安徽省马鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）马民一终字第00100号
上诉人（原审原告）：张小兵，男，1968年12月20日出生，汉族，当涂县邮政局职工，住当涂县。
被上诉人（原审被告）：当涂县邮政局。
法定代表人：程维新，该局局长。
委托代理人：陈世兵，安徽长城律师事务所律师。
上诉人张小兵因与被上诉人当涂县邮政局劳动争议纠纷一案，不服安徽省当涂县人民法院（2014）当民一初字第00144号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年2月26日公开开庭进行了审理。上诉人张小兵、被上诉人当涂县邮政局的委托代理人陈世兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张小兵在原审中诉称：一、2013年1月15日，当涂县邮政局作出当邮（2013）2号《关于张小兵严重违反局规的处理决定》，该处理决定是无中生有、捏造事实，导致其被扣发2013年3月-4月工资954元、2013年1月-3月（第一季度）奖金5700元、餐费及交通费补贴1200元。故当劳人仲裁字（2014）第3号裁决书不支持其第一项仲裁请求有失公正。二、2011年11月7日，其在工作中被一客户伤害，当涂县人民法院于2012年9月20日作出（2012）当民一初字第00471号民事判决，判决客户赔偿其误工费3750元、护理费120元中的70%。2012年11月9日，经安徽公正司法鉴定所鉴定，其护理期限评定为30天。2012年12月27日，其被当涂县人力资源和社会保障局认定为工伤，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，其工伤医疗期间（2011年11月7日-2011年12月26日）被当涂县邮政局扣发的工资3750元应予返还，扣除客户已经支付的2625元（3750元×70%），还应返还1125元（3750元×30%）。根据司法鉴定的护理期限，当涂县邮政局应支付其护理费3950.34元（3580元×80%÷21.75天×30天），扣除客户支付的84元（120元×70%），还应实际支付3866.34元。同时，其因工受伤，对损伤进行鉴定属必经程序，与鉴定结果无关，当涂县邮政局应该承担其支付的鉴定费600元。故当劳人仲裁字（2014）第3号裁决书不支持其第二项仲裁请求有失公正。三、2013年7月26日其被马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，当涂县邮政局仅按1466元／月作为其工伤前12个月平均工资给其缴纳工伤保险金，该平均工资远低于其2011年平均工资4010元／月，故当涂县邮政局应支付其一次性伤残补助金差额17808元（4010元／月×7月-1466元／月×7月）。故当劳人仲裁字（2014）第3号裁决书不支持其第三项仲裁请求有失公正。四、当涂县邮政局以邮简字（2013）02号公文扣除其2012年12月奖金100元，在仲裁阶段其将2012年误写为2013年，其提交的证据能够印证当涂县邮政局扣发其2012年12月奖金100元，故当劳人仲裁字（2014）第3号裁决书不支持其第四项仲裁请求有失公正。五、2013年12月13日其发现当涂县邮政局背地擅自调低其基本工资标准（由2400元调至2060元），违反了《劳动合同法》第三十五条的规定，应属无效。当涂县邮政局应该将其基本工资恢复至2400元／月，并返还其基本工资差额直至恢复之日止。当涂县邮政局无故取消其专业职业津贴120元违法违规。故当劳人仲裁字（2014）第3号裁决书不支持其第五项仲裁请求有失公正。其不服当劳人仲裁字（2014）第3号裁决书的裁决，诉请判令：当涂县邮政局返还2013年3月至4月被扣基本工资954元、2013年1月至3月被扣奖金3600元、2013年1月至3月被扣误餐费及交通补贴1200元，合计5754元；返还工伤期间被扣工资3750元的30%即1125元、支付护理费1716元、鉴定费600元，合计3441元；支付一次性伤残补助金差额17808元；返还2012年12月被扣奖金100元；恢复基本工资标准（由变动后的2060元恢复至变动前的2400元）、返还基本工资差额直至恢复基本工资标准时止。在一审中，张小兵当庭将第一、二项诉请变更为：当涂县邮政局返还2013年3月至4月被扣基本工资954元、2013年1月至3月被扣奖金5700元、2013年1月至3月被扣误餐及交通费1200元，合计7854元；返还工伤期间被扣工资3750元的30%即1125元、支付护理费3866.34元、鉴定费600元，合计5591.34元；当庭增加诉请，要求当涂县邮政局支付打字复印费200元；承担本案诉讼费。
