成都市武侯区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）武侯民初字第1500号
原告四川川音建设投资有限公司。住所地：成都市武侯区。
法定代表人桂林。
委托代理人罗泽锋，四川君益律师事务所律师。
委托代理人李寒冰，该公司办公室主任。
原告成都城市音乐酒店有限公司。住所地：成都市武侯区。
法定代表人桂林，总�理。
委托代理人罗泽锋，四川君益律师事务所律师。
委托代理人唐小帆，该公司人事经理。
被告林某某，女，汉族，1986年12月12日出生，住四川省峨眉山市。
原告四川川音建设投资有限公司（以下简称川音建设公司）、成都城市音乐酒店有限公司（以下简称城市音乐公司）与被告林某某劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员刘佳适用简易程序，公开开庭进行了审理。后本院依法裁定本案转为普通程序，并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告川音建设公司的委托代理人罗泽锋、李寒冰，原告城市音乐公司的委托代理人罗泽锋、唐小帆，被告林某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告川音建设公司、城市音乐公司诉称，被告系川音建设公司员工，与川音建设公司建立了劳动关系，并被委派至城市音乐公司担任会计，与城市音乐公司没有�动关系，仲裁裁决认定双方存在的法律关系有误。被告不能胜任工作，川音建设公司对其调薪调岗的行为合法，不存在克扣工资的情形。被告无故旷工长达16天，严重违反公司规章制度，川音建设公司与其解除劳动合同符合法律规定。现诉至法院请求判令：一、原告川音建设公司不支付被告解除劳动合同的经济补偿金3500元；二、原告城市音乐公司不支付被告2012年5月至2012年11月工资及加班工资18755.15元。
被告林某某辩称，被告与川音建设公司签订劳动合同，同时被安排至城市音乐公司上班，接受日常行政管理，被告与川音建设公司形成劳动合同关系，并与城市音乐公司形成事实劳动关系。二原告所述被告不能胜任工作不属实，二原告的调岗调薪系单方行为，且无事实和法律依据。二原告存在克扣及欠发工资的情形，依法应足额支付工资并支付解除劳动合同经济补偿金。
经审理查明，2012年5月9日，被告进入川音建设公司担任会计，试用期3个月，试用期月工资2800元。2012年6月9日，被告经川音建设公司同意转正，转正后月工资3500元。2012年6月10日，川音建设公司与被告签订书面劳动合同，约定被告担任会计，月工资1500元，合同期限自2012年6月10日至2013年6月9日，川音建设公司可根据工作需要及被告工作能力调整工作岗位，并约定“此岗位系劳动派遣性质，由投资公司派驻二级公司（成都城市音乐酒店有限公司或其它二级公司）工作，接受二级公司行政管理”。被告工作期间，川音建设公司每月对被告进行绩效考核，2012年6月26日至2012年7月25日，川音建设公司办公室考评意见为“该员工在转正与试用期前后表现变化大，对工作的熟悉、应会应知等方面做的相对不能达到公司要求，而财务报表数据未能提供，对酒店公司经营管理分析要造成阻碍，建设试岗3个月，不能胜任就进行调整工作岗位”，总经理意见为“同意评审意见”。2012年7月26日至2012年8月25日，川音建设公司办公室考评意见为“该员工担任会计一职转正两个月后仍然在财务报表上不能提供完整、翔实、准确的数据，造成酒店公司经营分析及经营方向无可靠依据，建议即日进行调薪处理”，总经理意见为“同意评审意见”。2012年9月3日，川音建设公司作出《关于对王冠辛等同志的处分决定》，以酒店公司前期经营管理混乱，出现严重违纪、违法行为为由，初步决定从2012年9月起，将被告月工资调低至B档2500元。2012年8月26日至2012年9月25日，川音建设公司办公室考评意见为“该员工工作态度比较端正，但是在业务上经调薪后仍未能引起该员工对自身业务能力的反省，若再次出现财务报表不能提供相应数据，建议调整岗位”，总经理意见为“报表提供严重滞后，且数据严重失实，要求财务部对其严重警告”。