福建省平潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）岚刑初字第225号
公诉机关福建省平潭县人民检察院。
被告人李某某，男，汉族，1989年5月23日出生于福建省平潭县，初中文化，个体工商户，住平潭县。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月8日被刑事拘留，同月30日被取保候审。2015年10月23日本院决定继续取保候审。
平潭县人民检察院以岚检公诉刑诉（2015）195号起诉书指控被告人李某某犯非法经营罪，于2015年10月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平潭县人民检察院指派检察员任晋军、代理检察院赖昌荣出庭支持公诉，被告人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
平潭县人民检察院指控，2015年1、2月，被告人李某某经营平潭县欣宇食杂店期间，在未取得烟草专卖零售许可，通过网购方式从广州订购311条香烟进行销售。2015年2月4日凌晨，被告人李某某到平潭县宇诚国际酒店附近的指定地点接货时被当场查获，涉案香烟被查扣。经鉴定，被查扣的香烟均属假冒注册商标的伪劣卷烟，价格共计人民币112495元。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了证人证言，鉴定意见，相关书证，被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，提请本院以非法经营罪追究其刑事责任，建议在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑，可适用缓刑。
被告人李某某对指控的事实无异议。
经审理查明，2015年1、2月，被告人李某某经营平潭县欣宇食杂店期间，未取得烟草专卖零售许可，通过网购方式从广州订购311条香烟进行销售。2015年2月4日凌晨，李某某到平潭县宇诚国际酒店附近的指定地点接货时被当场查获，当场查扣到中华牌（硬）香烟100条、中华牌（软）香烟20条、云烟牌（软珍品）香烟25条、云烟牌（软大重九）香烟10条、玉溪牌（软）香烟50条、芙蓉王牌（硬）香烟50条、牡丹牌（紫）香烟25条、娇子牌（软黄天子）香烟25条、白沙牌（和天下）香烟3条、贵烟牌（国酒香）香烟3条。经鉴定，涉案香烟均属假冒注册商标的伪劣卷烟，价值共计人民币112495元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人谢某的证言及辨认笔录，证实他是海峡出租车公司的驾驶员。2015年2月3日晚11时许，一名男子使用1366083****的电话号码与他联系，要求驾车前往平潭馨竹大酒店附近接收从广州到平潭的大巴车上的货物，而后运送到平潭县西方豪威大酒店附近路边，他从大巴车上拿到10箱左右的货物后，载至约定地点与李某某交接时，被平潭县烟草专卖局工作人员查获，工作人员开箱后他才知道该批货物均为香烟。经辨认相片，确认李某某。
2、证人李某某的证言，证实他是闽运汽车站车牌为闽AZ37**的大巴车驾驶员，负责平潭至广州路线。2015年2月3日中午，他在广州接到徐某电话称有客人要寄电脑配件等物回平潭，后两个年青男子就将10个箱子搬到大巴车上，并预留接货人员电话号码给乘务员黄某某。次日凌晨1时许，大巴车到达平潭，黄某某联系接货人员后，一名男子驾驶车牌号是闽ATA3**的出租车将10箱货物运走。
3、证人徐某的证言，证实她是平潭汽车站负责广州至平潭大巴车线路的售票员。2015年2月3日上午，她接到一名男子电话称要寄货到平潭，对方称是电脑显示屏，她将接货电话报给驾驶员李某某，让李某某与对方联系，寄货男子提供的接货电话号码是1392046****与1366083****。
4、证人曹某甲、曹某乙的证言，分别证实2015年1月底，曹某乙要结婚便托其堂兄曹某甲订购香烟，曹某甲找小舅子李某某帮忙购买中华（硬）香烟80条、中华（软）香烟10条、云烟王25条。李某某称可通过网上代为购买，不从中获利，2015年2月，李某某购买的香烟被烟草局查获，所以价钱尚未结算。
