安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖13民终857号
上诉人（原审被告）：杨飞龙，男，1990年7月13日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。
委托诉讼代理人：杨建忠（杨飞龙之父），男，1957年5月2日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。
委托诉讼代理人：武彩华，安徽沈雪冰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张傲，男，1998年1月1日出生，汉族，户籍地安徽省宿州市泗县，经常居住地安徽省宿州市灵璧县。
委托诉讼代理人：张玉现（张傲之父），男，1968年2月12日出生，汉族，户籍地安徽省宿州市泗县，经常居住地安徽省宿州市灵璧县。
上诉人杨飞龙因与被上诉人张傲健康权纠纷一案，不服安徽省灵璧县人民法院（2017）皖1323民初5565号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月6日立案后，依法组成合议庭，因本案没有新的事实、理由及证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨飞龙上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一审认定的事实错误，杨飞龙不应承担任何赔偿责任。案件的基本事实是：杨飞龙与张傲均在灵璧县关原体委院内居住，张傲在灵璧二中西门一楼经营信达手机配件，杨飞龙住在二楼。2017年8月1日21时许，杨飞龙在二楼吃饭，听说杨飞龙之弟杨龙飞在楼下与张傲、张伟发生争吵，遂下楼查看，见到张伟持钢筋、张傲正在对杨龙飞殴打，杨飞龙上去制止过程中打了张傲头部两拳，张傲进屋内持钢筋欲与杨飞龙厮打时被张傲之母拦住。张傲在其母制止过程中，手甩到玻璃门上，玻璃门被打破，张傲的手被破裂的玻璃门划伤。公安机关仅认定杨飞龙、杨龙飞、张傲、张伟打架，未认定如何形成张傲的手伤，且行政复议决定书撤销了行政处罚决定书。虽然公安机关作出第二次行政处罚决定书，但杨飞龙保留行使行政诉讼的权利。另，张傲伤情不重，住院天数过多，部分用药没有必要性和合理性，一审支持护理、误工期过长。
张傲辩称：公安机关调查材料证实杨飞龙打伤张傲，杨飞龙接受了公安机关的处罚，足以证明杨飞龙承认自己打伤了张傲。行政复议决定书撤销行政处罚决定书后，公安机关重新作出行政处罚决定书，杨飞龙未再提出复议即认罚，一审依据公安机关重新作出的行政处罚决定书认定本案事实正确。
张傲向一审法院起诉请求：依法判决杨飞龙赔偿张傲医药费等各项经济损失55042.15元，并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：张傲为个体工商户，在灵璧县二中西门北经营手机维修、配件销售。张傲与杨飞龙同在灵璧县关原体委院内居住多年，杨飞龙住在二楼。2017年8月1日21时许，杨飞龙之弟因自家喂养的宠物狗受伤一事与张傲及其弟发生争执，杨飞龙听母亲说后，下楼参与一起争吵、扭打，直至灵璧二中西门北张傲经营的信达手机配件店门口，打架中张傲左手中指肌腱断裂，玻璃门被打碎。经安徽永泰司法鉴定所司法鉴定，张傲的人体损伤程度为轻微伤。张傲为此支出鉴定费1300元。张傲受伤后先到蚌埠市第二人民医院检查治疗，支出费用813.30元。后转到灵璧县人民医院治疗，诊断为：左手中指伸肌腱断裂，全身多处皮肤破损。实际住院11天，支出医疗费2212.85元。出院医嘱：不适随诊，及时换药，术后2周拆线，石膏固定4周，3月内患指不可体力劳动，遵医嘱康复功能锻炼。一审另查明，杨飞龙、张傲因本次争吵、打架，曾经灵璧县公安局处理，该局于2017年8月28日作出灵公（灵城）行罚决字（2017）422号行政处罚决定书，给予杨飞龙行政拘留七日并处罚款伍佰元。后杨飞龙对该处罚决定不服，向灵璧县人民政府行政复议委员会申请复议，灵璧县人民政府于2017年11月8日作出灵府行复决（2017）51号行政复议决定书，撤销灵公（灵城）行罚决字（2017）422号行政处罚决定书，责令灵璧县公安局调查后重新作出处理。2017年12月4日灵璧县公安局作出灵公（灵城）行罚决字（2017）1205号行政处罚决定书，给予杨飞龙行政拘留七日并处罚款伍佰元整的处罚。杨飞龙未提起复议。