原审查明：张小兵于1992年到当涂县邮政局工作，2005年11月1日起与当涂县邮政局签订无固定期限劳动合同。2009年起在当涂县邮政局物流部、博望支局、物流送发等处工作，2011年4月起从事投揽员工作。2011年11月7日，张小兵在工作中不慎受伤，造成左手小指近节指骨骨折。2012年9月20日，当涂县人民法院作出（2012）当民一初字第00471号生效民事判决，判决侵权人赔偿张小兵护理费84元（120元×70%）、误工费2625元（3750元×70%）等。2012年11月6日，张小兵委托安徽公正司法鉴定所对其2011年11月7日受伤造成的误工、护理及营养期限进行评定，安徽公正司法鉴定所作出皖公正司鉴所（2012）临鉴字1002号司法鉴定意见书，评定张小兵的护理期限为30天。2012年12月27日，当涂县人力资源和社会保障局认定张小兵2011年11月7日在工作中受伤为工伤，2013年7月26日，经马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定，张小兵劳动功能障碍程度为十级，生活自理障碍鉴定为无护理依赖。2012年12月31日，当涂县邮政局邮简字（2013）02号《关于2012年12月份邮政通信服务质量监督检查情况的通报》确认张小兵作为有理由投诉的责任人扣罚100元处罚。2013年1月15日，当涂县邮政局对张小兵作出当邮（2013）2号《关于张小兵严重违反局规的处理决定》，确认张小兵于2013年1月9日将部分邮件私自带走，造成第二天下午用户投诉反映其特快到达当涂投递局没有收到，严重违反马鞍山市邮政局局规和邮政投递服务五条禁令；此外张小兵日常投递也与用户发生过争执，对检查员的现场检查督促拒不执行等，当涂县邮政局对张小兵记大过一次、离岗学习3个月（时间自2013年1月15日至4月16日），期间按当地最低生活费标准只发生活费等处罚。张小兵因受伤不能再从事重体力劳动，向当涂县邮政局递交了一份《关于要求解决工作岗位的报告》，当涂县邮政局于2013年10月13日将张小兵调换到门卫岗位。2013年10月10日，马鞍山市邮政局人力资源部邮人简函（2013）52号《关于规范津贴发放的函》通知各县邮政局，专业技术职务津贴和职业资格等级津贴的发放，应按照如下原则予以执行：……（三）已经取得职业资格证书的人员，因工作需要改变岗位的，其原职业资格保留两年，两年内必须参加现岗位技能鉴定，并取得资格证书，否则停发岗位技能津贴。另，张小兵2012年1月1日-2012年12月31间公积金缴纳的工资基数为4010元；2013年1月1日-2013年12月31日间公积金缴纳的工资基数为4860元。马鞍山市中级人民法院（2013）马民一终字第00550号生效民事判决确认张小兵的公积金缴费工资基数即是其上年度月平均工资，张小兵2011年月工资为4010元。2013年11月，张小兵在当涂县医疗工伤生育保险管理服务中心领取一次性伤残补助金10262元。
原审认为：本案是一起因用工单位是否扣发、少发劳动者工资、奖金，是否应发放劳动者工伤治疗期间护理费，是否少发劳动者一次性伤残补助金而引发的纠纷。一、当涂县邮政局应返还张小兵2013年3月-4月间被扣基本工资954元，2013年1月至3月被扣误餐费交通补贴1200元，合计2154元。张小兵诉请的返还2013年3月-4月间被扣基本工资954元，当涂县邮政局予以认可，经审查与法不悖、予以支持。当涂县邮政局抗辩张小兵因当邮（2013）2号文件，被处以离岗学习3个月，仅按当地最低生活费标准（720.4元／月）发生活费的处分，故不应享受离岗学习期间即2013年1月-3月的奖金和误餐费及交通补贴。马鞍山市中级人民法院（2013）马民一终字第00550号生效民事判决对该当邮（2013）2号文件的效力进行了确认，但认为按照当地最低生活费标准发放生活费的处罚偏重，判决当涂县邮政局补足张小兵诉请的基本工资差额477元。张小兵在2013年1月15日至2013年4月16日间的离岗学习期间没有承担岗位工作，根据张小兵递交的当涂县邮政局2013年第二季度合同工奖金考核发放清单可见，月奖和季奖的发放要根据当月和当季度工作成绩的考核分而来，显然张小兵在2013年第一季度无法参与工作考核，即无法享受该月奖和季奖。故对张小兵要求返还2013年1月-3月奖金5700元的诉请不予支持。张小兵和当涂县邮政局均递交的工资表中可见，误餐费及交通补贴是当涂县邮政局对张小兵发放的职工福利待遇，每月的误餐费定额200元、交通费定额200元，当涂县邮政局没有举证证明在张小兵离岗学习期间扣发其该福利待遇的依据。故对当涂县邮政局的该抗辩意见不予采信。二、当涂县邮政局应该返还张小兵工伤期间被扣发工资1125元，支付张小兵工伤治疗期间护理费584.27元。张小兵工伤期间被扣工资3750元已经生效的（2012）当民一初字第00471号民事判决书所确认，张小兵已经获得被扣70%工资的赔偿，诉请当涂县邮政局返还被扣的30%工资，当涂县邮政局虽不予认可，但没有举证反驳，故当涂县邮政局依法应该返还张小兵被扣30%工资1125元。