湖南省安乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安民初字第1391号
原告常德毅力能源有限公司。
住所地湖南省安乡县深柳镇长岭洲社区洞庭大道南段（工业园区内）。
法定代表人：董超祺，该公司董事长。
委托代理人宋静波，男，1962年2月26日出生，汉族，该公司法律顾问，代理权限为特别授权。
被告湖南华厦建筑有限责任公司。
住所地常德市桃源县漳江镇洞庭宫社区建设东路***号。
法定代表人：余大华，该公司经理。
委托代理人李爱国，男，1963年1月10日，汉族，湖南省桃源县人，该公司员工，代理权限为特别授权。
委托代理人田建初，湖南和讯律师事务所律师，代理权限为一般授权。
第三人童光贤，男，1971年11月21日出生，汉族。
原告常德毅力能源有限公司（以下简称毅力能源公司）与被告湖南华厦建筑有限公司（以下简称华厦建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2014年12月16日向本院提起诉讼。本院受理后，被告华厦建筑公司申请追加童光贤为本案被告，本院经审查认为童光贤与本案有利害关系，依法追加为本案第三人，应原告毅力能源公司的诉请，本院对被告华厦建筑公司的银行存款335000元予以冻结，并依法适用普通程序，由审判员黄迪松担任审判长，与人民陪审员刘永贵、杨宇峰组成合议庭，书记员杨奕担任法庭记录，于2015年5月14日在本院第四审判庭公开开庭进行了审理。原告毅力能源公司的委托代理人宋静波、被告华厦建筑公司的委托代理人李爱国、田建初到庭参加了诉讼，第三人童光贤经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告与原告（2014）安民初字第681号建设施工合同纠纷一案，于2014年8月4日经安乡县人民法院裁定准予被告撤回起诉，被告在该案中陈述：2008年3月至5月，被告与原告签订《常德毅力能源有限公司建设工程施工合同》，工程包括毅力能源办公楼、毅力能源仓库、毅力能源厂房、毅力能源宿舍楼等工程，总工程量为32355239元。2011年3月28日，常德市建设工程质量监督站核定被告承建的上述工程均评定为优良工程。由于上述建筑工程在保修期内出现严重质量问题，原告多次督促被告作出处理，但被告以种种理由推诿，拒不履行法定的保修义务，为此，原告多次向安乡县建筑工程质量监督站、常德市建设工程质量安全监督管理处提出申请对毅力能源办公楼等优良工程要求复评。2014年7月15日，常德市建设工程质量安全监督管理处根据湘建质（2012）219号《湖南省建筑（安装）优良工程评定管理办法》第十一条“优良工程在保修期内出现质量问题，建设单位可提出复评要求，经发证机构复查后再作出结论”，作出了《关于撤销常德毅力能源办公楼、仓库、厂房、宿舍楼市优良工程荣誉称号的通知》，决定撤销常德毅力能源办公楼、仓库、厂房、宿舍楼市优良工程荣誉称号。原告认为，常德毅力能源优良工程荣誉称号被依法撤销，“优良工程奖”应视为自始不存在或最终未能取得，《常德毅力能源有限公司建设工程施工合同》中第八条二-1-（3）的约定：“未能取得优良工程奖，承包方支付发包方工程造价1%”，系当事人真实意思表示，且该约定不危害公共利益和不损害他人利益，应受法律保护，被告应遵照履行。原告故提起诉讼，请求：1、判决被告按照《常德毅力能源有限公司建设工程施工合同》中第八条二-1-（3）的约定向原告支付323552.39元；2、判决被告承担本案诉讼费用。
为支持其诉讼请求，原告向本院提交了如下证据：
第一组证据：《常德毅力能源有限公司建设工程施工合同》四份。拟证明：1、建设工程施工合同的主体为毅力公司与华厦公司。2、市优良工程总标的额为：32355239元，其中毅力能源办公楼工程6376188.81元，毅力能源仓库工程6544000.00元，毅力能源厂房工程12456000.00元；毅力能源宿舍楼工程6979050.15元。3、原、被告双方约定了工程质量标准，要求达到常德市优良建筑工程。（详见合同第四条第1项）；4、原、被告双方约定了工程质量的奖罚规则：（1）、取得优良工程奖，原告向被告支付工程造价的1%；（2）、未能取得优良工程奖，被告向原告支付工程造价的1%；（3）、由于承包方的原因达不到合同约定条件的，承包方承担违约责任。（详见合同第八条第二项）。5、原、被告双方约定了1%的奖罚金额均为323552.39元。
第二组证据：《关于常德毅力能源办公楼等工程被评为市优良工程的通知》十份；《关于撤销常德毅力能源办公楼、仓库、厂房、宿舍楼市优良工程荣誉称号的通知》一份，拟证明：1、申请市优良工程评定和被评主体均为华厦公司；2、经复评，华厦公司未能取得常德市优良工程荣誉称号；3、系列工程竣工日期为2010年7月6日。
