山东省临清市人民法院
行 政 判 决 书
（2015）临行初字第27号
原告孔凡海，男，1960年6月13日出生，汉族，文盲，农民，住临清市。
被告临清市唐园镇人民政府，住所地：临清市唐园镇唐园村西。
法定代表人张宁，镇长。
委托代理人刘锋，山东众星为民律师事务所律师。
委托代理人马勇，临清市法律援助中心律师。
第三人孔凡河，男，1967年5月11日出生，汉族，小学文化，农民，住临清市。
原告孔凡海不服被告临清市唐园镇人民政府（以下简称唐园镇政府）作出《关于孔凡海要求土地确权申请的回复》（以下简称《土地确权回复》）的土地行政处理行为，于2015年11月19日向本院提起行政诉讼。本院同日立案后，同年11月25日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因孔凡河与本案有利害关系，本院依法追加其为本案第三人，并于2015年12月11日向孔凡河送达了行政起诉状、开庭传票、参加诉讼通知。本院依法组成合议庭，于2015年12月31日公开开庭进行了审理。原告孔凡海，被告唐园镇政府负责人薛继强及其委托代理人刘锋、马勇，第三人孔凡河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告唐园镇政府于2015年10月22日作出了《土地确权回复》，主要内容为：孔凡海提出申请后，唐园镇政府立即组织工作人员进行调查，了解到这两块土地原为农用地，并于上世纪九十年代进行了发包，虽几经转包，但是该土地的农用地性质并未改变。孔凡海与临清市唐园镇前卜头村委会以及孔凡河之间的纠纷属于土地承包合同纠纷，根据《中华人民共和国农村土地承包法》（以下简称《农村土地承包法》）第五十一条规定，建议孔凡海对该土地承包合同纠纷，向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，或者向人民法院起诉通过诉讼途径解决。
原告孔凡海诉称，原告就村内原纺纱厂工房南边的一块土地的使用权归属问题向贵院提起行政诉讼，法院判决被告对原告的土地权属争议案件申请重新做出处理决定。判决生效后，被告拒不履行生效行政判决书确定义务。被告以自己没有管辖权为由作出《土地确权回复》，告知应当到农业局申请仲裁或到法院提起诉讼。这是拒不履行临清市人民法院（2015）临行初字第11号行政判决书确定义务的行为，是推脱法定职责。
就村内原纺纱厂工房南边的一块土地的使用权及原纺纱厂第一二排工房东边一块土地使用权的归属问题，被告认为属于土地承包合同纠纷，依据《农村土地承包法》没有管辖权，建议原告到农业局仲裁或者到法院提起民事诉讼。原告认为被告的《土地确权回复》是错误的。原告申请被告对上述两块土地使用权的归属问题进行处理的土地使用权纠纷，不是土地承包纠纷，不属于《农村土地承包法》的适用范围。综上所述，被告作出的《土地确权回复》认定事实不清、适用法律错误，请求法院予以撤销，判令被告重新作出处理决定。
原告向本院提交了2005年10月26日临清市唐园镇前卜头村委会收款收据（复印件），证明原告交给村委会2万元，村委会卖给原告的是宅基地，不属于耕田。
原告孔凡海还提交了2001年9月10日前卜头村委会与孔凡海签订的协议书（复印件，同被告证据1）、2005年10月26日前卜头村委会与孔凡海签订的合同书（复印件，同被告证据3）、2014年6月16日申请人孔凡海与被申请人孔凡河的《土地权属争议案件申请书》（复印件）、2016年1月4日林在东的证明等材料。
被告唐园镇政府辩称，2015年8月22日，孔凡海向我单位提交《土地权属争议案件申请书》，要求确认“位于该村委会纺纱厂工房南边的土地（东西34.4米、南北18.7米，折合0.965亩）和第二排工房东墙往东量东西3米、东墙根北边往南量南北33米，折合0.15亩的土地使用权的归属孔凡海享有”。经查，所涉土地为农用地，孔凡海与前卜头村委会及孔凡河之间的纠纷系土地承包合同纠纷，我单位依据《农村土地承包法》依法作出《土地确权回复》事实清楚、适用法律正确、程序合法，请求法院依法驳回原告的诉求。
被告唐园镇政府向本院提交了以下证据：
1、2001年9月10日，前卜头村委会（甲方）与孔凡海（乙方）签订的协议书（复印件），主要内容为，我村……将一宗废土地有偿转让给乙方使用，通过双方协商达成如下协议：……二、从008线南侧……转让给孔凡海土地面积共计204平方米，价格为每平方米90元，合款18360元。……四、南段土地面积……共计618平方米，价格为每平方米20元，合款12360元。八、签订协议时乙方一次性付清甲方土地使用费34720元，使用期限40年（2001年9月10日至2041年9月10日）。
