浙江省温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0303民初4218号原告：肖金华，男，1960年1月5日出生，汉族，住湖北省枣阳市。委托诉讼代理人：黄群胜、陈圣，浙江学优律师事务所律师。被告：浙江沧鸿不锈钢有限公司，住所地浙江省温州市龙湾区海滨北新村，统一社会信用代码：913303037864097209。法定代表人：邱忠平。委托诉讼代理人：郭庆安，浙江南越律师事务所律师。原告肖金华与被告浙江沧鸿不锈钢有限公司（以下简称：沧鸿公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年8月10日受理后，依法适用简易程序，于2017年10月16日公开开庭进行了审理。后本案依法转为普通程序，于2018年2月6日公开开庭进行了审理。原告肖金华（第一次庭审）及其委托诉讼代理人陈圣（第一次庭审）、黄群胜（第二次庭审）、被告沧鸿公司的委托诉讼代理人郭庆安到庭参加诉讼。审理过程中，当事人申请庭外和解无果，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认双方于2017年10月16日解除劳动关系；2.被告赔偿原告一次性伤残补助金5500元/月×13个月=71500元、一次性工伤医疗补助金4310元/月×10个月=43100元、一次性伤残就业补助金4310元/月×10个月=43100元、停工留薪期工资5500元/月×12个月=66000元、工伤鉴定费300元、交通费5000元、护理费4310元/月×12个月=51720元、住院伙食补助费30元/天×（60天+30天+16天）=4180元、经济补偿金5500元/月×3.5个月=19250元，以上合计304150元（以上述诉请的金额为依据，社保部分报销后尚不足的部分应由被告补足差额）。事实和理由：原告系被告公司职工，岗位为普工，月工资5500元，双方未签订劳动合同，被告未为原告办理基本养老、医疗、失业、生育保险。2014年11月16日21时15分许，原告在被告车间不慎被掉落的钢管砸中，工伤事故发生后，被送往温州龙湾第一人民医院救治。经诊断为左胫骨平台骨折、脾破裂、左侧气胸、左侧胸腔积液左肾挫伤、左侧多发肋骨骨折、多发腰椎横突骨折、肺挫折、全身多处软组织挫伤。发生工伤事故后，为了申请工伤认定，双方补签劳动合同。被告于2014年12月8日向温州市龙湾区人力资源和社会保障局申请工伤认定，2015年4月3日温州市龙湾区人力资源和社会保障局出具工伤认定决定书即温龙人社工认[2014]C-741号，认定原告因工受伤。2017年5月27日温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工[2017]1047号劳动能力鉴定结论书，认定原告致残等级为柒级。双方多次协商未果。原告补充称：原告每天工作大概十几个小时，一个月工作28-30天，基本上没有休息时间，月工资5500元中不包括加班工资。原告受伤之后的医疗费都是被告先支付，然后由被告向社保部门报销，关于原告不能向社保部门报销的医疗费，应由被告承担。除此之外，被告确已预支原告45500元。原告系工伤，有权解除劳动关系，并要求支付经济补偿金。被告答辩称：认可仲裁确定的双方于2017年5月28日解除劳动关系。关于具体赔偿项目：交通费被告愿意承担800元；住院伙食补助费应按照社保部门的标准支付；一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金是由社保部门予以支付；停工留薪期6个月比较合理，月工资标准是试用期2500元/月，正式工资是3000元/月；护理期限应该以住院时间为准，其他时间不会产生护理费，标准按服务人员年平均工资计算；原告医疗费均已由被告支付，可以报销的已由社保报销，不能报销的部分应由原告自行负担，并在本案中予以扣除。除医疗费外，被告预支了45500元，应在本案中扣除。原告每天大概工作9小时左右，没有双休。若判决标准与社保部分核定标准不同，则不同意由被告补齐差额，这应属于行政问题，与本案无关。原告受伤之后就没有回到被告处上班了，现原告主动提出解除劳动关系，原告方单方提出解除劳动关系，经济补偿金不应支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提供证人田某均、康某证言，拟证明原告工资标准；被告质证认为，光凭证人田某均的记忆就确认原告工资情况并不妥当，原告合同上约定的工资为3000元，加上加班工资等也许有5500元，证人康某陈述原告是2013年进厂的，与原告自己陈述有所矛盾；本院认为，结合双方签订的劳动合同，可以认定原告的月基本工资为3000元，但根据双方陈述，原告确实存在加班的情况，而被告亦表示加上加班工资之后原告的工资可能有5500元，这与证人证言可以相互印证，故本院认定原告月基本工资为3000元，月实际收入为5500元（包含加班工资）。2.