广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0605民初10120号
原告：黄伟彬，男，汉族，1988年5月18日出生，住广东省佛冈县。
委托代理人：王靖，广东安国律师事务所律师。
被告：佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司，住所地：广东省佛山市南海区狮山镇罗村罗湖中路1号，统一社会信用代码：91440605304218463X。
法定代表人：关豫江。
委托代理人：李兰，广东格然律师事务所律师。
委托代理人：刘美彤，广东格然律师事务所律师。
本院于2017年7月6日受理了原告黄伟彬与被告佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司劳动合同纠纷一案,依法适用简易程序,于2017年8月16日公开开庭进行了审理。原告及委托代理人王靖，被告委托代理人李兰、刘美彤均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
1.劳动仲裁情况。原告作为申请人于2016年10月21日以被告为被申请人，向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，劳动仲裁请求：（1）被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金28739元；（2）被申请人支付申请人2016年9月1日至10月18日的工资11762.08元；（3）被申请人支付申请人2016年8月销售提成2919元。原告后变更第（1）项仲裁请求数额为35923.75元。
2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2017年6月15日作出佛南劳人仲案字[2016]3335号仲裁裁决书，裁决如下：（1）被申请人支付申请人2016年8月的销售提成2919元，2016年9月的工资7184.75元、2016年10月1日至17日的工资4577.33元；（2）驳回申请人要求被申请人支付赔偿金的仲裁请求。
3.诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决而提起诉讼，请求判决：（1）被告向原告支付违法解除2014年10月13日至2016年10月18日劳动合同经济赔偿金35923.75元；（2）被告向原告一次性支付2016年9月1日至2016年10月18日的工资11762.08元；（3）被告向原告一次性支付2016年8月份销售提成2919元；（4）被告承担本案受理费。
4.工作岗位。销售经理。
5.参加社会保险情况。被告自2015年2月起为原告参加社会保险。
6.工资情况。被告每月15号左右发放上月工资，已发放2016年7月、8月工资。原告最后正常工作日期为2016年10月17日，自2016年10月18日起没有上班，被告未支付原告2016年9月、10月工资。
7．其他需要说明的事项。
（1）2016年11月14日，佛山市公安局南海分局对被告的股东谭锐昌于2016年10月25日报称的被告被隐匿、故意销毁会计凭证一案进行立案侦查。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）曾于2016年11月29日中止对仲裁案件的审理，后于2017年6月12日恢复审理。在仲裁案件中止审理期间，佛山市公安局南海分局曾于2017年5月3日向仲裁委作出《关于佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司被隐匿、故意销毁会计凭证的案件侦查情况》复函，称已于2016年11月14日对该案件进行立案侦查，目前正在侦查过程中。仲裁委后于2017年5月23日向被告的总经理兼财务经理孙玉霞、棋牌服务员李长亮、保安石国冬进行了询问调查。孙玉霞称：“王庄表示2016年7月1日前的对外签署合同、会计凭证等财务资料是属于佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司原任老板的资料，2016年7月1日前的对外签署合同、会计凭证等财务资料已销毁，不能提供给我，只能移交2016年7月1日的资料。2016年10月18日早上我再三要求王庄移交2016年7月1日前的对外签署合同、会计凭证等财务资料，并要求2016年10月18日下午公司全体保安人员一起查找2016年7月1日前的对外签署合同、会计凭证等财务资料，王庄自2016年10月18日下午14：00后没有再回公司。”