山东省临邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑初字第130号
公诉机关山东省临邑县人民检察院。
被告人高某，打工。因涉嫌犯传播淫秽物品罪，于2015年6月20日被山东省临邑县公安局刑事拘留；因涉嫌犯传播淫秽物品罪，经山东省临邑县人民检察院批准，于2015年7月28日被山东省临邑县公安局执行逮捕。现羁押于山东省德州市看守所。
辩护人陈永忠，山东德联邦律师事务所律师。
山东省临邑县人民检察院以临检公诉刑诉（2015）106号起诉书指控被告人高某犯传播淫秽物品罪，于2015年11月6日向本院提起公诉。本院审查受理后，于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年12月2日公开开庭审理了本案。山东省临邑县人民检察院指派检察员赵卉、李敏出庭支持公诉，被告人高某到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省临邑县人民检察院指控：
2014年3月份至2015年5月份期间，被告人高某创建主要用于传播淫秽图片、动态图片等淫秽信息的“临邑绿帽”QQ群并担任群主，该群下设管理员2人，群成员达409人。经鉴定，该“临邑绿帽”QQ群累计传播淫秽图片822张，淫秽动态图片254张。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了抓获经过证明等书证，证人夏某、栾某等的证言，被告人高某的供述与辩解，临邑县公安局淫秽物品审查鉴定书等鉴定意见，从QQ群提取的淫秽视频、淫秽图片、淫秽动态图片等视听资料等证据予以证实。公诉机关认为，被告人高某之行为已构成传播淫秽物品罪，应当以传播淫秽物品罪追究其刑事责任。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款之规定判处。
被告人高某对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，无辩解并自愿认罪。
被告人高某的辩护人对案件证据、事实、犯罪行为的定性不持异议，就量刑提出以下辩护意见：
对被告人高某在群中的作用与地位，其认为被告人在设立群组的初期并没有犯罪意图，在群中性质发生变化后也未设立奖惩规定、组织纪律等，群中成员随意进出不存在约束，群成员之间没有领导被领导关系，且群中上传图片亦不是高某一人所为，更多是其他成员上传，同时被告人高某认罪悔罪态度良好，无前科劣迹，且系初犯，此次犯罪亦仅仅是寻求刺激而为之，故请本院在量刑时予以酌情从轻处理。
经审理查明：
2014年3月份，被告人高某使用账号为23×××99，昵称为“三笑／aiq定情”的QQ号创建群号为274408018、群名为“临邑交友群”的QQ群并担任群主，用于上传淫秽视频、图片，后该群被更名为“临邑绿帽群”。该群下设管理员2人，群成员达409人。该群于2015年5月份被被告人高某解散。
经鉴定：该“临邑绿帽”QQ群累计传播淫秽图片822张，淫秽图片254张。
上述事实，有公诉机关提供经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）常住人口基本信息表证实，被告人高某的自然人身份，及已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力；证人栾某的自然人身份。
（2）临邑县××街道办事处××村委会出具证明一份证实，被告人高某与栾某为合法夫妻，高某自2008年至今长期居住在临邑县××街道办事处××村×××号栾某家中。
（3）德州市公安局城区巡警防爆大队出具抓获经过一份证实，被告人高某被公安机关抓获的情况。
（4）临邑县公安局公共信息网络安全监察大队出具到案经过证明一份证实，被告人高某到案经过的情况。
（5）临邑县公安局公共信息网络安全监察大队出具违法犯罪记录查询情况说明一份证实，未发现被告人高某有违法犯罪记录。
（6）扣押清单一份及被告人高某扣押的手机照片证实，从高某处扣押手机壹部（特征：艾米Note1，白色直板智能手机，手机号××××，串号：8××××0）。
（7）临邑县公安局公共信息网络安全监察大队出具被告人高某同案犯未到案情况说明一份证实，被告人高某创建的“临邑绿帽”群中的管理员“相濡以沫”、“莣忧草”经侦查未能落实其二人的真实身份，二人未能到案。
（8）临邑县公安局公共信息网络监察大队出具的“临邑绿帽”QQ群基本情况截图来源情况说明一份及相关取证截图打印纸五页证实，被告人高某创建的“临邑绿帽”QQ群群号为274408018，群主网名为“三笑／aiq定情”、群介绍的内容、群公告内容、群相册图片、群文件内容、群内活动记录以及包括管理员“相濡以沫”和“莣忧草”在内的当前成员数量409人（500人群）。
（9）临邑县公安局公共信息网络监察大队出具的“临邑绿帽群”群主发图情况截图来源情况说明一份及相关取证截图打印纸十五页证实，被告人高某QQ号为23×××99在“临邑绿帽”群内传播淫秽物品的事实。
（10）临邑县公安局公共信息网络监察大队出具的“临邑绿帽”群内资料截图来源情况说明一份及相关取证截图打印纸十八页证实，“临邑绿帽”群内成员信息、群内等级构架的划分情况、群主资料以及群管理员资料。
（11）临邑县公安局公共信息网络监察大队出具的高某在手机上使用QQ登录情况照片来源说明一份及相关取证照片三十六张证实，被告人高某使用自己的手机登录QQ23×××99的情况及其手机QQ中留存的淫秽视频的情况；高某手机关联QQ26×××76的情况及该QQ上显示创建的群有临邑Huan＄妻俱乐部及淫秽视频和淫秽聊天的情况。以进一步证实其在群内以上传、下载淫秽图片、淫秽视频的方式传播淫秽物品的事实。
