湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂11民终1657号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司，住所地：湖北省黄冈市黄州区东门路168号。
主要负责人：罗剑，该公司经理。
被上诉人（原审原告）：张木先，女，1957年8月23日出生，汉族，住湖北省浠水县。
被上诉人（原审被告）：胡志勇，男，1968年8月5日出生，汉族，住湖北省浠水县。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司（以下简称为人寿财保黄冈支公司）因与被上诉人张木先、胡志勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省浠水县人民法院（2016）鄂1125民初986号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月28日受理后，因当事人未提交新的证据，本院对本案进行了不开庭审理。现已审理终结。
上诉人人寿财保黄冈支公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。1、对于误工费，根据相关法律规定，残疾赔偿金是对受害人丧失劳动能力导致收入减少的补偿，上诉人在赔偿张木先残疾赔偿金后就不应再赔付其误工费。张木先受伤至定残日前一天共计为67天，一审法院按照鉴定意见确定的期限120天计算张木先的误工费，导致误工期限超过了定残日前一天，违背了法律规定的精神。另，张木先居住的地方属于农村，当地群众并未脱离农业生产，依法应按2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的农、林、牧、渔业收入28305元/年的标准计算，原审按照2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中在岗职工人均年平均收入31138元/年计算缺乏事实依据和法律依据。2、湖北省浠水县宝塔村生活水平仍保留着传统的农村习惯，根本没有达到城镇生活水平，张木先的残疾赔偿金不能按照城镇居民人均可支配收入计算。
张木先向一审法院起诉请求：判令1、人寿财保黄冈支公司、胡志勇共同赔偿张木先因交通事故受伤所遭受的医疗费7633.70元、住院伙食补助费1650元、营养费3000元、伤残赔偿金108204元、误工费12000元、护理费6000元、交通费3000元、鉴定费1500元、律师代理费5000元、精神损害抚慰金10000元，共计157987.70元。
一审法院认定事实：2016年2月13日18时50分，浠水县丽文大道红卫路路口，胡志勇驾驶鄂Ｂ×××××轿车与横过公路的行人张木先相撞，造成张木先受伤的交通事故。2016年2月23日，浠水县公安局交通警察大队认定，胡志勇负事故全部责任，张木先无责任。张木先伤后被送往浠水县人民医院救治，住院治疗33天，医疗费用7633.70元。2016年5月26日，浠水嘉嘉法医司法鉴定所接受浠水县公安局交通警察大队委托，出具浠嘉医（2016）临鉴字第J29号司法鉴定意见：张木先伤残程度为Ⅸ(9)级，误工期为伤后120日，护理期为伤后60日，营养期为伤后60日。鄂Ｂ×××××车辆在人寿财保黄冈支公司投保了交强险和赔偿限额50万元第三者责任险，并投保了附加不计免赔率险，事故发生在保险期限内。事故发生后，胡志勇垫付医疗费7163.83元、鉴定费1000元，先行赔付3000元。
一审法院认为，张木先主张的住院伙食补助费、鉴定费，胡志勇无异议，予以确认；浠水县人民医院住院、门诊收费凭证，与张木先就诊的住院病历和出院医嘱相印证，人寿财保黄冈支公司对治疗的必要性和合理性虽提出异议，但并未提供证据予以证实，故对张木先主张的医疗费，予以确认；对于误工费的计算标准，因张木先从事个体经营服务业，无固定收入，也未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，依法可以参照2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中服务业在岗职工人均年平均工资收入31138元/年的标准计算，其主张的护理费损失计算标准，亦可以参照2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中服务业在岗职工人均年平均工资收入31138元/年的标准计算；对于张木先提供的浠嘉医（2016）临鉴字第J29号司法鉴定意见，虽人寿财保黄冈支公司对张木先伤残等级提出异议，但其未提供足以反驳的证据并申请重新鉴定，故张木先请求依据该鉴定意见计算残疾赔偿金、误工时间以及护理期限，予以支持；其主张的交通费损失，虽未提供有效正式交通票据，但考虑其因就医住院治疗实际支出的合理交通费用，酌情认定800元；其主张的精神损害抚慰金，综合考虑胡志勇的过错以及张木先受到损害的后果、张木先对损害事实和损害后果发生无过错等因素，酌情认定6000元；因张木先就诊医疗机构并未有需加强营养的意见，故张木先主张的营养费损失，不予支持；张木先主张的律师代理费损失，不属损害赔偿范围，亦不予支持。因此，张木先因本次交通事故造成的损失包括：医疗费7633.70元、住院伙食补助费1650元、残疾赔偿金108204元、误工费10237.15元、护理费5118.58元、交通费800元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金6000元。