贵州省安龙县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔2328民初1645号
原告田洪坤，男，1993年5月14日生，汉族，中专文化，贵州省安龙县人，农业，住安龙县，
委托代理人韦国辉，贵州集法律师事务所律师，代理权限：特别授权，执业证号15223201110214233。
委托代理人陈白英（实习），贵州集法律师事务所律师，代理权限：特别授权。
被告安龙县中泰商品混凝土有限公司，住所地安龙县栖凤街道办事处大坪社区纳坤组，统一社会信用代码915223280964512356。
法定代表人陈兴桥，该公司总经理。（未到庭）
委托代理人金成排，安龙县法律援助中心律师，代理权限：特别授权，执业证号15223201580199115。
被告田仁富，男，1971年1月13日生，汉族，初中文化，贵州省安龙县人，农业，住安龙县，
原告田洪坤诉被告安龙县中泰商品混凝土有限公司（以下简称安龙中泰公司）、田仁富提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月9日立案受理，于2016年9月6日依法适用简易程序公开开庭进行审理，因被告安龙中泰公司申请追加田仁富作为被告而延期，并于2016年9月19日适用简易程序第二次公开开庭审理了本案。原告田洪坤及其委托代理人韦国辉、陈白英，被告安龙中泰公司的委托代理人金成排，被告田仁富到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因提供劳务过程受伤所造成的各项损失共计171416.67元；2、本案诉讼费用由被告承担。
事实与理由：原告于2015年3月18日到被告处做工，主要工种为倒混泥土。同日下午14时许，原告在安龙大坪社区纳坤搅拌场做工的过程中，被材料场的挡墙倒塌砸伤，原告受伤后被送至安龙县人民医院抢救，因伤势过重转入黔西南州中医骨科医院住院治疗。经诊断为：一、中医诊断：骨盆骨折、血瘀气滞；二、西医诊断：1、双侧耻骨上、下支骨折；2、右侧骶骨骨折；3、双侧骶髂关节分离；4、右肾包膜下血肿；5、右肾挫伤；6、左侧外踝骨骨折；7、全身多处软组织损伤。原告治疗至2015年4月6日后出院在家保守治疗至今。原告到被告处做工的过程中，被告未与原告签订劳动合同，被告也未为申请人缴纳工伤保险，故被告否认原告与其存在劳动关系而拒绝承担赔偿责任。为此，原告于2016年1月25日向安龙劳动争议仲裁院申请确认劳动关系，在仲裁的过程中，被告仅认定原告与之形成劳务关系，而非劳动关系。安龙劳动争议仲裁院受理后于同年3月31日作出驳回申请人（原告）的仲裁请求。原告收到安龙劳动争议仲裁院作出的安劳仲裁字[2016]028号仲裁裁决后于同年5月17日通过贵州集法律师事务所委托黔西南州人民医院司法鉴定所对其作伤残等级鉴定，黔西南州人民医院司法鉴定受理后于同年7月4日对原告的伤残鉴定为十级伤残。
原告在被告从事劳务过程中受伤后所造成的各项损失如下：1、医疗费：35691.75（60820.31元-27333.56元+2205元）；2、误工费：130元/天×471天=61230元；3、护理费：130元/天×19天=2470；4、住院伙食补助费：100元/天×19天=1900元；5、鉴定费：800元；6、残疾赔偿金：24579.64元/年×20年×10%=49159.28元；7、交通费：2000元；8、被抚养人生活费长子龙翰林：16914.20元/年16.75年×10%÷2人=14165.64元；9、精神抚慰金：4000元，以上共计：171416.67元。原告受伤后，被告以种种理由拒绝赔偿原告的各项损失，为此，为了维护原告的合法权益，根据《民事诉讼法》的相关规定，特向人民法院提起诉讼。
原告向本院提交了以下证据：
一、身份证、户口薄及出生医学证明复印件，证明原告的身份情况及诉讼主体资格及与被抚养人身份关系；
二、黔西南州中医院住院病历、患者费用清单复印件，证明原告受伤时间及诊断情况及用药情况，原告受伤后为了得到报销，向医院陈述修建自建房屋时不慎从三米高处坠落。
三、黔西南州中医院医疗发票复印件（原件存于社保局），证明原告住院治疗支付58020.31元的费用。
四、黔西南州城乡居民大病保险报销补偿单一份，证明原告住院后所报销金额为27333.96元、
五、安龙劳动人事争议仲裁院《案件受理通知书》原件一份，证明原告已向安龙劳动争议仲裁院申请劳动仲裁。
六、安龙中泰商品混泥土有限公司答辩书一份，证明安龙中泰商品混泥土有限公司认可原告与其存在劳动关系的事实。
七、安龙劳动人事争议仲裁院作出的安劳仲裁字[2016]028号《仲裁裁决书》复印件一份，证明1、原告曾向安龙劳动争议仲裁委员会申请仲裁；2、该仲裁书载明原告与中泰公司存在劳务关系的事实，安龙劳动争议仲裁院驳回原告的仲裁请求的事实。
八、黔西南州人民医院司法鉴定所[2016]临鉴字第338号《司法鉴定意见书》一份，证明原告受伤的伤残等级为十级伤残等级。
九、安龙土地征收服务中心确认的《证明》一份，证明原告田共坤承包的土地已被政府西城区规划建设开发征用，实属失地农户。
