广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法劳终字第5416号
上诉人（原审原告）方家全，户籍地址云南省楚雄彝族自治州牟定县。
委托代理人管铁流，广东华商（龙岗）律师事务所律师。
委托代理人罗成，广东华商（龙岗）律师事务所律师。
上诉人（原审被告）钟赢自行车零件（深圳）有限公司，住所地深圳市宝安区松岗街道罗田社区燕罗公路219号。
法定代表人蔡水钟。
委托代理人曹俊浪，广东法广律师事务所律师。
上诉人方家全与上诉人钟赢自行车零件（深圳）有限公司（下简称钟赢公司）因劳动争议一案，双方均不服广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法松劳初字第66号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人方家全上诉请求：1、被告向原告支付一次性伤残补助金差额35324.8元；2、伤残津贴62008元；3、自付医疗费1601.9元；4、住院期间伙食补助费5444元；5、医疗期间工资待遇差额14878元；6、职业性岗位津贴10000元；7、交通费561.2元；8、人身损害赔偿残疾赔偿金625143.4元、被扶养人生活费86437.2元、精神损害赔偿抚慰金12万元、后续治疗费8万元；9、律师费10000元。钟赢公司答辩意见与其上诉意见一致。
上诉人钟赢公司上诉请求：1、判令钟赢公司无须支付方家全精神损害抚慰金70000元；2、判令钟赢公司无须支付方家全律师代理费300元；3、判令由方家全承担本案诉讼承担。方家全答辩意见与其上诉意见一致。
方家全答辩意见：一、××病人其依法享有民事赔偿的权利，包括精神损害抚慰金及其他赔偿项目。二、本案除民事赔偿请求外，还涉及工伤保险待遇，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》，公司方应承担本案支付的律师费。其他意见与我方上诉意见一致。
钟赢公司答辩意见与其上诉意见一致。
经本院二审审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
本院认为，本案双方争议的主要焦点有六：一、一次性伤残补助金和伤残津贴的计算基数以及差额；二、是否支持方家全请求的医疗费；三、钟赢公司是否足额支付方家全停工留薪期差额；四、是否支持方家全请求的岗位津贴、伙食费、交通费；五、是否支持方家全请求的精神损害抚慰金、残疾赔偿金、被扶养人生活费、及后续治疗费等人身损害赔偿；六、律师费的分担。对原审认定的其他事实，双方均无异议，本院予以确认。
关于第一项焦点问题，首先，方家全请求一次性伤残补助金差额的问题。经查，方家全于2010年4月16日在深圳市××防治院诊断为××，受伤害部位是肺部。2010年5月17日，深圳市人力资源和社会保障局作出编号为深人社认字（宝）（2010）第540741001号《深圳市工伤认定书》，认定方家全属工伤。方家全先后被评为六级伤残、四级伤残，钟赢公司已为其缴纳社保，故其应享受的一次性伤残补助金依法应由工伤保险基金支付。根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，一次性伤残补助金计发基数为工伤职工本人工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。方家全在患××受伤前十二个月月缴费工资为900元，低于其被诊断为××受伤时深圳市职工平均工资3621元的60%即2173元，深圳市社会保险基金管理局向方家全支付的一次性伤残补助金的工伤保险计发基数为2173元，符合上述规定。现方家全请求以其被评定为四级伤残时即2014年职工月平均工资的60%3130.8元为基数计付一次性伤残补助金差额缺乏法律依据，本院不予支持。
其次，伤残津贴差额的问题。依据《广东省工伤保险条例》第三十二条第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。本案中，双方确认钟赢公司在2011年4月16日至2013年8月17日、2014年2月20日至2014年4月30日期间，未安排方家全适当工作。双方一审确认钟赢公司每月按深圳市最低工资支付了工资，即已支付了方家全2011年4月16日至2013年8月17日、2014年2月20日至2014年4月30日期间的伤残津贴45287.26元（1320元×9.5月＋1500元×13月＋1600元×5.5月＋1808元÷21.75天×10天＋1808元×2月）。方家全实际工资低于深圳市职工平均工资60%，故其计算2011、2012、2013、2014年伤残津贴的基数应分别为2336元、2523元、2757元、2951元。因2013年8月18日到2014年2月19日期间属于停工留薪期，无需支付伤残津贴，故依据上述标准与深圳市职工平均工资执行期间计算，钟赢公司还应支付方家全2011年4月16日至2013年8月17日、2014年2月20日至2014年4月7日期间伤残津贴1544.54元［（2336元×2.5月＋2523×12月＋2757元×12月＋2951元×3月）×60%-45287.26元］。至于四级伤残应享受的伤残津贴部份，应由社保基金给付，方家全可另寻法律途径解决。方家全请求上述各项工伤待遇高于本院核算部分，本院不予支持。原审计算的该项数额有误，本院予以纠正。
