辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽03民终500号
上诉人（原审被告）：某某公司
被上诉人（原审原告）：孙某某
被上诉人（原审被告）：某某甲公司。
被上诉人（原审被告）：张某某
被上诉人（原审被告）：刘某某
上诉人某某公司（以下简称某某公司）因与被上诉人孙某某、某某甲公司、张某某、刘某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2017）辽0381民初2864号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案，上诉人某某公司的委托代理人王振伟，被上诉人孙某某的委托代理人高荣会，被上诉人某某甲公司的委托代理人庞川，被上诉人张某某，被上诉人刘某某参加诉讼,本案现已审理终结。
上诉人某某公司的上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判驳回对上诉人的诉讼请求共计376712.03元。理由：1、孙某某系车上人员，不是第三者，上诉人不应承担商业三者险的赔偿责任。2、关于残疾赔偿金，一审法院按城镇居民标准认定为197256元依据不足，伤者是农村户口，其提供的证据不能证明其在城镇居住一年以上且收入来源于城镇。3、误工费41518.16元存在异议，没有收入证明及误工时间，4、交通费没有票据佐证。5、一审法院判决上诉人承担鉴定费、诉讼费错误。
被上诉人孙某某答辩称：服从原判。
被上诉人某某甲公司答辩称：服从原判。
被上诉人张某某答辩称：服从原判。
被上诉人刘某某答辩称：服从原判。
孙某某一审诉讼请求：原告的经济损失共计412952.87元（其中医疗费111507.21元，住院伙食补助费4600元，护理费6561.16元，误工费72759元，交通费3000元，伤残赔偿金197256元，精神损害抚慰金15000元，鉴定费2269.50元），请求判决被告赔偿原告经济损失412952.87元，诉讼费由被告承担。
一审法院查明事实：2016年7月20日22时20分，被告张某某驾驶辽CXXX**/辽CXX**挂号重型半挂牵引货车在沈阳市于洪区四环路1公里处附近由南向北（载孙某某）行驶时与刘某某驾驶的辽CXXX**/辽CXX**号重型半挂牵引车追尾相撞，驶入左侧绿化带，致车损、物损，乘车人孙某某被抛出车外受伤的交通事故。经沈阳市公安局交通警察支队于洪大队出具道路交通事故认定书（简易程序）认定：被告张某某负此次事故的全部责任。事故发生后，原告孙某某到沈阳七三九医院住院治疗33天，被诊断为：急性创伤性蛛网膜下血肿，脑疝、多发性大脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血，颅骨多发骨折、头皮血肿等，后因二次手术，在沈阳七三九医院住院治疗13天，共计花费医疗费111507.21元。住院期间重症监护共计5天，一级护理共计10天。2017年8月10日，经锦州市康宁医院法医司法鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人孙某某诊断脑外伤所致精神障碍，疾病的形成与2016年7月20日发生的道路交通事故有直接因果关系，本次交通事故造成的颅脑损伤对发病起完全作用，依据《人体损伤伤残程度分析》，评定为八级伤残，花费2269.50元。原告孙某某受伤前在海城市腾鳌镇福安二期回迁楼22栋4单元4层西户居住三年多。原告孙某某受伤前系被告张某某雇员。另查，肇事车辆辽CXXX**/辽CXX**挂号登记车主为被告某某甲公司，实际车主为被告张某某，该车在被告某某公司投保交强险和第三者责任险，第三者责任险的保险限额为50万元，不计免赔。肇事车辆辽CXXX**号车登记车主为被告某某甲公司,该车在被告某某公司投保交强险。事故发生后，被告张某某给原告孙某某垫付40000元。
