河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀07民终1079号
上诉人（原审原告）李某。
委托代理人荣海泉，张家口市法律援助中心法律援助律师。
被上诉人（原审被告）河北环航科技股份有限公司，住所地张家口市东山路39号。
法定代表人常铁铮。
委托代理人姚雨，河北金源律师事务所律师。
上诉人李某与被上诉人河北环航科技股份有限公司劳动争议纠纷一案，上诉人李某不服河北省张家口市桥东区人民法院作出的（2016）冀0702民初125号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李某及其委托代理人荣海泉，被上诉人委托代理人姚雨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告与被告劳动争议纠纷一案，原告于2015年10月10日向张家口市桥西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，张家口市桥西区劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月26日作出西劳仲案字（2015）第21号仲裁裁决书（以下简称仲裁书），并于2015年11月26日送达原、被告。仲裁书裁决：1、2015年10月10日申请人（原告）与被申请人（被告）劳动关系解除；2、被申请人为申请人补缴2011年11月至2012年6月及2014年10月至2015年9月的养老保险费；3、被申请人向申请人一次性支付停工留薪期工资13401元、未及时支付停工留薪期工资赔偿金6700.5元、护理费22615元、工伤保险费300元、伙食补助费5740元、一次性伤残补助金14886.2元、一次性伤残就业补助金15413元、解除劳动关系经济补偿金8934元、失业保险金9190元，共计人民币97179.7元。4、被申请人配合申请人领取一次性工伤医疗补助金。原告不服仲裁书提起诉讼，于2015年12月10日16时36分23秒在本院立案系统上网预约立案，本院于2016年1月15日登记立案。另查，2011年11月1日原告到被告（原张家口市环航机械制造有限公司）工作。2014年3月9日原告在工作中受伤，次日原告被送到张家口市第一医院治疗287天，诊断为腰骶部外伤、腰椎间盘突出、左下肢萎缩，2014年4月21日张家口市人力资源和社会保障局作出[2014]E15号《认定工伤决定书》，认定原告受伤为工伤。2015年2月14日张家口市劳动能力鉴定委员会作出了冀张家口市劳鉴2015年113号《初次（复查）鉴定结论书》，鉴定原告为伤残拾级。2014年9月15日张家口市劳动能力鉴定委员会确认原告停工留薪期为三个月，同年10月16日张家口市劳动能力鉴定委员会确认原告停工留薪期延长三个月。2014年12月20日原告再次申请延长停工留薪期，张家口市劳动能力鉴定委员会未同意，专家意见为用人单位安排适当工作。停工留薪期满后原告未在被告处继续工作，被告也未向原告书面送达解除劳动关系通知书。原告2013年3月至2014年2月月平均工资为2233.5元。原告2011年11月至2014年10月的工伤保险费300元由原告垫付。原告住院期间由其妻子护理。住院期间，原告向被告借款18300元。在庭审中，原、被告确认对仲裁书中第三项裁决中的伙食补助费、工伤保险费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、解除劳动关系补偿金和第四项裁决无异议。另，原告对仲裁书中第一、二项裁决无异议。被告对仲裁书中第一项裁决关于解除劳动关系没有异议，但对主张解除原因应是因为原告长期旷工，解除的时间应为2014年12月20日；仲裁书中第二项裁决中的缴纳养老保险金其中2011年11月至2012年6月份是原告在被告单位工作的试用期，所以不应该缴纳养老保险。2014年10月至2015年9月养老保险，因为原告不复工所以未缴纳养老保险；对于仲裁书中第三项裁决中失业保险金无异议，关于停工留薪期间的工资不认可，停职留薪的赔偿金、护理费有异议。应申请鉴定治疗终结期和护理期限确定护理费；被告与原告签订了劳动合同，并提供劳动合同书，但原告否认其签过劳动合同。
原审法院认为，原告于2015年12月10日在本院立案系统上网预约立案，其在规定期限内提出了诉求，故原告的起诉未超过诉讼起诉期间。原、被告之间劳动合同关系存在。原告在劳动合同关系存续期间所受工伤，应按国家有关规定得到相应赔偿。现原、被告均同意解除劳动关系，不违反法律规定，予以准许。原、被告现对仲裁书中第三项裁决中的伙食补助费、工伤保险费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、解除劳动关系补偿金和第四项裁决无异议，且上述几项裁决不违反法律规定，予以支持。关于原、被告解除劳动关系的时间，因被告未依法向原告书面送达解除劳动关系通知书，故原、被告解除劳动关系的时间应为原告主张的2015年10月10日。张家口市劳动能力鉴定委员会确认原告停工留薪期为六个月，故被告应向原告支付六个月停工留薪期工资13401元。因在原告住院期间，原告向被告借款18300元，此款数额高于停工留薪期工资，故本院对原告要求被告支付未及时支付停工留薪期工资赔偿金的主张不予支持，但此借款不是本案审理的范围。