河南省漯河市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）漯刑二终字第7号
原公诉机关河南省舞阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1973年11月22日出生于福建省，汉族，初中毕业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
上诉人（原审被告人）方某甲，曾用名方进金，男，1990年12月10日出生于福建省，汉族，初中毕业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
上诉人（原审被告人）张某甲，男，1971年11月14日出生于福建省，汉族，初中毕业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
上诉人（原审被告人）谢某甲，男，1983年10月29日出生于福建省，汉族，小学毕业，农民，住福建省漳州市云霄县莆美镇莆下村。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
上诉人（原审被告人）吴某甲，女，1988年11月13日出生于福建省，汉族，小学毕业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于漯河市第二看守所。
上诉人（原审被告人）赵某某，女，1969年8月30日出生于福建省云霄县，汉族，小学毕业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于漯河市第二看守所。
上诉人（原审被告人）张某乙，女，1982年4月11日出生于福建省，汉族，中专毕业，农民，现住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于漯河市第二看守所。
原审被告人朱某甲，曾用名曾用，男，1983年6月12日出生于福建省，汉族，初中肄业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
原审被告人张某丙，男，1992年6月2日出生于福建省，汉族，初中肄业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
原审被告人张某丁，男，1976年10月12日出生于福建省，汉族，小学肄业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
原审被告人方某乙，男，1983年7月14日出生于福建省，汉族，初中毕业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
原审被告人陈某乙，男，1969年1月25日出生于福建省，汉族，初中毕业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
原审被告人朱某乙，男，1994年12月13日出生于福建省，汉族，小学肄业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
原审被告人吴某乙，女，1986年2月10日出生于福建省，汉族，初中毕业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。2014年4月3日经本院决定取保候审。
原审被告人许某某，女，1991年4月27日出生于福建省，汉族，小学毕业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。2014年4月3日经本院决定取保候审。
原审被告人谢某乙，女，1994年3月19日出生于福建省，汉族，小学肄业，农民，住福建省。因涉嫌犯非法经营罪于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕，5月16日被舞阳县公安局取保候审。
河南省舞阳县人民法院审理河南省舞阳县人民检察院指控原审被告人朱某甲等十六人犯非法经营罪一案，于二〇一三年十二月三十一日作出（2013）舞刑初字第235号刑事判决。原审被告人陈某甲、方某甲、张某甲、谢某甲、吴某甲、赵某某、张某乙不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人和原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年3月底，被告人朱某甲召集张某丙、谢某甲、张某甲、张某丁、方某乙、方某甲、陈某乙、陈某甲、朱某乙、赵某某、吴某甲、吴某乙、许某某、张某乙、谢某乙共十五名被告人去到舞阳县太尉镇吴庄村彭某某（另案处理）家中，2013年3月29日开始帮助他人生产假冒伪劣卷烟，直至2013年4月3日被查获。生产红梅牌卷烟1572000支、玉溪牌卷烟140000支。经鉴定，上述卷烟均系假冒伪劣卷烟。
另查明，本案中十六名被告人均为同乡，其中被告人朱某甲和吴某乙、谢某甲和吴某甲、陈某甲和张某乙、陈某乙和赵某某、张某丙和谢某乙是夫妻关系，谢某甲和谢某乙是兄妹关系。被告人谢某乙于2013年1月25日在云霄县医院生育一子取名张某戊，一审判决时谢某乙尚处于哺乳期。
认定上述事实的证据有：
1、被告人朱某甲供述，证明2013年3月27日，其受一个叫阿健的人指使来到漯河三丁附近位于舞阳县的一个假烟场子里包假烟，其帮忙记账，扫地，干一些杂活，阿健又让再叫一些人过来，其便给老婆打电话，让找几个人过来，又给方某乙等人打电话让他们也叫几个人一起过来，3月29日开始包假烟的那天，十六个人都到齐了，至4月3日被查获一共包了大概130多箱假烟，都在包烟场里放着没有运出去。其还在分组照片中辨认出该几人。
2、被告人张某丙、谢某甲、张某甲、张某丁、方某甲、朱某乙、吴某甲、吴某乙、许某某、谢某乙供述，证明2013年3月20几号的一天，受朱某甲之邀，张某丙、谢某甲、张某甲、张某丁、方某甲、朱某乙、吴某甲、吴某乙、许某某、谢某乙共十人坐火车来到漯河，后乘三辆出租车来到舞阳县一个村庄的封烟场里，3月29日开始干活，朱某甲负责记账和干一些杂活，吴某乙负责做饭，朱某甲和吴某乙有时也封烟，其他人分组封烟，封装的假烟有软玉溪和软红梅两个品牌，直至4月3日封烟的窝点被查获。十名被告人分别在分组照片中辨认出2号是被告人方某甲，3号是被告人朱某乙，4号是被告人朱某甲，5号是被告人张某丁，7号是被告人张某甲，8号是被告人谢某甲，9号是被告人张某丙，11号是被告人吴某甲，12号是被告人谢某乙，15号是被告人许某某，16号是被告人吴某乙。
