山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁16民终1798号上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司滨州市无棣支公司。住所地：无棣县棣新六路东首院前街以南怡德聚园小区2号沿街楼。主要负责人：吕建梅，经理。委托诉讼代理人：路峰，滨州滨城大维法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：韩文献，男，1973年8月10日出生，汉族，住无棣县。委托诉讼代理人：王振国，无棣海丰法律服务所法律工作者。上诉人安华农业保险股份有限公司滨州市无棣支公司（以下简称安华无棣支公司）因与被上诉人韩文献人身保险合同纠纷一案，不服山东省无棣县人民法院（2017）鲁1623民初1064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。安华无棣支公司上诉请求:一、请求二审法院依法撤销或改判无棣县人民法院（2017）鲁1623民初1064号判决；二、依法判决上诉人不承担本案赔偿责任；三、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由:2016年12月4日11时许，上诉人接被上诉人韩文献报案称其雇员仝保山于1天前驾驶鲁Ｍ×××××号车卸载货物时从车上跌落受伤并已就医治疗。上诉人认为一审法院对案件事实部分及赔偿依据认定存在以下错误：一、对被上诉人与仝保山是否属于雇佣关系，事故发生是否属于工伤，仝保山在事故发生后又是否得到被上诉人赔偿存有异议，一审时被上诉人向法庭提交的事故经过证明及赔偿协议，因仝保山与本案有利益关系且未出庭作证其真实性无法核实不能作为定案依据。二、对本案赔偿数额及依据存有异议，上诉人认为保险人与投保人在公平、自愿的基础上签订的保险合同，合同规定了双方的权利与义务，对保险限额、赔偿计算标准、责任免除等均向投保人履行了明确告知义务，投保人也予以盖章确认。该合同合法有效应受法律保护。而一审法院并未按照合同约定内容计算赔偿金额。投保人在上诉人处投保的保险为雇主责任保险不同于机动车辆保险中车上人员险或者道路旅客承运人责任险，事故成因也并非道路交通事故，其伤残部分适用标准不能适用于《道路交通事故评残标准》，也不能按照道路交通事故人身损害赔偿标准进行计算。本案中评残标准参照依据的是《职工工伤及劳动技能鉴定》鉴定结论为八级伤残，上诉人对鉴定结果无异议，但是相关伤残计算标准应按照合同约定进行赔偿，故八级伤残的计算赔偿方式应为上诉人承保死亡伤残赔偿限额乘以百分之十的比例进行计算为6万元。误工费应按该合同约定按照当地最低工资标准进行计算。护理费、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费均不再上诉人赔偿范围内，不应由上诉人承担。韩文献辩称,1、被上诉人与驾驶员之间所形成的雇佣关系，一审法院已经查明，且保险事故发生在从事雇佣合同期间，对其垫付的赔偿款项有相应的书面证据，被上诉人已经完成了举证责任。2、雇主责任保险被上诉人请求上诉人赔偿保险金的依据应当以对驾驶员所垫付的赔偿款项这一民事责任作为相应依据，而不能依据上诉人自己单方所制作的伤残赔偿表的计算方式和比例。综上，请求维持原判。韩文献向一审法院起诉请求：1、被告安华无棣支公司给付原告保险金378225.22元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：对双方没有争议的事实，本院予以确认。原告将其所有的鲁Ｍ×××××号车辆挂靠无棣县恒信物流有限公司营运。2016年8月2日，原告在被告处投保了雇主责任保险，其中死亡、伤残每人赔偿限额为60万元，医疗费每人赔偿限额为5万元，保险期间自2016年8月2日起至2017年8月1日止。特别约定清单：对于被保险人所支出的必要合理的、符合当地社会医疗保险主管部门规定可报销的医疗费用，在保险金额范围内，每次扣除100元的免赔额后按80%比例给付保险金。鲁Ｍ×××××号车在上述雇主责任保险的承包范围内。2016年12月3日，原告雇佣的司机仝保山驾驶被保险车辆行至无棣县棣丰街道办事处梁白杨村东停车，仝保山对车辆进行维护，在维护过程中不慎摔伤。事故发生后，仝保山于2016年12月3日至2016年12月30日在山东省滨州医学院附属医院住院27天，支付医疗费79326.74元。就仝保山的伤情，原告向本院提交鉴定申请，原被告共同委托了滨州无棣县人民医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2017年5月19日作出棣医司[2017]临鉴字第217号司法鉴定意见书鉴定意见：1、仝保山左足跟内侧皮肤软组织部分缺失，左跟骨开放性粉碎性骨折，左距下关节脱位，行切开复位内固定术后；右踝关节骨折行切开复位内固定术后。依据《工伤标准》，综合评定为捌级伤残。2、住院期间需2人护理，出院后需1人护理60日；3、休养期限：自受伤之日起至本次鉴定之日止；4、后续治疗费：取右内踝部钢钉内固定综合费用人民币陆仟伍佰元。原告韩文献为此支付鉴定费2860元。仝保山住院期间由其妻子韩文娟护理，院外由韩文娟护理。仝保山和韩文娟育有子女二人，女儿仝思涵于2000年12月1日出生，儿子仝林瀚于2010年10月23日出生。