河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）邯市刑终字第91号
抗诉机关邯郸市峰峰矿区人民检察院。
原审被告人杨某，农民，捕前住峰峰矿区临水镇。因犯寻衅滋事罪于2005年12月26日被邯郸市峰峰矿区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年4月26日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于峰峰矿区看守所。
邯郸市峰峰矿区人民法院审理邯郸市峰峰矿区人民检察院指控被告人杨某犯寻衅滋事罪一案，于201年10月12日作出（2014）邯峰刑初字第155号刑事判决。一审宣判后，邯郸市峰峰矿区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸市人民检察院指派检察员秦建民出庭履行职务，被告人杨某到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判决认定，2014年3月3日21时许，被告人杨某伙同刘某甲、柴某甲、张某（以上三人均另案处理）酒后在峰峰矿区新市区滨河阳光城门口无故对被害人曹某、王某、申某拳打脚踢，并用砖头将被害人曹某、王某、申某打伤。经鉴定，曹某的损伤为轻伤。
认定上诉事实的证据有被告人杨某供述，同案犯刘某甲供述，被害人曹某、王某、申某的陈述，辨认笔录，证人证言等。
邯郸市峰峰矿区人民法院认为，被告人杨某为逞强无故殴打他人，致被害人曹某轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。案发后，被告人杨某积极赔偿被害人曹某各项损失5000元，得到被害人曹某谅解，可从轻处罚。被告人杨某当庭自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人杨某具有前科劣迹，可以从重处罚。根据被告人杨某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十一条之规定，判决如下：被告人杨某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年又七个月，缓刑二年。
峰峰矿区人民检察院抗诉提出对被告人杨某量刑偏重，应判处有期徒刑一年以下刑罚。
经审理查明：2014年3月3日21时许，被告人杨某伙同刘某甲、柴某甲、张某（以上三人均另案处理）酒后在峰峰矿区新市区滨河阳光城门口无故对被害人曹某、王某、申某拳打脚踢，并用砖头将被害人曹某、王某、申某打伤。经鉴定，曹某的损伤为轻伤。
另查明，原审被告人杨某及其亲属与被害人曹某达成赔偿协议，赔偿被害人曹某各项损失5000元，被害人曹某对原审被告人杨某表示谅解。
认定上述事实的证据有：
1、邯物司（损伤）鉴字（2014）第S031号邯郸物证司法鉴定中心司法鉴定意见书记载，被害人曹某的损伤为轻伤二级。
2、辨认笔录记载，经刘某甲、辨认，杨某、柴某甲、张某就是在2014年3月3日21时在滨河阳光城门前打架的人。经曹某、王某、经武文辨认，杨某就是在2014年3月3日21时在滨河阳光城门前殴打他的。并有辨认照片在卷人。
3、证人证言：
（1）证人王某证明，2014年3月3日晚19时许下班后我和朋友曹某，还有王彦军在峰峰矿区新市区滨河阳光城对面的土家菜饭馆吃饭，在吃饭的时候我和曹某一起去饭馆内的卫生间小便，我们到卫生间时里面有人我们就在门外等着。这时从卫生间旁边的一个包房里面出来8个人（四个男的，四个女的），看样子他们是吃完饭要走。当他们经过我们身边的时候，其中的一名男子朝我们愣了一眼还用很凶的语气问我们俩有事没有，我对他们说没事你们走吧，他们就走了。我和曹某在卫生间门口等了好久见卫生间里面的人还不出来，于是我们俩就从饭馆出来找地方小便。当我们出来后看见朋友申某，于是我和曹某就喊申某。当他来到我们身边后，刚才在饭馆里面愣我们的那几名男子有朝我们这跑过来，问谁他妈的喊的，之后他们什么也没说就朝我们三人动起手来。他们四名男子对我们三人拳打脚踢，在打的过程中还二至三个人拿起地上的砖头朝我们三人身上砸，他们将我们三人打倒在地后就开车跑了。当时我头部被对方砸了两砖，手上也受伤了。对方走时开的是一辆白色的荣威牌小轿车，牌照号为：冀D×××××。
