福建省仙游县人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0322民初1913号原告：杨建辉，男，1970年3月13日出生，汉族，住福建省仙游县。委托代理人：杨琛，福建辉扬律师事务所律师，特别代理。原告：郑建国，男，1967年9月12日出生，汉族，住福建省仙游县。委托代理人：郑兰香，广东民忻律师事务所律师，特别代理。原告杨建辉与被告郑建国因合伙协议纠纷一案，本院于立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨建辉的委托诉讼代理人杨建辉，被告郑建国的委托诉讼代理人郑兰香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨建辉向本院提出诉讼请求：由郑建国立即返还给杨建辉合伙款5万元及按银行同期同类贷款基准利率（年利率6%）自起诉之日起计至实际还清之日止的利息。事实和理由：郑建国原在深圳市龙岗区经营“明珠休闲中心”足浴城。因双方系朋友关系，郑建国邀请杨建辉入伙共同经营该足浴城。后经双方协商，口头约定杨建辉出资5万元入伙足浴城。因当时足浴城尚欠房租、水电费合计39724元未付，故双方约定房租、水电费由杨建辉缴纳。2012年9月1日，杨建辉向物业缴纳房租、水电费合计39724.8元。除此之外，杨建辉也支出足浴城的一些零星开支共计9910元。经双方核算确认，杨建辉共代垫足浴城开支49634元，杨建辉又支付给郑建国现金366元凑足合伙投资款5万元。之后，因双方经营理念产生分歧，无法共同继续经营足浴城，合伙关系仅维持一个多月杨建辉就提出退伙，经双方协商郑建国同意杨建辉退伙并口头约定由郑建国返还给杨建辉合伙投资款5万元。因退伙当时郑建国资金比较困难，双方没有约定返还投资款的具体时间。嗣后，杨建辉因生意需要多次向郑建国催要，郑建国均以各种理由推脱并表示再过一段时间会还，但至今仍未返还。2017年1月21日，杨建辉再次打电话给郑建国催讨，郑建国对尚欠杨建辉5万元退伙款未持异议，但一再以其目前无力偿还为由拒不返还。因双方没有约定具体的返还时间，杨建辉有权随时要求郑建国返还。故具状本院，并提出上述诉讼请求。郑建国辩称：杨建辉诉状中所称的与事实不符。2012年郑建国确实与杨建辉合伙经营明珠休闲中心足浴城。杨建辉缴纳房租水电5万元作为入伙条件，郑建国则以缴纳罚款6万元作为入伙条件。之后，杨建辉提出退伙，郑建国口头同意，但郑建国系口头同意将来取得共同债务人周芝传的还款后再返还给杨建辉5万元。根据我国合伙企业法的规定，郑建国当时作出的口头协议即是在得到周芝传的还款后支付给杨建辉5万元。即郑建国承诺退伙款的支付是有前提条件的，而杨建辉认为退伙款的支付是没有前提条件的，那么实际上原、被告双方对当时的口头退伙协议并没有形成一致的意见，也就是说所谓的合伙中的退伙协议是不存在的，故请求驳回杨建辉的诉讼请求。杨建辉围绕诉讼请求依法提交了：录音光盘一份及录音文字材料一份【内容为“杨建辉180××××3125，郑建国136009721258。通话时间：2017年1月21日13:07，通话时长：8分22秒。郑建国：喂；杨建辉：喂阿国，你回来了吗？郑建国：回来了。杨建辉：什么时候回来？郑建国：昨天、前天回来的；杨建辉：今年这么早啊？郑建国：是的，我侄儿过几天要结婚，所以比较早；杨建辉：阿国，我是说那五万块钱有办法还给我，我今年真的很需要钱。有办法还是没办法？郑建国：好，我都羞耻，下面事情很多，而且挺忙，你家阿素（注：杨建辉妻子）前几天也打（电话向我讨）。我就说情况就是这样，当初是我聘请了一个姓周的经理，现在在中山，我之前有说我们一起去，我找到他了。他现在有钱，我要向他讨钱；杨建辉：那个经理的事情是上叠的事情，你跟他算好，如果你五万块不能一次性还清，可以先还一部分，我也是被逼的实在没办法才会向你讨，不然我们也是老兄弟了我也不会这么做；郑建国：我知道；杨建辉：三五万对你来说只是小事情，你面子大，你手头宽，没什么；郑建国：我现在是实在没有，如果有，别人不知道你哪会不知道的；杨建辉：要是实在不行我跟你商量你先还两三万吧；郑建国：今年确定估计是没办法的。最近又出了一件事情，没讲你都不知道……只能明年吧，明年这笔钱肯定要想办法解决，姓周的找到了这笔钱我生死会想办法处理的；杨建辉：那你如果实在没办法先解决一部分，那你要确定什么时候还，我去借钱也得给人家（一个期限）要说话算数，说话不算数也不行；郑建国：那没错。要等明年找到（姓周）的，接头后看他怎么说；杨建辉：你和姓周的是第一档的事情；郑建国：是的。本来这些钱我们也是要交罚款拿给姓周的，找到姓周的，这笔钱他肯定得承认；杨建辉：不是这么说的，你们前面的事情我怎么说的清楚，我们是后面的事情了，你也答应我退伙的，如果之前我也是合伙的，那还有得说，是不是？郑建国：我知道。