张家口市劳动能力鉴定委员会确认原告六个月的停工留薪期届满之月至2015年10月期间，原告未工作而双方又未解除劳动合同，故被告应按本市最低工资向原告支付该期间的工资12480元。根据原告停工留薪期为六个月，原告的护理期为6个月，护理费参照当地护工薪酬100元/天为标准计算，应为18000元。原告的失业金累计缴费时间满三年不足四年，故仲裁书裁决被告应向原告支付9个月的失业保险金9190元，符合法律规定，予以支持。原告在被告处工作已满一年以上，根据《劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限的合同”的规定，原告要求被告支付“未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的主张已过时效，不予支持。关于补缴社会保险费问题，原告可向有关部门另行主张。原告要求支付的未及时给付护理费赔偿金和医疗待遇损失赔偿金于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十六条、第五十条、九十七条第三款、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告李某与被告河北环航科技股份有限公司（以下简称环航公司）的劳动合同于2015年10月10日解除；二、被告环航公司于本判决生效之日起起十日内一次性给付原告李某停工留薪期工资13401元、护理费18000元、工伤保险费300元、伙食补助费5740元、一次性伤残补助金14886.2元、一次性伤残就业补助金15413元、解除劳动关系经济补偿金8934元、失业保险金9190元，停工留薪期届满之月至2015年10月期间的工资12480元，共计人民币98344.2元；三、被告环航公司配合原告李某领取一次性工伤医疗补助金；四、驳回原告李某的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。
李某上诉称，2011年11月1日，李某到环航公司工作，双方从未签订过劳动合同。2014年3月9日，李某在工作中受伤，次日被送到张家口市第一医院治疗，诊断为腰骶部外伤、腰椎间盘突出、左下肢萎缩，住院287天，于2014年12月22日出院。经张家口市人力资源和社会保障局作出（2014）E15号认定工伤决定书，认定李某为工伤，2015年2月14日经张家口市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。因原审法院只支持了李某部分诉讼请求，为此为依法维护自身权益，请求二审人民法院依法判令：一、维持原审判决第一项、第三项；二、依法改判原审判决第二项中的停工留薪期工资为24568.5元、护理费为42383元、一次性伤残补助金为15634.5元、失业保险金为12252元、2015年2月至10月的工资17868元；三、由环航公司为李某补缴2011年11月至2012年6月和2014年10月至2015年9月养老保险、医疗保险；四、由环航公司向李某支付未签订书面劳动合同的另一倍工资24568.5元、未支付停工留薪期工资赔偿金24568.5元、护理费赔偿金6021.4元、医疗待遇损失赔偿金12228.6元；五、一、二审诉讼费用由环航公司负担。
环航公司辩（上诉）称，一是解除劳动关系时间应是2014年12月20日。二是在李某住院期间单位为其垫付医疗费、支付生活费共计56300元，在判决时应予以扣除。三是一审审理中，我公司提出书面申请，要求对治疗终结期和护理期限进行鉴定，不鉴定就不能客观公正的计算出误工费和护理费，一审没有支持，影响计算的精确度。四是李某住院没有提供完整的病历，证明不了其治疗行为是工伤范围之内。五是一审程序违法，李某起诉超过了诉讼时效。综上，请求二审法院驳回李某上诉请求，依法撤销一审判决，发还重审或改判。
李某辩称，一是李某与环航公司劳动合同起止时间应当为2011年11月1日至2015年10月7日。二是双方确定停工留薪期截止到2015年2月14日，即伤残等级鉴定之日。三是环航公司在李某住院期间垫付的医疗费及支付的生活费，是李某多次催要才被迫借给李某的，其方式为垫付或借款的形式，并不是以工资的形式按月发放，56300元不在劳动争议的审理范围，一审法院没有受理这项请求符合法律规定。四是环航公司护理期及医疗期的鉴定申请，并不在劳动法和工伤保险条例规定中，所以没有对这两项鉴定申请的必要，李某住院287天是事实，充分享受国家工伤保险待遇，是国家对企业职工的社会保障制度，并没有超出受到工伤治疗的范围外。五是李某一审起诉没有超过法定时间，是在法定时间内提起的诉讼。综上，请求二审人民法院依法驳回环航公司的上诉请求。
本院审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致，以上事实有庭审笔录在卷佐证。
