湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）张中刑一终字第23号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）李某某。
原审被告人郭某甲。
湖南省桑植县人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人李某某指控原审被告人郭某甲、郭某乙犯故意伤害罪及刑事附带民事诉讼一案，于2008年1月24日向湖南省桑植县人民法院提起诉讼，湖南省桑植县人民法院于二○○八年五月十九日作出（2008）桑法刑初字第8号刑事附带民事裁定驳回李某某的起诉。湖南省桑植县人民法院经院长提交审判委员会讨论决定，于二○一三年十一月十九日作出（2013）桑法刑监字第1号再审决定书决定对本案进行再审。在再审过程中，李某某申请撤回对郭某乙的起诉，湖南省桑植县人民法院于二○一四年二月十三日作出（2013）桑法刑再初字第1号刑事附带民事裁定书准予李某某撤回对郭某乙的起诉。湖南省桑植县人民法院于二○一四年九月二日作出（2013）桑法刑再初字第1号刑事附带民事判决。原审自诉人暨附带民事诉讼原告人李某某不服，提出上诉。湖南省桑植县人民法院于2014年10月22日将案卷移送至本院，本院同日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，询问上诉人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案实际审理期限58天。现已审理终结。
原审判决认定：2007年3月7日上午8时许，原审被告人郭某甲与原审自诉人暨附带民事诉讼原告人李某某因李某某家中厕所漏水发生争吵。郭某甲要求李某某去自己家中查看厕所渗水情况，双方在楼道中拉扯时，李某某从手提袋内取出一把铁锤将郭某甲头部打了一锤，郭某甲便用拳击打李某某的面部，并抓住李某某头部往墙上撞击，造成李某某头面部轻微伤。
另查明，李某某受伤后于2007年3月7日至2007年4月30日在桑植县人民医院住院治疗，共花费医疗费7943.20元，护理费4320元，住院伙食补助费1620元，鉴定费600元，共计损失14483.20元。
原判认定的上述事实，有：1、病历资料、医药费收据、鉴定费发票等；2、被害人李某某的陈述；3、证人周某某、郭某丙等人的证言；4、被告人郭某甲的供述；5、鉴定意见等证据证明。
原审法院认为：李某某与郭某甲因邻里纠纷发生扭打，在本案审理过程中对李某某的伤情进行重新鉴定，湘雅二医院湘司鉴（2008）第0376号司法医学鉴定意见认为李某某的伤构成轻微伤，与张家界市天正司法鉴定所张天正司鉴所（2007）临鉴字第141号鉴定意见相矛盾，李某某指控郭某甲犯故意伤害罪的证据不足，应当依法宣告郭某甲无罪。二、根据损害发生的起因、矛盾激化和损害结果综合分析，李某某与郭某甲对损害结果的发生均有过错，根据双方过错责任大小，李某某与郭某甲依照3：7比例承担民事责任。对李某某的损失范围和金额应按原审时李某某提出的诉讼请求予以确认，李某某在再审中要求郭某甲赔偿627334元经济损失的诉讼请求及提交的相关证据，属于新的民事权益诉求，超出本案的审理范围，应当另案主张。李某某的损失包括医疗费7943.20元，护理费4320元，住院伙食补助费1620元，鉴定费600元，共计人民币14483.20元。依据民事责任承担比例，郭某甲应赔偿李某某经济损失共计人民币10138.24元。李某某在原审中主张原审被告人赔偿误工费的诉讼请求，因李某某系退休职工，其没有提交因住院治疗导致收入减少的证据，故该诉讼请求应不予支持。李某某自行委托鉴定所花的费用因该证据没有被采信而不予认定。李某某提交的2007年3月7日至2007年5月18日所花费医疗费用因属于重复证据不予认定，其提交的2007年9月6日至2007年10月6日医疗费用与郭某甲损害行为没有因果关系不予认定。在再审过程中，李某某支付了本院委托湘雅二医院对李某某的损伤进行鉴定的鉴定费用2400元，因该鉴定意见与本案没有关联不予认定。经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（三）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第一款（三）项之规定，判决：一、撤销湖南省桑植县人民法院（2008）桑法刑初字第8号刑事附带民事裁定；二、原审被告人郭某甲无罪；三、原审被告人郭某甲赔偿原审自诉人暨附带民事诉讼原告人李某某经济损失10138.24元，限本判决生效后30日内一次性付清。
