浙江省仙居县人民法院
行 政 判 决 书
（2013）台仙行初字第8号
原告陈甲。
委托代理人陈乙。
委托代理人王甲。
被告临海市××管理行政执法局（以下简称行政××局
），住所地临海市××大道××号（第**层）。
法定代表人徐××。
委托代理人虞×、余××。
第三人陈美珍××。
第三人暨诉讼甲。
第三人暨诉讼乙。
第三人暨诉讼丙。
委托代理人王乙。
九位第三人共同的委托代理人戴××。
原告陈甲不服被告行政××局作出的规划行政处罚行为
，向台州市中级人民法院提起行政诉讼。2013年2月28日，该
院作出（2013）浙台行辖字第12号行政裁定，指定由本院管辖
。本院于2013年3月13日受理后，于2013年3月19日向被告送达
了起诉状副本及应诉通某某。因陈美珍××与本案被诉具体行
政行为有法律上的利害关系，经陈美珍××申请，本院依法准
许其为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2013年4月23日公开开庭审理了本案。原告陈甲的委托代理人陈乙、王甲
，被告行政××局的委托代理人虞×、余××、第三人暨诉讼
甲、杨××，第三人张××的委托代理人王乙、九位第三人的
委托代理人戴××到庭参加诉讼。2013年6月4日，因协调案件
等需要，本院裁定本案中止诉讼。本案于2013年9月3日恢复诉
讼，现已审理终结。
被告行政××局于2012年12月26日对原告陈甲作出临城
执法罚字（2012-
A）第301号《行政处罚决定书》称，“经查实，当事人在古城
街道××山路××层，第一至三层长11.80米，宽7.55米，第
二至三层南阳台长1.40米、宽7.55米，屋顶为二面坡顶，计建
筑面积277.77平方米。2012年3月18日，当事人将原房屋拆除
后，于2012年4月18日至2012年10月8日期间，未取得《建设工
程规划许可证》，擅自重新建设房屋二间四层，第一至三层长
14.12米，宽7.61米；第二层南阳台长1.48米，宽7.61米；第
四层（平顶）南面长10.0米，宽7.61米，北边为坡顶；第四层
南边檐口披雨板长1.90米，宽7.61米。共计建筑面积404.09平
方米。混合结构。构成无法采取改正措施消除影响事实”。被
告认为，“当事人陈甲的上述行为，违反了《中华人民共和国
城乡规划法》第四十条、《浙江省城乡规划条例》第三十六条
的规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《
浙江省城乡规划条例》第五十九条的规定，决定如下：责令拆
除：一、第二层南阳台长1.48米，宽7.61米；二、第四层（平
顶）南面长10.0米，宽7.61米及北边坡顶全部建筑物；三、第四层南边檐口披雨板长1.90米，宽7.61米。并处以人民币贰万
元的罚款”。被告于2013年3月26日向本院提供了作出被诉具
体行政行为的证据、依据：一、《行政处罚决定书》。二、文
某送达回证及留置送达的视频资料。三、《立案审批表》。四
、《现场检查（勘查）笔录》三份。五、《现场（草图）》二
份。六、《责令停止违法（章）行为通某某》。七、现场照片
。八、《集体土地建设用地使用证》。九、《房屋所有权证》
。十、《居某身份证》。十一、《调查（询问）笔录》三份。
十二、《告知笔录》。十三、《证明》。十四、案件调查终结
报告及行政处罚审批表。十五、《行政复议申请书》、控告材
料。十六、《行政复议决定书》。十七、《浙江省城乡规划条
例》、《浙江省城镇建设工程某工规划核实管理办法》。十八
、《强制执行事先催告书》。十九、《关于陈甲违法建设调查
情况的报告》。
原告陈甲诉称，原告所有的、位于古城街道××山路×
×层房屋建于1981年，而陈丙等八位第三人居住中学集资房×
×该房北面，建于1987年；第三人郑某某居住的房屋位于该房
南面，相距约20米。2012年4月18日至2012年10月8日期间，原
告因该房破损影响正常生活，所在村没有城乡规划无法办理拆
建手续等故，将该房拆掉重建。重建的二间房屋的高度没有超
过原有房屋的高度，房顶北面仍然是坡顶；西边的空弄，北边