被告提供人力资源和社会保障局证明、工伤待遇核定表两份，拟证明被告代为支付第一期医疗费184245元，报销155145.44元，第二期医疗费申报总金额是35825元，未报销7462元；原告质证认为，该证据真实性无异议，但社会保障局证明的证据形式不符合规定，没有经办人签字，证明内容不能反映医疗费核定报销的数额；本院审查认为，该证据真实性质证方无异议，本院予以确认，虽证明没有出具人的签名，但是核定表中已经写明经办人姓名且盖有工伤保险业务专用章，与证明可以相互印证，可以证明医疗费用核定情况，若原告对核定金额存在异议，应以行政复议或者行政诉讼方式提出，现被告并未提供证据证明其已提出相应行政异议，本院对核定情况予以确认，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。根据上述确认的证据，结合原、被告陈述，本院认定事实如下：原告于2014年2月进入被告公司工作，2014年2月20日原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《劳动合同书》，载明：双方约定合同期限自2014年2月20日起至2016年2月19日止，试用期为1个月，实行标准工时工作制，肖金华试用期的工资为2500元/月，试用期满后乙方工资为计时工资，为3000元/月，乙方愿意放弃社会养老保险待遇。后被告为原告缴纳了2014年4月至2015年12月期间的工伤保险。2014年11月16日21时15分许，原告在车间不慎被掉落的钢管砸中，事故发生后原告被送往温州医科大学附属第二医院住院治疗，被诊断为：左胫骨平台骨折、脾破裂、左侧气胸、左侧胸腔积液左肾挫伤、左侧多发肋骨骨折、多发腰椎横突骨折、肺挫折、全身多处软组织挫伤。原告第一期于2015年1月15日出院，共住院60天，于2015年1月15日出院，原告的出院记录中载明：注意休息，保持创口清洁，定期换药，术后2周拆线，在指导下行四肢功能锻炼，骨折愈合前患肢不可负重，复查后决定何时下地行走，术后一月门诊复查。双方确认截至庭审辩论终结前，医疗费用均由被告垫付，被告共垫付医疗费184245元+35825元=220070元。除垫付医疗费以外，双方确认，被告已向原告预支了45500元。2015年4月3日，温州市龙湾区人力资源和社会保障局作出温人社工认[2014]C-741号工伤认定决定书，认定原告肖金华受伤属工伤。2017年5月27日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工〔2017〕1047号劳动能力鉴定结论，认定原告肖金华因工致残等级为柒级。原告为此支付鉴定费用300元。后原告向龙湾区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，申请裁决：1.确认双方解除劳动关系；2.沧鸿公司赔偿肖金华一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、交通费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、经济补偿金等各项损失共计304150元。2017年8月1日，该委作出龙劳仲案字〔2017〕第328号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方劳动关系已于2017年5月28日解除；二、沧鸿公司支付肖金华一次性就业补助金43100元、停工留薪期工资24000元、护理费15020元、交通费800元，共计82920元，扣除沧鸿公司已预支的款项45500元，合计37420元，该款于裁决书生效之日起五日内支付；三、驳回肖金华的其他申请请求。肖金华在收到上述裁决书后于2017年8月10日向本院提起本案诉讼，沧鸿公司在收到上述仲裁裁决书后，向温州市中级人民法院提起撤销仲裁裁决申请，温州市中级人民法院于2017年9月11日作出（2017）浙03民特95号民事裁定书，载明：劳动者肖金华已经向基层人民法院提起诉讼，驳回沧鸿公司的申请。另查明，2015年5月5日，温州市龙湾区人力资源和社会保障局对原告第一期医疗费184245元进行核定，核定报销金额为155145.44元（包括住院伙食补贴930元）；2017年11月22日，温州市龙湾区人力资源和社会保障局对原告第二期医疗费35825元进行核定，核定报销金额为29303元（包括住院伙食补贴940元）；2017年12月1日，温州市龙湾区人力资源和社会保障局对原告的工伤保险待遇核定为一次性伤残补助金2226元×13=28938元、一次性医疗补助金4699×10=46990元、鉴定费300元，共计76228元。后原告于庭后到本院表示，社保部分核定的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、鉴定费已由原告领取。另查明，2014年浙江省全社会单位就业人员年平均工资为48145元，2015年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为51719元。