四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川07民终371号上诉人（原审原告）：何平，男，汉族，生于1975年12月29日，住…….公民身份号码：……..被上诉人（原审被告）：绵阳市红太阳床饰有限公司。住所地：…….组织机构代码：78665564-9。法定代表人：陈晓云，公司总经理。委托代理人：谢婷，公司员工。委托代理人：赵宏斌，四川天府风律师事务所律师。上诉人何平因与被上诉人绵阳市红太阳床饰有限公司劳动争议纠纷一案，不服四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院(2015)绵高新民初字第1565号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭于2016年3月24日进行了审理，上诉人何平，被上诉人绵阳市红太阳床饰有限公司之委托代理人谢婷、赵宏斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。经审查现有证据，能够认定如下事实：何平于1999年9月进入绵阳市红太阳床垫厂工作。2006年3月29日，该厂由原来的个体工商户成立为绵阳市红太阳床饰有限公司。何平仍在该公司上班，从事销售工作。何平与绵阳市红太阳床饰有限公司一直未签订书面劳动合同，绵阳市红太阳床饰有限公司亦未给何平购买社会保险。至2013年2月，绵阳市红太阳床饰有限公司均按照公司标准足额向何平支付了工资，自2013年3月起，何平认为工资太低，拒绝到绵阳市红太阳床饰有限公司按照原来的标准领取工资。2015年5月开始，何平即未再到绵阳市红太阳床饰有限公司上班。2015年5月15日，何平向绵阳高新区劳动仲裁委员会申请了劳动仲裁。请求：l、解除申请人与被申请人的劳动关系；2、被申请人支付2013年3月至2015年4月共26个月所拖欠的工资82500元；3、被申请人支付所有存款工资2007年至2011年共29350元，2006年至2008年8月以前克扣的工资6500元，两项合计35850元；4、被申请人支付不订立无固定期限书面劳动合同的二倍工资一年零四个月共16个月，合计52800元；5、被申请人支付12个月的经济补偿金39600元。2015年10月21日，该仲裁委作出绵高劳仲案字(2015)第115号仲裁裁决书：一、由被申请人支付申请人未领工资19255元（2013年3月至2015年4月止）；2、由被申请人支付经济补偿金15000元；3、驳回申请人其他仲裁请求。何平对该仲裁裁决不服，遂起诉来院，请求判决支持如前诉请。同时查明，1、在仲裁和一审庭审时，何平均出示一份2008年2月26日以绵阳市红太阳床饰有限公司名义出具的《委托书》，用以证实其工资“任期保底年薪肆万元整”。该委托书系打印的一份格式性委托书，无当时的法定代表人谢永泉签名，仅有绵阳市红太阳床饰有限公司印章。何平称系绵阳市红太阳床饰有限公司办公室工作人员向其出具的。绵阳市红太阳床饰有限公司对该委托书不予认可。认为当时时公司不可能给何平出具该委托书，委托书上没有当时法定代表人签字，事后何平的工资亦并未按此执行。2、原法定代表人谢永泉于2009年已经病故。3、按照绵阳市红太阳床饰有限公司工资发放表，2013年3月至2015年4月，何平应发工资为33353元，扣减其借支款7049元、房租、水电费3840元，工资余额22464元何平一直未到公司领取。4、2015年绵阳市月最低工资标准为l250元。以上事实，有当事人身份证明、绵高劳仲案字(2015)第115号书、工资发放名册及当事人陈述等证据载卷佐证，原审法院予以确认。原审法院认为，关于何平要求解除与绵阳市红太阳床饰有限公司的劳动关系问题。双方当事人之间未签订书面劳动合同，且2015年5月起，何平已经未到绵阳市红太阳床饰有限公司上班，事实上，双方已经解除了劳动关系。双方对此并无异议，本案中无需再作处理。关于何平要求绵阳市红太阳床饰有限公司支付其未签订劳动合同和无固定期限劳动合同的双倍工资279972元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：‘‘用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付双倍工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。’’之规定，未签订劳动合同双倍工资差额不属于劳动报酬，而是因违反法律的一种惩罚。所以，双倍工资请求的诉讼时效应从入职的第二个月开始计算。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”之规定，何平的诉请早已超过法定请求时效。故对于其该项请求原审法院不予支持。关于何平要求绵阳市红太阳床饰有限公司支付其2006年至2011年克扣工资35850元的问题。根据【最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的司法解释】第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，何平对此未提交足够的、合法的证据予以证实，其应当承担举证不能的法律后果。故对于何平主张的该三项费用，原审法院不予支持。关于何平要求支付其经济补偿金39996元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。虽然2015年5月何平离开绵阳市红太阳床饰有限公司未提交书面申请，亦未具体说明不再到公司上班的理由，但绵阳市红太阳床饰有限公司未向何平购买社保属实，且何平在绵阳市红太阳床饰有限公司工作已达十多年之久，依理依法应给予经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除会终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作月数计算平均工资”之规定，原告在解除劳动合同前12个月平均工资为908.83元，低于绵阳市最低工资标准1250元／月，故何平的经济补偿金应计算为1250元／月×l2个月=15000元。关于何平要求绵阳市红太阳床饰有限公司支付2013年3月至2015年4月拖欠工资86658元的问题。根据查明的事实，这期间何平未领取工资属实，但不是绵阳市红太阳床饰有限公司恶意拖欠所致，实为何平认为工资偏低不愿意领取是真。根据何平的工资标准，其自2013年3月至2015年4月应领取工资33353元（包含奖金），绵阳市红太阳床饰有限公司应当向何平支付该笔工资。何平以2008年的《委托书》上载明的年薪40000元为依据主张工资86658元的依据不足，原审法院不予支持。