山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民四终字第714号
上诉人（原审被告）周伟，男，1984年3月17日出生，汉族，无固定职业，原籍山东省荷泽市单县朱集镇门庙行政村门庙村***号，现住济南市姚家村***号。
委托代理人王永杰，山东泉舜律师事务所律师。
委托代理人丁兆艳，山东泉舜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李垚，男，1989年4月18日出生，汉族，无固定职业，原籍黑龙江省鸡西市城子河区朝阳委*组，现住济南市市中区王官庄小区。
委托代理人曹磊，山东昶灏律师事务所律师。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司单县支公司，住所地山东省荷泽市单县。
代表人李金铭，总经理。
上诉人周伟因与被上诉人李垚、原审被告中国人民财产保险股份有限公司单县支公司（以下简称人保单县公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2014）市民初字第3776号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2014年8月10日9时8分许，李垚驾驶无号牌台铃牌电动二轮车沿舜耕路西侧辅道由南向北逆向行驶至7号门前，适遇周伟驾驶鲁R7D5**号豪爵牌二轮摩托车沿舜耕路西侧辅道由北向南行驶至此，两车相撞，造成李垚受伤及两车损坏的道路交通事故。2014年11月20日，济南市公安局交通警察支队市中区大队作出济（市中）公交证字（2014）第00438号道路交通事故证明，未对事故责任作出认定。事故发生后，李垚即到山东大学齐鲁医院进行手术治疗，住院25天。
鲁R7D5**号豪爵牌二轮摩托车登记所有权人是周伟，该车在人保单县公司投保机动车交通事故责任强制保险，交强险赔偿限额为122000元，其中医疗费赔偿限额为1万元，伤残死亡赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元，该交通事故发生在交强险合同期间内。
本案审理过程中，李垚申请对其伤残等级、误工时间、护理时间及人数、后续治疗费、残疾器具费进行司法鉴定。济南市中医医院司法鉴定所接受原审法院委托后于2015年2月11日出具该所（2015）临鉴字第49号司法鉴定意见书，鉴定意见为李垚脊髓损伤、四肢瘫鉴定为一级伤残；颈脊髓损伤伴大小便失禁鉴定为三级伤残；上下颌骨骨折，张口中度受限鉴定为九级伤残；多发颈、胸椎棘突骨折鉴定为十级伤残；颜面部遗留瘢痕鉴定为九级伤残；误工时间为伤后至此次评残前一日，伤后至评残前一日住院期间2人护理，出院后1人护理。评残后为完全生活处理障碍。需后续治疗费用（面部瘢痕修复、内固定物取除、义齿安装）29000元人民币，伤后需残疾器具费（购置轮椅）1000元人民币。
关于李垚主张的各项损失的计算方式及依据。
1、李垚主张医疗费105878元。李垚共计产生医疗费为169797元，除去交强险应付的1万元医疗费，剩余为159797元，按照责任划分比例，周伟应承担60%的比例应承担95878元，与交强险相加，总医疗费为105878元。提供急诊病历、住院病历、医疗费票据。
周伟对医疗费票据中2014年9月5日的130元有异议，认为该份单据属于急救车辆费用，是由周伟交付的，因为当时是周伟拨打的120急救电话。2014年9月24日门诊医疗费121元是出院后的，应当提供相应的病历来证明该治疗与事故的关联性。对于其他的证据真实性无异议。
2、李垚主张残疾赔偿金383168元。根据鉴定意见，李垚构成一级伤残，其在济南已经生活2年以上，主张按照2013年度山东省城镇居民人均可支配收入28264元乘20年计算为565280元，扣除交强险中伤残赔偿金11万元，剩余455280元按照周伟承担60%得出273168元，加上交强险残疾赔偿金11万元合计383168元。提供李垚的暂住证一份，有效期为2012年4月23日至2015年4月22日。
周伟对暂住证无异议。对鉴定意见有异议，认为鉴定时周伟没在场。
3、李垚主张误工费6201元。根据鉴定意见，误工时间计算至定残前一日，共计195天。李垚系无正式工作人员，在济南市一直打工，按照2013年度山东省城镇居民人均可支配收入28264元除365天，按每天77元乘195天，得出10335元，按照60%计算为6201元。
周伟对误工费的计算方式无异议。
4、李垚主张护理费352800元。根据鉴定意见，李垚构成完全生活不能自理，依据相关法律规定，护理费最多不超过20年，按20年计算，李垚住院25天两人护理，按照每人每天80元计算，住院期间2人护理共计4000元，出院后按照80元每天计算乘365天乘20年得出584000元，合计护理费为588000元，按照60%的责任比例划分，护理费为352800元。
