新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民五终字第934号
上诉人（原审原告）：塔力达吾别克，男，1971年6月18日出生，哈萨克族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区。
委托代理人：杨笑春，乌鲁木齐市沙依巴克区正中法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：新疆医科大学（曾用名：新疆医学院）。住所地：乌鲁木齐市。
法定代表人：哈木拉提·吾甫尔，新疆医科大学校长。
委托代理人：李建庆，新疆世源律师事务所律师。
上诉人塔力达吾别克因与上诉人新疆医科大学人事争议一案，均不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月20日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月6日公开开庭进行了审理。上诉人塔力达吾别克委托代理人杨笑春、上诉人新疆医科大学委托代理人李建庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，塔力达吾别克于1990年10月毕业于塔城技工学校后分配至新疆医学院（现名称：新疆医科大学），在该校后勤管理处伙食科民族食堂从事炊事员工作。塔力达吾别克于1991年转为该校正式职工。1993年1月塔力达吾别克离开新疆医科大学待岗，之后再未向新疆医科大学提供劳动。新疆医科大学给塔力达吾别克发放工资至1993年6月，之后新疆医科大学停发塔力达吾别克工资。1997年6月23日，新疆医科大学依据新医院字（1997）第04号文件《关于对部分已经从事独立经营活动的职工管理的暂行规定》，下发新医人字（1997）第15号文件《关于塔力达吾按自动离职处理的通知》，对塔力达吾别克按自动离职处理。新疆医科大学在校内公告栏张贴了上述通知，但新疆医科大学未将上述通知以书面形式直接送达给塔力达吾别克，也未邮寄送达给塔力达吾别克或登报公告。2007年1月末塔力达吾别克找新疆医科大学申请解决工作问题，2007年1月30日新疆医科大学后勤管理处给塔力达吾别克出具材料一份，载明：“下学期开学后（3月15日）来处理”。2007年1月30日新疆医科大学保卫处亦给塔力达吾别克出具证明一份，载明：“塔力达别克，男，1971年6月18日出生，系新疆医科大学伙食科职工，身份证姓名：塔力达吾别克与常住人口登记表姓名系同一人。特此证明”。
2008年10月9日塔力达吾别克向新疆维吾尔自治区人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除塔力达吾别克与新疆医科大学之间的劳动关系；2、新疆医科大学给付1993年5月1日至2008年1月1日工资193635元；3、新疆医科大学补办1995年1月至今的医疗保险、养老保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险及住房公积金（按照乌鲁木齐市统筹地区的缴纳比例计算）；4、新疆医科大学给付塔力达吾别克1995年至今的取暖费（按照乌鲁木齐市统筹地区的交纳比例计算）；5、新疆医科大学给付塔力达吾别克12个月的经济补偿金21434元；6、仲裁过程中发生的交通费、住宿费及其他费用由新疆医科大学承担。2008年12月2日该仲裁委员会作出新人裁字（2008）第018号裁决书，未支持塔力达吾别克的各项仲裁请求。
塔力达吾别克不服该仲裁裁决，于2008年12月16日诉至法院，诉讼请求：1、解除塔力达吾别克与新疆医科大学之间的劳动关系；2、新疆医科大学给付1993年5月1日至2008年1月1日工资193635元；3、新疆医科大学给塔力达吾别克补办1995年1月至今的医疗保险、养老保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险及住房公积金（按照乌鲁木齐市统筹地区的缴纳比例计算）；4、新疆医科大学给付塔力达吾别克1995年至今的取暖费（按照乌鲁木齐市统筹地区的交纳比例计算）；5、新疆医科大学给付塔力达吾别克12个月的经济补偿金21434元；6、本案诉讼费及诉讼过程中发生的交通费、住宿费及其他费用由新疆医科大学承担。原审法院于2009年6月8日作出（2009）新民一初字第173号民事判决书，认为塔力达吾别克提供的证人证言语可以证明塔力达吾别克至少在2007年已经知道新疆医科大学将其除名；塔力达吾别克于2007年1月找新疆医科大学解决工作问题，新疆医科大学于2007年1月30日给塔力达吾别克出具材料一份，载明：“下学期开学后（3月15日）来处理”，塔力达吾别克未向法院提供2007年3月15日以后向新疆医科大学主张权利的证据，也未在法院期限内向仲裁委员会申请仲裁，已经超过仲裁时效，遂判决驳回塔力达吾别克的全部诉讼请求。
