浙江省象山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬象刑再字第1号
抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。
原审被告人朱某甲。2004年2月23日因犯盗窃罪被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元；2008年7月7日因未取得机动车驾驶证驾驶机动车被浙江省象山县公安局决定行政拘留五日，2008年11月11日因盗窃被浙江省象山县公安局决定行政拘留十五日，2011年7月25日因盗窃被浙江省象山县公安局决定行政拘留十五日，2012年10月22日因犯盗窃罪被浙江省象山县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币1000元，2012年11月5日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年5月10日被浙江省象山县公安局刑事拘留，同年5月24日被监视居住，同年10月9日被浙江省象山县人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币1000元。因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月17日被浙江省象山县公安局刑事拘留，同年12月12日被依法逮捕。现羁押于浙江省象山县看守所。
辩护人陈志惠，由象山县法律援助中心指派。
浙江省象山县人民检察院指控原审被告人朱某甲犯盗窃罪一案，本院审理后于2013年10月9日依法作出的（2013）甬象刑初字第606号刑事判决书已经发生法律效力。浙江省宁波市人民检察院认为该判决适用法律错误，适用缓刑不当，于2014年5月7日作出甬检刑抗（2014）1007号刑事抗诉书，向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。宁波市中级人民法院于2014年5月14日作出（2014）浙甬刑抗字第8号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。2014年5月26日，象山县人民检察院在审理过程中以发现原审被告人朱某甲有遗漏的罪行应当一并起诉和审理为由，决定对象检刑诉（2013）524号起诉书补充起诉。本院于2014年5月26日再审立案后，依法另行组成合议庭，于2014年7月18日公开开庭审理了本案。宁波市人民检察院指令象山县人民检察院指派代理检察员樊守成出庭支持抗诉，原审被告人朱某甲及其辩护人陈志惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2013年9月24日，浙江省象山县人民检察院以象检刑诉（2013）524号起诉书向本院提起公诉，指控：2013年5月4日20时许，原审被告人朱某甲至象山县泗洲头镇肖胡村212号的肖坚仁家，翻墙入院，爬窗入室实施盗窃，后未窃得财物逃离现场。
2013年5月10日，原审被告人朱某甲自动至公安机关投案，并如实供述上述犯罪事实。经鉴定，原审被告人朱某甲为限定刑事责任能力人。
上述事实，原审被告人朱某甲及其辩护人在原审审理过程中均无异议，原审以该检察院指控的事实为审理查明事实认定。
原审认为：原审被告人朱某甲以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关和原审辩护人认为原审被告人朱某甲系尚未完全丧失辩认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪，依法可以从轻处罚和原审被告人朱某甲已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚及原审被告人朱某甲在实施犯罪后自动至司法机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚的意见，均符合法律规定，本院予以采纳。结合原审被告人朱某甲的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，符合适用缓刑条件，依法可以适用缓刑。据此于2013年10月9日作出（2013）甬象刑初字第606号刑事判决：原审被告人朱某甲犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币1000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
浙江省宁波市人民检察院抗诉认为，原审被告人朱某甲系盗窃惯犯，在原判决生效前又重新犯罪，故原审判决对原审被告人朱某甲适用缓刑错误，量刑不当。
原审被告人朱某甲及其辩护人对原审判决认定的事实及定罪没有意见，对检察机关的抗诉没有意见。
浙江省象山县人民检察院对原审判决查明的事实没有异议。
本案再审查明，原审认定原审被告人朱某甲犯罪事实正确，本院再审予以确认。
2014年5月26日，浙江省象山县人民检察院以象检刑补诉（2014）1号补充起诉决定书向本院提起公诉，指控：2013年10月17日3时许，原审被告人朱某甲至象山县丹东街道东街116号，溜门进入被害人章某家中，从卧室一条裤子口袋内窃得人民币35元。经鉴定，原审被告人朱某甲精神发育迟滞（轻、中度），系限定刑事责任能力人。
原审被告人朱某甲对补充起诉书指控的犯罪事实及证据均没有异议。
辩护人认为，原审被告人朱某甲系限定刑事责任能力人，到案后如实供述自己的罪行，均依法可以从轻处罚。
再审另查明，2013年10月17日3时许，原审被告人朱某甲至象山县丹东街道东街116号，采用溜门入室的方式进入被害人章某家中，从卧室一条裤子口袋内窃得人民币35元。经鉴定，原审被告人朱某甲精神发育迟滞（轻、中度），系限定刑事责任能力人。
原审被告人朱某甲到案后，如实供述了自己的上述犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人章某的陈述，证实了2013年10月17日3时许，她在象山县丹东街道东街116号的一楼房间内睡觉，后她发现一名男子站在床边遂大声喊叫，该男子就逃离房间。后该男子在菜场附近被人抓获，她回到家中发现放在裤袋内的人民币35元被盗的事实。
2.证人张某甲的证言，证实了他和母亲章某租住在象山县丹东街道东街116号一楼，2013年10月17日3时许，他在自己的房间内睡觉时听到章某喊：“抓小偷”。他遂起床跑至章某的房间，发现一个男子逃离现场，后他一直追赶至汪家河菜场附近抓获该男子以及章某放在裤袋内的人民币35元被盗的事实。
3.证人朱某乙、张某乙、朱某丙、朱某丁的证言，证实了朱某甲精神间歇性出现异常，平时有偷窃他人私人用品情况的事实。
4.现场照片，证实了原审被告人朱某甲实施盗窃现场情况的事实。
5.宁波安康医院司法鉴定所鉴定意见书，证实了2013年12月4日，经宁波安康医院司法鉴定所鉴定，朱某甲精神医学评定为精神发育迟滞（中度），法律关系评定为限定刑事责任能力的事实。
6.刑事判决书、公安行政处罚决定书，证实了原审被告人朱某甲犯罪前科等情况的事实。
7.到案经过，证实了原审被告人朱某甲到案情况的事实。
8.户籍证明，证实了原审被告人朱某甲出生日期、家庭住址等身份情况的事实。
9.原审被告人朱某甲的供述，证实了2013年10月17日3时许，他因为没钱遂欲实施盗窃，后至象山县丹东街道东街116号发现该户人家大门未关，遂溜门进入院内并从房间内的一条裤子口袋内窃得人民币35元，在欲离开房间时被他人发现，后逃至丹东街道汪家河菜场时被他人抓获的事实。
本院再审认为，原审被告人朱某甲以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关和辩护人认为原审被告人朱某甲系尚未完全丧失辩认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪以及到案后能如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚的意见，符合法律规定，本院予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律正确。但原审被告人朱某甲在原审判决前有多次盗窃前科，系盗窃惯犯，且在原判决生效前再次实施入户盗窃，具有较大的人身危险性，不符合适用缓刑的条件。原审判决对原审被告人朱某甲适用缓刑，系量刑不当，应予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十八条第三款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条以及最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）甬象刑初字第606号刑事判决；
二、原审被告人朱某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月17日起至2014年8月1日止。罚金限判决生效以后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄仙方
审 判 员 黄振贤
代理审判员 包丽丽
二〇一四年七月二十一日
代书 记员 郑 琪