2、2004年3月20日，前卜头村委会与孔凡河签订的协议书（复印件），主要内容为，经村委会研究决定，同意将村西头原纱厂南头一块废地转让给孔凡河筹建面粉加工厂一处，……1、转让原织布车间南头，从第二排房子后墙根至南头院墙，有偿转让给凡河使用。……6、土地上棉花、树木由凡河结合凡海自行解决。
3、2005年10月26日，前卜头村委会与孔凡海签订的合同书（复印件），主要内容为，一、村委会根据此地不能耕种，属于长年闲散土地……就和孔凡海商议，把此地收回，孔凡海自愿放弃承包地。二、并参考合同未到期，减轻承包人损失，村委会决定以贰万元价格转让给孔凡海建房四间，时间30年转让期。三、此地块东邻丰玉贞、丰玉涛、丰百祥，西邻为房墙，南邻为院墙，北邻到苗庆国房墙南3米。
4、2015年9月24日，被告对孔凡河的调查记录两份（复印件），主要内容为，2004年，孔凡海将0.25亩的那块土地转让给孔凡河，有协议，协议没约定转让期限，金额5000元……那地块是孔凡海个人承包的土地。2004年，我从村委会承包的厂房南那块0.965亩土地，签转让协议了。当时约定该土地属于废地，土地上孔凡海种的棉花、树木，村委会让我找孔凡海协商解决，我给了孔凡海3000元，棉花、树木归我了。
5、2015年9月28日，被告对孔凡海的调查记录两份（复印件），主要内容为，2000年，孔凡河找到孔凡海要求租用0.25亩那块地，按孔凡海的承包期30年，孔凡河使用到期。2000年，孔凡河找到孔凡海说使用0.965亩土地干面粉厂。
6、2015年9月24日，被告对丰某的调查记录一份（复印件），主要内容为，我任村主任兼书记以后，做村民的工作，谁要地，必须和村委会签订转让合同，交纳转让费。孔凡海所占用的土地需要交2万元，但孔凡海无力承担，协商后将现争议的土地（折合0.965亩）收归村委会所有，村委会将该土地上水井、树木等折价，共计9000元，剩余款项由孔凡海现金缴纳。2004年，村委会将0.965亩土地转让给孔凡河，不包括0.25亩土地。当时转让给孔凡河的土地归属于村委会集体所有。
7、2015年9月24日，被告对孔祥华的调查记录一份（复印件），主要内容为，从孔凡河手中接手的那块地。大概四五个月后就转让给张子祥了，价格大概4.5万元。孔凡河和村委会有协议。
被告用上述证据证明，涉案争议土地是农用地，涉案土地纠纷是因承包而发生的纠纷。
8、光盘一张，被告证明向第三人已经出示并告知《土地权属争议案件申请书》。
第三人孔凡河述称，纺纱厂南边的那块地是村委会转让给我的，纺纱厂东边的那块地是我和我哥哥孔凡海签的协议转让给我的，这两块地我们开过两次庭，临清市人民法院和聊城市中级人民法院都把地判给我了。
第三人向本院提交了2001年9月10日前卜头村委会与孔凡海签订的协议书（复印件，同被告证据1）、2004年3月20日前卜头村委会与孔凡河签订的协议书（复印件，同被告证据2）、2008年10月11日房屋宅基邻界理清证明书（复印件）。
经庭审质证，被告对原告收款收据的真实性、合法性、关联性有异议，被告认为原告陈述本案涉案土地是宅基地与事实不符，原告也未提交任何合法有效证据予以证实。第三人的对该证据的意见同被告。
被告对第三人的三份证据的真实性无异议。原告认为2004年3月20日前卜头村委会与孔凡河签订的协议书签订时间应是2005年，同时称纱厂南头有60棵树。原告对其他证据未发表意见。
原告对被告证据1-3没意见。但原告认为孔凡河一直没给他钱。原告认为涉案两块地，原来是纱厂倒闭后的烂园子，闲置了七八年没人耕种。1995年按闲散土地承包的，让我承包种大棚。原告对被告的其他证据没意见。第三人对被告的证据没意见。
本院对上述证据认证如下：
（一）原告提交的临清市唐园镇前卜头村委会收款收据，其反映内容，不能证明其“村委会卖给原告的是宅基地，不属于耕田”的主张，也未提交原件，无法核实其真实性。林在东证明，系原告庭审结束四天后提交的，不符合证据提交规则。上述两份证据不能作为本案的有效证据使用。
（二）被告提交的2001年9月10日前卜头村委会与孔凡海签订的协议书、2004年3月20日前卜头村委会与孔凡河签订的协议书、2005年10月26日前卜头村委会与孔凡海签订的合同书、孔凡海等人4份调查笔录，是涉案档案资料，来源合法、内容与本案具有关联性，可作为本案的有效证据使用。
