四川省马边彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）马边刑初字第45号
公诉机关马边彝族自治县人民检察院。
被告人何某某，男，汉族，1973年10月13日出生于四川省马边彝族自治县，大专文化，个体经营户，住马边彝族自治，因涉嫌犯非法制造枪支罪于2014年5月7日被马边彝族自治县公安局刑事拘留，同年6月13日被逮捕，现羁押于马边彝族自治县看守所。
辩护人张万强，四川正心律师事务所律师。
被告人罗某某，男，汉族，1995年12月9日出生于四川省马边彝族自治县，初中文化，农民，住马边彝族自治县，因涉嫌犯非法制造枪支罪于2014年5月7日被马边彝族自治县公安局刑事拘留，同年6月13日被逮捕，同年10月28日被马边彝族自治县人民检察院取保候审。
马边彝族自治县人民检察院以马检公诉刑诉（2014）44号起诉书指控被告人何某某、罗某某犯非法制造枪支罪，于2014年11月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。马边彝族自治县人民检察院指派检察员吴文学出庭支持公诉，被告人何某某及辩护人张万强、被告人罗某某到庭参加了诉讼。该案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控，2013年上半年，何某某在位于本县民建镇建设街自己经营的“精工机电”门市上销售射钉器、射钉弹和无缝钢管等商品，并帮助需要的买主在射钉器前端的出弹口打磨卡槽与切割钢管。同年3月，罗某某到“精工机电”当学徒，何某某在帮助客户改装射钉器的过程中，向罗某某传授改装方法。同年4月，罗某某父亲罗某甲在该店内购得一把射钉器，因不会改装，罗某某将该射钉器拿回店内由何某某帮忙改装，何某某在将该射钉器打磨完成并试发成功后，交给罗某某带回家。罗某甲请人在该射钉器上焊接枪管，并存放家中用于打鸟。
2014年2月初，罗某某请周某某帮忙到“精工机电”门市购得射钉器一把和钢管一根，在家中自己打磨卡槽，粘接枪管后存放家中用于打鸟。同年5月5日，民警在罗某某家中搜查出两支疑似自制“射钉枪”，其中一支为罗某某所有，另一支为罗某甲所有。经乐山市公安局物证鉴定所鉴定，两支自制“射钉枪”系能配用6.8mm射钉弹的自制枪支，均系以火药为动力，具有致伤力。
庭审中，公诉人当庭宣读和出示了接受刑事案件登记表、立案决定书、被告人何某某、罗某某的供述与辩解、证人证言、现场勘查笔录和照片、鉴定意见、搜查笔录、扣押清单等证据。据此，公诉机关认为，被告人何某某在销售射钉器的过程中，应客户要求，私自帮助客户打磨射钉器前端卡槽，为他人将射钉器改装成“射钉枪”提供方便。被告人罗某某从被告人何某某处学得改装技术后，私自将其购买的射钉器改装成“射钉枪”供自己使用。二被告人的其行为已触犯刑律，构成非法制造枪支罪。被告人罗某某在本案中较被告人何某某的地位和作用小，属从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。量刑意见为，对被告人何某某判处三年以上五年以下有期徒刑，对被告人罗某某判处三年以下有期徒刑，可以适用非监禁刑。
被告人何某某及辩护人对公诉机关指控的事实无异议，但辩称，1.指控犯非法制造枪支罪的证据不足，申请对被告人何某某改装的枪支重新鉴定。2.如果被告人何某某的行为构成犯罪，本案不宜分主从犯，被告人何某某有自首情节等。据此，请求减轻处罚。
被告人罗某某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明，2013年上半年，何某某在位于本县民建镇建设街自己经营的“精工机电”门市上销售射钉器、射钉弹和无缝钢管等商品，并帮助需要的买主在射钉器前端的出弹口打磨卡槽与切割钢管。同年3月，罗某某到“精工机电”当学徒，何某某在帮助客户改装射钉器的过程中，向罗某某传授改装方法。同年4月，罗某某父亲罗某甲（因非法持有枪支，已判刑）在该店内购得一把射钉器，因不会改装，罗某甲将该射钉器交给罗某某拿回店内请何某某帮忙改装，何某某在将该射钉器打磨完成并试发成功后，交给罗某某带回家。罗某甲请人在该射钉器上焊接枪管，并存放家中用于打鸟。
2014年2月初，罗某某请他人帮忙到“精工机电”门市购得射钉器一把和钢管一根，在家中自己打磨卡槽，粘接枪管后存放家中用于打鸟。同年5月22日，民警在罗某甲和罗某某家中搜查出两支疑似自制“射钉枪”，其中一支为罗某某所有，另一支为罗某甲所有。经乐山市公安局物证鉴定所鉴定，两支自制“射钉枪”系能配用6.8mm射钉弹的自制枪支，均系以火药为动力，具有致伤力。
