山东省潍坊市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）鲁07行终282号
上诉人（原审原告）单瑞英，女，1956年8月26日生，汉族，居民。
上诉人（原审原告）单既亮，男，1963年11月25日生，汉族，居民，住址同上。
上诉人（原审原告）单既聚，男，1965年2月18日生，汉族，居民，住址同上。
上诉人（原审原告）单既臣，男，1969年6月11日生，汉族，居民，住址同上。
四上诉人共同委托代理人戈树峰，山东乐和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）高密经济开发区管理委员会。住所地，高密市康成大街东首路南。
法定代表人赵华功，该管委会党工委副书记。
负责人范森，主任。
委托代理人张坤明，山东普瑞德律师事务所律师。
山东省高密市人民法院就单瑞英、单既亮、单既聚、单既臣与高密经济开发区管理委员会行政强制拆除一案作出（2015）高法行初字第13号行政判决书，单瑞英、单既亮、单既聚、单既臣不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
案经一审法院审理确认以下事实：单既礼系朝阳街道东牟河北村村民，单身，在东牟河北村有旧房5间，2003年2月高密市国土资源局为其颁发高集用（2003）字第0332045号《集体土地使用证》。单瑞英、单既亮、单既聚、单既臣系单既礼兄弟姐妹。2013年11月9日，单既礼填写《高密经济开发区建房申请审批表》并缴纳建房使用费2800元，申请翻建旧房。建房申请审批表中“四邻意见”栏中非邻居本人签字；“区建设领导小组审批意见”、“座落位置”、“建房定点位置图”这三栏均空白。2013年11月18日涉案四间房屋主体建成，单既礼的旧房未拆。12月20日，单纪乐、单纪宝到高密市信访局上访反映单既礼无手续占用老宅基地建房。12月21日被告对东牟北村书记高田绪、村主任高玉财、村民单既法、村民单既全进行调查并到现场勘察。12月22日开发区管理委员会作出第58号《违法建设限期拆除通知书》，并送达给单既礼的弟弟单既亮。内容为“单既礼：经查实，你于2013年12月22日在未办理任何土地手续和建设工程许可证的情况下，擅自在开发区东牟北动工建设。违反了《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条和《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十七条第二款、第四十条，《山东省实施村庄和集镇规划建设管理条例》第三十五条之规定。限你立即停止施工并在2日内自行拆除，逾期将予以强制拆除。高密经济开发区管理委员会2013年12月22日。”2014年1月22日，涉诉四间新建房屋被拆除。2014年3月单既礼死亡。四原告遂提起本次诉讼。
一审法院审理认为，1）《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”高密市开发区管理委员会是系省级开发区，具备行政主体资格，能够以自己名义执法，可以作为适格的被告。2）被告称单瑞英等4人不具有原告主体资格。本案中，被告无法证明建房使用费缴纳者及房屋建造者系单既晨（存）；《集体土地使用证》使用者系单既礼，翻建申请亦由单既礼申请；单既礼系单身。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第二款“有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼”的规定单瑞英等4人作为单既礼的近亲属具有原告主体资格。3）《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定“在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证”。本案中，涉诉四间新建房屋未按该法规定取得建设工程规划许可证；《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十七条“在村庄、集镇规划区内，未按规划审批程序批准或者违反规划的规定进行建设，严重影响村庄、集镇规划的，由县级人民政府建设行政主管部门责令停止建设，限期拆除或者没收违法建筑物、构筑物和其他设施；影响村庄、集镇规划，尚可采取改正措施的，由县级人民政府建设行政主管部门责令限期改正，处以罚款。农村居民未经批准或者违反规划的规定建住宅的，乡级人民政府可以依照前款规定处罚。”单既礼所建设四间房屋未按《申请审批表》中申请进行翻建，旧房未拆，系新建。开发区管委会认定单既礼所建房屋系违法建设的事实清楚，适用法律亦无不当。单既礼在收到《违法建设限期拆除通知书》后应当在规定的期限内自行拆除。4）单既礼在收到《违法建设限期拆除通知书》后，房屋被强制拆除。根据原告提供的证人证言及日常生活经验法则，可以推定该强拆行为是由被告所为。根据《中华人民共和国行政强制法》第十八条规定“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；（二）由两名以上行政执法人员实施；（三）出示执法身份证件；（四）通知当事人到场；（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；（七）制作现场笔录；（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；（十）法律、法规规定的其他程序。”根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有证据。但是被诉行为涉及第三人利益，第三人提供证据除外。”本案中，被告未提供强制拆除的任何证据，故应当认定无证据。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认被告高密市开发区管理委员会强制拆除行为违法。案件受理费50元，由被告承担。
