浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0782刑初1773号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人吴继明，男，1985年4月10日出生于广西来宾市兴宾区，壮族，小学文化，家住广西来宾市兴宾区。因犯抢劫罪于2010年10月18日被来宾市兴宾区人民法院判处有期徒刑六年。因涉嫌盗窃罪于2017年5月22日被义乌市公安局刑事拘留，同年6月23日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人钟兰友，义乌市法律援助中心指派的浙江奇合正律师事务所律师。
被告人吴少德，男，1982年8月10日出生于广西来宾市兴宾区，壮族，初中文化，家住广西来宾市兴宾区。因盗窃于2012年8月19日被深圳市公安局行政拘留十日，因盗窃于2014年10月4日被深圳市公安局行政拘留十五日，因犯盗窃罪于2015年11月4日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌盗窃罪于2017年5月22日被义乌市公安局刑事拘留，同年6月23日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人骆晓敏、杨琳芬，义乌市法律援助中心指派的浙江现代阳光律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2017]1751号起诉书指控被告人吴继明、吴少德犯盗窃罪，于2017年7月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员任某出庭支持公诉，被告人吴继明及其辩护人钟兰友、被告人吴少德及其辩护人骆晓敏、杨琳芬到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控，1、2017年5月21日l1时许，被告人吴继明、吴少德至义乌市福田街道工人北路750号超越网吧，由被告人吴少德负责望风，被告人吴继明趁被害人王某睡着之际，盗走被害人王某放在电脑桌上价值人民币1500元的三星SM-C500手机一只。
2、2017年5月21日11时30分许，被告人吴继明、吴少德至义乌市福田街道工人北路598号M5网咖，由被告人吴少德负责望风，被告人吴继明趁被害人傅某不备之际，盗走被害人傅某放在桌子上价值人民币5580元的苹果7Plus手机一只。
指控认为，被告人吴继明、吴少德的行为均已构成盗窃罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定予以惩处。
被告人吴继明对指控的事实及罪名均无异议。
辩护人钟兰友提出被告人吴继明如实供述犯罪事实，涉案手机已追回，请求从轻处罚。
被告人吴少德辩称，其是跟在吴继明后面，去网吧看人家玩游戏的。吴继明偷东西其不知情，被抓的时候才知道放在其包里的东西是吴继明偷来的。
辩护人杨琳芬提出，因被告人吴少德对吴继明的盗窃不知情，被告人吴少德不构成盗窃罪。如认定吴少德构成盗窃罪，应考虑涉案手机已追回及被告人吴少德从犯情节，对被告人吴少德从轻处罚。
经审理查明：
1、2017年5月21日l1时许，被告人吴继明、吴少德至义乌市福田街道工人北路750号超越网吧，由被告人吴少德负责望风，被告人吴继明趁被害人王某睡着之际，盗走被害人王某放在电脑桌上价值人民币1500元的三星SM-C500手机一只。
2、2017年5月21日11时30分许，被告人吴继明、吴少德至义乌市福田街道工人北路598号M5网咖，由被告人吴少德负责望风，被告人吴继明趁被害人傅某不备之际，盗走被害人傅某放在桌子上价值人民币5580元的苹果7Plus手机一只。
同日，公安机关从被告人吴少德随身携带的背包里查扣涉案手机两只及作案工具绕成圆圈状的细铁丝一根，现涉案苹果7Plus手机已发还被害人傅某。
认定上述事实的证据有：
1、被害人王某017年5月21日中午ｌ1时的陈述，证明2017年5月21日中午ｌ1时许，其在义乌市福田街道工人北路750号超越网吧上网，后来睡着了，到了12时许，发现放在口袋里的三星ＳＭ-Ｃ500手机不见了，查看了网吧监控，发现是被两个男子在11时30分之前偷走的，这两个人都没有上网登记过的。
2、被害人傅某的陈述，证明2017年5月21日11点半左右，其在义乌市福田街道工人北路598号M5网咖上网，把苹果7Plus手机放在键盘和屏幕中间。大概到12点多，其发现手机不见了。后其从监控里看到有两个嫌疑人，就坐在其对面。
