宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0203刑初70号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人林信龙，男，1965年2月26日出生于浙江省宁波市，汉族，文盲，无业，户籍所在地浙江省宁波市鄞州区，暂住地浙江省宁波市。2000年5月30日因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局决定强制戒毒三个月；同年11月25日因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局决定强制戒毒三个月；同年12月因吸食毒品被宁波市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月；2008年8月28日因吸食毒品被原宁波市，同日被原宁波市公安局江东分局决定强制隔离戒毒两年；2013年1月7日因吸食毒品被江苏省昆山市公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年9月12日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人曹明祥，浙江亿站律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2017]1021号起诉书指控被告人林信龙犯贩卖毒品罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员康丹、代理检察员管丽出庭支持公诉，被告人林信龙及辩护人曹明祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控：
1.2017年6月30日左右的一天，被告人林信龙在本市鄞州区黄鹂公园内，以人民币300元的价格将1个甲基苯丙胺（冰毒，重约1克）贩卖给沈某1。
2.2017年7月28日下午，被告人林信龙在本市鄞州区黄鹂公园内，以人民币300元的价格将1个甲基苯丙胺（重约1克）贩卖给沈某1。
3.2017年7月底的一天，被告人林信龙在本市鄞州区黄鹂公园内，以人民币300元的价格将1个甲基苯丙胺（重约1克）贩卖给沈某1。
2017年9月12日凌晨，民警在本市黄鹂新村18幢101室将被告人林信龙抓获，并在其家中查获净重共计10.4597克的甲基苯丙胺、净重1.0236克的氯胺酮（俗称“K粉”）、净重1.1088克的大麻叶。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据材料，认为被告人林信龙的行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，予以惩处。
被告人林信龙辩解其从未向沈某1贩卖过毒品，同时认为公安机关查获的毒品中有1包净重为1.3333克的甲基苯丙胺不是其所有。其辩护人认为起诉书指控被告人林信龙犯贩卖毒品罪的证据不充分，被告人林信龙仅构成非法持有毒品罪，对从被告人林信龙家中搜查出来的毒品公安机关分两次提取、称重不规范。
经审理查明，2017年9月12日凌晨，民警在本市黄鹂新村18幢101室抓获被告人林信龙，并在其家中查获11包净重共计10.4597克的甲基苯丙胺、1包净重1.0236克的氯胺酮（俗称“K粉”）、1包净重1.1088克的大麻叶。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人陈某,4（系宁波市公安局海曙分局民警）的证言，证实2017年9月12日凌晨，其与同事楼某,4一起到本市黄鹂新村18幢101室内抓获被告人林信龙，并在其家中房间电脑桌上查获吸毒用玻璃壶一个，玻璃壶下垫有黄色铁皮盒一只、键盘上装有疑似毒品冰毒的塑料袋一只，电脑桌边柜子下小盒子内装有疑似毒品冰毒的纸盒一个，内有塑料小袋12包，床上有白色华为手机一只，在床边柜子内有黑色手提拎包一只，内装有大量现金、电子秤、耳机盒、黄色胶囊、黑色药丸等物品，后民警对吸毒用玻璃壶、电子秤、手机、键盘上装有疑似毒品冰毒的塑料袋、电脑桌边柜子下小盒子内疑似毒品冰毒的12包塑料小袋进行了扣押并称重，当时并未对玻璃壶下的黄色铁皮盒及手提包内的耳机盒进行检查，而是将之与黑色手提拎包等物品作为被告人的随身物品带回派出所放进保管箱予以保存。当晚，所里值班领导邵某,4巡查时，发现被告人黑色手提拎包内的耳机盒中有疑似毒品的红色小药丸12粒、黄色铁皮盒内有塑料袋包装的疑似毒品1包，拎包内另有黄色胶囊1颗、黑色药丸1粒，邵某,4随即通知其不要将上述物品遗漏。次日，其将从黑色手提包里搜查出来的红色小药丸12粒、塑料袋包装的疑似毒品1包、黄色胶囊1颗、黑色药丸1粒带到看守所在被告人林信龙面前作了称重记录，并让被告人对上述物品进行了确认，被告人确认上述物品均系其所有。
