山西省沁水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沁刑初字第1号
公诉机关沁水县人民检察院。
被告人李某某。无前科。因涉嫌犯挪用公款罪，于2014年11月13日经沁水县人民检察院决定被取保候审。
辩护人郭海中，山西碧峰律师事务所律师。
沁水县人民检察院以沁检公诉刑诉（2014）143号起诉书指控被告人李某某犯挪用公款罪，于2014年12月17日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。沁水县人民检察院指派检察员黄百川出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人郭海中到庭参加了诉讼。现已审理终结。
沁水县人民检察院起诉书指控：2011年以来，高庄村委对前后南岭、上下马山等自然庄实施移民安置。2012年3月份，李某某代表高庄村委与李某甲、刘某某一道同沁和能源公司签订了塌陷补偿协议。协议约定一次性支付李某甲、刘某某兔场赔偿、重建款共计29万元，李某甲、刘某某以后不得再提出任何赔偿要求。
2012年9月份，李某某在与时任曲堤煤矿矿长韩某某商谈高庄村上下马自然庄移民补偿时，以处理手里的不合理开支和该村后南岭兔场未得到补偿为名，向曲堤煤矿提出补偿要求。韩某某在不知沁和能源已补偿29万元的情况下，答应在上下马山补偿中给高庄村增加20万元的后南岭兔场补偿款。曲堤煤矿将20万元兔场补偿款转入高庄村账户后，2013年8月15日李某某让李某甲打取条将20万元转入了李某甲在端氏信用社的卡中。2013年8月16日，李某甲按李某某的要求将该款转入了李某某在端氏信用社的卡中。2013年8月19日，李某某将该款转入了其经营的永青矿机工程有限公司由其进行经营活动。
2013年以来，李某甲妻子马某某以家庭困难买不起房子为名多次向李某某提出帮助其争取兔场扶持资金。2013年9月13日，李某某交给马某某10万元现金。
侦查中，李某某将挪用的10万元款项全部退出。
对于上述事实，公诉机关列举了相关证据予以证实，认为被告人李某某的行为已构成挪用公款罪，提请依法判处。
被告人李某某对公诉机关指控的事实没有意见，认为其挪用的是村集体的资金，其行为构成犯罪，但不应构成挪用公款罪。
辩护人郭海中的辩护意见：指控被告人李某某构成挪用公款罪不能成立。1、起诉书存在表述性和认知性的错误，不是“补偿协议”而是“赔偿协议”，涉案兔场赔偿款不是“移民安置”而是塌陷性赔偿。2、被告人李某某本身经营公司，其公司给高庄村委垫资300余万元，且其有用款自主权，没有挪用公款的必要；3、被告人李某某帮兔场争取赔偿款不属于行政管理职能；涉案款项是从兔场经营者李某甲个人银行账户转入被告人李某某的账户；被告人李某某事先告知李某甲10万元用于处理不合理开支。4、被告人李某某主动到案，构成自首。
经审理查明：2011年以来，沁水县端氏镇高庄村（以下简称高庄村）村民委员会对该村几个煤矿采空塌陷区内自然庄的村民实施移民搬迁安置。2011年8月17日，沁水县端氏镇人民政府组织会议决定由高庄村委组织实施受灾农户搬迁，沁和能源集团公司曲堤煤矿支付受灾农户赔偿款。2012年3月，时任高庄村党支部书记兼村民委员会主任的被告人李某某代表高庄村委与该村后南岭自然庄兔场养殖户李某甲、刘某某一道同沁和能源集团公司签订了“塌陷赔偿协议”，该协议约定沁和能源集团公司一次性支付李某甲、刘某某兔场损失赔偿、重建款共计29万元，李某甲、刘某某以后不得再提出任何赔偿要求。
2012年9月，被告人李某某在与时任曲堤煤矿矿长韩某某商谈高庄村上下马自然庄移民补偿时，以该村后南岭自然庄兔场未得到补偿为名，向曲堤煤矿提出补偿要求。韩某某在不知沁和能源集团公司已赔偿该兔场29万元的情况下，在上下马山自然庄移民补偿中给高庄村增加了20万元的兔场补偿款。曲堤煤矿将20万元补偿款转入高庄村委的银行账户后，2013年8月15日被告人李某某让李某甲打取条后先将20万元转入了李某甲的银行账户中，然后于次日，李某甲按李某某的要求将该款转入李某某的个人银行账户。2013年8月19日，被告人李某某将该款转入沁水县永青矿机工程有限公司，除同年9月被告人李某某交给李某甲妻子马某某10万元外，剩余10万元用于经营活动。
