上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第12101号
原告朱斌。
委托代理人顾積伟，上海福一律师事务所律师。
被告上海市对外服务有限公司。
法定代表人李栋。
委托代理人李盼。
被告德国胡贝尔自动化股份有限公司上海代表处。
首席代表MartinHuber。
原告朱斌与被告上海市对外服务有限公司（以下至判决主文前简称外服公司）、被告德国胡贝尔自动化股份有限公司上海代表处（以下至判决主文前简称胡贝尔上海代表处）劳务派遣合同纠纷一案，本院于2014年3月31日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员李尚伟独任审判。后本案转为普通程序审理，由审判员俞波、代理审判员李尚伟、人民陪审员张孝贤依法组成合议庭，于2014年7月15日、8月8日两次公开开庭进行了审理。原告朱斌（参加第二次庭审）及其委托代理人顾積伟、被告外服公司的委托代理人李盼到庭参加诉讼，被告胡贝尔上海代表处经本院依法公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告朱斌诉称，原告于2008年5月1日进入被告外服公司工作，双方签订有2008年5月1日至2010年4月30日的劳动合同及派遣协议书，约定由外服公司派遣原告至胡贝尔上海代表处工作，并约定原告及二被告均无异议的，劳动合同及派遣协议自动续延两年，依此类推。原告先是被派到国外工作，2009年、2010年左右回到上海，并与胡贝尔上海代表处的德国老板口头约定了月工资标准为税后8，000元（人民币，下同），税前每月工资为8，431.25元。原告工资均由外服公司打卡支付，开始时每月6日支付上个自然月工资，后因胡贝尔上海代表处经营状况发生变化，工资发放时间不再固定并有所延后。2011年1月至2012年7月期间，二被告少付原告3个月工资，2012年8月1日至2013年7月31日期间，二被告未支付原告工资，造成原告生活困难。因与二被告就工资事宜多次协商未果，原告无奈于2013年7月30日以书面方式通知外服公司解除劳动合同，原告并最后出勤至该日，外服公司应支付原告解除劳动合同的经济补偿金、拖欠的工资并加付拖欠工资100%的赔偿金，胡贝尔上海代表处对外服公司前述支付义务应承担连带责任。因仲裁裁决未支持原告请求，故诉至法院，请求判令：一、被告外服公司支付原告2010年8月9日至2013年7月31日期间拖欠的工资126，468.75元，并加付拖欠工资100%的赔偿金126，468.75元；二、被告外服公司支付原告解除劳动合同的经济补偿金46，371.86元；三、被告胡贝尔上海代表处对被告外服公司的前述支付义务承担连带责任。
被告外服公司辩称，原告原由被告派遣至胡贝尔上海代表处工作，原、被告签订的派遣协议中约定工资由用工单位支付，实际履行中被告于每月15日左右向用工单位发出收款通知书，用工单位根据收款通知书明细将工资、社保、管理费等支付给被告，被告再把工资打卡支付给原告，有时用工单位会一次性发放几个月的工资，但被告外服公司仅是代为支付，未询问过工资明细。被告外服公司已足额支付了原告2012年7月之前的工资，2012年7月1日起胡贝尔上海代表处不再经营，并不再向被告外服公司支付原告的工资及管理费等费用，原告该日起也未向被告外服公司或胡贝尔上海代表处提供劳动，故不应支付原告2012年7月1日起的工资。因不存在拖欠工资的事实，也未经劳动行政部门前置处理，原告要求加付拖欠工资100%的赔偿金的请求没有依据，不应得到支持。被告外服公司并无拖欠原告劳动报酬的事实和恶意，原告单方解除劳动合同的理由不成立，故不同意支付原告解除劳动合同的经济补偿金。综上，请求驳回原告全部诉请。
被告胡贝尔上海代表处未进行答辩。
经审理查明，2008年1月8日，外服公司与胡贝尔上海代表处签署劳务合同及劳务派遣协议，约定外服公司向胡贝尔上海代表处派遣员工供其使用，派遣期限为24个月，期限届满，胡贝尔上海代表处实际需要继续使用员工且未书面通知外服公司终止派遣的，派遣期限可以顺延24个月，并依此类推，但派遣期限最长不应超过外服公司与其员工签订的劳动合同期限，如果劳动合同期满续延的，则自续延开始之日起，派遣期限依前述约定的续延期限重新起算，自动续延，并依此类推。原告于2008年进入外服公司工作，双方签订了2008年5月1日至2010年4月30日的劳动合同和派遣协议书。劳动合同约定：甲方（外服公司）派遣乙方（原告）至用工单位工作，具体单位依据派遣协议书确定，派遣期限内，因任何原因用工单位与甲方之间的劳务合同解除或终止的（包括但不限于用工单位拖欠甲方管理费被甲方通知解除双方劳务合同的），甲方有权撤回乙方，合同期内当乙方无用工单位期间，甲方依《中华人民共和国劳动合同法》规定执行工资标准为所在地政府每年规定的最低工资标准，合同期满时，乙方根据派遣协议书的约定正在派遣期限内的，且甲、乙双方和用工单位均无异议的，合同的终止可自动续延2年，并依此类推。