江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0114民初4262号原告：韩斌，住南京市雨花台区。委托诉讼代理人：何云飞、戴云涛，江苏和兑律师事务所律师。被告：李兴华，住上海市浦东高新区。被告：何晖，住南京市秦淮区。两被告共同委托诉讼代理人：蔡益红、邓溪海，江苏薛济民律师事务所律师。原告韩斌与被告李兴华、何晖民间借贷纠纷一案，本院于2017年8月17日立案后，依法适用普通程序于2017年10月24日、2017年11月22日公开开庭进行了审理。原告韩斌及其委托诉讼代理人戴云涛，被告李兴华、被告何晖的共同委托诉讼代理人蔡益红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告韩斌向本院提出诉讼请求：1.判令被告李兴华立即偿还借款本金385.2万元；2.判令李兴华自2017年7月13日起按照年利率24%支付逾期利息及违约金至债务清偿之日止；3.判令被告何晖对上述第一、二项债务承担连带担保责任；4.判令原告对被告抵押房屋（溧水区经济开发区xx幢）享有优先受偿权；5.本案诉讼费、保全费及律师费由两被告承担。事实和理由：原告与被告李兴华于2016年10月12日签订了借款合同，双方约定原告借给被告李兴华400万元，借款期限自2016年10月13日至2017年1月12日，如逾期还款则每日支付借款本金3‰的滞纳金，被告何晖和案外人南京王者之风建筑装饰股份有限公司为担保人。2016年10月27日，原告与被告李兴华、被告何晖办理了房地产抵押登记，确定原告对溧水区经济开发区xx幢享有抵押权，原告于2016年10月8日及10月13日分两次转账到被告李兴华指定账户计3852000元，10月8日向被告李兴华现金支付60000元，10月12日向被告现金支付88000元，借款期限届满后，被告未向原告归还借款本金，原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告李兴华答辩称，对李兴华与原告之间存在民间借贷关系予以认可，但是借款金额并非400万元，仅为3852000元，借款金额以转账金额为准；认为约定的违约金按照千分之三标准计算过高，原告所陈述的按照月利率3.5%预先扣除利息亦非事实；李兴华已经归还利息596100元、本金553900元；借款合同中未约定律师费由李兴华承担，故对律师费不予认可。被告何晖答辩称，何晖仅提供位于溧水区卧龙湖小区的房屋作抵押担保，未提供其他担保，因原告要求何晖承担除抵押担保之外的担保没有事实和法律依据。原告围绕诉讼请求依法提交了《借条》、《借款合同》、《南京市溧水区房地产抵押合同》、中国民生银行电子银行业务回单（付款）、律师费发票。被告李兴华、被告何晖对《借款合同》的真实性予以认可，但被告李兴华认为实际收到的借款本金为385.2万元且约定的违约金过高，被告何晖认为其仅以房产提供担保；被告李兴华对100万元《借条》的真实性无异议，但收到的实际金额为94万元且约定的违约金过高，被告何晖认为100万元《借条》与其无关联性；被告李兴华对300万元《借条》真实性予以认可，但认为实际收到的金额为2912000元且约定的违约金过高，被告何晖认为300万元《借条》与其无关联性；两被告对不动产登记证明、《南京市溧水区房地产抵押合同》、中国民生银行电子银行业务回单（付款）、律师费发票的真实性无异议，但认为律师费发票无法证明律师费实际发生且应由两被告承担。两被告围绕其辩称提交了《还款明细表》、还款转账凭证，原告韩斌对其中86万元还款予以确认且认为还款全部为归还利息，对29万元转账不予认可。本院经审查对上述证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月8日，原告韩斌作为出借方（甲方）与借款方（乙方）即被告李兴华，担保方（丙方）即案外人南京王者之风建筑装饰股份有限公司签订《借条》一份，约定：借款100万元，借款期限2个月（2016年10月8日至2016年12月7日），乙方未按期履行还款义务，应按逾期金额每日3‰向甲方支付滞纳金，担保方承担连带责任保证担保，保证范围包括本金、利息以及实现债权而产生的费用；相关诉讼费、律师费及执行费等同乙方支付，担保方负连带责任。被告李兴华另附《收条》一份于该份《借条》最后，载明收到甲方借给乙方100万元，其中现金6万元，网银转账94万元，乙方委托将资金转入徽商南京河西支行，收款人朱某，账号62×××71。2016年10月8日，原告韩斌中国民生银行47×××52账号向案外人朱某62×××71账号转账94万元。2016年10月12日，原告韩斌作为出借方（甲方）与借款方（乙方）即被告李兴华签订《借条》一份，约定：借款300万元，借款期限三个月（2016年10月13日至2017年1月12日），乙方未按期履行还款义务，应按逾期金额每日3‰向甲方支付滞纳金，相关诉讼费、律师费及执行费等同乙方支付。被告李兴华另附《收条》一份于该份《借条》最后，载明收到甲方借给乙方300万元，其中现金88000元，网银转账2912000元，乙方委托将资金转入徽商南京河西支行，收款人朱某，账号62×××71。