塔力达吾别克不服该一审判决，向乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉，请求二审法院撤销原判，支持其一审所有诉讼请求，该院作出（2009）乌中民一终字第1709号民事判决书，驳回上诉，维持原判。
塔力达吾别克不服，向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请再审，该院于2010年10月7日作出（2010）新民申字第703号民事裁定，指令乌鲁木齐市中级人民法院再审。
乌鲁木齐市中级人民法院再审后，于2011年5月19日作出（2011）乌中民再字第57号民事判决书，判决维持该院（2009）乌中民一终字第1709号民事判决书。
塔力达吾别克不服该再审判决，于2011年9月向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请再审，请求该院撤销一、二审及再审判决，支持其一审诉讼请求。该院于2013年11月12日作出（2013）新民一提字第017号民事裁定书，裁定：一、撤销乌鲁木齐市中级人民法院（2011）乌中民再字第57号、（2009）乌中民一终字第1709号民事判决及乌鲁木齐市新市区人民法院（2009）新民一初字第173号民事判决；二、本案发回乌鲁木齐市新市区人民法院重审。
另查明，1995年1月1日起新疆维吾尔自治区施行最低工资标准制度，乌鲁木齐市最低工资标准1995年1月至1996年4月为180元／月，1996年5月至1998年6月为245元／月，1998年7月至1999年9月为260元／月，1999年10月至2001年9月为340元／月，2001年10月至2004年4月为400元／月，2004年5月至2006年4月为440元／月，2006年5月至2007年12月为480元／月，2008年1月至2010年5月为550元／月。
原审法院认为，根据《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》（劳办发（1995）179号）规定，对职工作除名处理，应以书面形式直接送达职工本人，本人不在的交其同住成年亲属签收；直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期；只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知；能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效。1997年6月23日新疆医科大学下发新医人字（1997）第15号文件《关于塔力达吾按自动离职处理的通知》，对塔力达吾别克按自动离职处理，并张贴在校内公告栏，新疆医科大学该通知的送达方式违反了上述复函中用人单位向职工送达通知文件应穷尽送达方式的规定，因此新疆医科大学单方解除与塔力达吾别克劳动关系的行为（按塔力达吾别克自动离职处理），对塔力达吾别克不应发生法律效力。但新疆医科大学要求解除与塔力达吾别克劳动关系的意思表示真实存在，而塔力达吾别克提供的证人证言可以证明塔力达吾别克至少在2007年已经知道新疆医科大学将其除名，2008年10月9日塔力达吾别克向新疆维吾尔自治区人事争议仲裁委员会申请仲裁时即提出请求解除塔力达吾别克与新疆医科大学之间的劳动关系，当时距离塔力达吾别克从新疆医科大学离开已十五年，不存在影响新疆医科大学正常工作的情形，故无提前30日以书面形式通知新疆医科大学之必要，因此双方劳动关系在当日即因塔力达吾别克提出解除劳动关系的意思表示而解除。塔力达吾别克发回重审时要求变更诉讼诉讼请求，要求新疆医科大学支付塔力达吾别克1993年1月至判决生效之日2014年6月（暂定）的工资224225.5元，因塔力达吾别克仲裁、原一审诉讼时均只主张1993年5月1日到2008年1月1日的工资193635元，且对原一审上诉时及向新疆维吾尔自治区申请再审时仍只要求支持原一审诉讼诉求，加之塔力达吾别克2008年10月9日已提出解除塔力达吾别克与新疆医科大学的劳动关系，新疆医科大学之前亦对塔力达吾别克作出按自动离职处理的决定，因此原审法院对塔力达吾别克增加期间（2008年1月1日至2014年6月）的工资请求不予以支持。