安徽省凤台县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）凤民一初字第02552号
原告：张振杰，男，1965年10月23日出生，汉族，农民，住安徽省利辛县。
委托代理人：缪保安，凤台县顾桥镇法律服务所法律工作者。
被告：王立雪，男，1969年11月10日生，汉族，农民，住安徽省凤台县。
委托代理人：段元虎，安徽张永华律师事务所律师。
被告：郭保存，男，1967年11月22日出生，汉族，农民，住安徽省凤台县。
委托代理人：刘锋，安徽文州律师事务所律师。
原告张振杰诉被告王立雪、被告郭保存提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月15日受理后，依法适用简易程序，由审判员姜鹏独任审判，于2015年10月30日公开开庭进行了审理。原告张振杰及其委托代理人缪保安、被告王立雪及其委托代理人段元虎、被告郭保存的委托代理人刘锋到庭参加了诉讼。被告郭保存经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张振杰诉称：2015年4月13日上午，王立雪让其和郭士龙到郭保存家修理地基，在施工过程中，郭保标的墙倒塌，其不幸被砸伤。受伤后，其被送往凤台中医院救治，被诊断为：失血性休克、双腿多处骨折。现各方因赔偿问题未达成一致意见，故起诉要求王立雪和郭保存共同赔偿其护理费14094元、误工费20115元、营养费3150元、住院伙食补助费1230元、交通费710元、残疾赔偿金23798.4元、精神抚慰金10000元、二次手术费18000元、鉴定费2900元，合计93997.4元。
张振杰针对其诉讼请求和主张提交的证据材料有：1、张振杰身份证复印件，证明张振杰主体资格，王立雪无异议，郭保存无异议；2、凤台中医院住院病历、出院记录、医药费发票、用药清单，证明张振杰因本次事故受伤治疗情况及花费医药费27102元，该款由郭保存垫付5000元，王立雪垫付22102元，王立雪无异议，郭保存无异议；3、孙传才、单维利的证言，证明本次事故发生的事实和经过，王立雪认为倒塌的墙体并非为其承揽的工程，郭保存对张振杰受伤的事实无异议，对受伤的经过有异议；4、安徽正邦司法鉴定所皖正邦司鉴所（2015）临鉴字第898号司法鉴定意见书、鉴定费发票和车票，证明张振杰的伤情、伤残等级、“三期”、后续治疗费、鉴定费及车费，张振杰、郭保存均对真实性合法性无异议，但认为后续治疗费未实际发生，法院应不予支持。
王立雪辩称：张振杰的陈述，部分不属实，张振杰隐瞒了自身的过错。
王立雪针对其辩称事实和理由提交的证据材料有：1、王立雪的身份证复印件，证明其身份，张振杰无异议，郭保存无异议；2、张振杰、郭士龙的谈话笔录，证明本次事故的发生，张振杰、郭士龙均有过错，张振杰认为该谈话笔录的程序不合法，且其只是修理地基，而并非为掏空地基，且其与郭士龙均在场，故该证据形成的程序不合法。
郭保存辩称：其为合法建房，包工头王立雪具有建房资格，其将建房工作交给王立雪施工，并无过错。故其对本次事故，不承担责任。
郭保存针对其辩称事实和理由提交的证据材料有：1、安徽省村镇规划建设用地乡村规划许可证审批表复印件，证明郭保存为合法建房，张振杰和王立雪对真实性无异议，但认为其建房无土地使用证，仍为违法建房；2、建筑工匠从业资格证书，证明王立雪具有合法建筑资格，其将建造房屋这一工作事项交给王立雪承揽并无过错，张振杰认为承揽工程的应该是建筑公司，而不是个人，故郭保存应该承担责任，王立雪认为建造2层以上的农村住房，应该由有建筑资格的建筑公司承建，故郭保存选任具有过错。
本院对各方当事人均无异议的证据材料效力，予以采信，对于各方当事人有异议的证据材料效力，分析认证如下：张振杰的3号证据材料，由于证人未出庭接受法庭质询，故对王立雪、郭保存有异议的部分，本院不予采信；张振杰的4号证据材料，由于本次鉴定系本院按照法定程序委托，鉴定程序合法，鉴定机构具有资质，故对该份证据材料的效力，本院予以采信；王立雪的2号证据材料，由于取证的程序不合法，故该份证据材料的效力，本院不予采信；郭保存的1号证据材料，由于张振杰与王立雪对真实性均无异议，故该份证据材料的效力，本院予以采信；郭保存的2号证据材料，由于根据建设部216号文规定，两层以下的农村建房不需要建房资质要求，而本案中郭保存建造的是两层半的楼房，且建筑工匠从业资格证书只是证明王立雪具有建筑工匠从业资格，而非具有承建相关工程的建筑资格，故该份证据材料的证明观点，本院不予采纳。
经审理查明：2015年，郭保存拟建造两层半楼房，并将建房事宜交给王立雪承揽。2015年4月13日上午，王立雪指示张振杰和郭士龙到郭保存家修理地基。在修理地基的过程中，致郭保标家的墙倒塌，张振杰与郭士龙躲闪不及，被倒塌的墙体砸伤。受伤后，张振杰被送往凤台中医院救治，被诊断为：“1、失血性休克，2、左胫骨开放性粉碎性骨折，3、右胫腓骨开放性粉碎性骨折，4、左足第二、三趾骨骨折，5、左足底大面积挫裂伤，6、右足第五趾骨骨折，7、左足踇趾近节趾骨粉碎性骨折，8、左外踝骨折”。住院治疗41天，花费医药费27102元，该27102元由王立雪支付22102元，郭保存支付5000元。