李长亮称：“2016年8月26日总经理石林、财务经理王庄叫我帮忙搬公司财务仓库的票据、合同等资料至公司电梯口，再由其他员工，主要是保安搬到外面。后来得知财务仓库的票据、合同等资料都已焚烧了。因为我没有参与焚烧，所以不清楚焚烧的具体情况。”石国冬称：“2016年8月26日本人上晚班，发现佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司后门走道一堆佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司账本、单据等资料，我们几个同事想当废纸卖掉，但考虑到可能涉及公司机密，不敢卖。后来保安主管向以高建议当晚上把资料焚烧了，黄伟彬、张细胥、王庄当时在场，说里面有公司销售单据、账本、财务等资料，然后在黄伟彬、张细胥、王庄的主持下，大家就一起把资料烧掉，具体谁叫焚烧资料的，我也不清楚。”
（2）原告曾于2016年10月15日向被告寄发《关于辞退赔偿方案回复函》，称“已收到贵司要辞退本人与赔偿方案，本人不予以接受该赔偿方案，现对该赔偿方案回函如下：1.要求公司与本人签订劳动合同，明确劳动合同的条款与原履行的事实合同一致；2.要求原工作年限计算到新劳动合同内；3.要求补足自上班之日起社会保险未买或未按实际工资基数购买的部分；4.如不能满足以上要求，本人将通过法律途径来维护自己的合法权利”。2016年10月19日，被告通过彩信将《告知函》照片发送给原告，内容：“本公司（佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司）并未向你提出过辞退赔偿方案，特此正式告知。因你存在未经请假不来公司上班的行为，按照公司规章制度，该行为属于旷工行为。请你按照公司规章制度前来准时上班，勿受他人唆使。如对公司有其他诉求，请回公司协商解决，如需要辞职，请依法向公司办理辞职手续。你未与公司正式解除劳动关系前，仍然属于公司员工，请务必遵守公司规章制度。”
（3）原告提供了2016年7月和8月的《员工工资表》、2016年8月餐厅销售业绩统计表、销售员业绩统计表及《2016年9-10月份工资表》。《员工工资表》上有被告新股东谭锐昌签名，显示原告该两月基本工资5000元、电话交通补贴500元，月薪总计5500元，计薪出勤天数31天。餐厅销售业绩统计表、销售员业绩统计表显示原告该月提成金额共计2919元，该表没有被告的签章。9-10月份工资表显示原告9月工资5321元、10月工资2222元，补偿10000元，该表同样没有被告签章。被告对该部分证据均不确认。
（4）被告曾于2016年10月17日发出加盖了“佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司”公章的《关于签定劳动合同的通知》，称自2016年7月1日接手以来发现上一管理公司未依法与员工签订劳动合同，现决定与所有员工签订劳动合同，保障员工权益，如不签订劳动合同视为不接受公司的管理，公司将视为自动辞职处理，并备注要求所有员工必须在2016年10月17日17点前到公司办公室签订劳动合同，逾期不签视为自动放弃，至10月16日止除张细胥、王庄、原告等11名员工外，其他员工均已签订合同。
（5）被告提供了8月26日的日志，该日志记录了“保安协助焚烧废旧单据，做好安全措施”。原告确认该日志是其本人填写，但销毁的是酒店的菜单和住房单据，都是旧的，前几年的，并不涉及酒店所称的会计账册、合同等资料，并且是在新股东的授意下烧毁。
（6）被告的公示信息显示，被告在2016年7月1日发生了股东和法定代表人变更的情形，现股东为谭锐昌、何礼灿，法定代表人为关豫江。
（7）原告在仲裁申请书中确认月工资为5500元加提成，离职前12个月平均工资为7184.75元。
