浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0602刑初934号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人夏小波，于重庆市垫江县，农民。2003年因犯抢劫罪被重庆市长寿区人民法院判处有期徒刑四年；2010年2月3日因犯盗窃罪被重庆市长寿区人民法院判处有期徒刑一年三个月；2012年8月17日因犯盗窃罪被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币五千元，2014年11月16日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年2月29日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
被告人程磊，于重庆市，农民。2005年6月9日因犯抢劫罪被重庆市第一中级人民法院判处有期徒刑十二年；2013年11月14日因犯盗窃罪被重庆市丰都县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2014年5月28日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月6日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人于岩，浙江和畅律师事务所律师。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉〔2016〕938号起诉书指控被告人夏小波、程磊犯盗窃罪，于2016年8月8日向本院提起公诉。本院于次日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。绍兴市越城区人民检察院指派代理检察员童彤出庭支持公诉，被告人夏小波、程磊及被告人程磊的辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控，2015年12月4日晚上，被告人夏小波、程磊及周德波（已判决）驾驶号牌为渝A×××××的丰田轿车至绍兴市越城区，经踩点后，在中兴北路润和天地小区19幢102室，由周德波负责望风、被告人夏小波、程磊以爬窗方式进入室内，窃得被害人金某的人民币4000元和保险箱内的黄金首饰若干（无法估价）。
2016年2月29日22时许，被告人夏小波在重庆市南岸区聚丰江山里小区被警察抓获归案。2016年4月6日15时许，被告人程磊在重庆市江北区洋河二村36栋1-4房被警察抓获归案。案发后，赃款未清退。
为证明上述事实，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。
公诉机关认为，被告人夏小波、程磊以非法占有为目的，伙同他人入户盗窃，数额较大，系共同犯罪，均应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人夏小波、程磊均属累犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十五条之规定判处。
被告人夏小波辩称，盗窃的物品中没有金器。
被告人程磊辩称，其等人没有去踩过点，其也没有入户，只是望风。盗窃的物品中没有金器。其愿意退赃。
被告人程磊的辩护人主要提出以下意见：1.盗窃金器的事实证据不足，不应认定；2.被告人程磊等人犯罪系临时起意；3.被告人程磊自愿认罪，且愿意退缴赃款。综上，请求对被告人程磊从轻处罚。
经审理查明：
2015年12月4日晚，被告人夏小波、程磊及周德波（已判决）驱车至绍兴市越城区，经踩点后，由周德波望风，被告人夏小波、程磊爬窗进入被害人金某位于中兴北路润和天地小区19幢102室，窃得人民币4000元及首饰若干（无法估价），并将被害人家中保险箱盗走、撬开后丢弃。
2016年2月29日22时许，被告人夏小波在重庆市南岸区聚丰江山里小区被警察抓获归案。2016年4月6日15时许，被告人程磊在重庆市江北区洋河二村36栋1-4房被警察抓获归案。案发后，被害人已获赔人民币3000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人金某的陈述，证实2015年12月4日晚，其离开家后家里失窃了。被偷了四五千元，2楼衣柜的保险箱被撬走了，被盗的还有一些首饰。被撬走的保险箱后来在池塘里捞起来了，但已经被撬开了。
2.证人焦某的证言，证实其是开租车公司的，涉案的车辆是其借给程磊的，车借出去的过程中，其需要购买保险，就联系程磊把行驶证照片发给其，但联系不上了。到2015年12月6日下午，程磊直接把车开到其店门口，办了交接手续，用了10天，给了其2000元钱。10天内程磊共开了5000公里，其车上的GPS被人破坏了。
3.证人周某的证言，证实在2015年12月份，周德波更换过电话号码。周德波之前使用的号码在12月上旬曾无法联系。周德波与程磊认识很多年了。从其家里搜出的衣服是周德波的。
4.被告人夏小波的供述，证实2015年12月的一天，其和程磊、周德波开车从重庆到绍兴，后就在绍兴一座立交桥边的小区偷东西。盗窃前，其等人把车停好后，就去踩了点。盗窃时，周德波在楼下望风，其和程磊爬窗入户偷，其在一个包里偷到了4000元，程磊偷到了一个保险箱。二人把保险箱扔到花园里，在花园里撬开后拿走了里面的首饰。首饰是程磊处理的，每人分到5000元左右，现金也差不多平分。作案时拿了一根撬棍和一把螺丝刀。保险箱是其和程磊一起撬开的。
