沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0102民初4927号
原告：马新。
委托代理人：于千平，系辽宁长风律师事务所律师。
被告：沈阳盛德营销咨询有限公司.
法定代表人：马涛。
被告：马涛。
委托代理人：张庚园，系辽宁同方律师事务所律师。
原告马新诉被告沈阳盛德营销咨询有限公司、马涛股东资格确认纠纷一案，本院受理后，依法由审判员蔡婷独任审判，于2016年5月11日、6月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人于千平，被告沈阳盛德营销咨询有限公司法定代表人马涛，被告马涛及委托代理人张庚园到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马新诉称，2007年5月9日，原告与被告马涛共同出资成立沈阳盛德营销咨询有限公司，根据公司章程规定，公司注册资本为10万元，公司股东为马涛、马新，其中马涛出资5.1万，占注册资本的51%，马新出资4.9万，占注册资本的49%。同时章程还约定马涛任公司的法定代表人及经理。公司成立后马涛负责公司的经营管理。2009年经原告马新与被告马涛协商一致，被告马涛撤出公司，被告沈阳盛德营销咨询有限公司归原告一人所有，被告马涛于2009年1月23日、2009年7月2日及2009年7月3日分三次从公司领取了返回的投资款共计14万元。被告马涛不再是公司股东。之后，因公司经营需要，被告仍担任公司的法定代表人负责管理公司。2015年5月，原告要求被告协助原告到工商部门办理股东及法定代表人变更登记手续，被告却对其已领取公司返回投资款一事予以否认，并决绝协助原告办理公司在工商部门的变更登记手续。原告无奈，只能诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。诉讼请求：1、依法确认原告为沈阳盛德营销咨询有限公司的唯一合法股东；2、判令被告承担本案的诉讼费用。
被告沈阳盛德营销咨询有限公司辩称，原告陈述被告马涛撤出公司取回投资款的事实不存在，公司还欠马涛的钱。
被告马涛辩称，关于马涛收到的支付款项性质问题，沈阳盛德广告公司于2004年3月26日设立，注册资本30万元，马涛为股东之一，并担任法定代表人。沈阳盛德营销咨询有限公司于2007年5月9日设立，注册资本为10万元，马涛为股东之一，并担任法定代表人。马涛在实缴注册资本后，为了两家公司的正常经营，分多次以出借款项的形式向以上两个公司投入了大量资金。直至今日，以上两个公司还尚欠马涛个人款项没有偿还完毕。其中有关本案中涉及的14万资金往来，具体情况如下：1、马涛于2007年11月3日向盛德咨询公司出借2万元；2、马涛于2005年12月30日向盛德广告公司出借1万元；3、马涛于2005年12月向盛德广告公司出借2万元；4、马涛于2006年1月26日向盛德广告公司出借1万元；5、马涛于2006年1月26日向盛德广告公司出借3万元；6、马涛于2006年1月23日向盛德广告公司出借2万元；7、马涛于2006年1月20日向盛德广告公司出借2万元；8、马涛于2006年1月25日向盛德广告公司出借1万元；以上出借款累计14万元；马涛于2009年1月23日、2009年7月2日2009年7月3日共计收到公司返还的上述14万元出借款项，这里的公司实际上分别是盛德广告公司以及盛德咨询公司；关于今收到公司返还投资款该如何理解的问题。答辩人马涛在收条上写今收到公司返回投资款，绝不意味着公司收回马上讨论的股权。除公司法第74条规定的情形外，决绝禁止公司从股东处回购股权，这也是公司法关于资本维持原则的硬性规则，不允许突破。显然，本案中不存在公司法第74条的股权回购情形，所以被答辩人在起诉状中所说的马涛从公司领取了公司返回的投资款共计14万元。被告马涛不再是公司股东是不成立的，也是公司法所不允许的。返回投资款并不是一个法律概念，放在不同的语境中会有不同的理解。马涛除了依据公司章程向盛德咨询公司、盛德广告公司出资外，又陆续向该两个公司投入大量资金用于两个公司日常支出，事实上马涛后续向两个公司投入的资金不止14万元，至今该两个公司还尚欠马涛大量借款未归还，具体数额通过公司帐目完全可以查清。股东马涛向两个公司出借款项，公司依法返还（而且连利息都没有向马涛支付），这完全符合公司法、合同法以及财务规则。马涛作为一个非法律专业的自然人，很难准确的把该14万元在书面语言上面定义为借款，所以其一并协作投资款也无可厚非。因为股东为了保证公司的正常运营，向公司出借款项也算作一种投资行为，只是这种出借的款项公司是需要向股东返还的，这和公司对外借款最终要返还的是一个道理。如果理解成公司向马涛回购股权反倒是违反了公司的规定。