湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1129民初520号原告：甘德金，男，住ＸＸ瑶族自治县。委托诉讼代理人：邓凡帅，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。被告：蒋鹏飞，男，住湖南益阳市赫山区江金社区。被告：中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司，住所地：湖南省益阳市赫山区。代表人：黄建清，任该公司经理。委托诉讼代理人：卿敬楷，湖南金钰律师事务所律师。原告甘德金与被告蒋鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司（以下简称财保益阳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甘德金及其委托诉讼代理人邓凡帅，被告蒋鹏飞，被告财保益阳市分公司的委托诉讼代理人卿敬楷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甘德金向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费11453.1元、误工费16783.2元、护理费7636.8元、营养费3000元、住院伙食补助费1450元、康复费3000元、交通费3000元、残疾赔偿金25872元、被扶养人生活费6343.7元、鉴定费1000元、精神损害抚慰金5000元等共计84538.80元。被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司在保险范围内承担赔偿责任，剩余部分由被告蒋鹏飞根据过错程度承担赔偿责任；2、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年8月31日11时50分左右，被告蒋鹏飞驾驶车牌号湘H9PF**小型普通客车，由白芒营镇向水口镇方向行驶，当车行驶至ＸＸ县S326线80KM+180M勾挂岭路段时，与对面行驶而来的原告驾驶的车牌号湘MLT8**两轮摩托车相撞，造成原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。ＸＸ县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》(江公交认字[2017]第152号)，认定蒋鹏飞承担此次事故的主要责任，原告承担此次事故的次要责任。事故发生后，原告被送到兴安界首中西医结合医院兴安界首骨伤医院治疗，于2017年9月29日出院，共住院29天，花医疗费约50000元，被告蒋鹏飞支付了部分医疗费。由于原告后续需再次到医院做手术拆除骨折内固定物，因此在本次诉讼中保留要求被告赔偿后续治疗费的权利，待实际发生费用后再另行向被告主张。2018年2月5日，受ＸＸ县公安局交警大队委托，永州市冯河司法鉴定所对原告的伤情、伤残及医疗评估进行了鉴定。作出了(永冯司鉴所[2018]临鉴字第19号)《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、右胫腓骨骨折并右膝多处挫伤功能障碍属轻伤一级并致十级伤残。2、左颧弓骨折属轻伤二级、不致伤残。3、左肱骨大结节骨折伴左肩关节损伤属轻伤二级、不致伤残。4、伤后误工180日，护理60日，营养90日。5、再次手术取内固定费用约7000元。被告蒋鹏飞的车牌号湘H9PF**小型普通客车在中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司投保了交强险和商业险，保险期限从2017年8月23日至2018年8月2日止，本次交通事故发生在保险期内。原告认为，由于被告忽视交通安全导致了本次交通事故的发生，应承担本次交通事故的全部损害赔偿责任。被告财保益阳市分公司辩称：1、营养费过高，应以20元/天为标准。2、康复费应以实际发生的票据为准。3、精神损害抚慰金过高，因被答辩人自己承担次要责任，也有过错，应以3000元为宜。4、交通费应以必要的、合理的、实际发生的票据为准。5、鉴定费和诉讼费不属于保险公司的理赔范围。被告蒋鹏飞辩称：原告甘德金和其家属自作主张，将伤者甘德金于当天下午再送到广西兴安界首中西医结合医院兴安界首骨伤医院治疗，路途遥远，也没有救护车护送伤者，可能贻误最佳治疗时机，造成治疗费用增加，原告需要承担相应部分责任。机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任，不可能由被告全部承担。原告的赔偿清单明显不合法，误工费93.24元/天为2018年的误工费，2017年的误工费为85元/天。护理费127.28元/天也应该为85元/天。营养费3000元不合理。残疾赔偿金和被扶养人生活费明显不合理，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。康复费应该按实际发生费用计算。精神损害抚慰金5000元不应该赔偿，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式：(一)致人残疾的，为残疾赔偿金，不能重复赔偿。交通费需要提供相应发票。被告要求对垫付原告的医疗费38025.45元一并处理，请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：2017年8月31日11时50分左右，被告蒋鹏飞驾驶车牌号为湘H9PF**小型普通客车，由白芒营镇向水口镇方向行驶，当车行驶至ＸＸ县S326线80KM+180M勾挂岭路段时，与对面行驶而来的原告甘德金驾驶的车牌号湘MLT8**两轮摩托车相撞，造成原告甘德金受伤，两车部分机件受损的交通事故。事故发生后，原告甘德金当天被送到ＸＸ县人民医院治疗，花费医疗费1503.82元。2017年8月31日16时01分转到兴安界首中西医结合医院、骨伤医院住院治疗29天。花费医疗费46521.63元。出院诊断：西医：1、右胫腓骨上端及腓骨头骨折；2、面颅骨多发性骨折（、左侧颧骨、颧弓骨折，、左侧眶外侧壁骨折，、左侧上颌窦壁骨折）；3、左肋骨骨折；4、全身多处软组织挫擦伤。出院医嘱：1、患肢术后4周可扶持双拐下地部负重行走，具体负重行走时间遵医嘱，建议休息3个月，半年内禁剧烈运动。2、患肢术后维持石膏托外固定4周，加强右膝关节屈伸功能练功。3、定期术后4周、8周、12周半年回院门诊拍片复查。4、带药出院（术后2周，患肢肿胀、疼痛有好转，属于骨折中期，可给予参鹿健步丸补肝肾、接骨续筋）；5、加强营养支持；6、如有不适及时随诊；7、中医调护：畅情志、避风寒、忌肥膏厚腻；8、骨折愈合后来院取内固定。2017年10月30日至2018年3月9日，原告甘德金在兴安界首中西医结合医院、骨伤医院门诊治疗，花费医疗费1453.1元。