甘肃省陇西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）陇刑初字第192号
公诉机关甘肃省陇西县人民检察院。
被告人魏应安，男，汉族，1965年4月14日。
辩护人韩小平，甘肃莽原律师事务所律师。
陇西县人民检察院根据定西市中级人民法院（2015）定中刑辖字第19-2号指定管辖决定书以陇检诉刑诉(2015)130号起诉书指控被告人魏应安犯贪污罪、滥用职权罪于2015年8月25日向本院提起公诉。本院根据定西市中级人民法院（2015）定中刑辖字第19-1号指定管辖决定书立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。陇西县人民检察院检察员左向阳、代理检察员赵燕芸出庭支持公诉，被告人魏应安及其辩护人韩小平到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并报本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
经审理查明：岷县化解农村义务教育“普九”债务资金（以下简称“化解债务资金”）于2008年12月下拨，其中以岷县教育体育局（以下简称“岷县教体局”）为债务人的化解债务资金共计8996517.55元。因下拨的化解债务资金比岷县教体局实际存在的债务数额大，为了扣取多下拨的化解债务资金，经时任岷县教体局局长的被告人魏应安安排，岷县教体局项目办在化解债务资金下拨前，要求相关债权人提供工程欠款情况，并收取了相关债权人的财政拨款账户银行卡（含密码）及身份证件。2008年12月30日至12月31日，岷县财政局将化解岷县教体局的债务资金共9087117.55元（其中含茶埠中心小学化解债务资金90600元）拨入了相关债权人账户。岷县教体局项目办按照被告人魏应安的安排，除章某某账户的997200元由章某某本人全部领取外，将拨入其他债权人账户的8089917.55元化解债务资金支付了相关债权人工程欠款及虚开发票税金共计3336205.91元（其中税金263871.97元），以债权人名义缴入岷县教体局“两基”攻坚领导小组办公室账（岷县教体局内设账务）中共计2371531.87元，转入单位“小金库”共计2382179.77元。转入“小金库”的化解债务资金全部存放在岷县教体局项目办负责人张某某用债权人身份证件办理的银行卡中，并由张某某保管。同时在“普九”债务资金下拨后，根据被告人魏应安的安排，岷县教体局项目办在没有核对账务的情况下，根据债权人自己提供的不实工程欠款情况，导致超付债权人包某某、童某某、杜某某等十二人工程款共计1188711.86元。
2009年3月下旬，被告人魏应安以协调工作为由，安排张某某分别办理5万元和10万元的两张银行卡给他。张某某遂以自己的名义将保管的“小金库”资金办理了两张农行卡后，于2009年5月在被告人魏应安家中交给魏应安，并告知其银行卡密码及卡内金额。2011年被告人魏应安将其中一张农行卡内的10万元转入其妻刘鹄名下的农行账户中，后将该款项用于偿还个人债务，另一张农行卡中的5万元被告人魏应安据为己有。
2009年1月至2009年4月期间，受被告人魏应安安排，张某某将其保管的“小金库”中的化解债务资金1200864.4元转入杜会生名下尾号为4108的工行卡中。2009年5月，按照被告人魏应安的要求，张某某将该卡在魏应安的办公室内交给魏应安，同时告知其银行卡密码及卡内金额。后被告人魏应安将该卡转交给其姐魏某，委托代其用于缴纳购置岷县金田花园商铺之用。
2010年9月，被告人魏应安安排张某某将其保管的“小金库”资金向岷县西寨供销社原会计张某某的工商银行账户转入50万元，以个人名义借给岷县西寨供销社。2011年4月，在岷县西寨供销社将借款归还后，该款被存放于魏应安母亲韩某某名下的一个信用社存折中。后被告人魏应安委托魏某将该款用于缴纳其岷县金田花园购置商铺之用。
2011年11月，因岷县教体局支付给马某某的岷县十里初中寄宿制项目工程款309245元无法追回，为了补齐帐内资金缺口，经被告人魏应安安排，张某某将其保管的“小金库”资金309245元以马某某归还借款名义交到岷县“两基”攻坚领导小组办公室账中。
2008年至2012年期间，经被告人魏应安安排，张某某将其保管的“小金库”资金53042.67元用于岷县教体局办公、招待等支出。期间，岷县教体局项目办还将收取并保管的未按规定退还的工程招投标保证金共369500元陆续在单位“小金库”中予以列支。
2015年4月23日，被告人魏应安主动到岷县人民检察院投案自首。案发后，岷县人民检察院在张某某处追缴其保管的“小金库”剩余资金及银行利息539067.66元，追回超付债权人的工程款937020.84元，同时被告人魏应安家属已全部退赔其贪污的1850864.4元。
