湖南省衡阳市蒸湘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0408刑初135号
公诉机关湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院。
被告人凌杰，男，1988年8月4日出生，汉族，高中文化，无业。2016年12月14日因涉嫌犯诈骗罪被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留，同年12月27日经衡阳市蒸湘区人民检察院批准由衡阳市公安局蒸湘分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。
衡阳市蒸湘区人民检察院以衡蒸检公诉刑诉[2017]126号起诉书指控被告人凌杰犯诈骗罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。衡阳市蒸湘区人民检察院指派检察员罗丰收出庭支持公诉，被告人凌杰到庭参加诉讼。2017年9月25日，经衡阳市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。现已审理终结。
衡阳市蒸湘区人民检察院指控：2015年7月至2016年2月，被告人凌杰虚构其放贷可获高额利息的事实向其舅舅即被害人刘某借钱，并承诺向其支付百分之五的月息。期间，被告人凌杰伪造5份他项权利证书给刘某，以让其相信所借钱款用于放贷且安全可靠。被告人凌杰以此方式共骗取被害人刘某7068000元，将大部分赃款用于赌博被输掉，另在公安机关立案侦查前退还831500元。
被害人刘某多次催促被告人凌杰还款未果，便于2016年11月15日报案。2016年12月14日，被告人凌杰向公安机关主动投案。
公诉机关认为，被告人凌杰的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议判处被告人凌杰十二年以上、十五年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人凌杰辩称，其向被害人刘某借钱，包括去公安机关报案都是其与刘某商量好的，伪造证书刘某也应该能够识别，而不是伪造证书进行诈骗。希望法院判处其诈骗罪不成立，其愿意对给司法机关造成的后果承担责任。其对诈骗罪不认罪，对赌博和借钱认罪。
经审理查明：被告人凌杰系被害人刘某的外甥。2015年7月至2016年2月，被告人凌杰虚构其放贷可获高额利息的事实向其舅舅即被害人刘某借钱，并承诺不需被害人承担风险（即对外借款本息无法收回的风险），并承诺向被害人支付高额利息。期间，被告人凌杰伪造5份他项权利证书给刘某，以让其相信所借钱款用于放贷且安全可靠（有抵押担保）。据统计，被告人凌杰以此方式共骗取被害人刘某7068000元，将大部分赃款用于赌博挥霍一空。
被害人刘某多次催促被告人凌杰还款未果，便于2016年11月15日报案。2016年12月14日，被告人凌杰向公安机关主动投案。
另查明，被告人凌杰在公安机关立案侦查前退还被害人刘某903000元。在本案审理期间，被害人刘某主动向本院提交刑事谅解书，提出被告人凌杰系其亲外甥，且系初犯，请求本院对被告人凌杰从宽处理。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、法律文书，包括接报案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、起诉意见书、补充侦查决定书、补充侦查提纲、补充侦查报告书、提讯证等。证明本案被害人报警、公安机关立案侦查、对被告人采取强制措施等情况；
2、物证、书证，包括到案经过、户籍资料、转账明细、还款保证、借条五份、房产证复印件、房屋登记信息、银行流水、账本、凌杰赌博输钱明细等。证明被告人主动投案的经过、被告人虚构事实骗取被害人借款并用于赌博的事实；
3、证人证言，包括李先荣、肖波询问笔录及辨认笔录。证明被告人凌杰参与赌博输掉大量资金的事实；
4、被害人刘某的陈述。证明被告人凌杰骗取其借款的经过；
5、被告人凌杰的供述和辩解。证明被告人凌杰骗取被害人钱款用于赌博，无力偿还的事实。
本院认为，被告人凌杰以非法占有为目的，虚构借款用于转贷他人可赚取高额利息的事实，骗取被害人财物，实际用于赌博挥霍一空，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。衡阳市蒸湘区人民检察院指控被告人凌杰犯诈骗罪，事实清楚，定性准确，证据确实、充分，其指控的意见成立，本院予以支持。但公诉机关在起诉书中载明的被告人凌杰案发前主动退还给被害人的金额有误，应为本院查明的903000元。被告人凌杰辩称其向被害人刘某借钱，包括去公安机关报案都是其与刘某商量好的，伪造证书刘某也应该能够识别，而不是伪造证书进行诈骗，其对诈骗罪不认罪，对赌博和借钱认罪。本院认为，被告人凌杰对其以借款转贷他人可赚取高额利息为由取得被害人信任进而向被害人借款，但实际将绝大部分所借款项用于赌博挥霍一空的事实并无异议，对此事实其在侦查阶段能够如实供述，在本案审判阶段亦出具了书面供词，被告人凌杰仅仅强调其不是通过伪造他项权证书骗取钱财，提出因被害人不相信其所称的所借款项被用于赌博而是怀疑被其藏匿，故在投案前半年的时候才伪造的他项权证书，目的是让公安机关能以诈骗罪立案侦查以证实资金去向和追缴赃款。经查，公诉机关提供的物证（他项权证）、被害人陈述、被告人在侦查阶段的供述与辩解已经能够相互印证并形成证据链，足以证实被告人凌杰为取得被害人的信任而伪造他项权证的事实。即便该事实不存在或者被告人凌杰主张的事实成立，亦不影响本案的定罪处罚，故被告人的上述辩解意见与事实不符，本院不予采信。被告人凌杰在案发后自动投案，如实供述自己的主要犯罪事实（被告人凌杰对他项权证有关事实的辩解意见属于对法律规定的错误理解，客观上亦不影响本案犯罪构成要件的认定），是自首，依法可以减轻处罚。被告人凌杰已取得被害人刘某的谅解，且被害人刘某与被告人凌杰系亲属关系，另在案发前有主动退还部分赃款给被害人的行为，可酌情对被告人凌杰从轻处罚。为打击刑事犯罪，保护公民的财产权利不受侵犯，根据被告人凌杰的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人凌杰犯诈骗罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金五万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月14日起至2024年9月13日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳）；
二、责令被告人凌杰将违法所得退赔给被害人刘某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 刘 军
审 判 员 杨海波
人民陪审员 蒋海燕
二〇一七年十二月二十五日
代理书记员 夏 欣
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。