湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘刑终83号
原公诉机关湖南省常德市人民检察院。
上诉人（原审被告人）程文正，曾用名程忠，男，1967年2月15日出生于湖南省常德市武陵区，汉族，初中文化，无职业，住湖南省常德市武陵区。因犯盗窃罪于1984年1月18日被湖南省常德市武陵区人民法院判处有期徒刑五年；因犯贩卖毒品罪先后于1998年7月21日、2011年12月14日被湖南省常德市武陵区人民法院分别判处拘役三个月和有期徒刑六个月；因犯非法持有毒品罪于2011年7月12日被湖南省常德市武陵区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；因犯非法持有毒品罪于2012年6月5日被湖南省常德市武陵区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，2013年3月30日刑满释放。因涉嫌非法持有毒品犯罪于2014年10月18日被湖南省常德市公安局武陵分局刑事拘留，同年11月24日经湖南省常德市武陵区人民检察院批准决定逮捕，次日由湖南省常德市公安局武陵分局执行逮捕。现羁押于常德市看守所。
辩护人解德辉，湖南金州律师事务所律师。
湖南省常德市中级人民法院审理湖南省常德市人民检察院指控原审被告人程文正犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月3日作出（2015）常刑一初字第29号刑事判决。宣判后，原审被告人程文正不服，于2015年12月17日提出上诉。本院于2016年2月29日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
湖南省常德市中级人民法院判决认定：被告人程文正非法持有甲基苯丙胺类毒品1124.1克，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人程文正构成贩卖毒品罪，因提供的证据不足以证明其具有贩卖行为和贩卖意图，故不予支持。被告人程文正在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之非法持有毒品罪，系毒品犯罪的再犯，累犯，依法应从重处罚；被告人程文正非法持有的毒品数量大，含量高，可酌定从重处罚。上述事实有报警案件登记表、提取笔录、现场称量笔录、物证检验报告、证人证言、辨认笔录及被告人的供述等证据予以证明。据此，湖南省常德市中级人民法院作出判决：被告人程文正犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币十万元。
上诉人程文正上诉及其辩护人辩护提出：“本案存在特勤介入，原判量刑过重”。
经审理查明：2014年10月17日下午，上诉人程文正在湖南省常德市兴隆装饰城附近的电子游戏厅休息室内对1包甲基苯丙胺（俗称冰毒）进行除水、称量、包装后，将甲基苯丙胺放在一红色纸袋内。当晚20时许，程文正指使女友曹某携带该红色纸袋乘坐丰某（在逃）驾驶的汽车离开游戏厅，程文正则驾驶摩托车离开游戏厅。随后，程文正在常德市国贸大酒店附近与丰某、曹某会合，曹某携带装有甲基苯丙胺的红色纸袋从丰某驾驶的汽车下车后又搭乘程文正的摩托车。当程文正和曹某行至常德市武陵区鑫源尚品宾馆前，公安机关将程文正、曹某抓获。公安机关从曹某携带的红色纸袋和程文正驾驶的摩托车工具箱内搜缴到毒品疑似物。经鉴定，公安机关从曹某携带的红色纸袋中搜缴的白色晶体净重974.85克，其中检出甲基苯丙胺成分，其甲基苯丙胺含量为79.8%；公安机关从程文正驾驶的摩托车工具箱内搜缴的白色晶体、白色固体共计净重64.75克，其中检出甲基苯丙胺成分，搜缴的红丸共计净重84.50克，其中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
上述事实，有下列经过查证属实的证据证明：
1、报警案件登记表、受案登记表、线索来源、抓获经过及立案决定书，证明2014年10月17日21时许，常德市公安局武陵分局禁毒大队值班民警胡某接到匿名群众举报电话称：有一个40多岁骑着摩托车的男子从一辆小车上接到一长发青年女子，该女子手上拿着一个包上了男子的摩托车，正在国贸大厦附近行驶，有贩毒嫌疑，请公安机关予以查处。常德市公安局武陵分局禁毒大队接举报后，该大队侦查人员开车前往侦查，在途经国贸大酒店红绿灯路口时，看到一个40多岁的男子骑一辆无牌深灰色女式摩托车搭乘一长发年青女子从武陵大道国贸红绿灯处掉头向武陵大道东边行驶，该二人特征与举报电话反映的情况一致，于是侦查人员跟踪二人至鑫源尚品酒店门前将该男子拦住。经盘查，该男子叫程文正，女子叫曹某。因程文正是吸毒人员，且涉嫌2013年方秋伍贩卖毒品案曾被刑事拘留，侦查人员遂决定口头传唤程文正至武陵分局进行询问。侦查人员将程文正和曹某带回武陵分局后，在对二人进行例行安全检查时，发现曹某所携带的包内有大量白色晶体毒品疑似物，在对程文正所骑摩托车进行检查时，发现其车上有白色晶体和红色毒品疑似物。公安机关于次日决定立案侦查。