派遣协议书约定：乙方（原告）到胡贝尔上海代表处（用工单位）工作，乙方被派遣在用工单位的期限为24个月，自2008年5月1日起至2010年4月30日止，派遣期限届满，用工单位实际工作需要继续使用乙方的，派遣期限可以续延24个月，乙方被派遣期间的月工资为税前4，237元，由用工单位以人民币支付，无论因何原因，一旦乙方被用工单位退回或被甲方（外服公司）撤回，乙方应在接到退回或撤回的通知后的第一个工作日到甲方报到。2010年4月30日后，原告仍旧至胡贝尔上海代表处工作，原告与外服公司的前述劳动合同和派遣协议书的期限自动续延。2013年7月25日，外服公司向原告发出报到通知，写明因胡贝尔上海代表处拖欠管理费，已通知其解除劳务合同，原告应自2013年7月25日起前往外服公司雇员工作服务中心报到，外服公司将继续履行剩余期限的劳动合同，请在收到通知之日起1个工作日内报到，外服公司将为原告提供相关培训、推荐工作，逾期未报到的，公司将根据法律规定以及双方劳动合同及派遣协议书的约定执行与原告的权利义务。原告于2013年7月26日收悉前述报到通知并至外服公司报到。2013年7月30日，原告向外服公司发出解除劳动合同通知书，以外服公司拖欠14个月的工资、造成生活困难为由解除劳动合同，并要求外服公司支付拖欠的工资、经济补偿金、缴纳拖欠的社保。外服公司于2013年7月31日收到前述通知书。
另查明，2013年8月22日，原告作为申请人向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人即本案二被告共同支付2010年8月至2013年7月期间拖欠的工资126，468.75元及100%的赔偿金、解除劳动合同的经济补偿金46，371.86元。2014年2月18日，该仲裁委员会作出浦劳人仲（2013）办字第7751号裁决书，对申请人的请求均未予支持。原告不服该裁决，诉至本院请求解决。
又查明，胡贝尔上海代表处向工商行政部门申报的驻在场所为上海市浦东新区科苑路XXX号XXX-
XXX室，该场所为胡贝尔上海代表处向上海德意志工商中心租赁，租赁合同于2012年6月30日终止，之后胡贝尔上海代表处未再续租。2010年2月至2012年7月期间，原告的工资由外服公司打卡支付，具体支付流程为：外服公司每月向胡贝尔上海代表处发送付款通知书，载明原告的姓名、管理费、社会保险及公积金组成和金额、代办薪酬、总计金额等项目，胡贝尔上海代表处依据付款通知书支付相应金额给外服公司，外服公司再将工资打卡支付给原告。2010年12月至2012年7月期间，除2011年1月31日、2011年9月28日、2012年1月21日外服公司每次打卡支付原告16，000元外，另有11次外服公司每次打卡支付原告8，000元。2011年1月至2012年7月期间，外服公司实际支付原告128，000元，2013年8月5日，外服公司打卡支付原告1，042.80元，2012年8月至2013年7月间外服公司未支付原告工资。
庭审中，原告提交任职证明，表示2012年9月之后胡贝尔上海代表处无法支付原告工资但希望原告在家办公，原告要求时任总经理刘小左出具证明，刘小左在过年前将任职证明快递给原告，证明原告2012年9月后仍旧为胡贝尔上海代表处工作的事实。外服公司对任职证明的真实性有异议，表示经了解是2014年6月原告自行打印后找到胡贝尔上海代表处前员工刘小左加盖印章形成，不认可原告在家办公的事实。原告另提交2012年9月4日的快递单据、9月5日的收款收据、9月6日的发票、9月21日的租车发票及结算单、2013年1月16日及17日的航空运输电子客票行程单，证明所属期间仍旧为胡贝尔上海代表处工作的事实。被告外服公司对前述证据材料真实性均无异议，但表示无法佐证原告仍为胡贝尔上海代表处工作的事实。
审理中，原告表示，2010年8月至2010年12月期间不存在工资缺额；2013年5月23日，胡贝尔上海代表处总经理刘小左支付原告8，431.20元，并告知系2013年5月的工资；2014年6月16日，胡贝尔上海代表处汇款5，800欧元给原告，按当日汇率折算后为48，584.28元；原告同意将前述8，431.20元、48，584.28元及2013年8月5日外服公司打卡支付的1，042.80元在工资差额中予以扣除。外服公司表示，其与胡贝尔上海代表处的劳务合同及劳务派遣协议在2012年7月已不再实际履行，但未向胡贝尔上海代表处发出过解除劳务派遣关系的通知，亦未办理过结算手续；曾于2012年8月口头告知原告要将其召回，2013年7月11日亦曾向原告发出过书面的召回通知，2013年7月26日原告报到后待了半天即离开，2013年8月5日打卡给原告的1，042.80元系支付的2013年7月11日至同月31日的工资。
