辽宁省沈阳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）沈中行终字第136号
上诉人（原审被告）：沈阳市浑南区工商行政管理局，住所地沈阳市浑南区。
法定代表人：杨宇晶，系局长。
委托代理人：高远，系辽宁成功金盟律师事务所律师。
委托代理人：孙翼南，系辽宁成功金盟律师事务所律师。
上诉人（原审第三人）：沈阳辰韵乐器有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：张振，系总经理。
被上诉人（原审原告）：刘阳，男，1954年2月17日出生，汉族，住沈阳市铁西区。
上诉人沈阳市浑南区工商行政管理局、沈阳辰韵乐器有限公司因行政管理纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2014）东陵行初字第57号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了公开审理，上诉人沈阳市浑南区工商行政管理局委托代理人孙翼南，上诉人沈阳辰韵乐器有限公司法定代表人张振，被上诉人刘阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2012年8月12日，原告刘阳与案外人李力分别从第三人沈阳辰韵乐器有限公司购买了手工小提琴一把，每把小提琴1万元。在每把小提琴上各附带一个吊牌，吊牌文字内容均为英文，没有中文标识。原告认为其所购买的小提琴非德国制造，第三人存在欺诈行为，向沈阳市浑南区工商行政管理局（即原沈阳市东陵区工商行政管理局）五金城工商所投诉。2012年10月18日，被告认定原告举报的第三人销售假冒德国品牌小提琴一案结果不成立，不予立案，并在12315网上作出文字答复。2012年11月26日，被告给第三人下达了沈工商东金责改字（2012）16号责令改正通知书，认定第三人销售的小提琴外包装没有中文标识，责令其改正。被告将该通知书内容口头告知原告，并于2013年3月13日给原告作出《关于刘阳投诉、举报情况的答复》。原告对上述处理不服，申请被告复议，2013年8月30日，被告作出沈工商东复字（2013）1号复议决定书，维持五金城工商所不予立案的决定以及被告作出的沈工商东金责改字（2012）16号责令改正通知书。原告认为，被告对原告的申诉举报不作为，包庇袒护违法经营者，违法行政。故起诉至法院，要求法院依法撤销被告作出的沈工商东金责改字（2012）16号责令改正通知书，并责令被告重新作出处理决定。
原审法院认为，被告沈阳市浑南区工商行政管理局作出的沈工商东金责改字（2012）16号责令改正通知书所依据的询问笔录，既没有询问人的签字，也没有被询问人的签字，属违反法定程序。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条（二）项第三目之规定，判决：一、撤销被告沈阳市浑南区工商行政管理局作出的沈工商东金责改字（2012）16号责令改正通知书；二、责令被告沈阳市浑南区工商行政管理局重新作出处理决定。案件受理费50元，由被告承担。
上诉人沈阳市浑南区工商行政管理局上诉称，一、上诉人作出的责令改正通知书事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持；二、询问笔录存在瑕疵不足以导致上诉人作出的行政行为被撤销。关于张振的询问笔录，有询问人的签字，没有被询问人的签字，但张振在庭审中已经陈述该询问笔录真实存在，且认可该笔录的内容。关于董明的询问笔录，该笔录没有询问人的签字是因为询问人在向张振作完询问笔录后又连续向董明释明，所以笔录中没有特别注明，董明在询问笔录结尾签名证明该笔录是真实有效的。责令改正通知书已经按照法定程序向第三人送达并签收，其法定代表人对责令改正事项表示认可，也就是说，询问笔录上是否签字的问题并未对上诉人作出的行为及行为的合法性产生实质性的影响；三、由于沈阳市行政区划调整，第三人及五金工商所均划归由和平时工商管理机关管辖。上诉人已经无管辖权对第三人的行为作出行政处理。一审判决上诉人无法履行。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。