新疆医科大学给塔力达吾别克发放工资至1993年6月，在1993年7月起新疆医科大学停发塔力达吾别克工资，塔力达吾别克在知悉后应当及时向新疆医科大学主张或向有关部门反映或申请劳动仲裁，塔力达吾别克长期不积极主张其权利本身亦对其权利受损存在过失，而且1993年1月起塔力达吾别克再未向新疆医科大学提供劳动，故塔力达吾别克要求新疆医科大学从1993年5月1日（发回重审要求从1993年1月）按乌鲁木齐市在岗职工平均工资支付塔力达吾别克相应期间工资没有事实依据，亦对新疆医科大学不公平，又因塔力达吾别克在双方劳动关系解除前系待岗，并未提供劳动，故新疆医科大学只应当向其发放1993年7月1日至2008年1月1日期间生活费；《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第58条规定企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付生活费，生活费可以低于最低工资标准，参照该规定及乌鲁木齐市下岗职工生活费标准，原审法院确认新疆医科大学应按照塔力达吾别克待岗期间乌鲁木齐市最低工资标准的70%向塔力达吾别克发放生活费，1993年7月至1994年12月期间新疆维吾尔自治区尚未实行最低工资标准制度，此期间生活费原审法院参照最近的1995年乌鲁木齐市最低工资标准180元／月计算。对塔力达吾别克要求新疆医科大学给塔力达吾别克补办1995年1月至今的医疗保险、养老保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险及住房公积金，根据社保相关政策医疗保险、失业保险、和生育保险不能补缴，而住房公积金争议不属于人民法院受理范围，解除劳动关系的2008年10月因不足15天，故原审法院对塔力达吾别克该项诉讼请求仅支持新疆医科大学补缴1995年1月至2008年9月期间的养老保险和失业保险。对塔力达吾别克要求新疆医科大学给付1995年至今的取暖费，因塔力达吾别克未提供相应的房产证明和票据，缺乏事实和法律依据，故不予支持。对于塔力达吾别克要求新疆医科大学给付12个月的经济补偿金21434元，因塔力达吾别克2008年10月9日前长年待岗未向新疆医科大学提供劳动，无解除或终止劳动关系前12月工资数额，其经济补偿金计算原审法院仍参照生活费进行计算。对于塔力达吾别克要求新疆医科大学承担诉讼过程中的交通费、住宿费、其他费用，因塔力达吾别克在原审法院原一审及本次发回重审中均未向法院提供相应证据，该项诉讼请求无事实依据，不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（一）项规定：“在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”新疆医科大学未提供证据证明其书面通知塔力达吾别克拒付工资，塔力达吾别克于2008年10月向劳动仲裁委员会申请仲裁，故塔力达吾别克申请仲裁之日为劳动争议发生之日，仲裁裁决做出后塔力达吾别克即诉至法院，因此，塔力达吾别克的支付工资的请求的诉讼请求未超过诉讼时效，故对于新疆医科大学主张塔力达吾别克的该项诉讼请求超过诉讼时效的抗辩理由，不予采纳。
原审法院判决：一、塔力达吾别克与新疆医科大学于2008年10月9日解除双方之间劳动（人事）关系，新疆医科大学自本判决书生效之日起十五日内向塔力达吾别克出具解除（终止）劳动关系证明书；二、新疆医科大学给付塔力达吾别克生活费39977元（180元×70%×34个月＋245元×70%×26个月＋260元×70%×15个月＋340元×70%×24个月＋400元×70%×31个月＋440元×70%×24个月＋480元×70%×20个月）；三、新疆医科大学为塔力达吾别克补缴1995年1月至2008年9月期间的养老保险和失业保险的社会保险费，按社保经办机构核定的缴费基数及缴费比例期间产生的利息由新疆医科大学承担；四、新疆医科大学给付塔力达吾别克12个月的经济补偿金4473元（480元×70%×3个月＋550元×70%×9个月）；五、驳回塔力达吾别克其余的诉讼请求。
上诉人塔力达吾别克上诉称，我不属待岗人员，原审法院判决新疆医科大学支付我生活费属适用法律不当，以我的生活费作为经济补偿金的计算基数亦无法律依据，我要求撤回与新疆医科大学解除劳动关系并要求其支付经济补偿金的诉讼请求，请求新疆医科大学为我补缴社保费用至判决生效之日。
