湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第119号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人田某甲，曾用名：田某乙，小名“＊＊”，男，1995年9月18日出生，土家族，湖南省永顺县人，初中文化，无业。因涉嫌盗窃罪，2013年5月10日被永顺县公安局刑事拘留；经永顺县人民检察院批准，同年6月7日，被逮捕；同年7月27日，经永顺县人民检察院决定，被取保候审；8月16日该院决定对其附条件不起诉，同日对其解除取保候审。此次又因涉嫌贩卖毒品罪，2014年2月28日被永顺县公安局刑事拘留，经永顺县人民检察院批准，同年3月14日被逮捕，8月14日该院撤销对其附条件不起诉决定。现押于永顺县看守所。
永顺县人民检察院以永检刑诉（2014）108号起诉书指控被告人田某甲犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2014年8月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院检察员向清云、汪二贵出庭支持公诉，被告人田某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永顺县人民检察院指控，被告人田某甲受彭某甲（另案处理）指使两次给吸毒人员向某甲贩卖毒品冰毒（甲基苯丙胺）；被告人田某甲伙同田某丙、田某丁盗窃他人服装店内的衣物。就此，公诉机关举出了如下证据：物证照片；户籍证明、归案情况说明、刑事判决书、行政处罚决定书、湖南省非税收入一般缴款书、通话清单、扣押物品清单、扣押决定书、发还物品清单、不起诉决定书、撤销不起诉决定书、物证检验报告；证人王某、向某甲、符某甲、向某乙的证言；被告人田某甲的供述和辩解、共同作案人田某丙、彭某甲的供述和辩解；价格鉴定意见；辨认笔录；现场勘验检查工作记录。该院认为，被告人田某甲以非法占有为目的，伙同田某丙等人盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定；被告人田某甲受他人指使，违反国家对毒品的管理规定，给他人贩卖毒品冰毒，共计3.79克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、盗窃罪追究其刑事责任。在贩卖毒品共同犯罪过程中，被告人田某甲起主要作用，系主犯。被告人田某甲在判决宣告前犯数罪，应数罪并罚。被告人田某甲盗窃作案时已满十六周岁未满十八周岁，对其应结合《中华人民共和国刑法》第十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条之规定予以处罚。
被告人田某甲对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。
经审理查明，具体事实如下：
（一）被告人田某甲盗窃的事实。
2013年5月9日凌晨2时许，被告人田某甲伙同田某丙、田某丁窜至永顺县城“＊＊市场”内的被害人肖某某、杨某某所经营的“＊＊＊”服装店，田某丙动手撬门盗窃，田某丁及被告人田某甲在通往“＊＊＊市场”的巷子口放哨，三人盗走服装店内40余件衣物，并将衣物藏匿于永顺县＊＊医院＊＊病房被告人田某甲住院的床头柜内。同年5月11日，永顺县公安局将被盗的40余件衣物追回并退还给被害人。经永顺县价格认证中心鉴定，被盗的衣物价值人民币1370元。
（二）被告人田某甲贩卖毒品的事实。
2014年2月22日14时30分许，被告人田某甲受彭某甲（另案处理）指使在永顺县＊＊镇＊＊桥头向吸毒人员向某甲贩卖冰毒一小包，计重0.3克，得赃款人民币200元。当月27日20时许，被告人田某甲再次受彭某甲的指使在永顺县＊＊镇＊＊居委会王某店铺内向吸毒人员向某甲贩卖冰毒一小包，得赃款人民币100元。吸毒人员向某甲因嫌冰毒数量不够，被告人田某甲遂再次给其提供一小包冰毒，让其自行选择。双方正在交易时被闻讯赶来的永顺县公安民警当场抓获，并当即从田某甲处缴获冰毒疑似物6小包、人民币1435元，从吸毒人员向某甲处缴获冰毒疑似物2小包。后经检验，被缴获的冰毒疑似物均系甲基苯丙胺，净重3.49克。
上述事实，有公诉机关提供并经过庭审质证、认证，并查证属实的证据证明：
1、物证照片，证明从被告人田某甲身上缴获的毒品冰毒、贩卖毒品时所用的手机、所得赃款的概貌。
2、被告人田某甲指认从其身上搜获的6小包毒品、手机、赃款的照片及吸毒人员向某甲指认从其身上搜获的2小包毒品的照片，证明公安机关从被告人田某甲、吸毒人员向某甲身上依法扣押的物品的概貌。
3、通话清单，证明共同作案人彭某甲与吸毒人员向某甲、共同作案人彭某甲与被告人田某甲、吸毒人员向某甲与被告人田某甲之间通话联系的事实。
