贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0330民初2598号原告：贺正义，男，汉族，生于1964年2月16日，重庆市铜梁县人，住铜梁县，委托诉讼代理人：姜天才，系遵义市红花岗区城南法律服务所法律工作者，与原告贺正义系干兄弟关系，特别授权。被告：习水县天生桥煤业有限责任公司。法定代表人：张彩甫。组织机构代码：21503275-5地址：习水县马临工业经济区临丰村。委托诉讼代理人：易中林，该公司办公室主任，特别授权。原告贺正义诉被告习水县天生桥煤业有限责任公司（以下简称天生煤业）劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贺正义及其委托诉讼代理人姜天才，被告天生煤业的委托诉讼代理人易中林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告贺正义向本院提出诉讼请求：一、判决解除原、被告双方的劳动关系；二、判令被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金49500.00元；三、判令被告支付原告因职业病“尘肺壹期”的《工伤保险》“七级”伤残待遇的停工留薪期工资33000.00元、住院护理费4200.00元、住院伙食补助费350.00元、一次性伤残补助金71500.00元、一次性工伤医疗补助金55050.96元、一次性伤残就业补助金55050.96元、诊断及治疗检查费14813.62元、鉴定费320.00元及鉴定检查费403.90元、交通食宿差补1318.00元。事实及理由：2007年4月至2014年12月，原告在被告公司单位的矿井下从事采掘工作，在岗期间月薪工资为5500.00元/月。原告勤劳恳切的完成被告安排的工作任务。原告发现身体不适，经检查有接触尘肺病的危害。但是，被告公司单位不理不睬，原告按司法程序主张权利，习水县人民法院作出（2015）习民初字第2263号《民事判决书》，确认原告与被告存在劳动关系。2016年2月3日，原告经贵州省第三人民医院诊断：原告遭受到煤工《尘肺壹期》。处理意见为：需脱离粉尘作业。按照国家对职业病患者有关规定处理。2016年5月11日，经遵义市人社局作出遵义市人社工认字[2016]80137号《认定工伤决定书》，认定原告所受之伤为工伤。2017年1月10日，经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级。2017年3月6日，习水县社会保险事业局《证明》被告公司为原告缴纳工伤保险的时段为：“2011年5月4日至2014年12月”。原告患职业病诊断时间是2016年2月3日，因被告公司已中断了原告的工伤保险，该《工伤保险》待遇的全额费用应由被告公司承担。原告认为，被告公司未按国家政策给原告缴纳《工伤保险》和各项社会保险，原告可依法解除劳动关系。按照《劳动合同法》第四十六条、四十七条之规定，被告公司应支付原告于2007年4月进入被告公司工作至2014年12月的经济补偿金（5500元/月×9个月）=49500.00元。原告在被告公司处工作遭受到职业病危害得到煤工“尘肺壹期”鉴定为伤残七级，根据《工伤保险条例》规定，被告公司应支付原告垫支的尘肺诊断及治疗检查费14813.62元、停工留薪期工资（5500元/月×6个月）=33000.00元、住院护理费（35天×120元/天）=4200.00元、住院伙食补助费（35天×10元/天）=320.00元、一次性伤残补助金（5500元/月×13个月）=71500.00元、一次性工伤医疗补助金（4587.58元/月×12个月）=55050.96元、一次性伤残就业补助金（4587.58元/月×12个月）=55050.96元、鉴定费320.00元、鉴定检查费403.90元、交通差补1318.00元，被告公司应支付原告的《工伤保险》七级伤残待遇236006.54元及解除劳动关系的经济补偿金49500.00元。而习劳仲字（2017）第120号裁决书仅支持了原告各项费用54636.96元太不公平，原告的合法权益未能得到保护，特提起诉讼，请求人民法院判决支持原告的诉请。被告天生煤业辩称：1、原告的诉讼请求判决解除双方劳动关系，原告在2014年12月27日已向被告提出申请解除劳动关系和退保的申请，被告已于2014年12月已经与原告解除劳动合同关系，原告现再提出解除劳动关系是重复诉请；2、原告请求支付经济补偿金49500元，根据相关法律规定，原、被告已经于2014年12月份就已解除劳动关系，现在主张已失去法律时效，我方不予承认；3、原告提出的停工留薪期工资33000元，我方同意仲裁委员会的决定；4、住院护理费，原告住院35天应计算每天80元，被同意仲裁裁决，住院伙食费问题，原告在被告单位上班期间已为其参加了工伤保险，应按工伤保险第三十条和第三十八条规定办；5、原告的住院伙食费应由工伤保险基金支付；6、一次性伤残补助金也应由工伤保险基金支付；7、一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付；8、一次性就业补助金，应按照解除劳动合同前一年的社平工资，即2013年贵州省社平工资来计算；9、原告诊断治疗检查费也应由工伤保险基金支付；10、原告的伤残鉴定费应工伤保险基金支付；11、交通食宿费由工伤保险基金支付，其他均同意仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：原告贺正义原系被告天生煤业的职工，双方2007年4月至2008年3月、2011年5月至2014年12月存在劳动关系。2014年12月，被告天生煤业被贵州诚搏煤业有限公司收购，被告即通知在职员工进行离职体检，原告到习水县人民医院体检后，于同月27日与被告天生煤业解除劳动关系。2016年2月3日，原告经贵州省第三人民医院诊断结论：原告遭受到煤工《尘肺壹期》，住院治疗了35天。2016年5月11日，经遵义市人社工认字[2016]80137号《认定工伤决定书》认定原告为工伤。