福建省福州市仓山区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0104民初1294号原告：何银，男，1964年10月2日出生，汉族，住四川省渠县，现住福建省长乐市。委托诉讼代理人：孙启富，社区推荐人员。被告：福州鑫越通风设备有限公司，住所地福州市仓山区。法定代表人：李开光，总经理。委托诉讼代理人：陈淑会，福建华弘律师事务所律师。原告何银与被告福州鑫越通风设备有限公司（以下简称“鑫越公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月15日、2017年3月28日分别受理原告、被告起诉，两案并案审理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何银及其委托诉讼代理人孙启富、被告鑫越公司的委托诉讼代理人陈淑会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何银向本院提出诉讼请求：1、解除何银与鑫越公司的劳动关系；2、鑫越公司支付何银一次性伤残补助金31050元（3450元/月×9个月）；3、鑫越公司支付何银一次性工伤医疗补助金26032.5元[（71.8岁-51岁）=5个月×5206.5元]；4、鑫越公司支付何银一次性就业补助金26032.5元[（71.8岁-51岁）=5个月×5206.5元]；5、鑫越公司支付何银解除劳动关系经济补助金1725元(3450元/月×0.5个月)；6、鑫越公司支付何银二倍工资差额6900元(3450元/月×2月)；7、鑫越公司支付何银劳动能力鉴定费320元；8、鑫越公司支付何银交通费1000元，以上共计93060元。事实与理由：2015年3月8日鑫越公司招聘何银，从事杂工工作，未签订劳动合同，2015年6月12日17时45分左右，何银下班回家，驾驶二轮电动自行车回居住地福州市仓山区盖山镇郭宅村田浦头52号（必经之路），途径仓山区盖山镇战备路胪厦村口路段，被龚继辉驾驶闽Ａ×××××轻型普货车碰撞，造成何银受伤的交通事故；经福州市公安局交通警察支队仓山大队作出的道路交通事故认定书认定，龚继辉负事故的同等责任；何银负事故的同等责任；造成何银胸部左侧3.4.5.6肋骨骨折，右侧第10肋骨骨折，T9、T11椎体压缩性骨折；2015年9月15日何银申请工伤认定，2015年11月11日福州市人力资源和社会保障局作出榕仓人社伤险（决）字（2015）056号认定工伤决定书，认定申请人何银受到的事故伤害属于工伤。鑫越公司不服该认定结论，先后向福州市仓山区人民法院、福州市中级人民法院提起行政诉讼，但两级法院均维持了原工伤认定结论；2015年12月24日福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴（2015）第2294号劳动能力鉴定结论书，被鉴定人何银的伤残等级为九级。2016年2月29日何银向福州市仓山区劳动争议仲裁委员申请仲裁工伤保险赔偿，2017年3月8日福州市仓山区劳动争议仲裁委员会作出裁决：一、被申请人应于本裁决生效后五日内一次性支付给申请人：1、伤残补助金31050元；2、劳动能力鉴定费320元；3、2015年4月8日至2015年6月7日期间未签订劳动合同的另一倍工资6900元，以上三项合计人民币38270元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。为此，何银不服本裁决，向福州市仓山区人民法院起诉，2017年3月13日何银向鑫越公司发出解除劳动关系通知函，2017年3月14日鑫越公司收到上述解除劳动关系通知函，证明何银已经向鑫越公司发出解除劳动关系通知函，何银请求依法享受工伤保险待遇。鑫越公司辩称，1、鑫越公司不支付何银伤残补助金31050元、劳动能力鉴定费320元、2015年4月8日至2015年6月7日期间未签订劳动合同另一倍工资6900元。福州市公安局交通警察支队仓山大队出具的《道路交通事故认定书》表明，交通事故当事人龚继辉与何银对事故负同等责任。故轻型货车驾驶人龚继辉及其车辆投保的保险公司已对何银的损失进行理赔，何银不应重复得到理赔享受工伤保险待遇。根据《侵权责任法》第二十八条之规定：损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。何银是劳务人员、临时雇员，与福州鑫越通风设备有限公司不存在劳动关系，因此福州鑫越通风设备有限公司不应支付工伤赔偿及另一倍工资。何银2015年3月份工资2653元，4月份工资3462元，5月份工资3462元，6月份工资1038元，6月份上班9天，月工资为1038÷9×21.75天法定工作天数=2508元，每天工资115元，有上班才给工资，没上班无工资，仲裁裁决按月工资3450元计算有误，事故前，何银月平均工资是3021元。因此原裁决伤残补助金、未签订劳动合同另一倍工资计算数额是错误的。何银痊愈状况良好，伤残已逐步恢复，应当降到十级，工伤待遇费用应按十级标准计算。何银于一审才提出主张一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，未经过劳动仲裁前置程序，应予以驳回。何银主张解除劳动关系经济补偿金同样没有经过劳动仲裁程序，何银受伤后自行没有来上班，鑫越公司也没有主动解除与何银的劳动关系，故鑫越公司不支持支付何银经济补偿金。何银是在市内就医，没有到统筹地区以外就医，交通费不予支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、疾病证明书、出院小结，有原件核对，鑫越公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认，证明何银因本案工伤事故被送往福州市第二医院抢救门诊住院治疗12天，胸部左侧3.4.5.6肋骨骨折，右侧第10肋骨骨折，T9、T11椎体压缩性骨折；2、劳动能力鉴定结论书及鉴定费发票，有原件核对，鑫越公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认，证明2015年12月24日福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴（2015）第2294号劳动能力鉴定结论书，何银的伤残等级为九级，本次鉴定费用320元，鑫越公司称何银伤残等级已恢复为十级，但其无证据证明也未申请重新鉴定，本院不予采信；3、福州市人力资源和社会保障局工伤认定决定书、（2016）闽0104行初156号行政判决书、（2016）闽01行终715号行政判决书，有原件核对，鑫越公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认，证明生效工伤认定决定书认定何银受到的事故伤害属于工伤；4、福州市仓山区劳动争议仲裁委员会裁决书及送达证明，有原件核对，鑫越公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认，证明本案已经过仲裁前置程序；5、解除劳动关系通知函及收到通知函回执，有原件核对，鑫越公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认，证明2017年3月13日何银向鑫越公司发出解除劳动关系通知函，鑫越公司法定代表人李开光签收上述解除劳动关系通知函；6、仲裁申请书（何银提交），其内容与福州市仓山区劳动争议仲裁委员会裁决书列明项目不同，本院不予采信；7、工资表，有原件核对，本院对其真实性予以采信，证明何银2015年3月出勤22天，工资2653元、2015年4月出勤30天，工资3462元、2015年5月出勤30天，工资3462元、2015年6月出勤9天，工资1038元；8、仲裁申请书（鑫越公司提交），有原件核对，本院对其真实性予以采信，证明何银在仲裁阶段将其提出解除与鑫越公司间的劳动关系的申请划掉，并未提出解除劳动关系的申请。