河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）张商初字第178号
原告：宋鹏。
委托代理人：赵东生，河北华研律师事务所律师。
被告：商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司，住所地内蒙古商都县。
法定代表人：宋鹏，该公司董事长。
被告：韩福全。
委托代理人：宋寿青，河北隆业律师事务所律师。
被告：李丽华。
委托代理人：李丽萍，系李丽华姐姐。
原告宋鹏诉被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司、韩福全、李丽华借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宋鹏及其委托代理人赵东生，被告韩福全委托代理人宋寿青、被告李丽华委托代理人李丽萍到庭参加了诉讼，被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司，经依法传唤未到庭，缺席判决。本案现已审理终结。
原告宋鹏诉称：2013年6月15日，被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司因生产经营需要，向原告借款人民币860万整，双方于同日签订借款抵押保证合同一份，由原告向被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司出借人民币860万元整，借款期为2013年6月15日到2013年8月14日止，被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司提供其位于商张公路北侧工业园区，土地使用权证号为：第2012—134号，面积80004平方米的土地进行抵押，同时以其存货氧化钴、硫酸镍各200个金属吨进行质押，并由被告韩福全、李丽华作为被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司按时还款的连带保证人，双方口头约定借款每月向原告支付利息10万元整。后借款到期，被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司却未能按时偿还原告借款本金及利息。2013年8月13日，原告与三被告经确认，截止2013年8月14日止，被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司欠原告借款及利息共计880万元。因被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司未能按时偿还借款及利息，2013年9月13日，原告与三被告签订《抵债协议》，被告以其所有的120亩土地使用权（土地证号：商都县国用（土）第2012—134号）以及地上车间、仓库、办公室、机器以及其它设施、设备折价8**万元，抵偿欠原告的债务880万元。协议签署后，三被告却未能按约将以上资产交付原告，经多次交涉未果，为维护自身合法权益，请求依法判令三被告履行2013年9月13日与原告签订的《抵债协议》并将相关资产移交原告；诉讼费用由三被告承担。
被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司未答辩。
被告韩福全辩称，原告的诉讼请求不应支持，应依法驳回，理由如下：一、该协议并非双方真实意思的表示。签订抵债协议时，原告宋鹏知道抵债财产中的土地使用权证在其他债权人手中，已作为借款的担保，也清楚尚有80亩土地未取得土地使用权证，因此，即使签订了抵债协议，抵债协议中主要的抵债财产如土地、厂房等也过不了户，转移不到原告宋鹏的名下。原告宋鹏要求签订抵债协议的真实目的，只是为了给韩福全施加压力，让其及时归还借款，并非是为了以抵债协议中的财产抵债。二、抵债协议是原告宋鹏在趁人之危的情况下签订的。由于商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司出现严重经营困难，急需资金周转，韩福全才于2013年5、6月间向原告宋鹏借款。但由于原告宋鹏担心借款无力偿还，借款时就要求被告签订一个抵债协议，否则不借。面对公司现状，被告在迫不得已的情况下只能同意签订抵债协议。三、抵债协议显失公平。抵债协议中约定的抵债财产，就土地、厂房等财产的价值，至少有2000多万元（其中土地出让金600万元，厂房投入约800万元，机器设备约800万元），远远高于借款的数额，显失公平，严重损害了被告的利益。四、抵债程序违法，未经股东会同意，不具有生效条件。五、原告宋鹏的债务已于2013年9月12日以韩福全所持商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司60%的股权抵顶，双方债务关系已消灭，无权再诉求履行抵债协议。
被告李丽华答辩，在公司经营困难的时候，向原告借过钱，共860万元及20万元利息，共880万元，是真实的。
原告宋鹏为支持其主张提供如下证据，1.《借款抵押保证合同》，拟证明商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司向原告借款860万元，保证人是韩福全和李丽华。2.《张家口市商业银行存取款回单》1份400万元，《网银转账明细》2张共94万元，拟证明原告向被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司转款494万元。3.《收条》，拟证明被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司收到860万元。4.《债权债务确认书》，拟证明截止2013年8月14日被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司欠原告本金及利息共计880万元。5.《抵债协议》，拟证明商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司同意以120亩土地使用权及地上车间、仓库、办公室、机器以及其他设施、设备折价880万元，抵偿欠原告的债务880万元。
