江西省德安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0426刑初115号
公诉机关德安县人民检察院。
被告人袁平，男，1982年1月6日出生于江西省德安县，汉族，初中文化，无业，住江西省德安县，曾因犯抢劫罪于2001年7月8日被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑四年，犯非法拘禁罪于2004年12月13日被瑞昌市人民法院判处有期徒刑一年，犯贩卖毒品罪于2007年9月17日被瑞昌市人民法院判处有期徒刑三年六个月，2010年5月26日刑满释放。因本案涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年7月4日被德安县公安局刑事拘留，同年7月13日经德安县人民检察院批准逮捕，次日由德安县公安局执行逮捕。现羁押于德安县看守所。
辩护人陈海兵，江西一阳律师事务所律师。
辩护人罗称，江西一阳律师事务所律师。
被告人叶某，男，1988年4月25日出生于江西省德安县，汉族，小学文化，无业，住江西省德安县，曾因犯容留他人吸毒罪于2014年12月13日被本院判处拘役五个月，2015年3月9日刑满释放。因本案涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年6月20日被德安县公安局刑事拘留，同年7月13日经德安县人民检察院批准逮捕，次日由德安县公安局执行逮捕。现羁押于德安县看守所。
德安县人民检察院以德检刑诉〔2017〕113号起诉书指控被告人袁平、叶某犯贩卖毒品罪，于2017年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。德安县人民检察院指派检察员罗琼夷出庭支持公诉，被告人袁平、叶某及袁平辩护人陈海兵、罗称到庭参加了诉讼。现已审理终结。
德安县人民检察院指控：
2017年5月份以来，被告人袁平单独或通过被告人叶某多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给王某、万某等人。
1、2017年5月28、29日（端午节前一、两天）的一天中午，被告人袁平邀请被告人叶某、王某等人到其家中吃饭。饭后离开时，王某从被告人袁平处购买两小袋甲基苯丙胺，事后王某通过微信支付300元人民币给被告人袁平。
2、2017年6月18日下午，吸毒人员万某联系被告人袁平购买“一个”毒品，被告人袁平便让其到鑫海豪城小区正门口楼梯右手边扶手处拿。随后被告人袁平将一小袋甲基苯丙胺用白色胶布粘在指定的地方，万某拿到毒品后通过微信支付150元人民币给被告人袁平。
3、2017年6月18日晚上，吸毒人员万某联系被告人袁平购买“一个”毒品，被告人袁平让其到德安县加洲阳光小区门口等。随后万某驾车过来，被告人袁平将装好毒品的红包扔在万某副驾驶室座位上，万某拿到货后离开。购买毒品的150元人民币因万某涉嫌容留吸毒罪于2017年6月20日被德安县公安局刑事拘留而未支付。
4、2017年6月16日左右的一天晚上，吸毒人员王某通过微信联系被告人叶某购买“一个”毒品，被告人叶某让其到自家附近的一个威想自助洗车行5号区洗车机顶部去拿，随后被告人叶某将一小袋甲基苯丙胺放到指定地点，王某拿到后通过微信支付200元人民币给被告人叶某。
5、2017年6月8日左右的一天晚上，吸毒人员王某微信联系被告人叶某购买“一个”毒品，被告人叶某让其在自家进出的路口等，随后被告人叶某在该路口将卫生纸包裹着的一小袋甲基苯丙胺交给了王某，王某拿到毒品后通过微信支付200元人民币给被告人袁平。