仝保山、韩文娟、仝思涵、仝林瀚均为城镇居民。2016年度山东省城镇居民人均可支配收入为34012元，城镇居民人均消费性支出21495元，日误工费为93.18元，城镇居民死亡赔偿金为680240元。山东省机关和事业单位出差人员的伙食费补助标准为每人每天省内30元。一审法院认为，原告韩文献与被告安华无棣支公司就案涉被保险车辆鲁Ｍ×××××车所签订的保险合同，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方具有约束力。原告韩文献投保了雇主责任保险，其赔付仝保山费用后，对被告享有保险金请求权，被告安华无棣支公司应当在保险理赔限额内承担赔偿责任。棣医司[2017]临鉴字第217号司法鉴定意见书程序合法，结论客观正确，对该鉴定报告的效力予以确认。参照鉴定意见，仝保山的损失有：医疗费79326.74元、误工费15561.06元（93.18元/天×167天）、护理费10622.52元（93.18元/天×27天×2人+93.18元/天×60天）、伙食补助费810元（27天×30元/天）、残疾赔偿金204072元（680240元×30%）、被抚养人生活费38691元（仝思涵21495×1年×30%÷2+仝林瀚21495×30%×11年÷2）、鉴定费2860元、交通费1000元、精神抚慰金1000元、后续治疗费6500元。根据相关规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金合计242763元。故原告诉求被告在医疗费限额内赔偿5万元，于法有据，予以支持。原告诉求被告在伤残限额60万内赔付270756.58元（误工费15561.06元+护理费10622.52元+伙食补助费810元+残疾赔偿金242763元+精神抚慰金1000元），予以支持；鉴定费2860元、交通费1000元系合理必要支出的费用，应由被告安华无棣支公司承担。诉求超出的部分，无事实及法律依据，不予支持。原告主张的后续治疗费6500元，待实际发生后，可另行主张。被告安华无棣支公司主张按照雇主责任保险B条款中伤残赔偿比例表赔付，因该附表虽然不规定在免责条款中，但属于比例赔付，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释二第九条规定，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”，本案中被告并未就该比例赔付表明确提示、说明或者作出足以引起保险人注意的提示，该条款不产生效力。故对被告安华无棣支公司的该项主张，不予采纳。综上,原告韩文献诉求被告安华无棣支公司赔付保险金324616.58元（270756.58元+1000+2860+50000元），有事实及法律依据,予以支持；其诉求超出的部分，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国保险法》第三十一条、第十七条第二款、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款判决：一、被告安华农业保险股份有限公司滨州市无棣支公司于本判决生效后十日内赔偿原告韩文献保险金324616.58元；二、驳回原告韩文献的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6974元，减半收取计3487元，由被安华农业保险股份有限公司滨州市无棣支公司负担3085元，原告韩文献负担402元。二审中，上诉人安华无棣支公司提交证据：无棣县人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份，鉴定人为范俊国，与本案事故无关，只是证明鉴定所在评定受伤人员伤残等级时依据致残分级。涉案驾驶员仝保山评定伤残时不应按照工伤标准而是应该适用致残分级标准。被上诉人韩文献质证意见：对证据的真实性没有异议，该证据不属于法律规定的新的证据，且该证据与本案无关，两份鉴定书之间没有可比性，因为上诉人所提供的鉴定报告的案由和本案并非同一案由，不能用该报告作为确定伤残的统一标准。另外上诉人在上诉状中对涉案鉴定报告的结果明确无异议，因此该证据不能够证实上诉人的观点。本院认证意见：上诉人安华无棣支公司提交的鉴定报告与本案无关联性，不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的焦点问题：一审判决所确定的保险金数额是否正确。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。第七十六条规定：当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。涉案鉴定报告系经法院委托，且上诉人安华无棣支公司也明确表示对鉴定结果无异议，应作为本案损失的计算依据。一审判决依据鉴定意见所确定的相关赔偿保险金数额并无不当。综上所述，上诉人安华无棣支公司上诉主张不能成立。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6974元，由上诉人安华农业保险股份有限公司滨州市无棣支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张秀峰审判员  黄跃江审判员  唐顺江二〇一七年十一月二十日书记员  宋廷晓