.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省西宁市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）青01民终517号上诉人（原审原告）：张志国，公民身份号码,男，汉族，1983年4月2日出生，无固定职业，住甘肃省张掖市甘州区。被上诉人（原审被告）：青海时代新能源科技有限公司，统一社会信用代码，住所地西宁市城中区。法定代表人：黄世霖，总经理。委托诉讼代理人：郭开燕，该公司人事主管。委托诉讼代理人：李凯鸿，青海智凡律师事务所律师。上诉人张志国因与被上诉人青海时代新能源科技有限公司(以下简称时代公司)劳动争议纠纷一案，不服西宁市城中区人民法院（2017）青0103民初1937号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月13日立案后，依法组成合议庭，于2018年4月11日公开开庭进行审理。上诉人张志国,被上诉人时代公司的委托诉讼代理人李凯鸿、郭开燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张志国向本院提出上诉请求：支持其一审诉讼请求。事实与理由：一审中两位证人的证言以及保安值班记录均能证明张志国加班事实存在，一审法官也承认南川工业园区企业都存在加班事实。根据《北京市工资支付规定》第九条、第十三条规定，用人单位应当按月支付劳动者工资，并且应当编制工资支付纪律表并至少保存二年备查，工资支付记录表应当主要包括用人单位、劳动者姓名、支付时间以及支付项目、加班工资金额、应发金额、扣除项目和金额、实发金额等事项。同时根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，对减少劳动报酬的争议事项由用人单位负举证责任，与加班费争议相关的工资记录、考勤记录等属于用人单位掌握的证据、依法由用人单位承担举证责任，用人单位不提供的，应当承担不利后果。保安值班记录有公司保安主管（黄祖根）、保安队长（曾文）签字确认，且请假条有保安主管黄祖根的签字确认，公司人力资源部门收到张志国请假手续以及病假单，不存在旷工。一审法院由简易程序转换为普通程序后未向张志国下达程序转换裁定书，而是在庭审结束十几天后电话通知去签字且不让签署日期，致使本该适用简易程序的案件被延长审理期限，一审法院在明知张志国存在加班事实的情况下违法办案，致使当事人合法权益不能及时有效的得到保护。时代公司辩称，原审判决程序合法，请求维持原判，驳回张志国的上诉请求。张志国在上诉状中关于程序违法的理由及一审法官言语表达的问题，均不构成影响一审判决的裁判效力，且张志国的陈述无事实和法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张志国一审诉讼请求：1、时代公司支付2015年11月26日至2017年3月的加班费37206元；2、时代公司支付15000元违法解除劳动合同经济补偿金；3、时代公司支付2017年3月工资600元；4、时代公司支付6个月工资性收入医疗补助费24000元；5、时代公司支付2017年春节期间为中鼎项目部巡逻、值班费500元；6、时代公司支付2017年4月医疗期病假工资600元；7、时代公司为张志国办理领取失业金手续。一审法院认定的事实：2015年11月26日,张志国进入时代公司担任保安，双方签订固定期限劳动合同，约定合同期限为2015年11月26日至2018年11月25日，试用期为二个月,双方之间的劳动合同约定：”工作时间和休息休假实行以月为周期，总工时250小时的综合计算工时工作制。劳动报酬按计时工资执行，不低于当地最低工资标准。工资结构中包括基本工资及加班津贴和奖金、夜班补贴等”。同时约定：”乙方严重违反甲方规章制度的，甲方可以解除合同。合同签订后，在劳动关系存续期间，自2017年1月18日至3月6日，张志国在请假手续存在瑕疵的情况下累计告年休假、病假25天，自2017年3月6日至14日，以倒班和休假为由未正常上班。2017年3月18日起，张志国离岗后未上班。后张志国向时代公司提交了2017年4月1日至4月30日的请假申请及病例等相关复印件。2017年5月3日，时代公司以张志国违反公司相关规章制度，依据《劳动合同法》第39条和《员工纪律处分管理细则》通知张志国解除劳动关系。2017年5月15日，张志国向西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求时代公司支付：1、加班费37206元；2、违法解除劳动合同经济补偿金15000元；3、2017年3月工资600元；4、6个月工资性收入医疗补助费24000元；5、2017年春节期间为中鼎项目部巡逻、值班费500元；6、2017年4月医疗期病假工资600元；7、时代公司为张志国办理领取失业金手续。时代公司提起反诉，要求张志国终止对时代公司的声誉侵权行为，扣回发放的医疗期工资等共计3831.45元。2017年6月27日，西宁市城中区劳动人事争议仲裁委员会作出城中劳人仲字（2017）仲裁裁决书，裁决时代公司向张志国出具解除或终止劳动合同证明，张志国依法领取失业金，对双方的其他请求不予支持。后张志国对裁决不服诉至一审法院。另查明,2017年4月1日至4月30日期间，张志国向时代公司申请的是病假，但其4月18日-4月23日期间在微信朋友圈内发布的动态，地点定位坐标分别显示为西安悦豪KTV、美食节、大雁塔。一审法院认为，本案是劳动争议纠纷。张志国是时代公司招用的员工，双方签订了劳动合同，形成合法的劳动关系，应受《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》调整。本案的争议主要焦点是：张志国是否存在加班的行为，时代公司与张志国解除劳动关系是否合法，是否需要向张志国支付经济补偿金。1，对于张志国主张的加班费37206元，虽有证人安居荣、朱军的证言，但上述二证人已从时代公司离职，且该证言无其他证据予以佐证，对证人证言不予采信。