湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘10刑终340号
原公诉机关湖南省永兴县人民检察院。
上诉人（原审被告人）许鹏飞，男，1975年5月15日出生，汉族，初中文化，无业，住湖南省耒阳市；因犯贩卖毒品罪，于2012年10月9日被耒阳市人民法院判处有期徒刑十一个月，2013年4月29日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪，于2016年5月13日被永兴县公安局刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于湖南省永兴县看守所。
上诉人（原审被告人）谢小飞，男，1973年6月4日出生，汉族，高中文化，教师，住湖南省耒阳市；因涉嫌犯运输毒品罪，于2016年5月13日被永兴县公安局刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于湖南省永兴县看守所。
湖南省永兴县人民法院审理湖南省永兴县人民检察院指控原审被告人许鹏飞、谢小飞犯运输毒品罪一案，于二○一六年十月十九日作出（2016）湘1023刑初154号刑事判决。原审被告人许鹏飞、谢小飞不服，向本院提出上诉。原审人民法院于2016年11月28日向本院移送案卷。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年12月14日向湖南省郴州市人民检察院发出阅卷通知书。2017年1月13日，湖南省郴州市人民检察院阅卷完毕。2017年1月19日，本院在湖南省永兴县人民法院公开开庭对本案进行了审理，湖南省郴州市人民检察院指派检察员邝跃龙出庭履行职务。现已审理终结，二审审理时间为47日。
原判认定，2016年5月12日18时许，被告人许鹏飞驾驶其向表弟资岚借来的一辆车牌号为湘Ｄ×××××的小轿车搭载谢小飞一同从耒阳出发前往郴州市购买毒品。当晚21时许，许、谢某抵达郴州，并合计出资人民币11,500元从一个叫“四哥”的男子手中购得甲基苯丙胺（俗称：“冰毒”）100克、甲基苯丙胺片剂（俗称：“麻古”）200颗，在购买毒品的过程中二人试吸了甲基苯丙胺片剂2颗。随后，二人携带购买的毒品驾车返回耒阳市，途经京港澳高速公路永兴服务区时被民警查获，民警当场扣押白色晶体1包，红色药丸状物198粒。经鉴定，白色晶体净重99.0723克，含甲基苯丙胺成分；红色药丸状物净重18.7020克，含甲基苯丙胺及咖啡因成分。另查明：被告人许鹏飞因贩卖毒品罪，于2012年10月9日被耒阳市人民法院判处有期徒刑十一个月，于2013年4月29日刑满释放。
原判认定上述事实，有书证及证人证言、鉴定意见、勘验、检查笔录、称重笔录及二被告人的户籍证明、抓获经过、被告人的供述与辩解、刑事判决书及释放证明书等证据予以证实。
原判认为，被告人许鹏飞、谢小飞违反毒品管理法规，共同购买数量大的毒品进行运输，其行为已构成运输毒品罪。在共同犯罪中，被告人许鹏飞、谢小飞均起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人许鹏飞在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，亦系毒品再犯，应从重处罚。到案后，二被告人如实供述其犯罪事实，系坦白，可予从轻处罚。据此，原审法院对被告人许鹏飞适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定；对被告人谢小飞适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：一、被告人许鹏飞犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币四万元；二、被告人谢小飞犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；三、从湘Ｄ×××××车辆内查获的99.0723克甲基苯丙胺和18.7020克甲基苯丙胺片剂由公安机关依法处理。
上诉人许鹏飞提出：二被告人各自出资购买毒品，事前没有商议，不属于共同犯罪；案件定性错误，应以非法持有毒品罪对其定罪量刑。
上诉人谢小飞提出：只购买了100粒麻古供自己吸食，与许鹏飞不构成运输毒品罪的共同犯罪。
出庭履行职务的检察员提出：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。建议维持原判。
经审理查明：2016年5月12日18时许，上诉人许鹏飞与上诉人谢小飞在电话中商议，由许鹏飞借车搭载谢小飞，二人共同前往郴州购买毒品。随后，许鹏飞驾驶其向表弟资岚借来的一辆车牌号为湘Ｄ×××××的小轿车搭载谢小飞一同从耒阳出发前往郴州市购买毒品。当晚21时许，许、谢某抵达郴州后，谢小飞电话联系了郴州的毒品卖家“四哥”，双方见面后，许鹏飞出资5500元，谢小飞出资6000元，合计出资人民币11,500元，从“四哥”处购得甲基苯丙胺（俗称：“冰毒”）100克、甲基苯丙胺片剂（俗称：“麻古”）200颗，许、谢某试吸了甲基苯丙胺片剂2颗后，谢小飞将购进的全部毒品放置在湘Ｄ×××××的小轿车主驾驶座位下，由谢小飞驾车，二人携带购买的毒品返回耒阳市，途经京港澳高速公路永兴服务区时被民警查获，当场扣押白色晶体1包，红色药丸状物198粒。经鉴定，白色晶体净重99.0723克，含甲基苯丙胺成分；红色药丸状物净重18.7020克，含甲基苯丙胺及咖啡因成分。另查明：许鹏飞因贩卖毒品罪，于2012年10月9日被湖南省耒阳市人民法院判处有期徒刑十一个月，于2013年4月29日刑满释放。
上述事实，有下列经查证属实的证据予以证明，本院予以确认：
