内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0702刑初432号
公诉机关内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民检察院。
被告人杨某，男，1975年11月15日出生于内蒙古自治区巴彦淖尔市，中共党员，汉族，大学文化，户籍所在地内蒙古自治区呼伦贝尔市，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市。因涉嫌犯贪污罪，经海拉尔区人民检察院决定，于2017年8月14日被取保候审。
辩护人王进生，内蒙古博园律师事务所律师。
呼伦贝尔市海拉尔区人民检察院以海检公诉刑诉（2017）394号起诉书指控被告人杨某犯贪污罪，于2017年11月17日向本院提起公诉。本院于2017年11月17日立案,依法适用普通程序，组成由审判员吴春艳担任审判长，人民陪审员李保铮、李佳欢参加的合议庭，分别于2017年12月8日、12月29日公开开庭审理了本案。海拉尔区人民检察院指派检察员李鑫出庭支持公诉，被告人杨某及其辩护人王进生到庭参加了诉讼。现已审理终结。
呼伦贝尔市海拉尔区人民检察院指控,2014年8月，中国移动通信集团内蒙古有限公司呼伦贝尔市海拉尔区分公司（以下简称海拉尔移动公司）工作人员郎某找到呼伦贝尔市农牧业局被告人杨某，商谈使用呼伦贝尔市农牧业局场地用于建设海拉尔移动公司LTE基站一事。在得到呼伦贝尔市农牧业局同意后，2014年10月，海拉尔移动公司在呼伦贝尔市农牧业局办公楼顶建设LTB基站。2015年年初，海拉尔移动公司郎某找到杨某商谈交付租赁费一事，同时海拉尔移动公司为从海拉尔移动公司财务部门提取出给付呼伦贝尔市农牧业局场地租赁费，与呼伦贝尔市农牧业局签订了二份虚假合同，分别为《海拉尔区农牧业局LTE基站场地租赁合同》、《续签海区农牧业局LTE基站场地租赁合同(2015年-2017年）》，合同中出租方为石某，出租地点为海拉尔区鑫海都市绿洲西区XX号房屋，承租方为海拉尔移动公司。海拉尔移动公司通过郎某在2015年至2016年间，分四次将给付呼伦贝尔市农牧业局的场地租赁费共计55075元汇入杨某提供的个人中国银行卡与杨某妻子齐某的中国工商银行卡内。2015年5月，杨某将租赁费中的20000元交付给了呼伦贝尔市农牧业局财务，而将其余的租赁费35075元全部据为己有，用于个人消费。2017年9月4日，在侦查终结移送审查起诉前，杨某主动将非法占有的35075元退赃。
公诉机关向本院提交了书证、证人证言，被告人供述、视听资料等相关证据，提请本院以贪污罪对被告人定罪处罚。
被告人杨某对公诉机关指控其犯贪污罪的犯罪事实及罪名无异议。
杨某辩护人的辩护意见为：1、对于起诉书中认定的朗某在2015年至2016年期间，分四次将给付呼伦贝尔市农牧局的场地租赁费共计55075元汇入杨某及其妻子齐某的银行卡中，以及2015年5月杨某将租赁费中的20000元交付给呼伦贝尔市农牧业局财务的事实没有异议。2、对于杨某分别于2015年4月13日及2016年6月12日通过微信转账转给朗某的2002元及2500元的两笔款项的性质持有异议，认为该两笔款项不属于杨某非法占有，应当在犯罪数额中予以扣除。3、认为本案中涉及的场地租赁费并没有在呼伦贝尔市农牧局财务帐上平账，杨某的行为应认定为挪用公款。
经审理查明,呼伦贝尔市牧业综合行政执法支队系呼伦贝尔市农牧业局的二级单位。2014年，被告人杨某时任呼伦贝尔农牧业综合行政执法支队副支队长并负责部分呼伦贝尔市农牧业局后勤工作。呼伦贝尔市农牧业局与海拉尔移动公司系关系单位，两单位的联系人分别为杨某和朗某。2014年8月，海拉尔移动公司的工作人员郎某找到杨某商谈使用呼伦贝尔市农牧业局场地用于建设海拉尔移动公司LTE基站一事。在得到呼伦贝尔市农牧业局同意后，2014年10月，海拉尔移动公司在呼伦贝尔市农牧业局办公楼顶建设LTB基站。2015年年初，郎某找到杨某商谈交付租赁费一事，同时海拉尔移动公司为从海拉尔移动公司财务部门提取出给付呼伦贝尔市农牧业局场地租赁费，与呼伦贝尔市农牧业局签订了二份虚假合同，分别为《海拉尔区农牧业局LTE基站场地租赁合同》、《续签海区农牧业局LTE基站场地租赁合同(2015年-2017年）》，合同中出租方为石某，出租地点为鑫海都市绿洲XX号房屋，承租方为海拉尔移动公司。海拉尔移动公司通过郎某于2015年至2016年期间分四次将给付呼伦贝尔市农牧业局的场地租赁费共计55075元汇入杨某提供的其个人尾号为2862的中国银行卡及杨某妻子齐某的个人尾号为4303的中国工商银行卡内。2015年5月，杨某将租赁费中的20000元交付给了呼伦贝尔市农牧业局财务，而将其余的租赁费35075元全部据为己有，用于个人消费。
