湖南省蓝山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）蓝法刑初字第44号
公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
被告人王某某，男。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年12月30日到蓝山县公安局主动投案，次日由蓝山县公安局决定取保候审。2015年4月20日由本院决定取保候审。
辩护人喻三健，湖南舜国律师事务所律师。
被告人雷某某，男。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年1月22日主动到蓝山县公安局投案，同日由蓝山县公安局决定取保候审。2015年4月17日由本院决定取保候审。
蓝山县人民检察院以湘蓝检刑刑诉（2015）第44号起诉书指控被告人王某某、雷某某犯诈骗罪，于2015年2月11日向本院提起公诉。本院于2015年2月15日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2015年4月22日、4月28日公开开庭进行了审理。蓝山县人民检察院指派检察员秦云晖出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人喻三健、被告人雷某某以及证人黄某某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并通过审判委员会讨论。现已审理终结。
蓝山县人民检察院指控，2014年5月25日，周某一（已判刑）介绍被害人周某某、梁某某来蓝山县浆洞乡某某村购买竹山时，被告人王某某与周某一、罗某某（均已判刑）商议虚构事实骗取钱财。5月25日上午，由被告人雷某某驾车搭乘被告人周某一、罗某某与被害人周某某、梁某某到浆洞乡某某村看竹山，回来后在蓝山县塔峰镇某某宾馆旁，被告人王某某、雷某某与周某一、罗某某商量由被告人罗某一（已判刑）冒充浆洞乡某某村的村支书，将已看的某某村竹山卖给被害人周某某、梁某某，并要求被害人周某某、梁某某交纳20000元押金。罗某一收到押金20000元后与被告人王某某、雷某某和罗某某、周某一等五人各分得4000元钱。
该院为证明上述事实，当庭出示并宣读了下列证据：1、物证；2、书证；3、证人证言；4、被害人陈述；5、被告人的供述与辩解；6、勘验、检查、辩认、侦查实验笔录等证据。
该院认为，被告人王某某、雷某某伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，诈骗他人钱物，数额校大，应当以诈骗罪追究刑事责任。被告人王某某在共同犯罪中起了主要作用，系主犯，被告人雷某某在共同犯罪中起了次要作用，系从犯。提请法院依法判处。
被告人王某某第一次开庭中辩称他没有参与诈骗，只是均分了被骗款、后退赃了。但在第二次开庭审理中，他对起诉书指控的主要事实无异议，当庭认罪，并表示以第二次开庭的意见为准，但辩称事发后他督促罗某一等人退款，以及他督促罗某一把相关手续办完，别让受害人遭受损失。
辩护人喻三健辩称，第一次开庭他为被告人王某某作无罪辩护，但第二次开庭他尊重被告人王某某的意见，作有罪辩护。第一，被告人不是主犯，他没引诱被害人，他没带被害人去看山；第二，被告人王某某没有参与分赃，他得的4000元钱应是信息费；第三，事发后，被告人王某某督促其他同案犯积极退赃。第四，被告人王某某投案自首。第五，被告人王某某有立功表现。
被告人王某某及其辩护人喻三健为证实上述辩护观点，于2014年4月1日向本院提出申请，申请证人罗某一、黄某某出庭作证。本院不批准罗某一作为证人出庭作证，因为罗某一与王某某系同案犯，本院认为不宜作为证人出庭作证。批准黄某某作为证人出庭作证，并经过辩护人及公诉人的询问。拟证实，事发以后，被告人王某某督促罗某一把卖竹山相关手续办完，别让受害人遭受损失。
被告人雷某某辩称，对起诉书指控的事实无异议，但他不是主犯，且是投案自首。
