山东省夏津县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）夏民初字第204号
原告：毕于方，男，1955年7月22日出生，汉族，山东省夏津县。
委托代理人：杜煜，男，山东法杰律师事务所律师。
被告：张军，男，1976年04月03日出生，汉族，山东省夏津县。
被告：高唐县万佳物流有限公司，住所地：高唐县。
负责人：岳长城，总经理。
被告：中国人民财产保险股份有限公司夏津支公司，住所地：山东省德州市夏津县。
负责人：安周军，总经理。
委托代理人：孙素芬，女，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。
原告毕于方与被告张军、被告高唐县万佳物流有限公司（以下简称万佳公司）、中国人民财产保险股份有限公司夏津支公司（以下简称中财保夏津公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告毕于方委托代理人杜煜，被告张军及被告中财保夏津公司委托代理人孙素芬到庭参加诉讼，被告万佳公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院对其缺席审理，本案现已审理终结。
原告毕于方诉称：被告张军驾驶鲁PA78**号重型半挂车，于2015年6月12日13时25分许，在夏津县城区银山路永乐面粉厂西发生交通事故，经交警部门认定，被告张军负主要责任。由于交通事故，致原告受伤，车辆损坏，被告受伤住院治疗，产生医疗费、误工、护理损失及车辆等损失。被告张军驾驶的车辆登记在第二被告名下，在第三被告处投保。故要求判令：一、被告赔偿原告医疗费及误工、护理、伙食补助、车辆损失96351元。二、判令被告承担诉讼费用。
被告张军辩称：对事故认定书认定事故事实不认可，对事故责任不认可。肇事车辆挂靠在第二被告万佳公司，在第三被告中财保夏津公司投有交强险及商业三者险50万并投有不计免赔。对原告的损失及诉讼费、保全费我不同意承担。
被告中财保夏津公司辩称：一、对事故认定书认定的事实及责任划分有异议，根据车主张军的陈述，事故发生时，张军没有开关车门，因此认定的法律条款不正确。事故发生原因主要是因为毕于方醉酒驾驶车辆，因此在本次事故中，张军最多承担本次事故的次要责任。请法院对本次事故责任划分重新认定。二、原告的损失在交强险限额内承担，不足部分按30%的责任承担。三、鉴定费、诉讼费及非医保用药保险公司不予承担。
经审理查明：2015年6月12日13时25分许，原告毕于方醉酒后驾驶电动自行车由北向南行驶至夏津县城区银山路永乐面粉厂西处，与被告张军停放在公路西侧的鲁PA78**号重型半挂牵引车开启的车门相撞，发生交通事故，致毕于方受伤，车辆损坏。经夏津县交警大队出具事故认定书认定：被告张军承担事故的主要责任，原告毕于方承担事故的次要责任。
在法庭调查阶段，本院围绕以下二个焦点问题进行调查：1、原告提交的事故认定书认定的事故发生经过是否属实，责任划分是否合法合理？2、原告主张的损失数额及项目有无证据支持及法律依据？
对焦点1，原告毕于方提交证据如下：
事故发生经过同事故认定书认定事故发生经过一样，由于第一被告车门打开没有及时关闭，致使原告经过时受伤。对事故认定责任事实是清楚的。机动车与行人发生事故时，阻碍了行人的通行权。在事故发生中存在直接的因果关系。被告张军对事故发生负主要责任，原告方对事故认定书予以认可。根据证据规则，事故认定书属于专业机构作出的责任认定，如果当事人没有确实充分的证据予以推翻，法庭应予认可事故认定书证据效力。
被告张军对原告提交的证据质证为对事故认定书认定的事故形成原因不予认可。对事故责任划分认定我负主要责任不认可。事故发生时，车辆在事故发生地一直停放大约半小时左右，并且车门一直开启。
被告中财保夏津公司对原告提交的证据质证为同意被告张军的意见。法律并没有禁止车辆停靠路边而不能开启车门，张军的车辆开启车门并不妨碍车辆和行人通行，毕于方是因醉酒导致意识不清，而自己撞到车门。在本次事故中负主要责任。
对焦点2，原告毕于方提交证据如下：
1、医疗费单据1张，住院病历1份，诊断证明一份，证明原告住院14天。证明原告在夏津县人民医院住院花费17651元。其中保险公司在交强险中承担10000元，7651元由保险公司在商业险内承担90%即6885.9元。
