北京市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）二中刑抗终字第229号
抗诉机关北京市丰台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁松，女，1992年10月19日出生；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月7日被羁押，同年9月9日被取保候审，2014年7月28日被逮捕；现羁押于北京市丰台区看守所。
辩护人吴晓东，北京市鼎知律师事务所律师。
北京市丰台区人民法院审理北京市丰台区人民检察院指控原审被告人袁松犯运输毒品罪一案，于二○一四年十月二十二日作出（2014）丰刑初字第1966号刑事判决。在法定期限内，北京市丰台区人民检察院提出抗诉，原审被告人袁松不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。北京市人民检察院第二分院指派代理检察员陈旭、王非出庭履行职务，上诉人袁松及其辩护人吴晓东到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市丰台区人民法院判决认定：2013年9月7日12时许，被告人袁松受陈绪秋（自报姓名）委托运输毒品，在北京市丰台区大成路8号翠微百货商场一层肯德基餐厅内将毒品交付给杨×时被当场抓获，现场起获冰毒四袋，经鉴定为甲基苯丙胺（冰毒），净重199.15克。
原判认定上述事实的证据有：证人杨×、崔×的证言，辨认笔录，北京市公安司法鉴定中心毒品检验报告，北京市公安局东城分局搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、吸毒成瘾认定意见书、现场检测报告书、陈绪秋（自报姓名）的到案经过，北京市公安局收缴毒品清单，常住人口基本信息，北京市公安局东城分局景山派出所出具的工作说明、到案经过、破案报告，被告人袁松在公安机关的供述及辨认笔录。
根据上述事实及证据，北京市丰台区人民法院认为：被告人袁松无视国家法律，运输毒品甲基苯丙胺，其行为妨害了正常的社会管理秩序，已构成运输毒品罪，应予以处罚。鉴于被告人袁松自动投案，到案后如实供述自己罪行，系自首，对其予以从轻处罚；被告人袁松到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，对其予以减轻处罚。故判决：被告人袁松犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万二千元。
北京市丰台区人民检察院的抗诉理由及北京市人民检察院第二分院的出庭意见为：袁松系被抓获到案后被取保候审，在取保候审期间到案接受讯问系其应当履行的法定义务，且交代的运输毒品的事实已被司法机关掌握，依法不应认定为自首。一审判决认定袁松具有自首情节属于适用法律错误，导致量刑不当，建议依法改判。
袁松的上诉理由为，原审判决对其量刑过重。其辩护人的辩护意见为，袁松系受雇运输毒品，且系初犯，具有自首与重大立功情节，有悔罪表现，请求对袁松减轻处罚。
经审理查明：2013年9月7日12时许，上诉人（原审被告人）袁松受他人指使，将四袋毒品带至北京市丰台区大成路8号翠微百货商场一层肯德基餐厅内交付给杨×，被公安机关当场抓获，毒品被起获，经鉴定为甲基苯丙胺，净重199.15克，公安机关还从袁松处起获人民币1000元，黑色coolpad牌手机一部，上述款物已扣押，毒品已被收缴。
2013年9月9日，袁松被取保候审。2014年7月28日，袁松经公安机关电话通知自行到东花市派出所接受讯问并如实供述犯罪事实。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人杨×的证言：一个叫“老牛”的男的给我打电话问我要不要冰毒，270元一克，我说没钱，“老牛”说有钱再给就行，给我东西时再打电话。9月7日10时许，老牛打电话说一会儿给我送东西，12时许，他打电话说他有事，找了一个女的给我送，让我给那女的1000元钱，以后结账时扣掉这1000元。我就告诉他把东西送到丰台区大成路翠微商场旁边的肯德基餐厅内。过了约半个小时，一个女的打我电话说“老牛”让她送东西，我告诉她在肯德基门前等着。过了会儿，那女的到了，我们联系上就去了肯德基。我让那女的把东西放我一个红色手提袋里，我也没看，不知道有多少克，然后给了那个女的1000元，我就离开去了翠微商场，之后就被抓了。我买冰毒是为了吸食，我不清楚为什么“老牛”让我给那个女的1000元钱，“老牛”的情况我不清楚，那个女的也是第一次见面，我手提袋里的紫色塑料袋和一包苏菲牌卫生巾是那个女的放的。
辨认笔录：经对10张不同女性免冠照片进行辨认，杨×指出6号照片中的人（袁松）就是2013年9月7日在丰台区大成路8号肯德基餐厅内给其毒品的女子。
2、证人崔×的证言：2013年9月7日11时20分许，一个女乘客在朝阳区十八里店坐我的车到大成路肯德基，在车里她说去接孩子。路上她说手机没电了，快到大成路肯德基时，她用我的手机打了个电话，然后就下车了。大约过了10分钟，我听见肯德基门口有叫喊声，我看见有几个人抓住这个女乘客，有民警过来问我女乘客是不是我拉来的，我回答是的，就被民警带到派出所了。我的手机号是136＊＊＊＊****。
