浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙02民初478号原告：中国建设银行股份有限公司慈溪支行。住所地：慈溪市浒山街道寺山路***号。代表人：林佩珍，该支行行长。委托代理人：竺飞雄，浙江金穗（杭州湾新区）律师事务所律师。委托代理人：薛胜利，浙江金穗（杭州湾新区）律师事务所律师。被告：宁波东云国际贸易有限公司。住所地：宁波保税区兴农大厦4-168。法定代表人：徐云龙，该公司执行董事。被告：宁波中纺金盛纺织新材料有限公司。住所地：宁波杭州湾新区滨海四路***号。法定代表人：潘志道，该公司执行董事。前述二被告共同委托代理人：孙雯丽，浙江上林律师事务所律师。被告：徐云龙，男，1952年1月2日出生，汉族，宁波东云国际贸易有限公司执行董事，住慈溪市。被告：郁岳炯，男，1961年4月11日出生，汉族，住慈溪市。被告：郁永万，男，1937年8月12日出生，汉族，住慈溪市。被告：徐云飞，女，1962年8月28日出生，汉族，住慈溪市。原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行（以下简称建行慈溪支行）为与被告宁波东云国际贸易有限公司（以下简称东云公司）、宁波中纺金盛纺织新材料有限公司（以下简称金盛公司）、徐云龙、郁岳炯、郁永万、徐云飞信用证开证纠纷、金融借款合同纠纷一案，于2016年3月31日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月18日公开开庭进行了审理。原告建行慈溪支行的委托代理人薛胜利、被告东云公司、金盛公司的委托代理人孙雯丽到庭参加诉讼，被告徐云龙、郁岳炯、郁永万、徐云飞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告建行慈溪支行起诉称：2015年5月18日，徐云龙、郁永万、郁岳炯、徐云飞分别与建行慈溪支行签订《本金最高额保证合同》各一份。其中徐云龙、郁永万所签订的《本金最高额保证合同》分别约定为东云公司与建行慈溪支行在2015年4月3日至2016年4月3日期间签订的贷款合同等提供最高额本金保证，郁岳炯、徐云飞所签订的《本金最高额保证合同》分别约定为东云公司与建行慈溪支行在2015年5月1日至2016年4月30日期间签订的贷款合同等提供最高额本金保证，前述四份《本金最高额保证合同》均约定保证限额为最高额本金24000000元人民币以及利息（含复利和罚息）、实现债权发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）等。2014年1月7日，被告郁岳炯与建行慈溪支行签订《最高额抵押合同》一份。合同约定郁岳炯以其名下位于慈溪市浒山街道三北大街中泰都市的房地产[他项权证号：慈房他证2014字第××号；国有土地使用证号：慈国用（2003）字第0111261号、慈国用（2003）字第0111260号；房屋所有权证号：慈房权证2003字第××号；慈房权证2003字第××号]为东云公司自2012年1月13日至2020年1月12日期间所签订的借款合同、信用证开证合同等主合同项下发生的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（含复利和罚息）、诉讼费、律师费等提供抵押，担保债务的最高限额为4590000元人民币。2014年12月29日，金盛公司与建行慈溪支行签订《最高额抵押合同》一份。合同约定金盛公司以其名下位于宁波杭州湾新区九塘北（A#）、（B#）的土地[他项权证号：慈新他项2014字第0174号；国有土地使用证：慈新国用（2014）第000081号、慈新国用（2014）第000082号]为东云公司自2014年9月26日至2015年12月30日期间所签订的借款合同、信用证开证合同等主合同项下的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（含复利和罚息）、诉讼费、律师费等提供抵押，担保债务的最高限额为人民币25170000元人民币。2015年8月21日，东云公司与建行慈溪支行签订《人民币流动资金贷款合同》一份。合同约定东云公司向建行慈溪支行借款8000000元人民币；借款期限2015年8月21日至2016年8月21日；贷款利率采用固定利率即月利率5.0521‰，结息方式为按月结息，结息日为每月第20日；贷款到期一次性还本；逾期罚息利率为贷款利率上浮50%，如不按时归还借款本金及支付利息，建行慈溪支行有权自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。合同还约定若东云公司违反本合同约定的任一条款，所产生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费用、律师费等）由东云公司承担。同日，建行慈溪支行发放了8000000元人民币贷款。2015年9月17日，东云公司与建行慈溪支行签订《贸易融资额度合同》一份。合同约定的建行慈溪支行为东云公司提供最高不超过10240000元人民币的贸易融资额度；额度有效期间为2015年9月17日至2016年4月3日；若东云公司违反本合同约定的任一条款，建行慈溪支行有权收取罚息和复利，所产生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费用、律师费等）由东云公司承担。