湖南省郴州市苏仙区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1003民初1218号原告：段某，男，1965年11月25日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。委托诉讼代理人：李平，湖南众望归律师事务所律师。被告：郴州某文化管理有限公司。住所地：湖南省郴州市苏仙区。法定代表人：潘某，该公司董事长。委托诉讼代理人：苏某，男，1957年7月1日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区，系该公司员工。被告：郴州市北湖区某民间资本服务有限公司。住所地：湖南省郴州市。法定代表人：彭某，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹某，女，1966年8月12日出生，住湖南省永兴县，系该公司员工。委托诉讼代理人：戴某，女，1976年3月22日出生，汉族，住湖南省郴州市，系该公司员工。被告（原审原告申请追加）：刘某，男，1966年8月12日出生，汉族，住湖南省永兴县。被告（本案原告申请追加）永兴县某煤业有限责任公司。住所地：湖南省永兴县。法定代表人：邓某，该公司负责人。第三人：李某，男，1972年11月20日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。原告段某与被告郴州某文化管理有限公司（以下简称郴州某公司）、郴州市北湖区某民间资本服务有限公司（以下简称某民间资本公司）、刘某及第三人李某民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月3日以（2016）湘1003民初1128号民事判决书判决后，被告郴州某公司不服判决提起上诉，湖南省郴州市中级人民法院以（2017）湘10民终1169号民事裁定书裁定，撤销本院（2016）湘1003民初1128号民事判决，发回重审。本院于2017年8月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，审理过程中，依原告申请追加了永兴县某煤业有限责任公司（下称永兴某煤业公司）为本案被告，原告段某及其委托诉讼代理人李平、被告郴州某公司的委托诉讼代理人苏某、被告某民间资本公司的委托诉讼代理人曹某、戴某、第三人李某到庭参加了诉讼。被告刘某、被告永兴县某煤业有限责任公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告段某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告永兴县某煤业有限责任公司立即连带偿还原告借款本金510000元，利息37400元（暂计算至2016年8月4日，之后的利息按月息2分计算至借款本息清偿之日止）以及承担本案原告支付的律师费用19000元，合计566400元；2、依法判令被告郴州某文化管理有限公司、郴州市北湖区某民间资本服务有限公司、刘某及第三人李某共同偿还原告上述借款本息至清偿之日止；本案全部诉讼费用由被告及第三人承担。事实和理由：2015年4月24日，原告与永兴县某煤矿及两被告郴州某公司、某民间资本公司签订《民间资本借贷合同》，合同约定：永兴县某煤矿向原告借款510000元，月利率16‰，期限12个月，从2015年4月24日到2016年4月24日止；逾期归还的，则按原定利息加收50%罚息；被告郴州某文化管理有限公司对借款本息承担连带责任担保；如有违约，永兴县某煤矿及郴州某文化管理有限公司还需承担原告追还借款所产生的费用。签订合同当天，原告将510000元支付到永兴县某煤矿指定（借据上约定）的账户李某（某文化管理公司原法定代表人）个人账户上。之后被告一直按约定支付利息至2016年4月24日，期间，郴州市北湖区某民间资本服务有限公司曾口头承诺，如借款人和担保人不履行偿还义务，该公司偿还。