黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈民二民终字第101号
上诉人（原审被告）黑龙江省冰峰亚麻有限公司，住所地黑龙江省宾县宾州镇迎宾路。
法定代表人邢玉芬，经理。
委托代理人刘松，黑龙江明正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张彦超，住黑龙江省宾县。
委托代理人盛有声，宾县宾州镇胜利街法律服务所法律工作者，住黑龙江省宾县。
被上诉人（原审被告）宾县宾州镇大海货物货站，住所地黑龙江省宾县宾州镇迎宾路。
法定代表人王庆海，经理。
上诉人黑龙江省冰峰亚麻有限公司（以下简称冰峰亚麻公司）因与被上诉人张彦超、宾县宾州镇大海货物货站（以下简称大海货站）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省宾县人民法院（2014）宾民初字第01665号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人冰峰亚麻公司的委托代理人刘松，被上诉人张彦超的委托代理人盛有声，被上诉人大海货站的法定代表人王庆海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：张彦超系冰峰亚麻公司职工，月工资2500元，张彦超与冰峰亚麻公司之间的劳动关系现仍续存。2013年4月3日，冰峰亚麻公司向经销商发货，由大海货站发送货物，大海货站派车到冰峰亚麻公司进行装货，并又派一辆叉车协助装货。装货的工人是冰峰亚麻公司的员工刘金宝和张彦超。在装货时，张彦超从叉车上往下搬运货物，张彦超一只脚踩在货车右侧车厢上，另一只脚蹬在叉车上，在往车里搬卸货物时，从叉车上摔下。张彦超被送到哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗，经诊断为：双侧视神经损伤、左侧视神经管多发骨折、右侧内眶壁骨折、双颌骨、颞骨骨折，住院治疗168天。住院期间共花费各种费用188201.28元。2013年11月11日，再次住院治疗64天。2013年9月24日，宾县安全生产监督管理局下发对此事故的调查处理意见：1.冰峰亚麻公司在此事故中对从业人员安全教育管理不到位，负有直接责任；2.大海货站在此事故中派出的叉车未经质监部门检测及备案违规使用，叉车驾驶员无特种作业操作资格证，违章作业，负主要责任；3.从业人员张彦超违反操作规程，负有相应责任，但鉴于受伤致残，不再追究其责任。2013年9月25日，哈尔滨市人力资源和社会保障局作出1304030501号《认定工伤决定书》，认定张彦超为冰峰亚麻公司单位职工，属于工伤。2014年1月29日，哈尔滨市劳动能力鉴定委员会作出哈劳鉴字第（2014）第S0233号《劳动能力鉴定结论通知书》，申请人张彦超被评定为伤残一级，部分护理依赖。2013年9月29日，张彦超向宾县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宾县劳动人事争议仲裁委员会于2013年10月17日作出宾劳仲字（2013）第12号《仲裁裁决书》，裁决：冰峰亚麻公司给付张彦超工伤医疗费用188201.28元、住院期间的工资15000元、住院期间护理费用22098.76元、住院治疗工伤的伙食补助费及护理人员的伙食补助费6720元，驳回张彦超对交通费3000元、住宿费4000元、去北京治疗费2751元的请求。以上费用扣除冰峰亚麻公司已支付的134116.28元，剩余97903.76元由冰峰亚麻公司给付。2014年2月24日，张彦超再次向宾县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宾县劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月31日作出宾劳仲字（2014）第7号《仲裁裁决书》，裁决：冰峰亚麻公司扣除已支付200000元，应该给付张彦超医疗费、住宿费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、伤残津贴、停工留薪期工资、生活护理费、住院期间护理费等共计136365.01元。上述各项费用大海货站承担连带赔偿责任。仲裁后，张彦超不服，向法院提起民事诉讼，要求冰峰亚麻公司、大海货站连带赔偿174095.74元。另查明：张彦超受伤后，冰峰亚麻公司给付张彦超290489元。大海货站给付张彦超10000元。
张彦超诉称：张彦超系冰峰亚麻公司职工，在工作时受伤，伤后被送至哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗，经诊断为双侧视神经损伤、左侧视神经管多发骨折、右侧内眶壁骨折、双颌骨、颞骨骨折。前期治疗168天，支出医疗费共计188201.28元。张彦超伤后，向宾县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年3月31日，宾县劳动人事争议仲裁委员会作出劳动仲裁：裁决追加大海货站为第三人，冰峰亚麻公司扣除已支付20万元，应该给付张彦超医疗费、住宿费、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、工资、住院期间护理费等共计136365.01元。上述各项费用大海货站承担连带赔偿责任。现张彦超诉至法院要求冰峰亚麻公司、大海货站给付：1.医疗费63，416.77元，2.就医住宿费4704元，3.住院伙食补助费2805元，4.交通费2919元，5.一次性伤残补助金67500元（2500元×27个月），6.伤残津贴22500元（2500元×90%×10个月）（截止2014年2月3日），7.停工留薪工资60000元（2500元×24个月），8.生活护理费13959.58元（33503元／12个月×50%×10个月）（截止2014年2月3日），9.医疗期间护理费8418.57元（2861元／月÷21.75天×64天）。其中第6、8项，应在给付的基础上，自2014年2月3日起，上述标准按月向张彦超发放：冰峰亚麻公司给付张彦超伤残津贴945000元（2500元×90%×12个月×（76年-41年）］，给付张彦超生活护理费586302.50元（33503元×50%×（76年-41年）］，以上共计1740795.74元，冰峰亚麻公司、大海货站承担连带给付责任。
