河北省临漳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民初字第583号
原告郭书明，男，1982年5月20日生，汉族，临漳县物价局干部，住临漳县。
委托代理人冀海军，河北中原律师事务所律师。
被告邯郸市凯撒旅行社有限责任公司临漳县分公司。住所地，临漳县城人民路东段。
法定代表人王永峰，公司经理。
被告修武县云台山风景名胜区管理局。住所地，焦作市修武县云台山风景区。
法定代表人孟小军，管理局局长。
第三人中国人寿保险股份有限公司河北省分公司。住所地，河北省石家庄市裕华西路。
法定代表人徐海峰，经理。
委托代理人闫志强，河北紫微星律师事务所律师，特别授权。
第三人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司。住所地，石家庄市桥西区自强路*号。
法定代表人丁萍，公司总经理。
委托代理人张世充，河北世纪方舟律师事务所律师，特别授权。
原告郭书明与被告邯郸市凯撒旅行社有限责任公司临漳县分公司（以下简称凯撒旅行社临漳公司）、被告修武县云台山风景名胜区管理局、第三人中国人寿保险股份有限公司河北省分公司（以下简称人寿保险河北公司）、第三人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司（以下简称财产保险石家庄公司）旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员冀韵海担任审判长、和代理审判员王燕波、郭丽敏组成合议庭，由书记员贺倩担任记录，公开开庭进行了审理。原告郭书明及其委托代理人冀海军、第三人人寿保险河北公司委托代理人闫志强和第三人财产保险石家庄公司委托代理人张世充到庭参加了审理，被告凯撒旅行社临漳公司法定代表人王永峰、第三人人寿保险河北公司法定代表人徐海峰和第三人财产保险石家庄公司法定代表人丁萍经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭书明诉称，2013年9月11日，原告与李振涛等四人与被告凯撒旅行社临漳公司签订了团队国内旅游合同，合同约定了费用及具体包含项目，旅行社的安全保障义务等内容。2013年9月17日，原告随团去云台山景区，路上导游向原告及其他游客介绍了景区内景点不老泉，进行了推销宣传，介绍说喝了不老泉水可以长生不老，并没有警示可能存在的危险，反而鼓励游客自己取水喝，后来知道，不仅是原告受伤，当天还有其他游客受到了不同程度的伤害。原告受伤前后，导游没有在现场进行指导，也没有及时予以救助，是其他游客找到景区的电话，景区安排人员将原告送到医院进行抢救治疗。凯撒旅行社及其辅助人员在原告旅行过程中没有尽到安全保障义务，违反了合同约定，致使原告发生意外伤害，为此原告住院治疗107天，原告伤情经鉴定为九级伤残。被告凯撒旅行社临漳公司应当依约承担合同责任，赔偿原告医疗费64786.85元、住院伙食补助费5350元、误工费33444.11元、护理费24937.42元、残疾赔偿金108053.3元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3100元、交通费1500元共计255671.68元。同时，因凯撒旅行社临漳公司向第三人财产保险石家庄公司投保了旅行社责任险，依照保险合同约定，现请求直接由第三人财产保险石家庄公司在保险责任限额内承担责任。
原告为证明自己的主张，提供证据如下1.河南省修武县医院住院病历，诊断证明，费用清单，医疗费发票。2、临漳县顺康医院住院病历，诊断证明，费用清单，医疗费发票。3、邯郸市物证司法鉴定中心鉴定报告，费用发票。4、临漳县顺康医院出具的医疗救护车交通费用1500发票。5、原告租房合同一份。
被告凯撒旅行社临漳公司未答辩。
第三人人寿保险河北公司辩称，人寿保险河北公司不属于旅游合同的主体，原告可以来直接来公司申请理赔，公司会按国寿旅游综合人身意外伤害保险里的条款约定向原告正常理赔。公司按照与原告的保险合同理赔，与原告在该案中主张的实际损失没有太大关系。
第三人财产保险石家庄公司辩称，旅游景区管理局负有安全保障义务，应承担主要赔偿责任。原告的二次手术费未实际发生，不应赔偿，营养费、误工费、交通费主张过高。对于伤残鉴定，因没有与我公司进行协商鉴定机构，我们不认可。住院期间应一人护理，残疾赔偿金不认可，因为对伤残鉴定不认可，被扶养人抚养费都不认可，另外精神抚慰金不应在违约之诉中支持，鉴定费我公司不承担。原告没有证据证明其与凯撒旅行社的合同关系，本案的事实经过原告也没有提交任何证据予以证实，本案中云台山景区应负主要责任，现原告已与云台山景区达成调解，应视为对主要赔偿的放弃。