在案件侦查中，被告人李某某于2014年11月13日将挪用的10万元款项退交沁水县人民检察院。
另查明，被告人李某某与其妻子共同出资成立沁水县永青矿机工程有限公司（法定代表人为李某某），在被告人李某某任高庄村党支部书记兼村民委员会主任期间，该公司为高庄村工程项目建设垫资，2014年5月为高庄村委垫资100万元。
认定上述事实的证据有：
一、公诉机关提供的证据：
1、书证
（1）户籍证明、中共端氏镇委员会文件、端氏镇人民政府的证明、端氏镇人民代表大会主席团的证明，证明：被告人李某某的个人基本情况和任职情况。
（2）端氏镇人民政府2011年8月17日会议纪要及窦立胜（端氏镇高庄片包片负责人）、张琪（时任曲堤煤矿矿长）、张某甲（高庄村支部委员）分别出具的自书证明材料，证明：2011年8月17日，端氏镇政府组织沁和能源曲堤煤矿、高庄村委主要负责人就高庄村的受灾农户房屋及地面附着物的赔偿问题进行研究，经过协商，会议议定：“对受灾农户房屋进行评估......评估完成后，由高庄村委组织实施搬迁，受灾农户彻底搬迁出去后，沁和能源曲堤煤矿一次性将受灾户赔偿款付清。”
（3）塌陷赔偿协议、沁和能源集团有限公司的记账凭证、支票存根及李某某、李某甲、刘某某分别出具的取款条等，证明：2012年3月13日李某某代表高庄村委与沁和能源集团有限公司、李某甲、刘某某三方签订兔场赔偿协议，沁和能源集团有限公司一次性支付李某甲、刘某某兔场损失赔偿和重建费29万元，乙方搬离塌陷区并不再提出任何要求，由李某某打条领取，李某甲、刘某某又分别从李某某手中取走。
（4）山西沁和能源曲堤煤业有限公司拟补偿沁水县端氏镇高庄村受损村民房屋构筑物及附属项目晋中硕评报字（2012）0100号评估报告、沁水县农村会计服务中心报账单、端氏镇农村会计服务中心统一收款收据等，证明：2013年经评估高庄村马山受损房屋及附属项目损失共计260余万元，其中后南岭兔场补偿费20万元。2013年7月高庄村委收到包括20万元在内的补偿款。
（5）沁水县农村会计服务中心报账单、转账支票存根、领款条、信用社记账凭证、存取款凭证、转账支票、李某某、李某甲的信用社个人账户交易明细、沁水县永青矿机工程有限公司记账凭证及结算业务委托书等，证明：2013年8月15日高庄村委将沁和能源集团公司支付的兔场补偿款20万元由李某甲打条取走，8月16日李某甲将该笔款转入李某某的个人账户，8月19日李某某将该20万元转入沁水县永青矿机工程有限公司账户，9月13日李某某支付马某某10万元。
（6）企业法人营业执照、企业档案信息卡，证明：沁水县永青矿机工程有限公司的基本情况，法定代表人为李某某。
（7）沁水县端氏镇人民政府和高庄村委出具的李某某工作表现的证明材料、高庄村村民的请愿书：李某某在任职期间工作出色，为村里的基础设施建设、移民工程建设及省重点工程建设多方筹集资金，其个人的永青公司垫资300多万元（其中2014年一次垫资100万元），协助党委政府解决占地中的突出问题，被市县镇评为模范，请求对李某某从轻处理。
（8）沁水县人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明，证明：被告人李某某的到案经过，系传唤到案接受调查。
（9）沁水县人民检察院扣押决定书、扣押物品清单、收款收据，证明侦查中被告人李某某于2014年11月13日向沁水县人民检察院退出挪用的10万元。
2、证人证言
（1）证人李某甲、马某某（李某甲妻子）的证言，证明：2012年李某甲与刘某某去沁和能源公司要兔场补偿款，但该公司拒绝商谈，李某某受委托代表村委和沁和能源公司谈兔场补偿，该公司共给二家兔场补偿款29万元。李某某事前曾告诉李某甲老婆马某某要回的兔场补偿款要留一部分用于村集体开支。2013年马某某找李某某想让李某某帮助解决兔场扶持资金，李某某以兔场补偿款的名义从曲堤煤矿又要回20万元，打入村委账户。李某甲给村委打取条后村委将20万兔场补偿款转入李某甲账户，李某甲按李某某的要求将20万元从自己账户转入李某某的账户。李某某给了马某某10万元。