关于第二项焦点问题，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。钟赢公司已依法为方家全缴纳工伤保险费，方家全治疗工伤所需费用符合上述规定的，应从工伤保险基金支付。故方家全请求钟赢公司支付医疗费用，缺乏法律依据，本院不予支持。
关于第三项焦点问题。首先，原审以方家全并未提交证据证明钟赢公司在2013年2月11日之前存在未依法支付工伤治疗停工留薪期工资的情形为由，对方家全请求的2010年1月18日至2011年2月27日期间的工伤治疗停工留薪期工资未予支持。本院认为，依据法律规定，在停工留薪期内，用人单位应按照原工资福利待遇支付工资。本案中，仲裁采纳方家全关于钟赢公司每月按深圳市同期最低工资标准向其支付工伤治疗停工留薪期工资的主张，钟赢公司未对此提出异议，视为对该项事实的自认，钟赢公司实发工资低于方家全受伤前的原工资福利待遇，则应就工资差额部分承担法律责任。对方家全请求的2010年1月18日至2011年2月27日期间的停工留薪期工资，因钟赢公司未提交银行转账记录等证明其已支付该期间工资，应予支付。其次，方家全未能举证证明深圳市劳动能力鉴定委员会核准2013年6月13日至2013年8月17日为工伤停工医疗期，应当承担举证不能的不利后果。故其请求钟赢公司支付该时间段工伤治疗停工留薪期工资，于法无据，本院不予支持。第三，钟赢公司未能就其向方家全支付2013年8月18日至2014年2月19日期间停工留薪期工资举证，应当承担举证不能的不利后果。
关于停工留薪期工资基数，仲裁依据双方认可的银行转账记录并结合方家全社保缴费请求认定方家全在患××受伤前的原工资福利待遇为1804.20元并无不当，本院予以准照。综上，钟赢公司应付方家全2010年1月18日至2011年2月27日及2013年8月18日至2014年2月19日期间停工留薪期工资34777.5（1804.2元×13月＋1804.2元÷21.75天×6天）＋（1804.2元×6月）。本院采纳方家全关于钟赢公司每月按深圳市同期最低工资标准向其支付工伤治疗期工资的主张，认定钟赢公司已支付方家全上述工伤治疗停工留薪期工资为21764.5元（900元×13月＋900元÷21.75天×6天＋1600元÷21.75天×10天＋1600元／月×5个月＋1808元÷21.75天×13天）。经核算，钟赢公司应支付方家全上述期间停工留薪期工资差额为13013元（34777.5元-21764.5元），原审法院就此数额计算有误，本院予以纠正。
关于第四项焦点问题。一、岗位津贴。方家全于2015年2月10日申请劳动仲裁，对于2013年2月11日之前的职业性岗位津贴支付情况，应由方家全承担举证责任。由于方家全并未提交证据证明钟赢公司在2013年2月11日之前存在未依法支付职业性岗位津贴的情形，应当承担举证不能的后果。故原审法院对于方家全请求钟赢公司支付2008年5月14日至2010年1月17日职业性岗位津贴不予支持符合法律规定，并无不当。二、伙食补助费。劳动者主张工伤住院治疗期间伙食补助费的，应就存在工伤住院起止时间的事实举证。方家全主张其2010年9月7日至2011年2月27日住院治疗，但未能就此事实举证，应当承担举证不能的不利后果。故对其请求钟赢公司支付2010年9月7日至2011年2月27日住院期间伙食补助费差额，本院不予支持。三、交通费。方家全请求2013年4月至2014年8月在深圳市住院治疗期间从深圳市××防治院至钟赢公司处之间往返产生的交通费，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。
关于第五项焦点问题。一、精神损害抚慰金。方家全因工伤受到精神创伤，且被评定为四级，故要求精神损害应当获得支持，原审法院依据其伤残等级酌定为70000元于法有据，本院予以支持。钟赢公司请求不予支付该款项缺乏理据，本院不予支持。二、方家全请求残疾赔偿金、被扶养人生活费、及后续治疗费等各项人身损害赔偿，不属于劳动争议案件审理范围，方家全可另循法律途径解决。
关于第六项焦点问题。本院根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定并结合本案双方当事人胜诉比例酌定由钟赢公司承担律师费480元。
