四川省新津县人民法院民 事 判 决 书（2016）川0132民初846号原告：四川如来传媒有限公司。法定代表人：李仕群，执行董事。委托诉讼代理人：高高，北京德恒（成都）律师事务所律师。被告：成都五洲男健医院有限公司。法定代表人：卓换英，总经理。委托诉讼代理人：郭朝晖，四川鼎仁律师事务所律师。原告四川如来传媒有限公司（以下简称如来公司）与被告成都五洲男健医院有限公司（以下简称五洲公司）广告合同纠纷一案，本院于2016年6月20日立案后，依法适用简易程序，于2016年12月14日、2017年2月8日公开开庭进行了审理。原告如来公司的委托诉讼代理人高高、被告五洲公司的委托诉讼代理人郭朝晖第一次开庭到庭参加诉讼，原告如来公司的委托诉讼代理人高高第二次开庭到庭参加诉讼，被告五洲公司第二次开庭经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。当事人提出管辖权异议期间依法不计入审限。本案现已审理终结。原告如来公司向本院提出诉讼请求：1、被告五洲公司向原告如来公司支付广告费740207元及违约金（从2015年12月22日起以740207元为基数，按每日千分之三的标准计算至上述款项付清之日止，暂计算至2016年5月30日的违约金为361946.6元）；2、本案的诉讼费由被告五洲公司承担。事实与理由：2014年12月3日，原、被告签订了一份《户外灯箱广告发布合同》，约定由原告如来公司为被告五洲公司发布灯箱广告51座，其中39座的发布时间自2014年12月7日至2015年3月6日，另12座的发布时间自2014年12月20日至2015年3月19日，该合同已履行并结算完毕。2015年1月20日，原告如来公司根据被告五洲公司的要求对灯箱广告画面进行了更换，产生费用15300元。上述合同到期后，双方于2015年1月30日续签了《户外灯箱广告发布合同》，约定由原告如来公司为被告五洲公司发布灯箱广告51座，发布期限自2015年3月7日至2016年3月6日（39座）、2015年3月20日至2016年3月19日（12座），单价为每月每座4800元，合同总价为2937600元。合同约定了分期付款的日期与金额以及双方的权利义务。第九条约定：被告五洲公司逾期支付本合同费用的，应按逾期付款金额的日千分之三向原告如来公司支付违约金至实际付款之日止。在合同履行过程中，因市政广告整体规划原因，双方分别于2015年5月13日、8月6日、10月9日，签订了三份《补充协议书》，对灯箱的发布的数量、发布时间、合同的金额等进行了变更。2015年12月21日，双方决定对上述合同终止履行，并签订了《终止协议书》，约定广告在2015年12月2日完成发布后全部终止，被告五洲公司按实际产生的费用进行结算，未付款金额为740177元。同日，双方进行对账，被告五洲公司确认尚欠原告如来公司广告款740207元。该款被告五洲公司至今未付。被告五洲公司辩称，本案所涉及的所有合同，被告五洲公司均没有和原告如来公司签订过，被告五洲公司也从未向原告如来公司支付过广告费。因此，原告如来公司诉请支付的广告费的诉讼请求不能得到支持，违约金也不成立。经审理查明，一、被告五洲公司原名“成都中仁泌尿外科医院有限公司”（以下简称中仁公司），2013年8月16日成立，法定代表人为卓换英。因医疗机构执业，必须申请医疗机构执业登记，并且此时行政审批为前置许可，故在中仁公司成立前，已于2013年8月8日向成都市锦江区卫生局申请取得《医疗机构执业许可证》，医疗机构名称为“成都中仁泌尿外科医院”（以下简称中仁医院），法定代表人为卓换英。中仁医院系取得《医疗机构执业许可证》的营利性医疗机构，中仁公司系中仁医院取得《医疗机构执业许可证》后依法进行工商登记成立的法人。2014年12月31日中仁公司更名为五洲公司，而此时申请医疗机构变更登记的行政审批已改为后置许可，故中仁医院于2015年1月5日更名为“成都五洲男健医院”（以下简称五洲医院）。