四川省雅安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雅民终字第333号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司雅安市雨城支公司，住所地四川省雅安市雨城区。
负责人袁泽军，系该公司经理。
委托代理人陈浩，四川同兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张家义，男，1952年6月27日出生，汉族，住四川省宝兴县。
委托代理人彭景，系张家义之妻。
委托代理人张勇攀，四川超越律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王莉萍，女，1969年8月21日出生，汉族，住四川省雅安市名山区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司雅安市雨城支公司（以下简称人保财险雨城支公司）因与被上诉人张家义、王莉萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省雅安市雨城区人民法院（2014）雨城民初字第1862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张家义向原审法院诉称，2013年11月4日17时35分，王莉萍驾驶川TC67**号小型客车沿雅安市雨城区西康码头往熊猫大道方向行驶，行驶至雅安市雨城区绿岛路时，与张家义发生相撞，造成张家义受伤、车辆受损的道路交通事故。本次事故经雅安市公安局交通警察支队特警大队5118023201310052号道路交通事故责任认定书认定，王莉萍负事故全部责任，张家义无责任。当日，张家义被送往雅安职业技术学院附属医院住院治疗，次日转入雅安市人民医院住院治疗，并于2014年3月24日好转出院。出院诊断：1、右锁骨骨折；2、右侧9、10肋骨骨折；3、多处软组织挫伤；4、L5滑脱症。出院医嘱：1、门诊随访，术后（6、9、12月），1年后取内固定，费用约7000元；2、建议休息6月，加强营养；3、若仍腰疼，继续理疗，必要时手术治疗。2014年5月8日，张家义的伤情经雅安雅正司法鉴定中心雅正（2014）临鉴字第258号法医学鉴定意见书评定：张家义因交通事故造成“右锁骨中段粉碎性骨折；L5滑脱症”的伤残等级，分别评定为十级、十级（其赔付比例为12%）。张家义支付鉴定费740元。当日，雅安市人民医院对张家义的右锁骨骨折取内固定物的费用、住院时间及出院后休息时间出据病情证明：取内固定费用7000元、住院2周、出院后休息20天。2014年6月23日，雅安市人民医院出据病情证明：张家义L5椎体滑脱，腰痛明显，经保守治疗半年无好转，需行手术治疗，住院时间约1月，卧床2月，费用约50000元，需护理。本案在审理过程中，人保财险雨城支公司对张家义的L5椎体滑脱是否是本次交通事故造成，是否需要后续治疗及后续治疗费用提出异议，并申请鉴定。经原审法院审查同意后委托四川鼎诚司法鉴定所进行鉴定。2015年1月6日，该所做出鼎诚司鉴（2014）书证字第151号法医书证审查鉴定意见书，评定：张家义L5椎体滑脱与本身存在椎弓峡部裂有直接因果关系，此次交通事故所致外伤仅为诱因，建议参与度为10-15%；张家义L5椎体滑脱，腰痛明显，经保守治疗半年无好转，需行手术治疗，如复位、减压、内固定以及植骨融合，其手术治疗的后续治疗费用约需人民币50000元。该公司为此支付鉴定费2600元、会诊费500元，共计3100元。
王莉萍为川TC67**号车的车主。该车在人保财险雨城支公司处投保了机动车第三者强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险，限额500000元）。事故发生时在保险期内。张家义因此次事故造成经济损失，诉请判令人保财险雨城支公司在川TC67**号车的交强险和商业三者险的责任限额内赔偿张家义因本次事故产生的医疗费35159.97元、后续治疗费57000元、住院伙食补助费3680元、营养费7360元、护理费14720元、误工费46106.60元、残疾赔偿金53683.20元、交通费700元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费740元，共计222270.17元；不足部分由王莉萍赔偿；本案诉讼费由王莉萍负担。
王莉萍承认张家义在本案中所主张的事实。事故发生后，为张家义已垫付医疗费19623.58元，并支付张家义现金1000元，在计算赔偿费用时应予扣除。其他的以保险公司的意见为准。
人保财险雨城支公司承认张家义在本案中所主张的事实。对第二次鉴定意见无异议，但因张家义患病，鉴定机构是根据张家义的病历资料做的文书鉴定。L5椎体滑脱的后续治疗费用是预估金额，不是必然产生的金额，应以实际产生金额为准，且应考虑交通事故10-15%参与度这一诱因。对雅安市人民医院关于张家义右锁骨骨折后续治疗的费用、住院时间及出院后休息时间的证明无异议。张家义请求赔偿的金额过高。张家义系退休人员，且患有癌症，其退休后仍在务工的证据不充分，即使要计算也应计算至评残前一天；残疾赔偿金应计算19年；交通费无票据，不应支持。事故发生后，为张家义垫付医疗费9000元，在计算赔偿时应予抵扣。鉴定费、诉讼费不属于保险公司赔付范围。