冰峰亚麻公司辩称：事故发生经过如张彦超所述，虽然宾县仲裁委裁决由于张彦超起诉未生效，但冰峰亚麻公司认可裁决书所裁决的各项事项。此仲裁书之前还有（2013）第12号仲裁书，这份裁决同样由大海货站和冰峰亚麻公司共同承担连带责任。
大海货站辩称：事故发生经过如张彦超所述，但此案是劳动纠纷，属于工伤，与大海货站无关，不承担任何责任。
原审判决认为：张彦超系冰峰亚麻公司职工，大海货站在此事故中使用的叉车，虽未经质监部门检测及备案系违规使用，其叉车驾驶员无特种作业操作资格证，违章作业，其行为应由相关行政部门处理，是否构成侵权，属另一法律关系。张彦超诉请大海货站承担连带赔偿责任，没有法律根据，对此请求，不予支持。张彦超在工作期间受伤，冰峰亚麻公司按《工伤保险条例》的规定应承担赔偿责任。虽然冰峰亚麻公司经过劳动仲裁已给付张彦超290489元，依据劳动法律规定，张彦超仍可继续得到相应赔偿。张彦超的各项损失计算如下：1.对张彦超主张的医疗费63416.77元，予以支持；2.对张彦超主张的就医住宿费过高，按900元计算（3天×2人×150元／天），予以支持；3.张彦超主张的住院伙食补助费参照《哈尔滨市贯彻落实﹤工伤保险条例﹥实施意见》第六条规定，即20元／天×2人×64天＝2560元，予以支持；4.张彦超主张的交通费2919元，予以支持；5.张彦超主张的一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第三十五条规定，一级伤残为27个月的本人工资，即67500元（2500元×27个月），予以支持；6.张彦超主张的伤残津贴应按月给付，即2250元／月（2500元×90%），予以支持；7.张彦超主张的停工留薪期工资，每月21.75天为标准计算，即7356.32元（2500元／月÷21.75天×64天），予以支持；8.张彦超主张的生活护理费以统筹地区（哈尔滨市）上年度职工月平均工资3481.17元／月为计算标准，即1044.35元（3481.17元／月×30%）；9.张彦超主张的医疗期间护理费，护理人员工资以每月2861元，按每月21.75天为标准计算，即8418.57元（2861元／月÷21.75天×64天），予以支持。据此判决：一、黑龙江省冰峰亚麻有限公司赔偿张彦超：1.住院期间的医疗费用63416.77元；2.就医住宿费900元；3.住院伙食补助费2560元；4.交通费2919元；5.一次性伤残补助金67500元；6.医疗期间护理费8418.57元；7.停工留薪期工资7356.32元。以上1至7项合计153070.66元，于判决生效后七日内给付。二、黑龙江省冰峰亚麻有限公司应按月给付张彦超伤残津贴每月2250元和生活护理费每月1044.35元，自2014年1月29日起，于每月的15日前给付。三、因张彦超与黑龙江省冰峰亚麻有限公司之间的劳动关系现仍续存，张彦超的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由黑龙江省冰峰亚麻有限公司负担，与上款同时缴纳。
冰峰亚麻公司不服原审判决，向本院提起上诉称：冰峰亚麻公司虽与张彦超之间系劳动关系，但张彦超受伤的另一原因是由于大海货站的叉车驾驶员违章作业导致，存在第三者侵权，根据《黑龙江省贯彻＜工伤保险条例＞若干规定》第十九条规定，本案应由张彦超与大海货站先行处理，处理后不足部分由冰峰亚麻公司按照法律规定补足。综上，请求撤销原判，依法改判或发回重审。
张彦超辩称：原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，并不存在程序违法的问题，冰峰亚麻公司在上诉状中谈到的第三者侵权，无论侵权是否存在，均不影响张彦超与冰峰亚麻公司之间的关系，冰峰亚麻公司作为用人单位应对张彦超承担法律责任。不同意冰峰亚麻公司的上诉请求，请求维持原审判决。
大海货站辩称：同意张彦超的答辩意见。
二审期间，各方当事人均未举示新的证据。
本院经审查确认原审判决认定的事实。
另经查，宾县劳动人事争议仲裁委员会作出的宾劳仲字（2014）第7号裁决书认定，冰峰亚麻公司没有为张彦超缴纳工伤保险。
本院认为，作为冰峰亚麻公司员工的张彦超，在原审诉讼中虽基于仲裁裁决要求冰峰亚麻公司与大海货站承担连带责任，但并未表示放弃向冰峰亚麻公司主张工伤赔偿，且原审判决驳回其该项诉讼请求后并未提起上诉。二审诉讼期间其关于请求工伤赔偿的抗辩，应当视为张彦超在诉讼中变更选择了工伤赔偿。张彦超在为冰峰亚麻公司工作期间受伤，并已被相关部门确认为工伤。因此，原审依照《工伤保险条例》判决支持张彦超关于请求冰峰亚麻公司承担工伤赔偿责任的主张，并无不当。《黑龙江省贯彻＜工伤保险条例＞若干规定》第十九条关于“工伤事故兼有第三者民事赔偿责任的，先按民事赔偿处理，赔偿低于工伤保险待遇的，由工伤保险基金补足差额；用人单位或者社会保险经办机构已垫付了工伤医疗费及其他费用的，当事人获得民事赔偿后，应当偿还垫付的费用”的规定，是以用人单位为职工办理工伤保险为前提的。而冰峰亚麻公司未给张彦超办理工伤保险，所以不存在“……先按民事赔偿处理，赔偿低于工伤保险待遇的，由工伤保险基金补足差额”问题，且该规定是地方性规章，不属于法律规定范畴。冰峰亚麻公司据此主张本案的发生存在第三者侵权，应由张彦超与大海货站先行处理，处理后不足部分由冰峰亚麻公司补足的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人黑龙江省冰峰亚麻有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨凤云
审 判 员 王爱军
代理审判员 郑兴华
二〇一五年四月十五日
书 记 员 王春贺