山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟商二终字第286号
上诉人（原审第三人）：威海武岭爆破器材有限公司。住所地：威海市崮山镇卫家滩村东。
法定代表人：王明山，总经理。
委托代理人：陈干，男，1978年9月10日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）：烟台市牟平芦凤木业有限公司。住所地：烟台市牟平区棉北街***号。
法定代表人：宋书金，经理。
委托代理人：高明荣，山东前卫律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：烟台东方安顺民爆器材销售有限公司牟平分公司。住所地：烟台市牟平区宁海大街***号。
法定代表人：李世建，经理。
委托代理人：徐卫，女，1968年6月24日出生，汉族。
委托代理人：周玉青，女，1973年11月10日出生，汉族。
上诉人威海武岭爆破器材有限公司因与被上诉人烟台市牟平芦凤木业有限公司（以下简称芦凤公司）、烟台东方安顺民爆器材销售有限公司牟平分公司（以下简称安顺公司）欠款合同纠纷一案，不服烟台市牟平区人民法院（2012）烟牟商初字第366号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人委托代理人陈干、被上诉人芦凤公司委托代理人高明荣、被上诉人安顺公司委托代理人徐卫、周玉青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被上诉人芦凤公司原审中诉称，2012年5月12日，芦凤公司与安顺公司、上诉人达成三方协议，约定对上诉人所欠芦凤公司的加工费78523.45元由安顺公司予以偿还。2012年5月13日，芦凤公司与安顺公司针对上述三方协议又签订了一份协议，约定安顺公司逾期付款的违约金为每日1000元。协议签订至今安顺公司和上诉人均未付款。现诉请法院依法判令：1、安顺公司付清欠款78523.45元，并按照2013年5月13日的协议书的约定逾期一日支付违约金1000元，并自起诉之日起按照银行同期贷款利率计算利息或者由上诉人立即付清欠款78523.45元并自起诉之日起按照银行同期贷款利息计付利息；2、诉讼费用由安顺公司和上诉人负担。
被上诉人安顺公司原审中辩称：从2012年5月12日的三方协议中可以看出安顺公司对芦凤公司付款是附条件的，而安顺公司至今未收到该协议书中约定的上诉人出售的价值106725.06元的瞬发电雷管。因此安顺公司对芦凤公司无付款义务。
上诉人原审未到庭亦未答辩。
原审法院经审理查明，2009年4月29日，芦凤公司和上诉人签订一份《木箱合同》，约定由芦凤公司为上诉人加工木箱1000个，价款共计285000元。合同履行过程中，上诉人累计欠芦凤公司加工价款94984.45元。2012年4月9日，上诉人就付款事宜与芦凤公司签订了《协议书》，约定退回558个木箱给芦凤公司，扣除价款16461元，剩余欠款78523.45元由上诉人分四次付清，即于2012年6月30日付款19600元，2012年12月30日付款19600元，2013年6月30日付款19600元，2013年12月30日付款19723.45元。《协议书》签订后上诉人未付款。2012年5月12日，芦凤公司、安顺公司和上诉人三方共同签订了一份《协议书》，主要内容有：“甲方：上诉人乙方：芦凤公司丙方：安顺公司一、甲方将价值106725.06元人民币的普通瞬发电雷管出售给丙方，该交易之货款由丙方直接支付与甲方所欠乙方货款等额的款项78523.45元给乙方，乙方不再向甲方追讨该欠款；其余的货款28201.61元由丙方在收到货物后七日内支付给甲方。二、……三、……四……”。该三方协议签订次日，芦凤公司、安顺公司双方签订一份《协议书》，内容为：“甲方芦凤公司乙方：安顺公司根据2012年5月12日三方协议的约定，上诉人售给乙方瞬发电雷管，货值106725.06元，乙方于收到电雷管之日起十日内将其中货款78523.45元支付给甲方，每逾期一日，乙方向甲方支付违约金壹仟元。甲方也可向烟台市牟平区人民法院起诉。”上述两份协议书签订至今，芦凤公司未收到安顺公司和上诉人支付的任何款项。