被告安龙中泰公司辩称：一、2015年3月18日，我公司将公司修建围墙、基础墙、补修水池的工程发包给田仁富（即原告的父亲）。双方经协商一致后达成口头协议，约定：1、料仓围墙：扎钢筋、砌砖、灌中空混泥土按砖算0.26元/块（自带工具）；2、搅拌楼下面基础墙：扎钢筋、浇灌混凝土、支模等按每立方80元（自带工具、模板）；3、修补水池：扎钢筋、支模、浇灌混凝土修水池每平方米80元（自带工具、模板）。口头协议达成后，由田仁富自行雇请包括原告人在内的工人进行施工，工程于2015年4月30日竣工，经我公司验收合格后，并已将55544元工程款支付给田仁富。
作为承揽人的田仁富以自己的设备、技术、劳务等独立完成工作任务，不受作为定作人的我公司指挥管理，我公司与田仁富之间不存在控制、支配的从属关系，双方的法律关系符合承揽关系的法律特征，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中，对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。”
二、我公司与原告不存在雇佣关系，原告受雇于其父田仁富，至于原告是如何进场施工、工资报酬多少等我公司并不知情。而原告作为雇员，向雇主田仁富提供劳务，其与田仁富之间存在支配与约束的雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”据此，田仁富作为雇主，应承担赔偿责任，而非作为定作人的我公司承担。
三、原告本身存在一定过错。原告系完全行为能力人，在高处作业工程中，未佩戴安全帽，也未采取任何安全防护措施，自身缺乏安全意识。因此原告本身存在重大过失，应对自己的损害负部分责任。
四、我公司不存在选任上的错误。本案中，我公司发包的工程属规模较小、技术要求较低，利润较少的零星土建工程，而田仁富作为一个具备10年以上从事土建工作经验的“包工头”，其土建经验是相当丰富的。答辩人将该工程发包给田仁富不存在选任上的过错，故不承担赔偿责任。
综上，恳请贵院在查明案件事实的基础上，依法驳回原告对我公司的各项诉请。
被告安龙中泰公司向本院提交以下证据：
一、营业执照复印件、法人身份证明，证明被告的主体资格。
二、建筑业统一发票一张（复印件），基础工程完成情况现场验收表三张（复印件），证明1、我公司与田仁富达成口头承揽合同协议后，田仁富已按口头约定履行完毕，经我公司验收合格后，于2015年6月5日将承揽的工程款55544元支付给田仁富的事实；2、田洪坤与我公司不存在任何的雇佣关系。
被告田仁富辩称：一、被告安龙中泰公司没有发包给我，我只是自带工具去给安龙中泰公司做点工，每天200元，只是我经验丰富，叫我带班，工人工资由我记工代工人领取。二、被告安龙中泰公司找工人时，我就问我儿子田洪坤去做工不，我儿子田洪坤说在家也没事，就去做工了，每天120元。三、2015年3月18日，我儿子田洪坤是去做浇筑混凝土，田洪坤是掌混凝土的天棒，在空心墙里浇混凝土，挡墙垮塌造成田洪坤受伤了。
被告田仁富未向本院提交证据。
经庭审举证、质证，被告安龙中泰公司对原告提交的1、2、5、6、7、8、9证据无异议；对3、4号证据的质证意见是证据系复印件，不予认可。被告田仁富对原告提交的1-9号证据无异议。
原告对被告安龙中泰公司提交的1、2号证据无异议。被告田仁富对被告安龙中泰公司提交的1号证据无异议；对2号证据的质证意见是证据上的签名是我签的，但被告安龙中泰公司要以这种方式才能支付我们的钱。
经审理查明，原告与被告田仁富是父子关系，原告是被告田仁富之子。2015年3月18日，被告安龙中泰公司与被告田仁富达成口头协议，被告安龙中泰公司将该公司修建围墙、基础墙、补修水池的工程发包给被告田仁富，双方约定：1、料仓围墙：扎钢筋、砌砖、灌中空混泥土按砖算0.26元/块（自带工具）；2、搅拌楼下面基础墙：扎钢筋、浇灌混凝土、支模等按每立方80元（自带工具、模板）；3、修补水池：扎钢筋、支模、浇灌混凝土修水池每平方米80元（自带工具、模板）。协议达成后，被告田仁富随即雇请工人进场施工，原告是被告田仁富雇请的工人之一，每天的工资120元，原告当天从事的工作是掌控混泥土的天棒向空心墙里浇灌混泥土，在浇灌过程中挡墙垮塌造成原告受伤。
原告受伤后被送至安龙县人民医院进行急救，支付医疗费、急救车费共计2065元。之后，原告被送到黔西南州中医院住院治疗到2015年4月6日出院共计19天，入院诊断：一、中医诊断：骨盆骨折、血瘀气滞；二、西医诊断：1、双侧耻骨上、下支骨折；2、右侧骶骨骨折；3、双侧骶髂关节分离；4、右肾包膜下血肿；5、右肾挫伤；6、左侧外踝骨骨折；7、全身多处软组织损伤，支付医疗费58020.31元，其中原告以自己是修建自家房屋时不慎从3米高处坠落受伤，在安龙医疗保险管理中心报销27333.96元。原告所受的损伤经黔西南州人民医院司法鉴定所作出的[2016]临鉴字第338号《司法鉴定意见书》，鉴定为十级伤残。