张小兵诉请工伤期间的护理费属于工伤保险待遇范畴；其诉请根据司法鉴定意见书中评定的护理天数计算护理费，并要求当涂县邮政局支付鉴定费，该鉴定意见评定的依据属于人身损害赔偿范畴，两者属于不同的法律关系，当涂县邮政局亦不认可该鉴定意见的护理天数及鉴定费，仅认可张小兵在（2012）当民一初字第00471号民事判决书中主张的护理费120元，且2013年7月26日经马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定，张小兵生活自理障碍鉴定为无护理依赖。张小兵工伤住院7天，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，当涂县邮政局应该支付张小兵工伤住院治疗期间的护理费，即护理费为668.27元（3580元／月×80%÷30天／月×7天），扣除张小兵已经获得赔偿的护理费84元（120元×70%），尚应支付584.27元。对当涂县邮政局不予认可张小兵的鉴定费的抗辩意见予以采信。三、当涂县邮政局应支付张小兵一次性伤残补助金差额16226元。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，张小兵的月工资是其应得工资，包括基本工资及奖金、津贴和补贴等的货币性收入。根据《中华人民共和国社会保险法》第十二条的规定，张小兵住房公积金缴纳的工资基数应该是张小兵上年度月工资水平。即张小兵2011年度月工资为4010元，2010年度月工资为2655元。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，“本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。张小兵于2011年11月7日受伤，则其受伤前12个月平均月缴费工资为3784元［（2655元／月×2月＋4010元／月×10月）÷12月］。故张小兵的一次性伤残补助金应为26488元，当涂县邮政局应支付张小兵一次性伤残补助金差额16226元（26488元-10262元）。四、张小兵要求当涂县邮政局返还2012年12月被扣奖金100元未经过法定的仲裁前置程序，不属于劳动争议直接提起民事诉讼的情形，张小兵可另行进行劳动仲裁。张小兵的第五项诉请要求恢复原岗位基本工资并返还基本工资差额，其递交了门卫岗位职责、安徽邮政市县局操作序列岗位职级分布图及当涂县邮政局易岗易薪岗位工资调整申请表。当涂县邮政局抗辩其单位没有设置消防监控岗，消防监控仅由办公室人员代为管理，张小兵是自愿申请要求在门卫岗位的，根据职级本部图就是属于40级，故对张小兵的该诉请不予认可。张小兵对当涂县邮政局递交的《关于要求解决工作岗位的报告》和《自我检查》的真实性无异议，认可是其本人书写，但认为是在当涂县邮政局的胁迫下书写；当涂县邮政局也没有尽到告知其门卫岗位工资的义务，有失公平；根据其递交的门卫岗位职责可知其现岗位的工作职责是门卫兼顾消防监控。张小兵未能举证证明其受胁迫及存在独立的消防监控岗位，故对当涂县邮政局的前述抗辩意见予以采信。张小兵诉请的打字复印费无证据证明，不予支持。据此，原审依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十三条第四款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国社会保险法》第十二条、第三十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第三十四条、第三十七条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，于2014年11月12日作出如下判决：一、被告当涂县邮政局返还原告张小兵2013年3月-4月间被扣基本工资954元，2013年1月至3月被扣误餐费及交通补贴1200元，合计2154元。二、被告当涂县邮政局返还原告张小兵工伤期间被扣发工资1125元；支付原告张小兵工伤治疗期间护理费584.27元，一次性伤残补助金16226元。合计17935.27元。三、驳回原告张小兵的其他诉讼请求。综合上述一、二项判决，被告当涂县邮政局应支付原告张小兵20089.27元。于本判决生效后十日内履行。本案受理费10元，由被告当涂县邮政局负担。
