山东省东明县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）东行初字第21号
原告纪万军，住山东省东明县。
委托代理人纪金仃，住山东省东明县，系原告纪万军的父亲。
委托代理人侯美旭，山东九洲苑律师事务所律师。
被告东明县国土资源局，住所地：东明县南华路南段。
法定代表人闫晓阳，局长。
委托代理人段文生，该局干部。
委托代理人许庆丰，山东兴鲁明律师事务所律师。
第三人纪金东，男,住山东省东明县，系原告纪万军的叔叔。
委托代理人鲍文佩，山东天清律师事务所律师。
原告纪万军诉被告东明县国土资源局及第三人纪金东不履行法定职责一案，于2015年8月31日向本院提起行政诉讼。本院受理后向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年12月17日公开开庭审理了本案。原告纪万军及委托代理人纪金仃、侯美旭，被告委托代理人段文生、许庆丰、第三人纪金东及委托代理人鲍文佩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告纪万军诉称，1994年，菏东路某村街道拓宽和改建时，第三人的东集建（91）字第000278号集体土地使用证记载的部分土地被收回，证地不符，且又为第三人重新划了一片宅基地，根据《山东省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第四十六条第二款“对收回和退出的宅基地，应当依法办理集体土地使用权的注销登记手续”的规定，土地管理机关应当依法注销而未注销涉案的土地使用证。第三人被收回的部分土地已转让给原告，被告为原告办理了权利证书，原告是涉案土地的合法使用人，第三人的土地使用证影响原告行使土地使用权，原告向被告提起注销申请，但被告在二个月内不履行职权，请求法院判令被告注销东集建（91）字第000278号集体土地使用证。
庭审时原告向本院提供以下证据：1、原告纪万军的身份证复印件。2、东明县陆圈镇人民政府和东明县某行政村签订规划置换合同书。3、东明县陆圈镇人民政府和纪金东签订的街道开发购地建房合同书。4、东明县陆圈镇人民政府通知纪金亭交纳土地使用费的通知书。5、纪金停向东明县陆圈镇人民政府交街道地皮款1080元的单据。6、纪金亭向东明县陆圈镇人民政府交地皮款5525元的单据。7、纪金亭向东明县陆圈镇人民政府交配套补助费140元的单据。8、原告向东明县陆圈镇土地所交土地证款100元的单据。9、村镇规划选址意见书。10、原告的土地登记申请书。11、原告的土地登记审批表。12、原告的农村建设用地登记表。原告主张10-12号证据系在被告处复印。13、原告纪万军的东陆土集用（2003）字第号（无编号）集体土地使用证。14、被告的工作人员刘贵华于2009年10月23日出具的证明一份。1-14号证据证明原告是被告行政行为的利害关系人。15、被告为原告的邻居张建林颁发的集体土地使用证复印件。16、张建林书面证言一份。17、第三人纪金东的集体土地使用证复印件一份。18、告知书送达回证。
庭审后原告委托代理人纪金仃向本院提交了2010年3月11日东明县国土资源局关于纪万军申请颁发集体土地使用证的答复。
被告东明县国土资源局辩称，1、原告纪万军和答辩人均不是适格的原、被告，应依法驳回纪万军的起诉。《中华人民共和国土地管理法》第十一条第二款规定：农民集体所有的土地用于非农业建设的，由县政府登记造册，核发证书，确认建设用地使用权。原告没有东明县政府颁发的合法有效的集体土地使用证，其对诉争�地没有使用权，无权作为原告要求注销第三人的集体土地使用证。2、《中华人民共和国土地管理法》第六十五条规定：有下列情形之一的，农村集体经济组织报经原批准用地的人民政府批准，可以收回土地使用权：……（三）因撤销、迁移等原因停止使用土地的。因此，注销第三人的集体土地使用证，收回其土地使用权，必须先由农村集体经济组织的申请，经县政府批准，才可注销第三人的集体土地使用证，答辩人无权注销第三人的集体土地使用证。被告主体不适格，请求依法驳回原告的起诉。
