重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝01民终2024号
上诉人（原审被告）：重庆市聚福财动力机械制造有限公司，住所地重庆市沙坪坝区歌乐山镇山洞村草房湾社，统一社会信用代码915001065590032616。
法定代表人：陈刚明，总经理。
委托诉讼代理人：张邦健，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：张国中，男，该公司员工。
被上诉人（原审原告）:朱明碧，女，1972年11月6日出生，汉族，住重庆市垫江县。
委托诉讼代理人：龚东川，重庆市九龙坡区华岩法律服务所法律工作者。
上诉人重庆市聚福财动力机械制造有限公司（以下简称聚福财公司）因与被上诉人朱明碧工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2017）渝0106民初13805号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月15日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人聚福财公司的委托诉讼代理人张邦健、张国中，被上诉人朱明碧的委托诉讼代理人龚东川参加了审理。本案现已审理终结。
聚福财公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判，2.朱明碧承担全部诉讼费用。事实及理由：1.朱明碧的撤销权已经消灭。朱明碧2016年5月与律师签订合同时就应知晓撤销事由，其2017年9月29日才提出撤销，根据《中华人民共和国合同法》第五十五条第一款规定，已经超过期限，撤销权已经消灭。2.行政判决已经确认（2016）95号《认定工伤决定书》违法，但本案判决仍以该违法决定书为依据。
朱明碧辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，聚福财公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
朱明碧向一审法院起诉请求：1.解除双方劳动关系；2.撤销双方于2016年3月31日签订的补偿协议书；3.聚福财公司支付一次性伤残补助金34148.80元、一次性工伤医疗补助金33696元、一次性伤残就业补助金40435.20元、停工留薪期工资13800元、护理费2640元、住院伙食补助费264元、鉴定费400元、检查费130元、交通费200元、鉴定期间生活津贴3220元。
一审法院认定事实：朱明碧于2013年3月到聚福财公司工作，聚福财公司未为朱明碧参加工伤保险。2015年9月11日朱明碧在工作时被钻机钻伤右手，经重庆长城医院住院治疗33天，诊断为右拇指末节缺损、右拇指近节指骨皮肤软组织缺损、右拇指近节指骨远端粉碎性骨折。
2016年3月31日，朱明碧（乙方）与聚福财公司（甲方）签订补偿协议书，主要内容：“一、甲方已为乙方支付乙方的医疗费，乙方已完全康复。二、乙方于2016年3月19日主动提出辞职并离职。甲、乙双方现协商一致，甲方将补偿金支付给乙方，乙方不得再提出其他补助金和医疗金等的请求。双方协商由甲方于2016年4月1日起至2017年3月1日止，每月支付1900元作为补偿金支付给乙方。另外再额外支付一个月的护理费3000元给乙方。乙方收到以上款项后，不得再向甲方追索其他任何费用。”该协议签订后，聚福财公司向朱明碧支付了共计12个月的补偿金22800元以及护理费3000元。2016年5月25日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定朱明碧所受事故伤害为工伤。2016年6月3日，朱明碧申请劳动能力鉴定，产生鉴定费400元、检查费130元。2016年8月12日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定朱明碧为伤残八级，无生活自理障碍。2016年12月21日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，鉴定朱明碧为伤残八级，无生活自理障碍。2017年8月26日，朱明碧就本案诉讼请求向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委逾期未受理，朱明碧遂提起诉讼。审理中，朱明碧同意在其主张的赔偿总额中扣除聚福财公司已支付的补偿金22800元和护理费3000元。针对朱明碧受伤前的工资标准，聚福财公司主张为每月1900元。根据聚福财公司提供的银行打卡记录，聚福财公司分别于2015年3月10日、4月3日、6月4日向朱明碧发放工资1900元、2300元、2300元。另查明，聚福财公司在朱明碧停工留薪期向其发放工资共计7600元。
一审法院认为：职工因工作遭受事故伤害的，依法享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款的规定，应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。聚福财公司未为朱明碧参加工伤保险，依法应当承担全部工伤赔偿责任。双方签订补偿协议书时，朱明碧尚未进行工伤认定和劳动能力鉴定，其对应当享有的工伤保险待遇明显缺乏判断能力，且该补偿协议书约定的补偿金额与法定的工伤保险待遇相比显著偏低，应当认定该补偿协议显失公平，该院予以撤销。需要说明的是，由于劳动关系的解除涉及身份关系的变动，该协议被依法撤销，不影响协议确认的双方已于2016年3月19日解除劳动关系的事实。故朱明碧诉请解除劳动关系，不予支持。
