丰镇市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丰刑初字第88号
公诉机关丰镇市人民检察院
被告人陈某，男，汉族，1969年11月19日出生，初中文化，户籍所在地内蒙古丰镇市，个体，捕前住内蒙古丰镇市。因强奸罪于1992年12月15日被丰镇市人民法院判处有期徒刑8年；因故意伤害罪于2004年3月1日被丰镇市人民法院判处有期徒刑5年，于2008年5月27日刑满释放。因本案于2014年6月10日被丰镇市公安局刑事拘留，于2014年6月19日经丰镇市人民检察院批准被依法逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于丰镇市公安局看守所。
辩护人杨晓俊，丰镇市法律援助中心律师。
丰镇市人民检察院以丰检公诉刑诉（2014）91号起诉书指控被告人陈某犯故意伤害罪，于2014年10月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月1日公开开庭审理了本案。丰镇市人民检察院检察员张鹰、代理检察员张渊出庭支持公诉。被告人陈某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
丰镇市人民检察院指控，2013年11月16日，被告人陈某等5人在丰镇市B歌吧内唱歌，随后赶来的许某在歌吧一楼与A肉食水产店老板左臂残疾的被害人贾某（另案处理）发生争吵、拉扯，歌吧老板郭某甲将二人拉开。被害人贾某被郭某甲及同行的郭某乙劝回到其肉食店内。随后被害人贾某手持肉食店内的一把一尺长尖刀冲出店铺，在路边与被告人陈某、许某、张某等人发生打斗，被告人陈某将被害人贾某手中尖刀夺下后，用刀把多次击打被害人贾某头部致其头部流血，许某、张某等四五个人对被害人贾某亦拳打脚踢、出口辱骂。
被告人陈某等人离去时将尖刀扔回肉食店内的案板上。郭某乙将被害人贾某带回肉食店内处理其头部血迹。约10多分钟后被告人陈某等四五个人返回肉食店内，意图将刚才斗殴时使用的尖刀拿回作为证据，进门后被害人贾某拒绝交出尖刀，被告人陈某等人将郭某乙推在一旁后与被害人贾某发生打斗。众人将被害人贾某打倒在地，被告人陈某骑在被害人贾某身上，此时被害人贾某脸朝下趴在地上，右手用肉食店内的砍刀，在被告人陈某起身时将陈某右脚砍伤。
经乌兰察布市司法鉴定中心鉴定，被告人陈某右足1、2趾离断，第3趾末节缺损，损伤程度构成重伤；经丰镇市公安局物证鉴定室鉴定，被害人贾某头部多处瘢痕伤，损伤程度构成轻伤。
丰镇市人民检察院提供的证据有常口信息、出警情况说明、提取笔录、公安局扣押物品清单、照片、抓获经过、公安行政处罚审批表、决定书、刑事判决书、说明材料、证人证言及光盘1张、被害人陈述、被告人供述及光盘1张、鉴定意见、辨认笔录等。
被告人陈某辩称，我当时是正当防卫，是过失伤害的贾某。贾某和许某吵完架以后，贾某拿刀来找我们。我们四五个人把刀夺下来，我用刀把打了贾某后背两三下，记不清打他的头没，我也没看见我朋友用刀打过贾某。除了我之外，别人没有拿过尖刀。
辩护人的意见是，贾某头上的伤，并不是陈某一个人的原因导致的。受害人的头部受伤是用刀打伤的，还是拳打脚踢致伤的，请合理认定。
经审理查明，2013年11月16日下午，左臂残疾的被害人贾某（另案处理）、郭某乙在丰镇市B歌吧。后被告人陈某等5人也来到B歌吧内唱歌，随后赶来的许某在歌吧一楼与被害人贾某发生争吵、拉扯，歌吧老板郭某甲将二人拉开，被害人贾某被郭某甲及同行的郭某乙劝回到其肉食店内。后被害人贾某一把尖刀，在路边与被告人陈某、许某、张某等人发生打斗，被告人陈某将被害人贾某手中尖刀夺下后，用刀把多次击打被害人贾某头部致其头部流血，许某、张某等四五个人对被害人贾某亦拳打脚踢、出口辱骂。