经审理查明，2014年5月份，被告人王某某接到周某一的电话说带广西老板来看竹山。第二天，被告人王某某、雷某某与周某一、罗某某（均已判刑）及其广西老板等一起到浆洞乡看竹山，因广西老板嫌竹子太小等原因没谈成。广西老板走后，王某某、周某一、罗某某三人在一起时，周某一表示这次竹山没有谈成，他另外喊人来，保证能搞好。2014年5月25日，周某一介绍被害人周某某、梁某某来蓝山县浆洞乡某某村购买竹山，由被告人雷某某驾车搭乘周某一、罗某某与被害人周某某、梁某某到浆洞乡某某村（实为塔峰镇箭岭村南石洞组）看竹山，两被害人对看的竹山很满意，回来后在蓝山县塔峰镇某某宾馆旁的大排档吃中饭，被告人王某某吃完中饭后就回家了，由周某一、罗某某与买竹山的老板签订协议，并商量由罗某一（已判刑）冒充浆洞乡某某村的村支书，将已看的某某村竹山卖给被害人周某某、梁某某，并要求被害人周某某、梁某某交纳人民币20000元押金。罗某一收到押金人民币20000元后与被告人王某某、雷某某和罗某某、周某一五人各分得人民币4000元钱。
另查明，案发后，被告人王某某、雷某某在公安机关退出所得全部赃款，蓝山县公安局于2014年8月30日将被骗款人民币19300元发还给被害人周某某。
再查明，被告人王某某向蓝山县公安机关举报在逃人员罗某某（在逃编号T4311270019992014080069），公安机关根据举报线索，将在逃人员罗某某抓获归案。
上述事实，有下列经本院庭审举证质证的证据证实：
1、证人封某某的证言，证实2014年6月份左右的一天上午12点钟的样子，有3、4个外地人开了一辆黑色的小桥车到他家的某某宾馆开了一间房，然后去吃中饭了，吃过中饭后他们一伙有6、7个人返回宾馆，在宾馆一楼，他们在讨论买竹山的事，后来有个高大点的男子写好收条并叫他抄了一遍，收条内容大概是今收到某某老板买竹山的押金贰万元整的事实。
2、证人成某某的证言，证人系某某宾馆的老板娘，证实的内容与封某某的证言基本一致。
3、证人贺某某的证言，证实某某村没有一个叫史文光的人，没有姓史的村支书，某某村没有集体的竹山，他们村的山岭都分到户的事实。
4、证人何某某的证言，证实某某村现在的村支书是黄某一，村主任是贺某某，村秘书是史某某，他们村近二十年都没有姓史的村民担任过村支书或村主任，某某村的山岭全部都是分到户的，没有集体的山岭了的事实。
5、证人黄某二的证言，证实某某村近十年没有姓史的担任过村支书和村主任，他们村的竹山全部分到户的，由村民各自管理，没有村集体的山林了。他们村的山岭东与上洞村交界，西到所城大麻交界，北到水杉林村交界的事实。
6、证人陈某某的证言，证实有个火市乡姓罗的男子来找到他，要他帮忙复印浆洞乡某某村的山林万分之一地形图，他讲是王某某叫他来复印，并且还打通了王某某的电话，他还跟王某某通了话，后来他就帮忙给他复印了的事实。
7、证人彭某某的证言，证实他的复印店的电脑上存有蓝山县林改地形图，山林地形图、林改图纸等都有人来复印的事实。
8、证人赖某某的证言，证实被告人带领老板看竹山的地方属于箭岭村南石洞村的，某某村离他们村大约有五、六里路远，中间还隔了有浆洞林场的山岭的事实。
9、辩认笔录，证实被告人系实施诈骗的人。
10、物证照片及现场勘查笔录，证实实施诈骗的竹山是属于塔峰镇某某村某某组的事实。
11、通话详单，证实周某一、罗某一、罗某某等人的通话情况。
12、收条，证实被害人为买竹山交押金2万元的事实。
13、被告人王某某、雷某某的户籍证明，证实其基本情况，两被告人在实施犯罪行为时具有完全的刑事责任能力。
14、被害人周某某的陈述，2014年5月份他们道县的朋友周某一告诉他们蓝山有竹子卖，有几万亩，50元一亩，而且都联系好了，2014年5月25日，他和梁某某在周某一的带领下租了一辆车来到蓝山，周某一打电话给蓝山的一个退休的王某某，王某某就打电话给姓罗和姓史的男子，当时姓史的这个人没有来，姓罗来了后就带他们一起去看竹山了，他们看了后觉得竹山还可以，然后返回蓝山县城，和王某某一起吃了中饭，王某某讲你们将事情谈好就可以了，他就离开了。没多久，姓史的这名男子到了某某宾馆的房间，他还拿了一本林权证给他们看，最后他们协商好交2万元押金，姓史这名男子写了张2万元收条给他，他才晓得他叫史某三，是浆洞某某村人，王某某和姓罗的男子都称呼他为史书记。隔了几天，他们到浆洞某某村来了解情况，村民反映，某某村没有姓史的村书记，且某某村的山岭都分到户的，没有村集体的公山，他们又到原来看的竹山去问，结果那里的村民说这岭不是某某村的。他们就到县城找到史文光，要他带他们去看竹山，他不肯去，打电话给他，他也不接，之后他们打姓罗的电话也打不通了，他们就发现被骗了的事实。
15、被害人梁某某的陈述，与被害人周某某的陈述基本一致。
