阳江市江城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1702民初2278号原告：蔡大坤，男，汉族，住阳江市江城区。被告：陈进波，男，汉族，住阳江市海陵岛试验区。被告：雷丽媛，女，，汉族，住阳江市海陵岛试验区。上述两被告的委托代理人：冯影红，广东赢信律师事务所律师。上述两被告的委托代理人：曾超圆，广东赢信律师事务所实习律师。被告：梁计回，男，汉族，住阳江市海陵岛试验区。委托代理人：唐代海，广东一粤律师事务所律师。原告蔡大坤诉被告陈进波、雷丽媛、梁计回民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月5日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蔡大坤；被告陈进波、雷丽媛的委托代理人冯影红；被告梁计回的委托代理人唐代海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡大坤诉称：被告陈进波因资金周转困难，于2015年12月29日与原告签订一份《抵押担保借款合同》，主要约定被告陈进波向原告借款110万元，借款期限从2015年12月29日起至2016年7月29日止，被告陈进波用其所有的位于阳江市闸坡镇××××号房地产作抵押等事项。在签订上述《抵押担保借款合同》的当天，原告与被告陈进波到房产管理部门就双方约定用于抵押的房地产办理了抵押登记手续，原告取得了房地产他项权证。随后原告于2015年12月30日通过银行转账方式依约向被告陈进波支付了出借资金100万元，并以现金方式支付余下10万元，被告陈进波亦于当天出具一份《借据》给原告，确认收到原告支付的出借资金110万元，并在借据上约定借款按月利率2.5%计算利息。被告陈进波向原告借款后，未能偿还借款本息给原告，原告遂与被告陈进波、梁计回于2016年9月12日签订一份《个人借款担保协议书》，主要约定被告梁计回就上述借款本息承担连带责任保证等事项。但此后被告陈进波经原告多次催收，至今仍未偿还借款本息给原告，被告梁计回亦没有履行保证责任。因本案借款发生于被告陈进波与被告雷丽媛夫妻关系存续期间，本案债务应属夫妻共同债务，应由被告陈进波与被告雷丽媛共同偿还。原告为维护自身权益，遂向法院起诉，请求判令：1、被告陈进波、雷丽媛共同偿还借款本金110万元及利息（利息月利率2%计算，从2015年12月30日起计至还清借款时止）；2、被告梁计回对上述借款本息承担连带清偿责任；3、原告对处置被告陈进波所有的用于抵押的位于阳江市闸坡镇××××号房地产所得价款，享有优先受偿权；4、本案诉讼费由三被告共同承担。被告陈进波、雷丽媛辩称：一、原告已经与被告约定以向银行贷款的形式偿还借款，双方应按协议履行；二、原告请求被告雷丽媛应承担共同偿还责任是不成立；三、原告依据的抵押登记已过期，原告与被告已约定解除该抵押登记，原告不享有对抵押物的优先受偿权。被告梁计回辩称：一、本案所涉《个人借款担保协议书》有关保证担保的约定系附条件生效，因担保条件未成就而不发生保证责任；二、被告梁计回的真实意思表示仅是拟保证被告陈进波将已抵押之房屋涂销他项权证向银行贷款偿还原告蔡大坤借款仍不足之余额在四个月内承担连带偿还责任，即便假设不考虑担保条件未成就，保证期间也已超过；三、无论本案是否存在保证责任，借款人所提供的抵押担保均应优先用于偿还借款，原告诉讼请求第二项应予驳回。经审理查明：2015年12月29日，原告蔡大坤（作为债权人、抵押权人）与被告陈进波（作为债务人、抵押人）签订了《抵押担保借款合同》，合同主要约定：一、借款内容：（一）借款金额人民币（大写）￥1100000.00（壹佰壹拾万元整）；（二）用途：生意周转及家庭理财；（三）借款期限：2015年12月29日起至2016年7月29日止。二、陈进波愿以坐落于阳江市闸坡镇××××号的房地产，产权人陈进波，产权证粤房地权证海字第××号，房屋结构框架，层数五层，建筑面积陆佰柒拾点捌叁平方米；作为本合同载明借款的抵押担保物，抵押内容如下：（一）上述抵押物债权人、债务人、抵押人商定价格为人民币壹佰叁拾万元整（￥1300000.00）；（二）抵押期限自2015年12月29日起至2016年7月29日止（延期须经债权人、债务人、抵押人同意，办理抵押延期登记）……；三、债务人、抵押人违反本合同任一条款内容，债权人有权依法对抵押物进行拍卖，所拍卖的价款优先受偿……等等。2015年12月29日，原告蔡大坤与被告陈进波办理了阳江市闸坡镇××××号房地产抵押登记，有粤房地他项权证海字第××号《房地产他项权证》为证。2015年12月30日，被告陈进波出具“借据”给原告蔡大坤，“借据”载明：本人陈进波收到与蔡大坤的约定借款其中的壹佰壹拾万元整小写1100000元。每月利息定于2.5%即每月利息为￥27500元。注明：用有阳江市闸坡镇××××号，房地产权证（粤房地权证海字××号）的全部产权作抵押。注：此借款为人民币现金和工行转账。借款人：陈进波。日期：2015.12.302016年9月12日，原告蔡大坤（作为出借人，甲方）与被告陈进波（作为借款人，乙方）、被告梁计回（作为保证人，丙方）签订《个人借款担保协议书》，主要约定：一、乙方为偿还上述借款本息，承诺在签订本协议书之日起两个月内，将抵押物座落阳江市闸坡镇××××号的房地产（房地权证号为海05000014**）向银行贷款，并用贷款偿还甲方的本笔借款本金；二、甲方为配合乙方向银行贷款，同意对上述抵押物办理他项权涂销手续（即解除抵押登记）；三、丙方已了解上述甲方与乙方签订的《抵押担保借款合同》和《借据》相关条款，丙方同意为上述借款提供担保，保证乙方履行还款义务。