福建省罗源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0123刑初363号
公诉机关福建省罗源县人民检察院。
被告人于福灼（绰号“小鱼儿”)，男，1982年1月26日出生于福建省罗源县，汉族，小学文化，无业，住福建省罗源县。因吸毒于2014年11月17日被罗源县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年3月15日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于罗源县看守所。
辩护人王标，福建宽达律师事务所律师。
罗源县人民检察院以罗检公诉刑诉[2017]355号起诉书指控被告人于福灼犯贩卖毒品罪，于2017年12月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗源县人民检察院指派检察员章学娟、检察官助理林冰慧出庭支持公诉，被告人于福灼到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗源县人民检察院指控，2016年12月至2017年3月期间，被告人于福灼在罗源县境内先后五次向吸毒人员吴某贩卖共约3克毒品甲基苯丙胺（冰毒），得款人民币550元。2017年春节后，被告人于福灼在罗源县，先后三次贩卖共约3克冰毒给吸毒人员黄某，得款600元。2017年3月14日下午15时许，被告人于福灼在罗源县礼堂门口欲贩卖冰毒给黄某时，被罗源县公安局民警当场抓获，并在其身上及驾驶的黑色无牌女式摩托车上查扣了疑似毒品的白色晶体5袋，净重7.78克。经鉴定，该白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实，认为被告人于福灼违反毒品管理规定，多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，毒品数量共计6克，当场查获7.78克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人于福灼辩称，其没有向吴某、黄某贩卖过冰毒，他一到上长治村就被公安给抓了，没有贩毒给黄某，是黄某打电话给他叫其带冰毒过去一起吸食。其辩护人提出，本证据微信红包虽取自于被告人于福灼手机，但无法证实是发送对象，无法证实微信钱包资金系吴某用于支付给于福灼的毒资；证人吴某证言前后矛盾，真实性不能确认；证人黄某的证言能够清晰讲述第一次跟于福灼的交易时间、地点，却不记得第二次、第三次的交易情况，与事实不符，证言真实性不能确认。2017年3月14日这起当中，被告人于福灼本没有实施毒品犯罪的主观意图，其并未见到黄某本人，一到地点就被公安机关抓获，是在公安机关特情诱惑下形成犯意，属于“犯意引诱”，故对该起犯罪依照罪刑相适应原则，应依法予以从轻处罚；涉案被扣毒品并没有流入社会，未对社会造成危害，被告人虽对部分内容辩解，但总体认罪态度较好，有悔罪表现，请合议庭在量刑时予以综合考虑。
经审理查明：
2016年12月至2017年3月期间，被告人于福灼在罗源县先后五次以上向吸毒人员吴某贩卖共约3克以上的毒品甲基苯丙胺（冰毒），通过微信转账得款共计人民币550元。2017年春节后，被告人于福灼在罗源县，先后三次贩卖共约3克冰毒给吸毒人员黄某，得款600元。2017年3月14日下午15时许，被告人于福灼在罗源县礼堂门口欲贩卖冰毒给黄某时，被罗源县公安局民警当场抓获，并在其身上及驾驶的黑色无牌女式摩托车上查扣了疑似毒品的白色晶体5袋，净重7.78克。经鉴定，该白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
2017年3月14日下午15时许，在吸毒人员黄某的配合下，罗源县公安局民警在罗源县起步镇上长治村礼堂门口当场抓获被告人于福灼，并从其身上和驾驶的黑色无牌二轮摩托车内查获疑似毒品的白色晶体五袋，净重7.78克，经鉴定，该白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。扣除取样留存送检外剩余7.353克已由公安机关全部上缴。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1.证人吴某的证言及辨认笔录，证实他有向绰号“小鱼儿”（经辨认系被告人于福灼）的男子购买毒品，都是用自己188××××3140的手机电话联系被告人于福灼（137××××4887）。2017年3月1日中午12点多，他用电话联系被告人于福灼，问其有没有冰毒，于福灼回答说暂时没有，要等会看下。当天下午五点多，于福灼电话联系他说在罗源县起步环岛等他，叫他过去拿。后面他在起步环岛的御生园楼下找到于福灼，于福灼从其上衣右侧口袋内拿出装有冰毒的白色透明密封袋给他，他拿完之后就回到起步镇蒋店村的家里吸食，钱还没给于福灼。他从2016年10月份开始向于福灼购买冰毒，有购买四十多克的冰毒，冰毒按个计算，一个就是1克，价格200元，总共支付了八千多元，其中微信有转了四千多，现金3500元左右。最近一次是2017年正月十五晚上7点，他电话联系于福灼购买冰毒，电话约好后在罗源县高速收费站花卉市场向于福灼购买了200元的冰毒。他和被告人于福灼没有其他经济来往，于福灼微信交易记录里面昵称“蛋弟”的人就是他。他向于福灼购买冰毒的交易地点有罗源县滨海新城2区、5区和8区的大门口、凤山镇竹兜附近、起步镇港头村花卉市场、凤山镇岐阳村口、建行环岛、三中门口附近、华某御景门口等。向于福灼购买时，有时因为微信钱包金额不够，有转70元、80元、170元给于福灼，如果钱包金额够的话，就都是整百转账。