然，当原告向其追偿时，被告以种种理由拖延；永兴县某煤矿虽于2016年1月28日注销，但根据当事人的陈述及企业注册档案资料证实，永兴县某煤矿的资产没有处置，也没有清算、评估，而是根据煤矿整顿政策需要变更登记为公司制煤矿企业经营，原某煤矿的全部资产转至被告永兴县某煤业有限责任公司，且仍为刘某自然人个人独资公司,公司及股东也没有实际缴纳认缴出资，永兴某煤业公司是原某煤矿的承继主体，而某煤矿又是本案债务责任主体，某煤矿的权利义务应由永兴某煤业公司承继，故申请追加刘某及永兴某煤业公司为本案被告；被告郴州某文化管理有限公司按合同约定对借款本息承担连带责任。被告郴州市北湖区某民间资本服务有限公司在签订合同时有意隐瞒被告永兴县某煤矿债务缠身，有多起诉讼，实际已经停止生产，2015年被人民法院列入失信名单等信息，致使原告相信其有偿还能力而借款，借款后未监管资金去向及用途，导致借款无法及时得到清偿，违反中介应当诚实信用、及时披露交易双方信息等义务及合同第五条约定的义务，应当对借款承担连带偿还责任。特诉请法院，望判如所请。被告郴州某公司辩称：一、李某无权代表被告公司对外提供担保。在《民间资本借贷合同》担保栏签字的李某，曾经担任被告公司执行董事。但是，公司从未给李某对外借贷和提供财产或资金担保行为做出授权。李某利用其管理被告公司公章的便利，在未经过公司股东会和董事会议的情况下，擅自以被告名义为某煤矿贷款提供担保，严重违反《公司法》第一百四十八条关于董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保的强制性禁止规定。其行为不具有合法性，对被告不具有法律效力。原告诉请主张所依据的《民间资本借贷合同》贷款方是永兴县某煤矿，被告与其之间既无业务往来，也无任何权利义务关系。李某之所以能够在未经公司股东会或董事会决议情况下擅自越权担保，是因为本人在某煤矿有投资，为自己担保，违反《公司法》规定，属于无效法律行为。根据原告诉状所称及其提供的付款凭证证明，《民间资本借贷合同》所涉款项汇入了李某个人银行账户，而不是进入贷款人永兴县某煤矿的银行账户。李某擅自提供担保并将款项据为己有，应当是本案履行还款义务的主体，而不是本公司。二、请求法庭审理过程重视本案存在刑事犯罪嫌疑的事实。2015年2月9日，李某与被告公司其他股东签订股权转让协议，将其持有的公司股权转让给另一股东。当天，李某移交了公司公章及一切手续，公司在工商行政管理部门办理了工商变更手续。李某不再是被告公司股东和代表人。可是，本案在2015年4月24日李某假借被告公司名义担保的《民间资本借贷合同》加盖有公司公章。被告有理由对这起《民间资本借贷合同》担保加盖的公司印章的真伪存疑。李某这一行为具备了“虚拟事实骗取他人财产”的合同诈骗行为，存在犯罪嫌疑。被告希望法庭对此进行调查，按照法律规定移送案件到公安机关。现合同约定的借款的用途与实际情况不符，郴州某公司在本案担保的关系并未实际合成，将借款转给李某也有过错。由于李某违反公司法和公司章程规定，超越职权擅自以公司名义对外担保的行为不具有法律效力。原告将合同约定应当支付给永兴县某煤矿的贷款支付给李某个人，又以不具有法律效力的担保条款要求被告承担连带偿还责任，没有法律依据，请求人民法院驳回对被告的诉讼请求。被告某民间资本公司辩称，原告与被告签订的合同是真实意思表示，原告称被告公司口头承诺偿还借款一事不实，其他事项与公司无关。被告刘某未答辩。被告永兴县某煤业有限责任公司未答辩。第三人李某述称，对原告借款担保是事实，担保是合理合法的，向原告所借款项，是某煤矿用了，被告某民间资本公司收取了中介费，并汇入某民间资本公司指定的账户，请求法院依法处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年12月20日，永兴县某煤矿与被告某民间资本公司签订了《民间资本融资服务合同》，被告某民间资本公司按融资金额收取借款人一定比例的融资服务费。永兴县某煤矿向某民间资本公司发出《指定付款账号通知书》，内容如下：郴州市诚意民间资本服务有限公司：根据我公司与贵公司于2014年12月20日签订的《民间资本融资服务合同》（下称《融资服务合同》）及我公司的实际情况，请贵公司通知对接投资人将对接资金直接汇入我公司指定人的账户，我公司将认可其效力，承认依据《融资服务合同》及《借款合同》汇入李某银行账户的资金为我公司的债务，我公司将按期偿还本息。