上述事实，由原、被告的陈述，劳务合同、劳务派遣协议，劳动合同、派遣协议书，个人所得税完税证明，银行打卡记录，报到通知，解除劳动合同通知书及邮寄凭证，证明，2010年2月至2013年8月的工资清单，银行业务凭证，浦劳人仲（2013）办字第7751号裁决书等经庭审质证的证据证实。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。外服公司虽主张任职证明是2014年6月形成、2012年8月曾口头告知原告要将其召回、2013年7月11日曾向原告发出过书面的召回通知，但均未能提供证据予以佐证，故本院对其意见均不予采信。原告确认2010年8月至2010年12月期间不存在工资缺额、最后工作至2013年7月30日，故其要求外服公司支付2010年8月至2010年12月期间及2013年7月31日的工资并由胡贝尔上海代表处承担连带责任的请求没有依据，本院不予支持。因原告2013年7月26日方收到外服公司的报到通知，结合劳动合同、派遣协议书、劳务合同、劳务派遣协议中期限自动续延的约定，本院确认原告与外服公司、胡贝尔上海代表处间的劳务派遣关系续延至2013年7月25日，2013年7月26日至2013年7月30日原告仅与外服公司存在劳动关系，外服公司作为用人单位，应足额支付原告前述两段期间的工资。就2013年7月25日前的工资标准，本院认为，虽然派遣协议书约定原告月工资标准为税前4，237元、工资由用工单位支付，但实际履行中用工单位根据外服公司发出的付款通知书向外服公司支付工资、管理费、外服公司再打卡支付给原告，2010年12月至2012年7月期间外服公司11次打卡支付原告8，000元、3次打卡支付16，000元，此与原告陈述的月工资标准为税前8，431.25元、税后8，000元、被告外服公司确认的有时用工单位会一次性发放几个月的工资基本一致，故本院对原告陈述的工资标准予以确认。原告与外服公司的劳动合同明确约定原告无用工单位期间外服公司按最低工资标准支付工资，2013年7月26日原告被外服公司召回，故2013年7月26日至2013年7月30日期间外服公司可按照本市同期最低工资标准计发原告工资。因涉及后期实发工资扣减，为便于计算，本院酌情根据税后工资标准计算原告诉请。根据前述工资标准，经核算，2011年1月至2013年7月25日，外服公司应支付原告工资246，608.70元（税后），2013年7月26日至2013年7月30日，外服公司应支付原告工资211.30元（税后）。因外服公司于2013年8月5日打卡支付原告1，042.80元，并明确系支付2013年7月11日至同月31日的工资，故本院确认原告2013年7月26日至2013年7月30日的工资已得到足额支付，原告再要求外服公司支付前述期间的工资差额并由胡贝尔上海代表处承担连带责任没有依据，不予支持。扣除前述7月份工资余额831.50元、外服公司已实际支付的128，000元、原告同意扣除的8，431.20元及48，584.28元后，外服公司还应支付原告2011年1月至2013年7月25日的工资差额60，761.72元（税后），因胡贝尔上海代表处系原告该段期间的用工单位，且约定工资由胡贝尔上海代表处直接支付给原告，故其应对外服公司的前述支付义务承担连带责任。因原告未能提供证据佐证存在曾向劳动行政部门举报及劳动行政部门责令限期支付而二被告仍逾期不支付的情形，故其要求外服公司加付赔偿金并由胡贝尔上海代表处承担连带责任的请求不予支持。
关于解除劳动合同的经济补偿金，本院认为，我国劳动合同法规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。此项规定的立法本意在于规制用人单位因主观恶意而拖欠或拒绝支付工资的情形，促使用人单位诚信履行劳动合同。本案中，外服公司虽未足额支付原告2011年1月至2013年7月30日的工资，但因涉及到劳务派遣，特别是考虑到原告工资发放的具体流程及胡贝尔上海代表处终止租赁合同后原告的工作情况，尚不足以确认外服公司存在拖欠工资的恶意，故原告以此为由解除劳动合同并要求外服公司支付解除劳动合同的经济补偿金依据不足，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第八十五条、第九十二条的规定，判决如下：
一、被告上海市对外服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱斌2011年1月至2013年7月25日的工资差额60，761.72元（税后）；
二、被告德国胡贝尔自动化股份有限公司上海代表处对本判决主文第一项中被告上海市对外服务有限公司的支付义务承担连带责任；
三、驳回原告朱斌的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 俞 波
代理审判员 李尚伟
人民陪审员 张孝贤
二〇一四年八月二十日
书 记 员 顾培菲
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
……
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
……
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；
（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的
（三）安排加班不支付加班费的；
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。
劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期
间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。