2012年9月26日至2012年10月25日，川音建设公司办公室考评意见为“该员工在调整薪资后，连续两个月仍不能提供财务报表数据，已经给酒店公司经营管理形成阻碍，从综合分析来看，不能再担任会计一职，建议从即日起调整岗位，另行招聘人员”，总经理意见为“报表时间、数据分析完全达不到要求，财务部立即对其进行岗位调整”。2012年11月6日，川音建设公司作出《关于林某某调岗调薪的通知》，以被告屡次无法及时准确的提供财务数据致工作无法正常进行为由，将被告调整至收银员岗位，薪资按收银员薪资发放（收银员月工资为1800元）。被告不同意调整工作岗位，未到新岗位报到。2012年11月13日，川音建设公司作出《关于林某某待岗的通知》，以被告拒不到新岗位报到为由，对被告作待岗处理，薪资按成都市最低生活保障标准发放。2012年12月17日，川音建设公司以被告旷工为由决定于2012年12月14日与被告解除劳动合同，并向被告邮寄送达了解除劳动合同通知。2012年11月21日，被告未回公司上班。川音建设公司未向被告发放2012年11月工资。
2012年11月22日，被告申请仲裁，请求裁决：一、自仲裁受理之日与二原告解除劳动关系，并由二原告出具解除劳动合同证明；二、二原告支付2012年5月至2012年10月克扣的工资、延长工作时间的工资和法定休假日加班工资18731.93元；三、二原告支付2012年11月工资3500元及代通知金3500元；四、二原告支付拖欠工资的加付赔偿金4682.98元及解除劳动合同的经济补偿金3500元；五、二原告支付违法解除劳动合同的赔偿金7000元。2013年2月18日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲委裁字（2013）第198号仲裁裁决：一、川音建设公�、城市音乐公司与被告解除劳动关系，川音建设公司向被告出具解除劳动合同证明书；二、城市音乐公司支付被告2012年5月至2012年11月工资及加班工资合计18755.15元；三、川音建设公司支付被告解除劳动合同的经济补偿金3500元。
另查明，城市音乐公司系川音建设公司的下属公司。城市音乐公司的考勤及工资核算周期自当月26日至次月25日。2012年5月9日至5月25日，被告周末加班2天。2012年5月26日至6月25日，被告周末加班4天。2012年6月26日至7月25日，被告周末加班4天。2012年7月26日至8月25日，被告周末加班5天。2012年8月26日至9月25日，被告周末加班4天。2012年9月26日至10月25日，被告周末加班2天。2012年10月26日至11月20日，被告周末加班3天，分别为2012年10月27日、11月3日和11月10日。
上述事实，有劳动合同、求职申请表、入职登记表、转正审批表、考勤表、工资表、员工月工资构成表、最新薪资标准明细表、月绩效考核表、财务及经营管理暂行办法、关于对王冠辛等同志的处分决定、关于林某某调岗调薪的通知、关于林某某待岗的通知、解除劳动合同通知书、仲裁裁决书及双方陈述等证据在案佐证。
本院认为，被告与川音建设公司签订了书面劳动合同，虽然川音建设公司以劳动派遣名义将被告派驻城市音乐公司上班，但因川音建设公司无劳务派遣资质，且工作期间，被告的工资标准、调薪调岗、绩效考评等事项均由川音建设公司决定，故被告与川音建设公司形成劳动关系，与城市音乐公司不存在劳动关系。劳动关系存续期间，川音建设公司未足额支付被告工资，依法应当承担相应法律责任。
关于调薪调岗。川音建设公司作为用人单位，享有经营自主权，有权根据公司经营状况及劳动者的工作能力和表现进行调薪调岗，但必须建立相应的绩效考评制度并使劳动者知晓。本案中，川音建设公司未举证证明其向被告发放或公示了绩效考评制度，故其将被告月工资由3500元调整为2500元的行为无效。关于调岗，双方劳动合同中明确约定川音建设公司有权根据被告工作能力调整工作岗位，被告对此明确知晓，在连续几个月的考评中，被告均存在不能胜任工作的情况，川音建设公司将其工作岗位调整为收银员不违反法律规定和劳动合同约定。
关于工资标准。2012年5月，被告处于试用期，月工资为2800元。2012年6月至11月5日，被告转正月工资为3500元。2012年11月6日至11月12日，被告经调岗为收银员后月工资按1800元计发。2012年11月13日至11月20日，因被告拒绝到新岗位报到，川音建设公司对其作待岗处理不违反法律规定，但被告月工资应按成都市当年月最低工资1050元计发。