另查明，2014年5月7日，公安机关在何某某开设的“精工机电”门市查获并予以扣押射钉器39把、无缝钢管7根、射钉弹174盒（弹身为金黄色，直径约0.6cm，弹头处为黑色填充物）、由射钉器焊接无缝钢管组装疑似枪的物品1把（长约1.2m）、由射钉器连接管焊接无缝钢管组装疑似枪管的物品1把（长约1m）。当日，公安机关在何某某位于本县民建镇建设街“林源宾馆院”院坝的一间仓库内搜查出无缝钢管26根，并予以扣押。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书证实：该案的来源和公安机关立案侦查的情况。
2.现场勘查检查笔录、现场方位图、现场照片证实，（1）第一中心现场为本县民建镇建设街“精工机电”店铺。民警在精工机电店铺内搜查出射钉器39把、无缝钢管7根、射钉弹174盒、焊接了无缝钢管的疑似改装“射钉枪”成品和半成品各1把。（2）第二中心现场位于本县罗某甲家中，民警在罗某甲家中的堂屋阁楼上找到疑似改装的“射钉枪”两支。
3.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证实：2014年5月7日，公安机关在何某某处扣押射钉器39把、无缝钢管7根、射钉弹174盒（弹身为金黄色，直径约0.6cm，弹头处为黑色填充物）、由射钉器焊接无缝钢管组装疑似枪的物品1把（长约1.2m）、由射钉器连接管焊接无缝钢管组装疑似枪管的物品1把（长约1m）。当日，公安机关在何某某位于本县民建镇建设街“林源宾馆院”院坝的一间仓库内搜查出无缝钢管26根，该钢管长度为155cm至657cm不等，直径均为1.6cm，管壁厚约1.3cm，管芯直径为1cm。
公安机关于2014年5月22日在罗某甲家中的堂屋阁楼处的钢管内搜出两根无缝钢管，该钢管连接、焊接有射钉器改装部分和射钉器击锤部分，并搜出火药枪一把和铁砂子一瓶。同日予以扣押打磨射钉器连接无缝钢管改装的“射钉枪”两支（一支长约1.6m，一支长约1m）。
4.乐山市公安局物证鉴定所枪支鉴定书证实，从罗某甲家中搜出的两支利用射钉器改装的能配用射钉弹的自制枪支，能够击发6.8mm射钉弹，均系以火药为动力，具有致伤力。
5.证人罗某甲的证言证实，他在他儿子罗某某上班的“精工机电”店里买了一把射钉器和射钉弹，准备买回家改装成“射钉枪”打“雀儿”，由于他改装不来，第二天，罗某某就将射钉器拿去找何某某帮忙改装，下午罗某某将改装好的射钉器拿回家后，他就将改装好的射钉器和无缝钢管拿去找人焊接好，做成“射钉枪”，平时用来打“雀儿”。今年正月初6的时候，罗某某和他的朋友周某某带回家一把射钉器和一根无缝钢管，用家里的手砂轮切割，并在射钉器前端粘了无缝钢管，改装成“射钉枪”。公安机关搜查出带把的“射钉枪”是他的，短的没有带把的“射钉枪”是他儿子罗某某的。
6.证人苟某某的证言证实，他在何某某的“精工机电”店里做了三年，去年（2013年）3月、4月份时，店里开始销售射钉器，今年开始就帮别人用切割机改装射钉器，改成“射钉枪”，我和旁边卖面包的“唐三”都叫过何某某不要帮人改装射钉器，店里只有何某某和罗某某在改装射钉器。我今年在店里只做了27天活，知道他们大概改装了20多把射钉器。
7.证人黄某的证言证实，公安机关在他家里搜查出的一支枪支和46枚射钉弹是他在本县张坝一家叫“精工机电”的店子里定做的。
8.被告人何某某的供述与辩解，2013年2月，他开设的“精工机电”开始销售射钉器、射钉弹、无缝钢管。从开始销售至今，大约销售了200多把射钉器、射钉弹50000多发，无缝钢管200多根。他和徒弟罗某某是应客户要求帮忙打磨过射钉器前面卡销处的卡槽，就是通过手砂轮打磨射钉器的前端，在射钉器的前端磨出卡槽，用卡槽来卡射钉器的卡销。罗某某会打磨卡槽是跟他学的，有时比较忙，他就让罗某某来帮顾客打磨卡槽，通常他们都没有收钱，只有一次一个顾客给过他20元的工钱，他大概改装了7把射钉器，一般销往本县三河口乡、高竹营乡、雪口山乡、石梁乡等地。射钉器的击发是通过扣动扳机，让撞针撞击事先装入的射钉弹进行击发的，打磨好卡槽的射钉器可以上射钉弹，并可以击发，抽掉射钉条的射钉器，可以在抽掉射钉条的射钉管内放入钢珠，加上射钉弹，击发射钉器就可以将钢珠击发出去。改装前要将射钉器的枪体一直抵住要射击的物体才能击发，改装后只需要把射钉器抵到切割出的口子里，然后用销子卡住就可以击发，不需要将射钉器的枪体一直抵住要射击的物体。
