新疆维吾尔自治区叶城县人民法院民 事 判 决 书（2015）叶民初字第1047号原告（反诉被告）新疆祥安建设工程有限公司（以下简称：祥安公司）。地址：新疆维吾尔自治区喀什地区叶城县。法定代表人康鹏，该公司董事长。委托代理人张盛利，喀什垦区喀什法律服务所法律服务工作者。被告（反诉原告）张杰，男，汉族，个体工商户，现住新疆叶城县。委托代理人王淼，新疆隆达律师事务所律师。原告（反诉被告）新疆祥安建设工程有限公司与被告（反诉原告）张杰建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告新疆祥安建设工程有限公司法定代表人康鹏及其委托代理人张盛利，被告张杰及其委托代理人王淼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祥安公司诉称，原、被告于2012年11月5日签订《叶城县五洲宾馆工程竣工结算单》，结算价为6457836.5元。因被告张杰是该工程项目的建设方，故应由张杰承担税款408781.05元，应当向原告交纳管理费193735.09元，贷款利息367668元。经原告多次催讨，被告至今仍然不履行承诺，未支付上述款项。故诉至法院要求：1、被告张杰向原告支付工程税款408781.05元；2、被告张杰向原告支付管理费193735.09元；3、被告张杰向原告支付贷款利息367668元；4、本案全部诉讼费用由被告张杰承担。被告张杰答辩并反诉称，2011年6月30日，原告公司法定代表人康鹏与被告张杰签订《协议书》，协议约定：由原告承建叶城县五洲宾馆工程，合同期为120日，建筑面积约为5400平方米，每平方米1150元。一次性方式总承包，原告包工包料。付款方式：开工时甲方支付工程款100万元，三层主体完工后甲方支付100万元，主体完工后支付100万元工程款，竣工验收合格后支付工程款100万元，剩余工程款经结算后一年内付清，支付的方式是现金支付。双方对税款的承担未明确进行约定，也未对此项约定达成补充协议，按照《合同法》规定，行业标准交易习惯，工程税金是由企业即受益承建方承担。工程承包给原告公司承建，工程管理费是由承建方的项目经理向挂靠公司支付的费用，本案中张杰作为工程发包方而非项目经理，原告要求支付管理费无事实及法律依据。对原告要求支付逾期付款贷款利息，2014年1月21日被告在支付结算单中最后一笔欠款时，原告协助被告办理了贷款并用于支付原告欠款1935055.65元，原告并给被告出具了收据，当时原告没有主张逾期付款利息，我方认为应当是放弃了，原告的诉讼请求亦无事实及法律依据。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。并反诉称，原、被告协议书约定工期自2011年7月1日至11月1日120天，而事实上截止2012年11月5日，原告仍未完工。被告依据与原告签订协议约定公开张贴了招商广告，并与承租户达成了初步意向，因原告未能如期完成所承建工程，造成被告实际损失1170000元，要求原告赔偿。原告祥安公司针对被告反诉答辩称，2011年6月30日，原、被告双方就五洲宾馆承建签订了意向性协议，在2011年8月份被告才将图纸发至原告处，造成原告不能按时开工，在施工过程中，被告将施工量从5000多平方米增加到8000多平方米，工程工期必然有所顺延，直到2012年7月25日由五方认证完工。此后一直到11月5日才仅就人工工资和材料费进行了结算，还拖欠190多万元，事后我方一直催要。被告一直拖欠，在我方协助下才给我方结算，对拖欠工料费明确在2013年10月15日前全部付清，实际在2014年才付清工料费，拖欠的税金和管理费至今未付，构成违约。另2012年11月5日结算时，被告也明知工期不存在拖延，故未提出对此扣款。综上，请求法院依法驳回被告的反诉请求。经审理查明，2011年6月30日，原告公司法定代表人康鹏与被告张杰签订《协议书》，协议约定：由原告公司承建叶城县五洲宾馆工程，合同期为120日，建筑面积约为5400平方米，每平方米1150元。一次性方式总承包，原告包工包料。付款方式：开工时甲方支付工程款100万元，三层主体完工后甲方支付100万元，主体完工后支付100万元工程款，竣工验收合格后支付工程款100万元，剩余工程款经结算后一年内付清，支付的方式是现金支付。并就建筑结构、使用年限、其他甩项部分、外墙保温等项目做了约定。协议签订后，原告开始施工，根据工程质量竣工验收记录，该工程开工日期2011年7月1日，竣工日期2012年7月25日，并有原告施工项目经理、被告及监理工程师等几方确认签字。