广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）南市刑一终字第30号
原公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄丁，男。因本案于2013年4月1日被抓获，同日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于南宁市第四看守所。
辩护人黄毛川，广西安信律师事务所律师。
辩护人甘卓，广西安信律师事务所实习律师。
南宁市西乡塘区人民法院审理南宁市西乡塘区人民检察院指控原审被告人黄丁犯贩卖毒品罪一案，于二○一三年十一月二十日作出（2013）西刑初字第563号刑事判决。宣判后，原审被告人黄丁不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派检察员欧向前出庭履行职务。上诉人黄丁、辩护人黄毛川、甘卓到庭参加诉讼。期间，经南宁市人民检察院建议，本院决定延期审理二次。现已审理终结。
原审判决认定，2013年4月1日凌晨1时许，被告人黄丁在南宁市友爱立交桥下的“璀璨明珠娱乐城”门口，以700元的价格向卢某某贩卖两瓶净重21.8克的“神仙水”和一包净重0.07克的冰毒。黄丁与卢某某毒品交易完毕后，即被公安人员抓获。公安人员从黄丁处扣缴毒资700元，从卢某某处扣缴了涉案毒品“神仙水”和冰毒。经鉴定，涉案的“神仙水”和冰毒中均检出甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，证实南宁市公安局青秀分局禁毒大队在接到群众举报后，对本案立案侦查。
2、南宁市公安局青秀分局禁毒大队出具的《抓获经过》，证实黄丁于2013年4月1日凌晨1时许，在南宁市友爱立交桥下以700元的价格向卢某某出售毒品时被抓获。
3、户籍证明，证实黄丁的个人身份情况，其已具备刑事责任年龄。
4、证人卢某某的证言，证实2013年3月31日23时许，卢某某电话联系黄丁购买一小包冰毒和2瓶“神仙水”。黄丁答复：现在没有，要问问别人才知道。半小时后，黄丁说毒品找到了，一小包冰毒和2瓶“神仙水”要700元。二人约定在友爱立交桥下交易。4月1日凌晨1时许，在“璀璨明珠”楼底下，黄丁交给其一小包冰毒和2瓶“神仙水”，其交给黄丁700元人民币。两人准备离开时，被公安人员抓获。
5、证人王某某的证言，证实其于2013年4月1日1时15分对黄丁进行讯问时无刑讯逼供的行为。
6、证人黄某的证言，证实黄某刑事犯罪被羁押于武鸣县看守所，并因此结识卢某某。2012年12月6日其出狱时聚餐时，黄丁与卢某某认识。3013年3月31日晚大约10点多钟，其上网时约卢某某到武鸣喝酒。然后，其打电话给黄丁，也约他来武鸣喝酒，之后和黄丁一直有电话联系。当晚，黄丁向其要了卢某某的电话，卢某某没有黄丁的电话，所以其推测是黄丁先打电话联系卢某某的。其与卢某某不算熟悉，出看守所后只与其见过一面，没有钱款往来。
7、情况说明，南宁市公安局青秀分局禁毒大队民警黄某乐、周某林、齐某、王某某出具说明证实在对黄丁进行讯问过程中，无刑讯逼供的行为。
8、南宁市公安局被监管人员健康检查登记表，证实2013年4月1日，黄丁在三0三医院健康检查合格。
9、扣押物品清单，证实公安机关在黄丁处扣缴现金700元、在卢某某处扣缴蛇胆川贝液瓶包装的可疑毒品甲基苯胺21.80克、白色晶体1.26克。
10、现场辨认笔录、现场照片、赃物照片，证实现场的概貌、涉案赃物的形状特征等情况。
11、对黄丁讯问时的同步录音录像，证实黄丁在侦查阶段中供述向卢某某贩卖毒品的犯罪事实，公安人员在对黄丁讯问时无刑讯逼供的行为。
12、南宁市公安局物证所南公刑鉴化字（2013）288号检验鉴定报告，证实涉案扣缴的可疑液体、可疑晶体中检出甲基苯胺。
13、被告人黄丁于2013年4月1日在侦查阶段的两次供述，证实2013年3月31日23时许，卢某某通过电话向其购买2瓶“神仙水”和一小包冰毒。随后，黄丁电话联系向“小雪”，两人商议“小雪”以500元的价格向黄丁出售2瓶“神仙水”和一小包冰毒。黄丁得到“小雪”的答复后，即电话告知卢某某可以以700元的价格向其出售2瓶“神仙水”和一小包冰毒。卢某某同意后，二人约定在友爱立交桥底交易。随后，黄丁到北湖路加油站找“小雪”拿到用“真龙”烟烟盒包装的毒品，里面有2瓶黄色的“蛇胆川贝液”玻璃瓶包装的“神仙水”，一个小的透明塑料袋包装的冰毒。黄丁携带上述毒品到南宁市西乡塘区“璀璨明珠”楼底和卢某某交易。黄丁将毒品交给卢某某并收取卢某某的700元。两人准备离开时被公安人员抓获。
