湖北省鹤峰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂2828刑初53号
公诉机关鹤峰县人民检察院。
被告人李胜祥（绰号“光头祥”），男，1976年8月18日出生，土家族，高中文化，湖北省鹤峰县人，农民，户籍所在地鹤峰县，住鹤峰县。因本案，于2017年1月16日被刑事拘留，同年2月17日被执行逮捕。现羁押于鹤峰县看守所。
辩护人李学明，湖北新理念律师事务所律师。
辩护人杨杰，湖北新理念律师事务所实习律师。
被告人杨成（曾用名杨承），男，1994年5月6日出生，汉族，初中文化，湖北省鹤峰县人，农民，户籍所在地鹤峰县，住鹤峰县。曾因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十一个月，2014年6月18日刑满释放。因本案，于2017年1月14日被刑事拘留，同年2月17日被执行逮捕。现羁押于鹤峰县看守所。
被告人熊正立，男，1985年10月5日出生，汉族，初中文化，湖北省鹤峰县人，农民，户籍所在地鹤峰县，住鹤峰县。因本案，于2017年1月18日被监视居住。
鹤峰县人民检察院以鹤检刑诉[2017]45号起诉书指控被告人李胜祥、杨成、熊正立犯开设赌场罪，于2017年7月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月10日公开开庭审理了本案。鹤峰县人民检察院检察员杨荣彪出庭支持公诉，被告人李胜祥及其辩护人李学明、杨杰，被告人杨成、熊正立到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年7月初至8月初，被告人李胜祥在鹤峰县容美镇天德大厦旁租赁门店内，利用境外赌博网站开设“龙虎”赌博场（参赌人员押注的两个位置分别叫龙或虎），并以每天200元人民币的工资雇佣被告人熊正立向境外“报码”（参赌人员分别在龙或虎的位置下注后的差额），先后吸引十余人参赌，李胜祥从赢家手中按5%的比例抽取“水钱”，共获利人民币20000余元。
2016年12月底至2017年1月初，被告人杨成与李胜祥约定，在上述地点利用扑克牌开设“龙虎”赌博场，先后吸引十余人参赌，李胜祥、杨成从赢家手中按5%的比例抽取“水钱”，共获利人民币20000余元。
公诉机关为证实上述事实，向法庭提交了书证、物证、证人证言、勘验、检查笔录、鉴定意见、被告人的供述和辩解笔录等证据。公诉机关认为，被告人李胜祥、杨成、熊正立以营利为目的开设赌场，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。公诉人当庭认为，被告人李胜祥、杨成均系主犯，被告人熊正立系从犯。
被告人李胜祥对公诉机关指控的罪名没有异议，同时辩解其在开设网络版“龙虎”赌场时仅获利2600元，在与杨成合伙开设现场版“龙虎”赌场时仅获利2000元。被告人李胜祥的辩护人发表了如下辩护意见：1、公诉机关对李胜祥在两起犯罪中均获利2万余元的这一指控，仅有被告人的供述，没有其他证据证实，且被告人的供述前后矛盾，故对李胜祥获利的数额不应认定。2、案发后，李胜祥自动投案并如实供述了自己的主要犯罪事实，系自首，应依法从轻或者减轻处罚。
被告人杨成对公诉机关指控的罪名没有异议，同时辩解其获利数额没有2万余元，应为2000元。
被告人熊正立对公诉机关的指控没有异议，当庭认罪。
经审理查明，2016年7月初，被告人李胜祥与境外赌博网站联系后在鹤峰县容美镇天德大厦旁的“光头祥名烟名酒”店内开设网络版“龙虎”赌场。李胜祥将赌场内的电脑与境外赌场的开牌视频进行连接，并给赌博网站指定的银行账户中汇入一定数额的赌资。参赌人员押注的位置分别叫龙、虎或和，参赌人员每次押注不能低于100元，“龙”与“虎”押注金额差距不能大于3000元。李胜祥的获利方式为每局从赢家手中按5%的比例抽取“水钱”。随后，李胜祥雇佣被告人熊正立通过电话向境外“报码”，即：熊正立通过电话向境外赌博网站报告参赌人员下注后龙与虎之间的差额。至8月初，李胜祥开设的赌场先后吸引了王某、张某、陈某1等十余人参赌。熊正立获得了李胜祥给其支付的报酬人民币4000元。
2016年12月底至2017年1月初，被告人杨成与被告人李胜祥商定在上述地点利用扑克牌共同开设现场版“龙虎”赌场。赌场的赌博方式及获利方式与前述网络版方式一致。杨成、李胜祥各自出资人民币10000元作为赌场启动资金。期间，赌场先后吸引了王某、郭某、杜某、龙某1等十余人参赌。李胜祥、杨成各自分得利润人民币2000元。
被告人李胜祥、杨成、熊正立分别于2017年1月15日、1月13日、1月17日到公安机关投案，三被告人均如实供述了自己的主要犯罪事实。