原审法院认为，王莉萍、人保财险雨城支公司承认张家义在本案中所主张的事实，对张家义主张的事实，原审法院予以确认。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；……”，因川TC67**号车在人保财险雨城支公司同时投保了交强险和商业三者险，故张家义因本次交通事故损害造成的损失应先由人保财险雨城支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由王莉萍予以赔偿。
本案中，四川鼎诚司法鉴定所对于张家义L5椎体滑脱是否是本次交通事故造成，是否需要后续治疗及后续治疗费用的鉴定，是由人保财险雨城支公司申请并经原审法院审查同意后依法委托做出。该份鉴定意见程序合法，依据充分，原审法院予以采信。张家义L5椎体滑脱的伤残等级在四川鼎诚司法鉴定所的鉴定中并没有评定，故应按雅安雅正司法鉴定中心所评定的十级伤残为准。
对于人保财险雨城支公司提出张家义L5椎体滑脱的后续治疗费应考虑参与度的问题。张家义在交通事故中无过错，其自身体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。故对人保财险雨城支公司提出张家义L5椎体滑脱后续治疗费应考虑参与度的问题，原审法院不予支持。
对于人保财险雨城支公司提出张家义L5椎体滑脱的后续治疗费应在实际发生后再主张的问题，根据四川鼎诚司法鉴定所鉴定意见确定该费用必然发生，且为避免诉累，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
人保财险雨城支公司申请鉴定支出的会诊费500元，属于鉴定支出的合理费用，应计入鉴定费。
根据本案的事实，对张家义的损失，原审法院作如下认定：
1、医疗费：根据医疗票据确定为37782.55元。其中，王莉萍垫付19623.58元、人保财险雨城支公司垫付9000元；
2、住院伙食补助费：参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定20元／天，天数为张家义已住院天数140天加上取内固定物的住院时间14天以及L5椎体滑脱的住院时间30天，该费用为20元／天×（140＋14＋30）天＝3680元；
3、护理费：其计算标准参照本地护工从事同等级别护理的劳动报酬确定80元／天，护理人员为一人，护理期限为张家义已住院天数140天加上取内固定物的住院时间14天以及L5椎体滑脱的住院时间30天，该费用为80元／天×（140＋14＋30）天＝14720元；
4、误工费：张家义退休后在个体诊所工作，除工资外有其他收入，误工费予以支持。其误工费的计算标准根据本案事实酌情确定50元／天，误工时间计算至定残疾前一天即185天加上取内固定物住院时间14天、休息时间20天以及张家义L5椎体滑脱的住院时间30天、卧床休息时间60天，该费用为50元／天×（185＋14＋20＋30＋60）天＝15450元；
5、残疾赔偿金：根据张家义的伤残等级，按照四川省上一年度城镇居民人均可支配收入计算，22368元／年×19年×0.12＝50999.04元；
6、后续治疗费：参照医院的病情证明及鉴定机构的意见，该费用酌情确定为55000元；
7、营养费：根据医嘱证明张家义需加强营养，根据本案事实，酌情确定为3000元；
8、交通费：张家义虽然未提供相关证据，但该费用必然发生，酌情确定为700元；
9、精神损害抚慰金：符合法律规定，予以支持。考虑张家义在事故中无过错及事故造成残疾等因素，酌情确定2000元；
10、鉴定费：张家义申请鉴定支出740元，人保财险雨城支公司申请鉴定支出鉴定费2600元、会诊费500元，共计3840元。依照国务院《诉讼费用交纳办法》第十二条的规定，该费用属于诉讼费用的范畴，根据在道路交通事故中的过错程度，确定由王莉萍负担。
张家义以上各项损失共计183331.59元（不含鉴定费）。扣除王莉萍垫付的医疗费19623.58元、支付的现金1000元以及人保财险雨城支公司垫付的医疗费9000元后，张家义实际还应取得赔偿损失金额为153708.01元。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二款，第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司雅安市雨城支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内在交强险责任限额范围内赔偿张家义111000元；二、不足部分42708.01元，由中国人民财产保险股份有限公司雅安市雨城支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险责任限额范围内根据保险公司合同的约定予以赔偿；仍有不足的由王莉萍予以赔偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费806元、鉴定费3840元，共计4646元。由张家义负担300元，王莉萍负担4346元。此款张家义已预交1546元，中国人民财产保险股份有限公司雅安市雨城支公司已预交3100元。扣除张家义应负担部分，在本判决执行时由王莉萍支付张家义1246元，支付中国人民财产保险股份有限公司雅安市雨城支公司3100元。
