山东省济南市历城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0112刑初663号
公诉机关山东省济南市历城区人民检察院。
被告人马某某，男，1966年3月4日出生于山东省鄄城县，汉族，初中文化，无业，住山东省菏泽市鄄城县。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2016年12月1日被刑事拘留，于2016年12月9日被取保候审，2018年1月11日被逮捕，现羁押于济南市第二看守所。
济南市历城区人民检察院以济历城检公刑诉[2017]661号起诉书指控被告人马某某犯生产、销售假药罪一案，于2017年10月17日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭于2017年12月26日、2018年1月11日公开开庭进行了审理。济南市历城区人民检察院指派检察员ＸＸ、谢文靖出庭支持公诉，被告人马某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
济南市历城区人民检察院指控：
被告人马某某自2014年起多次在山东省鄄城县中药材市场购买零散中药材，使用自动封口机等工具将购买的零散中药材进行加工包装。后利用其作为山东菏泽市泰山中药饮片有限公司业务员的身份，通过伪造假的药品随货通行单的方式，向济南市历城区花园中区社区卫生服务站销售自制加工的鸡血藤等中药片，涉案价值54697元。经济南市食品药品稽查大队认定，被告人马某某销售的中草药为假药。案发后，被告人马某某生产、销售的部分假药被扣押在济南市食品药品稽查支队。2016年12月1日，被告人马某某被公安人员抓获归案。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见、现场勘验检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人马某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人马某某对公诉机关的指控未提出辩解。
经法庭审理查明：
被告人马某某为牟取非法利润，自2014年起至2016年7月期间多次在山东省菏泽市鄄城县鼓楼镇舜王城药材批发市场购买零散中药材，在其租住的位于济南市历下区浆水泉村浆水泉水库西岸的地下一楼房间中将所购买中药材使用筛选工具、电子秤等工具筛除杂质、称量，后使用标有“精制中药包装袋”或“药品GMP证书山东菏泽泰山中药饮片有限公司”字样的包装袋将零散中药材进行包装，并在部分包装袋�粘贴“中药饮片标签”，该标签载有“质量标准：中药饮片符合2005年版《中华人民共和国药典》”。同时被告人马某某自行制作山东菏泽市泰山中药饮片有限公司（以下简称泰山中药公司）的销货清单，并在销货清单中加盖了伪造的“山东菏泽泰山中药饮片公司的发货专用章”。后被告人马某某利用其作为泰山中药公司业务员的身份，将其自行包装的鸡血藤、双花、公英等中药冒充泰山中药公司的药品，销售给济南市历城区花园中区社区卫生服务站，涉案药品价值54621元，获取非法利润约4000多元。经济南市食品药品监督管理局认定，中药饮片属于药品，个人或单位在未取得《药品许可证》的情况下生产的中药饮片应按假药论处；该局在济南市历城区洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站�现的部分标示山东菏泽泰山中药饮片有限公司生产的鸡血藤等批次中药饮片，经核实不是该公司生产，应按假药论处。
案发后，被告人马某某销售的部分假药被扣押在济南市食品药品稽查支队。2016年12月1日，被告人马某某被公安机关抓获归案，并如实供述上述犯罪事实。案发后，被告人马某某退缴违法所得4000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、抓获经过证实，2016年12月1日晚21时25分，陈王派出所接110指令：在鄄城县鄄五路南端顺安宾馆居住的马某某为网上在逃人员，民警前往顺安宾馆，在该宾馆客房内将马某某抓获。
2、户籍证明、无犯罪记录证明证实，案发时马某某达到完全刑事责任年龄。截至2016年10月13日，未发现马某某在其户籍地辖区有犯罪记录。
3、现场勘验检查笔录、现场图、辨认现场笔录、照片证实，马某某购买零散药材、生产、销售假药的现场分别位于菏泽鄄城彭楼镇舜王城药材市场丁字路口西南角工商银行自助营业厅门旁路边空地、济南市历下区浆水泉村浆水泉水库西岸地下一楼、济南市历城区洪楼街道办事处花园中区卫生站。
4、济南市公安局历城区分局制作的扣押物品清单证实，公安机关将马某某持有的鹰王牌电子秤一台、ST-400型台式快速塑料封口机一台、筛选药材工具一宗予以扣押。
5、济南市食品药品稽查支队出具的关于鸡血藤等中药饮片的认定意见证实，标示山东菏泽泰山中药饮片有限公司生产的鸡血藤（批号1505026）等批次中药饮片，经核实，不是山东菏泽泰山中药饮片有限公司生产的，符合《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项规定，应按假药论处。
6、济南市食品药品监督管理局出具的关于未经许可生产的中药饮片的定性说明和鸡血藤等中药饮片的认定意见证实，中药饮片属于药品。个人或单位在未取得《药品许可证》的情况下生产的中药饮片，符合《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项规定的“依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的”情形，应按假药论处。该局在济南市历城区洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站发现的部分标示山东菏泽泰山中药饮片有限公司生产的鸡血藤等批次中药饮片，经核实不是山东菏泽泰山中药饮片有限公司生产的，符合《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项规定的“依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的”情形，应按假药论处。
