书、诊断证明、埋葬证明、户籍注销证明、交通费票据、餐饮费等证据及原、被告当庭陈述予以认定。
一审判决认为：公民的生命、健康权受法律保护。被告刘全喜驾驶机动车辆与高岳芳驾驶的电动三轮车发生交通事故，致高岳芳当场死亡、车辆受损和路损。榆林市公安局交警支队一大队责任认定书认定：刘全喜承担事故主要责任，高岳芳承担事故次要责任。该事故认定事实清楚，责任分明，本院依法予以采信，并按70%：30%划分被告与原告的责任比例。被告车辆主车在被告人民财产保险绥德县支公司投保有交强险、第三者责任险，挂车在人寿保险柳林县支公司投保第三者责任险，根据《道路交通安全法》第七十六条规定意见，原告损失首先在人民财产保险绥德县支公司交强险限额内进行赔偿，超出交强险限额部分，人民财产保险绥德县支公司、人寿保险柳林县支公司按责任比例在第三者责任限额内共同赔偿（人民财产保险绥德县支公司与人寿保险柳林县支公司按第三者责任险限额比例100:5划分），仍不足赔偿的由实际车主被告郝兵全承担赔偿责任。驾驶员刘全喜作为受雇人员，对事故承担主要责任存在重大过错，与实际车主郝兵全承担连带赔偿责任。被告事故车辆系在被告绥德县运通汽车运输有限公司分期付款买卖车辆，绥德县运通汽车运输有限公司依法不承担赔偿责任。但因保险公司能够足额赔偿原告经济损失，实际车主、驾驶员不再对事故承担赔偿责任。原告刘尚岐、刘怀亮、刘二丑、高生刚、刘玲玲请求的损失项目中：死亡赔偿金255960元[28440元×（80-71）]、丧葬费30183元（61626元÷12×6）符合法律规定，本院依法予以支持；被扶养人生活费10710元，原告主张于法无据，本院依法不予支持；精神抚慰金50000元，参照原告在事故中的责任，本院依法酌情考虑35000元；丧葬事宜误工费1521元（169元×3人×3天），本院依法予以支持；交通食宿费2885元，本院依法酌情考虑1000元；停尸费3000元，其费用包含在丧葬费当中，依法不再重复赔付；因丧葬支出其他费用5000元，原告主张于法无据，本院依法不予支持，车辆损失费5000元，因原告未向法庭提供车辆权属证明及损失价值，根据现有证据，不能证实原告主张该项权利具有适格主体地位和车辆价值，本院依法不予认定。以上各项损失共计323664元。由被告人民财产保险绥德县支公司在交强险限额内赔偿11万元，下剩213664元按事故责任比例，由被告人民财产保险绥德县支公司在第三者责任险限额内赔偿142442.68元，由被告人寿保险柳林县支公司在第三者责任险限额内赔偿7122.12元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、本判决生效后十日内，由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司赔偿原告刘尚岐、刘怀亮、刘二丑、高生刚、刘玲玲死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金、交通费等共计242442.68元。2、本判决生效后十日内，由被告中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司在第三者责任险限额内赔偿7122.12元。3、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6760元，由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司负担5800元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司负担200元，原告刘尚岐、刘怀亮、刘二丑、高生刚、刘玲玲负担760元。
本院二审期间，上诉人刘尚岐、刘怀亮、刘二丑、高生刚、刘玲玲提交1份证据，陕西延安全信机动车物证司法鉴定所司法鉴定检验报告书一份，证明高岳芳驾驶的电动三轮车属于非机动车。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为是否为非机动车无需证据证明。被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司同中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司质证意见。对于上诉人提交的鉴定检验报告书被上诉人对其真实性无异议，其来源合法，与本案相关联，可以作为证明本案争议事实的证据采信。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同，予以确认。
本院认为，刘全喜驾驶陕KC90**、晋JN1**（挂）号红岩牌重型半挂车与高岳芳驾驶的金彭牌电动三轮车相撞，造成高岳芳死亡、车辆受损及路损。榆林市公安局交警支队一大队作出事故责任认定书，认定刘全喜承担事故主要责任，高岳芳承担事故次要责任。陕KC90**、晋JN1**（挂）号红岩牌重型半挂车主车陕KC90**号车在中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司投保一份交强险、一份商业三者险，商业三者险限额100万元，挂车晋JN1**车在中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司投保一份商业三者险，商业三者险限额5万元。事故发生在保险期限内，故中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司应该首先在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分由中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司、中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司在商业险限额范围内按责任比例赔偿。上诉人提出的本次事故为主次责任，高岳芳驾驶的车辆为电动车，被上诉人应承担90％的赔偿责任之上诉理由，因受害人高岳芳驾驶的电动三轮车经陕西延安全信机动车物证司法鉴定所出具的物证司法鉴定报告书被鉴定为非机动车，依照《陕西省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第69条之规定，“机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照下列规定承担：（二）主要责任承担百分之九十。”故被上诉人应该承担90％的赔偿责任，一审判决有误，应予纠正，上诉人的此项上诉理由成立，依法应予支持。上诉人提出的应该赔偿车损的上诉理由，因上诉人未提交证据证明，根据“谁主张、谁举证”的原则，上诉人应该承担举证不能的法律后果。上诉人提出的赔偿总额共计259564.8元，而一审法院判决了249564.9元，相差10000元，计算错误之上诉理由，经查，一审法院少判决1万元，计算错误，应予纠正。上诉人提出的精神损害抚慰金应判决5万元，一审法院认定为35000元无依据之上诉理由，因榆林市公安局交警支队一大队作出的交通事故认定书认定受害人高岳芳在本次事故中承担次要责任，故一审法院判决赔偿精神损害抚慰金35000元并无不当。
综上，原审判决有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初9810号民事判决第三项及案件受理费部分。
二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初9810号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，由中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司在交强险、商业三者险限额内赔偿刘尚岐、刘怀亮、刘二丑、高生刚、刘玲玲死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金、误工费、交通费共计292682.72元。
三、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初9810号民事判决第二项为：本判决生效后十日内，由中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司在商业三者险限额内赔偿刘尚岐、刘怀亮、刘二丑、高生刚、刘玲玲死亡赔偿金、丧葬费、误工费、交通费共计9614.88元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1540元，由上诉人刘尚岐、刘怀亮、刘二丑、高生刚、刘玲玲负担598元，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德县支公司负担892元，被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司柳林县支公司负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 高慧云
审判员 惠莉莉
审判员 霍 韬
二〇一八年五月二十八日
书记员 呼 艳