湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0103民初115号原告：张乐。委托诉讼代理人：邓克舟，湖南人和（岳阳）律师事务所律师。被告：湖南学海置业股份有限公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区火炬城MO栋5楼。法定代表人：彭正良，董事长。委托诉讼代理人：李进，湖南见田律师事务所律师。被告：童志军。委托诉讼代理人：张艳，湖北忠直律师事务所律师。原告张乐与被告湖南学海置业股份有限公司（以下简称学海公司）、童志军合同纠纷一案，本院于2016年1月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张乐的委托诉讼代理人邓克舟，被告学海公司的委托诉讼代理人李进，被告童志军的委托诉讼代理人张艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张乐向本院提出如下诉讼请求：1.判令两被告返还原告张乐的保证金200万元；2.判令两被告支付原告张乐因不能如期进场开工造成的损失，按2%的月息计算，从保证金支付之日起至实际还款之日止（暂计算至起诉之日为24万元）；3.本案的全部诉讼费用由原告承担。事实与理由：被告童志军系被告学海公司“学海·优品汇”项目部总负责人。2015年4月12日，原告张乐与被告学海公司旗下“学海·优品汇”项目部签订《铝合金玻璃门窗工程分包协议书》，约定原告张乐承包学海·优品汇项目下的铝合金玻璃门窗工程（包括门窗的制作和安装），并约定合同签订时，原告张乐向被告学海公司项目部缴纳履约保证金200万元，若被告学海公司项目部不能在原告张乐缴纳保证金后四个月提供条件让原告张乐进场开工，被告学海公司项目部需无条件退还保证金，并按2%的月息计算。合同签订后，原告张乐支付了200万保证金。但两被告未安排原告张乐进场开工，也不予退还保证金。原告张乐多次向两被告主张权利，两被告均不予理睬。被告学海公司辩称：1、从合同的签订方来看，《铝合金玻璃门窗工程分包协议书》系由被告童志军使用伪造的“湖南学海置业股份有限公司优品汇项目部”公章与原告张乐签订的，被告学海公司从未成立优品汇项目部，因此该份合同与被告学海公司无关，也从未得到过被告学海公司的认可；2、从原告张乐诉称的保证金汇入途径及收据来看，原告张乐未向被告学海公司支付本案诉争的200万保证金；3、即使被告童志军与被告学海公司构成代理关系，但是原告张乐在签订和履行合同的过程中也没有尽到善意相对人的责任和义务，没有尽到足够的谨慎义务，具有明显过失。综上，请求驳回原告张乐对被告学海公司的诉讼请求。被告童志军辩称：1、被告童志军是以被告学海公司名义与原告张乐签订了《铝合金玻璃门窗工程分包协议书》，因此责任主体是被告学海公司，被告童志军实施的是一种代理行为；2、2015年8月24日被告童志军已经退出了被告学海公司，学海·优品汇项目已经由被告学海公司转包给第三方。《暮云学海·优品汇项目建设承包人变更协议》第四条约定，由第三方作为该合同的权利义务概括承受人。被告童志军与学海·优品汇项目已无任何关系，更谈不上承担责任的问题。所有的法律后果应该由被告学海公司承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院将结合全案证据进行综合判定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年8月4日，被告学海公司与被告童志军签订《开发项目内部承包协议》，约定：被告学海公司将位于长沙市暮云镇工业园伊莱克斯大道以北、芙蓉南路以西，占地面积73820平方米一次性承包给被告童志军进行房地产开发建设和商品房销售；被告童志军应向被告学海公司支付的承包价款包括三个部分，1、现金八千万及两千万的等值的400个地下车位，2、被告童志军无偿为被告学海公司建设34300平方米毛坯商品房，3、被告童志军无偿为被告学海公司建设150个地下车位；被告学海公司负责土地的征收，办妥该块国有土地使用权证，将符合本协议约定的土地交付给被告童志军，根据被告童志军需要协助办理分割该地块国有土地使用权证，协助被告童志军办理项目开发、施工、房产预售许可及其他相关手续；被告学海公司同意童志军单独开设银行账户，项目的人、财、物均由被告童志军自行负责，被告学海公司保证被告童志军对该项目的独立开发、建设、经营权利；承包协议履行过程中，本项目经营中被告童志军的债权、债务均不涉及被告学海公司，由此引起的经济损失和法律责任概由被告童志军负责；双方还约定了其他合同权利义务。