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：何银与鑫越公司于2015年3月形成劳动关系，双方未签订劳动合同，鑫越公司亦未为何银办理社会保险。2015年6月12日何银在下班途中受伤，经福州市人力资源和社会保障局认定为工伤，经劳动能力鉴定评定伤残等级为九级。2016年3月13日何银向鑫越公司发出解除劳动关系通知函并由鑫越公司法定代表人李开光签收。何银每日工资115元，每月无固定休息时间。本院认为，何银自进入鑫越公司处工作后，双方虽未签订书面劳动合同，但自用工之日起双方已建立了正式的劳动用工关系，双方应全面遵守有关劳动法律法规、劳动合同及用人单位依法制定的规章。本院结合前述查明事实，对双方的各项诉请逐一分析如下：1、关于何银与鑫越公司劳动关系是否解除。何银于2017年3月13日向鑫越公司发出解除劳动关系通知函并由鑫越公司法定代表人李开光签收，函件告知“申请人（何银）因工伤严重无法上班，特向福州鑫越通风设备有限公司发出解除劳动关系通知函”，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”的规定，故何银与鑫越公司已解除劳动关系。鑫越公司辩称何银在仲裁阶段未提出解除劳动关系，该项诉请未经前置仲裁程序，诉讼阶段不应受理支持，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，本案讼争的劳动争议内容包括一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均以解除或者终止劳动关系为前提，其与是否解除劳动关系具有依附性，故两者具有不可分性，本院应当合并审理，本院对其答辩不予采信。2、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、第六十二条“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”何银每日工资为115元，每月工资为3450元，何银为九级伤残，故鑫越公司应当支付何银一次性伤残补助金为3450元*9个月=31050元。根据《福建省实施办法》第二十六条“职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的；……工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。”、第二十七条“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：……九级，每满一年发给0.2个月；……不满一年的按一年计算。……九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；……（二）一次性伤残就业补助金为：……九级，每满一年发给0.2个月；……不满一年的按一年计算。……九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；……”规定，何银于2016年3月解除劳动合同时人口平均预期寿命与其年龄之差为20年，何银九级伤残，2015年度福建省单位从业人员年平均工资为58719元，故鑫越公司应当支付何银一次性工伤医疗补助金58719元/年÷12个月*5个月=24466.25元、一次性伤残就业补助金58719元/年÷12个月*5个月=24466.25元。鑫越公司辩称何银已在交通事故理赔中获得理赔款，不应重复进行享受工伤保险待遇，根据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条“……职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”规定，何银因交通事故的理赔不是何银无法享受工伤保险待遇理由，故本院不予采信。3、关于解除劳动关系经济补助金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”的规定，何银因其工伤严重无法工作的原因与鑫越公司解除劳动关系，不属于上述用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故何银诉请鑫越公司支付解除劳动关系经济补助金，本院不予支持。4、关于未签订劳动合同的双倍工资。何银与鑫越公司于2015年3月建立劳动关系，何银于2015年6月12日受到工伤，此间未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，故鑫越公司应当支付何银2015年4月、5月的双倍工资3450元*2个月=6900元。5、关于鉴定费、交通费。在劳动能力鉴定过程中，何银垫付了320元鉴定费，有票据为证，本院予以支持。何银并非到统筹地区以外就医，根据《工伤保险条例》第三十条“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定，故何银诉请鑫越公司支付交通费，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十七条、第四十六条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条，《福建省实施办法》第二十一条、第二十六条、第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、福州鑫越通风设备有限公司与何银解除劳动关系；二、福州鑫越通风设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付何银一次性伤残补助金31050元；三、福州鑫越通风设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付何银一次性工伤医疗补助金24466.25元、一次性伤残就业补助金24466.25元；四、福州鑫越通风设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付何银未签订劳动合同另一倍工资6900元；五、福州鑫越通风设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付何银劳动能力鉴定费320元；六、驳回福州鑫越通风设备有限公司、何银的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（并案处理），由福州鑫越通风设备有限公司、何银各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。审 判 长  刘兴宝人民陪审员  冯文龙人民陪审员  林秀娟二〇一七年九月十五日法官 助理  范彬彬书 记 员  宋一旻附：执行申请提示发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”