山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁15民终2361号上诉人（原审被告）：沙河市智勤炉窑维修有限公司，住所地：河北省邢台市沙河市冶金路。法定代表人：温占文，总经理。上诉人（原审被告）：天津二十冶建设有限公司，�所地：天津市东丽区无暇街津塘公路十号桥。法定代表人：杨志勇，董事长。以上二上诉人委托诉讼代理人：王京卫，河北君合欣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王广生，男，1966年4月9日出生，汉族，农民，住莘县。委托诉讼代理人：郝广忠，山东荣法律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤俊肖，山东荣法律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：马庆国，男，1972年4月15日出生，汉族，农民，住莘县。被上诉人（原审被告）：马庆朝，男，1974年3月30日出生，汉族，农民，住莘县。原审被告：温占恒，男，1965年11月20日出生，汉族，无业，住河北省邢台市。原审被告：邢台兴国蓝晶石制造有限公司，住所地：河北省邢台市邢台县皇寺镇卫鲁村。法定代表人：王兴国，董事长。原审被告：天津二十冶建设有限公司检修分公司，住所地：天津市河东区成林道26号。负责人：朱胜卿，经理。以上三原审被告委托诉讼代理人：王京卫，河北君合欣律师事务所律师。原审被告：河北省安装工程公司，住所地：河北省石家庄市裕华区槐北路27号。法定代表人：张国友，经理。原审被告：河北文丰钢铁有限公司，住所地：河北省邯郸市武安市午汲镇大贺庄村村东。法定代表人：孙树权，董事长。上诉人沙河市智勤炉窑维修有限公司（以下简称智勤公司）、天津二十冶建设有限公司（以下简称二十冶）与被上诉人王广生、马庆国、马庆朝、原审被告温占恒、邢台兴国蓝晶石制造有限公司（以下简称蓝晶石公司）、天津二十冶建设有限公司检修分公司（以下简称检修分公司）、河北省安装公司（以下简称安装公司）、河北文丰钢铁有限公司（以下简称文丰公司）因健康权、身体权纠纷一案，不服山东省莘县人民法院（2013）莘民一初字第198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月15日立案后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人智勤公�、二十冶，原审被告温占恒、蓝晶石公司、检修分公司共同委托诉讼代理人王京卫，被上诉人王广生及其委托诉讼代理人郝广忠、汤俊肖到庭参加诉讼，被上诉人马庆国、马庆朝，原审被告安装公司、文丰公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。现已审理终结。智勤公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人王广生的诉讼请求或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人王广生并非是被上诉人马庆国、马庆朝介绍到工地参与施工的人员，原判在没有任何证据的情况下，仅凭王广生代理人和被上诉人马庆国的当庭陈述，否定王广生在起诉状中自认的系马庆国雇佣的观点，明显错误。2、本案明显属于被上诉人王广生与其用人单位的劳动争议工伤赔偿纠纷，而非由法院直接受理立案�生命权、健康权、身体权纠纷，原判在认定王广生与上诉人沙河市智勤炉窑维修有限公司存在劳动关系的前提下，依法应当告知王广生按劳动争议工伤程序进行处理，并驳回王广生的诉讼，而原判却在未经劳动争议仲裁前置程序的情况下，直接以民事案件受理立案并作出判决，明显错误，依法应予撤销。3、原判认定被上诉人王广生的损失项目、计算标准及金额错误，依法应当在工伤认定后，依据劳动能力鉴定部门的鉴定结论，计算工伤保险待遇，确定赔偿项目及金额。4、原判在查明事实时，遗漏了上诉人智勤公司在事故发生后，多次向被上诉人王广生支付部分赔偿款的事实，已支付赔偿款依法应当认定并在赔偿金额中予以扣除。二十冶上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人王广生的诉讼请求或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：同智勤公司的上诉理由。