江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣01刑终559号
原公诉机关南昌市西湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）江枝英，女，1978年3月15日出生，，汉族，初中文化，无业，户籍所在地南昌市高新区。因涉嫌犯赌博罪于2014年11月19日被南昌市公安局西湖分局取保候审，2016年10月10日经南昌市西湖区人民法院决定继续取保候审。
辩护人郑一村，江西策源律师事务所律师。
南昌市西湖区人民法院审理南昌市西湖区人民检察院指控原审被告人江枝英犯开设赌场罪一案，于2016年10月20日作出（2015）西刑初字第145号刑事判决。宣判后，原审被告人江枝英对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年12月，被告人陶某、江枝英等人合伙在本市三道闸开设以牌九为赌具的赌场，与杨某在三道闸41号开设的赌场相冲突。被告人陶某与杨某合议后，于2013年3月11日将赌场合二为一，并以日薪人民币各100元（币种，下同）聘用任某、肖某2负责望风，由许某帮助陶某对赌场进行管理。2013年6月，为逃避公安机关的打击，稳定客流，陶某、许某及其他护场人员，以暴利相威胁，以给股份为诱饵，致使钟某关掉其餐馆里的麻将桌、王建兰无偿提供其家中场地给赌场、胡某及何某1承诺常到赌场玩，朱某、宗某1华承诺不打电话报警而陆续加入。并由许某以日薪各200元，聘用陈某1及熊某2、刘某3到赌场管理看护。形成被告人陶某占5股、被告人江枝英及邓某各占2股、杨某、钟某、胡某、王建兰、何某1各占1股，朱某、宗某1华合占1股，共15股利益收益分配的赌场。赌场以牌九为赌具，每天15时至凌晨2时在三道闸41号附近变换场地设赌，先由股东以10元开花来吸引赌客，然后加到50元或100元开花，断庄向赌场交10%的抽成，封某向赌场交本利5%的抽成。任某、肖某2在三道闸巷两头负责望风，许某、陈某1、熊某2、刘某3则在赌场内看护、管理、记账。仅2013年8月11至8月26日止共15天，赌场抽成收入93570元。2013年8月29日23时公安机关将此赌场取缔。2014年10月11日，被告人陶某被抓获归案。2014年11月18日，被告人江枝英主动投案。被告人江枝英在法庭审理过程中脱逃，经公安机关上网追逃，于2016年10月9日到公安机关投案，经体检发现系怀孕妇女。上述事实有相关证据证实。
原审法院认为，被告人江枝英伙同他人以营利为目的，以牌九为赌具，供不特定人员赌博从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。江枝英身为赌场股东对赌场进行管理，起主要作用为主犯；其主动投案被取保候审后脱逃，怀孕后再次主动投案，并如实供述自己罪行，虽可认定自首，但其主观上存在通过怀孕逃避法律追究的意图，依法不予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款的规定，以被告人江枝英犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人江枝英及其辩护人提出：1、江枝英虽占有股份，并领取抽成，但未对赌场进行管理，起次要、辅助作用，是从犯；2、原判认定其构成自首，但认为其通过怀孕逃避法律追究不予从轻处罚，是错误的；3、其平时遵纪守法，无前科劣迹，且已缴纳罚金。综上，请求对江枝英减轻处罚并判处缓刑。