2、护理费：由原告的儿子毕长清护理，因为毕长清自己承揽工程，无法证明其平均收入，我们主张按2014年居民服务业和其他服务业50561元计算。138.52元×134天=18562元。护理人员与原告的关系有户口本予以证明。由保险公司承担。
3、伙食补助费：每天100元×14天=1400元。根据住院病历确定住院天数，根据山东省出差人员补助标准计算。由保险公司承担。
4、营养费：每天30元×90天=2700元。有德州德弘司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定意见为证。由保险公司承担。
5、残疾赔偿金：29222元×20年×0.1=58444元。按照2014年城镇居民家庭人均可支配收入标准计算。有德州德弘司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定意见为证。夏津县新盛店镇毕庄村村民委员会出具的证明1份，证明毕于方自2009年在夏津县县城化工厂家属楼居住。夏津县民政局出具的证明1份，证明毕于方申请中国福利彩票站点时民政部门对毕于方的住所地进行调查核实。两个证人刘某某、毕某某可以证明毕于方在夏津县城居住。由保险公司承担。
6、二次手术费：6000元。有德州德弘司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定意见为证。由保险公司承担。
7、鉴定费：2300元。有德州德弘司法鉴定中心出具的鉴定费单据为证。由第一、二被告承担90%即2070元。
以上共计：107057元.除去保险公司应承担的余额由第一、二被告承担90%。
被告中财保夏津公司对原告提交的证据质证为
对住院病历、药费明细、诊断证明、医疗费单据真实性无异议，但根据保险合同约定扣除非医保用药。对伤残鉴定意见书合法性和关联性均有异议，鉴定是由法院委托，在鉴定时法院并没有派人员到场，鉴定结果有失公正。对鉴定内容叙述与病历相互矛盾，在原告病历中对2015号报告单叙述是右股骨下端可见骨质中端征对位对线良好，而鉴定报告中则对此叙述完全矛盾，因此作出的鉴定结论也是不正确的，同时鉴定的二次手术费、营养期、护理期过高。我们保留重新鉴定的权利。对民政局出具的证明有异议，没有证明人签字和盖章，不符合法律规定。同时根据彩票管理条例实施细则规定建立彩票投注站应发放福利彩票代销证。原告没有相应的证据证明其从事彩票销售工作。对于村委会出具的证明有异议，村委会并非是适格的主体，同时也没有相关的调查材料予以证明。
对护理费因为没有相关护理人员的停发工资的证明，因此护理费应按2014年农村居民纯收入计算，护理期最多支持90天。营养费没有相关医疗机构的证明不予认可。对二次手术费没有实际发生不予认可。对伤残赔偿金，假如构成伤残的话应按农村标准计算，在病历上原告提供的现住址也是身份证上的登记地址。
被告张军对原告提交的证据质证为同保险公司质证意见。对医疗费、鉴定费不认可。
同时为证明自己的主张，原告申请了二名证人刘某某和证人毕某某出庭作证，证明原告在城区居住的事实。
原告对证人证言质证为：两个证人与原告的孩子都认识，其中一个还是亲戚关系，对原告的生活起居情况比较了解，因此符合证据的就近原则，可以认定原告的居住在县城的事实。
被告中财保夏津公司对证人证言质证为：虽然两个证人自称原告在县城居住，但是原告并没有提供在城镇居住的购房合同等作为证据，因此对于证人证言效率极低不予采纳。同时，两证人关于原告的工作情况与原告本人提供的工作情况不相符，根据法律规定，农村户口的受害人主张按照城镇标准计算须符合两个条件：1、在城镇居住满1年。2、在城镇有固定的收入。两条件缺一不可。因此原告的伤残赔偿金应按农村标准计算。被告张军对证人证言质证为同被告中财保夏津公司意见。
另查明，被告张军在事故发生后为原告毕于方垫付医疗费11000元，对此原告予以认可。
再查明，被告张军是鲁PA78**号重型半挂牵引车实际车主，其所有的车辆挂靠在被告万佳公司，该车在被告中财保夏津公司投保交强险一份和商业三者险一份（限额50万，并投保不计免赔），事故发生在保险期间内。
本院认为：公民的生命健康权与财产权受法律保护，侵害公民的身体与财产造成损害的，应当赔偿由此造成的损失。
对原告提供的事故认定书，本院认为交警部门对本案事故责任的认定事实清楚，适用法律正确，被告张军虽有异议，但未提交相反证据予以证明，其辩解理由不能成立。故本院依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条的规定，对德州市公安局交通警察支队夏津大队对本案涉及的交通事故作出的交通事故认定书予以采信，认定被告张军承担事故的主要责任，原告毕于方承担事故的次要责任。