（2）证人刘某某的证言，证明：李某某代表其和端氏煤矿要过兔场补偿款，2012年李某某告诉其补偿款还没有从煤矿要回来，让从永青公司取款，其从李某某经营的永青公司打条后取走9.5万元。2013年8、9月李某某给其打电话说煤矿的兔场补偿款回来了让其去倒条，其没有去，李某某没有说过要回的多余兔场补偿款用于村集体开支。
（3）证人柴某某（刘某某婆婆）的证言，证明：李某某去和煤矿要过兔场补偿款，事后听说一共要回29万元，李某某没有说多余的补偿款用于村集体开支。
（4）证人潘某某（沁和能源集团公司端氏煤矿副矿长）的证言，证明：李某某代表高庄村委与其代表的沁和能源集团公司共同签订了塌陷赔偿协议，该公司赔偿李某甲、刘某某29万元，包括兔场损失赔偿和重建费用，支付后不可以再提出任何要求，该29万元沁和能源集团公司付给了李某某。
（5）证人韩某某（沁和能源公司企管部经理、曲堤煤矿矿长）的证言，证明：在曲堤煤矿对高庄村地址灾害集体部分进行赔偿时，李某某提出后南岭兔场没有进行过赔偿，是遗留问题，在此次赔偿中做为集体财产一并赔偿。经过协商赔偿定为20万元，包括赔偿损失和重建费，一次性了断后不得再提任何要求。其不知道沁和能源集团公司2012年已赔偿该兔场29万元。
（6）证人刘某甲（时任高庄村委报账员）的证言，证明：高庄村后南岭自然庄位于曲堤煤矿采空区，李某甲、刘某某的养兔场经煤矿评估给予20万元，2013年曲堤煤矿将集体财产和兔场补偿费转入高庄村委账户，后经李某甲打条领走。
（7）证人张某甲（高庄村支部委员、村民监督小组组长）的证言，证明：李某某为村委垫付过村民临时占地补偿款。李某某说过这几年为村委垫付了不少费用，但李某某没有说在后南岭兔场的补偿款中处理他为村委垫付的费用。
（8）证人刘某（高庄村委副主任）的证言，证明：其知道沁和能源集团公司及其下属曲堤煤矿给高庄村后南岭兔场支付了补偿款，但具体数额不知道，李某某没有说过在后南岭兔场的补偿款中处理他为村委垫付的费用。
3、被告人李某某的供述与自书材料，与查明的事实基本一致。
二、辩护人提供的证据：
1、沁水县永青矿机工程公司章程、李某某的结婚证、2014年12月4日高庄村委出具的证明材料、端氏镇农村会计服务中心统一收款收据、永青公司借款记账凭证、中国建设银行单位客户专用回单、沁水县农村会计服务中心报账单、高庄村村民出具的收条和证明等，证明：李某某与妻子郭志兰共同出资设立沁水县永青矿机工程有限公司。李某某在任高庄村委任职期间，永青公司2009年至2014年多次为高庄村的工程建设垫资，2014年5月灾民安置大楼垫资100万元，累计为村委垫资300余万元。
2、关于请求獭兔养殖扶持资金申请报告、特种养殖獭兔场基本情况说明和要求、李某甲和刘某某于2011年11月10日出具的委托书，证明：兔场争取补偿资金的情况和李某甲、刘某某委托李某某与沁和能源集团公司进行商谈。
3、沁水县端氏镇高庄村2009年7月10日关于安置灾民建房用地置换土地的申请以及实施方案、2011年7月25日关于曲堤煤矿生产造成村民住房裂缝危害群众生命财产安全的报告、沁水县国土资源局2010年11月29日关于端氏镇高庄村等三个地质灾害避让搬迁土地置换有关问题的通知等，证明：高庄村几个自然庄因煤矿采空塌陷地质灾害移民搬迁事宜向政府申请解决。
控辩双方提供的上述证据均经当庭举证、质证，控辩双方对上述证据的客观真实性、合法性以及与案件事实的关联性均无异议，本院予以采信。
