江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣09刑终52号
原公诉机关江西省宜丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赖爱华，女，1972年11月26日出生于江西省宜丰县，汉族，高中文化，无业，住宜丰县，因涉嫌犯诈骗罪，于2014年12月12日被刑事拘留，2015年1月12日被逮捕。现羁押于宜春市看守所。
辩护人李小伟，江西竹乡律师事务所律师。
江西省宜丰县人民法院审理江西省宜丰县人民检察院指控原审被告人赖爱华犯诈骗罪一案，于2015年12月17日作出（2015）宜刑初字第78号刑事判决。原审被告人赖爱华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人赖爱华，听取上诉人赖爱华的辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人赖爱华2008年1月前系宜丰县广电网络分公司职工，后请假未上班无固定收入。2007年至2008年期间，先后多次虚构开泡沫厂、开瓷土矿、买山、房地产等生意，许诺高息（有17万元为月息1分，60.24万元为月息2分至4分，1万元月息为7分），向受害人蔡某1借款31万元（2007年7月至12月借6万、2008年2月借6万、2008年4月借9万和5万、2008年5月借5万），向乐某借款24万元（2007年9月借5万、2008年2月借10万、2008年4月借3万、2008年5月借6万），向某巧凤借款17万元（2007年6月借10万、2007年12月贷2008年12月转为借7万元、），向刘某2借款2万元（2007年4月借1万、2008年5、6月份借1万），向刘某1借款3.24万元（2007年4月借2万、2008年5月借1.24万），向吴某借款1万元（2008年5月），共计78.24万元，后归还上述受害人利息和本金5.44万元。上述借款2007年9月前借的有24万元，2007年12月以及2008年借的有54.24万元。
2006年至2008年，被告人赖爱华在深圳龙华与人合伙开旅馆，并在旅馆内无照开网吧，投入约12万元，交由其外甥张某1管理。2007年2月至2007年9月赖爱华从宜丰县龙达运输有限公司购买了货车及挂车从事运输。赖爱华付清了该车的首付款16万元，车辆改装等5万元，并欠龙达公司36.7209万元，后赖爱华还支付了3万元。赖爱华叫其男朋友游某2负责日常经营管理，自己仍在宜丰上班。赖爱华每月要拿2万元到游某2去还车贷，但游某2将钱用于赌博，赖爱华知道游某2赌博和不好好管理生意后还是将陆续借到的钱拿给他。2007年9月底，赖爱华将车还给宜丰龙达公司不再经营。赖爱华自己没有钱，而是用借来的钱投入上述经营。2008年5月，赖爱华为了躲债和赚钱逃至浙江永康，2014年12月被公安机关抓获。
上述事实有经法庭举证、质证并经确认的下列证据予以证实：
1、被告人赖爱华的供述证实：2007年2008年间，我以做瓷土生意、买山、买车跑运输等为由，许以高息，向蔡某1借款31万元、乐某借款15万元、梅某1借款7万元、刘某2借款2万元、刘某1借款3.24万元、吴某借款1万元，共计59.24万元，归还了利息至少5万元。2006年至2008年在深圳龙华与人合伙开旅馆，并同时在旅馆内无照开网吧，投入约12万元，交由其外甥张某1管理。2007年2月至2009年9月我从宜丰县龙达运输有限公司购买了货车及挂车从事运输。我付清了该车的首付款16万元，车辆改装等5万元，并欠到龙达公司36.7209万元，后我还支付了3万元。我叫男朋友游某2负责日常的经营管理，自己仍在宜丰上班。我每月要拿2万元到游某2去还车贷，但游将钱用于了赌博，我知道游赌博和不好好管理生意后还是将陆续借到的钱拿给他，希望他好好赚钱。2007年9月底，我将车还给宜丰龙达公司不再经营。我自己并没有钱，而是用借来的钱投入上述经营。2008年5月，我为了躲债和赚钱逃至浙江永康，直至2014年12月被公安机关抓获。
2、被害人蔡某1的陈述证实：2007年7月至2008年4月，蔡某1老公的学生赖爱华以办泡沫厂和开旅社、开瓷土矿为由，按月息2分和3分，借了蔡某131万元。第一笔是2007年7月借的，加上陆续借的直到2007年12月才打一张6万元的借条给我；2008年2月、4月、5月赖爱华又向蔡某1借了25万元，共付息1.97万元。
3、被害人乐某的陈述证实:2007年9月21日至2008年5月，乐某的邻居赖爱华以开厂、买山、生意周转为由，按月息3分和4分，四次借了乐某24万元。归还本息2.55万元。其中10万（这张借条是写借其女儿熊某的）和5万的借条由漆某和张珊红担了保，诉到法院后他俩还了部分钱。到2008年6月，乐某就打赖爱华的电话不通，到高安找赖爱华的工厂没有才意识到受骗了。
