河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终7981号上诉人（原审原告）：郅红梅，女，汉族，1983年3月15日出生，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：刘照洲，河南三融律师事务所律师。委托诉讼代理人：安卡，河南三融律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李桂莲，女，汉族，1972年11月23日出生，住福建省厦门市思明区。原审第三人：郭婕，女，回族，1992年2月8日出生，住郑州市金水区。上诉人郅红梅因与被上诉人李桂莲、原审第三人郭婕执行异议之诉纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初28593号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郅红梅上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人一审诉请；一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院程序错误。第三人郭婕作为本案有独立请求权的第三人，一审法院未依法通知其到庭参加诉讼。在案件庭审结束后，法院在代理人不在场的情况下对上诉人做了数次笔录，并曲解上诉人真实意思做出了不当判决。二、一审法院认定事实错误。1.上诉人与第三人签订房屋买卖合同、支付房款、交付房屋、银行解押等行为均在被上诉人对该房屋所谓“挂牌”、查封之前。2.一审法院对挂牌的概念理解不当。3.被上诉人的“挂牌”也是在上诉人与第三人签订买卖合同且注销抵押后。4.被上诉人李桂莲与第三人郭婕并不存在物权或者涉及物权变动的合同关系，而是纯粹的金钱债权的执行关系。5.上诉人并不存在一审判决书所述的“但未积极行使其权利……原告郅红梅对他人权利障碍的忽略以及消极不行使登记权利导致原告未能在他案查封前办理涉案房屋的过户登记手续”的情况。6.上诉人与第三人签订的房屋买卖合同中对于满两年的补充约定并不违反法律的强制性规定。并且上诉人并未怠于行使过户的义务。三、一审法院适用法律错误。一审法院的判决依据是《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条。执行异议之诉属于普通民事案件，应当适用《合同法》、《物权法》等相关法律规定。四、原审第三人与被上诉人之间的涉及物权变动的合同关系，已经解除，不存一房二卖的情况，而是变更为债权债务关系。五、被上诉人的行为及其与第三人的调解书存在大量不符合常理的巧合，一审法院并未查清。综上，请求二审法院查明事实，维护上诉人的合法权益。李桂莲辩称：郭婕是蓄意第二次卖房，应该追究郭婕的责任。郭婕因为没有履行调解书义务，所以李桂莲有权查封其财产。郅红梅与郭婕约定满两年进行过户，因此风险应由上诉人承担，上诉人如果及时进行交付就不会存在问题。被上诉人不知道有郅红梅这个人。一审法院适用法律正确，判决结果正确。郭婕未答辩。郅红梅向一审法院起诉请求：依法中止对金水区优胜北路××院××单元××号房产的执行，解除对该房产的查封。一审法院认定事实：一、2016年3月23日，卖方（甲方）郭婕、买方（乙方）郅红梅与居间方（丙方）河南真二房产经纪有限公司签订郑州市存量房（二手房）买卖居间合同，内容主要为：房屋坐落于金水区优胜北路××院××单元××号，房屋所有权人为郭婕，房屋所有权证书号为郑房权证字第××号，房屋建筑面积为44.11平方米；乙方自愿购买甲方上述房屋，并对该房屋已作充分了解和实地查验，对该房屋现状和产权归属均无异议；经甲乙双方协商一致，同意本合同项下房产及其配套设施的总价款为40万元；付款方式为一次性付款；该房屋处于抵押状态，甲方应在本合同签订后的一个工作日内向贷款银行提出还款申请，按照贷款银行确定的还款日期当日或之前还清按揭银行贷款，同时乙方应于还款现场向甲方支付解押款人民币300000元（解押款冲抵房款），专用于甲方办理解押事宜，剩余解押款由甲方自行筹集，甲方领取他项权利证后办理抵押登记注销手续；甲乙丙三方约定补充条款如下因为此房屋房产证未满两年，待满两年后即到2016年10月13日以后办理过户更名手续，乙方过户时再付给甲方10万元，若2016年5月1日后国家政策变化有利于乙方办理过户，则甲方需配合办理过户更名手续；甲方违约致使合同不能履行，甲方赔偿乙方叁拾万元整，且退还给乙方前期支付的叁拾万元，若乙方违约致使本合同不能履行其无权要求返还叁拾万元整，等等。