上诉人新疆医科大学答辩并上诉称，我院与塔力达吾别克于1997年6月23日已解除劳动关系，塔力达吾别克要求我院支付其工资及社保的诉请已过仲裁时效。塔力达吾别克于1993年年初在未办理任何手续的前提下，私自离开工作岗位，1997年6月我院又作出塔力达吾别克按自动离职处理的通知，双方劳动关系已经解除，原审法院认定塔力达吾别克待岗缺乏依据，请求二审法院查明事实，驳回塔力达吾别克的全部诉讼请求。
上诉人塔力达吾别克答辩称，我的诉请未超过仲裁时效，请求二审法院驳回新疆医科大学的上诉请求。
经本院审理查明事实与原审法院认定事实相一致。
上述事实有新医院字（1997）第04号文件、新医人字（1997）第15号文件、2007年1月25日原告申请、2007年1月30日新疆医科大学后勤管理处材料、2007年1月30日新疆医科大学保卫处证明、2008年10月30日新疆医科大学伙食科情况说明、新人裁字（2008）第018号裁决书、（2011）乌中民再字第57号民事判决书、（2013）新民一提字第017号民事裁定书、庭审笔录等证据存卷为证。
本院认为，《最高人民法院关于人民法院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定》第一条规定：事业单位与其工作人员之间因辞职、辞退及履行聘用合同所发生的争议，适用《中华人民共和国劳动法》的规定处理。劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发（1995）309号）第八十五条规定，“劳动争议发生之日”是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日。本案中，1993年，新疆医科大学曾通知塔力达吾别克回家等待通知，后向塔力达吾别克发过6个月生活费。之后，停发了生活费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）（（2006）6号）第一条第（一）款规定：在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。新疆医科大学未能提供充分证据证明自己曾向塔力达吾别克送达“自动离职通知”的情况下，可以认定塔力达吾别克于2008年10月9日向新疆维吾尔自治区人事仲裁委员会提出的仲裁申请并未超过申请仲裁时效期间，故新疆医科大学上诉主张塔力达吾别克的诉请超过仲裁时效的理由不能成立，本院不予支持。1997年6月新疆医科大学下发新医人字（1997）15号《关于塔力达吾按自动离职处理的通知》，新疆医科大学仅将该通知张贴在校内公告栏中，且并未提供证据证实其无法向塔力达吾别克直接送达，因此，新疆医科大学的《关于塔力达吾按自动离职处理的通知》，对塔力达吾别克不应当具有法律效力。2008年10月9日塔力达吾别克向新疆维吾尔自治区人事争议仲裁委员会申请仲裁时提出请求解除其与新疆医科大学之间的劳动关系，加之新疆医科大学之前对塔力达吾别克作出按自动离职的处理决定，可视为双方劳动关系于2008年10月9日协商一致解除，新疆医科大学应当支付塔力达吾别克12个月的经济补偿金。由于塔力达吾别克自1993年起未向新疆医科大学提供劳动，原审法院参照《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条及乌鲁木齐市下岗职工生活费标准，确定新疆医科大学按乌鲁木齐市最低工资标准的70%向塔力达吾别克支付1993年7月至2008年1月期间生活费并无不妥，并以此标准确定新疆医科大学支付塔力达吾别克经济补偿金数额亦无不妥，本院均应维持。二审中，塔力达吾别克提出撤回其要求与新疆医科大学解除劳动关系及新疆医科大学支付其解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，本院认为，撤诉虽系当事人在诉讼过程中撤回其起诉和上诉的诉讼权利，但本案已经进入二审程序，塔力达吾别克只享有撤回上诉的权利，不享有撤回起诉的权利，故塔力达吾别克要求撤回一审起诉的请求于法无据，本院难以支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（塔力达吾别克、新疆医科大学均预交10元），由新疆医科大学负担，本院退还塔力达吾别克10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 宏
审 判 员 鲍文林
代理审判员 王洪乾
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 王 辉