辽宁省本溪市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）辽05刑终61号
原公诉机关本溪市明山区人民检察院。
上诉人茹秀东（原审被告人），男，1974年10月25日出生，汉族，捕前住本溪市南芬区。1993年因犯盗窃罪、抢夺枪支罪被判处有期徒刑六年；1999年因犯盗窃罪被判处有期徒刑十五年；2011年因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年三个月，2015年11月24日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有毒品罪于2016年9月3日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
本溪市明山区人民法院审理本溪市明山区人民检察院指控原审被告人茹秀东犯非法持有毒品罪一案，于2017年2月27日作出（2016）辽0504刑初291号刑事判决。原审被告人茹秀东不服提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人茹秀东，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2016年9月2日15时30分，被告人茹秀东乘坐辽AG***E号黑色别克牌轿车途经辽宁省本溪市高速公路南口时被公安执勤民警依法检查，为躲避检查，茹秀东将随身持有的二袋毒品分别藏于车座下及车后座缝隙内，被执勤民警当场查获。经鉴定：当场查获的两袋毒品均含有甲基苯丙胺成分，共计重量为50.3克。
被告人茹秀东被抓获归案。
原判认定上述事实的主要证据有：被告人茹秀东的供述和辩解、扣押笔录、证人江某等人证言及毒物药物分析检验报告等证据。
原审法院认为，被告人茹秀东非法持有甲基苯丙胺五十克以上，
其行为已构成非法持有毒品罪，应依法处罚。公诉机关指控被告人茹秀东犯非法持有毒品罪的罪名成立。被告人茹秀东在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于被告人茹秀东提出指控其持有毒品数量的异议，经查，本案对被告人茹秀东持有毒品数量认定，由鉴定机构出具的检验报告予以证实，公安机关当场扣押后对其所持毒品的称量仅是初步称量，故对被告人茹秀东所提的上述辩解，因无事实和法律依据，不予采纳。公安机关扣押的冰毒，应依法没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，被告人茹秀东犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币五万元。
上诉人茹秀东的上诉理由是事实不符，量刑过重。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致。
本院认定上述事实，有以下经过原审庭审举证、质证的证据予以佐证：
1、案件来源及抓捕经过，证实2016年9月2日15时30分许，本溪市公安局高速公路南口交警工作站执勤民警对车号为辽AG***E的黑色别克轿车进行临检，发现乘坐该车的三人均吸食冰毒，在车内搜查出白色晶体为被告人茹秀东持有，将茹秀东抓获归案。
2、中国某某医科大学法医司法鉴定中心[2016]毒检字第1821号毒物药物分析检验报告，证实从被告人茹秀东身上缴获的白色结晶体1袋，净重41.2克，检出甲基苯丙胺成分；从被告人茹秀东身上缴获的灰白色结晶体1袋，净重9.1克，检出甲基苯丙胺成分。
3、公安机关电话查询记录、刑事判决书、释放证明，证实被告人茹秀东前科情况。
4、指认照片，证实被告人茹秀东对扣押毒品的现场及所扣毒品进行指认。
5、视频光盘，证实公安机关对茹秀东案发现场搜查过程及讯问过程。
6、本溪市公安局交警支队移交证明及本溪市公安局明山分局东兴派出所出具的情况说明，证实2016年9月2日15时30分许，在高速公路南口交警工作站对车牌号为辽AG***E黑色别克轿车进行临检时，发现乘坐该车的三人均吸食冰毒，并在车内搜查出两袋白色晶体，一袋为粉末状白色晶体，一袋为块状白色晶体，在查获白色晶体过程中，毒品全程处于密封状态，随后于当日移交东兴派出所处理。2016年9月6日，东兴派出所两名民警将两袋白色晶体送到中国某某医科大学进行检验，在此过程中白色晶体处于密封状态除去检验损耗外，无其他损耗。