此后，东云公司于2015年12月10日向建行慈溪支行申请并出具《跟单信用证开立申请书》一份，开立金额为883680美元；合同约定保证金比例为30%，保证金的计息方式为三个月定期。该信用证到期日为2016年3月18日。因东云公司未按期支付借款本息和垫款本息，其余担保人也未按照约定承担相应的担保责任，故建行慈溪支行故请求法院判令：一、东云公司偿还借款本金7959942.52元人民币，支付至2016年5月13日止的利息166544.55元人民币，并支付自2016年5月14日始至实际清偿日止，以借款本金7959942.52元人民币和利息166544.55元人民币为基数按逾期月利率7.57815‰分别计算的逾期利息和复利；二、东云公司偿还信用证垫款本金578993.84美元，支付至2016年5月13日止的欠息16211.83美元，自2016年5月14日起至实际清偿日止，以垫款本金578993.84美元为基数,按每日万分之五计付逾期利息；三、东云公司赔偿建行慈溪支行为实现债权而支出的律师费7140元人民币；四、徐云龙、郁岳炯、郁永万、徐云飞对上述第一至三项诉请分别承担连带清偿责任；五、若东云公司不能支付上述款项，则建行慈溪支行有权请求法院拍卖、变卖由郁岳炯提供的位于慈溪市浒山街道三北大街中泰都市的房地产[他项权证号：慈房他证2014字第××号；国有土地使用证：慈国用（2003）第0111261号、慈国用（2003）第0111260号；房屋所有权证号：慈房权证2003字第××号；慈房权证2003字第××号]，所得款项由建行慈溪支行在最高额4590000元人民币范围内优先受偿；六、东云公司不能支付上述款项，则建行慈溪支行有权请求法院拍卖、变卖由金盛公司提供的位于宁波杭州湾新区九塘北（A#）、（B#）的土地[他项权证号：慈新他项2014字第0174号；国有土地使用证：慈新国用（2014）第000081号、慈新国用（2014）第000088号]，所得款项由建行慈溪支行在最高额25170000元人民币范围内优先受偿。建行慈溪支行为证明其诉称事实，向本院提供了《本金最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、《人民币资金贷款合同》、《贸易融资额度合同》、《信用证开立申请书》、《委托代理协议》、发票及律师费支付凭证等证据。东云公司、金盛公司答辩称：首先，本案所涉信用证垫款按照双方约定的利率应为月万分之五，而非日万分之五。其次，建行慈溪支行所诉请的律师费没有相应的支付凭证，故其关于律师费的诉请缺乏事实依据。东云公司、金盛公司未向本院提交证据，对建行慈溪支行提供的证据，东云公司、金盛公司经质证提出徐云龙、郁岳炯、郁永万、徐云飞个人所签订的《本金最高额保证合同》、《最高额抵押合同》因其本人未出庭，故真实性无法确认；对《信用证开立申请书》的真实性无异议，但其中关于利率的记载应为月万分之五，而非日万分之五；对《委托代理协议》、发票及律师费支付凭证的真实性有异议；对其他证据无异议。徐云龙、郁岳炯、郁永万、徐云飞未作答辩，也未对建行慈溪支行提交的证据发表质证意见，本院视为其放弃质证权。前述各被告在本院指定的举证期限内均未向本院提交证据。本院经审查认为，建行慈溪支行提供的证据均与原件核对无异，并且证据与本案存在关联，能够证明待证事实，故对其提供的证据予以认定，并采建行慈溪支行诉称事实为本案基本事实。关于东云公司、金盛公司对《信用证开立申请书》中利率记载的异议，本院经与原件核对及与本院受理的其他案外人向建行慈溪支行同期递交的《信用证开立申请书》对比，本案所涉《信用证开立申请书》约定的逾期贷款利率应为日万分之五。本院另查明：根据《人民币流动资金贷款合同》约定，如东云公司违反该合同任一约定或违反任何法定义务，或以其行为表明将不履行该合同项下任一义务等情形时，建行慈溪支行可以宣布贷款立即到期，要求东云公司立即偿还该合同项下所有到期及未到期债务本金、利息和费用；借款到期前，对东云公司未按时还清的利息按照该合同约定的贷款利率和结息方式计收复利，对借款逾期的，对东云公司未按时还清的借款本金和利息（包括被建行慈溪支行宣布提前到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和该合同约定的结息方式计收利息和复利。根据《贸易融资额度合同》约定，该合同项下单笔贸易融资业务的起始日、到期日、利率、计息方式等按照单笔业务相关法律文件的约定确定。根据《信用证开立申请书》记载，如建行慈溪支行垫款，自垫款之日起，建行慈溪支行有权按逾期贷款利率计收逾期利息，逾期贷款利率为日万分之五，结息方式为按月结息。东云公司在流动资金借款发生后，按期支付利息至2015年12月20日，并于2016年3月10日归还借款本金40057.48元人民币，至2016年5月13日，东云公司合计拖欠利息166544.55元人民币。2016年3月18日，建行慈溪支行为涉案信用证垫付款项578993.84美元。建行慈溪支行为实现涉案债权已实际支付律师费7140元人民币。