（8）原告提供了三段对话录音，一段为被告股东谭锐昌、现任总经理兼财务总经理孙玉霞、原总经理石林之间对话，一段为谭锐昌与石林谈话，一段为孙玉霞与李琼、刘双全、黄伟彬的谈话。被告对录音有异议，但没有申请司法鉴定。对话内容摘录如下：“石林：有四个都做了差不多两年，两年多，就是就是……谭锐昌：就是餐厅的？石林：不是。是人事。你是想哪些留哪些走？谭锐昌：都不想留这些人，我想说，想留一些工资低的就可以了。石林：留下些主管给你吧。谭锐昌：主管我之前也想换，工资低可以，工资高我也不想要。……石林：……这几个主管我觉得呢，一个人补三个月工资，我就叫他们休息，过完年我帮他们安排别的酒店。谭锐昌：没有得那么多补，补给你就行，补给他们不行，我才做了三个月老板……石林：没关系没关系，你按照正常走也行，没所谓。谭锐昌：照正常走吧，做了三个月老板，要补那么多，我就不想补……”“谭锐昌：那些没有得补三个月补给他们，按照什么都没有得补三个月，而你做了两年多，补三个月没有问题，而那些做一年半载也想补三个月，傻的，我肯给我拍档也不肯给……谭锐昌：这个张细胥就一年零十个月。孙玉霞：石总就刚刚两年，2014年10月6号，刚刚两年。谭锐昌：黄伟彬就两年。……谭锐昌：阿琼就没有了，一年都没有。……谭锐昌：刘双全是谁来的？孙玉霞：阿刘总。石林：刘总监。谭锐昌：一年零六个月……石林：我们是团队的，问回他们，我对他们也算有个交代，你说可以或不可以。我争取了，他们肯不肯是他们的事……石林：我们辞退全部都是三个月的，行规是这样的。补不补是你的事。谭锐昌：那些不补，反正就按照劳动法来。孙玉霞：要么不辞，大家一起共度时艰，每个人都减薪。……”“李琼：我们来收九月份的工资。孙玉霞：收九月份的工资啊？那那天的工资单呢？补偿给你们的工资呢？李琼：我们只收九月份的工资，其他看不懂。孙玉霞：看不懂啊？那这边暂时不能给你，我这边还没签名呢。……黄伟彬：那就是说今天还是不能发九月份的工资，是不是？孙玉霞：嗯，不能发。”
（9）邓琼在（2017）粤0605民初10116号案中提交了《酒店员工人事档案》，该表显示本案原告入职时间为2014年10月13日。
本案中，双方举证及质证意见如下：
（一）原告提交了如下证据：
1.原告身份证、被告企业资料。2.佛南劳人仲案字[2017]3335号仲裁裁决书及邮单。3.佛山市社会保险参保缴费证明。4.工资表。5.2016年7月-9月客房餐饮销售业绩提成统计表。6.关于辞退赔偿方案回复函及其顺丰快递单。7.光盘、录音文书记录。8.关于签定劳动合同的通知。9.关于恢复审理的通知。10.工资条。
经质证，被告对证据1、2，确认三性，对裁决书，认为原告与另案当事人邓琼等人共同向仲裁委申请相同的劳动仲裁。对证据3，确认三性。对证据4，对2016年7-8月工资表三性不确认，不能证明原告主张的工资数额，理由如下：（1）黄伟彬作为销售经理却在申请劳动仲裁时提交了该重要财务资料，且与原人事经理联合共同提起相同的诉讼，另外还异于常规加盖了总经办印章，由此可见原总经理石林、财务经理王庄、人事经理张细胥、销售经理黄伟彬、保安经理吴勇明掌握了未交回公司的（或已被该等人销毁的）人事资料和财务资料、总经办印章，并利用该等资料和印章故意制造了酒店违法用工的假象；（2）不确认该工资数额，此工资表的工资数额系黄伟彬自己大幅提高了的工资联合财务经理王庄、人事经理张细胥等高管蒙蔽新老板所制作的；对黄伟彬2016年9月-10月份工资表，三性不确认。此工资表是黄伟彬单方制作，无任何酒店方人员签名及盖公章确认，酒店不予认可，此证据不能证明主张的工资数额。对证据5，对三性不确认，此证据是黄伟彬单方制作，无任何酒店方人员签名及盖公章确认，酒店不予认可，黄伟彬所谓“提成”没有任何依据。对证据6，对关于辞退赔偿方案回复函三性不确认，对证明内容有异议,（1）该函中所谓“辞退”不属实，酒店于2016年10月19日通知黄伟彬等人回来上班,（2）酒店完全不理解函中所谓“明确劳动合同的条款与履行的事实劳动合同一致”的意思，（3）黄伟彬等人向酒店寄发歪曲事实与难以理解的内容的函件不仅不能证明酒店违法解除合同的事实，反而证明了黄伟彬等人因自己原因离职，却故意联合、串通、利用职务之便隐匿、焚毁酒店重要财务资料和人事资料，制造酒店违法用工假象，恶意诉讼谋取不当利益的事实。对证据7，对三性不确认，对证明内容有异议，（1）光盘中的录音材料一、录音材料二并非涉案双方当事人；该两段录音明显是女声方未经许可擅自偷录，是非法证据材料；从该两段录音的全部内容看，男声方与女声方谈的是如何开拓业务和增加业务收入的问题，并没有要与女声方谈人员去留的问题，反而是女声方不断引导男声方表达人员去留的意见，且在录音材料一10：18主动说“即使你不找我，我也来找你谈……这几个主管一人补三个月工资我就让他们休息，过完年就安排他们去其他酒店”；假如女声方代表员工发声，那么女声方已表达了是员工想解除合同并要求3个月工资作为补偿，在男声方表达按劳动合同法的标准时女声方明确拒绝了。该两段录音的全部内容并没有关于酒店单方决定解除黄伟彬等九人的劳动合同的意思表示。