同时查明，原告因与被告安龙中泰公司的劳动关系事宜，于2016年1月25日向安龙劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原告与被告安龙中泰公司存在劳动关系，该仲裁委员会于2016年3月31日作出安劳仲裁字[2016]028号《仲裁裁决书》，裁决：驳回原告的仲裁请求。
原告田洪坤的长子龙瀚林，生于2013年12月23日。
上述事实，有原、被告提交的上述证据及当庭陈述相互印证，可以认定。
本案争议的焦点：1、原告与被告安龙中泰公司、田仁富是什么法律关系及由谁承担民事赔偿责任；2、原告损失项目及标准。
本院认为，一、关于原告、被告安龙中泰公司、田仁富是什么法律关系及由谁承担民事赔偿责任。
首先，原告、被告安龙中泰公司、田仁富之间的法律关系的问题。一、被告安龙中泰公司将该公司修建围墙、基础墙、补修水池的工程发包给被告田仁富承建，被告田仁富自带工具、模板完成修建工程，经被告安龙中泰公司验收合格后向被告田仁富支付报酬，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”规定，被告安龙中泰公司与被告田仁富之间是承揽合同关系。被告田仁富辩解主张没有承包被告安龙中泰公司的修建工程，自己只是到被告安龙中泰公司做点工。但从被告安龙中泰公司提交的证据《基础工程建设完成情况现场验收表》来看，被告田仁富在该验收表中签字认可，是被告田仁富完成一定工作量进行验收交付，符合承揽合同的特性，与被告田仁富主张其是做点工的特性不相符，故对被告田仁富的该项辩解主张，本院不予支持。二、被告田仁富承包被告安龙中泰公司上述工程之后，雇请原告为其做工，工资为每天120元，故原告与被告田仁富之间是雇佣关系。
其次，原告受到的损伤造成的损失由谁承担民事赔偿责任的问题。一、根据《中华人民共和国建筑法》第二条第二款规定：本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活；《中华人民共和国合同法》第二百六十条规定：承揽人在工作期间，就当接受定作人必要的监督检验；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
针对本案，被告安龙中泰公司修建围墙、基础墙、补修水池的工程不属于《中华人民共和国建筑法》第二条第二款规定的建筑活动，被告安龙中泰公司将该工程发包给被告田仁富承建承，并不必然要求被告田仁富具备相应资质。但被告安龙中泰公司在工程施工过程中，未对承揽人安全施工设备尽到监督义务，存在一定的过错。因此，被告安龙中泰公司对原告受伤造成的损失应承担相应的民事赔偿责任。
二、根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。
针对本案，被告田仁富承包被告安龙中泰公司的工程后，雇请原告为其做工，工资为每天120元，原告与被告田仁富是雇佣关系，原告在做工过程因挡墙垮塌而受伤，被告田仁富应对造成原告的损失承担民事赔偿责任。原告是完全民事行为能力人，对自己所做工作的环境危险性估计不足，缺乏自我防范意识，未尽到自己合理的安全注意义务，对损害的发生也有过错，应自行承担相应的民事责任。
综上所述，被告安龙中泰公司存在未尽到安全监督义务，对原告受伤造成的损失应承担30%的民事责任；被告田仁富是直接接受劳务一方即雇主，对原告受伤造成的损失应承担60%的民事责任；原告对自己受伤的发生也有一定的过错，应自行承担10%的责任。
三、原告造成的损失项目、金额和计算标准的问题。
首先，原告损失的计算标准问题。原告主张按城镇标准计算，被告主张应按照农村标准计算，根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》[2005]民他字第25号“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准”的规定，本案原告虽然户籍登记系农业家庭户，但提交的安龙栖凤街道办事处大坪社区居民委员会及安龙土地征收服务中心的《证明》证实其户承担的土地被政府西城区规划建设开发征用，属于失地农户，故原告主张按照城镇标准计算，本院予以支持。
其次，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，原告受伤造成的损失有：
1、医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”的规定，原告提交安龙县人民医院及黔西南州中医院的医疗发票证实支付医疗费用共计60085.31元。
原告受伤住院，安龙医疗保险管理中心按照《黔西南州城乡居民大病保险》报销医疗费27333.96元，根据州府办发[2015]42号文件印发的《黔西南州城乡居民基本医疗保险实施办法》第二十二条“城乡居民基本医疗保险基金和城乡居民大病医疗保险基金不能支付的费用：（一）非正常情况或有第三方责任人承担的医疗费用：……；2.因交通事故、医疗事故、职业病、工伤、意外伤害等由第三方承担的医疗费用；”因原告受伤所需医疗费有责任人赔付，不属于报销范畴，故原告于安龙医疗保险管理中心报销医疗费27333.96元应予退还安龙医疗保险管理中心报销的保险账户。
