广东省平远县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤1426民初161号
原告：洪仕传，男，1970年8月28日出生，汉族，现住广东省平远县。
委托诉讼代理人：胡海，广东世纪华人（梅州）律师事务所律师。
被告：张本军，男，1969年2月19日出生，汉族，现住广东省平远县。
被告：中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司，地址：广东省梅州市江南路45号。统一社会信用代码：91441402896273377E。
负责人：吴建尤，该公司总经理。
委托诉讼代理人：温素琴，广东客都律师事务所律师。
原告洪仕传与被告张本军、中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本案于2018年1月24日立案后，依法适用简易程序，于2018年3月12日公开开庭进行了审理。原告洪仕传的委托诉讼代理人胡海、被告张本军、被告人保公司的委托诉讼代理人温素琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告洪仕传向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、被赡养人生活费、被抚养人生活费、营养费、精神损害抚慰金、伤残鉴定费、交通费等。被告人保公司在“交强险”限额内赔偿原告120000元。其余由第三者责任商业保险限额内以予赔偿（312838.4元-120000元）×30%=57851.5元。现要求被告人保公司在“交强险”和“第三者责任商业保险”限额内赔偿原告共计总额为177851.5元；2.以上全部费用由被告人保公司在其保险责任范围内以予赔偿，不足部分由被告张本军负连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年9月8日21时35分，原告驾驶无号牌普通摩托车，沿大柘镇平城中路行驶至建设路交叉路口时，与从建设路由南往北直行的被告张本军驾驶的车牌号为粤Ｍ×××××的小型客车碰撞，致原告受伤及双方车辆损坏的交通事故。事故发生后，原告被送梅州市中医医院住院手术治疗19天，花去医疗费38707.9元。出院诊断：1、左胫骨平台粉碎性骨折。建议：1、左下肢避免负重3月。全休半年。住院期间陪护2人，休息期间陪护1人。2、功能锻炼，定期复查（术后3.6.9.12月），复查费用需要800元。视复查情况决定何时左下肢负重及何时取内固定物。骨愈合后返院取内固定约需要10000元。注意加强营养。3、门诊随诊。原告出院后经广东客都法医临床司法鉴定所评定为九级伤残。2017年10月11日，平远县公安局交通警察大队对该起事故依法作出第4414266201700227号道路交通事故认定书：认定被告张本军驾驶粤Ｍ×××××小型普通客车负事故的次要责任；原告洪仕传负主要责任。原告属于非农业家庭户口，为此，其残疾赔偿金应按城市居民标准计算赔偿。原告自2011年1月5日在平远县经营快餐店，有原告的营业执照证明。为此，误工费应按餐饮业标准计算赔偿。原告在梅州市中医医院住院期间陪护2人；全休半年，陪护1人。护理费参照梅州市居民本地护理人员从事同等级别护理的工资150元进行赔偿。被赡养人林焕升（原告之父，现年80岁）、林凤英（原告之母，现年78岁）和被抚养人洪秋莲（原告女儿，现年15岁）、洪春莲（原告女儿，现年7岁），一直跟随原告居住在县城，有原告的房产证、购房合同、泗水村民居委会证明证实。依照相关规定，应按居民标准计算由被告赔偿被抚养人生活费。遭此交通事故造成原告九级伤残，出院后至少半年内日常生活需护理依赖，日后劳动能力受到严重影响，给原告及家人身心遭受重大打击，带来极大的精神损害，故被告应依广东省2017年度交通事故人身损害赔偿计算标准赔偿原告的各项损失，具体项目如下：1、医疗费：医疗费四单计：38707.9元；后期治疗费用10800元。合计：49507.9元-（扣除合作医疗保险14626元）=34881.7元；2、残疾赔偿金九级37684.3元×20年×20%=150737.2元；3、误工费：从出事到入院起至定残日前一天止共102天×（按餐饮业42467元/年÷365天）=11867.5元；4、住院和全休期间护理费：住院陪护2人，住院19天；全休半年，陪护1人。