山东省嘉祥县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0829民初1991号
原告：郑尚社，男，1964年9月30日出生，汉族，农民，住平邑县。
委托诉讼代理人：李福生（特别授权），山东圣和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张桂香（特别授权），山东圣和律师事务所律师。
被告：赵纪田，男，1961年4月5日出生，汉族，居民，住济宁市任城区。
委托诉讼代理人：朱磊（特别授权），山东公明政和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨杰（特别授权），山东公明政和律师事务所律师。
被告：济宁高大建筑安装有限公司，住所地山东省济宁市任城区任城大道99号。统一社会信用代码91370800768733949D。
法定代表人苏诗合，系公司董事长。
委托诉讼代理人：孔德志（特别授权），泰和泰（济南）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张楚（特别授权），泰和泰（济南）律师事务所律师。
被告：济宁市高耸房地产开发有限公司，住所地济宁市任城区任城大道99号。
法定代表人苏诗合，系公司经理。
原告郑尚社诉被告赵纪田、济宁高大建筑安装有限公司、济宁市高耸房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑尚社、委托诉讼代理人李福生、张桂香，被告赵纪田及其委托诉讼代理人朱磊、杨杰，被告济宁高大建筑安装有限公司的委托诉讼代理人孔德志、张楚到庭参加诉讼。被告济宁市高耸房地产开发有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑尚社诉称，中合丽府工程位于嘉祥县吉祥路与洪山路交叉口，该工程由济宁市高耸房地产开发有限公司发包，由济宁高大建筑安装有限公司承建施工。该工程于2015年5月30日竣工，并验收合格，已交付使用。被告赵纪田为高大建筑安装有限公司实际项目经理，其代表该公司将外墙大理石干挂项目分包给原告施工。原告与赵纪田签订了劳务分包合同，该合同约定了工程价格为每米430元，约定了工程款的拨付期限。原告按期按照合同要求完成了工程施工，共完成干挂9929.14平方米及花瓶柱1074根，合计价款为437.6930万元。然而，被告一直拨付工程款不及时，存在严重违约，现仅付款271.3万元。经多次催付未果，现尚欠144.508349万元（扣除5%质保金后），给原告造成巨大经济损失，现质保金也已到期，故为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，故请求判令三被告连带清偿工程款1445083.49元、违约金43770元、质保金218847元、赔偿损失68100元，共计1775800.49元。变更为：工程款1229122.21元，违约金40281元、赔偿损失71431元、评估费16000元、保全费25000元，共计1356834元。
为证明其主张，原告提供了如下证据：1、建设工程施工劳务分包合同一份，证明双方于2014年8月21日签订了劳务分包合同，合同约定了竣工日期为2014年11月20日，同时合同第九天约定了劳动报酬的支付方式；2、从嘉祥县建设局档案室复印的工程竣工验收备案表、工程概况表各一份，证明该工程的实际是2015年5月30日竣工验收，截止到2015年5月30日被告方仅付工程款190万元，而按照合同约定应当付到工程款的95%，但是被告仅仅付到45%，被告没有按照约定进度支付工程款，构成违约；3、评估报告一份，证明涉案工程的工程量数量干挂面积为9130.447平方米；4、质证笔录复印件一份，证明确定的花瓶柱的数量为1074根，单价95元。被告对以上证据均未提出实质性异议，对证据的真实性本院予以采信。
被告赵纪田辩称，1、原告未按合同竣工日期完成施工，已严重逾期构成违约，涉案工程采取由原告包工包料的形式完成，但是客观情况是，大部分材料款都是由被告赵纪田支付后原告采取购买材料进行施工，这是原告延误工期的主要原因之一，被告赵纪田在涉案工程中不存在违约行为；2、在工程量结算前，被告已经按合同约定支付工程款，不欠原告工程款，合同约定的施工面积为6000平方米，按430元每平方计算，工程价款约计是258万元，被告已经实际支付279.9万元，对于剩余的工程款项在双方未结算之前不存在欠付的问题，原告要求支付利息没有事实及法律依据；3、原告所述工程于2015年5月30日竣工不符合客观事实，直到现在原告也未向被告提供大理石干挂工程竣工验收的资料，且根据原告从被告领取工程款的收到条显示，直到2015年10月2日原告还在从被告赵纪田处领取款项购买工程所用防护剂，根本不可能在2015年5月30日竣工，所以原告要求的利息及质保金无任何依据；4、原告主张的工程款包括直接费、间接费、利润和税金，被告赵纪田向原告支付279.9万元，而原告未向被告赵纪田开具工程款发票，被告赵纪田要求从工程款中扣除税金，依据是济宁建设委员会济健健2015年9号文规定。
