河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终8357号
上诉人（原审被告）：翟中红，男，1968年2月1日出生，汉族，住河南省太康县。
委托诉讼代理人：刘新洛，巩义市法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：杨楼，男，1971年1月26日出生，汉族，住河南省汝阳县。
委托诉讼代理人：牛晓东，河南魁达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：魏继昌，河南魁达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周现彪，男，1968年5月9日出生，汉族，住河南省巩义市。
被上诉人（原审被告）：王福林，男，1978年3月28日出生，汉族，住河南省巩义市。
原审被告：巩义市第三建筑有限公司，住所地河南省巩义市新华路232号。
法定代表人赵宗林，该公司董事长。
上诉人翟中红与被上诉人杨楼、周现彪、王福林及原审被告巩义市第三建筑有限公司（以下简称三建公司）提供劳务者受害责任合同纠纷一案，杨楼于2016年4月18日向河南省巩义市人民法院提起诉讼，请求依法判令三建公司、翟中红、周现彪、王福林连带赔偿医疗费4330.8元、护理费5073.5元、住院伙食补助费1020元、营养费680元、误工费20322.8元、交通食宿费1657元、残疾赔偿金43412元、被扶养人生活费15774元、鉴定费1920元、二次治疗费2582.7元、精神损害扶慰金1万元，合计106772.8元。河南省巩义市人民法院于2017年4月19日作出（2016）豫0181民初2513号民事判决。翟中红不服，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人翟中红及其委托诉讼代理人刘新洛，被上诉人杨楼的委托诉讼代理人牛晓东、魏继昌，被上诉人周现彪于2017年7月6日到庭接受了询问。本案现已审理终结。
原审查明：2014年12月份，王福林取得农民公寓工程三层楼施工工程后，将该工程转包给周现彪，周现彪又将工程转给翟中红施工。2015年12月30日，翟中红雇佣杨楼等人到三层楼工程工地干活。杨楼及周现彪、王福林、翟中红均没有从事建筑活动的施工资质。
2016年1月6日上午9点左右，杨楼在施工过程中不慎从3米高的顶板架子上摔下受伤，当即被送往巩义恒星医院（以下简称恒星医院）治疗，伤情被诊断为：1、脑挫裂伤；2、蛛网膜下腔出血；3、颅骨骨折；4、头皮下血肿；5、左锁骨骨折并胸锁关节脱位；6、左侧肋骨骨折；7、左耳膜内陷；8、左耳外伤性中耳炎。后杨楼在该医院住院治疗29天，花去医疗费20053.79元；2016年1月26日，杨楼在郑州大学第一附属医院花去门诊医疗费2529.1元；2016年2月28日，杨楼在河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院支付门诊放射费140元；2016年3月8日至3月31日，杨楼在汝阳县十八盘乡申庄卫生院（以下简称申庄卫生院）为治伤支付药费1661.7元；2016年8月16日至8月20日，杨楼在汝阳县上店卫生院住院治疗5天，花去医疗费1600元；2016年8月22日至8月29日，杨楼在申庄卫生院为治伤支出医药费共计982.7元；以上医疗费合计26967.29元。
杨楼治疗期间，周现彪、王福林、赵学超共支付医疗费、生活费21500元；翟中红支付医疗费3500元，合计25000元。杨楼两次住院期间均由其兄杨建西护理。杨楼和杨建西平均系农村居民。
2016年8月23日，该院委托郑州衡星法医临床司法鉴定所对杨楼的伤残等级、护理期限进行鉴定，同年9月20日，该所作出郑衡星司鉴所[2016]临鉴字第195号鉴定意见书，鉴定结论为：1、杨楼伤残等级为九级；2、杨楼护理期限为60日。杨楼支付本次鉴定费1300元、法医检查费620元，共计1920元。
