河南省郑州市金水区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金民二初字第4861号
原告李云。
委托代理人房秀全，湖北法正大律师事务所律师。
被告郑州因爱之名服饰有限公司，住所地郑州市。
法定代表人崔爱荣，总经理。
委托代理人马玉峰、张文有，河南华融律师事务所律师。
原告李云诉被告郑州因爱之名服饰有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告的委托代理人房秀全、被告的委托代理人马玉峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年3月6日，被告与原告签订《经销协议书》，协议约定原告为经销被告卡拉贝贝亲子服饰系列商品的授权经销商，指定经销地点为湖北省襄阳市长虹北路9号万达广场万千百货，原告依约向被告支付履约保证金10000元，郑州卡拉贝贝贸易有限公司向原告出具了收条。2012年3月，被告与襄阳万千百货有限公司签订了一份联营合同，被告取得襄阳万千百货有限公司提供的二楼女装区柜位经销权，原告为实际经营者，履行所有义务，被告要求原告向襄阳万千百货有限公司缴纳合同保证金10000元。原告经营期间，严格按照《经销协议书》履行，被告却无法按时按约供货，并于2012年12月29日向襄阳万千百货有限公司提出撤柜申请，构成根本违约，致原告无法正常经营无奈撤柜。被告违约后，造成原告从被告所进现金价值68054.99元的服装无法卖出又不予退货，并造成刚装修商铺无法使用，装修损失23800元。原告在经销期间向被告支付货款158192.30元，被告向原告实际供货价值131684.62元，多收现金属不当得利，理应返还原告多付货款26507.68元。原告的销售现金依约由襄阳万千百货有限公司统一收取，后划入被告的指定帐户，再由被告返还给原告，截至今日，被告应当返还原告26381.05元，被告却以襄阳万千百货有限公司未划帐为由拒绝返还。原告与被告签订《经销协议书》，郑州卡拉贝贝贸易有限公司收取了原告履约保证金10000元，原告所有的订货款都打给了郑州卡拉贝贝贸易有限公司的法定代表人董艺，襄阳万千百货有限公司收取原告合同保证金10000元，并收取原告所有销售现金未支付原告分文。根据法律规定，被告应当对原告承担责任。综上，原告诉至法院，请求判令：1、被告返还原告多付的货款26507.68元。2、被告支付原告销售货物收入未返还现金26381.05元。3、被告返还原告履约保证金10000元。4、被告返还原告合同保证金10000元。5、被告收回供给原告的价值68054.99元服装，支付退货款68054.99元，并赔偿装修损失23800元。6、本案诉讼费全部由被告承担。
被告辩称：一、原、被告于2012年3月6日签订的《经销协议书》和《协议》约定的很清楚，就襄阳万达广场店铺自行投资，自主经营，自负盈亏，该专卖店风险和收益概由投资人也就是原告承担和享有，原告也是进被告的货物，如果其经营不善，其所产生的损失在排除质量问题的情况下怎么能找厂家也就是被告要求赔偿。二、原告和被告于2012年3月6日签订《经销协议书》和《协议》后，由于原告不是一般纳税人资格，无法在襄阳万达广场万千百货上柜，就以被告名义于2012年3月23日和襄阳万达广场万千百货签订《联营合同》，而实际经营者和受益者是原告。同时原告向万达广场万千百货交的一万元保证金不应向被告要求返还，该笔保证金也不在被告处。三、被告未达到约定的每月最低进货10000元额度和年度进货任务为160000元，并且未向甲方提供书面情况说明情况，构成违约。依据《经销协议书》之规定，甲方有权单方面停止供货，扣除履约保证金，也就是说被告不应该给付原告履约保证金。四、被告根据《经销协议书》约定，非基于质量问题和一定比例的调货率，是不予以退货的，原告要求被告退货没有合同和法律依据。五、被告不存在无法按时按约供货的情形，原告也没有任何证据证明，原告后期也没有通过约定的包括网上电子订单、传真订单，不接受电话订单等订单形式向被告要求订货，存在连续几个月没有订货，反而说明其存在协议约定的违约情形。六、被告的撤柜申请是依据原告提出的，不构成根本违约。首先，该撤柜申请是在2012年底应原告多次请求才做出的，是原告的意思，如果原告是一般纳税人，他就可以和襄阳万达广场万千百货签订合同，直接就可以要求撤柜了。其次，该申请纵使是通过被告提出了，但是襄阳万达广场万千百货未予同意，更未签订书面的终止合作协议。最后，原告的专柜实际经营到合同期结束，撤柜申请没有对原告产生任何不利影响，更不可能构上根本违约。综上，请求驳回原告诉讼请求。