在法定举证期限内，被告向本院提交了以下证据、依据：1、纪万军向被告递交的申请书。2、被告于2015年8月18日作出的告知书、2015年8月25日给原告送达告知书的送达回证。3、《中华人民共和国土地管理法》。上述证据证明原告主张的撤销、注销第三人土地证的职�属于东明县人民政府，东明县国土资源局不具备本案被告主体资格，而且原告也不具有申请注销、撤销第三人土地证的权利。
庭审后被告向本院提交了《土地登记规则》。
第三人纪金东述称，1、纪万军不具备本案原告主体资格，纪万军说纪金东把该宗地卖给他了是谎言。纪万军和涉案土地没有法律上的利害关系，纪万军无权向土地登记机关申请土地证书的注销登记。2、纪万军持有的集体土地使用证是伪造的，不具有任何法律效力。东明县人民法院和菏泽市中级法院的民事判决书都明确认定，纪万军所持有的集体土地使用证不具有真实性。3、《土地登记办法》第五十条规定：“有下列情形之一的，可直接办理注销登记：（一）依法收回的国有土地；（二）依法征收的农民集体土地；（三）因人民法院、仲裁机构的生效法律文书致使原土地权利�失，当事人未办理注销登记的。”第三人的土地证不属于被注销的土地证。
庭审时第三人向本院提交以下证据：1、东明县人民法院（2011）东民初字第659号民事判决书。2、菏泽市中级人民法院（2012）菏民一终字第160号民事判决书。3、东明县国土资源局于2010年3月11日给纪万军的答复函。4、2011年11月21日刘贵华的证明。5、东明县人民法院2011年12月6日庭审（2011）东民初字第659号案件部分庭审记录，刘贵华出庭作证原告的土地证是假的。6、2012年4月18日东明县国土资源局的证明。上述证据证明原告持有的土地证是假的，原告无诉讼主体资格。
根据庭审中当事人举证、质证情况，本院对证据作如下确认：
关于原告纪万军所举证据，1号证据原告纪万军的身份证复印件，经核对其真实性应予以认定。2号证据规划置换合同书系复印件，被告及第�人均提出异议，不予认定。3号证据东明县陆圈镇人民政府和纪金东签订的合同书有改动，纪金东不予认可，对改动部分不予认定。4号证据东明县陆圈镇人民政府给纪金亭的交土地使用费通知、5号证据纪金停交地皮款1080元的单据、6号证据纪金亭交地皮款5525元的单据、7号证据纪金亭交配套补助费140元的单据、8号证据原告纪万军交土地证款100元的单据具有真实性，但不足以证明原告欲证明的事项。10号证据原告的土地登记申请书、11号证据原告的土地登记审批表、12号证据原告的农村建设用地登记表，以上三份证据已经山东省菏泽市中级人民法院(2012)菏民一终字第160号民事判决书确认土地登记程序尚未进行完毕，故以上证据效力无须确认。13号证据纪万军提供的土地使用证，该证据也经山东省菏泽市中级人民法院(2012)菏民一终字第160号民事判决书确认为无效证据：纪�军提供的土地证东明县国土资源局已出具证明不是其颁发的，故该土地使用证不能作为有效证据使用。14号证据2009年10月23日刘贵华证明经查土地登记档案，陆圈镇某村纪万军的宅基地曾于2003年颁发了土地证，土地证号为东集用（2003）第2**号，四邻及边长如下：北：菏东路12.6m,东:张建林15.0m,南：纪万军12.6m,西：胡同15.0m。2011年11月21日刘贵华又证明前年我本人曾以个人名义为陆圈镇某村纪万军出具的土地登记证明土地证号2003002**及四邻相关情况，由于土地登记资料查验不完整，出具了错误的证明，后经查实，纪万军至今未办理土地证，土地证号2003002**应为张建刚的土地证书。原告提交的14号证据不能作为有效证据使用。9号证据规划选址意见书、15号证据张建林的土地使用证、16号证据张建林的书面证言与本案无关联性，对其证明效力不予认定。17号证据纪金东的土地使用证不能证明原告提出的该证应注销的证明目的。18号证据2015年8月24日被告给纪金仃送达告知书的送达回证，被告及第三人均无异议，与本案具有关联性、真实、合法，应认定为有效证据。庭审后原告委托代理人纪金仃向本院提交的证据同第三人提交的3号证据。
被告所举1号证据是原告于2015年6月15日制作的申请书，原告对被告提交的该申请书无异议，该证据应予以采信。2号证据被告于2015年8月18日针对原告的申请作出的告知书、2015年8月25日给原告送达告知书的送达回证，以上两证据能够客观真实的证明被告在接到原告申请书后两个月内对原告的申请作出答复，并将答复意见告知原告的事实，原告对此表示无异议，故2号证据应认定为有效证据。3号证据《中华人民共和国土地管理法》，适用于本案。被告庭审后提交的《土地登记规则》，因超过法定举证期限，本院不予认可。
