上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奉民一（民）初字第641号
原告苏琴珍。
委托代理人晋松，上海晋松律师事务所律师。
被告上海大进汽车运输有限公司。
法定代表人张桂刚。
委托代理人庞少磊，上海明伦律师事务所律师。
第三人永诚财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人杨桦。
委托代理人施哲明，上海和联律师事务所律师。
委托代理人于素玲，上海和联律师事务所律师。
原告苏琴珍与被告张某某、上海大进汽车运输有限公司（以下简称“大进汽车公司”）及第三人永诚财产保险股份有限公司上海市闸北支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月30日立案受理后，依法适用简易程序审理，审理中，原告苏琴珍申请撤回对被告张某某的诉讼并申请变更第三人为永诚财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“永诚财保上海分公司”），本院依法口头裁定予以准许。经第三人永诚财保上海分公司申请，本院于2014年3月3日委托鉴定，复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2014年9月22日，对原告交通事故致伤残等级的参与度评定进行了鉴定。本院于2014年10月20日、2014年11月13日，两次公开开庭进行了审理。原告苏琴珍的委托代理人晋松、被告大进汽车公司的委托代理人庞少磊、第三人永诚财保上海分公司的委托代理人施哲明均到庭参加诉讼。2014年11月18日，经各方当事人自愿协商，同意延长简易程序适用期间至2014年12月18日止。本案现已审理终结。
原告苏琴珍诉称，2013年3月1日7时许，案外人张某某驾驶被告大进汽车公司所有的牌号为沪BFXX**重型半挂牵引车（实际应为沪BEXX**重型半挂牵引车）、沪E8XX**重型集装箱半挂车（实际应为沪E8XX**挂重型集装箱半挂车）与骑人力三轮车的原告在奉贤区奉柘公路金海公路东200米处发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损。经上海市公安局奉贤分局交通警察支队（以下简称“奉贤交警支队”）事故责任认定，张某某负事故的全部责任。上述车辆在第三人永诚财保上海分公司处投保了交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及商业三者险，事发时在保险期限内。原告经司法鉴定，构成XXX伤残，给予休息期6个月、营养期2个月、护理期2个月，后期内固定取出时可予以休息30天、营养期15天、护理期15天。原告认为，其因交通事故造成的损失为：医疗费人民币89，473.55元（以下币种同）（不包括救护车费用）、住院伙食补助费120元、营养费2，250元、护理费5，033.75元、误工费14，756元、残疾赔偿金112，526.40元、精神损害抚慰金10，000元、交通费653元、物损847元、鉴定费2，400元、律师费3，000元，合计241，059.70元。因原、被告双方就赔偿事宜无法协商一致，原告遂诉讼来院，请求依法判令被告大进汽车公司赔偿原告因交通事故造成的损失共计161，059.70元，其中第三人永诚财保上海分公司在交强险及商业三者险限额内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。审理中，原告将残疾赔偿金的数额变更为114，013元，将物损变更为衣物损487元和车损300元。
被告大进汽车公司辩称，对事故的发生及事故责任认定均无异议，案外人张某某系其员工，发生事故时系履行职务的行为，被告愿承担相应的法律责任，但认为肇事车辆在第三人处投保了主、挂车两份交强险及主车1，000，000元商业三者险和不计免赔，故原告的损失应由第三人承担。原告之伤的参与度为95%，故原告的各项损失应按95%赔偿；外购药应有相关的医嘱证明，若无则与本案无关联性，具体数额请求法庭核算并酌定；医疗费全部由第三人承担，不应扣除非医保部分，住院伙食补助费认可120元，营养费认可2，250元，护理费认可3，000元，误工费认可12，740元，残疾赔偿金请求法庭酌定，对年限及系数均无异议，精神损害抚慰金认可10，000元，交通费认可300元、衣物损、车损及律师费均不予认可，鉴定费应由第三人承担；另，垫付了原告医疗费用共计80，000元，希望在本案中一并处理。