的道路以及东面的道路与原来一样；南边的阳台及披雨板在原
告的天井范围，均没有对第三人产生影响。原告重建的房屋与
第三人不存在相某某，第三人的诉讼主体不适格。被告行政××局对原告作出的处罚存在着主要证据不足，违反法定程序，
违背公正、公平原则等情形。请求依法撤销被告在2012年12月
26日作出的临城执法罚字（2012-
A）第301号《行政处罚决定书》。
原告向本院提供的证据和依据有：一、《行政处罚决定
书》。二、照片五张。三、村委会《证明》。
被告行政××局辩称，原告在拆除原有房屋后重新建设
新房的过程中，未申请办理建设工程规划许可证，事实也未取
得该许可证，属擅自进行建设的违法行为。原告在拆除旧房建
设新房过程中并未按原尺寸进行建设，其建筑面积超出原建筑
面积126.32平方米。因此引发相邻纠纷，导致邻里矛盾。原告
称“重建后的房屋总高度与原有的二间三层房屋一致”等说法
，是不实事求是的。被告之所以对原告作出拆除和罚款的处罚
决定，是因为原告的建设行为属于《浙江省城乡规划条例》第
五十九条第二款第㈠、第㈣项规定的“无法采取改正措施消除
影响的情形”。计算依据主要是《浙江省城镇建设工程某工规
划核实管理办法》第十三条、第十五条第二款等规定。被告作
出的行政处罚决定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律
正确，量罚适当，请予维持。
第三人陈丙、杨××等九人述称，原告未取得《建设工
程规划许可证》，未办手续建房是无可质疑的事实。原告原来
的房屋是三层，违法建设的房屋是四层，明显是增加了高度。
原告的违法、违章建筑超出了合理的误差范围，构成了法定的
无法采取改正措施消除影响的违法事实。原告的违法、违章建筑，严重影响了第三人的通风、日照、采光、通行。原告的违
法建设行为，违反了我国的城乡规划法和《浙江省城乡规划条
例》的相关规定，属于未取得建设工程规划许可证进行建设、
无法采取改正措施消除影响的情形，应当限期拆除。原告的起
诉理由不能成立，应依法驳回其诉讼请求。被告对原告作出的
临城执法罚字（2012-
A）第301号行政处罚决定，证据确凿、充分，符合法定程序，
适用法律、法规正确，处罚得当，依法应当予以维持。
第三人向本院提供的证据和依据有：一、《关于对陈甲
非法建房的控告》。二、《报告》。三、《关于对陈甲、陈仁
正建房的几点要求》。四、浙建稽举查（2012）028号《关于
转查办投诉信件的函》。五、浙江省人民政府《关于在全省开
展“三改一拆”三年行动的通知》等二文、及新闻报道。六、
照片。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：原、被告提
供的第1组证据，能证明被诉具体行政行为的存在。被告提交
第3组至第7组、第11、14、18组证据，拟证明被告对原告的建
房行为作出立案、现场检查、责令停止建设、调查和实施处罚
等行为，原告和第三人对这些基本事实没有实质性异议、或者
不持异议，本院予以确认。原告和第三人对被告的第8至第10
组证据无异议，这些证据可作定案依据。原告虽对被告第2组
证据中的留置送达时间、对第12组证据告知笔录中的部分内容
有异议，但未提交有关证据、未申请鉴定以证明其主张，故原
告的有关异议不能成立，上述证据具有关联性，应予确认。被告的第13组证据、原告的第3组证据村委会证明中的北边墙体
有无升高、原告房屋所在的区域有无详细规划等问题，有待被
告调查。被告提交的第15、16组证据，能证明第三人提出复议
申请、向有关甲提出投诉、复议机关作出复议决定的事实。被
告的第19组证据、第三人的第4组、第5组证据中的新闻报道部
分，与被诉具体行政行为是否合法缺乏关联性。原告的第2组
、第三人的第6组证据照片，虽能证明原告房屋的形状，但各
方的证明对象有待被告调查。第三人提供的第1至第3组证据，
是投诉材料。被告的第17组、第三人的第5组材料，均系规范
性文件。
根据上述予以采信的证据和当事人在庭审中确认的无争
议事实，本院认定以下事实：
