辽宁省西丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西刑初字第00104号
公诉机关辽宁省西丰县人民检察院。
被告人于立明，男，1974年10月13日出生于辽宁省阜新市，汉族，大学文化，系辽宁省XX广告经营中心主任，因本案于2014年3月13日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕，现羁押于西丰县看守所。
辩护人于显利，辽宁博衡律师事务所律师。
辩护人马琳，北京邵嘉律师事务所律师。
被告人陈某某，男，1970年11月18日出生于辽宁省阜新市，汉族，大专文化，系辽宁省XX广告经营中心副主任，因本案于2014年3月14日被刑事拘留，同年3月26日被逮捕，同年7月22日被取保候审。
辩护人王秀颖，辽宁义帆律师事务所律师。
辽宁省西丰县人民检察院以辽铁西检公诉刑诉（2014）97号起诉书指控被告人于立明、陈某某犯贪污罪，于2014年9月18日向本院提起公诉。本院遵照辽宁省高级人民法院（2014）辽刑二辖字第41号指定管辖决�书于同年9月19日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西丰县人民检察院指派检察员宋喜生、刘丽翠出庭支持公诉，被告人于立明及其辩护人于显利、马琳，被告人陈某某及其辩护人王秀颖到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人于立明伙同被告人陈某某利用职务之便，于2013年春节前和2014春节前，两次从XX广告经营中心账内提出人民币计25万元，被二人侵吞，于立明分得人民币16万元，陈某某分得人民币9万元。事后，于立明、陈某某采用虚列支出、虚开发票方法将上述赃款在XX广告经营中心账上冲抵。案发后，赃款被全部追缴。2014年3月13日，被告人陈某某主动向检察机关投案自首。被告人于立明、陈某某到案后分别揭发他人犯罪事实，经查证属实。对上述指控，公诉机关提供了被告人于立明、陈某某的供述，证人徐某、曲某、李某等人的证言，任职证明，会计司法鉴定报告，虚假票据等证据在卷佐证，认为被告人于立明、陈某某的行为构成贪污罪。系共同犯罪。被告人陈某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首；被告人于立明、陈某某有揭发他人犯罪事实行为，查证属实，系立功。要求对被告人于立明、陈某某依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条一款、二款、第三百八十三条一款（一项）、第二十五条一款、第六十七条一款、第六十八条之规定处罚。
被告人于立明、陈某某对公诉机关指控的罪名和事实无异议。
被告人于立明的辩护人提出如下辩护意见：一、于立明具有立功的法定从轻或减轻处罚情节。二、于立明能够如实供述犯罪事实并自愿认罪、案发后积极退赃、社会危害性较小，系初犯，一贯表现较好，主观恶性较小。三、目前我国刑法中有关贪污罪的量刑标准具有明显的滞后性。十二届全国人大常委会第十一次会议已审议关于提请审议刑法修正案（九）草案的议案，虽然本案发生在法律修改和实施之前，请法庭综合考虑这一情节和趋势，使罪罚相适应。对上述酌情量刑辩护意见，辩护人提供了相应的证据材料。
被告人陈某某的辩护人提出如下辩护意见：一、陈某某2013年得的4万元是其2012年在广告经营中心综合部完成大商、兴隆广告业务的提成款，不应认定为贪污数额。二、本案中，于立明是犯意提起者，陈某某按照于立明的指挥用虚假票据平账并获得少部分犯罪所得，根据陈某某在共同犯罪中所处地位、具体罪行大小、对造成危害结果的作用等，陈某某居于次要地位，应为从犯。三、陈某某具有自首、立功、积极退赃等法定或酌定从轻、减轻处罚情节。对上述酌情量刑辩护意见，辩护人提供了相应的证据材料。
经审理查明，被告人于立明于2012年1月任辽宁省XX广告经营中心主任，负责广告经营中心全面工作，被告人陈某某于2012年3月任广告经营中心综合部主任、2013年1月任广告经营中心副主任兼综合部主任，分管财务等工作。
2013年春节前，被告人于立明伙同被告人陈某某利用职务之便，从XX广告经营中心账内提取人民币10万元，被二人侵吞。其中，于立明分得人民币6万元，陈某某分得人民币4万元。于立明让陈某某将广告经营中心账目做平，陈某某虚列支出并虚开发票，于立明签字审批后，二人将上述赃款在XX广告经营中心账上冲抵。
2014年春节前，被告人于立明伙同被告人陈某某利用职务之便，从XX广告经营中心账内提取人民币15万元，被二人侵吞。其中，于立明分得人民币10万元，陈某某分得人民币5万元。后于立明、陈某某采用上述同样方式将账目冲抵。
综上，被告人于立明、陈某某共同贪污人民币25万元，于立明分得人民币16万元、陈某某分得人民币9万元。案发后，赃款已被全部追缴。
