福建省福州市仓山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）仓民初字第827号
原告古发林，男，1963年8月12日出生，汉族，住江西省吉安市遂川县。
委托代理人林祥锋，福建融成律师事务所律师。
被告福州达强鞋业有限公司，住所地福州市仓山区。
法定代表人林小栋，总经理。
委托代理人潘淑英、林凤，福建远见律师事务所律师。
原告古发林与被告福州达强鞋业有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告古发林及其委托代理人林祥锋、被告福州达强鞋业有限公司的委托代理人林凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：一、劳动仲裁裁决认定原告保底工资110元／日，并将保底工资当成实际工资作为停工留薪期工资及伤残补助金的计算依据是错误的。原告在被告处从事EVA机台操作工，每天工作12个小时，工作强度大，被告公司同工种职工平均工资可达到160元／天。被告未与原告签订劳动合同，未为原告办理社会保险，导致无法查明原告具体工资的责任在于被告，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，原告认为应按2012年福州市职工年平均工资41725元／年计算原告的工资。二、被告未为劳动者办理工伤保险，应赔偿原告无法从工伤保险基金中取得辅助器具款的损失。作为惩罚，被告应一次性支付为宜；且被告若未能一次性支付残疾辅助器具费，又未提供担保，原告后续的辅助器具费将无法兑现。根据《福建省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见》第36条规定，用人单位在工伤事故发生之前，未为劳动者投工伤保险的，伤残的费用由企业一次性支付。因此，劳动仲裁裁决只认定原告残疾辅助器具费18800元是错误的，应当支持一次性支付原告的残疾辅助器具费133960元。三、劳动仲裁裁决未支持原告在安装假肢期间的护理费、伙食补助费、假肢维护费以及原告的交通费是错误的。故诉请判令被告向原告支付工伤赔偿款：停工留薪期工资17385.42元、一次性伤残补助金62587.44元、一次性工伤医疗补助金65716.87元、伤残就业补助金65716.87元、医疗费194元、护理费6700元、住院伙食补助费2010元、鉴定费320元、交通费1000元、残疾辅助器具费133960元（含残疾辅助器具评估费、假肢维护费、安装期间的护理费和伙食费），共计355590.6元。
被告辩称：一、劳动仲裁裁决对原告工资认定不当。原告于2012年5月27日在被告工厂上班，至发生事故时仅上班三天，双方未签订劳动合同，因此原告的劳动报酬并未明确。根据《劳动合同法》第十一条关于“用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，实行同工同酬”的规定，而根据被告公司同时期同工种的工资计算，原告工资应为1733元／月，并作为计算停工留薪工资及一次性伤残补助金的依据。劳动仲裁裁决以保底工资110元／天计算没有事实与法律依据。原告主张以统筹地区职工年平均工资标准计算停工留薪工资及一次性伤残补助金亦不符合法律规定。二、关于停工留薪期的计算，根据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第六条规定，职工发生工伤时，经医疗机构证实伤情已经治愈的，可以终止停工留薪期。同时根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期为劳动者“需要暂停工作接受工伤医疗的”时间。本案中，被告于2012年8月6日工伤住院治愈后出院，医院未有治疗恢复的建议休息时间，因此，被告停工留薪期应计至2012年8月6日，即67天。仲裁裁决中依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，将停工留薪期计算至评定伤残等级后没有事实与法律依据。三、工伤职工配置辅助器具实行定点管理制度。本案并无证据证明福州融康义肢矫形器有限责任公司系福建省人力资源和社会保障厅审核作为本省工伤职工配置辅助器具的定点机构，故原告在该公司配置产生的残疾辅助器具费不应支持。同时，该公司的证明及发票仅为原告所要支出的费用，并未实际发生，原告据此主张的残疾辅助配置器具费及安装假肢期间的护理费、伙食补助费以及假肢维护费计133960元不符法律规定，应不予支持。三、原告住院期间未有医嘱需要护理，也未提供护理人员的收入状况证明，且原告主张按100元／天计算不符法律规定，故原告该项主张应不予支持。四、原告主张交通费，未提供任何票据证明，不应予支持。故诉请判令：被告无须向原告支付伤残补助金43065元、停工留薪期工资11770元、残疾辅助器具费18800元。
庭审中，原告向本院提交如下证据材料：A1、《出院小结》、《诊断证明书》，证明原告的受伤情况；A2、《认定工伤决定书》，证明原告受伤经福州市人力资源和社会保障局认定为工伤；A3、《劳动能力鉴定书》，证明原告的伤情经福州市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残，可安装假肢；A4、发票、费用清单，证明原告因本案工伤事故支出医疗费194元、鉴定费320元；A5、《假肢评估证明》、《资质证书》及收款收据、发票，证明原告安装假肢需支出费用18800元；A6、考勤卡、照片，证明原告在被告公司每天工作时间长达12小时；A7、《裁决书》，证明本案已经过劳动仲裁程序；A8、《关于解除古发林与福州达强鞋业有限公司劳动关系通知书》及国内挂号信函收据，证明原告于2012年11月14日向被告寄出解除劳动关系通知书的事实。