另查明，被告人杨某于2016年12月13日被海拉尔区人民检察院反贪污贿赂局依法传唤到案。在侦查终结移送审查起诉前，杨某主动将非法占有的35075元退赃。
上述事实，有公诉机关提交的，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、扣押财物清单及随案移送清单，证实涉案款35075元扣押情况及移送情况。
2、立案决定书，证实案件来源。
3、到案经过，证实被告人杨某系传唤到案。
4、户籍证明，证实被告人杨某犯罪时已达到刑事责任年龄。
5、呼伦贝尔市人力资源和社会保障局任免文件、事业单位管理人员任免呈报表，证实被告人杨某于2011年11月3日任呼伦贝尔市农牧业综合执法支队副支队长，符合贪污罪主体要件。
6、拟调工作人员审批呈报表、机关、事业单位工作人员（正常增加薪级）工资审批表（2011年至2015年）、机关、事业单位工作人员（2014调标）工资审批表、内蒙古自治区国家职业资格鉴定申报审批表、内蒙古自治区机关事业单位工人技术等级岗位证书换发国家职业资格证书审批表、呼伦贝尔市事业单位工作人员年度考核登记表（2011年至2016年）、机关、事业单位工作人员（参公套改）工资审批表、参照公务员法管理机关（单位）工作人员登记表、内蒙古自治区参照公务员法管理机关（单位）人员过渡审批表，证实被告人杨某为参照公务员管理人员，副科级。
7、移动公司郎某提供的微信聊天记录、转账客户回单及杨某中国银行卡号（2）银行交易流水，齐某中国工商银行卡（×××）的银行交易流水，证实郎某于2015年至2016年间分四次通过银行转账的方式，向杨某和其妻子齐某账户支付四笔LTE基站场地租赁费分别为5000元、20075元、5000元、25000元，共计55075元。
8、海拉尔移动公司财务室提供的资产摊销类报账单、发票、谈判结果审批表二份、合同审批表一份，证实移动公司分别于2014年9月18日、2015年2月9日向石某的银行账户（内蒙古银行卡×××）中汇入LTE基站场地租赁费15800元、34400元。
9、《海区农牧业局LTE基站场地租赁合同》一份，证实2014年8月,出租方石某与海拉尔移动公司签订了移动基站场地租赁合同。
10、《续签海区农牧业局LTE基站场地租赁合同（2015年-2017年）》，证实2015年1月，出租方石某与海拉尔移动公司签订了移动基站场地租赁合同，租赁用途为建设移动通信基站。
11、中国铁塔股份有限公司呼伦贝尔市分公司财务部提供的记账凭证及发票、中国建设银行单位客户专用回单、同意函、银行卡明细，证实自2015年11月1日起，铁塔公司与移动公司约定由铁塔公司承担《续签海区农牧业局LTE基站场地租赁合同（2015年-2017年）》的相关权利义务，并于2016年5月30日向出租者石某的银行账户汇款情况。
12、收据复印件，收款事由为移动基站租赁费，缴款单位为海拉尔移动公司，经手人为杨某，证实杨某于2015年5月20日将海拉尔移动公司汇入他账户的LTE基站场地租赁费中的20000元交给呼伦贝尔市农牧业局单位财务。
13、收据的存根联、收据、记账联复印件，证实收款事由为用电费，缴款单位为移动公司，经手人为杨某，呼伦贝尔市农牧业局财务室于2015年5月20日收到杨某交到单位财务的移动公司付电费20000元。
14、应收账款明细账，证实杨某没有将其他LTE基站场地租赁费合计35075元上交单位财务。
15、收条，证实2016年6月1日杨某收到海拉尔移动公司付农牧业局移动基站使用电费9339元。
16、收据，证实李某于2015年1月26日直接向呼伦贝尔电业局缴存农牧业局基站用电费10629.48元。
17、微信转账记录单，证实2016年6月12日、2015年4月13日分别杨某微信转账郎某2500元和2002元。
