上海市闸北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闸民一（民）初字第3649号
原告徐明，男，1966年5月12日出生，汉族，住上海市黄浦区。
委托代理人黄超，上海四维乐马律师事务所律师。
委托代理人陈妤钦，上海四维乐马律师事务所律师。
被告丁烨，女，1963年7月17日出生，汉族，住上海市杨浦区。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区吴淞路XXX号。
负责人张渝，总经理。
委托代理人王曦明，上海市海华永泰律师事务所律师。
委托代理人李颖，上海市海华永泰律师事务所律师。
原告徐明与被告丁烨、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月6日立案受理，依法适用简易程序，由代理审判员沈伟俊独任审判，于2015年9月10日公开开庭进行了审理，原告徐明的委托代理人陈妤钦、被告丁烨、被告太平洋保险上海分公司的委托代理人李颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐明诉称：2014年7月25日9时许，被告丁烨驾驶牌号为沪GWXX**小型轿车，沿共和新路机动车道由北向南行驶，至商场南路路口右转弯时，原告驾车行驶至该路口，因被告车辆突然出现，原告受到惊吓，致使原告倒地受伤。原告受伤后，被送至上海市第六人民医院等医院急诊、住院手术治疗、复诊。经上海市公安局闸北分局交通警察支队处理，事故成因无法查清，出具交通事故证明。因肇事车辆沪GWXX**小型轿车交强险及商业三者险均投保于被告太平洋保险上海分公司。故诉请判令被告赔偿医疗费人民币（以下金额均为人民币）59203.07元、残疾赔偿金190840元、营养费4200元、误工费35860元、物损费300元、鉴定费2080元、交通费200元、护理费6600元、精神损害抚慰金10000元、律师费20000元；被告太平洋保险上海分公司在交强险和商业三者险范围内进行赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；超出保险的部分，由被告丁烨承担赔偿责任。
被告丁烨辩称：对事故的发生无异议；原告徐明在本起事故中亦有过错；原告损失的合理部分，由被告太平洋保险上海分公司在保险范围内承担赔偿责任；超出保险的部分，同意按相关法律规定承担相应赔偿责任。
被告太平洋保险上海分公司辩称：对于事故的发生无异议；医疗费中自费及非医保部分应予以剔除；肇事车辆在被告公司投保交强险及商业三者险，商业三者险限额XXXXXXX元，含不计免赔险，事故发生在保险期内；其他赔偿项目同意按相关法律规定在保险范围内承担50%的赔偿责任。
经审理查明，2014年7月25日9时12分许，原告徐明骑驶沪ACXX**轻便摩托车沿共和新路右转弯机动车道辅道由北向南行驶至商城路路口时，适有被告丁烨驾驶沪GWXX**小型轿车沿共和新路由北向南行驶至商城路路口右转弯，原告徐明摔倒受伤。事故发生后，原告徐明至上海市第六人民医院等医院急诊、住院手术治疗、复诊。期间，原告徐明共住院8.5天，支付医疗费59203.10元、住院期间护理费600元（10天）。上海市公安局闸北分局交通警察支队于2014年9月10日出具交通事故证明，证明：事发当日为雨天；双方对事故的发生陈述不一；本起道路交通事故的成因，与徐明由北向南行驶至事发路口后的行驶方向、双方碰撞形态及车速等有关；经公安机关交通管理部门多方调查、取证，仍无法查清徐明进入事发路口后的行驶方向、双方碰撞形态及车速情况，出具交通事故证明。
经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，认定：徐明左上肢交通伤，后遗功能障碍，构成XXX伤残；损伤后一期治疗休息240-270天，护理90天，营养90天；今后若行二期治疗，则休息30天，护理15天，营养15天。原告徐明支付鉴定费2080元。
另查明，原告徐明属城镇户籍，定残时年满49周岁；至今未行内固定拆除术；为提起本次诉讼，支付律师费20000元。
又查明，事发时，被告丁烨驾驶的沪GWXX**小型轿车于被告太平洋保险上海分公司处投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期内，商业三者险限额XXXXXXX元，含不计免赔险。
在案件审理过程中，经本院释明，被告太平洋保险上海分公司未能提供证据证明已向被告丁烨就医疗费中自费及非医保部分保险公司不予理赔履行释明义务。原告徐明与被告丁烨及被告太平洋保险上海分公司就误工费达成一致意见，均同意一期治疗误工费以每月2020元计算8个月，共计16160元。
对于上述事实，有下列证据予以证实：原、被告所陈述的事实；原告徐明提供的道路交通事故证明、原告驾驶证复印件、车辆检验报告书、肇事司机驾驶证复印件、交强险及商业三者险保单复印件、原告就医记录、医疗费发票、出院小结原件、费用清单、住院期间护理费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、户口本复印件、律师费发票原件；被告丁烨提供的车辆行驶证复印件。
