河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫12民终1721号
上诉人（原审原告）：张慧梅，女，1973年3月4日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。
委托诉讼代理人：马娟妮，河南速达律师事务所律师。代理权限为一般代理。
上诉人（原审被告）：三门峡市黄金大酒店。住所地：三门峡市崤山路中段。
法定代表人赵建礼，该酒店经理。
委托诉讼代理人：霍金波，河南永兴律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）：三门峡德恩大酒店有限公司。住所地：三门峡市湖滨区崤山路中段。
法定代表人乔帅，该公司总经理。
委托诉讼代理人：解许则，该公司员工。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：三门峡客香来餐饮有限公司。住所地：三门峡市崤山路与上阳路交叉口。
法定代表人赵金涛，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周孟伟，该公司员工。代理权限为特别授权。
上诉人张慧梅、上诉人三门峡市黄金大酒店（以下简称为黄金大酒店）因与被上诉人三门峡德恩大酒店有限公司（以下简称为德恩大酒店）、三门峡客香来餐饮有限公司（以下简称为客香来公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省三门峡市湖滨区人民法院（2017）豫1202民初1249号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张慧梅及其委托诉讼代理人马娟妮，上诉人黄金大酒店的委托诉讼代理人霍金波，被上诉人德恩大酒店的委托诉讼代理人谢许则，客香来公司的委托诉讼代理人周孟伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张慧梅上诉请求：判令黄金大酒店支付其扣除张慧梅的2012年7月至2014年10月养老金个人应缴部分6610.8元；补缴2012年7月至2016年12月的失业金，并负责张慧梅享受国家法定的失业待遇；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人于2004年11月经招工成为黄金大酒店的员工。2012年4月，黄金大酒店进行改制，将酒店租赁给客香来公司，按照当时职工代表大会通过的租赁方案，黄金大酒店的部分员工留在客香来工作。客香来公司在2013年9月10日注册新公司德恩大酒店，张慧梅作为黄金大酒店的员工，留在客香来公司（后名德恩大酒店）上班，客香来（德恩大酒店）负责对员工进行管理并支付工资，黄金大酒店负责支付员工养老金、失业金和医疗金、住房公积金等五险一金（其中只有医疗金按时缴纳）。上诉人于2012年7月至2014年10月在客香来公司和德恩大酒店工作期间，养老金个人应缴部分每月236.1元被客香来公司和德恩大酒店分别扣除，共计28个月6610.80元，其是否交付黄金大酒店不得而知，一审法院没有对上诉人垫付的养老金个人应缴部分进行判决。
黄金大酒店上诉请求：撤销一审判决，改判客香来公司和德恩大酒店承担张慧梅的各项费用；并由二被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：1、一审法院认定事实不清。2012年4月1日，黄金大酒店与客香来公司签订了租赁经营协议，将所有经营区域及附属区域租赁给客香来公司。协议约定：租赁期限19年，租金为前三年每年180万元，第四年起递增5%，以后每三年递增5%，租金每半年支付一次。同时，协议约定对留在新企业的职工，新企业按照国家规定发放工资和福利待遇。合同签订后，客香来公司接受了包括张慧梅在内愿意留在新企业的职工，对他们进行管理，发放工资并代扣了五险一金，同时对外又招聘工作人员。直至2013年9月，为了酒店管理方便才成立了德恩大酒店，张慧梅以及后招聘人员被移交到德恩大酒店，由德恩大酒店管理发放工资。客香来公司从接收张慧梅至德恩大酒店接收张慧梅，期间一年半的时间，均由客香来公司对张慧梅进行管理和发放工资，并代扣五险一金，张慧梅已经和客香来公司形成事实上的劳动关系。德恩大酒店成立后，由客香来公司将管理的人员整体移交，移交后由德恩大酒店管理和发放工资。2、一审法院适用法律错误。黄金大酒店和客香来公司的租赁经营协议已经对职工安置、劳动合同的履行、社会保险待遇的承担以及对不愿意留下职工的经济补偿进行了明确的约定，应视为对劳动关系转移的认可，一审判决黄金大酒店承担责任没有法律依据。