经审理查明，原告陈甲系临海市古城街道后山村村民。
该村所在的地方属临海市的城市规划区。原告在该区域的鲤山
路54号处有二间东某某向的三层楼房，该楼房有1992年颁发的
《集体土地建设用地使用证》、《房屋所有权证》。第三人郑
某某、其他八位第三人居住的房屋、套房分别在原告房屋的南
面、北面。2012年3月起，原告因其房屋破损等故，将该房拆
除重建。同年4月19日，被告行政××局接到原告涉嫌违法建
房的举报后经查，决定予以立案并对原告作出《责令停止违法
（章）行为通某某》。之后，原告未停止建房行为。第三人则
向有关乙投诉，并于同年8月18日具书向临海市人民政府申请
行政复议，请求责令被告“履行法定职责拆除陈甲鲤山路52号
违章建筑”。同年8月27日，被告对原告的建房行为继续进行调查。同年10月8日，临海市人民政府作出临政复决字（2012
）20号行政复议决定，“责令被申请人临海市××管理行政执
法局在15日内对陈甲违反城乡规划的行为完全履行查处职责”
。同日，被告的调查人员对原告的建房行为再次进行调查，告
知原告拟作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知其依
法享有陈述、申辩和听证的权利；但未告知原告提出听证要求
的期限等内容，也未征求其是否要求听证的意见，原告的“陈
述、申辩内容如下：要求从轻处罚”。同年10月12日，被告的
调查人员制作案件调查终结报告，对原告的建房行为提出处罚
建议；同年10月17日，经被告的职能科室的审核，被告的负责
人对调查结果进行审查，作出“同意”的意见。被告于同年12
月26日制作本案的行政处罚决定书，并于2013年1月4日送达原
告。原告不服，提起行政诉讼并申请暂缓执行该处罚决定。同
年3月27日，本院裁定“在本案诉讼期间，停止执行被告临海
市××管理行政执法局于2012年12月26日作出的临城执法罚字
（2012-A）第301号行政处罚决定”。
本院认为，根据《中华人民共和国行政处罚法》第十六
条等的规定，被告行政××局作为临海市城市综合管理行政执
法部门，对该市城市规划区内发生的、未取得建设工程规划许
可证、或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的行为
，具有行政管理职责，有权作出本案的行政处罚决定。原告陈
甲不服被告作出的行政处罚决定，有权提起行政诉讼。原告已
拆除的房屋具有集体土地建设用地使用证、房屋所有权证，故
被告在作出处理决定前，应当查清该房屋的建设工程规划许可证、以及涉案房屋的高度等有关情况。被告未查清这些情况就
认定原告重建的房屋“构成无法采取改正措施消除影响事实”
，属于认定事实不清，主要证据不足。《浙江省城乡规划条例
》第五十九条共有四款、第二款共有五项。被告在援引该条对
原告作出处罚决定时，未指明适用的是哪款哪项，该情形属于
适用法律、法规错误。被告的调查人员未经有关机构核审、决
定，就将拟作出的行政处罚决定告知原告，该行为违反《建设
行政处罚程序暂行规定》第十三、十四条等规定；在告知原告
享有听证权利时，未告知其提出听证要求的期限等内容，又违
反《浙江省行政处罚听证程序实施办法》第十二条第一款第㈢
项的规定。据此，应当认定被诉具体行政行为违反法定程序。
综上，被诉具体行政行为具有违法性，依照《中华人民共和国
行政诉讼法》第五十四条第㈡项第1、2、3目的规定，判决如
下：
一、撤销被告临海市××管理行政执法局2012年12月26
日作出临城执法罚字（2012-
A）第301号行政处罚决定的具体行政行为。
二、责令被告临海市××管理行政执法局在本判决生效
之日起六十日内重新作出具体行政行为。
案件受理费50元，由被告临海市××管理行政执法局负
担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于台州
市中级人民法院。（在递交上诉状后七日内，交纳上诉案件受理费50元，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政