3、被告人吴继明的供述，证明其和被告人吴少德是老乡。2017年5月20日，其从广东坐大巴到义乌，吴少德到车站接到其后，其就提出身上没什么钱了，一起到网吧偷手机，他就同意了。后其在路边捡了一根铁丝，把铁丝的一头磨尖之后弄成一个小勾子，准备到网吧偷手机用。其二人是从国际商贸城客运站开始走的，沿路去了10多家网吧。其二人在路上乱转，找到一个网吧后进去，发现一个男的坐在椅子上睡着了，一只红色的三星手机放在椅子上充电，其就把手机连着的数据线拔掉，把手机偷走了。之后其和吴少德又到另一个网吧，看到一个男的在玩游戏，黑色的苹果7Plus手机放在电脑桌上，其就和吴少德坐到那男的对面位置，其用事先准备的好的铁丝把那个手机勾过来拿到其伸手能拿到的位置，偷到手机后其先离开网吧，吴少德是之后出来的。其和吴少德到网吧去的目的就是为了偷手机，所有网吧都没有开机过。其和吴少德说过，把偷来的手机都放在他的背包里，吴少德也是知道的。
4、被告人吴少德的供述，证明其不知道吴继明去网吧是为了偷手机。吴继明偷到的一只是红色的三星手机，一只是黑色的。其不知道吴继明第一只手机是怎么偷的，偷第二只苹果7Plus手机的时候其是坐在吴继明边上的。吴继明把第一只手机偷来后放在他自己口袋里的，偷了第二只手机后就把两只手机都放在其背包里了。
5、证人刘某的证言，证明其在义乌市福田街道工人北路750号经营超越网吧。2017年5月21日中午12时左右，在其网吧上网的王某说手机不见了。看监控发现当日中午11时30分左右有两个男的在网吧转，其中一个瘦一点的在王某的电脑桌边站了一会儿，因为监控比较远，瘦男子具体做什么看不清楚，估计是在偷手机，另外一个壮一点的男子在边上不远的地方，好像是帮忙望风的，过了一分钟不到的样子，两人就结伴离开了。
6、证人丁某的证言，证明其和朋友一起经营义乌市福田街道工人北路598号M5网咖。2017年5月21日下午1时许，在其网吧上网的一位男客人发现放在桌上的手机不见了。之后看监控发现当天11时50分许，一个上身穿黑色T恤、一个穿白色T恤的两个男子在网吧里逛了一会，之后坐到被偷手机男子的对面，穿黑色T恤的开始坐着，后来站起来，应该是帮白色T恤那小偷望风的，后来穿黑色衣服的男的又坐下，整个偷的过程大概有十分钟左右。两个小偷都没有开机上网。
7、价格鉴定结论书，证明涉案三星SM-C500手机价值人民币1500元，苹果7Plus手机价值人民币5580元。
8、检查笔录，扣押清单，发还清单及情况说明，证明2017年5月21日下午17时30分许，公安机关抓获被告人吴继明、吴少德后对被告人吴继明、吴少德的人身检查情况，并从被告人吴少德随身携带的背包里查获并扣押涉案手机两只及作案工具绕成圆圈状的细铁丝一根，涉案苹果7Plus手机已发还被害人傅某。
9、现场辨认笔录及照片，证明被告人吴继明、吴少德对相关现场的辨认情况。
10、监控视频，证明涉案超越网吧、M5网咖的相关视频监控资料。
10、户籍证明、前科刑事判决书、抓获经过，证明被告人吴继明、吴少德的身份情况、前科情况及到案经过。
上述证据均经当庭举证、质证，证据之间相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人吴继明、吴少德以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人吴继明、吴少德因前罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人吴继明归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人钟兰友提出被告人吴继明如实供述犯罪事实，涉案手机已追回，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。根据被告人吴继明供述、相关证人证言及监控视频显示，可以证实被告人吴少德对盗窃行为是明知的，被告人吴少德对盗窃行为不知情的辩解及辩护人提出的被告人吴少德不构成盗窃罪的意见与查明的事实不符，不予采纳。辩护人杨琳芬提出涉案手机已追回，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人吴继明、吴少德在共同犯罪中分工合作，不宜区分主从犯，辩护人提出被告人吴少德系从犯的意见与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴继明犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月22日起至2018年2月21日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人吴少德犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月22日起至2018年4月21日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、扣押在案的三星SM-C500手机一只由扣押单位返还被害人王某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶雪花
人民陪审员 金程程
人民陪审员 朱堂辉
二〇一七年十月二十四日
代书 记员 楼云超