湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘01刑终405号
原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖加琳，无业。因犯非法持有毒品罪，2014年12月3日被湖南省株洲市荷塘区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元；因吸毒，2015年11月20日被浏阳市公安局决定行政拘留十日。因本案，2015年11月20日被刑事拘留，2015年12月5日被逮捕，现押浏阳市看守所。
原审被告人潘祥，农民。因吸毒，2011年3月13日被行政拘留十二日，并责令接受社区戒毒三年；又因吸毒，2015年11月2日被行政拘留十五日，并决定强制隔离戒毒二年；因犯盗窃罪、寻衅滋事罪，2011年8月22日被湖南省浏阳市人民法院判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元，2014年1月15日释放。因本案，2015年11月2日被刑事拘留，2015年12月5日被逮捕，现押浏阳市看守所。
湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人肖加琳犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪和贩卖毒品罪、原审被告人潘祥犯盗窃罪一案，于二○一六年三月二十二日作出（2016）湘0181刑初161号刑事判决。宣判后，原审被告人肖加琳不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省浏阳市人民法院认定，被告人肖加琳、潘祥均系吸毒人员。2015年10月，被告人潘祥先后2次在湖南省浏阳市官桥镇盗窃摩托车2辆，价值共计人民币21000余元。被告人潘祥将其中1辆摩托车以现金加毒品折抵价款的方式销赃给被告人肖加琳。被告人肖加琳则在明知摩托车系赃物的情况下仍以低价予以收购、销赃，并贩卖毒品甲基苯丙胺6克及甲基苯丙胺片剂6粒给被告人潘祥。具体情况分述如下：
1、2015年10月初的一天，被告人潘祥在浏阳市官桥镇村民钟岚家务工时发现钟家有1辆蓝色两轮摩托车停放在车库内，遂起意盗窃。被告人潘祥于同年10月7日晚9时许，爬窗进入钟家，采取剪线搭火和推车的方式，将该辆豪爵铃木GW250型男式两轮摩托车盗走。随后，被告人潘祥通过浏阳市官桥镇男青年钟诚（在逃）联系被告人肖加琳销赃，当晚即租用当地村民潘某甲的面包车将该辆摩托车运送至株洲市荷塘区交给被告人肖加琳。被告人肖加琳通过朋友“龙龙”（身份不详，在逃）联系介绍，将该辆摩托车以5500元的价格销赃给“老别”（身份不详，在逃）。被告人肖加琳在此过程中，除支付1000余元给被告人潘祥外，还以毒品折抵价款的方式销售给被告人潘祥6克甲基苯丙胺和6粒甲基苯丙胺片剂共约价值1000元的毒品。经物价鉴定，上述被盗摩托车价值人民币20400元。
2、2015年10月25日，被告人潘祥在浏阳市官桥镇九龙村潘文理的摩托车修理店时发现车库内停有摩托车，遂起意盗窃。被告人潘祥于当日中午窜至该店内，趁无人之际，将店内的1辆红色两轮摩托车盗走。随后，被告人潘祥骑至株洲市荷塘区红旗村钟诚租住地将该辆摩托车交给钟诚，从钟诚处换得1包毒品甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂。经查，该辆摩托车系潘文理以800元的价格从他人处购买的二手摩托车。
2015年11月2日，被告人潘祥被公安机关抓获归案，尔后如实供述了上述事实。被告人潘祥到案后，配合公安机关前往株洲市区对被告人肖加琳的租住地进行指认，公安机关据此于2015年11月19日在该处将被告人肖加琳抓获，并当场查获疑似毒品白色晶体27.68克、红色药丸8.95克。经物证检验鉴定，上述被查获的白色晶体及红色药丸中均检验出甲基苯丙胺成分。被告人肖加琳到案后如实供述了上述事实。
案发后，被告人潘祥的家属代被告人潘祥分别赔偿钟岚经济损失24800元、赔偿潘文理经济损失800元，并取得二受害人的谅解。
该院认定上述事实的证据有被盗现场照片、指认照片、称量照片等物证；受案登记表、立案决定书、户籍及现实表现证明、抓获经过、扣押物品清单、搜查证、毒品保管收据、赔偿款收条、谅解书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、现场检测报告、刑事判决书、刑满释放证明书、请求报告、在逃说明等书证；证人黄某、潘某甲、张某、潘某乙、潘某丙的证言；价格鉴定结论书、物证检验报告；检查笔录、辨认笔录等。
