甘肃省酒泉市肃州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）酒肃民一初字第374号
原告郭思琪，女，生于1995年9月13日，汉族。
委托代理人郎世才，酒泉市世纪法律服务所法律工作者。
被告朱小玲，女，生于1974年9月23日，汉族。
被告朱晓蓉，女，生于1971年11月1日，汉族。
被告吐鲁番顺达快客有限责任公司。
法定代表人郭明，该公司董事长。
委托代理人卡哈尔·塔伊尔，新疆艾尼瓦律师事务所律师。
被告兰州风光旅行有限责任公司。
法定代表人鲁亚源，该公司总经理。
委托代理人阳弘坤，四川亚峰律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司。
代表人桑晓玲，该支公司总经理。
委托代理人于永飞，甘肃政剑律师事务所律师。
原告郭思琪诉被告朱小玲、朱晓蓉、吐鲁番顺达快客有限责任公司（以下简称吐鲁番顺达公司）、兰州风光旅行有限责任公司（以下简称兰州风光旅行公司）、中国平安财产保险股份有限责任公司乌鲁木齐中心支公司（以下简称平安财险乌鲁木齐支公司）旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人郎世才，被告朱晓蓉，被告吐鲁番顺达公司委托代理人卡哈尔、塔伊尔，被告兰州风光旅行公司委托代理人阳弘坤及被告平安保险支公司委托代理人于永飞到庭参加诉讼。被告朱小玲经依法传票传唤因出国未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭思琪诉称，2009年8月2日9时20分许，我乘坐酒泉神舟旅行社安排的由顺达公司所有由驾驶员王林军驾驶的新K-083**号客车与川A3K8**号小客车相撞受伤。肃州区法院对我前期产生的费用作出了判决。但后期治疗费及各项损失被告均未支付。诉讼请求：1、判令被告赔偿我医药费24326.43元、陪护费62479元、住院伙食补助费1200元、营养费2040元、交通费15587.50元（增加交通费217元）、住宿费12908元、邮资62元、后续治疗费8000元、伤残赔偿金151720元、鉴定费2970元、精神抚慰金20000元、共计301292.93元；2、被告承担本案涉诉费用。
被告朱小玲辩称，我不应当承担赔偿责任。酒泉神舟旅行社虽与原告签订了合同，但仅仅是联系者。且原告母亲在旅游行程表中签字认可转团等内容的。被告兰州风光旅行公司是实际提供旅游服务的责任人。酒泉神舟旅行社在2012年8月30日已经注销，诉讼主体责任已丧失，原告起诉我个人为诉讼主体错误。故应驳回原告的诉讼请求。
被告朱晓蓉辩称，我妹妹朱小玲在成立酒泉神舟旅行社时将我登记为出资人，实际上我并未参与公司的经营，也未分配过任何营利，在该公司注销时我也未收回出资，已经以出资额对公司债务承担了责任。
被告吐鲁番顺达公司辩称，我公司对管辖权有异议，本案不属于旅游合同纠纷，应属于交通事故的人身损害赔偿纠纷，应由事故发生地碌曲县人民法院管辖或者被告所在地人民法院管辖。另外，诉讼主体不齐全，道路交通事故认定书认定王林军承担本事故主要责任，卢云松承担次要责任，按照民诉法的有关规定应将事故中的新K083**号普通客车的所有人杨再勇，被雇佣驾驶人王林军、川A3K8**号轿车的所有人钟华，被雇佣驾驶人卢云松等人追加为本案被告。我公司的挂靠行为不具有违法性，且与本案所涉及交通事故侵权责任损害没有因果关系，车辆所有人杨再勇，被雇佣驾驶人王林军并未将其给风光旅行社提供交通服务事宜通知我公司，新K083**号普通客车在事故时投保平安保险乌鲁木齐支公司，该保险公司应在保险限额内承担赔偿责任，我公司不应当对原告承担赔偿责任。
被告兰州风光旅行公司辩称，原告是按照合同纠纷起诉的，我方对管辖权也有异议，酒泉神舟旅行社的义务并没有转移给我方，住所地和合同履行地均不在肃州区人民法院。我旅行社受酒泉神舟旅行社的委托才向原告提供服务的，我方找的大巴车辆证照齐全、性能良好，并且予以审核，已尽到了注意义务，不应当承担赔偿责任。
被告平安保险乌鲁木齐支公司辩称，我公司应在20万元内承担赔偿责任，我公司已经根据肃州区人民法院的生效判决向原告支付了9.8万元的赔偿金，我公司应在剩余10.8万元的限额内承担赔偿责任。
