河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）冀04刑终9号
原公诉机关河北省邯郸市永年区人民检察院。
上诉人（原审被告人）未志博，男，1988年9月23日出生于河北省临漳县，汉族，初中文化，住临漳县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年3月1日被邯郸市临漳县公安局取保候审，因涉嫌犯交通肇事罪于2017年7月1日被邯郸市永年区公安局刑事拘留，2017年7月14日被逮捕。现羁押于邯郸市永年区看守所。
辩护人钱宝岗，河北天汉律师事务所律师。
河北省邯郸市永年区人民法院审理河北省邯郸市永年区人民检察院指控原审被告人未志博犯寻衅滋事罪、交通肇事罪一案，于2017年11月20日作出（2017）冀0429刑初375号刑事判决。原审被告人未志博不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取其他诉讼参与人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：
（一）寻衅滋事事实
2016年4月23日凌晨，被告人未志博、吕某超、魏某2等人酒后在临漳县乐尚KTV唱歌，唱完歌下楼时，在ktv门口，吕某超与被害人李某1、焦某1发生口角。后被告人未志博、魏某2与被害人李某1、焦某1发生肢体冲突，致二被害人受伤，并致李某1苹果6S手机受损。经伤情鉴定，李某1、焦某1的伤情均为轻微伤；经价值认定，被损坏的苹果牌手机认定价格为4664元。
另查明，被告人未志博于2017年3月1日到临漳县公安局临漳派出所投案。案发后，被告人未志博与被害方达成调解协议，取得了谅解。
认定上述事实的证据有：
1、未志博户籍证明。
2、临漳县公安局巡特警大队出警证明：2016年4月23日0时27分接指挥中心指令称在乐尚门口有人打架，民警到达现场，报警人李某1称在乐尚KTV门口被七八个陌生男子无端殴打辱骂。
3、临漳县公安局临漳镇派出所到案证明：2017年3月1日未志博到临漳县公安局临漳镇派出所投案。
4、调解书、谅解书，证明未志博赔偿了被害人的经济损失，取得了谅解。
5、证人王某1（系被害人李某1丈夫）证实民事赔偿已调解。
6、证人许某1（曾用名许某2）的证言：2016年4月23日凌晨12点多，我和李某3、焦某2、史某4人在乐尚KTV门口被七八个男的用脚踹、用手扇打伤，当时孙某2抱着孩子才没有挨打。其中有个穿白衣服的人打李某3和焦某2时喊：我叫吕某超，你随便叫人。打完后他们开着一辆白色大众车走了，车牌照号记不清了。
7、证人史某的证言：2016年4月23日凌晨12点多，我和李某3（李某1）、焦某2、孙某2、许某2一起去乐尚KTV唱歌，李某3和焦某2和一群男的发生争执，随后被那群男的围住拳打脚踢，我上前拦架被一个穿条纹的男子推倒在地，鼻子流血。那群男子围着李某3、焦某2打了十来分钟后就都跑了，开着一辆白色大众车（牌照号为冀Ｄ×××××）走了。
8、证人孙某1（曾用名孙某2）的证言：2016年4月23日凌晨12点多，我和李某3（李某1）、焦某2、史某、许某2一起去乐尚KTV唱歌，其中有一群男的过来和李某3、焦某2搭讪，我们没有理他们，后来李某3和他们发生了争执，他们就围住李某3打，我和焦某2就上前拦架，结果他们将焦某2推到在地上踹，许某2上前拦架被打了，史某被打的鼻子流血，我抱着孩子没敢上前。打了十来分钟，李某3、焦某2躺在地上不能动了，他们开着白色大众车走了，车牌照号是冀Ｄ×××××。一个穿白色衣服的自称叫“李伟超”。
