贵州省龙里县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙民初字第333号
原告刘志凤。
委托代理人杨宗睿，男，贵州驰援律师事务所律师，特别授权。
委托代理人陈海碧，男，贵州驰援律师事务所实习律师，特别授权。
被告郭正荣。
被告罗强。
被告赵阳。
原告刘志凤诉被告郭正荣、罗强、赵阳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月19日受理后，依法由审判员陈培琼适用简易程序于2015年4月17日公开开庭进行审理。原告刘志凤委托代理人杨宗睿、陈海碧，被告郭正荣、罗强、赵阳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告赵阳在自家居住房屋第二层的基础上加层扩建第三层房屋（该房屋位于龙里县谷脚镇大坡村新街组）。在没有委托具备相应资质的设计单位对加层房屋进行设计的情况下，把该加层房屋建造施工发包给明知无相应资质的被告郭正荣，郭正荣又把该房屋建造施工转发包给没有相应资质的罗强。2014年11月20日，原告刘志凤在房屋建设施工现场（楼房二楼）挑灰浆，郭正荣在中间用手推车给罗强负责建设施工的房屋提供搬运砖块劳务，随后，由提供劳务方郭正荣掌控的搬砖手推车将原告撞摔跌落至楼下。经龙里县人民医院诊疗，原告的右手、右脚、腰部均骨折，左脚摔伤。转至贵阳三六八武警医院治疗，该院出具的初步诊断为：高空坠落伤、全身多发性骨折并失血性休克。为维护自身的合法权利，原告刘志凤于2015年3月19日向本院提起诉讼，请求依法判决：一、三被告连带赔偿原告刘志凤医疗费76，708.53元、误工费17，700元、护理费6000元、住院伙食补助费4000元，交通费1650元，共计106，058.53元；二、本案诉讼费由被告承担。
被告郭正荣辩称：当时我在后面搬砖，没有推车，不是我将原告推倒摔下楼的，请求法院依照法律的规定依法判决。
被告罗强辩称：一、原告在诉状中将我作为被告是错误的，其实我也是在该工地做工的一名工人，并不是原告说的什么工程承包人，我和刘志凤同样受雇于郭正荣，其具体情况是这样的：2014年11月17日中午12时左右我和李建、李永法、黄刚、黄凤碧一起在谷脚镇做工，郭正荣来我们做工的工地对我们说：“要我们去给他做工，并答应工资：大工450元一天，小工150元一天.当我们答应他之后，郭正荣要我们给他多找一名小工和我们一起去，于是我们就叫和我们经常一起做工的帅大嫂叫一个，这人就是刘志凤，我们经常是很多人一起结伴外出做工，每做完一个工地就由我们中的一至二人去统一结算工资，然后按每个人实际工资发放给每个人。关于这种说法，我们经常一起做工的人都可以证明；二、刘志凤在做工中从二楼掉落受伤与我没有任何关系，我和她只是一般的工友关系，对她的安全不负任何责任，更没有对她负安全的义务，我认为工地的安全应由郭正荣或者房屋所有人赵阳负责，刘志凤在诉状中搞错了对象，搞错了人；三、刘志凤在诉状中提出的赔偿金额，我在此不作任何答辩，因为我一不是工程承包人，二不是该房屋的所有人，刘志凤受伤不由我负责；四、作为工友，我很同情刘志凤的不幸，我希望人民法院给她主持公道，判决真正应该负责任的郭正荣和赵阳予以合理的赔偿。
被告赵阳辩称：建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》明确规定：建制镇、集镇规划区内建设工程投资30万元以下且建筑面积300平方米以下的市政基础设施、生产性建筑、居民自建两层（含两层）住宅，村庄建设规划范围内的农民自建两层（不含两层）以上住宅建设为限额以下工程。文件规定，对限额以上工程应按照国家法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。对限额以下工程并无强制性规定，而是由省级行政主管部门根据文件精神制定指导性意见，由县级行政主管部门进行指导。答辩人的住宅是在2012年1月由答辩人父亲赵治雄建成的两层平顶砖房，现在是答辩人在第二层的平顶上加盖第三层作为答辩人一家三口的住房，工程投资和建筑面积均在文件规定限额以下。据此，原告以答辩人委托的施工方没有相应资质为由，要求答辩人与施工方承担连带赔偿责任无法律依据；二、答辩人与施工方并未签订建设工程合同，而是以建好第三层房屋作为工作成果，在村民唐小友的见证下达成口头上的承揽协议，建筑材料由答辩人提供，施工方以自己的技术和设备完成工作，成果经验收合格后按每平方米210元给付报酬，承揽人可以在保证质量的基础上委托第三人完成指定的工作，也可以自行雇佣劳务人员。