辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽08民终1216号上诉人（原审被告）：营口市睿童幼儿园一园，住所地：营口市站前区。法定代表人：李春检，系园长。委托诉讼代理人：朱迪，系辽宁海润律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨某，男。法定代理人：赵某，女。委托诉讼代理人：郭静宇，系辽宁睿智律师事务所律师。上诉人营口市睿童幼儿园一园因与被上诉人杨某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服辽宁省营口市站前区人民法院（2016）辽0802民初1686号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人营口市睿童幼儿园一园的委托诉讼代理人朱迪、被上诉人杨某的法定代理人赵某、委托诉讼代理人郭静宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人营口市睿童幼儿园一园上诉请求：1、请求二审法院撤销一审民事判决；2、请求二审法院依法改判或发回重审；3、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定上诉人承担70%赔偿责任是错误的。原审法院已经认定上诉人尽到了看护和管理义务，并适用《侵权责任法》第三十八条作出判决，但第三十八条规定“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任”。原审法院认定上诉人承担70%于法无据，而一审判决中也没有认定上诉人在此事件中的过错行为，所以上诉人不应当承担赔偿责任。二、原审法院按照居民服务业平均工资标准认定护理费是错误的。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”。《解释》第二十条规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”通过司法解释可以看出，护理费是护理人员减少的收入。本案一审诉讼过程中被上诉人未提交护理费相关证据，但从往来火车票中可以分析出实际护理人员为被上诉人的父母及爷爷、奶奶、姥姥、姥爷。被上诉人父母均为营口供电公司员工，其未提交公司财务证明及银行流水，可以认定其未减少工资收入。被上诉人的爷爷、奶奶、姥姥、姥爷可能均已退休，其也未提交相关证据，可以认定其未减少工资收入。所以原审法院认定护理费5899.6元是错误的。三、原审法院认定交通费4343元是错误的。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。本案一审诉讼过程中被上诉人提供的交通费票据非常多，而且人员众多，时间频繁，次数频繁，与相关司法解释界定的交通相悖，应当予以减少。上诉人认为，本起案件应当界定为意外事件的人身损害赔偿，在公平原则下适当分配上诉人承担30%的责任为宜。被上诉人杨某辩称，上诉人上诉内容不符合真实事实。一审认定的事实也是在隐瞒证据的情况下来认定的。通过庭前质证看全部的录像资料，直接证明了幼儿园并未尽到管理义务。而且在该事件当中，是具有过错的。并不能按照一审法院认定事实那样，因为原告受伤被告及时通知家�就尽到了基本的看护和管理义务。因为对于无民事行为能力人，幼儿园所负的是无过错责任。就是应当举证在该事件中没有任何过错。而一审中幼儿园并没有举证证明尽到教育管理职责反而在被上诉人通过公安机关所查取的录像证据是截取的录像，并不能还原全部的真实的事件过程。上诉人在一审当中隐瞒了对自己不利的证据，应当承担对该事件所发生后果的全部责任。被上诉人杨某向一审法院起诉主张：要求被告赔偿原告各项损失合计48332.93元。一审法院认定的事实：2016年2月15日，原告在被告处“苗九班”上学期间，因前一天下大雪，老师带领孩子们到操场打雪仗，后老师带领学员回教学楼室内上卫生间。原告于10时10分9秒在走廊摔倒。原告受伤后，到营口市中心医院急诊治疗；同日转到中国医科大学附属盛京医院住院治疗9天；2016年3月23日原告到辽宁中医药大学住院治疗49天；2016年5月31日原告到北京天坛医院门诊检查。原告共计住院治疗58天，花费医疗费30386.23元。原告曾向一审法院提出伤残鉴定的申请，后于2017年3月9日撤回了鉴定申请。一审法院认为，公民的人身权益依法受法律保护。原告在被告处受伤，被告应当承担赔偿责任。从视频资料可以看出原告在幼儿园活动有教师的陪同，且幼儿园管理的均是学龄前的儿童，其身体机能尚未发育完全，走路不稳，摔倒属于正常现象。在原告摔倒受伤后，被告及时发现了原告的异常行为，并通知了原告的家长，没有延误原告后续的治疗行为。故应当认定被告已经尽到了基本的看护和管理义务，应适当减轻其赔偿责任。酌定被告赔偿原告损失的70%。原告未提交护理费的相关证据，主张按照居民服务业平均工资计算护理费，予以支持。护理费计算为5899.6元（37127元÷2=365天×58天）。原告主张的租房费用不属于必要、合理的花费，不予支持。原告主张的医疗费30368.23元、交通费4343元、护理费5899.6元、伙食补助费2900元，予以支持。原告各项损失合计43510.83元，被告赔偿原告70%，即30457.58元。判决：被告营口市睿童幼儿园一园给付原告杨某赔偿金30457.58元。上述款项于判决生效后十日内给付，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。案件受理费1008元由被告承担706元，原告承担302元，原告已预交法院，由被告给付原告。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2016年2月15日，被上诉人在上诉人处“苗九班”上学期间，因前一天下大雪，教师带领孩子们到操场打雪仗，后教师带领学员回教学楼室内上卫生间。在被上诉人回到卫生间之前，教师于10时8分38秒用拖布擦拭地面，后被上诉人经过该刚擦拭完毕的地面，于10时10分9秒在走廊摔倒。被上诉人受伤后，到营口市中心医院急诊治疗；同日转到中国医科大学附属盛京医院住院治疗9天；2016年3月23日被上诉人到辽宁中医药大学住院治疗49天；2016年5月31日被上诉人到北京天坛医院门诊检查。被上诉人共计住院治疗58天，花费医疗费30386.23元。被上诉人曾向一审法院提出伤残鉴定的申请，后于2017年3月9日撤回了鉴定申请。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定：无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教�机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案中，被上诉人杨某是上诉人营口市睿童幼儿园一园的学生，被上诉人系无民事行为能力人，上诉人作为专业从事幼儿保育与教育的机构，被上诉人在上诉人营口市睿童幼儿园一园的学习期间，上诉人负有对被上诉人教育、管理、防范及消除安全隐患的职责。上诉人亦理应时刻提醒从业教师应对无民事行为能力人的教育、管理更加用心、尽责。从上诉人处的视频资料中可以明确看出，被上诉人杨某在上诉人处摔倒的原因是由于上诉人处的教师在擦拭地面后，导致地面湿滑，加之被上诉人杨某又刚刚打完雪仗，其鞋子本就处于湿滑状态，上诉人处的教师在没有将地面和被上诉人鞋子的安全隐患�理完毕情况下，导致被上诉人进入该处地面后摔倒，上诉人对于被上诉人的受伤存在明显过错，应对被上诉人的身体受伤所造成的损失承担全部的赔偿责任。一审法院认定上诉人已经尽到了基本的看护和管理义务，与事实相悖，本院予以纠正。虽上诉人对一审法院所认定的护理费、交通费有异议，但这两项费用系被上诉人治疗、住院期间所必然产生的费用，且上诉人并未提供充分的证据证明一审法院所认定的该两项费用与客观事实不符，故对于上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。鉴于一审法院判决上诉人承担70%的赔偿责任，被上诉人对此亦未提起上诉，应视为对一审法院判决的认可，故本院对一审法院所认定上诉人应承担赔偿责任的具体数额，不予调整。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一�第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费560元，由上诉人营口市睿童幼儿园一园负担。本判决为终审判决。审 判 长 盖世非审 判 员 赵 群审 判 员 姚 望二〇一八年五月二日法官助理 张文生书 记 员 孙奥博