上述事实，被告人魏应安在开庭审理中无异议，且有证人张某某、魏应安、张某某、包某某等人的证言，银行交易明细凭证，记账凭证，岷县教体局“小金库”凭条，扣押款物清单，公务员登记表，任免通知等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人魏应安身为国家工作人员，在担任岷县教体局局长期间，利用职务便利，非法占有国家化解债务资金数额巨大，其行为构成贪污罪；被告人魏应安超越职权，不依法依规管理和使用国家化解债务资金、工程招投标保证金，违法决定超付债权人资金，违规列支国家债务化解资金作为办公、招待等支出，造成国家化解债务资金、工程招投标保证金等相关资金重大损失，其行为构成滥用职权罪，应数罪并罚，公诉机关指控的罪名成立。被告人魏应安犯罪后主动投案自首，可以从轻处罚；案发后被告人魏应安家属积极代为退缴涉案全部贪污赃款，可对被告人魏应安酌情从轻处罚。关于辩护人辩护认为公诉机关指控被告人魏应安将债务化解资金50000元没有非法占为己有，而是在办理项目审批事宜中送与他人，不应计入其贪污数额的意见，经审查，被告人魏应安出于贪污故意，非法占有50000元公共财物，其辩解该款项在办理项目审批事宜中送与他人，并无其他证据印证，其辩解不影响贪污罪的认定，其贪污该款项的事实清楚，故辩护人的辩护理由不成立，其辩护意见不予采纳；关于辩护人辩护认为公诉机关起诉书认定2011年11月经被告人魏应安安排，张某某将其保管的“小金库”资金309245元以马某某归还借款的名义交到岷县“两基”攻坚领导小组办公室账中行为属岷县教体局将没有追回的债权以单位钱款补平账务的行为，被告人魏应安的行为属于失职行为，不属于滥用职权犯罪行为的意见，因岷县教体局在超付马某某工程款309245元债权无法追回的情况下，被告人魏应安超越职权，违法决定安排张某某将国家债务化解资金309245元以马某某归还借款的名义交到岷县“两基”攻坚领导小组办公室账中补齐帐内资金缺口，致使国家债务化解资金遭受重大损失，其行为构成滥用职权罪的事实清楚，故辩护人的辩护理由不成立，不予采纳；关于辩护人辩护认为起诉书认定2008年至2012年期间，经被告人魏应安安排，张某某将其保管的“小金库”资金53042.67元用于岷县教体局办公、招待等支出，期间岷县教体局项目办将收取并保管未按规定退还的工程招投标保证金369500元陆续在单位“小金库”中予以列支的行为属于岷县教体局违反财经纪律私设“小金库”的违纪行为，应受行政纪律处分，不应认定为被告人魏应安滥用职权犯罪行为的意见，因被告人魏应安滥用职权，违法决定安排张某某将其保管的“小金库”债务化解资金53042.67元用于岷县教体局办公、招待等支出；期间岷县教体局项目办将收取并保管未按规定退还的工程招投标保证金369500元陆续在岷县教体局“小金库”中列支，造成国家化解债务资金及工程招投标保证金相关资金重大损失，被告人魏应安的行为构成滥用职权罪的事实清楚，故辩护人的辩护理由不成立，不予采纳。关于辩护人辩护认为案发后检察机关在侦办案件期间依职权追缴部分债务化解资金和超付债权人部分工程款损失，除检察机关追回损失及被告人魏应安失职、违纪行为支出金额外，被告人魏应安滥用职权犯罪造成国家债务化解资金损失数额不足追究刑事责任犯罪数额，故公诉机关关于被告人魏应安犯滥用职权罪的指控不成立的意见，因与本案证据证明的事实不符，被告人魏应安滥用职权造成债务化解资金、工程招投标保证金等相关资金重大损失的事实清楚，故辩护人辩护理由不成立，不予采纳。关于辩护人辩护认为被告人魏应安贪污犯罪后能主动向侦查机关投案自首，应从轻处罚；案发后被告人魏应安家属积极代为退赔涉案全部贪污赃款，可对被告人魏应安酌情从轻处罚；综上被告人魏应安的贪污犯罪事实、情节及案发后悔罪表现，建议对被告人魏应安贪污犯罪予以从轻处罚的意见，符合本案事实，其辩护理由成立，予以采纳。为维护公共财产权利、国家工作人员职务行为的廉洁性及国家机关正常管理活动不受非法侵犯，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款，第三百九十七条第一款，第九十三条第二款，第六十九条，第六十七条第一款，第六十四条，第五十二条，第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十九条之规定，判决如下：
一、被告人魏应安犯贪污罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金250000元；犯滥用职权罪判处有期徒刑八个月。决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金250000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日，折抵刑期一日，刑期即自2015年4月24日起至2019年12月23日止；罚金自判决生效后一月内缴清）。
二、岷县人民检察院扣押被告人魏应安贪污涉案赃款1850864.40元（暂存检察机关财政专户），依法没收，上缴财政。
如不服本判决，可在判决书送达后次日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省定西市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 康 诚
代理审判员 高继杰
人民陪审员 董小明
二〇一六年六月二十三日书记员王军彦