山西省陵川县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陵民初字第491号
原告：晋城市及时雨典当有限公司，住所地晋城市城区黄花街1028号（安泰大厦一楼）。
法定代表人：李广锁，该公司董事长。
委托诉讼代理人：周建华，山西章平律师事务所律师。
委托诉讼代理人：焦卫斌，男，该公司员工。
被告：陵川县奇珍异果农业科技有限公司，住所地陵川县西河底镇西河底村南昌巷5号。
法定代表人：赵海霞，独资股东。
被告：赵海英，女，1974年7月7日出生，汉族，陵川县人，农民。
委托诉讼代理人：张发亮，山西兆瑞律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李海燕，山西兆瑞律师事务所见习律师。
被告：赵海霞，女，1976年11月27日生，汉族，陵川县人，陵川县奇珍异果农业科技有限公司法定代表人。
原告晋城市及时雨典当有限公司（以下简称“及时雨公司”）与被告陵川县奇珍异果农业科技有限公司（以下简称“奇珍异果公司”）、赵海英、赵海霞典当纠纷一案，本院于2017年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及时雨公司委托诉讼代理人周建华、焦卫斌，被告赵海英及其委托诉讼代理人张发亮、李海燕到庭参加诉讼。被告奇珍异�公司、赵海霞经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
及时雨公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告陵川县奇珍异果农业科技有限公司、赵海英连带偿还原告借款本金17万元及综合息费24.5969万元；偿还2017年7月20日至付清借款本金止每月2.8%的综合息费；2.依法判决被告奇珍异果公司、赵海英连带偿还原告截止2017年7月19日违约金26.3538万元；偿还2017年7月20日至付清借款本金止每日1‰的违约金；3.在被告提供抵押房产、收入权、原材料、产品范围内偿还上述债务，不足部分由奇珍异果公司、赵海英两被告连带偿还。诉讼过程中，原告及时雨公司增加诉讼请求：追加被告陵川县奇珍异果农�科技有限公司独资股东赵海霞为被告，请求其在未出资的70万元限额内与公司承担偿还责任，放弃对抵押房产的债权实现。事实和理由：2011年11月30日，原告及时雨公司与被告陵川县鑫亿商贸有限公司（现奇珍异果公司）签订《抵押典当借款合同》，约定原告借给被告25万元，借款期限为2011年11月30日至2012年2月28日，月综合息费2.8%。被告以其自有房产、收入权、原材料、产品作为抵押，逾期偿还1‰的违约金。原告支付被告25万元借款后，被告赵海英以个人名义出具借条，承担清偿责任。合同签订后，被告陆续支付综合息费至2013年4月26日，后未再支付综合息费。原告不断向两被告催要借款及综合息费，至今未果，原告遂向本院提起诉讼。
奇珍异果公司辩称，2015年5月12日，陵川县鑫亿商贸有限公司将名称变更为陵川县奇珍异果农业科技有限公司。2017年8月21日，原公司独资股东赵海英将自己的股权100%转让给了现独资股东赵海霞，公司法人代表由赵海英变更为赵海霞。原陵川县鑫亿商贸有限公司虽与原告及时雨公司签订抵押典当合同书，但原告并未将25万元借款给付公司，因此，公司不应承担偿还义务。股权转让过程中，协议现公司股东暨法定代表人赵海霞不承担公司原债务，且该债务已超过诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求。
赵海英辩称，其与原告及时雨公司间的典当借款系个人债务，25万元借款未按约借给陵川县鑫亿商贸有限公司，借条由其个人出具，与奇珍异果公司无关。借款时，其与及时雨公司未约定综合息费和违约金，已经归还24万元本金，且费率过高，不应支付综合息费和违约金。典当合同签订时虽提供了抵押物清单，但未进行登记，系无效抵押，原告不能要求以财物来对债务进行偿还。原告从2015年1月9日至起诉前未主张过权利，已超过诉讼时效，其诉请不应保护。综上，应依法判决驳回原告的诉讼。
赵海霞未答辩。
原告在本院确定的举证期限内提供以下证据：
1.抵押典当借款合同书、抵押物清单、注册登记机动车信息、集体土地建设用地使用证、零售客户交易明细清单、活期明细、当票、现金付出凭证、借条、还款计划，用于证明奇珍异果公司（原陵川县鑫亿商贸有限公司）将财物典当支取25万元的事实；
2.现金收入凭证，用于证明被告已还部分款项的事实；
3.催收通知书、证人赵某某、姚某某、秦某某的证言、单位个人缴纳社保明细等，用于证明原告的主张未超过诉讼时效。