7、济南市历城区洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站向马某某支付货款的银行电子回单复印件、马某某向济南市历城区洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站出具的销货清单证实，马某某以泰山中药公司名义多次向济南市历城区洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站销售中药饮片的事实。
8、法人授权委托书证实，山东菏泽泰山中药饮片有限公司授权马某某为该公司代理人与济南市历城区洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站洽谈业务。
9、辨认笔录证实，赵某某是洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站法人，其辨认出马某某就是向其销售假药的人。
10、济南市食品药品监督管理局扣押决定书、扣押物品清单及照片证实，济南市食品药品监督管理局将济南市历城区洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站购进使用的沉香等中药饮片一宗予以扣押。
11、证人曲某某的证言证实，其系济南市洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站工作人员，2016年7月1日起负责卫生站的常务工作。2016年7月底8月初，济南市药监局扣押了卫生站所销售的中药。进药收货是药房负责，负责人是解某某。
12、证人梁某某的证言证实，其系山东菏泽泰山中药饮片有限公司的负责人。马某某是其公司的业务员。2016年至今，公司通过马某某共与济南市历城区洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站发生过两次业务，分别是2016年3月31日发了艾叶等价值338元中药饮片，2016年7月5日发了炒麦芽等价值5522元的中药饮片。货物通过物流发到济南后，由马某某负责配送。这两笔货附有发票与随货同行单。其对办案民警向其出示的一宗“山东菏泽泰山中药饮片有限公司销货清单”进行辨认，该宗销货清单与其公司出具的随货同行单有明显区别。
13、证人赵某某的证言证实，其系济南市历城区洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站法人。2016年8月初济南市药监局将其卫生服务站所销售的自泰山中药公司购进的中药饮片扣押。该卫生站通过马某某购买的中药饮片，其让马某某提供泰山中药公司的资质和委托书，所进药材是由药房负责人解某某接货鉴别，进货价格是解某某与马某某决定的。自2015年1月至今卫生站共销售了从马某某处购进的价值6万多元的中药，利润2.7万元。
14、证人解某某的证言证实，其系济南市洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站药房负责人，进药的品种、价格、进药的随货同行单、资质的审核都由其负责。该卫生服务站销售的中药主张有丹参、黄芪、金银花、炒麦芽等，主要自泰山中药公司进货，还有少部分从安徽亳州中药饮片有限公司进货。自2015年1月起至今，该卫生站通过马某某自泰山中药公司购进中药饮片1148.04千克，进货金额60965.39元，核算零售额为98665.48元，除去库存量，零售总价为79780.73元。这些货都是马某某亲自来送货，卫生站由其与孙欣欣负责核实，核实随货同行单的数量和实际送来的药材种类、数量是否一致。
15、证人田某某的证言证实，2016年初其在历城区花园中区社区卫生服务站拿过中药，主要是调理肠胃的，服用后肠胃病有缓解，对身体调理有作用，没有不良反应。
16、证人陈某某的证言证实，其曾因患有荨麻疹、自汗到济南市洪家楼办事处花园中区社区卫生服务站拿过中药，吃后其荨麻疹好了，自汗略有好转，没有不良反应。
17、被告人马某某的供述与以上证据所证明的事实基本一致。
本院认为，被告人马某某违反国家药品管理制度，以牟利为目的，未经批准生产、销售假药，其行为构成生产、销售假药罪，公诉机关对本案的定性及适用法律正确，本院予以支持。被告人马某某归案后如实供述其罪行，并退缴违法所得，可依法对其从�处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马某某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金十一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月11日起至2018年9月1日止；罚金限本判决生效后15日内缴纳本院）。
二、被告人马某某违法所得四千元，予以没收；扣押于济南市食品药品监督管理局的涉案药品一宗予以没收；扣押于公安机关的鹰王牌电子秤一台、ST-400型台式快速塑料封口机一台、筛选药材工具一宗系作案工具，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正、副本各一份。
审 判 长 常 颖
人民陪审员 金吉明
人民陪审员 李宏波
二〇一八年一月十五日
书 记 员 刘延飞