2016年10月12日，原告韩斌作为贷款人（乙方）与借款人（甲方）李兴华以及担保人（丙方）何晖、李兴华签订《借款合同》一份，约定甲方向乙方借款400万元，借款期限自2016年10月13日至2017年1月12日，借款月利率为2%；关于借款的担保约定：丙方同意将坐落于溧水区经济开发区××幢的房屋（房屋所有权证号：溧转字第2082682，建筑面积296.18平方米）及相应土地使用权（土地使用证号：宁溧国用2014第02407）抵押给乙方作为归还借款的保证；关于违约责任约定：乙方未按借款合同约定及时、足额向借款人提供借款，乙方应对未发放的借款金额和违约天数按每日千分之三的违约率支付违约金，甲方未按合同约定按时、足额归还借款本息，甲方应对拖欠的还款额和拖欠天数按每日千分之三的违约金率支付违约金，甲方如不能按照合同约定归还借款本息，丙方也未履行但保责任，愿接受有管辖权的人民法院强制执行。2016年10月12日，抵押人（甲方）李兴华、何晖与抵押权人（乙方）韩斌签订《南京市溧水区房地产抵押合同》（抵押合同号：溧2016-A1005512），约定主债权数额为400万元，被担保主债权数额为400万元，债务履行期限为自2016年10月13日起至2017年1月12日止；甲方将《抵押房地产清单》中载明的自有房地产及其附着物，定着物抵押给乙方，作为上述债务人履行债务的担保，甲乙方确认，上述《抵押房地产清单》中载明的房地产总价值为400万元，抵押担保范围为主债权及其利息。《抵押房地产清单》中载明抵押物为坐落于溧水区经济开发区××幢，丘权号为12408010-0001，用途为住宅，房屋所有权证号/在建工程抵押登记证明号为溧转字第2082683、溧转字第2082682，国有土地使用权证号为宁溧国用（2014）第02407号，成套情况为成套。2016年10月13日，原告韩斌中国民生银行47×××52账号向案外人朱某62×××71账号转账2912000元。《不动产登记证明》（苏（2016）宁溧不动产证明第0004093号）载明溧水区经济开发区××幢（不动产单元号为320117103037GB00009F0085001、产权证书号为宁溧201402407、2082682、2082683)抵押权利人（申请人）为韩斌，抵押人为李兴华/何晖，抵押方式为一般抵押、被担保主债权数额为400万元、履行债务期限为2016年10月13日起至2017年1月12日止，抵押建筑面积为296.18平方米。两被告在庭审中提交《还款明细表》，主张于2016年11月11日、2016年12月12日、2016年12月30日、2017年2月7日、2017年3月15日、2017年4月1日、2017年4月28日、2017年5月12日、2017年6月9日、2017年6月21日向原告韩斌还款14万元、7万元、10万元、26万元、10万元、10万元、5万元、3万元、10万元、20万元，合计115万元，并主张其中553900元为归还借款本金，596100元为归还借款利息。原告韩斌对其中86万元予以确认，但认为均为归还借款利息，对2017年2月7日还款的26万元、2017年3月15日还款的10万元中的3万元，合计29万元不予认可。2017年10月17日，江苏和兑律师事务所向被告韩斌开具律师代理费发票，载明购买方为韩斌，金额为32000元。本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。关于案涉借款实际出借本金，债权凭证中载明借款本金为400万元，金融机构转账流水仅显示3852000元，原告在庭审中陈述差额系预先扣除借款利息，债权凭证载明的借款金额，一般认定为借款本金，预先扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金，故本院确认案涉实际借款本金为3852000元。两被告主张已向原告韩斌归还借款本金553900元、利息596100元，合计115万元，原告韩斌仅对115万元中的86万元予以确认，对29万元不予认可。2017年2月7日转账的26万元及2017年3月15日转账的10万元的转账对手信息为案外人宁康明，原告仅确认2017年3月15日转账10万元中的7万元为归还案涉借款，因两被告亦未提交相应证据证明29万元（26万元+10万元-7万元）为向被告韩斌支付且为案涉借款的还款，故本院仅确认两被告已向原告归还86万元。因《借款合同》在《借条》（100万元）后签订，故本院认定借款期限应以《借款合同》约定为准，即自2016年10月13日起至2017年1月12止。本院以3852000元为基数按照《借款合同》约定的月利率2%计算自2016年10月13日起至2017年1月12止的利息为233688元。因被告李兴华已于2016年11月11日、2016年12月12日、2016年12月30日归还14万元、7万元、10万元，合计31万元，故截至2017年1月12日，被告李兴华已归还借期内利息233688元、借款本金76312元（31万元-233688元），尚欠借款本金3775688元。