本院认为，被告人李某某在担任沁水县端氏镇高庄村党支部书记兼村民委员会主任期间，作为基层组织人员，在协助人民政府从事移民安置补偿等行政管理工作时，系依法从事公务的人员，其利用职务便利，挪用补偿款给其私有公司使用，进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关沁水县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人李某某提出自己挪用的是村集体资金的辩解意见，辩护人提出被告人李某某帮兔场争取赔偿款不属于行政管理职能，其个人的公司为村委垫资数百万元，其没有挪用公款的必要，不构成挪用公款罪的辩护意见，因被告人李某某在人民政府组织安排下代表村委负责移民搬迁安置，系协助人民政府从事行政管理工作，依照《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》的规定，属于“其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论”，其利用负责该项工作的便利，挪用补偿款用于私有公司的经营活动，其行为符合挪用公款罪的构成要件，被告人李某某经营的公司为村集体垫资不影响犯罪行为的认定，垫资情况可作为情节在量刑予以考虑，故上述辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人提出被告人李某某主动到案，构成自首的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。鉴于被告人李某某犯罪情节轻微，其经营的公司为村集体垫资，案发后退出所挪用的款项等情节，依法可对其免予刑事处罚。被告人李某某挪用的款项，依法应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第九十三条第二款、第三十七条、第六十四条，《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》和《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人李某某犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
二、追缴被告人李某某挪用的公款10万元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吴 鹏
审 判 员 牛大伟
代理审判员 琚珠珠
二〇一五年三月十六日
书 记 员 刘 欣
附本判决适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》
村民委员会等基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征收、征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条刑法第三百八十四条规定的“挪用公款归个人使用”包括挪用者本人使用或者给他人使用。
挪用公款给私有公司、私有企业使用的，属于挪用公款归个人使用。
第二条对挪用公款罪，应区分三种情况予以认定：
（一）挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪。
挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过三个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚或者免除处罚。给国家、集体赞成的利息应予追缴。挪用公款数额巨大，超过三个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。
（二）挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。
挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。
第三条挪用公款归个人使用，“数额较大、进行营利活动的”，或者“数额较大，超过三个月未还的”，以挪用公款一万元至三万元为数额较大的起点，以挪用公款十五万元至二十万元为“数额巨大”的起点。挪用公款情节严重”，是指挪用数额巨大，或者挪用数额虽未达到巨大，但挪用公款手段恶劣；多次挪用公款；因挪用公款严重影响生产、经营，造成严重损失等情形。