经审理查明，2012年12月，上诉人江枝英与原审被告人陶某等人合伙在本市三道闸开设赌场，与杨某在此处开设的赌场相冲突，陶某与杨某商议后，于2013年3月11日将赌场合二为一，并聘用任某、肖某2负责望风，由许某帮助陶某对赌场进行管理。2013年6月，为逃避公安机关的打击，稳定客流，陶某、许某及其他护场人员，以暴利相威胁，以给股份为诱饵，拉拢钟某、王建兰、胡某、何某1、朱某、宗某1华等陆续入股，形成陶某占5股、江枝英、邓某各占2股、杨某、钟某、胡某、王建兰、何某1各占1股、朱某、宗某1华共占1股的收益分配格局的赌场，并由许某聘请陈某1、熊某2、刘某3到赌场管理看护。赌场以牌九为赌具，每天15时至凌晨2时在三道闸41号附近变换场地设赌，先由股东以10元开花来吸引赌客，然后增加到50元或100元开花，断庄向赌场交10%的抽成，封某向赌场交本利5%的抽成。仅2013年8月11日至8月26日数天，赌场抽成收入93570元。2013年8月29日23时许，此赌场被公安机关取缔。2014年10月11日，陶某被抓获归案。2014年11月18日，江枝英主动投案，后在一审审理期间脱逃，经公安机关上网追逃，于2016年10月9日再次到公安机关投案，经体检发现系怀孕妇女。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、收案登记表，证实本案案发的情况。
2、扣押物品清单，证实公安机关在赌场扣押了牌九一副、账本一本。
3、归案经过、归案情况、中止审理裁定书、体检报告单，证实2014年11月18日，江枝英主动到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。南昌市西湖区人民法院立案后，江枝英在取保候审期间脱逃，公安机关于2015年3月30日对其上网追逃，江枝英于2016年10月9日再次到公安机关投案，经体检发现系怀孕妇女。
4、常住人口信息、入所健康检查登记表，证实江枝英案发时达到刑事责任年龄。
5、同案人判决书，证实人民法院认定的事实和同案人判决的情况。
6、辨认笔录，证实同案人辨认出江枝英是股东之一的情况。
7、证人万某的证言，证实西湖区“三道闸”的牌九赌楼已经开了十来年了，是其妈妈杨某开的。到了去年10月份前后，陶某就给其妈妈一股，然后在其妈妈店里开了牌九赌场，每天叫其妈妈去应方，一直开到案发时。这个牌九赌楼年前是三股，是陶某、江枝英、还有“红灯”。年后就分成了十五股，陶某占五股、杨某占一股，其两个弟妹（衷红花，朱某）占半股，一个叫“梳子头”的男子，一个叫“大肚子”女的，一个叫“八决里”的女的（偏胖，偏矮）和小芳也有股份，这些人占多少股份其不知道。其弟妹朱某和陶某的姐姐也负责收过钱，现在是有股份的人轮着收钱，江枝英的老公也收钱。望风有三、四个人，手里都有报警器。赌楼刚开始没有人玩的时候就是10元开花的，人多了就是100元开花的。只要坐庄的人拿钱到桌子上，刚开始就要抽百分之十；如果庄家塌了庄就不要给楼上交钱了，如果要是赢了钱封了庄楼上还要抽百分之十。陶某的马仔每天每个人200元。
8、证人李某的证言，证实以前三道闸开赌场是在“老太婆”的家里，2012年2、3月份，坐过牢的陶某带着六、七个手下来到三道闸，开始在三道闸开设赌场，这个赌场就真正地有了规模。这个赌场以牌九为赌具，赌客少的时候有十几个，多时有三四十人。陶某经常在赌场里面坐庄，封某多的时候有三四万元，赌场内赌客推庄每盘结束都要先向楼上交10%的抽成，封某后再向楼上交5%的抽成。陶某在三道闸开了赌场，在三道闸一带赌客只能在他开的赌场内赌，否则都要被打，赌场分了十五股，陶某占五股，剩下的十股万某的妈妈“老太婆”占了一股，万某的两个弟媳妇合占了一股，听说有个叫江枝英的在这个赌场内也有股份。