原审另查明，2017年3月17日，该院对杨楼受伤地点进行了实地勘验，杨楼现场指认其受伤地点在巩义市××苏家庄路段西侧靠路边三层楼处；三建公司现场确认其承建的工程是位于三层楼西北侧的六层楼工程。诉讼中三建公司提供了其与鲁庄镇政府于2014年12月20日签订的《协议书》，用以证明该公司承建的是鲁庄镇苏家庄2号楼安置楼工程，即六层楼工程。
诉讼中，王福林称三层楼工程是其直接从鲁庄镇政府承揽的工程。杨楼明确表示其不向鲁庄镇政府主张权利，不申请追加该单位参加案件诉讼。
杨楼受伤时其被扶养人有女儿杨甜甜（2002年9月9日出生），杨甜甜另有扶养人为其母亲徐小竹。
原审认为：2015年12月30日，翟中红雇佣杨楼等人到三层楼工程工地干活，双方之间形成劳务关系。杨楼在提供劳务过程中身体遭受损害，翟中红作为雇主应承担相应的赔偿责任。杨楼属于具有完全民事行为能力人，其未按照工程操作规范进行安全施工，对造成自身的损害存有一定过错，故依法应减轻翟中红的赔偿责任。根据案件的具体情况，该院酌定翟中红对杨楼遭受的损害承担90﹪的赔偿责任。王福林、周现彪将三层楼工程转包给没有施工资质和安全生产条件的翟中红施工，应当与翟中红承担连带赔偿责任。因杨楼提供的证据不足以证明三层楼工程系三建公司承建的工程，故杨楼诉请三件公司承担连带赔偿责任，缺乏事实根据，该院不予支持。诉讼中杨楼明确表示其不向鲁庄镇政府主张相关赔偿权利，系对自己民事权利的自由处分，不违反法律、法规的禁止性规定，该院予以准许。周现彪、翟中红辩称翟中红将三层楼工程转包给杨楼施工，没有相关证据证明，该院不予采纳。周现彪辩称杨楼应该负损害事故全部责任，与该院查明的事实不符，该院不予采纳。翟中红辩称其已经支付杨楼医疗费3500元，对杨楼诉请的其他部分赔偿款不应当赔偿，并据此请求驳回杨楼的诉讼请求，缺乏法律依据，该院不予采纳。
关于杨楼诉请的各项损失费用，该院认定意见如下：（1）医疗费。根据杨楼提供的相关医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，同时结合病历和诊断证明等证据，杨楼的医疗费认定为26967.29元；（2）护理费。杨楼两次住院期间由其兄杨建西护理，根据2016年河南省居民服务业职工平均工资标准33857元/年及经司法鉴定机构鉴定确认的护理期限60日计算，杨楼的护理费应为5565.6元。杨楼诉请5073.5元，该院予以支持；（3）住院伙食补助费。杨楼两次住院共计34天，按照每天30元计算，住院伙食补助费为1020元；（4）营养费680元（20元/天×34天）；（5）误工费。杨楼因伤致残，从受伤之日至定残前一天共计256天，参照2016年河南省农、林、牧、渔业就业人员平均工资标准34941元/年计算，其误工费应为25368.45元，杨楼仅诉请20322.8元，该院予以支持；（6）交通费、食宿费。根据杨楼及其必要陪护人员因就医和转院治疗实际发生的费用情况，同时结合其提供的相关票据凭证，该院酌定交通费、食宿费为957元，杨楼诉请1657元，不予全部支持；（7）残疾赔偿金。根据杨楼的伤残等级以及2016年河南省农村居民人均纯收入标准11696.74元/年计算，残疾赔偿金应为46786.96元，杨楼诉请43412元，不超过相关标准，该院予以支持。（8）被扶养人生活费。根据杨楼的伤残等级程度、其女儿的年龄以及其他扶养人的情况，杨楼的被扶养人生活费计算为17174元（8587/年×4年÷2人）。杨楼诉请15774元，予以支持。（9）鉴定费1920元。
上述各项费用损失共计116126.59元，根据翟中红对杨楼遭受损害应当承担的赔偿责任比例，其应赔付杨楼104513.93元。杨楼在劳务活动中身体遭受损害，而且构成九级伤残，其精神遭受严重伤害，根据周现彪、王福林、翟中红的过错程度、侵权行为方式和后果、承担责任的经济能力以及巩义市平均生活水平，该院酌定周现彪、王福林、翟中红赔偿杨楼精神损害扶慰金9000元，杨楼诉请支付1万元数额不当，该院不予全部支持。