为证明其主张，被告赵纪田递交了十五张收到条，证明截止2015年10与2日涉案工程尚未完工，原告已严重逾期，且原告主张是按大理石干挂工程在2015年5月30日完工，不符合客观事实，说明原告违约。原告对十五张收到条的真实性无异议，本院予以采信。
被告济宁高大建筑安装有限公司辩称，济宁高大建筑安装有限公司未与原告郑尚社签订工程承包合同，双方不存在建设工程施工合同关系，不应承担向原告支付工程款的责任。济宁高大建筑安装有限公司承建嘉祥县中和丽府工程，并将其中的多层510#楼分包给被告赵纪田施工，被告赵纪田是该工程的实际施工人，应当独立承担民事责任。被告赵纪田与原告之间存在合同关系，原告应与被告赵纪田进行工程款结算，被告济宁高大建筑安装有限公司不应承担向原告支付工程款的责任。二、原告要求被告济宁高大建筑安装有限公司支付违约金43770元、赔偿损失68100元没有依据。原告要求的违约金及损失赔偿是基于其与被告赵纪田之间的合同关系及合同约定，而济宁高大建筑安装有限公司与原告没有合同关系，合同具有相对性原则，原告突破合同相对性原则要求济宁高大建筑安装有限公司向其支付违约金及损失没有依据。综上所述，济宁高大建筑安装有限公司与原告之间不存在建设工程施工合同关系，不应承担向其付款的责任，请求依法驳回原告对济宁高大建筑安装有限公司的诉讼请求。
被告济宁市高耸房地产开发有限公司书面辩称，一、济宁市高耸房地产开发有限公司未与原告郑尚社签订工程承包合同，双方不存在建设工程施工合同关系，不应承担向原告支付工程款的责任。济宁市高耸房地产开发有限公司开发建设嘉祥县中和丽府工程并将该工程发包给高大建筑公司，济宁市高耸房地产开发有限公司与高大建筑公司之间存在建设工程施工合同关系。根据合同相对性原则，合同的双方当事人应承担合同义务，享受合同权利，济宁市高耸房地产开发有限公司只有向高大建筑公司支付工程款的义务，而济宁市高耸房地产开发有限公司与原告之间没有任何合同关系，不应承担向原告支付工程款的责任。二、济宁市高耸房地产开发有限公司已将全部工程款向高大建筑公司支付完毕，不存在拖欠工程款的情况，原告起诉济宁市高耸房地产开发有限公司承担支付拖欠工程款没有事实及法律依据。原告将济宁市高耸房地产开发有限公司列为被告并恶意查封济宁市高耸房地产开发有限公司的财产，给济宁市高耸房地产开发有限公司造成了重大经济损失，济宁市高耸房地产开发有限公司将会依法追究原告恶意诉讼行为的法律责任，并保留依法要求原告赔偿济宁市高耸房地产开发有限公司损失的诉讼权利。三、原告要求济宁市高耸房地产开发有限公司支付违约金、赔偿损失没有依据，原告要求的违约金及损失赔偿是基于其与赵纪田之间的合同关系及合同约定，而济宁市高耸房地产开发有限公司与原告没有合同关系，合同具有相对性原则，原告突破合同相对性原则要求济宁市高耸房地产开发有限公司向其支付违约金及损失没有依据。综上所述，济宁市高耸房地产开发有限公司与原告之间不存在建设工程施工合同关系，不应承担向其付款的责任，请求依法驳回原告对济宁市高耸房地产开发有限公司的诉讼请求。
经审理查明，中合丽府工程位于嘉祥县吉祥路与洪山路交叉口，该工程由被告济宁市高耸房地产开发有限公司发包，由被告济宁高大建筑安装有限公司承建施工。高大建筑公司将其中的510号楼外墙干挂石材工程分包给被告赵纪田。2014年8月21日，被告赵纪田作为工程承包人（甲方）、原告郑尚社作为劳务分包人（乙方）签订了劳务分包合同。主要内容为:第一条：劳务分包工作对象及提供劳务内容工程名称:中合丽府510#楼工程地点：济宁市(嘉祥)吉祥路与洪山路交叉口提供分包劳务内容：中合丽府干挂石材外墙，包工包料包安全包质量。面积：按实际外墙干挂面积计算，大约6000平方米。第二条：工期约定2.1本工程工期：以甲方安排的形象进度及合同约定，竣工日期定为2014年11月20日。劳务分包人按甲方布置的总平面图必须提前进场完成各种施工准备工作。2.2工期延误由于劳务分包人自身原因(如施工组织和管理不善，机械不能正常运转、劳动力不足等)造成的工期延误，工期不能顺延；因不可抗拒的自然灾害、政府强制要求和工程承包人、发包人原因造成的工期延误，根据签证顺延工期。第五条：工程质量保障5.1劳务分包人应按照建安工程施工规范、标准，设计图纸及审定的施工组织设计方案的要求，认真组织工程施工，服从监理工程师、工程承包人和发包人的监督管理，随时随地接受检查检验并为查检提供便利条件。无条件执行监理工程师、工程承包人和发包人下达的质量整改通知。……。5.5该工程必须达到一次性验收合格，争创“市级优良”、“运河杯”。如工程质量达不到验收要求，工程承包人、发包人和监理工程师均有权要求劳务分包人返工，劳务分包人承担返工而发生的费用，直到符合标准。