被答辩人要求法院判决其是盛德咨询公司唯一股东是对其他股东权益的非法侵害，首先盛德咨询公司从未回购过马涛的股份，其次，马涛也从未将其股权转让给马新。马新提供的证据只有所谓的今收到公司返还投资款的收条，该收条仅能产生马涛与公司之间的法律关系，并非收到马新的任何款项，与马新完全无关，马新根本无权主张其成为公司唯一的股东。据查，马新从盛德咨询公司借走60余万元，又从盛德咨询公司挪用资金100万元，而其将盛德咨询公司财务会计报告、公司账册、公司印章、法定代表人章、财务章等材料隐匿，拒不交出，其行为严重侵害了盛德咨询公司以及公司其他股东的合法权益，现在又想通过恶意诉讼据公司为己有，有关该问题，马涛已经代表盛德咨询公司向贵院提出反诉，要求马新返还公司公章、法定代表人章、财务专用章、合同章、发票章营业执照、机构代码证、税务登记证、开户许可证、发票购买簿。为了维护公司及公司其他股东的合法权益，恳请法院驳回被答辩人的全部诉讼请求。
经审理查明，2007年5月9日，原告马新出资4.9万元，被告马涛出资5.1万元，共同成立沈阳盛德营销咨询有限公司。公司章程规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东表决通过。股东会应当对所决议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。公司法定代表人为马涛。公司经营期限为10年。2009年1月23日、2009年7月2日、2009年7月3日，被告马涛为公司出具收条，写明，今收到公司返回投资款分别为5万元、4万元、5万元，共计14万元。上述款项均由沈阳盛德营销咨询有限公司公司支付。2010年3月23日，沈阳盛德营销咨询公司向原告马新支付款项26万元，向被告马涛支付3万元，4月30日向马涛支付23万元。原告马新陈述向马涛支付的26万元是辛苦钱。
另查，原被告二人另有公司为沈阳盛德广告有限公司，原被告分别出资15万元，各占50%比例，法定代表人为马涛。该公司现为被吊销状态。
又查，2014年8月，被告马涛向沈阳市公安局和平分局经侦大队举报原告马新职务侵占和挪用资金，公安机关对马新询问沈阳盛德营销咨询有限公司的注册资金及利润分配情况，马新回答为马涛出的注册资金，马新出的客户，公司分配利润原则上是一人一半，没真正分过，就是用的时候从公司拿。
以上事实，有原、被告当庭陈述笔录、工商档案、收条、支票存根、专用收款收据、公安机关询问笔录等证据经开庭质证，本院予以确认，在卷佐证。
本院认为，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。现根据工商登记机关及沈阳盛德营销咨询有限公司的章程记载，沈阳盛德营销咨询有限公司的股东均为马涛、马新二人，公司章程同时规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东表决通过。股东会应当对所以事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。现原告提出其与被告马涛口头达成股权转让协议，公司应归其一人所有的主张，因被告马涛对此事实予以否认，工商登记及公司章程均未变更，且被告马涛领取的投资款项系公司支付，原告亦无证据证明其另向公司补足投资款，该情形亦不符合公司回购股权情况，另根据被告提供的电子邮件显示及原告马新的陈述，均可认定被告马涛在2009年领取投资款后，在2010年仍在公司领取与马新相同数额的款项，虽然马新对此陈述为公司给付马涛的辛苦钱，但无其他证据相予佐证，原告仅凭被告领取公司投资款的收条要求确认其为沈阳盛德营销咨询有限公司股权归其一人所有，证据不足，原告主张变更形式不符法律及公司章程规定，本院对此不予支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第三十三条、第七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
驳回原告马新的诉讼请求。
案件受理费减半收取1,150元，由原告马新承担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审判员 蔡婷
二〇一六年七月八日
书记员 胡畔
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国公司法》
第三十三条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。
第七十四条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条一款当事人对自已提出的主张有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。