云南省永平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第17号
公诉机关永平县人民检察院。
被告人马树军，绰号：马大阔，男，1974年7月6日生，云南省永平县人。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年10月21日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于永平县看守所。
永平县人民检察院以永检公诉刑诉（2015）4号起诉书指控被告人马树军犯贩卖毒品罪，于2015年3月19日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年4月9日公开开庭审理了本案。永平县人民检察院指派助理检察员杨向文出庭支持公诉，被告人马树军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永平县人民检察院指控：2014年8月份至2014年10月份期间，被告人马树军采用以贩养吸的方式贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺。2014年8月7日至8月8日期间，被告人马树军贩卖给施某某毒品海洛因零包四个，共计0.6克。2014年9月份至10月21日期间，被告人马树军贩卖给姚某毒品海洛因零包三个。2014年10月上旬，被告人马树军贩卖给张某某毒品海洛因零包二个。2014年10月上旬，被告人马树军贩卖给郭某某毒品甲基本丙胺四颗，共计0.3965克。另查明，2014年10月21日，永平县公安局民警在永平县博南镇北门组41号抓获被告人马树军，并从其家中及身上查获毒品海洛因疑似物9.8克，查获甲基苯丙胺疑似物115颗，净重11.4克。经鉴定，从查获的毒品海洛因疑似物中检出海洛因，甲基苯丙胺疑似物中检出甲基苯丙胺。
针对上述指控，公诉机关当庭提供：受案登记表、立案决定书、抓获经过、搜查笔录及照片、辨认笔录及照片、扣押清单、现场称量记录及照片、证人证言、被告人马树军的供述与辩解等证据。公诉机关认为：被告人马树军无视国家法律，贩卖毒品海洛因10.4克，贩卖甲基苯丙胺11.7965克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人马树军贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺分别达10克以上，建议对被告人马树军判处七年以上九年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人马树军辩解：没有向施某某和郭某某贩卖过毒品。对起诉指控的其余犯罪事实及罪名均无异议。并提出：公诉机关的量刑过重。
经审理查明：2014年8月份至2014年10月份期间，被告人马树军通过电话联系，采用以贩养吸的方式贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺。2014年8月7日至8月8日期间，被告人马树军贩卖给施某某毒品海洛因零包四个，共计0.6克。2014年9月份至10月21日期间，被告人马树军贩卖给姚某毒品海洛因零包三个。2014年10月上旬，被告人马树军贩卖给张某某毒品海洛因零包二个。2014年10月上旬，被告人马树军贩卖给郭某某毒品甲基苯丙胺四颗。
2014年10月21日，永平县公安局民警在永平县博南镇曲硐村北门组41号抓获被告人马树军，并从其家中及身上查获毒品海洛因疑似物9.8克，查获甲基苯丙胺疑似物115颗，净重11.4克。经鉴定，查获的毒品海洛因疑似物系海洛因，甲基苯丙胺疑似物系甲基苯丙胺。
认定上述事实的证据有：1、受案登记表及立案决定书。证实永平县公安局在打零收戒专项行动中发现马树军有贩卖毒品的嫌疑，遂决定对本案立案侦查。2、抓获经过。证实2014年10月21日12时许，被告人马树军在永平县博南镇曲硐村委会北门组41号家中被永平县公安局民警抓获，并查获毒品海洛因疑似物9.8克，甲基苯丙胺疑似物11.4克。3、证人姚某证言。证实其曾三次向马树军购买毒品海洛因零包。4、证人施某某证言。证实2014年6月至8月期间，通过电话联系，与马树军购买了100元钱一个的毒品海洛因零包六个，50元钱一个的毒品海洛因零包五个和甲基苯丙胺两颗。5、证人张某某证言。证实2014年9月至10月，通过电话联系，十次与马树军购买了50元钱一个的毒品海洛因零包20个，两次与马树军购买甲基苯丙胺13颗。6、证人郭某某证言。证实通过电话联系，数次与马树军购买甲基苯丙胺10多颗。