温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0303民初3618号原告：祝国乔，男，1991年6月10日出生，汉族，住山东省成武县。委托诉讼代理人：黄永江，重庆隆腾律师事务所律师。被告：温州市成东药机有限公司，住所地浙江省温州市龙湾区永中机场大道559号。法定代表人：季晓。委托诉讼代理人：郑丽娜，女，1989年6月25日出生，汉族，住上海市普陀区，该公司员工。原告祝国乔为与被告温州市成东药机有限公司（以下简称：成东公司）劳动争议一案，于2017年7月11日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判员周小凤适用简易程序，于2017年9月7日公开开庭进行了审理。原告祝国乔的委托代理人黄永江、被告成东公司的委托代理人郑丽娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2013年3月开始在被告单位上班，从事抛光工作，约定工资5300元/月。原告在被告单位连续工作6年，每月工作30天，每天工作9小时。期间被告从未给原告交纳任何社会保险，也未支付原告加班工资，并且应当给原告签订无固定期限劳动合同而不同意签订。2017年2月，原告继续要求被告签订无固定期限劳动合同再次遭拒后，原告被迫辞职。为此原告诉请判令：1.被告支付原告加班工资78408元（176元/天×8.25元×36月×1.5倍）。2.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金15900元（5300元/月×12个月）。3.补交2013年3月至2017年2月期间的社会保险。庭审过程中，原告补充称：双方没有签过劳动合同，讲好5300元的工资数额是工作30天，每天工作9小时，实发工资据考勤情况稍有浮动，工资册没有签字，工资以前发现金，后来打到卡里。要求经济补偿金的理由为被告应当签订无固定期限劳动合同而未签，也不愿意补缴社会保险。2017年2月份原告没有要求大幅提高工资。要求经济补偿金的理由有向劳动监察大队投诉，申请他们调解，但未调解成功。庭后原告补充称：2017年2月份去被告处时，被告将空白合同、放弃社保的一套拿出来让我们签字，我们不签，被告考勤卡就不给我们，我们只好辞职。被告辩称：原告进入公司时间2013年3月，去年有签过劳动合同，合同到期日是2017年2月，基本月工资3200元。2017年2月开工前，被告电话与原告等人联系要求签订合同事宜，原告要求签订无固定期限劳动合同，被告表示同意，原告要求工资涨八到九百，被告只同意涨二、三百，他们就一直没有来。后来社保部门就来调查了，被告与社保部门说，也愿意与原告等人签订无固定期限的劳动合同，但之后还是因工资涨幅的问题没有达成一致，原告就一直没有来。原告等人也没有与被告讲社保的事。因此是原告自行离开，被告无需支付经济补偿金。原告等人工资一开始就是通过银行发放的，有入职登记表的，但每年全部清理掉。工资册是有的，但没有劳动者签字，考勤有打卡，工资结算完考勤卡就处理掉了。原告没有加班，偶有加班，已在工资中支付加班费，工资按月发放，若没有给，原告肯定早找被告理论。原告一进厂被告就为原告办保险，但原告不愿意，因此被告只办了工伤保险，从工伤保险信息上可以看出原告入厂时间。因原告本人不愿意购买社会保险，社保补贴也已发放在工资里，故无需补缴社保。原告在本院指定的举证期限内提供了如下证据：1.原告身份证，证明原告主体资格。2.被告基本信息，证明被告主体资格。3.证明，证明原告已申请过仲裁。4.信访答复意见书（其中的社保部门答复的祝国乔等就是指原告等六人），证明被告拒签与原告之间的无固定期限劳动合同。5.银行工资明细，证明原告工资情况。庭后提供：6.参保信息，证明被告只为原告缴纳工伤保险。被告当庭提供如下证据：7.承诺书，证明原告放弃社保。庭后提供：8.劳动合同，证明双方劳动合同约定情况。上述证据经庭审出示质证，被告质证认为，证据1-3没有异议。证据4真实性没有异议，被告有与原告签订劳动合同，也愿意与他们签订无固定期限的劳动合同，双方没有签订成功是因为原告等六人要求大幅涨工资，去社保部门是六个人，具体是谁不是很清楚。