事故发生后，被告蒋鹏飞垫付原告医疗费38025.45元。2017年9月20日，ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书(江公交认字[2017]第152号），认定蒋鹏飞承担该起事故的主要责任；甘德金承担该起事故的次要责任。2018年2月5日，经ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队委托，永州市冯河司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永冯司鉴所[2018]临鉴字第19号），鉴定意见：1、右胫腓骨骨折并右膝多处挫伤功能障碍属轻伤一级并致十级伤残。2、左颧弓骨折属轻伤二级、不致伤残。3、左肱骨大结节骨折伴左肩关节损伤属轻伤二级、不致伤残。4、伤后误工180日，护理60日，营养90日。5、再次手术取内固定费用约7000元。甘德金支付鉴定费1000元。在诉讼中，被告蒋鹏飞表示自愿承担甘德金医疗费中非医保用药金额3700元。另查明，湘H9PF**小型轿车的所有人为蒋鹏飞，检验有效期至2018年8月，在被告财保益阳市分公司购买了交强险及保险金额为500000元的不计免赔第三者责任保险，事故发生在保险有效期内。被告蒋鹏飞驾驶证准驾车型为C１，有效期自2015年9月25日至2025年9月25日。原告甘德金的父亲甘昭福（1940年2月24日出生）、母亲李冬妺（1941年12月25日出生）共生育四个子女，其中大儿子甘德棋已因意外死亡。原告甘德金的次子甘小辉生于2000年9月5日。上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的道路交通事故认定书、住院病历资料、司法鉴定意见书、医疗费发票、机动车交强险和商业险保险单、鉴定费发票、行驶证、驾驶证等证据，本院予以确认并在卷佐证，足以认定。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。侵害公民财产造成损失的，应当承担民事赔偿责任。本次交通事故，公安交通管理部门认定蒋鹏飞承担此次事故的主要责任；甘德金承担此次事故的次要责任的交通事故认定符合法律规定，本院予以确认。对原告甘德金主张的合理损失，本院予以确认，过高或不合理损失，不予支持。本院根据本案证据和相关法律规定对甘德金的合理损失依法认定如下：1、医疗费共计49478.55元，有治疗医院开具的发票证实，予以支持；2、误工费，可参照2016年农、林、牧、漁业在岗职工年平均工资34031元计算误工费，但误工期限计算到定残日前一天为157天，即157日×93.24元（34031元÷365日）﹦14638.68元；3、护理费，原告主张参照2016年居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资46458元计算，即60日×127.28元（46458元÷365日）﹦7636.8元，符合法律规定，予以支持；4、住院伙食补助费，原告主张按29日×50元﹦1450元计算，符合法律规定，予以支持；5、交通费，原告主张3000元，原告未提供车票的证据，但结合原告在广西兴安治疗的情况，酌情支持1200元；6、康复费3000元，有司法鉴定意见，予以支持；7、营养费，因原告甘德金的伤情已构成十级伤残，对甘德金主张的营养费3000元，予以支持500元；8、残疾赔偿金，按2017年农村居民人均纯收入12936元×20年×10%×=25872元，原告主张25872元，未超过计算标准，予以支持；9、被扶养人生活费，其中原告父母按2017年农村居民人均年生活消费支出11534元×（5年＋5年）÷3人×10%=3844.6元计算，原告次子甘小辉按11534元×1年÷2人×10%=577.2元计算，原告主张6343.7元，超过4421.8元的部分金额，不予支持；10、鉴定费1000元，可以支持。以上损失共计109197.83元，原告要求赔偿精神损害抚慰金5000元，因原告伤情已致十级伤残，予以支持。以上由被告财保益阳市分公司在交强险限额范围内赔偿原告甘德金损失71769.28元（医疗费用赔偿限额项下10000元＋死亡伤残赔偿限额项下61769.28元）。原告甘德金剩余损失为42428.55元，按责任划分，原告甘德金应承担30%责任，即12728.57元，被告蒋鹏飞应承担70%责任，即29699.98元，因被告蒋鹏飞驾驶的车辆购买了商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，原告的损失依法由被告财保益阳市分公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿。被告蒋鹏飞垫付原告的医疗费38025.45元，从保障受害人获取赔偿及鼓励机动车一方积极垫付费用抢救伤者的原则，可视为替被告财保益阳市分公司赔付的行为，被告财保益阳市分公司可将此垫付的38025.45元费用减除蒋鹏飞自愿承担的非医保用药金额3700元后，余额34325.45元直接支付给被告蒋鹏飞。被告财保益阳市分公司实际赔偿原告甘德金损失为63443.81元（交强险项下的71769.28元+商业三者险29699.98元-已支付38025.45元）。被告蒋鹏飞辩称原告要求的残疾赔偿金和被扶养人生活费等费用金额明显不合理及精神损害抚慰金5000元不应该赔偿等意见，无事实和法律依据，不予采纳。被告财保益阳市分公司辩称鉴定费不属于保险理赔范围的意见，本院认为本案中的鉴定费是为查明和确定保险标的的损失程度所作出的鉴定意见而支付的必要的费用。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”的规定，被告未提供有明确规定“鉴定费用”是免赔或保险人不负责赔偿的范围之内的合同约定，故本案的鉴定费用应由被告按责任比例在商业三者险中承担。对该意见，本院不予采纳。二被告辩称原告主张的营养费过高的意见，理由正当，予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告甘德金损失63443.81元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司益阳市分公司于本判决生效之日起五日内支付被告蒋鹏飞垫付的34325.45元；三、驳回原告甘德金的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费957元，由原告甘德金负担217元，被告蒋鹏飞负担740元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审 判 员  戚鲁繁二〇一八年五月三十一日代理书记员  蒋永健附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。