2、提取笔录、现场称量笔录及照片、扣押决定书、扣押物品清单，证明2014年10月17日21时许，公安机关当面从曹某携带的红色袋子中搜缴到用塑料袋包装的白色晶体冰毒疑似物1包，经称重，白色晶体重约991.6克。在程文正的指认下，侦查人员在程文正驾驶的摩托车座位下面的工具箱内查获程文正使用的土黄色腰包1个，包内有吸毒工具、用透明塑料包装的标有重量的冰毒疑似物9小袋、玻璃瓶装冰毒疑似物2小瓶、白色塑料袋装冰毒疑似物2小包、透明塑料袋包装的固体状冰毒疑似物2小包、红色药丸麻古疑似物若干粒，经称重，以上冰毒疑似物共计重约87.20克，麻古疑似物重约31.80克。在工具箱内还查获蓝色小塑料袋包装的红色药丸麻古疑似物4小包共计800粒、小型电子秤2个和自制小铲1把，经称重，4小包麻古疑似物重约76.70克。此外，公安机关还扣押曹某所有的波导黑色手机1台，电话号码为152××××7863；扣押程文正所有的MJXUN绿色手机1台，电话号码为150××××2951、186××××8814；扣押程文正所有的诺基亚蓝色外壳手机1台，电话号码为185××××2670。
3、常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字[2014]1005、1006号物证检验报告、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字[2014]5353号物证鉴定书，证明公安机关从曹某携带的红色纸袋中查获的用透明塑料袋包装的白色晶体净重974.85克，其中检出甲基苯丙胺成分，其甲基苯丙胺含量为79.8%。公安机关从程文正驾驶的摩托车座位下工具箱内搜缴的蓝色塑料袋装红丸4包、玻璃瓶装红丸2瓶，共计净重84.50克；透明塑料袋装白色晶体2包，净重33.98克；白色固体9包，净重20.62克；白色晶体2包，净重4.3克；玻璃瓶装白色晶体2瓶，净重5.85克，上述送检的红丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，其他送检的检材中均检出甲基苯丙胺成分。
4、手机通话详单，证明案发前程文正使用的185××××2670、150××××2951手机号码与曹某使用的152××××7863手机号码、丰某使用的189××××5032手机号码之间有多次通话记录。
5、吸毒检测报告书，证明2014年10月17日，公安机关经对程文正的尿液进行苯丙胺类毒品检测，其尿检结果呈阳性反应。
6、证人曹某的证言及其辨认笔录，证明2014年10月16日17时许，她到紫桥附近的游戏厅找她男朋友程文正玩。次日凌晨3时许，她和程文正、丰某又到兴隆装饰城附近的游戏厅玩。当日早晨，她听丰某对程文正说：“人到澧县了，这回800多个还可以赚一些钱”。当日17时许，程文正叫一个比较胖的男子打开游戏厅的休息室，她看到程文正从床底下翻出一个红色袋子，她进入休息室后，看到程文正将1大2小共3包用透明塑料包装的冰毒放在桌上，程文正用秤称了重量，并用自制的勺子和透明塑料袋分装冰毒，期间她多次进入休息室，程文正说冰毒有水，要她帮着拿卫生纸将冰毒盖起来，她最后一次进去时，程文正已经把冰毒包装好收了起来。在程文正分包称重的过程中还有一个叫“波波”的男子数次进入休息室。程文正称量毒品时，丰某到休息室找程文正，她听丰某对程文正说：“幸好这次没有出事，要是出事了我怎么对得起这些人”。晚20时许，她和程文正、丰某离开游戏厅，程文正要她到休息室柜子上提着红色袋子坐丰某的车走并说在惠某医院会合，然后程文正骑摩托车离开。她提着红色袋子上了丰某的车，在去与程文正会合的路上，程文正打电话给丰某说到国贸去。在国贸路口，她下车时丰某要她将袋子拿着交给程文正，她就提着袋子上了程文正驾驶的摩托车往鑫源宾馆方向走。在鑫源宾馆门口，她和程文正就被公安人员抓获。她不知道她提的这个袋子里的东西是程文正的还是丰某的。她还证明平时都是程文正安排丰某做事，丰某都是听程文正的话，丰某平常开一辆银灰色的豪爵小轿车。经她对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，她辨认出5号照片中的人就是要她提着东西的“顺哥”，5号照片中的人就是程文正；经她对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，她辨认出9号照片中的人就是“磊磊”，9号照片中的人就是丰某。
