广东省广州市黄埔区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗黄法民一初字第1183号
原告：邓庆念，男，1987年12月29日出生，汉族，住湖北省红安县，
法定代理人：邓某，男，1965年8月15日出生，汉族，住湖北省红安县，系原告父亲。
委托代理人：朱腾伟，广东尚之信律师事务所律师。
委托代理人：朱海花，广东尚之信律师事务所律师。
被告：曾结胜，男，1982年1月18日出生，汉族，住广州市天河区，
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司，住所地：广州市天河区天河北路559号太平洋保险大厦首层、夹层、十一层、十二层，组织机构代码：69519610-9。
负责人：吴鹏，总经理。
委托代理人：卓静，女，1992年11月11日出生，汉族，住广东省紫金县，系该司职员。
原告邓庆念诉被告曾结胜、中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司（以下简称“太平洋财险广州分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月26日立案受理后，依法适用简易程序于2015年11月26日公开开庭进行了审理。原告邓庆念及委托代理人朱腾伟，被告太平洋财险广州分公司的委托代理人卓静到庭参加诉讼。被告曾结胜经本院依法传唤无正当理由拒不当庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称：2015年1月25日0时10分，原告在广州市萝岗区大观路力康气站对出路段与被告曾结胜驾驶及所有的粤Ａ×××××号重型自卸货车发生碰撞，造成原告受伤住院。原告在武警××总队医院住院治疗33天，并行头部及颜面部多处伤口清创缝合术，于2015年2月27日出院，出院诊断为：急性重型颅脑损伤，右侧丘脑挫裂伤及脑内血肿、蛛网膜下腔出血、左额部头皮裂伤、左侧动眼神经损伤、弥漫性轴索损伤、左侧眼眶骨折、颜面部及四肢多发性皮肤挫裂伤、应激性溃疡、双侧创伤性湿肺等。2015年6月19日，原告因病情需要，在湖北省××医院住院治疗40天，于2015年7月29日出院，出院诊断为：心境障碍，出院医嘱为加强监护。2015年9月10日，原告经中山大学法医鉴定中心鉴定为交通事故九级伤残。2015年3月9日，广州市公安局交通警察支队萝岗大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告曾结胜负事故同等责任，原告负事故同等责任。粤Ａ×××××号重型自卸货车在被告太平洋财险广州分公司购买保险，事故发生在保险期间。原告为维护自身的合法权益，诉至法院请求判令：1.被告赔偿原告170672.82元（损失计算清单：医疗费4083.11元、住院伙食补助费7300元、营养费3000元、误工费31920元、护理费8760元、伤残赔偿金120771.6元、伤残鉴定费3620元、交通费5000元、精神损害抚慰金20000元，以上合计204454.71元，分责后被告还需支付原告170672.82元）；2.本案诉讼费由被告承担（被告径付原告）。
被告曾结胜未出庭应诉，亦未发表书面答辩意见。
被告太平洋财险广州分公司辩称：一、肇事车辆在我司购买了交强险和50万元商业第三者险（含不计免赔），事故发生在保险期限内，请法院核实肇事车辆的驾驶证、行驶证、营运证等；二、我司已在交强险医疗费用限额内向原告垫付1万元，请法院核实其他被告是否有垫付，如有请一并扣减；三、原告提供的赔偿协议书是原告与被告曾结胜双方签订，其双方签订的内容不应约束我司，因此我司主张被告曾结胜已经赔付过的各项费用在此次赔偿项目中进行扣减；四、关于原告的具体赔偿项目：1.医疗费，原告提供的医疗费发票总额为4083.11元，原告并未提供用药清单，我司需核实相关用药，对于与事故无关的用药、自费药、非医保用药我司不予认可；2.住宿伙食补助费，无异议；3.营养费过高，原告未提供购买高营养食品的发票，且未显示有加强营养的医嘱；4.误工费，我司认为原告诉求不合理，误工时间应计算原告的住院时间，医嘱上并未显示有全休，原告并未提供劳动合同、银行流水清单、完税证明、社保证明等材料，仅有一份简单的工作证明和营业执照不足以证明其实际的工作情况和其收入水平，我司仅认可以最低工资标准1895元/月计算原告的误工费；5.