辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽02民终1851号
上诉人（原审原告）：张维莲。
委托诉讼代理人：张明，大连庄河市明杰法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：大连花园口经济区明阳街道办事处。
法定代表人：耿殿生，该街道办事处副主任。
委托诉讼代理人：刘淑丽，辽宁胜诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李伟，辽宁胜诚律师事务所律师。
上诉人张维莲与因与被上诉人大连花园口经济区明阳街道办事处（以下简称明阳街道办事处）劳动争议纠纷一案，不服辽宁省庄河市人民法院（2016）辽0283民初3867号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张维莲的委托诉讼代理人张明、被上诉人明阳街道办事处的委托诉讼代理人刘淑丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张维莲上诉请求：依法撤销原判，发回重审或改判支持张维莲的诉讼请求，一、二审案件受理费由明阳街道办事处负担。事实和理由为：一审法院认定事实不清，适用法律错误。原判首先认定中心养老院未依法领取营业执照不具备合法用工资格，最后却认定该中心养老院是乡镇企业属于自相矛盾，因为只有经过工商部门注册登记的用人单位方能称为企业，才可以正常经营。中心养老院未经登记怎么能认定为乡镇企业？上诉人认为中心养老院属于事业单位，其不以盈利为目的。由于原审法院在认定事实上存在错误，导致其判决依据国家有关乡镇企业养老保险政策规定作出，显然适用法律错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应按劳务关系处理。从这条规定可以看出用人单位招用的未依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员虽然超过退休年龄，其与用人单位发生用工争议，应按劳动关系处理，适用劳动法律法规调整，被上诉人违法解除上诉人劳动合同，按照劳动法律法规规定，应依法支付赔偿金。
被上诉人明阳街道办事处辩称，上诉人所工作的养老院在社会保险法实施前，相关的法律没有规定要为上诉人缴纳保险。上诉人于2011年5月13日达到法定退休年龄后，形成的是劳务关系。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原张维莲向一审法院起诉请求：1、要求被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金292400元；2、要求被告支付自2011年6月13日至2016年6月13日期间因未给原告缴纳社会保险费致使原告不能享受养老保险金损失100000元，自2016年7月起，按月支付原告养老保险金，并随政策调整而调整。
一审法院查明：原告自1982年9月起到被告开办的中心养老院工作，先后从事服务员、出纳员及会计工作。中心养老院现名称为花园口中心养老院，该单位未经合法登记。2015年12月31日，大连花园口经济区社会事业管理局经营管理服务中心代表被告与大连安康科技有限公司签订了《大连花园口经济区养老中心租赁合同》，其中合同第一条约定租赁期限为20年，自2016年1月1日起至2035年12月31日止。第十一条约定：自合同生效之日起，原花园口经济区中心敬老院在职在岗的管理和服务人员应全部由被告接受管理，工作职责和相关待遇由被告另行规定，但应符合国家现行法律规定。原告称，自2016年1月起无人管理，再未上班。原告在工作期间，被告及花园口中心养老院均未为原告缴纳养老保险费。
一审法院认为：原告自1982年9月起到被告开办的中心养老院先后从事服务员、出纳员及会计工作，双方未签订书面劳动合同，原告的用人单位应是中心养老院，但因中心养老院未依法登记领取营业执照，不具备合法的用工主体资格，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人”的规定，原告与中心养老院的劳动争议，应将大连花园口经济区明阳街道办事处列为被告。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金292400元的诉讼请求。《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”原劳动和社会保障部在《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》(劳社部发〔1999〕8号)中指出，“国家法定的企业职工退休年龄是男年满60周岁，女工人年满50周岁，连续工龄满10年的”，根据上述规定，劳动者达到法定退休年龄，无论是否享受基本养老保险待遇，即丧失劳动法律主体资格，劳动合同终止。原告于2011年5月13日即达到法定的退休年龄，此后，原告虽仍然在原岗位上工作，但与单位形成的是劳务关系而非劳动关系。故本院对原告要求被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金292400元的诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付自2011年6月13日至2016年6月13日期间因未给原告缴纳社会保险费致使原告不能享受养老保险金损失100000元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。”《社会保险费征缴暂行条例》（国务院令第259号）第三条规定：“基本养老保险费的征缴范围：国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业和其他城镇企业及其职工，实行企业化管理的事业单位及其职工。”根据上述规定，原告及其当时的工作单位中心养老院不在基本养老保险费的征缴范围。原告系农业户籍，在《中华人民共和国社会保险法》施行前，国家对农民工的社会保险问题，实行的是逐步统筹的政策，如《国务院关于解决农民工问题的若干意见》（国发【2006】5号）第六条规定，“积极稳妥地解决农民工社会保障问题，依法将农民工纳入工伤保险范围；抓紧解决农民工大病医疗保障问题；探索适合农民工特点的养老保险办法”；辽宁省劳动和社会保障厅、辽宁省财政厅、辽宁省地税局于2008年4月14日发布的《关于扩大基本养老保险覆盖范围增加基金收入切实解决困难群众参保等若干意见的通知》第一条规定，“在我省城镇企业（含个体工商户）从业的农民工、外埠人员、外籍人员均应参加城镇企业职工基本养老保险社会统筹”；第二条规定，“地处乡镇的企业（含乡镇企业），生产经营相对稳定，按照《劳动合同法》规定建立了规范的劳动关系，其从业人员可纳入城镇企业职工基本养老保险社会统筹范围”。从上述规定看，中心养老院属地处乡镇的企业，此前对农民工的养老保险问题，国家和地方均没有强制性的规定。2011年7月1日起施行的《中华人民共和国社会保险法》第四条第一款规定：“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。”该法第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”该法第九十五条规定：“进城务工的农村居民依照本法规定参加社会保险。”但因原告于2011年5月13日已达到法定退休年龄，被告不再负有为原告缴纳养老保险费的义务，故对原告的该项诉讼请求亦不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、第九十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：驳回原告张维莲的诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由原告负担。
一审法院查明的事实，本院予以确认。在二审庭审中，上诉人承认其为农村户籍。
本院认为，《中华人民共和国劳动法》第2条规定，与劳动者建立劳动关系的用人单位应具备合法经营资格。案涉的中心养老院未依法向登记机关申请设立登记，亦未取得相应的营业执照，一审法院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条的规定，将中心养老院的出资人大连花园口经济区明阳街道办事处列为被告并无不当。上诉人在原审庭审中已经对中心养老院未经登记的事实予以认可，故在上诉人未能提供充分证据证明中心养老院属于财政拨款，已在编制部门登记的相关证据的情况下，本院对其提出的中心养老院属于事业单位的主张，不予支持。
《中华人民共和国社会保险法》自2011年7月1日开始施行，依据该法第四条、第十条、第九十五条的相关规定，2011年7月1日后，国家强制企业为拥有农村户籍的职工参加基本的养老保险。而截至到2011年7月1日，上诉人已经达到法定退休年龄，上诉人与中心养老院之间已经转化成劳务关系。因此上诉人与中心养老院之间的关系不适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第七条的规定。一审对上诉人提出的要求被上诉人支付违法解除劳动合同的经济补偿金292400元的诉讼请求不予支持，并驳回了上诉人提出的要求被上诉人支付自2011年6月13日至2016年6月13日间因未给上诉人缴纳社会保险费致使上诉人不能享受养老保险金损失100000元的诉讼请求，于法有据。
综上，一审判决认定事实清楚，判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人张维莲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜开伦
审 判 员 张 劲
代理审判员 郭志瑞
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 冯安如
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。