被告韩福全质证：对《借款抵押保证合同》的真实性无异议，但对借款数额不认可。对《张家口市商业银行存取款回单》、《网银转账明细》认可，应以494万元为准。对收条上的签字认可，对数额不认可，应以494万元为准。《债权债务确认书》的真实性无异议，对借款数额不认可。《抵债协议》的真实性无异议，对借款数额不认可。被告李丽华质证：对上述证据认可。
被告韩福全支持其主张提供如下证据，1.《情况说明》，证明双方签订抵债协议显示公平，抵债财产的数额是2000多万元，远远超过了借款数额，有乘人之危的情形存在。2.《股权转让协议》2份，证明原告的债务已经同过股权转让的方式抵顶了借款的债务，双方的债务关系已经履行，原告的诉求不成立。原告质证，对情况说明的真实性有异议，借款合同是在6月份签订的，抵债协议是在9月份签订的，不存在乘人之危的情形。对股权转让协议的真实性、合法性、关联性均无异议，股权与实际转让，但没交付资产。被告李丽华质证：无异议。3.《股权变更登记》，证明原告取得了商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司的股权。原告质证，无异议。被告李丽华质证，无异议。
被告李丽华未提供证据。
本院依法调取的证据，1、2012年4月27日，《股东会决议》，成立商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司，出席股东会议的为韩福全、李丽华、徐印国、王桂林占全体股东的100%；2、2013年9月12日，《股东会决议》，同意增加新股东宋鹏、赵金营，同意韩福全、李丽华、韩富国转让所持有的股份；3、2013年9月12日，商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司《章程修正案》，《第三章》第十一条变更为宋鹏，商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司新增《股东决议书》，根据商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司章程及章程修正案，新增《股东决议书》同意宋鹏为公司法定代表人，执行董事兼经理。赵金营为公司监事。2013年9月12日，商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司《变更法人申请》因股权转让给宋鹏，现由原企业法人韩福全变更为宋鹏。商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司，现企业法定代表人为宋鹏。拟证明原告成为该企业的股东并持有80%的股权，是经过全体股东同意的，原告宋鹏质证，无异议。被告韩福全质证，无异议。被告李丽华质证，无异议。
经审理查明，2013年6月15日，被告韩福全、被告李丽华向原告宋鹏出具《借条》一份，今收到宋鹏现金860万元，收款人为韩福全、李丽华的签字，原告分别通过银行转账400万元，《网银转账明细》2张共94万元，共计494万元，双方于同日签订《借款抵押保证合同》一份，由原告向被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司出借人民币860万元整，借款期为2013年6月15日至2013年8月14日止，保证人是被告韩福全、李丽华。2013年8月14日，原告与三被告签订《债权债务确认书》，确认商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司欠原告本金及利息共计880万元。2013年9月12日，《股权转让协议》转让方韩福全，受让方宋鹏，因为公司经营管理的需要，转让方韩福全同意将其所持有的商都县众邦亿兴能源材料有限公司60%的股份以抵债的形式进行转让（抵债金额1050万元），经股东会讨论同意转让给受让方宋鹏，次出资未作任何的抵押、质押，受让方同意受让，双方达成如下转让协议：一、转让方将其所持有的商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司60%的股份（股权300万元）以抵债的形式进行转让（抵债金额1050万元），受让方不支付对价。二、双方以2013年8月31日清算的财产及债权债务数据为准，经核实截止到目前商都县众邦亿兴能源材料有限公司财务未显示有债权及债务，如转让方故意向受让方隐瞒债权债务，一旦出现法律及经济纠纷将全部由转让方承担，受让方将不承担任何责任。三、公司的变更登记事项，由转让方办理，所有费用由转让方负担，受让方应积极配合。四、本协议在履行中发生纠纷，由双方经协商解决，协商不成时，通过诉讼程序解决。转让方李丽华的签字，受让方宋鹏的签字。2013年9月12日，《股权转让协议》转让方李丽华，受让方宋鹏，因为公司经营管理的需要，转让方李丽华同意将其所持有的商都县众邦亿兴能源材料有限公司20%的股份以抵债的形式进行转让（抵债金额450万元），经股东会讨论同意转让给受让方宋鹏，次出资未作任何的抵押、质押，受让方同意受让，双方达成如下转让协议：一、转让方将其所持有的商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司20%的股份（股权100万元）以抵债的形式进行转让（抵债金额450万元），受让方不支付对价。