1、抓获经过证明：2016年5月12日23时许，永兴县公安局禁毒大队民警联合郴州市公安局禁毒支队民警在京港澳高速公路永兴服务区设卡盘查，在对湘Ｄ×××××的小轿车进行例行检查时，发现该车主驾驶座位下有毒品疑似物，公安民警随即将车上的许鹏飞、谢小飞带回永兴公安局进行调查。
2、扣押物品清单及情况说明证明：2016年5月12日23时许，公安民警从湘Ｄ×××××的小轿车查获198粒红色麻古疑似物和1包白色晶体疑似物，对上述物品，公安机关依法予以扣押。
3、一般缴款书证明：永兴县公安局将许鹏飞身上4200元予以扣押并开具暂扣款收据。
4、现场检测报告书及照片证明：许鹏飞、谢小飞经过尿液检测，甲基安非他明均呈阳性，二人均系吸毒人员。
5、现场勘验、检查笔录及照片证明：公安局民警在京港澳高速永兴服务区查获一辆丰田锐志牌湘Ｄ×××××的小轿车藏有1包冰毒和198粒麻古的现场情况。
6、称重笔录及照片证明：公安民警对从湘Ｄ×××××的小轿车内查获的毒品，进行了当场称重，其中：红色麻古疑似物毛重19.8克；白色晶体疑似物毛重102.6克，称重过程进行了拍照。
7、情况说明证明：公安民警根据许鹏飞、谢小飞的口述，记载了200粒麻古，实际查获的麻古只有198粒，对此情况进行了说明。
8、郴公物鉴（理化）字〔2016〕417号毒品检验报告及告知笔录证明：经鉴定白色晶体1包，净重99.0723克，含甲基苯丙胺成分；红色药丸198粒，净重18.7020克，含甲基苯丙胺及咖啡因成分。
9、证人资岚的证言证明：2016年5月12日下午6点多钟，他表哥许鹏飞打电话给他说要借他的丰田锐志湘Ｄ×××××的小轿车用一下，资岚遂将自己的车钥匙给了许鹏飞。
10、上诉人许鹏飞的的供述与辩解证明：2016年5月12日18时许，他看到手机有谢小飞的未接电话，于是他就回电话给谢小飞，谢小飞问他去不去郴州玩，顺便一起去那里买点冰毒过来，他同意并跟谢小飞说由他借一辆车去谢小飞家里接谢小飞去郴州，到了郴州谢小飞联系了“四哥”，他就跟着谢小飞到了一家宾馆见到了“四哥”，“四哥”说要货的话先付钱，于是他从自己身上数了5000元现金给“四哥”，之后“四哥”就出去了，他和谢小飞便在房间里等，大约等了20多分钟，“四哥”拿着一个黑色塑料袋进来，拿出冰毒100克，麻古200粒，“四哥”说冰毒是45元/克，麻古是35元/粒，一共是11,500元，然后谢小飞就付了3500元现金给“四哥”，用微信又转了2500元账给“四哥”，他又付了500元现金给“四哥”，后来他与谢小飞当场尝吸了两颗麻古，谢小飞先拿着毒品向他要了车钥匙先下去了，他还在吸食毒品，吸完之后他也下去上了车坐在副驾驶，由谢小飞开车上了京珠高速往耒阳方向开，当车行驶至永兴服务区时被公安民警查获。
11、上诉人谢小飞的供述与辩解证明：2016年5月12日下午4点多钟，许鹏飞打电话询问谢小飞郴州那边冰毒联系好了没有，他告诉许鹏飞联系好了，随时可以去郴州，下午6点左右，许鹏飞借了一辆车来接他，与他一起坐车从107国道去了郴州。到郴州他联系了“四哥”后，他们便开车到了郴州“我惠”宾馆305房间。见到“四哥”后，许鹏飞拿了5000元现金给“四哥”，“四哥”就出去拿毒品了，他与许鹏飞在宾馆里等，大约等了40分钟的样子，“四哥”拿着毒品回宾馆，有100克冰毒和200颗麻古，然后他给了“四哥”3500元现金，再从微信里面转了2500元给“四哥”，许鹏飞又拿了500元给“四哥”，一共付“四哥”11,500元，拿了毒品之后，他与许鹏飞尝吸了2颗麻古，他就先拿着毒品下楼到车上去了，他把毒品放在驾驶座位下，20分钟后许鹏飞也下来了，然后由他开车，许鹏飞坐在副驾驶座位上，开着车上京珠高速往耒阳开，当车行驶至永兴服务区时被公安民警查获。
12、（2012）耒刑一初字第258号刑事判决书及释放证明证实：许鹏飞因贩卖毒品罪，被湖南省耒阳市人民法院判处有期徒刑十一个月，于2013年4月29日刑满释放。
13、上诉人的户籍证明证实：二上诉人均达到完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人许鹏飞、谢小飞违反毒品管理法规，共同购买数量大的毒品，在运输途中被查获，其行为均已构成运输毒品罪。在运输毒品共同犯罪中，许鹏飞、谢小飞均起主要作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。上诉人许鹏飞曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的运输毒品罪，系累犯，亦系毒品再犯，依法应从重处罚。许鹏飞、谢小飞共同商议到郴州购买毒品，二人驱车至郴州市购进毒品甲基苯丙胺99.0723克，甲基苯丙胺片剂198粒（净重18.7020克）后，又共同实施运输的犯罪事实，有二被告人的供述与辩解，现场勘验、检查、称重笔录及现场照片，鉴定意见等证据予以证实，足以认定，依法应当以运输毒品罪定罪处罚。上诉人许鹏飞提出“系各自出资购买毒品，事前没有商议，不属于共同犯罪；案件定性错误，应以非法持有毒品罪对其定罪量刑”及上诉人谢小飞提出“只购买了100粒麻古供自己吸食，与许鹏飞不构成运输毒品罪的共同犯罪”的上诉理由，均无事实和法律依据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当，依法应予以维持。出庭履行职务的检察员提出“维持原判”的建议，合法有据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 淳
代理审判员 李细珍
代理审判员 吴泽亮
二〇一七年二月十四日
书 记 员 吴 为
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。