（住院19天×2人）+全休半年180天=218天×150元）=32700元；5、住院伙食补助费：19天×100元=1900元；6、被赡养人生活费：父亲林焕升5年×28613.3元×20%÷2人=14306.7元，母亲林凤英5年×28613.3元×20%÷2人=14306.7元；合计：28613.4元；7、被抚养人生活费：长女洪秋莲3年×28613.3元×20%÷2人=8584元，二女儿洪春莲11年×28613.3元×20%÷2人=31474.6元，合计：40058.6元；8、营养费：19天×20天=380元；9、精神损害抚慰金：8000元；10、伤残鉴定费：2900元；11、交通费：800元。以上损失合计312838.4元。被告张本军为其所有的粤Ｍ×××××小型普通客车在被告人保公司投保了“交强险”和“第三者责任险50万元”和“不计免赔特约险”，事故发生在保险期限内。原告认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定，对于原告因事故造成的所有损失，应首先由被告人保公司在交强险赔偿限额内赔偿原告损失120000元（其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）；剩余损失57851.5元应由被告人保公司在商业第三者责任险保险范围内赔付。现原告为了维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼。
被告张本军答辩与被告人保公司一致。
被告人保公司答辩认为，一、本案被告张本军应向法院提交驾驶证和行驶证，在确认驾驶证和行驶证在有效及在有效的年检内、准驾型与实际驾驶车型相符，我司才存在按法律规定和合同约定进行赔付的问题。二、我司对原告单方自行委托广东客都法医临床司法鉴定所出具的2017粤客[2017]临鉴字第690《司法鉴定意见书》作为其一个九级伤残等级计算的赔偿证据有异议，我司认为该评残结论不合理，应不予采信。三、我司对原告的医药费、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费等有异议。1、医药费：根据我司与被保险人签订的《机动车辆综合商业保险条款》约定：超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分“等，医疗费酌情按10-15%扣除非医保项目费用。2、后续治疗费：应待实际发生并确定支付之后另行主张，且原告诉求拆除固定费用远高于梅州三甲医院拆除内固定费用，拆除内固定费应不高于5000元。3、护理费：对于原告主张护理费按150元/天计算，无事实及法律依据。原告未举证聘请护工护理的发票，护理服务协议合同，或近亲属照护原告导致误工损失情况相关的证据，结合梅州市的一般护工的平均收费标准，原告的护理需求等因素考虑，我司认为护理费标准计算不多于80元/天，护理人数应为1人。出院后护理期限过长，护理费应计算至定残日。4、伙食补助费：无异议。5、被扶养人生活费。原告虽构成交通“十级伤残”，但其经过治疗康复后不会影响原告的正常生活及收入的减少，且原告亦未提供丧失劳动能力的证据，因此，我司无需承担此费用。即使需要由我司承担，原告请求的被扶养人生活费计算存在部分错误，原告的母亲、两个女儿为农业户口，应按农业户口计算被扶养人生活费。被扶养人生活费洪秋莲、洪春莲扶养年限计算错误，被扶养人生活费洪秋莲（2001年10月6日出生）计算年限应为1年而不是3年，被扶养人生活费洪春莲（2009年1月31日出生）计算为9年而不是11年。6、误工费：原告虽提供有营业执照，但未提供缴税凭证、银行流水等证明实际有收入的证明，也未提供有实际误工损失的证明，对原告主张误工费损失及计算有异议。7、残疾赔偿金：因对残疾鉴定有异议，对残疾赔偿金不认可。8、鉴定费：该费为原告的举证支出，属于本案的间接损失，我司不应承担保险赔偿责任。根据《国家发改委、司法部关于《印发司法鉴定收费管理办法的通知》（发改价格[2009]2264号）、广东省物价局和广东省司法厅联合发布的《关于核定司法鉴定的收费标准的试行期的复函》（粤发改价格函（2014）2211号）等相关司法鉴定收费管理规定，涉案鉴定项目的收费基准价为：（1）法医临床鉴定文证审查费用：800元；（2）伤残程度鉴定收费：700元；涉案鉴定项目收费基准价合计应不多于：800元+700元=1500元。按一般鉴定机构，鉴定项目自由上浮幅度上限（20%）计算，其收费上限应为：1500元*（1+20%）=1800元。该鉴定项目自由上浮幅度上限（20%）计算，鉴定机构违规超额多收费2900元-1800元=1100元。9、交通费：原告未提供发票其有支出交通事故的费用，对该费用不予以认可。10、营养费：无医嘱需要加强营养且原告无支付营养费的相关费用，该费用不予以认可。11、精神损害抚慰金：我司认为对原告提交的广东客都法医临床司法鉴定所出具的粤客[2017]临鉴字第690《司法鉴定意见书》的伤残鉴定结论有异议，原告实际伤情只符合十级标准，且原告对交通事故发生负主要过错责任，精神损害抚慰金不应超过2000元。四、诉讼费。我司并非交通事故的侵权方，我司无任何事故过错，我司不应承担诉讼费。
