浙江省绍兴市柯桥区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0603民初10271号原告：董孙必文，男，1986年12月5日出生，汉族，住浙江省绍兴市柯桥区。委托诉讼代理人：许建晖、何俊，浙江中圣律师事务所律师。被告：浙江鑫明祥实业有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区柯岩街道新未庄，统一社会信用代码913306216923636530。法定代表人：何国兴，董事长。委托诉讼代理人：黄宝祥，浙江震天律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈娟，浙江震天律师事务所实习律师。被告：美华建设有限公司，住所地江西省南昌市红谷滩新区丰和中大道1368号（红谷现代城5号楼），统一社会信用代码91360000158286512R。法定代表人：汤瑞兴，董事长。委托诉讼代理人：肖必想、陈阴，北京市京师（南昌）律师事务所律师。被告：朱云传，男，1967年12月17日出生，汉族，住浙江省绍兴市柯桥区。原告董孙必文与被告浙江鑫明祥实业有限公司（以下简称鑫明祥公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月18日立案后，依法适用简易程序。经原告申请，本院依法追加美华建设有限公司（以下简称美华公司）、朱云传为本案共同被告参加诉讼。在审理过程中，美华公司提出管辖权异议，后本院及绍兴市中级人民法院分别作出裁定，驳回了美华公司的申请。因案情复杂，本案依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人许建晖、何俊，被告鑫明祥公司的委托诉讼代理人黄宝祥、陈娟，被告美华公司的委托诉讼代理人肖必想、陈阴，被告朱云传到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董孙必文向本院提出诉讼请求（变更后）：三被告连带赔偿原告因施工事故造成的各项损失合计498158.50元。事实和理由：原告受聘于被告鑫明祥公司位于“美菊大酒店”项目工地，从事幕墙玻璃安装工作。2015年2月15日由于突发脚手架倒塌事故，正在施工作业的原告从10米高处坠落于地，造成原告颈椎、腰椎、大腿骨、肋骨等多处骨折。原告住院期间为索要医疗费曾向绍兴市柯桥区人民法院起诉被告鑫明祥公司，经协商被告鑫明祥公司支付原告截止2015年6月25日的医疗费218060.46元，后原告撤诉。2016年5月18日，原告再次入院治疗，又花去医疗费24103.55元。2016年8月23日，经绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定，原告构成八级伤残、误工期420日、营养期150日。为维护原告合法权益，原告根据相关法律规定诉至法院。被告鑫明祥公司辩称，第一，原告将鑫明祥公司列为本案被告要求连带赔偿原告的损失，主体错误。原告在诉状中所称原告受聘于鑫明祥公司美菊大酒店项目工地幕墙安装工作不是事实。涉案工程的承包人是美华公司，发包人是鑫明祥公司。第二，根据我国合同法以及相关的法律规定，鑫明祥公司与美华公司就涉案幕墙玻璃安装工程的承包发关系合法有效，根据相关法律规定，在工地安装幕墙玻璃发生的事故应当由承包方负责，与发包方无关。并且双方在合同也有约定，该约定不违反国家的强制性法律规定。因此原告所造成的损失应当由美华公司承担。请求驳回原告对鑫明祥公司的起诉或者诉讼请求。被告美华公司辩称，第一，被告美华公司不是本案适格的被告，不应承担责任。被告未聘用原告提供劳务，与原告不存在雇佣关系，被告美华公司并非原告的雇主。被告鑫明祥公司只是交管理费给被告美华公司，劳务费用由被告鑫明祥公司确定，材料也由其采购，被告朱云传是被告鑫明祥公司选择的劳务负责人，劳务价款结算都是被告鑫明祥公司与被告朱云传确定，被告美华公司未参与，也不知情，原告的劳务报酬不是被告美华公司发放的，被告美华公司不应当承担赔偿责任。第二，即使被告美华公司应承担责任，因本案事故发生于2015年2月，原告起诉已超过一年的诉讼时效。第三，原告部分诉请赔偿的项目标准过高，请法院依法重新计算。第四，即使原告发生的事故属实，原告也未尽注意义务和高空作业的安全保障措施。第五，据了解，2015年2月合同范围内的工程早已结束，发生事故时是被告鑫明祥公司自己对工程进行更改，已处于合同之外，与被告美华公司无关。被告朱云传辩称，原告出事的工程，是在原来施工合同图纸范围完工的基础上被告鑫明祥公司更改的，原告的工程项目结算清单的时间是2014年1月15日，而事故发生于2015年2月15日。工程是被告朱云传做的，被告鑫明祥公司要更改，叫被告朱云传帮忙，然后被告朱云传叫了原告等人进行施工。本院经审理查明，被告鑫明祥公司原名浙江鑫明翔实业有限公司，被告美华公司原名江西省美华建筑装饰工程有限公司。2012年3月2日，被告鑫明祥公司与被告美华公司签订建设工程幕墙施工合同一份，约定：由被告美华公司承包位于绍兴市柯桥区的“浙江鑫明翔实业有限公司——意大利MAGLLIA（中国）研发营销物流中心”的外立面玻璃幕墙等工程；工程开工日期为2012年3月，工期180天；价款采用固定综合单价，工程竣工验收后按实际完成的工程量乘以相应投标文件中的综合单价计算。实际施工中工程的承包方式为包清工，被告朱云传为工地实际负责人。2014年1月15日，被告朱云传与被告鑫明祥公司人员经结算，确定工程价款总计8519253.45元。