（2）证人申某证明，2014年3月3日19时晚我和同事在峰峰矿区新市区滨河阳光城阳光城附近的茅草房饭店吃饭。吃完饭大概是21点多的时候我和同事从饭店出来，我听见有人喊我的名字，我一看是我两个同学王某和曹某，我就过去找他们。当我刚走到他们跟前时，从我后边过来几名喝醉酒的男子朝我们喊谁他妈的喊的，说着那几名男子的其中一名用砖朝我头上砸了两砖，我被砸晕了，等我醒来后站起来对方开车朝我撞来我躲开了，对方就对我说撞死你，他们就开车走了。
（3）证人武某证明，2014年3月3日柴某甲找到我要借我车去给别人结婚，我就借给他了。过了几天公安人员找我，我才知道有人开我车在新市区滨河阳光城门口附近打伤人了，后来我就给柴某甲打电话问他咋回事，柴某甲给我说：“2014年3月3日晚上我和张某，还有两个你不认识的人在新市区滨河阳光城附近饭店门口打了对方三个男的。”我听柴某甲说另外俩人一个叫刘二孩，彭城人；一个叫杨某，临水人。
4、被害人曹某陈述，2014年3月3日晚19时许，我和我的朋友王某、王彦军在峰峰矿区新市区滨河阳光城对面的土家菜饭店吃饭，在吃饭中途我和王某去饭店内的厕所小便。当时厕所里面有人，我就和王某在厕所外面等，过了一会从厕所隔壁的房间出来4男4女。这几个人从我和王某身边经过时期中的一名男子对王某说啥事（语气很凶），王某说没事，随后的几个人朝我和王某瞪了几眼就走了，我和王某等了会见厕所里面的人还是没有出来，于是我们就去外边小便，我和王某来到饭店外边小便，在小便的时候我们看见我的一个同学，我和王某就各自喊了一声申某，申某就朝我们这边过来。这时我看见刚才在饭店想给我们找事的那四名男子朝我们跑过来，他们过来后就朝我们喊了一句谁喊的，说完他们四人就朝我们三人打了起来。他们先是对我们三拳打脚踢，后对方有两名男子不知道从哪捡起砖头朝我们仨头上猛砸了起来。对方将我们三人打倒在地，当我们起来是看见打我们的人开着车对我们说撞死你们，说完他们就开车走了。
5、原审被告人杨某供述，因喝酒对案发当天的事记不清。
6、同案犯刘某甲供述，2014年3月3日晚上我和柴某甲、张某、杨某，还跟着柴某甲叫的两个女的，一个叫伊凡（小名）另一个不知道叫什么名字，我们六个人一起在滨河阳光城门口的土家菜饭店喝酒。我和杨某、柴某甲、张某四人一共在饭店二楼单间喝了三瓶白酒，两个女的喝的啤酒，喝完酒后我和两个女的就下楼去路边开车。当走到楼下时，我听见杨某和别人吵吵，我对杨某说：“别吵了”。后我就和两个女的一起去路边开车（白色荣威，车离饭店有一段距离）。等我把路边的车开回土家菜门前时，我看到柴某甲、杨某、张某三人正在对一名男子（30岁左右）进行殴打，这名男子躺在地上。打完后我开着车把杨某、柴某甲、张某还有两个女的接上一起离开了现场。
7、在逃证明及情况说明记载，同案犯柴某甲和张某在逃，刘某甲另涉他案，正在侦查中。
8、2005年12月26日（2006）邯峰（少）刑初字第5号判决书，杨某因犯寻衅滋事罪于2005年12月26日被峰峰矿区人民法院判处有期徒刑一年。
9、到案证明，户籍证明及社会调查等。
以上证据经一审、二审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人杨某为逞强无故殴打他人，致被害人曹某轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。对于峰峰矿区人民检察院抗诉所提原判量刑重的意见，经查，原审被告人杨某能积极赔偿被害人，得到被害人谅解，且当庭自愿认罪，悔罪，可从轻处罚。其具有前科劣迹，量刑时亦应考虑。综合其犯罪情节、后果和具有的量刑情节，原判对杨某所处刑罚并无不当，故抗诉意见不予支持。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张耀旗
审判员 伊贤颂
审判员 闫 艳
二〇一五年三月十日
书记员 田玮玮