广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中一法知民初字第454号
原告：中国音像著作权集体管理协会，住所地北京市朝阳区。
法定代表人：王化鹏，该协会总干事。
委托代理人：王锋，广东辅安律师事务所律师。
委托代理人：邵如榜，广东辅安律师事务所律师。
被告：中山市西区星河传说酒吧，住所地广东省中山市。
投资人：刘建新。
被告：刘建新，男，1973年7月11日出生，汉族，住广东省中山市，系中山市西区星河传说酒吧投资人。
两被告的共同委托代理人：吴健祥，广东洋三律师事务所律师。
两被告的共同委托代理人：杨晓玲，广东洋三律师事务所实习律师。
原告中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）诉被告中山市西区星河传说酒吧（以下简称星河传说酒吧）、刘建新侵害作品放映权纠纷一案，本院于2014年5月19日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月16日公开开庭进行了审理。原告音集协的委托代理人邵如榜，被告星河传说酒吧和刘建新的共同委托代理人吴健祥、杨晓玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告音集协诉称：原告是经国家版权局批准成立的音像著作权集体管理组织，是依法代表音乐著作权人行使权利的组织，并可根据著作权人的授权，以自己的名义从事著作权的授权及参与诉讼。中国唱片总公司出版的、音集协监制发行的出版物《流行歌曲经典》第三辑收录了《雏菊》等音乐电视作品，北京海蝶音乐有限公司（以下简称海蝶音乐公司）对该音乐电视作品享有著作权，包括但不限于复制权、传播权、放映权等。原告与海蝶音乐公司签署了音像著作权授权合同，以信托的方式获得了上述音乐电视作品在中国大陆地区排他性专属授权。原告对权利人的权利管理包括以自己名义授权第三方以卡拉OK方式使用上述作品的放映权等专有权利，并得以自己名义向侵犯上述权利的第三方提起诉讼。被告星河传说酒吧未经原告许可，亦未经权利人授权，以营利为目的，擅自在其经营场所内的点唱机中收录音乐电视作品《雏菊》，并以卡拉OK方式向公众放映，严重侵犯了权利人的著作权益，原告为维护合法权益，特诉至法院，请求判令两被告：1.停止侵权，立即从曲库中删除侵权作品；2.赔偿原告经济损失及合理支出共计10000元（其中经济损失7000元；合理支出3000元，包括律师费、公证费、取证消费费、取证人员机票费、住宿费、餐饮费、通讯费等）。庭审时，原告明确其主张的是被告星河传说酒吧侵犯了其享有权利的相关音乐电视作品的放映权；其要求被告刘建新对被告星河传说酒吧承担补充清偿责任。
就其主张的事实，原告音集协在举证期限内提交的主要证据有：1.音集协及星河传说酒吧的企业登记资料；2.合法出版物光盘及光盘复制品、专辑封面；3.音像著作权授权合同；4.北京市中信公证处出具的（2013）京中信内经证字32896号公证书及封存的光碟；5.音集协与广东辅安律师事务所签订的委托代理合同。
被告星河传说酒吧、刘建新辩称：一、原告享有权利的歌曲应仅限于其公开网站上的歌曲库中的歌曲，但其歌曲库中没有涉案歌曲的记录，因此原告对涉案歌曲没有诉权。二、我方的经营范围并不包括KTV项目，我方虽有KTV包房，但并不对外经营，仅是老板用于招待相熟的朋友，不以营利为目的，取证公证书后附的消费发票上注明的消费内容也是“餐饮”，正好说明我方并未对KTV项目进行收费，因此原告未能证明我方以营利为目的放映其管理的音乐电视作品，其应当承担举证不能的不利后果。三、原告发现侵权行为后，并未向我方提出侵权警告以解决纠纷，而是直接以成本更高的诉讼方式维权，显然不合理，由此而产生的维权费用应由其自行承担。四、原告的职能包括进行著作权的管理、宣传和预防等，但自成立以来，原告只顾收费，却疏于管理和宣传，怠于履行职责，对目前存在的侵权现状具有不可推卸的责任。