重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第04440号
上诉人（原审原告）重庆四发建筑劳务有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞刘家岗69号附10-1#。
法定代表人万承云，执行总经理。
委托代理人李路远，重庆金点律师事务所律师。
委托代理人颜励。
被上诉人（原审被告）张珍龙，
委托代理人罗保利，重庆市巴南区精英法律服务所法律工作者。
上诉人重庆四发建筑劳务有限公司（以下简称四发建筑公司）与被上诉人张珍龙因工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2015）巴法民初字第00562号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院审理查明：张珍龙于2014年5月1日经介绍到四发建筑公司承建的巴南区巴南府邸二期10号楼项目工地从事钢筋工工作。同年5月2日9点左右，张珍龙在工地绑扎钢筋柱子时，从脚手架上摔下受伤，造成：1、右距骨粉碎性骨折；2、右跟骨粉碎性骨折。张珍龙伤后于2014年5月4日到重庆市××南区中医院住院治疗，于5月15日出院，当日转入重庆市中医骨科医院继续住院治疗，2014年8月19日出院，两次共计住院107天。2014年8月1日，经重庆市××南区人力资源和社会保障局认定，张珍龙受伤为工伤。2014年9月5日，张珍龙向巴劳鉴委员会申请劳动能力鉴定；同年10月20日，经巴劳鉴委员会鉴定，结论为：伤残七级，无护理依赖。四发建筑公司未为张珍龙参加工伤保险。2014年11月5日，张珍龙向巴南仲裁委申请仲裁：1、解除四发建筑公司与张珍龙之间的劳动关系和工伤保险关系；2、要求四发建筑公司支付张珍龙一次性伤残补助金85800元、一次性工伤医疗补助金34016元、一次性伤残就业补助金63780元、停工留薪期工资25512元、交通费1500元、护理费10500元、住院伙食补助费3360元、垫付的医药费2762.29元、取内固定后续医疗费6000元及鉴定费1330元等工伤保险待遇共计234560.29元。该委于同年12月15日裁决：一、四发建筑公司于本裁决书生效后五日内支付张珍龙一次性伤残补助金62205元、一次性伤残就业补助金63780元、一次性工伤医疗补助金34016元、停工留薪期工资26796元、住院伙食补助费856元、护理费6420元、垫付的劳动能力鉴定检查费480元、门诊医疗费2552.4元、交通费500元、司法鉴定检查费850元、续医费6000元、扣除张珍龙伤后于四发建筑公司处借支及领取的生活费7000元等工伤保险待遇共计197455.4元；二、张珍龙与四发建筑公司的劳动关系从2014年12月15日起解除，并于同日终止工伤保险关系。四发建筑公司不服768号裁决书中“四发建筑公司支付张珍龙一次性伤残补助金62205元、一次性工伤医疗补助金34016元、一次性伤残就业补助金63780元、停工留薪期工资26796元”的裁决内容，向法院提起诉讼。
原审原告四发建筑公司诉称：2014年5月2日，张珍龙在四发建筑公司工作时发生工伤，四发建筑公司及时将其送往医院治疗，并支付全部医疗费用、预支7000元的生活费、工资及护理费。四发建筑公司与张珍龙积极协商后续医疗及工作问题，期间，张珍龙提请劳动能力鉴定和劳动仲裁，但重庆市××南区劳动鉴定委员会（以下简称巴劳鉴委员会）在张珍龙未终结医疗前作出鉴定结论，且未按照法律的规定向四发公司送达劳动能力鉴定结论通知书；而重庆市××南区劳动人事争议仲裁委员（以下简称巴南仲裁委）未依法通知四发建筑公司出庭即缺席审理，并依据不准确的劳动能力鉴定结论和过高的张珍龙月平均工资及2013年全市职工月平均工资作出裁判，故巴劳人仲案字（2014）768号仲裁裁决书（以下简称768号裁决书）在程序和实体上违反法律规定。现四发建筑公司对768号裁决书不服，请求法院依法判决四发建筑公司支付张珍龙一次性伤残补助金38638元、一次性伤残就业补助金44582元、一次性工伤医疗补助金23777元及停工留薪期工资16644元等工伤保险待遇共计123641元。
原审被告张珍龙辩称：768号裁决书依据张珍龙的月平均工资4875元和2013年全市职工月平均工资4252元依法裁决其工伤保险待遇是正确的，请求法院依法维持仲裁裁决。
原审法院认为：张珍龙是四发建筑公司员工，其因工受伤致残，应享受国家规定的工伤保险待遇。因四发建筑公司未为张珍龙参加工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，四发建筑公司应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向张珍龙支付费用。因四发建筑公司与张珍龙对768号裁决书中张珍龙与四发建筑公司于2014年12月15日解除劳动关系、终止工伤保险关系的裁决事项未提起诉讼，故确认张珍龙与四发建筑公司的劳动关系于2014年12月15日解除。依据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按七级8个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按七级15个月计发”，四发建筑公司公司应以劳动关系解除之日2014年12月15日的上年即重庆市2013年度职工月平均工资4252元为计发基数支付张珍龙一次性工伤医疗补助金34016元（4252元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金63780元（4252元／月×15个月）；关于一次性伤残补助金，因双方对张珍龙的工资标准各执一词且均未举示证据证明，法院以张珍龙受伤前12个月即重庆市2013年职工月平均工资4252元／月作为张珍龙月工资计算标准，四发建筑公司公司应支付张珍龙一次性伤残补助金55276元（4252元／月×13个月）。