安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）合民一终字第02610号
上诉人（原审被告、反诉原告）：安徽毅昌科技有限公司，住所地安徽省合肥经济技术开发区海尔配套工业园，组织机构代码73001499-X。
法定代表人：王雅涛，总经理。
委托代理人：任长青，安徽万世律师事务所律师。
委托代理人：李君。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：王银仙。
委托代理人：吴利娟，合肥市职工法律援助中心志愿团律师。
委托代理人：宋业琨。
上诉人安徽毅昌科技有限公司（以下简称毅昌公司）因劳动争议纠纷一案，不服合肥高新技术产业开发区人民法院（2014）合高新民一初字第01987号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人毅昌公司的委托代理人任长青、李君，被上诉人王银仙的委托代理人吴利娟、宋业琨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王银仙在原审中诉称：1、王银仙于2004年7月份参加工作，但毅昌公司2005年6月才为其购买社会保险。毅昌公司在2004年7月至2005年6月王银仙工作期间没有履行法定购买社会保险的义务。2014年公司裁员，毅昌公司增加了王银仙一倍的工作量，口头承诺会提高王银仙的工资。但是毅昌公司没有对王银仙的工资做出相应的调整。这是毅昌公司有意用此方式逼迫王银仙主动离职。根据《劳动法》第三十八条第三、四款，王银仙有权解除劳动关系。2、根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条条第一款规定，王银仙有权向毅昌公司主张经济补偿金。王银仙在毅昌公司工作已达十年，月工资为3901元，根据《劳动合同法》第四十七条等相关规定，毅昌公司应向王银仙支付10个月的经济补偿金，即（3901元×10个月）39010元。3、根据相关法律规定，用人单位必须为本单位职工缴纳社会保险费。王银仙在职期间，毅昌公司未为其办理2004年7月至2005年6月的社会保险，严重违反相关法律规定，侵害王银仙合法权益，应对其进行行政处罚和纠正。4、王银仙在毅昌公司工作十年，因工作性质常年加班，毅昌公司应支付超过国家法定工作时间的加班费。由于采购行业的特殊性，工作人员经常日平均工作8小时以上，休息日和法定节假日得不到休息，根据《中华人民共和国劳动法》第四十条和第四十四条的规定，要求毅昌公司支付王银仙在职期间的加班费合理合法。王银仙经常是工作到晚上8、9点钟，王银仙每周工作5.5天，且正常工作日每天加班时间至少1小时以上，生产旺季甚至达到12小时的工作时间，毅昌公司从未支付过加班工资，按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的相关规定，毅昌公司应支付加班工资（3901÷21.75÷8×5×1.5×52×10）87436元。5、王银仙自2013年之前从未享受过调休假期，毅昌公司应按照法律规定对王银仙予以补偿。王银仙自2004年7月份入职以来，没有享受过国家规定的年休假，毅昌公司自2013年才开始执行这一制度，按照《中华人民共和国劳动法》的规定，毅昌公司应支付年休假工资（3901÷21.75×5×8×2）14348元。王银仙请求法院依法判令：1、解除双方劳动关系；2、毅昌公司向王银仙支付加班工资87436元；3、毅昌公司支付经济补偿金39010元；4、毅昌公司在解除劳动关系15日内向王银仙出具解除劳动关系证明书，并办理档案及社会保险转移手续；5、毅昌公司为王银仙补办2004年7月至2005年5月的社会保险，并承担补办社会保险的银行利息；6.毅昌公司支付王银仙未休年休假工资14348元。
毅昌公司在原审中辩称：1、王银仙在申请劳动仲裁前，一直在公司正常上班，也在公司食堂正常就餐，公司没有任何逼迫其解除劳动关系的行为，包括在仲裁和诉讼期间也没有要解除与其劳动关系，而其申请仲裁以及提起诉讼均要求解除劳动关系，公司尊重其要求，根据劳动合同法，公司不应支付其任何经济补偿金。2.王银仙主张要求支付加班工资，因未能提供其加班的事实，故其要求的加班工资不应得到支持，关于其要求解除劳动关系，公司为其出具解除劳动关系证明书，为其办理档案及社保转移手续，鉴于王银仙要求解除劳动关系，其在解除劳动关系后，公司可以配合和帮助其办理。关于其要求年休假工资，因王银仙自2013年已经享受了年休假工资，其主张2013年前年休假工资已经超过仲裁时效。综上，请求依法驳回王银仙的诉讼请求。
毅昌公司在原审中反诉称：1、王银仙在劳动仲裁前，不仅在毅昌公司处正常上班，而且还一直在毅昌公司食堂就餐，毅昌公司没有任何逼迫其离职的行为。王银仙在仲裁时主动提出解除劳动合同，属于个人原因，毅昌公司无需按照劳动合同法的规定支付其解除劳动合同经济补偿金。2、根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，王银仙也认可其在2013年即享受了年休假，而根据《职工带薪年休假实施办法》规定，职工只有在企业工作满一年以上的，才能享有带薪年休假。王银仙对2012年之前没有能够享受的年休假待遇，应当在2013年底前主张权利，王银仙在2013年底前未能主张年休假待遇，直至2014年6月份才主张，显已超过仲裁时效期间，该仲裁请求不应得到支持。请求法院依法判令：1、毅昌公司不需向王银仙支付解除劳动合同经济补偿金39010元；2、毅昌公司不需向王银仙支付2008年1月1日至2012年12月31日期间的带薪年休假工资2418.3元；3、本案诉讼费用全部由王银仙承担。
