山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第1478号
上诉人（原审被告）城阳区天天红糖酒经营部。
委托代理人高昆鹏，山东睿泽律师事务所律师。
委托代理人白雪，山东睿泽律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）李保平。
委托代理人李斌，山东运策律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司青岛分公司。
负责人梁忠权，总经理。
被上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人于建军，总经理。
委委托代理人刘钰辰，山东兆基律师事务所律师。
委托代理人赵宗钰，山东兆基律师事务所律师。
原审被告刘正奇。
上诉人城阳区天天红糖酒经营部因与被上诉人李保平、太平财产保险有限公司青岛分公司、阳光财产保险股份有限公司青岛分公司，原审被告刘正奇机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2014）城民初字第3465号民事判决，于2015年5月11日向本院提起上诉，本院于2015年7月10日受理。本案受理后，由代理审判员刘琰担任审判长，代理审判员赵玉霞主审本案，与审判员牛珍平共同组成合议庭，依法进行了审理。本案现已审理终结。
李保平在一审中诉称：2014年1月23日7时45分许，原告李保平驾驶两轮电动自行车沿河城路由北向南行驶至河城路美誉佳超市门口处，适逢由被告刘正奇所驾顺向停放于美誉佳超市的鲁B×××××号中型厢式货车左侧车门打开，原告李保平身体右侧与车门相撞后倒地，致车损，原告李保平受伤。肇事后，被告刘正奇驾车离开现场，于2014年1月26日接到交警通知后到案，称自己不知道车门打开而导致该交通事故的发生。该事故经交警部门认定，被告刘正奇应承担事故的全部责任。肇事车辆鲁B×××××号中型厢式货车车主系被告城阳区天天红糖酒经营部，袁卫红系被告城阳区天天红糖酒经营部个体业主。经查，肇事车辆鲁B×××××号中型厢式货车在被告太平财产保险有限公司青岛分公司投有机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险），在被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司投有商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。原告因该事故造成的经济损失包括：医疗费118215.02元、住院伙食补助费1060元、护理费15437.85元、残疾赔偿金307883.98元、鉴定费4440元、交通费1000元、精神损害抚慰金20000元，共计468036.85元，要求由被告太平财产保险有限公司青岛分公司在交强险限额内先承担赔偿责任，不足部分，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，仍有不足的由被告刘正奇、被告城阳区天天红糖酒经营部承担连带赔偿责任；精神损害抚慰金要求在交强险内承担；诉讼费用由被告承担。
刘正奇在一审中未答辩。
城阳区天天红糖酒经营部在一审中辩称：发生交通事故属实，同意按照法律规定处理。
太平财产保险有限公司青岛分公司在一审中辩称：肇事车辆鲁B×××××号中型厢式货车在该公司投有交强险，该公司同意在交强险分项限额内承担合理损失的赔偿责任。本案中精神损害抚慰金、自费药、诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围。
阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在一审中辩称：肇事车辆鲁B×××××号中型厢式货车在该公司投有商业三者险500000元及不计免赔特约险。该公司同意在商业险三者险范围内承担原告的合理损失。本案中精神损害抚慰金、自费药、诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围。
原审法院查明和认定的基本事实是：2014年1月23日7时45分许，原告李保平驾驶两轮电动自行车沿河城路由北向南行驶至河城路美誉佳超市门口处，适逢由被告刘正奇所驾顺向停放于美誉佳超市的鲁B×××××号中型厢式货车左侧车门打开，原告李保平身体右侧与车门相撞后倒地，致车损，原告李保平受伤。肇事后，被告刘正奇驾车离开现场，于2014年1月26日接到交警通知后到案，称自己不知道车门打开而导致该交通事故的发生。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于2014年3月5日作出青公交认字[2014]第2407号道路交通事故认定书，认定被告刘正奇未按操作规范关紧车门后行驶的过错行为是引发本次交通事故的全部原因，应承担事故的全部责任，原告李保平不承担事故责任。
原告受伤后，被送往青岛市城阳区人民医院救治，被诊断为：颅内损伤；重型颅脑损伤；脑挫伤伴蛛网膜下腔出血；创伤性硬膜外血肿；创伤性硬膜下血肿；颅底骨折；脑脊液耳漏；颅骨骨折伴颅内损伤；头皮血肿；肺挫伤；吸入性肺炎；肺部感染；身体多处挫伤。原告住院治疗37天。2014年6月26日再次住院治疗16天。原告两次住院共计花费门诊医疗费2401.67元，住院医疗费114911.65元（86250.90元＋28660.75元）。2014年10月11日，原告到青岛市精神卫生中心医院接受门诊治疗，花费门诊医疗费207.7元。2014年8月22日，原告到青岛国风大药房连锁有限公司购买药品，花费352元。2015年1月21日，原告到山东省昌乐县人民医院作CT检查，花费门诊医疗费342元。原告按照每天20元的伙食标准，主张二次住院共计53天的住院伙食补助费1060元（20元/天×53天）。