7、证人马某云和马某琼的证言。证实2014年10月17日，马某琼向马某云借款5000元，用于修缮房屋。马某琼把钱放在家里，被马树军拿走。8、辨认笔录及照片。证实证人施某某、张某某和郭某某对被告人马树军作了辨认并指认。被告人马树军对与自己购买过毒品的张某某、施某某和姚某进行了辨认并指认，对其余购买毒品的人员无法辨认出。9、搜查笔录及照片。证实永平县公安局民警对被告人马树军的住所及所穿衣物进行搜查，搜查出海洛因疑似物9.8克，甲基苯丙胺（麻黄素）11.4克，清润美铁盒一个，人民币7935元，三普牌蓝色直板触屏手机一部，HYWY牌黑色直板触屏手机一部。10、扣押决定书、扣押清单及物证照片。证实永平县公安局扣押了马树军持有的海洛因疑似物9.8克，甲基苯丙胺（麻黄素）11.4克，清润美铁盒一个，人民币7935元，手机两部。11、现场称量记录及照片、毒品取样笔录及照片。证实永平县公安局民警将从被告人马树军家查获的毒品海洛因疑似物和甲基苯丙胺疑似物进行称量，海洛因疑似物净重9.8克，甲基苯丙胺疑似物净重11.4克。分别将海洛因疑似物和甲基苯丙胺疑似物0.2克取样送检。12、（大）公（理化）鉴（毒品）字（2014）383号鉴定文书。证实送检材料分别为海洛因和甲基苯丙胺。13、通话清单。证实被告人马树军的号码为1352963****的电话自2014年6月至10月的通话情况。14、情况说明。证实被告人马树军供述，向其购买毒品海洛因的“小伟”，“小单车”，因被告人马树军无法提供详细情况，未能查找到。在办理中出现的“马大壳”、“马大科”、“马大阔”、“马大可”，系同音书写，均系被告人马树军。15、行政处罚决定书、强制戒毒决定书及社区戒毒决定书。证实永平县公安局对姚某给予行政处罚和强制戒毒。16、户口证明。证实被告人马树军的身份情况。17、被告人马树军的供述与辩解，对起诉指控的主要犯罪事实供认不讳。
上述证据经当庭质证，被告人马树军对证人施某某和郭某某的部分证言提出异议，认为其未在施某某陈述的时间贩卖给施某某毒品海洛因，其未收取郭某某的钱，扣押在案的现金中，有5000元是家庭财产，用于修缮房屋。本院认为，被告人马树军关于证人施某某和郭某某证言不真实的辩解，在案无其他证据予以印证支持，不予采信，但对扣押的现金中有5000元是家庭财产的辩解，与在案证据能相互印证，予以采信。上述证据来源形式合法，内容客观、真实，且与本案有关联，本院予以确认。
本院认为：被告人马树军贩卖毒品海洛因10.4克，贩卖甲基苯丙胺11.4克，其行为已触犯《中华人民共和刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马树军的主要犯罪事实和罪名成立，本院予以支持，但指控被告人马树军贩卖甲基苯丙胺的重量为11.7965克的犯罪事实，证据不充分，本院不予采纳。被告人马树军向多人多次贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺，具有法定从重处罚情节。公诉机关建议对被告人马树军判处七年以上九年以下有期徒刑的量刑意见恰当，本院予以采纳。被告人马树军辩解：其没有向施某某和郭某某贩卖毒品，公诉机关量刑过重的意见，不符合案件事实和法律规定，本院不予采纳。扣押在案的海洛因9.8克，甲基苯丙胺11.4克，清润美铁盒一个，人民币2935元，手机两部，属于违禁品、违法所得及作案工具，应依法予以没收；扣押的人民币5000元，属于家庭财产，应发还被告人马树军。综合被告人马树军的犯罪事实，性质，情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第六十七条第三款，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马树军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元（限判决生效后六个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自二O一四年十月二十一日起至二O二二年四月二十日止。）
二、扣押在案的海洛因9.8克，甲基苯丙胺11.4克，清润美铁盒一个，人民币2935元，手机两部，予以没收；扣押的人民币5000元，发还被告人马树军。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董菊珍
审 判 员 赵应凤
人民陪审员 王洪钧
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 蓝碧清