证据5真实性没有异议，发放的是实际工资，包括了基本工资、社保补贴、偶尔的加班费，及其他补贴。证据6真实性没有异议。原告质证认为，证据7承诺书，均系被告单方制作，证明目的存在异议，每份内容都是一模一样，不能证明原告放弃社保。证据8签名的真实性没有异议，是去年三四月份签的。签名时是空白的，时间、工资都是被告自行添加的，每年都是如此。劳动合同本应一式两份，职工应持有一份，但被告从未将合同交给职工。本院审查认为，证据1-3质证方无异议，符合证据的真实性、合法性、关联性，其证明力本院予以确认。证据4-6质证方对真实性无异议，本院予以确认，相应的内容对本案的影响，本院下文再行阐述。证据7质证方未对签名的真实性提出异议，本院予以确认，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。证据8质证方对签名的真实性没有异议，本院予以确认，至于原告称签字是空白合同，但未就此提供相应的证据，本院不予确认，至于对本案的影响，本院下文再行阐述。根据上述确认的证据，结合原、被告陈述，本院认定事实如下：原告系被告公司员工。2015年3月26日，原告在一份载明有“本人于2015年3月26日入职贵厂工作。本人入厂时，厂里已向我告知应按法律规定缴纳各项社会保险费用，厂里也一直要求给予本人缴纳社会保险，但经本人慎重考虑，本人不愿意购买社会保险，故请贵厂不要为我办理社会保险（含养老、医疗、失业、生育保险等），即本人放弃贵厂为本人缴纳社会保险的权利。本人在此承诺：因本人放弃厂里为本人缴纳社会保险的权利而产生的一切后果均由本人自行承担，与贵厂无关。本人并承诺不得以此为由要求贵厂作任何经常补偿”的《承诺书》上签名。2016年3月1日，原、被告签订一份《劳动合同书》载明：固定期限从2016年3月1日起至2017年3月1日止。原告从事抛光工作，被告实行标准工时制，每天工作为八小时。因工作需要，安排乙方加班加点的，按国家有关规定和双方约定。计时工资每月3200元。2017年2月，原告辞职。2017年3月31日，温州市龙湾区人力资源和社会保障局对原告等人出具一份《答复意见书》，载明“佘国于等：你们于2017年3月20日向龙湾区信访局反映的海滨街道机场大道的温州成东药机厂因工人待遇不合理，签订劳务合同纠纷之事的信访事项，经我单位核实，现处理答复如下：你们已于2017年3月24日来我单位劳动保障监察大队投诉温州市成东药机有限公司未跟你签订劳动合同，经我单位劳动保障监察大队了解，公司已要求你签订合同，但你拒签，并要求公司与你签订无固定期限合同。建议你们提供有关材料，去劳动仲裁”。2017年6月20日，龙湾区劳动人事仲裁委员会出具一份《证明》，载明：“申请人祝国乔诉被申请人温州市成东药机有限公司加班工资、经济补偿金、社会保险纠纷一案，仲裁委已于2017年5月5日受理立案，现至今未审理，本案不存在中止审理和延期审理及浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）的通知》第26条之规定的情形”。2017年7月11日，原告向本院起诉。本院于2017年8月16日送达被告诉状及证据副本。庭审过程中，原告自认双方讲好5300元/月的工资数额是工作30天，每天工作9小时，实发工资据考勤情况稍有浮动。要求支付经济补偿金的理由是被告未为原告补缴社保，及应当签订无固定期限的劳动合同而未签订（被告只同意签订固定期限劳动合同），相应的理由在2017年2月辞职时没有通知被告，但有向劳动监察大队投诉，申请他们调解，但未调解成功。双方均确认上班考勤打卡。被告主张约定原告工资3200元/月，不存在原告所称的加班情况，偶尔加班的加班费已支付，工资发放后考勤卡清理掉了。另查明：工伤保险信息登记为2013年4月至2017年5月被告为原告办理工伤保险。2015年11月1日起，温州市区最低工资1860元/月。本院认为：本案属于劳动争议，原告向仲裁机构提出仲裁申请，仲裁机构未在法定的期限内作出仲裁裁决，原告向本院起诉符合法律规定。关于原告经济补偿金的诉请。本案中原告自认其于2017年2月份已辞职，但当时双方劳动合同期限尚未届满（劳动合同期限届满为2017年3月1日）。