广东省四会市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）肇四法刑初字第155号
公诉机关广东省四会市人民检察院。
被告人卢某伟，男，1989年4月22日生，汉族，初中文化程度。因本案于2014年1月21日被四会市公安局刑事拘留，同年2月24日被逮捕，现押于四会市看守所。
辩护人冯松斌，广东圣禾律师事务所律师。
四会市人民检察院以四检刑诉（2014）第138号起诉书指控被告人卢某伟犯非法持有毒品罪，于2014年5月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四会市人民检察院指派代理检察员王某建出庭支持公诉，被告人卢某伟及其辩护人冯松斌到庭参加了诉讼。现已审理终结。
四会市人民检察院指控：
被告人卢某伟与薛某杰（在逃）、“阿常”（在逃）、“猪猪”（在逃）于2014年1月19日晚上在被告人卢某伟位于四会市东城区翡翠山河某号的住宅内，利用卢某伟事先购买的雪梨味饮料冲剂和立顿奶茶饮料冲剂与毒品氯胺酮（“K粉”）和甲基安非他明（“冰毒”）进行勾兑，制作形成新型的毒品饮料。制作完毕后，被告人卢某伟与薛某杰（在逃）、“阿常”（在逃）、“猪猪”（在逃）一起吸食毒品。吸毒人员莫某志也来到卢某伟在翡翠山河某号的住宅，也一起吸食了K粉。2014年1月20日9时许，被告人卢某伟的父亲卢某贤返回家中，发现情形不对，于是就报警，随后被告人卢某嘉就叫莫某志携带装有其私人物品、加工好的毒品的黑色双肩包离开其住处。后莫某志在四会市东城区观海路发生交通事故时被民警抓获，在背包内搜获疑似毒品973.07克。根据莫某志的交代，公安民警随后对被告人卢某伟位于四会市东城区翡翠山河某号的住宅进行搜查，在被告人卢某伟房间内搜获两条疑似毒品“奶茶”合计33.14克，一包白色粉末1.67克。经鉴定，查获的毒品中背包内有四十四条标有“菓珍”字样的绿色塑料纸包装的白色粉末690克、十条标有“立顿”字样的黄色塑料纸包装的灰白色粉末177.57克、在卢某伟家中搜获的一条标有“菓珍”字样的绿色塑料纸包装的白色粉末15.47克和一条标有“立顿”字样的黄色塑料纸包装的灰白色粉末17.67克均含有氯胺酮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺成份；背包内灰白色圆柱形固体十四包，净重49.41克，检出3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺成份；背包内白色晶状粉末二十九包，净重56.09克，在卢某伟家中搜获的一包白色粉末1.67克，经鉴定，均含有氯胺酮成分。
公诉机关据此认为，四会市人民检察院指控被告人卢某伟无视国家法律，非法持有氯胺酮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺混合成份毒品共计900.71克，3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺49.41克，氯胺酮57.76克，非法持有毒品数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。并提供物证、书证、证人证言、现场勘验检查笔录、辨认笔录、被告人的供述及辩解等证据材料。
被告人卢某伟对公诉机关的指控的罪名没有异议，但辩解认为在其家中被公安人员搜获的两条疑似毒品“奶茶”合计33.14克，一包白色粉末1.67克才是他的，其它的是别人带过来的。
辩护人的辩护意见：一、对认定被告人卢某伟非法持有的毒品数量有异议，在涉案嫌疑人莫某志携带的背包内搜获的毒品（973.07克）不应计入被告人卢某伟非法持有的毒品数量。
1、现在证据不能证实莫某志所携带的上述毒品是被告人卢某伟装入背包并叫其带离卢某伟住所。
在四会市人民检察院作出的“四检侦监不批捕说理（2014）4号”《不批准逮捕理由说明书》中已明确认定，“本案违法嫌疑人薛某杰、猪猪、阿常在逃，背包内973.07克的毒品是谁所有、是谁将毒品放入包内交给嫌疑人莫某志带走尚未查清，依法不能认定”等事实。因此，四会市人民检察院不应在本案起诉书中作出“卢某伟就叫莫某志携带装有其私人物品、加工分装好的毒品的黑色双肩包离开其住处”等与其之前已认定事实相矛盾的认定，不应在处理同案人员卢某伟和莫某志中持不同的态度。
