黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈民二民终字第836号
上诉人（原审被告）薛立忠，男，1969年5月28日生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市南岗区。
委托代理人任丽微，黑龙江长锋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张志芹，女，1990年4月25日生，满族无固定职业，住哈尔滨市香坊区。
委托代理人杨君，黑龙江日晟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司哈尔滨中心支公司，住所地哈尔滨市南岗区东大直街140号。
负责人刘库，支公司总经理。
被上诉人（原审被告）董万垚，男，1985年9月9日生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市香坊区。
上诉人薛立忠因与被上诉人张志芹、中国太平洋财产保险股份有限公司哈尔滨中心支公司（以下简称太平洋保险公司）、董万垚机动车交通事故责任纠纷一案，不服哈尔滨市道外区人民法院（2014）外民二初字第860号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人薛立忠及其委托代理人任丽微，被上诉人张志芹的委托代理人杨君到庭参加了诉讼。被上诉人太平洋保险公司、董万垚未到庭。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年6月8日0时30分许，董万垚驾驶黑AG57**号重型货车，在哈尔滨市道外区天恒大街由东向西行驶至一砖厂附近时，将行人张志芹及案外人刁树成撞倒，造成张志芹及刁树成受伤的交通事故。事故发生后，张志芹被送往哈尔滨市道外区太平人民医院进行救治，于2014年6月19日出院，共住院11天，出院诊断为左外踝开放性骨折，左腓骨远端骨折，左足软组织挫伤，花费医疗费3806.31元，其中薛立忠垫付3000元。于2014年6月19日去哈尔滨市第五医院治疗，于2014年7月11日出院，共住院22天，出院诊断为左内踝开放骨折，左腓骨远端骨折，左下胫腓分离，处理意见为需加强营养。花费医疗费36389.79元。张志芹住院期间有护理人员两名，护理人员月工资均为3500元／月。
2014年6月27日，哈尔滨市公安交警支队太平大队作出哈公交认字（2014）第00234号道路交通事故认定书，认定董万垚负事故全部责任，张志芹及刁树成无事故责任。
本院委托黑龙江民强司法鉴定中心对张志芹的伤残等级、医疗终结时间、护理时间及人员、继续治疗费用进行鉴定，该鉴定中心于2014年10月22日作出黑民司临鉴字（2014）第260号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张志芹左内踝开放性骨折，骨折未愈合，腓骨远端骨折，内固定物在位，胫腓关节分离，内固定物取出，需要时医疗终结后进行伤残评定；正常情况鉴定日后六个月医疗终结；住院期间平均需二人／日护理，院外平均需一人护理三个月；继续医疗费估算需人民币30000元，或按实际发生合理费用计算。张志芹花费鉴定费2710元。
黑AG57**号重型普通货车的所有权人为薛立忠，该车在太平洋保险公司投保交强险，交强险保险单载明死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，该事故发生在保险期限内。董万垚是薛立忠雇佣的司机。
本次交通事故另一名伤者刁树成于2014年7月22日起诉董万垚、薛立忠、太平洋保险公司至法院，案件号（2014）外民二初字第919号，要求董万垚、薛立忠、太平洋保险公司赔偿医疗费21579.94元（住院医疗费21304.94元、门诊挂号费5元、急救医疗费270元）、误工费16500元（3300元／月×5个月）、护理费2565元（49320元／年÷365天×19天）、住院伙食补助费1900元（100元／天×19天）、交通费202元、鉴定费1500元、病例复印费12元、邮寄费30元，合计44288.94元。该案审理过程中，依刁树成的申请，法院委托哈尔滨利民司法鉴定中心对刁树成的伤残等级、医疗终结时间进行鉴定，该鉴定中心于2014年11月5日作出哈利民司鉴中心（2014）临（中）鉴字第048号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、刁树成的损伤达不到伤残标准；2、伤后五个月行医疗终结。该案件支持董万垚、薛立忠、太平洋保险公司赔偿刁树成医疗费27579.94元、住院伙食补助费1900元、误工费16500元、护理费2565元。