9、被告人罗某某的供述与辩解，他是2013年3月到“精工机电”上班的，平时来询问的人比较多，购买的人也比较多，平均一两天就有人来买射钉器、无缝钢管来组装“射钉枪”，前后共有100余人来购买射钉器、无缝钢管来组装“射钉枪”，共卖出100余把射钉器，卖出的无缝钢管和射钉弹的具体数量他不清楚，改装了的“射钉枪”主要销往荞坝乡、烟峰乡、大竹堡乡等地。他们不焊接组装“射钉枪”，只卖射钉器、射钉弹、无缝钢管，别人买了射钉器和无缝钢管后，他就和老板何某某负责将无缝钢管切好，并将切口粗糙部位打磨好，之后购买的人就拿到别的店子去焊接组装。在2013年8月时，一个大竹堡的彝族男子到店里购买射钉器、无缝钢管，让他改装成“射钉枪”，从这次开始到现在，他共改装了20多把“射钉枪”，他只收过一次改装费30元。
大概在去年（2013年）4月份的时候，他父亲罗某甲在师傅何某某的“精工机电”里买了一把射钉器和两盒射钉弹回家，由于打不响，于是他将射钉器拿去请何某某帮忙改装，是用手砂轮割的槽子，改装好后，何某某还用射钉弹试过，改装好后就能打响了。大年初六的时候，他请朋友周某某帮他买了一把射钉器和两盒射钉弹、一米无缝钢管，拿回家后进行了改装，用手砂轮把射钉器的槽子割好，把无缝钢管装在里面，用粘铁的胶把无缝钢管和射钉器粘好，就改装好了，用于打鸟。
10.户籍证明证实：案发时，何某某、罗某某均已达到刑事责任年龄等身份情况。
本院认为，被告人何某某在销售射钉器、射钉弹和无缝钢管的过程中，应客户要求，私自帮助客户打磨射钉器前端卡槽和切割钢管，为他人将射钉器改装成“射钉枪”提供方便。被告人罗某某从被告人何某某处学得改装技术后，私自将其购买的射钉器改装成“射钉枪”供自己使用。二被告人的其行为已触犯刑律，构成非法制造枪支罪，公诉机关指控二被告人犯非法制造枪支罪的罪名成立。由于无证据证实乐山市公安局物证鉴定所在鉴定过程中，违反了有关法律、法规和规章规定的方式、方法和步骤进行鉴定和鉴定人作虚假鉴定，故被告人何某某及辩护人申请对被告人何某某改装的枪支进行重新鉴定的辩护意见，不予采纳。在案证据证实，被告人何某某私自帮助客户打磨射钉器前端卡槽和切割钢管，为他人将射钉器改装成“射钉枪”提供方便；经鉴定，在案的两支自制“射钉枪”系能配用6.8mm射钉弹的自制枪支，均系以火药为动力，具有致伤力。故被告人何某某及辩护人提出，指控被告人何某某犯非法制造枪支罪的证据不足的辩护理由，不成立，不予采纳。经庭审查明，被告人罗某某到“精工机电”当学徒后，被告人何某某在帮助客户将射钉器改装成“射钉枪”的过程中，向被告人罗某某传授改装方法。因此，在共同犯罪中，被告人何某某起主要作用，属主犯；被告人罗某某起次要作用，属从犯。故被告人何某某及辩护人提出，本案不宜分主从犯的辩护理由，不成立，不予采纳。其提出，被告人何某某有自首情节的辩护理由与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。被告人何某某系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；但其如实供述犯罪事实，有从轻处罚的情节。被告人罗某某系从犯，又自愿认罪，同时社区矫正调查评估意见为，被告人罗某某现实表现良好，悔罪态度端正，调查评估分值为92分，同时本县检察院建议可以适用非监禁刑；故予以减轻处罚，并宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十二条第一款、第六十七条第三款、第二十七条、第二十六条第一款、第四款、第二十五条第一款和最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人何某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月7日起至2017年5月6日止）。
二、被告人罗某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 蒋忠令
代理审判员 雷婷婷
人民陪审员 罗学梅
二〇一四年十二月八日
书 记 员 王诗晴
附：本案所适用的法律和司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
……
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）……
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
……