乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沙刑初字第510号
公诉机关：乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院。
被告人：马＊，。
辩护人：＊＊，新疆＊＊律师事务所律师。
被告人：马＊。
辩护人：＊＊，新疆＊＊律师事务所律师。
乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院以乌沙检刑诉字（2014）第409号起诉书指控被告人马＊、马＊犯贩卖毒品罪，于2014年8月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院指派检察员＊＊、代理检察员崔＊＊出庭支持公诉，被告人马＊、马＊及各自辩护人均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2013年12月17日13时许，被告人马＊、马＊在乌鲁木齐市友好路＊小区内准备向他人贩卖毒品时被公安人员抓获，当场从被告人马＊身上缴获白色块状物1包，从被告人马＊身上搜缴25000元。经鉴定，从缴获的白色块状物中检出毒品海洛因成分，净重48克。
公诉机关向本院提供了证人＊的证言，毒品分析检验报告，扣押物品及毒品移交清单，毒品照片，通话清单，前科材料，抓获经过，被告人马＊、马＊在侦查阶段的供述等证据。公诉机关认为被告人马＊、马＊违反国家对毒品的管理法规，明知海洛因是毒品仍予以贩卖，净重48克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款之规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。被告人马＊曾因贩卖毒品被判处刑罚，此次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定。为维护正常的社会管理秩序，提请本院依法判处。
被告人马＊对公诉机关指控的罪名不持异议，但辩称当日他妹妹马＊不知道其贩卖毒品，也没有告诉马＊是去拿贩卖毒品的钱。他还没有将毒品交给＊，是犯罪未遂。
辩护人＊＊对公诉机关指控被告人马＊贩卖毒品的案件事实及定性无异议，提出涉案毒品已被公安机关收缴，未流入社会，未给社会造成严重危害；另被告人马＊被抓获后认罪态度较好，且本案系犯罪未遂，请法庭对被告人马＊从轻处罚。
被告人马＊对公诉机关指控的事实及罪名均提出异议，辩称自己是在其哥哥马＊的安排下去拿生意上的钱，不知道马＊在贩卖毒品，其不构成犯罪。
辩护人＊＊对公诉机关指控被告人马＊犯贩卖毒品罪提出异议，认为证人＊的证言相互矛盾，同案被告人马＊的供述与被告人马＊的供述亦存在矛盾，没有得到合理的排除。被告人马＊对被告人马＊是否贩卖毒品是不明知的，不应作为贩卖毒品的共犯。综上，恳请法庭对被告人马＊宣告无罪。
经审理查明，2013年12月17日13时许，买毒人＊经电话联系，与被告人马＊在乌鲁木齐市友好路＊门前见面，后被告人马＊将＊带至＊楼后＊小区高层＊单元一楼楼梯间，＊将毒资25000元交给被告人马＊，二人走出单元门即被公安人员抓获，又将在附近的被告人马＊一同抓获，当场从被告人马＊身上缴获白色块状物1包，从被告人马＊身上搜缴毒资25000元及号码为1303120****的手机一部。经检验鉴定，从被告人马＊身上缴获的白色块状物中检出毒品海洛因成分，净重48克。
另查明，2009年6月24日，被告人马＊因犯贩卖毒品罪被乌鲁木齐市天山区人民法院判处拘役六个月，并处罚金1000元，同年9月8日刑满释放。
上述犯罪事实有下列证据证实：
1、证人＊的证言证实，2013年12月16日，他用他的电话＊与对方＊的手机进行了联系，接电话的是马＊，马＊在电话里说海洛因500元1克，一次最少要买50克。12月17日13时许，经电话联系，他来到＊门前与马＊见面，马＊说在＊门前不行，太危险，让他跟着自己走，并问他有没有人跟踪，他说没有，之后马＊带着他来到了＊后面的＊小区一个高层住宅楼的一楼楼梯间，马＊问他要购买海洛因的钱，他当时说要看到海洛因再给钱，马＊说“你把钱给我，我把钱看完后带你去取货”，于是他就把25000元交给马＊。他和马＊出单元门即被公安人员抓获。
2、被告人马＊在侦查机关的供述证实，2013年12月16日下午，他号码为＊的手机接到＊＊的手机打来的电话称要买毒品，他就将手机交给马＊，让马＊接电话并对＊讲，要买毒品可以，最少50克，＊说能否少一点，没那么多钱，他在马＊旁边说不行。12月17日12时许，＊又打电话说50克毒品的钱共计25000元准备好了，问在什么地方见面，他让马＊告诉＊在友好路＊小区交易。于是，他拿着用黑色塑料袋包裹的50克海洛因和马＊搭了一辆黑车赶到＊门口。13时许，他和马＊在＊门口看见＊一个人，他就让马＊上前去跟＊汇合后把25000元拿上。之后马＊把＊领着到＊小区院内，马＊带着＊进入楼道，他在外面接应。按照他和马＊事前商量的，等他看到马＊把钱拿上后，他再把毒品交给＊，这样做的目的是为了逃避公安人员的打击。但等马＊和＊出来的时候，他就被公安人员抓获，公安人员从他的身上搜出50克毒品，从马＊身上搜出25000元。之后，他们就都被带回到派出所接受调查。
3、被告人马＊在侦查机关的供述证实，2013年12月16日下午，她和哥哥马＊在一起，这时马＊＊的手机接到＊＊的电话说要买毒品，马＊就把手机交给她，让她给＊说要买毒品可以，最少50克，＊说能不能少点，马＊在旁边说不行，于是她就按马＊的原话讲必须是50克，＊没办法，称先去准备钱。12月17日12时许，＊又打电话，马＊让她接的，＊说25000元准备好了，问在哪见面，她告诉＊在＊门口见面。13时许，她和马＊坐了一辆黑车来到＊门前，她接到＊的电话，这时马＊给她指了一下远处的＊，她就过去将＊带到＊院内的一个楼道内，她让＊把购买毒品海洛因的钱给她，＊将钱给她后，她问有没有假钞，＊说没有，她就把钱放在她的上衣口袋内，之后就和＊下楼找马＊，在院子里，她看见马＊被抓了，之后她和＊也被公安人员抓获。公安人员从她的身上搜出25000元，从马＊的身上搜出一包用黑色塑料袋包裹的毒品海洛因。
