安徽省郎溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1821刑再1号
原公诉机关安徽省郎溪县人民检察院。
原审被告人陈自胜，男，1987年11月8日出生于安徽省宣城市，汉族，高中文化，无业，住安徽省宣城市宣州区，户籍地安徽省宣城市宣州区。因结伙殴打他人于2008年6月16日被宣城市公安局宣州区分局行政拘留十日并处罚款五百元；因为赌博提供条件于2012年12月26日被宣城市公安局直属分局行政拘留十日并处罚款二千元；因参与赌博于2014年3月7日被宣城市公安局直属分局行政拘留十二日并处罚款一千九百元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月29日被郎溪县公安局取保候审。
原审被告人张国伟，男，1997年8月10日出生于安徽省芜湖县，汉族，初中文化，无业，住安徽省芜湖市镜湖区。因吸毒于2016年7月19日被芜湖市公安局镜湖分局行政拘留十二日。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月16日被郎溪县公安局刑事拘留，2015年10月13日被郎溪县公安局取保候审。2017年3月14日经本院决定逮捕，2017年3月17日由郎溪县公安局执行逮捕。现羁押于郎溪县看守所。
原审被告人沙伟，男，1996年3月17日出生于安徽省宣城市，汉族，初中文化，无业，住安徽省宣城市宣州区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年10月15日被郎溪县公安局刑事拘留，2015年11月12日被郎溪县公安局取保候审。
郎溪县人民检察院指控原审被告人陈自胜、张国伟、沙伟犯寻衅滋事罪一案，本院于2016年12月23日作出（2016）皖1821刑初167号刑事判决。该判决发生法律效力后，发现有新的证据影响定罪量刑，经本院院长提交审判委员会讨论决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2017年3月17日公开开庭审理了本案。郎溪县人民检察院指派代理检察员郑某出庭支持公诉。原审被告人陈自胜、张国伟、沙伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明：2015年8月12日上午，被告人陈自胜意欲在十字镇大华村一赌场参股经营，遂邀集被告人张国伟、沙伟，并要求二人再邀集一些人，与其在郎溪县十字镇会合后去冲赌场。张国伟、沙伟邀集梅某、张某1、王某、许某后，从宣城市乘车到郎溪县十字镇与陈自胜会合。12时许，上述7人分乘两辆轿车，并携带砍刀、长矛等凶器来到十字镇大华村诗文村。到达后，张国伟、沙伟等6人应陈自胜要求手持砍刀、长矛等凶器在村中寻找赌场，但并未找到赌场。7人准备离开时，被诗文村十余名村民手持木棍、铁锹等农具拦下，村民与陈自胜发生争执。争执过程中，范某持竹棍击打陈自胜二次，被打后陈自胜从车中拿出砍刀要砍范某，并与村民发生打斗。张国伟、沙伟二人见状手持砍刀、长矛下车参加打斗。打斗过程中陈自胜被村民打倒在地，张国伟、沙伟逃跑。公安机关在案发现场及陈自胜驾驶的马自达轿车上提取砍刀3把、长矛4根、钢管1把、匕首1把、伸缩警棍1根，并予以证据保全。案发后，被告人张国伟、沙伟被公安机关抓获归案，被告人陈自胜于2015年12月29日主动投案。上述事实，有经庭审质证、查证属实的物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解等证据证实。原审认为，被告人陈自胜、张国伟、沙伟持凶器随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪过程中，被告人陈自胜起主要作用，系主犯，应当按照其所组织的全部犯罪处罚；被告人张国伟、沙伟起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人陈自胜主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人张国伟、沙伟归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人陈自胜、张国伟有被行政处罚的劣迹，酌情从重处罚。三被告人当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。综上，经本院审判委员会讨论决定，对被告人陈自胜依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，对被告人张国伟、沙伟依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻�滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：一、被告人陈自胜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。二、被告人张国伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月。三、被告人沙伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月。四、随案移送的作案工具砍刀三把、长矛四根、钢管一把、匕首一把、伸缩警棍一根，予以没收。
郎溪县人民检察院的再审公诉意见是，一、本案被告人陈自胜、张国伟、沙伟的行为已构成寻衅滋事罪。1、被告人陈自胜、张国伟、沙伟犯罪时均年满18周岁，具有刑事责任能力，符合寻衅滋事罪的主体要求。2，三名被告人为逞强耍狠，光天化日之下公然持械前往居民聚集区寻衅滋事，三名被告人无视法纪的行为严重侵犯了社会公共秩序和他人的人身权利。3、被告人陈自胜、张国�、沙伟的行为构成共同犯罪。陈自胜从犯意的发起，到犯罪行为的实施的整个犯罪过程中都起主导作用，系主犯。张国伟、沙伟两名被告人伙同他人持械殴打他人，但从犯意发起到犯罪行为的实施，都是受陈自胜指使完成，在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯。二、对案件定性和法律适用的意见。被告人陈自胜、张国伟、沙伟为逞强耍狠，持械随意殴打他人，应当以寻衅滋事罪追究三人的刑事责任。其法定刑为5年以下有期徒刑、拘役或管制。1、被告人陈自胜主动投案，系自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚；陈自胜曾被行政处罚，酌情从重。建议判处6个月-1年6个月有期徒刑。2、被告张国伟系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻或减轻处罚；被告人张国伟在到案后如实供述，可以�轻处罚；张国伟曾被行政处罚，酌情从重。建议判处6个月-1年有期徒刑。被告人张国伟判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九之规定，应当数罪并罚，建议合并执行6个月-1年有期徒刑。3、被告人沙伟系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻或减轻处罚，在到案后如实供述，可以从轻。建议判处6个月-1年有期徒刑。再审开庭时出示了（2016）皖0202刑初404号刑事判决书、情况说明这一组新的证据。