结合本案查明的事实，对原告毕于方主张的损失分析如下：
对原告的医疗费主张，有原告提交的夏津县人民医院的住院收费票据为证，并有夏津县人民医院住院病案及诊断证明佐证，且被告对原告提交的医疗费单据真实性无异议，本院对原告提交的医疗费证据予以采信。对被告中财保夏津公司提出的根据保险合同约定应扣除非医保用药的抗辩意见。本院认为机动车第三者责任保险条款系机动车第三者责任保险合同的一部分，该合同系格式合同，根据该条款保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的约定实际是一项对不属于基本医疗保险标准的医疗费免除赔偿责任的格式条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。另依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释》第十三条的规定保险人对其履行了明确说明义务负举证责任，但被告中财保夏津公司没有举证证明其履行了说明义务，依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，被告中财保夏津公司应承担举证不能的法律后果，综上，对被告中财保夏津公司的抗辩意见本院不予采纳。故本院依法认定原告的医疗费为17651元。
对原告的住院伙食补助费主张，根据原告提交的住院病案原告实际住院为14天，住院伙食补助费依法参照2014年山东省国家机关一般工作人员的伙食补助费标准100元／天计算为1400元。
对原告提交的德州德弘司法鉴定所的司法鉴定意见书，被告虽有异议，但未提出充分的证据予以反驳，被告亦未申请重新鉴定，本院予以采信。根据该司法鉴定书的鉴定意见，原告毕于方二次手术费用确定为6000元，本院认为，医疗费的赔偿数额，依法按照一审辩论终结前实际发生的数额确定，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。被告所陈述的二次手术费没有实际发生不予认可的辩解意见不能成立。故本院参照鉴定意见，依法认定原告的二次手术费为6000元。对于原告司法鉴定费2300元的主张，原告提供了鉴定机构的鉴定费收据为证，且为司法鉴定实际发生的费用，本院予以认定。
对原告的残疾赔偿金主张，根据原告提交的司法鉴定书的鉴定意见，原告毕于方因交通事故构成十级伤残。原告主张按城镇收入标准计算，本院认为原告毕于方的户籍登记虽为农村居民，根据原告提交的夏津县新盛店镇毕庄村村民委员会出具的证明、夏津县有限电视用户许可证、夏津县民政局出具的证明及证人刘某某和证人毕某某的证人证言，被告对原告出具的证明及证人证言提出异议。本院为查清案件事实，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百一十五条的规定，依职权去原告毕于方居所造纸厂家属楼进行调查核实，经向原告毕于方居住地的邻居王某某与吴某某调查得知，毕于方自2009年以来一直在造纸厂家属楼居住生活，其与二证人共用一个水表。通过对原告毕于方的调查得知，其于2015年3月份向县民政局申请开办了中国福利彩票投注站点，站点号为37142722，该站点号已在民政局备案。事故发生前原告在该彩票投注站负责彩票的销售，事故发生后，因受伤，由其儿子毕长清负责该彩票投注站的彩票销售。故本院认定原告自2009年以来在一直居住在夏津县城区，并且在县城内开办有一家彩票投注站。原告的伤残必然会影响其家庭消费水平，其家庭可预期的未来收入势必也随之减少。故在确认原告毕于方的伤残赔偿金计算标准时，本院认为应从最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院（2005）民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》这两个司法解释的精神以及公平价值理念出发，客观考虑原告的经常居住地、工作地、获取报酬地、生活消费地等均在城镇的因素，以城镇居民的标准计算原告的伤残赔偿金为宜。被告主张应按农民收入标准计算残疾赔偿金，但未能提供证据证明其主张，对其辩解主张不予支持。据此，本院按照2014年城镇居民人均可支配收入标准29222元／年计算原告伤残赔偿金为58444元（29222元／年×20年×10%）。