上诉人李某某提出：一、张家界金正司法鉴定中心所做的鉴定因鉴定机构不具备鉴定资质应不予采纳；二、上诉人已向原审法院提交了李某某于2007年10月6日、2008年3月28日在桑植县人民医院住院的病历材料，该两份病历记载李某某系脑外伤后遗症、脑震荡后遗症，但该鉴定材料没有提交至鉴定机构导致湘雅二医院司法鉴定中心湘司鉴（2008）临鉴字第0376号鉴定意见违法；三、湘雅二医院司法鉴定中心（2014）精鉴字第274号司法鉴定意见只采纳李某某于2007年3月14日在桑植县人民医院的头部CT照而没有采纳李某某的其他病历材料，且该鉴定意见将病历所称的后遗症更改为综合症，该鉴定意见违反法律规定不应采纳；四、上诉人提交的张家界市天正司法鉴定所、湖南武陵司法鉴定所的鉴定意见均证明李某某的损伤为轻伤以上，要求追究郭某甲的刑事责任；五、原审判决李某某承担次要民事责任以及判赔数额错误，故请求撤销原判决，依法进行改判。
经审理查明：上诉人李某某与原审被告人郭某甲二人系邻居，李某某住在桑植县某某宿舍三楼，郭某甲住在二楼。2007年3月7日上午8时许，因李某某家厕所漏水渗入郭某甲家中，郭某甲与李某某在桑植县某某宿舍楼道中发生争执，双方发生扭打，李某某拿出随身携带的一把铁锤将郭某甲头部打了一锤，郭某甲用拳击打李某某的面部致使李某某轻微伤并发神经症。
另查明，李某某受伤后于2007年3月7日至4月30日、2007年9月6日至2007年10月6日在桑植县人民医院住院治疗86天，共花费医疗费15233.1元、护理费7097.47元（1795元／21.75天×86天）、住院伙食补助费2580元（30元×86天）。在原审和再审的过程中，原审法院分别委托湘雅二医院司法鉴定中心对李某某的伤情进行鉴定，李某某支付了鉴定费3000元。
上述事实有下列经过查证属实的证据证明：
1、上诉人李某某的陈述证明：她与郭某乙均住在桑植县某某宿舍，她家住在三楼，郭某乙住在她家楼下。2007年3月7日8时许，郭某甲与郭某乙二人以她家厕所漏水渗入其家为由敲打她家的门，后来她打电话将此事告知了其夫郑某某并要求郑某某回家。她听见郑某某在屋外与郭某乙说话后便出门查看。在楼道里郭某甲抓住她的衣领将她按在墙上并用拳头击打她，她拿出随身携带的铁锤朝郭某甲的头部打了一锤。后来郑某某拿着一把斧头赶到现场，郭某甲的姐姐郭某丙见状夺下斧头时手被划伤，她便和郑某某回到家中。
2、湘雅二医院司法鉴定中心湘司鉴（2008）临鉴字第0376号司法医学鉴定意见证明：被鉴定人李某某头面部软组织挫伤，被评定为轻微伤。
3、湘雅二医院司法鉴定中心（2014）精鉴字第274号司法鉴定意见证明：被鉴定人李某某目前诊断为神经症。被打事件为该病的诱因。
4、证人周某某的证言证明：他住在桑植县某某宿舍五楼。一天上午，他在家中听到楼下有吵闹声，往下看时发现郭某甲在二楼至三楼转角处打骂李某某，郭某甲用手抓住李某某的衣领，用拳头击打李某某的头部、手部、胸部及肩部，李某某被打倒在地，郑某某从宿舍楼下赶到现场后将李某某带回家中。
5、证人郑某某的证言证明：他住在桑植县某某宿舍三楼，郭某甲住在他家楼下。2007年3月7日上午8时许，他接到妻子李某某的电话称有人敲打家门，他便打算回到家中。行至宿舍楼下时遇见了郭某甲的父亲郭某乙，在二人说话的过程中，他听见李某某的声音，看见郭某甲在楼上将李某某按在墙上。他便拿着随身携带的一把斧头赶到三楼。到达现场后他看见郭某甲左手抓着李某某的衣领，右手朝着李某某的头部不停击打，李某某的脸部被打肿。郭某甲的姐姐郭某丙将他手中的斧头夺下后，他看见郭某甲与李某某争夺李某某手中用白布包裹的物品，便上前将该物品夺下，后他与李某某便回到家中。
6、证人郭某丙的证言证明：她住在桑植县某某宿舍二楼，李某某住在她家楼上。一天上午8时许，她在家中听见弟弟郭某甲与李某某在屋外发生争吵，开门后发现郭某甲与李某某在二楼与三楼的转角处扭打在一起。郑某某赶到现场后拿着一把斧头朝着郭某甲砍去，她上前抓住斧头时右手被划伤，后来她将该把斧头交给了父亲郭某乙，郭某乙将斧头放回家中后几人便停止了撕扯。
