新疆生产建设兵团第六师中级人民法院
民事判决书
（2018）兵06民终146号
上诉人（原审被告）：新疆中基红色番茄产业有限公司，住所地新疆五家渠市人民北路梧桐东街。
法定代表人：何进，该公司经理。
委托诉讼代理人：张世敏，新疆元正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、原审反诉被告）：杨小义，男，1969年10月25日出生，藏族，团场职工，住新疆呼图壁县芳草湖四场。
法定代理人：杨全海（系杨小义之父），1944年6月15日出生，藏族，住新疆呼图壁县芳草湖四场。
委托诉讼代理人：徐为东，新疆函育律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、原审反诉原告）：蒋鸿伟，男，1975年1月30日出生，汉族，新疆中基红色番茄产业有限公司员工，住新疆呼图壁县芳草湖总场。
委托诉讼代理人：安革辉，新疆同创律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨保兵，男，1965年9月10日出生，汉族，芳草湖二场二连职工，住新疆呼图壁县芳草湖总场。
上诉人新疆中基红色番茄产业有限公司（以下简称中基公司）因与被上诉人杨小义、蒋鸿伟、杨保兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团芳草湖垦区人民法院（2017）兵0603民初795号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2018年4月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中基公司的委托诉讼代理人张世敏，被上诉人杨小义的委托诉讼代理人徐为东，被上诉人蒋鸿伟及其委托诉讼代理人安革辉，被上诉人杨保兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中基公司上诉请求：1、撤销新疆生产建设兵团芳草湖垦区人民法院（2017）兵0603民初795号民事判决第一项，驳回杨小义对其的所有诉讼请求，改判蒋鸿伟向杨小义承担赔偿责任；2、由被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：1、一审法院事实认定部分有误。中基公司不应当承担赔偿责任，蒋鸿伟应当向杨小义承担赔偿责任。本案中，蒋鸿伟在事发时虽是中基公司的员工，但在事发前中基公司已将番茄采收机承包给了蒋鸿伟，其承包番茄采收机期间该采收机由其控制，油费由其自行承担，采收价款不受中基公司约束，中基公司与蒋鸿伟之间不存在管理与约束，是平等的民事主体。蒋鸿伟给番茄采收机拉油最终的受益人是蒋鸿伟并非中基公司，其只需按照《番茄采收机承包合同》的约定交付承包费即可。本案在事发时，中基公司与蒋鸿伟的承包关系并未结束，在时间、地点上都并非发生在工作时间，蒋鸿伟并非是履行职务行为，且蒋鸿伟本身在交通事故过程中存在过错，故本案赔偿主体应当是蒋鸿伟；3、一审法院认定的赔偿数额有误。一审法院认定被扶养人生活费98882元全部由杨小义承担错误，被扶养人生活费应当按照被扶养人生育的子女人数或实际供养人数进行均分。本案中一审法院未核实被扶养人杨全海生育子女的情况下即认定被扶养人生活费全部由杨小义承担，属认定事实有误。综上，一审法院认定事实错误，判决错误，请求支持中基公司的上诉请求，依法改判。
杨小义辩称，中基公司的上诉请求及事实理由不成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
蒋鸿伟辩称，其在一审时提交的证人证言以及其与中基公司签订的《番茄采收机承包合同》均可以证实蒋鸿伟在本案事发前、事发时系中基公司的工作人员。蒋鸿伟作为中基公司的员工，驾驶车辆为中基公司所有的番茄采收机拉运柴油，属履行职务行为，故蒋鸿伟在履行职务行为过程中发生的交通事故导致杨小义受伤，中基公司作为用人单位，其应当对杨小义承担赔偿责任。
杨保兵辩称，本案交通事故的发生与其无关，其自身并没有过错，一审法院认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
杨小义向一审法院起诉请求：1.请求判令中基公司、蒋鸿伟、杨保兵依法赔偿交通事故给其造成的损失675039.03元；2.要求中基公司、蒋鸿伟、杨保兵承担本案诉讼费用。