那你也知道我们后面也亏了，我也亏了；杨建辉：那我知道，做生意……；郑建国：不是说我有赚或是没亏，这笔钱当然得解决，当时说这笔钱给姓周的交罚款，罚款一笔还有房租；杨建辉：我（合伙的钱）是交房租的，罚款是你自己交的；郑建国：房租、罚款都是一起交的；杨建辉：我都退（伙）出来了，你都一个人做了，我好坏一起说，你也那样允我，到现在也拖了几年了；郑建国：那没错；杨建辉：你有法度真先办法先解决（还）两三万，剑存的建材款逼着要还，实在没办法你也想办法帮忙替我转借也好，作为兄弟我都不知道怎么讲啊；郑建国：嗯嗯，说真的，明年这笔钱我真的会想办法还，我要找姓周的，本来我以前就那样说，春节前我们一起出去找姓周的接头了再说……；杨建辉：说不好听，上档子的事姓周的都跑了，上档子的四万元都亏本了，要到哪里去找姓周的，哪里能拿得回来；郑建国：这些钱是后面去交罚款的，不是说上档子的事情，后面罚款、房子我们又叫了十来万，罚款是六万……；杨建辉：阿国，这样说吧，姓周的你自己去找，你看确定明年什么时候还，我向其他人借也得给人确定的还款时间，说话要算数，你看明年几月份能解决给我。我也好向人家说，我出去借钱的利息我也在亏了；郑建国：那只能明年出去了……；杨建辉：阿国，那我们兄弟俩实话实说，明年到那个月会还？郑建国：接头后确定什么时候还，没接到，到时又说我说谎话；杨建辉：姓周的实际上跟我没有任何关系……；郑建国：我知道，我们后面再做……；杨建辉：我要是还是合在里面做，我好坏一起说，做生意亏本当就亏本了，是不是？那你是同意我退伙出来，我就好坏一起说，你也是常做生意的人，你生意还做的比我大很多，姓周的是跟我没有关系的，我是跟你商量看看有办法年内我这笔钱先给我解决；郑建国：嗯，我要也只能说姓周的那笔钱我们拿到了，这笔钱先还你，这是固定的，我也是这么说，因为当时罚款6万是我交的，然后房租……，看看姓周的能拿多少，可以一起去，看他拿多少，后面罚款6万是他必须交的，房租几万，这些钱是固定的，是不是？杨建辉：是，我交房租、水费和一些开支当时是四万九千六百多，我又拿三百多给你凑足五万；郑建国：就是说房租和罚款就十万多；杨建辉：我是跟你说你（足浴城）有继续做，或多或少有收入，有办法先还我……；郑建国：继续做也没赚钱，如果有赚钱，你这些钱挤一下就有了。”】；郑建国向本院提供了以下证据：承包营业额方式经营合同一份（显示郑建国与案外人周芝传于2012年1月1日签订了一份承包营业额方式经营合同一份，约定将郑建国位于深圳市龙岗区平湖镇平龙西路73号1栋2楼约900平方米的《明珠休闲中心》以营业额经营的方式承包给周芝传自主经营）。本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对杨建辉提供的上述证据，郑建国质证认为，对录音里面对话的人没有意见，是原、被告之间的对话，但录音内容无法证明杨建辉的主张。本院审查认为，郑建国对录音里面对话的人没有意见，认为确实是原、被告之间的对话，故对杨建辉提供的上述证据的真实性，本院予以确认，但能否证实杨建辉的主张，则在争议焦点部分予以详释。对郑建国提供的上述证据，杨建辉质证认为，对该证据的真实性有异议，该证据是郑建国与案外人签订的合同，因案外人周芝传未到庭质证，真实性无法确认，即使该合同是真实的，也与本案无关。本院经审查认为，该证据系郑建国与案外人签订的，杨建辉不予认可，案外人周芝传也没有出庭作证，故对该证据的真实性无法确认，本院不予采信。本案争议焦点为：郑建国是否应返还给杨建辉合伙款5万元？对上述争议焦点，本院分析认定如下：杨建辉认为，2012年9月份，郑建国当时是叫杨建辉拿5万元交房租、水电费等，以此入伙，但杨建辉不知道郑建国与周芝传之间的承包经营关系及债权债务关系。2012年10月份，经双方协商郑建国同意杨建辉退伙并口头约定由郑建国返还给杨建辉合伙投资款5万元。因退伙当时郑建国资金比较困难，双方没有约定返还投资款的具体时间。故请求郑建国立即返还给杨建辉合伙款5万元及按银行同期同类贷款基准利率（年利率6%）自起诉之日起计至实际还清之日止的利息。郑建国认为，刚开始足浴城是由郑建国一人设立的，2012年发包给周芝传经营，因为周芝传的原因造成足浴城处于倒闭状态，有5万元的房租、水电债务还有6万元的罚款，因为原、被告是朋友关系，杨建辉入伙时就很清楚足浴城的运营情况，杨建辉自己评估后认为足浴城的经营可以经营下去是有利润的，所以杨建辉就拿出5万元去缴纳房租、水电费，郑建国缴纳6万元罚款，双以此达成合伙条件，共同经营足浴城。周芝传当时还欠足浴城房租、水电费5万元，因为周芝传的原因，郑建国缴纳了6万元罚款，故这十几万元是合伙体的债务，现在还没收回。杨建辉入伙时，足浴城没有对外承包经营，郑建国已经把经营权从周芝传处收回，与杨建辉共同经营。之后，杨建辉提出退伙，郑建国口头同意，但郑建国系口头同意将来取得共同债务人周芝传的还款后再返还给杨建辉5万元。根据我国合伙企业法的规定，郑建国当时作出的口头协议即是在得到周芝传的还款后支付给杨建辉5万元。即郑建国承诺退伙款的支付是有前提条件的，而杨建辉认为退伙款的支付是没有前提条件的，那么实际上原、被告双方对当时的口头退伙协议并没有形成一致的意见，也就是说所谓的合伙中的退伙协议是不存在的，故请求驳回杨建辉的诉讼请求。