证人楼某,4的证言印证了上述事实。
2.证人邵某,4（系宁波市公安局海曙分局民警）的证言，证实2017年9月12日晚上，其作为当日值班领导对留置室进行巡查，发现被告人林信龙的随身物品手提拎包内有大量现金，同时发现拎包内的耳机盒中有疑似毒品的红色小药丸12粒、黄色铁皮盒内有塑料袋包装的疑似毒品1包，拎包内另有黄色胶囊1颗、黑色药丸1粒，其随即联系了民警陈某,4和楼某,4，告知他们不要把上述物品遗漏处理，同时用执法记录仪拍摄了当场称重过程，但因执法记录仪上的视频已经清空，现无法提供。
3.搜查笔录、搜查视频光盘，证实2017年9月12日凌晨，宁波市公安局海曙分局高桥派出所民警到本市黄鹂新村18幢101室内抓获被告人林信龙，并在其家中房间电脑桌上查获吸毒用玻璃壶一个，玻璃壶下垫有黄色铁皮盒一只、键盘上装有疑似毒品冰毒的塑料袋一只，电脑桌边柜子下小盒子内装有疑似毒品冰毒的纸盒一个，内有塑料小袋12包，床上有白色华为手机一只，在床边柜子内有黑色手提拎包一只，内装有大量现金、电子秤、耳机盒、黄色胶囊、黑色药丸等物品的事实。
4.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、照片材料、称重记录、毒品上交清单、理化检验鉴定报告，证实2017年9月12日，民警在被告人林信龙位于本市黄鹂新村18幢101室的家中查获11包净重共计10.4597克的甲基苯丙胺、1包净重1.0236克的氯胺酮（俗称“K粉”）、1包净重1.1088克的大麻叶，另有手机一部、电子秤一只、吸毒用玻璃壶一个的事实。
5.到案经过，证实被告人林信龙的归案经过。
6.户籍证明、强制戒毒决定书、劳动教养决定书、行政处罚决定书等，证实被告人林信龙的身份及前科劣迹情况。
7.被告人林信龙的供述在案。
本院认为，被告人林信龙违反国家毒品管理规定，明知是毒品仍非法持有，其中持有甲基苯丙胺数量达10克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关对于被告人林信龙犯贩卖毒品罪的指控，经查，公诉机关提交的证据中仅有证人沈某1的证言直接证明被告人林信龙有贩卖毒品的行为，而被告人对此予以否认，证人王某,4的证言仅能证明沈某1在起诉书指控的时间段向他人购买过毒品，无法证明沈某1系向被告人林信龙购买毒品，手机通话记录虽能反映出起诉书指控的时间段内被告人林信龙与沈某1之间有通话往来，但在上述时间段之外两人亦有大量的通话记录，故公诉机关提交的证据尚不足以认定被告人林信龙某成贩卖毒品罪，对公诉机关的指控本院不予认定。对被告人及辩护人就此提出的相关意见，本院予以采信。至于被告人林信龙及其辩护人提出对从被告人家中搜查出来的毒品公安机关分两次提取、称重，程序不规范，且其中有1包净重为1.3333克的甲基苯丙胺不属于林信龙所有的意见，经查，被告人辩称不是其所有的净重为1.3333克的甲基苯丙胺来源于林信龙所有的黄色铁皮盒，被告人林信龙认可该黄色铁皮盒系其所有，且有搜查视频予以印证，由于公安机关在第一次搜查中并未打开黑色手提拎包内的耳机盒以及黄色铁皮盒予以检查，故未从中发现毒品予以扣押、称重，而是于次日将上述遗漏处理的毒品重新让被告人予以了确认、称重，公安机关第二次提取毒品的程序虽存在瑕疵，但三名侦查人员当庭作证作出了合理解释，且被告人在侦查阶段、审查起诉阶段对上述毒品均系其所有未予以否认，故对被告人及辩护人的相关意见不予采信。违禁品予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林信龙犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月12日起至2018年5月11日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、违禁品甲基苯丙胺10.4597克、氯胺酮1.0236克、大麻叶1.1088克，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁洁蓉
人民陪审员 徐菊芬
人民陪审员 俞美仕
二〇一八年三月二十七日
代书 记员 鲁 斓
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。