9、证人刘某1的证言，证实2013年8月29日晚，其经“老太婆”告知后到三道闸的赌场玩，被公安人员抓获。其在赌的时候看到推庄的人交10%的钱到赌场，如果封了庄就要向赌场交本利的5%。这个赌场开了有十个月左右，以前三道闸的赌场是在“老太婆”家里开的，大概十个多月之前，一些社会上打“罗某”一样的人加入进来，将这个赌场扩大了规模。这赌场有很多股东，开赌时有固定的收钱、记账、护庄、望风等工作人员。收钱的“小芳”有股份，江枝英有股份，“老太婆”有股份，那些打“罗某”的也肯定有股份，其中一个瘦瘦的男子是赌场工作人员（陈某1），他在赌场内负责收钱，收到钱后会交给小芳，小芳再将收到的钱记账，然后放进自己小包内；另外一个男子（许某），也是赌场内的工作人员，是护场子的，也是那些打“罗某”的人中的一个，赌场内有纠纷时，这个男子就过来护场子。
10、证人徐某的证言，证实2013年8月29日晚，其到阳水在三道闸开的牌九赌楼上赌博，这个赌场以前是老太婆开的，今年过年前一个叫阳水的男子和好多人合伙在开。现在收钱的是阳水的马仔，是个年轻人，以前老太婆也会收钱，阳水的姐姐也会收钱。望风的有三、四个人。塌了庄的就是抽百分之十，封某的是百分之五。
11、证人付某的证言，证明阳水在三道闸开了一个赌场，整条街上就不准有人在他的赌场外的地方玩扑克、麻将等，如果有人在他的赌场外玩就要被“阳水”等人打。
12、证人王某的证言，证实2013年8月29日晚，其在三道闸阳水开的牌九赌场上赌博，这时是楼主阳水坐庄，有十多个人在赌，有10、50元的。不久警察来检查，将这些赌博的人都传唤到公安机关了。这个赌场是阳水和一个叫“老太婆”的人开的，其租住到西湖区三道闸有三个月，其来时这个赌场就在开。
13、证人龚某的证言，证实这个牌九楼是从2012年10月份开的，以前是“老太婆”开的，玩得比较小，不成规模。后“阳水”看见有利可图，便加入进来，扩大了规模，里面望风、记账、收钱全部都有。“阳水”、“老太婆”、“梭子头”、江枝英有股份。“湖南佬”（指肖某2）还有一个男子（指许某），这两个人望风。
14、证人肖某1的证言，证实去年其在三道闸附近居住过，认识一名老太婆，2013年8月29日，其遇见老太婆，她说她开了一个赌场并约去赌博，之后其才知道到赌场赌博。赌场只向推庄的人收取抽头，封某抽取百分之五，塌庄抽取百分之十。
15、证人熊某1、刘某2的证言，证实二人曾在三道闸赌场赌过博。
16、同案人刘某4的供述，证实2013年6月份，徐海欢（外号“欢欢”）叫其到三道闸牌九楼帮忙，其到了后知道这里有好多股东，分别是“阳水”、“八块里”、小何、小芳、“老太婆”、外号“梭子头”、老太婆的两个儿媳妇“凤某1”和“小兰”，其在这个赌场负责记账和维持秩序。像其这种角色还有陈某1、“索某”（熊某3）、“凯子”，还有“欢欢”（徐海欢），如果阳水不在赌场，“欢欢”就是负责管理的人。赌场收钱的有小兰和小芳。望风的是老太婆叫来的“湖南佬”和猴子。封某是百分之五、塌庄是百分之十抽头，每天赌场少的时候三四千元，多的时候有两万多元。阳水每个月会给其2000元。其和陈某1还有“索某”都是欢欢叫过去的。
17、同案人陈某1的供述，证实三道闸牌九赌场的股东是老太婆和她两个儿媳妇、江枝英、阳水、“风生”“小芳”、小何、“梭子头”、“八块里”。一般每天下午三点钟左右开始，要是玩的人少一般是晚上十点钟左右结束，人多会到第二天早上七点钟。其刚去时候记账，后来是刘某4负责记账、熊某2负责管账，其护场子和望风。老太婆的儿媳妇小兰、小芳负责收钱；望风的还有“猴子”、湖南佬，看护场子的有其和小欢。赌场在南昌市西湖区三道闸里面三个地方不断变换来开的。
18、同案人许某的供述，证实其听说三道闸牌九楼上是老太婆开的。因为其是住在三道闸的，认识陶某有时会到赌场玩，但不认识陈某2、刘某4。
19、同案人任某的供述，证实其以前是在“老太婆”开的赌场内赌场望风，当时赌场属于自发形成的，如果有人封了庄就象征性地拿十块钱给其。2013年春节过后。在社会上打“罗某”的“阳水”来到赌场和“老太婆”合伙后，这个赌场就有了规模，其在赌场望风每天领固定工资，从开始的150元涨到后来200元。赌场分十五股，股东有“阳水”、“老太婆”和她两个儿媳妇、“八块里”、江枝英、“小何”、风生、“小芳”、“梭子头”、“大肚子”。一般从下午15时左右开赌，一直到次日凌晨2时许。赌客多的时候有三四十人，另一个望风的叫“湖南佬”。