2.证黄某镇的证言及辨认笔录，证实他有向绰号“小鱼儿”的男子（经辨认系被告人于福灼）购买过三次冰毒，总共付给于福灼600元，三次购买的日期记不清楚，但都是过完年，记得第一次是晚上，他用自己电话183××××92988）联系于福灼137××××48877）问其有没有冰毒，大概过了半个小时137××××48877骑一辆黑色女式摩托车到起步镇上长治村礼堂，卖给他200元的冰毒，第二次、第三次也都是他电话联系于福灼，后在他位于上长治村的家附近，分别向于福灼购买了200元的冰毒。2017年3月14日下午，他拨打于福灼电话，问其有没有冰毒，于福灼一开始说没有，过了一会，他有打电话给于福灼，这回于福灼说有，然后他就叫于福灼送到起步镇上长治的礼堂，结果过了半个小时，于福灼在上长治村打他电话时被公安民警给抓获。
3.证李某银的证言及辨认笔录，证实她是被告人于福灼的妻子，于福灼一直使137××××48877的手机号码，于福灼有一辆黑色没有后备箱的女式二轮摩托车，2016年5月份的时候，她有听别人说于福灼有吸毒，当时她有问，但于福灼没有承认，后面跟于福灼吵架后，她就搬到娘家住一直到12月份，期间很少跟于福灼接触。
4.证雷某兰的证言及辨认笔录，证实她吴某纹的母亲吴某纹之前自己有个手机号码，后面停机了，从2016年开始就一直用她188××××31400的手机号码。
5.微信聊天记录、交易记录截图、通话记录清单、电话号码机主查询记录，证137××××48877号码机主系被告人于福灼及吸毒人吴某纹于2016年12月23日、2017年1月2日、1月9日、1月25日、3月1日向于福灼购买冰毒的通话、微信支付情况。
6.罗源县公安局提取笔录、扣押物品清单、称重照片，证实2017年3月14日，公安民警在罗源县上长治村礼堂抓获被告人于福灼时，从其身上及驾驶的黑色二轮摩托车上共提取到装有五袋疑似毒品白色晶体和铁盒一个，予以扣押。称重后，含袋重共9.55克，取样后称重含袋子重8.91克，实际取样应为0.64克，取样完再称实际净重为7.14克，扣押的毒品总净重为7.78克。
7.尿液检测报告，证实被告人于福灼尿液经甲基安非他明试剂检测，结果呈阳性。
8.福州市公安局物证鉴定所公鉴[2017]1211号检验报告，证实公安机关抓获被告人于福灼时所查获的五袋白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
9．福建省毒品实物缴交收据，证实公安机关扣押的冰毒，扣除取样留存送检外剩余7.353克已由公安机关全部上缴。
10.被告人于福灼的供述及辨认笔录，证实2017年3月14日中午12时许，他接到一名男子的电话（183××××9298）问他说“有没有东西？”，他说没有。过了一会，该男子又打电话过来问有没有东西，他说“可以，我拿过去给你”，该男子说“那你帮我拿到上长治村礼堂那里”，后面他花了200元从绰号“眼镜”的男子那边购买了一包“泡泡”（冰毒），骑着自己的黑色二轮摩托车到了上长治村的礼堂那里。到了之后，他打电话给该男子就被公安给抓了。他都不认识该男子，之前也没有给该男子送过冰毒，137××××4887这个手机号码和微信号都是他自己在用，没有别人使用。对于手机里的短信和微信内容、交易记录他都不清楚，无法解释。
认定全案事实还有以下证据：
1.户籍证明，证实被告人于福灼的基本情况。
2.到案经过，证实2017年3月14日下午15时许，在吸毒人员黄某的配合下，罗源县公安局民警在罗源县起步镇上长治村礼堂门口当场抓获被告人于福灼。
3.罗源县公安局的行政处罚决定书，证实被告人于福灼因吸毒于2014年11月17日被处以行政拘留十五日。
4.罗源县公安局起步派出所情况说明，证实被告人于福灼驾驶的黑色无牌二轮摩托车仍暂扣于派出所。
以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人于福灼违反毒品管理规定，明知甲基苯丙胺是毒品而多次向他人贩卖，共计6克，另有7.78克未贩卖被查获，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人于福灼有吸毒劣迹，酌情从重处罚。被告人于福灼五次贩卖毒品给吸毒人员吴某的犯罪事实，有证人吴某的证言、辨认笔录、通话清单及微信交易记录，能够相互印证证实，对其没有贩卖冰毒给吴某的辩解及其辩护人提出无法证实微信钱包资金系吴某用于支付给于福灼的毒资，吴某证言不真实的辩护意见，不予采纳。被告人于福灼三次贩卖毒品给吸毒人员黄某的犯罪事实，有证人黄某的证言、辨认笔录及二人之间的通话记录标识，相互印证证实，对其提出不认识黄某，没有贩卖冰毒给黄某及其辩护人提出黄某证言不真实的辩护意见，不予采纳。根据被告人于福灼在侦查阶段的供述，其于2017年3月14日在吸毒人员黄某第二次电话联系后明确告知有毒品，且其先前已有通过电话联系贩卖毒品给黄某的犯罪经历，此时主观上有贩毒的犯罪意图，不属于犯意引诱，对其辩护人提出被告人于福灼没有贩毒故意，该起属于犯意引诱的辩护意见，不予采纳，但本起犯罪系公安机关实施抓捕的刑侦手段，可在量刑时予以酌情考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人于福灼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年五个月，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月15日起至2025年8月14日止；罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、扣押在案的作案工具黑色无牌二轮摩托车一辆，予以没收，由扣押单位依法处理。
三、追缴被告人于福灼的违法所得人民币1150元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邱瑞镧
人民陪审员 佟荣辉
人民陪审员 林 芳
二〇一八年三月十九日
书 记 员 陈 怡
附：
《中华人民共和国刑法》相关条款
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。