江苏省涟水县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮涟商初字第152号
原告淮安汉邦万融建材有限公司。
法定代表人王成。
委托代理人刘加坤，江苏冠誉律师事务所律师。
被告江阴一建建设有限公司。
法定代表人朱耀良。
委托代理人潘芳梅，江苏致达律师事务所律师。
被告江阴一建建设有限公司淮安分公司。
负责人朱鹏奇。
委托代理人李伟峰。
委托代理人闵金。
原告淮安汉邦万融建材有限公司（以下简称汉邦公司）诉被告江阴一建建设有限公司（以下简称江阴一建）、江阴一建建设有限公司淮安分公司（以下简称江阴一建淮安分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年2月21日受理后，依法由审判员翟春花适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本院依法转为合议庭公开开庭进行了审理。原告汉邦公司委托代理人刘加坤、被告江阴一建委托代理人潘芳梅、被告江阴一建淮安分公司委托代理人李伟峰、闵金于第一次开庭时到庭参加诉讼；原告汉邦公司委托代理人刘加坤、被告江阴一建委托代理人潘芳梅、被告江阴一建淮安分公司委托代理人李伟峰于第二次开庭时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汉邦公司诉称：被告因承建涟水一中工程之需，于2012年5月10日与原告签订了商品混凝土销售合同1份。合同签订后，原告依约向被告供应该工程的混凝土。合同履行过程中，被告没有按约付款。原告认为被告未依约付款已构成违约，应承担相应的违约责任。故诉至法院请求判决：1、被告立即支付砼款882940元；2、被告支付违约金64122元（从2013年10月1日算至2013年12月31日止，按月息2分计算，之后的违约金算至本判决生效之日止），律师费20000元；3、被告承担诉前保全费用4820元。
原告为了支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：1、商品混凝土供应合同1份；2、结算单21张；3、涟水一中2、5号楼（供货时间2013年8月8日-11月20日）供货单20张；4、涟水一中7号楼、8号楼（供货时间2013年6月28日-9月22日）供货单7张；5、涟水一中2号楼、5号楼（供货时间2013年7月15日-8月7日）供货单5张；6、律师费发票1张；7、（2014）淮涟诉保字第6号民事裁定书1份；8、江阴一建项目部承诺1份；9、送货单6张；10、调价函1份；11、付款明细1份。
被告江阴一建、江阴一建淮安分公司辩称：1、原告所诉拖欠货款882940元与事实不符。根据原、被告所签混凝土供应合同第6条规定，双方的结算按照需方在施工现场签收的混凝土方数作为和供方结算的工程量，需方随时抽查，如有缺少，该批所供混凝土方数按照抽检的最少方量结算。本案原告提供的混凝土有七个批次短少，根据约定，应扣除118.55立方混凝土的价款36157.75元。2、原告诉称被告支付货款788万元不符合事实，被告实际已支付830.3万元。此外，原告到目前只开票548万元，其他的尚未开具发票，如果原告要求被告支付剩余款项，也应由原告开具所有票据之后被告再履行付款义务。3、原告主张违约金、律师费既无合同约定，也无法律规定，应当予以驳回。4、原告因违反合同约定迟延送货，给被告造成损失3万元，要求在货款中予以扣除。5、原告供应的混凝土C35质量不合格，给被告造成损失达114.8626万元。6、诉前保全费用由法院依法判决。
被告江阴一建为了支持其答辩意见，提交了以下证据：1、2012年的预拌混凝土供应单10张；2、检测报告6份；3、施工合同1份；4、江苏省工程建设标准优质建筑工程施工质量验收评定标准1份；5、存款凭条1张；6、迟延送货导致误工损失的材料1份。
经庭审举证质证查明：2012年5月10日，供方淮安汉邦万融建材有限公司与需方江阴一建建设有限公司淮安分公司签订了一份商品混凝土供应合同。该合同约定，工程名称为涟水一中新校区二标段。结算依据为：如果需方按混凝土容重折算立方则按（2380±50）kg／m3的标准计算。需方随时抽查，如有缺少，该批所供混凝土立方数按抽检的最少方量结算。付款方式及办法为合同生效后，需方付给供方贰佰万的预付款；当第一笔预付款使用至壹佰玖拾万元时，需方再支付壹佰万元；当第二笔预付款使用至玖拾万元时，需方再支付壹佰万元，以此类推。收款以供方财务出具的收款票据为准，其他便条一律无效。合同签订后，原告开始向涟水一中2、5、7、8号楼陆续供应混凝土。2013年8月7日之后，原告向涟水一中2、5号楼供应混凝土198015元，向7、8号楼供应混凝土123790元，合计321805元。截止2013年11月20日，原告先后共向被告承建的工程供应混凝土8762940元，现被告已付款7880000元，尚欠882940元。
原告所举的承诺书上有被告江阴一建淮安分公司的职工闵金签字确认并加盖了江阴一建涟水一中二标段项目部印章，该承诺载明：由其负责管理的涟水一中工程，截止2013年8月7日共欠原告混凝土款861135元，并承诺在2013年10月1日前付清。否则，承担该笔欠款四倍建设银行利息。庭审中被告认为该利息应以建设银行的活期存款利率的4倍计算。该承诺出具后，被告于2013年9月26日付款10万元，2014年1月27日付款20万元。
另查明：2014年1月30日，被告向原告单位职工马学华账户汇入63000元。庭审被告还陈述其公司曾于2012年向原告单位的王成或马学华农行卡上汇了36万元。原告对上述这两笔款项均不予认可，认为上述款项系被告与马学华、王成个人之间的往来，与原告无关，并且双方合同也约定了付款应以原告单位财务出具的收款收据为准。
