贵州省福泉市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）黔2702行初4号
公益诉讼人贵州省镇远县人民检察院，统一社会信用代码：1152262500976455X5。
法定代表人吴丹，系该院检察长。
住所地：贵州省镇远县舞阳镇西秀街。
委托代理人石高鹏，系该院副检察长。
委托代理人罗鋆，系该院检察员。
被告贵州省镇远县水务局，统一社会代码：11522625009764402N。
法定代表人吴常红，系该局局长。
住所地：贵州省镇远县政务中心*楼。
委托代理人曾治云，系该局党组书记。
委托代理人龙见本，贵州互重律师事务所律师。
公益诉讼人镇远县人民检察院（以下简称“镇远县检察院”）诉被告镇远县水务局行政不作为一案，于2017年1月3日向本院提起行政公益诉讼。本院受理后，于2017年1月9日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书和举证通知书，并依法组成合议庭于2017年3月1日公开开庭进行了审理。公益诉讼人镇远县检察院委托代理人石高鹏、罗鋆，被告镇远县水务局委托代理人曾治云、龙见本均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公益诉讼人诉称，其在履行职责中发现，2016年9月镇远县铭城金阳房地产开发有限责任公司（以下简称铭城金阳公司）在已被镇远县住建局责令停工的位于镇远县羊坪镇政府办公楼后的地块上进行施工过程中，将渣土倾倒在地块外的舞阳河岸边，占用了河道，影响河势稳定，危害河岸堤防安全。对此，公益诉讼人向被告发出镇远检行建[2016]4号检察建议书，要求被告切实履行监管职责，依法对铭城金阳公司向舞阳河倾倒渣土的违法行为进行查处。2016年11月14日被告复函，称该局曾于2016年9月20日下达《责令停止水事违法行为通知书》责令当事人停止违法行为未果，已于2016年9月29日对其立案调查。但至今，被告仍未采取有效措施对该公司的违法行为进行处罚，亦未督促其对违法倾倒的渣土进行清理，恢复河道原貌。被告作为该县的水行政主管部门，应依法对铭城金阳公司违法倾倒渣土侵占河道，影响河势稳定，危害河岸堤防安全的违法行为进行查处，但经公益诉讼人向被告发出检察建议后，被告仍怠于履职，既未采取有效措施责令行政相对人停止违法行为，也未作出任何行政处罚，国家和社会公共利益仍处于受侵害状态,特提起公益诉讼，请求判令：1、确认被告镇远县水务局对铭城金阳公司违法倾倒渣土危害河岸堤防安全怠于履职的行为违法；2、被告镇远县水务局依法履行职责。
公益诉讼人提供的证据及被告质证意见：
第一组证据：全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民检察院在部分地区开展公益诉讼试点工作的决定，最高人民检察院高检发释字【2015】6号“人民检察院提起公益诉讼试点工作实施办法”，贵州省人民检察院《关于提请批准镇远县人民检察院对镇远县水务局提起行政公益诉讼案件的请示》的批复，证实镇远县属于检察机关提起公益诉讼试点地区，镇远县检察院对本地区行政机关在生态环境和资源保护领域，违法行使职权或者不履行法定职责造成国家利益和社会公共利益受到侵害的，有权以公益诉讼人的身份将该行政机关作为被告向有管辖权的法院提起行政公益诉讼，因此，镇远县检察院作为本案公益诉讼人的主体合法；被告质证无异议。
第二组证据：镇远县水务局统一社会信用代码证书，证实本案被告镇远县水务局是本行政区域内河道的主管部门，负责本行政区域内水资源的统一管理和监督工作，对铭城金阳公司在河道管理范围内违法弃渣（土）的行为有权制止和作出行政处罚，因此镇远县水务局作为本案被告的主体适格；被告质证无异议。