经审理查明，2009年7月29日，原告一家四人与被告酒泉神舟旅行社签订《国内旅游组团合同》一份，约定：旅游线路为兰州-九寨沟-黄龙-
甘川大草原6日游，时间为2009年7月29日至2009年8月3日。合同签订后，原告一家四人向酒泉神舟旅行社交纳旅游费5000元。同日，酒泉神舟旅行社通过传真将原告一家四人的行程交由被告兰州风光旅行公司全段接待。当晚由酒泉神舟旅行社提供火车票4张，原告一家四人乘坐火车从酒泉抵达兰州，兰州风光旅行公司接待后，安排原告一家四人与兰州风光旅行公司组成的旅游团成员乘坐该公司租用的新K083**号“欧曼”大型普通客车前往旅游目的地。2009年8月2日返回途中，该车行至213线国道421公里＋900米处时与川A3K8**号轿车相撞，发生重大交通事故，导致原告等多人受伤。经兰州市城关区中医骨伤科医院诊断原告郭思琪的伤情为：1、左手毁损离断伤；2、左眼部擦伤，在该医院住院治疗57天，后在北京积水潭医院治疗。共花费医疗费64666.71元、交通费38425元、住宿费31282.60元。被告酒泉神舟旅行社在原告郭思琪住院期间共支付医疗费34000元。事故经碌曲县公安局交通警察大队碌公交认字（2009）第00004号道路交通事故认定书认定：新K083**号“欧曼”客车驾驶员王林军在限速40公里的道路上占道、超速行驶是造成本起交通事故的主要原因，负主要责任；川A3K8**号车驾驶员卢云松在限速40公里的道路上超速行驶是造成本起交通事故的次要原因，负次要责任；新K083**号客车49名乘客无责任。新K083**号“欧曼”大型普通客车于2007年11月29日经新疆维吾尔自治区吐鲁番地区公安局交通警察支队登记的所有人为吐鲁番顺达快客公司旅游分公司。2008年12月10日，该车以被告大漠旅游分公司名义在被告平安财险乌鲁木齐支公司为该车购买了客运承运人责任险每人赔偿限额为20万元，保险时间从2008年12月11日零时起至2009年12月10日24时止。2010年6月10日，平安财险乌鲁木齐支公司证明：新K083**号客车在平安财险乌鲁木齐支公司投保，因工作人员疏忽错将被保险人记载为大漠旅游服务公司，现已予纠正。原告郭思琪与被告酒泉神舟旅行社、吐鲁番顺达公司、兰州风光旅行公司、乌鲁木齐金色大漠旅游汽车服务有限公司、平安财险乌鲁木齐支公司旅游合同纠纷一案曾向本院起诉，本院于2011年12月16日作出（2011）肃民一初字第606号民事判决书，判决：酒泉神舟旅行社赔偿原告郭思琪医药费64666.71元、护理费30482.98元、住院伙食补助费5430元、营养费5160元、交通费38425元、住宿费31282.60元、复印费11.60元、诉讼保全产生的费用5671元，共计190127.29元，扣减该旅行社已经支付的34000元，剩余156127.29元由被告兰州风光旅行公司、吐鲁番顺达公司承担违约赔偿连带责任及平安财险乌鲁木齐支公司在平安道路客运承运人责任保险范围内承担违约赔偿承担连带责任，驳回对被告乌鲁木齐金色大漠旅游汽车服务有限公司的诉讼请求。被告酒泉神舟旅行社不服该判决向甘肃省酒泉市中级人民法院提出上诉后又申请撤诉。原告与各被告因后续治疗的各项费用发生争议诉至本院。
另查明，2013年6月14日至2013年6月24日，原告在北京积水潭医院二次手术住院10天，2013年7月24日至2013年7月27日到兰州复查，2013年9月7日至2013年9月12日到北京复查，2014年7月28日在酒泉市人民医院复查，2015年1月20日至2015年1月27日到北京复查。先后共花费医疗费24326.43元、交通费15587.50元、住宿费12908元，快递费62元、鉴定费2970元。2015年2月13日，经甘肃诚信司法鉴定所鉴定原告郭思琪伤残程度为7级，且评定其伤后的护理期限为360天、营养期限为360天、左手内克氏针拔除的后续治疗费为8000元。该鉴定书后附2014年10月司法部鉴定管理局对鉴定人贾旭东、李玉滨颁发的荣誉证书予以证明二鉴定人系具有鉴定资质的鉴定人员。被告兰州风光旅行公司及吐鲁番顺达公司对原告提交的鉴定资质提出异议，但均未提交反驳证据。原告父亲的工资收入为4500元／月，其母亲的工资收入为4218元／月。
