天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）津0116刑初80054号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人燕明南，男，1983年10月11日出生，汉族，安徽省阜阳市人，初中肄业。2017年6月13日因涉嫌非法经营罪，被天津市滨海新区公安局开发分局刑事拘留，2017年7月19日经天津市滨海新区人民检察院批准逮捕，同日由天津市滨海新区公安局开发分局执行逮捕。现羁押于天津市东丽区看守所。
辩护人刘辰雨，国浩律师（天津）事务所律师。
辩护人韩旭，国浩律师（天津）事务所律师。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检公诉刑诉〔2018〕58号起诉书指控被告人燕明南犯非法经营罪，于2018年3月21日向本院提起公诉，本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2018年3月28日公开开庭进行了审理。天津市滨海新区人民检察院指派检察员王瑜、代理检察员曹冬港出庭支持公诉，被告人燕明南及其辩护人韩旭到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控：被告人燕明南于2016年10月至2017年6月间，在没有任何经营资质的前提下，驾驶经改装的白色面包车（牌照号为津Ｑ×××××)，在天津市经济技术开发区等地长期非法出售柴油，经营数额为人民币20余万元。2017年6月12日，燕明南在售卖柴油时，被巡警当场查获，经鉴定，其驾驶车辆油罐内储存液体为柴油，闪点（闭口）为73.5℃。
到案后，被告人�明南委托其家属退缴违法所得人民币4万元。
针对起诉书指控的上述事实，公诉人在开庭审理过程中出示、宣读了相应的书证、物证及物证照片、证人证言、勘验、检查、辨认笔录、视听资料及被告人供述和辩解等证据，认为被告人燕明南违反国家规定，非法出售柴油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。鉴于被告人燕明南具备坦白情节，建议对其判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金。
被告人燕明南当庭对指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。
被告人燕明南的辩护人对指控的犯罪事实及罪名没有异议，但是认为燕明南具备认罪认罚、坦白、退赃等诸多法定及酌定从宽处罚的�节，建议对被告人燕明南从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：被告人燕明南于2016年10月至2017年6月间，在没有任何经营资质的前提下，驾驶经改装的牌照号为津Ｑ×××××的白色面包车，在天津市经济技术开发区等地长期非法出售柴油，经营数额为人民币20余万元。2017年6月12日，燕明南在售卖柴油时，被巡警当场查获。
到案后，被告人燕明南退缴违法所得人民币4万元。
上述事实，被告人燕明南在庭审过程中亦无异议，并有证人王某2、王某3等人的证言；公安机关从扣押的被告人燕明南的手机中提取的微信转账截图、账单照片等书证；公安机关制作的现场勘验笔录、现场勘验图、现场照片、辨认笔录等勘验、辨认笔录；公安机关依法扣押的汽车、油泵、油表、手机等物证；公安机关调取的户籍证明、出具的案件来源、到案经过、制作的�押清单等其他证据材料；被告人燕明南的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人燕明南违反《中华人民共和国道路运输条例》、《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》等法律、行政法规的规定，未经国家有关主管机关的批准，非法经营由法律、行政法规明确规定的由专门的机构经营的柴油，扰乱市场秩序，非法经营额达20余万元，属情节严重，其行为已构成非法经营罪，应当依法予以惩处。公诉机关指控被告人燕明南犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。
被告人燕明南认罪认罚且具结签字，依法可以从宽处罚；其到案后始终如实供认自己所犯罪行，当庭自愿认罪，具备坦白情节，依法可以从轻处罚；其主动退缴赃款，可以酌情从轻处罚。考虑到被告人系初犯，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险性，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，决定依法宣告缓刑。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。被告人燕明南的辩护人以被告人具备坦白、初犯等情节为由建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见成立，予以采纳。
综上，根据被告人燕明南犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第九十六条、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十六条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于在部分地区开展刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作的办法》第一条之规定，判决如下：
一、被告人燕明南犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四万元。在缓刑考验期内，依法实行社区矫正。
（被告人燕明南的缓刑考验期自本判决书确定之日起计算。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳）；
二、被告人燕明南退缴的赃款人民币40000元，依法没收；随案移送的犯罪工具牌照号为津Ｑ×××××的白色面包车1辆、油泵1个、油表1个、油箱1个等，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 田学新
代理审判员 林 琳
人民陪审员 刘荣欣
二〇一八年三月二十八日
书 记 员 陈 婷
附：法律释明：
1．《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
2.《中华人民共和国刑法》第九十六条:本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。
3.《中华人民共和国刑法》第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
4．《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
5．《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款、第三款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
6.《中华人民共和国刑法》第七十六条：对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
7.《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
8.最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于在部分地区开展刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作的办法》第一条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，对指控的犯罪事�没有异议，同意量刑建议，签署具结书的，可以依法从宽处理。