第三人纪金东所举东明县人民法院（2011）东民初字第659号民事判决书和菏泽市中级人民法院（2012）菏民一终字第160号民事判决书，两份证据来源合法，客观真实，能够证明原告没有东明县人民政府颁发的合法有效的集体土地使用证，同时证明原告与涉诉具体行政行为没有法律上的利害关系，证明原告不具有诉讼主体资格。
经审理查明，原告于2015年6月15日制作申请书，2015年6月17日，原告向被告东明县国土资源局提交书面申请书，申请被告履行注销第三人纪金东持有的东集建（91）字第000278号集体土地使用证的职责。2015年8月18日，被告接到原告申请书后两个月内作出答复并以告知书的方式告知原告，以集体土地使用权注销应先由村民委员会或者乡农村集体经济组织依法收回，村委会或乡农民集体逐级上报县政府批准方可办理�由，未予办理注销登记。原告于2015年8月31日提起行政诉讼，请求法院判令被告履行注销第三人纪金东持有的东集建（91）字第000278号集体土地使用证的职责。
另查明，2010年原告纪万军与第三人纪金东就涉案土地产生民事纠纷，纪金东于2011年以纪万军为被告以排除妨害为由向本院提起民事诉讼，本院于2011年12月10日作出（2011）东民初字第659号民事判决书。纪万军不服上诉至菏泽市中级人民法院，菏泽市中级人民法院于2012年5月15日作出（2012）菏民一终字第160号民事判决书。维持一审判决，驳回纪万军上诉。
本院认为，根据第三人提交的证据能够证明申请人纪万军没有取得东明县人民政府颁发的合法有效的集体土地使用证，原告与其涉诉的具体行政行为无法律上的利害关系，被告及第三人关于纪万军不具备原告诉讼主体资格的主张本院依法予以支�。本案审理查明2015年6月17日，原告纪万军向被告提出书面申请，请求被告履行注销第三人纪金东持有的东集建（91）字第000278号集体土地使用证的职责，被告接到原告申请后两个月内即2015年8月18日作出书面答复并将答复告知原告，原告对此事实无异议。以上事实证明本案被告在法定期限内对原告申请已履行其职责，原告又以被告不履行法定职责为由提起行政诉讼，显然该理由不能成立，本院依法不予支持。
《土地登记办法》（国土资源部令第40号）于2007年12月30日发布，于2008年2月1日起施行。《国土资源部立法工作程序规定》（国土资源部令第41号）第二十八条规定：“部门规章有下列情形之一的，应当予以废止……（三）同一事项已由新的部门规章规定并发布施行的。”根据上述规定，《土地登记规则》已经废止，不适用于本案。原告认为依据《土地�记规则》第五十八条的规定，应由土地管理部门直接办理注销土地登记的主张，依法不予支持。
《中华人民共和国土地管理法》第六十五条规定：“有下列情形之一的，农村集体经济组织报经原批准用地的人民政府批准，可以收回土地使用权：（一）为乡（镇）村公共设施和公益事业建设，需要使用土地的；（二）不按照批准的用途使用土地的；（三）因撤销、迁移等原因而停止使用土地的。”《山东省土地登记条例》第三十一条规定：“有下列情形之一的，土地登记机关可以直接办理注销土地登记，并自注销之日起十五日内书面通知原土地权利人：……（二）依法收回土地使用权的；”根据以上法律法规规定，土地登记机关直接办理土地注销登记的前提是，该土地已被依法收回土地使用权，而要收回土地使用权，应先由农村集体经济组织报经原批准用�的人民政府批准。本案原告所在村集体经济组织依法先向县级人民政府申请收回宅基地使用权，经县级人民政府批准后，再由被告办理土地注销登记，即土地未经县级人民政府批准收回，被告不能履行注销土地登记的职责。综上，经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：
驳回原告纪万军的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告纪万军负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 李福忠
审 判 员 高红霞
人民陪审员 周福京
二〇一六年二月二日
书 记 员 魏战振