护理费，原告诉求应按本地标准80元/天计算，且前期我司已向被告曾结胜理赔了护理费1820元，该费用应在此项中扣除；6.残疾赔偿金，原告起诉的计算标准不合理，原告并无提供户口本复印件证实其属于城镇户口，且原告提供的材料不足以证明其实际工作情况，不能证明其在城镇居住、工作满一年以上，所以我司主张按农村标准计算；7.鉴定费，根据我司与被保险人签订的合同，该项不属于保险合同的赔偿范围，因此我司对此项不予认可；8.交通费，原告诉求明显过高，且关联性我方不确认；9.精神损害抚慰金，原告诉求过高，且本案属于侵权之诉，我司并非实际侵权人，因此精神损害抚慰金不应由我司承担；10.诉讼费，我司不承担，应由侵权人承担。被告太平洋财险广州分公司庭后发表书面补充答辩意见称:1.根据交警出具的交通事故认定书，被告曾结胜驾驶机件不符合技术标准的粤Ａ×××××号重型自卸货车上道路行驶时超过限速标志标明的最高时速，其过错行为是造成事故的同等原因，其承担事故的同等责任。根据《机动车第三者责任保险条款》第七条第（四）款第1点：除本保险合同另有书面约定外，发生保险事故时保险机动车没有公安机关交通管理部门及其他相关管理部门核发的行驶证、号牌，或临时号牌或临时移动证，或未按规定检验或检验不合格的情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿。因此，我司应享有在第三者商业险责任范围内免除保险责任的权利。2.关于医疗费，被保险人已向我司提交了60711.7元的医疗费发票进行理赔，其中包含我司垫付的医疗费10000元。另有一张付款方名称为原告的护理服务费发票也在我司进行了理赔，金额为1820元，即原告第一次住院期间的护理费不应重复计算。且原告提供的住院收费票据中其中一张金额为3211.68元的发票中也有护理费的项目590元，我司主张在原告诉求的护理费项目中进行扣减。
经审理查明：2015年1月25日0时10分，被告曾结胜驾驶机件不符合技术标准的粤Ａ×××××号重型自卸货车以时速72.59km/h沿大观路中心绿化带东侧机动车道由南往北行驶至出事地点时，遇行人原告在大观路中心绿化带东侧机动车道上行走，结果，粤Ａ×××××号重型自卸货车车头与行人原告发生碰撞后，粤Ａ×××××号重型自卸货车再失控碰撞路中心绿化带后侧翻，造成原告受伤、车辆及绿化带损坏的交通事故。2015年3月9日，广州市公安局交通警察支队萝岗大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告曾结胜承担事故同等责任，原告承担事故同等责任。
事故发生后，原告被送往武警××总队医院住院救治，直到2015年2月27日出院。出院诊断：急性重型颅脑损伤，右侧丘脑挫裂伤及脑内血肿、蛛网膜下腔出血、左额部头皮裂伤、左侧动眼神经损伤、弥漫性轴索损伤、左侧眼眶骨折、颜面部及四肢多发性皮肤挫裂伤、应激性溃疡、双侧创伤性湿肺等。出院医嘱：继续神经营养康复治疗等。原告在该院共住院33天，花费医疗费60711.7元、护理费1820元，其中被告太平洋财险广州分公司在交强险医疗费用赔偿限额内垫付医疗费10000元、护理费1820元，被告曾结胜垫付医疗费50711.7元。
2015年6月19日，原告入院在湖北省××医院住院治疗，直至2015年7月29日出院。出院诊断为：心境障碍，出院医嘱为：继续口服抗××药物、加强监护、家属妥善保管药品、定期复查。原告在该院住院40天，花费医疗费3211.68元。此外，原告出院后复查花费医疗费871.43元。
2015年9月10日，中山大学法医鉴定中心对原告伤残程度作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告为脑外伤所致精神障碍（脑挫裂伤后综合症），其精神残情符合九级伤残。原告为此支付伤残鉴定费3620元。
原告为农村户口。湖北省通达汽车维修服务有限公司于2015年7月26日出具《工作证明》称：原告自2012年5月至2014年6月一直在该公司工作，岗位为修理工，每月工资约3000元。2014年6月底，原告主动从该公司离职。原告还提交了红安县通达汽车维修服务有限公司的营业执照以证实其主体资质。
原告主张事故发生前其在广州从事空调风管安装工作，所属行业为建筑安装业，并提交了案外人王某和吴宝军于2015年8月10日出具的《证人证言》一份，载明：原告自2014年7月至2015年1月一直在广州市萝岗区周边从事风管安装等建筑类工作，每月劳动收入约4200元，并一直居住在广州市萝岗区暹岗村；2015年1月25日，原告因发生交通事故严重受伤，至今不能参加劳动工作，在此期间没有劳动收入。原告还申请了案外人王某作为证人出庭作证，证人王某的证词与其出具的书面证言基本一致。
