广西壮族自治区灵山县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）灵民初字第1220号
原告蒋X花，女，1987年7月27日出生，汉族，湖南省桂阳县四里乡谭家村*组人，现住广西灵山县××街××房。
委托代理人陈文伍，广西拓展律师事务所律师。
被告广西X房地产开发有限公司，住所地广西××××号。
法定代表人尹林荣，董事长。
委托代理人劳方凯，广西方凯律师事务所律师。
被告广西X商域广告有限公司，住所地广西××市××民族大道××环球××号。
法定代表人莫仁强，总经理。
原告蒋X花与被告广西X房地产开发有限公司（以下简称为“X开发公司”）、被告广西X商域广告有限公司（以下简称为“商域广告公司”）、被告广西雄基伟业广告有限公司X分公司肖像权纠纷一案，本院于2013年6月3日立案受理后，依法组成由审判员区永丽担任审判长，与人民陪审员宁树荣、张绍林组成的合议庭。案件在审理过程中，2013年7月16日，原告蒋X花向本院提出撤回对广西雄基伟业广告有限公司X分公司的起诉，本院于2013年7月16日作出（2013）灵民初字第1220号民事裁定，准予原告撤回对广西雄基伟业广告有限公司X分公司的起诉。于2013年7月17日公开开庭审理了本案。书记员陈日静担任记录。原告蒋X花的委托代理人陈文伍、被告X开发公司的委托代理人劳方凯到庭参加诉讼，原告蒋X花不到庭参加诉讼，被告商域广告公司的法定代表人莫仁强经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告蒋X花诉称，黄X声为参加灵山县家园网（WWW.0777tt.cn）的上东区杯“美丽灵山，微笑瞬间”人像摄影征集活动，经原告蒋X花同意，于2013年2月23日搭原告到被告X开发公司开发的X上东区楼盘取景拍摄，摄影人黄X声于2013年2月26日，将原告的相片上传至灵山县家园网参赛，参赛作品发表ID号为“初摄人生”。但是被告未经原告的同意，分别于2013年3月18日、2013年3月21日在《雄基信息》、《商域信息广告》上刊登了原告上述相片作为被告X开发公司经营的X上东区楼盘的商业广告使用。被告X开发公司的行为严重损害了原告的名誉，误导了广大消费者，侵犯了原告肖像权，造成极坏的社会影响，并利用广告效应扩大其影响，开展业务，并获得利益。
根据《中华人民共和国民法通则》第一百条和《最高人民法院关于贯彻执行<；；中华人民共和国民法通则>；；若干问题的意见》第一百三十九条的规定，公民享有肖像权，神圣不可侵犯，任何人没有得到原告的同意，不能以营利为目的利用原告的肖像作为广告使用。而被告未经原告的同意，将原告的相片刊登作为商业广告，属于侵犯了原告肖像权的行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第八条和《中华人民共和国广告法》第二十五条、第四十七条第（四）项的规定，被告商域广告公司作为广告经营者及广告发布者，其在为被告房地产开发公司开发的X上东区楼盘制作、发布的《越“城”熟，悦生活！》商业广告中，未经原告同意，擅自将原告的肖像制作成商业广告使用，被告商域广告公司构成了共同侵犯，应当承担连带赔偿责任。特向法院起诉，请求判令被告负连带责任共同赔偿原告因肖像权被侵害造成的利益损失20000元和精神损害抚慰金5000元。
原告蒋X花为其陈述事实向本院提交了如下证据：
1、《雄基信息》1份，证明被告在雄基信息报上刊登原告照片；
2、《商域信息广告》1份，证明被告在商域信息广告上刊登原告的照片。
被告X开发公司辩称：一、原告请求各被告连带共同赔偿利益损失无事实及法律依据；二、广告上的人物与原告是否属于同一人不清楚；三、被告对原告没有构成侵权，理由：被告使用的相片是被告X开发公司在主办的“上东区杯‘美丽灵山，微笑瞬间’人像摄影征集活动”过程中，“X·上东区”，通过华艺广告传媒有限公司策划征集“美丽灵山，微笑瞬间”相片，其目的是通过该活动，希望能征集到更多灿烂的笑容，借助摄影师的眼睛，捕捉“X·上东区”的建筑、园林与人相融之美，展示一个美丽的灵山。该活动由灵山家园网承办，其活动流程及参赛须知都在灵山家园网上已经说明了，特别是参赛须知中公示的第9点“主办方拥有摄影作品的展出权”、第11点“本活动最终解释权归房地产开发公司所有”，都能证明被告的行为不构成侵权，原告的诉讼请求不成立。请求驳回原告的诉讼请求。
被告X开发公司为其辩解向本院提交了如下证据：
1、《征集您的微笑，筑造理想之家》人像摄影征集活动的网上公告1份，证明该活动在网上的公告、流程、设置、参赛须知等过程，特别是公告中第8、9、11条的规定，更证明了被告没有侵权；
2、《幸福就在瞬间》相片1份，证明被告没有侵权，这些相片在网上展示中，点击率非常高。
被告商域广告公司不作答辩，不出庭参加诉讼，也未向本院提交证据。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告商域广告公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩及对原告提交的证据放弃质证的权利。
经庭审举证，对原告提供的证据1、2，被告X开发公司认为该证据不能证实原告是相片上的人物，也不能证明原告的主张。对被告X开发公司提供的证据1、2，原告认为，与本案无关。
本院认为，原告提供的证据1、2上女性的肖像，可经目测与原告本人相符，虽然被告X开发公司提出了身份异议，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（一）项“下列事实，当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；”的规定，原告已无须再举证证明，对该2份证据本院予以采信。对被告X开发公司提供的证据1、2，可以证实被告X开发公司主办“上东区杯‘美丽灵山，微笑瞬间’人像摄影征集活动”的过程和约定，能证实案件的事实，可以作为本案定案的参考依据，但不能完全证明被告X开发公司的主张。
