内蒙古自治区通辽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内05民终103号
上诉人（原审原告）：通辽市旗风房地产开发有限公司，住所地：内蒙古自治区通辽市。
法定代表人：李某甲，职务：董事长。
被上诉人（原审被告）：张福尧，男，汉族，现住内蒙古自治区通辽市。
委托诉讼代理人：贾玉和，内蒙古战友律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨忠丽，女，汉族，现住内蒙古自治区通辽市。
上诉人通辽市旗风房地产开发有限公司因与被上诉人张福尧、杨忠丽恢复原状纠纷一案，不服内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院（2017）内0526民初1738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
通辽市旗风房地产开发有限公司上诉请求：一、撤销一审判决并认定被上诉人强行占有产权属上诉人的某某商住小区某号楼、商业某号楼在建工程，判令被上诉人停止对上诉人财产的不法侵害，对建设不合格工程拆除并恢复原状。事实和理由：一、一审认定案外人李某某参加某某旗处理信访突出问题及群体事件联席会议办公室组织的解决纠纷协调会议构成表见代理，属适用法律不当。案外人李某某未取得上诉人的授权并提供相应证明材料证明其具有代理权。上诉人并未同意转让项目，未最终签订项目转让合同，未收取项目转让价款。被上诉人实际占有、控制上诉人项目资产，其在明知案外人李某某不具有代理权的情况下达成转让意向，不具有善意；二、某某旗处理信访突出问题及群体事件联席会议办公室下发的《关于研究化解某某小区建设工程矛盾纠纷的会议纪要》不具有对上诉人产生合同约束力的法律效力。该《会议纪要》系项目转让初步意向记录，合同关系的明确应当确认双方权利义务并订立合同；三、一审法院将被上诉人向上诉人返还财产认定为向上诉人支付项目转让合同价款错误。被上诉人提交的11075130元收据收回的是由被上诉人强占的、产权属上诉人的账面资产，且收据中亦未表明收取依据系《会议纪要》。
张福尧辩称，因在开发建设期间，上诉人拖欠被上诉人工程款，双方签订《转让协议》，将某某小区在建及未建项目一并转让给被上诉人。后因上诉人不允许被上诉人继续使用其开发资质、不移交相关手续，致工程迟迟不能开工建设，导致拆迁户、购房户群体上访，故在2013年7月16日某某旗处理信访突发问题及群众性事件联席会议办公室召集相关机关及上诉人父亲李某某，形成《会议纪要》。依据该《会议纪要》，被上诉人向上诉人追加支付1300万元。被上诉人支付至1100余万元时，上诉人仍未向被上诉人移交相关手续，故被上诉人停止支付。同时，依据《转让协议》及《会议纪要》，涉案房屋由明宇房地产开发有限责任公司开发建设。现涉案房屋已竣工并全部入住。
杨忠丽未进行答辩。
通辽市旗风房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：一、判令二被告将其非法占据并非法开工建设、销售的产权属我公司的某某商住小区某号楼、商业某号楼在建工程恢复原状；二、本案案件受理费由二被告共同承担。
一审法院认定事实：原告通辽市旗风房地产开发有限公司是从事房地产开发及销售的公司，经营截止日期为2027年7月14日，投资者为李某甲、李某乙、李某丙，其中李某甲系该公司法定代表人。原告公司最后一次年检的日期为2013年7月18日。该公司取得了编号为某建房资证字[××××]×××号资质证，资质等级为三级，有效期至2017年6月12日。2007年10月8日，该公司取得了用地项目名称为某某商住小区建设用地规划许可证，用地面积为77872.5平方米；于2007年12月18日取得了建设项目名称为某某商住小区的建设用地批准书，批准用地面积为77872.5平方米，有效期至2008年12月。后因二期开工建设，该批准书有效期延长至2011年12月。2007年，某某旗人民政府通过出让方式将99489.15平方米的国有土地出让给原告使用，终止日期为2057年12月6日。原告于2011年8月26日取得了5号商业楼建设规划许可证，建筑规模6780平方米；于2011年7月11日取得了编号为某字第×××号规划许可证，建设项目名称为5号车库，建设规模为1488平方米；于2011年7月27日取得了编号为建字第×××号规划许可证，建设项目名称为某某号某号某住宅楼，建设规模为5085.7平方米。原、被告争议所涉及的某号楼是在没有开工许可证的情况下开工建设的。另查明，2012年5月2日，原告公司将某某开发项目在建及未建项目一次性转让给第一被告。