答辩人与为完成工作成果提供劳务的人员无任何法律关系。《合同法》第270条规定：“建设工程合同应采用书面形式”。第278条规定：“本章（建设工程合同）没有规定的适用承揽合同的有关规定”。原告认为答辩人与施工方的协议是建设工程合同的口头协议。显然，这个协议不符合法律规定的合同要件，即使已经履行也得不到法律的承认。三、原告是罗强雇佣的劳务人员，应对原告的人身损害赔偿承担法律责任，原告负伤是郭正荣直接作用的结果，即使是过失郭正荣也应对原告的人身损害赔偿承担主要责任，出于人道主义，答辩人在原告负伤后及时将其送到医院救治，并垫付了一万多元的医疗费。为了使原告尽快恢复健康，答辩人愿意在法庭查清事实，明确责任的基础上，承担一定的补偿责任。
原告为证明诉讼主张成立，向本院提交如下证据：
1、武警贵州省总队医院疾病证明书一份一页及出院小结一份两页，贵州省骨科医院疾病证明书一份一页、住院病案首页一份两页、入院记录一份两页、手术记录两份两页、出院记录一份一页，拟证明原告在从事雇佣活动过程中受伤后住院的实际情况：（1）原告受伤的部位。（2）原告住院天数为40天。
被告郭正荣质证无异议。
被告罗强质证无异议。
被告赵阳质证无异议。
2、医疗发票一份九页、收条一份五页，拟证明：（1）原告住院共花费医药费76708.53元。（2）原告刘志凤受伤后往返政府、派出所、法庭花费交通费1650元。
被告郭正荣质证无异议。
被告罗强质证无异议。
被告赵阳质证：对总金额无异议，但是在三六八医院上的发票被告赵阳垫付了1万多元。
3、原告方申请调取本院保存的证据调解笔录一份四页，拟证明：（1）本案被告赵阳以210元每平方米的价格将房屋建设发包给郭正荣；（2）郭正荣在承包该房屋建设工程后又将房屋的部分工作分包给被告罗强的事实；（3）罗强在分包部分工程后，找到原告做小工的事实。（4）证明原告刘志凤在从事劳动过程中受伤后，三被告互相推诿，原告刘志凤找政府及有关部门处理该事件的事实。
原告方质证无异议。
被告郭正荣质证无异议。
被告罗强质证：对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，但是对证明目的有异议，当时是郭正荣叫我去叫人来做工的，我没有转包郭正荣发包的工程。
被告赵阳质证无异议。
被告罗强为反驳原告的主张，向本院申请证人李永法、李建、黄刚出庭作证。
证人李永法的证言如下：我和罗强是在工地相识，经常一起帮老板干活，2014年11月17日，我们几个人在谷脚干活，正下班吃午饭时，一位郭姓老板来找我们帮他砌大水泥砖。罗强跟郭老板约定工资大工450元一天，小工150元一天。郭老板还请我们叫一个人和他去看工地，我们推荐罗强去看。2014年11月19日那天，我们一起到郭老板工地干活，大约做到下午5点过钟，郭老板用手推车运砖的过程中，在二楼过道上把刘志凤撞倒到楼下，当时郭老板急忙下楼去把受伤的刘志凤背起送进医院；我们是在赵阳家干活，之前不认识赵阳；我是亲眼看到郭正荣与刘志凤相遇，从而把原告撞倒的；我不认识郭正荣，我与罗强、刘志凤是工友关系，只是各自的分工不同；我是罗强邀请去做工的，工资由郭正荣计发。
原告对证人证言无异议。
被告郭正荣：证人李永法的工资是罗强在发，不是我撞的刘志凤，我没有按天支付工资，房屋建设工程我发包给罗强做的。
被告罗强对证人证言无异议。
被告赵阳对证人证言无异议。
证人李建的证言如下：2014年11月17日中午，我们在谷脚做工，郭正荣邀请我们去给他干活，他要求我们去4个人，19日就上班，还叫我们请一个小工去，我和罗强、李永法、黄刚一起去的小河，但是是罗强下车叫的刘志凤，我和原告没有什么关系。工资约定按天支付，大工450元一天，小工150元一天；原告是和我们同一天去做工的，在做工的第一天就出事了，郭正荣拉斗车与刘志凤相撞，我亲自看到原告从楼上摔下来，然后刘志凤被送往医院治疗；房屋所有人是赵阳，原告出事当天，我在给郭正荣做工，工资是郭正荣找我们做工时谈的，约定按天支付，工资郭正荣计发，但是没有领取到工资；我们没有签订合同。
原告对证人证言无异议。
被告郭正荣：证人讲的不属实，我是将工程发包给罗强做的，约定1.5元一块砖，没有约定按天支付工资，我只是跟罗强讲要找四个人来做工。
被告罗强对证人证言无异议。
被告赵阳对证人证言无异议。
