台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台椒刑初字第644号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人马某甲（绰号“老马”），农民。2005年7月21日因赌博被台州市公安局路桥分局罚款人民币三千元；2006年3月27日因赌博被台州市公安局开发区分局罚款五百元；2008年8月20日因赌博被台州市公安局路桥分局罚款五百元；2014年1月24日因赌博被台州市公安局开发区分局行政拘留三日。2015年1月8日因本案被台州市公安局开发区分局刑事拘留，同年2月3日被取保候审，同年8月10日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人曹利微、何迎红，浙江新台州律师事务所律师。
被告人陈某，无业。2008年11月6日因犯寻衅滋事罪被台州市椒江区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。2015年1月8日因本案被台州市公安局开发区分局刑事拘留，同年2月13日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人孙林剑，浙江永联律师事务所律师。
被告人徐某。2006年8月6日因赌博被台州市公安局椒江分局罚款五百元。2015年2月3日因本案被台州市公安局开发区分局取保候审。
辩护人陈丽，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人倪某（绰号“马永贞”）。2006年9月21日因犯故意伤害罪被台州市椒江人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年；2010年5月18日因故意毁坏财物被台州市公安局椒江分局行政拘留七日。2015年1月26日因本案被台州市公安局开发区分局监视居住，同年7月26日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人范宇聪，浙江巡天律师事务所律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2015〕628号起诉书指控被告人陈某、马某甲、徐某、倪某犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院指派代理检察员卢晓出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年12月26日，被告人马某甲、陈某、徐某为获取非法利益，结伙在被告人倪某开设在台州经济开发区耀达路76号3楼的非凡地桌球会所VIP1包厢等地开设赌场，抽头获利，倪某明知包厢内开设赌场，仍提供场地。赌场聚集了叶某、王某、洪某等人以“三命”形式进行赌博，并约定马某甲占40%股份，陈某、徐某各占30%股份。陈某负责抽头、马某甲负责招揽赌客。赌场还纠集张建（已被判刑）负责望风。至2015年1月7日被公安机关查获止，该赌场非法获利共计80000元。倪某从中收取包厢费等费用共计人民币18586元。张建获利5000元。
2015年1月7日，被告人马某甲、陈某在非凡地桌球会所VIP1包厢内被公安民警查获。同月14日，被告人徐某至公安机关投案。同月26日，被告人倪某至公安机关投案。到案后，马某甲退出赃款32000元，徐某退出赃款24000元。
在本院审理期间，被告人倪某退出赃款18586元。
到案后，被告人马某甲协助公安机关抓获涉嫌贩卖毒品犯罪嫌疑人1人；被告人陈某协助公安机关抓获涉嫌开设赌场犯罪嫌疑人1人、涉嫌诈骗犯罪嫌疑人1人、陪同涉嫌开设赌场犯罪嫌疑人1人投案；被告人倪某协助公安机关抓获涉嫌非法拘禁犯罪嫌疑人1人。
上述事实，被告人马某甲、陈某、徐某、倪某在开庭审理过程中亦无异议，且有现场照片、证人杨某、柏某、廖某、隆某、马某乙、韩某、欧某、叶某、王某、洪某等人的证言、户籍证明、归案经过、辨认笔录、退赃票据、扣押清单、决定书、非凡地台球会所豪华1包厢开票记录、检查笔录、刑事判决书、行政处罚决定书、协助抓获他犯、陪同他犯投案材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人马某甲、陈某、徐某、倪某以营利为目的，结伙开设赌场聚众赌博，非法获利80000元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关对被告人马某甲、陈某、徐某、倪某所指控的罪名成立。被告人马某甲、陈某、徐某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人马某甲有多次赌博劣迹，酌情予以从重处罚，认罪态度好，有退赃情节，酌情予以从轻处罚。被告人陈某有犯罪前科，酌情予以从重处罚，到案后协助公安机关抓获涉嫌开设赌场犯罪嫌疑人1人、陪同涉嫌开设赌场犯罪嫌疑人1人投案，具有立功表现，认罪态度好，予以减轻处罚。被告人徐某有劣迹，酌情予以从重处罚，犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，有退赃情节，予以减轻处罚。被告人倪某有犯罪前科，酌情予以从重处罚，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，协助公安机关抓获涉嫌非法拘禁犯罪嫌疑人1人，有退赃情节，予以减轻处罚。究其犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑无再犯罪的危险，对被告人徐某予以适用缓刑。被告人马某甲要求判处缓刑，其辩护人辩称马某甲是初犯，赌场开设时间短，具有立功表现，自首情节，并有退赃情节，请求减轻处罚并适用缓刑，审理认为，被告人马某甲在现场被公安机关抓获，公安机关已经掌握其犯罪行为，不是自首；现有证据只查证涉嫌贩卖毒品犯罪嫌疑人抓获节事实，故被告人马某甲的协助抓获行为不符合立功相关法律规定，不是立功，但该行为值得鼓励，量刑时予以酌情考虑；其他所辩属实，但究其犯罪情节不宜判处缓刑，故对判处缓刑的意见不予采纳，对其他辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。被告人陈某要求从宽处理，其辩护人辩称被告人陈某案发后协助抓获他犯2人、陪同投案1人，具有立功表现，认罪态度好，请求从轻处罚并适用缓刑。审理认为，被告人陈某协助公安机关抓获涉嫌诈骗犯罪嫌疑人1人行为，线索来源不明，不符合立功相关法律规定，但协助抓获是实，该行为值得鼓励，量刑时酌情予以考虑，其他所辩属实，但究其犯罪情节，不宜判处缓刑，故对被告人陈某的意见予以采纳，对辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。被告人徐某要求从轻处罚，其辩护人辩称被告人徐某有自首情节，退赃情节，请求判处缓刑。审理认为，所辩属实，予以采纳。被告人倪某要求宽处理，其辩护人辩称被告人倪某是从犯，具有自首、退赃情节，到案后有立功表现，该赌场开设时间较短，请求减轻处罚。审理认为，所辩属实，予以采纳。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第四十一条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人马某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一五年八月十日起至二〇一八年七月十三日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
二、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一五年九月
十七日起至二〇一七年九月二日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
三、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
四、被告人倪某犯开设赌场罪，判处管制一年，并处罚金人民币一万八千五百八十六元（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金已缴纳）。
五、已退出的赃款计人民币七万四千五百八十六元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 徐 剑
人民陪审员 徐恩斌
人民陪审员 王兴龙
二〇一五年九月十七日
书 记 员 周海燕
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条
……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第四十一条管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。