张志芹诉称：2014年6月8日，董万垚驾驶黑AG57**号重型普通货车，该车登记所有人为薛立忠，在哈尔滨市道外区天恒大街由东向西行驶至一砖厂附近时，将行人张志芹撞倒，张志芹伤后在哈尔滨市道外区太平人民医院和哈尔滨市第五医院治疗。经哈公交认字（2014）第00234号道路交通事故书认定，董万垚负事故的全部责任，张志芹无事故责任。故张志芹诉至法院，诉讼请求：一、判令董万垚、薛立忠、太平洋保险公司赔偿医疗费40228.93元、误工费36633.3元（3500元／月×10个月＋3500元／月÷30天×14天）、护理费18200元（3500元／月÷30天×33天×2人＋3500元／月×3个月）、住院伙食补助费3300元（100元／天×33天）、营养费3300元（100元／天×33天）、交通费304元（6元／天×33天＋45元＋33元＋28元）、继续治疗费30000元、鉴定费2710元，合计134676.23元；二、太平洋保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分由董万垚和薛立忠互负连带责任。
薛立忠辩称：薛立忠雇佣董万垚作为司机驾驶肇事车辆运货，交通事故发生时，董万垚驾驶的肇事车辆为空车，没有货物，董万垚是私自开车出去买烟的途中发生的交通事故，不是在为薛立忠工作期间发生的，所以不同意由薛立忠赔偿张志芹的损失，应该由董万垚赔偿。发生交通事故时张志芹和案外人刁树成是酒后在马路中间行走，导致发生了交通事故。张志芹伤后在哈尔滨市道外区太平人民医院治疗，薛立忠垫付了医疗费3000元。
太平洋保险公司辩称：肇事车辆黑AG57**号货车在太平洋保险公司投保交强险，张志芹因本次事故造成的合理损失，太平洋保险公司依法在交强险各项限额内予以赔付。对不合理、不合法、不符合保险合同理赔范围的，太平洋保险公司不同意理赔，因本案还有另外一伤者，太平洋保险公司依法在交强险限额内对两位伤者的损失按照损失比例赔付。本案的诉讼费和鉴定费太平洋保险公司不同意承担。
董万垚未答辩。
原审判决认为：哈尔滨市公安交警支队太平大队哈公交认字（2014）第00234号道路交通事故认定书，认定董万垚负事故全部责任，张志芹无事故责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“?同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额”。根据上述规定，太平洋保险公司应当在交强险责任限额内对张志芹及案外人刁树成的损失按照比例予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。因董万垚是薛立忠雇佣的司机，交通事故发生在董万垚为薛立忠工作期间，故不足部分，应该由薛立忠承担赔偿责任。因董万垚负事故全部责任，能够认定董万垚对此次交通事故的发生存在重大过失，故太平洋保险公司交强险赔偿不足部分，董万垚应当承担连带赔偿责任。
医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合诊断证明等确定，经核算为37196.10元，故张志芹诉请的医疗费40228.93元，法院支持37196.10元。住院伙食补助费参照黑龙江省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元／天确定，经核算与张志芹诉请的3300元（100元／天×33天）一致，予以支持。护理费根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”，因张志芹已提供护理人员3500元／月的收入证明，结合伤后张志芹共住院33天进行计算，经核算与张志芹诉请的18200元（3500元／月÷30天×33天×2人＋3500元／月×3个月）一致，予以支持。误工费薛立忠诉请按照3500元／月的标准计算，该标准低于2013年度黑龙江省城镇非私营单位就业人员平均工资，故法院予以支持，结合鉴定意见确定的鉴定日后六个月医疗终结，经核算为误工费35933元（3500元／月×10个月＋3500元／月÷30天×8天），张志芹诉请误工费36633.3元，法院支持35933元。交通费按黑龙江省交通警察总队确定的3元／天计算，经核算为198元（33天×3元／天×2人），原告诉请交通费304元，法院支持198元。继续治疗费根据司法鉴定意见书确定的继续医疗费估算需30000元，张志芹诉请继续治疗费30000有理，予以支持。营养费根据哈尔滨市第五医院诊断证明书中处理意见需加强营养，结合张志芹在哈尔滨市第五医院住院22天，经核算为2200元（100元／天×22天），张志芹诉请营养费3300元，法院支持2200元。
