安徽省宿州市埇桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）埇刑初字第00682号
公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
被告人边某，男。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2015年1月30日被西安市公安局临潼分局抓获，同年2月4日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，3月13日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。
宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2015）580号起诉书指控被告人边某犯销售假药罪，于2015年8月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员宋姝、徐昆仑出庭支持公诉，被告人边某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宿州市埇桥区人民检察院指控：2011年7月至11月，被告人边某以“买五送一”的方式销售给徐浩及李某、马某甲（三人均另案处理）12箱假冒的“参龙虫草益肾胶囊”药品，每箱1440元，销售金额14400元。后马某甲在宿州市和太和县的广播电台进行广告宣传，并将假冒“参龙虫草益肾胶囊”销售到宿州、太和及周边地区。经安徽省食品药品检验所抽样检验，被告人边某销售的“参龙虫草益肾胶囊”为假药。
针对上述指控，公诉机关当庭提交了被告人供述、证人证言及相关书证等证据予以证实，认为被告人边某的行为已构成销售假药罪，建议适用《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，对被告人边某在有期徒刑三年以下量刑。
被告人边某对公诉机关的指控无异议。
经审理查明：2011年7月至11月，被告人边某以“买五送一”的方式销售给徐浩及李某、马某甲（三人均另案处理）12箱假冒的“参龙虫草益肾胶囊”药品，每箱1440元，销售金额14400元。后马某甲在宿州市和太和县的广播电台进行广告宣传，并将假冒“参龙虫草益肾胶囊”销售到宿州市、太和县及周边地区。经安徽省食品药品检验所抽样检验，被告人边某销售的“参龙虫草益肾胶囊”为假药。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
书证
（一）情况说明，证明徐浩（许浩）销售伪劣产品案，宿州市公安局埇桥分局已于2012年5月30日立案侦查，其真实身份仍未查明。
（二）营业执照、药品生产许可证、商标注册证、一般纳税人资格证书、税务登记证及兰州和盛堂制药有限公司关于协查“参龙虫草益肾胶囊”真伪的回复，证明兰州和盛堂制药有限公司生产的“参龙虫草益肾胶囊”批准文号是国药准字B20020438，该公司从未生产过马某甲销售的批号为110301的产品，并且从2009年至今未生产过该产品。外包装盒也不同于本公司的产品包装。宿州市公安局埇桥分局查扣的药品是假冒该公司名义、套用该公司生产名称及批准文号的假药。
（三）虚假销售委托书、兰州和盛堂制药有限公司的药品检验报告书、药品注册证等，证明马某甲用虚假文件进行假药的销售。
（四）扣押物品清单，证明徐州市铜山区公安局于2011年11月21日从马某甲处扣押“参龙虫草益肾胶囊”73盒。宿州市公安局埇桥分局于2012年5月29日从李某处扣押“参龙虫草益肾胶囊”30盒。
二、辨认笔录，证明李某从12张不同男性正面免冠照片中辨认出11号边某是销售给其“参龙虫草益肾胶囊”药品的人。
三、安徽省食品药品检验所检验报告及宿州市公安局埇桥分局情况说明，证明宿州市公安局埇桥分局供样的“参龙虫草益肾胶囊”所有检验项目均不符合规定，为假药。
四、证人证言
（一）证人马某乙的证言，证明他替他儿子马某甲在宿州市卖盒子上标有兰州和盛堂制药有限公司的药，送了差不多两箱药，一箱80盒196元，每次送完药，钱都交给儿子马某甲，2011年11月20日中午，他收到4006886780发的信息，说徐州铜山有一个要货的，他就到徐州来了，他和对方见过面后，对方说是假药不愿意要并报了警，他被带派出所。是他儿子让他在宿州市卖药，他不是兰州和盛堂的职工，也没到厂家去过。
（二）证人武某的证言，证明她是宿州市人民广播电台广告部主任。2011年10月份，两个小伙子到办公室找她，其中一个小伙子叫马某甲，说要做“参龙虫草益肾胶囊”的广告，还给了她一个厂家的电话号码，机主确认他是“参龙虫草益肾胶囊”的生产厂商。马某甲做广告向她提供了有关“参龙虫草益肾胶囊”的材料，有药品注册证、药品审核登记证书、药品检验报告书、说明书、药品申请注册批件等。