该两段录音的相应文字摘录断章取义，并没有完全按录音的相关情况整理，不能还原录音中男声与女声的真实意思表示；（2）光盘中的录音材料三及相应文字摘录，发生的有多人无法确定各人身份；该段录音明显是偷录，是非法证据材料；（3）光盘中的三段录音与相应文字摘录，既不能证明酒店单方决定解除劳动合同，更不能证明酒店违法解除劳动合同。对证据8，确认真实性，不确认证明内容，该通知是在黄伟彬等高管串通蒙骗新股东说以前没有签合同需要补签合同的虚假事实而作出的，此通知是基于稳定员工的管理需要作出，没有单方解除劳动合同的意思表示。对证据9，确认真实性，不确认证明内容，该通知没有任何关于被告报案一事与本案无关的内容或意思表示。对证据10的该6份工资条无法确认真实性，对其反映的基本工资一栏，有2份显示3000元、2份显示3500元、2份显示5000元，显然说明被告主张的原告工资虚高，蒙骗新股东的事实；从工资条上提成一栏，有部分是有数额，有部分没有数额，说明其提成工资不是每个月都有的，而且不固定；该提成均体现在工资表上，如工资条与工资表是一致的，工资表没有了提成，则代表其是没有提成工资的，所以该月份的所谓的工资条，原告用以主张提成的事实是不成立的，不能证明其证明内容。
（二）被告提交了如下证据：
1.仲裁调查取证申请书、仲裁中止审理申请书、立案告知书、报警回执、受案回执。2.情况说明、袁德喜、黄伟彬、邓琼、刘双全、陈芳婷、王庄、张细胥、李琼、蒲东余、吴勇明的短信记录。3.8月26日日志。4.佛南劳人仲案字[2017]3337、3401号仲裁裁决书。5.劳动人事争议仲裁申请书、佛南劳人仲案字[2017]3335号仲裁庭审笔录。6.关于佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司被隐匿、故意销毁会计凭证的案卷侦查情况、仲裁调查笔录。7.佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司工商登记信息。
经质证，原告对证据1，不确认仲裁调查取证申请书、中止审理申请书三性，对立案告知书、报警回执、受案回执，确认真实性，与本案无关，该案也没有侦查确认被告的财务资料等被销毁，退一步讲刑事案件没有侦破前提，根据原告提交的证据足以独立对本案进行审理。对证据2，不确认情况说明三性，原告确实有收到该短信，但是是在申请劳动仲裁后才收到该短信，与本案无关。对证据3，黄伟彬确认日志是本人填写，但是销毁的是酒店的菜单和住房单据，都是旧的，前几年的，并不涉及酒店所称的会计账册、合同等资料，并且是在新股东的授意下烧毁。对证据4，确认三性，不确认证明内容。对证据5，确认真实性合法性，不确认关联性。对证据6，确认案卷侦查情况真实性，不确认关联性，公安回函没有明确说明原高管销毁会计凭证等，不确认仲裁调查笔录三性，原告在仲裁期间从没有见过此调查笔录，没有对此仲裁调查笔录进行质证，同时如被调查人作为证人出庭作证，应向法庭提交出庭申请书，不能作为证人证言使用。对证据7，确认三性，新股东进来以后为了更换中层管理层才采取扣发工资、殴打员工的手段，迫使员工离职。
对于双方有争议的事项，本院认定如下：
1.关于2016年8月销售提成及9月1日至10月18日的工资的问题。
仲裁委裁决被告向原告支付2016年8月的销售提成2919元，2016年9月的工资7184.75元、2016年10月1日至17日的工资4577.33元。原告提起诉讼，主张的数额与仲裁裁决结果一致，视为服裁。虽然被告认为原告串通石林、张细胥等高管人员制作了数额虚高的工资表且不存在销售提成，但被告没有起诉要求撤销裁决，视为服裁。被告应依裁决结果向原告支付2016年8月的销售提成2919元，2016年9月的工资7184.75元、2016年10月1日至17日的工资4577.33元。
2.关于入职时间的问题。
原告主张入职时间为2014年10月13日。被告有异议，认为相关资料被前高管销毁或隐匿了，无法确认原告入职情况。对此，本院认为：被告应当在员工入职时办理好入职登记手续并保管好相关资料，被告对员工入职时间负有举证责任。虽然被告主张相关资料被前高管人员销毁或隐匿，但从邓琼在（2017）粤0605民初10116号案中提交的《酒店员工人事档案》显示，张细胥与被告员工黄培坚在2016年10月13日就该日前所有在职员工入职申请表进行了交接，可见被告持有员工入职申请表，但没有向本院提交。而《酒店员工人事档案》显示原告入职日期为2014年10月13日，与原告主张时间一致，被告没有举证反驳，故本院确认原告入职时间为2014年10月13日。
3.关于劳动关系解除及经济赔偿金的问题。