证人黄刚的证言如下：我和罗强一起干活，郭正荣请我们给他做工，大工450元一天，小工150元一天，他还请我们给他叫一个小工去，刘志凤是在小河场坝请到的，19日当天下午，刘志凤在抱砖，我亲眼看到郭正荣把刘志凤撞到，刘志凤从二楼摔到一楼去；我们没有领班的，做点工，没有提成，还没有领取到工资；我不认识刘志凤，从认识郭正荣到刘志凤出事，只有两、三天；没有签订合同。
原告对证人证言无异议。
被告郭正荣：有异议。我是发包给罗强做工的，没有邀请他们做点工。
被告罗强对证人证言无异议。
被告赵阳对证人证言无异议。
被告郭正荣和被告赵阳无证据向本院提交。
经庭审质证，本院对原、被告双方提供的证据作如下评析：
对于原告提供的证据1、2，三被告对客观性、关联性、真实性均无异议，本院予以确认；对于证据3，系本院谷脚法庭主持双方调解的记录，双方虽然没有达成具有实质履行内容的协议，但是可以作为明确责任人的参考；对于证人李永法、李建、黄刚的证人证言、经原、被告质证，本院对以下几点予以采信：1、被告郭正荣邀请罗强、李永法、李建、黄刚从事砌砖工作，被告郭正荣委托被告罗强寻找小工（原告刘志凤）从事挑灰浆、搬砖工作，工资按天支付，大工（砌砖）450元一天、小工150元一天，刘志凤、罗强、李永法、李建、黄刚未约定罗强可以从刘志凤、李永法、李建、黄刚的工资中提成；2、被告赵阳将加盖的第三层房屋发包给被告郭正荣承建；3、郭正荣与刘志凤、罗强、李永法、李建、黄刚未签订书面劳务合同；4、原告刘志凤在为被告郭正荣提供劳务过程中从二楼摔落至楼下受伤；5、所有报酬均未结算。
经审理查明：2014年，被告赵阳决定在父亲赵治雄于2012年建成的两层平顶砖房上加盖第三层房屋用作一家三口住房。经人介绍，被告赵阳以每平方米210元的价格选任被告郭正荣承建加盖房屋，双方口头约定包工不包料。嗣后，被告郭正荣于2014年11月17日雇佣被告罗强及罗强的工友李永法、李建、黄刚从事砌砖工作，同时委托被告罗强寻找小工，被告罗强接受被告郭正荣委托后，同工友李永法、李建、黄刚一起到贵阳市小河场坝寻找到小工原告刘志凤从事挑灰浆、搬砖工作。被告郭正荣与罗强等人约定工资按天支付，大工（砌砖工）450元一天、小工150元一天。2014年11月20日上午，原告刘志凤按约定到指定工作场所（被告赵阳发包扩建的民房二楼）向被告郭正荣提供小工劳务，下午，原告刘志凤在提供劳务过程中摔伤。事故发生后，三被告立即将原告刘志凤送至龙里县人民医院医治，由于原告刘志凤伤势严重，同日，被告赵阳、郭正荣一同将原告刘志凤转至武警贵州总队医院住院治疗，于2014年12月2日出院，共计住院12天。武警贵州总队入院诊断原告刘志凤：高空坠落伤、全身多发性骨折并失血性休克：1、右桡骨骨折伴尺桡关节脱位并尺骨茎突骨折；2、右胫腓骨中段粉粹性骨折；3、右股骨颈骨折；4、左腓骨中上段粉碎性骨折；5、骨盆多发性骨折（1）双侧耻骨上、下支、左侧坐骨结节支骨折；（2）骶骨骨折；（3）腰5右侧横突骨折？（4）尾骨撕脱骨折并半脱位？6、盆腔内积液；7、膀胱损伤？8、尿道损伤？9、腹膜后血肿形成？10、盆腔部分软组织肿胀。出院诊断原告刘志凤：高空坠落伤、全身多发性骨折并失血性休克：1、右桡骨骨折伴尺桡关节脱位并尺骨茎突骨折；2、右胫腓骨中段粉粹性骨折；3、右股骨颈骨折；4、左腓骨中上段粉碎性骨折；5、骨盆多发性骨折（1）双侧耻骨上、下支、左侧坐骨结节支骨折；（2）骶骨骨折；（3）腰5右侧横突骨折？（4）尾骨撕脱骨折并半脱位？6、盆腔内积液；7、盆腔部分软组织肿胀；8、左侧大阴唇血肿。出院医嘱：1、院外继续治疗，2、不适随诊。为继续治疗，原告刘志凤于2014年12月1日入住贵州省骨科医院，同月29日出院，共计住院28天，经该院诊断：全身多发伤，1、右盖世骨折；2、右股骨颈骨折；3骨盆骨折；4、右胫腓骨骨折；5、左腓骨骨折。出院医嘱：1、患者积极行右膝关节、右手足趾、右手指及右肘关节积极活动；2、术后1月、3月复查患肢X线片；3、骨盆兜固定骨盆，避免骨折分离；4、若有身体不舒服，请及时就诊。原告刘志凤共计住院治疗40天、误工天数为118天（从2014年11月20日至2015年3月18日）、护理期、住院伙食补助天数参照住院天数各为40天。原告刘志凤无固定收入，也未提供证据证明最近三年平均收入状况。
另查明：1、被告赵阳发包扩建房屋为农民自建房，定作地位于龙里县谷脚镇大坡村新街组；2、被告赵阳发包扩建房屋未按法定程序办理相关扩建手续、被告郭正荣、罗强均无相应资质证书；3、原告刘志凤、被告罗强、证人李永法、李建、黄刚的工资均由被告郭正荣计发，至今未结算；4、工作场所未安装安全装置。5、原告刘志凤在治疗过程中，被告赵阳垫付了医疗费1万元，被告郭正荣垫付了医疗费5000元。
