湖南省新邵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新刑初字第225号
公诉机关湖南省新邵县人民检察院。
被告人罗刘军，绰号“东伢子”、“东哥”，男，1985年1月4日出生，汉族，初中文化，农民，住湖南省邵阳市北塔区新滩镇。因犯贩卖毒品罪于二00九年五月二十二日被邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，2009年11月24日刑满释放。因犯故意伤害罪于二0一四年六月二十三日被邵阳市北塔区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年。因涉嫌开设赌场犯罪于2015年4月17日经新邵县人民检察院批准逮捕，同年4月23日被怀化铁路公安处乘警支队抓获，同年4月25日被新邵县公安局执行逮捕。现羁押于新邵县看守所。
辩护人刘众军，新邵县法律援助中心律师。
被告人马某某，男，1971年8月5日出生，汉族，初中文化，农民，住湖南省新邵县严塘镇。因为赌博提供便利于2015年3月20日被行政拘留十五日，因涉嫌开设赌场犯罪于2015年3月25日被新邵县公安局刑事拘留，同年4月18日被新邵县公安局取保候审。经本院决定于2015年10月9日被取保候审。现在家。
辩护人黄多生，新邵县法律援助中心律师。
被告人何某，男，1991年5月17日出生，汉族，初中文化，农民，住湖南省新邵县严塘镇。因为赌博提供便利于2015年3月20日被行政拘留十日，因吸毒被行政拘留五日，合并执行行政拘留十五日，并于2015年3月30日被新邵县公安局责令社区戒毒三年。因涉嫌开设赌场犯罪于2015年3月25日被新邵县公安局刑事拘留，同年4月18日被新邵县公安局取保候审。经本院决定于2015年10月9日被取保候审。现在家。
湖南省新邵县人民检察院以新检公诉刑诉（2015）217号起诉书指控被告人罗刘军、马某某、何某犯开设赌场罪，于2015年9月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省新邵县人民检察院指派检察员吴丽云出庭支持公诉，被告人罗刘军及其辩护人刘众军、被告人马某某及其辩护人黄多生、被告人何某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省新邵县人民检察院指控：2014年8月，被告人何某将自己经营的捕鱼电游赌博店转让给被告人罗刘军经营，罗刘军当时未付款。之后罗刘军与被告人马某某、“面包”（另案处理）使用一台6人座的捕鱼电游赌博机和8台单人使用的黑红梅方电游赌博机开设电游赌博店组织赌博活动。2015年元月份左右，因罗刘军一直未付何某转让费，罗刘军便以10%的股份要求何某入股该店，并安排何某负责维修捕鱼电游赌博机等事务。
公诉机关认为，被告人罗刘军、马某某、何某利用赌博机组织赌博活动，其行为构成开设赌场罪。在共同犯罪中，罗刘军、马某某、何某起主要作用，系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。罗刘军系累犯，并在缓刑期间犯罪，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条。提请本院依法判处。
被告人罗刘军辩解其没有参与赌场的经营管理，毫不知情。辩护人辩护提出，指控罗刘军犯开设赌场罪的证据不足，请求判决罗刘军无罪。被告人马某某、何某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名基本无异议，马某某的辩护人提出，马某某系从犯，有坦白情节，犯罪较轻，请求免除处罚。
经审理查明：被告人何某于2014年5月至8月在新邵县酿溪镇某某地段某某KTV对面的铺面内使用一台6人座的捕鱼电游赌博机开设电游赌博店。2014年8月，何某将该店转让给“面包”（身份未查明）等人，但未收到转让款。之后该店使用一台6人座的捕鱼电游赌博机和8台单人使用的黑红梅方（扑克）电游赌博机进行赌博活动，被告人马某某入股该店并负责维修黑红梅方电游赌博机及管理店内账目等事务，被告人罗刘军亦参与管理。该电游赌博店雇请马某桂、张某正等人给赌博机上下分，其中马某桂还负责收钱等工作。2015年1月份左右，何某因未收到店面转让款，便以占股10%的形式入股该电游赌博店，并负责维修捕鱼电游赌博机等事务。2015年3月19日，新邵县公安局民警在该电游赌博店内将何某、马某某抓获归案。2015年4月23日，罗刘军被怀化铁路公安处乘警支队民警抓获归案。
上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、现场勘验笔录及照片证明，现场位于新邵县酿溪镇某某农业银行对面的一间无名电子游戏室内。室内有一台6人座捕鱼电游赌博机和8台单人使用的黑红梅方（扑克）电游赌博机，已被砸坏；
2、证人孙某某的证言证明，她在某某KTV对面有两间铺面，其中一间于2011年4月出租给他人开办理发店，租期4年。后来，承租人经得她同意将铺面转租给他人。2015年4月初，她回家发现这个理发店已关门，店里是被砸坏的电游赌博机；