（12）临邑县公安局公共信息网络监察大队出具“临邑绿帽”QQ群群主、群管理员及部分群成员发图截图情况来源说明一份及相关图片822张证实，临邑县公安局侦查员依法提取高某建立的“临邑绿帽”QQ群内容进行固定取证，并将固定的内容排列好打印在A4打印纸上，标记为《“临邑绿帽”QQ群主高某群内发图截图情况》、《“临邑绿帽”QQ群群管理员群内发图截图情况1》等打印纸送临邑县公安局治安大队进行淫秽物品审查鉴定。
（13）临邑县公安局公共信息网络监察大队出具证人杨某、夏某在“临邑绿帽”的情况截图证实，证人杨某、夏某为“临邑绿帽”的群成员，与其证言、其他书证相互印证。
（14）临邑公安局网监大队出具的证明一份证实，网监大队通过网络技术措施确定网名为“三笑定情”、号码23×××99的QQ实际使用人为高某。
（15）临邑公安局网监大队出具的情况说明证实，临邑公安局在侦查中，案件涉及到“临邑绿帽”QQ群内上传的淫秽视频。因“临邑绿帽”QQ群群内上传在群文件里面的淫秽视频涉嫌违法，部分功能被腾讯公司限制，未能下载获取到QQ群内在群文件里面的淫秽视频的相关证据。
（16）临邑县公安局公共信息网络监察大队出具“临邑绿帽”QQ群群主、群管理员及部分群成员发动态图图片刻录光盘情况的来源说明一份证实，临邑公安局网监大队将2014年9月-2015年5月期间的“临邑绿帽”QQ群群内的群主、群管理员、部分群成员在群内聊天时传播淫秽动态图片发图情况进行取证，并刻录在一张光盘内作为证据留存。光盘内共五个文件夹，254张动态图片，一并送临邑县公安局治安大队进行淫秽物品审查鉴定。
2、证人证言
（1）证人夏某的证言证实，其于2014年9月份加入“临邑绿帽”群后，群主、群管理员以及部分群成员在群内多次传播淫秽图片、淫秽视频的事实。证人夏某的证言与嫌疑人供述、相关书证、鉴定意见等证据能相互印证。
（2）证人栾某的证言证实，其丈夫高某户籍地为黑龙江省××市××乡××村××屯，其与丈夫高某2008年开始居住在临邑县××街道办事处××村
（3）证人杨某的证言证实，其于2014年9月份加入“临邑绿帽”群后，群主、群管理员以及部分群成员在群内多次传播淫秽图片、淫秽视频的事实。
3、被告人的供述与辩解
被告人高某供述供认，其于2014年3、4月份使用QQ号23×××99建立了“临邑绿帽”QQ群，群里面成员保持在300人左右，最多时达到400人左右，其在群里面设立了管理员对群进行管理，并设立了严格的等级构架，利用其创建的QQ群多次传播淫秽视频、淫秽图片，并提供给群成员免费下载观看的事实，同时提供其创建的QQ群让群成员多次传播淫秽视频、淫秽图片以供其他群成员免费观看的事实。
4、鉴定意见
（1）临邑县公安局淫秽物品审查鉴定书（临公鉴字（2015）0005号鉴定机构：临邑县公安局治安大队鉴定人：刘某某、石某某均有资质）证实，根据全国人大常委会《关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品的犯罪分子的决定》和新闻出版署《关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》的有关规定，临邑县公安局网安大队送审的八百二十二张截图图片均为淫秽图片。
（2）临邑县公安局淫秽物品审查鉴定书（临公鉴字（2015）0006号鉴定机构：临邑县公安局治安大队鉴定人：于某某、石某某均有资质）证实，根据全国人大常委会《关于惩治走私、制作、贩卖、传播淫秽物品的犯罪分子的决定》和新闻出版署《关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》的有关规定，临邑县公安局网安大队送审的二百五十四张动态图片均为淫秽动态图片。
5、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
远程勘验笔录（临公（网监）勘（2015）002号）证实，临邑县公安局侦查员依法对高某在即时通讯工具QQ上建立的“临邑绿帽”QQ群进行远程勘验，并依法提取群页面截图及822张群里发图截图进行固定取证。
6、视听资料、电子数据
光盘一张（含二百五十四张动态图片均为淫秽动态图片）
上述证据经当庭质证，被告人高某及其辩护人均无异议，且证据之间能够相互印证，予以确认。
关于辩护人就被告人高某的量刑提出的辩护意见，结合本案相关证据，本院认为，根据高某供述其在群组的设立初期就已经在群组中发布图片，但其建立群组的初衷并不是为了实施犯罪，后期其在上传淫秽图片后群组性质发生变化，群名亦被修改，虽群中图片不是全部由其上传，但其作为组建者、管理者、发起者负有不可推卸的责任。根据案件性质和被告人对行为的认识来看高某其主观恶性并不大，且没有犯罪前科，属初犯，亦存在自愿认罪，认罪态度好的酌情从轻的情节，故对辩护人的上述意见予以采纳，在量刑时给予被告人酌情从轻处罚。
本院认为，被告人高某作为“临邑绿帽”QQ群的建立者、管理者和主要传播者，利用互联网建立主要用于传播淫秽电子信息的群组，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予以惩处。鉴于被告人高某无前科劣迹，系初犯，且自愿认罪，认罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款、第四十七条、第六十一条之规定，判决如下：
被告人高某犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑七个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月20日起至2016年1月19日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 樊晓光
审 判 员 任 睿
人民陪审员 田莉莉
二〇一六年一月七日
书 记 员 丁沙沙