第三人永诚财保上海分公司述称，对事故的真实性及事故责任认定均无异议，同意在交强险限额内赔付，超出部分根据商业险约定另行核算，但认为：原告之伤经重新鉴定参与度为95%，故原告各项损失应按95%进行赔偿，医疗费中要求扣除非医保20，049.51元、外购药9，793元及伙食费66.60元，住院伙食补助费认可100元，营养费认可2，250元，护理费认可3，000元，残疾赔偿金认可49，620元，精神损害抚慰金请求法院酌定，交通费认可300元，误工费、物损及车损均不予认可，鉴定费、律师费均不属于保险理赔范围，故均不予认可。
审理中，本院依职权向上海市奉贤区青村镇石海村村民委员会核实相关情况并制作了谈话笔录，笔录证实：原告苏琴珍5年前其儿子生病死亡后，随儿媳一起生活，居住于上海市奉贤区南桥镇。对于上述谈话笔录，经当庭质证，原告苏琴珍及被告大进汽车公司均无异议，第三人永诚财保上海分公司对真实性无异议，但认为村委会主任非原告邻居，对原告居住情况应不甚了解。鉴于当事人对本院制作的谈话笔录真实性均无异议，本院依法予以确认。
经审理查明，2013年3月1日7时40分许，被告大进汽车公司员工即案外人张某某驾驶沪BEXX**重型半挂牵引车、沪E8XX**挂重型集装箱半挂车沿上海市奉贤区奉柘公路由东向西行驶至金海公路东侧200米处，因张某某操作不当，碰撞同向骑行人力三轮车的原告苏琴珍，致原告倒地受伤。原告遂至上海市奉贤区中心医院、上海长征医院就诊，2013年3月4日至同年3月9日期间住院治疗5天，为此花费医疗费89，793.55元（包括救护车费用）等费用。2013年3月4日，奉贤交警支队作出SXXXXXXXXX号道路交通事故认定书（简易程序），认定张某某承担事故全部责任，原告苏琴珍不负有事故责任。期间，被告大进汽车公司垫付原告医疗费用共计80，000元。嗣后，因双方当事人对赔偿事宜协商未果，原告遂诉讼来院。
另查明，1、原告苏琴珍系农业家庭户，自2012年4月起居住于上海市奉贤区南桥镇江海二村47幢146B号402室；2、本案事故车辆沪BEXX**重型半挂牵引车及沪E8XX**挂重型集装箱半挂车的所有人均为被告大进汽车公司；3、案外人张某某初次领机动车驾驶证的时间为2001年9月10日，驾驶证有效起始日期为2007年9月10日，有效期限6年；4、本案事故车辆沪BEXX**重型半挂牵引车及沪B8X**挂重型集装箱半挂车均在第三人永诚财保上海分公司投保了交强险，被告大进汽车公司均系被保险人，投保的责任限额均为122，000元，其中死亡伤残赔偿限额均为110，000元、医疗费用赔偿限额均为10，000元、财产损失赔偿限额均为2，000元。保险期间均自2012年6月18日零时起至2013年6月17日二十四时止；另，以上两涉案事故车辆均在第三人永诚财保上海分公司投保了机动车商业保险，其中沪BEXX**重型半挂牵引车投保车辆损失险，赔偿限额222，500元，第三者责任险，赔偿限额为1，000，000元，基本险不计免赔，沪B8X**挂重型集装箱半挂车投保第三者责任险，赔偿限额为50，000元，被告大进汽车公司均系被保险人，保险期间均自2012年6月18日零时起至2013年6月17日二十四时止；5、经奉贤交警支队委托，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所于2013年10月14日出具沪枫林（2013）残鉴字第2493号鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人苏琴珍之第2颈椎椎体粉碎性骨折，累及椎管等，致颈部活动度丧失37%，构成九（玖）级伤残；酌情给予休息期6个月、营养期2个月、护理期2个月；后期内固定取出时可予以休息期30天，营养期15天，护理期15天。原告为此支付鉴定费2，400元。
又查明，1、原告苏琴珍与上海市奉贤区精神卫生中心签订劳动使用协议书，约定劳动使用期限自2013年1月1日起至2013年12月31日止，工作岗位为病区护工；2、案外人张某某系被告大进汽车公司的员工，且事故发生时系履行职务的行为。
本案在审理过程中，经第三人永诚财保上海分公司申请，本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告交通事故致伤残等级的参与度评定进行了补充鉴定，鉴定意见为：根据现有资料，苏琴珍颈部活动受限系2013年3月1日道路交通事故外伤所致，两者之间具有直接因果关系（参与度为95%）。原、被告及第三人对此均无异议。第三人为此垫付鉴定费3，000元。
