广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法民终字第1107号
上诉人（原审被告）深圳市福田区天琴鸟时尚家居用品商行。
负责人郭某甲。
委托代理人张某，广东××律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）葛洋祖，男。
委托代理人雷某，系深圳市南山区法律援助处指派律师。
委托代理人郭某乙，广东××律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）沈大亮，男。。
原审被告广东好太太科技发展有限公司。
法定代表人沈某乙，该公司董事长。
委托代理人张某，广东××律师事务所律师。
上诉人深圳市福田区天琴鸟时尚家居用品商行（以下简称天琴鸟商行）为与被上诉人葛洋祖、沈大亮以及原审被告广东�太太科技发展有限公司（以下简称好太太公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2012）深南法民一初字第1883号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2011年8月25日，原告葛洋祖与其父亲步行至深圳市××××区路段时，被沈大亮驾驶的无牌电动自行车撞伤。深圳市公安局交通警察支队南山大队认定沈大亮事故发生时未保护现场，负全责，原告无责任。原告被送往深圳市第六人民医院（南山医院）治疗，诊断为：1、左侧基底节区脑梗塞；2、右颞部颅骨骨折。2011年9月26日，原告出院，诊断经过写明住院期间长期陪护一名，出院诊断：1、左侧基底节区脑梗塞；2、右颞部颅骨骨折，出院医嘱：1、建议继续外院行康复治疗；2、1月后复查头颅核磁共振等。原告因此支付了医疗费16970.89元，沈大亮先行支付给原告医药费2200元。2011年9月28日，原告入住深圳市第二人民医院继续治疗，同年10月27日出院，共住院29天，出院诊断：1、颞骨骨折；2、左侧基底节区脑梗塞，住院医嘱：1、定期复查头颅CT了解情况，建议继续高压氧及相关治疗；2、神经外科门诊随诊等。出院备考注明，原告住院期间留陪两人。原告此次医疗费14975.13元。2012年6月8日，原告经深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所鉴定为一个四级伤残、一个六级伤残。
被告沈大亮为被告天琴鸟商行负责安装的员工，存在劳动关系，事故发生时系为天琴鸟商行的客户安装“好太太”衣架完毕后返回途中。天琴鸟商行为好太太公司的销售承包商。
原审法院认为，交警部门已认定被告沈大亮存在过错，负全责，原告无责任，该责任认定应作为处理本案的合法依据。本案中，被�沈大亮存在过错，造成原告人身损害，依法应当承担损害赔偿责任。天琴鸟商行辩称沈大亮系在下班路上，不能确认为职务行为，本院认为，虽然沈大亮是在完成天琴鸟商行安装业务后返回途中发生事故，但因该业务系外派性质，其行为与该项安装业务有内在联系，应认定沈大亮系在从事雇佣活动中致人受伤，依法应当由天琴鸟商行承担该事故赔偿责任。好太太公司与沈大亮没有劳动关系，无须承担责任。
原告的各项损失：1、医药费：原告提交的医疗费收据，证明原告先后两次分别支付了医疗费16971元和14975.13元，合计31946.13元，扣除沈大亮先行支付的2200元，实际为29746.13元。2、住院伙食补助费：原告住院时间共61天（32天＋29天），按每天50元计算，该项费用应为3050元。3、护理费：原告在南山医院治疗期间一人护理，在深圳市第二人民医院治疗期间二人护�，故护理费为4500元【（32天×50元×1人）＋（29天×50元×2人）】。4、营养费，原告不能提供证据佐证，不予支持。5、鉴定费1000元，予以确认。6、残疾赔偿金：原告为未成年人，且系农业户口，残疾赔偿金为140575.95元（9371.73元／年×20年×75%）。7、交通费酌定1000元。8、精神损害抚慰金64000元。上述项目合计243872.08元，依法应由被告天琴鸟商行承担赔偿责任。
综上，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认原告葛�祖因本案交通事故应得赔偿总额为243872.08元；二、被告深圳市福田区天琴鸟时尚家居用品商行于判决生效之日起十日内赔偿原告葛洋祖243872.08元；三、驳回原告葛洋祖的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9076元，由原告葛洋祖负担4117.92元（免交），天琴鸟商行负担4958.08元。
一审宣判后，上诉人天琴鸟商行不服原审判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人葛洋祖作为未成年人，其监护人任由孩子在马路中穿行，应当承担相应的监护责任。二、伤残鉴定意见书没有对事故与伤残结果的关联性进行说明，不应予以采纳。三、原审认定精神损害抚慰金过高。四、沈大亮作为肇事者，应当承担连带赔偿责任。据此，上诉人请求�审法院依法改判。
被上诉人葛洋祖答辩称，被上诉人同意上诉人关于沈大亮应承担连带责任的意见。对于其他事项，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。
被上诉人沈大亮未作答辩。
原审被告好太太公司答辩认为事故与其无关，其不应承担责任。
本院经审理查明，原审判决认定的事实无误，本院予以确认。另查，天琴鸟商行的性质为个体工商户。
本院认为：本案交通事故经交警部门认定，沈大亮承担事故全部责任，被上诉人葛洋祖无责任。该责任认定在无充分反证推翻的情况下，应当作为本案划分责任的依据。上诉人天琴鸟商行主张被上诉人葛洋祖是未成年人，其监护人应当承担相应的监护职责。但是，本案并无证据材料显示被上诉人葛洋祖的监护人疏于履行监护职责导致事故发生，故上诉人该项上诉理由没有事实依据，本院不予采纳。被上诉人葛洋祖的伤残鉴定结论对其伤情进行了细致的分析，评定被上诉人构成一个四级伤残、一个六级伤残。上诉人对该鉴定结论提出异议，但不能提交任何反驳证据，其申请重新鉴定，本院不予采纳。相应地，上诉人对原审判决依据受害人伤残等级确定的精神损害抚慰金提出异议，本院亦不予支持。被上诉人沈大亮受雇于上诉人天琴鸟商行，其在从事雇佣活动中发生本案事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，上诉人应当对沈大亮造成的损害承担赔偿责任。沈大亮在驾车行驶过程中未尽注意义务，造成被上诉人葛洋祖严重受伤，并在事故发生后未保护现场，对本案事故发生具有重大过失，应当与上诉人承担连带赔偿责任。上诉人承担连带赔偿责任后，可以向沈大亮行使追偿权。因此，上诉人主张沈大亮承担连带责任，符合法律规定，本院予以支持。原审判决认定的赔偿数额，各方当事人均无异议，本院予以确认。原审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，但未判定沈大亮应负的责任不妥，本院予以纠正。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持深圳市南山区人民法院（2012）深南法民一初字第1883号民事判决第一、二项；
二、撤销深圳市南山区人民法院（2012）深南法民一初字第1883号民事判决第三项；
三、被上诉人沈大亮对上诉人深圳市福田区天琴鸟时尚家居用品商行的赔偿责任承担连带赔偿责任；
四、驳回被上诉人葛洋祖的其他诉讼请求。
如未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9076元，由被上诉人葛洋祖负担4000元（免交），由上诉人深圳市福田区天琴鸟时尚家居用品商行负担2538元，被上诉人沈大亮负担2538元；二审案件受理费9076元，由上诉人深圳市福田区天琴鸟时尚家居用品商行负担4538元，被上诉人沈大亮负担4538元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张辉辉
代理审判员 李卫峰
代理审判员 侯巍林
二〇一三年六月二十日
书 记 员 胡旬子