2015年1月4日，被告朱云传与被告鑫明祥公司又签订整改联系单一份，整改部分上述工程，约定共计58工，每工260元，价款合计为15080元。后被告朱云传找到原告等人参与施工，约定报酬每天260元。2015年2月15日上午，董孙必文、刘刚强在施工过程中不慎从高处脚手架坠落导致受伤。原告伤后在医院住院、门诊治疗，住院167天，共产生医疗费238370.41元（不包括伙食费）。2016年8月23日，绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定原告构成八级伤残、误工期限420日、营养期限150日。原告系非农业家庭户籍，与王杉杉生育一子董秉行（2016年9月23日出生，非农业家庭户籍）。事故发生后被告朱云传已支付原告25万元，其中36631.83元被用于刘刚强的医疗及补偿，原告实得213368.17元。以上事实，由原告提供的报警登记簿、医疗费发票、每日费用清单、司法鉴定意见书、整改联系单、居民户口簿、出生医学证明、变更登记情况、询问笔录，被告鑫明祥公司提供的身份信息、施工联系单、收据（收条），被告美华公司提供的建设工程幕墙施工合同，被告朱云传提供的外立面幕墙工程各项目结算清单、原告出具的证明和收条、刘刚强的医疗费发票费用清单说明及当事人在诉讼中的陈述等证据予以证明。被告鑫明祥公司提供的幕墙工程包清工施工承包合同落款处美华公司的公章与双方确认的被告美华公司提供的建设工程幕墙施工合同落款处美华公司的公章明显不一致，故对该证据的真实性本院不作确认。对被告朱云传提供的借条复印件的关联性不予确认。本院认为，当事人的合法权益应当依法予以保护。2015年1月4日被告朱云传与被告鑫明祥公司签订整改联系单约定对部分工程进行整改的事实清楚，本案的争议焦点在于被告朱云传是否系代表被告美华公司签订该整改联系单？本院认定朱云传系个人行为，该行为的效力不能及于美华公司，理由为：一、2014年1月15日鑫明祥公司与朱云传已就涉案幕墙工程签订结算清单对工程量进行了结算，即工程已基本完工的情况下，不能认为朱云传的行为当然代表美华公司；二、根据合同约定及鑫明祥公司提供的施工联系单显示，若需对工程进行变更，则应有发包方、承包方、监理方予以签章确认，而整改联系单并不具备上述要件，不符合合同约定及习惯。故本院认定该整改联系单的相对方为鑫明祥公司与朱云传。朱云传承包整改工程后，招募原告董孙必文参与施工、约定报酬、工地现场进行管理，可见朱云传对原告的人事去留、报酬支付、工作内容和工作纪律拥有管理、约束的权利，双方地位并不平等，结合公安机关的询问笔录、朱云传向董孙必文和刘刚强支付医疗费的事实及当事人在庭审中的陈述，应认定朱云传与董孙必文之间系雇佣关系。朱云传作为雇主，依法应当为雇员董孙必文的安全工作提供充分的保护措施，并对该雇员在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。现董孙必文在从事雇佣活动中受伤，朱云传应依法承担赔偿责任。鑫明祥公司作为案涉工程的发包人，将工作交由缺乏资质和安全生产条件的自然人朱云传完成，选任上有过失，依法应承担相应的赔偿责任。而原告董孙必文在高空作业时未注意自身安全亦是导致事故发生的原因之一，依法可减轻被告的赔偿责任。结合本案的实际情况，本院确定朱云传承担的赔偿比例为60%，鑫明祥公司承担的赔偿比例为30%，董孙必文自负10%。原告诉请被告美华公司承担赔偿责任，理由不成立，本院不予支持。原告诉请被告承担连带责任，但未举证证明本案事故已经相关部门认定为安全生产事故，故原告的该项主张缺乏依据，本院不予支持。对于原告因本案事故造成的损失，本院认定如下：医疗费按照有效票据的金额扣除伙食费予以认定为238370.41元；误工时间按鉴定结论420天予以认定，护理时间根据住院时间167天予以认定，均以2015年浙江省在岗职工日平均工资141.70元计，故误工费为59514元、护理费为23663.90元；营养时间根据鉴定结论确定为150日，按20元/日计算，营养费为3000元；交通费酌情确定为2000元；原告未提供鉴定费发票，鉴定费不予认定；原告构成八级伤残，原告及其子均为非农业家庭户籍，故原告主张残疾赔偿金360806.70元（含被抚养人生活费）合理，本院予以认定；根据原告伤情，精神损害抚慰金确定为9000元，以上合计696355.01元。被告朱云传尚应赔偿原告各项损失合计为（696355.01元-9000元）×60%+6000元-213368.17元=205044.84元，被告鑫明祥公司应赔偿原告各项损失合计为（696355.01元-9000元）×30%+3000元=209206.50元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条规定，判决如下：一、被告朱云传赔偿原告董孙必文各项损失合计205044.84元；二、被告浙江鑫明祥实业有限公司赔偿原告董孙必文各项损失合计209206.50元；三、驳回原告董孙必文的其他诉讼请求。上述一、二项限于本判决生效后十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8772元（缓交），由原告董孙必文负担1477元，被告朱云传负担3611元，被告浙江鑫明祥实业有限公司负担3684元，均限于本判决生效后七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  任高翔人民陪审员  王国林人民陪审员  马学凯二〇一七年六月二十七日书 记 员  骆俊斌附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。????1?