5、侦查人员曾某、肖某出具的电话通话内容记录，证实2015年9月7日，侦查人员曾某、肖某权与闽运汽车站车牌号为闽AZ37**大巴车的乘务员黄某某电话联系，黄某某称2015年2月3日中午，她在广州接到徐某电话称有人寄电脑配件等物回平潭，后两名年青男子把10个纸箱搬上车并预留接货人员电话，她将预留的两个电话号码记录在随车记录本上。次日凌晨1点多，她与号码为1885918****的电话联系对方接货，对方要求在康德路口接货，后见一部闽ATA3**号出租车等在路口，她再次电话确认后，便将10个纸箱的货物搬到该出租车上。
6、福建省平潭县烟草专卖局检查笔录、证据提取单、先行登记保存通知书、移送财物清单等，证实2015年2月4日凌晨零时30分，平潭县烟草专卖局工作人员接群众举报，在平潭县潭城镇龙凤路宇城国际酒店旁查获正在接收涉嫌违法卷烟的被告人李某某，并当场查扣到香烟品种和数量有：中华牌（硬）100条、中华牌（软）20条、云烟牌（软珍品）25条、云烟牌（软大重九）10条、玉溪牌（软）50条、芙蓉王牌（硬）50条、牡丹牌（紫）25条、娇子牌（软黄天子）25条、白沙牌（和天下）3条、贵烟牌（国酒香）3条，共计311条，后将涉案的卷烟移交给平潭县公安局。
7、平潭县公安局扣押物品、文件清单及电话卡复印件，证实平潭县公安局于2015年9月24日从被告人李某某处扣押苹果4手机1部及电话卡1张。
8、平潭县工商行政管理局个体工商户登记基本信息及照片，证实被告人李某某经营的店铺工商登记名称为平潭县欣宇食杂店，经营场所在平潭县潭城镇海滨北路豪香超市外店面14号，其食品流通许可证有效期到2014年4月28日，烟草专卖零售许可证有效期至2013年12月31日。
9、中国农业银行账户历史交易清单，证实李某某的银行交易情况及与户主肖某乙在银行账目资金往来等情况。
10、平潭县海坛假日大酒店有限公司收据，证实曹某乙因结婚需要在福建省平潭县海坛假日大酒店预订酒宴并交纳押金以及退订等情况。
11、随车记录，证实2015年2月3日，有10件货物从广州寄到平潭，接货人电话号码1392046****、1366083****。
12、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告及鉴定委托书等，证实经鉴定被查扣的卷烟均为假冒注册商标且系伪劣卷烟。
13、福建省平潭县烟草专卖局涉案物品核价表、福建省烟草专卖局闽烟计（2014）20号文件及2014年度福建省在销卷烟零售价格目录、福建省烟草专卖局闽烟计（2014）4号文件及平潭县烟草专卖局关于“李某某非法经营案”中牡丹卷烟定价情况的说明，证实被扣押的烟草经认定，涉案香烟价值共计人民币112495元。
14、行政处罚决定书、先行登记保存通知书、现场照片、立案报告表、询问笔录、案件调查终结报告等，证实2013年5月22日，被告人李某某在平潭县潭城镇海滨北路豪香超市外店面14号其经营的店铺内销售非法生产的烟草专卖品，被平潭县烟草专卖局处以罚款人民币6609.15元。
15、被告人李某某对上述事实供认不讳。
本院认为，被告人李某某违反国家规定，在未取得烟草专卖零售许可的情况下，擅自经营烟草专卖品，购进明知是假冒他人注册商标的伪劣卷烟进行销售，数额达人民币112495元，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于涉案的伪劣卷烟均已扣押到案未流入社会，减轻了社会危害性，对被告人李某某酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
二、扣押在平潭县公安局的假冒注册商标伪劣卷烟中华牌（硬）100条、中华牌（软）20条、云烟牌（软珍品）25条、云烟牌（软大重九）10条、玉溪牌（软）50条、芙蓉王牌（硬）50条、牡丹牌（紫）25条、娇子牌（软黄天子）25条、白沙牌（和天下）3条、贵烟牌（国酒香）3条，予以销毁。
三、扣押在平潭县公安局的作案工具苹果4手机1部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚朝芬
人民陪审员 翁珠娇
人民陪审员 任宝彩
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 闫俊怡
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。