南京市玄武区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）玄民初字第1687号
原告陶某甲，男，1973年5月5日生，汉族。
委托代理人董志强，江苏天煦律师事务所律师。
被告武元祥，男，1978年11月15日生，汉族。
委托代理人周鸣，江苏苏韬律师事务所律师。
原告陶某甲诉被告武元祥健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陶某甲及其委托代理人董志强，被告武元祥及其委托代理人周鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年8月27日，被告在南京市苜蓿园地铁站1号出口因琐事殴打原告，致原告右尺桡骨远端粉碎性骨折、右正中神经损伤、全身多处软组织挫伤。故原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费38076.6元、误工费12万元、营运承包金40200元、护理费4800元、营养费1800元、住院伙食补助费486元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费2360元、残疾赔偿金68692元，合计281914.6元。
被告辩称：原、被告之间虽然因琐事发生肢体冲突，但原告右手腕受伤系由其摔倒所致，与被告无关，请求法院驳回原告的诉讼请求。此外，原告受伤后，被�为原告垫付了1500元医疗费，被告要求原告予以返还。
经审理查明：2014年8月27日上午11时左右，原告陶某甲、被告武元祥在南京市苜蓿园地铁站1号出口，因案外人钱某甲脚撞到台阶，被告说都是原告惹的祸，原告与被告发生口角并产生肢体冲突，原告受伤，随后报警。经医院诊断，原告右尺桡骨远端粉碎性骨折、右正中神经损伤、全身多处软组织挫伤。2014年9月2日原告在臂丛麻醉下行右桡骨远端骨折切开复位内固定术。被告垫付1500元。2015年8月18日，原告诉至本院要求处理。原告于2015年9月23日行内固定取出术，医嘱全休一个月。
审理中，本院依职权向南京市公安局玄武分局中山陵派出所（以下简称中山陵派出所）调取了涉案接处警工作登记表及对原、被告及在场人高某甲、钱某甲所做的询问笔录。
陶某甲在询问笔录中陈述：……武元祥上来就掐我脖子，我就还手了，他就推我，把我推倒了，当时我的右手不能动，我就抱着手，武元祥继续上来打我，后来被高某甲和钱某甲拉开……
高某甲在询问笔录中陈述：……武元祥上前先用手掐着陶某甲的脖子，陶某甲用手捞武元祥没捞到，就用手拉着武元祥，我上去拉架，陶某甲被武元祥一拳打倒在地上起不来，我就上去扶他，一看陶某甲的手腕变形了。
武元祥在询问笔录中陈述：……钱某甲回来后脚踢到了石头，我看钱某甲踢的蛮疼的，就对陶某甲说都是你惹的事，陶某甲开口就骂我。我就和他发生口角，陶某甲上来就掐着我的脖子，然后我们就动手打了，互相打了对方几拳，后来他看自己没占到便宜，又从上面要打我，结�没打到我，正好下雨地滑，陶某甲摔倒在地，手一撑，后来他就躺在地上，握着手不能动……
钱某甲在询问笔录中陈述：……我的脚不小心踢到了台阶上……旁边的武元祥就对陶某甲说，你看都是你惹的祸吧。陶某甲就骂……。武元祥就说是开玩笑。陶某甲一直在骂，两个人就发生口角了。陶某甲先冲过去打武元祥，没打到，武元祥打了陶某甲几拳，把陶某甲打跌倒了，后来陶某甲站起来又追过去打武元祥，自己没站稳滑倒在地，跌倒的时候手撑了一下，把手摔断了。
审理中，根据原告申请，本院依法委托南京正泓司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、护理期限及营养期限进行鉴定。南京正泓司法鉴定所于2015年11月23日出具司法鉴�意见书，鉴定意见为：1、陶某甲右腕关节功能丧失25%以上构成人体损伤致残程度十级伤残；2、陶某甲误工期限以伤后180日为宜；3、陶某甲护理期限以伤后60日为宜；4、陶某甲营养期限以伤后90日为宜。
原告为证明其医疗费损失，举证了其治疗涉案伤情期间的医疗费发票，根据发票记载，原告共产生医疗费38076.6元（其中伙食费340元、护理费120.76元）。被告认可医疗费发票的真实性，但认为，其中的伙食费、护理费、一笔金额为137元的医疗费，及前期被告垫付的1500元应予扣除。原告认可被告为其垫付了1500元，及医疗费中的137元由被告产生。
