辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终9428号上诉人（一审被告、并案原告）：安徽创世科技股份有限公司，住所地合肥市。法定代表人：翁世华，系该公司董事长。委托诉讼代理人：褚欣，系辽宁同方律师事务所律师。被上诉人（一审原告、并案被告）：董治中，男，1970年9月19日出生，汉族，住沈阳市。上诉人安徽创世科技股份有限公司与被上诉人董治中因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2016）辽0106民初12202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月12日立案后依法组成了合议庭，公开审理了本案。现已审理终结。安徽创世科技股份有限公司上诉请求：请求撤销一审法院判决，发回重审或依法改判，驳回被上诉人全部诉讼请求。由被上诉人承担诉讼费用。主要事实与理由：1、被上诉人自2016年4月单方面自动离职，不再为上诉人提供劳动，不应要求上诉人支付被上诉人工资。上诉人于2016年5月3日向相关客户发布《告知函》，“董治中已与公司洽谈离职事宜，自2016年5月1日已未在我司实际工作，不再担任我公司任何职务……”上诉人认为单凭被上诉人提供的快递单据无法核实物流情况，不能证明被上诉人截止2016年9月1日仍在为上诉人工作。2、一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金无事实和法律依据。被上诉人主动提出与上诉人解除劳动合同，上诉人无需支付经济补偿金。被上诉人董治中答辩称：同意一审法院判决。董治中向一审法院起诉请求：请求法院依法裁决安徽创世科技股份有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金21207.60元、支付2016年4月1日至2016年10月20日期间的工资29349.37元、支付董治中在工作期间非法吸收的资金30000元，诉讼费由安徽创世科技股份有限公司承担。并案原告安徽创世科技股份有限公司向一审法院起诉请求：请求法院判令安徽创世科技股份有限公司无需支付董治中违法解除劳动合同赔偿金、无需支付2016年4月1日至2016年9月1日期间的工资；诉讼费由董治中承担。一审法院认定，根据董治中、安徽创世科技股份有限公司双方的陈述及安徽创世科技股份有限公司起诉状中自认，董治中于2014年10月17日入职安徽创世科技股份有限公司。2015年2月1日，董治中、安徽创世科技股份有限公司签订期限至2018年1月31日的《劳动合同》。安徽创世科技股份有限公司向董治中支付工资至2016年3月31日。根据董治中提供的工资银行流水明细，在此前董治中前十二个月平均工资为6150.95元。董治中主张实际为安徽创世科技股份有限公司工作至2016年9月1日，董治中在仲裁时提供了安徽创世科技股份有限公司向董治中邮寄返厂维修产品的快递单据（单据号为：761773661937），该快递于2016年9月1日被签收。安徽创世科技股份有限公司在仲裁时对该快递真实性予以认可，但对于寄出物品无法确认。董治中主张因安徽创世科技股份有限公司拖欠其工资，于2016年9月1日打电话通知安徽创世科技股份有限公司的人力资源总监陈娟表明其要辞职，之后董治中主张不再为安徽创世科技股份有限公司工作。2016年10月10日，安徽创世科技股份有限公司向董治中出具《通知函》，其中载明“如您愿意继续在我公司工作，请务必于2016年10月20日前到公司总部报道，由公司为您安排工作；如您不愿意回我公司工作，也请您于2016年10月20日前到公司总部办理交接手续。如逾期不来办理，公司将单方面为您办理交接手续，……”该《通知函》于2016年10月12日由董治中签收。董治中曾向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求安徽创世科技股份有限公司支付2016年4月至2016年10月期间的工资45500元；支付陈欠补助费11250元；退还非法集资骗取本人的资金30000元；支付2014年8月至2016年违法解除劳动合同经济补偿金及赔偿金39000元；要求安徽创世科技股份有限公司公开书面赔礼道歉。2016年12月16日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的沈劳人仲字[2016]1285号仲裁裁决。董治中、安徽创世科技股份有限公司双方对该仲裁裁决不服，诉至法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。关于董治中要求安徽创世科技股份有限公司支付2016年4月1日至2016年10月20日期间的工资的诉讼请求，双方签订劳动合同期限至2018年1月31日，而安徽创世科技股份有限公司主张2016年4月董治中严重违反公司制度且给公司造成损失，单方离职。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。现董治中对其主张未能提供相应证据，一审法院对其主张的事实不予认可。而安徽创世科技股份有限公司作为用人单位未能提供董治中在其单位工作至何时的证据，该院结合董治中在仲裁时提供的快递单据等证据及董治中所自认的事实，认定董治中在安徽创世科技股份有限公司工作至2016年9月1日。而安徽创世科技股份有限公司实际支付董治中工资至2016年3月31日，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。