9、被害人李某1陈述：2016年4月23日凌晨12点多，我和焦某2、史某、孙某2、许某2一起去乐尚KTV唱歌，当时没有房间了，走时碰到一群男的，还调戏我们，我就掏手机报警，穿白色衣服的就打了我一耳光，焦某2上前拦，被他踹了一脚，随后我和焦某2就被他们推倒在地上，用脚跺我，史某、许某2被他们打倒在地上，当时孙某2抱着孩子没有怎么挨打。打了十来分钟，他们开着白色宝来车走了，车牌照号为冀Ｄ×××××，还有一辆黑车和一辆广州本田越野车。
10、被害人焦某1陈述：2016年4月23日凌晨，我和李某3（李某1）、史某、孙某2、许某2一起去乐尚KTV唱歌，没有房间出来时碰见一群男的，其中一个穿白色衣服的男子调戏我们，李某1没有理他们说赶紧走，就这样与他们发生了争执，那个男子就打了李某1，我们上前拦架也被打了，他们打完我们以后开着白色大众宝来车走了，那个男的自称“吕某超”。
11、被告人未志博供述：2016年4月22日晚，我和魏某2、杨训波、吕某超，还有几个我不认识的人一起去乐尚KTV唱歌，出来时碰见几个女的，吕某超和她们发生了争吵被拦开，吕某超走后其中一个女的一直骂我们，还拽着我们不让走，一直在打电话叫人，我就急了将那个女的给推倒了，其他一起的三四个女的就过来了，我和杨训波、魏某2就把那几个女的推倒了，后来那几个女的想还手，我们又把她们推倒了并踹了几脚，我们就都走了。
12、同案人吕某超供述：2016年4月22日晚，我和李某4、杨训波、魏某2、未志博在一起吃完晚饭后去乐尚KTV唱歌，还有三个人我不认识，唱完歌出来时碰见四五个女的发生口角，有一个女的一直指着我骂，我一下就急了，上前推那个女的，用胳膊胡抡，也不知道是否打着她，后被人拦开了，我就开车回家了。直到第二天，我喝多了也不知道头天晚上发生了什么，我听说打人了，便让朋友看了KTV监控，才知道我和我的朋友将对方打了。
13、同案人魏某2供述：2016年4月22日晚，我和杨训波、未志博、吕某超，还有几个我不认识的人一起去乐尚KTV唱歌，出来时碰见几个女的，吕某超和她们发生了争吵被拦开。吕某超走后其中一个女的一直骂我们，还打电话叫人，未志博急了就将那个女的给推倒了，其他一起的三四个女的就过来了，我和杨训波、未志博就将那几个女的推倒了，后来那几个女的想还手，我们又把她们推倒了并踹了几脚，我们就都走了。
14、吕某超、魏某2、李某1、焦某1等人辨认笔录。
15、临漳县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书，焦某1、李某1的损伤属轻微伤。
16、临漳县价格认证中心价值认定结论，李某1被损坏财物认定价格为人民币4664元。
（二）交通肇事事实
2017年6月30日23时许，被告人未志博驾驶冀Ｄ×××××号大众牌小型汽车，沿107国道由南向北行驶至永年区豪雅花园小区门口时，与常某饮酒驾驶逆向停放在道路东侧非机动车道内的冀Ｄ×××××号金杯牌小型普通客车发生碰撞，并将从冀Ｄ×××××号车内下来的乘客魏某3、闫某撞倒，造成魏某3死亡、闫某受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经事故认定，未志博负主要责任。
认定上述事实的证据有：
1、证人常某证言：2017年6月30日23时左右，我和魏某3、闫某、王某2、李某24个人在白云生态园吃完饭后，我驾驶冀Ｄ×××××号面包车行驶至豪雅花园小区门口停车，魏某3和闫某同时下车，这时从南边过来一辆车开得很快，我就听到“咚”的一声，就撞到了我车上。随后我下车，看到魏某3在我车北边路东躺着，闫某在魏某3西边躺着，然后我就打120、122。打完电话后，我看到路北边停着一辆车，从路北边过来一个人说他是司机，然后我就给我朋友胡某打电话说“我头昏、心慌、难受”，胡某就开车过来接我，把我送到了永年区育文街王振民卫生所。
