天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）津01民初42号原告：江苏江都建设集团有限公司，住所地江苏省扬州市江都区舜天路。法定代表人：张玉柏，董事长。委托诉讼代理人：张建生，天津胜建律师事务所律师。被告：天津运河城投资有限公司，住所地天津市武清区开发区福源道北侧。法定代表人：刘宝庆，总经理。委托诉讼代理人：陶欣蔚，天津天元律师事务所律师。原告江苏江都建设集团有限公司（以下简称江都公司）与被告天津运河城投资有限公司（以下简称运河城公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江都公司的委托诉讼代理人张建生、被告运河城公司的委托诉讼代理人陶欣蔚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江都公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告延期支付预付款违约金15600000元；2.判令被告支付逾期结算工程款的违约金13800000元；3.判令被告支付剩余工程款5955924元；4.诉讼费、保全费由被告承担。庭审过程中，原告变更诉讼请求为：1.认定涉诉工程合同无效；2.要求被告支付工程款及质保金共计5962570元；3.赔偿损失21427888.9元；4.诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2014年8月15日，原、被告双方签订了《天津市建设工程施工合同》，合同编号为122224120140242R00151194。合同约定，原告承包由被告作为发包人开发的武清柴官西区住宅项目，工程地点为天津市武清区开发区福源道北侧。具体工程内容为：武清柴官西区住宅项目总建筑面积29835.72平方米，剪力墙结构，地上2-6层，地下1层。开工日期为2013年3月1日，竣工时期为2014年10月30日。合同总价款为109295594元。同时在合同专用条款第六条第24款和第26款分别对工程预付款和工程款（进度款）的支付方式和支付时间进行了约定。第十条第35.1款特别约定了未按约定履行工程预付款和工程进度款及结算的违约责任。合同签订后，原告如约履行了合同约定的义务并将验收合格的工程交付被告使用，使被告得以在2014年11月25日前将工程竣工验收备案文件交给天津市武清区建设委员会，并于2014年12月10日取得天津市建设工程竣工验收备案书。涉诉工程由于被告没有进行招投标，所以原告与被告签订的施工合同违反强制性规定而无效。按照合同法关于合同无效的规定，被告应当按照合同全额支付剩余工程款和质保金，并赔偿没有按期支付预付款、没有按比例支付工程款、没有按期支付工程尾款，施工费用由原告全额垫付，利息损失巨大，所以原告要求判令被告支付给原告造成的全部损失，并支付工程款。为维护原告的合法权益，特具状贵院望判如所请。被告运河城公司辩称，被告未逾期支付预付款，原告此项诉讼请求无依据。双方当事人签订的施工合同由双方在2014年8月15日签章，并于2014年9月22日经天津市武清区建设工程管理办公室盖章并备案。根据合同约定自双方签字盖章并经过备案之后生效，涉案合同的生效日期应为2014年9月22日。合同约定签订合同后7天内支付预付款，以2014年9月22日为起始日期进行计算，至2014年9月19日，被告向原告支付工程款18500000元，达到合同总造价的16.9%，被告并不存在逾期给付预付款的行为，不存在违约。被告不存在逾期结算的违约事实。根据施工合同通用条款32.1条、33.1条、专用条款32.1条之规定，承包人应当及时向发包人提交完整竣工资料、验收报告、施工图等材料。本案中原告没有主动向发包人提供上述材料，发包人主动委托第三方机构进行结算，因此，被告不存在延期结算的违约行为。原告主张的欠付工程款数额与事实不符，2014年7月至2016年12月期间，被告向原告支付工程款105890346元，根据双方认同的结算价款111852916元计算，扣除质保金，被告尚未支付工程款369927.2元。原告向被告作出的承诺4.3条约定，截至目前原告向被告开具53310000余元的发票，欠票金额52570000余元，被告系国企单位，若无发票入账会造成运营上的障碍，在原告补齐发票之前答辩人拒绝支付工程款不属于违约。涉案工程未进行招投标，合同是否有效，被告均不应承担违约及赔偿责任。请求法院查清事实，驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人对以下事实无争议：被告开发建设武清柴官西区住宅项目，未进行招投标。2014年8月15日，原、被告双方签订了《天津市建设工程施工合同》，合同约定：原告为承包人，被告为发包人。工程名称为武清柴官西区住宅项目，坐落天津市武清区开发区福源道北侧。工程内容为武清柴官西区住宅项目，总建筑面积29835.72平方米，剪力墙结构，地上2-6层，地下一层。合同价款为109295594元。自双方签字盖章并经合同管理办公室备案后生效。合同专用条款部分约定，第24条、合同签订后七天内支付施工合同造价10%的预付款。第26条、发包人按月形象工程进度支付承包方已完成工程量的70%，全部工程竣工验收合格后付至结算价的95%，扣留5%作为质量保证金，待工程缺陷责任期满一个月后全部付清。第35.1条、按《通用条款》第24条执行每延期一天支付预付款，发包人向承包人支付合同总价的万分之三的违约金；按《通用条款》第33.3条执行，每延期一天支付结算款，发包人向承包人支付合同总价的万分之三的违约金。合同附件三《房屋建筑工程质量保修书》关于质量保修期约定，1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防水渗漏为5年；3、装修工程为2年；4、电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年；5、供热及供冷系统为2个采暖期、供冷期；6、住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为0年；7、其他项目保修期限约定如下：按中华人民共和国国务院令279号文件执行。