并且自成立以来，原告就在全国各地进行诉讼活动，俨然成为诉讼专业户，违背了其设立的本意。五、原告要求的经济损失7000元没有事实依据，并且明显过高。我方自成立以来营业时间仅有一年多，且只有六间包房，只是用于招待相熟的朋友，酒水都是免费提供的，没有什么客人，经营收入非常少，因KTV的经营收入几乎没有。六、原告主张的为制止侵权的合理费用3000元明显偏高且无依据：1.原告在之前起诉我方的20件案中已经主张过律师费，在本案中属于重复主张，并且原告也没有证明律师费已经实际支付，因此原告关于律师费的主张不合法、不合理；2.关于取证消费费用，原告的工作人员进入我方消费，我方已向其提供了相关的酒水、零食等食品及服务，再要求我方承担该费用显失公平，并且即使我方要承担该费用，也应在同时取证的共101首歌曲中按比例分摊；3.关于原告主张的公证费、取证人员机票费、住宿费、餐饮费、通讯费等费用，原告并未提供相应的票据，不应予以支持。七、我方已经停止了KTV项目的经营。
就其答辩意见，被告星河传说酒吧、刘建新在举证期限内提交的主要证据有：1.营业执照；2.关于发放“卡拉OK正版曲库”的公告，关于公示授权作品及曲库信息的公告；3.原告公开网站曲库资料；4.委托代理合同。
经审理查明：中国唱片总公司出版的、音集协监制发行的出版物《流行歌曲经典》第三辑收录了10张光盘，其中DVD10收录了海蝶音乐公司制作的多部音乐电视，胡灵演唱的《雏菊》也被收录在内。《流行歌曲经典》第三辑的外包装上载明：“本出版物内音乐电视作品的全部著作权分别归属于本出版物内页所标示的著作权人所有，未经许可，均不得使用，违者必究”，而该出版物内页DVD10标示所载歌曲的著作权人均为海蝶音乐公司。
音集协系经中华人民共和国民政部核准登记成立的社会团体法人，其业务范围包括开展音像著作权集体管理工作、咨询服务、法律诉讼等。2013年11月11日，音集协与海蝶音乐公司签订了一份音像著作权授权合同，约定海蝶音乐公司将其依法拥有音像节目的放映权、复制权、广播权信托给音集协管理，以便上述权利在其存续期间及在本合同有效期内完全由音集协行使，上述权利包括海蝶音乐公司过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利；合同自签订之日起生效，有效期为三年，至期满前六十日海蝶音乐公司未以书面形式提出异议，合同自动续展三年；合同还约定了其他事项。
2013年11月7日，音集协的委托代理人林华杰向北京市中信公证处称，未经音集协许可，广东省中山市部分卡拉OK经营单位在经营中擅自营业性播放属于音集协管理的音乐作品，为维护音集协的合法权益及为日后可能发生的诉讼准备证据，特向该公证处申请对取证的过程进行证据保全。2013年11月28日，北京市中信公证处作出（2013）京中信内经证字32896号公证书，公证书的主要内容为：2013年11月12日，北京市中信公证处公证员ＸＸ和工作人员刘阳与音集协的委托代理人林华杰、肖桂娥一起来到广东省中山市西区升华路17号叠翠家园3栋的店面标示为“大苹果”的场所。林华杰和肖桂娥以普通消费者身份办理相关手续后，公证人员随同林华杰、肖桂娥一起进入该场所的“109”房间进行消费。首先，公证人员对林华杰携带的用于证据保全的录像设备进行了检查，确认该录像设备的储存空间无任何相关内容。随后，肖桂娥在该房间内设置的歌曲点播机上进行操作，点播了包括涉案歌曲在内的共计101首歌曲。林华杰操作摄像设备对上述点播歌曲的播放画面进行了录像，公证人员监督了上述点播与录像的全过程。录像完毕后，公证人员将保全所拍摄的视频文件刻录成光盘一式四份。消费结束后，肖桂娥向星河传说酒吧索取了一张面额为660元的发票一张及名片二张。公证取证后，音集协于2014年1月17日起诉了其中的20部音乐电视，案号为（2014）中一法知民初字第206-225号，后又于2014年5月19日起诉了其中的32部音乐电视，案号为（2014）中一法知民初字第438-469号。