5.被告人程磊的供述，证实2015年12月初，其和夏小波、周德波开了一辆车从重庆到杭州，再到绍兴。到绍兴后，其等人都没有钱了，就在一座立交桥边的一个小区偷东西。夏小波偷到了一个保险箱，后扔到花园里，周德波和夏小波用螺丝刀撬开了保险箱，其在旁边站着。撬开保险箱后，周德波把保险箱里的东西放进了兜里，其看到有个戒指，东西是周德波去处理的，听说卖了二三千元。事后其分到了1000元。被告人程磊在庭前供述中一直否认爬窗进入室内，称其与周德波在楼下望风。
6.非同案共犯周德波的供述，证实2015年12月初，其和夏小波、程磊驱车从重庆出来玩，后来就到了杭州，再后来就到了绍兴，到绍兴的时候发现其等人身上都没有钱了，程磊就提出搞点钱继续玩，其和夏小波都同意的。其等人将车开到绍兴市区一座立交桥附近，看到了一个比较高档的小区，就把车停好，然后几人先后拉开间距进入小区踩点。后回到车上，等到天色完全暗下来后，其等人就换好衣服，并带着一把螺丝刀、一根撬棍进了小区。到了选中的目标后，其就把工具给了夏小波、程磊，并给二人望风，夏小波、程磊则爬窗进入室内。后来二人从楼上扔下来一个保险箱，从楼上爬下来后二人把保险箱撬开，其继续望风，后来二人把保险箱扔进水池了。他们说从屋里偷了4000元钱，扣除回重庆的费用后，其分到了1000元。
7.监控视频，证实夏小波、程磊、周德波在案发附近立交桥下的活动轨迹。
8.微信截图、行驶证复印件、借车记录单、车载GPS损害照片、租车合同、车辆行驶里程照片、车辆照片，证实作案车辆借用情况，上述证据证明的事实能与证人焦某的证言相互印证。
9.搜查笔录、搜查视频、扣押决定书、扣押清单，证实民警对周德波住所的搜查情况，搜查中扣押了疑似周德波作案时穿着的衣服。
10.现场勘验检查笔录及照片，证实公安机关对案发现场的勘察情况，其中存放保险箱的位置已不见保险箱，靠南墙的熨烫架上放有打开状的首饰盒，但未见首饰。
11.保险箱照片，证实被害人所有的保险箱被撬的情况。
12.辨认笔录及照片，证实夏小波对程磊、周德波对夏小波、程磊及犯罪现场的辨认情况。
13.扣押决定书、扣押、发还清单，证实被害人金某已获得赔偿人民币3000元。
14.刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人夏小波、程磊的前科情况。
15.抓获经过，证实二被告人的到案情况。
16.户籍证明，证实二被告人的身份情况。
在本案审理过程中，被告人程磊向本院退缴人民币1000元。该事实由越城区法院执行、调解款票据予以证实。
关于盗窃物品中是否有首饰的问题。首先，被害人的陈述、被告人夏小波、程磊的庭前供述及现场勘察情况能够相互印证，证实失窃物品中包含首饰。其次，共同作案人的供述能够相互印证，证实几人到绍兴后已经没有钱了，回重庆的费用系盗窃财物支付，事后每人至少分得1000元。从分赃情况及从绍兴到重庆的路途花销来看，几人盗窃的财物价值应超过4000元。再次，被告人夏小波、程磊对当庭翻供行为未能给出合理解释。综上，本院对失窃物品中没有首饰的意见不予采纳。
被告人夏小波及周德波的供述、监控视频能够一致印证被告人在盗窃前有踩点的事实。被告人夏小波及周德波的供述能够相互印证，证实被告人程磊实施了爬窗入户的行为。故被告人程磊就上述事实提出的辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人夏小波、程磊等人以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人夏小波、程磊均曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之盗窃罪，均属累犯，应依法从重处罚；二被告人均有其他故意犯罪前科，在本案中属夜间入户盗窃、亦系流窜作案、且采用了破坏性手段，可分别酌情从重处罚；本案赃款已经追缴，可分别对二被告人酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。被告人程磊的辩护人根据被告人的退赃情况，请求对被告人程磊从轻处罚的意见，本院予以采纳。二被告人无理由当庭翻供，被告人程磊拒不供认重要犯罪事实情节，不宜认定二被告人属当庭自愿认罪，并从轻处罚，辩护人据此提出的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人夏小波犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年二月二十九日起至二〇一六年十二月二十八日止；罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人程磊犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年四月六日起至二〇一七年二月五日止；罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
三、扣押在本案的人民币1000元，在判决生效后发还给被害人金钢强。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 毅
人民陪审员 章定安
人民陪审员 李敏芳
二〇一六年九月五日
书 记 员 陈 艇
附录：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。