安徽省宿州市埇桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）埇民一初字第06048号
原告：薛守山，男，1956年8月20日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。
委托代理人：秦飞，安徽安康律师事务所律师。
被告：皖北卫生职业学院，住所地宿州市，组织机构代码证代码48600212-8。
法定代表人：李德军，该院院长。
委托代理人：臧恒辉，安徽三联律师事务所律师。
被告：宿州市第二建筑公司，住所地宿州市，组织机构代码证代码71173537-X。
法定代表人：赵腾飞，该公司经理。
委托代理人：吴建华，宿州市埇桥区埇桥街道办事处法律服务所法律工作者。
原告薛守山与被告皖北卫生职业学院、宿州市第二建筑公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭适用普通程序公开开庭审理了本案，原告薛守山及其委托代理人秦飞、被告皖北卫生职业学院委托代理人臧恒辉、被告宿州市第二建筑公司委托代理人吴建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年7月10日，原、被告签订由原告承包被告所建设的“学科综合楼、青年教师周转房”两处的外墙仿瓷真石漆装饰工程合同，该合同对工程要求、质量要求、付款方式、安全责任、施工方式等进行了约定，合同生效后，原告进行了施工，并保质保量的完成了该工程，并顺利通过了该工程的验收。根据合同约定，原告承包的工程验收合格后，被告就应该支付原告施工工程款1462276.03元，但被告仅支付了550000元，此后一直未予履行。原告认为，合同作为当事人之间的协议依法生效后，任何一方都应积极履行自己的义务来保障对方的利益，被告未予履行，已经严重侵害了原告的利益，应支付违约金146227.6元，为维护原告合法权益，特具状起诉，请求法院：1、依法判决两被告向原告支付工程款、审计费和违约金共计1061503.6元；2、本案的诉讼费用由被告承担。案件审理过程中，被告撤回关于审计费与违约金的诉求。
被告皖北卫生职业学院辩称：1、原告承建的两处外墙工程系由宿州市第二建筑公司承包施工，系整体工程的一部分，不是原告单独施工；2、涉案工程系宿州市第二建筑公司承包后转包给原告；3、原告起诉工程款与事实不符，该工程以每平方米85元计算，总额为608147元，并非1061503.6元，且已经支付550000元；4、皖北卫生职业学院将50000元打给原告，不能证明系与原告签订合同；5、原告主张增加工程量、变更签证联系单仅系原告自述，未经认可，不具有合同效力，其自述工程量与本学院无关。
被告宿州市第二建筑公司辩称：宿州市第二建筑公司系涉案工程的总承包人，系通过皖北卫生职业学院领导协商将外墙工程分包给原告，原告诉求工程量与实际差距太大，不应予以认可。
原告薛守山向本院提交以下证据：1、原告身份证，证明原告主体资格；2、建设工程施工合同，证明原告与皖北卫生职业学院签订了建设工程施工合同，双方系合同关系；3、皖北卫生职业学院证明一份，证明涉案工程通过验收；4、决算单一份，证明涉案工程已经签字认可，说明一份，证明涉案工程增加工程量皖北卫生职业学院认可并加盖公章；5、报告一份，证明涉案工程经过单独审计；6、审计报告一份，证明涉案工程总造价为462276.03元；7、发票两张，证明原告从皖北卫生职业学院获取50000元工程款；8、鉴定报告一份，证明涉案工程造价。
被告皖北卫生职业学院发表质证意见为：证据1无异议；证据2真实性无异议，但不能证明发包方是皖北卫生职业学院；证据3真实性无异议，证明目的有异议，不能证明涉案工程的直接承包者是原告；证据4决算单真实性无异议，证明目的有异议，双方明确约定按照合同进行审核，说明未经学校认可，未加盖公章；证据5真实性无异议，证明目的有异议，涉案工程学院已经发包给宿州市第二建筑公司；证据6真实性无异议，但系单方审计；证据7真实性无异议，但证明目的有异议，宿州市第二建筑公司不愿支付工程款，学院才予以直接支付；证据8不予认可。
被告宿州市第二建筑公司发表质证意见为：证据1无异议；证据2形式要件无异议，同答辩意见；证据3原告施工工程系从总包工程中剥离出去的；证据4决算单本公司未签字，不予认可，且来源不合法；证据5、6、7无异议，但决算单不真实，是以原告提供的材料作出，未经核实；证据8不予认可。
被告皖北卫生职业学院向本院提交以下证据：1、2011年5月10日，两被告签订的涉案整体工程承建意向书两份，证明总承包人系宿州市第二建筑公司，而不是原告；2、施工合同一份，证明涉案工程系总体工程的一部分；3、工程联系单一份，证明审核意见“外墙全用真石漆、价格85／㎡，最终按审计”其施工单位系宿州市第二建筑公司；4、保证书一份，证明涉案工程系宿州市第二建筑公司承包而不是原告；5、审核报告书一份，宿州市第二建筑公司经理晋宗刚收条一份，证明涉案工程审核经宿州市第二建筑公司同意。
原告薛守山发表质证意见为：证据1、2达不到证明目的，该合同未包含涉案工程，合同系两被告签订，与原告无关；证据3证明不了原告目的，施工图纸不包括原告工程，是原告与皖北卫生职业学院签订的；证据4与原告无关；证据5有异议，不具真实性，不能作为认可原告施工量的依据。
