新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新27民终335号
上诉人（原审被告）博乐市青松南岗建材有限责任公司。住所地博乐市33区建设路*号。组织机构代码71554XXXX。
法定代表人雷勇，该公司董事长。
委托代理人武宏章。代理权限：特别授权。电话138XX****XX。
委托代理人孔令君，新疆双湖律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）博乐市小营盘镇德赛石膏矿厂。住所地博乐市小营盘镇三牧场。组织机构代码L3195XXXX。
经营者庄德强，男，汉族，博乐市小营盘镇德赛石膏矿厂个体业主。身份证号×××。电话138XX****XX。
委托代理人李绍彦，博乐市宏维法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
上诉人博乐市青松南岗建材有限责任公司（以下简称青松南岗建材公司）因买卖合同纠纷一案，不服博乐市人民法院（2015）博民二初字第498号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人青松南岗建材公司的委托代理人武宏章、孔令君，被上诉人博乐市小营盘镇德赛石膏矿厂（以下简称德赛石膏厂）的负责人庄德强及其委托代理人李绍彦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2008年12月4日，原、被告双方签订1份《石膏矿合作营销协议》，甲方为被告青松南岗建材公司，乙方为原告德赛石膏厂。双方约定合作期限自2009年1月1日起至2016年8月31日止。合作方式为：乙方自愿将手续齐全、开采和经营合法的博乐市小营盘镇三牧场博乐市德赛石膏矿厂与甲方合作营销。甲方出资500000元（职工出资）参股矿山经营，入股比例占矿山出资产总额的49%，乙方拥有矿山总资产51%的股权。甲方派专人参与乙方营销（乙方不承担人工工资），合作期满后，矿山所有资产、设备甲、乙双方按比例分配（以2009年1月份以前资产明细表为基准）。合作期间，乙方供货价格按照2008年石膏供货价格80元／吨（到位含税价）执行。乙方销售给甲方和第三方的石膏，甲方按供货价格每吨提取12.5%的营销费。双方合同第一条第四项约定每年年初双方协商确定除甲方用量以外的销售吨位，数量确定后，甲方应得的营销费用从乙方卖给甲方的货款中扣除。结算方式为，甲方应及时支付给乙方所用的石膏款，乙方支付给甲方的营销费（含对外销售费用），双方每月结算一次。双方还约定了其他权利义务。2009年4月28日，原、被告双方又签订1份《2009年度石膏矿合作营销补充协议》，甲方为原告德赛石膏矿厂，乙方为被告青松南岗建材公司。双方约定，以双方2008年12月4日签订的《石膏矿合作营销协议》为基础，并约定了相关的权利义务。
另查，被告分别于2014年8月25日、2015年9月17日、2013年11月12日，给原告出具”欠据”3份，并加盖被告公章，金额分别为335066.6元、117960.59元、744734.79元，合计1197761.98元。2015年10月23日，被告给原告出具结算单6份，供应商为原告德赛石膏厂，单据类别为”原燃材料进厂货款结算单”，同时结算单上分别注明了制单时间、结算单记帐年月、结算单编码，物品名称均为石膏，金额分别为6698元、20094元、390040元、23854.38元、262477.80元、1710.60元，合计704875.56元，结算单上有被告财务人员王珍及综合部副部长卢涛签名。欠据和结算单总计金额为1902637.54元。
再查，本案在审理过程中，原告德赛石膏厂向原审法院提出诉讼保全申请，要求对被告在案外人博乐市中博水泥有限公司的货款1950000元予以保全，原审法院于2015年11月26日依法作出（2015）博民二初字第498-1号民事裁定书，依法扣押了被告在案外人博乐市中博水泥有限公司的货款1950000元，保全费5000元。本案在诉讼中，被告青松南岗建材公司对本案提出管辖权异议，原审法院于2015年12月14日依法作出（2015）博民二初字第498-3号民事裁定书驳回了被告的异议申请。被告不服提出上诉，博州中级人民法院于2016年2月28日作出（2016）新27民辖终2号民事裁定书，驳回了被告的上诉。
原告德赛石膏厂原审诉讼请求：判令被告支付货款及运费1902577.54元、保全费5000元，并承担本案诉讼费用。
原审法院认为：原、被告签订的《石膏矿合作营销协议》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，属有效协议。双方在协议中对原告向被告销售石膏用量以外的销售吨位、数量确定后，被告应得的营销费从原告卖给被告的货款中扣除，原告销售给被告和第三方的石膏，被告按供货价格每吨提取12.5%的营销费的约定，及结合被告向原告出具的”欠据”和”结算单”，相互印证，可以形成证据锁链，证明双方之间即为合作，但实际也是买卖合同关系，故对原告要求被告支付石膏及运费款1902577.54元的请求予以支持。被告未履行支付运费和货款的义务，应承担原告申请保全被告财产而产生的保全费5000元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决：一、被告博乐市青松南岗建材有限责任公司于本判决生效后五日内支付原告博乐市小营盘镇德赛石膏矿厂运费及货款1902577.54元；二、被告博乐市青松南岗建材有限责任公司于本判决生效后五日内支付原告博乐市小营盘镇德赛石膏矿厂保全费5000元。案件受理费21923元，减半收取10962元，由被告博乐市青松南岗建材有限责任公司负担。