审理过程中，原审根据原告的申请，依法委托青岛正源司法鉴定所对原告因本次交通事故所受损伤进行伤残等级鉴定和护理期限鉴定。2014年10月31日，青岛正源司法鉴定所作出青正司鉴[2014]法临鉴字第2692号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人李保平右侧脑挫裂伤开颅术后颅骨缺损致残程度为十级；左侧硬膜外血肿开颅术后颅骨缺损致残程度为十级；颅底骨折伴脑脊液耳漏致残程度为十级。（二）被鉴定人李保平颅脑多发损伤并术后治疗，建议其目前护理期限自受伤之日起累计以120日为宜。2014年10月31日，青岛正源司法鉴定所出具（2014）青正司鉴答字第20号鉴定答复函，建议就被鉴定人所涉及的精神方面的伤残鉴定另行委托其他具备相应资质的鉴定机构进行鉴定。原告花费身体伤残鉴定费2100元。2014年4月25日，青岛市城阳区人民医院为原告出具护理证明，证明原告住院期间53天期间前12天需2人护理，后41天需1人护理，原告主张由王荣荣、李栋护理，并提交王荣荣、李栋的身份证复印件各一份（原件退还原告）。原告按照2013年青岛市在岗职工年人均收入42688元的标准主张120天的护理费为15437.85元（42688元÷365天×12天×2人+42688元÷365天×108天×1人）。
原审根据原告的申请，依法委托潍坊市精神卫生中心司法鉴定所对原告的精神伤残等级以及伤残与本次交通事故的因果关系进行司法鉴定。2015年2月7日，潍坊市精神卫生中心司法鉴定所出具潍精鉴所[2015]精鉴字第13号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李保平患“脑外伤所致器质性智能损害、人格改变”，目前构成七级伤残，目前精神伤残与2014年1月23日道路交通事故存在直接因果关系。原告花费精神损害伤残鉴定费2340元。原告共计花费鉴定费4440元。原告李保平生于1953年10月2日，系青岛市城阳区居民。原告按照2013年青岛市城镇居民年人均可支配收入35227元的标准主张残疾赔偿金307883.98元（35227元×19年×46%）。另外，原告主张交通费1000元，精神损害抚慰金20000元。被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司于庭后提出书面申请，申请对原告的伤残等级重新进行司法鉴定。原审依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定未予准许。
另查明，被告刘正奇系驾驶鲁B×××××号中型厢式货车肇事的司机。该车的车主系被告城阳区天天红糖酒经营部。袁卫红系城阳区天天红糖酒经营部个体业主。被告刘正奇系被告城阳区天天红糖酒经营部的雇员，是在提供劳务过程中发生的交通事故。肇事车辆鲁B×××××号中型厢式货车在被告太平财产保险有限公司青岛分公司投有交强险，交强险的赔偿金额为122000元，其中：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。保险期间自2013年5月20日至2014年5月19日止，交通事故发生于保险期间内。肇事车辆鲁B×××××号中型厢式货车在被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司投有500000元商业三者险以及不计免赔特约险。保险期间自2013年3月13日至2014年3月12日止，交通事故发生于保险期间内。事故发生后，被告城阳区天天红糖酒经营部已支付原告赔偿款25000元。庭审中，被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司核定原告医疗费用中自费用药金额为51724.87元。
原审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出的青公交认字[2014]第2407号道路交通事故认定书，程序合法，认定事故发生原因正确，原审予以采信。根据该交通事故认定书，被告刘正奇应承担事故的全部责任。被告刘正奇系被告城阳区天天红糖酒经营部的雇员，其在履行职务过程中致他人人身财产受到损害的，民事赔偿责任应由被告城阳区天天红糖酒经营部承受。因此，被告城阳区天天红糖酒经营部应当赔偿原告因该起交通事故引发的全部经济损失。被告刘正奇在本案中不应承担民事赔偿责任。因肇事车辆鲁B×××××号中型厢式货车在被告太平财产保险有限公司青岛分公司投有交强险，在被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司投有商业三者险以及不计免赔特约险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告因该事故引发的经济损失，应先由被告太平财产保险有限公司青岛分公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告城阳区天天红糖酒经营部根据被告刘正奇所应承担的赔偿责任比例予以赔偿。事故发生后，被告城阳区天天红糖酒经营部已支付原告赔偿款25000元，原审予以确认。