二、2014年12月3日，原告如来公司与被告五洲公司（更名前为中仁公司）签订了一份《户外灯箱广告发布合同》，约定由原告如来公司为被告五洲公司发布灯箱广告51座，广告发布时间自2014年12月7日至2015年3月6日（39座灯箱）、2014年12月20日至2015年3月19日（12座灯箱），该合同除了2015年1月20日因更换灯箱广告画面产生的费用15300元之外，其余费用已支付完毕，该合同加盖了中仁医院的印章。2015年1月23日，被告五洲公司向原告如来公司发函，告知中仁医院已更名为五洲医院。之后，双方于2015年1月30日续签了《户外灯箱广告发布合同》，约定由原告如来公司为被告五洲公司发布灯箱广告51座，广告发布期限自2015年3月7日至2016年3月6日（39座灯箱，12个月）、2015年3月20日至2016年3月19日（12座灯箱，12个月），广告设计制作发布费总计2937600元。合同第五条约定了分期付款的日期与金额；第九条约定：被告五洲公司逾期支付本合同费用的，应按逾期付款金额的日千分之三向原告如来公司支付违约金至实际付款之日止。在合同履行过程中，因市政广告整体规划原因，双方分别于2015年5月13日、8月6日、10月9日签订了三份《补充协议书》，对灯箱发布的数量、发布的时间、合同的金额等进行了变更。2015年12月21日，双方进行对账并签订一份《对账询证函》，被告五洲公司确认尚欠原告如来公司广告款740207元（含2015年1月20日因换面产生的费用15300元）。2015年12月22日，双方签订了一份《终止协议书》，约定2015年3月7日开始执行的《户外灯箱广告发布合同》在2015年12月2日完成发布后全部终止，被告五洲公司按实际产生的费用进行结算，被告五洲公司已支付804600元，包含2015年6月1日通过被告五洲公司的公司账户向原告如来公司转账支付的100000元，未付款金额为740177元，并约定了付款方式：2015年12月30日前支付200000元，2016年1月31日前支付200000元，2016年2月29日前支付200000元，2016年3月31日前支付140177元。该协议书第三条约定除本协议中明确所做修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效。之后，被告五洲公司仅于2016年3月8日支付了10000元，尚欠原告如来公司广告费730177元，至今未付。三、上述《户外灯箱广告发布合同》（2015年1月30日签订）、《补充协议书》、《对账询证函》、《终止协议书》均是以五洲医院的名义与原告如来公司进行签订，并加盖了五洲医院印章。上述事实，有原告如来公司提交的本院予以采信的证据：1、原告如来公司、被告五洲公司营业执照复印件各一份；2、企业名称预先核准通知书、公司设立登记申请书、公司股东出资信息、中仁医院《医疗机构执业许可证》、准予设立开业登记通知书、中仁公司营业执照、企业名称变更核准通知书、温馨提示复印件各一份，加盖成都市锦江区卫生和计划生育局公章的医疗机构申请变更登记注册书、五洲医院《医疗机构执业许可证》复印件各一份；3、盖有五洲医院印章的五洲公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件各一份；4、公司名称变更的通知函原件一份、成都市锦江区卫生和计划生育局出具的情况说明原件一份、被告五洲公司付款的银行交易凭证原件两份；5、《户外灯箱广告发布合同》原件两份、验收报告原件两份、承诺书原件一份、《补充协议书》原件三份、《对账询证函》原件一份、《终止协议书》原件一份以及本院对被告五洲公司住所地进行现场勘验的勘验笔录（附照片）一份和庭审笔录等在案为证。本院认为，被告五洲公司第二次开庭经本院合法传唤，无正当理由未到庭，其不能举证、质证、答辩的法律后果自行承担。本案的争议焦点为：一、合同的效力；二、广告费金额及违约金。一、对合同效力的认定。本案中，中仁医院系取得《医疗机构执业许可证》的营利性医疗机构，中仁公司系中仁医院取得《医疗机构执业许可证》后依法进行工商登记成立的法人，五洲医院系中仁医院更名而来，被告五洲公司系中仁公司更名而来，案涉《户外灯箱广告发布合同》（2015年1月30日签订）、《补充协议书》、《对账询证函》、《终止协议书》，均以五洲医院名义与原告如来公司进行签订。