河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫15民终2589号
上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（下称平安财险阜阳公司）。住所地：安徽省阜阳市一道河路***号。
法定代表人：吕亮，该公司负责人。
委托代理人:崔涛，河南冠南律师事务所律师（代理权限为一般代理）。
被上诉人（一审原告）：郑其国，男，1943年11月2日出生，汉族，市民，住固始县。
委托代理人：郑家仁，男，汉族，1967年11月22日生，住址同上，系郑其国儿子（代理权限为特别授权）。
被上诉人（一审被告）：石怀宾，男，1970年12月8日出生，汉族，住太和县。
被上诉人（一审被告）：太和县永兴运输有限公司（下称太和运输公司）。住所地：太和县三角元308省道南侧盛泰家园*号楼111铺112铺。
法定代表人：石学勇，该公司经理。
上诉人平安财险阜阳公司因与被上诉郑其国、石怀宾、太和运输公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服固始县人民法院（2017）豫1525民初2107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月7受理后，依法组成合议庭，于2017年9月13日公开开庭进行了审理。上诉人平安财险阜阳公司的委托代理人催涛，被上诉人郑其国的委托诉讼代理人郑家仁，被上诉人石怀宾到庭参加了诉讼。被上诉人太和运输公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财险阜阳公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法予以改判；事实和理由：一、一审判决误工费错误。被上诉人郑其国交通事故发生时年满73周岁，达到退休年龄，居住在社区内，没有提供在从事生产劳动的任何合法、充分的证据，误工费依法不应当支持。二、郑其国的损失并非全部由交通事故导致的，事故的参与度应为50%。病历显示郑其国有高血压、肾小球增生、白血症等，一审判决没有认定参与度，判决上诉人全部承担不合理。三、残疾赔偿金应按农村标准计算，伤残指数过高。是否属于城镇居民应由公安机关出具，征地问题应由土地部门出具，仅凭居委会的证明缺乏依据。郑其国一处八级伤残和一处十级伤残，伤残指数应酌定为31%，一审按32%偏高。四、三期鉴定系非法鉴定，不应作为损失的依据。河南省司法厅早在2010年就下发了《河南省司法厅关于严禁司法鉴定机构擅自开展非司法鉴定业务的紧急通知》等相关规定，对后续治疗费、误工期限、护理期限等，严禁鉴定机构就这些项目的委托进行鉴定并出具司法鉴定意见书。一审鉴定机构出具的三期鉴定意见，不能作为认定损失的依据。五、护理期应当根据实际住院天数来认定，一审按照前62天2人标准计算护理费，无医嘱，应当按1人标准计算。六、非医保用药应从判决总额中扣除。郑其国医疗费中，有35250元的人血白蛋白医疗费票据，属于非医保用药，上诉人不应承担。七、精神抚慰金偏高，应当酌定15000元较为适当。八、交通费偏高，应当在3000元范围内酌定适当。
郑其国辩称，一、一审判决依据的事实客观真实。1、公民有劳动并取得合法收入的权利。郑其国是从县城卖菜途中发生交通事故的，社区负责人予以证实。2、郑其国的损失全部由事故导致，受伤与其身体健康状况××，其损失应由上诉人全部承担。3、郑其国居住于城镇系城镇居民，伤残赔偿金按城镇标准计算正确，伤残指数酌定32%完全符合法律规定。4、三期鉴定系合法司法鉴定机构依法鉴定，应当作为损失的依据。一审护理费正确。郑其国伤情危重多次转合肥及南京医院救治，医院出具证明其住院期间家属护理人数，一审判决前62天按2人计算护理费正确。6、医疗费是医院在治疗抢救伤者过程中产生的，也是受害者必不可少的花费，伤者及家属没有选择权，一审判决所有医疗费由上诉人承担合理合法。7、一审判决酌定郑其国精神抚慰金20000元、交通费5000元适当。郑其国伤情危重多次辗转合肥及南京医院救治，住院将近四个月，脾脏切除、多肋骨骨折并有多处受伤，命悬一线、九死一生，其精神损失、交通费损失是巨大的。二、一审法院适用法律正确，审理程序合法。请求二审驳回上诉，维持原判。
石怀宾辩称，对上诉人的上诉没有意见，请求二审依法处理。
郑其国向一审法院起诉请求：判令被告赔偿医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金等费用共计431239元。