经比对，2013年11月12日在星河传说酒吧现场摄录的涉案音乐电视的表演者、词曲、音乐旋律、演唱内容、背景画面与音集协主张权利的音乐电视相同。
另查：（2013）京中信内经证字32896号公证书后附有星河传说酒吧开具的面额为660元的发票一张（其上标明的开票项目为餐饮），音集协明确该取证消费费用应由同时公证取证的101首歌曲分摊，本案应分摊约6.53元。对于其为制止侵权支出的合理费用，音集协还提供了其与广东辅安律师事务所于2014年4月10日签订的委托代理合同一份，该合同约定，甲方（音集协）因与星河传说酒吧、刘建新发生诉讼纠纷，委托乙方（广东辅安律师事务所）代理，乙方接受甲方的委托，指派王锋、朱宇文律师担任甲方的代理人，有义务参加上述被告的不特定数量的案件的诉讼、调解、执行、申诉、申请支付令、取证、调查和甲方随时与案件有关联的要求及请求；甲方应向乙方支付代理费20000元，其他费用甲方不再支付，在本合同签订后10日内，甲方向乙方支付代理费20000元整；乙方在上述案件的代理义务的时效性和本合同已经约定的代理费的实质内涵为包括每起案件的一审、二审、执行及申诉等全部诉讼阶段。音集协明确该20000元律师费是为本次起诉星河传说酒吧、刘建新的32个案件所共同支出的，本案应分摊625元。上述委托代理合同的内容与音集协在（2014）中一法知民初字第206-225号案中提交的委托代理合同的内容相同，仅签订时间不同，因此星河传说酒吧、刘建新认为属于重复主张。另，音集协明确在本案中主张的合理支出还包括公证费9.9元、取证人员机票费2.56元、住宿费0.79元、餐饮费1.02元、通讯费0.099元、交通费0.038元，但其并未提供相关单据予以证明。
再查：星河传说酒吧成立于2012年9月28日，企业性质是个人独资企业，投资人是刘建新，投资额是10万元，经营场所是广东省中山市西区升华路17号叠翠家园3幢1-3层，经营范围是冷热饮品制售（具有表演功能）。为证明音集协对涉案歌曲不享有权利，两被告提交了音集协网站上登载的“关于发放‘卡拉OK正版曲库’的公告”、“关于公示授权作品及曲库信息的公告”以及曲库中部分歌曲清单的打印件，两公告均声明卡拉OK正版曲库是供卡拉OK市场使用的唯一正版曲库，该曲库分几期制作完成，首期2万多首作品，且会不断补充作品，以最大程度满足市场需求，另两被告提交的该曲库中的部分歌曲清单中不含有涉案音乐电视。
本院认为：根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。”的规定，本案中，涉案的《流行歌曲经典》第三辑的包装上标有出版社版号、著作权人及出版发行人等规范的版权信息，应认定为合法出版物。该专辑的包装上明确标示：“本出版物内音乐电视作品的全部著作权分别归属于本出版物内页所标示的著作权人所有，未经许可，均不得使用，违者必究”，而该出版物内页上列明了10张光盘所含音乐电视的名称及演唱者、著作权人的名称，其中DVD10所载音乐电视的著作权人均为海蝶音乐公司，本案中音集协主张权利的音乐电视《雏菊》收录在该DVD10中。在星河传说酒吧没有提供相反证据的情况下，本院认定海蝶音乐公司对涉案音乐电视享有合法的著作权。《中华人民共和国著作权法》第八条第一款规定：“著作权人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或者与著作权有关的权利。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动。”音集协与海蝶音乐公司于2013年11月11日签订了音像著作权授权合同，该合同真实有效，音集协已经依法取得涉案音乐电视的相关权利，且相关授权尚在有效期内，应受法律保护，两被告提交的登载在音集协网站上的公告以及网站曲库中部分歌曲清单均不足以否定该事实，故本院认定音集协有权在授权期限内以自己的名义提起本案诉讼，对于两被告关于音集协对涉案歌曲没有诉权的抗辩理由本院不予采信。