参照《卫生部、国家中医药管理局、财政部、国家计委关于印发的通知》（卫医发[2000]233号）第二条：“……取得《医疗机构执业许可证》的营利性医疗机构，按有关法律法规还需到工商行政管理、税务等有关部门办理相关登记手续”之规定，作为营利性医疗机构的五洲医院，其实质是通过医疗服务和经营获取商业利益的商业组织，故其参与诉讼以及对外主张权利或承担民事责任，依法应当以在工商行政管理部门登记的法人即被告五洲公司进行。对于营利性医疗机构以其在卫生行政部门登记的名称对外发生关系的，其效力及于该营利性医疗机构在工商行政管理部门登记的法人，即应认定法律关系主体为在工商行政管理部门登记的五洲公司，权利义务由其享有或承担。并且，被告五洲公司向原告如来公司的付款行为可以看出，与原告如来公司建立并履行广告合同关系的法律主体为被告五洲公司。综上，被告五洲公司以五洲医院的名义与原告如来公司签订的上述合同及协议，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的规定，合法有效，应受法律保护，所产生的民事责任由被告五洲公司承担。二、对广告费金额及违约金的认定。1、2015年12月21日，原、被告签订的《对账询证函》确认被告五洲公司尚欠原告如来公司广告费金额为740207元，而双方在2015年12月22日签订的《终止协议书》确认被告五洲公司尚欠原告如来公司广告费金额为740177元，并约定了分期付款的方式，因此，本院确认2015年12月22日前被告五洲公司所欠原告如来公司广告费金额为740177元。扣除被告五洲公司于2016年3月8日支付的10000元，被告五洲公司尚欠原告如来公司广告费730177元，故本院对原告如来公司要求被告五洲公司支付广告费730177元的诉讼请求予以支持，对超过部分不予支持。2、被告五洲公司未按《终止协议书》的约定向原告如来公司支付广告费，应当按照约定承担违约责任。《终止协议书》中未约定违约责任，但约定除《终止协议书》中明确所做修改的条款之外，原合同的其余部分应完全继续有效。原合同中约定被告五洲公司逾期支付本合同费用的，应按逾期付款金额的日千分之三向原告如来公司支付违约金。该标准明显过高，被告五洲公司在第一次庭审中已提出抗辩违约金不成立。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，本院根据公平原则，结合合同的履行情况、被告的过错程度及原告的预期利益等综合因素，将违约金计算标准调整为按照月利率2%计算，故本院对原告如来公司要求被告五洲公司支付违约金（①以200000元为基数，从2015年12月31日起计算至2016年1月31日+②以400000元为基数，从2016年2月1日起计算至2016年2月29日+③以600000元为基数，从2016年3月1日起计算至2016年3月31日+④以730177元为基数，从2016年4月1日起计算至本判决指定的履行期限届满之日止，均按月利率2%计算）的诉讼请求予以支持，对超过部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告成都五洲男健医院有限公司于本判决生效后十日内支付原告四川如来传媒有限公司广告费730177元及违约金（违约金为：①以200000元为基数，从2015年12月31日起计算至2016年1月31日+②以400000元为基数，从2016年2月1日起计算至2016年2月29日+③以600000元为基数，从2016年3月1日起计算至2016年3月31日+④以730177元为基数，从2016年4月1日起计算至本判决指定的履行期限届满之日止，均按月利率2%计算）。二、驳回原告四川如来传媒有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7373元（已减半），原告承担2300元，被告承担5073元，被告应承担的部分原告已经垫付，被告在履行上述给付金钱义务时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  黄林二〇一七年二月八日书记员  尹玲