3、证人廖某某（系何某之妻）的证言证明，2014年4月份左右，被告人何某在酿溪镇某某开发区开了一家电游赌博店。同年8月份左右，何某告诉她电游赌博店已转租出去，并说没有什么转租的钱；
4、证据保全决定书、清单及账本、扣押决定书及物品清单、湖南省非税收入一般缴款书等证明，公安机关将赌博店每天盈亏情况的记账本及赌博违法所得予以扣押；
5、手机通话清单证明，被告人罗刘军、马某某、何某所使用手机号码及从2014年10月至2015年3月罗刘军与马某某、马某某与何某有多次通话记录，2015年3月何某与罗刘军有多次通话记录；
6、辨认笔录证明，马某桂辨认出电游赌博店的老板有被告人罗刘军、马某某，工作人员有张某正；被告人何某辨认出电游赌博店的老板有“东哥”罗刘军、马某某，工作人员有张某正；乔某某辨认出马某某经常出现在店里，给他赌博上下分的人有马某桂（还收钱）、张某正、何某、马某香；何某某辨认出马某某经常出现在店里，给他赌博上下分的人有张某正、何某、马某香，收钱的是马某桂；温某某辨认出赌博店的老板是马某某，负责上下分和收钱的是马某桂；马某宸辨认出赌博店的老板有马某某、何某，工作人员有马某桂、马某香、张某正；周某某辨认出赌博店的老板是马某某，另外何某经常在店里，负责上下分的是马某桂（还收钱）、马某香、张某正；
7、证人马某桂的证言证明，2014年8月至9月份，她听说某某KTV对面的电游赌博店招人，于是就应聘到该店负责上下分和收钱，记录好每天的盈亏情况，被告人马某某教她上下分，工资从马某某手里领取。马某某要她将每天收到的钱交给马某某，并且每天下班后要与马某某结算当天的收入和开支情况，同时马某某从营业款中抽出3000元交给她作为店子的周转资金。如果黑红梅方赌博机出故障，她就告诉马某某，马某某负责修理；如果捕鱼赌博机出故障，马某某就喊被告人何某来修理；每当有社会上的青年伢子来店子敲诈时，她就告诉马某某，马某某则联系“东哥”（罗刘军）、“面包”来处理。该赌博店的老板有马某某、何某（因为有时何某也参与她与马某某的开支结算），另外听马某某讲，“东哥”、“面包”等人也是赌博店的老板；
8、证人马某香的证言证明，她姐姐马某桂在某某KTV对面的电游赌博店负责上下分、收钱，她有时也帮马某桂收钱和上下分；
9、证人张某正的证言证明，2015年3月份左右，他经马某桂介绍到某某KTV对面的电游赌博店工作，负责上分。听马某桂说，店子的老板是被告人马某某、何某、“面包”。店里有8台单人使用的黑红梅方电游赌博机与一台6人座捕鱼电游赌博机。马某桂负责收钱、记账、上分，听马某桂说，马某某经常会和马某桂下班后对账，对账时他会先下班。何某负责维修捕鱼电游赌博机，马某某负责维修黑红梅方电游赌博机；
10、证人马某宸（系马某某之子）的证言证明，马某桂、马某香、张某正在某某KTV对面的电游赌博店负责上下分、收钱。他经常看到何某和马某某到店里和马某桂结算当天的收入，听何某和马某某说，该店的老板是何某和马某某；
11、证人乔某某的证言证明，2015年3月19日晚，他在某某KTV对面的电游赌博店看别人玩游戏，当时店里有两个老板（被告人马某某和张某正）和几个工作人员（马某桂、张某正、马某香）。之后，公安民警来查店，将现场的人员全部带走接受调查；
12、证人温某某的证言证明，他在某某KTV对面的电游赌博店玩过黑红梅方和捕鱼赌博机，店里有8台单人使用的黑红梅方电游赌博机与一台6人座捕鱼电游赌博机，每次找马某桂或张某正上分，其中马某桂还负责收钱。春节期间来店子玩的人很多，生意很好。他知道店子的老板之一是被告人马某某；
13、证人周某某、舒某某的证言证明，2015年3月19日，他们在某某KTV对面的电游赌博店玩游戏，帮他们上分的是马某桂和张某正。听店里的人说，被告人马某某是老板；
14、证人何某某的证言证明，他从2015年1月开始到某某KTV对面的电游赌博店赌博，给他上下分的是马某桂和张某正，有时是马某香，收钱的是马某桂；
15、公安行政处罚决定书、撤销行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书证明，2015年3月20日，因为赌博提供便利，被告人马某某被新邵县公安局决定行政拘留十五日，并处罚款一千九百元；被告人何某被新邵县公安局决定行政拘留十日，并处罚款一千九百元，同时因吸毒被行政拘留五日，合并执行行政拘留十五日，并处罚款一千九百元，同年3月30日，被责令社区戒毒三年。2015年6月17日，因马某某、何某涉嫌开设赌场罪，公安机关将之前的行政处罚决定予以撤销；
16、（2009）双法刑初字第57号、邵阳市看守所出具的释放证明、（2014）北刑初字第20号刑事判决书证明，被告人罗刘军因犯贩卖毒品罪于二00九年五月二十二日被邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，同年11月24日刑满释放。因犯故意伤害罪于二0一四年六月二十三日被邵阳市北塔区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年；
17、到案经过证明，2015年3月19日，公安民警在新邵县酿溪镇某某社区一电游赌博店内将被告人马某某、何某抓获。2015年4月23日，被告人罗刘军被怀化铁路公安处乘警支队民警在邵阳北站抓获；