一审法院认定事实：2016年4月13日11时10分，被告石怀宾驾驶皖Ｋ×××××-皖K98**挂重型半挂车沿312国道自东向西行驶，至城郊乡藕××社区××路段，与前方同向行驶原告郑其国驾驶的三轮电动车发生交通事故，致郑其国受伤，三轮电动车受损。2016年5月12日，固始县公安交通警察大队对交通事故作出事故认定，原告郑其国不承担责任，被告石怀宾承担全部责任。事发当日，原告被送往中国人民解放军第一零五医院救治，经诊断，失血性休克。2016年6月7日出院。同年6月21日，原告入住固始县人民医院，经诊断，低蛋白血症。因病情未见好转，7月5日，原告被转院至中国人民解放军一零五医院治疗。××综合症。7月15日出院。7月28日，原告再次入住中国人民解放军南京军区南京总医院治疗，经诊断，急性肾损伤1期。8月29日出院。事故发生后，被告石怀宾垫付了10万元治疗费。2017年2月15日，信阳天正法医临床司法鉴定所受固始县交警大队委托对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期作出鉴定，原告郑其国因交通事故致脾切除符合八级伤残，致多发性肋骨骨折符合十级伤残；根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之规定，综合判定，原告郑其国误工期限为180日，其治疗恢复期间护理期限120日，营养期限90日。现原、被告因赔偿事宜未达成一致意见，遂诉讼。一审另查明，皖Ｋ×××××重型半挂车的行车证登记所有人为被告太和县永兴运输有限公司，实际车主为被告石怀宾，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保了交强险和不计免赔、第三者责任险（限额为50万元）。事故发生在保险有效期间内。被告太和县永兴运输有限公司作为挂靠公司对皖Ｋ×××××重型半挂牵引车实行统一管理。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身权益的，应当承担民事责任。固始县公安交通警察大队对本次事故作出道路交通事故认定书，认定被告石怀宾对该起交通事故承担全部责任，原告郑其国不承担责任。该道路交通事故认定书认定事实清楚，划分责任适当，本院予以采信。肇事车辆在中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保了交强险和商业三者险，故被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司依法应在机动车强制保险责任限额范围内优先承担赔偿责任。超出交强险限额的部分在商业第三者险责任限额内按照事故责任比例承担赔偿责任。被告太和县永兴运输有限公司作为挂靠公司应与被告石怀宾承担连带赔偿责任。庭审中，被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司辩称原告医疗费中应扣除非医保用药,该部分不由保险公司承担。因医疗费用属于受害者因治疗产生的合理损失，不受受害者本人控制，并且也是受害者必不可少的花费，被告辩称不予采信。原告郑其国在本次交通事故中造成的经济损失：医疗费：固始县人民医院的医疗费2084.94元+120.80元+10617.47元=12823.21元。南京军区南京总医院的医疗费：26023.50元+110.80元+11023.70元+22元+35元+50元+832.30元+38.96元+41.50元+15元+56.20元+56.16元+171元+385元+70元=38931.12元。中国人民解放军第一零五医院的医疗费：99.10元+7316.40元+408.50元+177252.60元=185076.6元。安徽省绿十字医药连锁有限公司购买人血白蛋白的费用：7500元+1500元+750元+4500元+4500元+4500元+4500元+3000元+1500元+1500元+1500元=35250元。以上医疗费共计272080.93元。关于精神抚慰金，原告因事故受伤并住院治疗，遭受精神痛苦，其主张精神损害抚慰金20000元，予以支持。误工费：（27232.92元/年÷365天）×180天=13429.8元。残疾赔偿金：27232.92元/年×32%×7年=61001.74元。护理费：[（33857元/年÷365天）×65天×2人]+[（33857元/年÷365天）×55天]=17160.6元。营养费：20元/天×90天=1800元。住院伙食补助费：100元/天×110天=11000元。原告转院的交通费：1800元。交通费应当以正式票据为证。原告提供的45张河南省运输客票发票联定额发票，大都连号，不予认可。结合原告伤情、就医地点，酌情支持5000元。鉴定费1200元。诉讼中，原告未提供电动车损失的相关证据，对于该诉求，不予处理。上述费用由被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在交强险和第三者责任险限额内承担医疗费272080.93元，精神抚慰金20000元，残疾赔偿金61001.74元，误工费13429.8元，护理费17160.6元，住院伙食补助费11000元，营养费1800元，交通费6800元，以上损失共计403273.07元。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条之规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于本判决生效后七日内一次性赔付原告郑其国医疗费、误工费、残疾赔偿金、营养费、护理费、住院伙食补助费等损失共计403273.07元；二、被告石怀宾不再承担赔偿责任，其给原告郑其国垫付的100000元，由原告郑其国从上述赔偿款中予以返还；三、驳回原告郑其国的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3807元（已减半），鉴定费1200元，均由被告石怀宾负担。