7、证人郭某乙的证言证明：他住在桑植县某某宿舍，郑某某住在他家楼上。因郑某某家中厕所长期漏水，2007年3月7日上午，他敲郑某某家的门打算与其商量此事但无人应答。他走到宿舍楼下时遇见郑某某，在二人说话的过程中，他儿子郭某甲与郑某某的妻子李某某在楼上吵架并发生了扭打，郑某某便拿着一把斧头跑到三楼。他赶到现场后发现郑某某与郭某甲、郭某丙扭打起来，郑某某拿着斧头朝郭某甲砍去，他和女儿郭某丙见状后用手进行了阻挡，郭某丙的右手和他的左手均被划伤。后来有人报了警，公安人员赶到现场后几人才停止撕打。
8、原审被告人郭某甲的供述证明：他住在桑植县某某宿舍二楼，郑某某的妻子李某某住在他家楼上。因李某某家中厕所长期漏水，2007年3月7日上午8时许，他敲李某某家的门打算与李某某商量修理的事情但无人应答。他父亲郭某乙便与郑某某进行交涉，后来他听见二人发生了争吵，开门查看时发现李某某手里拿着白布包裹的物品从家中出来。二人因厕所漏水的事情发生了争吵，李某某便拿手里的物品将他的后脑和前额各打了一下，他与李某某扭打起来。郑某某赶到现场后拿着一把斧头朝他砍去，他姐姐郭某丙和他父亲郭某乙见状后便用手进行了阻挡，郭某丙的手被斧头划伤。经人劝阻郑某某才停了下来，郭某丙便报了警，公安人员到达现场后郑某某和李某某便回到了家中。
9、病历资料证明：李某某受伤后于2007年3月7日至2007年3月14在桑植县人民医院急诊科住院治疗，2007年3月14日转入外二科进行治疗，2007年4月30日出院，出院诊断为脑震荡，多处软组织损伤。2007年9月6日至2007年10月6日李某某在桑植县人民医院住院治疗，出院诊断为脑外伤后遗症。
10、桑植县人民医院医药费收据证明：李某某于2007年3月7日至2007年4月30日、2007年9月6日至10月6日在桑植县人民医院住院治疗，花费医疗费共计人民币15233.1元。
本院认为：原审被告人郭某甲与上诉人李某某发生纠纷后，用拳击打李某某的头部致李某某轻微伤并发神经症，其行为虽给李某某造成伤害，但情节轻微、危害不大并不构成犯罪。对于李某某的经济损失，郭某甲应当依法进行赔偿。考虑到本案双方当事人的过错程度，李某某与郭某甲按照3：7的比例分担民事责任并无不当。根据责任分担比例郭某甲应当赔偿李某某医疗费10663.17元、护理费2550元（按比例分担的数额超出了原审李某某诉讼请求金额，应根据李某某在原审中的诉讼请求进行认定）、住院伙食补助费1020元（按比例分担的数额超出了原审李某某诉讼请求金额，应根据李某某在原审中的诉讼请求进行认定）、鉴定费2100元共计人民币16333.17元。对于李某某要求赔偿误工费的诉讼请求，因李某某系退休职工有固定收入，其没有提交因住院而实际减少收入的相关证据，故对于该诉讼请求不予支持。李某某自行委托鉴定而花费的鉴定费应自行承担，对于该费用本院不予支持。对于上诉人李某某在再审中超出原审诉讼请求要求郭某甲赔偿2008年3月13日至2008年3月28日在桑植县人民医院以及在湘西自治州精神病医院、湘雅二医院等地治疗所花的医疗费、交通费、住宿费、档案费等费用的诉讼请求，因再审只就原审的诉讼请求进行审理，以上诉讼请求不属于再审审查的范围，可另行主张。
关于上诉人提出张家界金正司法鉴定中心所做的鉴定因鉴定机构没有鉴定资质，该鉴定意见应不予采纳的上诉理由，经查，张家界金正司法鉴定中心所做的鉴定系对李某某的伤情重新进行的鉴定，因该鉴定机构不是省级人民政府指定的医院，不具有对伤情重新鉴定的资质，对于该鉴定意见应不予采纳，上诉人提出的上诉理由成立，应当采纳。
关于上诉人提出其已向原审法院提交了李某某于2008年3月28日、2007年10月6日在桑植县人民医院住院的病历材料，该两份病历记载李某某系脑外伤后遗症、脑震荡后遗症，但该鉴定材料没有提交至鉴定机构导致湘雅二医院司法鉴定中心湘司鉴（2008）临鉴字第0376号鉴定意见违法的上诉理由，经查，对于上诉人的伤情，应以案发时损伤的病历为主要依据，李某某于2008年3月28日、2007年10月6日的病历材料并非李某某受伤后初次住院的病历，且该病历所记载的脑外伤后遗症、脑震荡后遗症并不能证明李某某的损伤系轻伤以上，故上诉人以此为由认为湘雅二医院司法鉴定中心湘司鉴（2008）临鉴字第0376号司法医学鉴