据张珍龙的伤情，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条“工伤职工停工留薪期是指职工发生工伤或者患××后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限”及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，张珍龙应享受6个月的停工留薪期；《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得××医疗期内的病假工资”，鉴于张珍龙于2014年9月5日向巴劳鉴委员会提请劳动能力鉴定，张珍龙停工留薪期应为2014年5月2日至9月5日即4个月零3天，四发建筑公司应支付张珍龙停工留薪期工资17594.48元（4252元／月×4个月＋4252元／月÷21.75天×3天）。
因四发建筑公司与张珍龙对768号裁决书中裁决四发建筑公司支付张珍龙住院伙食补助费856元、护理费6420元、张珍龙垫付的劳动能力鉴定检查费480元、门诊医疗费2552.4元、交通费500元、行内固定取出术的司法鉴定检查费850元、续医费6000元及扣除张珍龙伤后于四发建筑公司处借支及领取的生活费7000元的事项未向法院提起诉讼，予以确认。
综上，四发建筑公司应支付张珍龙以下工伤保险待遇：一次性工伤医疗补助金34016元、一次性伤残就业补助金63780元、一次性伤残补助金55276元、停工留薪期工资17594.48元、住院伙食补助费856元、护理费6420元、张珍龙垫付的劳动能力鉴定检查费480元、门诊医疗费2552.4元、交通费500元、司法鉴定检查费850元、续医费6000元、扣除张珍龙伤后于四发建筑公司处借支及领取的生活费7000元，共计181324.48元。
根据《工伤保险条例》第三十七条、六十二条第二款，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第九条及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，遂判决：一、原告重庆四发建筑劳务有限公司与被告张珍龙的劳动关系于2014年12月15日解除；二、原告重庆四发建筑劳务有限公司支付被告张珍龙一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、张珍龙垫付的劳动能力鉴定检查费、门诊医疗费、交通费、司法鉴定检查费、续医费共计181324.48元；三、驳回原告重庆四发建筑劳务有限公司的诉讼请求。上述第二项，限原告重庆四发建筑劳务有限公司于本判决生效之日起10日内履行完毕，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取，由原告重庆四发建筑劳务有限公司承担，决定予以免收。
宣判后，四发建筑公司不服，向本院提起上诉。其上诉理由是：上诉人系私营企业，不应适用上年度非私营企业职工月平均工资标准，而应直接采用私营企业职工月平均来确定被上诉人的工资。同时，被上诉人的劳动能力鉴定是在医疗尚未终结的情况下作出，明显过高，且鉴定机构所作的劳动能力鉴定结论并未向上诉人送达，导致上诉人丧失了申请复议的权利。因此，一审法院认定事实不清，请求二审法院查明事实，依法改判由上诉人向被上诉人支付各项工伤保险待遇123641元。
被上诉人张珍龙答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由没有事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同。
本院认为：张珍龙在四发建筑公司工作期间受到事故伤害，且经国家相关职能部门认定为工伤，根据《工伤保险条例》的规定，张珍龙应享受相应的工伤保险待遇。由于双方在案件审理中均未提供确凿证据证明张珍龙受伤前12个月的本人工资数额，因此，一审法院参照统筹地区城镇职工上年度月平均工资4252元进行认定，符合法律规定，并无不当。至于上诉人四发建筑公司认为被上诉人的劳动能力鉴定是在医疗尚未终结的情况下作出，明显过高，且鉴定机构所作的劳动能力鉴定结论并未向上诉人送达，导致上诉人丧失了申请复议的权利问题。鉴于双方在一审庭审中均将劳动能力鉴定结论作为己方证据进行举示，双方在质证过程中均对该劳动能力鉴定结论的真实性、合法性不持异议，因此，一审法院将该鉴定结论作为本案证据采用，并无不妥。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人四发建筑公司的上诉理由不能成立，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆四发建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏渝
代理审判员 于利
代理审判员 黎明
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 李婷