4、被告人田某甲的供述和辩解，证明2014年2月22日、27日，被告人田某甲受共同作案人彭某甲的指使先后两次给吸毒人员向某甲贩卖毒品冰毒的事实，及2013年5月9日凌晨2时许，被告人田某甲伙同田某丙、田某丁盗窃肖某某、杨某某所经营的服装店内衣物的事实。
5、共同作案人彭某甲的供述和辩解，证明2014年2月间，彭某甲指使被告人田某甲给吸毒人员向某甲贩卖毒品的事实。
6、证人王某的证言，证明2014年2月27日晚8时许，一年轻男子在证人王某的理发店内贩卖毒品，后被公安机关抓获。
7、证人向某甲的证言，证明2014年2月22日、27日两次向被告人田某甲购买毒品冰毒及被公安民警抓获的事实。
8、证人符某乙的证言，证明共同作案人彭某甲在永顺县＊＊镇无固定居住场所。
9、证人向某乙的证言，证明2014年2月17日至24日期间，一自称“彭某乙”的男性在永顺县＊＊镇“＊＊大酒店”内登记住宿，未提供身份证。
10、物证检验报告，证明从被告人田某甲处缴获的6小包冰毒疑似物及从吸毒人员向某甲处缴获的2小包冰毒疑似物，经鉴定均系甲基苯丙胺，净重3.49克。
11、辨认笔录，证明共同作案人彭某甲辨认出被告人田某甲就是其指使替其给他人贩卖毒品冰毒的人；共同作案人彭某甲辨认出吸毒人员向某甲就是同被告人田某甲购卖毒品冰毒的人；被告人田某甲辨认出吸毒人员向某甲就是向其购买毒品冰毒的人；吸毒人员向某甲辨认出被告人田某甲就是给其贩卖毒品冰毒的人；证人向某乙辨认出共同作案人彭某甲就是2014年2月17日至24日期间在其酒店入住的彭某乙。
12、被害人肖某某、杨某某的陈述，证明二人在永顺县城“＊＊市场”内经营的服装店被人盗窃40余件衣物的事实。
13、不起诉决定书、撤销不起诉决定书，证明检察机关已对被告人田某甲撤销不起诉决定。
14、＊＊认鉴（2013）＊＊号价格鉴定意见书，证明经永顺县价格认证中心鉴定，被盗的40余件衣物价值人民币1370元。
15、现场勘验检查工作记录，证明盗窃的案发现场及藏匿赃物地点的概况。
16、＊＊决定（2013）第＊＊号行政处罚决定书，证明共同作案人田某丙因此次盗窃，已被公安机关行政拘留的事实。
17、湖南省非税收入一般缴款书，证明从被告人田某甲处扣押的人民币1335元已上缴国库。
18、归案情况说明，证明被告人田某甲系被抓获归案。
19、户籍证明，证明被告人田某甲的基本身份情况。
20、扣押清单、扣押决定书、发还物品清单，证明被告人田某甲所盗窃的40余件衣服已被公安机关依法扣押，并发还给失主。
21、刑事判决书，证明被告人田某甲曾因犯盗窃罪，被永顺县人民法院判处刑罚。
本院认为，被告人田某甲违反国家对毒品的管理规定在受到共同作案人彭某甲的指使下，两次给他人贩卖毒品冰毒（甲基苯丙胺），其行为已构成贩卖毒品罪。因被告人田某甲有贩卖毒品的行为和故意，被抓获时从其身上缴获的毒品冰毒3.49克，应计入贩卖毒品的数量，故其贩卖的毒品冰毒共计3.79克。被告人田某甲曾因受过刑事处罚，此次又以非法占有为目的，伙同田某丙、田某丁秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪，应数罪并罚。永顺县人民检察院指控成立。在贩卖毒品共同犯罪过程中，被告人田某甲起主要作用，系主犯。被告人田某甲系以贩养吸，可酌情从轻处罚。被告人田某甲被公安机关抓获归案后，如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。在盗窃作案时，被告人田某甲已满十六周岁未满十八周岁，系未成年人，依法应从轻处罚。被告人田某甲所盗窃的物品已被公安机关追回并发还给被害人，可酌情从轻处罚。据此，根据被告人田某甲的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二百六十四条、第十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、被告人田某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处罚金人民币三千元。二罪并罚，决定合并执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万三千元。
二、被告人田某甲被依法扣押的毒品冰毒（甲基苯丙胺）3.49克及赃款人民币1435元，予以没收，上缴国库。
（刑期从判决执行之日计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即被告人田某甲的刑期扣除2013年5月10日至同年7月27日间羁押的78日，刑期从2014年2月28日起至2015年2月8日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王燕妮
人民陪审员 涂江波
人民陪审员 曹 平
二〇一四年九月十九日
书 记 员 全 英