4、被害人梅某1的陈述证实：梅某1和赖爱华原来都在同安乡上班比较熟悉。2007年6月，赖爱华以做房地产生意为由，按月息1分，借了梅某110万元，付了2000元利息。2007年12月赖爱华以跑货运和投资房地产需资金为由向某巧凤借款，梅某1帮赖爱华在宜丰同安信用社贷款7万元，因赖爱华没有偿还贷款，梅某1代为偿还，赖爱华于2008年12月18日补写了一张7万元的借条给梅某1。之后梅某1一直联系不上赖爱华。
5、被害人刘某1的陈述证实：2007年4月赖爱华以买山为由和2008年5月以买车为由，按月息3分，分别向刘某1借款2万元和1.24万元，在这前的一次借款付过3600元利息，这3.24万元没有付本息。
6、被害人刘某2的陈述证实：刘某2和赖爱华原来都在花桥乡政府上班，2007年4月和2008年5、6月赖爱华以开店、买山为由，按月息3分，向刘某2借款共2万元，有1万元没有写借条，付了利息3600元。后来就联系不上赖爱华了。
7、被害人吴某的陈述证实：2008年5月26日，赖爱华以办泡沫厂和电站为由，按月息7分，向吴某借款1万元，后本息都没有还，并一直没有见到赖爱华。
8、证人周某1的证言证实：2007年至2008年，我和赖爱华在深圳龙华合伙经营旅社，周某1出资10万元，赖爱华出资情况我不知道，赖爱华的外甥在管理，付了1万多元旅社的利润到我，后我听赖爱华说经营不下去，转店不成，加上旅社的执照到期，最后关了门。我的10万元投入全亏掉了。
9、证人曾某的证言证实：曾某和游某2是邻居，游某22012年开始服刑，以前没有正当的职业和经济收入，且喜欢赌博，赌得很大，赌博的钱是赖爱华给他的，他们以前是男女朋友关系，赖爱华也喜欢赌博，赌得很大。
10、证人游某1的证言证实：游某2是游某1的叔叔，2007年、2008年的时候，游某2和赖爱华是男女朋友关系，游某2以前没有正当的职业，喜欢赌博，赌得很大。
11、证人谢某的证言证实：2007年初，赖爱华付清购车首付款16万元，在谢某的宜丰龙达运输公司买了挂车运输，赖爱华叫游某2开车和管理，车子月贷由赖爱华还，经营了10个月，当时应该赚了钱，但游某2没心思管理，加上车辆出了事故，后来赖爱华没有付钱到公司，公司就把车收回，她失去了经营权这样还是亏本了，首付和改装21万是亏了的。
12、证人漆某的证言证实：赖爱华与漆某2008年年初离婚，共同生活期间赖爱华没有和漆某说过在外面做生意、办厂，离婚后听说赖爱华赌得很大。
13、证人张某2的证言证实：2007年8、9月份，赖爱华以在广东开泡沫厂进材料为由，向乐某借5万元，张某2在借条上签了担保。赖爱华那段时间没有去过广东，一直在宜丰赌博。
14、证人赖某1的证言证实：赖爱华这两年借了很多人的钱，这几年没有了联系，不知道她去了哪里。
15、证人肖某的证言证实：2008年3月赖爱华调到广电网络公司天宝站后就一直请假。
16、证人游某2的证言证实：我和赖爱华2005年认识，后来成了男女朋友关系，2011年前交往了5、6年时间。两人在宜丰时，赖爱华在上班，我没有正当职业。我喜欢赌博，至少输掉了赖爱华借来的10万元，赖爱华明知我赌博还是拿钱给他去赌。赖爱华是在深圳开过网吧和旅馆，投入了12万元，后来亏掉了。2007年，赖爱华以我的名义买下一辆挂车，首付16万加几万改装都是赖爱华借来的钱，后来又过户到了赖爱华。每月还贷由赖爱华支付，我负责日常管理，经营了10个月，因为生意不好，车子亏了，赖爱华知道我拿经营车辆的钱去赌博，还是又借钱补漏洞。俩人平时的开销绝大部分都是赖爱华借来的钱。赖爱华没有介绍他人放款给王某和戴某吃利息。
17、证人张某1的证言证实：2006年至2008年赖爱华在深圳龙华经营旅馆和网吧，赖爱华至少投资了10万元开旅馆，2007年4、5月份赖爱华要张某1负责经营旅馆，另外一个天宝人负责网吧。张某1经营时每月有7000元净利润，几个月后到2008年就不行了。后来旅馆倒闭账目找不到了，转让费都没有赚到，亏掉了。
18、证人戴某的证言证实：赖爱华是游某2在赌场里赌博时带来认识的，赖爱华没有介绍别人放钱在我这里吃高利贷。我跟戴某说过赖爱华很有钱，他赌博的钱是赖爱华给的，败掉了她二、三十万元用于赌博。
19、辨认笔录证实：赖爱华和游某2之间的互相辨认。
20、王某情况无法核实的说明证实：无法进一步核实赖爱华是否介绍梅某1放款到王某处吃利息及合伙开旅馆的经营情况。
21、16张借条复印件证实：赖爱华向蔡某1（周某2）借款31万元、乐某（熊某）借款24万元、梅某1借款17万元、刘某2有借条借款1万元、刘某1借款3.24万元、吴某借款1万元。