经庭审质证，被告对原告证据A1、A2、A3、A4、A7的真实性和证明对象无异议。对证据A5中的假肢评估证明、资质证书和发票以及证据A8的真实性无异议，证明对象有异议，认为评估机构缺乏相应资质，评估费用不合理。对证据A5中的收款收据及证据A6的真实性和证明对象有异议，认为收款收据不是正式发票；证据A6系原告单方制作；证据A8被告未收到通知。
被告向本院提交如下证据材料：B1、《裁决书》、《送达证明》，证明本案已经过劳动仲裁程序；B2、2011年11月-2012年10月的《员工工资名册表》复印件，证明与原告相同岗位的被告员工工资为每月1733元。
经庭审质证，原告对被告证据B1的真实性和证明对象无异议。对证据B2的真实性和证明对象有异议，认为证据无原件，且工资表的人员变动不合常理、未记载工作时间及原告工资；其工资水平不符合社会同一工种的平均工资。
对双方当事人提交的上述证据，本院分析认证如下：双方当事人对原告的证据A1、A2、A3、A4、A7及被告的证据A8、B1的真实性和证明对象无异议；证据A5中的假肢评估证明、资质证书及发票有相关单位盖章的原件，本院均予以采信。证据A5中的收款收据无正式发票、证据A6系原告单方制作以及证据B2系无法与原件相印证的复印件，真实性均难以确认，本院不予采信。
根据上述有效证据及当事人庭审陈述，本院确认如下法律事实：原告于2012年5月27日进入被告公司从事EVA机台操作工作，实行计件工资，每天保底工资110元，工作时间为“两班倒”，一天工作12小时，每半个月轮换一次日班或夜班。双方未签订劳动合同，被告未为原告办理工伤等各项社会保险。同年5月31日1时30分左右，原告在被告单位清理机台的模具杂物时，右手不慎被机台模具压伤。原告受伤后经福建省地质医院包扎，再到福州市鼓楼医院治疗至2012年6月2日，于同年6月3日转至中国人民解放军南京军区福州总医院住院治疗至同年8月6日，共住院治疗67天，经诊断为右手热轧伤、右掌截肢术后、右前臂软组织坏死。出院医嘱：3周后复诊，随访2月。被告为原告全额支付了住院治疗期间的医疗费，并另行支付给原告3000元。同年11月13日，原告到中国人民解放军南京军区福州总医院复查，发生医疗费173.77元。同年9月13日，福州市人力资源和社会保障局作出榕仓劳险伤（决）字（2012）第050号《工伤认定决定书》，认定原告为工伤。同年10月25日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴（2012）第1307号《劳动能力鉴定书》，鉴定原告为五级伤残，可安装假肢。原告因此支出劳动伤残鉴定费320元及在福州市第一医院的挂号、诊察费等医疗费20.3元。同年9月20日，经福州融康义肢矫形器有限责任公司作出《假肢（矫形辅助器具）评估证明》，其对原告的康复器具装配意见为：“建议装配：前臂假肢，型号BEDZ0013，品名：轻便型前臂肌电手，假肢使用年限6年，价格18800元整。首次装配假肢时间约20天，每次更换维护时间为10天，需陪护1人，每人每天食宿45元整；每年的维修保养费为假肢款的10%”。同年12月19日，原告支付了第一期假肢安装费18800元。原告于2012年11月14日向被告以挂号信的形式寄出《关于解除古发林与福州达强鞋业有限公司劳动关系通知书》。
另，被告未能提交原告在其公司实际工作三日的每日工作计件登记情况及计算工资标准的书面材料；原告陈述其在实际工作三日内每天约完成164-167元工资（含保底工资）的工作量。终止劳动关系时，福建省最后一次公布的人口平均预期寿命（男性71.8岁）与原告年龄之差为23岁（不满一年按一年计算）。
本院认为，原、被告虽未签订书面劳动合同，但自用工之日起双方已建立劳动关系。原告系在被告单位工作时因工作原因受伤，符合国家有关工伤认定的相关规定，福州市劳动和社会保障局对该事故性质的认定应予采纳，原告依法享受工伤保险待遇。本案中，被告单位实行计件工资，存在每日登记劳动者实际工作量的客观需要，而其作为用人单位就原告工资情况未能举证，应承担相应的举证责任；且原告主张被告公司每日保底工资110元，同工种职工平均工资可达160元／天，符合同工种工资的通常计算方法及标准，故本院予以认可并认定原告的日平均工资为按160元计算。关于停工留薪期工资，鉴于原告的伤情属于“其他各肢体离断”及原告需安装义肢的情况，根据《工伤保险条例》第三十三条及《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，其停工留薪期应为事故发生时2012年5月31日至伤残等级评定之日2012年10月25日，故原告的停工留薪期工资应为160元／天×21.75天／月×4个月＋160元／天×20天=17120元。关于一次性伤残补助金，原告系五级伤残，其一次性伤残补助金应为18个月×160元／天×21.75天／月，原告主张为62587.44元在法律规定的范围内，本院予以支持。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，因本案原告已书面提出自愿与用人单位解除劳动关系，故该两项费用本院予以支持，并均依法计为41725元／年÷12个月／年×0.7个月／年×23年=55981元。关于医疗费194元，系原告治疗工伤所需费用，原告的该项主张合法有据，本院予以支持。