山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终5993号
上诉人（原审被告）商丘加美亚无缝壁布销售有限公司。
法定代表人冯志香，经理。
委托代理人班义梅，河南志晖律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）青岛百事吉纺织机械有限公司。
法定代表人李文，董事长。
委托代理人王艺钢，山东万绥律师事务所律师。
上诉人商丘加美亚无缝壁布销售有限公司与被上诉人青岛百事吉纺织机械有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2015）胶商初字第2155号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，由审判员王立春担任审判长并任本案主审，与审判员逄明福、代理审判员卞冬冬共同组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审原告青岛百事吉纺织机械有限公司诉称，2014年10月18日，原、被告签订买卖合同，约定被告购买原告喷水织机50台，货款总值220万元。合同签订后，原告依约履行交货义务，被告至今尚欠110万元。请求判令被告支付货款110万元，支付违约金11万元。
一审被告商丘加美亚无缝壁布销售有限公司辩称，被告向原告购买的50台喷水织机是卖给第三人生产产品的，合同约定原告负责调试，但截至庭审，调试好符合生产的只有9台，剩余的41台，其中39台安装好，但没有调试，2台没有安装，所以原告违约在先，在合同没有完全适当履行的情况下，却让被告支付剩余款项不符合事实和法律规定，被告不付款是在行使不安抗辩权。原告不仅不能要求被告支付110万元，还应退还被告110万元和承担赔偿的责任。原告没有在合理的期限内将织机调试，导致第三人向被告提出退货及主张赔偿损失的请求，被告保留向原告赔偿的权利。原告诉求法院要求被告返还织机及支付货款并承担逾期付款的费用没有法律及事实依据，相反，原告应向被告承担违约金及赔偿责任和退还货款的责任。
一审法院经审理查明，原、被告于2014年10月18日签订《买卖合同》一份，合同约定，被告购买原告喷水织机，型号为340平机50台，每台440**元,总货款220万元。合同签订之日乙方（商丘加美亚无缝壁布销售有限公司）给付甲方（青岛百事吉纺织机械有限公司）定金30万元，标的物运至乙方所在地，乙方付给甲方货款110万元（含定金），余款110万元乙方承诺按如下约定无条件付款：从2015年4月份开始付款，于2015年10月份全部付清。标的物检验依据甲方企业标准，如有质量异议，乙方应当在收到标的物之日起十五日内向甲方提出，否则视为质量合格。标的物所有权自货款全部付清之日起转移，乙方未全额付清货款前，标的物所有权属甲方所有。甲乙双方对标的物配置约定：储纬器50台（单喷）喷咀50个，卷布棍50根，吸水风机1个，综条12根每台。乙方负责提供必要的调试条件，甲方负责标的物的调试，对大件保修一年，小零件保修三个月，乙方不按合同约定支付货款的，甲方有权停止售后服务。甲乙双方应共同遵守合同，否则，违约方按标的物总额的5％承担违约金。对上述合同被告认为，合同中只约定了被告的义务而没有权利，该份合同属于可撤销合同，但被告未提供相关的证据。合同签订后，原告于2014年12月18日交付被告合同约定的型号为340平机的喷水织机50台，被告已支付货款110万元，尚欠原告110万元。
被告抗辩，原告交付的织机只有部分安装调试，原告违约在先，原告不仅不能要求被告支付110万元，还应退还被告110万元和承担赔偿的责任；对此原告主张，50台喷水织机已经调试完成45台，剩余5台因被告未能提供调试条件、提供用于调试的原料，原告一直等被告提供原料后进行调试，按双方合同第二条的约定，被告承诺无条件付款，根据该条款说明被告应接到货物以后不附加任何条件给付货款，被告提出来的织机未安装调试完成不给原告付款的抗辩意见不成立。庭审中，被告主张合同所约定的标的物配置原告并没有履行，因为合同约定的储伟器没有到位，导致在第三人厂房里的41台机器没有安装调试，原告违约；原告认为，合同约定的配置全部安装上以后才叫喷水织机，被告收条已经说明收到了织机，其织机身上的配件是肯定存在的，不然的话构成不了一个完整的织机。被告未提供证据证明向原告索要配件、要求原告进行调试。原告主张的违约金11万元，按合同约定按标的物总额5％计算，被告主张原告违约在先，不应支持。