综合全案的证据，本院确认以下法律事实：被告X开发公司作为主办单位，通过灵山县华艺广告传媒有限公司策划，灵山家园网（WWW.0777tt.cn）为承办单位举办了“上东区‘美丽灵山，微笑瞬间’人像摄影有奖征集活动”。主办方希望“通过该活动，能征集到更多灿烂的笑容，借助摄影师的眼睛，捕捉‘X·上东区’的建筑、园林与人相融之美”。主办方制定了活动方案。活动流程：第一阶段作品征集（2013年2月6日—3月18日）；第二阶段投票（2013年3月19日—4月5日24：00）；第三阶段作品统计评选（2013年4月6日—4月15日）；奖项设置。参赛需知：1、参赛作品须是在X·上东区现场采景拍摄，体现楼盘品质的作品；4、需将参赛作品发布到X·上东区摄影征集专题；8、本次活动所有参赛作品著作权归作者本人所有；9、主办方拥有摄影作品的展出权；本活动最终解释权归广西X房地产开发公司所有。
2013年2月23日，原告蒋X花及其家人到被告X开发公司开发的灵山县“X上东区”楼盘内取景拍摄了一张人物肖像照片。2013年2月26日，该相片上传至灵山家园网，参赛作品发表ID号为“初摄人生”。被告商域广告公司经工商行政管理部门核准成立，其经营范围为：设计、制作、代理、发布国内各类广告等，《商域信息广告》是被告商域广告公司经营、发布商业广告的报刊。被告X开发公司未经原告同意，分别于2013年3月18日、2013年3月21日在《商域信息广告》上刊登了原告上述参赛相片作为被告X开发公司开发的“X上东区”商业广告使用。该广告内容为：“越城熟，悦生活！空前巨惠！电梯洋房让利21880元每套！路通房升值，敬请把握最后机会！”。原告于2013年3月21日发觉自己的相片登在《商域信息广告》上时，打电话到被告X开发公司投诉。随后，被告房地产开发公司就停止刊登了该广告。2013年6月3日，原告诉至本院，请求：1、被告X开发公司、被告商域广告公司、被告广西雄基伟业广告有限公司X分公司负连带责任赔偿原告因肖像权被侵害造成的利益损失20000元及精神损害抚慰金5000元。2013年7月16日，原告蒋X花向本院提出撤回对广西雄基伟业广告有限公司X分公司的起诉，本院于2013年7月16日作出（2013）灵民初字第1220号民事裁定，准予原告撤回对广西雄基伟业广告有限公司X分公司的起诉。
本院认为，原告蒋X花及其家人到被告X开发公司开发的灵山县“X上东区”楼盘内取景拍摄的人物肖像照片，目的是为了参加被告X开发公司主办的“上东区‘美丽灵山，微笑瞬间’人像摄影有奖征集活动”，按活动方案，被告X开发公司对原告的上述照片虽然有展出权，但未经原告同意，并没取得使用该照片从事营利活动的权利。被告X开发公司未经原告同意使用了原告的肖像做广告，其广告内容是以营利为目的商业广告。《商域信息广告》是被告商域广告公司经营、发布商业广告的营利性广告报刊，没有证据证实被告商域广告公司经原告同意在《商域信息广告》中使用原告的肖像做广告。根据《中华人民共和国民法通则》第一百条”公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”，第一百二十条“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。”，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百三十九条“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像；以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定侵犯公民肖像权的行为；公民有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。”的规定，被告X开发公司、被告商域广告公司的行为构成对原告肖像权的侵权，应承担侵权民事责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”的规定，被告X开发公司、被告商域广告公司分别实施的行为，造成了对原告肖像权侵害，根据两被告的行为过错程度和利益获得大小，本院认为，应由被告X开发公司承担主要民事责任，被告商域广告公司承担次要民事责任。
被告刊登的原告肖像，展现的是原告正面形象。被告只在二期报刊上使用原告的肖像，侵权行为发生后被告及时停止刊登广告，自动停止了侵权行为，降低对原告的侵害程度。所以，综合被告侵权时间、侵害程度以及原告肖像权的实际情况，本院认为，原告的侵权行为没有给原告造成严重的后果，但仍应承担侵权责任，本院根据上述因素确定被告应赔偿原告损失1000元。原告请求赔偿损失20000元数额过高，本院不予完全支持。对原告上述损失，应由被告X开发公司赔偿700元，被告商域广告公司赔偿300元。对于原告请求被告赔偿精神损害抚慰金5000元，本院认为，被告虽然使用原告肖像，但未造成公众对原告社会综合评价的降低，也未影响原告的工作和生活，原告亦未能提供证据证实被告的侵权行为造成其社会综合评价的降低，原告的请求，没有事实依据，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十二条、第二十二条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百三十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款的规定，判决如下：
一、被告广西X房地产开发有限公司赔偿损失人民币700元给原告蒋X花；
二、被告广西X商域广告有限公司赔偿损失人民币300元给原告蒋X花；
三、驳回原告蒋X花的其他诉讼请求。
案件受理费人民币500元，由原告蒋X花负担人民币400元，被告广西X房地产开发有限公司负担人民币70元，被告广西X商域广告有限公司负担人民币30元。
上述应付款项，义务人应在本案判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条、第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内直接向本院递交上诉状正本1份，提交副本4份，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。
审 判 长 区永丽
人民陪审员 宁树荣
人民陪审员 张绍林
二〇一三年九月十七日
书 记 员 陈日静