广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）东中法刑二终字第224号
原公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵坚强，男，汉族，湖南省平江县人，高中文化，无业，住平江县。公民身份号码×××3017。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2014年12月2日被羁押，次日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人黄爱华、覃全茂，广东合邦律师事务所律师。
东莞市第二人民法院审理东莞市第二市区人民检察院指控被告人赵坚强犯非法买卖枪支罪一案，于2015年11月4日作出（2015）东某刑初字第658号刑事判决。原审被告人赵坚强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。因案情复杂，经广东省高级人民法院批准，延长审理期限二个月。现已审理终结。
原审判决认定：自2014年6月份开始，被告人赵坚强在淘宝网上贩卖枪支零件。其在淘宝网上先后经营名为“勇哥汽动diy”、“踩狗屎了1234”的店铺，再通过QQ群和网站宣传以上店铺有枪支零件贩卖，达成网上交易后通过快递方式将枪支零件发货给客户。根据被告人赵坚强的淘宝账户交易记录显示，赵坚强分别在“勇哥汽动diy”和“踩狗屎了1234”的店铺共贩卖枪支零件超过100个。2014年12月2日16时许，公安机关经侦查，在东莞市长安镇上沙客运站旁一旅馆楼下将赵坚强抓获，后在赵租住的该旅馆1388房内及赵的一辆大众POLO小轿车后尾箱内缴获推针螺丝等枪支散件共计622件，以及作案工具手机、电脑等物品，随后将赵带回公安机关接受审查。经检验，涉案的疑似枪支零件机匣、推针等共计622件，均为枪支主要零部件。
原审判决认定上述事实，有物证手机1部、小轿车1辆、电脑主机1部，证人何某、张某、李某乙等人的证言，到案经过，户籍证明，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，淘宝网页交易截图，淘宝账户交易流水截图、收支情况，车辆登记信息，痕迹检验报告书及说明，勘验、检查笔录，被告人赵坚强的供述与辩解等证据予以证实。
据此，原审法院认为，被告人赵坚强违反国家枪支管理规定，非法买卖枪支，情节严重，其行为已构成非法买卖枪支罪，依法应予惩处。被告人赵坚强在网上买卖枪支零件，数量较大，应酌情从重处罚；其归案后如实供述罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：1.被告人赵坚强犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑十一年。2.随案移送的电脑主机1台、平板电脑1部、手机1部，予以没收，上缴国库；暂扣于东莞市公安局虎门分局的大众牌小汽车一辆，待暂扣机关进一步查明相关情况后再依法处理。
上诉人赵坚强上诉提出：1.原判对司法解释中“散件”的定义错误，导致认定枪支零件数量过多；2.司法鉴定错误地将一般零件鉴定为枪支主要零部件，要求重新鉴定；3.网上交易记录无法证实他销售枪支零件的种类和数量；4.原判未认定他有自首和立功情节；5.他应构成非法持有枪支罪；6.公安机关已扣押了他的枪支零部件，他的行为应属于未遂犯。
上诉人赵坚强的辩护人提出：1.原判认定赵坚强在网络店铺贩卖枪支的证据不足，认定零件数量超过100个错误；2.原判认定被扣押的枪支零部件数量为622件错误；3.原判没有采纳上诉人对痕迹检验报告书提出重新鉴定的申请，程序违法；4.赵坚强的行为属于犯罪未遂；5.原判未认定赵坚强的立功情节和自首情节；6.原判对赵坚强的量刑错误。
经审理查明：自2014年6月份开始，上诉人赵坚强在淘宝网上贩卖枪支零件。其在淘宝网上先后经营名为“勇哥汽动diy”、“踩狗屎了1234”的店铺，再通过QQ群和网站宣传以上店铺有枪支零件贩卖，达成网上交易后通过快递方式将枪支零件发货给客户。根据被告人赵坚强的淘宝账户交易记录显示，赵坚强分别在“勇哥汽动diy”和“踩狗屎了1234”的店铺共贩卖枪支零件超过100个。2014年12月2日16时许，公安机关经侦查，在东莞市长安镇上沙客运站旁一旅馆楼下将赵坚强抓获，后在赵租住的该旅馆1388房内及赵的一辆大众POLO小轿车后尾箱内缴获推针螺丝等枪支散件共计622件，以及作案工具手机、电脑等物品，随后将赵带回公安机关接受审查。经检验，涉案的疑似枪支零件机匣、推针等共计622件，均为枪支主要零部件。
上述事实，有经原审质证、认定的下列证据证实：
1.现场勘验笔录、现场图及现场照片：证实案发现场的基本情况。
2.痕迹检验报告书及说明：证实送检的疑似枪支零部件经鉴定共计622件，均为枪支主要零部件。
3.到案经过：证实赵坚强被动归案的情况。
4.说明材料：由虎门公安分局南栅派出所出具，证实其是接到省公安厅转来的相关案件线索，发现一名叫赵坚强的男子有非法买卖枪支的重大嫌疑，遂组织警力进行抓获。