2014年3月13日，被告人陈某某自动投案。被告人于立明、陈某某到案后有立功表现。
本院确认的上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证明：被告人于立明关于其担任广告经营中心主任期间，与陈某某将在现金员徐某处提取的现金25万元侵吞，其分得16万元，陈某某分得9万元的供述；被告人陈某某关于其在广告经营中心工作期间，于立明让其从现金员徐某处提取现金25万元，其给徐某打欠条，后用假票据和假支出经于立明签字后将欠条冲平，于立明分得16万元，其分得9万元的供述；证人牟某、陈某等关于陈某某虚开票据情况的证言；证人韩某某关于陈某某于2013年春节前一天给其一张有4万元的银行卡，2014年1月份给其4万元现金的证言；证人郑某某、马某某等关于没有得到过XX广告经营中心的提成或稿费的证言；证人徐某关于于立明让陈某某从其手中取钱并用虚列支出、虚开发票的方式冲账等情况的证言；被告人于立明、陈某某任职证明；事业单位法人证书；会计司法鉴定报告；虚假发放支出票据及对账明细表；侦查机关关于案件来源和被告人于立明到案经过、陈某某主动投案经过的说明及关于被告人于立明、陈某某有立功表现的说明；追缴赃款票据；被告人于立明、陈某某户口证明等。上述证据证与证、证与供、供与供相互印证，证据之间形成证明体系，所证实的内容客观真实，证据来源合法，均予采纳。
本院认为，被告人于立明伙同陈某某利用职务上的便利，采用骗取手段，非法占有公共财物的行为，均构成贪污罪。系共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。关于被告人于立明的辩护人提出的被告人于立明有立功表现、如实供述自己的罪行，案发后积极退赃且一贯表现较好等辩护意见，有事实和法律依据，均予以采纳。关于被告人陈某某辩护人提出的陈某某所得4万元是其完成大商、兴隆广告业务的提成款，不应认定为贪污数额的辩护意见，经查，该任务完成的提取费用明细表是于立明、陈某某为冲抵广告经营中心账目所做的虚假票据，并无证据证明是陈某某所做真实业务，该项辩护意见没有事实依据，不予采纳；辩护人提出的应认定陈某某应为从犯的辩护意见，经查，本案中，于立明首先提出犯意，让陈某某从广告经营中心账内将钱“做”出来，陈某某将虚假票据做出，经于立明审批签字后完成虚假冲账，综合考察陈某某在整个犯罪过程中所起的作用，应属次要作用，该项辩护意见予以采纳；辩护人提出的被告人陈某某具有自首�立功表现、案发后主动退赃等辩护意见，有事实和法律依据，予以采纳。被告人于立明在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陈某某起次要作用，系从犯。被告人于立明、陈某某有揭发他人犯罪事实行为，查证属实，系立功。被告人陈某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首。被告人于立明具有立功、如实供述自己的罪行、案发后积极退赃、主动缴纳被没收的个人财产等法定或酌定从轻、减轻处罚情节，决定对其减轻处罚；被告人陈某某具有从犯、立功、自首、案发后积极退赃等法定或酌定从轻、减轻处罚情节，决定对其减轻处罚。被告人陈某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。对被告人于立明依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第�款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第三款、第六十七条第三款、第六十八条之规定；对被告人陈某某依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人于立明犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处没收个人财产人民币十万元（已缴纳）。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月13日起至2019年3月12日止）。
被告人陈某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年缓刑五年。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省铁岭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 梁晓莉
审 判 员 李生勇
人民陪审员 马海燕
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 冯 群