依法应先由人寿财保黄冈支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，即在医疗费用赔偿限额项下赔偿张木先医疗费、住院伙食补助费9283.70元，在死亡伤残赔偿限额项下赔偿张木先精神损害抚慰金6000元、赔偿张木先残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费104000元，不足的20359.73元，由人寿财保黄冈支公司在第三者责任险赔偿限额范围内予以赔偿，鉴定费1500元，根据交通事故形成原因及事故当事人的过错，确定由胡志勇予以赔偿，胡志勇先行垫付的赔偿款及相关费用11163.83元，扣除其应当赔偿张木先鉴定费损失1500元后，由张木先予以返还。遂判决：一、人寿财保黄冈支公司于判决生效之日起三日内在交强险责任限额范围内赔偿张木先损失119283.70元。二、人寿财保黄冈支公司于判决生效之日起三日内在第三者责任险赔偿限额范围内赔偿张木先损失20359.73元。三、张木先于判决生效之日起三日内返还胡志勇先行垫付的赔偿款及费用9663.83元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院经审理查明，原审查明的事实属实。
另根据张木先在一审提交的证据查明，浠水县清泉镇宝塔村已于2008年被浠水县人民政府纳入城镇规划区域内。张木先在事故发生前一年在浠水县城区内从事个体零售服务。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”结合已经查明的事实，受害人张木先因交通事故受伤的时间为2016年2月23日，其被评定为九级伤残的时间为2016年5月26日，因残疾赔偿金是对受害人因伤致残后劳动能力降低导致经济收入减少而进行的损失弥补，故在受害人定残后不再支持误工费。本案中，张木先于2016年5月26日被评定为九级伤残、且已获赔残疾赔偿金，其误工期限应自事故发生日（2016年2月23日）计算至定残日前一天（2016年5月25日），共计93天，上诉人提出误工期限为67天实为计算错误。对于误工费的标准问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，受害人在事故发生前从事个体零售服务，但其未能向法院提交其近三年平均收入状况，故本应按照2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的零售业标准（35589元/年）计算，但考虑到一审法院按照居民服务业年平均工资收入31138元/年的标准计算张木先没有提出异议，二审对张木先误工费的计算标准不作调整，经过计算，张木先的误工费为7933.79元（31138元／年÷365天×93天）。现有证据可以证明张木先居住的宝塔村已于2008年纳入城镇规划区域内，加之张木先事故发生前一年一直在浠水县城区内从事个体零售服务，结合上述情况应当认定张木先的经济收入来源于城镇、且其经常居住地位于城镇辖区内，参照最高人民法院关于《经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定的精神，应当按照城镇居民人均可支配收入标准计算张木先的残疾赔偿金。上诉人提出应当按照农村居民人均纯收入标准计算张木先的残疾赔偿金的理由不能成立，二审不予支持。因上诉人对原审认定的张木先其他各项损失没有提出异议，本院予以确认。经核算，张木先的各项损失为：医疗费7633.70元、住院伙食补助费1650元、护理费5118.58元、误工费7933.79元、残疾赔偿金108204元、精神抚慰金6000元、交通费800元、鉴定费1500元，合计138840.07元。依法应由人寿财保黄冈支公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿张木先医疗费、住院伙食补助费9283.70元，在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿张木先精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费110000元，超出交强险赔偿限额的18056.37元，由人寿财保黄冈支公司在商业三者限范围内予以赔偿。鉴定费1500元，由胡志勇予以赔偿，胡志勇先行垫付的赔偿款及相关费用11163.83元，扣除其应当赔偿张木先鉴定费损失1500元后，由张木先向胡志勇返还9663.83元。
综上所述，上诉人人寿财保黄冈支公司的部分请求及理由成立，二审予以支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、（三）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省浠水县人民法院（2016）鄂1125民初986号民事判决第（一）、（三）项，即“中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司于本判决生效之日起三日内在交强险责任限额范围内赔偿张木先损失119283.70元；张木先于本判决生效之日起三日内返还胡志勇先行垫付的赔偿款及费用9663.83元”；
二、变更湖北省浠水县人民法院（2016）鄂1125民初986号民事判决第二项为，“中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司于本判决生效之日起三日内在第三者责任险赔偿限额范围内赔偿张木先损失18056.37元”；
三、驳回张木先的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱给付义务的，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1054元，由胡志勇负担1054元。二审案件受理费998元，由中国人寿财产保险股份有限公司黄冈市中心支公司负担900元，张木先负担98元。
本判决为终审判决。
审判长 詹德先
审判员 刘小成
审判员 骆 骥
二〇一六年十二月二十六日
书记员 董 欢