一审法院认为：公民的健康权受法律保护。杨飞龙之弟因自家喂养的宠物狗受伤琐事与张傲及其弟发生争执，杨飞龙应当进行调处和劝阻，或通过其他合法途径进行处理，然而杨飞龙却参加一起打架，且厮打至张傲经营的手机配件店门口，打架过程中张傲左手中指肌腱断裂及经营店玻璃门被打碎。杨飞龙已被灵璧县公安局给予七日行政拘留和罚款500元的处罚，在本次打架中存在一定过错，对张傲的损害，依法应当承担赔偿责任。张傲因琐事与杨飞龙争执、厮打，而不是通过合法途径解决，自身也存在一定过错，应自行承担一定责任。综合本案事发原因及具体案情，以杨飞龙承担60%的责任，张傲自行承担40%的责任为宜。杨飞龙辩称，张傲的伤及玻璃门被打碎是张傲自己造成的，但没有提供证据证明，不予采信。
关于张傲的各项损失数额，根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定，结合张傲的诉讼请求，认定如下：1、医疗费3026.15元。根据张傲提供的医疗费票据予以确定；2、住院伙食补助费330元。张傲住院11天，参照安徽省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天计算，应为330元。张傲要求赔偿420元，超出部分不予支持；3、护理费1610元。张傲住院11天，出院医嘱要求张傲术后2周拆线，石膏固定4周，张傲按护理期14天、每天115元计算，要求赔偿护理费1610元，没有超出标准，予以支持；4、误工费10936.80元。张傲住院11天，出院医嘱要求术后2周拆线，石膏固定4周，3月内患指不可体力劳动，结合张傲的伤情，酌定张傲的误工期为90天。张傲在灵璧二中西门北经营手机配件生意，其未提供最近三年的平均收入证明，误工费可参照受诉法院所在地相同或者相近行业（维修等）职工平均工资标准121.52元/天计算，即90天×121.52元=10936.80元。张傲按每天300元、误工期104天计算，依据不足，不予支持；5、精神损害抚慰金。张傲未构成伤残等级，要求赔偿精神损害抚慰金5000元，不予支持；6、鉴定费。张傲的伤情鉴定是由公安机关委托司法鉴定机构鉴定的，依据公安机关的相关规定，鉴定费由公安机关承担。张傲要求该项损失，不予支持；7、交通费300元。张傲虽未提供交通费票据，但张傲住院治疗必然会产生交通费用，结合张傲的伤情、住院天数及路程等因素，酌情认定为300元，张傲要求赔偿1000元，超出部分不予支持。上述损失合计为16202.95元。
综上，杨飞龙应当赔偿张傲医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费共计9721.77元（16202.95元×60%）。一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、杨飞龙于本判决生效后15日内赔偿张傲医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费合计9721.77元；二、驳回张傲的其他诉讼请求。一审案件受理费350元，减半收取175元，由张傲负担144元，杨飞龙负担31元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：蚌埠地区医疗机构门急诊病历手册载明：一个月内去除指骨夹板，指导功能锻炼。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：张傲的左手中指肌腱断裂是否因其与杨飞龙打架过程中造成，一审判决是否正确。