综上，上诉人方家全的上诉请求部分理由成立，本院予以支持。上诉人钟赢公司的上诉请求理由不成立，本院予以驳回。一审认定事实部分有误，应予以纠正。依照《广东省工伤保险条例》第二条、第二十五条、第二十六条、第二十九条、第三十二条、第六十六条，《深圳市员工工资支付条例》第十五条、第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法松劳初字第66号民事判决第三项；
二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法松劳初字第66号民事判决第五项；
三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法松劳初字第66号民事判决第一项为上诉人钟赢自行车零件（深圳）有限公司于本判决生效之日起五日内支付上诉人方家全伤残津贴差额1544.54元；
四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法松劳初字第66号民事判决第二项为上诉人钟赢自行车零件（深圳）有限公司于本判决生效之日起五日内支付上诉人方家全停工留薪期工资差额13013元；
五、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法松劳初字第66号民事判决第四项为上诉人钟赢自行车零件（深圳）有限公司于本判决生效之日起五日内支付上诉人方家全律师代理费480元。
六、驳回上诉人方家全其他上诉请求；
七、驳回上诉人钟赢自行车零件（深圳）有限公司的上诉请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费合计人民币15元，均由上诉人钟赢自行车零件（深圳）有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 映 清
代理审判员 尹 伊
代理审判员 徐 玉 婵
二〇一五年十二月七日
书 记 员 连亮（兼）
附法律法规条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《广东省工伤保险条例》
第二条职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
国家机关和与其建立劳动关系的职工，依照本条例执行。
第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第二十九条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：
（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：一级伤残为二十七个月的本人工资，二级伤残为二十五个月的本人工资，三级伤残为二十三个月的本人工资，四级伤残为二十一个月的本人工资。
（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。
办理伤残退休手续的工伤职工应当参加统筹地区职工基本医疗保险。按照规定应当由用人单位缴纳的基本医疗保险费，由工伤保险基金承担。
一级至四级伤残职工与原单位保留劳动关系，退出工作岗位的，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。
伤残津贴每年参照基本养老保险金的调整办法调整。
第三十二条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：五级伤残为十八个月的本人工资，六级伤残为十六个月的本人工资。
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
第六十六条本条例中下列用语的含义：
（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患××前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
《深圳市员工工资支付条例》
第十五条用人单位支付工资应当制作工资支付表。
工资支付表应当有支付单位名称、工资计发时段、发放时间、员工姓名、正常工作时间、加班时间、正常工作时间工资、加班工资等应发项目以及扣除的项目、金额及其工资账号等记录。
工资支付表至少应当保存两年。
用人单位支付员工工资时应当向员工提供一份本人的工资清单，并由员工签收。工资清单的内容应当与工资支付表一致，员工对工资清单表示异议的，用人单位应当予以答复。
第十七条用人单位以周、日、小时支付员工工资的，其工资折算按照每日工作八小时、每周工作四十小时、每月平均工作二十一点七五日计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》
第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。