庭审中查明，张志国的月平均工资为4541元，这与双方约定的基本工资中包含加班津贴能够相互印证，可以证明张志国的月平均工资中包含加班费，因此，对于张志国要求支付加班费的请求，不予支持。2，对于张志国主张的时代公司违法解除劳动合同的经济补偿金15000元，张志国自2017年3月7日至5月3日时代公司通知解除劳动关系，前后实际只上了三天班，其余时间以告年休假、病假、倒班和休假为由未正常上班，其行为已严重违反了时代公司的规章制度。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条”劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。”的规定，时代公司据此与张志国解除劳动关系符合法律规定，时代公司与张志国解除劳动关系的情况不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应支付劳动者经济补偿的情形，故张志国主张时代公司应支付经济补偿金的诉讼请求，不予支持。3，对于张志国主张的要求时代公司支付2017年3月工资600元的诉讼请求，依据庭审查明，2017年3月份，张志国实际上班的天数为3天，时代公司依据其出勤记录（3月1日至6日为病假工资、6日至14日为倒班、15日至17日正常上班、18日后未上班）向其发放工资1837.74元，不存在拖欠工资，故张志国主张时代公司支付2017年3月工资600元的诉讼请求，不予支持。4，对于张志国主张时代公司应支付6个月工资性收入医疗补助费24000元的诉讼请求，张志国该诉求的依据是劳动部印发的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，但本案的实际情况不符合上述办法的条件和范围，本案时代公司与张志国解除劳动合同不存在违反劳动合同的情形，故张志国主张时代公司支付6个月工资性收入医疗补助费24000元的诉讼请求，不予支持。5，对于张志国主张的要求时代公司支付2017年春节期间为中鼎项目部巡逻、值班费500元的诉讼请求,因未提交相关证据，不予支持。6、对于张志国要求时代公司支付2017年4月医疗期病假工资600元的诉讼请求，经庭审查明，2017年4月份，张志国未上班，过后向时代公司补请的是病假，该病假时代公司未准许，且其4月18日-4月23日期间在微信朋友圈内发布的动态，地点定位坐标分别显示为西安悦豪KTV、美食节、大雁塔，与其所称的因病休息不一致，故对张志国主张的要求时代公司支付2017年4月医疗期病假工资600元的诉讼请求，不予支持。7、对于张志国主张时代公司为其办理领取失业金手续的诉讼请求，城中区劳动仲裁委员会裁决张志国依法领取失业金，时代公司表示服从该裁决，愿意按照规定给其办理失业金领取手续，予以支持。据此判决：一、时代公司于判决生效之日起十五日内向张志国出具解除或终止劳动合同证明，由张志国办理领取失业保险金手续。二、驳回张志国的其他诉讼请求。案件受理费10元，由张志国承担。本案二审期间，张志国提交一份视频资料，证明一审法院已经认定了加班事实的存在；时代公司质证认为，录制视频应符合相关法律规定，张志国提交的视频资料不完整，不具有证据属性，证据不合法，对其真实性不认可。本院认为，该证据系张志国在一审法官不知情的情况下私自录制，其来源不具有合法性，故对该证据的证明力不予确认。双方当事人对一审法院查明的事实均不持异议，本院对双方当事人无异议的事实予以确认。另查明，时代公司已向社保机构缴纳了失业保险费用。本院认为，张志国与时代公司签订的《劳动合同》中约定：”工作时间和休息休假实行以月为周期，总工时250小时的综合计算工时工作制。劳动报酬按计时工资执行，不低于当地最低工资标准。工资结构中包括基本工资及加班津贴和奖金、夜班补贴等”，张志国对于其领取的工资中包含加班费用是明知的，故张志国主张加班费37206元无合法依据，不予支持。张志国自2017年3月7日至5月3日未按公司规定的程序履行请假手续，实际仅上班3天，其行为已严重违反了时代公司的规章制度，时代公司通知解除劳动关系的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条”劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位规章制度的。”的规定，不存在用人单位应当支付劳动者经济补偿的情形，故张志国要求时代公司支付违法解除劳动合同的经济补偿金15000元不符合法律规定，不予支持。张志国在2017年3月份实际上班3天，时代公司依据其出勤记录发放工资1837.74元，并不存在拖欠工资的情形，故张志国主张支付2017年3月工资600元无事实依据，不予支持。劳动和社会保障部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已被人力资源和社会保障部的人社部发(2017)87号文件废止，张志国据此主张时代公司支付6个月工资性收入医疗补助费24000元无合法依据，不予支持。张志国认可其在值班时间内被时代公司派往中鼎项目部巡逻、值班，因张志国工作期间的工资已足额发放，故张志国要求时代公司支付2017年春节期间为中鼎项目部巡逻、值班费500元的上诉请求不能成立,不予支持。张志国于2017年4月1日至4月30日，未经时代公司同意，即以请病假为由未上班，但根据青海仁济医院医师证明，张志国2017年4月20日的疾病证明在其单位无登记，且其4月18日-4月23日期间在微信朋友圈内发布的动态地点分别显示为西安悦豪KTV、美食节、大雁塔，与其所称的因病休息不一致，故张志国要求时代公司支付2017年4月医疗期病假工资600元无事实根据，不予支持。张志国要求时代公司为其办理领取失业金手续的诉讼请求已经得到一审法院的支持，故对一审法院的此项判决内容予以维持。一审法院在案件审理过程中，发现本案不宜适用简易程序，裁定转为普通程序符合法律规定，张志国关于本案由简易程序转换为普通程序，审理期限被延长的上诉理由不能成立，不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张志国负担。本判决为终审判决。审判长李娟审判员李宏宁审判员王鹏二○一八年四月十八日书记员田云