如乙方未能按本协议第一条约定的时间偿还应付款项，不论由何原因造成，丙方保证按下述第四条规定承担连带保证责任；四、如果乙方在两个月内将抵押物座落阳江市闸坡镇××××号的房地产（房地权证号为海05000014**）向银行贷款，贷出的款项不足偿还甲方本笔借款本金的，丙方保证对余下的借款本金在四个月内承担连带偿还责任；如果乙方在两个月内没有将抵押物座落阳江市闸坡镇××××号的房地产（房地权证号为海05000014**）向银行贷款，乙方必须在十日内将该房地产（房地权证号为海02000014**）用甲方姓名办好他项权证给回甲方保管，在四个月内还清本息给甲方，若乙方不按甲方要求办理手续造成延期，则乙方须补偿甲方每天借款总金额千分之一的经济补偿款……等等。之后，因为阳江市闸坡镇××××房屋未完善土地出让手续，无法向银行办理抵押贷款。被告陈进波称，补办该房屋土地出让手续需交纳手续费13.7万元，原告答应由其先予垫付，但原告没有履行垫付，所以没有完善土地出让手续，无法以该房屋向银行办理抵押贷款。原告称，其没有承诺，也没有义务为被告垫付13.7万元土地出让金。原告经多次催款无果，遂于2017年7月5日诉至本院，请求如诉请。被告陈进波称，2017年1月3日，通过湖南对外建设集团有限公司清远分公司转账还款20万元给原告。原告称，该20万元还款是偿还被告陈进波的2013年12月31日的借款（其儿子陈文培作担保），该款是其儿子陈文培转给原告的还款，与本案借款无关。以上事实有原告提供的原告蔡大坤身份证、被告陈进波身份证、抵押担保借款合同、借据、个人借款担保协议书、借据、中国工商银行转账凭证、房地产他项权证、房地产权证；被告陈进波提供的网上银行电子回单以及本案的庭审笔录等证据为证，经综合分析，本院予以认定。本院认为：公民之间合法的借贷关系受法律保护，被告陈进波向原告蔡大坤借款110万元，事实清楚，证据充分，本院予以认定。原告请求被告陈进波偿还借款110万元，理据充分，本院予以支持。被告陈进波、雷丽媛向本院提供湖南对外建设集团有限公司清远分公司（账户为20×××90）于2017年1月3日通过中国工商银行向原告蔡大坤转账20万元人民币的网上银行电子回单，但未能证明该20万元款项是用于偿还本案的110万元借款，而且原告主张该20万元是被告陈进波的儿子转账给其，用于偿还另外借款，并提供有2013年12月31日“借据”复印件，该还款20万元与本案无关。因此，被告据此主张已经偿还过20万元给原告，理据不足，本院不予采信。上述借款约定了借期内利息按月利率2.5%计算，现原告请求利息自借款之日起即2015年12月30日起计至还清借款时止，按月利率2%计算，未超出法律规定，本院予以准许。根据原告与被告陈进波签订的《抵押担保借款合同》约定，借款用途为生意周转及家庭理财，又根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”的规定，原告请求被告陈进波、雷丽媛共同偿还上述借款本金及利息给原告，理据充分，本院予以支持。被告陈进波自愿以其所有的座落在阳江市闸坡镇××××号房地产（房地产权证号：海05000014**号）为其借款作抵押担保，并办理了抵押登记，该抵押行为有效。又根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十二条第一款“当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力”的规定，虽然原告与被告陈进波签订的《抵押担保借款合同》约定上述房产抵押期限自2015年12月29日起至2016年7月29日止，但抵押权依然存续，原告仍为上述房产的抵押权人，故原告主张对抵押物享有优先受偿权，理据充分，本院予以支持。根据原告与被告陈进波、梁计回于2016年9月12日签订的《个人借款担保协议书》第三条“丙方已了解上述甲方与乙方签订的《抵押担保借款合同》和《借据》相关条款，丙方同意为上述借款提供担保，保证乙方履行还款义务。如乙方未能按本协议第一条约定的时间偿还应付款项，不论由何原因造成，丙方保证按下述第四条规定承担连带保证责任”及第四条“如果乙方在两个月内将抵押物座落阳江市闸坡镇××××号的房地产（房地权证号为海05000014**）向银行贷款，贷出的款项不足偿还甲方本笔借款本金的，丙方保证对余下的借款本金在四个月内承担连带偿还责任”的约定，被告梁计回的保证为：对陈进波向原告借款110万元本息承担连带保证责任；陈进波在两个月内向银行贷款以偿还原告借款，不足部分由梁计回在四个月内承担连带偿还责任。因此，保证期限应为2016年9月12日起至2017年3月12日止。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”的规定，原告没有在保证期限内要求被告梁计回承担保证责任，依法应免除被告梁计回的保证责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第四十五条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件适用法律若干问题的规定》、第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、限被告陈进波、雷丽媛在本判决生效之日起十五日内偿还借款1100000元及利息（按月利率2%计算，从2015年12月30日起计至本判决确定的履行期限届满时止）给原告蔡大坤；二、原告蔡大坤对座落在阳江市闸坡镇迎滨路三巷26号的房地产（房地产权证号：海05000014**）的拍卖、变卖价款在上述借款本息范围内享有优先受偿权；三、驳回原告蔡大坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18364元，由被告陈进波、雷丽媛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。审 判 长  敖国德人民陪审员  林诗影人民陪审员  卢盛恒二〇一七年九月十一日书 记 员  赖炳荣