云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2015）大民初字第1223号原告：赵寿华，女，1954年7月3日生，白族，云南省大理市人，农民，住大理市。委托代理人：李雪松，云南展腾律师事务所律师。特别授权代理。被告：杜建良，男，1962年12月29日生，汉族，云南省大理市人，农民，住大理市。未到庭。委托代理人：赵德成、赵文阳，大理镇法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告赵寿华诉被告杜建良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月30日立案受理，依法由审判员蒋晓云适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵寿华及其委托代理人李雪松，被告杜建良的委托代理人赵德成、赵文阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵寿华诉称：2014年2月26日被告因自建房屋，雇请原告等人到家里做工，工钱每天90元。当天上午10时许，被告操作吊架时，固定吊架的钢丝绳突然断裂，钢丝击中原告致原告受伤。原告当即被送往中国人民解放军第六十中心医院（以下简称六十医院）救治，入院诊断为：创伤性轻型颅脑伤；创伤性胸部损伤：右侧多发性肋骨骨折、右肺挫伤并血气胸；右肩胛骨骨折；左桡骨中段及远端骨折；左尺骨茎突骨折；左下尺桡关节脱位。经手术治疗于2014年3月24日出院。2015年3月9日原告再次入院行左桡骨、桡骨茎突骨折内固定取出术，于同月17日出院。2015年8月8日，大理滇西司法鉴定中心鉴定原告左上肢损伤伤残等级为十级、肋骨骨折的损伤为十级伤残、肺破裂修补的损伤为十级伤残。需后续治疗费6500元至7000元。评定误工期180日、护理期60日、营养期90日。被告为原告垫付了住院费后便拒绝赔偿其他费用。诉请：1、判令被告赔偿原告医疗费643.40元、鉴定费3100元、护理费3714.16元（28844元/年÷365天×47天）、住院伙食补助费3400元（100元/天×34天）、误工费14224.44元（28844元/年÷365天×180天）、营养费2700元（30元/天×90天）、后续治疗费7000元、交通费800元、残疾赔偿金19856.90元[7456元/年×19年×（10%＋2%＋2%）]，合计55438.90元。2、诉讼费由被告承担。被告杜建良辩称：被告对原告于2014年2月26日浇灌房屋时受伤的经过无异议。原告受伤后，被告将其送到医院并垫付了两次住院费96666.08元。被告承认对原告的受伤负有主要过错，但原告事发时已近六十岁，仍从事与其年龄不符的劳动，对自身的损伤存在过错，也应承担责任。同时，原告到被告家浇灌，是由陈叶组织雇请的，被告将工资支付给陈叶，由其发放给原告等人，此外被告又多付给陈叶一份工资作为雇工的报酬，所以原告是由陈叶雇请的，陈叶也应该作为被告参加诉讼并承担一定的损失。原告主张的误工费不应得到支持，因其已年满六十周岁；营养费、交通费过高；原告受伤已一年多，第二次取出内固定的手术也已经完成，后续治疗费不应再产生。综上，本案原告的损失，应由被告称50%，原告自行承担20%，另30%的责任则由雇主陈叶承担。本案审理过程中，原、被告对以下事实明确表示无异议：原告为大理镇才村村委会**村民，平日常由陈叶邀约在建筑工地做散工，陈叶也参与劳动，工资日结，一般交由陈叶发放，有时也交给工人分发。被告家住大理，2014年开始自行建房，未包工、包料，房屋浇灌需要工人时便打电话给陈叶，由陈叶找工人，工资按工人数量付给陈叶，并另多付一个人的工资给陈叶作为报酬。此次事发前，原告也曾参与过被告家的浇灌。2014年2月26日被告家浇灌，原告再次被陈叶邀约至被告工地，当天原告等三人在院子里备料，被告则在楼上操作卷扬机将装满混凝土等建材的手推车送至楼上，机器由被告提供、安装。在操作过程中，固定机器的钢丝绳突然断裂将原告等人击伤。原告受伤后于当日被被告送往中国人民解放军第六十中心医院住院治疗，伤情经诊断为：一、左桡骨中段及远端骨折；二、左尺骨茎突骨折；三、左下尺桡关节脱位；四、右肩胛骨骨折；五、创伤性胸部损伤：1、右侧多发性肋骨骨折；2、右肺挫裂伤并血气胸。住院期间经行左桡骨中段及远端骨折切开复位内固定术，术后予以抗炎、消肿、换药等对症治疗，伤口愈合好，于2014年3月24日出院，住院26天。出院医嘱：术后2周拆线，每月来院复查X片，视骨折愈合情况拆除内固定；三月内禁止左上肢过度负重，逐渐加强左上肢功能锻炼；不适随诊。被告为原告垫付了入院当日的门诊医疗费及住院费共91443.79元。2015年3月9日原告以“右肋骨、左桡骨骨折钢板螺钉内固定术后1年余”为由到六十医院住院，行左桡骨、桡骨茎突骨折内固定取出术，缝合线未拆，于2015年3月17日出院，住院7天。出院医嘱：出院后3—4天给予伤口换药一次，11—13天根据伤口愈合情况给予拆除伤口缝合线；三月内禁止右上肢过度负重，逐渐加强右上肢功能锻炼；不适随诊。