另外，认为原审判决二十治承担连带赔偿责任错误，依法应当撤销，改判二十冶不承担责任。王广生答辩称：本案一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人所提出的上诉理由不能成立，涉及到本案王广生等五人系为沙河市智勤炉窑维修有限公司提供劳务，本案中的最终施工人为沙河市智勤炉窑维修有限公司，因天津二十冶在本案中存在违法分包行为，所以其承担连带赔偿责任。因此应驳回上诉，维持原判。被上诉人马庆国、马庆朝、原审被告河北省安装公司、河北文丰钢铁有限公司未答辩。原审被告温占恒、邢台兴国蓝晶石制造有限公司、天津二十冶建设有限公司检修分公司答辩意见同上诉人�见。王广生向一审法院起诉请求：判令各被告连带赔偿原告医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、营养费、精神损害抚慰金、伤残鉴定费共计323967.91元，诉讼费由各被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿各种损失共计334293.62元。一审法院认定事实：2011年11月14日，被告文丰公司和被告安装工程签订《建设工程施工合同》，被告文丰公司把河北文丰一铁厂1#高炉大修工程承包给被告安装公司，合同显示工程价款8000万元，工程内容11项。2012年1月11日，被告安装公司与被告检修分公司签订《建设工程分包合同》，工程名称：武安文丰1#高炉大修热风炉砌筑工程，工程内容：三座热风炉及管道等砌筑、喷涂、铁丝网等全部砌筑工程。合同显示，被告检修分公司本工程的负责人为温占恒，职务为项目经理。工程造价暂估价为100万元。2012年2月21日，原告王广生及罗中侠、罗建业、宋瑞军、房目广等人经被告马庆国介绍前往武安文丰1#高炉大修热风炉砌筑工程处工作，工种为检修工。2012年3月5日24时许，原告等九人在乘坐龙门吊下班时，由于龙门吊机械故障失控，原告等九人摔到地面致两人死亡，原告等七人受伤。事故发生后，原告被送往冀中能源邢台矿业集团有限公司总医院，于2012年3月6日至2012年6月27日期间住院治疗，住院118天。原告入院诊断为：左侧胫腓骨远端粉碎性骨折（开放性）、腰2、4压缩性骨折，右足软组织挫裂伤。出院主要诊断：左侧胫腓骨远端粉碎性骨折；腰2压缩性骨折，右足软组织挫裂伤。出院情况：患者一般情况良好心肺腹未有异常，术后原开放性伤口感�，经过基本换药及应用敏感抗菌素治疗，伤口愈合。2012年7月24日至2012年8月3日，在莘县人民医院住院治疗，入院诊断：1、左侧胫腓骨远端粉碎骨折外固定架针道感染，2、左胫腓骨骨折延迟性愈合。出院诊断同入院诊断外。住院9天。出院遗嘱1、按时换药，保持针道口处清洁，2、2周后门诊复查等。之后，在莘县中日友好医院购西药治疗，自担药费1692.5元，在冀中能源邢台矿业集团有限公司总医院检查，花费114元，购买高靠背轮椅一辆，花费450元，另花住宿费200元，交通费1142元。事故处理过程中，经聊城东昌法恒法律服务所于2012年11月15日委托，河北省邯郸县司法医学鉴定中心鉴定，原告伤残等级综合评定为八级伤残，王广生后期治疗费及二次手术费约为31000元，误工期260日（含住院期间），营养期124日（出院后期间），护理期130日（出院后期间），住院期间护理�数为2人，出院后护理人数1人，花鉴定费2600元。庭审中，被告对该鉴定意见虽不认可，但均未申请重新鉴定。之后，原告王广生及宋瑞军、房目广、罗建业、罗中侠五人因与用工单位没有劳动合同，未能在劳动仲裁部门立案仲裁，即于2013年2月1日选择向法院起诉，要求被告赔偿。2014年8月26日，原告向河北省武安市劳动局申请认定劳动关系及工伤认定，因证据不足和超过申请期限被通知不予立案。事故发生后，2012年8月24日，被告安装公司作为甲方，被告检修分公司作为乙方，签订“安全事故责任协议书”，协议载明：“为了处理好甲、乙双方《建设工程分包合同》中工程项目施工期间（2012年3月5日）发生的一起‘工伤安全事故’。为了甲、乙双方今后更好的合作，经甲、乙双方充分协商，签订本协议。”协议其他条款约定：“第三条。（二）项乙方对其施工期间发生的一起乙方职工‘工伤安全事故’的安全责任事故自行负责，承担此事故的安全责任和经济责任。（三）乙方承担这起‘工伤安全事故’中自己受伤职工医疗费、护理费、伤残补助费、死亡赔偿金等法律规定的一切费用。第四条、乙方将本事故按法定程序处理完毕后，如果不出现因工伤事故造成上访、诉讼事件，危害甲方及业主经济利益和社会信誉行为的发生。