河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫15民终543号上诉人（一审被告）：万华生态板业（信阳）有限公司，住所地信阳工业城城东办事处袁寨村。法定代表人：于文杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈秀玲，该公司职员。委托诉讼代理人：董大磊，河南涵信律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：刘艳，女，汉族，1974年12月3日出生，住信阳市。委托诉讼代理人：乐刚，河南保城律师事务所律师。上诉人万华生态板业（信阳）有限公司因与被上诉人刘艳劳动仲裁纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2016）豫1503民初1560号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人万华生态板业（信阳）有限公司的委托诉讼代理人陈秀玲、董大磊，被上诉人刘艳及其委托诉讼代理人乐刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人万华生态板业（信阳）有限公司上诉请求:1、要求二审法院对本案一审判决予以改判或发回重审；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：2014年3月19日，被上诉人发生了交通事故，造成其车辆受损、身体受伤的后果。被上诉人由于自身原因超过一年没有申请工伤认定，故信阳市人力资源和社会保障局于2016年3月10日作出不予受理通知书。而一审法院在没有劳动仲裁的前提下认定为工伤，适用司法伤残鉴定标准进行判决工伤待遇。实属认定事实不清，适用法律错误。我国相关法律规定：工伤认定必须在事故发生后一年内当事人向当地人力资源和社会保险局申请认定工伤，再由当地劳动能力鉴定委员会对被上诉人受伤后的劳动能力进行鉴定。而在一审中，法院有干涉行政权之嫌。被上诉人没有进行工伤认定，何谈工伤待遇。综上所述，上诉人认为一审判决认定事实不清，适用法律错误，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，要求二审对该案予以改判或发回重审，判如所请。被上诉人刘艳辩称，一、一审认定事实清楚，程序性法律适用正确，上诉人认为一审认定事实不清，法院无权判定工伤的上诉理由不能成立。答辩人是在上班途中（厂门口）发生交通事故受伤致残的，且原告在此次交通事故中为无责；依照《工伤保险条例》第十四条：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤”：其中第（六）项规定：“在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；”故原告属工伤无疑，只因原告治疗时间长达1年多，没有在法定1年内申请工伤认定，但依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条之规定：“劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”2016年3月10日，答辩人在收到信阳市劳动仲裁委员会不予受理通知书后，于2016年3月14日及时（第二次）向平桥区人民法院提起了诉讼，《工伤保险条例》为国务院颁行的行政法规，在民事领域属民事法律的渊源之一；根据民事诉讼法中“人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳。”“人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。”的规定，答辩人认为，一审法院有权依照《工伤保险条例》依法判定原告为工伤，并根据《工伤保险条例》依法判定原告为工伤，并根据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，判决被告赔偿原告一次性伤残补助金（因被告未依法为原告投保工伤保险）。故原审认定事实清楚，程序性法律适用正确。上诉人认为一审认定事实不清，法院无权判定工伤的上诉理由不能成立。二、一审没有全面保护原告的合法权益，要求二审改判。依照《工伤保险条例》第三十五条之规定，被告还应当依法支付伤残津贴、保障原告享受基本养老保险待遇、为答辩人缴纳基本医疗保险费；终止劳动合同的，用人单位还应当支付一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金。但一审法院并没有判令被答辩人支付前述一次性补偿金，没有全面保护原告的合法权益；故要求二审对此改判。