2、证人闫某的证言：2017年6月30日晚上，具体几点我记不清了，我乘坐常某驾驶的面包车从白云生态园吃完饭回来，到107国道豪雅庄园（我住的小区）门口下车，刚下车就“咣”的一下被车撞了，随后我什么也不知道了，我醒来以后在永年区中医院里了。
3、证人胡某的证言：2017年7月1日凌晨，我在家接到康某的电话，他在电话中对我说火车站南边发生交通事故了，让我赶紧过去。我大约在1时左右让我妻子刘燕开车送到了火车站南侧的豪雅庄园门口，我见常某驾驶的面包车头南尾北停在公路西侧，有一辆轿车在面包车北侧头北尾南停着，路上有鞋子，面包车和轿车都撞坏了，看样子是发生了交通事故。常某对我说“心谎、恶心、头蒙”，我就将常某送到了开发区王振民卫生所。
4、证人李某2的证言：2017年6月30日晚上，我和魏某3、常某、闫某、王某2在白云生态园吃完饭后，由常某开车带着我们回来，走到豪雅庄园停了下来，魏某3和闫某下了车，约一两分钟我听到“咚”的一声响，我们就下车看到魏某3、闫某都在公路上躺着，常某打电话报了警，在我们车北侧约有五六十米远左右一辆轿车头北尾南停着，这辆车的前挡风玻璃都撞坏了，在车跟前站着一个年轻男子，他说他是司机，后来救护车来后把魏某3和闫某拉走了，交警把那名男子给带走了。
5、证人王某2的证言：2017年6月30日晚上，我和常某、魏某3、康某、李某2、蒲某、闫某等十几个人在白云生态园吃饭，回来时由常某开车带着我们回来，走到豪雅庄园停了下来，魏某3和闫某下了车，约一二分钟我就听到“咚”的一声响，我们就下车看到魏某3、闫某都在公路上躺着，我拿着手机在闫某旁边照着后面来车，害怕有车过来看不着，再次发生交通事故。我让人赶紧报警，救护车来后把魏某3和闫某拉走了。
6、证人魏某1证实接到女婿电话赶到永年区中医院，医生告知其儿子魏某3经抢救无效死亡。
7、被告人未志博供述：2017年6月30日晚23时许，我驾驶冀Ｄ×××××号轿车，沿永年区107国道由南向北行驶快到豪雅庄园门口时，就看到突然从对面过来一辆车斜着往公路东侧走，我就赶紧刹车并躲避这辆车，没有躲避过去就听到“咚”的一声响，随后我就停了下来。下车后，我看到公路上躺着两个人，路边站着几个人。过了一会儿救护车到了现场把地上的两个人拉走了，又过了一会儿交警到了现场，把我带到了永年区中医院提取我的血样。事故发生前，我在飞宇花园门口地摊上喝了不到一瓶啤酒。
8、邯郸市永年区公安局物证鉴定室痕迹检验报告，检验结论为受检冀Ｄ×××××汽车车头右侧痕迹与冀Ｄ×××××汽车右侧有接触。
9、法医学尸表检验鉴定，分析意见为死者魏某3符合颅脑损伤死亡。
10、闫某的诊断证明书。
11、大名交通事故伤残鉴定所酒精检验鉴定报告，未志博的静脉血中检出乙醇成份，其含量为9.3mg/ml（采样时间为2017年7月1日1时7分）；常某的静脉血中检出乙醇成份，其含量为52.55mg/ml（采样时间为2017年7月1日4时8分）；常某的静脉血中检出乙醇成份，其含量为49.69mg/ml（采样时间为2017年7月4日9时40分）。
12、邯郸市公安局交通警察支队永年大队道路交通事故认定书：未志博负事故的主要责任；常某负事故的次要责任；魏某3无责任；闫某无责任。
13、现场勘查笔录及照片。
14、死者魏某3父亲魏某1收到常某赔偿款2万元的收条。
原审法院认为，被告人未志博随意殴打被害人，致二人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。根据被告人未志博在共同犯罪中的地位和作用，在量刑时可酌情考虑。被告人未志博自动投案，如实供述寻衅滋事犯罪事实，应当认定被告人未志博系自首，依法可以从轻处罚。被告人未志博与被害方达成调解，取得了谅解，可以从轻处罚。