甲方不再要求乙方返还多拨付款项1759400元。第五条、协议签字盖章生效后，甲方同意撤回对乙方在邢台市桥西区人民法院的诉讼。”，协议双方签字并加盖了公章。本案审理过程中，�告温占恒、二十冶及检修分公司、蓝晶石公司主张检修分公司分包的工程，又分包给了沙河市智勤炉窑维修有限公司，并提交《建筑安装工程分包合同》一份。合同显示，检修分公司为发包方，智勤公司为分包方。合同中工程名称、工程范围（内容）和检修分公司分包安装公司的合同相同，但合同暂估价为170万。检修分公司按最终结算的项目收取工程造价的8.8%管理费。智勤公司的法定代表人温占文在合同上加盖了印章。合同签订时间为2012年2月7日。原告及安装公司等其他被告对该合同的真实性、合法性有异议，认为该公司于本案无关，安装公司表示在本案庭审前不知道智勤公司的存在。2012年7月9日，温占文、温占恒作为甲方，马庆国、马庆朝作为乙方，蓝晶石公司作为丙方签订事故赔偿协议：“2013年3月5日，在武安市文丰钢铁公司1#高炉检修工程热风炉砌筑施工中，乙方雇工发生受伤事故，为妥善处理受伤员工赔偿事宜，甲方作为工程承包方，与乙方充分协商，自愿达成一致意见，并签订本协议，以资共同遵守。一、目前7名受伤员工所花费的医疗费、生活费等，均由甲方实际承担，这次事故所发生的医疗费等赔偿费用，也由甲方承担。二、乙方自愿承诺做好7名受伤员工的思想安抚工作，并积极协助甲方与7名受伤员工达成最终的赔偿协议，避免因此事故发生上访事件造成负面影响。三、丙方自愿为甲方提供担保，如果甲方将来无力赔偿乙方受伤员工，丙方自愿代甲方承担赔偿责任”。甲、乙、丙三方在协议上签字捺印盖章，但该协议没有原告等人的签字。之后，原告未获得赔偿，即持该事故赔偿协议复印件及其他证据，以受被告马庆国、马庆朝雇佣为由，向马庆国、马庆朝住所地法院即莘县人民法院起诉，要求本案各被告赔偿。庭审中，原告变更其主张的和被告马庆国、马庆朝之间的雇佣关系，主张是经马庆国、马庆朝介绍到被告温占恒处打工。对其提交的事故赔偿协议中的“乙方雇工发生受伤事故”予以否认，认为是笔误，应该是甲方雇工，是为温占恒打工。被告马庆国也主张和原告不是雇佣关系，是受被告温占恒委托，把原告等几人介绍给温占恒，没有从中获取利益，也未和原告一样提供劳务，仅是介绍人身份。事故发生后，在本次事故中的七受伤人员中的程庭峰、李根芳向武安市劳动争议委员会申请仲裁，要求确认与被告二十冶形成事实劳动关系。仲裁认为，安装公司（甲方）与检修分公司（乙方），签订的《建设工程分包合同》第十五条第3项约�：“在合同履行过程中，发生如下情形，属乙方违约：（1）乙方非法转包、违法分包或未经许可擅自分包工程的；事故发生后，在本次事故中的七受伤人员中的程庭峰、李根芳向武安市劳动争议委员会申请仲裁，要求确认与被告二十冶形成事实劳动关系。仲裁认为，安装公司（甲方）与检修分公司（乙方），签订的《建设工程分包合同》第十五条第3项约定：“在合同履行过程中，发生如下情形，属乙方违约：（1）乙方非法转包、违法分包或未经许可擅自分包工程的；...”，转包给智勤公司工程属于违约。以2013年1月2日武安市无汲镇人民政府做出的“关于山东罗建业等五人到邯信访原委情况的呈报”为依据，认为程庭峰是在检修分公司承包的文丰公司1#高炉大修热风炉砌筑工程期间受伤，从而认定程庭峰虽然没有劳动合同，但其劳动是检修分公司承包工程业务的组成部分，另因检修分公司不符合用人单位主体资格，所以于2013年3月20日裁决程庭峰和二十冶存在事实劳动关系。二十冶不服，向河北省武安市人民法院起诉，程庭峰、沙河市智勤公司作为被告参加诉讼。智勤公司认可和程庭峰之间存在劳动关系。河北省武安市人民法院认定安装公司将文丰公司1#高炉大修热风炉砌筑工程转包给检修分公司，检修分公司又分包给智勤公司，最终施工人是智勤公司，2013年11月24日判决：一、二十冶与程庭峰之间不存在劳动关系；二、智勤公司和程庭峰之间存在劳动关系。被告马庆国认可原告王广生及宋瑞军、罗中侠、罗建业、房目广五人与程庭峰、李根芳均是其联系的工人，待遇一样，干的工作也一样。。事故发生后，在本次事故中的七受伤人员中的程庭峰、李根芳向武安�劳动争议委员会申请仲裁，要求确认与被告二十冶形成事实劳动关系。仲裁认为，安装公司（甲方）与检修分公司（乙方），签订的《建设工程分包合同》第十五条第3项约定：“在合同履行过程中，发生如下情形，属乙方违约：（1）乙方非法转包、违法分包或未经许可擅自分包工程的；...”，转包给智勤公司工程属于违约。