第三组证据：《关于湖南华厦建筑有限责任公司不履行保修义务的投诉报告》一份；《关于要求对毅力能源工程建筑履行保修义务的通知》一份；《关于对毅力能源办公楼等优良工程要求复评的申请书》一份；《呈至常德毅力能源公司工程履行保修义务的回复》一份；《关于对常德毅力能源有限公司“办公楼”、“仓库”、“厂房”、“宿舍楼”质量问题投诉情况的处理意见》一份；《关于再次要求对毅力能源工程建筑履行保修义务的通知》一份；《受理通知书》二份；《受理回复》一份；《受理通知书回执》一份；快递单二份；《湖南省建筑（安装）优良工程评定管理办法
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湘建质（2002）219号》文件一份，拟证明：1、造成市优良工程荣誉称号被撤销的根本原因，是因该工程在保修期内出现严重质量问题被投诉后，被告既没有积极履行保修义务，也没有采取补救措施，或告知其他责任人履行保修义务，被告存在过错责任。2、根据合同约定，由于承包方的原因达不到合同约定条件的，由承包方承担违约责任，因此应判决由华厦公司承担全部责任。3、华厦公司主张应由挂靠施工人、转包人或者分包人等承担责任，系另一法律关系，本案依法应由华厦公司承担合同违约责任。
第四组证据：华厦公司诉毅力公司支付优良工程奖《民事起诉状》一份；（2014）安民初字第681-1号《民事裁定书》一份，拟证明：华厦公司是与毅力公司之间优良工程奖罚的权利主体和义务主体。
被告华厦建筑公司辩称：一、原告诉称按照合同的相关规定要求被告支付323552.39元市优良工程奖罚的诉请不能成立，根据这个奖惩条款，如未达到优良，并不是说被告直接支付给原告，而是只能从保修金中扣除，保修金是总价款的5%，既然这样，原告支付给被告4%的总造价款就可以了，因为原、被告还没有对工程进行结算，该优良工程的罚金属于非到期债务；二、被告建造的房屋还是常德市优良工程，建监部门没有向被告送达任何撤销的通知，就算房屋出现问题，房屋有维修金，原告也从未通知被告维修。综上，原告所提出的诉请，属于合同约定的非到期债务，并且该笔债务被告没有给付义务，是原告方有在保修金中扣除的责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告华厦建筑公司就其辩称意见，向本院提交了如下证据：
第一组证据：《常德毅力能源有限公司建设工程施工合同》四份及竣工验收的相关资料（两组八份），拟证明：1、本案争议合同的条款约定，未取得优良工程扣除1%的总造价款；2、保修金为总价款5%，在保修期满后15日内付清；3、合同保修期为竣工验收后一年，工程竣工日期为2010年8月6日。
第二组证据：被告公司安乡项目部在安乡县开户账号证明及账号资金明细，拟证明原告至今未与被告对于工程进行结算，原告一直未支付5%保修金，原告也同意在支付保修金时抵扣市优良工程罚金。
第三组证据：告知函、被告公司出具给原告的通知、被告向原告催款的短信照片，拟证明2010年6月23日之后，原告就一直未向被告公司账户汇过工程款。
第三人童光贤经本院传票传唤未到庭参加诉讼，但向本院提交了书面答辩状，内容如下：童光贤已收到诉讼文书，不要求举证期限，不到庭参加诉讼，愿承担不利后果责任。第三人童光贤认为，童光贤不是本案适格被告，华厦公司请求童光贤作为建设施工合同当事人以外的人承担连带责任，没有法律依据，人民法院应当驳回其请求。
第三人童光贤就其答辩意见未向本院提交证据。
原告毅力能源公司提交的证据，被告华厦建筑公司的质证意见为：对第一组证据的三性均无异议，只是原告的证明目的漏掉了合同中的必要内容，合同约定了1%的罚金应从保修金中扣除。第二组证据，对《关于常德毅力能源办公楼等工程被评为市优良工程的通知》十组的真实性、合法性无异议，但与本案没有关联性；对《关于撤销常德毅力能源办公楼、仓库、厂房、宿舍楼市优良工程荣誉称号的通知》有异议，相关部门没有通知送达被告，只是送给原告，在送达给原告的文件下有一句抄送本案被告湖南华厦公司，华厦公司就此通知，无法复议、申诉、诉讼。对第三组证据中的《关于湖南华厦建筑有限责任公司不履行保修义务的投诉报告》、《关于要求对毅力能源工程建筑履行保修义务的通知》、《关于对毅力能源办公楼等优良工程要求复评的申请书》、《关于对常德毅力能源有限公司“办公楼”、“仓库”、“厂房”、“宿舍楼”质量问题投诉情况的处理意见》、《关于再次要求对毅力能源工程建筑履行保修义务的通知》、《受理通知书》、《受理回复》、《受理通知书回执》、快递单均与本案没有关联性；对于《呈至常德毅力能源公司工程履行保修义务的回复》的证明目的有异议，被告承担的责任就是对工程主体，但是照片所反映的是因为装修造成的，要被告帮着维修也可以，可以从保修金从支出。对第四组证据无异议。