关于2012年5月至10月的加班工资。2012年5月9日至5月25日，被告周末加班2天，川音建设公司应支付加班工资514.94元（2800元／月÷21.75天×2天×200%）。2012年5月26日至6月25日，被告周末加班4天，川音建设公司应支付加班工资1287.36元（3500元／月÷21.75天×4天×200%）。2012年6月26日至7月25日，被告周末加班4天，川音建设公司应支付加班工资1287.36元（3500元／月÷21.75天×4天×200%）。2012年7月26日至8月25日，被告周末加班5天，川音建设公司应支付加班工资1609.20元（3500元／月÷21.75天×5天×200%）。2012年8月26日至9月25日，被告周末加班4天，川音建设公司应支付加班工资1287.36元（3500元／月÷21.75天×4天×200%）。2012年9月26日至10月25日，被告周末加班2天，川音建设公司应支付加班工资643.68元（3500元／月÷21.75天×2天×200%）。2012年10月27日，被告周末加班1天，川音建设公司应支付加班工资321.84元（3500元／月÷21.75天×1天×200%）。共计6951.74元。
关于2012年11月工资。2012年10月26日至11月20日，被告正常工作15天，川音建设公司应补发被告2012年10月26日至11月5日的工资965.52元（3500元／月÷21.75天×6天），2012年11月6日至11月12日的工资413.80元（1800元／月÷21.75天×5天），2012年11月13日至11月20日的工资193.10元（1050元／月÷21.75天×4天），共计1572.42元。
关于解除劳动合同的经济补偿金。因川音建设公司未足额发放工资，被告解除劳动合同后有权请求经济补偿金，参照被告工作时间超过6个月不满1年及工作期间月平均工资3383.33元（（2800元×1个月）＋（3500元×5个月））÷6个月，川音建设公司应支付被告解除劳动合同的经济补偿金3383.33元。
关于解除劳动关系及出具解除劳动合同的书面证明。双方均未对该项裁决结果提起诉讼，应视为对仲裁裁决结果的认可，因本院已认定城市音乐公司与被告不存在劳动关系，�与被告解除劳动关系的主体应为川音建设公司，并由川音建设公司向被告出具解除劳动合同的书面证明。
关于代通知金、拖欠工资加付赔偿金、违法解除劳动合同赔偿金，仲裁裁决未予支持，被告也未提起诉讼，故川音建设公司无须支付。
据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条之规定，判决如下：
一、原告四川川音建设投资有限公司与被告林某某的劳动关系解除，原告四川川音建设投资有限公司于本判决生效之日起十日内向被告林某某出具解除劳动合同的书面证明；
二、原告四川川音建设投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告林某某2012年5月至2012年10月的加班工资6951.74元；
三、原告四川川音建设投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告林某某2012年11月的工资1572.42元；
四、原告四川川音建设投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告林某某解除劳动合同的经济补偿金3383.33元；
五、原告成都城市音乐酒店有限公司不支付被告林某某2012年5月至2012年11月工资及加班工资18755.15元；
六、原告四川川音建设投资有限公司、成都城市音乐酒店有限公司不支付被告林某某代通知金3500元、拖欠工资的加付赔偿金4682.98元、违法解除劳动合同的赔偿金7000元；
七、驳回原告四川川音建设投资有限公司的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告四川川音建设投资有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 长 朱熔成
人民陪审员 张 涛
人民陪审员 周轶佳
二〇一四年五月四日
书 记 员 苟 藜