福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）漳民终字第1731号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司。住所地漳浦县绥安镇青年路73号漳浦县供销社综合大楼第*层。
代表人管雪惠，经理。
委托代理人黄银城，福建乐博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄长元，男，1960年4月12日出生，汉族，农民，住漳浦县。
委托代理人陈建坤，男，1965年11月30日出生，漳浦县148法律服务所法律服务工作者。
原审被告黄顽东，男，1970年2月20日出生，汉族，机动车驾驶员，住漳浦县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司因与被上诉人黄长元、原审被告黄顽东机动车交通事故责任纠纷一案，不服漳浦县人民法院（2015）浦民初字第1158号民事判决，向本院提起上诉。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原判查明，2014年8月4日7时许，被告黄顽东驾驶自己所有的闽E×××××小型轿车自漳浦县佛昙镇沿524县道往湖西乡行驶至湖西乡苏溪村路段时，其车头右侧于其行驶方向的路右碰撞同方向行驶的由原告黄长元未依法取得机动车驾驶证驾驶未登记注册的手扶拖拉机，致原告黄长元受伤，两车不同程度受损，发生伤人的交通事故。漳浦县公安局交通管理大队于2014年8月28日作出责任认定，被告黄顽东负本事故的全部责任，原告黄长元无责任。原告因本事故在中国人民解放军第一七五医院二次共住院治疗60天，花去医疗费156615.65元，出院诊断：右肱骨中下段陈旧性骨折；右肱骨中下段骨折外固定术后；右桡神经损伤。出院时医生建议：术后3个月内上肢提重悬吊固定，避免右上肢提重物及过度活动，6周、3个月后复查X线，决定下一步治疗；加强右肘关节及右手各关节功能锻炼，多食用高蛋白、含钙食物等。2015年4月24日，福建诚正司法鉴定所评定原告的伤情为第九级附加一处第十级伤残。2015年7月21日，福建诚正司法鉴定所评定原告出院后的护理期限为90日；没有护理依赖的需要；后续治疗费用约为人民币10000元。
原判另查明，被告黄顽东驾驶的闽E×××××号小型轿车向被告中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和限额为500000元的商业第三者责任险且不计免赔，事故发生保险期间内。原告黄长元住院治疗期间，被告黄顽东为其垫付了29500元医疗费。被告保险公司已支付了医疗费60000元。
原判认为，机动车驾驶员应遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，违反规定发生交通事故造成损失的，应当按各自在事故中的过错责任承担相应的民事赔偿责任。本案中被告黄顽东未能与同车道行驶的前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，谨慎、安全驾驶，是事故发生的原因，原告黄长元未依法取得机动车驾驶证驾驶未登记注册的手扶拖拉机，其违法行为与事故的发生没有直接的因果关系，交通管理部门据此作出的交通事故认定书，认定被告黄顽东应负本事故的全部责任，原告黄长元无责任是正确的，应作为定案的依据，本院予以采信。被告黄顽东系本案交通事故的直接侵权责任人，依法应承担赔偿责任。被告黄顽东驾驶的肇事车辆闽E×××××号小型轿车向被告中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，且事故发生在保险期限内，被告保险公司应在交强险和商业三者险的限额内承担赔偿责任。故原告黄长元请求被告黄顽东、中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司承担赔偿责任，于法有据，予以支持。被告保险公司辩解应扣除非医保用药49187元，有双方约定的合同为依据，予以采纳；提出住院伙食补助费为60天，每天为15元，有事实和法律依据，予以采纳；提出住院期间护理费为60天，出院后的护理费为45天，每天为88元，与事实相符，予以采纳；提出被告保险公司已支付的60000元应在赔偿中予以扣除，有事实依据，予以采纳；提出误工费按150天计算比较合理，每天为88元，因本事故致原告右肱骨受伤，且构成伤残，按相关的法律规定，原告的误工期限应计算至定残前一天，故该辩解意见不予采纳；提出交通费以600元为宜，因本事故致原告二次住院，时间60天，酌情以1200元为宜，故该辩解意见不予采纳；提出残疾赔偿金应按十级计算，因原告的伤情已经有资质的鉴定机构评定为第九级附加一处第十级，且被告保险公司也未提供其他的证据加以佐证，故该辩解意见不予采纳；提出精神损害抚慰金为5000元，因与原告受伤致残的等级不符，故该辩解意见不予采纳；提出营养费为医疗费扣除非医保用药后按8%计算，考虑原告因本案交通事故导致的伤情，酌情按10%计算，故该辩解意见不予采纳。根据本案事实和相关规定标准计算，原告黄长元因本交通事故所造成的合理损失为：医疗费156615.65元（其中非医保用药49187元）、误工费264天×88.74元／天＝23427.36元，护理费60天×88.74元／天＋90天×88.74元／天×50%＝9317.7元，住院伙食补助费60天×15元／天＝900元，营养费（156615.65元－49187元）×10％＝10742.87元，残疾赔偿金12650.2元／年×20年×21%=53130元，精神损害抚慰金13000元，交通费1200元，后续治疗费10000元，合计人民币278333.58元。原告上述损失，由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内予以赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元内予以赔偿23427.36元＋9317.7元＋53130元＋13000元＋1200元＝100075.06元，两项合计10000元＋100075.06元＝110075.06元。在商业三者险限额内赔偿278333.58元－110075.06元－49187=119071.52元。总合计为110075.06元元＋119071.52元=229146.58元。扣除已付的60000元，尚须支付229146.58元－60000元＝169146.58元。被告黄顽东应承担的赔偿责任因与原告黄长元在庭外自行和解，本院不予干预。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条及《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司应于本判决生效后十日内赔偿原告黄长元因本事故所造成的损失合计人民币169146.58元。二、驳回原告黄长元其他的诉讼请求。
宣判后，原审被告中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司不服一审判决，向本院提起上诉。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司上诉称：一审法院认定被上诉人黄长元损失的具体数额有误，包括1、后续治疗费、精神损害抚慰金、误工费等各项费用应为144030元较为合理。
被上诉人黄长元答辩称：上诉人就后续治疗费、精神损害抚慰金、误工费而提出的上诉理由没有事实和法律依据。一审法院的认定是客观有据的，希望二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
本院查明，对原判认定的事实，双方当事人均无异议，对无异议的事实，本院予以确认。
本院认为，本案被上诉人黄长元的后续治疗费虽尚未实际发生，但根据医疗机构的鉴定意见及结合其病情，属必然发生的费用，根据相关司法解释，可以与已经发生的医疗费一并处理，原审据此认定后续治疗费10000元正确，上诉人提出应由被上诉人另行主张的上诉理由不能成立，不予采纳；被上诉人的精神损害抚慰金属法官的自由裁量权，一审判决认定13000元符合被上诉人伤残等级的情形，合情合理，上诉人主张不应超过8000元的上诉理由缺乏依据，不予采纳；因被上诉人黄长元的伤情较重已构成伤残，一审将误工期限计算至定残前一天并无不当，上诉人提出误工时间应为150天的上诉理由缺乏法律依据，不予采纳。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币427.91元人民币，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐志忠
审 判 员 陈天明
代理审判员 杨国栋
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 蒋舒红
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。