2、在四会市人民检察院作出的“四检侦监不批捕说理（2014）4号”《不批准逮捕理由说明书》中认定，“证实犯罪嫌疑人莫某志主观上知道背包内藏有毒品仍予以转移、窝藏、隐瞒的证据不足”，因此，不能排除对涉案嫌疑人莫某志所携带的背包内搜获的毒品（973.07克）来源、归属、被告人卢某伟是否曾经持有等众多的合理怀疑。
⑴既然不能认定从涉案嫌疑人莫某志所携带背包内搜获的毒品（973.07克）是谁所有，当然也不能认定该批毒品就是被告人卢某伟供述的和薛某杰、“猪猪”、“阿常”等一起勾兑的毒品。
⑵既然不能认定从涉案嫌疑人莫某志携带背包内搜获的毒品（973.07克）是谁放入包内的，当然也不能认定被告人卢某伟供述的和薛某杰、“猪猪”、“阿常”等一起勾兑的毒品是否放入包内？是否由薛某杰、“猪猪”、“阿常”等人带走？
⑶如果不能认定被告人卢某伟供述的和薛某杰、“猪猪”、“阿常”等一起勾兑的毒品是否放入包内或被其他人带走，当然也不能认定他们一起勾兑的毒品数量。
⑷涉案嫌疑人莫某志、薛某杰、“猪猪”、“阿常”等人在得知被告人卢某伟父亲报警后均同时离开卢某伟住所，因此不能排除四人是否曾经会合、涉案嫌疑人莫某志所携带的毒品是薛某杰、“猪猪”、“阿常”等人叫其带走等怀疑。
根据疑点利益归于被告人原则，鉴于以上种种的合理怀疑，对认定被告人卢某伟持有从涉案嫌疑人莫某志所携带背包内搜获的毒品（973.07克）是事实不清，证据不足。
二、被告人卢某伟具有自首情节，请求减轻处罚。
现有证据及公安机关、检察机关等制作的起诉材料均证定，被告人卢某伟父亲卢某贤返回家中，发现情形不对，于是报警处理。被告人卢某伟在知道父亲卢某贤报警后仍在现场等待公安机关到来处理，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一点“关于自动投案的具体认定”，犯罪嫌疑人明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的，应当视为自动投案。根据本案被告人卢某伟的具体表现，应认定其具有自首情节，请求减轻处罚。
三、被告人卢某伟没有犯罪记录，本次犯罪是初犯，请从轻处罚。
经审理查明：被告人卢某伟与薛某杰（在逃）、“阿常”（在逃）、“猪猪”（在逃）于2014年1月19日晚上在被告人卢某伟位于四会市东城区的住宅内，利用卢某伟事先购买的雪梨味饮料冲剂和立顿奶茶饮料冲剂与毒品氯胺酮（“K粉”）和甲基安非他明（“冰毒”）进行勾兑，制作形成新型的毒品饮料。制作完毕后，被告人卢某伟与薛某杰（在逃）、“阿常”（在逃）、“猪猪”（在逃）一起吸食毒品。吸毒人员莫某志也来到卢某伟在翡翠山河的住宅，也一起吸食了K粉。2014年1月20日9时许，被告人卢某伟的父亲卢某贤返回家中，发现情形不对，于是就报警，随后被告人卢伟嘉就叫莫某志携带装有其私人物品、加工好的毒品的黑色双肩包离开其住处。后莫某志在四会市东城区观海路发生交通事故时被民警抓获，在背包内搜获疑似毒品973.07克。根据莫某志的交代，公安民警随后对被告人卢某伟位于四会市东城区翡翠山河9座1901号的住宅进行搜查，在被告人卢某伟房间内搜获两条疑似毒品“奶茶”合计33.14克，一包白色粉末1.67克。经鉴定，查获的毒品中背包内有四十四条标有“菓珍”字样的绿色塑料纸包装的白色粉末690克、十条标有“立顿”字样的黄色塑料纸包装的灰白色粉末177.57克、在卢某伟家中搜获的一条标有“菓珍”字样的绿色塑料纸包装的白色粉末15.47克和一条标有“立顿”字样的黄色塑料纸包装的灰白色粉末17.67克均含有氯胺酮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺成份；背包内灰白色圆柱形固体十四包，净重49.41克，检出3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺成份；背包内白色晶状粉末二十九包，净重56.09克，在卢某伟家中搜获的一包白色粉末1.67克，经鉴定，均含有氯胺酮成分。