20、同案人王建兰的供述，证实其在赌场有一股，每天多的时候三百多元，少的时候五十元钱。赌场有时候开在“老太婆”的家里，有时候开在三道闸巷子里面，在三道闸里面变换着开，每天下午15时左右开，一直赌到次日凌晨1时许。每天参赌人员多的时候有二十多人，少的时候有六、七个人。“抖炉子”的时候，赌场上就是十元、五元开花，同其一起被带到公安机关的有个年轻男子是记账的，赌场还有两个望风的男子，一个外号叫“猴子”，一个外号叫“湖南佬”。赌场股东中阳某5股，老太婆占1股、老太婆二个儿媳合占1股、江枝英占2股，梭子头占2股，小芳占1股，风声占1股，小何某21股。记账的有阳水某姐和阳水的马仔。其是阳水介绍进去的，入股才一个多月时间。
21、同案人钟某的供述，证实三道闸的牌九楼有十五份股份，阳某五份、老太婆占一份、老太婆两个儿媳妇共占一份、小何某2一份、江枝英占两份、梭子头占两份、其占一份、八决里占一份、凤某2一份。工作人员他们不分钱，就是两百元一天。有三个望风的，望风就是从赌场开始到赌场结束，阳水手下四个年轻人是帮忙收钱、记账、还有护场也是两百元一天。三个望风人员是外号叫“猴子”（任某）、“湖南佬”和江枝英的大哥。“猴子”和“湖南佬”每天给200元，江枝英的大哥每天给100元。四个年轻人是阳水的马仔。三道闸赌场每天从下午14点开始，其是今年6月份进去的。赌场抽头摊庄是10%的提成，封某是本利5%。阳水是今年元月份开始在三道闸开楼，宗某2、朱某是老太婆的儿媳，在楼上收钱、记账，也有股份。
22、同案人宗某1华的供述，证实三道闸赌楼最大股东是“阳水”，还有一些小股东，分别是朱某、“小芸”、“风生”、“梭子头”、江枝英、“大肚子”、“八块里”、杨某及其本人，其占0.5股。赌场利用牌九作为赌具，一般每天下午14时开赌，到晚上22时结束，如果玩的人多，也有赌通宵的。赌场多的时候十多人，有时三四十人，开了半年左右。
23、同案人杨某的供述，证实其先在三道闸34号开赌场，后搬到了41号。2012年底，陶某来到三道闸开设牌九楼，并威胁要和其合作。四个多月之前，其只好同意和阳水合伙开这个牌九楼，分为15股，陶某占5股，其占1股、其两个儿媳妇各占0.5股，江枝英占2股，梭子头占2股，小芳占1股，八块里占1股，风声占了1股，小何某21股。儿媳的股份钱都给了其，其实际得了两股。赌场的事情都有阳水说了算，赌博时股东一起过来先以十元开花，等前来参赌的人多了这些股东再一个一个从桌子上下来，赌场有记账的、收钱的、望风的、护场子的，各有各的分工。有一段时间，阳水把赌场搬到了“八决里”的家里，因为“八块里”自己也喜欢在赌场内玩，阳水也拿了1股给“八块里”。另外一个股东小芳是这样的情况，这个赌场开之前，小芳也在自己的馆子店里摆了两张桌子，平时有人就玩玩麻将、扑克，有时也玩牌九，小芳自己也非常喜欢玩，后来关掉了馆子店，后来报警的次数多了，股东就怀疑是小芳眼红打的110，阳水就分了1股给“小芳”。“小何”和“风生”是经常到赌场内赌博的赌客，他们在赌场内经常坐方，两人参赌等带些赌客前来，还会加大赌场赌注，为了让小何和风生经常来赌，阳水就给小何、风生各1股。江枝荚的哥哥也负责望风，陶某手下五六个马仔轮流在楼上记账、望风。望风的“湖南佬”和“猴子”各自拿一个遥控器分别站在三道闸巷子两端。
