湖南省永州市零陵区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1102民初2912号原告：周满林，男，1962年5月13日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，农民，住湖南省永州市零陵区石岩头镇和平村第*组，现住永州市零陵区丽景华庭小区第*栋*单元***号房。委托诉讼代理人：卿敬楷，湖南金钰律师事务所律师（特别授权）。被告：唐竹成，男，1963年4月8日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，农民，住湖南省永州市零陵区石岩头镇邓家村第*组。委托诉讼代理人：屈玲燕，湖南靖兴律师事务所律师（特别授权）。被告：李时高，男，1963年4月7日出生，汉族，广西贵港市港南区人，农民，住广西贵港市港南区瓦塘乡上喜村前面塘屯***号。原告周满林与被告唐竹成、李时高提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月24日立案受理后，于2017年7月21日作出（2017）湘1102民初216号民事判决。原、被告均不服，提出上诉，湖南省永州市中级人民法院于2017年9月28日作出（2017）湘11民终2138号民事裁定，撤销原判，发回本院重审。本院于2017年11月23日重新立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人，被告唐竹成的委托诉讼代理人，证人唐林秀、唐利国到庭参加诉讼，被告唐竹成、李时高经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告各项经济损失共计143908.49元；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2016年10月19日，被告雇佣原告在广西贵港市建房，原告在拆模时因楼梯折断从三楼坠下摔伤腰部。原告伤后在贵港市第二人民医院住院两天，后因伤情严重，转至贵港市骨科医院住院治疗，2016年10月29日又转至广西兴安县界首骨科医院住院治疗，2016年11月6日出院。原告伤情经湖南省永州市柳子司法鉴定所鉴定为八级伤残。本次事故共造成原告各项经济损失如下：医药费12422.49元，残疾赔偿金（9级）：31284元/年×15％×20年=93852元，误工费：46712元/年÷365天/年×150天=19197元，护理费：46458元/年÷365天/年×60天=7637元，交通费：500元，营养费：60天×20元/天=1200元，后续治疗费：2000元，住院伙食补助费：50元/天×18天=900元，法医鉴定费1200元，共计143908.49元。另外，原告所受伤势已构成九级伤残，且至今未治愈，行动困难，身体和精神都遭受极大的痛苦，因此原告要求被告赔偿精神损害抚慰金10000元。原告受伤之后，被告唐竹成仅支付原告10000元医疗费，下余经济损失二被告不愿赔偿，为此，特诉至法院。被告唐竹成辩称，1、原告与被告不存在雇佣劳务法律关系,被告唐竹成与原告是平等的关系，原告不是在被告唐竹成的监督、指挥、控制、管理下从事工作，双方是平等关系，原告为房主制作模板提供的是技术成果，应是承揽关系；2、被告唐竹成对原告不存在侵权行为。、原告无确凿证据证明自己在何时何地因何原因受伤，其提供的贵港市中西医结合骨科医院入院记录记载：原告于2016年10月19日上午10时左右不慎跌下，但原告提供的湘永（2017）司鉴字第97号法医学鉴定意见书记载：原告于2016年10月19日下午3时左右受伤，作为一个正常的清醒的人不可能记不清自己受伤发生在上午还是下午，除非是受伤时处于不清醒状态，而客观事实是原告平时经常酗酒，从记不清受伤时间来看，不排除原告自身酗酒跌伤的可能；、原告陈述自己在三楼摔伤是不能成立的，原告是在三楼里面拆模，那么不可能跌到一楼外面；、原告的诉请不符合法律规定。