定意见违法的上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人提出湘雅二医院司法鉴定中心（2014）精鉴字第274号司法鉴定意见只采纳李某某于2007年3月14日在桑植县人民医院的头部CT而没有采纳李某某的其他病历材料，且该鉴定意见将病历所称的后遗症更改为综合症，该鉴定意见违反法律规定应不予采纳的上诉理由，经查，上诉提出的涉及鉴定人对专业问题的认定以及相关专业术语的运用，该理由不是认定鉴定意见违法的法定理由，且该份鉴定意见程序合法、鉴定方法科学、鉴定意见明确，应当予以采纳，上诉人提出的上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人认为张家界天正司法鉴定所、湖南武陵司法鉴定所的鉴定均能证明李某某的损伤为轻伤以上，要求追究郭某甲的刑事责任的上诉理由，经查，张家界天正司法鉴定所张天正司鉴所（2007）临鉴字第141号鉴定意见系依据桑植县华联法律服务所做的调查笔录而做出的鉴定意见，由于所依据的鉴定材料不具备合法性，该鉴定意见不能采纳；湖南武陵司法鉴定所做出的（2010）精鉴字第41号、（2012）精鉴字第7号鉴定意见系对李某某伤情进行的重新鉴定，由于该鉴定机构不是省级人民政府指定的医院，不具备对伤情进行重新鉴定的资质，故该两份鉴定意见应不予采纳，上诉人提出的相关上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人提出原审认定李某某应承担次要民事责任错误的上诉理由，经查，原审法院根据本案的实际情况认定双方当事人的过错程度，认为李某某应当承担的民事责任并无不当，上诉人提出的上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人提出原审判决赔偿数额错误的上诉理由，经查，郭某甲应当赔偿李某某经济损失共计为人民币16333.17元，原审判决认定附带民事部分赔偿数额确有不当，应予以纠正，上诉人提出的上诉理由成立，应予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第十三条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条（一）项、第二百二十五条第一款第（三）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第三款、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、维持湖南省桑植县人民法院（2013）桑法刑再初字第1号刑事附带民事判决第一、二项；
二、撤销湖南省桑植县人民法院（2013）桑法刑再初字第1号刑事附带民事判决第三项；
三、原审被告人郭某甲赔偿上诉人李某某经济损失共计人民币16333.17元。（限本判决生效后30日内一次性付清）
四、驳回上诉人李某某的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘爱良
代理审判员 张 晓
代理审判员 向 源
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 龚姣英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第十三条一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第十五条有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：
（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；
（二）犯罪已过追诉时效期限的；
（三）经特赦令免除刑罚的；
（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；
（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；
（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。