原审被告人陈自胜、张国伟、沙伟对公诉机关指控的犯罪事实及提供的新的证据均未提出异议。
经再审查明：2015年8月12日上午，被告人陈自胜意欲在十字镇大华村一赌场参股经营，遂邀集被告人张国伟、沙伟，并要求二人再邀集一些人，与其在郎溪县十字镇会合后去冲赌场。张国伟、沙伟邀集梅某、张某1、王某、许某后，从宣城市乘车到郎溪县十字镇与陈自胜会合。12时许，上述7人分乘两辆轿车，并携带砍刀、长矛等凶器来到十字镇大华村诗文村。到达后，张国伟、沙伟等6人应陈自胜要求手持砍刀、长矛等凶器在村中寻找赌场，但并未找到赌场。7人准备离开时，被诗文村十余名村民手持木棍、铁锹等农具拦下，村民与陈自胜发生争执。争执过程中，范某持竹棍击打陈自胜二次，被打后陈自胜从车中拿出砍刀要砍范某，并与村民发生打斗。张国伟、沙伟二人见状手持砍刀、长矛下车参加打斗。打斗过程中陈自胜被村民打倒在地，张国伟、沙伟逃跑。
案发后，被告人张国伟、沙伟被公安机关抓获归案，被告人陈自胜于2015年12月29日主动投案。
另查明：公安机关在案发现场及陈自胜驾驶的马自达轿车上提取砍刀3把、长矛4根、钢管1把、匕首1把、伸缩警棍1根，并予以证据保全。
又查明：张国伟因犯容留他人吸毒罪，于2016年12月14日被芜湖市镜湖区人民法院（2016）皖0202刑初404号判决拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金二千元，该判决于2016年12月27日发生法律效力。
上述事实，有长矛、钢管、匕首等物证，户籍证明，行政处罚决定书，扣押决定书，扣押清单，现场勘验检查笔录，辨认笔录及照片，宣城市人民医院出院记录、门诊病历，证人梅某、王某、许某、张某1、范某、汪某、李某1、万某、李某2、李某3、黄某,高某、盛某、李某4、张某2、邓某的证言，被告人陈自胜、张国伟、沙伟的供述与辩解，到案经过、（2016）皖0202刑初404号刑事判决书、情况说明等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人陈自胜、张国伟、沙伟持凶器随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪过程中，被告人陈自胜起主要作用，系主犯，应当按照其所组织的全部犯罪处罚；被告人张国伟、沙伟起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人陈自胜主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人张国伟、沙伟归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人陈自胜有被行政处罚的劣迹，酌情从重处罚。三被告人当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人张国伟因犯容留他人吸毒罪，于2016年12月14日被芜湖市镜湖区人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金二千元的刑罚，故其在本案中犯寻衅滋事罪应属于在缓刑考验期内发现漏罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。经本院审判委员会讨论决定，对原审被告人陈自胜依照《中华人民共和国刑法》第二百九�三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，对原审被告人张国伟依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第三百五十四条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，对原审被告人沙伟依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、维持本院（2016）皖1821刑初167号刑事判决的第一、三、四项，即：“被告人陈自胜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；被告人沙伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月；随案移送的作案工具砍刀三把、长矛四根、钢管一把、匕首一把、伸缩警棍一根，予以没收；”
二、撤销本院（2016）皖1821刑初167号刑事判决的第二项，即：“被告人张国伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月；”
三、撤销安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2016）皖0202刑初404号刑事判决中对张国伟宣告缓刑六个月的执行部分；
四、原审被告人张国伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，与前犯容留他人吸毒罪、判处拘役四个月、并处罚金二千元数罪�罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月17日起至2017年11月18日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王 俊
审判员 乔 瑞
审判员 李大财
二〇一七年三月二十九日
书记员 周 路
附：有关法律、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制:
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣�；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，�当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判�宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”:
(一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的;
(二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的;
(三)多次随意殴打他人的;
(四)持凶器随意殴打他人的;
(五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的;
(六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的;
(七)其他情节恶劣的情形。