以上事实，有庭审笔录、道路交通事故认定书（简易程序）、案外人张某某的驾驶证复印件、被告大进汽车公司沪BEXX**重型半挂牵引车及沪E8XX**挂重型集装箱半挂车行驶证复印件、原告身份证及户口簿复印件、被告及第三人营业执照复印件、机动车交通事故责任强制保险单及机动车辆保险单（09版）、门急诊病历、放射诊断报告、长期医嘱记录单、临时医嘱记录单、出院记录、医疗费发票及收据、劳动使用协议书、工资发放一览表、律师费发票、沪枫林（2013）残鉴字第2493号鉴定意见书及鉴定费发票、复医（2014）伤鉴字第1567号鉴定意见书及鉴定费发票、谈话笔录及证明等证据予以佐证。经庭审质证，本院认为，上述证据真实、合法，与本案具有关联性，本院依法予以确认。
本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，案外人张某某驾驶机动车与骑人力三轮车的原告苏琴珍发生交通事故致原告受伤，现经交警部门认定张某某负事故的全部责任，原告不负事故责任，故作为机动车驾驶员的张某某应对原告受伤造成的经核定后的损失承担全部的赔偿责任，张某某系被告大进汽车公司员工，且事故发生时系履行职务行为，故对外由被告大进汽车公司承担赔偿责任。根据补充鉴定结论，苏琴珍颈部活动受限系道路交通事故外伤所致，两者之间具有直接因果关系（参与度为95%），但没有证据证明苏琴珍住院期间是对交通事故导致的损伤以外的疾病进行治疗，因此，对原告除伤残等级及三期相关的费用之外的损失应当予以赔偿。涉案事故车辆沪BEXX**重型半挂牵引车及沪E8XX**挂重型集装箱半挂车均在第三人永诚财保上海分公司投保了交强险，第三人永诚财保上海分公司应在各份交强险的各项责任限额内对原告的损失承担赔偿责任并就精神损害抚慰金优先偿付。对原告超过及不属交强险限额的损失，鉴于被告大进汽车公司在第三人永诚财保上海分公司处投保了商业三者险和不计免赔，第三人永诚财保上海分公司根据保险合同按事故责任承担全部赔偿责任，仍有不足及不属于商业三者险部分，由被告大进汽车公司按事故责任承担全部的赔偿责任。
至于具体损失金额，本院根据原告的请求金额、被告的答辩意见、相关凭证和司法鉴定意见书并参照人身损害赔偿标准等相关规定酌情予以确定；对医疗费，本院根据医疗机构出具的医药费收据等收款凭证，结合门急诊病历等相关证据，核定金额为89，793.55元，因原告已另行提出住院伙食补助费，故本院对医疗费中的伙食费66.60元予以扣除，另，颈托150元系残疾辅助器具费，在医疗费中亦应扣除，第三人永诚财保上海分公司要求扣除非医保20，049.51元，本院认为，该项抗辩涉及以格式条款方式免除保险公司的相应责任，第三人保险公司应当依照法律规定以合理方式提请对方注意，现第三人无证据证明其已采取合理方式提请被告注意免除其责任的该条款，故所涉条款属无效，对第三人保险公司该项抗辩意见本院不予采信；至于外购药9，793元（其中150元系残疾辅助器具费），系原告在上海长征医院急诊期间购买的注射液，系原告的合理损失，与本案具有关联性，在医疗费中不应予以扣除，经本院核对，原告的医疗费损失为89，576.95元；对住院伙食补助费，原告住院共计5天，住院伙食补助费应按每天20元计算，计100元；对营养费，根据上海目前的生活水平、原告的受伤情况，并结合原告年龄因素，原告主张营养费以每天30元计算，于法无悖，本院予以准许，期限参照鉴定意见计算75天，确定为2，137.50元（30元／天×75天×95%）；对残疾辅助器具费（原告原计算在医疗费中），本院凭据予以确认计150元；对护理费，2013年3月4日至2013年3月9日住院期间5天的护理费，原告主张实际支付的290元，于法无悖，本院予以采纳，出院以后的护理费以每天40元为宜，期限参照鉴定意见计算75天，扣除住院期间的5天，总计为70天，综上，护理费合计确定为2，935.50元{［290元（长征医院住院期间实际支出的护理费）＋40元／天×（75天-5天）］×95%}；对误工费，原告虽已年满60周岁，但事发前原告仍在上海市奉贤区精神卫生中心从事病区护工工作并获取相应报酬，且本起事故造成原告无法正常上班，收入也因此减少，故对原告的该项赔偿请求应依法予以支持，结合原告事发前的收入情况，本院酌情按照目前上海市职工最低工资1，820元／月的标准，期限参照鉴定意见计算7个月，金额确定为12，103元（1，820元／月×7月×95%）；关于残疾赔偿金，根据有关规定，农村户籍人员因交通事故受伤或者死亡，其残疾赔偿金或死亡赔偿金按照城镇标准计算，须同时符合以下两个条件：一是事发前居住在城镇满一年以上，二是收入来源于城镇。