周伟对护理费计算有异议，对住院期间无异议，对按最长20年有异议，护理费应当主张至起诉前，该护理费后续的应当以实际发生的期限和时间由李垚另行主张，不应当一次性计算20年。
5、李垚主张后续治疗费17400元。根据鉴定意见，李垚构成多处骨折，多次需要手术，共计29000元，按60%主张为17400元。
周伟对此有异议，认为后续治疗费应当以实际发生的为准。关于其义齿的更换，更换期限和更换周期均应当以其实际使用的时间和期限来计算。至于是否需要后续治疗以及后续治疗的标准，均不是固定的，建议应当在实际发生后由李垚另案起诉。
6、李垚主张住院伙食补助费450元。住院25天，每天按30元计算为750元，按60%主张为450元。
周伟对计算方式无异议。
7、李垚主张精神损害抚慰金6000元。李垚构成一级伤残，酌情主张6000元。
周伟对此有异议，认为其主张过高，另外该事故是由于李垚的原因形成的，不应当支付精神损害抚慰金。
8、李垚主张交通费300元。没有证据提供，请求法院酌情判决。
周伟认为应以实际发生为准。
9、李垚主张残疾辅助器具费600元。根据司法鉴定意见，李垚需要今后的残疾辅助器具费1000元，按照60%主张。
周伟认为该费用不应由其承担。
10、李垚主张鉴定费2280元。司法鉴定支出鉴定费3800元，按照60%主张，提供发票一张。
周伟对证据的真实性无异议。
关于李垚与周伟在本次事故中的责任比例问题。
李垚认为，1、李垚、周伟双方在本次事故中，通过车检报告表明双方均为机动车，按照道路交通安全法的相关规定机动车需在机动车道上行驶，不得在辅道上行驶，周伟为摩托车应当在除公交车道外最靠右侧的机动车道上行驶，周伟对这次违章行为起到主要责任。2、李垚是不是在右倾状态下撞到周伟无证据证明，周伟辩称自己在停止状态下亦无证据证明，按照程序交警下达了事故证明书，李垚主张一人一半的责任。
周伟认为，该事故形成的主要原因是因李垚逆向行驶，逆向行驶在交警出具的事故证明中已予以认定。本案周伟在事发前按照其行驶的车道是正常行驶，李垚车速过快且被地面凸起物颠簸后发生倾斜，在其右倾斜的状态下撞向周伟驾驶的摩托车上，摩托车是上坡，车速20公里左右，而李垚下坡车速过快，由于凸起物发生颠簸导致李垚无法控制其车辆，直接撞向已处于停止状态的周伟的摩托车，上述事实通过交警卷宗的现场图以及道路勘查笔录，当事人周伟在交警队的陈述及现场目击证人的陈述均可以加以证实。另外李垚驾驶机动车辆无牌无证，未带头盔，也是这次事故形成的部分原因，综上，周伟认为该事故的形成是由于李垚造成的，周伟的车辆处于停止状态下被撞，应当属于无责任。根据交法规定，双方均是机动车应适用过错原则，故认为李垚主张按照60%让周伟承担责任显然是没有依据的，周伟应当属于无责任或者承担10%的责任。
根据周伟的申请，原审法院调取了交警部门道路交通事故卷宗，该卷宗中有交警部门对周伟的询问笔录三份，对证人王良峰的询问笔录一份、事故现场图一份。王良峰的陈述中载明：其是在听到撞击声后发现车辆倒地，两车及车上人员倒在地上，其家门口监控录像在事故发生时已经损坏，对于车辆撞击的过程没有看见。骑摩托车的是由北向南行驶，两车相撞之前摩托车基本停住了，电瓶车由南向北走。该卷宗中还保存山东交院交通司法鉴定中心鉴定意见书一份，该鉴定意见书鉴定结论为：1、向右侧倾斜状态下的台铃牌电动二轮车前部与鲁R7D5**号二轮摩托车前部接触，可以形成两车事发时部位的摩擦痕迹；2、两车均制动装置齐全，制动有效；3、现有证据无法确定事故的形成过程；4、无法计算两车事故时的行驶速度；5、台铃牌二轮电动车属于机动车。事故现场图载明在事发前李垚驾驶车辆经过的路面有凸起物，以及李垚车辆倒地后有滑痕。
周伟认为，事故现场图可以证明与周伟在交警部门的陈述是相吻合的，另外证人证言证明周伟的车辆处于停止状态，事发地在其门前，且事故是周伟驾驶车辆经过其门前后发生的。
李垚认为，1、本案中证人王良峰的证言有矛盾，不足以采信。2、现场勘察图说明路面有凸起物，路面有凸起物是正常现场，与本次事故没有关系，不是李垚与周伟相撞的主要原因。3、李垚受伤后一度处于病危状态，无意识，交警也未为其作笔录，只有周伟的笔录，法院不应采信。