被告为原告垫付住院医疗费5222.29元。六十医院出具证明，原告两次住院期间均有人护理，护理等级分别为一级、二级、特级等。原告在两次住院间期及第二次出院后的2015年3月23日、3月24日数次到六十医院行门诊治疗，共支出门诊费392.90元。原告委托大理滇西司法鉴定中心对其伤残等级等进行了鉴定，2015年8月8日该中心作出[2015]临鉴字（意见）第330号《鉴定书》，鉴定意见：“参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》，原告左上肢损伤伤残等级为十级；肋骨骨折的损伤伤残等级为十级；肺破裂修补的损伤伤残等级为十级；后期需行定期门诊、医学影像检查以了解左尺桡骨骨折、胸部损伤骨折恢复情况；左尺骨茎突骨折碎骨片取出术；左腕关节创伤性关节炎治疗；相关功能锻炼和康复治疗，需后续医疗费6500元—7000元；误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日。”原告支付鉴定费3100元。上述双方无争议的事实，有原告提交的六十医院住院病案两份、护理证明书三份、门诊收费收据七份、鉴定意见书一份、鉴定费收据二份，被告提交的六十医院门诊收据二份、住院费收据二份、病人费用清单一份及原、被告一致陈述在案证实，本院予以确认。此外，原告提交了江尾飞龙正骨医院门诊费收据一份，以证实原告支付的医疗费。被告质证认为该份收据未加盖收费单位公章且非正规收据，不认可。本院认为，该收据除存在前述被告质证认为的形式瑕疵外，本案中该医院的收据仅出现过此一份，而无病历相互印证，故对该份收据不予采信。本院认为，本案的争议焦点是：原告受伤的责任应如何承担？原告认为自己受被告雇请，应由被告承担雇主责任，被告要求追加的陈叶，仅只帮被告找了工人，是原告的工友，工作中也没有管理过原告等人，实际的用工主体是被告；被告认为原告系陈叶的雇员，工资由陈叶发放，原告的受伤应由被告承担主要责任（50%）而由原告、陈叶承担次要责任（20%、30%）。本院认为，根据查明的案件事实，被告自己组织建房，在浇灌需多人协助时方联系陈叶为其找工人，陈叶本人也参与劳动，被告除支付陈叶工钱外，另支付一个人的工钱作为报酬，从以上事实可以分析认定，陈叶与原告一同参加劳动，按劳动量取得工资，因其帮助被告找工人而另获得一个人的工钱作为报酬，除此之外并未以其对于技术、设备的掌控或者对他人劳务的管理来获得收益及额外利润，只是帮被告组织工人参与劳动，并非原告的用工主体，故被告与原告之间系劳务关系，被告作为雇主应对原告的人身损害承担无过错责任，对被告要求追加陈叶作为共同被告的主张不予支持。被告辩称原告受伤时已超过退休年龄，应自行承担部分责任。根据案件事实，事发时原告虽已年满五十九周岁，但在工地从事的备料等散工活计并非重体力劳动，且被告作为雇主也接受了原告提供的劳务，加之原告受伤并未由于其年龄因素导致，故在本案中原告不存在过错，对被告的该项辩解不予支持。就原告主张的各项损失：医疗费以有证据证实的为准，被告垫付的医疗费亦应纳入本案损失中；原告主张的护理费标准符合法律规定，护理期亦未超过鉴定结论，予以照准；住院伙食补助费按100元/天计算住院的33天；根据在案证据，原告系在提供劳务过程中受伤，误工费的主张符合法律规定，予以支持；营养费按15元/天的标准支持90天；后续治疗费根据鉴定结论支持6750元；交通费无票据证实，酌情支持400元；原告主张的残疾赔偿金的计算方法及标准符合法律规定，予以照准；鉴定费以票据为准。综上，本院认定此次原告的损失如下：医疗费97058.98元、护理费3713.94元（28844元/年÷365天×47天）、误工费14223.60元（28844元/年÷365天×180天）、住院伙食补助费3300元（100元/天×33天）、鉴定费3100元、营养费1350元（15元/天×90天）、后续治疗费6750元、交通费400元、残疾赔偿金19832.96元[7456元/年×19年×（10%＋2%＋2%）]，合计149729.48元。被告垫付的96666.08元予以扣减。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：由被告杜建良赔偿原告赵寿华医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费、营养费、后续治疗费、交通费、残疾赔偿金149729.48元，扣除被告杜建良垫付的96666.08元，还应支付53063.40元，该款限于本判决生效之日起十日内支付清结。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1211.20元，减半收取605.60元，由被告杜建良承担485元，原告赵寿华承担120.60元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审判员  蒋晓云二〇一五年十一月十一日书记员  杨嫦娟