山东省高级人民法院执 行 裁 定 书（2018）鲁执复103号复议申请人(异议人、被执行人）：山东大舜天成置业有限公司，住所地济南市长清区五峰山镇政府院内。法定代表人：刘中胜，董事长。委托诉讼代理人：张益国，男，1981年11月3日出生，汉族，该公司职工，住济南市。申请执行人：山东正金投资担保有限公司，住所地济南市高新区舜华路2000号舜泰广场10号楼11层A区。法定代表人：李健，董事长。委托诉讼代理人：张静，北京市惠诚（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨霄蒙，北京市惠诚（济南）律师事务所律师。复议申请人山东大舜天成置业有限公司（以下简称大舜置业公司）不服济南市中级人民法院（以下简称济南中院）(2018)鲁01执异78号执行裁定书，向本院提出复议申请。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。济南中院在执行申请执行人山东正金投资担保有限公司（以下简称正金公司）与被执行人山东大舜天成文化传播有限公司（以下简称大舜文化公司）、大舜置业公司、刘中胜企业借贷纠纷一案中，大舜置业公司对济南中院执行济南市历下区解放路5号的国有土地使用权和“大舜天成?尚都”地上建筑物不服，提出书面异议，请求依法中止对济南市历下区解放路5号的国有土地使用权和“大舜天成?尚都”地上建筑物的评估、拍卖程序。理由如下：“大舜天成?尚都”项目建设过程中因未按照《建设工程规划许可证》和批准的施工图纸施工，济南市城市管理行政执法局先后于2006年11月10日、11月13日、12月26日向大舜置业公司送达《责令停止施工通知书》和《责令限期改正通知书》，以项目建设违反了城市规划和人防规定为由责令该项目停止施工至今。《中华人民共和国拍卖法》第七条规定：法律、行政法规禁止买卖的物品或者财产权利不得作为拍卖标的。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。根据上述规定，“大舜天成?尚都”现不具备评估、拍卖条件。正金公司辩称，根据《中华人民共和国拍卖法》第六条，拍卖标的应当是委托人所有或者依法可以处分的物品或者财产权利，本案事实是，上述财产所有权人为被执行人，且已经被我公司查封。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》的相关规定，我公司对上述被查封财产申请评估、拍卖合法合规，异议人在异议申请书中提到的《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，也只是国家对于违法违章建筑采取的处罚措施，并不影响对该资产的评估、拍卖。对于超规划部分的价值，可在评估时予以单列，拍卖时予以剔除，这是申请执行人的权利。综上所述，上述财产具备评估、拍卖的条件，请求法院依法查明，驳回大舜置业公司的异议。济南中院查明，关于正金公司与大舜文化公司、大舜置业公司、刘中胜企业借贷纠纷一案，济南中院于2017年2月16日作出（2016）鲁01民初2041号民事判决书，判决：一、依法确认自本判决生效之日起，正金公司与大舜文化公司、大舜置业公司、刘中胜于2014年11月27日签订的《调解协议》解除；二、大舜文化公司于本判决生效之日起10日向正金公司偿还借款本金3300万元；三、大舜文化公司于本判决生效之日起10内向正金公司支付违约金（违约金自2011年11月23日起至本案债务实际清偿完毕之日止，以3300万元为基数，按照年利率24%的标准计付）；四、大舜置业公司、刘中胜对本判决第二、三项所确定的债务承担连带清偿责任；五、大舜置业公司、刘中胜承担担保责任后有权向大舜文化公司追偿；六、驳回正金公司的其他诉讼请求。2017年8月29日，山东省高级人民法院作出（2017）鲁民终1229号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。根据申请执行人正金公司的申请，本案于2017年9月29日立案执行，执行案号为（2017）鲁01执687号。2018年1月3日，济南中院作出（2017）鲁01执687号执行裁定书，查封被执行人大舜置业公司的位于济南市历下区解放路5号的“大舜天成?尚都”地上建筑物。