经审理查明，2013年9月11日，原告与李振涛等四人与被告凯撒旅行社临漳公司签订了团队国内旅游合同一份。合同第七条旅行社的义务中第3项，按照合同约定，为旅游团队安排符合《导游人员管理条例》规定的持证导游人员；第6项对可能危及旅游者人身、财产安全的事项和须注意的问题，向旅游者做出真实的说明和明确的警示，并采取合理必要措施防止危害发生，旅游者人身、财产权益受到损害时，应当采取合理必要的保护和救助措施，避免旅游者人身、财产权益损失扩大；第7项按照相关法规、规章的规定投保旅行社责任保险。
2013年9月14日，原告随被告凯撒旅行社临漳公司安排的旅行团去云台山景区旅游，前往路上随团导游向原告及其他游客介绍了景区内不老泉等景点，并没有警示可能存在的危险。当天下午四点半左右，原告一行人到达不老泉景点处，在接不老泉水过程中不慎脚滑摔到，造成原告右腿骨折。事故发生时，被告凯撒旅行社临漳公司安排的随团导游未在事发现场，原告在事发三个小时后被送往修武县人民医院接受治疗，医院诊断为右胫骨开放性骨折、右腓骨骨折，经手术，花去医疗费11642.35元，门诊费90元。为治疗及护理便利，第二天，原告转至临漳县顺康骨科医院继续治疗，住院106天，花去医疗费43974.5元,门诊费80元。诉讼中原告申请对其伤残等级、护理期限及人数、营养期限、误工期限、第二次手术费用进行鉴定，因原告不同意与被告协商鉴定机构，经临漳县人民法院委托申请，2014年6月30日邯郸市中级人民法院指定邯郸物证司法鉴定中心对原告伤残情况进行鉴定，鉴定意见为：1、郭书明的伤残等级定为玖级伤残。2、郭书明的护理期限等同住院时间，住院期间需2人护理。3、郭书明的营养期为90日。4、郭书明的误工期限计算至定残日前一天。5、郭书明的二次手术费用需玖仟元（9000元）。
查明，原告郭书明系临漳县物价局干部，与妻子和儿子郭贤晔居住在临漳县县城，其未提供因误工减少收入证明。原告住院期间伙食补助费为107天×50元＝5350元；营养费为90天×50元＝4500元；护理费参照当地护理人员标准为107天×2人×50元＝10700元；残疾赔偿金包含两项，玖级伤残，22580元×20年×20%＝90320元，原告儿子郭贤晔2008年3月30日生，需抚养13年，被抚养人生活费为13461元×13年×20%÷2人＝17733.3元；原告花去鉴定费3100元；交通费1500元。以上原告医疗费、门诊费、二次手术费、残疾赔偿金、住院期间伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费共计180256.85元。
2013年1月1日被告凯撒旅行社临漳公司在第三人财产保险石家庄公司投保了旅行社责任保险统保示范项目保险。保险合同约定，因凯撒旅行社临漳公司疏忽或过失，行程或旅游项目安排不当，发生旅游者人身伤亡事件的第三人财产保险石家庄公司负责赔偿，但每次事故每人人身伤亡责任限额为50万元，法律费用责任限额为每次事故责任限额的30%，保险期间自2013年1月1日起，至2013年12月31日。本次事故发生在保险期间。
诉讼中原告与被告修武县云台山风景名胜区管理局达成协议，被告修武县云台山风景名胜区管理局赔偿原告13000元。原告撤回对被告修武县云台山风景名胜区管理局的起诉，本院予以准许。后原告又撤回对第三人中国人寿保险股份有限公司河北省分公司的起诉，本院予以准许。
以上事实有当事人陈述、书证等证据在卷证实。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条的规定，对于合同履行过程中的因违约行为导致一方人身权益受损的，受损害方有权选择要求对方承担违约责任或者侵权责任。本案原告以旅游合同纠纷起诉，属违约之诉，应当按照违约之诉的规则进行处理。旅游合同为无名合同，根据《中华人民共和国合同法》及《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定，旅游服务的经营者应当提供符合保障人身安全要求的旅游服务，即旅游服务的经营者应当保障游客在旅游过程中的人身安全。
