浙江省临安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭临刑初字第940号
公诉机关浙江省临安市人民检察院。
被告人王某甲，公司职员。因本案于2015年6月10日被临安市公安局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于临安市看守所。
辩护人翁伟佳，浙江钱王律师事务所律师。
浙江省临安市人民检察院以杭临检公诉刑诉（2015）876号起诉书指控被告人王某甲犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2015年12月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临安市人民检察院指派代理检察员严巨泉出庭支持公诉，被告人王某甲到庭参加诉讼。经本院通知，临安市法律援助中心指派浙江钱王律师事务所律师翁伟佳出庭为被告人王某甲担任法庭辩护。现已审理终结。
浙江省临安市人民检察院指控，2015年2月，被告人王某甲以500元的价格先后购得含有淫秽影片的360等网盘账号密码上百个，并使用张某甲（另案处理）的身份注册开设淘宝店铺，制作购物链接以10元-17.8元不等的价格贩卖含有上述淫秽影片的账号密码。2月28日至3月2日期间，被告人王某甲共计销售360网盘账号密码47个，非法获利500余元。
2015年3月1日，杨某（另案处理）通过淘宝以10元的价格从被告人王某甲的淘宝店铺购得含有淫秽影片16.1TB的360网盘账号密码1个，在观看部分淫秽影片后，杨某为谋取利益，在2015年3、4月期间，通过QQ聊天群、19楼论坛等渠道以10元-30元不等的价格将所购得的账号密码转卖给他人，共计贩卖6次。后经杭州市公安局鉴定，从杨某处购得的360网盘中下载的2756个视频文件，内容露骨，宣扬色情淫荡形象，属于淫秽物品。
针对上述指控，公诉人当庭出示了被告人王某甲的供述和辩解、证人张某甲、杨某等人的证言、淫秽物品审查鉴定书、扣押清单及照片、订单详情、交易聊天记录、户籍证明、归案经过、光盘及刻录说明等证据，据此认定被告人王某甲以牟利为目的，贩卖、传播淫秽物品，其行为已构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪。本案系共同犯罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款之规定依法判处。
被告人王某甲辩称其不知道所贩卖的网盘中含有淫秽影片，卖了三天后其知道网盘中有淫秽影片便立即下架了。其辩护人提出杨某二次贩卖、传播的行为不应作为被告人王某甲的贩卖行为，不能认定该二人系共同犯罪；本案的违法所得只有500余元，传播的账号仅48个，未造成恶劣后果；被告人王某甲系初犯，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2015年2月，被告人王某甲与张某甲（另案处理）经商量，由被告人王某甲以500元的价格先后购得含有淫秽影片的360等网盘账号密码上百个，并使用张某甲的身份信息注册开设淘宝店铺，制作购物链接以10元-17.8元不等的价格贩卖上述账号密码。2月28日至3月2日期间，被告人王某甲共计销售360网盘账号密码47个，非法获利500余元。
其中，2015年3月1日，杨某（另案处理）通过淘宝以10元的价格从被告人王某甲的淘宝店铺购得含有淫秽影片16.1TB的360网盘账号密码1个，在观看部分淫秽影片后，杨某为谋取利益，在2015年3、4月期间，通过QQ聊天群、19楼论坛等渠道以10元-30元不等的价格将所购得的账号密码转卖给他人。后经杭州市公安局鉴定，杨某购得的360网盘中下载的2756个视频文件，内容露骨，宣扬色情淫荡形象，属于淫秽物品。
证明上述事实的证据有：1、证人张某甲的证言证实其与被告人王某甲一同在申通快递上班，2015年过年左右，王某甲跟其商量用其身份证注册一家淘宝店铺，卖A片赚钱，到时赚到的钱两人分，如果没赚钱淘宝店铺被查封掉就算了，上家会提供A片来源。其同意出身份证，由王某甲具体操作，有钱两人分。后王某甲找到其告知店铺被查封了，分给其100元左右。
2、证人杨某的证言证实其通过淘宝搜索360云盘后从上家处购买一个360云盘账号密码，里面含有大量黄片，其自己观看了部分后将密码更改并绑定了自己的手机号码，然后通过QQ聊天群、19楼论坛等将账号密码转卖给他人的具体经过情况。另有手机截图在案佐证。
3、证人傅某、王某乙、谢某、姚某、张某乙、杜某、白某、曾某、张某丙、凌某、张某丁、于某的证言证实其等人向被告人王某甲购买带有淫秽视频的360云盘帐号密码的情况。另有订单详情截图、淘宝交易截图在案佐证。
4、证人陶某的证言证实其通过QQ向杨某购买含有淫秽影片的360云盘账号密码的情况。另有QQ聊天记录、支付记录截图在案佐证。
5、浙江淘宝网络有限公司出具的情况说明证实张某甲身份信息注册的淘宝网店因发布含有情节赤裸的淫秽AV视频影片，严重违规，被其单位于2015年3月2日9时47分关闭。
6、搜查笔录及照片、扣押笔录、扣押清单及照片、电子证物检查工作记录、远程勘验工作记录、电子物证检查记录、计算机远程勘验光盘、电子证物检查光盘证实公安机关扣押涉案的电脑、手机并进行检查，提取相关证据的情况。
7、调取证据清单、光盘证实公安机关从支付宝公司调取到被告人王某甲在淘宝店铺中销售360云盘账号密码的详细情况。
8、杭州市公安局淫秽物品审查鉴定书证实杨某使用的360云盘内含有的2756个视频文件经鉴定均属淫秽物品。
9、户籍证明、证明证实被告人王某甲的身份及家庭情况。
10、抓获经过、情况说明证实被告人王某甲系被公安机关抓获归案的事实及其他查证情况。
11、被告人王某甲的供述，所供其从上家处购买内含淫秽影片的云盘账号密码后通过淘宝店铺转卖牟利的事实经过情况与上述证据表明的情况一致。
上述证据经当庭举证、质证，证据之间相互印证，形成了完整的证明体系，本院予以确认。
本院认为，被告人王某甲明知是含有淫秽影片的云盘，仍伙同他人将云盘账号密码通过淘宝店铺予以贩卖牟利，其行为已构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人王某甲辩称自己事先不知道云盘中含有淫秽影片及知道后马上将淘宝下架的辩解，经查，证人张某甲的证言证实王某甲一开始找其商量注册淘宝店铺时便明确指出是卖“A片”，且告知其被查到可能会封店。买家凌某、张某丁、于某等人的证言证实被告人王某甲在宝贝介绍中向其等人明确了所卖的网盘中含有的是淫秽影片。被告人王某甲本人在侦查阶段的前三份供述中也对其明知所贩卖的网盘中含有淫秽影片的事实予以供述。另根据浙江淘宝网络有限公司出具的情况说明可以证实被告人王某甲用来贩卖淫秽物品的淘宝店铺系被淘宝公司强行关闭，而非其自己供述的主动下架。综上，被告人王某甲的辩称与审理查明的事实不符，本院不予采信。本案中被告人王某甲经事先与张某甲商量，利用张某甲的身份信息注册淘宝店铺，共同销售淫秽物品牟利，系共同犯罪。被告人王某甲与杨某系上下家关系，不是共同犯罪，辩护人所提相应意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人王某甲犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月10日起至2016年6月9日止，罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、责令被告人王某甲退出违法所得人民币500元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 甘文婷
人民陪审员 郭建昶
人民陪审员 彭芬芳
二〇一六年一月二十一日
书 记 员 杨骏业
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条【贩卖、传播淫秽物品牟利罪】以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上故意共同犯罪。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件20个以上的；
……