本院二审期间，平安财险阜阳公司围绕上诉请求，依法提交河南省司法厅关于严禁司法鉴定机构擅自开展非司法鉴定业务的紧急通知（豫司文【2010】116号）等新证据，用于证明严禁司法鉴定机构对三期进行鉴定，本案三期鉴定不能作为损失的依据。
郑其国没有新证据向法庭提交，对上诉人提交的文件经质证认为，一审鉴定程序合法，鉴定机构合法，鉴定结论可以作为“三期”损失的依据。
石怀宾也无新证据向法庭提交，对上诉人提交的文件不理解，亦不予质证。
庭审中，上诉人书面申请法院对郑其国是否在城镇居住生活工作进行调查核实、对非医保用药及不合理用药进行鉴定。
二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本案二审争议焦点是：被上诉人郑其国的误工费该不该支持，其损失是否全部由交通事故导致；伤残赔偿金按城镇标准计算有无依据；精神抚慰金、交通费、伤残系数是否偏高；医疗费中是否有非医保用药，保险公司是否应当赔偿。前期护理按2人计算有无依据。
本院认为，机动车发生交通事故致人受伤、死亡或财产受损的，机动车驾驶人或车辆所有权人依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案中，被上诉人石怀宾驾驶皖Ｋ×××××-皖K98**挂重型半挂车行驶中，未确保安全，与前方同向驾驶三轮电动车的被上诉人郑其国相撞，致郑其国受伤，三轮电动车受损。该起事故经固始县公安交通警察大队认定：郑其国不承担责任，石怀宾承担全部责任，各方对事故认定书无异议，可以作为责任认定的依据。因肇事车辆登记在被上诉人太和运输公司名下，实际车主为被上诉人石怀宾，车辆在上诉人平安财险阜阳公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险（不计免赔，限额为500000元），事故发生在保险期间内，依照相关法律规定，石怀宾对郑其国的损失依法承担赔偿责任，太和运输公司承担连带责任，平安财险阜阳公司应按照保险合同的约定对郑其国的损失承担理赔责任。平安财险阜阳公司的代理人当庭提交书面申请：1、要求二审法院对郑其国是否在城镇居住生活、工作进行调查核实。因该调查内容当事人可自行收集，不是非法院不能取据的范围；2、对非医保用药及不合理用药进行鉴定。平安财险阜阳公司在一审中没有申请鉴定，二审申请鉴定，且未提交相关资料，故对其申请不予采纳。一、关于被上诉人郑其国的误工费该不该支持、残疾赔偿金按城镇标准计算有无依据、残疾系数计算是否有误等问题。事故发生时，郑其国虽年满73周岁，超过法定退休年龄，但法律并未规定年满60周岁以上的老年人就不能参加劳动。《中华人民共和国老年人权益保障法》第七十一条规定，“老年人参加劳动及其合法收入受法律保护”。本案事故发生时郑其国还骑电动三轮车以卖菜、贩菜为主要生活来源，所在社区提供证明，能够证实其并未丧失劳动能力，同时平安财险阜阳公司也没有证据证明其丧失劳动能力；郑其国虽为农业户口，但所在的社区已纳入城镇化管理，其残疾赔偿金应当按城镇标准计算；郑其国因此次交通事故致脾切除评定为八级伤残，致多发性肋骨骨折评定为十级伤残，属多处伤残，根据司法实践，伤残系数应在31%-33%之间，一审酌定伤残系数为32%并无不当，平安财险阜阳公司该上诉理由不成立。二、关于郑其国的损失是否全部由交通事故所致、医疗费中是否存在非医保用药等问题。郑其国住院治疗期间是否存在治疗自身疾病，应当提供事故参与度的相关证据证实；医疗费中那些属非医保用药，应当提供医学证明或医学鉴定结论确定，平安财险阜阳公司目前没有提供证据加以证实，故其该上诉理由不成立。三、关于“三期”鉴定能否作为损失依据问题。相关法律对医疗机构的证明及鉴定机构确定必然发生的费用作为赔偿损失的依据作出了规定，法律没有对“三期”鉴定禁止，且本案鉴定程序合法，鉴定人员及鉴定机构具有相应的资质，该“三期”鉴定可以作为损失依据。平安财险阜阳公司该上诉理由不成立。四、关于前期护理按2人计算有无依据问题。郑其国伤情危重，多次转院治疗期间，其所在医院出具了住院期间亲属护理人数，其中，中国人民解放军第一零五医院出具证明：郑其国住院55天，住院期间一直有三名家属协助护士护理。一审判决按前62天2人护理有事实依据，平安财险阜阳公司该上诉理由不成立。五、关于一审对精神抚慰金、交通费酌定是否过高问题。郑其国因此次交通事故被评定为八级伤残、十级伤残各一处，脾脏切除、多肋骨骨折并多处受伤，给其本人及近亲属在精神上造成巨大痛苦和创伤，一审结合其受伤程度、双方过错责任、当地经济发展水平及司法实践，酌定赔偿义务人赔偿其精神抚慰金20000元裁量适当；另被上诉人郑其国伤情危重且多次辗转合肥、南京、中国人民解放军第一零五医院等医院救治，住院长达四个多月，必然产生一定的交通费用，一审根据本案实际，酌定交通费5000元符合实际，平安财险阜阳公司以一审对被上诉人郑其国的精神抚慰金、交通费酌定过高的上诉理由不成立。
综上所述，平安财险阜阳公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7614元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘友成
审判员 陈 钢
审判员 李 彬
二〇一七年十月九日
书记员 陈紫薇