甘肃省华池县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）华刑初字第85号
公诉机关华池县人民检察院。
被告人解某，男，生于1968年1月17日，汉族，甘肃省华池县人，初中文化程度，农民，原华池县山庄乡山庄行政村村委会主任。2014年4月15日因涉嫌贪污罪被华池县人民检察院决定刑事拘留，同年4月28日经庆阳市人民检察院决定逮捕，同年4月30日由华池县公安局执行逮捕，现羁押于华池县看守所。
辩护人王孝忠，甘肃省振华律师事务所律师。
被告人艾某，男，生于1977年6月22日，汉族，甘肃省华池县人，初中文化程度，农民，原华池县山庄乡山庄行政村村文书。2014年4月15日因涉嫌贪污罪被华池县人民检察院决定取保候审，同年6月17日经本院决定继续取保候审。
华池县人民检察院以华检公诉刑诉（2014）44号起诉书指控被告人解某、艾某犯贪污罪，于2014年6月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。华池县人民检察院指派代理检察员杨富强出庭支持公诉，被告人解某及其辩护人王孝忠、被告人艾某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
华池县人民检察院指控，被告人解某、艾某在担任华池县山庄乡山庄行政村村委会干部期间，在参与同油田单位、政府部门工作人员对该村境内长庆油田午113号油井占用土地丈量过程中，村支书闫某、村主任解某将该井场占用山庄组的集体土地山地0.27亩、塬地2.8亩记在解某的名下，将占用梁沟门组的集体土地荒地0.46亩、山地0.98亩、川地0.07亩记在村文书艾某名下，解某和艾某都表示同意。后解某账户转入山地青苗补偿款3024元、土地征用款33868.8元。艾某账户转入青苗补偿款1118.2元、土地征用款12751.2元。解某让艾某将转入账户的土地征用款取出9000元，艾某取出后解某拿了8000元，并说还要给闫某分些，剩余在艾某名下的土地征用款和青苗补偿款共计5869.4元让艾某自己开支。解某将转入自己名下的集体土地征用款和青苗补偿款37108.8元连同拿走艾某名下的8000元共计45108.8元用于个人开支。
综上，被告人解某、艾某利用协助政府处理事务之便，解某在自己名下将油田单位征用集体土地的石油占地补偿款和青苗补偿款倒出37108.8元，解某、艾某从艾某名下倒出13869.4元，共计50978.2元，解某分得赃款45108.8元，艾某分得赃款5869.4元，其行为均已构成贪污罪，在共同犯罪中被告人解某系主犯，被告人艾某系从犯，请依法判处。
被告人解某辩解：对起诉书指控其犯贪污罪无异议，但对贪污数额及认定其为主犯有异议。
被告人解某的辩护人提出如下辩解意见：1.对公诉机关指控被告人解某犯贪污罪无异议，但对认定其贪污数额为50978.8元及分赃款45108.8元认为不准确。解某将本该属于集体的款项转入自己名下，是在村支书的授意下才这样做的，应当认定这一行为属于村委会集体决定，而且解某也确实进行了部分村务开支。其中2012年6月13日为本村牛沟咀铺沙路开支3463元，2013年9月12日为白沟沟口修路开支7000元，为霍某门市开支10736元，2013年至2014年村上各类招待开支7926元，以上合计开支29125元，所以被告人解某贪污数额应为21653.2元。2.指控被告人在共同犯罪中系主犯不当，本案不能区分主从犯，因被告人实施的将集体款转入个人名下的行为，不是他个人意思表示，而是村委会的集体决定。
被告人艾某对起诉书指控罪名无异议，但其辩解起诉书指控自己贪污13869.4元不是事实，因为自己给村上开支共计2060元，其中：1.拉涵管支出600元，2.在双桥沟压吊涵管雇佣吊车花费1060元，3.给敬老院移电杆支出400元，以上款项应在其贪污数额中予以扣除。
经审理查明，被告人解某、艾某在担任华池县山庄乡山庄行政村村委会干部期间，2011年7月份的一天，在参与同油田单位、政府部门工作人员对该村境内长庆油田午113号油井占用土地丈量过程中，村支书闫某、村主任解某将该井场占用山庄组的集体土地山地0.27亩、塬地2.8亩记在解某的名下，将占用梁沟门组的集体土地荒地0.46亩、山地0.98亩、川地0.07亩记在村文书艾某名下，并对艾某说将土地征用款和青苗补偿款倒出后用于村上开支，解某和艾某都表示同意。午113井场占用土地的青苗补偿款和土地征用款下拨后，村主任解某负责制作兑付井场占用农户土地的花名表，将记在自己和艾某名下的集体土地所产生的土地征用款和青苗补偿款分别列在了自己和艾某名下，将梁沟门组的占地兑付花名表让艾某看后同山庄组的兑付花名表上报到山庄乡政府农经站。乡政府农经站将对应在解某和艾某名下的青苗补偿款和土地征用款分别拨到其银行账户上，其中解某账户转入山地0.27亩青苗补偿款216元，塬地2.8亩青苗补偿费3024元、土地征用款33868.8元。艾某账户转入荒地0.46亩青苗补偿款253元、土地征用款2833.6元，山地0.98亩青苗补偿款784元、土地征用款8780.8元，川地0.07亩青苗补偿款81.2元、土地征用款1136.8元。2012年4月12日青苗补偿款3240元转入解某账户，青苗补偿款1118.2元转入艾某账户。2013年3月20日土地征用款33868.8元转入解某账户，土地征用款12751.2元转入艾某账户。解某让艾某将转入其账户的土地征用款取出9000元，艾某取出后解某拿了8000元，并说还要给闫某分些，在艾某名下的土地征用款和青苗补偿款剩余共计5869.4元让艾某自己开支。解某将转入自己名下的集体土地征用款和青苗补偿款37108.8元连同拿走艾某名下的8000元共计45108.8元用于开支。