要求二审依法驳回上诉，依法改判支持答辩人的诉讼请求。被上诉人刘艳向一审法院起诉请求：要求被告赔偿1、一次性伤残补助金52062.15元；2、要求按发生事故时月工资的70%一次性支付20年伤残津贴；3、按照伤残津贴20%标准，要求一次性支付单位应缴纳的养老保险费113049.24元；4、按照伤残津贴8%标准，要求一次性支付单位应缴纳的医疗保险45219.7元；5、生活护理费（部分护理依赖）要求30%一次性支付20年206352元；6、劳动能力鉴定费700元，检查费1603元；7、生活护理费90元×150天=13500元；8、营养费30元×90天=2700元，共计851683.29元。一审法院认定事实：2014年3月19日8时许，黄志红驾驶豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车沿信阳工业城北环路由西向东行驶至万华生态板业路段，与前方向刘艳驾驶的电动自行车发生碰撞，造成车辆损坏，致刘艳受伤的道路交通事故。2014年5月20日，经信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队信平公交认字（2014）第116号道路交通事故认定书认定：黄志红负该起事故的全部责任，刘艳无责任。刘艳随即被送入信阳市中心医院抢救治疗，被诊断为：1、失血性休克；2、双下肢开放伤。出院注意事项：转上级医院治疗；不适随诊。2014年3月19日，刘艳被转入华中科技大学同济医院附属协和医院住院治疗，被诊断为：右大腿、左足皮肤撕脱伤，右股骨开放性粉碎性骨折，右胫腓骨骨折，左跟骨开放性骨折，左第5跖骨骨折，左上臂血肿，多发软组织损伤。医师建议：1、注意休息，加强营养，2、注意观察左足跟部皮瓣血运情况；3、继续对症支持治疗，不适随诊。2014年4月30日，被诊断为：右股骨骨折外固定架固定术后，双下肢清创植皮术后、右足腿皮瓣转移术后、多发陈旧性骨折。医师建议：1、注意休息，加强营养，建议回当地医院继续治疗；2、注意伤口换药，避免伤口感染，待创面完全愈合后拆线；3、注意关节功能锻炼，避免关节僵硬，避免下肢过早负重；4、定期复查，右股骨骨折视愈合情况考虑取出外固定器或视情况改内固定；5、不适随诊（刘国辉教授每周一、周四专家门诊）。2014年5月20日转入信阳市中心医院住院治疗，被诊断为：1、双下肢清创植皮术后；2、右股骨骨折外固定架固定术后；3、左足跟皮瓣转移术后；4、右胫腓骨骨折；5、左跟骨骨折；6、左足第五跖骨骨折；7、多发软组织伤。出院注意事项：1、注意休息，加强营养；2、注意伤口换药，避免感染；3、注意关节功能锻炼，避免关节僵硬；4、定期复查，右股骨骨折视愈合情况考虑取内外固定器或视情况改内固定；5、不适随诊。2014年11月22日，被诊断为：1、右股骨下段骨折不愈合；2、右下肢皮肤撕脱伤回植术后；3、右下肢神经损伤。出院医嘱：1、保持切口清洁干燥，钉道每日换药3次；2、逐渐进行功能锻炼；3、每月定期拍片复查；视骨折骨性愈合情况及病情，恢复情况，决定何时取出内固定物等术后治疗方案；4、加强营养，陪护1人，建议全休3个月（具体休养时间视病情恢复情况而定）；5、不适随诊。在信阳市中心医院花去医疗费55649.58元（1289.97元+27786.58元+25245.03元＋100元＋140元＋408元＋140元＋140元＋400元）;在华中科技大学同济医院附属协和医院花去医疗费301653.13元(264389.77元＋30870.36元＋4049.10元＋27.40元＋71.40元＋1265.80元＋240元＋739.30元)。2015年9月8日，经信阳德正法医临床司法鉴定所信德正司法鉴定所（2015）临鉴字第581号伤残鉴定意见书鉴定意见：刘艳的伤残等级为一个七级残、一个九级残、一个十级残。花去鉴定费1860元。2016年3月10日信阳市人力资源和社会保险局作出信劳人仲案字【2016】13号不予受理通知书，主要理由如下：因申请人未进行工伤认定，无法核定其工伤待遇，建议向人力资源和社会保障行政部门进行工伤认定后，再提请仲裁。2016年7月6日，经信阳德正法医临床司法鉴定所信德司法鉴定所（2016）临鉴字第552号伤残鉴定意见书鉴定意见：依工伤刘艳的伤残等级系四级。一审法院认为，由于交通事故引起的的工伤，应当首先按照《道路交通事故处理办法》及有关规定处理。交通事故赔偿已给付了的部分，企业或者工伤保险经办机构不再支付，企业或者工伤保险经办机构先期垫付有关费用的，职工或其亲属获得交通事故赔偿后应当予以偿还。但交通事故赔偿给付的死亡补偿费或者残疾生活补助费低于工伤保险的一次性死亡补助金或者一次性伤残补助金的，由企业或者工伤保险经办机构补足差额部分，该办法确立了工伤保险与因为交通事故发生职工人身伤害的，工伤保险实行差额赔偿的原则。