蒋鸿伟向一审法院反诉请求：1.要求杨小义返还其已垫付的医疗费等65400元；2.要求杨小义赔偿其车辆修理费15000元、停车费2000元、鉴定费5200元，重新鉴定费6073元、重新鉴定租车费1200元，上述共计94873元；3.要求杨小义承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年9月1日10时30分许，杨小义驾驶无号牌三轮摩托车沿芳草湖四场场部居民点路段由东向西行驶，行驶至上述地点路口进入四场场部道路时与由南向北行驶蒋鸿伟驾驶的新Ｂ×××××号轻型普通货车（皮卡车）碰撞，造成车辆损坏，杨小义受伤的交通事故。经呼图壁县交通警察大队对此次交通事故的认定，杨小义负主要责任，蒋鸿伟负次要责任。杨小义受伤后在芳草湖总场、石河子等地住院治疗，经蒋鸿伟申请，××司法鉴定所、新疆新医司法鉴定所鉴定，杨小义因交通事故致以下伤残：1.医学诊断：器质性智能损害（痴呆）。2.精神伤残程度评定：被鉴定人目前存在重度智能减退，不能完全独立生活，需经常有人监护，属三级伤残。3.护理依赖程度评定：完全护理依赖。4.2016年9月1日车祸致杨小义开放性颅内损伤及左侧2-9肋骨骨折等。其中肋骨骨折达6肋以上、不足12肋，伤残等级为十级；颅脑损伤行开颅术治疗，伤残等级为十级；目前遗留右侧肢体偏瘫（上肢肌力0级，下肢肌力1级），伤残等级为二级；误工期限评定至定残前一日、护理期限不超过20年（根据其目前病情程度建议10年一主张）、营养期限为180日。5、杨小义目前遗留颅骨骨质缺损达10×8cm、9×9cm，虽符合颅骨缺损修补术手术适应症，但具体治疗费用变化幅度无法准确预估。鉴于此，我所建议杨小义颅骨修补术后续治疗费用待实际发生后另行主张。此次事故造成杨小义下列损失：医疗费158982.69元、残疾赔偿金328020元、误工费33041.6元（从2016年9月1日至定残前一日2017年4月4日，214天×154.4元/天）、护理费596491.6元（其中从2016年9月1日至定残前一日2017年4月4日的护理费为214天×154.4元/天＝33041.6元，鉴定为10年一主张的误工费为563450元）、营养费5400元（180天×30元/天）、亲属陪护住宿费5126.21元，被扶养人生活费98882元（14126元/年×7年），天诚司法所鉴定费3800元，复印费50元，乌市第四人民医院脑伤残检查及鉴定费2970元，受伤后住院出院、亲属送药送物车费2000元（酌定），以上损失合计1234764.1元，除去保险公司已赔偿122000元，还有损失1112764.1元。另查明，杨小义和其父亲杨全海于2014年底来芳草湖四场居住至今，杨全海于1944年6月15日出生。发生事故后蒋鸿伟已向杨小义支付65400元。蒋鸿伟因事故受到下列损失：车辆修理费15000元、停车费1200元、施救费800元、事故鉴定费5200元、重新鉴定费6073元、重新鉴定租车费1200元，合计29473元。2016年兵团农牧工人均收入为16401元，农牧工人均年生活消费支出14126元，兵团在岗职工平均工资为56345元。事故发生后，保险公司在交强险范围内已赔偿杨小义各项损失122000元。蒋鸿伟系中基公司原料科职员，具有B1B2准驾车型资格，是在履行和中基公司签订的番茄回收承包合同过程中发生的交通事故。
一审法院认为，侵害他人造成人身损害的应当赔偿被侵权人因此造成的损失，被侵权人对损害的发生也有过错的可以减轻侵权人的责任；机动车购买交强险发生交通事故造成他人损害的，保险公司应当在交强险限额内予以优先赔偿；本案中蒋鸿伟驾驶机动车与杨小义发生交通事故致杨小义身体受损，保险公司在事故发生后和在本案诉讼过程中已赔偿杨小义122000元，杨小义在诉讼过程中撤回对保险公司的起诉，该院口头裁定予以准许。杨小义剩余的损失1112764.1元，双方应当按照在事故中应负的责任承担，因杨小义在事故中负主要责任，杨小义自担损失70%，即778934.87元，蒋鸿伟应当对杨小义的损失承担30%的赔偿责任，即赔偿333829.23元，因蒋鸿伟系中基公司的员工，且在履行公司安排的番茄采收工作中发生的致害行为，该致害行为产生的赔偿责任应由中基公司承担，蒋鸿伟在事故中不存在重大过失（次要责任），故蒋鸿伟在本案中不承担赔偿责任。对杨小义要求中基公司、蒋鸿伟、杨保兵按照城镇标准进行各项损失计算的诉讼请求，因杨小义和其父亲杨全海经常居住地不在城镇，应当依照农牧工标准计算各项损失，故对杨小义的该项诉求不予支持。