原告为证明其误工损失，举证了其与南京交通汽车出租有限公司（以下简称交通汽车出租公司）签订的《出租汽车营运承包合同书》、交通汽车出租公司收款收据及南京出租汽车暨汽车租赁协会出具的《关�出租汽车行业出租车营业收入证明》。《出租汽车营运承包合同书》载明：原告承包交通汽车出租公司的轿车一辆，每月向交通汽车出租公司缴纳营运承包金6700元，承包期自2011年8月6日起至2016年8月5日止。根据交通汽车出租公司收款收据记载，原告在受伤治疗期间每月仍正常缴纳营运承包金6700元。经质证，对于《出租汽车营运承包合同书》，被告认可其真实性，对于《关于出租汽车行业出租车营业收入证明》，被告认可其形式上的真实性，但认为，该证明与本案没有关联性，南京出租汽车暨汽车租赁协会是自治组织，不具备证明原告月均收入的资质，故该证明不具备法律效力。本院于审理中至交通汽车出租公司，就陶某甲与该公司的关系及陶某甲的误工损失等情况进行调查核实。经调查核实：陶某甲与该公司之间系承包经营关系；苏A×××××汽车一直由陶某甲一人营运，没有其他驾驶员与陶某甲共同营运；陶某甲受伤治疗期间，苏A×××××汽车并未营运；陶某甲受伤期间，每月亦正常缴纳营运承包金6700元。
上述事实有中山陵派出所接处警工作登记表，门诊病历，预交款收据，本院自中山陵派出所调取的询问笔录，医疗费发票，《出租汽车营运承包合同书》，交通汽车出租公司收款收据，南京正泓司法鉴定所出具的宁泓司（2015）临鉴字第242号《法医临床司法鉴定意见书》，本院庭审笔录中原、被告陈述等证据证实。
本院认为：公民的身体健康权应受法律保护。侵害他人身体的，应承担赔偿责任。本案中，原、被告之间因言语不和发生肢体冲突，致原告受伤，该起纠纷中，双方均有过错，均应承担相应的民事责任。本院综合本起纠纷的起因、发展、结果，结合原、被告的陈述及目击证人在中山陵派出所所作的询问笔录，酌定由原告自行承担40%的责任，被告承担60%的责任。
原告主张医疗费，根据就诊病历及相关收费票据，在医疗费38076.6元中扣除伙食费340元，及被告的医疗费137元，余额37599.6元，本院予以认定。
原告主张营运承包金损失40200元（6700元／月×6个月），原告主张营养费1800元、住院伙食补助费486元，残疾赔偿金68692元，有事实和法律依据，本院予以支持。对原告主张的误工费，根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条规定：“受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参�受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告未能举证其最近三年的平均收入状况，故本院参照江苏省交通运输业2014年度职工的平均工资确定原告的误工费即62344元÷12×6=31172元。
原告主张精神损害抚慰金5000元，本院酌定为3000元。原告主张护理费4800元、交通费500元，但未提供证据证实该两项费用的实际发生，故本院不予支持。
综上，被告应对原告的损失承担60%的责任，赔偿数额为：（37599.6元＋40200元＋31172元＋1800元＋486元＋68692元）×60%＋3000元=110969.76元。扣除被告已付的1500元，被告应再行赔偿原告109469.76元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件�用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告武元祥于本判决生效之日起十日内赔偿原告陶某甲医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、营运承包金等，合计109469.76元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1409元，由原告负担563.6元，被告负担845.4元；鉴定费2360元，由原告负担944元，被告负担1416元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审 判 长 �吴南燕
人民陪审员 李 迅
人民陪审员 奚 幼 坚
二〇一六年一月十日
法官 助理 冯 涛
见习书记员 包 玥 玥