湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘05刑终280号
原公诉机关湖南省隆回县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈贡，男，因涉嫌犯聚众斗殴罪、抢劫罪于2015年12月16日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
上诉人（原审被告人）杨丰泽，男，因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年8月25日被刑事拘留，同年9月1日被取保候审。2016年8月17日经隆回县人民法院决定逮捕。现羁押于隆回县看守所。
辩护人彭凌，湖南普利律师事务所律师。
原审被告人田金湘，男，因涉嫌犯聚众斗殴罪、贩卖毒品罪于2015年11月9日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于隆回县看守所。
湖南省隆回县人民法院审理湖南省隆回县人民检察院指控原审被告人陈贡犯聚众斗殴罪、抢劫罪，原审被告人杨丰泽犯聚众斗殴罪，原审被告人田金湘犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年九月八日作出（2016）湘0524刑初273号刑事判决。原审被告人陈贡、杨丰泽不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员刘帅东出庭履行职务。上诉人陈贡、上诉人杨丰泽及其辩护人彭凌到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省隆回县人民法院审理认定：
一、聚众斗殴
2014年8月9日，罗海波、张盼（均另案处理）、ＸＸ飞（已判决）等人前去隆回县司门前镇“农家乐”饭店给朋友陈善芳庆贺三十岁生日。因ＸＸ飞在席间给罗海波敬酒时引起罗海波、张盼的不满，于是产生要教训ＸＸ飞的想法。随后，张盼电话纠集游敬财、田飞龙、张永平、贺荣章（均已判决）等人前来帮忙，游敬财接到电话后，又纠集了被告人杨丰泽与李子翱、刘辉、陈程（均做行政处罚）、张稳（另案处理）等人携砍刀赶往司门前镇帮忙，田飞龙则纠集了被告人陈贡等人与蔡佐农（另案处理）前去帮忙。当日下午16时许，游敬财伙同杨丰泽、张永平到ＸＸ飞的租房寻找ＸＸ飞，因ＸＸ飞已经睡觉没有开门。ＸＸ飞醒来后听说罗海波己派人到家里来找他麻烦，于是决定与对方打斗，戴勇强、魏人金（均已判决）等人表示支持。当被告人陈贡、杨丰泽等人伙同田飞龙、罗海波、张盼、张永平、贺荣章等十余人持砍刀来到司门前镇润华网吧门口时，戴勇强、ＸＸ飞、魏人金等人持“管铩”冲向陈贡、杨丰泽一方，被告人陈贡、杨丰泽等人持刀与ＸＸ飞等人互砍，致ＸＸ飞、魏人金、戴勇强、张永平、贺荣章等人受伤。经法医学鉴定：魏人金的身体损伤为轻伤一级，ＸＸ飞的身体损伤为轻伤一级并致九级伤残，贺荣章的身体损伤为轻伤二级，戴勇强、张永平的身体损伤均为轻微伤。2015年8月25日，被告人杨丰泽主动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
原判采信被告人陈贡、杨丰泽的供述与辩解，另案被告人ＸＸ飞、魏人金等人的供述与辩解，共同作案人游敬财、田飞龙、戴勇强、陈程等人的供述与辩解，证人黄某、魏某等人的证言，到案经过，法医学司法鉴定意见书，辨认笔录及户籍证明等证据认定上述事实。
二、抢劫罪
2013年10月份的一天，刘鹏、魏绵国（均另案处理）一起商量到隆回县司门前镇街上彭某经营的佳倩美容美发店内盗窃时，刘鹏提议抢劫彭某随身佩戴的金项链，魏绵国同意。为了确保抢劫成功，刘鹏纠集被告人陈贡一起参与抢劫,陈贡答应自己和“丰叽”(在逃，身份未查明)一起参加。2013年10月25日,刘鹏纠集被告人陈贡及魏绵国、“丰叽”在司门前镇街上就对彭某实施抢劫的事进行商量，刘鹏对抢劫进行了详细分工，决定天黑后实施抢劫，抢劫前先由魏绵国以洗头发的名义前去踩点，再由魏绵国带陈贡、“丰叽”二人前往美发店，魏绵国负责望风和盗窃理发间理发台柜子里的钱包，由陈贡、“丰叽”以洗头发名义将彭某骗到店内里间屋即洗头房伺机用“香蕉水”将彭某迷晕后实施抢劫，刘鹏负责望风和租车接应。天黑后，魏绵国根据刘鹏的安排，到美发店内踩点，确认店内只有彭某一人，且彭某脖子上戴着项链，钱包放在理发台的柜子里。然后，魏绵国带着陈贡、“丰叽”到美发店。刘鹏则租车在附近负责望风接应。陈贡与“丰叽”以洗头为名将彭某骗至理发店里面的洗头房,让彭某给陈贡洗头。魏绵国则趁机将理发间理发台柜子里的装有约人民币1500元的包盗窃后，在门口望风。当彭某帮陈贡洗完头准备返回理发台帮其吹头发时,陈贡、“丰叽”用事先刘鹏提供的洒有“香蕉水”的毛巾去捂其嘴巴，卡住彭某喉咙，欲抢劫彭某的项链等首饰，但彭某一直拼命反抗,并用脚踢倒了墙边的一块玻璃,玻璃倒地时发出了响声。陈贡因担心惊动隔壁的邻居而放弃对彭某继续实施抢劫,便叫上“丰叽”，和魏绵国一起逃离现场与刘鹏汇合,并坐上刘鹏租的面的车往司门前镇付石庙方向逃跑。在车上,魏绵国将盗窃的钱包交给刘鹏。除去租车费，陈贡分得人民币700元，丰叽分得人民币100元，魏绵国分得人民币80多元，余款由刘鹏分得。2016年8月31日陈贡赔偿被害人彭某的经济损失人民币3000元，彭某及其亲属对陈贡表示谅解。