庭审中，对郁岳炯提供的位于慈溪市浒山街道三北大街中泰都市的房地产，建行慈溪支行明确要求其对流动资金借款部分债务提供抵押担保。本院认为：建行慈溪支行与各被告签订的合同系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，对各方当事人均有约束力。东云公司未按《人民币流动资金贷款合同》的约定按期支付利息，亦未按《信用证开立申请书》等约定足额存入信用证项下款项，导致建行慈溪支行为其垫款，故建行慈溪支行有权按照前述合同的约定，要求东云公司按照双方约定归还借款及信用证垫款，并按约支付相应的利息、罚息、复利，同时赔偿其为实现债权而支出的律师费等。郁岳炯、金盛公司自愿以其名下房地产为涉案债务提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记手续，现建行慈溪支行要求以该抵押物折价或以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿的诉讼请求于法有据，本院亦予以支持。徐云龙、郁岳炯、郁永万、徐云飞也应依据《本金最高额保证合同》的约定对东云公司的涉案债务承担连带责任。徐云龙、郁岳炯、郁永万、徐云飞经本院合法传唤，均无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告宁波东云国际贸易有限公司于本判决生效之日起五日内归还原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行借款7959942.52元人民币，并支付至2016年5月13日的利息166544.55元人民币，自2016年5月14日起分别以本金7959942.52元人民币、利息166544.55元人民币为基数，按月利率7.57815‰计付罚息、复利至实际清偿之日止；被告宁波东云国际贸易有限公司于本判决生效之日起五日内归还原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行信用证垫款578993.84美元，并支付至2016年3月18日起按日万分之五计算的利息至实际清偿之日止；被告宁波东云国际贸易有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行律师费损失7140元人民币；被告徐云龙、郁岳炯、郁永万、徐云飞对被告宁波东云国际贸易有限公司的前述第一、二、三项还款义务承担连带责任，其在承担保证责任后，有权向被告宁波东云国际贸易有限公司追偿。五、若被告宁波东云国际贸易有限公司未按期履行前述第一、三项还款义务，则原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行有权对被告郁岳炯名下位于慈溪市浒山街道三北大街中泰都市的房地产[他项权证号：慈房他证2014字第××号；国有土地使用证：慈国用（2003）第0111261号、慈国用（2003）第0111260号；房屋所有权证号：慈房权证2003字第××号；慈房权证2003字第××号]折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款在最高限额4590000元人民币范围内优先受偿，被告郁岳炯有权在承担抵押担保责任后向被告宁波东云国际贸易有限公司追偿；六、若被告宁波东云国际贸易有限公司未按期履行前述第一、二、三项还款义务，则原告中国建设银行股份有限公司慈溪支行有权对被告宁波中纺金盛纺织新材料有限公司名下位于宁波杭州湾新区九塘北（A#）、（B#）的土地[他项权证号：慈新他项2014字第0174号；国有土地使用证：慈新国用（2014）第000081号、慈新国用（2014）第000088号]折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款在最高限额25170000元人民币范围内优先受偿，被告宁波中纺金盛纺织新材料有限公司有权在承担抵押担保责任后向被告宁波东云国际贸易有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费92813元人民币，保全费5000元人民币，合计97813元人民币，由宁波东云国际贸易有限公司、宁波中纺金盛纺织新材料有限公司、徐云龙、郁岳炯、郁永万、徐云飞连带负担。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于浙江省高级人民法院[上诉案件受理费92813元人民币（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多余部分以后退还），应在提交上诉状时预交，款汇浙江省高级人民法院，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，账号：19000101040006575401001，开户银行：农业银行杭州市西湖支行。上诉期满七日后仍未交纳的，按自动撤回上诉处理]。（此页无正文）审 判 长  魏金汉审 判 员  刘晓丽人民陪审员  钱晓波二〇一六年五月二十三日代书 记员  张李卡适用法律：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。