16、同案犯罗某某的供述，证实2014年5月份，王某某打电话给他，要他到他侄子罗某一那里把浆洞某某村的林权证拿过来，他找到罗某一，罗某一将一张林权证复印件交给他。开始他们带广西老板去看竹山，但没谈成。过了几天，就是5月25日，道县周某一又带了两个老板来看竹山，他们又来到浆洞即原来看的竹山去看，他也不知道那竹山是不是某某村的，但这次两个老板很满意，他们一起回到蓝山县城，在某某宾馆商谈，道县老周喊他叫个人来顶替某某村的村干部，与买竹山的两个老板谈买卖竹山的事。他打电话给他侄子罗某一上来，罗某一到了后，周某一和他对买竹山的老板介绍罗某一就是某某村的史支书，过了20分钟左右，他们就谈好了买竹山的事，老板交了押金，但他侄子罗某一不肯写收条，周某一写了一张要某某宾馆老板的儿子照抄了一份，罗某一捺了手印，罗某一接到押金后，当时就给了周某一4000元，在车上罗某一自己拿了4000元，给了他12000元，他当时给了雷某某4000元，过了2天，他给了王某某4000元的事实。
17、同案犯周某一的供述，证实2014年5月底左右，他对周某某和梁某某讲，蓝山浆洞有竹山卖，每亩50元，要承包30年，即承包费1500元每亩，他们三人一起合伙去买。5月25日，他和周某某、梁某某租了一辆面包车来蓝山，在某某宾馆对面他们与王某某和罗某某见面后，罗某某叫了一个姓雷的蓝山人开一辆小车送他和周某某、梁某某、罗某某到浆洞去看竹山，看完竹山后周某某他们蛮满意，他们就一起到蓝山县城某某宾馆对面的一排档吃了中饭，吃了中饭后某某村的史支书来了，他们就一起到某某宾馆去谈买竹山的事了，后来周某某交了20000元押金给史支书，写收条时，史支书讲他不会写字，他就写了一张收条，并叫宾馆老板的小孩抄了一篇，然后他写了一个史文光的名字，再叫史支书捺了手印。史支书收到钱后，给了他3900元的事实。
18、同案犯罗某一的供述，证实2014年5月份的一天中午1点钟左右，罗某某打电话叫他到县城来，到了某某宾馆后，罗某某和周某一对买竹子的老板介绍说他是浆洞乡某某村的史书记。他们对买竹山的老板讲要交10万押金，买竹子的老板讲交1万元押金，问他他就讲随便他们，后来罗某某和周某一与老板讲好交2万元押金，周某一和罗某某下楼写收条，在写收条的过程中，周某一讲这件事搞好后他要多分1000元钱，他们还吵起来了，后来周某一写好收条后叫宾馆老板的儿子抄了一遍，他捺了手印，他接过押金后，周某一问他要钱，他数了4000元给他，结果数错了，只数了3900元给他。他后来和罗某某、雷某某一起开车走了，在车上他、罗某某、雷某某各分得4000元，另4000元罗某某讲由他给王某某。分掉这2万元押金其实是他叔叔罗某某和周某一他们事先商量好的了，他不清楚。隔了几天，买竹山的老板到某某村去了解那片竹山有些不是某某村的，王某某叫他到林业局去搞某某村的山林林改图，他就找到林业局的陈某某帮他复印了一张某某村的林改图纸，后来他把这张林改图纸给了罗某某的事实。
19、被告人王某某的供述，证实2014年5月份，被告人王某某接到周某一的电话，讲广西老板要到蓝山来看竹山，他就喊罗某某和他一起到某某宾馆去，他到了后，罗某某和雷某某一起开了一辆比亚迪车过来，然后坐广西老板的车一起去看竹山，回来后广西老板对竹山不满意，就走了。过了大约十天，早晨7点多钟他又接到周某一的电话，讲又有老板来看竹山了，他8点多钟就过了某某宾馆去，见了面后他打电话给罗某某，喊他带他们去看竹山，过了大约一、二十分钟，雷某某开起罗某某那辆车就过来了，他们一起去看竹山了，这次他没有去。到11点钟左右，罗某某、周某一都打电话给他说看竹山回来了，喊他过来一起吃中饭，他就问他们竹山看得怎么样，来看竹山的老板说竹山可以，吃完饭后，他就走了，以后的事都是他们协商的。到了下午，罗某某打电话告诉他那两个老板交了两万块钱押金，过了几天，罗某某找到他，给了他4000元钱。后来，买竹子的老板打电话跟他讲他们又进了浆洞的某某村去看竹山，与原看的竹山有出入，他找到罗某某，才知道罗某一冒充某某村的村干部，他把这4000元给了罗某一，要罗某一把钱都退给买竹子的老板，罗某一跟他讲他去把这个事处理好，因此，他让罗某一到林业局的陈某某那里去复印图纸的事实。
