江苏省灌云县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）灌民初字第0541号
原告吕根涛，居民。
委托代理人朱铁军，江苏法哲律师事务所律师。
被告连云港市汇泽房地产开发有限公司，住所地连云港市灌云县伊山镇化工路3号。
负责人方振东，该公司董事长。
委托代理人掌传亮。
原告吕根涛与被告连云港市汇泽房地产开发有限公司（以下简称汇泽房开公司）房屋买卖合同纠纷一案，本院于2014年4月10日立案受理，依法由审判员汤锦军适用简易程序，于2014年5月26日、6月4日公开开庭进行了审理，原告吕根涛及其委托代理人朱铁军，被告汇泽房开公司的委托代理人掌传亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吕根涛诉称，2013年4月21日，原、被告签订“东方家园商品房认购书”，被告将东方家园23幢1502、1503、1602、1603号房屋出卖给原告，原告先交1073100元购房款于被告，并在签订《商品房买卖合同》时将所剩余的购房款全部给清。认购书生效后，原告给付了1073100元，并在2013年4月26日前多次与被告沟通，要求被告按约与其签订商品房买卖合同，但被告至今未能与原告签订合同。后据调查，上述房屋已停止建设，并未取得《商品房预售许可证》，导致双方签订的认购书的目的无法实现，被告的行为已构成根本违约。现原告起诉，要求被告退还购房款计人民币1073100元，并赔偿损失（暂定）50000元（损失的计算方法以1073100为本金，按中国人民银行同期同类贷款利息从2013年4月21日计算至判决确定的给付之日止）；本案诉讼费用由被告承担。庭审中，经本院释明，原告增加诉讼请求，请求解除原、被告于2013年4月21日签订的“东方家园商品房认购书”。
被告汇泽房开公司辩称，原、被告双方签订的认购书是事实。按照认购书上的约定，原告应给付认购书上的购房款，但是被告至今没有收到原告应交付的购房款，是原告违约。签订的认购书不是商品房买卖合同，与商品房停建、未取得商品房预售许可证无关。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求。针对原告增加的诉讼请求，被告同意解除原、被告签订的“东方家园商品房认购书”。
经审理查明，2013年4月21日，原、被告双方签订《东方家园商品房认购书》，原告认购“东方家园”项目商品房第23幢1502、1503、1602、1603室房屋，单价为每平方米4200元，四套房屋总价格为1287720元，付款方式为一次性付款。双方并约定在签订认购书后五日内再签订《商品房买卖合同》，并以一次性付款方式付清房款人民币1287720元。双方又经协商后，在该认购书上载明“经双方同意《商品房买卖合同》按每平方米3500元结算”。据此计算，该四套房屋的总价款为人民币1073100元。同日，被告向原告出具收据一张，载明文字为“交款单位吕根涛，人民币1073100元，收款方式转账，收款事由23号1502、1503、1602、1603室购房款、此四套房屋已全款付清”。原、被告双方至今未签订《商品房买卖合同》。目前，“东方家园”项目商品房第23幢工程因为公司资金链断裂停工未建，也未取得《商品房预售许可证》。现原告诉至本院，要求解除原、被告签订的“东方家园商品房认购书”；要求被告退还购房款计人民币1073100元，并赔偿损失（暂定）50000元。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：1、原、被告当庭陈述，2、原告举证的身份证复印件、东方家园商品房认购书、2013年4月21日收据。上述证据，具有客观性、关联性、合法性，且相互印证，本院予以确认。
庭审中，原告以被告方出具的“收据”主张退款，称是在签订认购书的前一天，应被告要求拟以付现金方式交付购房款，故未按收据载明的转账收款方式进行付款，而是以交付现金方式直接向被告交付了四套房屋的总价款人民币1073100元。被告对此不予认可，辩称双方是在签订《东方家园商品房认购书》时，被告为了原告付款方便而出具转账收据，收款事由备注内容是对转账款项的说明。对此，原告对已以现金交付房款的主张，有“所交现金筹措事实”的陈述，即“向案外人杨新波借了30万、赵某借了20万、张海波借了20万，其余款是自己为买房子筹备存放在家中的”，并出示相关证据、申请赵某出庭作证等进行证明，未举出“向案外人杨新波借款30万、张海波借款20万”的相关证据。对原告所举证的与季文、李庆考的房屋买卖合同；与黄玉爱的房屋租赁合同；江苏正大天晴药业股份有限公司、连云港润众制药有限公司的大额来账凭证；原告妻子孙兰霞的银行存折；金穗借记卡明细对证单等证据，均为原告个人或妻子与案外人的合同、账务往来及存款支取的凭证，其形成、交易时间多在较早以前发生，不能证明原告在短时间（二天）内筹措大额现金的经过，故上述证据不足以证明原告筹措现金事实的举证目的，本院不予采信。对证人赵某的证言，仅说明被告在较早以前向其借款200000元，但对具体借款时间、借款与被告之间关系均不能说清，且未能提交借据等以证明，故其证言本院不予采信。
本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原、被告所签订的《东方家园商品房认购书》是商品房买卖合同当事人在签署正式合同前所订立的文书，是对双方买卖房屋有关事项的初步确认，其性质是商品房买卖合同的预约合同，对双方当事人均具有约束力。依照预约合同与本约合同的关系，预约具有先于本约且以订立本约为合同目的的法律性质。本案双方当事人在签订认购书后，均负有进一步协商签订商品房买卖合同的义务，即原告负有以一次性付款方式交纳购房款人民币1073100元、被告负有在近期内办理好商品房预售许可证及验收合格证明等相关手续的义务。另根据合同意思自治原则，合同的内容需要双方协商一致，即应由当事人自愿决定，法律不能强制当事人签订合同。现原、被告在认购书约定的5日内未签订商品房买卖合同，对此，原、被告在庭审中均同意解除双方签订的《东方家园商品房认购书》。本院认为原、被告同意解除认购书的行为，不违反法律规定，予以照准。
本案争议的焦点是原告是否已以交付现金方式向被告缴付了购房款人民币1073100元。对此，原告举出“收据”作为证据主张已以现金交付房款，但该“收据”载明的收款方式为转账，与原告的主张不符，被告对此亦不予认可。原告未能举出“已交付现金”的其它相关证据进行佐证。庭审中，原告举证的证据亦不足以证明“筹措现金”的事实主张。据此，原告举证的现有证据不足以证明原告在2013年4月21日以交付现金方式已向被告缴付了购房款人民币1073100元，由此，原告主张被告返还2013年4月21日所交付的现金人民币1073100元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。
为此，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十四条，最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、解除原告吕根涛与被告连云港市汇泽房地产开发有限公司于2013年4月21日签订的《东方家园商品房认购书》。
二、驳回原告吕根涛其他诉讼请求。
本案案件受理费14910元，减半收取7455元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向市中级人民法院预交上诉案件受理费。
审判员 汤锦军
二〇一四年六月十九日
书记员 赵晓芹
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国合同法》
第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
（二）最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第五条商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。
第九条出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：
（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；
（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；
（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。
人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用﹤诉讼费用交纳办法﹥的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。