一审法院认为：公民的人身健康权应受法律保护。被告张某某驾驶辽CXXX**/辽CXX**挂号重型半挂牵引货车与刘某某驾驶的辽CXXX**/辽CXX**号重型半挂牵引车追尾相撞，造成乘车人孙某某被抛出车外受伤的交通事故。经事故认定书认定，张某某负此次事故的全部责任，由此给原告孙某某造成的损失由被告张某某负全部赔偿责任。被告刘某某无事故责任，但根据相关法律规定，应由辽CXXX**号车投保交强险的保险公司在交强险无责任限额内对孙某某承担赔偿责任。因辽CXXX**/辽CXX**挂号车及辽CXXX**号车在出现交通事故时，系在被告某某公司交强险和第三者责任险保险期限内，故被告某某公司应在交强险和第三者责任险规定责任限额内对原告孙某某承担先行赔偿责任。关于原告孙某某是否构成辽CXXX**/辽CXX**挂号货车第三者一节，基于“第三者”和“车上人员”均为特定时空条件下的临时性身份，均不是永久、固定不变,二者可因定时空条件的变化而转化，如果事故发生前是保险车辆的“车上人员”，事故发生时已经置身于保险车之下，则应当认定其已由“车上人员”转为“第三者”，交强险和商业三者险应予赔偿，本案中，经事故发生时在场人确认和本院与处理该事故警察核实，能够认定事故发生时原告孙某某在车外的事实，故应认定为辽CXXX**/辽CXX**挂号货车的第三者。关于被告保险公司辩称医药费按照医保标准予以赔偿，扣除非医保用药一节，因原告的医疗费是原告门诊和住院期间的实际支出费用，况且被告提供不出不予赔偿的依据和证据，且根据《保险法》第十七条的规定，在投保时，保险人应向投保人明确告知、说明有关免责条款，未明确告知说明的，该免责条款无效，本案中，被告保险公司未能提供证据证明其主张的免责条款向投保人尽了说明和告知的义务，故该院不予支持。关于医药费，该院按照实际花费予以计算，共计为111507.21元。关于交通费，该院依照实际情况，酌定为1000元。关于误工费，原告提供驾驶证、资格证，但是事故发生时，原告所持驾驶证不具有驾驶其乘坐的大货车的资格，但根据其年龄、生活需要及被告张某某的雇佣情况，故该院按照居民服务业的行业标准计算误工费,并根据其伤情，将误工时间计算至定残前一日，为386天。关于住院伙食补助费，按照我省国家机关工作人员出差补助费每天100元标准给付。关于护理费，按照居民服务业标准每天107.56元予以给付，并根据原告的伤情，重症监护和一级护理需要两名家属护理。关于锦州市康宁医院法医司法鉴定所的鉴定意见书，该鉴定意见书系经原告申请，该院委托下进行鉴定，过程公开透明，结果公正，故该院依法确定该鉴定意见书的证明力。关于残疾赔偿金的计算标准，因原告提供村委会证明、户口本、电费通知单、水费收据、回迁核算进户单，能够证明原告已在城镇居住一年以上，其居住在城镇、收入在城镇，故该院按照城镇居民收入标准计算残疾赔偿金。关于精神损害抚慰金，原告孙某某在事故中无事故责任及伤残等级，酌定为12000元。关于鉴定费，因系原告为确定伤残等级支出必要且合理费用，应由保险人承担。关于被告保险公司提出案件受理费不承担一节，根据《保险法》第六十六条的规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”同时被告保险公司也未提供证据证明双方签订的保险合同对案件受理费的问题有约定，故对其主张该院不予支持。综上，原告孙某某的各项经济损失为376712.03元（其中医疗费111507.21元，住院伙食补助费100元/天×46天=4600元，误工费107.56元/天×386天=41518.16元，护理费107.56元/天×(46+15)天=6561.16元，残疾赔偿金32876元/年×20年×30%=197256元，精神损害抚慰金12000元，鉴定费2269.50元，交通费1000元）。
关于本案中各赔偿义务人的赔偿范围，因辽CXXX**/辽CXX**挂号车及辽CXXX**号车均在被告中国平安保险公司投保交强险和第三者责任险，发生交通事故造成第三者人身和财产损失的，应首先从交强险中理赔，不足部分从第三者责任险中理赔。故被告某某公司应在交强险限额之内对原告孙某某132000元的经济损失（其中包括：医疗费11000元，残疾赔偿金109000元，精神损害抚慰金12000元）承担赔偿责任、在第三者责任险限额内对原告孙某某244712.03元的经济损失（其中包括：医疗费100507.21元，住院伙食补助费4600元，误工费41518.16元，护理费6561.16元，残疾赔偿金88256元，鉴定费2269.50元，交通费1000元）承担赔偿责任。因被告张某某为原告孙某某垫付40000元，本案中不需要张某某承担赔偿，故原告孙某某应返还被告张某某垫付40000元，该款直接从被告保险公司应给付原告孙某某保险理赔款范围内直接划拨给被告张某某。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十四条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告于本判决生效后10日内赔偿原告孙某某XXX712.03元；二、被告于本判决生效后10日内给付被告张某某40000元；三、驳回原告孙某某其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7494元，由被告承担6951元，由原告孙某某承担543元，此款原告孙某某已经垫付，被告在履行本判决时加付6951元给原告孙某某。