24、同案犯陶某的供述，证实西湖区三道闸牌九楼开了好多年，最开始是“老太婆”（杨某）在开，因为其在这个赌楼输了好多钱，后来就和“老太婆”谈好一起合伙开牌九楼。因为开这个赌楼，有好多人报警，后来就把这些经常报警的人拉进来入股。赌楼共分成15股份，其占5股，“老太婆”一家占2股，“梭子头”和江枝英各占2股，“小芳”、“八块里”、“小何”、“风声”各占1股。赌场会在三道闸里面换地方开，从2013年过完年一直开到同年8月被公安机关查处。每天刚开始没人玩是1块、5块、10块玩，人多了就50、100元开花赌博。不管封某还是倒庄都按5%抽成。分成没有固定时间，其在这个赌楼赚了几万元。其叫江枝英老公来赌博管事，从其五股里给两股给他作为管理赌楼的报酬。赌楼有记账、望风、收钱的工作人员。望风的有“湖南佬”和“猴子”，最开始每人每天100元，后来加了钱。“小芳”和“小兰”收钱。其叫了“欢欢”到楼上做事，刘某4和其他几个人是“欢欢”叫来的。赌楼在江枝英那里存了大概八万多元的钱，都放在江枝英老公手里。
25、上诉人江枝英的供述，证实西湖区三道闸赌楼一直是“老太婆”自发开的，其在边上做生意的时候经常去玩。直到2013年春节后，“阳水”进入了这个赌楼就改成了合股抽成的形式，因为“阳水”想把赌楼继续开下去，就把一些经常在赌楼赌博和老打电话举报的人拉进来合股。其是2013年4月入股的。之后赌楼分成15股份，其占2股，“阳水”占5股，“老太婆”一和她两个媳妇占2股，“梭子头”占2股，“小芳”、“八块里”、“小何”、“风生”各占1股。其是股东，负责赌博、凑角。赌楼按照封某、塌庄5%抽成，一直开在“风华”哥哥家里，有时候会换到“八块里”家里玩，一般每天下午4点左右开始玩，开到晚上11点左右，有人玩会开到晚上2、3点。平时是10元开花的，人多了就50、100元开花。每天多的时候20多人，少的时候7、8个人，一直开到2013年9月份被公安机关查处。赌楼每天收入差的时候一两千元，好的时候八九千元。赌楼管账的是“阳水”请来的手下“欢欢”等人，由“小兰”记账，“阳水”手下人收钱。赌楼除去开支，剩余的钱按15股份分给股东，有时候几百元，有时候几千元，没有固定分红时间。其在这个赌楼共赚了六七千元，这些钱都在赌楼输掉了。赌楼有管账、记账、望风、护场子的十多人，管账的是“欢欢”，最后都交给“阳水”，记账的是“小兰”、“水某”，收钱的是“陈某1”，望风的是“猴子”和“湖南佬”，还有一些护场子的其不认识。“阳水”和其老公关系比较好，有事会来找其老公，赌楼赚的钱有时会放在其店里由其保管，有一笔钱放在其处备用。备用钱共八万元，其这里放了四万，“小兰”那里放了三万，还有一万不知道“阳水”拿到哪里去了，后来一起被“阳水”拿走输掉了。
上述证据，来源合法、有效，经一审庭审质证，能相互印证，足以证实本案事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人江枝英伙同他人以营利为目的，以牌九为赌具，供不特定人员赌博从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。关于江枝英及其辩护人提出江枝英系从犯的上诉理由和辩护意见，经查，江枝英系该赌场股东，占有较大股份，积极参与开设赌场，对赌场进行管理，管理股东备用金，并分取较多分成，起主要作用，应认定为主犯，故对上诉人及辩护人的该项上诉理由和辩护意见不予采纳。关于江枝英及辩护人提出原判认定其构成自首，但不予从轻处罚是错误的上诉理由和辩护意见，经查，江枝英在投案前其同案犯已经被抓获或判决，罪行已被司法机关掌握。其主动投案后能如实供述自己罪行，但取保候审期间脱逃，致使案件中止审理，在公安机关对其上网追逃后，怀孕再投案。其主观上意图规避法律获得从宽处罚，客观上未能节约司法资源，反而造成不必要的司法资源浪费，虽可认定为自首，但不予从轻处罚。故对上诉人及辩护人提出的该项上诉理由和辩护意见不予采纳。上诉人及辩护人提出的其他上诉理由和辩护意见，原审判决均已充分考虑，所判刑罚并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 静
代理审判员 林 柠
代理审判员 李 俊 文
二〇一七年四月一日
书 记 员 欧阳龙翔