被告人未志博违反交通运输管理法规，驾驶机动车在道路上行驶，发生致一人死亡的交通事故，负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。
被告人未志博一人犯两罪，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第一百三十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款的规定，认定被告人未志博犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑一年二个月。
上诉人（原审被告人）未志博上诉及其辩护人辩护均提出常某应是交通事故主要责任人，受害人魏某3、闫某均有过错，故其不应对交通事故负主要责任；其参与殴打李某1等人属故意伤害行为，且未达到犯罪程度。故原判认定事实和适用法律错误，应宣告其无罪。
经审理查明，原判决认定上诉人（原审被告人）未志博在其同伴吕某超酒后滋事殴打被害人后，又伙同魏某2等人随意殴打被害人李某1等人，致李某1、焦某1轻微伤。案发后未志博主动投案，并与被害人李某1等人达成调解协议，得到被害人谅解的事实、情节正确。有出警证明、到案证明、调解书、谅解书，证人王某1、许某1、史某、孙某1的证言，被害人李某1、焦某1陈述，被告人未志博及同案人吕某超、魏某2供述，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书、价值认定结论等证据证实。上述证据已经一审庭审质证，予以确认。
原判决认定上诉人（原审被告人）未志博驾驶冀Ｄ×××××号大众牌小型汽车，沿107国道由南向北行驶至永年区豪雅花园小区门口时，将从常某饮酒驾驶逆向停放在道路东侧非机动车道内的冀Ｄ×××××号金杯牌小型普通客车内下来的乘客魏某3、闫某撞倒并与该车发生碰撞，造成魏某3死亡、闫某受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经交警部门认定未志博负主要责任、常某负次要责任，魏某3、闫某无责任的事实、情节正确。有证人常某、闫某、胡某、李某2、王某2、魏某1的证言，被告人未志博供述，痕迹检验报告、法医学尸表检验鉴定、血液酒精浓度鉴定书，道路交通事故认定书，现场勘查笔录及照片等证据证实。上述证据已经一审庭审质证，予以确认。
对于上诉人（原审被告人）未志博上诉及其辩护人辩护提出常某应是交通事故主要责任人，受害人魏某3、闫某均有过错，故其不应对交通事故负主要责任的意见，经查，所提受害人魏某3、闫某均有过错依据不充分；交警部门已对本起交通事故的发生原因和责任作出认定，且认定依据充分，结论并无不当。故对该上诉意见不予采纳。
对于上诉人（原审被告人）未志博上诉及其辩护人辩护提出其参与殴打李某1等人属故意伤害行为，且未达到犯罪程度的意见，经查，其与被害人不相识、无矛盾，仅因被害人被吕某超殴打后有发泄言行即伙同他人随意殴打女性，致二人轻微伤，其主观上具有借故生非、逞强斗狠的流氓动机，故其行为属于寻衅滋事性质。故该上诉意见不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）未志博伙同他人随意殴打被害人，致二人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪；其驾驶机动车在道路上行驶，发生致一人死亡的交通事故，负事故的主要责任，又构成交通肇事罪。未志博对所犯寻衅滋事罪有自首情节，且积极赔偿被害人经济损失，得到被害人谅解，依法可以从轻处罚。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 苏军良
审判员 张耀旗
审判员 闫 艳
二〇一八年一月二十四日
书记员 冀荟竹