经恩施州优抚医院法医精神病司法鉴定所鉴定，被告人熊正立患有双相情感障碍，目前处于缓解期；熊正立在本案中的责任能力评定为具有完全责任能力。
另查明，被告人杨成因犯故意伤害罪于2014年1月24日被本院判处有期徒刑十一个月，同年6月18日刑满释放。
上述审理查明的事实，有经过庭审举证、质证的受案登记表、到案经过、房屋租赁协议、鹤峰县人民法院刑事判决书、刑满释放通知书、户籍证明等书证，证人吕丛华、王某、杜某、郭某、张某、陈某1、冉某、龙某1、陈某2、刘某、袁某、陈某1、汪某、候某等证人的证言，恩施州优抚医院法医精神病司法鉴定所恩精鉴所（2017）精鉴字第41号司法鉴定意见书，辨认笔录、检查笔录及照片等现场勘验笔录，被告人李胜祥、杨成、熊正立在公安机关的供述与辩解笔录等证据予以证实，足以认定。
关于公诉机关指控被告人李胜祥、杨成在开设赌场时获利数额的认定问题。经查，1、公诉机关对李胜祥在开设网络版赌场时的获利情况，仅提供有李胜祥的供述，没有提交其他证据予以印证，同时李胜祥在侦查机关及庭审中对其获利情况的供述数额不一，故对公诉机关指控的李胜祥开设网络版赌场获利20000余元的这一指控，不予认定。2、李胜祥、杨成开设现场版“龙虎”赌场的获利情况，二被告人在公安机关的多次供述前后不一，没有其他证据予以印证。李胜祥、杨成当庭供称，每人分得利润2000元，按照对被告人有利原则，应认定二被告人共计获利4000元，每人获利2000元。综上，被告人李胜祥及其辩护人、被告人杨成提出的公诉机关指控李胜祥、杨成获利数额不准的辩解及辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人李胜祥、杨成以营利为目的，为他人提供赌博场所及用具，供他人进行赌博活动；被告人熊正立为他人开设赌场而提供帮助，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。李胜祥与熊正立是共同犯罪，在共同犯罪中，李胜祥起主要作用，系主犯；熊正立受李胜祥雇佣在赌场上“报码”，起辅助作用，是从犯，可依法从轻处罚。李胜祥与杨成是共同犯罪，在共同犯罪中两人地位作用相当，不宜区分主从犯。案发后，三被告人均主动到公安机关投案，到案后均能如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，对三被告人均可依法从轻处罚。杨成于2014年因犯故意伤害罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。李胜祥的辩护人发表的与本院评判一致的辩护意见，本院予以采纳。李胜祥违法所得2000元、专门用于赌博的资金10000元，杨成违法所得2000元、专门用于赌博的资金10000元，熊正立违法所得4000元，均应予没收。本院为维护社会主义的社会风尚，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第六十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第四十二条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条之规定，判决如下：
一、被告人李胜祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。即自2017年1月16日至2017年11月15日止；罚金限判决生效后十日内一次性缴纳）；
二、被告人杨成犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币6000元（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。即自2017年1月14日至2017年11月13日止；罚金限判决生效后十日内一次性缴纳）；
三、被告人熊正立犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币2000元（拘役的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内一次性缴纳）；
四、被告人李胜祥违法所得人民币2000元、赌资人民币10000元，被告人杨成违法所得人民币2000元、赌资人民币10000元，被告人熊正立违法所得人民币4000元，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄亚平
审 判 员 肖 松
人民陪审员 舒文卿
二〇一七年九月十八日
书 记 员 钟 俊
附：本案相关法条
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。