福建省厦门市集美区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0211刑初98号
公诉机关厦门市集美区人民检察院。
被告人高上，男，1981年1月24日出生，住福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月17日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人杨永平，福建银江律师事务所律师。
辩护人易恒云，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
被告人邹万明，男，1976年9月16日出生，在厦门市暂住集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月17日被取保候审。
辩护人李少仁，福建�江律师事务所律师。
辩护人林淑娟，福建银江律师事务所实习律师。
被告人周孝先，女，1979年6月3日出生，在厦门市暂住集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月17日被刑事拘留，同年9月23日转取保候审。
辩护人王祥珍，福建银江律师事务所律师。
被告人周建军，男，1989年11月7日出生，住福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月20日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
被告人高仕清，男，1985年1月9日出生，住福建省厦门市集美区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月20日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人罗木湘，福建联合信实律师事务所律师。
被告人练华根，男，1974年11月13日出生，在厦门市暂住集美区。因涉嫌犯�设赌场罪，于2015年8月17日被刑事拘留，同年9月23日转取保候审。
厦门市集美区人民检察院以集检公诉刑诉（2016）97号起诉书指控被告人高上、邹万明、周孝先、周建军、高仕清、练华根犯开设赌场罪，于2016年2月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市集美区人民检察院指派代理检察员李人杰出庭支持公诉，被告人高上及其辩护人杨永平、易恒云、被告人邹万明及其辩护人李少仁、林淑娟、被告人周孝先及其辩护人王祥珍、被告人周建军、被告人高仕清及其辩护人罗木湘、被告人练华根到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年2月起，被告人高上在厦门市集美区杏林街道董任村“富顺超市”及隔壁的台球馆内设置二台单人机型赌博机供他人赌博，从中牟利。由该超市经营者被告人邹万明、周孝先负责经营、管理赌博机，所得利润由被告人高上一方与被告人邹万明、周孝先一方均分。2015年4月起，被告人高上、周建军、高仕清经预谋，在该台球馆内设置一台可供四人同时赌博的多人机型赌博机供他人赌博，从中牟利。由被告人邹万明、周孝先负责经营、管理赌博机，所得利润由被告人高上一方、被告人邹万明、周孝先一方、被告人周建军一方、被告人高仕清一方等按比例分配。经查，该二台单人机型赌博机的违法所得达人民币12000元；该台多人机型赌博机的违法所得达人民币25000元。2015年8月16日，公安机关冲击该处时，抓获被告人邹万明、周孝先，并缴获上列赌博机。
2015年4月起，被告人高上在厦门市集美区杏林街道董任西里“青青精品超市”内设置二台单人机型赌博机供他人赌博，从中牟利。由该超市经营者被告人练华根负责经营、管�赌博机，所得利润二人均分。经查，该二台单人机型赌博机的违法所得达人民币8000元。2015年8月16日，公安机关冲击该处时，抓获被告人练华根，并缴获上列赌博机。
2015年5月起，被告人高上租赁厦门市集美区杏林街道董任西里70号对面一家店面作为赌博场所，设置一台单人机型赌博机供他人赌博，从中牟利。其间，被告人高上委托林某某（另处理）帮忙经营、管理该处的赌博机。经查，该台单人机型赌博机的违法所得达人民币3000元。2015年8月16日，公安机关冲击该处时，抓获林某某，并缴获上列赌博机。
被告人高上于2015年8月16日被公安机关抓获，被告人周建军、高仕清于2015年10月20日被公安机关抓获。归案后，被告人高上、邹万明、周孝先、周建军、高仕清、练华根均如实供述了上列犯罪事实。
另，在本案审理期间，六被告人共同退�了全部违法所得共计人民币48000元。
上述事实，六被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有物证大型赌博机1台、单人赌博机5台、游戏币3032个、赌资人民币333元，书证公安机关制作、出具的到案经过、情况说明、户籍证明、违法犯罪经历查询情况说明、辨认笔录、电子数据勘验、检查笔录、扣押清单、现场照片、证人林某某、吴某某、卢某某、许某某、杨某、陈某一、王某、张某、许某某、王某某、陈某二的证言、（集）公机认定字（2015）第15、16、17号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人高上、邹万明、周孝先、周建军、高仕清、练华根以营利为目的，利用固定场所设置赌博机，供不特定人员参赌，其中被告人高上违法所得达人民币48000元，被告人邹万明、周孝先违法所得达人民币37000元，情节严重，被告人周建军、高仕清违法所得达人民币25000元，被告人练华根违法所得达人民币8000元，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。本案属于共同犯罪。被告人高上、邹万明、周孝先、周建军、高仕清、练华根归案后如实供述自己的罪行，对其依法均可以从轻处罚。各被告人已共同退赔所有违法所得，对其均可酌情从轻处罚。对被告人周孝先、练华根适用缓刑不致于再危害社会，可适用缓刑。
针对各辩护人均提出的公诉机关指控的违法所得金额仅依据各被告人口供而得，没有其他如记录等客观依据进行相互印证，无法进行确切认定，对被告人高上、邹万明和周孝先的犯罪行为不宜认定为“情节严重”的辩护意见及被告人高上、邹万明当庭提出的公安机关对于违法所得金额存在诱供的辩解意见，经审理查明，各被告人就摆放赌博机所得金�和具体分配比例问题，在公安侦查阶段、审查起诉阶段和开庭审理阶段均作如实稳定的有罪供述，且内容能够相互印证。被告人高上和邹万明亦没有确切证据能够证明其在公安机关的供述系被诱供而得。鉴于以摆放赌博机的形式进行开设赌场的犯罪特殊性，结合考虑赌博机摆放的时间和参赌人数等因素，本院认为，该辩护意见理由不充分，不予采纳。
针对高上、邹万明、周孝先的辩护人提出的被告人高上、邹万明、周孝先系公安机关口头传唤到案，且到案后均如实供述犯罪行为，应认定为自首的辩护意见，本院认为，三被告人均系公安机关抓获到案，不符合自动投案的条件，故该辩护意见理由不充分，不予采纳。
针对各辩护人提出的对被告人高上、邹万明、高仕清适用缓刑的辩护意见，本院认为，三被告人不具备适用缓刑的条件，不宜适用缓刑，故该辩护意见理由不充分，不予采纳。辩护人的其他相关辩护意见理由充分，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人高上犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月17日起至2018年10月16日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
二、被告人邹万明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
三、被告人周孝先犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
四、被告人周建军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月20日起至2017年6月19日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
五、被告人高仕清犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月20日起至2017年6月19日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
六、被告人练华根犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处�金人民币一千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
七、暂扣在案的大型赌博机1台、单人赌博机5台、游戏币3032个、赌资人民币333元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈于婧
人民陪审员 洪玲碧
人民陪审员 王志芳
二〇一六年六月二十日
书 记 员 袁 素
附：本判决适用的法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年�下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻�罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。