德恩大酒店辩称：1、一审判决认定事实清楚。张慧梅从招工到辞职一直与黄金大酒店存在并形成劳动关系，德恩大酒店只是负责管理并向其支付工资而已，并未形成劳动关系。且黄金大酒店也一直是实际缴纳五险一金费用的主体。2、客香来公司并未向张慧梅发放过工资，也未代扣过五险一金，更未形成事实劳动关系。从2012年4月份至2013年9月份，一直由德恩大酒店的发起人许造德、张屯恩、姚红福以个人的名义向黄金大酒店缴纳有关租赁费用（含缴纳张慧梅等在新企业上班的员工五险一金等费用），也是他们筹资向张慧梅等员工发放的工资。至2015年12月26日累计向黄金大酒店缴纳有关费用9879264元。按照租赁经营协议第五条第二项的约定，上述费用包含从2012年5月开始每月代扣张慧梅等员工的养老金、医疗金费用。3、客香来公司与黄金大酒店因租赁经营协议纠纷引起了诉讼，案件经一二审判决后，现已经由省高院决定再审。
客香来公司辩称：1、原审判决认定事实正确。张慧梅从招工到辞职一直与黄金大酒店存在并形成劳动关系，与客香来公司不存在劳动关系也不存在劳动争议。2、德恩大酒店与客香来公司没有隶属关系，是根据租赁经营协议约定成立的独立法人企业，管理并经营黄金大酒店。3、张慧梅养老金缴费的主体是黄金大酒店，不是客香来公司。
张慧梅向一审法院起诉请求：1、依法解除张慧梅与黄金大酒店的劳动合同关系；2、原审被告支付2014年10月至2016年12月底的最低工资43200元（每月1600元）；3、原审被告支付张慧梅垫付的2012年7月至2016年12月底的养老金单位应缴部分29414.56元；4、原审被告补缴失业金2050元并限期办理2017年元月起的失业手续；5、原审被告补缴住房公积金8770元；6、原审被告支付经济补偿金20000元。
原审法院查明：2011年，黄金大酒店进行国企改制，将酒店整体对外承包经营，2012年4月1日，黄金大酒店（甲方）和客香来公司（乙方）签订《黄金大酒店租赁经营协议》，协议约定，甲方把现属黄金大酒店所有经营区域及附属区域租赁给乙方。乙方必须接收自愿留在新企业工作的职工，履行黄金大酒店和职工签订的劳动合同至原合同期满。职工在黄金大酒店工作的工龄合并计算为新企业的工龄。对留在新企业工作的职工，新企业要按照国家规定发放工资和福利待遇。员工享受国家规定的法定节假日，每周工作时间为40小时。在乙方工作的职工，由乙方按照国家有关规定缴纳职工社会保险（养老、医疗、失业、生育、工伤）和住房公积金。
该协议签订后，客香来公司的部分股东另行投资参与注册了德恩大酒店。2013年9月10日，德恩大酒店正式成立并以该酒店的名义在租赁场地进行经营。2004年11月，张慧梅以招工形式开始在黄金大酒店工作，2012年4月，黄金大酒店向承租方移交的安置人员包括张慧梅。2014年9月底，张慧梅因违反规章制度被德恩大酒店处罚，同年10月21日，张慧梅向该酒店缴纳罚款200元，其后张慧梅被停止工作，但德恩大酒店没有向张慧梅出具书面解除通知。后张慧梅发现自己的养老保险、社会失业保险自2012年7月开始停止缴费。2016年6月20日，张慧梅补交养老保险金，其中2012年7月-2016年12月单位应缴部分18792.4元。
2012年4月至2015年底，客香来公司一直以其经营的德恩大酒店资金困难等理由要求黄金大酒店予以减租，后双方因租金、水电费等问题发生诉讼。诉讼中，双方向法院递交了的落款时间相同的协议，法院于2016年6月20日作出（2015）湖民初字第03074号民事判决书，认定黄金大酒店递交的协议有效，并判令客香来公司支付黄金大酒店各项费用共计1775354.37元。后客香来公司上诉，三门峡市中级人民法院于2016年8月26日作出（2016）豫12民终1349号民事判决书，维持法院（2015）湖民初字第03074号民事判决书。本案诉讼中，张慧梅递交的客香来公司与黄金大酒店的租赁协议与黄金大酒店在另案中递交的租赁协议一致。
另查明，自2015年7月1日起，三门峡市月最低工资标准为1600元。张慧梅在德恩大酒店工作期间，工资由德恩大酒店支付，各项保险由黄金大酒店支付。
原审法院认为，张慧梅递交的客香来公司与黄金大酒店的租赁协议与黄金大酒店在另案中递交的协议一致，且该协议已被其它生效判决认定有效，故，对该份证据予以采信。从2004年开始，张慧梅以招工形式开始在黄金大酒店工作，双方之间形成劳动合同关系，虽双方未提交有书面劳动合同，但应视为双方已经签订无固定期限的劳动合同。2012年4月，按照客香来公司与黄金大酒店的协议，张慧梅被移交在德恩大酒店工作，但张慧梅与黄金大酒店之间的劳动关系并未解除，且之后黄金大酒店也一直支付着张慧梅各项保险，故张慧梅与黄金大酒店的劳动合同未解除。黄金大酒店应当缴纳张慧梅的社会保险并连续计算张慧梅的工龄。德恩大酒店在2014年10月停止张慧梅工作后，黄金大酒店称张慧梅提交了辞职报告，但没有向张慧梅出具书面的解除劳动关系，事后也没有按规定给张慧梅缴纳社保金，现张慧梅提出解除劳动合同，予以准许。黄金大酒店应当根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，支付张慧梅12个月的经济补偿金，以三门峡市月最低工资标准1600元计算12个月，共计19200元。