福建省永定县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第54号
公诉机关永定县人民检察院。
被告人张宪武，男，汉族，初中文化，农民，户籍地、居住地：福建省诏安县。因本案于2013年7月5日被永定县公安局取保候审。2014年2月12日经本院决定被逮捕。现羁押于永定县看守所。
被告人张建雄，男，汉族，初中文化，农民，户籍地、居住地：福建省平和县。因本案于2013年11月13日被永定县公安局取保候审。2014年2月12日经本院决定被逮捕。现羁押于永定县看守所。
永定县人民检察院以永检公刑诉（2014）16号起诉书指控被告人张宪武、张建雄犯非法经营罪，于2014年1月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。永定县人民检察院指派检察员陈玉周出庭支持公诉，被告人张宪武、张建雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2010年6月，被告人张宪武在永定认识了永定县仙师乡西洋村的马某某(已死亡)，马某某问其能否在诏安拿烟丝到永定加工，被告人张宪武答应后便回到诏安找到被告人张建雄，张建雄同意由其去找烟丝。之后，马某某带其同乡林某某(已判刑)到诏安县找到被告人张宪武、张建雄，双方具体商议合作生产假烟的事宜，商定由林某某方在永定仙师提供生产假烟的场地，由被告人张宪武、张建雄负责提供烟丝。后被告人张宪武与湖南的“小李”联系购买制作假烟的设备，并由其和张建雄各先出10000元订金。设备运到梅州高速路口时，由被告人张宪武、张建雄和马某某把设备和安装师傅接到永定仙师安装调试。同年10月初，被告人张宪武、张建雄运了一车烟丝到永定湖山，由马某某接到制作假烟的场地永定仙师锦丰村背头山原红香蕉基地停车场。经被告人张宪武介绍引荐，在生产假香烟过程中，由张某甲(已判刑)负责提供过滤嘴、纸箱等物品，张某甲的侄儿张某乙(另案处理)在山脚下用对讲机负责看路放哨。同月9日，该假烟制作窝点被永定县烟草专卖局查获，现场扣押卷接机一台，滤嘴棒(进口)9件，卷烟纸12盘，烟丝12袋(共计222公斤)，假“双喜”烟支45.75公斤。经福建省烟草专卖局价值确认，上述被查获的物品价值为471627.72元。
2013年7月4日、11月12日，被告人张宪武、张建雄主动到永定县公安局投案。
上述事实，被告人张宪武、张建雄在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人张某甲、林某某的供述与辩解，证人张某乙、曾某某、林某某的证言，被告人及同案人的辨认笔录，永定县烟草专卖局出具的情况说明及涉案材料，福建省烟草专卖局的价值确认书，永定县人民法院(2012)永刑初字第54号刑事判决书，广东省深圳市龙岗区人民法院(2012)深龙法初字第4221号刑事判决书，到案经过，永定县烟草专卖局扣押的烟叶、烟丝等物证，被告人的户籍证明及被采取强制措施的法律文书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张宪武、张建雄伙同他人违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证，非法经营烟草专卖品，价值人民币471627.72元，情节特别严重，二被告人行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。案发后，二被告人主动到永定县公安局投案，能如实供述其犯罪事实，并当庭自愿认罪，属于自首，依法可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十三条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条的规定，判决如下：
一、被告人张宪武犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金15000元（此款应于本判决生效后一个月内缴纳），上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月12日起至2017年8月11日止。）
二、被告人张建雄犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金15000元（此款应于本判决生效后一个月内缴纳），上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月12日起至2017年8月11日止。）
三、没收被扣押的被告人张宪武、张建雄等人购置的制假卷接机一台，滤嘴棒(进口)9件，卷烟纸12盘，烟丝222公斤及生产的假“双喜”烟支45.75公斤。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 戴庆福
人民陪审员 廖利明
人民陪审员 赖小兰
二〇一四年三月十二日
书 记 员 温 馨
附件：本案所适用的主要法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；
（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；
（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；
（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。