河南省濮阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）濮中法民开终字第53号
上诉人（原审被告）：河南省交通运输厅高速公路濮阳至鹤壁管理处，住所地濮阳市中原路西段。
负责人：成小原，该处处长。
委托代理人：王琰，男，l986年3月1日出生，汉族，该管理处职工。
委托代理人：郑楷，河南彰德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘恒，男，1982年3月1日出生，汉族。
委托代理人：黄海，河南金谋律师事务所律师。
上诉人河南省交通运输厅高速公路濮阳至鹤壁管理处（下简称河南省交通厅濮鹤管理处）因与被上诉人刘恒服务合同纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2013）华法民初字第900号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人河南省交通厅濮鹤管理处的委托代理人王琰、郑楷，被上诉人刘恒及其委托代理人黄海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年5月1日23时45分许，刘恒驾驶豫A502**轿车沿大广高速由南向北行驶至豫1832**＋700M处时，与横穿高速公路的行人无名氏相撞，造成无名氏当场死亡，豫A502**轿车乘坐人韩文成、马国民不同程度受伤，豫A502**轿车损坏的交通事故。该事故经濮阳市公安局交巡警支队高速大队认定，无名氏负事故的主要责任，刘恒负事故的次要责任，轿车乘坐人韩文成、马国民无责任。事故发生后，韩文成在仁济医院花去检查治疗费351.90元，后入住濮阳市人民医院住院治疗，诊断为双肺挫伤、右股骨干骨折、右第四前肋骨折、脑外伤综合症、急性胆囊炎等病症。韩文成在濮阳市人民医院住院治疗24天，于2012年5月25日出院，花去医疗费41071．20元。马国民在仁济医院花去检查治疗费348元，后入住濮阳市人民医院住院治疗，诊断为闭合性胸部外伤、双肺挫伤、右侧第二肋骨骨折、右耳部裂伤、多处软组织损伤等病症。马国民在濮阳市人民医院住院9天，于2012年5月10日出院，花去医疗费7753．46元。
另查明，韩文成，男，l966年4月1日出生，汉族，河南省尉氏县庄头乡韩集村2组人。马国民，男，1966年1月20日出生，汉族，河南省尉氏县庄头乡马家村2组人。2012年9月10日，刘恒及韩文成、马国民分别以存在服务合同关系为由起诉至濮阳市华龙区人民法院，请求河南省交通厅濮鹤管理处赔偿其损失，濮阳市华龙区人民法院经审理后，于2012年12月2日作出（2012）华法民初字第4001号民事判决书，判决河南省交通厅濮鹤管理处赔偿刘恒医疗费、检查费、交通费、车辆损失费等损失共计16622．22元；作出（2012）华法民初字第4005号民事裁定书，以韩文成与河南省交通厅濮鹤管理处不存在服务合同关系为由，驳回韩文成的起诉；作出（2012）华法民初字第4004号民事裁定书，以马国民与河南省交通厅濮鹤管理处不存在服务合同关系为由，驳回马国民的起诉。
还查明，2013年1月21日，刘恒与韩文成达成一份赔偿协议，该协议的内容为2012年5月1日发生在大广高速上的交通事故给韩文成造成损失，损失如下：医疗费48423．10元（包括后续治疗拆钢板费7000元）、误工费6200元、护理费4680元、交通费2040元、住院伙食补助费720元、营养费3720元、住宿费1200元、残疾赔偿金及残疾器具费21279．80元（按九级伤残计算）、精神损害抚慰金l6000元，共计l04262．90元；除协议签订前已支付韩文成的7000元外，再赔偿其50479．80元；韩文成将来拆完钢板后，如果经鉴定伤残程度超过九级，也保证不再向刘恒主张任何赔偿。同日，韩文成向刘恒出具了收到赔偿金50479．80元的收据。2013年1月21日，刘恒与马国民达成一份赔偿协议，该协议的内容为2012年5月1日发生在大广高速上的交通事故给马国民造成损失，损失如下：医疗费6907.46元、误工费1950元、护理费315元、交通费90元、住院伙食补助费270元、营养费ll70元、住宿费450元、精神损害抚慰金5000元，共计l6152.46元；除协议签订前已支付马国民的所有医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费外，再赔偿其6950元。同日，马国民向刘恒出具了收到赔偿金6950元的收据。
