湖南省邵阳市北塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑初字第73号
公诉机关湖南省邵阳市北塔区人民检察院。
被告人刘某，曾用名刘某某，绰号“哈某某”，男，1980年7月25日出生于湖南省邵阳市，汉族，中专文化，无业。因涉嫌盗窃犯罪于2011年11月4日被邵阳市公安局北塔区分局取保候审。
被告人王某某，男，1968年12月11日出生于湖南省邵阳市，汉族，中技文化，邵阳市殡葬监察支队职工。因涉嫌盗窃犯罪于2011年11月4日被邵阳市公安局北塔区分局取保候审。
湖南省邵阳市北塔区人民检察院以北塔检刑诉（2014）A-12号起诉书指控被告人刘某、王某某犯盗窃罪，于2014年10月28日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月17日适用普通程序公开开庭进行了审理。湖南省邵阳市北塔区人民检察院检察员凌洁出庭履行职务，被告人刘某、王某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
湖南省邵阳市北塔区人民检察院指控，2011年10月12日，刘某某、王某甲在杨家垅火葬场内玩耍时看见二棵桂花树，便对正在附近玩的被告人刘某讲想买该二棵桂花树，问刘某能否挖走，刘某说要问一下火葬场的职工被告人王某某，王某某答复同意以15000元卖，刘某又与刘某某等人联系，由刘某负责将二棵桂花树送过资江二桥。15日晚上9时许，王某甲带着八名挖树的工人进入火葬场挖树，然后将挖好的二棵桂花树分别装上一台四轮车和一台吊车运至市火车南站交给刘某某等人，刘某某等人看了二棵桂花树后将15000元付给刘某某。刘某某、王某甲将该二棵桂花树以32000元卖给市美源苗木公司。刘某回家后分给王某某7500元。经鉴定，被盗的二棵桂花树价值人民币80000元。案发后，刘某、王某某主动到公安机关投案，退还赃款32000元并将被盗的二棵桂花树追回退还给邵阳市神龙殡葬服务有限公司。公诉机关向法庭提交了现场勘验检查笔录、估价鉴定结论文书、证人刘某某等人的证言、被告人刘某、王某某的供述等证据。公诉机关认为，被告人刘某、王某某明知自己没有所有权，而偷偷将价值80000元的桂花树卖给他人，行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应以盗窃罪追究刑事责任。在共同犯罪中，刘某起主要作用，是主犯，王某某起次要作用，是从犯，刘某有自首情节。诉至本院，要求依法惩处。
被告人刘某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，请求从轻处罚。
被告人王某某对公诉机关指控的事前与刘某共谋的事实予以否认，辩称，刘某事前确实为盗树一事二次找过王某某，但均是询问杨家垅火葬场内的树能否挖走卖掉，王某某答复要问支队领导，而不是与刘某共同商量将二棵桂花树以15000元卖掉；刘某给的7500元，不是分得的赃款，而是案发后，刘某给的请客款，且后来又退给刘某了，请求从轻处罚
经审理查明，2011年10月12日，刘某某、王某甲在邵阳市神龙殡仪服务有限公司杨家垅火葬场内玩耍时看见二棵桂花树，便对正在附近玩的被告人刘某讲想买该二棵桂花树，问刘某能否挖走，并说明愿意购买，刘某答应帮忙去问一下火葬场的人，尔后双方留下联系电话号码。当天刘某找到被告人王某某，将有人愿意花10000元买火葬场的二棵桂花树的事情告诉了王某某，王某某讲现在火葬场里的事也没有人管，王某某答复同意以15000元卖，刘某又与刘某某等人联系，刘某某等人同意以15000元购买，并约定由刘某负责将二棵桂花树送过资江二桥再付款，挖树、移树由刘某某等人负责。15日晚上9时许，王某甲雇佣了八名挖树的工人在刘某的陪同下进入杨家垅火葬场挖树，次日凌晨将二棵桂花树全部挖出，然后装上一台四轮车和一台吊车运至市火车南站附近交给刘某某等人，刘某某付给刘某人民币15000元，刘某后来又分给王某某人民币7500元。刘某某等人将该二棵桂花树以32000元卖给邵阳市美源苗木公司的姚某某。经鉴定，被盗的二棵桂花树价值人民币80000元。案发后，二棵桂花树被追回并退还给邵阳市神龙殡仪服务有限公司。