二、2016年3月28日，原告向第三人银行转账30万元。三、郑州市不动产登记中心出具的不动产登记资料查询结果证明显示：房屋所有权人郭婕，不动产登记证明号为1401240063，房屋坐落为金水区优胜北路××院××单元××号，郑州市金水区人民法院于2016年6月30日（2016）豫0105执5249号案件中查封此房屋，无抵押信息。四、原告陈述称：2016年3月28日，原告与郭婕一起办理了解押手续；2016年4月1日被告李桂莲就挂牌了，我就办不成了，我就网签不成了；当时签合同时确实出于私心，房产证满两年可以少缴税，所以约定房产证满两年办理过户手续。五、被告李桂莲提交2015年2月13日《房屋买卖合同》一份，内容主要为卖方甲方郭婕，买方乙方李桂莲，居间方郑州市美华房地产营销策划有限公司，甲方拥有位于金水区优胜北路××院××单元××号房屋，房屋所有权证号为1401240063，房产及配套设施的总价款为40万元，等等。被告李桂莲提交的合同编号为2016116883号《郑州市存量房买卖合同》，内容主要为甲方卖方郭婕，乙方买方李桂莲，甲方自愿将其房屋出售给乙方，乙方已对甲方房屋具体情况作充分了解，并愿意购买该房屋，房屋坐落于郑州市××区优胜北路××院××单元××号，该房屋成交价款为37万元，甲方（盖章）身份证，乙方（盖章）身份证，签约地点郑州市美华房地产营销策划有限公司。一审法院认为：案外人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，原告虽然提交了与第三人郭婕签订的郑州市存量房买卖居间合同及支付第三人郭婕30万元的银行转款凭证，但在原告与第三人郭婕签订房屋买卖合同之前，被告李桂莲已经与第三人郭婕签订了房屋买卖合同，并且被告李桂莲已就涉案房屋进行挂牌，原告也知晓这一情况，但未积极行使其权利；同时，原告与第三人签订的房屋买卖合同中约定房产证满两年即2016年10月13日以后办理过户手续，而在该条件尚未成就前，涉案房屋被另案查封。原告郅红梅对他人权利障碍的忽略以及消极不行使登记权利导致原告未能在他案查封前办理涉案房屋的过户登记手续。现涉案房屋仍登记在第三人郭捷名下，原告要求中止对金水区优胜北路××院××单元××号房产的执行，解除对该房产的查封，证据不力，该院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决：驳回原告郅红梅的诉讼请求。案件受理费100元，由原告郅红梅负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：经庭审质证，上诉人郅红梅提交的证据不符合证据规则，不是新证据，且不能达到其证明目的，本院对其提交的证据依法不予采信。二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，李桂莲与郭婕签订的《房屋买卖合同》在郅红梅与郭婕签订的《房屋买卖合同》之前，且李桂莲在郅红梅与郭婕签订《房屋买卖合同》之前已支付全部房款并对涉案房屋进行了装修占有，虽然郅红梅在不知情的情况下其后也入住该涉案房屋，但其入住的是李桂莲已合法占有的房屋，侵犯了李桂莲对涉案房屋的合法占有权，其占有行为不具合法性。并且郅红梅与郭婕签订的房屋买卖合同中约定房产证满两年以后办理过户手续，郅红梅没有充分证据证明涉案房屋被查封前系非自身原因而未办理过户登记。郅红梅的执行异议诉请不属于法律规定的应予支持的情形。综上所述，郅红梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人郅红梅负担。本判决为终审判决。审判长  王燕燕审判员  柴雅琳审判员  黄跃敏二〇一七年八月三十一日书记员  陈明真