以2013年1月2日武安市无汲镇人民政府做出的“关于山东罗建业等五人到邯信访原委情况的呈报”为依据，认为程庭峰是在检修分公司承包的文丰公司1#高炉大修热风炉砌筑工程期间受伤，从而认定程庭峰虽然没有劳动合同，但其劳动是检修分公司承包工程业务的组成部分，另因检修分公司不符合用人单位主体资格，所以于2013年3月20日裁决程庭峰和二十冶存在事实劳动关系。二十冶不服，向河北�武安市人民法院起诉，程庭峰、沙河市智勤公司作为被告参加诉讼。智勤公司认可和程庭峰之间存在劳动关系。河北省武安市人民法院认定安装公司将文丰公司1#高炉大修热风炉砌筑工程转包给检修分公司，检修分公司又分包给智勤公司，最终施工人是智勤公司，2013年11月24日判决：一、二十冶与程庭峰之间不存在劳动关系；二、智勤公司和程庭峰之间存在劳动关系。被告马庆国认可原告王广生及宋瑞军、罗中侠、罗建业、房目广五人与程庭峰、李根芳均是其联系的工人，待遇一样，干的工作也一样。”，转包给智勤公司工程属于违约。以2013年1月2日武安市无汲镇人民政府做出的“关于山东罗建业等五人到邯信访原委情况的呈报”为依据，认为程庭峰是在检修分公司承包的文丰公司1#高炉大修热风炉砌筑工程期间受伤，从而认定程庭峰虽然没有劳动合同，但其劳动是检修分公司承包工程业务的组成部分，另因检修分公司不符合用人单位主体资格，所以于2013年3月20日裁决程庭峰和二十冶存在事实劳动关系。二十冶不服，向河北省武安市人民法院起诉，程庭峰、沙河市智勤公司作为被告参加诉讼。智勤公司认可和程庭峰之间存在劳动关系。河北省武安市人民法院认定安装公司将文丰公司1#高炉大修热风炉砌筑工程转包给检修分公司，检修分公司又分包给智勤公司，最终施工人是智勤公司，2013年11月24日判决：一、二十冶与程庭峰之间不存在劳动关系；二、智勤公司和程庭峰之间存在劳动关系。被告马庆国认可原告王广生及宋瑞军、罗中侠、罗建业、房目广五人与程庭峰、李根芳均是其联系的工人，待遇一样，干的工作也一样。事故发生后，在本次事故中的七受伤人员中的程庭峰、李根芳向武�市劳动争议委员会申请仲裁，要求确认与被告二十冶形成事实劳动关系。仲裁认为，安装公司（甲方）与检修分公司（乙方），签订的《建设工程分包合同》第十五条第3项约定：“在合同履行过程中，发生如下情形，属乙方违约：（1）乙方非法转包、违法分包或未经许可擅自分包工程的；...”，转包给智勤公司工程属于违约。以2013年1月2日武安市无汲镇人民政府做出的“关于山东罗建业等五人到邯信访原委情况的呈报”为依据，认为程庭峰是在检修分公司承包的文丰公司1#高炉大修热风炉砌筑工程期间受伤，从而认定程庭峰虽然没有劳动合同，但其劳动是检修分公司承包工程业务的组成部分，另因检修分公司不符合用人单位主体资格，所以于2013年3月20日裁决程庭峰和二十冶存在事实劳动关系。二十冶不服，向河�省武安市人民法院起诉，程庭峰、沙河市智勤公司作为被告参加诉讼。智勤公司认可和程庭峰之间存在劳动关系。河北省武安市人民法院认定安装公司将文丰公司1#高炉大修热风炉砌筑工程转包给检修分公司，检修分公司又分包给智勤公司，最终施工人是智勤公司，2013年11月24日判决：一、二十冶与程庭峰之间不存在劳动关系；二、智勤公司和程庭峰之间存在劳动关系。被告马庆国认可原告王广生及宋瑞军、罗中侠、罗建业、房目广五人与程庭峰、李根芳均是其联系的工人，待遇一样，干的工作也一样。原告王广生及宋瑞军、罗中侠、罗建业、房目广五人因与用工单位没有劳动合同，未能在劳动仲裁部门立案仲裁，即于2013年2月1日选择向法院起诉。原告在工地工作十余天，未到发工资日即发生事故，之后医疗费用是马庆国认可系�指派人从温占恒处领取后向医院交付。原告家庭成员有：妻子位妹芝，1963年8月14日出生；长子王少辉，1987年9月30日出生；长女王少杰，1989年12月5日出生；父亲王海群，1949年9月10日出生，农民；母亲王贵兰，1946年4月8日出生，农民；王海群、王贵兰生育三子，即长子王广生、次子王永义、三子王永朝。以上事实，有下列证据在卷证明：原告提交的1、原告的身份证、户口本、村委会证明证明原告身份和家庭成员情况；2、原告在冀中能源邢台矿业集团有限责任公司总医院病历，诊断证明；莘县人民医院的住院病历、诊断证明；3、原告在莘县中日友好县医院、冀中能源邢台矿业集团有限责任公司总医院门诊收费单据12张，医疗器具费单据1张，合计金额1692.5元；4、原告的司法咨询意见书和司法鉴定�见书各1份；5、原告的伤残鉴定费单据1张，金额2600元；6、原告的住宿费单据1张，金额200元；7、原告交通费单据55张，金额1142元；8、安装公司和检修分公司签订的《建设工程分包合同》及授权委托书；9、温占文、温占恒作为甲方，马庆国、马庆朝作为乙方，蓝晶石公司作为丙方签订的“事故赔偿协议”。