广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1971刑初1271号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人徐长龙,男，1979年5月5日出生，满族，文化程度初中，务工，户籍所在地为辽宁省桓仁满族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月29日被羁押并被刑事拘留，2016年9月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人叶玉斌，广东广健律师事务所律师。
辩护人莫军豪，广东国锋律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2017〕1099号起诉书指控被告人徐长龙犯贩卖毒品、�留他人吸毒罪，于2017年6月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年6月16日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员郭新志出庭支持公诉，被告人徐长龙及其辩护人叶玉斌到庭参加诉讼。因本案案情复杂，本案于2017年8月24日向东莞市中级人民法院申请延期审理。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院指控称：为牟利，被告人徐长龙使用号码为151××××2777的手机为联络工具向吸毒人员卢某1等人贩卖冰毒后容留吸毒人员在东莞市万某区新昌苑B305房内吸食。
一、贩卖毒品事实
1、2016年7月一天、2016年8月一天、2016年8月28日13时许，被告人徐长龙三次在东莞市万某区新昌苑B305房内向吸毒人员卢某1贩卖冰毒，每次贩卖约100元至150元。
2、2016年8月25日22时许，被告人徐长龙在东莞市万某区新昌苑B305房内向吸毒人员王某1贩卖100元重0.43克的冰毒。
3、2016年8月29日0时20分许，被告人徐长龙在东莞市万某区新昌苑B305房内向吸毒人员毛某1、李某1贩卖100元的冰毒后容留毛某1、李某1在该房内吸食。
二、容留他人吸毒事实
1、2016年8月23日14时许、2016年8月26日22时许、2016年8月28日15时许，被告人徐长龙三次在东莞市万某区新昌苑B305房内容留给其送外卖的吸毒人员王某1吸食冰毒。
2、2016年8月28日3时许，被告人徐长龙在东莞市万某区新昌苑B305房内容留吸毒人员古某1吸食冰毒。
3、2016年8月28日19时至29日1时许，被告人徐长龙在东莞市万某区新昌苑B305房内容留吸毒人员徐某、梁某吸食冰毒。
2016年8月28日23时40分许，公安机关在东莞市莞城区白沙塘一街10号甲嘉公寓抓获吸毒人员卢某1，并根据卢某1的供述于2016年8月29�1时30分许，公安机关在东莞市万某区新昌苑B305房内将徐长龙及吸毒人员毛某1、李某1、徐某、梁某、古某1抓获归案。随后在徐长龙身上缴获一台手机及毒资300元，在B305房内东北侧房间的窗台缴获可疑白色晶体7包重50.51克（检验出甲基苯丙胺）及吸毒工具，从李某1身上缴获可疑白色晶体1包重2.38克（检验出甲基苯丙胺）。接着在东莞市万某区新昌苑门口将吸毒人员王某1抓获归案，并从王某1身上缴获可疑白色晶体1包重0.43克（检验出甲基苯丙胺）。
为支持上述指控，公诉机关向法庭出示了如下证据：
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片，案发现场位于广东省东莞市万某区新昌苑B305,新昌苑B305为三房一厅结构，大门朝南，进门大厅的东侧是洗手间和厨房，东北侧、西南侧、西北侧各有一个房间。东北侧房间的东墙上有窗户，窗台上有晶体七包，其�六包为透明塑料袋包装，毛重分别为24.24克、9.98克、14.17克、1.78克、2.06克、1.04克，一包为纸质包装，毛重1.21克。靠北墙有一张床，在靠床的柜子下层有塑料瓶一个，该瓶瓶口插有软管，瓶身有“益力”字样。西南侧房间靠南墙有一张床，床的东侧有一张凳子，凳子上有一个塑料瓶，该瓶瓶口插有软管，瓶身有“怡宝”字样。
2、物证：毒品、手机，证实从被告人身上缴获手机，从B305房及吸毒人员身上缴获毒品。
3、理化检验鉴定报告，证实经鉴定，从王某1身上缴获的疑似毒品、从李某2祥身上缴获的疑似毒品、从B305房缴获的疑似毒品均检验出甲基苯丙胺成分。
4、到案经过，证实被告人徐长龙系被动归案，无自首、立功表现。
5、户籍材料，证实被告人徐长龙作案时已满18周岁，无违法犯罪记录。
6、现场检测报告书，证实被告人徐长龙经甲基苯丙胺类、氯胺酮类和吗啡类尿液检测，结果呈阳性。证实卢某1、王某1、毛某1、李某1、徐某、梁某的甲基安非他明检测结果呈阳性。
7、称重笔录、指认重量照片，证实在305房东北侧房间（徐长龙所在房间）的窗台缴获可疑晶体7包共重50.51克和插有吸管的矿泉水瓶。证实在王某1身上缴获疑似毒品0.43克。证实在李某1身上缴获疑似毒品2.38克。
8、毒品缴交收据，证实公安机关将被告人徐长龙的甲基苯丙胺缴交给禁毒支队。
9、行政处罚决定书，证实公安机关对吸毒人员卢某1、王某1、毛某1、李某1、徐某、梁某处以行政处罚。
10、扣押决定书，证实公安机关从被告人徐长龙身上扣押现金300元，白色iphone手机一部。