一审法院认为，被告人黄丁违反国家禁毒法规，贩卖毒品甲基苯胺21.87克，其行为已构成贩卖毒品罪。关于黄丁及辩护人提出指控黄丁犯贩卖毒品罪事实不存在的意见，经查，在案证人证言、被告人黄丁在侦查阶段的供述、相关书证、鉴定结论等证据能证实黄丁有向卢某某出售毒品的行为，且人赃俱获。事实清楚，证据充分。黄丁的辩解及辩护人该辩护意见，不予采纳。关于黄丁及辩护人提出黄丁在侦查阶段被刑讯逼供的意见，经查，侦查阶段参与讯问黄丁的公安人员出庭作证及出具相关证言，证实公安人员对黄丁进行讯问时无刑讯逼供的行为，同时对黄丁讯问时的同步录音录像亦能与证人证言相印证。故可以排除黄丁在侦查阶段所作供述系刑讯逼供所得，供述的非法性可以排除。故黄丁及辩护人该意见，亦不予采纳。关于辩护人提出涉案冰毒重量应为0.07克的意见，经查，虽然公安人员在扣押物品清单上标注涉案扣缴的可疑白色晶体重1.26克，但在称量后向证人卢某某、被告人黄丁告知时，明确可疑白色晶体净重0.07克。因此，本案涉案冰毒重量应以称量后的重量即0.07克确定。辩护人该意见，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十三条、第六十四条之规定作出如下判决：一、被告人黄丁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三千元。二、扣押在案的毒资七百元人民币、“神仙水”二瓶、冰毒1包依法没收。
上诉人（原审被告人）黄丁上诉要求撤销原判，改判上诉人罪名不成立或发回重审。理由是一审查明事实不清、证据不充分，未排除合理怀疑；本案存在刑讯逼供，上诉人的讯问笔录应作为非法证据予以排除。
辩护人的辩护意见是：一审法院认定黄丁构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足，理由是案发当晚黄丁与卢某某电话联系的通话记录没有调取，证人黄某的证言与卢某某的证言之间存在矛盾，这些证据能够反映出卢某某的证言不属实，对黄丁讯问的同步录音录像和黄丁指认现场照片能反映出黄丁受到刑讯逼供，故请求二审法院查清事实，撤销一审判决或发回重审。
南宁市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑并无不当，建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且认定本案事实的证据均经一审法院庭审举证、质证确认。在本院审理期间，上诉人黄丁及其辩护人未向本院提交新的证据，故本院对一审判决书中列明的认定本案事实的证据，予以确认。
本院认为，被告人黄丁贩卖毒品甲基苯丙胺21.87克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成贩卖毒品罪。
对于上诉人（原审被告人）黄丁的上诉意见，经查，1、被告人黄丁归案后的供述与证人卢某某的证言相互印证，共同证实案发当晚黄丁将两支毒品“神仙水”和一小包冰毒以700元价格贩卖给卢某某，双方交易完毕离开时被公安人员当场人赃俱获的事实。2、对于黄丁提出其在侦查阶段被刑讯逼供的意见，首先，一审法院已通知侦查阶段参与讯问黄丁的公安人员出庭作证，同时有讯问黄丁的同步录音录像在案印证，证实公安人员对黄丁进行讯问时无刑讯逼供的行为；其次，被监管人员健康检查登记表也证实黄丁在医院的健康检查合格；第三，黄丁供述的部分内容，如其从叫“小雪”的女子处拿到毒品，以及其和卢某某认识的过程等细节，能够与证人卢某某、黄某的证言相互印证，属于先供后证，并且如不是黄丁供述，公安人员不可能掌握。因此，对黄丁在侦查阶段的供述可排除非法性。综上，对黄丁及其辩护人提出一审法院判决事实不清、证据不足以及黄丁受到刑讯逼供的上诉意见和辩护意见，本院不予采纳。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，对上诉人黄丁定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。对南宁市人民检察院的出庭意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何 莉
审 判 员 欧阳杰
代理审判员 韦宏东
二〇一四年十月十一日
书 记 员 何 易