本院依据原、被告的诉辩主张，归纳本案的争议焦点为：1、被告是否存在违约行为。2、原告各项诉请是否符合法律规定。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：第一组：1、《经销协议书》、撤柜申请书。2、装修合同书、装修收据。3、库存服装明细表。证明：1、2012年3月6日，被告与原告签订《经销协议书》，协议约定原告为经销被告卡拉贝贝亲子服饰系列商品的授权经销商，指定经销地点为湖北省襄阳市长虹北路9号万达广场万千百货，被告违约单方提前撤柜，应承担违约责任。被告违约造成原告原告无法卖出的服装价值68054.99元。2、原告支付装修款23800元，现商铺无法使用，被告应赔偿该装修损失。第二组：1、汇款凭证、未发订单、邮单、税费管理费发票、授权书。2、供应商结算台帐、供应商结算单、协议。3、履约保证金收据、合同保证金收据、服装吊牌。证明：1、原告向被告支付货款148192.30元、被告实际供货价值121684.62元，被告应返还多付款26507.68元。被告违约应向原告赔偿损失。2、原告的销售收入依约由襄阳万千百货有限公司收银，收银后划入被告指定帐户，再由被告10日内返还原告，被告应返还30435.39元。被告违约，应承担违约责任。3、原告依约向郑州卡拉贝贝贸易有限公司支付履约保证金10000元（实为被告收取），向襄阳万千百货有限公司缴纳合同保证金10000元（襄阳万千百货有限公司已返还给被告），被告应依法返还。
被告对原告提交的证据发表质证意见如下：对第一组证据中的第一份证据经销协议书真实性无异议，证明了两份协议均签订于2012年3月6日，是原、被告双方真实意思表示。撤柜申请书是应原告多次要求的，被告向襄阳万达商场出具的。第二份证据装修合同书及装修收据有异议，装修公司没有开发票，这两份证据不能证明李云的损失。第三份证据库存服装明细表，代理人并不知道这个是不是被告公司的产品。对第二组证据中的第一份证据中的汇款凭证真实性无异议，但货款148192.30元不含保证金。由于原告多次向被告进行挑货，所以，未发订单不能说明什么。邮单真实性无异议，但被告按照合同要求一直在给原告正常发货。税费管理费发票真实性无异议，但襄阳万达广场的专卖店是由被告所经营，这税费管理费应由被告缴纳。授权书无异议。第二份证据供应商结算台账、供应商结算单及协议无异议，这些是和被告公司是一致的。第三份证据履约保证金收据无异议，但被告没有违约行为，不应退还原告。对合同保证金收据本身没异议，但这个收据还在原告处，李云可能是有不合适的行为，所以才导致万达广场迟迟未给她结算。对服装吊牌无异议。
被告为支持其答辩意见，向本院提交以下证据：第一组：企业法人营业执照和法定代表人身份证明书各一份。证明被告诉讼主体适格。第二组：《经销协议书》、《协议》、李云身份证复印件各一份。证明两份协议均签订于2012年3月6日，是双方真实意思的表示，被告尽到了谨慎勤勉的义务，双方达成的主要意思是乙方在襄阳万达广场万千百货开设专柜或者专卖店销售甲方产品。该专卖店由乙方自行投资，自主经营，自负盈亏。同时，依据合同约定被告也不存在无法按时按约供货及其他根本违约行为。要求被告退货和赔偿装修损失没有约定事由支持，退货条款是《经销协议书》第五条和第十条第4款，被告违反《经销协议书》第五条第9款、第十条1项A款等，被告有正当理由不再返还原告履约保证金。第三组：《联营合同》一份，证明原告和被告于2012年3月6日签订《经销协议书》和《协议》后，由于原告不是一般纳税人资格，无法在襄阳万达广场万千百货上柜，就以被告名义于2012年3月23日和襄阳万达广场万千百货签订《联营合同》，而实际经营者和受益者是原告。同时原告向万达广场万千百货交的一万元保证金不应向被告要求返还，该笔保证金也不在被告处。该笔保证金只是以被告名义缴纳，被告可以协助原告退，保证金的收据原件也在原告处保管。第四组：卡拉贝贝客户管理系统用户名密码签收确认函一份。证明原告是襄阳专卖店店主，并由其签字确认，该专卖店的风险和收益概由其本人承担和享受。第五组：打款记录表一份。证明原告未达到约定的每月最低进货10000元额度和年度进货任务为160000元，并且未向甲方提供书面情况说明情况，构成违约。依据《经销协议书》之规定，甲方有权单方面停止供货，扣除履约保证金。第六组：证人出庭作证申请书、证人身份证复印件各一份、四份电子邮件。证明原告多次和被告公司部门负责人李某经理电子邮件沟通，撤柜申请是应原告要求被告向襄阳万达万千百货商场提出的，该撤柜申请构不上重大违约，也未获襄阳万达万千百货商场同意，原告实际经营到合同期结束。第七组：情况说明一份、被告与襄阳万达万千百货商场及原告结算财务信息一套、被告银行账户确认函一份。证明襄阳万达万千百货商场还尚未与被告结算《联营合同》所载明的经营期的最后一个月的货款，被告依据卡拉贝贝客户管理系统等销售信息、发票信息、账目往来计算，被告尚需要支付原告2209.49元。被告已向襄阳万达广场万千百货去函要求结算货款。