王银仙针对毅昌公司的反诉在原审中辩称：1、王银仙2004年7月份参加工作，公司直至2005年6月才为其购买社会保险，没有履行法定义务，其次单位因调整经营需要，裁掉部分员工，在工资没有变动、也没有与王银仙协商的情况下，擅自增加工作量，属于劳动合同的重大变更。单位存在违法行为，王银仙当然有权主张解除劳动合同经济补偿金。2、年休假工资，薪价表只能证明王银仙已经享受2013年与2014年休年休假情况，无法证明2013年前王银仙享受过年休假，劳动关系存续期间，因拖欠劳动报酬发生争议的不受仲裁时效的限制，王银仙主张带薪年休假工资没有超过诉讼时效，应予以支持。
原审法院查明：王银仙2004年7月入职合肥海毅精密塑业有限公司，2010年5月，合肥海毅精密塑业有限公司更名为毅昌公司。毅昌公司自2005年6月为王银仙办理社会保险至2014年7月，2004年7月至2005年5月，毅昌公司未为王银仙办理社会保险。2013年王银仙开始依法享受带薪年休假，2013年以前王银仙未享受带薪年休假。2013年12月24日，双方签订的最后一份劳动合同，为无固定期限劳动合同，实行标准工时制，王银仙基本工资为每月1260元。后王银仙以毅昌公司为被申请人向合肥市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与毅昌公司的劳动关系，毅昌公司支付其解除劳动关系经济补偿金、加班工资、补缴社保等。2014年9月22日，合肥市劳动争议仲裁委员会作出合劳仲裁字（2014）405号仲裁裁决书，裁决：1、双方劳动关系自2014年7月31日解除；毅昌公司在裁决书生效后15日内向王银仙出具解除劳动合同证明书，并办理社会保险关系转移手续；2、毅昌公司在裁决书生效后七日内一次性支付王银仙解除劳动关系经济补偿金39010元（3901元×10个月）、2008年1月1日至2012年12月31日期间的带薪年休假工资2418.3元，合计41428.4元；3、毅昌公司自裁决书生效后一个月内为王银仙补缴2004年7月至2005年5月期间的社会保险，但个人承担的缴费比例部分由王银仙负担；4、驳回王银仙的其他仲裁请求。双方均不服该仲裁裁决，于法定期限内诉至法院。另查明，王银仙的工资卡明细显示2013年7月至2014年6月期间，王银仙的月平均工资为3654.25元，期间王银仙社会保险个人承担部分为253.55元／月。
原审法院认为：仲裁裁决双方劳动关系自2014年7月31日解除，双方对解除劳动关系无异议，对此予以确认。王银仙要求毅昌公司出具解除劳动关系证明书，并办理档案及社保转移手续，符合法律规定，予以支持。关于补办社会保险的银行利息。王银仙的此项诉请没有法律依据，不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金。毅昌公司2004年7月至2005年5月期间未为王银仙缴纳社会保险，王银仙依据《劳动合同法》第三十八条第三款提出解除劳动关系并要求毅昌公司支付经济补偿金，于法有据，予以支持。王银仙自2004年7月入职至2014年7月，根据《劳动合同法》第四十七条、第九十七条第三款、《安徽省劳动合同条例》第四十五条第六项、第五十九条的规定，毅昌公司支付王银仙解除劳动关系补偿金的年限自2004年7月1日起算至2007年12月31日，再自2008年1月1日计算至2014年7月31日，毅昌公司应支付王银仙解除劳动关系经济补偿金合计为42985.8元（（3654.25元／月＋253.55元／月）×11个月），王银仙主张39010元，不违反法律规定，予以支持，即毅昌公司应支付有王银仙解除劳动关系经济补偿金39010元。关于加班工资。王银仙主张加班工资，并提供2013年，2014年考勤记录以证明其存在加班的事实，虽然该组考勤记录并非原始考勤记录，没有王银仙签名，亦没有毅昌公司的印章或负责考勤人员的签字，但其提供的考勤记录详细记录了该期间其上下班时间，可以证明用人单位掌握其加班的事实，毅昌公司对此不予认可，应提供相应的证据予以证实，否则根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班费的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不记录的，由用人单位承担不利后果。现毅昌公司未提供公司的考勤记录证明其抗辩意见，故对王银仙的提供的考勤记录上显示的加班事实予以认可。且毅昌公司提供的考勤工资一览表中，王银仙主张其在毅昌工作10年期间工作日每天延长工作一小时的加班工资，根据《安徽省工资支付规定》第十一项的规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存两年以上备查。王银仙主张加班工资的年限超过了法律规定的用人单位应承担举证责任的范围，依法支持2012年6月8日至2014年6月7日（王银仙提供的考勤记录的截止时间）期间王银仙工作日延长时间1小时的加班工资，根据《劳动法》第四十四条规定、《安徽省工资支付规定》第四十四条第一项及双方劳动合同中约定工资1260元／月，该期间，毅昌公司应支付王银仙加班工资5648.28元（1260元／月÷21.75天÷8小时×1小时×5天×52周×2年×150%）。