本院认为：被告郭正荣承认被告赵阳将加盖第三层房屋口头约定以每平方米210元的价格选任被告郭正荣承建，同时约定包工不包料。被告郭正荣认可本案中，一、被告赵阳要求被告郭正荣具备特殊的技能，被告郭正荣为完成建房任务，雇佣了被告罗强、证人李永法、李建、黄刚从事砌砖工作，同时委托被告罗强选任原告刘志凤从事挑灰浆、搬砖的小工工作；二、被告郭正荣的报酬利益高于原告刘志凤、被告罗强的报酬利益（二人的报酬利益均按工天计算），根据高风险高收益的原则，原告刘志凤、被告罗强不承担风险，而被告郭正荣应自己承担承包工作过程中的风险；三、原告刘志凤工作一天，就应当获得报酬150元，被告罗强工作一天就应当获得报酬450元，而郭正荣必须按照被告赵阳的要求将房屋建好并交付被告赵阳后，被告赵阳才按照每平方米210元结算并给付被告郭正荣报酬。因此，被告郭正荣与被告赵阳形成的是承揽关系，被告赵阳系定作人，被告郭正荣为承揽人；原告刘志凤、被告罗强与被告郭正荣形成的是雇佣关系，被告郭正荣为雇主，原告刘志凤、被告罗强系雇员。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第（一）、（二）款之规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”、“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”、“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，原告刘志凤是在为被告郭正荣从事小工工作过程中受伤，故被告郭正荣作为雇主应当承担赔偿责任。被告赵阳在发包过程中，将房屋加盖工作发包给没有资质的被告郭正荣承建，对承包人的选任存在过错，应当与被告郭正荣承担连带赔偿责任。对原告的各项损失，本院依相关规定标准认定如下：1、医疗费以医疗发票计76708.53元；2、误工费：由于原告刘志凤无固定收入，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，参照贵州省2014年农林牧渔业人员年平均工资30850元标准计算118天即9973.36元（84.52元／天×118天）；3、住院伙食补助费：参照2014年贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准省内每人每天100元计算40天即4000元（100元／天×40天）；4、交通费：原告刘志凤受伤后往返政府、派出所、法庭花费交通费1650元，三被告对此无异议，本院予以支持。5、护理费：由于原告未提供证据证明护理人员的收入状况，参照误工费的规定计算，即参照贵州省2014年农林牧渔业人员年平均工资30850元标准计算40天即3380.8元（84.52元／天×40天），以上五项合计95712.69元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十条、第二十五条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条（第一款）、（第二款）、第十七条（第一款）、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告郭正荣赔偿原告刘志凤医药等费用人民币95712.69元。
二、被告赵阳对上述赔偿款项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告刘志凤的其余诉讼请求。
以上履行内容限判决生效后十日内履行。
本案诉讼费1818元，依法减半收取909元，由被告郭正荣、赵阳共同承担。
如果履行义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，通过本院或直接上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决发生法律效力。
本判决书发生法律效力后，若义务人未按本判决指定的履行期限履行给付义务，权利人可在义务人履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
审判员 陈培琼
二〇一五年四月二十九日
书记员 杨 腾