原告对被告提交的证据发表质证意见如下：对第一组证据真实性无异议。对第二组证据经销协议书、协议和李云的身份证复印件，真实性无异议，但证明目的有异议。这些并不能证明是原告违约。我们都是按照约定进行的。并且履约保证金是应当退还原告的。对第三组证据联营合同真实性无异议。但是被告单方的意思，类似于霸王合同，保证金肯定得退还我们。合同第五条关于保证金的约定都写得非常清楚。对第四组证据不知道，即便是真有这个东西，实际中我们也未收益。钱都是打到被告处。对第五组证据打款记录表真实性无异议，总的钱数也差不多是这个，但也证明不了被告所要证明的。对第六组证据中的电子邮件真实性有异议，都是复印件，即便是真实的，恰恰说明了是被告无法供货的情况。对证人李某出庭作证的证言，认为证人是公司的一个销售经理，与被告有利害关系，也证明不了被告所说的。对第七组证据所有证据都存在异议，万达都是对被告进行结算的，并不是和我们结算的。
根据原、被告的诉辩意见、举证、质证及庭审陈述，本院确认本案事实如下：
1、2012年3月6日，原、被告签订《经销协议书》一份，主要约定：由原告经销被告的卡拉贝贝亲子服饰系列商品，在协议签订之日原告向被告支付履约保证金1万元；原告在襄阳万达广场万千百货设立专卖店进行销售，该专卖店由原告按照被告提供的店面施工图进行装修施工，装修费用由原告承担；被告提供给原告的商品按照全国专卖店同意吊牌价的4折（不含税）进货价结算，原告货款汇入被告账户后，被告予以确认订单并安排发货；非质量问题的商品，只限在调货率允许的范围内调换其他货物，不予以退货；为提高订货率，原告需预付货款2000元，订购商品货款直接从预付款中扣除，货款用完后再行预存，每次最少预存2000元，原告提前终止协议，则退还剩余预付货款；原告年度进货任务为16万元，每月最低进货额不低于1万元，原告若连续3个月进货低于最低额，须向被告提供书面文件说明情况，并经被告书面同意，否则视为违约；如原告未完成年度进货任务，且年度进货额低于12万元，被告有权不和原告签署新一年度的经销协议，履约保证金不予退还；原告经营的专卖店由原告自行投资、自主经营、自负盈亏；该协议另对协议的终止、解除作了约定，并约定协议终止或解除后，被告对原告剩余库存商品一律不予退换；如因被告自身原因构成合同根本违约，被告如数退还原告履约保证金，并赔偿原告因此造成的经济损失；协议有效期为1年，自2012年3月6日至2013年3月5日。
2、上述协议签订后，原告实际经营至2013年3月31日，原、被告均认可原告在经营期间共计向被告支付货款148192.30元，原告称被告实际供货价值为121684.62元，被告对此予以认可。
3、原告在襄阳万达广场万千百货设立专卖店进行经营，原、被告均称其销售收入由襄阳万达广场万千百货进行代收，之后由该襄阳万达广场万千百货返还被告，再由被告支付原告；原告称被告向其返款售货款金额为29187.91元，尚有26381.05元售货款未向其支付，被告称其已向原告返还的售货款为34884.86元，另有应向原告返还的售货款16054.32元供原告订货使用了，另有2209.49元因襄阳万达广场万千百货尚未向被告返还，故被告尚未返还原告。
4、原告于2012年3月1日向被告交纳履约保证金1万元，该笔履约保证金1万元实际由被告收取。
本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告于2012年3月6日签订的《经销协议书》系双方真实意思的表示，合法有效，双方应按照合同约定履行各自义务。根据合同约定，原告在襄阳万达广场万千百货设立专卖店进行销售，该专卖店由原告按照被告提供的店面施工图进行装修施工，装修费用由原告承担，合同期限为自2012年3月6日至2013年3月5日。