关于年休假工资，因年休假工资属劳动者应得的工资范畴，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。故王银仙主张2008年至2012年期间的未休年休假工资并未超过仲裁时效，对毅昌公司的抗辩意见不予支持。2008年至2012年，王银仙每年能享受的带薪年休假天数为5天，合计为25天（5天×5）。年休假工资标准，根据《安徽省工资支付规定》第十一条的规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。现毅昌公司未能提供王银仙2012年的工资数额，原审法院酌情参照王银仙离职前12个月的月平均工资3654.25元作为标准，毅昌公司应支付其未休假工资为8400.57元（3654.25元／月÷21.75×25天×200%）。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款、第四十七条、第九十七条第三款、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、第十条、《安徽省劳动合同法实施条例》第四十五条第六项、第五十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认王银仙与安徽毅昌科技有限公司于2014年7月31日解除劳动关系；安徽毅昌科技有限公司于判决生效之日起15日内向王银仙出具解除劳动关系证明书，并办理社会保险关系转移手续；二、安徽毅昌科技有限公司于判决生效之日起十日内支付王银仙解除劳动关系经济补偿金39010元；三、安徽毅昌科技有限公司于判决生效之日起三十日内为王银仙补缴2004年7月至2005年5月期间的社会保险费用，具体补缴项目及金额以社会保险经办机构核定为准，其中个人缴费部分由王银仙承担；四、安徽毅昌科技有限公司于判决生效之日起十日内支付王银仙未休年休假工资8400.57元；五、安徽毅昌科技有限公司于判决生效之日起十日内支付王银仙加班工资5648.28元六、驳回王银仙其他诉讼请求；七、驳回安徽毅昌科技有限公司的诉讼请求。
上诉人毅昌公司上诉称：1、王银仙在2014年6月23日至7月30日期间均在公司正常上班就餐，毅昌公司并未提出与其解除劳动关系，王银仙在劳动仲裁答辩期间提出解除劳动关系应属于单方解除，且王银仙依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定要求支付经济补偿金属适用法律错误，毅昌公司不应支付经济补偿金。2、2008年至2012年度的年休假工资已过仲裁时效且双方在劳动合同中已约定了工资标准，应以约定的标准计算，原审法院认定的年休假工资数额过高。3、王银仙提供的2013年、2014年考勤记录并非原始记录，也无公司签章，其真实性、合法性均不能确认。请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人王银仙答辩称：王银仙于2004年进入公司工作，但直至2005年6月才为其办理社保，已违反了法律的强制性规定。年休假工资属于劳动报酬范畴，不受仲裁时效的限制，王银仙提供了其加班的相关证据，但毅昌公司并未提供相应加班记录或考勤记录予以抗辩，考勤工资一栏表中并没有加班工资一项，故毅昌公司应支付加班工资。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
对于原判决所认定而为各方当事人无异议的事实，本院予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位应依法为劳动者缴纳社会保险费。本案中毅昌公司自2004年7月至2005年5月间未为王银仙缴纳社会保险费，已违反上述法律规定，劳动者可以解除合同，且根据第四十六条的规定，毅昌公司应向王银仙支付经济补偿。原审法院对此项作出的判决符合法律规定。年休假工资应属于劳动报酬范畴，故不受《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的仲裁时效的限制，王银仙对年休假工资提出的仲裁并未超过时效。因毅昌公司未提供王银仙2012年工资数额，原审法院酌情参照王银仙离职前12个月的月平均工资作为标准计算出未休年休假工资并无不当。王银仙提供的考勤记录虽非原始记录，但可以证明毅昌公司掌握其加班的事实，且毅昌公司提供的考勤记录也可反映王银仙加班事实的存在，在毅昌公司未能证明其已发放相应加班工资的情况下，原审法院认定王银仙有加班事实，并根据《安徽省工资支付规定》第十一条的规定，支持王银仙2012年6月8日至2014年6月7日的加班工资并无不当。上诉人上诉理由不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人安徽毅昌科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶玉军
审 判 员 张 怡
代理审判员 董江宁
二〇一五年七月二十七日
书 记 员 于成冲
附：相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定