广东省平远县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）梅平法民二初字第25号
原告黄江平，男，1971年12月27日出生，汉族。
原告谢雪梅，女，1973年11月18日出生，汉族。系黄江平之妻。
委托代理人黄江平，男。
被告陈添云，男，1968年11月30日出生，汉族。
被告林桂凤，女，1969年12月3日出生，汉族。系陈添云之妻。
原告黄江平、谢雪梅诉被告陈添云、林桂凤民间借贷纠纷一案，本院于2014年3月26日受理后，依法由审判员迟宝良独任审判，于2014年5月8日公开开庭进行了审理。原告黄江平及谢雪梅委托代理人黄江平，被告陈添云、林桂凤到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告黄江平、谢雪梅诉称，被告陈添云、林桂凤夫妻于2012年在平远县石正镇上丰开办石英石粉厂，因经济周转困难向原告夫妻借款。于2012年7月22日订立借款协议一份，债权人黄江平、谢雪梅为甲方，债务人陈添云、林桂凤为乙方，并注明甲方将现金人民币壹拾玖万元借给乙方使用，共订5项条款，约定借款期限月利息，如违约须付违约金总额的10%，甲方夫妻签名，乙方夫妻签名并注明年月日的字据原告夫妻收执。当年的7月份借款，在当年的8月、9月、10月已兑现了每月1600元的利息。看起来很守信用，按借款协议约定在2012年12月5日前还款9万元，在约定的时间内只付了3万元，到2012年11月份利息未付，一直拖欠。乙方愿意违约处理，于2012年11月至2014年3月止按约定的还款期限只交了4.5万元，后来再也未能兑现。为此，根据《中华人民共和国合同法》、《民法通则》和民诉法的相关规定，特向平远县人民法院提起民事诉讼，请求判令两被告清偿拖欠原告的借款人民币本金以及10%的违约金16000元和拖欠至2014年3月底止的利息共计152760元。本案受理费由两被告承担。
被告陈添云、林桂凤辩称，答辩人与被答辩人系朋友关系，2010年答辩人陈添云在平远县石正镇经营矿石加工，矿石加工厂需要投入资金约壹佰捌拾万元人民币。被答辩人主动提出要入股，于是双方于2010年10月28日签订入股协议，被答辩人以现金形式入股，约合人民币壹拾捌万元，双方按上述资金比例分享利润，分担亏损和风险。陈添云占股权的90%，黄江平占股权的10%（协议内容详见协议书）。协议签订后由答辩人陈添云负责管理。由于经营亏损，所以黄江平提出退股，本来按照《合同法》和《民法通则》的有关规定亏损应当由双方来承担，但当时答辩人考虑到被答辩人是多年的老朋友的份上，因此答应了被答辩人的要求，同意其退股，亏损由答辩人承担，并于2012年7月22日订立壹份借款协议，双方夫妇在借款协议上签名。这就是产生借款协议的经过。答辩人认为，这笔借款并不是答辩人夫妇向其借款，而是股权转为借款。以上是股权转为借款的事实经过，请人民法院查明事实后，依法作出公正的判决。
经审理查明，原告黄江平与谢雪梅为夫妻，被告陈添云与林桂凤亦为夫妻。原告黄江平与被告陈添云是朋友关系。2010年10月28日，被告陈添云作为甲方，原告黄江平作为乙方订立了一份《入股协议》，共同在平远县石正镇经营矿石加工。矿石加工厂经营一段时间后，原告黄江平提出退股，经被告陈添云同意，黄江平退出了矿石加工的经营管理，经双方结算，被告陈添云应支付黄江平股金人民币190000元。但由于被告陈添云资金周转有困难，一时难于支付。因此，在原告黄江平、谢雪梅与被告陈添云、林桂凤的协商下，同意将这笔被告应支付的股金作为原告借给被告的借款，分期偿还。为此，原、被告双方于2012年7月22日签订了《借款协议》，协议中约定出借方为甲方黄江平、谢雪梅，借款方为乙方陈添云、林桂凤。借款协议的内容如下：“甲乙双方协议甲方将现金人民币壹拾玖万元借给乙方使用，有关事宜特立协议如下：一、借款期限由2012年8月1日至2013年12月31日，借期壹年五个月。二、利息按月息8厘计算即每月利息人民币一千陆佰元整。三、双方约定到农历2012年12月25日前还款人民币玖万元整，其余按约定期限还清。四、乙方应以次月的20号前将利息付给甲方。五、如违约必须付违约金的10%。此据为证！甲方：黄江平、谢雪梅，乙方：陈添云、林桂凤，二O一二年七月二十二日。”借款协议签订后，被告向原告支付了2012年8月、9月、10月三个月的利息共4800元。此后，中断了支付利息，其间，被告于2012年9月21日向原告还款10000元，2012年11月14日被告向原告还款20000元，2013年4月28日被告向原告还款15000元，2013年12月被告向原告还款30000元。此后，被告再未按《借款协议》履行还款付息的义务。诉讼中，被告陈添云提出原告的请求金额计算有误，不予认可。另外，被告陈添云提出支付违约金的要求不合理，不应当计算违约金。
本院认为，原告黄江平、谢雪梅与被告陈添云、林桂凤协商以股权转债权的形式所签订的《借款协议》是原、被告双方的真实意思表示，原、被告之间构成合法的民间借贷关系。原、被告双方约定借款月利率为8厘（即0.8%），未超出法定利息的上限，应受法律保护。但借款协议在约定借款利息的同时，还约定了如逾期还款付息构成违约必须支付违约金，属于显失公平，因此对原告要求被告支付违约金的请求，不予支持。被告应按照《借款协议》向原告清偿仍欠的本金数额以及按约定利率计算必须支付的利息。但考虑到被告在借款后陆续支付了部分利息以及清偿了部份借款，在核算被告仍欠利息和本金数额时，应按先还息后还本的原则进行核算。经核算确认如下：1、被告2012年9月21日以及2012年11月14日还款共30000元应减去2012年11月份的利息1600元后才能抵除所欠本金数额。故被告从2012年12月起算仍欠原告本金161600元（190000元-28400元）。2、从2012年12月起算每月利息数额为161600元×0.008元=1292.8元。3、从2012年12月起至2013年4月止共5个月，被告欠原告利息为5个月×1292.8元=6464元。4、被告于2013年4月28日向原告还款15000元，应减去6464元利息后抵除仍欠本金数额，故被告从2013年5月起仍欠原告本金153064元（161600元-8536元）。5、从2013年5月起算每月利息数额为153064元×0.008元=1224.5元。6、从2013年5月起至2013年12月止共8个月，被告欠原告利息为8个月×1224.5元=9796元。7、被告于2013年12月向原告还款30000元，应减去9796元利息后抵除仍欠本金数额，故被告从2014年1月起至今仍欠原告本金132860元（153064元-20204元）。8、从2014年1月起算每月利息数额为132860元×0.008元=1062.8元。9、从2014年1月至2014年3月共3个月，被告欠原告利息为3个月×1062.8元=3188元。综上，本院确认被告陈添云、林桂凤仍欠原告黄江平、谢雪梅借款本金132860元以及计算至2014年3月止的利息3188元，合计136048元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下：
一、被告陈添云、林桂凤应共同于本判决生效之日起向原告黄江平、谢雪梅清偿完毕所欠借款本息合计136048元。
二、驳回原告黄江平、谢雪梅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费依法减半实收1678元，由被告陈添云、林桂凤负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审判员 迟宝良
二〇一四年五月三十日
书记员 林彩霞
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