原审法院认为，李垚与周伟于2014年8月10日发生的道路交通事故，公安交警部门因无法查清事故的发生过程未对事故责任作出认定。根据山东交院交通司法鉴定中心作出的鉴定意见，可以证实事故发生时，向右侧倾斜状态下李垚驾驶的台铃牌电动二轮车前部与周伟驾驶的鲁R7D5**号二轮摩托车前部接触，可以形成两车事发时部位的摩擦痕迹，因此可以认定事故发生时，李垚驾驶的车辆向右侧倾斜与周伟的车辆发生了事故，再根据事故现场图记载的李垚车辆与事故地点之间的李垚车辆的滑痕可以分析认定，双方车辆碰撞前，李垚的车辆产生了倒地滑痕，故李垚对于事故的发生存在的过错程度较大，故应承担事故的主要责任。而周伟驾驶机动车在道路辅道行驶的违法行为也是事故发生的原因，且因交通部门无法查清事故发生的过程，周伟不能举证证明李垚对于事故的发生存在全部过错，故其应承担事故的次要责任。故原审法院认定李垚承担70%的责任，周伟承担30%的责任。
根据法律规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。超出交强险的部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故李垚因该事故造成的损失应由人保单县公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出部分由周伟按照30%的责任比例予以赔偿。
关于李垚因本次交通事故所产生的各项损失，原审法院逐项分析如下：（1）医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任；医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可待实际发生后另行起诉；但是根据医疗机构或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，李垚主张的医疗费中2014年9月24日的门诊医疗费121元没有相应门诊病历予以证实，不能证实系治疗交通事故损伤产生的，原审法院不予认定。故原审法院认定其医疗费总额为169676元。（2）住院伙食补助费。李垚住院25天，其主张参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每日30元计算符合法律规定，故原审法院认定李垚的住院伙食补助费为750元。（3）误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。本案中，李垚因该事故受伤造成误工195天，有鉴定机构的鉴定意见予以证实，原审法院予以认定。因其无固定工作和收入，故其主张参照2013年度山东省城镇居民人均可支配收入28264元，每天误工费77元计算符合法律规定，原审法院予以认定，故其误工费经计算为15015元，其按照10335元主张权利并未超出该数额，原审法院予以认定。（4）护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，李垚伤后住院期间需2人护理，出院后需长期护理，最长不超过20年有鉴定机构的意见予以证实，周伟虽有异议但未提供反驳证据，故对该护理时间及人数原审法院予以认定。因护理人员无固定工作和收入，其主张参照当地护工的劳动报酬标准每日80元计算护理费并无不当，故原审法院对其主张的护理费588000元予以认定。（5）交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，李垚主张交通费但未提供证据证实其支出交通费的事实，对其主张的交通费原审法院不予认定。（6）残疾赔偿金。李垚因事故造成一级伤残，其主张残疾赔偿金参照山东省2013年度城镇居民人均可支配收入28264元计算20年符合法法律规定，原审法院对其主张的残疾赔偿金565280元予以认定。（7）精神损害抚慰金。根据本案的实际情况，由于本次交通事故，李垚受到人身损害并已构成一级残疾等多处伤残，造成了较为严重的损害后果，故其主张精神损害抚慰金6000元的请求理由正当，原审法院予以认定。（8）残疾辅助器具费。李垚因交通事故造成损伤严重，其伤后需要残疾辅助器具费1000元，有鉴定机构的鉴定意见予以证实，原审法院予以认定。（9）后续治疗费。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可待实际发生后另行起诉；但是根据医疗机构或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，李垚所需后续治疗费29000元有鉴定机构的鉴定意见予以证实，原审法院予以认定。（10）鉴定费。李垚为确定其伤残等级进行司法鉴定支出鉴定费3800元，有相应鉴定意见书及发票予以证实，该费用系其为确定该次交通事故造成的损失而支出的合理和必要的费用，原审法院予以认定。