经审理查明，2017年9月8日21时35分，原告驾驶无号牌普通摩托车，沿大柘镇平城中路行驶至建设路交叉路口时，与从建设路由南往北直行由被告张本军驾驶的车牌号为粤Ｍ×××××的小型客车碰撞，致原告受伤及双方车辆损坏的交通事故。事故发生后，原告于2017年9月9日凌晨被送至梅州市中医医院进行治疗，2017年9月28日出院，共住院19天，花去医疗费38707.9元，医疗报销14262.2元。医院诊断：左胫骨平台粉碎性骨折；建议：1、左下肢避免负重3月。全休半年。住院期间陪护2人，休养期间陪护1人。2、功能锻炼，定期复查（术后3.6.9.12月）复查费用约需要800元。视复查情况决定何时左下肢负重及何时取内固定。骨愈合返院取内固定约需要10000元。注意加强营养。3、门诊随诊。2017年10月11日，平远县公安局交通警察大队作出第4414266201700227号道路交通事故认定书，认定原告洪仕传负此次事故的主要责任，被告张本军负此次事故的次要责任。在规定的期限内，事故当事人对事故责任认定未提出异议。粤Ｍ×××××小型客车的登记所有人、实际所有人、驾驶人均为被告张本军，粤Ｍ×××××检验有效期至2018年4月，被告张本军准驾车型为C1E。粤Ｍ×××××小型客车在被告人保公司投有机动车交通事故责任强制险、500000元商业第三者责任险及不计免赔，保险期间2017年4月28日0：00时起至2018年4月27日24：00时止，事故发生在保险有效期限内。2017年12月19日，原告的损伤程度经广东客都法医临床司法鉴定所鉴定，其伤残程度评定为九级伤残，花去鉴定费2900元。被告张本军已向原告垫付了20000元的医疗费，原告同意从保险获赔款后予以返还。
另查明，原告于1970年8月28日出生，非农业家庭户口，其于2015年2月6日购买了坐落于平远县××柘镇××路东侧××花园××房，并居住至今。于2011年1月5日起在平远县××柘镇××道经营快餐店。
再查明，原告父亲林焕升，1936年6月5日出生，非农业集体户口，平远县泗水镇政府退休干部；原告母亲林凤英，1938年11月14日出生，农业家庭户口。林焕升与林凤英共生育2个子女。原告长女洪秋莲，2001年10月6日出生，农业家庭户口，就读于平远县梅青中学；原告小女洪春莲，2009年1月31日出生，农业家庭户口，就读于平远县实验小学。原告的父母及两个女儿均从2015年开始跟随原告在平远县大柘镇生活至今。
以上事实有经过开庭质证的原告提交的身份证、户口本、交通事故认定书、驾驶证、行驶证、广东客都法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书、广东省增值税普通发票、疾病诊断证明书、梅州市中医医院（田家炳医院）住院病案首页、梅州市中医医院入院记录、梅州市中医医院出院记录、影像科X射线检查报告单、影像科CT检查报告单、手术记录单、梅州市中医医院出院证明、广东省医疗收费票据、梅州市居民基本医疗保险住院医疗费支付单、梅州市中医医院住院费用明细清单、梅州市中医医院门诊费用详细清单、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单、中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司企业信息、营业执照、房产证、购房合同、居住证明、学生在校证明、泗水村民委员会证明、被扶养人的身份证、户口本、被告张本军提交的收据、庭审笔录以及其他经过质证的证据予以证实。
本院认为，平远县公安局交通警察大队作出的原告负事故的主要责任，被告张本军负事故的次要责任的认定准确，且在规定的期限内，事故当事人对事故责任认定未提出异议，本院予以采信。原、被告双方对住院伙食补助费1900元无异议，本院予以认可。本案的主要争议焦点为医疗费及后续治疗费、伤残等级重新鉴定及残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、伤残鉴定费及诉讼费等问题。