原告及时雨公司围绕自己的诉讼请求依法提交了证据、并申请证人当庭作证；被告赵海英围绕自己的答辩意见依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。原、被告双方当事人对证据、证人证言、客观事实的状态均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2011年10月30日，原告及时雨公司与陵川县鑫亿商贸有限公司签订了《抵押典当借款合同书》，约定：陵川县鑫�商贸有限公司因自身经营的需要，愿意以自己所有的财产和经营设施作抵押向及时雨公司借款，陵川县鑫亿商贸有限公司以自有的房产、收入权、原材料、产品作抵押物，向及时雨公司借款25万元，借款期限为2011年11月30日至2012年2月28日，借款月综合费和借款利率为2.8%，综合息费按月预收扣，到期出现延期偿还按日1‰收取滞纳金。同时，陵川县鑫亿商贸有限公司向及时雨公司提供抵押物清单一份及相关材料，清单名称栏目下填写有轿车、小型普通客车、红薯、淀粉、粉条、房产，填写评估价格合计为280000元。当日，及时雨公司向陵川县鑫亿商贸有限公司支付250000元，并出具25万元的当票一支，当票上显示月费率2.40%，月利率0.40%，赵海英从及时雨公司领款且以个人名义向该公司出纳郭青香出具借到现金25万元条据一支，赵海英将收到的现金用于个人日常生活消费。后，陵川县鑫亿商贸有限公司从2011年11月30日至2013年7月11日，陆续向及时雨公司偿还或支付款项共195000元，后未再还款。及时雨公司多次派员工赵某某、姚某某、秦某某或当面或打电话向赵海英商讨还款事宜，赵海英均以各种理由推脱。
另查明：2015年5月14日，陵川县鑫亿商贸有限公司变更为陵川县奇珍异果农业科技有限公司，出资120万元。2015年10月10日，该公司将经营场所由山西省晋城陵川县西河底镇西河底村南昌巷5号变更为山西省晋城陵川县西河底镇焦会村四区32号。2017年7月25日，原告及时雨公司向本院提起诉讼后，被告赵海英于2017年8月22日将奇珍异果公司法定代表人赵海英变更为赵海霞，股东股权由赵海英100%变更为赵海霞100%。
基于原告及时雨公司与被告赵海英对证据的性质、证明目的和法律事实性质方面的争议，结合庭审争议焦点和调查情况，本院综合评定认为，本案的争议焦点为：一、被告奇珍异果公司与原告及时雨公司所签订的抵押典当合同系法人行为还是法人代表的个人行为；二、抵押典当借款合同的性质及效力如何；三、三被告应对债务清偿承担何种责任；四、原告及时雨公司诉请支付综合息费及违约金是否成立；五、已偿还款项的性质及未清偿债务数额如何确定；六、原告及时雨公司的诉讼请求是否超过诉讼时效。
关于对第一个焦点即被告陵川县鑫亿商贸有限公司与原告及时雨公司所签订的抵押典当合同系法人行为还是法人代表的个人行为的评判：《中华人民共和国民法总则》第五十七条规定，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。第五十九条规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。第六十条规定，法人以其全部财产独立承担民事责任。本案中，陵川县鑫亿商贸有限公司系依法登记的自然人独资的有限责任公司，具有民事权利能力和行为能力，独立承担民事责任。且《中华人民共和国公司法》第三条明确规定了公司是企业法人。该公司与及时雨公司签订的抵押典当借款合同书、抵押物清单、当票等相关手续均由公司�章确认，且当票当户名称和现金收入凭证交款人均载明为陵川县鑫亿商贸有限公司，系法人行使民事权利。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。合同签订等手续均由公司原法定代表人赵海英办理并签字的行为系代表法人履行职务，因此，被告奇珍异果公司与原告及时雨公司所签订的抵押典当合同系法人行为，公司后变更为奇珍异果公司，债权债务由法人即奇珍异果公司来承担。内部转让订立的协议不得对抗外部债权的承担，可在履行后进行追偿。