法院所确认的上述事实，有原告提交的《买卖合同》、收到条一份及当事人陈述存案为凭，证据经当庭质证，足以采信。
一审法院认为，原、被告签订的《买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，且不违背法律规定，为有效合同。被告抗辩合同属于可撤销合同，但未提供相关证据证明及法定事由，对被告的上述抗辩理由，法院不予采信。合同签订后，原告按照合同约定将被告购买的喷水织机50台交付给被告，合同约定，剩余货款110万元，被告应于2015年10月份全部付清，被告至今已支付原告110万元，剩余110万元未支付，原告要求被告支付货款110万元的诉讼请求合法有据，法院予以支持。被告抗辩，原告交付的织机只有部分安装调试，原告违约在先，原告不仅不能要求被告支付110万元，还应退还被告110万元和承担赔偿的责任；对此原告主张，被告未提供调试调试条件，根据合同约定，被告应无条件付款。法院认为，合同约定的付款条件与设备是否调试无关，且合同约定，如有质量异议，被告应当在收到标的物之日起十五日内提出，否则视为质量合格，被告收到织机后未在十五日内提出异议，应视为原告交付的设备合格，被告亦未提供具备调试条件、要求原告进行调试的证据。综上，对被告抗辩的织机未验收，被告有权拒绝支付货款的抗辩理由，法院不予采信。被告抗辩合同所约定的标的物配置原告并没有履行，原告违约；原告主张合同约定的是具体说明喷水织机的配置，上述配置在交付织机时已安装。法院认为，上述配件，被告未提供向原告索要的证据，且被告已支付原告50％的货款，被告抗辩的原告未交付配件，与常理不符，对被告的上述抗辩理由，法院不予采信。对原告主张的违约金11万元，法院认为，被告未按合同约定于2015年10月份全部付清货款，已构成违约，被告应支付原告违约金，应以110万元为本金，自2015年11月1日起至本判决生效之日止，按同期银行贷款利率计算，以不超过11万元为限。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百五十九条之规定，判决：
一、被告商丘加美亚无缝壁布销售有限公司于本判决生效后十日支付原告青岛百事吉纺织机械有限公司货款110万元。
二、被告商丘加美亚无缝壁布销售有限公司于本判决生效后十日内支付原告青岛百事吉纺织机械有限公司违约金，以110万元为本金，自2015年11月1日起至本判决生效之日止，按同期银行贷款利率计算，以不超过11万元为限。
案件受理费15690元，由原告负担810元，由被告负担14880元。
宣判后，上诉人商丘加美亚无缝壁布销售有限公司不服，向本院提起上诉。请求：1、依法撤销（2015）胶商初字第2155号判决书，发回重审或者依法改判驳回被上诉人的诉请。2、本案的案件受理费由被上诉人承担。
事实与理由一、一审程序违法。一审法院最初定的是简易程序审理，2015年11月30日开庭时，上诉人提出应按普通程序审理，并提交了答辩状，但一审法院未置可否，仍按简易程序由周建波法官一人开庭审理结束。过了三个多月，通知第二次开庭，2016年3月10日开庭仍是周建波法官一人开庭，问了几个问题，就结束了。而（2015）胶商初字第2155号判决书上第1页倒数第4行和第5行却说“本院受理后，依法组成合议庭。”。
二、认定事实错误，1、被上诉人违约在先。被上诉人交付给上诉人的50台织机中，仅仅安装调试好18台进入到生产线，30台安装但没有调试无法进行生产，2台没有安装。也即原告青岛百事吉纺织机械有限公司只履行了18台织机的交付义务。因被上诉人违约在先，所以上诉人不履行剩余货款，是在行使不安抗辩权。2、一审中，上诉人向法院交付涉案织机的现状照片，一审法院却对此未予评判。3、被上诉人在庭审中也认可其未适当履约：“50台喷水织机已经调试完成45台，剩余5台因被告。”（虽然说安装调试的织机数量与事实不一致）。但足以说明被上诉人违约在先。4、上诉人并不拥有所涉织机的所有权。被上诉人和上诉人所签订的《工业品买卖合同》第5条约定，“标的物所有权自货款全额付清之日起转移。乙方为全额付清货款前，标的物的所有权属甲方所有”。根据合同约定，被上诉人在上诉人未付清款项之前，所有权在被上诉人手里，即本案所涉织机的所有权并没有转移给上诉人。5、上诉人交付被上诉人50%的货款，是基于双方的合同约定，不能以此确认被上诉人将织机配件已全部交付（配件在该合同中是以单独条款进行约定的：第6条）。
