广东省仁化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）韶仁法刑初字第84号
公诉机关广东省仁化县人民检察院。
被告人吴某甲，绰号“忠古”，男，1968年5月3日出生于广东省仁化县，汉族，初中文化，农民，住仁化县。2014年6月7日因涉嫌犯非法占用农用地罪被刑事拘留，同年6月13日被取保候审。
仁化县人民检察院以韶仁检刑诉（2015）57号起诉书指控被告人吴某甲犯非法占用农用地罪，于2015年5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。仁化县人民检察院指派代理检察员黄幸瑜出庭支持公诉，被告人吴某甲已到庭参加诉讼。现已审理终结。
仁化县人民检察院指控，被告人吴某甲于2014年1月14日至25日期间，擅自对丹霞街道车湾村“早禾排”山场进行开挖。经测算及鉴定，“早禾排”山场被开垦的林地为生态公益林，开垦面积1.01公顷（15.15亩）；山场原有植被严重毁坏。就指控的犯罪事实，公诉机关向法庭宣读、出示了书证、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录、图、照片等证据，据此指控被告人吴某甲的行为已构成非法占用农用地罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，追究其刑事责任，同时建议判处被告人吴某甲有期徒刑十个月至一年十个月。现特提起公诉，请本院依法惩处。
被告人吴某甲辩称：1、“早禾排”山场是荒山，没有什么树木，我并不知道这是生态公益林；2、我有自首情节。
经审理查明，2014年1月14日至1月25日期间，被告人吴某甲在未经有关主管部门审批的情况下，雇请吴某乙的挖土机擅自对仁化县丹霞街道车湾村“早禾排”山场林地进行开挖，用来种植果树。经仁化县林业调查规划与资源资产评估中心测算及鉴定，“早禾排”山场属生态公益林中的特种用途林；被开垦林地面积为1.01公顷（15.15亩）；山场原有植被经挖土机挖掘后，无树桩遗留，山体裸露，已造成原有植被严重毁坏，山体遭受不同程度毁坏。
以上事实，有下列证据证实：
（一）书证
1、接处警经过、受案登记表、立案决定书，证实2014年4月9日上午10时10分许，仁化县公安局森林分局接匿名群众报称，仁化县丹霞街道车湾村委会车头村有人开挖林地。接报后，该局民警前往现场查看，发现“早禾排”山场存在非法占用农用地的违法现象。经审查，公安机关于2014年6月6日对该案进行立案侦查的情况。
2、手写台账复印件，证实吴某乙帮被告人吴某甲开挖林地的时间、工钱等情况。
3、人民调解协议书、森林、林木、林地状况登记表，证实刘某某与丹霞街道车湾村上廖村小组于2014年1月23日签订了合同，上廖村小组同意将“早禾排”林地租给刘某某种果树使用，租金为每年300元。
4、关于下达二〇一三年省级生态公益林经营效益补偿资金（第一批）的通知，丹霞街道2012年生态公益林补偿资金发放表（2）等，证实仁化县丹霞街道车湾村生态公益林补偿情况。
5、户籍证明、归案经过，证实吴某甲的基本身份信息及公安机关于2014年6月6日电话通知吴某甲到丹霞山警务工作组办公室接受询问后将其传唤归案的情况。
（二）证人证言
1、证人吴某乙的证言：2014年1月14日至1月25日，车头村的“忠古”（吴某甲）雇请我的挖掘机推挖林地，一共用了十个台班。我家里的账本记下了雇请的时间和台班数。“忠古”推挖的地点是“左禾排”走过去20米左右，应该叫斧头石脚。没开挖前山上长满杂树，开挖时就将这些树都埋到地下了。“忠古”推挖林地是用来种果树，挖了大约5亩。“忠古”共支付了1万多元工钱给我。
2、证人吴某丙的证言：当时挖的时候村里面没有开会讨论，大家都去挖，都说挖了这些山，谁挖了谁所有。吴某甲（花名“忠古”）也有开挖林地。开挖林地是为了种果树发展经济。
3、证人潘某某的证言：我知道“忠古”也有开挖林地，他挖的是“早禾排”，面积有多少不清楚，开挖林地是用来种果树。
4、证人吴某丁的证言：在我任车头村村长之前，就有少量的山头被村民开挖来种植油茶树、松树和杉树。我任村长之后，村民说要发展经济，其他人都开挖了，自己不挖就很吃亏，不如开挖后改种点果树，这样还有经济收入。我就跟他们说这样也是好事，如果要开挖就要种上果树，谁开挖就谁种，谁种就谁收入，但山永远是村集体的。开挖山头没有和车湾村委打招呼，也没有向任何部门报批。我不知道这些开挖的山是生态林，森林公安过来制止时才知道是生态林。村民吴某甲也有开挖山头，他开挖的位置叫“左排岭”。