在劳动法领域内，有两部法律和一部行政法规对工伤保险待遇和民事赔偿的关系作出特别的规定。××防治法》第59条规定：××人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”《安全生产法》第48条规定：“因生产安全事故受到损害的从业人员，除依法享有工伤社会保险外，依照有关民事法律享有获得赔偿的权利的，有权向本单位提出赔偿要求”。《使用有毒物品作业场所劳动保护条例》第45条规定：“劳动者除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律的规定，享有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”从以上规定来看，××和安全生产领域内都赋予受伤害的职工在特定情况下，既享有工伤保险待遇又可以向用人单位索赔的双重权利。审理工伤案件应当以工伤认定为前提，其法理基础是由社会保险行政部门通过对工伤保险申请的审查，避免用人单位和劳动者串通，骗取工伤保险金，损害国家利益。按照现行劳动保险法规的规定，参加工伤保险的企业，职工发生工伤事故，其保险待遇由当地工伤保险经办机构负责支付；未参加工伤保险的企业，职工发生工伤事故，由企业负责支付。既然由用人单位自行支付保险待遇，按照工伤处理并不会发生骗取保险金损害国家利益的问题。根据2010年12月20日《国务院关于修改的决定》第十四条第六项之规定，在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的应当认定为工伤，且第一次开庭时，被告万华生态板业（信阳）有限公司亦认可原告刘艳系工伤，立法的本义赋予劳动者选择权，可以使劳动者根据自身及用人单位的情况进行选择，有利于维护劳动者的利益。本案中，被告万华生态板业（信阳）有限公司已于2015年3月后停发原告刘艳的工资，依河南省《工伤保险条例》实施细则第二十四条之规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数按规定缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费至正常退休年龄。扣除个人缴纳的各项社会保险费后，伤残津贴低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。一级至四级工伤伤残农民工，可选择一次性享受或者长期享受工伤保险待遇。一次性享受工伤保险待遇的具体办法由省人民政府另行制定。”原告刘艳选择要求一次性伤残补助金，可以支持。实际补助数额的标准为24391.45元/年×70%×20年=341480.30元，再减去原判决伤残赔偿金224401.34元，计款117078.96元。综上，依照国务院《工伤保险条例》第一条、第十七条，《河南省实施细则》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、被告万华生态板业（信阳）有限公司于判决生效后三日内支付原告刘艳一次性伤残补助金人民币117078.96元。二、驳回原告刘艳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被告万华生态板业（信阳）有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，工伤案件是以相关劳动行政部门的确认为前提，但是行政部门的确认只是人民法院处理工伤案件的一般原则，并非唯一原则。被上诉人刘艳在上班途中发生交通事故，经公安交警部门认定肇事方负事故的全部责任，刘艳无责任。被上诉人刘艳作为上诉人万华生态板业（信阳）有限公司的劳动者因工受伤，其自身无过错。信阳市人力资源和社会保障局以申请人未进行工伤认定，无法核定其工伤待遇，建议向人力资源和社会保障行政部门进行工伤认定后，再提请仲裁为由，作出了不予受理通知书，系对该损害事实及争议所作出的程序性处理。这种程序性处理不应剥夺当事人对于自身所受损害得到相应赔偿的实体性权利。上诉人万华生态板业（信阳）有限公司与被上诉人刘艳之间存在劳动关系，被上诉人刘艳在上班途中非因自身过错原因因工受伤的事实清楚，人民法院可以对工伤确认书不予认定或者不以工伤确认书为人民法院受理的前提，一审法院在查明被上诉人刘艳工伤事实的基础上进行依法判决，程序并无不当。综上所述，上诉人万华生态板业（信阳）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人万华生态板业（信阳）有限公司负担本判决为终审判决。审判长  余继田审判员  任 钢审判员  吴 斌二〇一七年四月五日书记员  杨 帆