关于对第二个争议焦点即抵押典当借款合同的性质及效力如何的评判：《典当管理办法》第三条规定，本法所称典当，是指当户将其动产、财产权利作为当物质押或者将其房地产作为当物抵押给典当行，交付一定比例费用，取得当金，并在约定期限内支付当金利息、偿还当金、赎回当物的行为。本案中，陵川县鑫亿商贸有限公司虽与及时雨公司签订了《抵押典当借款合同书》，但合同约定以及抵押物清单所涉财产中的动产未交付、不动产未登记，不存在合法有效的抵押权或质押权，因此，典当法律关系不能成立。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定，本法所称的民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案中，陵川县鑫亿商贸有限公司以公司生产经营为由与及时雨公司签订抵押典当借款合同、出具当票等形式进行的融资行为实属民间借贷，双方形成的系设定抵押的民间借贷关系。�中华人民共和国物权法》第一百八十五条规定，设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。《中华人民共和国担保法》第四十一条规定，当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条规定，办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的�为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。原告及时雨公司与陵川县鑫亿商贸有限公司签订的《抵押典当借款合同书》约定，以陵川县鑫亿商贸有限公司自有的房产、收入权、原材料、产品作抵押物，抵押物清单虽显示红薯、淀粉、粉条的数量及评估价格，但均没有质量、状况、权属、所在地等信息，无法实现其抵押权，且以上动产均未在工商行政管理部门办理抵押物登记，抵押物清单中轿车、小型普通客车在抵押典当合同中未约定，因此，该抵押合同无效。
关于对第三个焦点即三被告应对债务清偿承担何种责任的评判：《中华人民共和国民法总则》第六十条规定�法人以其全部财产独立承担民事责任。奇珍异果公司作为自然人独资的有限责任公司，应以其财产独立承担民事责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条规定，企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。《中华人民共和国公司法》第二十条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。陵川县鑫亿商贸有限公司原法定代表人赵海英作为公司股东和实际控制人，自认将借款全部用于个人生活，且在原告起诉后将股权进行100%转让，将法定代表人由其本人变更为赵海霞，逃避债务，严重损害了债权人的利益，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条第二款规定，公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。庭审中被告赵海英�交了晋城定坤会计事务所出具的晋城定坤验[2015]0023号《关于对奇珍异果公司的验资报告》审验结果截至2015年6月23日止，奇珍异果公司变更后的累积实收资本120万元，由赵海英缴足。原告以赵海霞在未出资的70万元范围内承担连带责任，证据不足。据此，奇珍异果公司（原陵川县鑫亿商贸有限公司）原法定代表人和实际控制人赵海英应当对公司债务承担连带责任，赵海霞不承担连带责任。
关于对第四个、第五个焦点即原告及时雨公司诉请支付综合息费及违约金是否成立和已偿还款项的性质及未清偿债务数额如何确定的评判：依据上述，本案典当法律关系不成立，系民间借贷。原告以典当关系成立而提出的综合息费并不存在�双方所约定的借款月综合费和借款利率为2.8%，其中月利率0.4%，系双方明确约定，未超过法律规定的年利率24%。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，对原告要求支付借款利息的请求予以支持。同时，双方约定的延期偿还收取日1‰的滞纳金，系违约金性质。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”因此，原告及时雨公司在与陵川县鑫亿商贸有限公司约定延期偿还收取日1‰的滞纳金为年36.5%，已超过24%以24%认定。借款�，陵川县鑫亿商贸有限公司先后向及时雨公司归还共计195000元。因此，从2011年11月30日至2012年2月28日借款期限内，月利率为0.4%，2012年2月28日还款14000元，除去利息3000元，归还本金11000元；从2012年2月29日至2017年7月19日，借款逾期年利率为24%，从2012年3月19日还款14000元至最后一次还款日2013年7月11日还款10000元，每日利息=本期本金×24%÷365天，折抵利息后冲抵本金，截止2013年7月11日，奇珍异果公司共偿还及时雨公司借款本金128564元，支付利息66436元（70168元-3732元）。截止2017年7月19日，尚欠借款本金121436元，滞纳金120869元（117137元+3732元），被告赵海英辩称已归还245000元，其提供收据与被告记账凭证吻合，未向法庭提供其他证据，不予采信。