认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证、物证
1、受案登记表、立案决定书各一份；
2、四会市公安局搜查证以及搜查笔录两份；
证实：公安机关依法对卢某伟、莫豪志及卢某伟的住处进行了搜查。
3、到案经过一份；
证实：在2014年1月20日11时左右，公安机关办案民警抓获卢某伟、莫豪志，并带回派出所接受调查。
4、扣押决定书、扣押清单各两份，涉案物品入库清单一份；
证实：公安机关办案民警依法对涉案物品进行了扣押，并登记入库。
5、四会市公安局现场检测报告书两份；
证实：莫豪志甲基安非他命呈阳性，氯胺酮呈阳性；卢某伟甲基安非他命呈阳性，氯胺酮呈阳性。
被告人卢某伟的户籍资料、前科证明；
证实：犯罪嫌疑人卢某伟已成年，具有完全刑事责任能力。
8、物证照片一组；
证实：搜获的毒品和装有毒品的背包。
9、入所健康检查表两份；
证实：卢某伟、莫某志体表检查正常。
（二）鉴定结论
肇公（司）鉴（化）字（2014）0067号毒品检验鉴定报告书；
证实：在140067－1#（690克，莫某志携带的背包）、140067－2#（177.57克，莫某志携带的背包）、140067－5#（15.47克，在卢某伟家中搜获）和140067－6#（17.67克，在卢某伟家中搜获）检材中均检出氯胺酮和3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺成分；
在140067－3#（49.41克，莫某志携带的背包）检材中均检出3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺成分；
在140067－4#（56.09克，莫某志携带的背包）、140067－7#（1.67克，卢某伟家中搜获）检材中检出氯胺酮成分。
现场勘验检查笔录、作案现场辨认笔录、辨认笔录。
证实：1、卢某伟和莫某志对作案现场的指认。
2、卢某伟辨认出莫豪志；莫某志辨认出卢某伟；卢某贤辨认出莫某志。
3、根据四公（刑）勘（2014）K4412845100002014010129号现场勘验检查笔录，制图一张，照相五张，证实现场的情况。
（四）证人证言
1、证人卢某贤证言的主要内容：2014年1月20日早上6时许，翡翠山河物业部打电话给我说我购买的翡翠山河某号房被人投诉，我就马上给电话我儿子卢某伟问他怎么回事，他说没什么事了，然后我感觉不对劲就马上从江谷开车过来看看，我到达翡翠山河某号房时就开始拍门，拍了一会就有一个身穿黑色衣服的年轻男子过来开门，我马上进去查看，进去后我看见有一男一女睡在我床上，还有一名男子睡在小房间里，我儿子睡在他自己的房间，然后我把所有人都叫起来，他们起来后想离开，我就和小区保安一起想拦住他们，那个身穿黑色衣服的男子就马上回到屋子进去我儿子的房间和我的房间收拾东西，他进去收拾了一阵子才见他拿着一个黑色背包出来，开始我想拦住他们，但是那个黑色衣服的男子就拼命往外走，我们没有拦住，穿着黑色衣服的男子就背着个黑色背包从楼梯走了，其他两男一女就从电梯走了。
2、证人莫某志证言的主要内容：昨天晚上三点我接到“卢某伟”电话给我说“去他家里吸食K粉”，于是我就骑着摩托车去了卢某伟家翡翠山河某楼右手正门，进去后我看见卢伟吸食“K粉”还吃了“药丸”，还有我见到两个男的一个女的在吸食“K粉”和“奶茶”果汁，还有吸食“药丸”，他们吸食完就进去里面的房间内在那里面制作“奶茶”还有分配“k粉”的重量，跟着我吸食到三点四十分左右我就睡觉了，他们几个就玩到天亮，大约七点钟左右我听到人敲门我就去开门，我发现是一个中年男子，这个男子就骂我并用手掐我的脖子，跟着卢某伟过来拉开我们说“爸，你干吗这样”，跟着卢某伟的爸爸就报警了，卢某伟让我跟他进去他的房间拿点衣服，然后卢某伟将K粉、红色的药丸、奶茶塞进书包内，让我拿着书包离开他家，跟着卢某伟就去拉住他爸爸我就离开房子驾驶我的摩托车离开，当我走到凯旋居楼下撞到一个六十左右的老婆婆，我就等警察过来处理，跟着警察就叫我打开这个包，发现我身上的这些毒品。