另查明，2012年11月5日原告与被告张杰及第三方李洁签署叶城县五洲宾馆工程竣工结算单：根据测绘实际总建筑面积为8625.51平方米，其中被告张杰占承建面积为5615.51平方米，以每平方米1150元计算，工程工料费总价为：6457836.5元，该工程工料款为现金交付，不含发票及其他费用。经算账，被告张杰尚欠原告工料费款为1935055.65元，约定在2013年10月15日前全部给原告付清，若逾期支付所欠工料费，被告按银行同期贷款利息四倍支付给原告违约金及本金。被告于2014年1月21日将欠款1935055.65元付清，原告未主张利息，被告在结算时和支付结算单中最后一笔欠款时亦未提出因原告逾期竣工造成损失予以扣减。原、被告双方除了向本院提交的2011年6月30日签订的《协议书》外，就此案涉及工程承建事宜，别无签署其他合同或协议。上述事实，由以下证据予以证实：1、原告方提交的：2012年11月5日叶城县五洲宾馆工程结算单一份（原件），拟证实原、被告方该工程实际整体施工面积为8625.51平方米，该工程存在大量的增加施工量；每平方米的工料费的单价为1150元；张杰与李洁分割完后，按建筑面积计算张杰占6457836.5元，不含发票及其他费用。按照该结算单第十三条证实在工程完工并结算后被告张杰仍欠工料费1935055.65元，并在结算单中明确2013年10月15日内付清，否则按照银行同期最高贷款利息四倍支付违约金事实。该证据经当庭质证，被告对真实性予以认可，同时根据张杰占工程款可以计算出，张杰实际占工程为5615.51平方米事实。本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。2、原告方提交的：2015年5月16日，原告自制的私建房统计表一份（打印件），来源：统计数据是从税务局摘抄过来的，拟证实涉及张杰的税金是408781.05元，税金是由县城建局调出来以后，并通过税务局强行扣划的，税率是按照6.33%计算的。张杰没有交纳税金事实。该证据经当庭质证，被告不认可，认为如果是属于张杰应当交纳的，税务机关应当向张杰下达交费通知书，同时证实该税金是应由原告交纳的事实。对该证据，因无其他证据相互印证证实本案事实，依法不予采信。3、原告方提交的：2011年3月24日原告与吾斯曼江·买买提明签订建筑施工合同一份（复印件，与原件核对无异）；2011年3月27日原告与项目经理邓秋波签订的项目承包合同书一份（复印件，与原件核对无异）；2013年10月9日，原告与吾斯曼江竣工结算单一份（复印件，与原件核对无异），拟证实工程施工是要收取管理费，管理费比例是按照工程款的3%计算的。该竣工结算单第四条，可以证实叶城县税务部门对私建房税金的收取是找施工方代缴的事实。该组证据经当庭质证，被告不予认可，认为与本案没有关联性，同时不能证实向被告收取管理费，税金应当由原告承担。该组证据只能证实原告在与他人施工工程中项目的约定，不能证实本案待证事实，依法不予采信。4、原告方提交的：客户邮箱的记录一份（打印件），拟证实被告在2011年8月11日才将五洲宾馆结构图电子版发到原告邮箱，已经拖延41天。经当庭质证，被告对真实性不予认可，认为与本案没有任何关联。对该证据，因无其他证据相互印证证实本案事实，依法不予采信。5、原告方提交的：工期定额标准一份（复印件），拟证实建设部对工期有明确的技术标准和要求，7000平米以上10000平米以内，三类地区，要求495天的工期。5000-7000平米，不得少于470天，证实双方就工期的约定是不符合法律规定的，属于无效条款。该证据经当庭质证，被告方不认可。本院不予采信。6、被告方提交的：2011年6月30日，原告公司法定代表人康鹏与被告张杰签订《协议书》1份（原件），证实协议约定：由原告承建叶城县五洲宾馆工程，合同期为120日，建筑面积约为5400平方米，每平方米1150元。一次性方式总承包，原告包工包料。付款方式：开工时甲方（被告）支付工程款100万元，三层主体完工后甲方（被告）支付100万元，主体完工后支付100万元工程款，竣工验收合格后支付工程款100万元，剩余工程款经结算后一年内付清，支付的方式是现金支付。并就建筑结构、使用年限、其他甩项部分、外墙保温等项目做了约定事实。《协议书》中对工程税金及管理费交纳未作约定。7、被告方提交的：收据8张（复印件，与原件核对无异），证实原告方出具收到被告方支付工程款事实。8、被告方提交的：2013年11月24日购置材料合同书和明细表一份（复印件）。该组证据内容显示有原告方法人康鹏的签字及盖章，备注祥安公司的账户及开户行。证实原告协助被告办理贷款事实。9、被告方提交的：门面房租赁合同四份（复印件，与原件核对无异），被告拟证实按照甲乙双方约定的工期，由于原告延长工期，致使被告方没有收取与他人签订租赁合同约定的租金，造成共计117万元的损失。该组证据经当庭质证，原告不予认可，认为被告提交合同不能证实反诉原告有损失和损失为117万元。