约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。出借人与借款人即约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中逾期利息、违约金约定合计超过24%，超过的部分本院不予确认。因被告李兴华在借款到期后未能如约清偿借款，故其于借款期满后偿还的款项应优先抵充以年利率24%计算的逾期利息及违约金。被告李兴华分别于2017年3月15日、2017年4月1日、2017年4月28日、2017年5月12日、2017年6月9日、2017年6月21日归还7万元、10万元、5万元、3万元、10万元、20万元，共计55万元，本院经核算（详见后附计算表），其中162362.69元应抵充本金，其余387637.31元为偿还逾期利息及违约金，尚欠借款本金3613325.31元，故对原告韩斌主张被告李兴华归还借款本金3852000元及自2017年7月13日起按照年利率24%支付逾期利息及违约金至债务清偿之日止的诉讼请求本院仅支持被告李兴华归还借款本金3613325.31元，并自2017年7月13日起以3613325.31元为基数按照年利率24%支付逾期利息、违约金至债务清偿之日止。因在《借款合同》中关于借款的担保仅约定以溧水区经济开发区××幢作为借款担保，故本院对原告韩斌主张被告何晖对债权本金、利息、违约金承担连带担保责任的诉讼请求不予支持。因原告韩斌与被告李兴华、何晖已在上述案涉房屋上设立抵押权，《南京市溧水区房地产抵押合同》（溧2016-A1005512）载明被担保主债权数额为400万元，抵押担保范围为主债权及其利息；《不动产登记证明》中载明为一般抵押，被担保主债权数额为400万元，未载明抵押登记范围；抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准，故本院对原告韩斌主张对溧水区经济开发区××幢享有优先受偿权的诉讼请求仅支持以溧水区经济开发区××幢的房产折价或者拍卖、变卖所得价款在400万元的限额内享有优先受偿权，在原告韩斌实现抵押权后，何晖有权向被告李兴华追偿。关于律师费，因在两份《借条》中均约定相关诉讼费、律师费及执行费“等同乙方支付”，本院认为此处应为笔误，故确认被告李兴华有承担原告为实现债权产生费用的意思表示；《南京市溧水区房地产抵押合同》（溧2016-A1005512）约定抵押担保范围为主债权及其利息，其担保范围不包括实现抵押权的费用，故对原告韩斌主张两被告承担律师费的诉讼请求本院仅支持被告李兴华向原告韩斌支付律师费32000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条第二款第二项、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告李兴华于本判决生效之日起十日内向原告韩斌支付借款本金3613325.31元，并以3613325.31元为基数自2017年7月13日起按照年利率24%支付逾期利息、违约金至清偿之日止；二、被告李兴华于本判决生效之日起十日内向原告韩斌支付律师费32000元；三、原告韩斌有权就上述第一项判决确定的债权以溧水区经济开发区xx幢房产折价或者拍卖、变卖所得价款在400万元限额内优先受偿，在原告韩斌实现抵押权后，被告何晖有权向被告李兴华追偿；四、驳回原告韩斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39440元、保全费5000元，合计44440元，由被告李兴华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  郭莉莉人民陪审员  胡 敏人民陪审员  张爱琴二〇一八年三月二十九日法官 助理  夏 雨书 记 员  朱 驰附表：案涉55万元还款抵充借款本息计算表还款日期还款金额（元）月利率计息期间利息金额（元）冲抵本金/抵充利息（元）尚欠本金（尚欠利息）（元）2017-1-123775688（0）2017-3-15700000.022017/1/13-2017/3/15153544.650/700003775688（-83544.65）2017-4-11000000.022017/3/16-2017/4/140274.010/1000003775688（-23818.66）2017-4-28500000.022017/4/2-2017/4/2865445.260/500003775688（-39263.92）2017-5-12300000.022017/4/29-2017/5/1232722.630/300003775688（-41986.55）2017-6-91000000.022017/5/13-2017/6/967962.380/1000003775688（-9948.93）2017-6-212000000.022017/6/10-2017/6/2127688.38162362.69/37637.313613325.31（0）