宣判后，上诉人人保财险雨城支公司向本院提起上诉称：请求二审依法撤销一审判决，依据鼎诚司法鉴定所鉴定结论，依法改判上诉人在交强险责任限额范围内仅向被上诉人张家义支付赔偿款98458.17元。由被上诉人承担本案的诉讼费用。主要理由：一审判决完全忽视双方在人民法院的主持下共同选择的鉴定机构作出的鉴定意见作出一审判决，自相矛盾，认定明显错误，系事实认定不清，适用法律错误。鼎诚司法鉴定所鉴定意见评定：张家义L5椎体滑脱与本身存在椎弓峡部裂有直接因果关系，此次交通事故所致外伤仅为诱因，建议参与度为10%-15%。上诉人申请鉴定是为了查明本案事实，经审查同意后，各方当事人共同委托司法鉴定机构作出鉴定结论。而一审判决在无任何法律依据的基础上，既同意重新鉴定，鉴定结论也没有程序不合法或者严重违法的情形，却完全忽视鉴定结论作出一审判决，导致重新鉴定完全无任何实际意义，反而加重了被上诉人（一审被告）承担鉴定费的义务，明显系认定事实不清，适用法律错误。请求二审依法支持上诉人的以上上诉请求。
被上诉人张家义辩称：张家义自身身体的体质状况，不能作为减轻侵权人承担侵权责任的理由。张家义在本此交通事故中没有任何过错，鉴定结论说明了有因果关系。张家义的椎部骨裂本身不能引起滑脱，滑脱是本起交通事故造成，上诉人应该负全部责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人王莉萍在二审中未提出答辩意见。
在二审中，各方当事人未提交新证据。
因张家义在一审中主张的事实，王莉萍和人保财险雨城支公司均予以了认可，一审法院对张家义主张的事实予以了确认，为此，本院二审也予以确认。
本院认为：关于张家义的L5椎体滑脱是否系本次交通事故所致及一审判决认定的后续治疗费、张家义的L5椎体滑脱形成的残疾赔偿金的计算是否正确是本案的争议焦点。
根据雅安雅正司法鉴定中心鉴定意见评定，张家义因交通事故造成“右锁骨中段粉碎性骨折；L5滑脱症”的伤残等级，分别评定为十级、十级（其赔付比例为12%）。已经明确了张家义L5滑脱症系本次交通事故所致。四川鼎诚司法鉴定所的鉴定意见书评定，张家义L5椎体滑脱与本身存在椎弓峡部裂有直接因果关系，此次交通事故所致外伤仅为诱因，建议参与度为10-15%，该鉴定意见同时认定张家义L5椎体滑脱与本次交通事故存在间接因果关系。从以上两次鉴定意见可以看出，张家义L5椎体滑脱与本次交通事故有因果关系，系本次交通事故造成。四川鼎诚司法鉴定所的鉴定意见虽认为张家义的L5椎体自身存在问题，但不能因为张家义的L5椎体自身存在问题而因本次交通事故造成其L5椎体滑脱就可以减轻侵权人的民事责任，且该鉴定意见“建议参与度为10-15%”仅仅是一种建议性的意见，是否采信需由人民法院根据本案的实际情况作出裁判，原审法院结合本案实际，认定张家义在本次交通事故中无过错，其自身体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。对人保财险雨城支公司提出张家义L5椎体滑脱应考虑参与度的理由不予支持是正确的。人保财险雨城支公司提出关于一审判决完全忽视四川鼎诚司法鉴定所的鉴定结论作出一审错误判决的上诉主张，本院依法不予支持。
关于一审判决认定的后续治疗费、残疾赔偿金的计算问题。雅安市人民医院的病情证明证明了张家义L5椎体滑脱，需行手术费用约50000元；取内固定费用7000元。四川鼎诚司法鉴定所的鉴定意见证明了张家义手术治疗费用约需50000元。原审法院参照雅安市人民医院的病情证明及四川鼎诚司法鉴定所的鉴定意见确定其后续治疗费为55000元；残疾赔偿金50999.04元，符合法律的规定，本院依法予以支持。
综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。上诉人人保财险雨城支公司的上诉理由不能成立，其上诉请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费114元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司雅安市雨城支公司承担；一审案件受理费按原审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 陶明刚
审 判 员 刘 琼
代理审判员 文 茜
二〇一五年五月十四日
书 记 员 陈 雪