被告华厦建筑公司提交的证据，原告毅力能源公司的质证意见为：对第一组证据中四份合同的真实性、合法性、关联性均无异议，对其证明目的有异议，认为工程质量标准系双方约定，奖罚规则系双方约定，原告要求被告支付未取得优良工程的罚金没有超过诉讼时效，对于获取对被告的罚金不限于仅有扣除维修金的方式。对第二组证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为本案与工程款是否结算分属不同法律关系，被告辩称与原告未进行结算，可以另案提起民事诉讼。对第三组证据的三性及证明目的均有异议，认为该证据系工程结算的相关材料，与本案没有关联性。
第三人童光贤未到庭发表质证意见。
原告毅力能源公司、被告华厦建筑公司所举证据，经庭审质证，本院认证如下：原告提交的第一组证据，被告未提出实质性异议，本院予以采信；原告提交的第二组证据，能证明被告承建原告的四项工程未能取得“市优良工程”的事实，依法予以认定；原告提交的第三组证据，能够证明被告的优良工程荣誉称号被撤销的原因及过程，本院予以采信；原告提交的第四组证据，被告无异议，本院予以采信。被告提交的第一组证据，能证明原、被告签订的建筑施工合同的保修金条款、工程质量奖惩条款及工程已经通过竣工验收的基本事实，本院依法予以认定；被告提交的第二组、第三组证据，均涉及工程结算，与本案无关联性，本院不予认定。
根据对原告、被告的举证、质证及对证据的认定，结合原、被告的陈述，本院确认如下事实：
2008年3月25日，原告毅力能源公司与被告华厦建筑公司签订两份建设工程施工合同，约定由被告华厦建筑公司承建原告毅力能源公司的货仓新建工程和厂房新建工程，工程造价为货仓新建工程6544000元、厂房新建工程12456000元；2008年5月23日，原告毅力能源公司与被告华厦建筑公司签订建设工程施工合同，约定由被告华厦建筑公司承建原告毅力能源宿舍楼工程，工程造价为6979050.15元；2008年5月26日，原告毅力能源公司与被告华厦建筑公司签订建设工程施工合同，约定由被告华厦建筑公司承建原告毅力能源公司的办公楼工程，工程造价为6376188.81元，四项工程造价合计32355238.96元。该四份建设工程施工合同均在第四条约定建筑工程质量标准，第一款均为：本工程质量经双方协商一致要求达到常德市优良建筑工程。在第八条约定奖罚条例，第二款1项均为：1、达到合同约定的条件：（1）本工程为合格工程；（2）优良工程奖，根据“优质优价原则”，给予工程造价1%的奖励；（3）未能取得优良工程奖，承包方支付发包方工程造价1%，由保修金中扣除。该四份建设工程施工合同均约定工程保修金5%待工程保修期满15天内一次付清，保修时间自通过竣工验收之日起算，保修期为1年。
建设工程施工合同签订后，被告华厦建筑公司对原告毅力能源公司的四项工程进行了建设施工，工程竣工后通过验收，均于2010年8月6日在安乡县建设工程备案管理办公室进行了竣工验收备案登记。2011年3月28日，常德市建设工程质量监督站核定被告承建原告的四项工程即毅力能源宿舍楼、毅力能源办公楼、毅力能源仓库、毅力能源厂房为常德市优良工程并授予荣誉证书。2014年6月26日，原告毅力能源公司向常德市建设工程质量安全监督管理处提出对优良工程进行复评申请，该处组织安乡县建筑工程质量监督站与原、被告双方代表到现场复查，认定工程建筑存在渗漏、开裂、地面空鼓脱皮起灰等质量问题，影响使用功能和观感，不符合国家相关质量规范标准要求，于2014年7月15日作出《关于撤销常德毅力能源办公楼、仓库、厂房、宿舍楼市优良工程荣誉称号的通知》，撤销被告华厦建筑公司承建的原告毅力能源宿舍楼、毅力能源办公楼、毅力能源仓库、毅力能源厂房的市优良工程荣誉称号，
另查明，童光贤不是毅力能源公司与华厦建筑公司之间建设工程施工合同的当事人。
根据原、被告的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点为：一、原、被告在建设施工合同中约定的未取得优良工程奖的罚金条款是否有效？二、未取得优良工程奖的罚金是否属于未到期债务？是否必须在质量保修金中扣除？
关于焦点一：原、被告在建设施工合同中约定的未取得优良工程奖的罚金条款是否有效？