被告主张没有单方决定解除劳动合同，不存在违法解除劳动合同的情形，原告自2016年10月18日起没有上班，是其自动离职。原告认为是被告原因导致不能继续履行事实劳动合同，被告变相违法解除劳动合同，理由：（1）双方没有签订劳动合同；（2）在原告强烈要求下被告只提供了空白合同让原告签订，且不愿意累计重新签订劳动合同前的工龄；（3）原告发函要求被告提供完整劳动合同，但遭到拒绝。对此本院认为：首先，从原告提出的三个理由，不能得出被告违法解除劳动关系的结论；第二，原告曾向被告发出复函，称已收到被告要辞退原告的赔偿方案，虽然原告提供了《2016年9-10月份工资表》，该表有显示补偿金额，但该表没有被告签章确认，补偿金额是何种性质亦不明确，原告没有提供被告解雇原告的书面证据。综上，原告关于被告违法解除劳动关系的主张，缺乏事实依据，本院不予采纳，对被告关于原告支付违法解除劳动关系经济赔偿金的请求，本院不予支持。
鉴于原告提交的录音证据显示，被告股东谭锐昌曾对石林提出过要辞退部分员工，双方在商讨补偿问题，但未达成一致意见。而后原告自2016年10月18日起没有上班，故本院确认双方劳动关系于2016年10日18日解除。因双方均未能就劳动关系解除的原因进行充分举证，而被告股东又曾表达过辞退部分员工的意思，故视为被告提出且经双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，被告应向原告支付经济补偿金。原告2014年10月13日入职，至2016年10月18日止共2年零6天，被告应支付相当于2.5个月工资的经济补偿金。
原告主张月薪为5500元，由基本工资5000元和电话补贴500元构成，另外有提成，每月15日左右现金方式发放上月工资，提成和其他工资一起发放，只需签一份工资表，离职前月平均工资为7184.75元。被告认为原总经理石林等高管人员串通蒙骗新股东，大幅提高了工资标准，并隐匿、销毁了财务账册、工资单等资料，被告无法核实原告工资数额，而且原告提供的证据并不能证明存在提成工资的事实。对此，本院分析如下：首先，原告主张每月提成款和其他工资一起发放，只需签一份工资表，2016年7月份提成款已支付，但从原告提供的2016年7月的《员工工资表》并没有反映出提成款支付的情况，原告的主张与证据所示矛盾；第二，原告提供了2016年7至9月的提成统计表并提供了6张工资条，但该6页统计表及工资条上均没有被告签章，被告对此亦不予确认，而且在原告标记为2016年2月和2016年6月的两张工资条上“提成/社保”一栏均为空白，没有数额；第三，原告主张9月份上班30天，包含提成款在内的工资为7184.75元，而根据原告提供的9月份提成统计表，9月份提成数额为1994元，则9月份工资合计应为7494元（1994元+5500元），与原告主张数额不一致；第四，原告仲裁申请书所列9月1日至10月18日工资计算公式为“7589元/月＋5500元÷26天×15天+1000元（提成）＝11762.08元”，可见9月工资为7589元、10月工资为4173.08元，该数额又与其仲裁庭审和诉讼中所述工资数额9月7184.75元、10月4577.33元不一致。综上，原告主张存在提成款，但其未能提供充分证据证明被告确实发放过提成款，而且其关于工资数额的陈述前后不一，与其提供的证据所反映的数额亦不相符，故本院对原告关于每月工资为5500元加提成的主张不予采纳。因本院不确认存在提成款，鉴于2016年7月、8月《员工工资表》显示原告月薪总计为5500元，而被告股东谭锐昌在表上签名确认，被告没有举证反驳该证据，故本院确定原告离职前月平均工资为5500元。被告因此应支付经济补偿金13750元（5500元/月×2.5个月）。
裁决结果
综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄伟彬支付2016年8月的销售提成2919元，2016年9月的工资7184.75元、2016年10月1日至17日的工资4577.33元。
二、被告佛山市南海区艾摩尔酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄伟彬支付解除劳动关系经济补偿金13750元。
三、驳回原告黄伟彬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免交受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 黄小间
二〇一七年九月二十九日
书记员 陈永琪