本院认为，由张家口市人力资源和社会保障局作出的（2014）E15号认定工伤决定书、张家口市劳动能力鉴定委员会作出的冀张家口市劳鉴（2015）113号初次鉴定结论书，及庭审查明事实可知，李某与环航公司之间存在劳动关系，李某在环航公司所受伤害为工伤，其伤残等级为十级。因此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第（二）项的规定，李某依法应享受相应的伤残待遇，其本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。对于双方劳动关系解除时间的认定，因李某是为享受相应的伤残待遇，于2015年10月10日向张家口市桥西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时提出的解除劳动关系，环航公司也同意解除双方的劳动关系，故双方劳动关系的解除应从李某提出时起算，即2015年10月10日。对于环航公司认为双方劳动关系的解除时间应为2014年12月20日的观点，因其无证据证明该时间内已向李某发放了解除劳动关系的相关手续，故对环航公司的该观点不予支持。因此，除由工伤保险基金支付李某一次性工伤医疗补助金外，环航公司应向李某支付：停工留薪期工资为6个月×2233.5元/月=13401元、一次性伤残就业补助金为7个月×2233.5元/月=15634.5元。对于李某诉称，其停工留薪期应至2015年2月14日的观点，依照《工伤保险条例》第三十三条“停工留薪期需经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，张家口市劳动能力鉴定委员会为李某作出的停工留薪期确认表中已载明停工留薪期为六个月（2014年3月9日至9月9日），故对李某的上述观点因无证据证明，本院不予支持。对于李某主张护理费42383元的观点，依照《河北省工伤保险实施办法》第二十七条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费”的规定可知，应为6个月×环航公司上一年度职工月平均工资。由于双方均未提供环航公司上一年度职工月平均工资的数额，原审法院以当地护工护理费标准（100元/天）支持李某的护理费18000元，并未违反法律禁止性规定，应予以维持。故，对李某主张护理费42383元和环航公司主张须对李某治疗终结期和护理期限进行鉴定后方可确定相应费用的观点，因无事实和法律依据不予支持。对于李某主张失业保险金12252元的观点，因李某的失业保险金缴费年限不足四年，根据《失业保险条例》第十四条、第十七条的规定可知，原审法院认定李某应领取的失业保险金为9190元符合法律规定，应予以维持。对于李某主张的停工留薪期满至双方解除劳动关系（2015年10月10日）期间工资17868元的观点，因该期间李某未向环航公司提供劳动，双方亦未解除劳动关系，原审法院认定由环航公司向李某按本市最低工资标准支付工资的观点，未违反法律禁止性规定，应予以维持，即该期间工资为12480元。对于李某主张环航公司应向其支付未签订书面劳动合同另一倍工资的观点，因李某是2011年11月1日到环航公司工作的，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”的规定可知，双方应于2011年12月1日前签订劳动合同。故，在2011年12月1日后李某对环航公司不与其签订劳动合同的事实应是明知的，在其2015年10月10日申请仲裁时，已超过了法律规定的仲裁时效期间。且，李某亦无证据证明该期间有中止或中断仲裁时效期间的情形发生。因此，对李某的该项请求不予支持。对于李某主张环航公司应为其补缴2011年11月至2012年6月和2014年10月至2015年9月养老保险、医疗保险的观点，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，该项主张不属于人民法院受案范围，故对李某的该项请求不予审理。对于李某主张环航公司应向其支付停工留薪期工资赔偿金、护理费赔偿金、医疗待遇损失赔偿金的观点，因无法律依据，本院不予支持。对于环航公司主张李某住院期间公司为李某垫付医疗费、支付生活费56300元应予以扣除的观点，根据查明事实可知，李某住院治疗期间，环航公司确实为李某支付过医疗费、生活费共计56300元。上述款项虽名义上是李某向环航公司的借款，但实际却是环航公司为李某先行垫付的医疗费、生活费，与本案有着必然的联系。因此，为减少当事人诉累，上述款项应予以扣除。对于环航公司主张李某起诉已超过了仲裁裁决书规定提起诉讼时限的观点，因李某是2015年11月26日收到的西劳仲案字（2015）第21号仲裁裁决书，根据该裁决书规定，李某最迟应在2015年12月11日之前向人民法院进行起诉。而本案中，李某是于2015年12月10日在张家口市桥东区人民法院网上预约立案的，因此李某提起诉讼时并未超过仲裁裁决书限定的时限，故对环航公司的上述观点不予支持。
综上，扣除环航公司为支付李某医疗费、生活费支付的56300元后，环航公司还应再向李某支付各项费用合计98344.2元-56300元=42044.2元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省张家口市桥东区人民法院（2016）冀0702民初125号民事判决的第一项、第三项、第四项内容；
二、变更河北省张家口市桥东区人民法院（2016）冀0702民初125号民事判决的第二项内容为：扣除河北环航科技股份有限公司为李某垫付的医疗费、生活费56300元后，河北环航科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付李某各项费用合计42044.2元。
二审案件受理费20元，由上诉人李某、河北环航科技股份有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 成 进
审判员 牟 键
审判员 韩建新
二〇一六年六月二十三日
书记员 王立军