二、双方以2013年8月31日清算的财产及债权债务数据为准，经核实截止到目前商都县众邦亿兴能源材料有限公司财务未显示有债权及债务，如转让方故意向受让方隐瞒债权债务，一旦出现法律及经济纠纷将全部由转让方承担，受让方将不承担任何责任。三、公司的变更登记事项，由转让方办理，所有费用由转让方负担，受让方应积极配合。四、本协议在履行中发生纠纷，由双方经协商解决，协商不成时，通过诉讼程序解决。转让方李丽华的签字，受让方宋鹏的签字。现原告宋鹏占商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司80%股权，2013年9月13日，原告与三被告签订《抵债协议》，被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司以其所有的120亩土地使用权（土地证号：商都县国用（土）第2012—134号）以及地上车间、仓库、办公室、机器以及其它设施、设备折价8**万元，抵偿欠原告的债务880万元。
另查明，2012年4月27日，《股东会决议》，出席股东会议的为韩福全、李丽华、徐印国、王桂林占全体股东的100%，会议决议，一、通过公司名称：商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司；二、公司章程；三、公司注册资本，为人民币500万元；四、经营范围，镍钴冶练；五、选举韩福全为董事兼经理，李丽华为监视。商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司《第三章》，第十一条规定，公司股东姓名、出资额、出资方式、出资比例，股东为韩福全，注册资本300万元，出资方式货币，占注册资本比例60%，李丽华注册资本100万元、出资方式货币，占注册资本比例20%，徐印国注册资本，50万元、出资方式货币，占注册资本比例10%，王桂林注册资本，50万元、出资方式货币，占注册资本比例10%，上述全体股东的签字。2013年9月12日，《股东会决议》，同意增加新股东宋鹏、赵金营，同意韩福全、李丽华、韩富国转让所持有的股份。2013年9月12日，商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司《章程修正案》，《第三章》第十一条变更为宋鹏，注册资本400万元，出资方式货币，占注册资本比例80%，魏慧强，注册资本50万元，出资方式货币，占注册资本比例10%，赵金营，注册资本50万元，出资方式货币，占注册资本比例10%，共计500万元，商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司新增《股东决议书》，根据商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司章程及章程修正案，新增《股东决议书》同意宋鹏为公司法定代表人，执行董事兼经理。赵金营为公司监事。2013年9月12日，商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司《变更法人申请》因股权转让给宋鹏，现由原企业法人韩福全变更为宋鹏。商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司，现企业法定代表人为宋鹏。
上述事实有原、被告双方提供的的证据，本院依法调取的证据，庭审笔录在卷佐证。
本院认为，原告宋鹏与被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司、韩福全、李丽华签订的《借款抵押保证合同》及《股权转让协议》，是双方当事人真实意思的表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。2013年9月12日，为清偿借款，被告韩福全、李丽华分别将各自持有的商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司股权的60%、20%，并经股东会决议同意转让给了原告宋鹏。并实际履行了借款的义务，现原告已实际取得商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司80%的股权，并接管了该公司实际经营，双方债权债务已经清偿，原告宋鹏已成为该公司的现任法定代表人，原告宋鹏再行起诉要求履行《抵债协议》。根据《中华人民共和国公司法》第一百零五条之规定，“本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会议应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决，该协议将公司的资产抵顶给原告宋鹏并未召开全体股东会会议，被告韩福全与被告李丽华在没有经全体股东会会议的情况下，与原告签订的《抵债协议》，属无效协议，原告主张履行《抵债协议》，并交付资产没有事实及法律上的依据，应承担举证不能的法律后果，故原告宋鹏起诉三被告的理由不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
驳回原告宋鹏的诉讼请求。
案件受理费73400元，保全费5000元，由原告宋鹏负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。（在递交上诉状之日起7日内，预交上诉案件受理费，款汇至河北省高级人民法院，开户行：河北银行高新支行，账号：644012019000000951。）
审判长 王万军
审判员 安东海
审判员 韩建新
二〇一四年三月二十日
书记员 李 宁