陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榆中法刑二终字第00019号
原公诉机关定边县人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙甲，男，2013年10月23日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年11月5日被取保候审，同年11月27日被本院决定逮捕，现羁押于定边县看守所。
定边县人民法院审理定边县人民检察院指控原审被告人孙甲犯贪污罪一案，于2013年12月17日作出（2013）定刑初字第00289号刑事判决。原审被告人孙甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：2013年3月底，王甲（巳判）调任长庆油田采油六厂砖井作业区“胡xxxx”井场照井工，并通过王乙（已判）介绍认识王丙（已判），后王丙召集被告人孙甲等人商量共同盗卖“胡xxxx5”井场原油。4月5日晚8时许，王甲事先约定驾车离开“胡xxxx”井场并在离开井场前将储油罐罐盖上的四把铜锁打开，方便被告人孙甲、王丙等人装原油。被告人孙甲伙同王丙、马甲（在逃）、关甲（在逃）等人进入“胡xxxx”井场装走18袋原油，期间，王乙在井场外放哨。2013年4月7日下午3时许，被告人孙甲、王丙应王甲的要求安排马甲等人给王甲送去2000元人民币，并商定下午再次盗卖“胡xxxx”井场原油。下午5时许，王甲按照事先约定将储油罐罐盖的四把铜锁打开后驾车离开井场。下午6时许，被告人孙甲和王丙、关甲等人驾驶油罐车（车牌号不详）进入“胡238一47”井场装走储油罐内原油工2.25方。期间王乙和李甲在白兴庄路口放哨。两次共盗窃原油15.25方（原油密度0.85，折合纯油12.96吨）经鉴定，价值人民币68688元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：
1、报案材料及破案报告书证明，长庆油田某油厂砖井采油作业区于2013年4月15日向榆庆分局砖井警务室报案称，其于2013年4月11日19时许发现该拉油点驻井工王甲有盗卖原油的重大嫌疑，根据调查走访，询问证人张乙以及王甲、王乙的供述，确定王甲、王丙、王乙、孙甲、李甲等人就是本案的嫌疑人。
2、抓捕经过证明，2013年4月15日7时许，榆庆公安分局砖井警务室接到长庆油田采油六厂砖井作业区的报案后，于当日对王甲、王乙进行审查，二人对伙同王丙等人侵占井场原油的犯罪事实供认不讳。后2013年6月26日，榆庆公安分局民警将在在逃的王丙抓获。
3、证人张乙证明，他是采油六厂砖井作业区调控中心主任。2013年4月11日11时许，他派了一辆陕XX油罐车井场拉油，车回到胡十转卸油台时发现含水、含油指标与数据不符，后他通知调度室暂扣停止卸油直到4月14日作业区书记王华回来后，要求复查，并对xxxx井场照井工王甲进行盘问。王甲当天没有向作业区作任何交待，到了15日作业区书记将王甲移送砖井警务室查处。经他们复查，原油拉运罐车内丢失纯油12.25方，井场储油罐丢失纯油3方，共计丢失纯油15.25方（12.96吨）。
