辽宁省辽阳市白塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）辽阳白刑初字第19号
公诉机关辽阳市白塔区人民检察院。
被告人郭XX，男，1968年12月29日出生，汉族，初中文化，辽阳市人，无业。1991年4月25日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑五年，2008年1月11日因犯贩卖毒品罪被判处拘役六个月，并处罚金人民币三千元，2008年3月28日刑满释放。2013年6月29日因本案被刑事拘留，同年7月12日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人陈凯，系辽宁文正律师事务所律师。
辽阳市白塔区人民检察院以辽白检公刑诉（2013）420号起诉书指控被告人郭XX犯贩卖毒品罪、诈骗罪，于2014年1月14日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2014年2月13日公开开庭审理了本案。辽阳市白塔区人民检察院指派检察员黄福宏、赵蕾出庭支持公诉，被告人郭XX及辩护人陈凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年1月，在辽阳市白塔区惠民小区，被告人郭XX2次共卖给张XX30粒麻古。2013年1月在辽阳市白塔区新兴街曲XX经营的茶楼内以1500元的价格卖给曲XX1.8克冰毒和5粒麻古。2013年2月在辽阳市白塔区辽纺附近一烧烤店内被告人郭XX以卖给张XX200粒麻古的名义骗取张XX16500元。2013年2月10日，在辽阳市白塔区新兴街曲XX经营的茶楼内被告人郭XX以卖给胡XX毒品的名义骗取其人民币1300元。案发后，被告人被抓获归案。公诉机关为上述指控向法庭举证，即被告人郭XX的供述、证人张XX、牛XX、曲XX、胡XX、郭XX的证言、户籍证明、辨认笔录、刑事判决书、释放证明书、案件来源、抓捕经过等证据。公诉机关认为，被告人郭XX的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百六十六条之规定，应以贩卖毒品罪、诈骗罪追究其刑事责任。
被告人郭XX对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称指控的事实均不存在。
辩护人的辩护意见是：本案据以定案的证据均有瑕疵，不应采用。1、对于本案证人的取证时间是在深夜涉嫌变相暴力取证。2、张XX、曲XX、胡XX的证言自相矛盾，互相之间不能印证，牛XX证实张XX被骗只是听说。本案没有合法有效的证据证明被告人有罪，应判决被告人郭XX无罪。
经审理查明，2013年1月在辽阳市白塔区新兴街曲XX经营的茶楼内，被告人郭XX以人民币1000元的价格卖给曲XX1克冰毒和5粒麻古。2013年2月在辽阳市白塔区辽纺附近一烧烤店内被告人郭XX以卖给张XX麻古的名义骗取张XX人民币16500元。案发后，被告人郭XX被抓获归案。
认定上述事实的证据如下：
1、证人张XX证言证实，2013年1月郭XX分两次卖给我30粒麻古，共计人民币2100元。2013年2月郭XX以为我买麻古的名义骗我人民币16500元钱。
2、证人曲XX证言证实，2013年1月下旬在我经营的茶楼我朋友小东让郭XX买毒品，我给郭XX拿1000元，郭XX给我1克冰毒和5粒麻古。2013年头春节听“三海子”（张XX）说被郭XX骗走16800元钱和一些冰。2013年2月10日我问郭XX崩三海子钱的事，郭XX说：“我怎么没崩你的，我崩他有崩他的道理”。2013年2月10日那天下午，小东让郭XX买毒品，小东拿1000元钱，郭XX将钱拿走未买毒品，也没回来。
3、证人胡XX的证言证实，2013年1月的一天下午在XXX的茶楼，我想让郭XX买毒品，曲XX拿1000元钱，郭XX买来1克冰毒、5粒麻古。2013年3月我在曲XX的茶楼给郭XX拿1000元钱买毒品，郭XX未买毒品，事后联系郭XX手机关机。
4、证人牛XX证言证实，2013年2月的一天张XX联系买麻古，后回家跟我说把钱给郭XX买麻古。过一会儿他出去找郭XX，并告诉我被郭XX骗了。
5、证人郭XX证言证实，2013年5月份左右，一个插管的男人到我办公室说我哥郭XX帮他买药，把钱拿走了，让我帮忙联系我哥。我哥跟我说别听他瞎白话，没有这事。
6、户籍证明，证实被告人年龄等自然状况。
7、辨认笔录证实，经曲XX辨认郭XX是卖给其毒品的人；经胡XX辨认郭XX系在茶楼卖其毒品的人；经牛XX辨认郭XX是在三海子家与三海子进行毒品交易的人。
8、案件来源证实，本案系侦查人员在工作中发现。
9、抓捕经过证实，被告人系被抓捕归案。
10、辽阳市白塔区人民法院刑事附带民事判决书、刑事判决书、刑满释放证明书证实，被告人郭XX1991年因犯故意伤害罪被判处有期徒刑五年；因贩卖毒品罪被判处拘役六个月，并处罚金人民币3000元，2008年3月28日刑满释放。
本院认为，被告人郭XX明知是毒品仍向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；以为他人买毒品的名义骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人郭XX犯贩卖毒品罪、诈骗罪罪名成立，但指控被告人向张XX贩卖麻古30粒，只有张XX的陈述，没有其他证据印证，证据不足，本院不予支持；指控向曲XX贩卖冰毒1.8克和5粒麻古，价格1500元，与曲XX、胡XX证实的数量、金额矛盾，二人证实的数量、金额相互印证，故该项指控冰毒1.8克、价格1500元不准确应予纠正；指控被告人骗取胡XX1000元钱，因证人胡XX、曲XX关于时间、给付的钱款等情节的证言矛盾，无其他证据印证，本院不予支持。被告人郭XX及辩护人相关的辩护意见，本院予以采纳。被告人拒不供认其犯罪事实，辩称没有实施。经查，证人曲XX、胡XX均证实郭XX向其出售毒品，数量及价格相互印证，足以证明郭XX向二人贩卖毒品的事实；关于骗取张XX16500元钱的事实，因证人曲XX、牛XX均证实听张XX说过，曲XX就此事还问过被告人，被告人没有否认此事，张XX为此事还找到被告人的妹妹，上述证据均能证实被告人以买毒品的名义骗取张XX钱财的事实，故被告人的辩解没有证据支持，本院不予采纳。被告人郭XX的辩护人关于涉嫌变相暴力取证的辩护意见，没有法律规定，本院不予采纳。被告人郭XX曾因贩卖毒品被判处刑罚，仍不思悔改，再次贩卖毒品，系毒品再犯，依法从重处罚。根据本案的具体事实、情节、社会危害性，经本院审判委员会研究决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百六十六条、第六十九条、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万六千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月29日起至2014年4月28日止。罚金自判决生效后三十日内向本院缴纳。）
二、赃款人民币一万七千五百元依法继续追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向辽阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 刘丽华
人民陪审员 李 壮
人民陪审员 黄桂霞
二〇一四年三月六日
书 记 员 王文菲
附件：
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条
走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百五十六条
因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。