综上，扣除周现彪、王福林、翟中红已经支付赔款25000元，余款79513.93元及精神损害扶慰金9000元周现彪、王福林、翟中红应向杨楼赔付。
依照《中华人民共和国侵权责责任法》第六条第一款，第十五条第（六）项、第十六条，第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，该院判决：
一、翟中红于判决生效之日起十日内赔偿杨楼医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通食宿费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费共计79513.93元以及精神损害扶慰金9000元，合计88513.93元。周现彪、王福林承担连带赔偿责任；二、驳回杨楼的其他诉讼请求。如果翟中红、周现彪、王福林未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2435元，由杨楼负担414元，翟中红、周现彪、王福林负担2021元。
宣判后，翟中红不服原审判决，向本院提起上诉称：上诉请求：撤销原判，改判驳回对翟中红的诉讼请求。事实及理由：1、巩义市鲁庄镇人民政府将农民公寓工程发包给没有资质的王福林施工，巩义市鲁庄镇人民政府作为工程的发包方明显存在过错，对杨楼有不可推卸的赔偿责任，一审中杨楼放弃对巩义市鲁庄镇人民政府的诉求，应属擅自处分诉权。一审法院判决翟中红承担赔偿责任，系主体错误；2、翟中红将工程承包给杨楼，并当时约定:施工人员有杨楼自己组织，施工人员的工资有杨楼负责发放。协议成立后，杨楼组织自己老乡施工，翟中红并未到现场，负责组织施工，杨楼作为施工的承包人和组织者，在施工中未做好安全防范措施，存在重大过错。综上翟中红与杨楼之间是承包合同关系，绝非雇佣关系。
被上诉人杨楼答辩称：1、原审法院认定事实清楚，证据充足，应予维持。杨楼是在为翟中红提供劳务时受伤。杨楼受伤后被送往巩义市恒星医院进行治疗，王福林、周现彪、及翟中红支付了相关的医疗费用。杨楼作为农民工在诉讼时仅知道承包人的名字，而且一起干活的工友都认为是三建公司的工地。在诉讼过程中才知道实际的承包人是王福林、周现彪。关于王福林辩称承包工程是在鲁庄政府承接的情况，仅仅是王福林的一种辩解并没有证据证明。杨楼作为提供劳务者，翟中红、人王福林、周现彪作为劳务受益者，根据《侵权责任法》及《人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，杨楼的损失应当由翟中红、王福林、周现彪共同承担赔偿责任。原审法院对此事实的认定合乎事实与法律。2、原审法院适用法律正确、程序合法。原审法院在查明事实基础之上认定翟中红对杨楼的损害承担90%的赔偿责任，王福林、周现彪对其承担连带赔偿责任是适用法律正确，程序合法的。杨楼作为农民工在为翟中红提供劳务干活中受伤，后在医院治疗，翟中红无视客观事实，竟强词夺理说杨楼承包的工程，受伤与翟中红无因果关系。不承担赔偿责任。不论其用何种言语修饰终究是无理狡辩，掩盖不了事实真相，当然也不应得到法院的支持。综上，依法驳回翟中红的上诉请求。
被上诉人周现彪答辩称：工程是周现彪转包给翟中红，翟中红又转包给杨楼，周现彪认为翟中红和杨楼都存在责任。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：原判结合杨楼陈述、工友证言以及杨楼受伤后翟中红支付医疗费的事实认定翟中红与杨楼存在雇佣关系并无不当。杨楼在提供劳务过程中身体遭受损害，翟中红作为雇主应承担相应的赔偿责任。且原判酌定的责任比例适当。翟中红称与杨楼不存在雇佣关系，但该主张证据不足，本院不予采纳。综上，上诉人翟中红的上诉理由并不成立，原判认定事实清楚，实体处理妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2435元，由上诉人翟中红负担。
本判决为终审判决。
审判长 童 铸
审判员 刘俊斌
审判员 顾立江
二〇一七年七月十二日
书记员 苑陈阳