原告还主张交通费并提交了交通费发票若干。
2015年3月13日，原告和原告父亲邓某与被告曾结胜签订《交通事故损害赔偿协议书》，约定：1.原告住院治疗期间共花费医疗费60711.7元，被告曾结胜同意付清原告住院治疗期间的全部医疗费，原告同意医疗费用票据与用药清单原件交由被告曾结胜保管。被告曾结胜自行向保险公司理赔医疗费，保险公司按照事故责任比例理赔，保险公司理赔金额与被告曾结胜实际支付医疗费金额的差额部分，被告曾结胜自愿不再要求原告赔偿，也不要求在原告向保险公司索赔的款项中扣减。2.本协议签订时，被告曾结胜同意向原告支付2000元人道慰问金，被告曾结胜不要求原告返还，也不要求在原告向保险公司索赔的款项中扣减……4.被告曾结胜履行完上述第一、第二条付款义务后，被告曾结胜不再承担原告的任何损失赔偿责任，原告不得以任何理由再向被告曾结胜纠缠。原告因该交通事故所造成的后续医疗费、住院伙食费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金等一切人身损害赔偿项目由保险公司依法承担赔偿责任，原告自行向保险公司索赔并自行承担一切不利后果（包括保险公司不予赔偿及追究保险诈骗责任等）……
诉讼中，原告要求精神损害抚慰金优先在交强险的限额内赔偿。
另查明，粤Ａ×××××号重型自卸货车的车主是被告曾结胜，该车在被告太平洋财险广州分公司处投保了交强险和50万元的商业第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期间内。
上述事实有《道路交通事故认定书》、入院记录、出院记录、诊断证明书、医疗费发票、费用明细清单、鉴定意见书、鉴定费发票、证人证言、工作证明、营业执照、交通费发票、赔偿协议书、户口本、驾驶证、行驶证、保险单及庭审笔录等证据予以证实。以上证据经过庭审质证，本院予以采信。
本院认为，本案是发生在机动车与行人之间的交通事故责任纠纷。结合本院查明的事实，参考交警部门对事故原因力的分析，本院确认被告曾结胜对原告超出交强险保险限额的损失承担60%的赔偿责任，原告自行承担40%的责任。被告太平洋财险广州分公司作为粤Ａ×××××号重型自卸货车交强险的保险人，应在交强险责任赔偿限额范围内先予以赔偿原告的损失，不足部分，再由被告曾结胜根据责任比例予以赔偿。
原告与被告曾结胜签订的《交通事故损害赔偿协议书》是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原告与被告曾结胜之间应按照该协议履行。但该协议是原告与被告曾结胜签订，对被告太平洋财险广州分公司不发生效力，被告太平洋财险广州分公司应按照法律规定承担赔偿责任。被告曾结胜已经垫付的医疗费由其自行向被告太平洋财险广州分公司理赔，在本案中不予扣减，被告太平洋财险广州分公司应根据法律规定按照责任比例理赔给被告曾结胜。对于被告曾结胜多垫付的费用，由于是其对自身权利的处分，本院不予调处。
据此，根据本案证据，结合查明的事实，按照广东省2015年度人身损害赔偿计算标准，原告的损失计算如下：
1.医疗费4083.11元。原告在湖北省××医院住院期间及出院后复诊的医疗费共4083.11元（3211.68元+871.43元）有相关医疗机构的收费发票、出院记录和诊断证明、用药清单等证据相互印证，本院予以确认。
2.住院伙食补助费7300元。原告因被告的侵权行为住院共73天，其请求住院伙食补助费于法有据，本院支持以100元/天的标准计算住院伙食补助费为7300元（100元/天×73天）。
3.护理费5840元。原告因被告的侵权行为住院，住院期间理应需人陪护，同时被告对住院期间的护理天数也未提出异议，本院按照80元/天计算原告住院期间的护理费为5840元（80元/天×73天）。被告太平洋财险广州分公司主张扣除原告在湖北省××医院住院期间的护理费590元，本院认为该医疗票据中的护理费应属于医疗费范畴，不应予以扣减。
4.残疾赔偿金120771.6元。原告提交的湖北省通达汽车维修服务有限公司出具的《工作证明》、证人证言等证据和原告的当庭陈述相互印证，可以证实其在城镇居住一年以上且有收入，本院确认原告于事故发生前已在城镇居住一年以上并有收入，应按照城镇标准计算残疾赔偿金。原告因被告的侵权行为造成九级伤残，本院以20%为系数，按广东省2014年城镇居民人均可支配收入30192.9元/年的标准计算原告的残疾赔偿金20年为120771.6元（30192.9元/年×20年×20%）。