5.户籍证明：证实赵坚强的身份情况。
6.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单：证实公安机关对赵坚强的出租房以及驾驶的粤S×××××大众牌小汽车进行搜查以及扣押物品的情况。
7.淘宝网页截图：证实李某乙于2014年11月18日在淘宝网站上向一名为“踩狗屎了1234”的卖家购买“奔腾B50行李驾型材座子可加工铜套配件”的商品。
8.淘宝网站交易流水截图：经赵坚强指认，证实“勇哥气动diy”的淘宝账户的网上交易情况，其中成功交易74宗。
9.淘宝网站交易流水截图：经赵坚强指认，证实“踩狗屎了1234”的淘宝账户的网上交易情况。
10.支付宝收支明细：证实名为158××××0347和152××××0279的支付宝账户的交易情况。
11.车辆登记信息：显示粤S×××××的大众波罗牌小汽车所有人登记为方欣欣。
12.证人何某的证言：证实2014年11月，他通过网上论坛认识一个卖气枪铝座的卖家，于是用QQ联系，在那个卖家的网站上购买了一个气枪的枪座。卖家的淘宝账户名称是“踩狗屎了1234”。
辨认照片：指认出从淘宝网站上购买的气枪铝座。
13.证人张某的证言：证实2014年11月中旬他上网用百度搜索找到一条信息说可以出售气枪配件。于是他添加了对方的QQ号，谈好价格后，他就向卖家买了一个座子。对方使用的淘宝账户名是“踩狗屎了1234”。
14.证人李某乙的证言：证实2014年11月18日，他在淘宝网站上与一名为“踩狗屎了1234”的淘宝卖家购买一个B50座的气枪配件。
辨认笔录：李某乙指认出其购买的气枪配件。
15.上诉人赵坚强的供述及亲笔供词：证实他知道贩卖枪支零件利润大，于是从2014年6月开始通过淘宝网站贩卖枪支零件，先后使用过“勇哥气动diy”和“踩狗屎了1234”的账户进行交易，获得共约4万元。首先是通过QQ在一些气枪爱好者的QQ群上宣传他的淘宝店有枪支配件售卖，再以QQ具体与买家联系确定商品种类和价格等，然后将淘宝商品链接发给对方进行交易。交易的数量可以从他的淘宝账户交易记录及QQ聊天记录中计算出来。公安机关在他租住的1388号房搜获的枪支零件是他的，包括有座子、阀门、弹轮、护圈、弹簧、钢套、击锤、推针、螺杆、枪托和螺丝等，这些零件可以和其他枪支零件组装成气枪。
辨认笔录（2P32-63）：指认其租住的出租房，驾驶的大众牌汽车以及从上述两个地点查获的枪支零件。指认淘宝账户的交易记录。
关于上诉人赵坚强及其辩护人提出的意见，综合评价如下：1.痕迹检验报告书认定枪支主要零部件的种类及数量问题，经查，虽然《痕迹检验报告书》中对零件总数计算错误，但在原审期间已出具补充说明作出更正，并且鉴定机构和鉴定程序均符合法律规定，鉴定结论真实有效，可以作为证据使用。公安机关从上诉人的出租房及其使用的车辆上扣押了弹轮、座子等枪支零部件一批，共计2157件，经鉴定，其中的622件为枪支主要零部件，依照最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的相关规定已构成情节严重；2.虽然本案未能找到所有买家，交易记录也未能显示真正的商品情况，但上诉人对其在网上多次销售枪支零部件的犯罪事实供认不讳，且有淘宝网站交易记录及相关截图、支付宝收支明细、证人何某、张某、李某乙的证言等证据佐证，足以证实上诉人持有大量枪支零部件的目的是用于贩卖牟利，因此，其行为应构成非法买卖枪支罪。至于上诉人在网上销售枪支零部件的具体数量，并不影响其定罪量刑；3.本案的证据足以证实上诉人非法买卖枪支的犯罪行为，且上诉人也承认所存放的枪支零部件是为了销售，而只要行为人具有非法买卖枪支的行为，即已构成非法买卖枪支罪，行为人所持有的枪支是否全部售出，或者是否成功交易，并不影响非法买卖枪支罪的构成，因此，上诉人及辩护人提出扣押的部分枪支零部件属于犯罪未遂的意见没有合理依据；4.上诉人的自首和立功情节问题，经查，从到案经过及公安机关出具的说明材料可知，公安机关在上诉人归案前就已有线索确定赵坚强非法买卖枪支的犯罪嫌疑，在其出租房和汽车内搜出大量枪支零部件后，公安机关将其口头传唤至派出所审查，由此可见，上诉人并非主动投案，不符合自首的构成要件。另外，上诉人检举其朋友方某某涉嫌非法制造或贩卖枪支一事，目前尚未查证属实，因此，其行为不构成立功。综上，上诉人赵坚强及其辩护人所提意见经查均不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人赵坚强违反国家枪支管理规定，非法买卖枪支，情节严重，其行为已构成买卖枪支罪，依法应予惩处。上诉人赵坚强归案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人赵坚强及其辩护人上诉所提意见经查不成立，合议庭不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，处理意见如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖 政
代理审判员 吕 萌
代理审判员 陈婉筠
二〇一六年三月一日
书 记 员 王 钊