宣判后，青松南岗建材公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一、原审法院对本案不具有管辖权。《最高人民法院关于新疆生产建设兵团人民法院案件管辖权问题的若干规定》第三条第三项规定：”城区内发生的双方当事人一方为兵团范围内的公民、法人或者其他组织，且被告住所地在兵团工作区、生活区或管理区的案件”由兵团人民法院管辖。作为本案被告的上诉人，为兵团企业，且住所地在兵团工作区、生活区、管理区。依照上述规定原审法院对本案不具有管辖权，博州中级法院裁定，该案原审法院具有管辖权错误，依法应予以纠正。二、原审案由认定错误。2008年12月4日，上诉人与被上诉人签订了《石膏矿合作营销协议》，该协议约定，乙方（被上诉人）自愿将手续齐全，开采和经营合法的石膏矿厂与甲方（上诉人）合作经营，甲方出资50万人民币，乙方拥有矿山总资产51%的股权，甲方派人参与乙方营销，合作期限从2008年1月1日起至2016年8月31日止。根据本协议，双方合伙期间的相关纠纷，其案由依法应为合伙协议纠纷。原审对本案法律关系性质认定错误，案由认定错误，法律适用必然错误。三、原审认定事实错误。上诉人与被上诉人协议约定，被上诉人销售给上诉人和第三方的石膏，上诉人按供货价格每吨提取12.5%的管理费。合伙期间，被上诉人向第三方销售了石膏，对此事实被上诉人认可，但对销售与第三方的数量、价格等拒绝向上诉人提供，致使上诉人不能按照双方的协议进行结算，为查清此事实，上诉人依法向原审提交了调查证据申请书，对此原审无理予以拒绝。本案基本事实不清，原审仅凭用于内部结算的依据及单方出具的票据认定上诉人欠被上诉人货款与事实不符，且合作期限未届满，届满时，双方应依据协议进行结算方可确认债权债务情况。故上诉请求：撤销原判，依法驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人德赛石膏厂答辩称：关于管辖权的问题，已由终审裁定确定博乐市人民法院具有管辖权，上诉人该上诉理由不能成立。根据双方协议约定，货款应当月结算，被上诉人提供的欠据和结算单是双方结算后形成的，可以证明上诉人欠款的事实。如上诉人认为被上诉人欠其管理费应在原审提起反诉或另行起诉。被上诉人提供的六份结算单中三份为货款结算单，未扣除12.5%管理费，现同意扣除，扣除12.5%营销费后为237025.6元。现被上诉人要求上诉人支付被上诉人货款及运费1868716.54元。原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，上诉人分别于2014年8月25日、2015年9月17日、2013年11月12日，给被上诉人出具”欠据”3份，金额分别为335066.6元、117900.59元、744734.79元，合计1197701.98元。经上诉人财务人员王珍及综合部副部长卢涛签名确认的六份结算单，其中三份结算单为”原燃材料进厂货款结算单”，记账时间分别为2014年6月、2015年5月、2015年6月，其含税金额分别是6698元、1710.6元、262477.8元；另三份结算单为”原燃材料运费结算单”，记账时间1份为2014年5月，两份为2015年4月，含税金额分别为20094元、390040.78元、23854.38元。上诉人认可运费由其负担，被上诉人认可三份货款结算单中含税金额未扣除应给付上诉人12.5%的营销费。
本院二审查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案经本院终审裁定由博乐市人民法院管辖，对上诉人上诉称博乐市人民法院无管辖权的上诉理由不予支持。2008年12月4日，上诉人与被上诉人签订的《石膏矿合作营销协议》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，为有效协议。从协议内容来看，双方既存在买卖合同关系，又存在合作经营关系。合同第四条约定结算方式为甲方（上诉人）应及时支付给乙方（被上诉人）所用石膏货款，乙方（被上诉人）支付给甲方（上诉人）的营销费（含对外销售费用），双方每月结算一次。被上诉人向上诉人主张货款具有合同依据。被上诉人提供的三份欠据欠款数额明确，上诉人称三份欠据数额未扣除12.5%营销费，但未提供证据予以证实，对三份欠据确认的上诉人所欠货款数额1197701.98元，本院予以确认。被上诉人提供的六份结算单货款及运费合计704875.56元，其中包含运费433989.16元，上诉人认可运费由其负担；另包含货款270886.4元，被上诉人同意按扣除12.5%营销费后的数额主张欠款数额，经计算为237025.6元（270886.4－270886.4×12.5%）。上诉人主张以被上诉人对外销售应提取的12.5%营销费抵扣所欠被上诉人的货款及运费，但未提供证据证实对外销售营销费数额，对其该辩称，本院不予支持。综上，上诉人应付被上诉人货款及运费1868716.74元（1197701.98元+433989.16元+237025.6元）。对被上诉人是否应当向上诉人支付向第三方销售货物产生的营销费，除本案已扣除的营销费外，上诉人可另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持博乐市人民法院（2015）博民二初字第498号民事判决的第二项，即：二、被告博乐市青松南岗建材有限责任公司于本判决生效后五日内支付原告博乐市小营盘镇德赛石膏矿厂保全费5000元；
二、撤销博乐市人民法院（2015）博民二初字第498号民事判决的第一项，即：一、被告博乐市青松南岗建材有限责任公司于本判决生效后五日内支付原告博乐市小营盘镇德赛石膏矿厂运费及货款1902577.54元；
三、上诉人博乐市青松南岗建材有限责任公司于本判决生效后五日内支付被上诉人博乐市小营盘镇德赛石膏矿厂运费及货款1868716.74元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费21923元，减半收取10962元（被上诉人已预交），由上诉人博乐市青松南岗建材有限责任公司负担10742元，被上诉人博乐市小营盘镇德赛石膏矿厂负担220元；二审案件受理费21923.20元（上诉人已预交），由上诉人博乐市青松南岗建材有限责任公司负担21484.20元，被上诉人博乐市小营盘镇德赛石膏矿厂负担439元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王晓雷
审 判 员 李新建
代理审判员 杜 娟
二〇一六年七月十五日
书 记 员 申 疆