本院经审查认为，杨建辉主张其入伙后郑建国口头同意其退还且郑建国同意返还给杨建辉合伙款5万元，对该事实郑建国在庭审中也无异议，故对该事实，本院予以确认。杨建辉请求郑建国立即返还给杨建辉合伙款5万元，其提供了原、被告于2017年1月21日的电话录音一份，该录音体现以下内容“……杨建辉：那个经理的事情是上叠的事情，你跟他算好，如果你五万块不能一次性还清，可以先还一部分，我也是被逼的实在没办法才会向你讨，不然我们也是老兄弟了我也不会这么做；郑建国：我知道；……杨建辉：你和姓周的是第一档的事情；郑建国：是的。……杨建辉：不是这么说的，你们前面的事情我怎么说的清楚，我们是后面的事情了，你也答应我退伙的，如果之前我也是合伙的，那还有得说，是不是？郑建国：我知道。那你也知道我们后面也亏了，我也亏了；……杨建辉：我都退（伙）出来了，你都一个人做了，我好坏一起说，你也那样允我，到现在也拖了几年了；郑建国：那没错；……杨建辉：姓周的实际上跟我没有任何关系……；郑建国：我知道，我们后面再做……；……”，郑建国辩称，郑建国承诺退伙款的支付是有前提条件的即郑建国系口头同意将来取得共同债务人周芝传的还款后再返还给杨建辉5万元，但杨建辉不予认可，且郑建国也未能提供证据证实自己的主张；郑建国在庭审中自认当时口头同意杨建辉退伙，该退伙的协议就已经生效，当事人的权利义务就已经发生，郑建国就负有返还合伙款的义务，退一步说，双方如果真的有口头约定待将来取得债务人周芝传的还款后再返还给杨建辉5万元，双方也并没有再具体约定如条件未成就，退伙协议不生效或郑建国就得以免责，不负返还合伙款的义务，故是否取得债务人周芝传的还款并不能决定退伙协议及郑建国返还合伙款的义务是否生效，该约定的内容应不属于附条件的民事法律行为，而应是对履行期限的约定，且该约定即“待将来取得债务人周芝传的还款后再返还给杨建辉5万元”不以确切的年月日来界定期限，依附于其他行为的履行情况，是个变数，是一个不明确的时间概念，而履行期限应是一个时点，是客观存在的，只有具体不具体之分，没有附条件不附条件之分，故该情况应属于当事人对履行期限约定不明，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条的规定“履行期限约定不明的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”，故本案中杨建辉可随时要求履行，郑建国应承担返还合伙款5万元的民事责任。根据杨建辉、郑建国的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年9月份，杨建辉、郑建国合伙经营深圳市龙岗区“明珠休闲中心”足浴城，杨建辉入股5万元。后杨建辉要求退伙，郑建国口头同意杨建辉退伙并同意由其返还给杨建辉合伙款5万元。后杨建辉催讨未果，于2017年2月7日诉至本院，并提出上述请求。本院认为，杨建辉与郑建国之间口头达成的退伙协议，没有违反法律、法规禁止性规定，协议合法有效。协议双方当事人行使权利和履行义务应当遵循诚实信用原则，按协议约定全面履行自己的义务，故郑建国应依约返还给杨建辉合伙款5万元。郑建国至今未返还讼争的合伙款，构成违约，故杨建辉请求郑建国支付给杨建辉以讼争合伙款5万元为基数自起诉之日起按年利率6%计至还清之日止的利息损失，没有违反法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、八十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第52条、第55条、《中华人民共和国合同法》第六十二条、第一百零七条、第一百零九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：郑建国应在本判决生效后十日内支付返还给杨建辉退伙款5万元及并支付以该款项为基数自2017年2月7日（起诉之日）起按年利率6%计至还清之日止的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，减半收取525元，由郑建国负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审判员  张世伟二〇一七年十一月六日书记员  林 静附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第52条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。第55条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国合同法》第六十二条【合同约定不明时的履行】当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。