第三组证据：岑巩县新兴镇城区防洪工程总体布置图（截面图），镇远县铭城金阳公司国有土地使用证、规划许可证、建筑工程施工许可证及检察机关对该公司第一、二、三、四次在倾倒渣土现场照片及视频资料，陈勇的询问笔录（2016.11.16），被告提供的羊坪镇侵占河道出断面图，镇远县羊坪镇人民政府提供的关于镇远县铭城金阳公司被要求停建的材料，证实铭城金阳公司在被告河道管理范围内违法弃渣（土）的行为是违法行为；被告质证对该组证据的证明目的无异议，且该证据能证明铭城金阳公司倾倒渣土的面积与其持有的土地证的面积相吻合。
第四组证据：镇远政府工作部门权利清单和责任清单（水务局），镇远县水务局《责令停止水事违法行为通知书》，镇远县水务局违法案件立案呈批表，检察机关四次在倾倒渣土现场的照片及视频资料，证实被告违反了《中华人民共和国行政处罚法》第三十八条、《水行政处罚实施办法》第三十条的规定，显然是怠于履行监督管理的职责；被告质证无异议。
第五组证据：镇远县检察院立案决定书、建议书及送达回证、《情况说明》，证实本案已经过诉前程序；被告质证无异议。
第六组证据：羊坪镇人民政府与黔东响水建筑工程有限公司签订的三份工程建设协议书，陈勇、龙胜臣、陈鹏、陈华的询问笔录，张国乾、边锴的询问笔录，陈华、龙胜臣现场指认照片，龙胜臣提供的土方运载台账，证实因修建羊坪镇政府篮球场产生的渣土倾倒在铭城金阳公司地块不是羊坪镇人民政府的行为；被告质证无异议。
被告镇远县水务局辩称：一、被告对铭城金阳公司倾倒渣土涉嫌水事违法行为一案依法履行了查处职责，理由如下：1、被告接到举报后，于2016年9月20日向该公司下发了责令立即停止违法行为，清除所倾倒渣土，恢复河道原貌的通知书；2、2016年9月27日下午，与镇远县检察院一起派员参加了羊坪镇人民政府主持的相关职能部门参加的协商会议，并提出坚决制止的意见；3、2016年9月29日，被告对该公司涉嫌水事违法行为进行立案审查，2016年10月8日被告正式立案调查；4、被告立案后采取了现场勘察、测量、询问相关证人，调取该公司的用地资料等调查工作后，于2016年12月24日向该公司下达了行政处罚听证告知书，于2017年1月12日召开行政处罚听证会，1月17日作出并送达了行政处罚决定和责令清除违法弃渣通知书。二、对铭城金阳公司倾倒渣土未得到及时清除的主要原因：1、该公司倾倒渣土的占地是河道国有土地还是集体耕地存在争议，该公司认为其弃土场地系其依法获得土地使用权的土地，不是河道国有土地，因此，该公司对被告的调查有强烈的抵触情绪，导致本案调查取证工作进展缓慢。根据被告调查结果表明，该地原属耕地，征用后国土部门已经给该公司办理了国有土地使用权，土地用途为城镇混合住宅用地，此证至今没有被撤销，该公司认为其在依法取得国有土地上进行渣土填方没有违法，因此，本案需要各部门相互配合，联合执法才能有效解决；2、涉及水事违法的河段没有河道岸线规划，对于确定河道管理范围存在争议，导致被告认定河道管理范围缺乏具有说服力的有效依据；3、镇远县铭城金阳公司倾倒渣土方量达7279立方，清除渣土涉及填方用地，在没有获得填方用地的情况下随意清除倾倒，势必造成新的违法行为，被告采用代履行的手段强制清除同样需要填方用地，目前难以落实填方用地时未能及时清除的原因；三、现行行政处罚法和涉及水事执法的规范性文件对涉嫌水事行政违法案件的办理时限没有明确的规定，且被告从立案后一直进行调查处理，未能及时作出处理决定和立即清除，确系本案存在客观困难，因此被告认为认定被告怠于履行职责缺乏事实依据和法律依据。
被告提供的证据及公益诉讼人质证意见：
第一组证据：镇远县水务局社会信用代码证，镇远县水务局法定代表人身份证明书，镇远县水务局法定代表人身份证，证明被告身份情况及主体资格；公益诉讼人质证无异议。