10、武安市劳动争议仲裁委员会不予受理案件通知书。被告安装公司提交的证据：1、公司企业法人营业执照一份，组织机构代码证一份，企业法人年检情况一份；2、法定代表人身份证明书一份；3、《建设工程分包合同》，《安全事故责任协议书》；4、二十冶委托检修分公司处理事故的授权委托书一份；5、检修分公司委托朱胜卿处理事故的授权委托书一份；6、安装公司和文丰公司签订的建设工程施工合同一份被告温占恒、检修分公司、蓝晶石公司提交的证据：1、检修分公司和智勤公司签订的《建筑安装工程分包合同》；2、文丰公司出具的《关于二十冶属下七人因工伤多次上访的处理情况》；3、武安市午汲镇出具的呈报及呈报说明；4、武劳仲案字（2013）第009号、第008号裁定书；5、保证书；6、医疗费单据及汇款单据；7、给马庆国转账的相关证据。7、（2013）武民初字第01577号、第01576号判决书；8、邯人社伤险认决字（2014）0394号认定工伤决定书。山东省莘县人民法院的调查笔录、质证笔录、庭审笔录。上述证据经举证、质证，为有效证据，应予以采信。一审法院认为：一、被告马庆国认可原告王广生等五人与李根芳�程庭峰均是其联系的工人，待遇一样，工作性质一样，受伤过程一样；二、（2013）武民初字第01576号、第01577号河北省武安市人民法院民事判决书分别判决沙河市智勤炉窑维修有限公司与李根芳、程庭峰存在劳动关系。基于以上事实，可以认定原告王广生等五人与被告沙河市智勤炉窑维修有限公司存在劳动关系。原告在被告沙河市智勤炉窑维修有限公司工作期间受伤后，因其没有签订劳动合同，不能证明和谁建立了劳动关系，原告选择向法院提起诉讼，2014年8月26日，原告向河北省武安市劳动局申请认定劳动关系及工伤认定，因证据不足和超过申请期限被通知不予受理。原告要求参照一般人身损害赔偿纠纷案件赔偿标准向被告主张权利，符合相关法律规定，本院予以准许。因被告沙河市智勤炉窑维修有限公司在原告王广生工作时，未为原告提供安全的工作环境，未对生产设备及时检修，致使原告等人在乘坐龙门吊下班时，由于龙门吊机械故障失控，原告等九人摔到地面受伤。综合原告受伤原因、伤害情况、受伤场所，被告沙河市智勤炉窑维修有限公司应承担全部责任。安装公司和检修分公司签订的《建设工程分包合同》第十五条第3项：“在合同履行过程中，发生如下情形，属乙方违约：（1）乙方非法转包，违法分包或未经许可擅自分包工程的；…”。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条“……承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再�包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”。同时参照《中华人民共和国建筑法》第六十七条“承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。承包单位有前款规定的违法行为的，对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任”。被告检修分公司明知不能再将承包的工程再次分包，却违法将工程分包给被告沙河市智勤炉窑维修有限公司，存在过错，又因被告检修分公司属于被告二十冶的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领�营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，被告二十冶作为被告检修分公司的总公司，依法应对被告检修分公司的过错承担责任，即依法应对原告王广生的损失与被告沙河市智勤炉窑维修有限公司承担连带赔偿责任。被告马庆国、马庆朝是介绍人，没有从中获益，依法不承担责任。被告温占恒委托被告马庆国组织工人施工系职务行为，其个人不应承担责任。2012年7月9日，温占文、温占恒作为甲方，马庆国、马庆朝作为乙方，蓝晶石公司作为丙方签订的“事故赔偿协议”，原告没有委托任何一方签订该协议，协议三方也没有代表原告签订该协议的授权，该协议的效力不及于原告，被告邢台兴国蓝晶石制造有限公司也表示不同意承担责任，因此，该公司在本案中不�承担责任。