再查明：本案所涉的涟水一中2、5、7、8号楼尚未验收完毕。本案原告因诉前保全花去保全费4820元。
庭审中被告所举的迟延送货到误工损失的证据未得到原告认可，此外，被告还辩称原告所供混凝土C35质量不合格，根据施工合同约定，如2、5、7、8号楼验收达不到市优应承担118.21万元违约金，故原告因此给被告造成了118.21万元的损失。
以上事实，有原、被告所举的商品混凝土供应合同、双方结算单、供货单、民事裁定书、承诺、送货单、付款明细、供应单、检测报告、施工合同、评定标准、存款凭条、误工损失的材料及庭审笔录等证据载卷，予以证实。
综合原告的诉请、被告的答辩及双方当事人提供的证据，本案存在以下争议焦点：1、被告所欠原告货款的具体数额；2、原告主张的违约金如何计算；3、原告主张的律师费有无依据。
本院认为：焦点1：原告与被告江阴一建淮安分公司所签订的混凝土供应合同，不违反法律、行政法规的禁止性规定，属有效合同。原、被告均应按照合同的约定履行各自的义务。原告向被告供应混凝土，被告应承担给付货款的责任。截止2013年11月20日，原告先后共向被告江阴一建淮安分公司承建的工程供应混凝土8762940元，现被告江阴一建淮安分公司已付款7880000元，尚欠882940元。根据合同约定，被告付款条件已经成就，故被告江阴一建淮安分公司应给付原告货款882940元。因江阴一建淮安分公司对外不能独立承担责任，故被告江阴一建应给付原告货款882940元。
对于被告要求在总货款中扣除36157.75元的问题：虽然合同对混凝土方量不足约定了相应的处理方法，但被告所举存在短缺的混凝土供应单中的混凝土系2012年所供，而承诺书上已经明确截止2013年8月7日，共欠原告混凝土货款861135元，这一承诺行为视为原、被告双方对原有合同的变更，故所欠货款金额应以861135元为准，故本院对被告要求在货款中扣除36157.75元的辩解意见不予采信。
对于迟延供货问题：因被告并未举证证明原告确实存在迟延供货的事实以及其具体损失的准确性，且原告对此也不予认可，故本院对被告称因原告迟延送货给其造成3万元损失的辩解意见不予采信。
对于混凝土质量不合格所造成的损失问题：被告所举的检测报告虽证实混凝土质量不合格，但并未证实混凝土质量不合格的原因，且本案所涉的工程尚未验收完毕，该工程是否能达到市优标准尚未确定，故本院对被告现要求原告承担因混凝土质量不合格导致工程达不到市优标准而给其造成损失118.21万元的辩解意见不予采纳。
对于被告付款总额问题：被告所举的付款凭证虽证实曾向马学华账户汇入63000元，但原告不予认可，并认为该款系被告与马学华个人之间的往来，与本案无关。同时原、被告所签合同也约定了付款应以原告公司财务出具的收款收据为准，故本院对被告辩称已付款63000元的意见不予采信。对于被告陈述2012年汇到马学华或王成卡上的36万元，因被告并未举证证明其确实已经支付了36万元，且原告对此亦不予认可，故本院对被告的这一辩解意见亦不予采信。综上被告应给付原告货款882940元。
焦点2：因被告承诺只对所欠的货款861135元承担逾期付款违约金，故本院对原告主张按现所欠货款882940元为基数计算的主张不予支持。对于违约金的计算基数问题：因被告所欠货款在2013年9月26日已付款10万元，2014年1月27日付款20万元，故原告主张的逾期付款违约金应分段进行计算，即从2013年10月2日起以货款761135元为基数计算至2014年1月27日；从2014年1月28日起以货款561135元为基数计算至本判决生效之日止。违约金的计算标准：承诺书上载明按照建设银行四倍利息计算违约金，按照一般的理解就是建设银行同期贷款利率的四倍计算，而不是被告所述的活期存款利率。因该违约金的标准过高，本院酌定按月息1分计算。
焦点3：因原、被告双方所签订的合同中并未对律师费有相关的约定，同时也没有相关的法律依据，故本院对原告主张的律师费请求不予支持。经调解未果，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，﹤最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）﹥第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告江阴一建建设有限公司在本判决生效后立即给付原告淮安汉邦万融建材有限公司货款882940元，并承担违约金（违约金：从2013年10月2日起以货款761135元为基数，按月息1分计算至2014年1月27日；从2014年1月28日起以货款561135元为基数，按月息1分计算至本判决生效之日止。）。
二、驳回原告淮安汉邦万融建材有限公司其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12630元，保全费4820元，合计17450元，由原告淮安汉邦万融建材有限公司负担700元，被告江阴一建建设有限公司负担16750元。被告应负担的部分在本判决生效之日起十日内付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院；同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：341201040002554）
审 判 长 周从华
审 判 员 翟春花
人民陪审员 张 煦
二〇一四年七月九日
书 记 员 薛 莲
附相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数的的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。