第二组证据：责令停止水事违法行为通知书、送达回证，照片2张，证实被告于2016年9月20日开始进行现场勘查和已经责令违法嫌疑人立即清除弃砂，恢复河道原貌的事实；公益诉讼人质证无异议。
第三组证据：会议记录（2016年9月27日多部门联合会议研究解决方案），证实被告依法参与履行职责的事实及铭城金阳公司对被告的履职行为极不配合；公益诉讼人质证认为被告用该组证据证明其已履行职责不完全准确，召开会议研究对策是事实，但不能以会议代替执法。
第四组证据：立案审批表，调查通知书、送达回证，陈勇的询问笔录及身份证，镇远县铭城金阳公司营业执照，龙胜臣的询问笔录及身份证，龙胜臣记录的台班车数，陈华的询问笔录及身份证，陈华现场指认照片，请示、现场勘验检查笔录，羊坪国土所说明，征地协议，征用土地补偿清册，镇国用2005第216号国有土地使用证，证实2016年9月29日立案查处、调查取证的事实，这些履职行为都是在公益诉讼人起诉前实施的；公益诉讼人质证对该组证据的真实性无异议，但不能证实被告确实已经履职。
第五组证据：行政处罚听证告知书及送达回证，听证申请书，行政处罚听证会通知书、行政处罚决定书、责令清除违法弃渣通知书及送达回证，证实本案在公益诉讼人起诉之后，在收到法院举证通知书、应诉材料之前，被告已经作出行政处罚决定和再次做出责令清除决定；公益诉讼人质证对该组证据的真实性无异议，但其认为行政处罚、听证告知等这一系列行政行为是在公益诉讼人提起诉讼之后被告才作出的。
第六组证据：整改方案，证明被告已对河堤进行整改，现已符合省里面对河堤的整改要求；公益诉讼人质证无异议，对河堤的整改已达到整改目的。
经庭审举证、质证，本院对双方当事人提供的证据认证如下：公益诉讼人提供的1-6组证据，被告提供的1、2、5、6组证据，符合证据“真实性、合法性、关联性”，能客观真实反映本案事实，本院予以采信。被告提供的第3组、第4组证据，与本案双方争议被告对铭城金阳公司倾倒渣土的违法行为是否怠于履行行政职责不具有关联性，本院不予采信。
经审理查明：2016年9月，铭城金阳公司在已被镇远县住建局责令停工的位于镇远县羊坪镇政府办公楼后的地块上进行施工过程中，将渣土倾倒在地块外的舞阳河岸边，占用河道，经测量，弃渣方量达7279立方米。对此，公益诉讼人于2016年10月14日向被告发出镇远检行建[2016]4号检察建议书，建议被告履行监管职责，依法对铭城金阳公司向舞阳河倾倒渣土的违法行为进行查处，并于收到该检察建议书后一个月内将办理情况书面回复该院。同年11月14日被告复函，称已于2016年9月20日对铭城金阳公司下达《责令停止水事违法行为通知书》责令该公司停止违法行为未果后，已于2016年9月29日对其立案调查。但之后，被告并未对该公司的违法行为进行处罚，亦未督促其对违法倾倒的渣土进行清理，恢复河道原貌。
另查明，本案立案受理后，被告于2017年1月17日对铭城金阳公司作出（镇）水罚字[2017]1号行政处罚决定书，对铭城金阳公司罚款一万元，当日并向该公司下发（镇）水发字[2017]06号责令清除违法弃渣通知书：限铭城金阳公司于2017年2月7日前自行清除，逾期不履行的，被告将强行清除，所需费用由铭城金阳公司承担。因铭城金阳公司未履行，被告对铭城金阳公司违法倾倒渣土行为代为履行，将违法倾倒渣土清除，现舞阳河堤的整改已符合贵州省发展和改革委员会对该河堤的整改要求，公益诉讼人对被告的整改方案予以认可，并于2017年3月21日，向本院申请撤回第二项诉请。