原审法院认为，刘恒在河南省交通厅濮鹤管理处收费高速公路上行驶，并依约交纳了高速通行费，双方形成了服务合同关系。河南省交通厅濮鹤管理处有义务保障高速公路安全、封闭通行。因河南省交通厅濮鹤管理处未能确保高速道路封闭畅通，致使行人进入，发生交通事故，河南省交通厅濮鹤管理处履行合同方面存在瑕疵，应对刘恒的损失承担一定的责任。刘恒自身没有确保行车安全，做到安全谨慎驾驶，存在一定过失，也应对自身损失承担责任。综合刘恒在交通事故中责任的大小，高速公路在运营过程中做到全程实时监管存在一定难度及行人进入高速公路防不胜防的现实情况，结合本案实际，酌定河南省交通厅濮鹤管理处对刘恒的损失承担60％的赔偿责任。
交通事故发生后，刘恒车辆乘车人韩文成的损失认定如下：l、医疗费、检查费共计41423.10元，有医疗机构出具的票据为证，法院予以认定；2、误工费系受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常的工作或者劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。刘恒虽未提供韩文成误工损失证明，但韩文成作为一个成年人，因伤误工亦属事实，且事故造成其身体多处骨折，法院酌定韩文成误工费按照河南省上一年度从事农、林、牧、渔业收入20732元／年的标准计算100天，金额为5680元（20732元／年÷365天×l00天=5680元）。3、护理费是护理人员因护理受害人误工而受到的实际损失。刘恒虽未提供护理人员护理损失证明，但韩文成受伤住院需要护理属实际情况，法院酌定护理费按照河南省上一年度从事农、林、牧、渔业收入20732元／年的标准计算24天，金额为1363.20元（20732元／年÷365天×24天=1363.20元）。4、交通费，法院酌定以20元／天计算，以住院24天为限，金额为480元（20元／天×24天=480元）。5、住院伙食补助费参照一般国家机关工作人员出差伙食补助标准以30元／天计算，以住院24天为限，共计720元（30元／天×24天=720元）。6、营养费法院酌定以20元／天计算，以住院24天为限，共计480元（20元／天×24天=480元）。7、关于住宿费，考虑到韩文成非本地居民，异地陪护、处理事故需要住宿的事实，法院酌定住宿费按50元／天、以24天为限，金额为1200元（50元／天×24天=1200元），以上费用共计51346.30元。对于刘恒请求的韩文成后续治疗费、残疾赔偿金、残疾器具费、精神抚慰金，该请求事项损失尚未实际发生，属于不确定损失，对于韩文成不确定的损失刘恒同意赔偿是其自愿行为，但现其向河南省交通厅濮鹤管理处追偿缺乏事实依据，法院不予支持。刘恒申请对韩文成进行伤残鉴定，因其尚未治疗终结，法院对其申请不予受理。
刘恒车辆乘坐人马国民的损失认定如下：l、医疗费、检查费共计8101．46元，有医疗机构出具的票据为证，法院予以认定；2、误工费系受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常的工作或者劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。刘恒虽未提供马国民误工损失证明，但马国民作为一个成年人，因伤误工亦属事实，法院酌定马国民误工费按照河南省上一年度从事农、林、牧、渔业收入20732元／年的标准计算9天，金额为511.20元（20732元／年÷365天×9天=511.20元）。3、护理费是护理人员因护理受害人误工而受到的实际损失。刘恒虽未提供护理人员护理损失证明，但马国民受伤住院需要护理属实际情况，法院酌定护理费按照河南省上一年度从事农、林、牧、渔业收入20732元／年的标准计算9天，金额为511.20元（20732元／年÷365天×9天=511.20元）。4、交通费法院酌定以20元／天计算，以住院9天为限，金额为180元（20元／天×9天=180元）。5、住院伙食补助费参照一般国家机关工作人员出差伙食补助标准以30元／天计算，以住院24天为限，共计270元（30元／天×9天=270元）。6、营养费法院酌定以20元／天计算，以住院9天为限，共计l80元（20元／天×9天=180元）。7、关于住宿费，考虑到受害人马国民非本地居民，异地陪护、处理事故需要住宿的事实，法院酌定住宿费按50元／天、以9天为限，金额为450元（50元／天×9天=450元），以上费用共计l0203.86元。刘恒请求马国民精神损害抚慰金缺乏依据，法院不予支持。综上，刘恒的损失共计61550．