综上，本案中，被上诉人违约在先，违约在先的事项不是织机的质量有问题，而是被上诉人没有适当履行合同义务，从而导致上诉人合同目的不能实现，而引发上诉人行使不安抗辩权。而一审法院却引用双方的合同第4条“。如有质量异议，乙方应当在收到标的物之日起十五日内向甲方提出，否则视为质量合格”的约定，以此确认被上诉人已完全履约是错误的。
三、适用法律错误，因一审法院认定事实错误，导致其适用法律错误。
综上，一审法院审理程序违法，认定事实和适用法律错误，请二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人答辩称：针对上诉人的上诉请求和理由作如下答辩：1、双方签订的买卖合同是真实有效的，也是双方的意思表示，是有效合同。2、被上诉人交付给上诉人的50台喷水织机不存在质量问题，并且也已经安装和调试。上诉人在收到被上诉人交付的机器之后，很长时间内没有提出质量问题也没有提出安装问题，现在提出所谓的不安抗辩权来拒付货款，不符合事实，也不符合常理。3、由于上诉人在很长的时间内，没能按照合同约定的时间向被上诉人支付剩余货款，所以上诉人应当承担相应的违约责任。综上，一审认定的知识清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审庭审时，上诉人称，上诉人在一审时已经提交了机器的现状，从这张照片来看，机器是生产的，有大量布匹，有调试好的，也有被上诉人机器没有调试的。被上诉人在一审中也自认调试完成45台，另外5台不具备调试条件，虽然被上诉人在一审时所说的数额和上诉人所说的事实存在的没有调试安装好的机器不符，但是被上诉人也承认没有给上诉人把机器调试好。被上诉人没有证据证明上诉人没有投入生产。
上诉人的代理人称，不知道现在还是否实际生产经营。一审的时候，是生产的。上诉人没有书面通知被上诉人对机器进行调试函。
二审庭审时被上诉人称，被上诉人对所供机器已经调试。上诉人在很长的时间内没有投入生产，是上诉人主观或客观原因。上诉人自成立以来，包括向被上诉人在内的多家机器设备方购买不同的纺织机器，我们出售的是喷水织机，另外其他的出卖方出售的是整浆机、涂料机还有提花机，上诉人自从购买了上述不同的机器，大部分机器没有投入生产，原因可能是上诉人资金链的问题或其他原因导致没有投入生产，所以上诉人以此借口来称没有用于生产拒付货款，本身就是混淆是非的借口。我们把货已经送过去了。根据合同第七条约定，上诉人负责提供必要的安装条件，而且这个调试是需要双方共同进行，所以上诉人可能自己的机器没有大部分投入生产，但我们是按照上诉人的要求已经进行调试安装，只是上诉人没有投入生产。
被上诉人为了讨要货款，在2015年4月10月期间，多次到上诉人处讨要货款，上诉人的投资人以各种理由不予接见，而且到上诉人处看了后，只有门卫在，从2015年4月份已经停产至今。上诉人的投资人叫刘新峰已经涉嫌诈骗，骗取国家补贴款，被公安机关采取刑事立案侦查，公司成立以来，就是为了套取补贴。
由于货款没有到期，一直没有起诉，货款到期后马上起诉了。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，上诉人与被上诉人双方所签订的《买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，为有效合同。本院予以确认。根据合同约定被上诉人已将50台机器全部供给了上诉人，上诉人也已经全部签收，并将部分机器投入生产。根据合同约定，上诉人应当在收到机器后，在没有提出质量异议的情况下，按合同约定的期限内将货款全部付给被上诉人。据此，一审法院依据合同约定依法判令上诉人按合同约定付给被上诉人全部货款及相应的利息，并无不当。上诉人称被上诉人没有将机器的全部配件供齐，没有给上诉人将机器安装调试完毕，不付款是履行不安抗辩权。对于上诉人的上诉主张，因证据不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费15690元，由上诉人商丘加美亚无缝壁布销售有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王立春
审 判 员 逄明福
代理审判员 卞冬冬
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 彭晓凤
书 记 员 黄显东