2、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”,第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告受伤住院治疗至2016年7月4日确定为十级伤残共计471天，但原告未提交证据证实其存在持续误工的事实，故对原告的误工天数应以住院天数19天加上黔西南州中医院的《疾病证明书》确定三个月后复查的意见，确定原告的误工天数为109天计算，参照贵州省统计局2016年5月20日公布的《2015年分行业非私营单位就业人员年平均工资》中农、林、牧、渔业人员的平均工资48077元/年计算，故原告的误工费为48077元/年÷365天×109天=14357.24元。
3、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”，第二款“护理人员有收的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，原告受伤造成双侧耻骨上、下支骨折及右侧骶骨骨折等伤，虽然医疗机构未出具需要专职护理的证明，但根据原告的伤情酌情确定其在住院期间需一人护理，参照贵州省统计局2016年5月20日公布的《2015年分行业非私营单位就业人员年平均工资》中居民服务、修理和其他服务业人员的平均工资35528元/年计算，故原告的护理费为35528元/年÷365天×19天=1849.4元。
4、交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，结合原告受伤后到黔西南州中医院住院治疗及进行伤残等级鉴定的实际情况，酌情确定交通费为500元。
5、住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，原告的住院伙食补助费为100元/天×19天=1900元。
6、残疾赔偿金，①、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，原告受伤后被鉴定为十级伤残，参照贵州省统计局公布的2015年贵州省城镇居民人均可支配收入24579.64元/年计算，原告的残疾赔偿金为24579.64元/年×20年×10%=49159.28元；②、被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，第二款“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，原告的子女龙瀚林生于2013年12月23日，至原告定残之日时有3岁零7个月，需扶养的年限16年零5个月，参照贵州省统计局公布的2015年贵州省城镇居民人均消费性支出16941.20元/年计算，原告的子女龙瀚林的生活费为16941.20元/年×16年零5个月×10%÷2=13905.9元，①-②共计63065.18元。
7、精神抚慰金，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，原告受伤造成十级伤残确实遭受精神痛苦，并结合本地的生活水平情况，酌情支持1000元。
8、鉴定费，原告受伤后进行伤残等级鉴定，未提交鉴定费发票予以证实，被告安龙中泰公司认可原告支付鉴定费为700元，被告田仁富无异议，本院予以确定鉴定费为700元。
以上1-8项损失费共计143457.13元，由被告安龙中泰公司承担30%即43037.14元；由被告田仁富承担60%即86074.28元；原告自行承担10%即14345.71元。
综上所述，依照上述法律条文及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”，第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定和理由，判决如下：
一、原告田洪坤在提供劳务中受伤造成的损失医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）、精神抚慰金、鉴定费共计143457.13元，由被告安龙中泰商品混凝土有限公司承担30%即43037.14元；由被告田仁富承担60%即86074.28元；原告田洪坤自行承担10%即14345.71元。
二、驳回对原告田洪坤的其他诉讼请求。
上述款项限判决生效后十内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费956元，减半收取478元，由被告安龙中泰商品混凝土有限公司负担144元，被告田仁富负担287元，原告田洪坤负担47元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在限定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。
审判员 罗 柠
二〇一六年十一月八日
书记员 姜安利