3、被告人陈某乙、陈某甲、赵某某、张某乙、方某乙供述，证明2013年3月26日，朱某甲给方某乙打电话让其叫上另外四个朋友张某乙、陈某甲、陈某乙、赵某某五个人一起到舞阳给别人包假烟，2013年3月27日上午，五个人乘大巴从厦门来到舞阳，在舞阳县孟寨镇高速路口下的车，下车后有人用一辆轿车接着他们来到封烟的地方，当时那里已经有十来个人。3月29日的早上开始干活，朱某甲负责记账，有专门做饭的人，其他人专门负责封烟，直至干到4月3日封烟场子被查获。五名被告人分别在分组照片中辨认出1号是被告人陈某乙，6号是被告人陈某甲，10号是被告人方某乙，13号是被告人赵某某，14号是被告人张某乙。
4、证人郑某某、连某某证言，证明其作为现场见证人，见证了舞阳县烟草局的执法人员把查获的假烟装到了车上，后又拉到了位于舞阳县海南路的仓库里。
5、辨认笔录，证明朱某甲作为该案假烟窝点的记账人辨认出扣押的笔记本即自己用来记账的笔记本。
6、现场勘验检查笔录及现场照片，证明该案中的制造假烟窝点位于河南省舞阳县太尉镇林庄村彭某某宅及现场情况。
7、河南省烟草质量监督监测站出具的鉴别检验报告一份和涉案卷烟样品，证明该案查获的烟支系假冒伪劣卷烟。
8、郑州新亚法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书一份，证明被告人朱某乙在2013年6月18日拍片时骨龄已超过18.4岁。
9、朱某甲、张某丙、谢某甲、张某甲、张某丁、方某乙、方某甲、陈某乙、陈某甲、朱某乙、赵某某、吴某甲、吴某乙、许某某、张某乙、谢某乙共十六名被告人的户籍及无前科证明，证明本案十六名被告人犯罪时均已达刑事责任年龄，无前科。
10、出生医学证明和云霄县医院疾病证明书各一份，证明被告人谢某乙于2013年1月25日在云霄县医院生育一子，其尚处于哺乳期。
11、舞阳县烟草专卖局执法经过，证明舞阳县烟草专卖局的执法过程及对涉案假烟窝点的查封和扣押情况。
12、扣押物品清单，证明舞阳县公安局将被告人朱某甲用于封装假烟的记账笔记本予以扣押。
13、舞阳县烟草专卖局出具的证明一份，证明该案被查封扣押的1712000支烟支现存放于舞阳县烟草专卖局罚没物品仓库内。
14、舞阳县公安局刑事侦查大队出具的情况说明一份，证明该案被告人朱某甲等人供述非法假烟生产窝点的老板是一名叫“阿建”的男子，经查“阿建”身份无法确认。
15、案件侦破经过，证明该案的案发过程及对涉案烟支和十六名被告人的查获情况。
以上证据经当庭出示、质证，事实清楚，证据确实充分，足以认定。
根据上述事实和证据，河南省舞阳县人民法院认定被告人朱某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元；认定被告人谢某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元；认定被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元；认定被告人方某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元；认定被告人陈某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元；认定被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元；认定朱某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元；认定被告人张某丙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元；认定被告人张某丁犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元；认定被告人方某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元；认定被告人张某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元；认定被告人吴某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元；认定被告人赵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元；认定被告人吴某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元；认定被告人许某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元；认定被告人谢某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币20000元；涉案烟支1712000支（保存于舞阳县烟草专卖局）予以没收销毁。
上诉人陈某甲、方某甲、张某甲、谢某甲、吴某甲、赵某某、张某乙七人均上诉称来漯河包假烟时间短，一审量刑重，请求二审从轻处罚。
经审理，二审审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，二审核实无误，予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。关于上诉人陈某甲、方某甲、张某甲、谢某甲、吴某甲、赵某某、张某乙七人所提“来漯河包假烟时间短，一审量刑重，请求二审从轻处罚”的上诉理由，经查，上述理由已在一审判决中予以认定，并在一审量刑时予以考虑，一审已在法定刑幅度以下予以减轻量刑，故该七名上诉人的上诉理由于法无据，本院不予采信。
本院认为，上诉人陈某甲、方某甲、张某甲、谢某甲、吴某甲、赵某某、张某乙与原审被告人朱某甲、张某丙、张某丁、方某乙、陈某乙、朱某乙、吴某乙、许某某、谢某乙违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法生产假冒伪劣卷烟1712000支，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。上诉人陈某甲、方某甲、张某甲、谢某甲、吴某甲、赵某某、张某乙与原审被告人朱某甲、张某丙、张某丁、方某乙、陈某乙、朱某乙、吴某乙、许某某、谢某乙伙同他人共同故意犯罪，系共同犯罪。上诉人陈某甲、方某甲、张某甲、谢某甲、吴某甲、赵某某、张某乙与原审被告人朱某甲、张某丙、张某丁、方某乙、陈某乙、朱某乙、吴某乙、许某某、谢某乙在共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，依法应减轻处罚。本案中十六名被告人均认罪悔罪，且系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。关于上诉人陈某甲、方某甲、张某甲、谢某甲、吴某甲、赵某某、张某乙七人所提“来漯河包假烟时间短，一审量刑重，请求二审从轻处罚”的上诉理由于法无据，本院不予采信。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 于忠祥
审 判 员 穆莹莹
代理审判员 朱 琼
二〇一四年四月十日
书 记 员 刘叶青