7、证人刘某的证言及其辨认笔录，证明他绰号“波波”，他是坐牢时认识认识的程文正。出狱后，程文正经常到他打工的游戏厅玩。2014年10月17日15时许，程文正骑摩托车来到游戏厅。之后，他到休息室找程文正借摩托钥匙，他进入房间后看到程文正及其女朋友在，程文正正在分装毒品，当时桌上摆着二大包冰毒，这些冰毒非常湿润。当晚20时许，游戏厅外面来了一辆车，接着有人跟程文正打招呼，程文正要其女朋友坐那个人的车，程文正就骑摩托车离开了。经他对12张不同女性免冠照片进行辨认，他辨认出6号照片中的人就是“顺哥”的女朋友，6号照片中的人就是曹某；经他对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，他辨认出11号照片中的人就是“顺哥”，11号照片中的人就是程文正。
8、证人张某的证言及其辨认笔录，证明她在兴隆装饰城附近的游戏室上晚班。2014年10月16日凌晨2时许，程文正和其女朋友来到游戏室，过了约20分钟，“磊磊”也来了。凌晨4时许，程文正和“磊磊”就走了，程文正的女朋友还在游戏室玩捕鱼机。次日19时许，她去游戏室上班时看到了程文正及其女朋友，后“磊磊”也来到游戏室。之后，这三人就离开了，程文正的女朋友是提着一个红色的袋子坐“磊磊”的车离开的，程文正是骑摩托车离开的。经她对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，她辨认出2号照片中的人就是在她上班的游戏室玩游戏的“顺哥”，2号照片中的人就是程文正。
9、证人李某的证言，证明2014年10月17日17时许，“波波”要他到兴隆装饰城后的一家电游室去。他在电游室看到程文正和其年青的女朋友，以及另外一个年青男子，这三个人是一起离开的。他以前在发电厂附近见过程文正在包麻古和冰毒，程文正应该是贩毒的。经他对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，他辨认出6号照片中的人就是2014年10月17日他在兴隆装饰城电游室见过的有贩毒嫌疑的男子，6号照片中的人就是程文正。
10、户籍资料，证明上诉人程文正的身份信息情况。
11、湖南省常德市武陵区人民法院刑事判决书、出所人员信息表、释放证明书，证明上诉人程文正的前科情况。
12、上诉人程文正的供述及其辨认笔录，证明他绰号“顺哥”，他的手机号码是185××××2670。2014年10月17日中午，丰某驾驶一台灰色豪爵小汽车在西园小区接到他后送他到烟厂三区附近的游戏厅玩。他下车的时候，丰某交给他1包冰毒，约有1公斤重。冰毒是用一个鞋盒装的，他打开鞋盒看见里面有用塑料袋包裹的白色晶体冰毒，鞋盒是用一个红色纸盒子装着的。丰某要他将冰毒中的水处理一下，并帮着称重、包装。他将毒品拿到游戏厅后，在游戏厅的休息室内把毒品中的水处理了，然后用自制的铲子进行了分装、称重。期间，“波波”和他女友曹某都进入过休息室，看到了他处理毒品的部分过程。当晚20晚许，丰某开车来到游戏厅，他先骑摩托车离开了，他走的时候要曹某把毒品提上丰某的车里交给丰某。当晚21时许，曹某打他电话说丰某有事要出去，要过来找他，他要曹某到国贸来，丰某就开车送曹某来到国贸。过了约10分钟，他在国贸路口接到曹某，曹某从丰某车上下来时还提着装有冰毒的袋子，丰某说让他继续保管冰毒，于是曹某就提着这袋冰毒上了他的车一起去鑫源大酒店，直到被公安机关抓获。在查获的毒品中，曹某提的那包冰毒、他腰包内查获的2小包湿冰毒以及4包蓝色塑料袋装的800粒麻古都是丰某交给他保管的，其余查获的毒品都是他的。经他对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，他辨认出4号照片中的人就是“磊磊”，4号照片中的人就是丰某。
本院认为，上诉人程文正违反国家毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺1039.6克、甲基苯丙胺片剂84.5克，其行为构成非法持有毒品罪。程文正曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。程文正曾因毒品犯罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚。程文正上诉及其辩护人辩护提出：“本案存在特勤介入，原判量刑过重”的理由。经查，现有证据不能证明本案存在特勤介入，原审根据程文正的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度对其量刑适当，故程文正的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李铁山
代理审判员 付红丽
代理审判员 彭 澎
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 谢 廒
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十七条【对死刑、无期徒刑罪犯剥夺政治权利的适应】对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。