（三）被告提交的光盘一张，不能证明被告已经向孔凡河送达了《土地权属争议案件申请书》两份，第三人当庭否认收到。且其反映此内容不够清晰、完整，不能作为本案的有效证据使用。
（四）孔凡河提交的2008年10月11日房屋宅基邻界理清证明书载明内容与本案无关，不能作为本案的有效证据使用。
经审理查明，原告孔凡海与第三人孔凡河系同胞兄弟，同住该村。二人因村内原纺纱厂工房南边的一块土地及原纺纱厂第一二排工房东边一块土地的使用权产生争议。因涉案两块争议土地的使用权问题，原告孔凡海于2015年8月22日向被告唐园镇政府递交了《土地权属争议案件申请书》两份。被告受理后展开了调查取证，调取了2001年9月10日前卜头村委会与孔凡海签订的协议书、2004年3月20日前卜头村委会与孔凡河签订的协议书、2005年10月26日前卜头村委会与孔凡海签订的合同书，向当事人孔凡海、孔凡河和证人丰某、孔祥华制作了调查笔录。被告于2015年10月22日作出了《土地确权回复》，并向原告进行了送达。原告不服该《土地确权回复》，向本院提起行政诉讼，要求撤销该《土地确权回复》，判令被告重新作出处理决定。
另查明，第三人孔凡河与涉案争议土地有利害关系。被告受理涉案土地争议案件后，未向第三人孔凡河送达涉案两块争议土地的《土地权属争议案件申请书》。2015年10月22日，被告作出了《土地确权回复》后，亦未向第三人孔凡河进行送达。
本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第一百零一条规定：“人民法院审理行政案件，关于期间、送达……，本法没规定的，适用《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定。”《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条规定：“送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；……”。《山东省行政程序规定》第九十六条第三款规定：“送达程序参照民事诉讼法有关规定执行。”被告处理土地争议案件过程中，送达相关材料应适用上述规定。本案中，被告受理原告申请后，应当在规定的期限内向第三人孔凡河送达《土地权属争议案件申请书》，而未向其送达，剥夺了第三人孔凡河的知情权、陈述申辩权，属于程序明显违法。被告于2015年10月22日作出《土地确权回复》后，未向第三人孔凡河送达《土地确权回复》，剥夺了第三人孔凡河的行政复议权或者行政诉讼权，亦属于程序明显违法。因此，被告作出《土地确权回复》的程序明显重大违法。
《村庄和集镇规划建设管理条例》（中华人民共和国国务院令第116号）第六条第三款规定：“乡级人民政府负责本行政区域的村庄、集镇规划建设管理工作。”第十八条第一款第（二）项规定：“使用原有宅基地、村内空闲地和其他土地的，由乡级人民政府根据村庄、集镇规划和土地利用规划批准。”本案中，被告调取了前卜头村委会与孔凡海、孔凡河签订的三份协议书，向丰某、孔祥华等人制作了调查笔录。但未向土地管理机关调取涉案土地用途性质的材料，而直接依据上述证据将涉案争议土地认定为农用地，属于认定事实不清、主要证据不足。
原告就涉案土地的使用权应向所在村委会、土地管理机关提出申请，按照《土地登记办法》等相关法规规定的程序办理。
综上所述，被告作出《土地确权回复》程序明显重大违法，涉案争议土地用途、性质认定事实不清、主要证据不足，应予撤销。原告要求撤销《土地确权回复》的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告重新作出处理的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）项之规定，判决如下：
撤销被告临清市唐园镇人民政府作出《关于孔凡海要求土地确权申请的回复》的土地行政处理行为。
案件受理费50元，由临清市唐园镇人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审 判 长 张荣昌
人民陪审员 刘晓燕
人民陪审员 李铭香
二〇一六年一月十九日
书 记 员 高杰新
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条规定：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律法规错误的；（三）违反法定程序的；”。