4、同案犯王丙供述，2013年4月5日和4月7日，他与马甲、孙南泽等人通过他小叔王乙联系，从王甲照看的井场储油罐中买过两次原油，第一次买了十八袋原油给了王乙，第二次买的一罐车油转手以52300元卖给了定边洪成污油泥处理厂。4月5日白天，他与王甲商量晚上到其照看的井场装油，王甲将先离开井场，并将储油罐罐盖上的四把铜锁打开，方便孙甲、王丙等人装原油。4月5日晚十点多，他和马甲、关甲、孙甲及孙甲雇佣的几个农民到了王甲的井场，通过王甲事先打开的高架储油罐口用打油泵装了十八袋原油，王甲事后表示其借他的2500元的就冲抵成油钱了。后他指示王乙将盗窃来的十八袋原油卖了。他听王乙说卖了2500元，他让王乙将卖油款留下自己用，作为王乙几次放哨的好处费。同年4月7日下午3时许，他让孙甲、马甲等人给王甲送去3000元钱，并商定下午再次盗卖原油。下午5时许，他接照上次同样的方式，在王甲离开井场后，由王乙、马甲、李甲在外放风，他与孙甲、关甲进在井场装油，后他们几人于当晚以52300元的价格将所盗原油卖给了定边县洪成污油泥处理厂，扣除罐车运费之后，他实际领了50200元。他给马甲、孙甲每人5000元、关甲2000元、李甲1000元、王甲7000元。王甲当场表示钱少了，他就让王乙帮他再给王甲1000元。他从王甲的井上拉油，一共给王甲13500元。
5、同案犯王甲供述，2013年3月底，他调任长庆油田采油六厂砖井作业区“胡xxxx”井场照井工，并通过王乙介绍认识其侄子王丙，共同商量盗卖原油。4月5日下午，王丙和他商量晚上装油的事情。他让王丙晚上十点左右过来装油，他将储油罐上罐盖的锁没锁，装油时直接打开装就行了。当晚6时许，他便开车离开井场四处闲逛，晚11时许，他电话联系王丙，知道油已装完。后王丙表示他借王丙的2500元就抵成这次的买油钱了。4月7日下午3时许，因他有事急用钱便给王丙打电话，王丙便派人给他送了2000元。当日5时许，他按照事先约定将储油罐罐盖的四把铜锁打开后驾车离开井场。下午6时许，孙甲和王丙、关甲等人驾驶油罐车进入井场装走储油罐内原油。他一共盗卖了两次原油，第一次大概卖了2方，第二次大概卖了20方。他盗卖原油原共得赃款12500元，分别以1500元、1000元、2000元、7000元、1000元四次给他。
6、同案犯王乙的供述与王甲、王丙的供述一致。
7、被告人孙甲供述，2013年4月，他、王丙、关甲、马甲、李甲、王乙一起见了照井工王甲，共同商量好买原油的事。当天，他通过王丙给了王甲1500元钱。第二天下午6点左右，他又与王丙等人给王甲送了1000元钱。当晚8、9点钟，他们开着皮卡车到“胡xxxx“井场装原油。王俊峻负责放哨，他、王丙、马甲、关甲和他雇佣的3个工人在井场装油，一共装了18袋，每袋50公斤左右。后他们将这些原油藏在一个破院子里。经与王甲商量，将之前给其的2500元作为这次卖原油的钱。第二天下午，经他们商议，由马甲负责雇佣定边县洪成污油处理厂的司机和油罐车，他负责雇佣注水车。当日下午3时许，他按王丙的指示又给王甲送去3000元钱。当日下午6点左右，他和王丙、关甲、两个司机进入井场，王乙、李甲、马甲在外放风，他们将油罐车开到高架储油罐下，打开王甲提前打的铜锁的罐盖，将吸油缸插入罐内，用自吸泵进行抽油，抽了30-40分钟后，由于自吸泵坏了，就停止抽油。后他们又安排注水车向高架储油罐内注水。当晚，他们到定边洪成污油处理厂卖的原油，具体卖了多少钱，他不清楚，由王丙负责。这次盗卖原油他分了4700元，王丙分了5000元，马甲分了5000元，关甲分了2000元，李甲分了1000元，王甲分了11000元，王乙分了3000元，油罐车司机分了3500，注水车司机分了4000元，剩余的他们吃饭喝酒花了。
8、长庆采油厂营业执照及企业性质证明证实，长庆采油厂系国有控股公司的下属单位。
9、合同、员工职能、劳动合同书、岗位职责证明证实，同案犯王甲属长庆采油厂合同制员工，于2013年3月30日调任砖井作业区xxxx井组看井工。
10、现场指认照片证明，经孙甲指认，作案现场位于陕西省定边县黄湾乡袁庄村贺湾小组境内采油厂砖井作业区“胡xxxx”井场系其盗窃原油的井场。
11、辨认笔录证明，经王甲分别辨认，7号人员（孙甲）就是伙同自己盗窃“胡xxxx”井场原油的同案犯。
12、现场勘察笔录及照片证明，陕西省定边县黄湾乡袁庄村贺湾小组境内采油厂砖井作业区“胡xxxx”井场案发后的情况。