（五）被告人卢某伟的供述的主要内容：大约四天前，我朋友薛某杰给电话我，说他朋友阿常可以拿毒品来制作混有饮料冲剂“奶茶”，之后拿去卖钱，说这样可以容易来钱，当时我同意了，然后他安排我先去采购原装的奶茶冲剂，我就在四会商场时购买了5包一盒，共13盒的雪梨味饮料冲剂和一盒10条的立顿饮料冲剂回家。到2014年1月19日18时许，薛某杰及其女朋友“猪猪”就来到我家，阿常大约21时许来到我家，阿常来到我家后，从他随身携带的塑料袋里，拿出一大片红色塑料片包装封好的药丸和一大袋用透明塑料袋装的K粉和一大袋的透明塑料袋的药丸和一台手机大小的电子称。之后就由阿常分工，阿常他说他负责分装K粉和一些透明塑料袋的药丸，制作毒品奶茶的事由我、薛某杰和猪猪负责。阿常告诉我具体操作是，用半粒红色塑料片包装封好的药丸和一粒透明塑料袋的药丸捏碎，之后将药粉加到每条剪开封口的原装饮料冲剂里面，之后用烫发器将饮料冲剂封口，这样一条混有毒品的饮料冲剂就造作好了。阿常告诉我们流程后，我们就在我家大厅里开始制作了，我用家里的烟灰缸和螺丝刀将两种药丸捏碎，猪猪负责剪开每条原装饮料冲剂的包装，阿杰负责我捏碎的药粉加到饮料冲剂里面，之后他还负责用烫发器将冲剂封口。就这样，我们做了一个多小时，就把我买来的10条红色包装的立顿奶茶冲剂和44条雪梨味饮料冲剂全部加装毒品（其中一条没加毒品的我试喝了）完毕了，与此同时，阿常也用他自己的电子秤分装了若干小包K粉和药丸，具体分装了多少我不清楚，我们做完刚在谈把这些货拿去哪里销售，同时阿常拿出一些K粉出来给我吸食，阿常、薛某杰和猪猪就用卡片将K粉刮成几行后，用鼻子吸食，而我因为不能吸食K粉，我就吃了半粒透明塑料袋装的药丸，我听阿常说有个叫莫某志以前做过出货（销售毒品），不过现在不知还有没有做。就这么巧莫某志就打电话给我，问我在哪，我说在家，我问他想不想出货（出售毒品），他说要看看再说，我说了我的地址，叫他上来看看，到了20日0时许，莫某志就上来后，他看见有K粉，他也吸食了几行，但是我们已经将大部分K粉、药丸和毒奶茶用塑料袋装起来了，之后我就睡觉了，到了6时许，我爸打电话给我，说有人投诉我家音响声音很大，叫我关小声，之后我继续睡觉，到了大约9时许，不知谁将我推醒，我看见我爸爸来了，正在和莫某志他们在争吵，期间我爸说已经报警了，我过来拦开他们被我爸扇了一巴掌，之后我回房间准备收拾衣服装包离开，我已经拿了一些衣服塞到包里，还想再去阳台收一些衣服装进包，谁知莫豪杰一手抢过我的黑色书包就夺门而出，之后阿常他们三人也想走，被我爸阻拦了，之后我有些亲戚来了说情才给阿常他们离开的，又过了半小时，警察来到我家怀疑我有违法行为到我家搜查，在我家中搜出两条疑似的毒品奶茶。奶茶是很久之前薛进杰买来我家的，但一直没有饮用，都是混有毒品的，白色粉末是吸剩的K粉。
本院认为，被告人卢某伟无视国家法律，非法持有氯胺酮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺混合成份毒品共计900.71克，3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺49.41克，氯胺酮57.76克，非法持有毒品数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，罪名成立，予以采纳。关于被告人卢某伟的辩解及其辩护人的第一项辩护意见，经查，均与本案的事实不符，不予采纳。关于辩护人的第二项辩护意见，经查，被告人卢某伟虽在其父亲报警后留在现场等候警察处理，但归案后没有如实地供述自己的罪行，依法不能认定为自首，故其辩护意见不予采纳。关于辩护人的第三项辩护意见，经查，理据充分，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：
被告人卢某伟犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人卢某伟的刑期自2014年1月21日起至2021年1月20日止，罚金在本判决生效之日起三十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 关 韬
审 判 员 杨文军
人民陪审员 赵慧虹
二〇一四年十二月一日
书 记 员 梁淑仪
附相关法律条文：
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。