张慧梅自己补交了社会保险，应由黄金大酒店向张慧梅支付。关于张慧梅要求原审被告支付2014年10月至2016年12月底最低工资每月1600元的请求，因张慧梅在2014年10月被停止工作后并未在法定的劳动仲裁时效期间内提出劳动仲裁，且也未继续在被告处工作，故张慧梅要求被告支付其2014年10月后工资的请求，理由不足，不予支持。关于张慧梅要求原审被告补交失业保险费、住房公积金的请求，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”依据上述法律规定，未按时足额缴纳社会保险费属于行政机关的职权，不属于人民法院民事案件审理范围，故张慧梅关于失业保险金、住房公积金的请求，缺乏法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，判决：一、自本判决生效之日起解除张慧梅与三门峡市黄金大酒店之间的劳动合同关系，由三门峡市黄金大酒店补偿张慧梅经济补偿金19200元。二、三门峡市黄金大酒店于本判决发生法律效力之日起十日内支付张慧梅垫付的单位应缴养老保险费18792.4元。三、驳回张慧梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由三门峡市黄金大酒店负担。
二审查明的事实与一审一致。
本院认为：张慧梅从2004年开始，以招工形式在黄金大酒店工作，双方之间形成劳动合同关系，双方未提交有书面劳动合同，应视为双方已经签订无固定期限的劳动合同。黄金大酒店与客香来公司签订的租赁经营协议明确约定“乙方（客香来公司）必须接收自愿留在新企业工作的职工，履行黄金大酒店和职工签订的劳动合同至原合同期满”，租赁经营协议确定的权利义务，并没有排除黄金大酒店和张慧梅的劳动关系，客香来公司和张慧梅没有成立新的劳动关系。截至2014年9月一直是黄金大酒店支付着张慧梅的医疗保险金。故张慧梅与黄金大酒店的劳动合同未解除，黄金大酒店作为用人单位应当缴纳张慧梅的社会保险，并应按照法律规定向张慧梅支付经济补偿。原审据此判决黄金大酒店向张慧梅支付经济补偿金，支付张慧梅垫付的单位应缴养老保险费并无不当。黄金大酒店要求客香来公司和德恩大酒店承担张慧梅的各项费用的上诉请求于法无据，本院不予支持。
关于张慧梅要求黄金大酒店支付被扣除的2012年7月至2014年10月养老金个人应缴部分6610.8元的请求。根据张慧梅提供的证据，其养老金个人应当承担部分已经从其工资中每月扣除236.1元，但扣除的费用并未缴入其养老保险金账户，经张慧梅查询其养老保险欠费情况后，在2016年又向养老保险机构补缴了2012年7月至2014年10月个人应缴的养老保险金，该部分从工资中扣除的费用应当返还。黄金大酒店主张此费用是德恩大酒店代扣的，德恩大酒店主张所有的租赁费和职工的五险一金都已经全部交给了黄金大酒店。由于黄金大酒店与客香来公司因租赁经营协议纠纷一案再审正在进行，相关权利义务不明确。但黄金大酒店作为实际负担张慧梅社会保险的单位，应当对张慧梅被扣除的养老金个人应缴部分承担返还义务，如黄金大酒店与客香来公司因租赁经营协议纠纷一案能够确定张慧梅被扣除费用未移交，黄金大酒店可以另行主张权利。故张慧梅要求黄金大酒店返还被扣除的2012年7月至2014年10月养老金个人应缴部分6610.8元的诉讼请求，本院予以支持。
关于张慧梅要求黄金大酒店补缴2012年7月至2016年12月的失业金，并负责张慧梅享受国家法定的失业待遇的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，未按时足额缴纳社会保险费属于行政机关的职权，不属于人民法院民事案件审理范围，原审据此驳回张慧梅要求补缴失业金的诉讼请求并无不当。
综上所述，黄金大酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；张慧梅的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持三门峡市湖滨区人民法院（2017）豫1202民初1249号民事判决第一项、第三项；
二、变更三门峡市湖滨区人民法院（2017）豫1202民初1249号民事判决第二项为：三门峡市黄金大酒店于本判决生效后十日内支付张慧梅垫付的单位应缴养老保险费18792.4元、返还张慧梅被扣除的2012年7月至2014年10月养老金6610.8元。
一审案件受理费10元，由三门峡市黄金大酒店负担。二审案件受理费20元，由三门峡市黄金大酒店负担15元，张慧梅负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 景志贤
审 判 员 乔建刚
代理审判员 辛喜艳
二〇一七年十一月十六日
书 记 员 申胜男