宣判后，张小兵不服，向本院提起上诉称：1、当涂县邮政局当邮（2013）2号文件无中生有、捏造事实。张小兵自2014年1月15日起三个月因被强行剥夺工作权利没能上班，当涂县邮政局应当返还2013年1月至3月被扣奖金5700元。2、张小兵在工作中被用户伤害，被当涂县人力资源和社会保障局认定为工伤。当涂县人民法院（2012）当民一初字第00471号民事判决判令该用户赔偿张小兵护理费120元的70%。安徽公正司法鉴定所司法鉴定意见书确定张小兵的护理期限为伤后30天。《工伤保险条例》中无人身损害赔偿后可以排除工伤保险责任的规定，故当涂县邮政局应支付护理费3950.34元（3580元／21.75天x30天x80%），除该用户支付120元的70%外，还应支付3866.34无。张小兵因工受伤，鉴定属必经程序，鉴定费600元理应由当涂县邮政局承担。3、当涂县邮政局扣罚张小兵2012年12月奖金100元，张小兵申请仲裁时将2012年误写成2013年并当庭提出更改，其所提交邮简字（2013）02号公文能够印证该事实，仲裁未审理不能作为法院不审理的理由。当涂县邮政局应当返还该被扣奖金100元。4、根据当邮（2013）2号文件，当涂县邮政局2013年4月15日就应当安排张小兵岗位，但其寻找各种借口直到2013年10月13日才安排岗位，其行为已构成事实上的胁迫。根据安徽邮政市县局操作序列岗位职级分布图，张小兵现岗位的工作职责是门卫兼顾消防监控，职级应当为41级。邮人简函（2013）52号公文中的规定（三）张小兵从不知道，其于2013年10月13日才从事现岗位工作，因没有相应的职业技能鉴定而无法取得现岗位的职业资格证书，当涂县邮政局取消其专业职业津贴违法违规，理应恢复月基本工资标准为2400元、返还基本工资差额至恢复时止。5、打字复印费200元和一、二审诉讼费是由于张小兵合法权益受侵犯而在仲裁、诉讼过程中实际发生的费用，当涂县邮政局理应承担。综上，请求判令当涂县邮政局：1、返还2013年1月至3月被扣奖金5700元。2、支付护理费3866.34元、鉴定费600元。3、返还2012年12月被扣奖金100元。4、恢复月基本工资标准为2400元并返还基本工资差额至恢复时止。5、支付打字复印费200元，承担一、二审诉讼费。
当涂县邮政局辩称：1、2013年第一季度张小兵在脱岗学习，其要求返还5700元奖金无事实依据；况且当涂县邮政局因考核不达标，2013年第一、二季度全局均未发放奖金。2、张小兵要求一个月的护理期无证据证明，其是左手小手指负伤，无须护理。3、张小兵的其他请求均已超过诉讼时效期间。综上，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，张小兵向本院提交中国人民解放军第八六医院出院小结，证明其出院后须护理六周。
当涂县邮政局未提供新的证据，对张小兵提供证据的真实性不持异议，但认为六周后去医院复查不代表须护理六周，并且经鉴定张小兵为无护理依赖。
对张小兵提供的证据，合议庭经评议认为：该出院小结仅建议张小兵术后六周返院复查，并非须护理六周，故不能达到张小兵的证明目的，本院不予认定。
二审查明的事实与原审相同。
综合双方当事人的诉辩意见并经双方同意，归纳本案二审的争议焦点为：张小兵的各项上诉主张有无事实及法律依据，应否得到支持。
本院认为：第一，关于应否返还张小兵2013年1月至3月奖金问题。张小兵已就该问题在当涂县人民法院（2014）当民一初字第00393号案中提出请求，本院（2015）马民一终字第00097号案也对此作出终审判决，根据一事不再理的民事诉讼基本原则，其无权再就同一事实和理由提出请求。第二，关于应否支付张小兵护理费、鉴定费问题。张小兵委托安徽公正司法鉴定所对其误工、护理及营养时限进行鉴定，鉴定结论只能作为其向侵权人主张人身损害赔偿的依据，不是向用人单位主张工伤赔偿的依据，故当涂县邮政局无需依照该鉴定结论支付护理费及鉴定费。原审根据张小兵的住院时间判令当涂县邮政局支付张小兵未得到侵权人赔偿部分的护理费，并无不当。第三，关于应否返还张小兵2012年12月被扣奖金问题，因该争议未经劳动争议仲裁前置程序，亦不属于劳动争议直接提起民事诉讼的情形，张小兵可另行申请劳动争议仲裁。第四，关于应否恢复工资标准并返还工资差额问题。当涂县邮政局没有设置消防监控岗，消防监控由办公室代为管理；张小兵的岗位仅为门卫，根据安徽邮政市县局操作序列岗位职级分布图，其职级应为40级，非因兼顾消防监控而定为41级。故对张小兵要求恢复工资标准至2400元并返还工资差额的请求，本院不予支持。第五，关于打字复印费问题，因张小兵提供的证据仅是收款收据，且出具时间是2014年4月8日，不能证明该费用的发生与本案仲裁及诉讼的关联性，亦不予支持。综上，张小兵的上诉理由不能成立。原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费负担按一审判决执行，二审案件受理费10元，由张小兵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 辉
审 判 员 范秀媛
代理审判员 刘 乔
二〇一五年三月四日
书 记 员 温 芳
附：本判决所引用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；