还查明，原告所诉的酒泉神舟旅行社有限责任公司于2012年12月6日解散，并经法定代表人朱小玲申请于2012年8月30日被注销。该公司注册资金为30万元，股东为朱小玲和朱晓蓉，其二人系姐妹关系。其中朱小玲出资额为27万元，持有90%的股权，朱晓蓉持有10%的股权。该公司注销时未依法由其主管机关组织清算小组进行清算。（2011）肃民一初字第606号民事判决生效后，被告平安财险乌鲁木齐支公司在本院执行过程中已经向原告支付91701.82元的赔偿费。
以上事实，由原、被告双方当事人的陈述，原告提交的（2011）肃民一初字第606号民事判决书、（2012）酒民一终字第150号民事判决裁定书、诊断证明书、病历、道路交通事故认定书、医疗费、复查费票据、住宿费票据、交通费票据、快递费票据、护理人员工资证明、司法鉴定文书、鉴定费票据，被告朱小玲、朱晓蓉准予注销通知书、公司变更登记申请书、股东会决议、公司章程、被告吐鲁番顺达公司、兰州风光旅行公司及平安财险乌鲁木齐支公司提供的保单、保险人伤费清单、预赔支付信息浏览表，询问笔录、庭前交换证据笔录及开庭笔录等予以证实。
本院认为，旅游合同中游客人身受到损害，属于法律明确规定的固有权益受到侵害，可以请求损害赔偿。同时，损害又是旅行社一方不适当履行合同所致。因而一旦游客出现非己方原因的人身伤亡，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条的规定，不论是否是由于第三人的原因，旅游公司均构成对游客的违约，应当承担违约责任，可以请求违约赔偿。本案是基于同一事实发生的违约与侵权之诉竞合，原告选择违约之诉是其正当行使权的行为，合理合法。被告吐鲁番顺达公司辩称本案应属侵权之诉的意见与原告选择不一致，本院不予采纳。本院作出的（2011）肃民一初字第606号民事判决书已经生效，被告兰州风光旅行公司及吐鲁番顺达公司提出的管辖权异议，理由不能成立，本院不予采纳。
原告的损失包括因合同相对人酒泉神舟旅行社未尽到保障游客人身安全的合同义务构成违约而造成的各项损失即医疗费、护理费、住院伙食补助、营养费、住宿费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等。原告向本院提交的诊断证明书、病历及司法鉴定书，能够证明其后续治疗的方法、治疗的具体金额，对其要求支付后续治疗费8000元的主张，本院予以支持。原告提交的鉴定书所附2014年10月司法部鉴定管理局对鉴定人贾旭东、李玉滨颁发的荣誉证书能够证明二鉴定人系具有合法鉴定资质的鉴定人员。被告兰州风光旅行公司及吐鲁番顺达公司对上述二鉴定人员资质提出的异议均未提交反驳证据，本院不予采信。
企业法人因解散而终止。酒泉神舟旅该行社因解散于2012年8月30日被注销，自此时起已经终止，该企业法人消灭，原告起诉该旅行社主体错误。
酒泉神舟旅行社解散时未按照《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第59条的规定由其主管机关组织清算小组进行清算即被注销，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人”的规定，被告朱小玲、朱晓蓉作为酒泉神舟旅行社的股东应为本案的责任主体，该二被告应当对酒泉神舟旅行社因违约造成原告人身损害承担赔偿责任。但根据《中华人民共和国公司法》第三条第二款的规定，被告朱小玲、朱晓蓉应当按照出资比例以出资额为限对原告承担赔偿责任。
酒泉神舟旅行社将接待原告一家四人的旅游业务委托给被告兰州风光旅行公司，而兰州风光旅行公司租用的新K一08358号客车超速行驶是造成此次交通事故的主要原因，导致原告在事故中受伤，据此可以认定被告兰州风光旅行公司对造成原告合法权益的损害存在重大过失，故依照《旅行社条例》第三十七条第三款“接受委托的旅行社故意或者重大过失造成旅游者合法权益损害的，应当承连带责任”的规定，被告兰州风光旅行公司应对酒泉神舟旅行社的违约行为承担连带赔偿责任。