2017年1月10日，经遵义市劳动能力鉴定委员会N0：20170179鉴定结论：原告受“煤工尘肺壹期”得伤残“七级”。另查明：2017年4月19日以被告天生煤业为被申请人向习水县劳动人事争议仲裁委员会（以下称习水仲裁委）申请仲裁，请求裁决：一、贺正义与天生煤业解除劳动关系；二、天生煤业给付贺正义解除劳动关系经济补偿金49500.00元；三、由天生煤业给付贺正义工伤七级伤残待遇236007.44元（包括停工留薪期工资33000.00元、住院护理费4200.00元、住院伙食补助费350.00元、一次性伤残补助金71500.00元、一次性工伤医疗补助金55050.96元、一次性伤残就业补助金55050.96元、医疗检查费14813.62元、鉴定费320.00元、鉴定检查费403.90元、交通食宿费1318.00元。习水仲裁委于2017年6月2日作出习劳人仲字（2017）第120号裁决书，裁决：一、除社保基金支付的费用外，由天生煤业一次性支付贺正义工伤“七级”伤残待遇76717.77元（此款包括停工留薪期工资4018.00元、一次性伤残就业补助金54636.96元、住院护理费2800.00元、医疗检查费14736.81元、交通费526.00元）；二、驳回贺正义的其余仲裁请求。原告贺正义不服该裁决，诉至本院。本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告是否已经解除劳动关系；二、被告是否应当给付原告解除劳动关系的经济补偿金；三、被告是否应当给付原告工伤七级伤残待遇。关于原、被告是否已经解除劳动关系的问题，本案中，原、被告双方已于2014年12月解除劳动关系，现原告贺正义向本院请求解除劳动关系，本院不予支持。关于被告是否给付原告解除劳动关系经济补偿金的问题，因原、被告双方已于2014年12月解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，原告现在主张由被告给付解除劳动关系经济补偿金已超过仲裁申请时效，本院不予支持。关于被告是否应当给付原告工伤七级伤残待遇的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条之规定，因被告为原告参加了工伤保险，原告诉请的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金和住院期间的护理费应由被告承担；原告贺正义虽于2016年2月3日才经贵州省第三人民医院诊断为《尘肺壹期》，被告没有提供证据证明原告在与被告解除了劳动关系后又从事其他有可能导致该病的相关工作，故可认定原告是在与被告存在劳动关系期间得病，而这期间被告已为原告依法缴纳了工伤保险，故根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，原告贺正义的其余主张不属于用人单位支付范围。本案原、被告均未就被告具体的工资标准向本院提供充足的证据证明，故原告的工资按原告未在被告处上班的上一年度采矿业的平均工资计算，因被告习水县天生煤业同意按贵州省在岗职工平均工资计算原告的工资，故本院按2014年度贵州省在岗职工平均工资即48487.00元/年计算原告贺正义的工资。故原告“七级”伤残的工伤待遇为：一、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录》，原告住院治疗35天，期间被告理应依法支付原告停工留薪工资，故本院支持原告停工留薪期一个月，计算为48487.00元/年÷12个月×1个月=4040.58元。二、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，经工伤职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金；参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条之规定，一次性伤残就业补助金标准，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，七级伤残最高为12个月；参照《贵州省人力资源和社会保障厅关于工伤保险保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》第一条之规定，2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险金待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工平均工资计算。因原告被检查出《尘肺壹期》的时间为2016年2月3日，故原告的一次性伤残就业补助金为2015年度贵州省在岗职工平均工资即54637.00元/年计算为54637.00元。三、住院护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，参照2015年度贵州省居民服务业职工平均工资即35528.00元/年计算为（35528.00元÷365天）×35天=3406.80元.综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、由被告习水县天生桥煤业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内，向原告贺正义支付七级伤残待遇停工留薪期工资4040.58元、一次性伤残就业补助金54637.00元、住院护理费3406.80元，共计62084.38元；二、驳回原告贺正义的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取5.00元，由被告习水县天生桥煤业有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，还应在上诉期满之日起七日内向本院预交上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请执行。审判员  赵历刚二〇一七年十月九日书记员  唐 烨