对于朱明碧的工资标准，应当以朱明碧受伤前12个月的平均工资为准。聚福财公司主张每月1900元，但并未提供完整的工资发放记录，且从其提供的证据来看，多数月份也是按每月2300元向朱明碧发放工资，该院采纳朱明碧关于其工资标准为每月2300元的主张。对于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、第六十四条第二款规定，八级伤残为11个月的职工本人工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。由于朱明碧受工伤前12个月跨越两个年度，经折算后的社平工资为（5175元/月×8个月+4738元/月×4个月）÷12=5029元。此项费用计算为5029元/月×60%×11个月=33191.40元。对于一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款的规定，此项费用计算为5175元/月×6个月=31050元。对于一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款的规定，此项费用计算为5175元/月×12个月×60%=37260元。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S62.5项的规定，朱明碧可享受4个月的停工留薪期，此项费用计算为2300元/月×4个月-7600元=1600元。对于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，朱明碧主张的护理费符合法律规定，也未超出本地护工的劳务报酬标准，予以支持。对于住院伙食补助费，根据《重庆市人力资源和社会保障局关于<工伤保险条例>（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条的规定，此项费用计算为8元/天×33天=264元。对于鉴定费及检查费，根据《重庆市工伤保险实施办法》第十九条、第二十四条规定，由用人单位承担。对于交通费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，朱明碧未到统筹地区以外就医，该项诉讼请求不予支持。对于生活津贴，因朱明碧进行劳动能力鉴定期间已与聚福财公司解除劳动关系，聚福财公司不负有支付此项费用的义务，该项诉讼请求亦不予支持。
一审法院判决：一、撤销朱明碧与重庆市聚福财动力机械制造有限公司于2016年3月31日签订的补偿协议书（其中“乙方于2016年3月19日主动提出辞职并离职”的内容除外）。二、重庆市聚福财动力机械制造有限公司支付朱明碧一次性伤残补助金33191.40元、一次性工伤医疗补助金31050元、一次性伤残就业补助金37260元、停工留薪期工资1600元、护理费2640元、住院伙食补助费264元、鉴定费400元、检查费130元，共计106535.40元，与其已支付的25800元相冲抵后，实际尚应支付80735.40元，限于本判决发生法律效力后三日内付清。三、驳回朱明碧的其他诉讼请求。案件受理费5元，予以免收。
本院二审中，朱明碧举示重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会说明书、劳动仲裁申请书、重庆市沙坪坝区人民法院（2016）渝0106民初13759号民事裁定书，拟证明朱明碧就曾于2016年9月26日申请仲裁并向法院起诉主张工伤待遇，撤销权中止。聚福财公司质证认为未见过前述证据，不予认可。本院认为，撤销权期间属除斥期间，不存在中止中断问题，朱明碧2016年申请过仲裁并起诉的事实，不影响本案撤销权的判断。
二审另查明，2016年5月25日重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出（2016）95号认定工伤决定后，聚福财公司不服申请了行政复议，被维持后提起行政诉讼。行政判决认定，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定朱明碧因工受伤并无不当，但未举证证明其对用人单位依法送达了工伤认定决定，存在程序上的轻微违法，判决确认重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局的行政行为违法，但不撤销该工伤认定决定书，同时驳回聚福财公司要求撤销行政复议决定书的诉请。
二审查明的其他事实与一审查明的相同。
本院认为，本案二审争议焦点之一是朱明碧的撤销权是否已经消灭。
《中华人民共和国合同法》第五十五条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”朱明碧与聚福财公司于2016年3月31日签订补偿协议时，朱明碧的伤情尚未被认定为工伤，亦未进行劳动能力等级鉴定，其不可能知道补偿协议数额与法定赔偿数额之间的巨大差距，撤销权无从谈起。2016年12月21日朱明碧的劳动能力终局鉴定结论作出。朱明碧知晓其工伤认定及劳动能力鉴定结论后才有条件知晓其工伤赔偿款的法定数额，才应当知道享有对补偿协议的撤销权，撤销权的除斥期间为一年不变期间，至朱明碧2017年申请仲裁行使撤销权时，并未超过一年期间，聚福财公司关于朱明碧的撤销权已消灭的上诉理由，不能成立。
本案二审争议焦点之二为朱明碧的工伤事实能否认定。
生效的工伤认定是人民法院审理工伤赔偿案件的法定依据。虽然聚福财公司对2016年5月25日重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出的（2016）95号认定工伤决定书不服，但其经过行政复议及行政诉讼程序后，并未推翻该决定书，由于送达瑕疵，行政判决认定决定书违法但不予撤销，因此，（2016）95号认定工伤决定书依然有效，一审法院据此认定朱明碧的工伤事实，证据采信并无不当。
综上所述，聚福财公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆市聚福财动力机械制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖鸣晓
审 判 员 邓 山
审 判 员 朱华惠
二〇一八年四月二十日
法官助理 汪 骞
书 记 员 左 琴