户名：李某。开户行：中国银行郴州市旺角支行。账号：***。2015年4月24日，原告段某为甲方（债权人）与永兴县某煤矿为乙方（债务人）、被告郴州某公司为丙方（担保方）、被告某民间资本公司为丁方（中介方）签订《民间资本借贷合同》。合同约定：一、借款金额及用途：乙方因短期流动资金需要，通过丁方介绍向甲方借入临时短期民间资本借款。金额为人民币（大写）伍拾壹万元整。二、借款利息：在本合同约定的借款期内，借款月利率为16‰，月利息金额为人民币捌仟壹佰陆拾元。乙方应按期归还甲方上述借款，如提前归还，乙方同意亦按本合同约定的期限和金额足额向甲方支付利息，如逾期归还，则逾期部分按原定利率加收50%罚息。利息由乙方委托丁方按月支付给甲方，每月25日为付息日。三、借款期限：壹拾贰个月。即从2015年4月24日起至2016年4月24日止。到期日乙方主动将借款本息归还至甲方指定账户（起止日期以借款借据为准，到期日为节假日则顺延，顺延期间正常计付利息）。甲方在收到借款本息后的三个工作日内持本合同和借据到丁方办理销账手续，并结清最后一个月利息。四、借款担保：本合同由丙方作为乙方的第三方连带责任担保，丙方有权检查和督促本合同的履行。当乙方没有依照本合同向甲方支付利息和到期归还全部借款本金时，丙方应在5个工作日内代行乙方承担偿还甲方借款本息的责任，且丙方有权再行追索乙方返还借款本息及其他一切费用。五、借款监管：丁方作为本借款合同的中介人和监管人，丙方为本借款合同的担保人，两方有权监督乙方借款资金使用情况，了解乙方的偿还能力，乙方应如实向甲、丙、丁三方提供企业相关资料。六、违约责任：当乙、丙方没有依照本合同向甲方支付利息或归还借款本息时，乙、丙方除支付逾期罚息外，还必须承担甲方追还借款所产生的一切费用。七、合同争议的解决方式：本合同在履行过程中发生的争议，由当事人甲、乙、丙三方友好协商解决，丁方有义务调解所发生的矛盾和争议，协商或调解不成，可申请郴州市仲裁委员会仲裁或向当地人民法院提出诉讼。八、本合同未尽事宜，各方另行协商。九、本合同一式肆份，甲、乙、丙、丁各执壹份。十、本合同自各方签字或盖章后连同本合同附件“借款借据”和与本借款金额一致的“银行转账或现金缴款凭证回单”同时具备，本合同方才生效。借款本息全部结清后，本合同效力终止。签约时，只有原告段某和被告某民间资本公司两方在场。该《民间资本借贷合同》系被告某民间资本公司提供的，由永兴县某煤矿和被告新田汉公司已盖好公章和私章的空白格式合同。签约后原告段某按被告某民间资本公司的指令，将永兴县某煤矿所借金额510000元汇入第三人李某开户于中国银行股份有限公司郴州分行旺角支行的账号***账户内。当日，第三人李某又将510000元转入被告某民间资本公司员工曹雅琴账户；被告某民间资本公司及李某、永兴县某煤矿称原告之借款替永兴县某煤矿偿还了以前的融资借款，但原告对此不知晓。此后，由某民间资本公司按月支付原告段某利息至2016年4月24日止。逾期，借款本金和利息均未归还和支付。原告段某为追讨案涉借款，委托律师为其诉讼代理人，花代理费19000元。另查明:永兴县某煤矿系刘某个人独资企业，于2004年6月17日成立，投资额468万元。2016年1月19日湖南省落后小煤矿关闭退出工作领导小组办公室向湖南省工商行政管理局出具《关于永兴县某煤矿有关情况说明》：永兴县某煤矿为合法保留矿井，已取得采矿许可证和安全生产许可证，不属于新批开办煤矿企业，因需变更登记为公司制煤矿企业，请依法办理工商登记手续。2016年1月28日永兴县某煤矿工商登记注销，煤矿的资产由新登记成立的永兴县某煤业有限责任公司（2016年2月3日工商登记）承接和使用。现该公司仍为刘某个人独资企业，工商登记刘某出资额为480万元。永兴县某煤矿工商登记注销前后，原告段某的债权均未得到清偿。被告郴州某公司于2013年5月6日登记成立。股东有湖南某投资管理有限公司（投资4万元）、李某（投资33万元）、刘某（投资63万元）。成立时，推选李某任公司法定代表人。