本院认为，公民享有健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿就医治疗支出的各项费用，包括医疗费、护理费、交通费、必要的营养费等合理费用。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成精神损害的，还需赔偿精神损害抚慰金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告丁烨与原告徐明在雨天驾驶机动车均未确保安全通行，对事故的发生均有过错，双方均未能提供充分证据证明对方在本起事故中的过错较大，本院认定双方承担事故同等责任。被告丁烨应承担相应赔偿责任。审理中，被告太平洋保险上海分公司辩称原告的医疗费用中的自费及自负费用系非国家医保范围的费用，不属于其保险责任范围。对此，本院认为，被告太平洋保险上海分公司提供的第三者责任保险条款中的相关规定实际上是以划定医疗赔付标准的方式减轻了保险人的责任，应属于我国“保险法”第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。根据我国“保险法”第十七条的规定，对于免除保险人责任的条款，保险人应同时尽到“提示注意”及“明确说明”的义务，否则该条款不产生效力。根据“保险法司法解释二”第十一条、第十三条的规定，保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。被告太平洋保险上海分公司未举证证明其履行了“提示注意”及“明确说明”的义务，故对于该辩称，本院不予采信。被告太平洋保险上海分公司因承保交强险及商业三者险，应在保险范围内承担赔偿责任。后续治疗未实际发生，待实际发生后，原告徐明可另行主张相关权利。
具体赔偿范围及数额计算如下：一、医疗费59203.10元，有发票为证，本院予以准许；二、残疾赔偿金，依据鉴定意见书，原告徐明主张190840元，并无不当，本院予以准许；三、护理费，住院期间按实计算，出院后本院酌定为每日40元，原告徐明的一期治疗护理费为3700元；四、营养费，原告徐明主张每日40元，标准过高，本院酌定为每日30元，一期治疗营养费为2700元；五、误工费16160元，原、被告达成成一致意见，并无不当，本院予以准许；六、精神损害抚慰金，原告徐明主张10000元，标准过高，本院酌定为5000元；七、交通费，原告徐明主张200元，尚属合理，本院予以支持；八、鉴定费2080元，有相应发票为证，本院予以支持；九、物损费，原告徐明主张300元，亦属合理，本院予以支持；十、律师费，原告徐明主张20000元，标准明显过高，本院酌定为3000元。上述相关赔偿款项，由被告太平洋保险上海分公司在交险范围内优先承担赔偿责任；超出交强险范围赔偿的部分，由被告太平洋保险上海分公司在商业三者险范围内承担50%的赔偿责任；超出保险范围的部分，除律师费外由被告丁烨承担50%的赔偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应自本判决生效之日起十日内，赔偿原告徐明在交强险范围内的医疗费人民币10000元、残疾赔偿金人民币84940元、精神损害抚慰金人民币5000元、误工费人民币16160元、护理费人民币3700元、交通费人民币200元、物损费人民币300元，共计人民币120300元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应自本判决生效之日起十日内，赔偿原告徐明在商业三者险范围内的医疗费人民币24601.55元、残疾赔偿金人民币52950元、营养费人民币1350元，共计人民币78901.55元；
三、被告丁烨应自本判决生效之日起十日内，赔偿原告徐明在保险范围外的鉴定费人民币1040元、律师费人民币3000元，共计人民币4140元；
四、原告徐明的其他诉讼请求，不予支持。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为人民币3119.65元，原告徐明已预缴，由原告徐明负担人民币1193.15元，被告丁烨负担人民币1926.50元，应于本判决生效之日起十日内给付原告徐明。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 沈伟俊
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 刘 怡
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
三、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》
第九十五条第二款交通事故损害赔偿项目和标准依照有关法律的规定执行。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院费、伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》
第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。
保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。
第十三条保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。
投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。
七、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。