而原告于2017年3月下旬开始到信访部门及人力资源和社会保障部门投诉的情况，不足以认定原告辞职时已通知被告解除劳动合同并将其所主张的被告存在《劳动合同法》第三十八条的情形通知了被告。其次，原告对辞职原因的陈述存在反复，庭审时其主张是被告只同意签订固定期限的劳动合同，不同意签订无固定期限劳动合同，庭后又陈述是“2017年2月被告将空白合同、放弃社保承诺书让原告签字，因原告不同意签，被告就收走考勤卡，原告只好辞职”。其中关于被告要求在空白合同上签字、收走考勤卡等问题，原告并未提供相关证据；而关于被告不同意签订无固定期限劳动合同问题，人力资源和社会保障部门于2017年3月31日回复“经我单位劳动保障监察大队了解，公司已要求你签劳动合同，但你拒签，并要求公司与你签订无固定期限劳动合同”的内容中并未直接确认被告拒绝签订无固定期限的劳动合同，且也不足以认定该情况就是2017年2月份原告辞职的理由（能否签成劳动合同取决于双方对工资待遇、劳动条件、合同期限等一揽子内容能否达成一致意见）。再次，即便双方在2017年2月因是否签订无固定期限劳动合同的问题未能达成一致意见，但原告在劳动合同期限未届满的情况下辞职，不符合《劳动合同法》第四十六条第五项规定的“劳动合同期满终止”应支付经济补偿金的情形。至于原告所称的前述劳动合同（期限届满为2017年3月1日）签字时内容是空白的，但未就此进行举证，本院不予采信。综上，原告经济补偿金的诉请，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。关于原告主张加班费的诉请。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中双方就被告是否应承担加班事实的举证责任存在争议。双方均确认被告处上班有打卡，但被告辩解约定工资3200元（与书面合同约定相符），不存在原告所称的加班情况，偶尔加班的加班费已支付，工资发放后考勤卡清理掉了。本院认为，并无证据证明原告离职时双方就加班工资是否足额发放存在争议，原告诉状及证据副本送达被告时，已距原告离职近半年，考勤卡总体数量过大，仅是计算工资的部分依据而非工资凭证本身，被告辩解清理掉的可能性存在，故不足以凭上班考勤有打卡的事实认定被告掌握了原告加班事实的证据。原告仍应就其主张的存在加班的事实进行举证，但其未提供相应的证据。且原告自认双方讲好5300元/月的工资数额是工作30天，每天工作9小时的。故现原告又要求以5300元/月为基本工资，按每月30天，每天9小时计算加班工资（即便原告主张工时情况属实，折算正常工作时间的工资也高于温州市区最低工资标准），没有事实与法律依据，故其主张加班工资，本院不予支持。本案中双方劳动关系存续期间被告未为原告办理社会保险（除工伤保险外）的事实清楚。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。虽原告签署自愿不办理社会保险的《承诺书》，但违反上述强制性规定而无效。故原告诉请被告补缴社会保险，本院予以支持，至于补缴年限，本院酌情确定为2015年3月至2017年2月（依法可补缴的险种），但个人负担部分，由原告自行负担。综上，原告相应的诉讼请求，本院予以支持，超出部分，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理劳动争议案件若干问题的意见》第二十九条、《浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答（三）》第七条、《温州市中级人民法院、温州市劳动人事争议仲裁委员关于劳动人事争议案件处理若干问题的会议纪要》第21条之规定，判决如下：一、被告温州市成东药机有限公司于本判决生效之日起十日内为原告祝国乔补缴2015年3月至2017年2月的社会保险（依法可补缴的险种），其中个人负担部分，由原告祝国乔自行负担。二、驳回原告祝国乔的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  周小凤二〇一七年十月十日书记员  姜忠谦