上诉人沈阳辰韵乐器有限公司上诉称，一、2012年8月，被上诉人来第三人公司看，被上诉人买了两把小提琴，后来拿着各种单据去工商局要求第三赔偿，第三人积极配合工商局调查工作，2012年底，工商部门给第三人下达了整改通知书，第三人积极配合整改。第三人认同整改通知书及询问笔录，不能以遗漏签字为由撤销整改，第三人没有违法行为；二、被上诉人起诉第三人民事案件已经终审，其诉讼请求被驳回；三、其他同意上诉人沈阳市浑南区工商行政管理局意见。请求二审法院撤销一审判决，并重新作出合理判决。
被上诉人辩称，被上诉人向上诉人举报第三人销售假冒德国品牌小提琴，在上诉人处理过程中，被上诉人发现第三人由篡改商标的事实，第三人商品上是有中文标识的，被上诉人要求对篡改商标的事进行处理。原审判决正确，请求二审维持原判。
原审原告向原审法院提供的证据材料有：1、合格证一份、两把小提琴的标签各一个，用以证明该合格证上没有注册商标中“克莉斯汀”四字中文，也没有检验签章，第三人篡改注册商标；2、沈工商东复字（2013）1号行政复议决定书一份，用以证明被告通知原告没有立案。
原审被告向原审法院提供的证据材料有：1、立案审批表一份，用以证明被告接到沈阳市12315举报中心转来的举报件，反映第三人销售假冒德国品牌的小提琴，于2012年9月4日立案调查；2、举报类案件登记详情一份，用以证明案件来源及举证情况；3、企业法人营业执照、询问调查笔录、个体工商户营业执照、商标注册证、商标的详细信息、授权书各一份，照片1张，用以证明被告接到举报后依法调查了被举报人的信息，对被举报人的法定代表人及销售人员进行了调查，通过调查发现被举报人没有销售假冒德国小提琴的违法情形，但其销售的小提琴外包装无中文标识；4、沈阳市工商行政管理局行政案件有关事项审批表一份，用以证明第三人销售假冒德国小提琴的违法事实不成立，但发现第三人销售的手工小提琴外包装没有中文标识，故被告根据质量法第54条向第三人下发了责令整改通知书。
原审第三人向原审法院提供的证据材料有：（2014）沈和民三初字第00146号民事判决书和（2014）沈中民三终字第01005号民事判决书各一份，用以证明法院生效判决书认定第三人没有欺诈原告，没有造成原告人身财产的其他损害。第三人在开庭审理时向本院提交视频资料一份，用以证明原告与李力是职业打假人，不是普通意义的消费者；原告买了两把琴，但自己陈述是一把，自相矛盾；原告在购买此琴之前就已经知道两把琴不是进口的，第三人卖琴时已明确告知原告此琴是北京的，原告反而说第三人欺诈；同样的手法，原告在第三人同行中已经骗取6万元。
上述证据均已随案移送本院。
原审法院经庭审质证，对原告提供的1号证据，能够证明两把小提琴的标签没有中文标识，法院予以确认，但第三人是否侵犯注册商标不是行政诉讼审查范围；对原告提供的2号证据予以确认。对被告提供的1-2号证据予以确认。对被告提供的3号证据两份笔录不予采信；对本组证据中的照片，不予采信；对本组的其他证据，予以确认。对被告提供的4号证据，不予采信，只能证明被告对原告的举报事项不予立案的审批程序问题。对第三人提供的1号证据，能够证明其所要证明的问题，予以确认；对第三人提供的2号证据，不予采信。
经审查，原审法院对证据的认证正确，本院予以确认。
本院根据本案有效证据认定的事实与原审法院一致。
本院认为，根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五、六条规定，上诉人沈阳市浑南区工商行政管理局具有作出被诉决定的法定职权。上诉人沈阳市浑南区工商行政管理局作出被诉决定所依据的询问笔录，缺少询问人及被询问人签字，证据的取得违反法定程序，原审判决撤销并责令重新作出处理并无不当。关于上诉人沈阳市浑南区工商行政管理局提出行政区划调整、其已无管辖权的上诉理由，因在一审诉讼期间并未主张，二审期间虽提出亦未提供相关材料予以佐证，上诉人应依法处理。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高子丁
审 判 员 巴根那
代理审判员 杨 帅
二〇一五年三月十六日
书 记 员 刘 娇
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条（一）项规定：人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉，维持原判。