（三）证人马某甲的证言，证明2010年春节前他通过河南的于元斌认识李某，又认识了徐浩，徐浩就介绍他代理“参龙虫草益肾胶囊”药，给他的进价是每盒35元，销售价是每盒160元。第一次购药是2011年7月20日左右，徐浩给他一个建设银行账户，他在河南平顶山给徐浩打了14000元（5箱），让把货发到周口，原来他准备在周口卖药，因为周口不给他做广告，他就拉到太和，在太和的6箱卖完后，他又找徐浩，徐浩让他找李某并给了他李某的手机号。这些有关兰州和盛堂制药有限公司的营业执照、药品生产许可证、药品注册证等材料都是徐浩第一次给他发货时发过来的。他没有经营许可证，但李某给他寄了一套药品的手续。
（四）证人李某的证言，证明他跟徐浩打工，徐浩是老板，让他干专门发货的工作，他就专门发“参龙虫草益肾胶囊”药品。当时徐浩开了一家药品销售公司，他负责收发货，还有四个妇女负责接听销售电话，公司没有名，办公地点是租的，他没看到办公地点挂有公司牌子，也没看到营业执照和经营医药的许可证。他和马某甲通过四五次电话，2011年，马某甲销售的“参龙虫草益肾胶囊”共11件880大盒是徐浩和他卖给马某甲的，总价28000元。药品是一个叫边某的人提供给徐浩的，他听徐浩说边某就是生产“参龙虫草益肾胶囊”药厂的人。边某在发给他们“参龙虫草益肾胶囊”的时候，连同药品的生产许可证等证件都发过来了。他们通过马某甲在宿州市销售，总共销售10件，获利28000余元，销售给哪些人只有马某甲知道。边某销售给马某甲12箱“参龙虫草益肾胶囊”假药，其中有赠送的，是买五送一还是买十送一，时间长了记不清了。销售假药所持有的证件是边某通过快递发给他的，都是兰州和盛堂公司的原始证件，这些虚假证件边某从哪里弄得他不知道。
五、被害人的陈述
（一）被害人单某的陈述，证明2011年11月初，因为身体不好耳鸣在市立医院住院时夜里听收音机介绍一种叫“参龙虫草益肾胶囊”的药，他就按预留电话打过去咨询，第二天上午送药的人就打电话给他，他总共买了6盒，957元钱。
（二）被害人杨某的陈述，证明2010年10月底，他从电台广告里听到“参龙虫草益肾药囊”药有特效，就和卖药人联系，卖药的说服用6个疗程包治好他的病，治不好，退货退钱，还说现在做活动均为优惠价。2011年11月1日上午9点多，一个50多岁人将6盒药送到他家，他把957元交给了送药人，又付20元送药费。他服用了一大盒里的三小盒，服用后手上的血管直蹦，就不敢吃了。
（三）被害人杜某的陈述，证明他是在2011年10月31日购买的“参龙虫草益肾胶囊”，当时购买了6盒，服用后没什么效果。
六、被告人边某的供述，称2011年二三月份，他在呼和浩特保健药品招商会上认识了徐浩，当时他在咸阳火车站代办货物托运，徐浩说你做货物托运能挣几个钱，徐浩现在沈阳做保健品网络销售，他们合作，一定能挣大钱，当时和徐浩一起的还有李某。招商会结束后他就回到了咸阳，过了一段时间，徐浩打电话说“参龙虫草益肾胶囊”销路很好，让他解一下，这种保健品徐浩包销。随后徐浩给他发来这种药的样品。他就托人了解，然后在保健品招商网上找到一个电话，他打电话问可能生产加工“参龙虫草益肾胶囊”，对方说能，给他报价每箱（内装80大盒，一大盒内含四小盒）2400元，一大盒30元，最后谈好每箱880元，一大盒11元。他给徐浩谈好每箱1440元，一大盒18元。这就是他和徐浩明知是假保健品，而进行筹划加工销售的情况。谈好后徐浩说李某是公司负责收接货、发货人员，你直接把货发给李某就行了。大概是九十月份，他通过西安火车站附近的贝斯特物流将6箱假“参龙虫草益肾胶囊”保健品发给沈阳市李某，买五送一，其中一箱算是赠品。过了一段时间，李某打电话说还要5箱，直接发给安徽宿州市的马某甲。他又通过贝斯特物流给马某甲发了6箱，也是买五送一，他不认识马某甲，马某甲汇给他9200元。其中每大盒加5元钱总共2000元汇给李某了。这是他和李某事先说好的，之后就再也没和马某甲联系过。他没有上线和下线，也不是代理商。徐浩、李某知道是假药，马某甲知不知道他不清楚。他总共销售了12箱这种假药给徐浩和李某，这12箱也就是马某甲销售的那12箱药。
七、本案其他相关证据：
（一）案发及抓获经过，证明2012年，宿州市公安局埇桥分局在侦办李某销售伪劣产品案中，发现被告人边某销售伪劣“参龙虫草益肾胶囊”药品100余件，遂案发。2012年5月20日，宿州市公安局埇桥分局立案侦查。2015年1月30日，被告人边某被西安市公安局临潼分局栎阳派出所民警抓获。
（二）户籍证明，证明被告人边某出生于1972年4月1日。
本院认为：被告人边某明知是假药而进行销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人边某归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人边某犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月30日起至2015年11月29日止。罚金限在判决生效第二日起十日内缴纳）。
二、追缴被告人边某违法所得人民币一万四千四百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘小强
审 判 员 赵 磊
人民陪审员 龚玉雪
二〇一五年十月十三日
书 记 员 尹 赛
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。