原判采信被告人陈贡的供述与辩解，被害人彭某的陈述，共同作案人刘鹏、魏绵国的供述与辩解，到案经过，领条，辨认笔录及户籍证明等证据证明认定上述事实。
三、贩卖毒品
2012年2月份的一天晚上，郑某与李某、陈雪松、罗崇辉等人在隆回县金石桥镇“长红宾馆”玩，陈雪松提出要郑某去购买毒品甲基苯丙胺(俗称冰毒)来吸食，并给了郑某300元现金，郑某拿到钱后当即用电话与被告人田金湘取得联系，要其送300元的冰毒到“长红宾馆”下面新世纪网吧的巷子。大约10分钟后，田金湘来到约定地点以300元的价格卖给郑某甲基苯丙胺0.3克。郑某拿到甲基苯丙胺后就回到“长红宾馆”，与李某、陈雪松、罗崇辉等人一起吸食。
原判采信被告人田金湘的供述与辩解，证人郑某、李某等人的证言，到案经过及户籍证明等证据认定上述事实。原判认为，被告人陈贡的行为已构成聚众斗殴罪、抢劫罪，应数罪并罚，在聚众斗殴的共同犯罪中系主犯；在抢劫的共同犯罪中，陈贡起主要作用，系主犯，但因意志以外的原因未得逞，系未遂；被告人杨丰泽的行为构成聚众斗殴罪，在聚众斗殴共同犯罪中系主犯，有自首情节；被告人田金湘的行为构成贩卖毒品罪。陈贡获得抢劫罪中被害人的谅解。对被告人陈贡适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二百六十三条，第六十九条，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条第一款之规定；对被告人杨丰泽适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款之规定；对被告人田金湘适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第五十二条，第五十三条第一款之规定。判决：一、被告人陈贡犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年五个月；犯抢劫罪判处有期徒刑二年二个月，并处罚金五千元人民币，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五千元人民币；二、被告人杨丰泽犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；三、被告人田金湘犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元人民币。
上诉人陈贡上诉提出，聚众斗殴一案中，不应认定其为主犯，量刑过重。
上诉人杨丰泽上诉提出，聚众斗殴一案中，不应认定其为主犯，量刑过重。
二审查明的事实和证据与原审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈贡伙同他人积极参与持械聚众斗殴，其行为已构成了聚众斗殴罪；以非法占有为目的，结伙使用暴力劫取他人财物，其行为构成了抢劫罪，应数罪并罚。上诉人杨丰泽伙同他人积极参加持械聚众斗殴，其行为已构成了聚众斗殴罪。原审被告人田金湘为获取非法利益，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成了贩卖毒品罪。在聚众斗殴共同犯罪中陈贡、杨丰泽均起主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；在抢劫共同犯罪中，陈贡起主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。陈贡已经实施抢劫犯罪，因意志以外的原因未得逞，系未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。杨丰泽案发后主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。陈贡的亲属赔偿了抢劫被害人的损失，得到被害人及其亲属的谅解，酌情可从轻处罚。陈贡、杨丰泽均上诉提出，聚众斗殴一案中，不应认定其为主犯，量刑过重。经查，原判根据陈贡、杨丰泽的犯罪事实和量刑情节，认定其在聚众斗殴罪中均构成主犯，且在法定刑幅度内对其处刑并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 肖丽忠
审 判 员 王彦懿
代理审判员 李 超
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 刘 怡
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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