18、证人郎某证言，证实其在海拉尔移动公司负责维系客户，自己和杨某沟通在呼伦贝尔市农牧业局办公楼楼顶建设LTE基站，海拉尔移动公司每年给付市农牧业局租金3.5万元。杨某同意后，其通知海拉尔移动公司网络部的赵某、卢某负责安装，基站建成后，赵某给其提供的户名为石某的内蒙古银行卡，由其从该卡中提取租金支付给市农牧业局。自己于2015年3、4月份分两次向杨某提供的银行卡号汇入租赁费共25075元，于2016年6月份分两次向杨某汇入租赁费30000元。
19、证人赵某证言，证实其在海拉尔移动分公司负责网络建设、维护工作。在市农牧业局楼顶建设LTE基站事宜是海拉尔移动公司的郎某与对方协商的。但由于市农牧业局没有拿出资质，海拉尔移动公司就提供了石某的身份证复印件、房屋产权证和个人银行卡，以石某的名义和海拉尔移动公司签订了一个假合同，用这份假合同从其公司财务提出来场地租赁费后，由郎某去支付给市农牧业局的。
20、证人卢某证言，证实其在海拉尔移动分公司负责基站建设和协调工作。2014年的夏天，其受赵某指派领工人到市农牧业局把设备安装到市农牧业局楼上，但不知道具体合同内容。
21、证人险某证言，证实其负责呼伦贝尔市农牧局办公室财会工作，2015年杨某向自己汇报说海拉尔移动公司想在市农牧业局楼上建基站，因需用市农牧业局的电，所以交来20000元钱的电费，这20000元钱至今还在财会存放。杨某没有汇报过他收到过移动公司租赁该单位LTE基站的租赁费的情况。
21、证人宋某证言，证实杨某在2015年向呼伦贝尔市农牧业局财务交了20000元的移动基站租赁费，开完收据时杨某又说收款事由写错了，应该写电费，然后其又给杨某重新开了一份收据。
22、证人李某证言，证实其为海拉尔区移动公司网络部工作人员。海拉尔移动公司分两次给市农牧业局交过电费，第一次在2015年1月份，移动公司直接从单位账户交到市农牧业局电表户内10629.48元电费。第二次是2016年6月1日，其将电费9339元以现金形式交给了杨某，杨某向其出具收条，并由杨某将这笔电费钱交到电业局。杨某将9339元电费交到电业局后，其又去电业局开具的9339元的增值税发票，并将发票交给移动公司财务入账。
23、被告人杨某的供述及讯问光盘，证实2014年7、8月份的时候，郎某与其商讨单位楼顶建设LTE基站。2014年10月份候，海拉尔移动公司就在呼伦贝尔市农牧局办公楼顶建设了LTE基站。自2015年3月至2016年6月期间，我分四次收到移动公司支付的建设移动公司LTE基站场地租赁费55075元人民币，我于2015年将租赁费中的20000元交到了单位财务，另35075元租赁费未向领导汇报，没有上交财务，留用于个人日常消费。海拉尔移动公司一个男员工给过我一次5000元现金说是让交电费，是不是郎某让这个男员工来给我的我不清楚。
本院认为,被告人杨某作为国家工作人员，利用经手办理移动公司基站业务的职务便利，侵吞国家财产人民币35075元，数额较大，其行为已构成贪污罪，海拉尔区人民检察院指控的罪名成立。被告人到案后能够如实供述所犯罪行，系坦白，可对其从轻处罚。在侦查终结移送审查起诉前，被告人杨某将其非法侵吞的公共财产人民币35075元全部退赃，依法可对其从轻处罚。辩护人关于被告人杨某的贪污数额应当减去其微信转账给朗某的4502元以及杨某的行为应属挪用行为的辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。辩护人关于被告人认罪态度较好、积极退赃，建议对其从其处罚的辩护意见与事实和法律相符，予以采纳。综合被告人的犯罪性质、犯罪数额、情节、认罪态度、悔罪表现、退赃及罚金缴纳等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第七十二条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯贪污罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人杨某贪污所得人民币35075元予以收缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吴春艳
人民陪审员 李保铮
人民陪审员 李佳欢
二〇一七年十二月三十日
书 记 员 刘 娜