根据原告提交的有效票据，原告的医疗费用应为117863.02元。原告主张住院伙食补助费1060元、残疾赔偿金307883.98元、鉴定费4440元、护理费15437.85元，证据确实充分，符合法律规定，予以支持。原告主张的交通费1000元，考虑到原告多次接受门诊治疗以及进行司法鉴定的情况，予以支持。原告主张的精神损害抚慰金20000元，考虑到原告因伤致残的情况，予以支持。综上，原告的因该起交通事故引发的经济损失有：医疗费117863.02元，住院伙食补助费1060元，护理费15437.85元，残疾赔偿金307883.98元，鉴定费4440元，交通费1000元，精神损害抚慰金20000元，共计467684.85元。其中，原告的医疗费117863.02元，住院伙食补助费1060元，共计118923.02元，超出交强险中医疗费用10000元的赔偿限额，应由被告太平财产保险有限公司青岛分公司赔偿原告10000元（被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司核定的自费用药51724.87元应自该部分费用中先行支付）。超出交强险分项限额的108923.02元，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例在商业三者险赔偿限额内向原告支付保险理赔款67198.15元（108923.02元－41724.87元）。由被告城阳区天天红糖酒经营部赔偿原告41724.87元，扣减其已经支付的25000元，该被告尚应赔偿原告经济损失16724.87元。原告的护理费15437.85元，残疾赔偿金307883.98元，交通费1000元，精神损害抚慰金20000元，共计344321.83元，已超出交强险中死亡伤残110000元的赔偿限额，应由被告太平财产保险有限公司青岛分公司赔偿原告110000元。超出交强险限额的234321.83元，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例在商业三者险赔偿限额内向原告支付保险理赔款234321.83元。
据此，原审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告李保平经济损失120000元（含精神损害抚慰金20000元），于判决生效后10日内付清。二、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内支付原告李保平保险理赔款301519.98元（67198.15元＋234321.83元），于判决生效后10日内付清。三、被告城阳区天天红糖酒经营部赔偿原告李保平经济损失16724.87元，于判决生效后10日内付清。四、驳回原告李保平对被告刘正奇的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8321元，司法鉴定费4440元，共计12761元，由被告太平财产保险有限公司青岛分公司负担4920元，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司负担7841元。宣判后，城阳区天天红糖酒经营部不服，上诉至本院。
上诉人城阳区天天红糖酒经营部上诉称：上诉人车辆分别在被上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司和阳光财产保险股份有限公司青岛分公司投有交强险和商业险，被上诉人李保平主张的各项费用，应由被上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司和阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险分项限额及商业三者险赔偿范围内赔偿。被上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司核定的自费药金额不准确，目录中多项属于器具费用，不应在自费药目录中，应重新核对。上诉人在被上诉人李保平治疗过程中垫付了25000元医药费，被上诉人李保平领取相关赔偿费用后应予以退还。请求：依法撤销青岛市城阳区人民法院（2014）城民初字第3465号民事判决，依法改判。
被上诉人李保平未作书面答辩，在二审庭审中口头辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
被上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司未作书面答辩，在二审庭审中口头辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二审经审理查明：原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
二审期间各方当事人未举出新的证据。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为：机动车商业第三者责任保险条款“赔偿处理”关于“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”的约定不属于免除保险人责任条款，保险人不负明确说明义务，应为正常的合同约定。本案中，上诉人城阳区天天红糖酒经营部与被上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司之间的保险合同依法成立且有效，故保险合同中关于“非医保用药不予赔偿”的条款对各方当事人均具有约束力，一审按照机动车商业第三者责任保险条款的约定分配自费药的承担主体适宜。本案中，被上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在一审中核定被上诉人李保平的自费药数额为51724.87元，上诉人城阳区天天红糖酒经营部存在异议，但没有证据予以推翻，故本院确认被上诉人李保平的自费药数额为51724.87元，扣除交强险负担的10000元，根据机动车商业第三者责任保险条款，剩余的41724.87元应由上诉人城阳区天天红糖酒经营部负担。上诉人城阳区天天红糖酒经营部已向被上诉人李保平支付赔偿款25000元，仍需支付16724.87元，一审判决正确，本院予以维持。
综上，上诉人城阳区天天红糖酒经营部的上诉理由不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费843元，由上诉人城阳区天天红糖酒经营部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 琰
审 判 员 牛珍平
代理审判员 赵玉霞
二〇一五年九月七日
书 记 员 陈长明
书 记 员 贾晓颖