本院认为，《中华人民共和国防洪法》第八条第三项“县级以上地方人民政府水行政主管部门在本级人民政府的领导下，负责本行政区域内防洪的组织、协调、监督、指导等日常工作。”的规定，被告应当依照职权，积极履行对镇远县水资源的保护和管理职责。按照《中华人民共和国防洪法》第二十二条第二款“禁止在河道、湖泊管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物，倾倒垃圾、渣土，从事影响河势稳定、危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动。”和第五十五条“违反本法第二十二条第二款、第三款规定，有下列行为之一的，责令停止违法行为，排除阻碍或者采取其他补救措施，可以处五万元以下的罚款：（一）在河道、湖泊管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物的；（二）在河道、湖泊管理范围内倾倒垃圾、渣土，从事影响河势稳定、危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动的；（三）在行洪河道内种植阻碍行洪的林木和高秆作物的。”及《中华人民共和国水法》第六十五条第一款“在河道管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物，或者从事影响河势稳定、危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动的，由县级以上人民政府水行政主管部门或者流域管理机构依据职权，责令停止违法行为，限期拆除违法建筑物、构筑物，恢复原状；逾期不拆除、不恢复原状的，强行拆除，所需费用由违法单位或者个人负担，并处一万元以上十万元以下的罚款。”的规定，被告作为镇远县境内水行政主管部门，应当对镇远县行政区域内水资源的进行管理和监督，对已经发生危害水资源的违法行为，应当按照法律法规的规定进行立案查处。本案公益诉讼人在履行职责中发现，铭城金阳公司在已被镇远县住建局责令停工的位于镇远县羊坪镇政府办公楼后的地块上进行施工过程中，将渣土倾倒在地块外的舞阳河岸边，占用了河道。对此，公益诉讼人向被告发出检察建议书，建议被告履行监管职责，依法对镇远铭城金阳公司向舞阳河倾倒渣土的违法行为进行查处，并于收到该检察建议书后一个月内将办理情况书面回复该院。同年11月14日被告复函，称已于2016年9月20日对铭城金阳公司下达《责令停止水事违法行为通知书》责令该公司停止违法行为未果后，已于2016年9月29日对其立案调查，但直至2017年1月17日前，被告未对该公司的违法行为进行处罚，亦未督促其对违法倾倒的渣土进行清理，恢复河道原貌。因此，公益诉讼人诉请确认被告对铭城金阳公司违法倾倒渣土危害河岸堤防安全怠于履行职责的行为违法理由成立，本院予以支持。本案涉及的铭城金阳公司违法倾倒渣土的行为，公益诉讼人提起诉讼后，被告于2017年1月17日对铭城金阳公司作出（镇）水罚字[2017]1号行政处罚决定书，对镇远县铭城金阳公司处以罚款一万元，当日并向该公司下达（镇）水发字[2017]06号责令清除违法弃渣通知书。且被告在本案开庭前对镇远县铭城金阳公司违法倾倒渣土的行为进行代为履行，现舞阳河堤的整改已符合贵州省发展和改革委员会对该河堤的整改要求。公益诉讼人基于此，于2017年3月21日向本院申请撤回第二项诉请，公益诉讼人的申请符合法律规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款之规定，判决如下：
确认被告镇远县水务局在2016年9月至2017年1月17日对镇远县铭城金阳房地产开发有限责任公司违法倾倒渣土危害河岸堤防安全的行为怠于履行监管职责的行为违法。
本案案件受理费50.00元免缴。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。
审判长 王瑞萍
审判员 夏 铜
审判员 于 佳
二〇一七年四月十一日
书记员 宋丽萍