3、通话记录证明：手机号码136＊＊＊＊****（杨×的手机号码）于2013年9月7日与手机号码136＊＊＊＊****（崔×的手机号码）在12：13和12：17通话两次。
4、扣押决定书、扣押清单、照片证明：从袁松处起获人民币1000元（10张，面值100元），黑色coolpad牌手机一部，从杨×处起获的白色可疑晶体4包，上述款物被扣押。
5、现场检测报告、吸毒成瘾认定意见书证明：袁松的检测样本经胶体金法检测，结果呈苯丙胺类阳性，系吸毒成瘾。
6、毒品检验报告、收缴毒品清单证明：送检的白色晶体一份，净重49.96克，检出甲基苯丙胺；送检的白色晶体一份，净重49.22克，检出甲基苯丙胺；送检的白色晶体一份，净重50.02克，检出甲基苯丙胺，含量为59.7%；送检的白色晶体一份，净重49.95克，检出甲基苯丙胺。上述毒品已被收缴。
7、公安机关出具的到案经过、工作说明证明：本案的案发经过及袁松被查获的情况，后袁松于取保候审期间到公安机关接受讯问。
8、陈×的到案经过、拘留证、工作说明证明：涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人陈×在袁松的指认下，被民警查获的情况。
9、取保候审决定书、逮捕证证明：本案的相关法律手续。
10、常住人口基本信息证明：袁松的身份情况。
11、上诉人袁松的供述：2013年9月7日上午12点左右，我和陈×（绰号“老牛”）在大兴区的一个宾馆内，他对我说让我把东西送给一个姓杨的男子，还说让我送完东西就回家，因为陈勇吸毒，我感觉他让我送的肯定是毒品，具体多少克我不清楚。然后我就给出租车司机打电话让司机来接我。过了20分钟司机到了，陈勇把东西给我，我随手把东西放在一个苏菲牌卫生巾的袋里，放在我随身携带的一个包里。陈勇说让我把东西送到一个肯德基餐厅，具体地址记不清了。之后我一个人打车去了肯德基餐厅，到了后我用出租车司机的电话给对方男子打了一个电话，告诉他我到了，打完电话对方从肯德基餐厅出来，我说先去一趟厕所，我从厕所出来后把东西给对方，对方男子给了我1000块钱，陈勇说过这1000元钱是我的跑腿费。我刚出肯德基餐厅就被民警抓了。
辨认笔录：经对10张不同男性免冠照片进行辨认，袁松指出2号照片中的男子就是“老牛”（即陈×）。
上述证据分别经一审、二审庭审举证、质证，本院审核属实予以确认。
本院认为，上诉人袁松无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而运输，其行为已构成运输毒品罪，依法应予惩处。鉴于袁松到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，且能如实供述自己罪行，依法对其减轻处罚。关于北京市丰台区人民检察院及北京市人民检察院第二分院所提原审认定袁松具有自首情节致量刑不当的意见，经查，袁松系被抓获到案后被取保候审，其在取保候审期间到公安机关交代情况属于其应履行的义务，且交代的运输毒品的事实已被司法机关掌握，依法不应认定为自首，原审认定袁松有自首情节属于适用法律错误，北京市丰台区人民检察院及北京市人民检察院第二分院的相关意见，本院予以支持。关于袁松所提原审判决对其量刑过重的上诉理由不能成立，应予驳回。关于袁松的辩护人所提袁松系初犯、有悔罪表现等情节，本院酌予采纳；所提袁松有重大立功情节的辩护意见，经查，袁松协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人并不符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》对重大立功的有关规定，故辩护人的该点辩护意见不能成立，本院不予采纳。北京市丰台区人民法院根据袁松犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，定罪正确，审判程序合法，惟认定袁松有自首情节不当，导致量刑失当，且未对扣押物品作出处理，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、撤销北京市丰台区人民法院（2014）丰刑初字第1966号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）袁松犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万三千元（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月28日起至2027年1月24日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
三、扣押在公安机关的黑色coolpad牌手机一部、人民币一千元由扣押机关依法处理。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈胜涛
审 判 员 郑 敏
代理审判员 张 兵
二〇一五年四月二日
书 记 员 陈 珊