局；开户行：台州市农行；帐号：19-
900001040000225089001）
审 判 长 茅伟霖
人民陪审员 蒋朝旺
人民陪审员 俞树标
二〇一三年九月三日
代理书记员 潘 征
附录：
一、其他六位第三人的名单：
第三人郑某某，女，1976年4月7日出生，汉族，住临海
市邵家渡街道塘上村1-46B号。
第三人陈志敏，女，1938年9月18日出生，汉族，住临海
市古城街道鲤山路50号102室。
第三人杜国兴，男，1959年3月11日出生，汉族，住临海
市古城街道鲤山路50号402室。
第三人李薇娜，女，1962年4月15日出生，汉族，住临海市古城街道鲤山路50号302室。
第三人周文良，男，1969年2月28日出生，汉族，住临海
市古城街道鲤山路50号101室。
第三人叶杨，男，1951年11月5日出生，汉族，住临海市
古城街道鲤山路50号401室。
二、有关规范性文件的规定：
A、《中华人民共和国行政处罚法》
“第十六条国务院或者经国务院授权的省、自治区、直
辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政
处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。
”
B、《中华人民共和国行政诉讼法》
第五十四条第㈡项第1、2、3目的规定：“人民法院经过
审理，根据不同情况，分别作出以下判决：㈡具体行政行为有
下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重
新作出具体行政行为：⒈主要证据不足的；⒉适用法律、法规
错误的；⒊违反法定程序的；”
C、《浙江省城乡规划条例》
“第五十九条未取得建设工程规划许可证或者未按照建
设工程规划许可证的规定进行建设的，由城市、县人民政府城
乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划
实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分
之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，
不能拆除的，没收实物或者违法收入，并处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款。
有下列行为之一的，应当认定为前款规定的无法采取改
正措施消除影响的情形：
㈠超过建设工程规划许可证确定的建筑面积（计算容积
率部分）且超出合理误差范围的；
㈡超过建设工程规划许可证确定的建筑高度且超出合理
误差范围的；
㈢侵占城市道路、消防通道、广场、公共绿地等公共设
施、公共场所用地的；
㈣在已竣工验收的建设工程用地范围内或者利用建设工
程擅自新建、搭建建筑物、构筑物的；
㈤其他无法采取改正措施消除影响的情形。
前款第一项和第二项规定的合理误差范围的标准由省人
民政府城乡规划主管部门制定。
本条第一款规定的违法收入按照该建设工程的销售平均
单价或者市场评估单价与违法建设面积的乘积确定；建设工程
造价按照有违法建设情形的单项工程造价确定，其中房屋建筑
工程按照单体建筑物工程造价确定。”
D、《建设行政处罚程序暂行规定》
“第十三条案件调查终结，执法人员应当出具书面案件
调查终结报告。
调查终结报告的内容包括：当事人的基本情况、违法事
实、处罚依据、处罚建议等。
第十四条调查终结报告连同案件材料，由执法人员提交执法机关的法制工作机构，由法制工作机构会同有关单位进行
书面核审。”
E、《浙江省行政处罚听证程序实施办法》
“第十二条行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告
知当事人有听证的权利。告知的内容应当包括：
㈠当事人的姓名或者名称；
㈡当事人的违法事实、将要作出的行政处罚、处罚理由
和依据；
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