原审法院认为，本案中的三份《协议书》均系当事人真实意思表示，内容不违反法律法规规定，合法有效。2012年5月12日签订的三方《协议书》对安顺公司来说是一个附生效条件的协议，实质是将上诉人欠芦凤公司的债务附条件的转移给了安顺公司，芦凤公司也同意由安顺公司负责清偿。但安顺公司愿意替上诉人清偿债务的前提条件是需要上诉人出售价值为106725.06元瞬发电雷管给安顺公司，安顺公司收货后将等额价款支付给芦凤公司。安顺公司和上诉人是否按照三方协议中的约定履行瞬发电雷管的交易并不影响芦凤公司和上诉人之间已经存在的欠款事实。在安顺公司辩称因未收到2012年5月12日《协议书》中约定的上诉人所出售的瞬发电雷管而不同意付款，上诉人拒绝到庭并放弃答辩权的情况下，作为原债务实际欠款人的上诉人仍然负有向芦凤公司支付货款78523.45元的义务。因安顺公司向芦凤公司付款的条件没有成就，因此芦凤公司要求安顺公司付清货款并承担逾期付款违约金的主张，不予支持。在三方协议至今未实际履行的情况下，根据芦凤公司和上诉人之间签订的付款协议约定的分期付款最后一期付款时间业已届满，芦凤公司有权要求上诉人立即付清所欠全部加工价款78523.45元，并支付自2013年12月31日起至款项付清之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的逾期付款利息。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第四十五条、第八十四条、第八十五条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、上诉人威海武岭爆破器材有限公司于本判决生效后十日内付给芦凤公司加工价款78523.45元，并自2013年12月31日起支付逾期付款利息（按照中国人民银行同期贷款利率计算）至本判决确定给付之日止。二、驳回芦凤公司对安顺公司的诉讼请求。案件受理费1763元，由上诉人负担。
上诉人不服原审判决提起上诉称：一、原审法院程序违法。上诉人曾向原审法院提起管辖权异议，原审法院至今未出具裁定书。上诉人曾就两被上诉人2012年5月13日订立的协议于2014年3月10日向威海经济技术开发区人民法院提起确认无效之诉，并向原审法院递交中止审理申请，原审法院不顾申请直接判决了本案。二、原审法院在管辖权尚未确定的前提下，不能进入实体审查程序。本案上诉人和芦凤公司才是实际债权债务当事人，上诉人才是适格被告，安顺公司是真正意义的第三人。上诉人要求原审法院更正，否则应作出不予受理的裁定。三、原审法院认定事实不清。在管辖权未确定的情况下，原审法院不能进入审理阶段。该案的法庭调查结论和证据均属无效。
被上诉人芦凤公司答辩称：上诉人上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人安顺公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审审理过程中，针对上诉人以安顺公司和芦凤公司为被告向威海经济技术开发区人民法院提起的确认合同无效之诉，被上诉人芦凤公司向本院提交威海经济技术开发区人民法院于2014年4月8日作出的（2014）威经技区商初字第65号民事裁定，证明上诉人已自愿撤回对该案的起诉。上诉人对上述裁定无异议。三方当事人均认可2012年5月12日签订的三方协议书没有实际履行。
本院二审查明的其他事实与原审查明的事实一致。
本院认为，上诉人与芦凤公司、安顺公司于2012年5月12日签订的三方协议书合法有效。该三方协议是附条件的合同，约定在上诉人出售价值106725.06元瞬发电雷管给安顺公司后，安顺公司将78523.45元价款支付给芦凤公司。现由于三方协议并未实际履行，上诉人仍负有向芦凤公司支付加工款78523.45元的义务。根据《最高人民法院关于第三人能否对管辖权提出异议问题的批复》，上诉人作为本案的第三人无权对管辖权提出异议。原审法院认定事实清楚，程序合法。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1763元，由上诉人威海武岭爆破器材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨少华
审 判 员 张 敏
代理审判员 王 朴
二〇一四年七月十五日
书 记 员 张丽丽