13、同案犯现场指认笔录及照片证明，与孙甲的指认一致。
14、通话记录证明，案发时间段内，同案犯王甲与王丙、王乙均有大量电话联络。
15、提取笔录及扣押物品文件清单证明，从同案犯王甲的车后背箱中提取涉案赃款11000元整，被民警依法扣押
16、含水证明及情况说明证实，涉案损失原油15.25方（原油密度0.85，折合纯油12.96吨）。
17、原油价格接轨证明证实，长庆油田四月份原油价格为4831元／吨。
18、鉴定意见书证明，涉案的12.96吨原油价值人民币68688元。
19、案款收据证明，孙甲于2013年11月6日向定边县人民检察院交来涉案款1万元。
20、光盘一张证明，被告人孙泽在接受讯问时的过程。
21、户籍证明证实，被告人孙甲的基本情况与起诉书一致。
据此，原审法院认为，被告人孙甲伙同照井工王甲，以非法占有为目的，利用王甲照井工的职务便利，盗卖其所照看井场的原油，数额较大，其行为侵犯了公共财物所有权，构成职务侵占罪共犯。鉴于被告人孙甲到案后，认罪态度尚好，确有悔罪表现，且案发后，主动上缴非法所得，可酌情对被告人孙甲从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第六十四条之规定，以被告人孙甲犯职务侵占罪判处有期徒刑二年六个月，没收被告人孙甲非法所得人民币四千七百元，上缴国库。
孙甲上诉认为，其第一次买油只是问同其在一起的工人是否去装油，并非雇佣；第二次买油其仅提供了拉水车司机的电话话，亦非其雇佣；到达井场后，是由司机装油，其只是在旁边放哨，属从犯，案发后主动上缴非法所得，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经二审审理查明，上诉人孙甲伙同身为长庆油田照井工的王甲等人于2013年4月间，两次盗窃原油15.25方的事实清楚，有其在侦查阶段的供述、同案犯的供述，破案报告书、现场指认笔录、辨认笔录、提取笔录、通话记录、扣押物品文件清单、抓捕经过、情况说明、含水证明、营业执照、身份证明、劳动合同、岗位职责、证明、现场勘查、鉴定意见、证人张乙证言、案款收据、价格证明、户籍信息等证据在卷佐证，足以认定。且在二审审理期间，上诉人再未向本院提交新的证据，故本院对上述事实予以确认。
本院认为，上诉人孙甲伙同长庆油田照井工王甲，以非法占有为目的，利用王甲照井工的职务便利，盗卖其所照看的井场的原油，构成职务侵占罪的共犯，且数额较大，依法应予惩处。同案犯王甲系中国石油天然气股有限公司长庆油田分公司聘用的采油工人，其主要承担采油、原油脱水、照井等不具备职权的劳务活动及一些简单技术服务工作，不属于国有公司中从事组织、管理等事项的公务人员，即王甲的身份不符合贪污罪的主体构成要件，故对王甲应以职务侵占罪定罪处罚，则上诉人孙甲构成职务侵占罪的共犯。上诉人孙甲所持其第一次买油只是问同其在一起的工人是否去装油，并非雇佣；第二次买油其仅提供了拉水车司机的电话话，亦非其雇佣；到达井场后，是由司机装油，其只是在旁边放哨，属从犯，案发后主动上缴非法所得，原判量刑过重，请求从轻处罚之理由，经查，上诉人在侦查阶段即供述，在共同盗取原油的过程中，其本人及其雇佣的工人进入到井区放油，装油，并负责雇佣注水车向贮油罐中注水，同案犯王乙等人在井场外放哨，且与同案犯王丙的供述相互印证，其积极实施盗卖原油的行为，在共同犯罪中起主要作用，显系主犯，原判根据其犯罪事实、情节、后果，考虑到上诉人上缴非法所得的情节，已对其从轻处罚，故该上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建标
审 判 员 罗 涛
代理审判员 白 娇
二〇一四年三月十二日
书 记 员 刘宝霞