被告安装公司把合同中的部分工程分包给被告检修分公司，符合法律规定，不应对此次事故承担赔偿责任。原告损失的认定：1、医疗费32692.5元。原告在莘县中日友好县医院、冀中能源邢台矿业集团有限责任公司总医院门诊收费单据12张，医疗器具费单据1张，合计金额1692.5元，经鉴定原告后期治疗费及二次手术费为31000元；2、误工费30477.2元：鉴定误工期260天×117.22元/天=30477.2元；3、护理费45012.48元：住院期间2人护理，住院天数（118天＋9天）×117.22元/天×2人=29773.88元；出院后一人护理，鉴定护理期限130天×117.22元/天=15238.6元；4、交通费1142元；5、住宿费200元；6、住院期间伙食补助费3810元:住院天数（118天+9天）×30元/天=3810元；7、残疾赔偿金71292元：11882元/年×20年×0.3（捌级伤残）=71292元；8、被抚养人生活费23089.8元�原告父亲64岁，7962元/年×16年×0.3÷3=12739.2元；原告母亲67岁，7962元/年×13年×0.3÷3=10350.6元；9、营养费6200元：鉴定天数124天×50元/天=6200元，原告只主张出院后的营养费不违反法律规定，予以支持；10、伤残鉴定费2600元；11、精神抚慰金10000元。该事故系高空坠落，致原告捌级伤残，使原告遭受精神痛苦，本院酌定精神损害抚慰金10000元。以上11项合计226515.98元。原告在本案中的其他诉讼请求，因无事实和法律依据，应予驳回。被告马庆国、马庆朝、河北省安装工程公司、河北文丰钢铁有限公司经本院依法送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第六十七条，《中华人民共和国民�通则》第一百零六条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沙河市智勤炉窑维修有限公司赔偿原告王广生医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院期间伙食补助费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、营养费、伤残鉴定费、精神损害抚慰金等各项经济损失226515.98元，于判决生效后十日内履行完毕，被告天津二十冶建设有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告对被告马庆国、马庆朝、温占恒、邢台兴国蓝晶石制造有限公司、河北省安装工程公司、天津二十冶建设有限公司检修分公司、河北文丰钢铁有限公司的诉讼请求；三、驳回原告其他诉讼请求；案件受理费6314元，由原告承担2100元，被告沙河市智勤炉窑维修有限公司、天津二十冶建设有限公司承担4214元。原告损失的认定：1、医疗费32692.5元。原告在莘县中日友好县医院、冀中能源邢台矿业集团有限责任公司总医院门诊收费单据12张，医疗器具费单据1张，合计金额1692.5元，经鉴定原告后期治疗费及二次手术费为31000元；2、误工费30477.2元：鉴定误工期260天×117.22元/天=30477.2元；3、护理费45012.48元：住院期间2人护理，住院天数（118天＋9天）×117.22元/天×2人=29773.88元；出院后一人护理，鉴定护理期限130天×117.22元/天=15238.6元；4、交通费1142元；5、住宿费200元；6、住院期间伙食补助费3810元:住院天数（118天+9天）×30元/天=3810元；7、残疾赔偿金71292元：11882元/年×20年×0.3（捌级伤残）=71292元；8、被抚养人生活费23089.8元：原告父亲64岁，7962元/年×16年×0.3÷3=12739.2元；原告母亲67岁，7962元/年×13年×0.3÷3=10350.6元；9、营养费6200元：鉴定天数124天×50元/天=6200元，原告只主张出院后的营养费不违反法律规定，予以支持；10、伤残鉴定费2600元；11、精神抚慰金10000元。该事故系高空坠落，致原告捌级伤残，使原告遭受精神痛苦，本院酌定精神损害抚慰金10000元。以上11项合计226515.98元。原告在本案中的其他诉讼请求，因无事实和法律依据，应予驳回。