对杨小义要求中基公司、蒋鸿伟、杨保兵赔偿后期治疗费60000元的诉求，因鉴定意见为“杨小义目前遗留颅骨骨质缺损达10×8cm、9×9cm，虽符合颅骨缺损修补术手术适应症，但具体治疗费用变化幅度无法准确预估。鉴于此，我所建议杨小义颅骨修补术后续治疗费用待实际发生后另行主张。”，故杨小义可待后期治疗费实际发生后另行主张解决。对杨小义要求的20年护理费的诉讼请求，因鉴定意见为“误工期限评定至定残前一日、护理期限不超过20年（根据其目前病情程度建议10年一主张）”，故对护理期的年限该院采纳10年一主张。对杨小义要求中基公司、蒋鸿伟、杨保兵承担连带赔偿责任的诉讼请求，该院认为杨保兵虽为车主，但对交通事故的发生没有过错，故对杨小义的该项诉讼请求，不予支持。对杨小义要求蒋鸿伟、杨保兵赔偿摩托车损失2000元的诉求，因杨小义未提供证据予以证实其主张，不予支持。对杨小义要求中基公司、蒋鸿伟、杨保兵赔偿100000元精神损失费的诉讼请求，因杨小义在交通事故中负有主要责任，该项诉求不符合法律规定，故对该项诉求不予采信。对杨小义要求中基公司、蒋鸿伟、杨保兵赔偿车费4000元的请求，因其只提供了152元的车票，结合其受伤情况、住院次数等因素，该院酌定为2000元。对中基公司、蒋鸿伟、杨保兵“对杨小义的其他损失不予认可”的辩称，因杨小义遭受重伤，其他损失都是必然发生的，故该院不予采信。对蒋鸿伟主张的摩托车损失29473元，因杨小义的机动车辆没有购买交强险，应先在交强险2000元限额内优先赔付，不足部分的27473元按双方责任大小分担，杨小义应承担70%的赔偿责任，即赔偿蒋鸿伟19231.1元，蒋鸿伟自担30%的责任。蒋鸿伟垫付的65400元，杨小义应予以返还。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定判决：一、中基公司赔偿杨小义损失333829.23元，于本判决生效之日起十五日内给付；二、杨小义赔偿蒋鸿伟损失21231.1元、返还蒋鸿伟垫付的65400元，合计86631.1元，于本判决生效之日起十五日内给付；三、蒋鸿伟、杨保兵在本案中不承担赔偿责任；四、驳回杨小义的其他诉讼请求。案件受理费11770元、反诉费2172元，邮寄费44.4元，合计13986.4元，由杨小义负担8057元，中基公司负担
5929.4元。
本案二审期间，上诉人中基公司和被上诉人蒋鸿伟、杨保兵未提供新证据。被上诉人杨小义向本院提供其常住户口登记卡一份，欲证实杨小义现已离婚。上诉人中基公司及被上诉人杨保兵、蒋鸿伟对该证据的真实性予以认可。
本院查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审仅针对中基公司上诉请求的范围进行审查，对于一审判决所确认、当事人未提起上诉的部分不再审查。经审查，本案二审争议焦点是中基公司是否应当对案涉交通事故承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本案中，中基公司是否应承担赔偿责任，关键在于蒋鸿伟驾驶车辆发生事故是否属于上述法律规定的“因执行工作任务造成他人损害”的情形。根据查明的事实，蒋鸿伟系中基公司职工，从事的工作是承包经营中基公司的番茄采收机，案涉交通事故发生时，其正在履行中基公司安排的番茄采收工作，为番茄采收机拉运油料，其行为属职务行为。中基公司虽然提供《承包合同》证实双方约定“出现重大安全责任事故，造成直接经济损失十万元以上由乙方（蒋鸿伟）承担”，但蒋鸿伟是以中基公司的名义采收番茄，承包经营是中基公司内部管理形式，对外不产生法律效力。中基公司与蒋鸿伟在《承包合同》中的约定，以及双方内部关系如何均不影响中基公司在本案中作为赔偿义务人对外承担侵权赔偿责任。一审判决中基公司承担赔偿责任，理据充分，本院予以维持。关于被扶养人生活费的认定问题。杨小义提供的户口登记卡，以及当事人的陈述可以证实杨小义是案涉被扶养人的唯一子女，一审认定的被抚养人生活费98882元有事实依据。中基公司虽不认可，但未提出相反证据予以反驳，故对其主张，本院不予采信。
综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持；中基公司的上诉请求，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6307元，邮寄费266.4元，合计6573.4元，由上诉人新疆中基红色番茄产业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长慕新伟
审判员刘君
审判员李霞
二○一八年六月十三日
书记员黄洁茹
1