11、通话清单，证实（1）被告人徐长龙的电话号码151××××2777与吸毒人员卢某1电话号码137××××4983于2016年7月8日、12日、13日、18日、21日、23日、24日；2016年8月1日、8日、9日、10日、11日、13日、14日、15日、16日、18日、20日、21日、22日、24日、25日8时55分38秒、26日、28日3时16分48秒、13时9分39秒、13时10分48秒、13时28分29秒均有通话记录。（2）被告人徐长龙的电话号码151××××2777与吸毒人员王某1电话号码130××××3361于2016年7月6日至8月17日期间有大量通话记录，2016年8月26日8时28分50秒有一次通话记录，8月27日6时48分、19时35分有通话记录。
12、说明，证实公安机关未能找到卢某1所称的朋友。未能找到涉案人员核实案情。
13、证人卢某1的证言，陈述他的毒品是向徐长龙购买的，他共向徐长龙买过四次毒品，具体如下：2016年8月28日12时许，他带一个朋友一起到万某新昌苑小区B305房向徐长龙购买了150元冰毒；8月25日约21时许，他到万某新昌苑小区B305房向徐长龙购买了180元冰毒；还有两次都是7月至8月之间（具体时间不记得）他到万某新昌苑小区B305房向徐长龙先后购买了150元和100元冰毒。
辨认笔录，辨认出被告人徐长龙是向他贩卖毒品的男子。
14、证人王某1的证言，陈述2016年8月25日22时许，他打电话给“龙某”说要100元毒品，后他到万江区新昌苑三楼一个房间（进门后往左边拐的房间）找“龙某”买了100元冰毒。他在万江区新昌苑三楼一个房间吸毒三次，其中2016年8月23日14时许，他给“龙某”送外卖，“龙某”正在吸毒也叫他试，他就吸了几口；2016年8月26日22时20分许，他给“龙某”送外卖，“龙某”正在吸毒也叫他试，他就吸了几口；2016年8月28日15时许，他给“龙某”送修理椅子工具，“龙某”正在吸毒也叫他吸，他就吸了一口。
辨认笔录，辨认出被告人徐长龙�是“龙某”。
15、证人毛某1的证言，陈述2016年8月29日0时20分许，他的老乡拿了100元让他帮忙购买毒品，他拿着100元到B305房内靠右手边的房间向一个没有穿上衣的男子买了一小袋毒品，后他和老乡一起回到B305房进门靠左手边的房间内吸食，过了一会儿，就被警察抓获了。称曾看到进门靠左手边的房间里面放有毒品和吸食毒品的工具，也见过三、四个男子在那房间吸食毒品，每次都是单独一个人在里面吸。
辨认笔录，辨认出被告人徐长龙是贩卖毒品给他没有穿上衣的男子。辨认出李某1是叫他帮忙买毒品的老乡。辨认出梁某、王某1、徐某是在B305房吸食毒品的男子。
16、证人李某1的证言，陈述2016年8月28日23时许，他联系“毛某2”后，于8月29日0时20分“毛某2”带他到万某新昌苑B305房。他进B305房后在大厅看到两名男子，“毛某2”跟他说要100元一个人，他就给了“毛某2”100元，“毛某2”就叫他到其房间里面等，等了一会儿，“毛某2”从对面房间拿了一小包冰毒和一个自制的过滤器给他，他吸食了10分钟左右，就有警察进来将他抓获。“毛某2”说B305房是他和别人合租的，其自己住一个房间。称吸食的毒品不知道是“毛某2”卖给他的还是帮他去买的。
辨认笔录，辨认出毛某1是收取他100元后向他提供一小包冰毒和过滤器的“毛某2”。
17、证人徐某的证言，陈述2016年8月28日19时许，他到万某新昌苑B305的一个房间内玩电脑，23时许，他和“阿某”在该房间内吸食毒品，后梁某到了，接着梁某也吸食了一点毒品。称他没有给钱“阿某”，他是吸食“阿某”吸剩下的毒品。称B305房是阿坚的住处，当时是“阿坚”的老婆开门给他的。
辨认笔录，辨认出被告人徐长龙是提供毒品给他的男子“阿某”。
18、证人梁某的证言，陈述他共吸食毒品四次，第三、第四次在万某区新昌苑B305房吸食。2016年8月17日22时许，他开车送徐某到万某区新昌苑B305房，在房内已经有毒品和工具，徐某帮他点了毒品他就吸了几口。2016年8月28日22时许，徐某叫他到万某区新昌苑B305房接他，他到B305房后徐某叫他点燃毒品，徐某吸了几口后，他也吸了几口。称他吸食的毒品是徐某准备的。
辨认笔录，辨认出徐某。
19、证人古某1的证言，陈述2016年8月28日3时许，他到万某区新昌苑B305出租屋玩，当时见到有三人在房间内吸食毒品，他也吸食了几口，之后他在大厅玩电脑，接着被公安机关抓获。称不清楚毒品是谁提供的。
20、证人张某的证言，证实她于2016年6月1日开始租住在新昌苑B305房内，平时都是她和三岁的儿子、四个月大的女儿住在�出租房内。有时徐长龙和其朋友会过来玩电脑住两、三天，徐长龙没有钥匙，需要她开门才能进出，但徐长龙的朋友都是由徐长龙开门进来的。徐长龙和其朋友曾在房间内吸毒两次，第一次是一个星期前，她在房间内闻到有吸食毒品产生的烟；第二次是被抓获前一天，她看到徐长龙和三、四个男子在房间内，且看到有吸食毒品产生的烟。她曾阻止徐长龙到B305房，但徐长龙没有理会，同时她怕被报复还是让徐长龙过来了。她不知道是谁带毒品过来的，也没见过别人过来B305房购买毒品。
辨认笔录，辨认出被告人徐长龙。
21、证人郑某的证言（新昌苑保安），证实住在新昌苑B305房的是一个女人和两个小孩，约住了5个月。经常有人去找那个女人，新昌苑B座没有监控。7月份时那女人跟他说过了23时谁都不能到新昌苑B305找她，之后找她的人少了，但还是有人去。
辨认笔录，无法辨认出被告人徐长龙。
22、证人丘某（新昌苑管理处主任）的证言，证实住在新昌苑B305房的是一个女人和两个小孩，该房业主是尹朝军。