被告马庆国、马庆朝、河北省安装工程公司、河北文丰钢铁有限公司经本院依法送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应视为对其诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第六十七条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沙河市智勤炉窑维修有限公司赔偿原告王广生医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院期间伙食补助费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、营养费、伤残鉴定费、精神损害抚慰金等各项经济损失226515.98元，于判决生效后十日内履行完毕，被告天津二十冶建设有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告对被告马庆国、马庆朝、温占恒、邢台兴国蓝晶石制造有限公司、河北省安装工程公司、天津二十冶建设有限公司检修分公司、河北文丰钢铁有限公司的诉讼请求；三、驳回原告其他诉讼请求；案件受理费6314元，由原告承担2100元，被告沙河市智勤炉窑维修有限公司、天津二十冶建设有限公司承担4214元。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。经二审审理查明，智勤公司主张在事故发生后给付王广生除医疗费之外的其他款项26100元，王广生认可收到智勤20000元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点问题为：1、一审判决认定被上诉人王广生与上诉人沙河市智勤炉窑维修有限公司存在劳动关系是否正确，被上诉人王广生直接以生命权、健康权、身体权纠纷提起民事赔偿诉讼，法院依法能否直接受理并判决；2、上诉人天津二十冶建设有限公司应否对沙河市智勤炉窑维修有限公司的赔偿承担连带责任；3、一审判决认定被上诉人王广生的损失项目、计算标准及金额是否正确；4、一审判决是否遗漏沙河市智勤炉窑维修有限公司在事故发生后已支付的部分赔偿款，并在判决赔偿金额中予以扣除。针对第一个争议焦点，王广生系在智勤公司承包工程武安文丰1#高炉大修热风炉砖筑工程处工作时受伤，各方当事人无异议，其申请劳动关系及工伤认定因超过申请期限不予受理后，按照一般人身损害赔偿纠纷提起民事诉讼，法院予以受理，符合审判实践中本区域通行的做法，亦不违反法律规定。针对第二个焦点问题，王广生是因安全生产事故造成人身损害，天津二十冶建设有限公司检修分公司将涉案工程违法分包给智勤公司，对于事故的发生有过错，应依法对王广生的损失承担连带赔偿责任。针对第三个争议焦点，本案系一般人身损害赔偿纠纷，一审判决根据民事责任的法律�定，结合王广生的伤情、鉴定意见、相关单据发票等证据确定的损失项目、计算标准及金额并无不当，上诉人要求按照工伤标准计算相应项目和标准于法无据，本院不予支持。针对第四个争议焦点，在二审庭审过程中，王广生认可在受伤后收到过给付款20000元，应从判决赔偿金额中予以扣除，上诉人该项上诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第二项及第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省莘县人民法院（2013）莘民一初字第198号民事判决第二项、第三项；二、变更山东省莘县人民法院（2013）莘民一初字第198号民事判决第一项为上诉人沙河市智勤炉窑维修有限公司于判决生效后十日内赔偿被上诉人王�生医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院期间伙食补助费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、营养费、伤残鉴定费、精神损害抚慰金等各项经济损失206515.98元，上诉人天津二十冶建设有限公司承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6314元，由王广生负担1916元，沙河市智勤炉窑维修有限公司、天津二十冶建设有限公司负担4398元；二审案件受理费4698元，由王广生负担300元，沙河市智勤炉窑维修有限公司、天津二十冶建设有限公司负担4398元。本判决为终审判决。审判长  张运华审判员  丰 雷审判员  贾 琼二〇一六年十二月二十六日书记员  李云娇