此后，被告学海公司成立湖南学海置业股份有限公司优品汇项目部。此后，被告学海公司成立全称为“湖南学海置业股份有限公司优品汇项目部”。2015年4月12日，原告张乐在得知童志军系学海公司优品汇项目内部承包人的身份情况下，与被告学海公司签订了《铝合金玻璃门窗工程分包协议书》，约定：原告张乐根据湖北建艺风工程设计有限公司设计的铝合金玻璃门窗施工图，负责学海·优品汇工程的门窗制作、安装的所有工作内容；签订合同时，原告张乐向被告学海公司缴纳履约保证金200万元；如果缴纳保证金后四个月内，被告学海公司不能提供条件让原告张乐进场开工，则被告学海公司无条件退还保证金，并按2%的月息计算。同日，被告童志军在《铝合金玻璃门窗工程分包协议书》中签字并加盖了“湖南学海置业股份有限公司优品汇项目部”公章。原告张乐委托湖北华盛建设工程有限公司四次向被告童志军账户转账共计100万元，原告张乐另委托案外人李艳三次向童志军账户转账共计100万元。2015年6月24日，被告童志军向原告张乐出具了200万元合同履约保证金的收据并加盖湖南学海置业股份有限公司优品汇项目部公章。2015年8月24日，被告学海公司与被告童志军以及案外人刘立新、刘东青签订《暮云学海-优品汇项目建设承包人变更协议》，约定：经被告学海公司认可，由刘立新、刘东青全面接受该项目后续承包建设工作，被告童志军退出学海公司优品汇项目工程承包，不再担任项目的负责人。后因两被告未能如期安排原告张乐进场施工，原告张乐要求退还200万元保证金未果，遂酿成纠纷。本院认为：本案争议的焦点为被告学海公司与被告童志军之间的关系以及被告学海公司、被告童志军是否应当向原告张乐返还保证金并赔偿损失。对于被告学海公司与被告童志军之间的关系，被告学海公司作为双方签订的《开发项目内部承包协议》所涉及的项目的开发建设方，与被告童志军就项目的开发建设进行合作分工的约定，就协议约定的具体内容来看，双方就上述项目系合伙关系。参照《中华人民共和国民法通则》有关合伙的相关法律规定，被告童志军以学海公司优品汇项目部名义与原告张乐签订《铝合金玻璃门窗工程分包协议书》并收取200万元保证金的行为所产生的权利义务应当由被告学海公司与被告童志军两人共同承担。被告学海公司、童志军在原告张乐缴纳保证金后四个月内不能提供条件让原告张乐进场开工，依约应无条件退还保证金，并按2%月息计算，故原告张乐要求返还200万元保证金及利息的要求，本院予以支持。对于被告学海公司辩称，签订《铝合金玻璃门窗工程分包协议书》以及收取200万元保证金均系被告童志军的个人行为，加盖的项目部公章系被告童志军伪造的辩论意见，理由均不能成立，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、由被告童志军、被告湖南学海置业股份有限公司于本判决生效后10日内返还原告张乐保证金200万元；二、由被告童志军、被告湖南学海置业股份有限公司于本判决生效后10日偿付原告张乐保证金占用期间利息（以200万为基数，按月利率2%计算，从2015年6月24日起计算至实际还款之日止）；三、驳回原告张乐的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费24720元，原告张乐承担1720元，被告湖南学海置业股份有限公司、童志军承担23000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  陈韶鹰人民陪审员  黄春林人民陪审员  郑少芳二〇一七年四月二十七日代理书记员  张 艾