2017年6月19日，德安县公安局民警在被告人叶某家搜出被告人袁平存放的毒品甲基苯丙胺6.02克；2017年6月21日，德安县公安局民警在被告人袁平家搜出毒品甲基苯丙胺8.8克。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了被告人袁平、叶某的供述、证人王某等人的证言、九江市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告、搜查笔录、称重笔录、取样笔录、辨认笔录及照片、微信信息提取记录、户籍证明、扣押清单、归案情况说明、前科刑事判决书等证据。公诉机关认为，被告人袁平贩卖毒品五次，被告人叶某帮助袁平贩卖毒品两次，二被告人行为均构成贩卖毒品罪，从袁平家中搜出的甲基苯丙胺8.8克及从叶某家中搜出的甲基苯丙胺6.02克应计入袁平的贩卖毒品数量。两被告人曾因毒品犯罪受过刑法处罚，系毒品再犯。提请本院依法判处。
被告人袁平辩称叶某贩卖的毒品和其没有关系，其认可公诉机关指控自己三次贩卖毒品的事实及公安机关查获毒品的事实，当庭表示认罪。被告人叶某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭表示认罪。
袁平的辩护人提出如下辩护意见：被告人袁平不构成贩卖毒品罪，公安机关在袁平及叶某家中搜查到的毒品数量不应当作为贩卖的数量，只构成非法持有毒品罪。理由如下：一、被告人袁平并没有贩卖毒品。被告人袁平毒瘾较大，其购买的毒品主要用于自己及关系较好的朋友一起吸食,被告人袁平给王某等人的毒品只是给他们吸食，而不是贩卖，虽然王某向袁平支付过红包，这是因为王某作为朋友经常吸食被告人袁平的毒品，内心不好意思而为之;被告人袁平从未指使过叶某贩卖毒品，叶某也表明，袁平没有指使他贩卖毒品，叶某供述平时袁平经常给他毒品吸食，一般都是将自己多的毒品卖一点给王某；被告人袁平存放在叶某家中的毒品只是临时保管，而不是用于贩卖。二、公安机关在搜查、扣押、提取、称量毒品过程中程序严重违法，对此证据应予以排除，不得作为判决依据。公安机关在叶某家搜查、扣押毒品等活动都是在被告人叶某父亲叶某见证下进行的，在被告人袁平家中搜查、扣押毒品等活动时袁平并不在现场，公安机关事后也没有书面告知袁平，这些都违反了最高人民法院、最高人民检察院、公安部制定的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》的相关规定。
经审理查明：
2017年5月份以来，被告人袁平单独或通过被告人叶某多次贩卖毒品给王某、万某等人，具体犯罪事实如下：
1、2017年端午节前的一天中午，被告人袁平邀请被告人叶某及王某等人到其家中吃饭。饭后离开时，王某从被告人袁平处购买两小袋甲基苯丙胺（冰毒），王某通过微信向被告人袁平支付了人民币300元的毒资。
2、2017年6月18日下午，吸毒人员万某联系被告人袁平购买“一个”毒品，被告人袁平便让其到德安县鑫海豪城小区正门口楼梯右手边扶手处拿。随后被告人袁平将一小袋毒品甲基苯丙胺用白色胶布粘在指定的地方，万某拿到毒品后通过微信支付150元人民币给被告人袁平。
3、2017年6月18日晚上，吸毒人员万某联系被告人袁平购买“一个”毒品，被告人袁平让其到德安县加洲阳光小区门口等。随后万某驾车过来，被告人袁平将装好毒品的红包扔在万某副驾驶室座位上，万某拿到货后离开。购买毒品的150元人民币因万某涉嫌容留吸毒罪于2017年6月20日被德安县公安局刑事拘留而未支付。
4、2017年6月8日左右的一天晚上，吸毒人员王某微信联系被告人叶某购买“一个”毒品，被告人叶某让其在自家进出的路口等，随后被告人叶某在该路口将卫生纸包裹着的一小袋毒品交给了王某，王某拿到毒品后通过微信支付200元人民币给被告人袁平。
5、2017年6月16日左右的一天晚上，吸毒人员王某通过微信联系被告人叶某购买“一个”毒品，被告人叶某让其到自家附近的一个威想自助洗车行5号区洗车机顶部去拿，随后被告人叶某将一小袋甲基苯丙胺放到指定地点，王某拿到后通过微信支付200元人民币给被告人叶某。
2017年6月19日，德安县公安局民警在被告人叶某家搜出被告人袁平存放的毒品甲基苯丙胺6.02克；2017年6月21日，德安县公安局民警在被告人袁平家搜出毒品甲基苯丙胺8.8克。
认定上述事实的证据有：