被告人陈某等人离去时将尖刀扔回肉食店。郭某乙将被害人贾某带回肉食店内处理其头部伤口。约10多分钟后被告人陈某等四五个人返回肉食店内，向被害人贾某要刚才打斗使用的尖刀，被害人贾某拒绝交出。被告人陈某等人将郭某乙推在一旁后与被害人贾某发生打斗，众人将被害人贾某打倒在地，被告人陈某骑在被害人贾某身上，被害人贾某脸朝下趴在地上，右手用肉食店内的砍刀，在被告人陈某起身时将陈某右脚砍伤。经鉴定，被害人贾某头部多处瘢痕累计长度为12.5cm，构成轻伤；左肱骨断端尺侧增生骨线性骨折，构成轻微伤。被告人陈某因外伤致右足1、2趾离断，第3趾末节缺损，损伤程度构成重伤。
上述事实，丰镇市人民检察院提供下列证据，予以佐证，本院认证如下：
1、书证
（1）、报案材料及接受刑事案件登记表证实，2013年12月4日被害人贾某向刑警队报案。
（2）、出警情况说明证实，特警队接指挥中心指令后赶到现场，现场已不再打斗。进入门市，发现门口有一把菜刀，门店柜子里发现杀猪刀一把。
（3）、提取笔录及扣押清单证实，从医院提取陈某右脚黑色皮鞋一只。
（4）、抓获经过证实，2014年6月10日丰镇市公安局刑警于丰镇市新城区油库附近的巷内将被告人抓获。
（5）、户籍证明证实，被告人陈某为完全行为能力人，应承担相应的刑事责任。
2、鉴定意见证实，贾某头部多处瘢痕累计长度为12.5cm，损伤程度构成轻伤，左肱骨断端尺侧增生骨线性骨折，构成轻微伤。被告人陈某因外伤致右足1、2趾离断，第3趾末节缺损，损伤程度构成重伤。。
3、辨认笔录
（1）辨认笔录，张某、许某对打架现场的辨认。郭某乙、郭某甲对陈某、张某、许某的辨认。被害人对作案工具以及陈某、张某、许某的辨认。
（2）案发现场照片。
4、证人证言
（1）、证人高某乙的证言证实，许某和贾某因为在歌吧过道碰了一下，发生争执，后被郭某甲拉开。贾某被拉回肉铺。贾某从肉铺装了一尺长的尖刀又出来。这时与陈某一块唱歌的六七个人都出来了，（贾某用刀在乱砍这些人）把贾某围在中间，其中一名男子抢过贾某的刀，用刀把子在贾某头上乱打，另外的人也用拳头乱打贾某。只有一个女的没打，一直在拉。贾某满头是血的回到肉铺。大约10分钟，陈某又返回要刀，这时高某乙就回歌吧报警。
（2）、证人郭某乙的证言证实，贾某不知为什么和对方吵起来，被郭某乙和歌吧老板劝开，贾某进了肉铺，一会儿又返出来在歌吧门前用手指里面的人，叫他们出来。对方四五个人一拥而上将贾某推倒后拳打脚踢，有二三个人用脚踹贾某头部，贾某头被踢破，流出血。对方停手后，郭某乙将贾某扶到肉铺。十分钟左右，对方四五人又追到肉铺和贾某要刚才的刀，贾某不答应。对方将贾某按倒，围在地上拳打脚踢。
（3）、证人贾某乙（贾某的儿子2003年出生）的证言证实，他爸爸被几个人打倒。有人踢他断了的胳膊，有人抓住他的头发拳打脚踢，还有的对着他爸爸身上、肚上踢。有一个人手里反拿着一把刀砸他爸爸的头，后来将刀把转了过来在他爸爸头上打了几下。后被郭某乙和一个女的拉开。他爸爸回到家中，郭某乙把卷闸拉下，郭某乙正给他爸爸擦血时，卷闸被拉开。还是那几个人。郭某乙就拦他们。其中一个男的一拳打在郭某乙脸上，他就跑到政协小区的门房报了警。
5、同案人供述
（1）、同案人许某的供述证实，他和贾某在歌吧发生争执被歌吧老板劝开。后他在肉铺中看到贾某用劈肉的刀在陈某的脖子上砍了一下。
（2）、同案人张某的供述证实，贾某和许某发生争吵被劝开。后贾某拿着一把尖刀在歌吧门口，陈某冲出门外和贾某打了起来。陈某将贾某的刀夺下来，用刀把打了贾某头部几下。他和他的朋友们也上手了。抢刀的抢刀，拉人的拉人。贾某头部流血。后他们坐上车走了不远，想起应该把刀取上，就返回肉铺和贾某要刀。贾某拿出一把砍刀砍他们。也是陈某先上，他们后上。陈某被贾某砍伤脖子，流出血。贾某被打趴在地上，陈某也倒了。双方分开后，陈某说脚被砍了。