2015年9月24日，本院委托安徽正邦司法鉴定所对张振杰的伤残等级、休息期、营养期、护理期、后续治疗费进行了评定。2015年10月12日，安徽正邦司法鉴定所出具了皖正邦司鉴所（2015）临鉴字第898号司法鉴定意见书。鉴定结论为：张振杰外伤致左下肢损伤，构成十级伤残；张振杰系外伤致右下肢损伤，构成十级伤残；张振杰系外伤致左足损伤，构成十级伤残；建议休息期270日，营养期105日，护理期135日；后续治疗费18000元。
本院认为：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成一定的工作任务并交付劳动成果，定作人向其支付报酬的合同。承揽人在完成工作过程中造成自身损害，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员有过错的，可适当减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案中，郭保存将建房工作交给王立雪，由王立雪自带工具、组织人员进行施工，按照约定向郭保存交付劳动成果，王立雪与郭保存之间为承揽合同关系，由于郭保存建造的为两层半的楼房，王立雪不具有相关建筑资格，郭保存具有选任不当的过失，故本院酌情确定其对张振杰的损失承担20%的赔偿责任。张振杰受雇于王立雪，其与王立雪之间为雇佣关系，现张振杰在从事雇佣活动中受伤，王立雪应当承担赔偿责任，本院酌情确定其对张振杰的损失承担60%的赔偿责任；作为从事瓦匠工作的成年人，张振杰在施工过程中，明知在修理地基过程中存在风险，却认为能够避免，其主观上存在过失，故其自身也应该承担20%的责任。
张振杰主张的护理费，结合原告张振杰伤情，其护理人员可定为1人，由于张振杰未举证证明护理人员和护理人员的收入状况，故其护理费可参照安徽省2014年度居民服务和其他服务业平均收入计算，其护理期限为135天，护理费为14088元（38091元／年÷365天／年×135天）。张振杰受伤，其误工期为270天，由于张振杰没有证据证明其最近三年的平均收入，故可参照安徽省2014年度农林牧副渔行业平均收入计算，误工费为20109元（27185元／年÷365天／年×270天）。张振杰住院和受伤期间应该加强营养，其住院时间为41天，营养期限为105天，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天30元，确定住院伙食补助费1230元（30元／天×41天），营养费为3150元（30元／天×105天）。交通费710元，结合住院时间和地点，其要求是适当的，本院予以支持。张振杰因伤致残，其残疾赔偿金可按照安徽省2014年度农村居民人均纯收入的标准计算，计款23798.4元（9916元／年×20年×（10＋1＋1）%×100％］。张振杰受伤给其精神带来一定损害，故其关于精神损害抚慰金的诉讼请求，本院予以支持，结合侵权的方式、场合及过错程度，其精神损害抚慰金可定为8000元。二次手术费18000元，由于该费用将必然发生，且二次手术费用的具体数额经司法鉴定部门鉴定，故张振杰的该诉讼请求，本院予以支持。上述费用合计89085.4元。王立雪支付的医药费22102元和郭保存支付的医药费5000元，应予以扣除。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、原告张振杰医药费27102元、护理费14088元、误工费20109元、营养费3150元、住院伙食补助费1230元、交通费710元、残疾赔偿金23798.4元、精神损害抚慰金8000元、二次手术费18000元，合计116187.4元，由被告王立雪承担60%的赔偿责任，计款69712.44元，扣除被告王立雪已经支付的22102元，被告王立雪仍应赔偿原告张振杰47610.44元，于本判决生效之日起10日内履行；
二、原告张振杰医药费27102元、护理费14088元、误工费20109元、营养费3150元、住院伙食补助费1230元、交通费710元、残疾赔偿金23798.4元、精神损害抚慰金8000元、二次手术费18000元，合计116187.4元，由被告郭保存承担20%的赔偿责任，计款23237.48元，扣除被告郭保存已经支付的5000元，被告郭保存仍应赔偿原告张振杰18237.48元，于本判决生效之日起10日内履行；
三、驳回原告张振杰的其他诉讼请求。
如未按本判决书确定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2150元，减半收取1075元，由原告张振杰负担322元，被告王立雪负担544元，被告郭保存负担209元，鉴定费2900元，由原告张振杰负担868元，被告王立雪负担1469元，被告郭保存负担563元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或诉讼代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。
审判员 姜 鹏
二〇一六年一月二十五日
书记员 梁亚运
附相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。