关于医疗费的问题。被告张本军、人保公司提出医疗费要扣除10-15%的非医保项目，但其并未提供证据证实原告治疗中哪些属于非医保治疗项目及非医保用药的部分，故本院对其抗辩意见不予采纳。原告已提供了广东省医疗收费票据、梅州市居民基本医疗保险住院医疗费支付单、梅州市中医医院住院费用明细清单、梅州市中医医院门诊费用详细清单等证据证实其住院期间花费医疗费38707.9元，合作医疗报销费用14626.2元，实际花费医疗费24081.7元，对此本院予以确认。关于后续治疗费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，原告提供了疾病诊断证明书、出院记录、出院证明等证明复查费用需要800元、取内固定费用约10000元，原告的该项请求于法有据，本院予以支持。被告张本军、人保公司提出应待实际发生并确定支付之后另行主张，拆除内固定费用远高于梅州三甲医院拆除内固定费用，理由不足，证据不充分，不予采纳。
关于重新鉴定及残疾赔偿金的问题。原告在治疗终结后经有鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员进行伤残鉴定，鉴定的相关程序未发现有违法情形，广东客都法医临床司法鉴定所评定原告伤情为九级伤残的鉴定结论应认定为原告的实际伤残情况。被告人保公司认为鉴定机构伤残测量方法有误，原告左胫骨活动功能损失未达50%，要求重新鉴定，但未提交相关证据予以证明，同时也不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条所列情形，故本院对其该主张不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，结合原告的居住情况、户籍性质、从事职业，原告主张残疾赔偿金按37684.3元/年×20年×20%=150737.2元计算于法有据，本院予以支持。
关于误工费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定。原告于2017年9月8日21时35分发生交通事故，于2017年9月9日被送至梅州市中医医院接受治疗，故原告的误工时间应从2017年9月9日开始计算至定残日的前一天。原告因此次交通事故受伤住院，存在误工事实，但未举证证明其收入情况。根据原告提交的诊断证明书、出院记录、出院证明、司法鉴定意见书、营业执照等材料，原告的误工费应参照2017年度广东省餐饮业在岗职工年平均工资42467元/年计算至定残日前一天为42467元/年÷365天×101天=11751.14元。
关于护理费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”之规定。梅州市中医医院的疾病诊断证明书证明原告受伤住院19天，住院期间陪护2人；全休半年，休养期间陪护1人。结合原告的伤情恢复情况、伤残程度以及其出院后于2017年12月19日评定九级伤残，此后即可获得残疾赔偿金的事实，对原告出院后的护理期限酌定为3个月，陪护1人。原告诉请其住院和全休期间的护理费19天×2人×150元/天+180天×1人×150元/天=32700元计算，但未提供证据证明护理人员的工作及收入情况，故原告的护理费应参照梅州市从事同等级别护理人员的劳动报酬标准计算为19天×2人×100元/天+90天×1人×100元/天=12800元，对原告请求超出的部分，本院不予支持。被告张本军、人保公司提出护理标准计算不多于80元/天，护理人数应为1人，护理费应计算至原告定残之日的依据不足，本院不予采纳。被告提出出院后护理期限过长的抗辩理由充分，本院予以采纳。
关于被扶养人生活费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”之规定。原告父亲林焕升于1936年6月5日出生，非农业集体户口，平远县泗水镇退休干部，其有稳定的生活来源，原告亦表示不再请求被告赔偿其父亲的被扶养人生活费部分，并由法院依法核减。原告母亲林凤英于1938年11月14日出生，林焕升与林凤英共生有二个子女。原告长女洪秋莲于2001年10月6日出生，小女洪春莲于2009年1月31日出生。林凤英、洪春莲、洪秋莲的户口虽为农业家庭户口，但其生活费来源基于原告的劳动能力，且与原告一起共同生活在城镇，故原告请求林凤英、洪春莲、洪秋莲被扶养人生活费应按城镇居民人均可支配收入标准计算符合法律规定，应予支持。根据《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》被扶养人生活费计算为：林凤英5年×28613.3元/年×20%÷2人=14306.65元；洪秋莲（18-16）年×28613.3元/年×20%÷2人=5722.66元，洪春莲（18-8）年×28613.3元/年×20%÷2人=28613.3元，合计48642.61元。