本案中，音集协依法委托公证部门对星河传说酒吧涉嫌侵犯其著作权的行为进行公证取证，公证取证的过程并没有违反法律的规定，也没有侵害星河传说酒吧的合法权益，星河传说酒吧也无相反证据足以推翻公证书的证据效力，故本院根据《中华人民共和国公证法》第三十六条的规定，对北京市中信公证处作出（2013）京中信内经证字32896号公证书的内容予以确认。该公证书记载取证人员是以普通消费者的身份进入星河传说酒吧的包房的，可见两被告关于星河传说酒吧并未以营利为目的对外开放KTV经营项目的抗辩理由与事实不符，本院不予采信。据此，本院认定星河传说酒吧以营利为目的对消费者提供了涉案音乐电视的点播服务，并且经比对，星河传说酒吧在其经营场所播放的涉案音乐电视与音集协主张权利的音乐电视系相同音乐电视。
因音集协明确其主张的系作品的放映权，则应首先解决的问题是界定涉案的音乐电视《雏菊》是否构成作品。《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条规定：“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”可见，具有独创性是法律规定的作品构成要件和认定作品的前提。独创性是作品的原创性，是作者在创作过程中投入了某种智力性的劳动，使创作出来的作品具有最低限度的创作性。《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第（十一）项规定：“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。”该条例第五条第（三）项规定：“录像制品是指电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品以外的任何有伴音或者无伴音的连续相关形象、图像的录制品。”因此，判断音乐电视是否构成以类似摄制电影的方法创作的作品的关键在于音乐电视是否符合独创性的要求。一般而言，电影作品（含类似摄制电影的方法创作的作品）的独创性要求较高，具有电影制片者与电影导演鲜明的个性化的创作特征；在拍摄技术上以分镜头剧本为蓝本，采用蒙太奇等剪辑手法；由演员、剧本、摄影、剪辑、服装设计、配乐、插曲、灯光、化妆、美工等多部门合作；投资额较大等等。
就本案而言，音集协主张权利的音乐电视《雏菊》，该音乐电视的背景画面基本为歌手胡灵演唱的情景剪辑而成，该单纯的剪辑本身并未体现导演、演员、摄影、服装、灯光等基本的创造性劳动。尽管上述音乐电视的拍摄者也要付出一定与个性和智力劳动创造有关的劳动，但其创造性程度很低，并不符合我国著作权法对于作品独创性的要求。涉案音乐电视中，起主要作用的是音乐旋律和歌词，观众欣赏的主要不是由画面构成的视觉作品，画面只起到辅助作用。因此，涉案音乐电视《雏菊》不构成著作权法意义上的作品，而应属于录像制品，音集协以星河传说酒吧侵害了其作品放映权为由，对音乐电视《雏菊》主张权利，没有法律依据，故本院对音集协的相关的诉讼请求不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国著作权法》第八条第一款、第十条第一款第（十）项和第二款、第十五条第一款，《中华人民共和国公证法》第三十六条，《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条、第四条第（十一）项、第五条第（三）项，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告中国音像著作权集体管理协会的诉讼请求。
案件受理费50元（原告中国音像著作权集体管理协会已预交），由原告中国音像著作权集体管理协会负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审 判 长 陶香琴
人民陪审员 黄丹民
人民陪审员 庞小锋
二〇一四年九月十九日
书 记 员 蔡美婷