1、被告人袁平的供述、辨认叶某、王某、万某笔录及指认犯罪现场笔录、照片，证实其2017年端午节前的一天中午，其在自己家中向王某贩卖了两小袋冰毒，王某通过微信向其支付了300元的毒资；2017年6月18日下午，其在德安县鑫海豪城小区向万某贩卖了一小袋冰毒，万某通过微信向其支付了150元毒资；2017年6月18日晚上，其在德安县加洲阳光小区接到万某微信要一个东西，随后其回电话给万某，叫他到叶某那里拿，后来考虑时间较晚，又打电话叫万某直接到加州阳光小区，万某拿到冰毒后说晚点用微信向其转钱，但到现在还没有转。其还供述自己吸毒后产生幻觉，认为毒品放在家里不安全，就将十多袋冰毒放到叶某家中，其没有让叶某帮其送毒品。
2、被告人叶某的供述、辨认袁平、王某、万某笔录及指认犯罪现场笔录、照片，证实其家中查获的冰毒系袁平放的，因为袁平住在乡下，有时候他不在县城就叫其帮他送毒品到指定地点，或由别人到其这里拿毒品，其帮袁平送毒品，袁平会免费提供毒品给其吸食。王某知道其这里有毒品，并且也知道其这里的毒品都是袁平放的，袁平也叫他到其处来拿毒品。王某在其处拿了三次冰毒，从后往前推，第一次是在其被抓获的前三天左右，王某联系其要200元冰毒，其叫王某到自家附近的一个威想自助洗车行5号区洗车机顶部去拿，钱应该直接转给袁平了；第二次是第一次前三四天，王某联系其要200元冰毒，还是和上次一样，其将毒品放到威想自助洗车行5号区洗车机顶部，王某用微信向其转了200元，其收到之后又把钱转给了袁平；第三次是第二次前四五天，王某微信联系其要一个东西，其让王某在其家附近洗车店路口等，其看到王某到了洗车店路口，就将冰毒交给了王某。
3、证人王某的证言及辨认袁平、叶某笔录，证实其在袁平处多次购买过冰毒，有时袁平会把冰毒给其送来，有时叫其到叶某家里拿，一般袁平在乡下的时候，就会叫其到叶某家里拿冰毒。叶某家的冰毒是袁平放在那里的，叶某应该是在帮袁平贩卖冰毒。2017年端午节前的两天，其和叶某、万某在袁平家吃饭，其从袁平处购买两小袋冰毒并通过微信向袁平支付了300元的毒资；2017年6月16日左右的一天晚上，其通过微信联系被告人叶某购买“一个”毒品，叶某让其到他家附近的一个威想自助洗车行5号区洗车机顶部去拿，其拿到后通过微信支付200元给叶某；在这次之前的一天，其打电话给袁平要冰毒，袁平让其到叶某家中等，袁平在叶某家中给了其三袋冰毒，接着袁平将剩余的十多袋冰毒交给了叶某，其通过微信转了300元给袁平；在这次之前的五六天晚上，其打电话给袁平要冰毒，袁平说他不在县城，让其到叶某家拿，其联系了叶某，叶某在他家路口给了其一袋冰毒，其直接把200元钱微信转给了袁平；在这此前的两三天中午，其电话联系袁平购买冰毒，袁平让其到叶某家拿，叶某在他家里给了其一袋冰毒，其微信转了200元给叶某。
4、证人万某的证言，证实2017年6月18日下午，其电话联系袁平购买冰毒，袁平让其到德安县鑫海豪城小区正门口楼梯右手边扶手处拿，其拿到冰毒后通过微信向袁平支付了150元毒资；2017年6月18日晚上，其电话联系袁平购买冰毒，袁平让其到叶某那里拿，过了5分钟左右，袁平打电话让其直接到德安县加州阳光小区，其到了加州阳光小区后袁平给了其“一个”毒品，其和袁平说晚点用微信转钱，后来被抓了就没有付钱给袁平。
5、证人张某的证言及辨认被告人叶某笔录，证实2017年6月21日上午，德安县公安局民警带着紫荆村书记袁定国来到其家，对袁平居住的房间进行搜查，搜查到大概7克重的冰毒及电子称、塑料拉杆袋等物品。2017年端午节左右的一天晚上，袁平带了两个年轻男子在其家吃饭，并且还一起喝了酒，经其辨认，其中一名男子为被告人叶某。
6、王某手机微信转账记录截图，证实了2017年5、6月间，王某微信转账给袁平（微信名：最难忘的是你、不鸣则已）、叶某的记录。
7、德安县公安局搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、称重、取样笔录、称重照片及相关取证过程的全程录像，证实了德安县公安局民警于2017年6月19日在被告人叶某家搜出白色晶体状物品6.02克，于2017年6月21日在被告人袁平家搜出白色晶体状物品8.8克，并扣押了塑料拉杆袋、电子称等物品。