安徽创世科技股份有限公司作为用人单位应当支付董治中2016年4月1日至2016年9月1日的工资。对于支付工资的数额，因安徽创世科技股份有限公司作为用人单位不能提供董治中的工资支付凭证，该院根据董治中提供银行流水认定停发工资前十二平均工资6150.95元结合上述期间予以计算拖欠工资数额，现董治中主张拖欠工资29349.37元，该院予以认可。关于董治中要求安徽创世科技股份有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，根据董治中陈述，其于2016年9月1日因安徽创世科技股份有限公司拖欠工资打电话通知该单位的人力资源总监陈娟表明其要辞职，并在之后不再为安徽创世科技股份有限公司工作，应当认定董治中、安徽创世科技股份有限公司双方解除劳动关系的时间为2016年9月1日，而不宜认定《通知函》中限期董治中前往到公司总部办理交接手续的时间。董治中因安徽创世科技股份有限公司拖欠工资而提出辞职，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定劳动者单方解除劳动合同情形，但其主张安徽创世科技股份有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金，没有事实和法律依据，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，安徽创世科技股份有限公司应当向董治中支付经济补偿金，结合该院查明董治中实际发放的工资前十二平均工资6150.95元结合董治中在安徽创世科技股份有限公司工作时间（2014年10月17日至2016年9月1日），应支付经济补偿金的数额为12301.90元（6150.95元/月×2个月）。关于董治中要求安徽创世科技股份有限公司支付其在工作期间非法吸收的资金的诉讼请求，根据董治中陈述，因安徽创世科技股份有限公司进行股份制改革，董治中作为大区经理可以按照个人出资与公司配资1:3资金配比购买公司股份，并由安徽创世科技股份有限公司的股东李定能代持，董治中主张其自愿将30000元通过银行转账转给李定能，并注明购买股份。该院认为，董治中主张上述事实，并不是其作为劳动者与用人单位之间因实现劳动权利和履行劳动义务而发生的纠纷，其该项主张，不属于劳动争议案件的受理范围，故该院不予处理。对于董治中在仲裁时提出要求安徽创世科技股份有限公司支付陈欠补助费、公开书面赔礼道歉等其他请求，因仲裁机构已对上述请求作出实质仲裁，而董治中、安徽创世科技股份有限公司均未就上述请求提起诉讼，且在庭审时表示对上述仲裁结果予以认可，故该院对上述请求的仲裁结果予以确认。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，判决：一、安徽创世科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付董治中2016年4月1日至2016年9月1日的工资29349.37元；二、安徽创世科技股份有限公司于本判决生效之日起10日内一次性支付董治中经济补偿金12301.90元；以上判项，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息三、驳回董治中、安徽创世科技股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，由安徽创世科技股份有限公司承担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于上诉人提出被上诉人实际工作至2016年4月，不应支付被上诉人2016年4月1日至2016年9月1日工资问题。《最高人民法院关于适用的解释》（法释[2015]5号）第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案被上诉人提供了上诉人员工向被上诉人邮寄的快递单据，用以证明截止2016年9月1日上诉人仍向被上诉人发送返厂维修产品，被上诉人仍在为上诉人工作。上诉人在劳动仲裁庭审中对于快递的真实性予以认可，虽提出对于寄出物品无法明确，但未能提供相关证据予以反驳。上诉人提供的《告知函》亦仅记载与被上诉人“洽谈离职事宜”，在无其他证据佐证的情况下，无法认定被上诉人已实际离职，故上诉人提供的证据不足以证明其主张，应承担举证不能的不利后果，一审法院认定被上诉人在上诉人处工作至2016年9月1日并判决上诉人支付被上诉人2016年4月1日至2016年9月1日期间的工资并无不当，对于上诉人该项上诉主张，本院不予支持。关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案上诉人未支付被上诉人2016年4月1日至2016年9月1日期间工资，依据上述法律规定，被上诉人可向上诉人提出解除劳动合同，上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。鉴于上诉人向安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院起诉自认被上诉人于2014年10月17日入职该公司，且上诉人对一审法院认定的被上诉人工资数额并无异议，故一审法院判决上诉人支付被上诉人经济补偿金12301.90元正确，对于上诉人提出不支付经济补偿金的上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人安徽创世科技股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 孙晓芳二〇一七年十月九日书记员 唐 娜