上诉人单瑞英、单既亮、单既聚、单既臣不服一审判决上诉称：1、一审法院仅对被上诉人的诉讼主体资格作出了认定，没有对被上诉人是否具有强制拆除的执法权进行认定。根据我国《城乡规划法》、《行政强制法》等法律法规的规定，上诉人认为被上诉人没有强制拆除的执法权，一审法院对此问题避而不谈是错误的。2、单既礼申请建设的房屋符合规划审批程序，符合分期建设的规定，先期建设的4间房屋在审批范围之内，不属于违法建设。3、单既礼所申请建设的房屋并没有占用他人的宅基地，建房属于使用村集体土地，是通过申请，经过有关部门同意后缴纳了土地占用费的，属于合法使用。4、被上诉人在单既礼的房屋建成后，对房屋进行强制拆除所依据的部分证据涉嫌造假或与事实不符，不能作为证据使用，一审法院据此认定的案件事实也是错误的。5、高密市信访局的《来访事项转送单》，只能证明单纪乐、单纪宝等人上过访，不能证明其上访内容的真实性和合法性。6、一审法院对上诉人之后提供的证据材料没有组织质证，在一审判决书中也没有做出任何解释说明。综上所述，一审法院没有查明案件事实，请求二审法院查清事实后做出判决，本案诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人高密经济开发区管理委员会辩称：1、一审判决认定涉案房屋属于违法建设，是正确的。上诉人主张不是违法建设，是经过审批的说法不成立。上诉人申请的是在拆除旧房的基础上进行翻建，村委会将建房的申请提交到管委会的国土及规范部门后，区领导小区尚未最终批复，且定点位置也未确认，村委会也没有根据区领导小区的意见进行定点划线。在此基础上，上诉人即开工建设，显然违反了先审批后建设的程序。上诉人的建设行为并非拆除旧房，而是在其旁边建设了四间新房，与其申请的翻建房屋是不相符的。2、一审判决认定涉案房屋是被上诉人管委会拆除的，此认定是根据生活经济推断，是不成立。本案无任何证据证明涉案房屋是被上诉人拆除的。3、本案诉讼主体存在问题。一审原告是作为单既礼第二顺序继承人提出诉讼，违法建设的行为人是单既礼，其是东牟北村的低保户，没有配偶，没有子女，且有轻度智障，享受村里低保，本身没有经济能力翻建房屋。
当事人在本案一审期间向原审法院提交的证据材料已随案移送至本院。经审理，本院同意一审法院判决对于证据的认证意见以及据此确认的案件事实。
本院认为，1）《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”高密市开发区管理委员会是系省级开发区，具备行政主体资格，能够以自己名义执法，可以作为适格的被告。2）被上诉人称单瑞英等4人不具有原告主体资格。本案中，被上诉人无法证明建房使用费缴纳者及房屋建造者系单既晨（存）；《集体土地使用证》使用者系单既礼，翻建申请亦由单既礼申请；单既礼系单身。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第二款“有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼”的规定，单瑞英等4人作为单既礼的近亲属具有原告主体资格。3）单既礼所建设四间房屋未按《申请审批表》中申请进行翻建，旧房未拆，系新建。开发区管委会认定单既礼所建房屋系违法建设的事实清楚，适用法律亦无不当。单既礼在收到《违法建设限期拆除通知书》后应当在规定的期限内自行拆除。4）单既礼在收到《违法建设限期拆除通知书》后，房屋被强制拆除。根据上诉人提供的证人证言及日常生活经验法则，应认定该强拆行为是由被上诉人所为。根据《中华人民共和国行政强制法》第十八条规定“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；（二）由两名以上行政执法人员实施；（三）出示执法身份证件；（四）通知当事人到场；（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；（七）制作现场笔录；（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；（十）法律、法规规定的其他程序。”根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条“被上诉人对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被上诉人不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有证据。但是被诉行为涉及第三人利益，第三人提供证据除外。”本案中，被上诉人未提供强制拆除的任何证据，故应当认定无证据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。上诉人上诉请求无事实及法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人单瑞英、单既亮、单既聚、单既臣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟 强
代理审判员 孙小玮
代理审判员 林少华
二〇一六年九月五日
书 记 员 徐 铭