关于护理费，原告因工受伤住院67天，被告未派人护理，故被告应参照当地护工同等级护理劳动报酬标准向原告支付住院期间的护理费，原告主张为按100元／天的标准可予支持，故护理费计为6700元。关于住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员的出差标准计算，计为30元／天×67天=2010元。关于劳动伤残鉴定费320元，该项诉请合法有据，本院予以支持。关于住院期间、出院后复查和原告评估、安装假肢期间的交通费，因不属于经医疗机构证明的，到统筹地区以外就医所产生的交通费用，故该项诉请于法无据，本院不予支持。关于残疾辅助器具费，参考配置机构的配置意见，原告的假肢使用年限6年，原告的年龄与人口平均预期寿命相差23年，因此，原告需安装假肢4次，结合被告未为原告办理工伤保险，致使原告更换假肢的后续费用缺乏保障以及被告的赔偿能力情况，本院酌情支持原告2个更换周期的安装费用即18800元／次×2个周期=37600元；同时，因假肢维护费系残疾辅助器具费的必要项目，本院亦酌情按2个更换周期予以支持，即1880元／年×6年×2个周期=22560元。原告主张其装配假肢期间的护理费、伙食费及假肢安装评估费，于法无据，本院不予支持。因被告未依法替原告办理工伤保险，故应由被告按照工伤保险待遇项目和标准向原告支付前述各项费用，因此，被告关于其无须向原告支付伤残补助金43065元、停工留薪期工资11770元、残疾辅助器具费18800元的诉请，本院均不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条，第六十二条第二款、《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》（闽政（2011）80号）第二十一条、第二十五条、第二十六条第一款第一项、第二十七条，参照《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》之规定，判决如下：
一、被告福州达强鞋业有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告古发林停工留薪期工资17120元、一次性伤残补助金62587.44元、一次性工伤医疗补助金55981元、一次性伤残就业补助金55981元、医疗费194元、护理费6700元、住院伙食补助费2010元、劳动伤残鉴定费320元、残疾辅助器具费（含假肢维护费）60160元，共计261053.44元。扣除被告已支付的3000元，还应支付给原告258053.44元；
二、驳回原告的其他诉讼请求；
三、驳回被告的诉讼请求。
如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告负担5元，由被告负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。
审 判 长 吴洪青
代理审判员 陈家挺
人民陪审员 杨宗钦
二〇一三年十月二十八日
书 记 员 杨 敏
附一：本判决书引用的主要法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》第十一条：用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。
2、《工伤保险条例》
第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十二条：工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。
第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条第二款：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
3、《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》（闽政（2011）80号）
第二十一条：劳动能力鉴定费用从统筹地区当年征收的工伤保险费中支付。
用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。具体收费标准由省人民政府价格主管部门和财政部门制定。
第二十五条：工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
第二十六条第一款第一项：职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：（一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的。
第二十七条：五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：
（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。
（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。
附二：执行申请提示
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》二百一十五条规定，“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”