7、本溪市公安局明山分局东兴派出所出具的情况说明，证实车内搜查出透明白色晶体为茹秀东持有，经初次称重白色晶体约重40余克，后经中国某某医科大学进行鉴定，经再次称重为50.3克，两次称重因称重仪器不同，存在称重误差，导致两次称重结果不同。
8、证人江某的证言，证实2016年9月2日，其帮翠姐（茹某1）出车到本溪办事。当日11时，其到姑父家取车后在沈辽路附近接上翠姐和一个40多岁男子，翠姐称是她哥。然后翠姐开车，那个男子坐副驾驶座位，约半小时左右，车辆下高速加油，那名男子下了车，加完油后去接那名男子上车。后车开到一栋红楼楼下，下车随那名男子上到三楼左门，男子事先准备好吸毒工具和冰毒，三人都吸食了。约30分钟后下楼上车，由其开车上高速，后从本溪南高速口下来在附近加油，那名男子又下车10多分钟，后准备从南口上高速回沈阳，到高速口被警察进行临检。在车上等待时，其坐主驾驶，看见那名男子坐在副驾驶后排位置用右手拿了一个烟盒状的东西藏在副驾驶座位下面。后警察对车辆全面搜查，在车辆后座搜出了一些东西，到了派出所后其才知是冰毒。
9、证人茹某1的证言，证实茹秀东是其叔伯哥哥，他让其帮助找车回本溪。2016年9月2日其找江某帮助出车。当11时许其与茹秀东跟江某见面后，由其开车从沈阳上高速约半个小时，从石桥子下道在本溪大学附近加油，茹秀东先下了车，10多分钟后开车去接茹秀东上车。然后从本溪高速北口到南芬下道后走没多远，茹秀东下车取他自己的摩托车给我们带路到一栋红砖楼下，带其和江某上到三楼左门茹秀东家，他从大衣柜里拿出事先准备好的吸毒工具和冰毒，三人就一起吸食了。约30分钟后，三人下楼上车由江某开车从南芬上高速，又在本溪南高速口附近加了油，从南口准备上高速回沈阳时，在高速口被警察临检。在车上坐着等待临检时，其看见茹秀东要把从家里拿出来吸食冰毒的冰壶放在其脚垫下面，后来警察让都下车进行搜身，警察从车内搜出了冰毒，茹秀东说是他的。
10、证人谷某的证言，证实2016年9月2日其将一台车牌号为辽AG***E黑色别克凯越轿车借给江某用的事实。
11、被告人茹秀东的供述，证实2016年9月2日上午10时，其找叔伯妹妹茹某1让他帮忙找车从沈阳回南芬，后其乘坐茹某1找来的车走的高速回南芬。下午1时左右到南芬其家楼下，其让茹某1和她的朋友一起上楼，其在家衣柜下把之前放的两袋冰毒揣在裤兜里，请他俩吸食了冰毒约3、4分左右，下午3点左右从其家出来，当时这两袋冰毒就在其身上，其用一个空烟盒把大袋冰毒放里。那个小子开车，其坐副驾驶，茹某1坐司机后面，从南芬上高速后，一直开到本溪高速南口，发现车里油不够，下高速在附近加油，然后准备从南口再上高速时，被执勤警察堵住临检。其趁警察没开始检查时，把裤兜里的毒品掏出来，小袋放在副驾驶后座底下，大袋放在后座靠背夹缝里，然后三人下车接受检查，警察问三人是否吸食，都承认了，在车内搜出的毒品警察问是谁的，其承认了。大袋冰毒是其朋友“宏伟”在2016年三四月份在其家暂住时放在他的夹克衫里的，其发现后没有联系到“宏伟”，占为已有，没事吸点，小袋冰毒是其从一个叫“小亮”的人手中购买的。
上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法均予以确认。同时，上诉人在本院审理过程中未提出新的证据。
本院认为，上诉人茹秀东违反国家毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量较大，其行为构成非法持有毒品罪，应依法惩处。上诉人茹秀东在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。关于上诉人茹秀东所提与事实不符，量刑过重的上诉理由，经查上诉人茹秀东非法持有毒品五十克以上的事实，有案件来源、抓捕经过及鉴定报告、证人江某证言等证据证实，事实清楚，证据确实、充分，故对上诉人的上诉理由不予支持。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 沙丽敏
审 判 员 黄 曦
代理审判员 刘 亮
二〇一七年五月三日
书 记 员 傅国帅
附：本裁定所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。