5.6材料质量责任，凡用于工程的材料，乙方必须进行验收，验收合格后方可用于工程。第八条：工程量的确认1、面积计算：按外墙实际干挂面积2、价格每平方肆佰叁拾元整(含干挂石材、龙骨等大理石外墙所有材料)。第九条：劳务报酬的支付9.1工程承包人严格按照以下工程进度拨付工程款给劳务分包人，单栋付款焊完一栋的钢架，甲方付每栋总价的25%，石材进场付每栋总价的25%，挂完每栋支付总价的45%，留5%作为质保金，竣工验收备案一年后付清。9.2和工程承包人对劳务报酬结算价款发生争议时，按本合同关于争议的约定处理。11.3合同订立时间2014年8月21日，本合同双方约定在合同订立之日起生效，任何一方违约均按工程总造价的百分之一支付给对方违约金。合同签订后，原告即进行了施工，双方口头又约定了花瓶柱由原告负责施工。原告共施工完成了花瓶柱1074根。2015年5月30日，原告所施工的510#楼进行了工程竣工验收，经验收为合格工程。同年6月15日向济宁市住房和城乡建设委员会进行了竣工验收备案。截止至2016年2月，被告共支付原告工程款279.9万元。在诉讼期间，双方对原告的施工面积产生争议，经原告申请，本院委托济宁科元资产评估有限公司对原告的施工面积进行了鉴定，结论为：中合丽府510号楼外墙干挂石材工程量为9130.447平方米，原告支付鉴定费16000元。
本院认为，合同双方应当诚实履行合同义务。被告赵纪田将中合丽府510号楼外墙干挂石材工程和花瓶柱工程承包给原告，原告进行了施工，被告赵纪田应按照约定根据工程的进度向原告支付工程款。在双方均不能举证证明工程进度的确切时间界点的情况下，原告按照竣工验收时间计算被告赵纪田应付的工程款数额并以此说明被告赵纪田在支付工程款问题上违约，符合法律规定，本院予以支持。被告赵纪田辩称，原告施工的外墙干挂石材工程至今未完工，其辩称观点与工程竣工验收的结果不符，本院不予采纳。本案在审理过程中，双方共同确认花瓶柱数额为1074根，每根按照95元计算，本院予以照准，花瓶柱的工程款应为102030元。因双方签署的合同中，仅约定了外墙干挂石材工程的工程款支付时间和违约责任，故在计算被告赵纪田违约金时，工程款基数应扣除花瓶柱的工程款。虽然被告赵纪田对济宁科元资产评估有限公司作出的鉴定结论提出异议，但不申请重新鉴定，该鉴定系本院依法定程序委托，应当作为案件审理的依据。根据该结论，原告应得外墙干挂石材工程款为3926092元（9130.447平方米×430元），扣减5%的质保金计款196304元，余款3729788元，应在2015年5月30日付清，被告赵纪田实际支付工程款2799000元，应欠付930788元，2016年5月30日后，被告赵纪田欠付工程款数额为1127092元（930788元+196304元），原告分别以2015年5月30日和2016年5月30日为界点计算被告赵纪田的违约金，符合合同约定，本院予以采纳。被告赵纪田认可违约金按照工程造价的1%计算，本院认定被告赵纪田违约，其应承担违约金为39260元。原告要求被告赔偿按年利率4.35%计算至2016年11月30日的利息损失，被告认可该计算方式，本院按此方式计算，经本院核算，原告要求的利息损失71431元，符合该计算方式的计算结果，本院予以支持。故被告赵纪田应支付原告工程款1229122元（1127092元+102030元）、违约金39260元、利息损失71431元。被告济宁市高耸房地产开发有限公司作为发包方，已经将工程款全部支付给建设方，原告要求该被告承担支付工程款的责任，本院不予支持。但被告济宁高大建筑安装有限公司作为承建方，将工程分包给无建筑资质的被告赵纪田，且在没有证据证明其已经将工程款全部支付给被告赵纪田的情况下，原告要求被告济宁高大建筑安装有限公司承担连带清偿责任，本院予以支持。经调解未能达成协议，故依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告赵纪田于判决生效之日起七日内支付原告郑尚社工程款1229122元，被告济宁高大建筑安装有限公司负连带清偿责任。
二、被告赵纪田于判决生效之日起七日内支付原告郑尚社违约金39260元，被告济宁高大建筑安装有限公司负连带清偿责任。
三、被告赵纪田于判决生效之日起七日内支付原告郑尚社利息损失71431元，被告济宁高大建筑安装有限公司负连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20003元，由原告负担4000元，由被告赵纪田负担16003元；申请费5000元，由被告赵纪田负担；鉴定费16000元，由被告赵纪田负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 高 兵
人民陪审员 鹿献才
人民陪审员 李伟丽
二〇一七年二月二十日
书 记 员 周 惠