2015年2月9日湖南某投资管理有限公司和李某分别将其持有的公司股份4万元和33万元转让给刘某，退出郴州某公司，并于当天到郴州市工商行政管理局申请变更登记，公司法定代表人变更为刘某，股东为刘某一人，出资100万元。2015年4月24日，原告段某与被告某民间资本公司签订的《民间资本借贷合同》，系第三人李某任职郴州某公司法定代表人时，为永兴县某煤矿委托某民间资本公司融资担保而预先留给某民间资本公司持有的盖有郴州某公司公章和李某私章及个人签名的空白合同。2015年2月9日，李某将其持有郴州某公司股份转让给刘某时，未告知受让人刘某，亦未向被告某民间资本公司收回该空白合同。被告郴州某公司就第三人李某涉嫌合同诈骗向郴州市公安局苏仙分局报案，该公安分局于2016年11月18日决定立案，此案尚在侦查阶段。本院认为，本案系民间借贷纠纷。本案的争议焦点是：一、本案的借款主体；二、被告郴州某公司的担保是否有效；三、被告某民间资本公司应否担责。关于争议焦点一：永兴县某煤矿委托某民间资本公司融资，授权将融资款项打入指定人李某个人账户即视为煤矿的债务。本案原告出借的510000元借款，是按永兴县某煤矿的指令打入第三人李某账户，应视为该煤矿的借款，而永兴县某煤矿虽于2016年1月28日经工商行政主管机构审核办理了注销登记，但根据永兴县某煤业有限责任公司的企业注册档案资料等可以确认，永兴县某煤业有限责任公司是永兴县某煤矿的承继主体，故被告永兴县某煤业有限责任公司应对原告的借款本息及原告支付的律师费用承担清偿责任。关于争议焦点二：郴州某公司于2015年4月24日为原告段某的该借款提供担保，是郴州某公司原法定代表人李某在任职公司法定代表人时，预留给某民间资本公司为永兴县某煤矿融资而加盖公司公章的空白合同书。2015年2月9日，李某转让所持郴州某公司股份并辞去公司法定代表人身份后，未及时收回该盖章的空白合同，致使原告有充足的理由相信是由郴州某公司为其借款提供的担保，故郴州某公司的担保行为有效。由于李某的过错，在其无权代表郴州某公司对外行使法人权利时，仍然以郴州某公司名义进行民事活动，故李某亦应当与郴州某公司共同承担本案连带清偿责任。给郴州某公司造成的对外担保损失，郴州某公司可以在履行担保责任后，依法向李某主张追偿权。关于争议焦点三：某民间资本公司在《民间资本借贷合同》中为永兴县某煤矿提供融资服务，并收取融资服务费，期间双方及李某将所融资金擅自改变用途，未向原告段某如实告知，某民间资本公司在居间过程中存在过错，其作为居间人在被告履行不能时，应当向原告承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百零七条、第一百二十二条、第四百二十四条、第四百二十五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条，之规定，判决如下：一、被告永兴县某煤业有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告段某借款510000元，并按年利率24%支付原告段某借款本金510000元的利息，利息起始时间从2016年4月25日起至还清本金之日止；二、被告永兴县某煤业有限责任公司承担原告段某委托代理费19000元，履行期限同上述（一）项；三、被告郴州某文化管理有限公司、第三人李某对上述第一、二项被告永兴县某煤业有限责任公司应履行的款项承担连带清偿责任。四、被告永兴县某煤业有限责任公司未在本判决指定的期间履行上述第一、二项义务时，被告郴州市北湖区某民间资本服务有限公司对被告永兴县某煤业有限责任公司应履行的上述第一、二项义务向原告段某承担赔偿责任。五、驳回原告段某其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9274元，由被告永兴县某煤业有限责任公司、郴州某文化管理有限公司、郴州市北湖区某民间资本服务有限公司、第三人李某承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  胡红锋审 判 员  姚秋珍人民陪审员  李大华二〇一八年一月三日书 记 员  刘玲玲