4、通过调取证人＊号码为＊及从被告人马＊身上搜缴的号码为＊二部手机的通话清单证实，自2013年12月16日17时42分至12月17日13时09分，双方通话四次。
5、乌鲁木齐市公安局刑事科学技术研究所（乌）公（刑技）鉴（毒品）字（2013）1442号毒品检验鉴定书及鉴定结论通知书证实，从送检物品的1包白色块状物中检出毒品海洛因成分，净重48克。
6、扣押物品清单、毒品移交清单证实，公安机关已于当日扣押白色块状物1包，并将已扣押的毒品海洛因48克移交乌鲁木齐市公安局禁毒支队。
7、照片证实，侦查人员于2013年12月17日抓获被告人马＊、马＊的情形，及查获二人贩卖的白色晶体1包、毒资25000元。
8、抓获经过证实，被告人马＊、马＊于2013年12月17日13时许在乌鲁木齐市友好路＊一小区内被抓获。
9、刑事判决书及释放证明证实，被告人马＊曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，系毒品再犯。
10、被告人身份信息证实，被告人马＊、马＊均已达到追究刑事责任年龄。
上列证据经庭审举证、质证，证据来源合法且内容真实有效，可以相互印证，足以认定被告人马＊、马＊二人贩卖毒品的犯罪事实，应当作为定案的依据。
本院认为，被告人马＊、马＊为牟取非法利益，违反国家对毒品的管理制度，明知海洛因是毒品仍予以贩卖，净重48克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。本案中，被告人马＊、马＊对毒品交易的基本过程无异议，焦点在于被告人马＊是否明知被告人马＊是在交易毒品，其收取的25000元是否为毒资。关于毒品犯罪被告人主观明知的认定，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于印发〈办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见〉的通知》第（七）项有明确规定“采用高度隐蔽的方式交接毒品，明显违背合法物品惯常交接方式的”，被告人不能做出合理解释的，可以认定为“应当知道”。具体到本案毒品交易过程，被告人马＊、马＊在公安机关所作的有罪供述与证人＊的证言基本一致，且从行为上看，被告人马＊为掩人耳目，将＊带至高层住宅人行楼梯间从而收取毒资，违背合法物品的惯常交接方式，且被告人马＊供述了如此交易的目的，即逃避公安人员的打击，足以证明被告人马＊是明知的。故被告人马＊、被告人马＊及其辩护人提出的马＊对贩卖毒品不明知，应当无罪的辩解、辩护意见，本院不予采信。被告人马＊的辩护人提出涉案毒品已被公安机关收缴，未流入社会，未给社会造成严重危害的辩护意见本院予以采信。另被告人马＊已收取毒资25000元，毒品、毒资分开交易是二被告人为了逃避打击采取的手段，应视为贩卖毒品的犯罪既遂；被告人马＊虽对指控的罪名无异议，但当庭对被告人马＊的犯罪行为予以掩饰，不能认定其认罪态度较好。故被告人马＊的辩护人提出本案系犯罪未遂及被告人马＊认罪态度较好的辩护意见，本院不予采纳。我国刑法及相关司法解释规定，贩卖海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。本案系共同犯罪，二被告人在本案中分工明确，作用相当，可不区分主、从犯，且被告人马＊曾因犯贩卖毒品罪被判处过刑罚，此次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。鉴于本案存在特情引诱情节，可酌情从轻处罚。为了维护国家对毒品的管理制度，保护公民的生命健康权利，对被告人马＊适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十四条；对被告人马＊适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马＊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金30000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月17日起至2026年12月16日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人马＊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金30000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月17日起至2025年12月16日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、缴获的毒品海洛因48克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向＊疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯 敏
代理审判员 路 淼
人民陪审员 刘军远
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 富 乐
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