被告宿州市第二建筑公司发表质证意见为：证据1、2、3、5无异议，证据4证明目的有异议，宿州市第二建筑公司有监督管理的权利，给学校汇报与事实不符。
被告宿州市第二建筑公司向本院提交以下证据：1、原、被告三方协议一份，证明实际施工量；2、审计报告一份，证明涉案工程已经结束，并已经足额支付；3、证明一份，证明原告起诉与本被告无关。
原告薛守山发表质证意见为：证据1无异议，是原告与两被告所签订；证据2有异议；证据3只能证明所签合同，不能证明其目的。
被告皖北卫生职业学院发表质证意见为：证据1真实性无异议，证明目的有异议，本被告盖章仅证明转包的合法性；证据2真实性无异议；证据3达不到证明目的，不能作为证据使用。
根据当事人的举证、质证意见，本院对上述证据的证明效力认定如下：原、被告三方提供均系真实，与本案有关联，本院予以认定。
本案经举证、质证、认证，查明以下事实：2011年5月10日，两被告签订工程意向书，由宿州市第二建筑公司承建宿州卫校综合楼与青年教师周转房工程。2011年5月，安徽省宿州卫生学校与宿州市第二建筑公司签订协议书，由宿州市第二建筑公司承建该校的综合楼与青年教师周转房工程，总工期为280天，金额为7999250.96元。2012年3月1日，宿州市第二建筑公司向安徽省宿州卫生学校出具工程联系单，“外墙材料原设计为三色砖，现应建设单位要求变更为其他材料，现施工单位未收到变更单，为了不影响施工，请甲方尽快予以回复”。2012年4月18日，安徽省宿州市卫生学校对宿州市第二建筑公司出具工程联系单，并签署审核意见“外墙全用真石漆，价格85／㎡，最后按审计”。2012年7月10日，原、被告签订三方协议，约定涉案工程由乙方（薛守山）承包施工。该合同第三条、第四条、第五条约定，乙方及时上报工程进度表，待甲方、丙方和监理确认后由甲方上报给丙方，根据进度比例进行拨款，待丙方拨款到甲方账户后，确保一周内拨付给乙方，若甲方不支付给乙方，甲方双倍赔偿给乙方。甲方按照该工程款的5%扣除其他费用后支付给乙方。第八条第二款约定，“如乙方不服从管理随便施工，不听劝说，甲方有权警告或处罚直至终止合同”。2012年9月4日，宿州市第二建筑公司向安徽省宿州卫生学校出具保证书，其中安排外墙真石漆工程到9月9日结束。2014年4月16日，皖北卫生职业学院代表杨玉民在薛守山“实际增加工程量变更签证联系单说明”上签署“情况属实”。2014年5月22日，宿州市华安建设工程招标有限公司对安徽省宿州卫生学校学科综合楼与青年教师周转用房工程进行审计，该审计报告显示，该工程总造价为10301356.36元。涉案工程真石漆审核数为519967.62元。2014年7月3日，宿州市第二建筑公司申请对原告工程进行单独审计。2014年8月26日，原告对涉案真石漆工程进行审计，总造价为1462276.03元。本案审理过程中，2015年11月9日，安徽淮海建设咨询有限公司对涉案工程作出鉴定报告，鉴定结果为“经计算学科综合楼、青年教师周转房外墙仿瓷砖真石漆造价鉴定为：1492467.86元”。
本院认为，根据两被告辩称，综合两被告所签关于“宿州卫校综合楼与青年教师周转房工程”意向书与协议书，以及原、被告三方所签合同中对案涉外墙仿瓷砖真石漆项目施工、管理、以及费用收取的约定，并结合案件查明的事实，如经由二建公司支付工程款等，可以认定原告薛守山所涉工程系由被告宿州市第二建筑公司总包后经发包单位皖北卫生职业学院同意后进行分包的事实。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……。原告薛守山并无相应的建设工程施工资质，违反法律强制性规定，其分包合同应属无效。根据法律规定，虽然合同无效，但因该工程已经竣工验收并交付使用，原告薛守山要求两被告支付工程款的诉讼请求，应予支持。2015年11月9日，安徽淮海建设咨询有限公司对涉案工程作出鉴定报告，鉴定结果为“经计算学科综合楼、青年教师周转房外墙仿瓷砖真石漆造价鉴定为：1492467.86元”。因宿州市第二建筑公司已支付原告55万元，余款应予支付。又根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。被告皖北卫生职业学院作为发包人，在本案欠付工程款范围内承担补充责任。
综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条（一）、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
被告宿州市第二建筑公司于本判决生效之日起十日内支付原告薛守山工程款942468元，被告皖北卫生职业学院在欠付工程款范围内承担责任。
如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费14355元，鉴定费20000元，共计34355元，由被告宿州市第二建筑公司负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审 判 长 范 永
人民陪审员 刘双贵
人民陪审员 韩效胜
二〇一五年十二月一日
书 记 员 陈盼盼
附：本案适用法律条文
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。