2010年10月25日，刘某主动到公安机关投案，并如实交代了全部犯罪事实。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据证明：
1、现场勘验检查工作笔录、照片
证明案发现场的位置及被盗的二棵桂花树被移植的地点。
2、估价鉴定书
证明被盗二棵桂花树价值人民币80000元。
3、情况说明
证明被盗的二棵桂花树属于邵阳市民政局的国有资产。
4、邵阳市神龙殡仪服务有限公司的证明
证明2012年4月14日，刘某某等人将被盗的二棵桂花树退还给邵阳市神龙殡仪服务有限公司。
5、证人刘某某、王某甲的证言
证明2011年10月12日下午3时许，刘某某与王某甲在市杨家垅火葬场看见二棵桂花树，就到传达室问一老头桂花树是否卖，此时刘某上前问是否要买，后来讲好价为15000元。刘某某又与姚某某讲好将二棵桂花树以33000元卖给姚某某。15日晚上，王某甲在刘某的陪同下雇佣了八名挖树的工人将二棵桂花树挖走，在市火车南站将15000元付给刘某。
5、证人姚某某证言
证明2011年10月的一天，刘某某打电话讲有二棵桂花树要卖，后讲好价为33000元，之后刘某某将二棵桂花树送来，付了32000元给刘某某。
证人夏某某、夏某甲的证言
证明2011年10月16日凌晨，刘某某租夏某某、夏某甲的吊车和另一台四轮车在杨家垅火葬场装运了二棵桂花树。
8、被告人刘某的供述
证明2011年10月12日下午3时许，刘某某与王某甲在市杨家垅火葬场看见二棵桂花树，就问传达的老头桂花树是否卖，刘某听见后就上前搭话，刘某某表示愿以10000元的价格购买，刘某答复去问一下。后刘某找到王某某将有人想以10000元买二棵桂花树的事告诉了王，王某某同意以15000元卖。刘某又与刘某某联系，刘某某等人同意以15000元购买，并约定由刘某负责将二棵桂花树送过资江二桥再付款，挖树、移树由刘某某等人负责。15日晚刘某某安排人将二棵桂花树挖走在火车南站付给刘某15000元，后刘某又分给王某某7500元。2011年10月25日，刘某主动到北塔区分局新滩镇派出所投案。
本院认为，被告人刘某以非法占有为目的，明知是国有财产或公司财产，趁夜深人静之机，偷偷将二棵桂花树盗卖给他人，从中牟取非法利益，被告人王某某明知刘某有盗卖二棵桂花树的目的，而与刘某共谋盗卖二棵桂花树的价格，且事后又分得赃款，二被告人的行为均构成了盗窃罪，且数额巨大。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。王某某辩称的事前没有与刘某共同商量将二棵桂花树以15000元卖掉的辩解，经查，刘某事前几次找王某某询问杨家垅火葬场的二棵桂花树能否挖走卖掉以及以何种价格卖掉之事，王某某在明知没有所有权的情况下，仍然与刘某共谋同意以15000元的价格卖给他人，该事实刘某已充分证实，刘某与王某某平时关系较好，没有利害关系，可以认定，故王某某的辩解不成立。在共同犯罪中，刘某起主要作用，是主犯，王某某起次要作用，是从犯。刘某主动到公安机关投案，并如实交代了全部犯罪事实，有自首情节，王某某虽主动投案，但未如实交代犯罪事实，不能认定有自首情节。经司法行政部门社区矫正评估，建议对被告人刘某社区矫正。公诉机关的量刑建议，符合事实，本院支持。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十六条第一，四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第二、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元，予以没收，上缴国库；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金一万元（限判决生效之日起三十日内交清）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓 建 国
审 判 员 龚 婧
人民陪审员 李维良二O一四年十二月十八日
书 记 员 戴 鹳 频
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。