2018年1月31日，济南中院申请对大舜置业公司的位于济南市历下区解放路5号的土地使用权和“大舜天成?尚都”地上建筑物、位于济南市市中区舜耕路28号的土地使用权委托评估。济南中院认为，《中华人民共和国拍卖法》第七条规定，法律、行政法规禁止买卖的物品或者财产权利，不得作为拍卖标的。上述规定中禁止拍卖的物品，是指文物、走私物品、管制药品等法律法规明确禁止买卖的物品。本案中，涉案地上建筑物虽然未按照《建设工程规划许可证》和批准的施工图纸施工，但并不是法律法规明确禁止买卖的物品；另，异议人所提《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，其仅是行政法规对于违法违章建筑的处罚规定，并不影响对该标的的评估、拍卖。因此，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第一条，在执行程序中，被执行人的财产被查封、扣押、冻结后，人民法院应当及时进行拍卖、变卖或者采取其他执行措施。本院执行大舜置业公司的位于济南市历下区解放路5号的土地使用权和“大舜天成?尚都”地上建筑物属于依法采取的强制措施。故，异议人大舜置业公司的异议理由，没有事实和法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一条第（一）项规定，济南中院遂作出(2018)鲁01执异78号执行裁定书，裁定驳回山东大舜天成置业有限公司的异议。复议申请人大舜置业公司不服，向本院提出复议，请求撤销济南中院（2018）鲁01执异字第78号执行裁定，中止对济南市历下区解放路5号的国有土地使用权和“大舜天成?尚都”地上建筑物的评估、拍卖程序。理由为：1.济南中院未认定“大舜天成?尚都”地上建筑物为违法建筑，属于认定事实错误。涉案地上建筑物因未按照建设规划和施工图纸施工，无法获得规划部门的验收合格证明。2.济南中院认为“大舜天成?尚都”地上建筑物不属于法律法规明确禁止买卖的物品，属于适用法律错误。违法建筑无法最终取得权属证书，不能进入市场流通领域，所以属于拍卖法规定的禁止买卖的物品。3.如果将违法建筑拍卖，人民法院应向买受人出具可以发生物权变动的法律文书，将会造成既确认标的物的物权变动，也确认标的物合法性的效果，引发司法权与行政权的矛盾及其他社会矛盾。本院查明的事实与济南中院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于转发住房和城乡建设部的通知》（法[2012]151号）规定：“二、执行程序中处置未办理初始登记的房屋时，具备初始登记条件的，执行法院处置后可以依法向房屋登记机构发出《协助执行通知书》；暂时不具备初始登记条件的，执行法院处置后可以向房屋登记机构发出《协助执行通知书》，并载明待房屋买受人或承受人完善相关手续具备初始登记条件后，由房屋登记机构按照《协助执行通知书》予以登记；不具备初始登记条件的，原则上进行“现状处置”，即处置前披露房屋不具备初始登记条件的现状，买受人或承受人按照房屋的权利现状取得房屋，后续的产权登记事项由买受人或承受人自行负责。”本案中，大舜置业公司主张中止评估拍卖的主要理由是，“大舜天成?尚都”地上建筑物因违反建设规划而不能获得验收合格证明，无法取得权属证书，对其予以拍卖将会导致与行政权的冲突。对此，本院认为，根据最高人民法院上述通知精神，涉案地上建筑物能否取得权属证书，并不影响对该地上建筑物的拍卖处置。即便该地上建筑物不具备初始登记条件，人民法院也可以在对该事实进行披露的前提下进行“现状处置”。而作为拍卖处置中的买受人也只能按照权利现状取得相应建筑物，并承受相应的权利瑕疵。基于此，将涉案土地使用权及其地上建筑物予以处置，并不会导致使违反建设规划的建筑物合法化的结果，也不会造成与行政权的冲突。综上，大舜置业公司的复议请求及理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条之规定，裁定如下：驳回山东大舜天成置业有限公司的复议申请，维持济南市中级人民法院(2018)鲁01执异78号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 马向伟审 判 员 陈远生审 判 员 陈居山二〇一八年五月八日法官助理 赵 琳书 记 员 郑 帅