23、被告人徐长龙供述，新昌苑305房是一名叫“阿坚”的男子居住的，他不是住在新昌苑B305房内，公安机关在抓获他的房间内发现的七包白色晶体不知道是谁的。他在新昌苑305房吸过两次毒品，第一次大约在2016年7月或者8月份带了不到一克毒品过去自己吸食；第二次是2016年8月27日下午看到房内的桌面上有吸剩的冰毒，他自己拿来吸食的。在新昌苑305房内被抓获的男子他都不认识，他在新昌苑B305房内没有免费提供毒品给别人吸食，也没有人向他买过毒品。称他在B305房右边靠近厨房和洗手间的那个房间被抓获的。
据此，公诉机关认为被告人徐长龙的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十四条的规定，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究刑事责任。提请本院依法判处。
被告人徐长龙当庭辩解如下：1、起诉书所涉及的吸毒人员都是他的朋友，每次一起玩时，朋友都会给钱他让其代购毒品，他的行为不属于贩卖毒品，他没有贩卖毒品的行为；2、容留他人吸毒的房子不是他的，房内的毒品也不是他的。
辩护人叶玉斌当庭辩护如下：1、被告人为容留他人吸毒而帮吸毒人员代购毒品的行为是手段行为和目的行为的结合，应当按容留他人吸毒罪处罚；2、被告人帮吸毒人员代购毒品从中没有“低买高卖”的盈利行为，不构成贩卖毒品罪；3、在B305房窗台搜到的毒品并非被告人所有，且不能认定是用于贩卖。
经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方质证查实，证�来源合法，证据内容客观、真实，且上述证据互有关联，能相互印证，可以作为本案的定案根据。公诉机关据此指控被告人徐长龙犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的证据确实充分，本院予以确认。
另查，（一）公诉机关指控被告人徐长龙于2016年8月25日贩卖毒品0.43克给王某1的事实，仅有王某3指认，没有其他证据相佐证，不足以认定。
（二）公诉机关指控被告人徐长龙于2016年8月23日、8月28日分别容留吸毒人员王某1吸食毒品的事实，仅有王某3指认，没有其他证据相佐证，不足以认定。
（三）公诉机关提交的证据不足以证实现场房间窗台缴获的毒品50.51克系被告人徐长龙所有，所以该部分毒品不应计入被告人贩毒的数量。
（四）关于被告人所提辩解意见。根据本案现有的证据，可以证实本案系吸毒人员当场向被告人购买毒品，并不存在被告人替吸毒人员向他人代购的情形，被告人之前也从未供述该情节，故被告人的该辩解意见，本院不予采纳。被告人辩解案发房间并非他本人住处的意见所属实，但不影响其容留他人吸毒罪的定罪。被告人辩解现场缴获的毒品并非其所有的意见，本院予以采纳。
（五）关于辩护人所提辩护意见。辩护人提出被告人容留他人吸毒的行为吸收其向他人贩卖毒品行为的意见，与现行法律法规规定不符，本院不予采纳。辩护人提出被告人属于为他人代购毒品的意见与本案查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出现场缴获的毒品并非被告人所有的意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人徐长龙无视国法，违法毒品管理法规，明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；徐长龙还为他人吸食毒品提供场所，其行为又已构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处，并予以数罪并罚。公诉机关指控被告人徐长龙犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，罪名成立，本院予以确认。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：
一、被告人徐长龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。总和刑有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币8000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币8000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月29日起至2021年11月28日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内一�性向本院交纳，上缴国库）。
二、随案移送的白色苹果6手机一部、人民币300元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈进龙
人民陪审员 李志敏
人民陪审员 罗治漳
二〇一七年十一月九日
书 记 员 陈佳煊
书 记 员 黎俊余
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无�徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二�、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条：容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘�的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。