原告在该专卖店实际经营至2013年3月31日，故原告已按照协议约定使用了该专卖店，原告称被告违约单方提前撤柜，但原告实际经营至合同约定的期限，且并未举证证明其因被告申请撤柜而造成损失，故对于原告要求被告赔偿装修损失的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告收回供给原告的价值68054.99元服装，支付退货款68054.99元，根据合同约定：非质量问题的商品，只限在调货率允许的范围内调换其他货物，不予以退货；原告经营的专卖店由原告自行投资、自主经营、自负盈亏；协议终止或解除后，被告对原告剩余库存商品一律不予退换；原告未举证证明其库存货物存在质量问题，故对于其要求被告退货并支付退货款的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告返还原告合同保证金10000元，但原告提交的收据显示，该笔合同保证金的收款人为“襄阳万千百货有限公司”，且被告否认收取了该笔款项，故对于原告要求被告向其返还该笔合同保证金的诉讼请求，本院不予支持，原告可另行向“襄阳万千百货有限公司”主张权利。原告第一项诉请为要求被告返还原告多付的货款26507.68元，因原、被告均认可原告在经营期间共计向被告支付货款148192.30元，被告实际供货价值为121684.62元，故对于原告要求被告返还货款26507.68元的诉讼请求，本院予以支持。原告第二项诉请为要求被告支付原告销售货物收入未返还现金26381.05元，称被告已返还的金额为29187.91元，故原告认为被告应向其返还的售货款金额共计为55568.96元（29187.91元＋26381.05元）。根据原、被告陈述，原告经营期间所售出货物的售货款由襄阳万达广场万千百货进行代收，之后由襄阳万达广场万千百货返还被告，再由被告支付原告，原告称被告尚有销售收入26381.05元未予返还，并提供结算台帐加以证明，被告对此台帐无异议，本院对此台帐予以采信。根据结算台帐，截至2013年5月31日，被告共计收到货款56038.87元（其中含拟定2013年10月底支付的2437.54元），另有两笔扣款，共计3584.43元，但该台帐显示，2013年6月27日另汇入3469.5元，另需扣除电汇手续费5.5元，故被告收到的货款应为59502.87元（56038.87元＋3469.5元-5.5元）。被告称有一笔售货款16054.32元供原告订货使用了，但原告对此不予认可，根据原告的打款记录，原告通过打款支付的货款为148192.3元，因被告实际供货价值为121684.62元，尚未按原告直接打款支付的货款足额供货，故对于被告所称将售货款16054.32元供原告订货使用，本院不予采纳。故被告应将此笔售货款16054.32元返还原告。被告称其已向原告返还货款34884.86元证据不足，且原告不予认可，本院不予采纳，被告称另有一笔售货款2209.49元因襄阳万达广场万千百货尚未向被告返还，故被告未返还原告，根据结算台帐，被告已与襄阳万达广场万千百货进行结算，且被告未举证证明尚未收到此笔售货款，故被告应将此款返还原告，关于襄阳万达广场万千百货是否向被告返还售货款，应由被告另行向襄阳万达广场万千百货主张权利。综上，结算台帐显示被告共计收到售货款59502.87元，原告认为被告应向其返还的售货款金额共计为55568.96元，被告认为应向原告返还的售货款金额为53148.67元（34884.86元＋16054.32元＋2209.49元），但双方均未就被告应返还的售货款金额加以举证，本院依据被告自认的数额，确定被告应向原告返还的售货款金额为53148.67元。扣除被告已向原告返还的金额29187.91元，被告还应向原告返还的售货款金额为23960.76元（53148.67元-29187.91元）。原告要求被告返还原告履约保证金10000元，因被告认可收取有原告履约保证金10000元，且双方实际履行合同至约定期限，故对于原告的该项诉请，本院予以支持。被告称原告未达到合同约定的订货任务，存在违约行为，拒绝向原告退还该笔履约保证金，因被告未按照原告支付的货款足额发货，故对于被告的辩称意见，本院不予采纳，被告应当向原告返还履约保证金10000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告郑州因爱之名服饰有限公司于本判决生效后十日内返还原告李云货款26507.68元。
二、被告郑州因爱之名服饰有限公司于本判决生效后十日内返还原告李云售货款23960.76元。
三、被告郑州因爱之名服饰有限公司于本判决生效后十日内返还原告李云履约保证金10000元。
四、驳回原告李云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3695元，由原告李云负担2339元，被告郑州因爱之名服饰有限公司负担1356元。
如不服本判决，可在收到判决书之次日起十五日内向本院
递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 王艳梅
代理审判员 张 艳
人民陪审员 徐宝云
二〇一四年二月二十七日
书 记 员 李智慧