福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽06民终326号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司华安支公司。住所地：福建省华安县城关平湖西路。组织机构代码：85694546-6。代表人：吴汉城，总经理。委托诉讼代理人：罗燕红，福建九鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴婷婷，福建九鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张仔多，女，1936年2月15日出生，汉族，住福建省平和县。委托诉讼代理人：曾哲锋，福建泾渭明律师事务所律师。原审被告：柯志江，男，1981年3月28日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司华安支公司(以下简称中保财险华安支公司)因与被上诉人张仔多、原审被告柯志江机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区（2016）闽0602民初8736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中保财险华安支公司的委托诉讼代理人罗燕红、戴婷婷、被上诉人张仔多的委托诉讼代理人曾哲锋到庭参加诉讼。原审被告柯志江经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中保财险华安支公司上诉请求：撤销原判第一、二项，改判中保财险华安支公司赔偿张仔多202539.45元（原审多判决中保财险华安支公司承担25527.9元）。事实和理由：一、原审认定的营养费过高。本案医疗费数额巨大，原审直接按医疗费的10%认定营养费不合理。营养费应以鉴定结论认定为宜，但原审却驳回了中保财险华安支公司的鉴定申请明显不当。张仔多的营养费应按每日30元标准计算90日。二、原审认定的精神损害抚慰金过高。根据张仔多的伤残等级，结合司法实践，其精神损害抚慰金最多仅应认定9000元。张仔多辩称：原审对营养费和精神损害抚慰金的认定有事实和法律依据，中保财险华安支公司的理由不能成立。柯志江未向本院提供书面意见。张仔多向原审起诉请求：一、判令中保财险华安支公司、柯志江共同赔偿张仔多各项经济损失合计284835.94元，其中精神损失抚慰金在交强险内优先赔偿。原审认定事实：张仔多起诉陈述的交通事故发生过程及责任认定等事实各方没有异议，应予确认。事故发生后，张仔多被送往漳州市医院住院治疗119天。伤情诊断为：1.身多发伤；2.颈部挫伤，骨折待除；3.胸腰椎多发压缩性骨折，新鲜骨折可能；4.颅脑外伤；5.头皮裂伤清创后，外伤性头痛；6.全身多处团组织擦挫伤等。出院医嘱：1.骨科门诊随诊；2.加强营养，加强护理，定期复查胸部CT、脊柱拍片，若有不适，及时急诊就诊；3.继续抗骨质疏松治疗，呼吸科随诊等。医疗费172779.02元，其中包含非医保用药金额为13000元。在诉讼过程中，张仔多申请对其伤残等级及出院后护理期限进行司法鉴定。经委托，福建闽南司法鉴定所于2016年10月24日作出闽南司鉴（2016）临鉴字第0945号《福建闽南司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.被鉴定人张仔多的损伤评定为八级伤残；2.被鉴定人张仔多的护理期限以出院后30日为宜。事故发生后，柯志江垫付了张仔多医疗费2500元，中保财险华安支公司支付张仔多医疗费10000元。柯志江系肇事闽Ｅ×××××号小型轿车的驾驶员及实际车主，该肇事车辆已在中保财险华安支公司投保了交强险及商业险（限额50万元）。中保财险华安支公司提供的保险条款第二十七条约定：保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的责任限额内核定赔偿金额。保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。福建统计局统计数据：1.2015年农林牧渔业在岗职工平均工资为45764元/年；2.2015年农村居民人均可支配收入为13793元/年。原审认为：张仔多因本案事故造成的各项损失有：1.医疗费172779.02元，其中非医保用药金额为13000元；2.住院伙食补助费2380元：住院治疗119天，住院伙食补助费可参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助20元/天的标准确定，即119天×20元/天=2380元；3.营养费17227.9元：根据出院医嘱中加强营养的建议，营养费酌定为172779.02×10%=17227.9元；4.护理费16800.93元：住院期间护理费14920.22元，住院治疗119天，且系农村居民，应参照2015年农林牧渔业在岗职工平均工资为45764元/年的标准计算，即45764元/年÷365天×119天=14920.22元；依鉴定意见，出院后护理费酌定为45764元/年÷365天×30天×50%=1880.71元；5.交通费酌定1190元；6.残疾赔偿金20689.5元；7、精神损害抚慰金20000元，以上合计251067.35元。在当事人同时起诉侵权人、保险公司的情形下，交通事故造成损害的赔偿规则为：先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故中保财险华安支公司作为肇事车辆的交强险承保公司，应在交强险限额内赔偿张仔多医疗费10000元、精神损害抚慰金20000元、残疾赔偿金20689.5元、交通费1190元、护理费16800.93元，合计68680.43元；不足部分即182386.92元，扣除非医保用药金额13000元后，中保财险华安支公司应在商业第三者限额内赔偿169386.92元。柯志江应赔偿张仔多非医保用药金额为13000元。柯志江和中保财险华安支公司已分别为张仔多垫付了医疗费2500元和10000元，上述垫付款可在应支付的赔偿款中予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决：一、中保财险华安支公司应于判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿张仔多各项损失合计58680.43元（已扣除垫付款10000元）；二、中保财险华安支公司应于判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险限额内赔偿张仔多各项损失合计169386.92元；三、柯志江应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿张仔多非医保用药金额10500元（已扣除垫付款2500元）；四、驳回张仔多的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5574元，减半收取2787元，由张仔多负担330元，柯志江负担2457元；鉴定费1800元，由张仔多负担216元，柯志江负担1584元。二审中当事人均没有提交新证据，对原审查明的事实也均表示没有异议。本院认为：营养费和精神损害抚慰金数额的认定，没有法定标准，属于法官自由裁量的范围，但有一些不违背法律、法规的相应做法。在司法实践中，营养费的认定并不必然取决于鉴定结论，以医疗费的相应比例直接确定数额是一种通常的做法。而精神损害抚慰金的认定，在当事人构成伤残的情况下，则往往采取以具体伤残等级确定数额的做法。本案中，原审根据张仔多的伤情，采用上述做法，对上述二项目数额的认定，符合情理，没有明显不当。中保财险华安支公司主张本案营养费、精神损害抚慰金认定数额过高，且认定方法有误，没有事实与法律依据，理由不能成立。综上，中保财险华安支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。柯志江经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭,依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费438元，由中国人民财产保险股份有限公司华安支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  花 絮审 判 员  李 凌代理审判员  黄倩茹二〇一七年五月二日书 记 员  詹靓妹