20、被告人雷某某的供述，证实2014年5月份的一天早上9点多钟，罗某某打电话给他，要他一起到县城去搞竹山，王某某某某打电话来讲有人来看竹山，因为罗某某不会开车，他就开起罗某某的比亚迪轿车和罗某某一起到了蓝山县城，到某某宾馆门口下车时，罗某某对他讲这件事搞得好就分点钱给他。后来他们和周某一以及买竹子的老板一起到浆洞的公路一个上岭的大弯处看了一下竹山，没到浆洞某某村，当时到浆洞半路的一个半山腰的一个弯弓处，看完竹山回到县城吃中饭，王某某就和道县的周某一讲喊浆洞乡某某村的书记过来吃饭，并且要他把图纸拿过来，史书记在电话里讲他在林业局搞图纸，不过来吃饭了。后来，王某某吃完饭就走了，罗某一拿着图纸过来了，这时他就知道罗某一是冒充史书记的了，也知道罗某某和周某一他们是骗买竹山的老板，但因为罗某某喊他开车说搞到钱分点给他，所以他就没有拆穿他们的事实。
上述证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，能形成完整的证据链，可以作为本案的定案依据，本院均予以采信。
被告人王某某及其辩护人向本院申请并经批准出庭作证的证人证言：
证人黄某某的证言内容，罗某一租他的车跑了几天，当他问罗某一要钱时，罗某一就打电话给王某某要钱，他看见王某某在工行取了二千元给罗某一，罗某一给了他一千元。主要证明王某某希望罗某一把这件事作好，能租到竹山给受害人。
本院认为，被告人王某某、雷某某伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人王某某、雷某某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于被告人王某某的辩护人辩称，被告人王某某不是主犯，未参与分赃。经查，被告人王某某利用自己的身份影响，让被害人相信，且在同案犯中起了纽带的作用，虽然被告人王某某未带被害人去看山，未参与商议买卖竹山的协议，但自始至终他均明知整个事情的发展，因此，在该案中起了主要作用。事发后，被告人王某某明知是诈骗，仍均分了被骗款，分得人民币4000元，因此，对被告人王某某及其辩护人辩称他不是主犯以及未分赃的理由不成立，本院不予采纳。其辩护人提出被告人王某某系投案自首，并有立功表现的辩护理由，公诉机关认为被告人王某某是主动投案，但在第一次庭审中未如实供述，因此，不能构成自首，关于立功因证据来源、形式不合法，不能构成立功表现。经查，被告人王某某虽在第一次庭审中认为自己不构成诈骗，只是均分了被骗款，后退赃了，但在第二次庭审中对指控的事实无异议，并认罪，应视为如实供述。因此，对被告人王某某主动投案，系自首，本院予以采纳。对被告人王某某的立功表现，经查，因证据只是一份派出所的说明，无蓝山县公安局的公章，且无其他出警情况予以佐证。因此，对被告人王某某有立功表现，本院不予采纳。被告人雷某某系主动投案，并如实供述了犯罪事实，系自首，本院予以采纳。被告人雷某某对指控的事实无异议，在整个诈骗过程中相对于被告人王某某与其他同案犯，被告人雷某某所起的作用较小，对公诉机关认为被告人雷某某系从犯的意见，本院予以采纳。被告人王某某、雷某某均系投案自首，依法可以减轻处罚。且积极退赃，依法可以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人王某某系主犯，被告人雷某某系从犯。同时，根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，可以对二被告人免予刑事处罚。对被告人王某某、雷某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条、第三十七条之规定，对被告人王某某同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款之规定，对被告人雷某某同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人王某某犯诈骗罪，免予刑事处罚。
二、被告人雷某某犯诈骗罪，免予刑事处罚。
三、被告人王某某退出的违法所得慈息人民币4000元，被告人雷某某退出的违法所得慈息人民币4000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 陈军辉
代理审判员 唐艳红
人民陪审员 梁邦明
二〇一五年五月六日
书 记 员 李兵山
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。