根据前述规定，上述各项赔偿款项应由太平洋保险公司在交强险医疗费用限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元项下赔偿给张志芹，不足部分，由薛立忠赔偿，由董万垚承担连带赔偿责任。因此次交通事故造成张志芹和案外人刁树成受伤，太平洋保险公司在交强险医疗费用项下10000元限额内按比例对张志芹和刁树成予以赔偿，张志芹诉请在太平洋保险公司交强险医疗费用赔偿项下共计75696.10元（3806.31元＋36389.79元＋3万元＋3300元＋2200元），刁树成诉请在太平洋保险公司交强险医疗费用赔偿项下包括医疗费共计23479.94元（21579.94元＋1900元），故太平洋保险公司应在交强险医疗费用项下赔偿张志芹医疗费用7632元（75696.10元／（75696.10元＋23479.94元）×10000元］。太平洋保险公司应在交强险死亡伤残赔偿限额项下110000元限额内按比例对张志芹和刁树成予以赔偿，张志芹在太平洋保险公司交强险死亡伤残赔偿项下包括护理费18200元、误工费35933元、交通费198元，共计54331元，刁树成在太平洋保险公司交强险死亡伤残赔偿项下包括护理费2567元、误工费16500元，共计19067元，二者相加未超过太平洋保险公司交强险死亡伤残赔偿项下110000元限额，故应由太平洋保险公司全额赔偿。张志芹诉请的鉴定费2710元，因不属于太平洋保险公司交强险的理赔范围，由薛立忠负担，由董万垚承担连带赔偿责任。
薛立忠主张“董万垚不是在为薛立忠工作期间发生的交通事故，不同意承担赔偿责任，应该由董万垚承担”，因未提供证据予以证明，故该主张不成立，不予采纳。据此判决：一、待本判决发生法律效力后，太平洋保险公司立即在交强险责任限额内赔偿张志芹医疗费用7632元；二、待本判决发生法律效力后，太平洋保险公司立即在交强险责任限额内赔偿张志芹护理费18200元；三、待本判决发生法律效力后，太平洋保险公司立即在交强险责任限额内赔偿张志芹误工费35933元；四、待本判决发生法律效力后，太平洋保险公司立即在交强险责任限额内赔偿张志芹交通费198元；五、待本判决发生法律效力后，薛立忠立即赔偿张志芹医疗费用29564.10元（40196.10元-7632元－3000元），董万垚承担连带赔偿责任；六、待本判决发生法律效力后，薛立忠立即赔偿张志芹住院伙食补助费3300元，董万垚承担连带赔偿责任；七、待本判决发生法律效力后，薛立忠立即赔偿张志芹营养费2200元，董万垚承担连带赔偿责任；
八、待本判决发生法律效力后，薛立忠立即赔偿张志芹继续治疗费30000元，董万垚承担连带赔偿责任。案件受理费2939元（张志芹已预交），由张志芹负担98元，由薛立忠负担2841元，此款薛立忠于本判决生效后立即给付张志芹，董万垚承担连带赔偿责任。鉴定费2710元（张志芹已预交），由薛立忠负担，此款薛立忠于本判决生效后立即给付张志芹，董万垚承担连带赔偿责任。
薛立忠不服原审判决，向本院提起上诉称：原审法院认定事实有误，导致判决错误。2014年6月7日22点50分，董万垚私自驾驶薛立忠所有的车辆肇事不在工作期间，是其个人行为，在下班后私自驾车发生交通事故。原审不应认定薛立忠承担赔偿责任，薛立忠有充分证据证明其主张。请二审法院依法查清事实支持其请求。
张志芹同意原审判决。
董万垚、太平洋保险公司未答辩。
二审审理期间，薛立忠向本院申请证人寇某某、郑某某出庭作证。意在证明：董万垚是在工作期间以外，私自驾车后造成交通事故。
张志芹质证意见为：一、装卸工的证言证实工作时间是晚上，证人已经承认在一审薛立忠没要求出庭，所以该证言不属于新的证据。二、郑某某的证言中有说谎的部分，没有歇业，隐瞒事实，她所听到的事实只是听说的，不能作为新的证据。
本院认证意见为：其中一位证人陈述因为白天货车限行，所以工作时间是下午四点至后半夜两三点钟，而本案事故发生在上述工作时间段内，故上述证人证言证明不了薛立忠主张的事实成立。
本院二审认定的案件事实与一审一致。
本院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。本案中，薛立忠主张董万垚不是在工作期间发生的交通事故，其造成的赔偿损失应由董万垚个人承担，但薛立忠未提供充分证据证明董万垚的行为是个人行为，故薛立忠的上诉请求没有事实依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1427元，由薛立忠负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周力平
代理审判员 辛吉雁
代理审判员 闫建筑
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 王梦薇
安娜