18、户籍资料证明，被告人罗刘军、马某某、何某的年龄、身份等基本情况；
19、被告人罗刘军的供述证明，某某KTV对面的电游赌博店的老板是被告人马某某、何某、“面包”等人。马某某曾打电话以给他30%的股份要他入股赌博店，他不愿意。马某某提出要他在何某的面前承认占有30%的股份。某次，他到赌博店里看了一下，告诉何某他在店里占了30%的股份。马某某、何某都与他保持电话联系，要他有空到店里去看看，并告诉他店子生意的情况；
20、被告人马某某的供述证明，他与被告人何某在某某KTV对面的电游赌博店里各占股10%，他负责维修黑红梅方电游赌博机和结账，何某负责维修捕鱼电游赌博机，马某桂负责收钱和上分。因为社会上有人来店里闹事，他就要被告人罗刘军来占股，罗刘军没同意，但罗刘军帮他店子解了几次围；
21、被告人何某的供述证明，2014年5月至8月他在新邵县酿溪镇某某地段某某KTV对面的铺面内使用一台6人座的捕鱼电游赌博机开设电游赌博店。同年8月，他将该店以6000元价格转让“面包”等人，但未收到转让款。2015年1月份左右，他以转让款作价10%的股份入股该店，并负责维修捕鱼电游赌博机，店里有8台单人使用的黑红梅方电游赌博机与一台6人座捕鱼电游赌博机。赌博店的老板还有被告人罗刘军、马某某，马某某负责和工作人员马某桂对账，维修黑红梅方电游赌博机。马某某曾说要请罗刘军来店里占股，社会上有人来店里闹事，一般是马某某通知罗刘军来处理。他还没有领取工资和分红，因为每次问马某某或罗刘军的时候，两人都说店子亏了，没有赚到钱。
本院认为，被告人罗刘军、马某某、何某利用赌博机组织赌博活动，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。罗刘军及其辩护人提出，罗刘军对开设赌场毫不知情，指控其犯开设赌场罪的证据不足的辩解和意见。经查，罗刘军在侦查阶段供述曾告知何某自己在赌博店的占股情况；何某供述罗刘军是赌博店的老板并进行了辨认，另外供述当有人来赌博店敲诈时，一般是由马某某通知罗刘军来处理的事实与被告人马某某的供述、证人马某桂的证言相吻合；证人马某桂亦证明罗刘军系赌博店的老板，并对罗刘军进行了辨认。另有罗刘军、马某某、何某之间的通话记录，以上证据证实罗刘军参与了赌场的管理，为赌场的运作提供了帮助。因此，罗刘军的行为构成开设赌场罪，本院对以上辩解和辩护意见不予采纳。在共同犯罪中，罗刘军、马某某、何某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。马某某的辩护人提出马某某系从犯的意见。经查，马某某在赌博店入股经营，负责赌博机维修、账目管理等工作，应为主犯，故对此意见不予采纳。罗刘军、马某某、何某归案后如实供述自己罪行，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。对辩护人提出的马某某有坦白情节的意见予以采纳。罗刘军是曾经因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的开设赌场罪，系累犯，应当从重处罚。罗刘军系在缓刑考验期限内犯罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。综上所述，对被告人罗刘军适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第二款、第三款，第七十七第一款，第五十二条之规定；对被告人马某某、何某均适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条之规定，判决如下：
一、撤销邵阳市北塔区人民法院（2014）北刑初字第20号刑事判决书对被告人罗刘军犯故意伤害罪判处拘役六个月，缓刑一年的缓刑判决；
二、被告人罗刘军犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元，合并以前犯故意伤害罪未执行完毕的刑期六个月，决定合并执行有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月23日起至2015年11月22日止。）
三、被告人马某某犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月3日起至2015年12月3日止。）
四、被告人何某犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月3日起至2015年12月3日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李超成
审 判 员 颜树升
人民陪审员 谭卫平
二〇一五年十一月三日
代理书记员 肖 宙
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第二款数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。