原告的司法鉴定意见书中原告提供的贵港市第二人民医院疾病证明书和贵港市中西结合骨科医院出院诊断均认定原告为第一腰椎压缩性骨折，而其提供的广西兴安界首骨科医院出院诊断为L1椎体爆裂性骨折，三家医院结论前后矛盾，且法医鉴定机构适用标准错误，应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》；④对原告提交的损失清单有异议，该清单与他没有关联性，已经超出了原来原告上诉状上面的赔偿金额，既使是发回重审也应该以原来的赔偿金额为准，上诉状上写明了鉴定费1200元、营养费1200元、残疾赔偿金等，所以现在也不能高于原来上诉的诉请。本案发回重审裁定书的理由让一审法院对原告是否构成伤残做核实，所以应查实原告是否构成伤残。综上所述，请依法驳回原告对他的诉讼请求。被告李时高未作书面或口头答辩，原辩称，1、他不是本案适格的诉讼主体，不存在选任建筑人员的错误和过失。他将私房发包给被告唐竹成建设，采取的是包工包料的方式，他不参与建房活动，在建房过程中不进行指挥和管理，只要求承建方（被告唐竹成）将房屋建成，双方属于承揽合同关系，且他的房屋属于农村低层自建房，不需要承建方有相应资质；2、原告与他没有直接法律关系，没有向原告提供施工工具的义务和责任。原告既非承揽合同的当事人，原告与他之间又无支付报酬的事实，也非无偿的帮工关系。综上，请求依法驳回原告对他的诉讼请求。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：1、永州市柳子司法鉴定所作出的湘永柳（2017）司鉴字第97号司法鉴定意见书，欲证实原告的伤已构成八级伤残，及误工、护理、后续治疗等情况；2、永州市潇湘司法鉴定所作出的鉴定意见书，欲证实经重新鉴定，原告构成两处十级伤残；3、原告女儿周柿英的购房合同，欲证实周柿英于2017年4月4日在零陵区河西丽景华庭小区购买住房一套；4、盛世物业丽景华庭物业办公室及东岳宫居委会出具的证明，欲证实原告与女儿周柿英一家人住在丽景华庭小区；5、户口本，欲证实原告与女儿周柿英同一个户口本，全家居住在一起；6、和平村委会及镇政府出具的证明，欲证实原告在外从事建筑行业泥水工已达20余年，家里的田承包给别人耕种的事实；7、证人唐剑出具的证明，欲证实原告在2015年4月至2016年3月期间是跟着唐剑在工地上做事的，每日工资220元；8、住院病历资料，欲证实发生事故后原告最先住院治疗的情况；9、证人唐林秀当庭所作证言，欲证实原告受伤的时间、地点和原因；10、证人唐利国当庭所作证言，欲证实原告于2015年4月至2016年3月与其一起在广西桂林唐剑老板承包的工地做工的事实。对上述证据，被告唐竹成质证认为：对证据1的“三性”均有异议，意见与第一次开庭时的意见一致；对证据2的真实性没有异议，但对关联性有异议；证据3与本案没有关联性，不能证实原告的赔偿标准应适用城镇标准，因为他所提供的购房合同是2017年4月4日的，而陈述的受伤时间是2016年10月19日，根据相关规定，应当根据受伤之前所居住的地方，而不是受伤之后所居住的地方，所以从时间上看与本案没有关联性；对证据4的“三性”均有异议，该证据不符合证据的要件，物业管理办公室不能证实原告住在那里，对关联性有异议，该证据不能证实原告能够适用城镇标准，即使原告现在居住在城市，但是不能证实原告在受伤之前居住在城市；证据5与本案没有关联性，从该户口本可以看出原告及女儿的户口均是农村户口，不能因为与女儿同一个户口本，女儿在城里购买了房子，原告就居住在城里，所以该证据不能达到原告的证明目的；对证据6的“三性”均有异议，作为村委会无法证明本村的村民在外地从事什么职业，因为村委会不可能每时每刻盯着当地村民从事什么职业，原告应该提交在城市工作的公司及单位的证明等相关证据予以佐证；对证据7的“三性”均有异议，