被告吐鲁番顺达快客公司下属旅游分公司是原告一家四人乘坐的新K一08358号客车的登记车主和被挂靠单位，原告虽未与该公司直接签订运输合同，也未在原告与酒泉神舟旅行社签订的旅游合同中签字，但其挂靠车辆新K-083**号客车是向原告提供旅游运输服务的实际承运车辆，被告吐鲁番顺达快客公司据此成为向原告等人提供运输服务的旅游辅助服务者和实际承运人，与原告之间形成事实上的运输合同关系，该合同系原告与酒泉神舟旅行社旅游合同的一部分，被告吐鲁番顺达快客公司在向原告提供旅游运输服务的过程中，与酒泉神舟旅行社成为旅游合同的共同主体，因新K-083**号客车在运输原告过程中发生交通事故造成原告人身损害，依照《中华人民共和国合同法》第三百零二条“承运人应当对运输过程中游客的伤亡承担损害赔偿责任”的规定，被告吐鲁番顺达快客公司作为承运人应与兰州风光旅行公司对造成原告的相关损失承担连带责任。新K-083**号客车虽曾以被告大漠旅游服务公司名义与被告平安财险乌鲁木齐支公司签订了平安道路客运承运人责任险保险单，但该车辆并非大漠旅游服务公司所有或挂靠车辆，且平安财险乌鲁木齐支公司在之后向该车辆出具的其他保险单中载明的投保单位均为被告吐鲁番顺达快客公司下属旅游分公司，被告平安财险乌鲁木齐支公司作为向原告提供旅游运输服务的新K-083**号客车的保险人，因该车辆发生交通事故造成原告人身损害，故该被告应在该车辆所投平安道路客运承运人责任保险范围内，对被告吐鲁番顺达快客公司向原告所承担的违约赔偿承担连带责任。
综上，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第七条，《中华人民共和国民法通则》第四十五条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国公司法》第三条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十一条、第一百零七条、第一百一十三条，第三百零二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第59条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条，《旅行社条例》三十七条第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的解释﹥》第一条、第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告郭思琪的实际损失为医药费24326.43元、护理费62479元（2人）、住院伙食补助1200元（30天×40元／天）、营养费2040元、交通费15587.50元、住宿费12908元、快递费62元、伤残赔偿金151718.24元（18964.78元／年×40%×20年）、鉴定费2970元、精神抚慰金20000元、后续治疗费8000元，合计301291.17元。
二、被告朱小玲对原酒泉神舟旅行社有限责任公司应承担的第一项的违约赔偿责任按照出资比例90%以出资额27万元为限对原告郭思琪承担赔偿责任。
三、被告朱晓蓉对原酒泉神舟旅行社有限责任公司应承担的第一项的违约赔偿责任按照出资比例10%以出资额3万元为限对原告郭思琪承担赔偿责任。
四、被告兰州风光旅行有限责任公司对原酒泉神舟旅行社有限责任公司应承担的第一项的违约赔偿责任承担连带责任；
五、被告吐鲁番顺达快客有限责任公司对原酒泉神舟旅行社有限责任公司应承担的第一项的违约赔偿责任承担连带责任；
六、被告中国平安保险财产股份有限公司乌鲁木齐中心支公司在平安道路客运承运人责任保险范围内对被告吐鲁番顺达快客有限责任公司应承担的赔偿责任承担连带责任；
上述第一项赔偿费用，限被告于本判决生效之日起十日内付清。
如果被告朱小玲、朱晓蓉、兰州风光旅行有限责任公司、吐鲁番顺达快客有限责任公司、中国平安保险财产股份有限公司乌鲁木齐中心支公司未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5816元，由被告朱小玲、朱晓蓉、兰州风光旅行有限责任公司承担、吐鲁番顺达快客有限责任公司、被告中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司连带承担。
如不服本判决书，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。
审 判 长 杨晓花
人民陪审员 石含禄
人民陪审员 朱秀宏
二〇一五年八月二十七日
书 记 员 樊丽筠