关于营养费的问题。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告提供了疾病诊断证明书、出院记录等材料，医嘱中均有注明要加强营养，故原告请求营养费19天×20元=380元，于法有据，本院予以支持。对被告张本军、人保公司提出无医嘱、原告无支付营养相关费用的抗辩意见不予采纳。
关于精神损害抚慰金问题。原告因本次交通事故造成伤残，被评为九级伤残，故原告诉请被告赔偿精神损害抚慰金8000元，符合法律规定,本院予以支持。被告张本军、人保公司提出赔偿精神损害抚慰金不超过2000元的抗辩理由不足，不予采纳。
关于交通费问题。交通费应当以正式发票为据，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告主张交通费800元，但没有提交任何正式乘车票据相佐证，且数额偏高，本院结合原告住院时间、地点和梅州当地交通运输费用情况，酌定交通费500元较为合理。
关于伤残鉴定费及诉讼费问题。原告因本次交通事故造成九级伤残，在评残过程中所产生的鉴定费用属于间接损失，且已提交了鉴定咨询服务费、出诊费用发票证实其支付了鉴定费用的事实，依法应由被告承担。被告张本军、人保公司提出不承担伤残鉴定费及鉴定机构违规超额多收费的抗辩理由不足，不予采纳。关于诉讼费问题。诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。被告张本军、人保公司作为本案的当事人，应当对其败诉部分承担相应的诉讼费用，即交强险范围内的诉讼费应由被告人保公司承担。被告张本军是本次交通事故的肇事司机，是直接侵权人，故应按照其在事故中的责任比例承担相应的诉讼费。原告对其败诉部分亦应承担相应的诉讼费用。
根据《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》及原告的诉讼请求，原告因本次交通事故造成的各项损失为：1、医疗费：24081.7元；2、后续治疗费：800元+10000元=10800元；3、残疾赔偿金：150737.2元；4、误工费：11751.14元；5、护理费：12800元；6、住院伙食补助费：1900元；7、被扶养人生活费：48642.61元；8、营养费：380元；9、精神损害抚慰金：8000元；10、伤残鉴定费：2900元；11、交通费：500元，以上共计272492.65元，本院予以确认。首先由被告人保公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告损失120000元，剩余的272492.65元-120000元=152492.65元应由被告人保公司在商业第三者责任险限额内赔偿。由于本次交通事故原告负事故的主要责任、被告张本军负事故次要责任，故被告人保公司在商业第三者责任险限额内应赔偿原告152492.65元×30%=45747.80元。被告张本军垫付20000元的医疗费，原告同意从保险赔偿获得款中予以返还，对此本院予以准许。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告洪仕传因本次交通事故造成的损失120000元;
二、被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告洪仕传因本次交通事故造成的损失45747.80元;
三、驳回原告洪仕传的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1390元，减半收取695元，由原告洪仕传负担47元，由被告张本军负担179元，由被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司负担469元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审判员 廖会平
二〇一八年四月四日
书记员 刘梦平