8、九江市公安司法鉴定中心（九）公（司）鉴（化）字[2017]164号理化检验鉴定报告，证实了在被告人叶某、袁平家中查获的白色晶体状物中检出甲基苯丙胺成分。
9、被告人袁平、叶某的归案情况说明、前科刑事判决书、常住人口信息表，证实了被告人袁平、叶某的归案经过、前科情况及身份信息。
以上证据均经法庭调查质证核实，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于袁平直接向王某、万某贩卖毒品的三次犯罪事实，被告人袁平表示无异议，且证人王某、万某的证言予以证实，该事实本院予以确认，袁平辩护人提出系被告人送于朋友吸食，不属于贩卖的辩护意见不成立，本院不予采纳。关于袁平通过叶某两次向王某贩卖毒品的事实，叶某的供述与证人王某的证言能相互印证，且被告人袁平在供述2017年6月18日晚万某电话联系其购买毒品时，其让万某联系叶某，到叶某那里拿，后来考虑时间较晚，其又打电话叫万某直接到加州阳光小区交易，被告人的此供述与证人万某的证言相吻合，进一步证明了被告人叶某系在帮助袁平贩卖毒品。故被告人袁平辩称叶某贩卖毒品与其没有关系的意见本院不予采纳。关于辩护人提出公安机关在袁平家中及叶某家中扣押、提取、称重毒品的程序违法的意见，经查，公安机关在被告人袁平家中固定物证时，被告人袁平不在现场，相关笔录上没有被告人袁平的签名，事后公安机关也未将扣押、提取、称重毒品的结果书面告知被告人袁平，在被告人叶某家中固定物证时，见证人不适格，公安机关的取证程序确有瑕疵，但公安机关对取证的过程进行了全程录像，该录像经被告人庭审质证无异，两被告人对公诉机关指控查获毒品的事实亦无异议，故本院对公安机关在两被告人家中提取的物证的真实性予以确认，公安机关取证程序的瑕疵并未严重影响到司法公正，辩护人提出排除此证据的辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人袁平违反国家对毒品管理的规定，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，被告人叶某两次帮助袁平贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。公安机关在被告人袁平家中查获的甲基苯丙胺8.8克及在叶某家查获的甲基苯丙胺6.02克均计入袁平的贩卖毒品数量。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人袁平曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚；被告人叶某前次系因犯容留他人吸毒罪被判刑，不符合毒品再犯的条件，公诉机关指控叶某系毒品再犯的意见本院不予采纳，但其有犯罪前科，仍不思悔改再次犯罪，可酌情从重处罚。被告人叶某帮助袁平贩卖毒品，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人叶某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，被告人袁平能如实供述大部分犯罪事实，当庭认罪，对二人均可从轻处罚。为打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人袁平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2017年7月4日起至2026年1月3日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人叶某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2017年6月20日起至2018年4月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 简正波
人民陪审员 周木应
人民陪审员 戴大渠
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 刘 洋