2013年7月18日，某某旗处理信访突出问题及群体性事件联席会议办公室作出某信联办发【××××】××号《关于研究化解某某小区建设工程矛盾纠纷的会议纪要》。2013年7月16日，在原告法定代表人李某甲父亲李某某及被告共同参加的情况下，某某旗处理信访突出问题及群体性事件联席会议办公室对原、被告争议所涉及的项目进行调解处理，会议议定：1、个体建筑工程承包商张福尧支付给原告旗风房地产开发公司办公楼等项目资金1300万元，并由张福尧自行联系具有资质的单位与旗风房地产开发公司依法转让某某小区建设项目；2、旗风房地产开发公司与个体建筑工程承包商张福尧在2012年5月2日签订的协议内发生的某某小区建设项目欠税，以及双方认可的、合法的债权债务，在旗风房地产开发公司某某小区建设项目转让后，一并由个体建筑工程承包商张福尧承担处理；3、旗风房地产开发公司某某小区建设项目转让协议签订后，旗风房地产开发公司与个体建筑工程承包商张福尧按照协议规定，承担各自的债权债务等问题；4、关于某某小区后期建设问题，在某某小区建设项目转让后，该项目继续享受棚户区改造优惠政策。同时，因该项目已签订回迁及部分商品房预定合同，某某小区建设项目建设工程维持原有规划设计。后由原告法定代表人李某甲的父亲李某某收取了第一被告给付的款项11075130元。2013年7月24日，本案第一被告以与本案原告和解为由，撤回了要求确认合同效力的起诉，某某法院作出《民事裁定书》。再查明，原告在庭审中自认，原告法定代表人的父亲李某某及王某某在2014年将在原告公司中所持的股份转让给李某乙。
一审法院认为，原告主张其与第一被告签订的某某项目转让协议已经由其通知解除，因此，第一被告的继续建设行为侵犯了原告的产权，因此要求将该项目恢复原状。根据《中华人民共和国物权法》第三十六条之规定，造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。恢复原状的前提是不动产毁损有修复的可能性。原、被告争议所涉及的项目已经出售给买受人，买受人已入住。如果该项目经过验收质量不合格，且不可修复，那么由相应的责任人承担民事责任。如果项目验收合格，符合质量标准，由于买受人已入住，恢复原状将导致巨大的财产损失。原告主张其通过通知的方式解除了与第一被告之签订的转让协议，第一被告有异议，随后起诉了原告。后第一被告撤诉，理由是与本案原告和解，即在政府的组织下与原告之间形成的《关于研究化解某某小区建设工程矛盾纠纷的会议纪要》所载明的议定内容，第一被告依据该纪要议定的内容付给原告的款项，原告法定代表人也认可该款项记入原告的会计账册，且原告法定代表人李某甲也自认，其父亲李某某是在2014年将股份转让给李某乙的，查明的事实与其表述相印证。因此，该会议纪要形成时，李某某仍是原告的股东，且系原告法定代表人李某甲的父亲，在李某甲因涉嫌刑事犯罪被羁押时，第一被告有理由相信李某某有代理权，我国对于表见代理的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。结合本案，原告法定代理人李某甲的父亲，作为公司股东在原告法定代理人李某甲被羁押期间行使代理权作出的行为应认定为有效。如果原告法定代表人的父亲李某某在未取得授权的情况下，擅自处份原告的财产，给原告造成损失，由原告可另行主张。综上，原告以被告非法占据、非法开工建设、销售并恢复其原状的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十六条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告通辽市旗风房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告通辽市旗风房地产开发有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。
二审期间，上诉人出示案外人李某某收取被上诉人张福尧支付的1100余万元委托管理财产的收据，拟证明收回的是其公司的债权。双方之间没有依据《会议纪要》内容签订合同。被上诉人张福尧质证认为，根据政府协调，被上诉人张福尧被迫追加资金，上诉人对于会议纪要存在理解错误，不是在《会议纪要》后签订协议。被上诉人杨忠丽未进行质证。经本院综合认证认为，仅对上诉人收取该款项的事实予以采信。
本院认为，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，在案外人李某某及被上诉人共同参加的情况下，某某旗处理信访突出问题及群体性事件联席会议办公室对涉及本案争议房屋事项作出某信联办发[××××]××号《关于研究化解某某小区建设工程矛盾纠纷的会议纪要》。在该份《会议纪要》形成后由案外人李某某实际收取被上诉人依据《会议纪要》内容向上诉人支付的款项。结合《会议纪要》形成时，李某某系上诉人股东，上诉人法定代表人李某甲因涉嫌刑事犯罪被羁押的事实。综合全案，应当能够认定在订立《会议纪要》时，被上诉人有理由相信李某某具有代理权，其代理行为有效，已经构成表见代理。上诉人主张一审法院认定案外人李某某的行为构成表见代理属适用法律不当的上诉理由不能成立。本案所涉及房屋已经出售并由买受人实际入住，上诉人主张恢复原状的诉讼请求将致买受人产生巨大财产损失，与本案客观实际不符，故一审法院对其该项诉讼请求不予支持并无不当。二审期间，上诉人申请进行司法会计鉴定，因上诉人无正当理由在一审期间未申请进行该项鉴定，且被上诉人明确表示不同意进行该项鉴定，故对于上诉人该项申请不予支持。
综上所述，通辽市旗风房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100.00元由上诉人通辽市旗风房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘景国
审判员 郑旭然
审判员 王琳琳
二〇一八年三月十三日
书记员 道日娜