灵府行复决[2017]51号行政复议决定书为生效的法律文书，该文书仅认定在打架过程中，张傲的玻璃门被打破、左手指被划破，未认定张傲的左手指损伤是因杨飞龙殴打致伤，且该文书以灵璧县公安局无充分证据证实张傲的手指损伤是由杨飞龙造成等为由，撤销灵公（灵城）行罚决字[2017]422号行政处罚决定书，并责令灵璧县公安局调查后重新作出处理。灵璧县公安局重新作出的灵公（灵城）行罚决字[2017]1205号行政处罚决定书仅认定：2017年8月1日20时许，在灵璧县二中西门信达手机配件门口，因为琐事，杨飞龙、杨龙飞等人与张傲、张伟发生打架。故张傲左手中指肌腱断裂并非杨飞龙殴打张傲直接造成，系由张傲的玻璃门被打破后被玻璃割划所致。张傲的玻璃门被谁打破，公安机关虽未作认定，但根据本案当事人陈述，应认定为系因杨飞龙、杨龙飞等人与张傲、张伟打架所打破，即杨飞龙与张傲之间的打架行为与张傲左手中指肌腱断裂损伤的形成具有一定的因果关系，杨飞龙对张傲左手中指肌腱断裂损伤所造成的损失应承担一定的赔偿责任。根据本案案情，一审裁量杨飞龙承担张傲左手中指肌腱断裂损伤所造成损失60%的赔偿责任，不属于明显不公，本院予以确认。
张傲左手中指肌腱断裂的伤口缝线未拆并不必然影响张傲的生活自理能力，故一审以医嘱术后2周拆线为由，认定张傲出院后仍需护理依据不足；张傲从事手机维修工作，属支出脑力为主专业性、技术性工作，并不属于以支出体力为主的体力劳动范畴，故一审以医嘱3月内患肢不可体力劳动为由，认定张傲的误工期90天依据不充分。杨飞龙上诉提出一审认定张傲护理期、误工期错误的意见成立。张傲不能提供出院后生活不能自理的证据，应住院11天计算护理费为1265元[115元/天（张傲请求的标准不高于2016年度国民经济和社会发展公报公布的居民服务、修理和其他服务业日平均工资122元/天的标准，按张傲请求的标准计算）×11天]；张傲提供的蚌埠二院的病历载明一个月后去除指骨夹板，与其提供的灵璧县人民医院出院记录医嘱载明石膏固定4周吻合，但蚌埠二院的病历载明张傲在去除指骨夹板后指导功能锻炼，与灵璧县人民医院出院记录医嘱载明“3月内患指不可体力劳动，遵医嘱康复功能锻炼”，存在不同，本院根据蚌埠二院的病历，结合张傲的实际伤情及所从事工作的性质，确定张傲的误工期为50天，即张傲的误工费为6100元[122元/天（一审计算121.52元/天，采四舍五入法，按122元/天计算）×50天]。杨飞龙对张傲支出医疗费的必要性、合理性提出异议，但不能提供相应的证据证明，故对杨飞龙提出的异议不予采纳。
综上所述，杨飞龙的上诉请求部分成立，应予部分支持；一审判决认定部分事实不清，适用法律及所作判决错误，应予纠正。张傲的损失为：医疗费3026.15元、住院伙食补助费330元、护理费1265元、误工费6100元、交通费300元（张傲未提供交通费票据，一审酌情认定，杨飞龙未提出异议），损失合计为11021.15元。杨飞龙承担60%的赔偿责任，即杨飞龙应赔偿张傲6612.69元（11021.15元×60%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第二项、第三项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省灵璧县人民法院（2017）皖1323民初5565号民事判决；
二、上诉人杨飞龙于本判决生效之日起七日内一次性赔偿被上诉人张傲医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费合计6612.69元；
三、驳回被上诉人张傲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费350元，减半收取175元，由上诉人杨飞龙负担50元，被上诉人张傲负担125元。二审案件受理费350元，由上诉人杨飞龙负担100元，被上诉人张傲负担250元。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏鸿超
审 判 员 许劲松
审 判 员 张虹良
二〇一八年五月十七日
法官助理 马 文
书 记 员 陈明明
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。