湖南省浏阳市人民法院认为，被告人肖加琳明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，贩卖数量约42.63克；同时明知是犯罪所得的赃车，而予以收购并销赃，其行为已分别构成贩卖毒品罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪；被告人潘祥以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人肖加琳一人犯数罪，应当数罪并罚。二被告人到案后均如实供述了自己及同案人的罪行，均可以从轻处罚。被告人潘祥到案后协助公安机关抓捕被告人肖加琳，系立功，亦可以从轻处罚。被告人潘祥的家属代其赔偿了被害人经济损失并取得谅解，亦可酌情对其从轻处罚。本案查获的毒品数量为36.63克，考虑该部分毒品尚未售出，社会危害相对较小，同时考虑被告人肖加琳自己吸食的情节，可以对被告人肖加琳酌情从轻处罚。但被告人肖加琳曾因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人潘祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款，第三百四十七条第一、三款，第六十七条第三款，第三百五十六条，第六十九条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第二百六十四条，第六十五条第一款，第六十八条之规定，判决：
一、被告人肖加琳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年四个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，合并决定执行有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万五千元；二、被告人潘祥犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。
原审被告人肖加琳不服，提出上诉称：对摩托车的来源不知情，原审认定其构成贩掩饰、隐瞒犯罪所得罪证据不足；将毒品给潘祥没有收取毒资，没有用摩托车款抵毒资的意思，原审认定其构成贩卖毒品罪适用法律错误，仅构成非法持有毒品罪。一审判决量刑过重，请求本院对其减轻量刑。
二审审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据一致。
本院认为，上诉人肖加琳明知甲基苯丙胺是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，且数量较大；明知是犯罪所得的赃车而收购并销赃，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪；原审被告人潘祥入户窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人肖加琳一人犯数罪，应当数罪并罚。二人到案后均如实供述了自己的罪行，均可以从轻处罚。原审被告人潘祥协助公安机关抓捕肖加琳，有立功表现，可以从轻处罚。潘祥的家属代其赔偿了被害人经济损失并取得谅解，可从轻处罚。上诉人肖加琳系毒品再犯，应当从重处罚。原审被告人潘祥系累犯，应当从重处罚。针对上诉人肖加琳提出“对摩托车的来源不知情，原审认定肖加琳构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪证据不足”的上诉意见，经查，原审被告人潘祥的供述、上诉人肖加琳的供述、价格鉴定结论书等证据证明肖加琳明知上述摩托车系赃物，且以明显低于市场价十余倍的价格购进并销赃，上诉意见与事实不符，本院不予采纳。针对上诉人肖加琳提出：“将毒品给潘祥没有收取毒资，没有用摩托车款抵毒资的意思，原审认定其构成贩卖毒品罪适用法律错误，仅构成非法持有毒品罪”的上诉意见，经查，肖加琳的供述、潘祥的供述足以证明肖加琳给毒品给潘祥且以摩托车款抵毒资，肖加琳系贩毒人员，查获的毒品应计入其贩卖的数量，其行为构成贩卖毒品罪，上诉意见本院不予采纳。针对上诉人肖加琳提出“一审判决量刑过重，请求本院对其减轻量刑”的上诉意见，经查，原审判决已考量上诉人肖加琳的犯罪数量、毒品再犯、认罪态度等事实情节，量刑适当，上诉意见本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 锋
审 判 员 余 丹
代理审判员 张新文
二〇一六年五月十九日
书 记 员 黄 琼