因为原法定代表人已经离世，何平未能说明该《委托书》的真实来源，事实上，多年来，何平的工资亦未按该《委托书》载明的标准发放，何平对此也并末提出异议。因此，该《委托书》的真实性、合法性无法得到核实，原审法院不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，遂判决：一、绵阳市红太阳床饰有限公司应于本判决生效之日起十日内支付何平工资33353元、经济补偿金15000元，合计人民币48353元；二、驳回何平的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元，由绵阳市红太阳床饰有限公司负担。宣判后，原审原告何平不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销绵阳高新技术产业开发区人民法院(2015)绵高新民初字第1565号民事判决；2.依法改判：(1)解除上诉人与被上诉人的劳动合同。(2)被上诉人未与上诉人签订劳动合同及无固定期限劳动合同应向上诉人支付双倍工资3333元／月×7年×l2个月=279972元。(3)经济补偿金3333元／月×l2个月=39996元。(4)被上诉人向上诉人支付2006年2月至2011年克扣上诉人的劳动报酬35850元及加付赔偿金35850元。（5）判令支付2013年3月至2015年4月期间拖欠的劳动报酬，3333元／月×26个月=86658元及加付赔偿金86658元。(6)本案诉讼费全部由被上诉人承担。何平主要的上诉理由为：上诉人于1999年9月进入被上诉人单位工作，而被上诉人用工严重违反了国家劳动法律法规的规定，其事实及理由如下：(1)根据《劳动合同法》第三十八条第(二)(三)(六)项的规定：劳动者可以解除劳动合同：(二)未及时足额支付劳动报酬的，(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的，(六)法律，行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。上诉人于1999年进入被上诉人单位，被上诉人未及时足额支付劳动报酬，支付加班加点及休息日加班劳动报酬，未依法缴纳社会保险费，未与上诉人签订劳动合同。因此，上诉人要求依法解除与被上诉人之间的劳动关系。(2)上诉人在被上诉人单位连续工作已满l7年，被上诉人应在2009年1月1日与上诉人签订无固定期限劳动合同，至上诉人于2015年5月15日依法解除合同之日也未签订。因此，被上诉人应向上诉人支付自应当订立无固定期限劳动合同之日起向上诉人每月支付二倍的工资。(3)被上诉人应当依法向上诉人支付经济补偿金3333元／月×l2个月=39996元。(4)被上诉人未依法为上诉人购买社会保险、为订立书面劳动合同、未足额支付劳动报酬属实。依据《劳动合同法》第三十八条解除与被上诉人的劳动合同的情形适用于《劳动合同法》相关经济补偿的规定。根据《劳动合同法》第四十六条之规定，被上诉人约定向上诉人支付经济补偿金。综上所述，一审判决所依据的证据和事实不公，适用法律错误，请求二审法院撤销原判并依法改判。本院认为：根据上诉人的上诉理由及被上诉人的抗辩意见，结合上诉人的诉讼请求，本案双方当事人争议的焦点为：一、关于上诉人要求解除与被上诉人的劳动关系问题。二、关于上诉人要求被上诉人支付其未签订劳动合同和无固定期限劳动合同的双倍工资279972元的问题。三、关于上诉人要求支付其经济补偿金39996元的问题。四、支付2006年2月至2011年间克扣的劳动报酬及给付赔偿金的问题。五、请求支付2013年至2015年4月期间拖欠的劳动报酬86658元及加付赔偿金的问题。关于争议焦点一，上诉人要求解除与被上诉人的劳动关系问题。2015年5月29日，上诉人何平已未到被上诉人公司上班，上诉人与被上诉人已事实上解除了劳动关系。因此，上诉人何平要求判决解除双方之间的劳动关系本院不予支持。关于争议焦点二，上诉人要求被上诉人支付其未签订劳动合同和无固定期限劳动合同的双倍工资279972的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：‘‘用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付双倍工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。’’之规定，未签订劳动合同双倍工资差额不属于劳动报酬，而是因违反法律的一种惩罚。所以，双倍工资请求的诉讼时效应从入职的第二个月开始计算。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”之规定，上诉人的上诉请求已超过法定请求时效，故上诉人的该项上诉理由不予采信。关于争议焦点三，关于何平要求绵阳市红太阳床饰有限公司支付其2006年至2011年克扣工资35850元的问题。根据【最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的司法解释】第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，何平对此未提交足够的、合法的证据予以证实，其应当承担举证不能的法律后果。关于争议焦点四，上诉人要求支付其经济补偿金39996元的问题。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作月数计算平均工资”之规定，被上诉人在上诉人工作期间未依法为其购买社会保险，上诉人在申请仲裁时要求被上诉人支付经济补偿金的请求应予支持。原判对经济补偿金的计算于法有据，上诉人要求按照月工资3333元计算经济补偿金的证据不足，不予支持。关于争议焦点五，关于何平要求绵阳市红太阳床饰有限公司支付2013年3月至2015年4月拖欠工资86658元的问题。根据查明的事实，绵阳市红太阳床饰有限公司并无恶意拖欠，实为何平认为工资偏低不愿意领取。根据何平的工资标准，其自2013年3月至2015年4月应领取工资33353元（包含奖金），绵阳市红太阳床饰有限公司应当向何平支付该笔工资。何平以2008年的《委托书》上载明的年薪40000元为依据主张工资86658元的依据不足。因为原法定代表人已经离世，何平未能说明该《委托书》的真实来源，事实上，多年来，何平的工资亦未按该《委托书》载明的标准发放，何平对此也并未提出异议。因此，该《委托书》的真实性、合法性无法得到核实。综上，上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人何平负担。本判决为终审判决。审判长 伍 静审判员 夏春梅审判员 廖小军二〇一六年五月二十日书记员 郧咏宏