该证人没有参加出庭作证，无法证明原告在受伤前的工资是多少，应以工资表及银行卡的流水单为准，所以该证据无法达到原告的证明目的；对证据8的真实性没有异议，但是对关联性有异议，原告提交的所有证据中，住院病历资料记载原告是2016年10月19日上午10时受伤的，但是原告的两份法医鉴定均记载是2016年10月19日下午受伤的，原告也没有其他的证据证实是在什么时间什么地点受伤的，所以请合议庭考虑，原告是否是在被告处受伤的；证据9的证人与原告系夫妻关系，存在利害关系，且其陈述与原一审庭审中原告的陈述相矛盾，不应采信；证据9的证人是原告临时叫来的，来不及核实其是否与原告有亲属关系，根据其证言无法证实原告从事的是稳定职业，且每天都有220元一天。原告反质证认为，关于原告是否可以按城镇标准计算残疾赔偿金的问题，原告的女儿在城里购买了房子，但都是家里出钱给她购买的；物业公司是可以出示证明的，只是证据没有完善让证明人进行签名而已；村委会证明，单位是可以出示证明的，只是证据没有完善让证明人进行签名而已；原告从2017年女儿购买房子后一直居住在城镇，有社区、小区等相关证明予以佐证，且原告的收入也来源于城市，所以对于按照城镇标准计算应该予以支持；唐剑出具的证明是合法的，上面有身份证及电话可以当庭予以核实；原告虽然是农村户口，但是符合条件也可以按照城镇居民标准计算损失；柳子司法鉴定所的鉴定，他们认为是合法的，因为当事人有权自行委托鉴定。被告唐竹成为支持自己的抗辩主张向本院提交了重新鉴定的鉴定费发票，欲证实在做重新鉴定的时候双方约定如果鉴定结论有变动的话，鉴定费应该由原告出。原告对此质证认为，对该鉴定费发票的真实性没有异议，但是鉴定费应该由老板出。对原、被告提交的上述证据，本院认证如下：原告提交的证据1中关于伤残等级评定的结论已经双方同意、本院依法委托作出的重新鉴定结论所改变，应以重新作出的鉴定结论为准，对该部分结论，不予采信，其余部分的结论，被告唐竹成既未表异议，也未提出重新鉴定，予以采信；证据2系本院依法委托作出的鉴定结论，予以采信；证据3确与本案没有关联性，不予采信；证据4没有经办人员的签名，不符合证据规则的要求，不予采信；证据5不能起到原告的证明目的；证据6也没有经办人员的签名，不符合证据规则的要求，也不予采信；证据7的证人未能出庭当庭作证，也未能说明不能出庭作证的理由，不符合证据规则的要求，不予采信；证据8系原告受伤后住院治疗的病历资料，能够比较真实的反映治疗的情况，予以采信；证据9、10的证人所反映的情况基本属实，予以采信。本院经审理认定事实如下：2016年4月16日，被告李时高与被告唐竹成签订了一份《建房协议》，将自己的一栋三层楼私房以单价490元/㎡和包工包料的方式发包给被告唐竹成承建，被告唐竹成则雇请原告周满林前去做工，工资双方按170元/㎡结算。2016年10月19日下午3时左右，原告站在可移动楼梯上拆除三楼模板时，因楼梯一侧断裂，导致原告从三楼摔至一楼而受伤。原告受伤后先后在广西贵港市第二人民医院、贵港市中西医结合骨科医院、广西兴安界首中西医结合医院（骨伤医院）住院治疗，共计住院治疗18天，共花费医疗费用12922.49元，被告唐竹成支付了原告医疗费13000元。原告出院后于2017年1月19日自行委托永州市柳子司法鉴定所对自己的伤势进行鉴定，2017年1月23日永州市柳子司法鉴定所作出了湘永柳【2017】司鉴字第97号医学鉴定意见书，结论为：因高坠伤第一腰椎爆裂性骨折，参照《职标》评定属八级伤残；依据《人体损伤致残程度分级》评定属九级伤残；医疗建议：1、伤后至2017年1月23日伤情治疗费（含门诊费及鉴定费）参考医院正式发票，今后继续治疗及复查费用预计贰仟元；2、误工期壹佰伍拾日、壹人护理陆拾日，营养期陆拾日，每日贰拾元。原告另花司法鉴定费1200元。