6、被害人贾某陈述证实，2013年11月16日晚上，他和郭某乙在他的肉食门市隔壁的歌吧聊天，他和许某发生争执被拉开。他回到店里越想越气，就准备和对方理论。陈某、许某等四五个人都在歌厅门口站着。他就和对方理论后吵了起来。对方一伙人就冲过来一起打他，一顿拳打脚踢把他打倒。他回家后一会儿，对方又回来了。陈某和许某、二卜楞进他店里。陈某打了他一拳，打在右眼上。许某、二卜楞也上来打他。后来又进来二个和陈某一起的人打他。一伙人把他打倒在地。有人打他的头，还有人用脚踢他，后来他就被打晕了。在门前打架没用过刀，在他家打的过程中是否动刀记不清了。辨认的砍刀是他割肉用的，尖刀是他剔肉用的。
7、被告人陈某的供述证实，2013年11月16日晚饭后，在品位歌吧许某和贾某发生争执，歌吧老板娘把贾某拉回隔壁的肉铺。他们上楼后发现“四小”还在门外和贾某吵骂，贾某手里拿着一把尖刀。边骂边笔划“四小”。他们过去抢下尖刀，并将贾某拳打脚踢了一顿。他用抢过的尖刀刀把打了贾某几下，打在头上和身体上半部。其他朋友也参与了。打完后他把尖刀扔回了贾某的肉铺案板上，就离开了。走了不远，他们议论说应该把尖刀拿回来，就又回到肉铺。“二子”进去取刀，贾某不给。他们就又和贾某打起来。他们将贾某打倒俯卧在地。他骑在贾某后背上要刀，贾某不给。他的几个朋友对贾某踢了几脚。他一起身，贾某挥刀砍了他右脚一刀，脚被砍断。
被告人对上述证据没有异议。被告人陈某辩护人的意见为，本案的证人证言存在瑕疵，郭某甲、郭某乙、许某三人的询问笔录上的询问时间基本一致，而询问人都是高某、马某二人，只是书记员有所不同，此三人的证言法庭要考虑是否全部采纳。本院认为，郭某甲、郭某乙、许某三人在2013年11月16日22时40分到23时52分的证言有瑕疵，对这三份证据不予采信。本案的书证、鉴定意见、其他证人的证言、其他同案人的供述、被害人的陈述、被告人的供述等证据能够相互印证，证明被告人陈某用刀把打过被害人贾某，贾某头部的损伤程度构成轻伤的事实，予以采信。
本院认为，被告人陈某故意非法损害贾某身体健康，致贾某轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。贾某作为一个残疾人拿刀在歌吧门外“找人理论”，刀被陈某抢下后，陈某等人并不处于不法侵害损害进行中，故陈某的行为不构成正当防卫。被告人陈某将被害人贾某手中尖刀夺下后，用刀把多次击打被害人贾某头部致其头部流血，其有伤害贾某的故意，并不是过失伤害贾某。被告人正当防卫和过失伤害的辩解意见不予支持。本案的证据证明陈某用刀把殴打被害人的头部，被害人头部伤构成轻伤，别人是否殴打被害人的头部不影响对陈某的定罪，辩护人的辩护意见不予支持。被害人是左手臂缺失的残疾人，被告人陈某等多人两次殴打被害人，对被告人陈某依法酌情从重处罚。被告人曾因刑事犯罪两次被判刑，依法酌情从重处罚。为了打击犯罪，维护社会管理秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，判决如下：
被告人陈某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月10日起至2016年6月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向乌兰察布市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈瑞霞
审 判 员 刘晓燕
人民陪审员 院建华
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 雷 佳
附相关法律、法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。……