本期
本金
|
还款时间
|
还款数额（元）
|
还款
冲抵
后本金
---|---|---|---
还款额
|
利息额
|
利率%
|
本金
250000
|
2012.2.28
|
14000
|
3000
|
月率0.4
|
11000
|
239000
239000
|
2012.3.19
|
14000
|
2983
|
年率24
|
11017
|
227983
227983
|
2012.4.8
|
7000
|
2850
|
年率24
|
4150
|
223833
223833
|
2012.5.25
|
5000
|
6762(-1762)
|
年率24
|
0
|
223833
223833
|
2012.6.14
|
5500
|
2793
|
年率24
|
2707
|
221126
221126
|
2012.7.3
|
5000
|
2610
|
年率24
|
2390
|
218736
218736
|
2017.7.23
|
5500
|
2736
|
年率24
|
2764
|
215972
215972
|
2012.8.28
|
3000
|
4970(-1970)
|
年率24
|
0
|
215972
215972
|
2012.10.10
|
14000
|
5964
|
年率24
|
8036
|
207936
207936
|
2013.5.1
|
50000
|
27674
|
年率24
|
22326
|
185610
185610
|
2013.6.24
|
62000
|
6466
|
年率24
|
55534
|
130076
130076
|
2013.7.11
|
10000
|
1360
|
年率24
|
8640
|
121436
121436
|
2017.7.19
|
0
|
-117137
|
195000
|
70168(-3732)
|
128564
|
关于对第六个焦点即原告及时雨公司的诉讼请求是否超过诉讼时效的评判：根据原告提供由赵海英签名的两份催收通知书、一份还款计划，从2013年4月28日至2015年1月9日，原告及时雨公司不间断向陵川县鑫亿商贸有限公司和赵海英主张权利。此后，及时雨公司多次派员工赵海雄、姚康康、秦中娥或当面或打电话向赵海英商讨还款事宜，有出庭作证的证人证言以及证人与赵海英通话录音等证据互相验证，可以证明原告至少在2015年11月份期间向被告提出履行债务的请求，诉讼时效中断，诉讼时效期间重新计算。被告赵海英对证人身份提出的质疑赵某某然影秦某某雨公司主张债权的时效。因此，原告的诉讼请求并未超过诉讼时效，其合法权益应予保护。
本院认为，原告及时雨公司与被告奇珍异果公司（原陵川县鑫亿商贸有限公司）签订的抵押典当借款合同不成立，该借款行为系民间借贷。奇珍异果公司作为身某某的法人，应独立承担民事责任，被告赵海英作为原法定代表人以公司名义借款个人消费，逃避债务，严重损害了债权人的利益，应当对公司债务承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五十七条、第五十九条、第六十条、第一百九十五条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国公司法》第三条、第二十条、第六十三条，《中华人民共和国物权法》第一百八十五条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十三条、第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告陵川县奇珍异果农业科技有限公司（原陵川县鑫亿商贸有限公司）于本判决生效之日起十五日内偿还原告晋城市及时雨典当有限公司借款本金121436元及滞纳金120869元，并从2017年7月20日起按年利率24%支付滞纳金至借款本金还清之日止；
二、被告赵海英对陵川县奇珍异果农业科技有限公司（原陵川县鑫亿商贸有限公司）偿还晋城市及时雨典当有限公司的债务承担连带责任；
三、驳回原告晋城市及时雨典当有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费10595元，由被告陵川县奇珍异果农业科技有限公司、赵海英负担。
如果未按本判决指定的期间履行�付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。
审 判 长 郎贺剑
审 判 员 王玙珺
人民陪审员 高俊杰
二〇一七年十二月八日
法官助理苏瑞庭
书记员田湉