对原告营养费的主张，根据原告加强营养的出院医嘱，并参照司法鉴定书作出的营养期限为90日的鉴定意见，本院酌定原告的营养费为2700元。
对于原告的护理费主张，对护理人数及护理天数，根据原告的伤情，并结合原告提交的住院病案，并参照德州德弘司法鉴定所的司法鉴定意见书，认定原告院内两人护理14天，院外一人护理106天。原告主张由其儿子毕长清护理合情合理，对护理人员与原告的身份关系有原告提交的户口本为证，本院予以认定。原告主张按2014年居民服务业和其他服务业50561元计算护理费。但没有提供护理人员从事居民服务业和其他服务业的证据，故本院依法参照本地护工标准50元／天计算原告的护理费。故本院依法认定原告护理费为6700元（住院期间：50元／天×14天×2=1400元，院外：50元／天×106天=5300元）。
综上，将原告毕于方的损失确认如下：医疗费17651元、住院伙食补助费1400元、营养费2700元、二次手术费6000元、护理费6700元、残疾赔偿金58444元、司法鉴定费2300元，以上共计95195元。
因被告张军所有的鲁PA78**号重型半挂车在被告中财保夏津公司投保交强险一份及商业三者险一份（限额50万元，但未投保不计免赔），事故发生在保险期间内。
据此根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。故由被告中财保夏津公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告毕于方医疗费10000元、护理费6700元、残疾赔偿金58444元，以上共计75144元。
因被告张军承担事故的主要责任，结合本案案情，被告张军承担80%的赔偿责任为宜。故依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定及商业三者险保险合同的约定，依法由被告中财保夏津公司在商业三者险限额内一次性赔偿原告毕于方超出交强险外损失：医疗费7651元、住院伙食补助费1400元、营养费2700元、二次手术费6000元、以上共计17751元的80%即14200.8元。
被告张军在交强险和商业三者险限额外一次性赔偿原告司法鉴定费2300元的80%即1840元。因在事故发生后，被告张军为原告毕于方垫付医疗费11000元，故其在本次诉讼中的赔偿金额从已经支付的金额中直接抵扣后，原告毕于方应返还被告张军为其垫付的医疗费9160元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条、第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第一百一十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司夏津支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内一次性赔偿原告毕于方医疗费10000元、护理费6700元、残疾赔偿金58444元，以上共计75144元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司夏津支公司在商业三者险限额内一次性赔偿原告毕于方医疗费7651元、住院伙食补助费1400元、营养费2700元、二次手术费6000元、以上共计17751元的80%即14200.8元。
三、原告毕于方返还被告张军为其垫付的医疗费9160元。
四、驳回原告毕于方对被告高唐县万佳物流有限公司的诉讼请求。
五、驳回原告毕于方的其他诉讼请求。
以上判决第一、二、三项内容限原、被告在判决书生效后十五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费2208元、保全费820元，由原告毕于方负担163元，被告张军负担2865元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交上诉费，上诉于德州市中级人民法院。
审 判 长 张 超
人民陪审员 张殿明
人民陪审员 李尚臣
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 张 静