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求，陈述其所主张的事实成立的理由，被上诉人为进一步证明其在原审时主张的事实成立提出了反驳意见。本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求，陈述其所主张的事实成立的理由，被上诉人为进一步证明其在原审时主张的事实成立提出了反驳意见。本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。
本院认为：张某某驾驶辽CXXX**/辽CXX**挂号重型半挂牵引货车与刘某某驾驶的辽CXXX**/辽CXX**号重型半挂牵引车追尾相撞，造成乘车人孙某某被抛出车外受伤的交通事故。经事故认定书认定，张某某负此次事故的全部责任，由此给孙某某造成的损失由张某某负全部赔偿责任。刘某某无事故责任，但根据相关法律规定，应由辽CXXX**号车投保交强险的保险公司在交强险无责任限额内对孙某某承担赔偿责任。因辽CXXX**/辽CXX**挂号车在出现交通事故时，系在某某公司交强险和商业三者险保险期限内，本案能够认定事故发生时孙某某在车外的事实，故应认定为辽CXXX**/辽CXX**挂号货车的第三者，故某某公司应在交强险和第三者责任险责任限额内对孙某某承担先行赔偿责任，原审法院对孙某某因此次事故所造成的经济损失数额认定并无不当，故原审法院对本案的判决正确，本院予以维持。
关于上诉人某某公司提出孙某某系车上人员，不是第三者，上诉人不应承担商业三者险的赔偿责任的问题，本院认为，事故发生后，沈阳市公安局交通警察支队于洪大队出具道路交通事故认定书（简易程序）记载：“据张某某陈述孙某某飞出车外后与该车有二次相撞”。据原审法院对刘某某询问笔录记载“事故发生时，孙某某直接飞到我车的左前方，我就停下了”，本案根据庭审调查，在事故发生后，肇事司机打电话通知上诉人保险公司发生交通事故的事实，且上诉人保险公司没有到事故现场的证据，现上诉人没有提供事故现场的相关证据，也没有反驳张某某和刘某某陈述的证据，所以应以张某某和刘某某的陈述作为本案认定事实的依据，由于孙某某飞出车外后与该车有二次相撞，本案孙某某在事故发生前为肇事车辆乘坐人员，在事故发生过程中，被甩出车外，离开本车车体与本车分离，后与本车二次相撞，孙某某相对于本车的交强险及商业三者险的投保人和保险人的保险公司是第三者的地位，所以孙某某所造成的经济损失，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿，故对上诉人此项主张，本院不予支持。
关于上诉人某某公司提出孙某某是农村户口，其提供的证据不能证明其在城镇居住一年以上且收入来源于城镇，一审法院按城镇居民标准认定残疾赔偿金为197256元依据不足的问题，因孙某某提供村委会证明、户口本、电费通知单、水费收据、回迁核算进户单，能够证明原告已在城镇居住一年以上，其居住在城镇、收入来源于城镇，原审法院按照城镇居民收入标准认定残疾赔偿金并无不当，故对上诉人此项主张，本院不予支持。
关于上诉人某某公司提出孙某某误工费41518.16元存在异议，没有收入证明及误工时间的问题，因孙某某提供驾驶证、资格证，但是事故发生时，孙某某所持驾驶证不具有驾驶其乘坐的大货车的资格，但根据其年龄、生活需要及张某某的雇佣情况，故本院按照居民服务业的行业标准计算误工费,并根据其伤情，将误工时间计算至定残前一日，为386天，并无不当，故对上诉人此项主张，本院不予支持。
关于上诉人某某公司提出交通费没有票据佐证的问题，根据孙某某的伤情及住院时间的实际情况，原审法院酌定为1000元并无不当，故对上诉人此项主张，本院不予支持。
关于上诉人某某公司提出一审法院判决上诉人承担鉴定费、诉讼费错误的问题，根据《保险法》第六十六条的规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”同时保险公司也未提供证据证明双方签订保险合同时，对免责的条款，履行了明确的告知义务，故对上诉人此项主张，本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6951元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审判长 周智禹
审判员 杨兴棠
审判员 程义明
二〇一八年四月十二日
书记员 张宝哲