本案中，原告自2012年4月起居住于上海市奉贤区南桥镇江海二村47幢146B号402室，且其在上海市奉贤区精神卫生中心从事病区护工工作，即收入来源于城镇，因此，本案中的残疾赔偿金应按城镇标准计算，原告根据其伤残等级（XXX伤残，系数为20%）主张按13年计算，于法无悖，本院予以准许，故残疾赔偿金确定为108，311.97元（43，851元／年×0.2系数×13年×95%）；对精神损害抚慰金，原告因事故遭受了肉体和精神上的痛苦，其主张精神损害抚慰金的请求应予支持，具体金额本院根据鉴定结论对该费用确定为9，500元（10，000元×95%），又根据有关司法解释规定，精神损害赔偿与物质损害赔偿在交强险限额中的赔偿次序，请求权人有权选择。据此，本院对原告提出的精神损害抚慰金在交强险中先予受偿的主张予以支持；对交通费，系原告及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，本院根据原告的就医时间、地点，确定为300元；对衣物损及车损，原告提供的收据及报账单均不足以证明与本案的关联性，故本院均不予支持；鉴定费2，400元系原告为解决纠纷的实际支出，且有相关单据为证，本院予以确认；对律师费，因原告相对缺乏法律知识，其聘请律师代理诉讼，有利于其诉讼权益的实现，原告该损失系其为诉讼所实际支出，应纳入本案赔偿范围，对具体数额本院结合本市律师行业收费标准酌定为3，000元；对被告大进汽车公司垫付的80，000元医疗费，为实现案结事了，本院在本案中一并处理。
综上，本起事故造成原告的损失有：医疗费89，576.95元、住院伙食补助费100元、营养费2，137.50元、残疾辅助器具费150元、护理费2，935.50元、误工费12，103元、残疾赔偿金108，311.97元、精神损害抚慰金9，500元、交通费300元、鉴定费2，400元、律师费3，000元，合计230，514.92元。
上述损失中的：医疗费89，576.95元、住院伙食补助费100元、营养费2，137.50元，合计91，814.45元，由第三人永诚财保上海分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付20，000元，剩余71，814.45元由第三人永诚财保上海分公司在第三者商业险内赔付；残疾辅助器具费150元、护理费2，935.50元、误工费12，103元、残疾赔偿金108，311.97元、精神损害抚慰金9，500元、交通费300元，合计133，300.47元，由第三人永诚财保上海分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付；鉴定费2，400元、律师费3，000元，合计5，400元，由被告大进汽车公司全额赔付原告。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、第三人永诚财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告苏琴珍人民币153，300.47元；
二、第三人永诚财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告苏琴珍人民币71，814.45元；
三、被告上海大进汽车运输有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告苏琴珍人民币5，400元（其已给付人民币80，000元，差额人民币74，600元可在保险理赔款中扣回）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，521元，减半收取计人民币1，760.50元，鉴定费人民币3，000元，合计人民币4，760.50元，由原告苏琴珍负担人民币276.50元，由被告上海大进汽车运输有限公司负担人民币1，634元，由第三人永诚财产保险股份有限公司上海分公司负担人民币2，850元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 何吉英
二〇一四年十二月八日
书记员 瞿 磊
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。