原告与被告凯撒旅行社临漳公司签订了团队国内旅游合同，合同第七条约定了导游人员安排、旅行社对游客的安全保障义务内容，其中包括对旅行中游客人身、财产安全的说明警示义务，并采取合理必要措施防止危害发生，旅游者人身、财产权益受到损害时，应当采取合理必要的保护和救助措施，避免旅游者人身、财产权益损失扩大等。而在原告游览云台山景区不老泉景点时，旅行社没有导游陪同游览，没有及时警示原告存在的危险，事故发生后也没有及时进行保护和实施救助，被告凯撒旅行社临漳公司对原告旅游行程安排存在疏忽和过失，没有尽到对原告应尽的安全保障义务，对原告因事故造成的损失依约应承担赔偿责任。被告修武县云台山风景名胜区管理局在事故发生后对原告临时进行救助，并与原告达成协议作出部分赔偿，赔偿原告的13000元不能重复赔偿，原告已经得到赔偿数额应当从其损失总额中予以扣除。前述原告的医疗费、门诊费、二次手术费、残疾赔偿金、住院期间伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费共计180256.85元，扣除已赔偿的13000元，实际损失为167256.85元。
被告凯撒旅行社临漳公司在第三人财产保险石家庄公司投保了旅行社责任保险统保示范项目保险，保险合同约定因凯撒旅行社临漳公司疏忽或过失，行程或旅游项目安排不当，发生旅游者人身伤亡事件的第三人财产保险石家庄公司负责赔偿，现原告请求由第三人财产保险石家庄公司直接向原告给付应赔偿的数额，该赔偿数额未超过每次事故每人人身伤亡责任限额，且不损害各方利益，又可方便诉讼，减少诉累，对原告请求本院予以支持。
关于原告误工费请求，原告系国家机关干部身份，原告未提供因误工而导致收入减少的证明，对其此项请求不予支持。关于精神损害抚慰金，因本案系违约之诉，不包含精神损害抚慰金项目的赔偿，对原告的精神损害抚慰金请求不予支持。
关于第三人财产保险石家庄公司辩称修武县云台山旅游景区管理局负有安全保障义务，应承担主要赔偿责任问题，因原告系与被告凯撒旅行社临漳公司签订的旅游合同，被告凯撒旅行社临漳公司系旅游经营者应当向原告承担合同违约责任，而修武县云台山旅游景区系旅游辅助服务者其向原告承担侵权责任而非违约责任，故第三人财产保险石家庄公司辩称修武县云台山旅游景区管理局在本案中应承担主要赔偿责任的理由不能成立，本院对其辩称理由不予采纳。关于原告的二次手术费、营养费、护理费，按照原告住院病历及医嘱记载，原告确定要实施二次手术且需营养和护理，经司法鉴定二次手术费用和营养、护理期限均给出了明确具体数额和期限，本院对原告请求予以支持，对第三人财产保险石家庄公司辩称理由不予采纳。关于交通费用，原告虽未有交通费专用票据，但原告使用临漳县顺康医院救护车辆转院治疗，结合路途距离，1500元交通费符合实际情况，对第三人财产保险石家庄公司辩称交通费过高的意见不予采纳。关于诉讼费，因保险合同约定，法律费用责任限额为每次事故责任限额的30%，故可由第三人财产保险石家庄公司部分负担。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十一条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第十八条第一款、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、第三人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决书生效后十日内给付原告郭书明医疗费、门诊费、二次手术费、残疾赔偿金、住院期间伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费损失共计167256.85元。
二、驳回原、被告的其他诉讼请求。
如被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5135元，由被告邯郸市凯撒旅行社有限责任公司临漳县分公司负担3594.5元，由第三人中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司负担1540.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于邯郸市中级人民法院。
审 判 长 冀韵海
代理审判员 王燕波
代理审判员 郭丽敏
二〇一四年十一月五日
书 记 员 贺 倩
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。
《中华人民共和国消费者权益保护法》第十八条经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。
第四十九条经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人。
第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。