该组证据因无其他证据相互印证，无法证实本案事实。10、被告方提交的：竣工验收报告一份（复印件，与原件核对无异），证实叶城县五洲宾馆工程：开工日期2011年7月1日，竣工日期2012年7月25日。11、被告方提交的：2012年11月5日叶城县五洲宾馆剩余工程量一览表一份（原件），拟证实在2012年11月5日工程还没有完工，双方合同约定内七个项目的工程没有施工。经当庭质证，原告对真实性认可，但认为不能推翻竣工验收五方认证竣工事实及日期。12、原、被告当庭陈述，在案佐证。13、2015年8月13日叶城县地方税务局关于对叶城县人民法院来函的复函（复印件，与原件核对无异），证实依据《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》第十一条“单位以承包、承租、挂靠方式经营的，承包人、承租人、挂靠人（以下统称承包人）发生应税行为，承包人以发包人、出租人、被挂靠人（以下统称发包人）名义对外经营并由发包人承担相关法律责任的，以发包人为纳税人；否则以承包人为纳税人”之规定，以新疆祥安建设工程有限公司为施工经营单位签订建筑安装合同的，应以新疆祥安建设工程有限公司为纳税人。本院认为，2011年6月30日，原告公司法定代表人康鹏与被告张杰签订《协议书》，由原告公司承建被告张杰五洲宾馆工程，该协议书系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效的合同。原、被告双方都应依照合同约定履行自己的义务。本案中，原告依约完成了工程承建并交付验收，被告已投入使用，并将协议书中约定的工程款按照占有施工面积计算支付完毕。双方就有关工程税金及管理费交纳问题在协议书中未作约定，原告作为专门的建筑施工企业，对承建工程涉及的相关税金等费用是明知的，按照行业交易习惯，在协议承建事宜中相关费用应当都是核算在工程价款内的，且原、被告双方签订协议书中约定原告包工包料一次性方式总承包，每平方米1150元；另依据《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》第十一条相关规定，本案原、被告签订《协议书》，原告祥安公司是以施工经营单位签订的该协议，且是该工程的实际施工单位，该工程的纳税人理应是原告祥安公司。另对工程管理费诉求，原、被告之间是发包方和承建方的关系，被告与原告之间不存在建筑法上称的挂靠等关系。综上，对原告要求被告支付工程税金及管理费的诉讼请求，因原告未能提供证据材料充分证明主张事实成立，依法应承担举证不能的不利后果，其诉求没有事实及法律依据，依法不予支持。对原告主张支付贷款利息367668元的诉讼请求，结合本案实际，2014年1月21日被告在支付结算单中最后一笔欠款时，原告协助被告办理了贷款并用于支付原告欠款1935055.65元，原告收到欠款并给被告出具了收据，至此次起诉，原告亦未能提供证据证实其曾向被告主张过支付逾期付款利息，根据日常生活交易习惯，应视为对该利息主张的放弃，故对该部分诉求，依法不予支持。对被告反诉要求原告赔偿逾期完工造成的损失1170000元的诉讼请求，同理，综合全案实际，虽然双方在协议书中约定了工期，但在实际建设时由于加入了第三方李洁，五洲宾馆整体施工面积是8625.51平方米，该工程实际存在增加施工量问题，对先前双方约定施工工期已实际无法实现，双方又未再补充协议，且双方就后期因在双方结算时和2014年1月21日被告给原告支付结算单中欠付的工程款时，均未提出主张因原告逾期交工造成损失予以扣减，亦未提供证据充分证实主张事实成立，依法亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）新疆祥安建设工程有限公司要求被告（反诉原告）张杰支付工程税款408781.05元的诉讼请求。二、驳回原告（反诉被告）新疆祥安建设工程有限公司要求被告（反诉原告）张杰支付管理费193735.09元的诉讼请求。三、驳回原告（反诉被告）新疆祥安建设工程有限公司要求被告（反诉原告）张杰支付贷款利息367668元的诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）张杰要求原告（反诉被告）新疆祥安建设工程有限公司赔偿损失1170000元的诉讼请求。本诉案件受理费13501.84元，由原告（反诉被告）祥安建设工程有限公司负担；反诉案件受理费15330元，由被告（反诉原告）张杰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于喀什地区中级人民法院。审 判 长  张金存审 判 员  孙志力人民陪审员  曹 云二〇一五年八月二十八日书 记 员  邵美娜