本院认为：本案属于劳动争议的范畴，原告已申请仲裁，仲裁机构作出相应裁决，原告因不服仲裁裁决，在指定的期限内向本院起诉，被告亦因不服仲裁裁决在指定期限内提出申请撤销，符合法律规定。本案中双方劳动开始时间为2014年2月20日并无争议。关于原告诉请的停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，被告工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。如前所述，原告在剔除加班工资后，月基本工资为3000元，结合原告伤残等级、住院情况，本院酌情确定原告的停工留薪期为8个月，故停工留薪期工资为3000元/月×8个月=24000元。因双方均表示受伤之后，原告并未再到被告处工作，故双方劳动关系解除时间即为停工留薪期结束的第二日，即2015年7月17日。关于原告诉请的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及鉴定费，因温州市龙湾区人力资源和社会保障局已对该三项金额予以核定，故本院以社保部分核定的金额为准。至于原告要求被告补足差额的请求，本院认为，并未有相关法律规定社保部分核定与原告实际工资计算所得的赔偿金差额需由企业负担，原告若认为社保部分核定差额不真实，应及时提出相应的行政复议或者行政诉讼，故原告相应诉请本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止或职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《浙江省工伤保险条例》第二十七条第二款规定，五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，七级伤残为十个月。因现已确认双方劳动关系于2015年7月17日终止，原告的一次性工伤医疗补助金业经社保部分核定，原告的一次性伤残就业补助金应由被告支付，至于金额，本院按照2014年浙江省全社会单位就业人员年平均工资计算为48145元/年÷12月×10月=40121元。关于原告诉请交通费及住院伙食补助费。原告不存在外地就医的情况，但因被告愿意承担800元，故本院予以支持800元。住院伙食补助金为30元/天×106天=3180元，但需扣除已核定的930元、940元，即3180元-930元-940元=1310元。关于护理费，本院结合原告住院时间、伤残等级、出院记录及医疗证明的情况，酌情确定其护理期限为4个月，本院按照2015年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资计算原告护理费为51719元/年÷12月×4个月=17240元。关于原告诉请经济补偿金，因双方确认原告在工伤后并未回到被告处工作，且原告其后向仲裁委提出解除劳动关系的申请，并不符合法定的经济补偿金获赔的条件，故原告相应诉请本院不予支持。综上，原告工伤赔偿金额为停工留薪期工资24000元、一次性伤残就业补助金40121元、交通费800元、护理费17240元、住院伙食补助费1310元，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及鉴定费由社保部门最终核算金额为准。故被告应向原告支付工伤赔偿待遇为83471元，扣除被告已垫付的45500元为83471元-45500元=37971元。被告称医疗费未报销的部分应由原告自行承担，参照《浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答（二）》第十六条，用人单位已依法为劳动者缴纳了工伤保险，劳动者工伤医疗费超出社保基金报销目录范围的费用原则上不应由用人单位承担，但超出目录范围的经费经用人单位同意或者认可的除外。本案中原告的医疗费经核定共超出目录报销范围共计35621.56元，被告不同意负担要求在本案赔偿款中予以扣除，本院予以支持。综上，被告尚需支付原告37971元-35621.56元=2349.44元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《浙江省工伤保险条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、参照《浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答（二）》第十六条之规定，判决如下：一、确认双方劳动关系于2015年7月17日解除。二、被告浙江沧鸿不锈钢有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖金华工伤保险待遇赔偿款共计2349.44元。三、驳回原告肖金华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  吴作力人民陪审员  朱建光人民陪审员  胡晓东二〇一八年三月十一日书 记 员  郭尔超????9?