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。该合同于2014年9月22日经天津市武清区建设工程管理办公室盖章并备案。合同签订后，被告于2014年9月2日前支付原告工程款9800000元，截至2016年12月14日，被告共计支付原告工程款105890346元。涉案工程河雅花园2-25号楼于2014年11月1日竣工验收合格，并于2014年12月10日在天津市武清区建设委员会完成备案。涉案工程河雅花园配建（原柴官A1地块26号楼）竣工验收合格后于2016年9月13日在天津市武清区建设委员会完成备案。2016年11月8日原被告双方对涉案工程进行结算，确认涉案工程价款合计为111852916元，被告尚有工程款（含质保金）5962570元未支付原告。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于涉案工程河雅花园配建实际交付使用日期，原告主张涉案工程于2014年11月8日即已实际交付被告使用，为证实其主张，原告提供证据一、情况说明，证据二、宣传彩图予以证实，被告对上述证据的真实性均无异议，对其关联性有异议，本院认为，原告提供的证据能够证实涉案配建已经实际完工，并由被告投入使用，被告亦未否认该组证据的真实性，原告提供的该组证据，本院予以认定。综上，本院认定以下事实，涉案工程河雅花园配建于2014年11月8日交付被告并实际使用。本院认为，本案的争议焦点为：1.双方当事人签订的《天津市建设工程施工合同》是否无效；2.被告应否给付原告质保金及剩余工程款；3.被告应否对原告主张的损失承担赔偿责任。关于合同效力，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国招标投标法》第三条规定，在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条规定，关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括：（五）商品住宅，包括经济适用住房。涉案工程系住宅项目，依据上述法律规定，依法应当进行招投标。现双方当事人未经招投标，而就涉案工程签订《天津市建设工程施工合同》，违反上述法律关于合同效力的禁止性规定，应当认定无效。关于质保金及剩余工程款，首先，《建设工程质量保证金管理暂行办法》规定，缺陷责任期一般为六个月、十二个月或二十四个月。缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计。由于承包人原因导致工程无法按规定期限进行竣（交）工验收的，缺陷责任期从实际通过竣（交）工验收之日计。由于发包人原因导致工程无法按规定期限进行竣（交）工验收的，在承包人提交竣（交）工验收报告90天后，工程自动进入缺陷责任期。因双方当事人签订的施工合同无效，双方关于质保金的约定亦属无效。涉案工程河雅花园2-25号楼已于2014年11月1日竣工验收合格，河雅花园配建虽然2016年9月13日在天津市武清区建设委员会才完成竣工验收备案，但该工程已于2014年11月8日交付被告并实际使用，因此，亦应自交付使用时起算质保期。综上，涉案工程自竣工验收之日起至今已超过二十四个月的最长质保期，被告应当依法给付原告质保金及剩余工程款5962570元。关于原告主张的损失，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。双方当事人签订的《天津市建设工程施工合同》因违反法律规定无效，涉案工程竣工验收合格后，2016年11月8日原被告双方对涉案工程进行结算，被告亦在履行合同过程中支付原告绝大部分工程款，且原告亦未提供证据证实其损失的发生。据此，原告主张被告赔偿其垫付工程款的利息损失，没有依据，本院不予支持。综上所述，原告的部分诉讼请求依据充足，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国招标投标法》第三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告天津运河城投资有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告江苏江都建设集团有限公司工程款5962570元；二、驳回原告江苏江都建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费238969元，财产保全费5000元，合计243969元，由原告江苏江都建设集团有限公司负担190000元，由被告天津运河城投资有限公司负担53969元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院。审 判 长  刘应红代理审判员  姚 琦人民陪审员  范培舒二〇一七年十一月十日法官 助理  单体玉书 记 员  董琳娜附：1、《中华人民共和国合同法》第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。2、《中华人民共和国合同法》第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。3、《中华人民共和国招标投标法》第三条：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目。……前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。4、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第三项：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。5、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。