另查明，被告人解某给霍某门市用于村务支出结账开支10736元，2013年9月12日为白沟修路开支7000元，2014年4月给石某饭馆开支2900元，为村上共计开支20636元；被告人艾某2012年5月14日为双桥沟拉涵管支出600元、在双桥沟压吊涵管雇佣吊车支出1060元、2013年6月13日给敬老院移电杆支出400元，为村上共计开支2060元。
综上，被告人解某、艾某利用协助政府处理事务之便，解某在自己名下将油田单位征用集体土地征用款和青苗补偿款倒出37108.8元，解某、艾某从艾某名下倒出13869.4元，共计50978.2元，解某用于村上公务开支20636元，艾某用于村上公务开支2060元。据此，被告人解某贪污28282.2元，被告人艾某贪污11809.4元。
上述事实，有公诉机关提供及本院依职权调取并经法庭质证、认证，本院查证属实予以确认的如下证据证实：
1.案件处理意见单、立案决定书，证实本案的来源；
2.华池县山庄乡农村合作经济管理站记账凭证、银行客户交易明细账单、青苗、征地款兑付花名单，证实在二被告人名下倒出的集体土地的类型、亩数及青苗、征地款的情况；
3.山庄乡农经站会计刘建玲证言，证实山庄乡山庄村午113井场土地青苗款、征用款的具体数目情况；
4.欠条一张及证人霍某、闫某证言，证实2012年7月30日山庄村村支书闫某欠其门市10736元以及由解某支付的事实；
5.领条一张及证人杨某证言，证实2013年9月12日杨某在山庄村白沟沟口修路领款7000元及由解某支付的事实；
6.吃饭清单及证人石某证言，证实2014年4月解某支付石某饭馆2900元的事实；
7.领条四张及证人闫某证言，证实2012年5月14日、2013年6月13日第东风、何乾文、王玉凯在双桥沟压、吊涵管雇佣吊车及给敬老院移电杆共计2060元由艾某支付的事实；
8.中国农业银行现金缴款单2张，证实解某、艾某分别将赃款45108.8元、5869.4元上缴华池县人民检察院；
9.华池县山庄乡山庄村村民委员会介绍信、山庄乡人民政府便函，证实二被告人名下的五块土地属集体土地及二被告人分别担任山庄村村主任、村文书职务；
10.二被告人供述与上述证据相互印证，证实本案发生的事实；
11.户籍证明，证实二被告人出生日期及具有刑事责任能力。
本院认为，被告人解某、艾某在担任山庄乡山庄行政村村委会干部期间，在协助政府从事行政管理工作时，利用职务之便将油田单位征用该村集体所有土地的石油土地征用补偿款和青苗补偿款记在自己名下，开支部分村务支出后将剩余款项占为己有，其行为均已构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立，予以确认。被告人解某的辩护人提出的关于被告人解某给予村上支付的霍某门市10736元、白沟修路支付7000元、牛咀沟铺砂石路支付3463元，以及村上招待支付7926元，共计29125元应在被告人贪污数额中予以扣除的辩解意见，经查，被告人解某为村上支付霍某门市欠款10736元的事实，有村支书闫某、霍某证言以及欠条佐证，且能够相互印证，证实该笔开支属村务开支；被告人解某用于白沟修路开支7000元的事实，有证人杨某证言及领条佐证，且能够相互印证，证实该笔开支属村务开支；被告人解某为村上支付招待费有证人石某证言及便条佐证，且能够相互印证，证实被告人共开支2900元，故以上三笔开支共计20636元，属被告人解某用于村务开支，应在其贪污数额中予以扣除的辩解意见予以采纳。关于牛咀沟铺砂石路支付3463元及剩余招待费5026元无相应证据予以证实，故不予支持。关于被告人艾某用于村上开支的在双桥沟拉涵管600元、在双桥沟压涵管雇吊车费用1060元及给敬老院移电杆400元，共计2060元属于村务开支的辩解，经查，有被告人出示的领条4张及证人闫某证言佐证，且能够相互印证，证实该三笔款项属村务开支，故其辩解意见予以采纳。综上，被告人解某贪污28282.2元，被告人艾某贪污11809.4元。关于被告人解某的辩护人提出解某不是本案主犯的辩解意见，经查被告人解某作为村委会主任在本案中负责对该款项的具体支配，在共同犯罪中起了主要作用，应系主犯，故其辩解意见不予采纳。在共同犯罪中被告人解某起了主要作用，系主犯，应按其全部犯罪数额处罚，被告人艾某起了次要作用，系从犯，应从轻处罚，二被告人能自愿认罪，并主动缴纳非法所得，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第九十三条二款、第三百八十二条一款、第三百八十三条一款（三）项、第二十五条一款、第二十六条一、四款、第二十七条、第七十二条一款之规定，判决如下：
被告人解某犯贪污罪，判处有期徒刑二年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月15日起至2016年12月14日止）
被告人艾某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 王保中
审判员 延小丽
审判员 李治虎
二〇一四年九月三日
书记员 李若男
附页（具体适用相关法律规定）
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。