5.误工费25200元。原告因被告的侵权行为受伤，其请求误工费有理据。由于医嘱中并未明确原告需要全休的时间，结合原告的伤情和住院时间，参照公安部的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，本院酌情确定原告的误工时间为6个月。原告主张其发生交通事故前从事的是建筑安装业，要求按照4200元/月计算其误工费，并提交了证人证言，结合原告庭审中的陈述，本院对原告于事故发生前在广州从事建筑安装业予以采信。原告主张按照4200元/月计算其误工费在法律允许的范围内，本院予以支持，本院计算其误工费为25200元（4200元/月×6个月）。
6.鉴定费3620元。鉴定费3620元系为确定原告伤残等级而支出，原告请求被告赔偿于法有据，且该费用有鉴定机构的收费发票予以证实，本院支持其鉴定费3620元。
7.交通费1000元。原告因被告的侵权行为受伤，其主张治疗期间的交通费于法有据，本院结合其治疗时间及住所与医院的区间距离酌情支持1000元。
8.营养费800元。原告因被告的侵权行为造成身体损伤，医嘱注明需加强营养，考虑其实际伤情，本院酌情支持营养费800元。
9.精神损害抚慰金12000元。原告因被告的侵权行为造成九级残疾，在生活和工作中必将面临诸多不便和精神痛苦，其请求精神损害抚慰金于法有据，根据其在事故中的责任比例，本院认定原告的精神损害抚慰金为12000元。原告要求精神损害抚慰金在交强险死亡伤残赔偿限额范围内优先赔偿，是其对自己权利的处分，依法有据，本院予以支持。
原告上述各项损失合计180614.71元。其中医疗费4083.11元，由于被告太平洋财险广州分公司已经在交强险医疗费用赔偿限额内先行垫付原告10000元，原告现主张的医疗费4083.11元按照责任比例，由被告曾结胜承担60%的赔偿责任即为2449.87元（4083.11元×60%）。除去医疗费之外的剩余损失176531.6元（180614.71元-4083.11元），由被告太平洋财险广州分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内先赔偿110000元，剩余部分66531.6元（176531.6元-110000元）由被告曾结胜承担60%的赔偿责任即为39918.96元（66531.6元×60%）。因此，被告曾结胜共需向原告赔偿42368.83元（2449.87元+39918.96元）。
由于粤Ａ×××××号重型自卸货车在被告太平洋财险广州分公司处购买了50万元的商业第三者险（含不计免赔），该42368.83元由被告太平洋财险广州分公司在商业第三者险范围内赔偿给原告。被告太平洋财险广州分公司在庭后补充答辩要求商业第三者险免赔，未在答辩期限内提出，也未提交保险条款予以证实，本院不予采信。扣除被告太平洋财险广州分公司已经垫付的护理费1820元，被告太平洋财险广州分公司还需在商业第三者险范围内赔偿40548.83元给原告。原告超出部分诉讼请求无理据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四条、第六条、第六十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告邓庆念残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项费用共计110000元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者险范围内赔偿原告邓庆念医疗费、误工费等各项费用共计40548.83元；
三、驳回原告邓庆念的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1857元，由原告邓庆念负担219元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司负担1638元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司广州分公司需负担的受理费由其迳付原告，原告预缴的受理费本院不再予以退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审判员 李小伟
二〇一五年十二月十四日
书记员 曹 猛