5、证人李某某的证言：车头村村民在他们村长上任后就陆陆续续开挖村集体的山进行改种果树。车头村具体多少人参与了开挖山林不清楚，我知道的就有副村长吴某甲，他开挖的位置好像在“早禾排”。车头村的村民开挖村集体的山应该没有经过村集体同意的。在开挖之前这些山有点松、杂树，但数量不清楚。另外吴某丁肯定知道开挖的山是生态林，因为生态林有补偿费的，这些补偿费是他领取的，补偿费是村集体作为公费使用，由村长管理的。
6、证人吴某戊的证言：2013年年底，村长吴某丁一上任就带领吴某甲等为首的村干部，率先对村里的山头进行开挖。吴某甲开挖的位置叫“早排岭”。他们开挖山头雇请有两台挖土机，有一台是村里的。
7、证人吴某己的证言：自从吴某丁上任村长之后，就在村里带头开挖村集体的山。副村长吴某甲也有份开挖，他开挖的位置叫“早排岭”。村里人开挖山头是用来种果树。他们开挖的山头是村集体的山，村里的人都知道是生态林，因为每年都有发补偿费到村集体，由村长统一管理。
8、证人刘某某的证言：2013年年底，吴某甲想租用“早禾排”，因他不是我们村人，和我又是亲戚，就通过我出面，将“早禾排”从上廖组租下来，每年租金300元。之后我再转租给他，租给他后，他就开挖山头，听说用来种植贡柑。
（三）鉴定意见
1、仁化县丹霞街道车湾村“早禾排”山场被开垦林地测算报告、关于“早禾排”山场测算报告的补充说明，经仁化县林业规划与资源资产评估中心测算，“早禾排”山场被开垦林地为生态公益林，且属于生态公益林中的特种用途林，被开垦林地面积是1.01公顷（15.5亩）。
2、证明，由仁化县林业调查规划与资源资产评估中心出具，经评估中心对“早禾排”山场进行鉴定，山场原有植被经挖土机挖掘后，无树桩遗留，山体裸露，已造成原有植被严重毁坏，山体遭受不同程度毁坏。
（四）现场勘查笔录
1、辨认笔录，经依法辨认，吴某乙辨认出吴某甲就是雇请其开挖林地的村民“忠古”。
2、现场勘验、检查笔录、图、照片，证实公安人员对吴某甲非法开垦的“早禾排”林地进行检查、记录、拍摄反映的情况。且吴某甲和吴某乙均对现场进行了指认。
（五）被告人吴某甲的供述和辩解
2014年1月14日开始，我雇请村里吴某庚的挖土机，在没有办理任何手续的情况下，到我向车湾村委会上廖湾租用的“早禾排”山上开挖林地，用来种植果树。因为这是荒山，加上村里其他人也去开挖村集体的山，所以我也想在自己承租的山上开挖来种果树。当时挖了有七、八天的时间。我开挖的“早禾排”靠近“斧头石”脚下，面积应该有六、七亩。“早禾排”林地所有权有一半是上廖组的，有一半是车头组的，我开挖的大部分是上廖组的，只有一小部分是车头组的。开挖之前山上有竹子、杂树，数量非常少。我不知道开挖的山是生态林，也没有到林业主管部门办理相关手续。
以上证据，经过庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人吴某甲违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已触犯刑律，构成非法占用农用地罪。公诉机关指控吴某甲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，应予支持。被告人吴某甲提出其行为属于自首的辩解意见，经审查，被告人吴某甲犯罪后至公安机关采取强制措施前，并未自动投案，其是在公安机关通知或传唤后才到办案机关接受调查，其行为不应认定为自首。故被告人的辩解意见理由不充分，不予采纳。鉴于被告人吴某甲归案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人吴某甲十个月至一年十个月有期徒刑的量刑意见，本院予以参考。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人吴某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限其于本判决生效之次日即时向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张仁潮
审 判 员 朱艳群
代理审判员 邹叶凤
二〇一五年七月十四日
书 记 员 谢 强