本案在审理过程中，被告唐竹成对原告的司法鉴定中作出的伤残等级程度提出异议，并申请重新鉴定，经本院依法委托永州潇湘司法鉴定所作出重新鉴定，结论为：被鉴定人周满林腰1椎体压缩性粉碎性骨折的损伤构成拾级伤残；腰1-4椎体右侧横突骨折并腰椎功能丧失11.67%的损伤构成拾级伤残。另花重新司法鉴定费1202元，此款已由被告唐竹成垫付。此后，原、被告就赔偿事宜未能协商一致，原告遂诉至本院。另查明，被告唐竹成无建筑工程资质证；断裂的可移动楼梯是原告自行从被告李时高家选用的。本院认为，本案争议的焦点问题如下：一、原告、被告唐竹成、被告李时高三方之间属于什么法律关系。被告李时高将自己的房屋建设工程以包工包料的方式发包给被告唐竹成承建，在二被告之间形成了建设工程施工合同关系；被告唐竹成雇请原告做工，原告靠出卖劳动力，按做工面积计算工资报酬，在原告与被告唐竹成之间形成了雇佣关系。二、本案中的责任如何划分。原告在从事雇佣活动的过程中受伤，作为雇主的被告唐竹成应承担赔偿责任，被告李时高审查不严，将工程发包给没有建筑工程资质的被告唐竹成进行施工，施工工具存在安全隐患又不作明确说明而导致他人受伤，原告在从事劳务活动的过程中，不慎重选用施工工具，不注意自身安全而导致自己受伤，均有相应的过错责任。考虑到各方当事人在本案当中的过错程度以及对于事故发生的原因力大小，在原告、被告唐竹成、被告李时高之间按2:6:2的比例分责为宜。三、应按照何种标准计算原告伤后遭受的经济损失。原告虽然提供了其女儿的购房合同、物业公司的证明、社区的证明、户口本、村委会和镇政府的证明以及证人证言，欲证实应按城镇居民标准计算其损失，但这些证据要么与本案没有直接的关联性，要么不符合证据规则的要求，未能被本院采信，因此原告要求按城镇居民标准计算其损失的依据不足。参照《湖南省2017-2018年度道路交通事故赔偿项目计算标准》的规定，经本院核算，原告伤后遭受的经济损失如下：1、医疗费12922.49元；2、继续治疗费及复查费2000元；3、司法鉴定费1200元；4、误工费18115.48元（44081元/年÷365天/年×150天）；5、护理费7246.19元（44081元/年÷365天/年×60天）；6、残疾赔偿金31018元（11930元/年×20年×13%）；7、住院伙食补助费900元（50元/天×18天）；8、营养费1200元（20元/天×60天）；9、交通费酌情考虑500元；10、精神损害抚慰金5000元；共计80102.16元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告周满林伤后的经济损失80102.16元，由被告唐竹成负责赔偿60%，即48061.30元（含原已付的13000元），由被告李时高负责赔偿20%，即16020.43元，其余20%，即16020.43元由原告周满林自负，此款限在本判决生效后十日内一次性付清；二、重新司法鉴定费1202元，由原告周满林负担（此款被告唐竹成已垫付，由原告周满林直接给付被告唐竹成）；三、驳回原告周满林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3178元，由原告周满林负担1763元，被告唐竹成负担1061元、被告李时高负担354元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人应向本院书面申请执行。申请执行的期限为二年。该期限自法律文书规定履行期间的最后一日起计算，逾期不申请执行的，视为放弃权利。审 判 长  李少阳审 判 员  谭小兵人民陪审员  卢 静二〇一八年四月二十八日书 记 员  张凌萍附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条【人身损害赔偿】侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作为相应调整。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。