本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百七十九条第二款规定“建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”，竣工验收合格是建设工程质量的基本要求，并未限制、禁止当事人就工程质量进行高于合格等级的约定。《中华人民共和国民法通则》第六十二条规定“民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。”，本案中，原、被告在签订建设施工合同时，在工程质量项下均明确约定要求达到“常德市优良建筑工程”质量标准，并在奖惩条例项下均约定了取得优良工程奖给予工程造价1%的奖励、未能取得优良工程奖给予工程造价1%的罚款，此系原、被告双方的真实意思表示，不违背法律、法规的规定，亦不危害公共利益和不损害他人的合法权益，为合法有效条款，原、被告双方应依约定履行。2014年7月15日，常德市建设工程质量安全监督管理处撤销了被告华厦建筑公司承建的原告毅力能源宿舍楼、毅力能源办公楼、毅力能源仓库、毅力能源厂房的市优良工程荣誉称号，应认定被告华厦建筑公司承建的建筑工程未达到合同约定的“常德市优良建筑工程”质量标准，依合同约定应向原告毅力能源公司支付工程造价1%的罚款。根据我国司法实践，建设工程施工合同约定发包人可以因工期、质量、转包或违法分包等情形对承包人处以罚款的，该约定可以视为当事人在合同中约定的违约金条款，人民法院应依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定予以处理。因此，原、被告在建设施工合同中约定的未取得优良工程奖的罚金条款，合法、有效。
被告华厦建筑公司提出常德市建设工程质量安全监督管理处撤销其市优良工程的通知书未送达给被告，不发生法律效力，本院认为该决定作出并公布即发生效力。本院（2014）安民初字第681号建筑施工合同纠纷一案，华厦建筑公司曾作为原告起诉毅力能源公司，要求其支付取得市优良工程奖金323552.39元，在诉讼过程中，毅力能源公司举证《关于撤销常德毅力能源办公楼、仓库、厂房、宿舍楼市优良工程荣誉称号的通知》抗辩，华厦建筑公司因此申请撤诉，本院于2014年8月4日裁定准许华厦建筑公司撤回起诉，故被告华厦建筑公司该抗辩意见本院不予采纳。
关于焦点二：未取得优良工程奖的罚金是否属于未到期债务？是否必须在质量保修金中扣除？
本院认为，原、被告签订的四份建设施工合同均明确约定了工程造价，对于保修金、取得优良工程的奖金、未取得优良工程的罚金均是按工程造价的一定比例计算，故本案对华厦建筑公司未能取得优良工程的罚金数额是确定的。工程奖罚金和工程款分属于两个不同的合同债权。工程奖罚金的取得具有或然性，只有符合合同约定的条件成就时，才产生工程奖罚金的请求权。工程奖罚金不属于工程款，与工程款是否结算不具有关联性。2014年7月15日，常德市建设工程质量安全监督管理处撤销了被告华厦建筑公司承建的原告毅力能源四项工程的市优良工程荣誉称号，适用未取得优良工程奖的罚金条款的条件已经成就，原告即有权利要求被告履行，故被告华厦建筑公司提出其承建的原告毅力能源公司的四项工程款未结算，未取得优良工程奖的罚金属于未到期债务的抗辩意见本院不予采纳。
质量保修金与未取得优良工程奖的罚金在性质上分属不同事项，在发生上没有牵连，在履行上也没有牵连，原、被告在合同中约定“未能取得优良工程奖，承包方支付发包方工程造价1%，由保修金中扣除。”，此条款系授权性规则，即原告毅力能源公司可以在保修金中扣除，但不是必须从保修金中扣除，不妨碍原告在保修金之外采用其他方式向被告举张权利。故被告华厦建筑公司提出原告毅力能源公司在保修金中扣除未取得优良工程奖的罚金即可，无权在保修金之外向被告华厦建筑公司另行举张的抗辩意见本院不予采纳。
第三人童光贤不是原告毅力能源公司与被告华厦建筑公司建设施工合同中的当事人，在本案中不承担责任。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，本院判决如下：
被告湖南华厦建筑有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告常德毅力能源有限公司未取得常德市优良建筑工程的违约金323552.39元；
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费6153元，财产保全费2195元，合计8348元，由被告湖南华厦建筑有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 黄迪松
人民陪审员 刘永贵
人民陪审员 杨宇峰
二〇一五年六月十二日
书 记 员 杨 奕
附：判决书引用条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。