关于人保单县公司在本案中的赔偿责任，应分别从其交强险医疗费赔偿限额1万元、死亡伤残赔偿限额11万元予以认定。原审法院已经认定李垚的医疗费169676元，应由人保单县公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元；原审法院已经认定李垚因本次交通事故产生的精神损害抚慰金6000元和残疾赔偿金中的104000元，应由人保单县公司在交强险110000元死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。
除去上述损失外，李垚因该事故产生的损失还包括医疗费159676元、住院伙食补助费750元、误工费10335元、护理费588000元、残疾赔偿金461280元、后续治疗费29000元、残疾辅助器具费1000元、鉴定费3800元，应由周伟按照30%的比例予以赔偿。
人保单县公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，原审法院予以缺席判决。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司单县支公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告李垚医疗费10000元、残疾赔偿金104000元、精神损害抚慰金6000元等共计120000元。二、被告周伟于判决生效之日起十日内赔偿原告李垚医疗费47902.8元、住院伙食补助费225元、误工费3100.5元、护理费176400元、残疾赔偿金138384元、后续治疗费8700元、残疾辅助器具费300元、鉴定费1140元等共计376152.3元。三、驳回原告李垚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8050元，由原告李垚负担5635元，由被告周伟负担2415元。
上诉人周伟不服原审判决上诉称，一、原审判决上诉人承担30%的责任，事实不清，证据不足，加重了上诉人的责任。首先，原审忽略了被上诉人驾驶被认定为机动车的无号牌台铃牌电动二轮车在发生事故路段违反道路交通安全法的规定逆向行驶的事实。同时，对被上诉人驾驶车辆时未戴头盔加重其受伤程度的过错事实原审也没有加以认定。而上述两方面充分说明了被上诉人在此次事故中存在较大的责任，也说明应减轻上诉人的责任。其次，原审认为上诉人驾驶车在道路辅道上行驶的违法行为也是事故发生的原因系认定错误。由济南市公安局交通警察支队市中区大队作出的道路交通事故证明可见，上诉人驾驶摩托车在此路段的辅道通行并没有过错，不应该因此认定上诉人驾驶的行为是事故发生的原因。二、原审支持被上诉人的护理费过高。上诉人认为被上诉人出院后具体的护理时间及产生的护理费应该待实际发生时，由被上诉人另行主张。上诉人认为被上诉人在此次事故中违法逆行、未戴安全头盔，且系在倾斜状态下车速过快失控与上诉人接近静止状态下的摩托车发生碰撞，其应该承担主要责任。上诉人无责任，应该不承担责任或者承担百分之十的责任，原审认定上诉人承担30%的责任过重。请求撤销原判，依法改判或发回重审，本案的上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人李垚答辩称，根据山东交院交通司法鉴定中心作出的鉴定意见，可以认定事故发生时被上诉人与上诉人发生了碰撞。双方车辆碰撞前被上诉人的车辆发生了倒地侧滑，故被上诉人对本次事故也承担相应的过错。被上诉人是否携带头盔、有没有驾驶证，并不是本次事故产生的原因。被上诉人主张的护理费有鉴定意见为依据，被上诉人根据相关规定主张20年并无不妥。
原审被告人保单县公司未作答辩。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据《道路交通事故证明》及山东交院交通司法鉴定中心作出的鉴定意见可以证实，被上诉人李垚驾驶电动二轮车逆向行驶过程中，二轮车向右侧倾斜状态下与上诉人周伟驾驶的二轮摩托车前部接触，发生交通事故，被上诉人李垚对事故的发生过错程度较大，应承担事故的主要责任。虽然事发道路允许二轮摩托车通行，但交通事故的发生表明上诉人周伟驾驶二轮摩托车行驶过程中其未尽到安全驾驶的注意义务。综合本案证据与双方当事人的陈述及庭审情况，本院认为原审确定上诉人周伟承担30%的责任并无不当。原审对护理期限的确定符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，上诉人周伟关于护理费的上诉理由依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8050元，由上诉人周伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘彦亭
代理审判员 陈李丽
代理审判员 宋文华
二〇一五年十月三十日
书 记 员 杨 燕