16元，其多支付韩文成、马国民的部分系自愿行为，法院不予处理。河南省交通厅濮鹤管理处应承担的金额为36930.10元（61550.16元×60％=36930.10元）。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告河南省交通运输厅高速公路濮阳至鹤壁管理处赔偿原告刘恒损失36930.10元，于判决生效后l0日内支付完毕；二、驳回原告刘恒的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1907元，原告刘恒承担1184元，被告河南省运输厅高速公路濮阳至鹤壁管理处承担723元。
河南省交通厅濮鹤管理处不服原判决，上诉称，1、本案属重复起诉，违反一事不再理原则，刘恒以赔偿乘车人损失为由向高速公路管理处主张赔偿缺少法律依据。2、濮鹤管理处已经按照有关规定到了安全防护、警示等管理维护义务，不应承担赔偿责任。3、刘恒与乘坐人对损失自行调解，未经法定程序，调解数额及调解赔偿的行为存在串通之嫌。且保险公司已理赔部分，应予扣除。请求二审法院撤销原判，改判驳回刘恒的诉讼请求。
被上诉人刘恒答辩称，1、本案不属于重复诉讼。刘恒曾就其人身和车辆损失提起诉讼，此次是赔偿乘车人造成的经济损失提起诉讼，二者并无重叠部分。2、濮鹤高速并未尽到维护义务，高速护网多处损失，未确保封闭畅通，致使无名氏违法进入高速公路。3、原审并未全部支持刘恒与乘坐人的调解协议赔偿数额，而是经过详尽的审核，依法支持了部分赔偿项目及数额。且刘恒主张的是全部损失的70%，从保险公司理赔款属于刘恒负次要责任部分的损失，不应扣除。故请求依法维持原审判决。
本院审理查明事实与原审法院认定事实一致。另查明，在审理过程中，上诉人河南省交通厅濮
鹤管理处提交中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司理赔证明及赔付支付信息浏览表各一份，证实被上诉人刘恒驾驶的豫A502**轿车在该保险公司投保乘客座位险，2013年3月8日收到赔偿款11574.38元。
本院认为，本次事故造成驾驶员刘恒，乘坐人韩文成、马国民人身受伤以及车辆受损，刘恒于2012年9月10日就本次事故给其人身及车辆造成的损失，以服务合同纠纷为案由起诉河南省交通厅濮鹤管理处，已经原审法院做出生效判决。刘恒此次是就赔偿乘坐人损失而提起的诉讼，两次起讼的诉讼请求及主张事项均不一致，不违反民事诉讼法规定的一事不再理原则。故对上诉人河南省交通厅濮鹤管理处所称本案属于重复诉讼的请求予以驳回。道路管理者因道路管理缺陷致害赔偿适用过错推定责任，本案中，河南省交通厅濮鹤管理处并未举证证明尽到相应的管理义务。且本案属于服务合同纠纷案，河南省交通厅濮鹤管理处未能确保事发路段的高速公路安全、封闭通行，在履行服务合同过程中不符合约定标准，应承担赔偿损失的违约责任。故对上诉人河南省交通厅濮鹤管理处所称已尽到管理职责、不承担赔偿责任的请求，予以驳回。经原审法院审查，认定乘坐人韩文成、马国民的医疗、检查费等法定赔偿项目共计61550.16元，该数额合法有据，本院予以确认。因本次事故刘恒从承保公司获偿的乘客座位险赔付款11574.38元，应从乘坐人韩文成、马国民的赔偿数额中予以扣除，本院认定刘恒的实际损失为49975.78元（61550.16元-11574.38元）。河南省交通厅濮鹤管理处应承担刘恒实际损失的60%，即29985.47元（49975.78元×60%），上诉人河南省交通厅濮鹤管理处所称保险公司已支付的理赔款应从损失中扣除的上诉请求，予以支持。原审认定刘恒的实际损失有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：
一、维持濮阳市华龙区人民法院（2013）华法民初字第900号民事判决书第（二）项，即驳回原告刘恒的其他诉讼请求。
二、变更濮阳市华龙区人民法院（2013）华法民初字第900号民事判决书第（一）项为，河南省交通运输厅高速公路濮阳至鹤壁管理处赔偿刘恒损失29985.47元，于判决生效后十日内履行完毕。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费l907元，刘恒承担1229元，河南省交通运输厅高速公路濮阳至鹤壁管理处承担678元。二审案件受理费723元，上诉人河南省交通运输厅高速公路濮阳至鹤壁管理处承担466元，被上诉人刘恒承担257元。
审判长 张东亚
审判员 张慧勇
审判员 李光胜
二〇一四年四月十五日
书记员 李 楠