22、赖爱华在同安信用社货款7万元的手续证实：2007年12月，赖爱华在同安信用社贷款7万元，期限一年，梅某1作为岗位责任贷款介绍人。
23、赖爱华经营货车的购买结算单、欠条、协议书、调查笔录、付16万元首付的2张业务凭条、车辆经营费用的票据7张、游某2交龙达公司购买车及利息的收据3张，赖爱华写给龙达公司的欠条，事故认定书、事故损失结论书等证实：赖爱华2007年3月9日以游某2名义买的挂车全车额52万余元，预付车款16万元，融资借款36万余元，由赖爱华同时出具借条。2007年6月，该车转到赖爱华名下经营。2007年9月28日交纳10月份养路费4005元。2007年9月24日该车发生交通事故，赔偿了对方8200余元。
24、赖爱华自书说明证实：赖爱华认可欠蔡某2花（周某2）6万元。并述“此债务用于当时赌博范围（例如放高利贷）”。
25、赖某1、赖某2说明和证明，宜丰广电网络分公司证明证实：2012年4月和6月赖某1、赖某2、宜丰广电公司出具材料证实赖爱华沉迷赌博，2008年1月起请假。
26、赖爱华写给蔡某1夫妻（老师、师母）的信证实：赖爱华欠蔡某1钱和已经出逃在外的事实。
27、赖爱华离婚协议书证实：赖爱华与漆某2008年1月协议离婚。
28、（2009）宜民一初字第79号、（2012）宜民一初字第233号、（2008）宜民一初字第14号、（2012）宜民一初字第63号民事判决书证实：熊某（乐某）2009年3月起诉赖爱华还款8万元和利息，宜丰县法院判决赖爱华偿还本息共102000元，漆某、赵牡丹承担连带责任；乐某2012年11月起诉张珊红要求张承担赖爱华借款5万元的担保责任，还余款2.65万元，法院判决张珊红给付乐某2.65万元；周某2、蔡某2花2012年3月诉赖爱华、漆某还款6万元，法院判决赖爱华给付6万元。赖爱华在两起作为被告的案件中均未到庭参加诉讼。宜丰龙达运输公司诉赖爱华、漆某偿还车辆停运变卖后的欠款9万余元，2008年4月被法院判决赖爱华承担8万余元。
29、被告人、被害人人口信息证实：被告人和被害人的身份信息。
30、受案登记表证实：蔡某2花等6名受害人向公安机关报案称被赖爱华诈骗。
31、抓获经过证实：赖爱华系2014年12月9日被东阳市民警在东阳永康市抓获。
32、无前科证明证实：赖爱华没有犯罪前科。
原审法院认为：被告人赖爱华以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物72.8万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。为保护公民的财产权利，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决：
被告人赖爱华犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五万元。
上诉人赖爱华上诉提出：原审判决认定诈骗数额特别巨大证据不足，诈骗数额只有15.45万元，不是原判认定的72.8万元，差额部分属上诉人投资失败和民间借贷，应于核减。请求撤销原判，改判上诉人有期徒刑三年并适用缓刑。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人赖爱华没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间，证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
本院认为：上诉人赖爱华以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物72.8万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。赖爱华及其辩护人提出诈骗数额应于核减57.35万元的意见，经查，赖爱华在向本案被害人“借”款时，虚构做瓷土生意、买山等事实，骗取被害人信任，且对被害人掩盖其经营亏损的事实，最终造成无力偿还被害人款项70余万元，其行为符合诈骗罪的构成要件，故请求核减57.35万元的上诉意见没有事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。一审法院根据赖爱华犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定,裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡圣华
审 判 员 李湘宜
代理审判员 雷珑婕
二〇一六年三月二十三日
代书 记员 黄 鑫