陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕03刑终22号
原公诉机关陇县人民检察院。
上诉人（原审被告人）白锋，男，1970年5月20日出生于宁夏回族自治区青铜峡市，住青铜峡市。2015年10月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被陇县公安局刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于陇县看守所。
原审被告人侯陇平，绰号“侯毛”，男，1960年9月8日出生于陕西省陇县，现租住陇县。2007年1月31日因犯贩卖毒品罪被宝鸡市中级人民法院判处有期徒刑11年，并处罚金3万元，2014年12月26日刑满释放。2015年8月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被陇县公安局刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于陇县看守所。
陇县人民法院审理陇县人民检察院指控原审被告人白锋犯贩卖毒品罪、被告人侯陇平犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于二0一六年十一月三日作出（2016）陕0327刑初49号刑事判决。宣判后，原审被告人白锋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人白锋，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月至7月期间被告人侯陇平以每包200元的价格给陇县吸毒人员刘陇洲、李某，千阳吸毒人员张某1、张某、王某等人贩卖毒品海洛因9包半（每包约0.2克）。2015年7月29日，被告人侯陇平从陇县坐火车到宁夏青铜峡市，7月30日早被告人侯陇平在青铜峡火车站与被告人白锋见面，白锋将侯陇平带到四海宾馆登记的房间内，侯陇平以19000元从白锋手里购买一包毒品，7月30日下午侯陇平乘火车返回陇县。7月31日早，侯陇平在陇县火车站被公安人员抓获，当场从其身上查获毒品1包（净重28.62克）。经陕西省宝鸡市司法鉴定中心鉴定：查获的28.62克毒品中检出海洛因成分。据此，原审法院认为，被告人白锋明知是毒品而故意贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人侯陇平系吸毒人员，其购买毒品除自己吸食外亦向吸毒人员贩卖，对其贩卖部分应以贩卖毒品罪处罚；被告人侯陇平非法持有毒品，数额较大，其行为构成非法持有毒品罪；对被告人侯陇平应数罪并罚。被告人白锋辩解自己未向侯陇平出售毒品与查明事实不符，不予采纳。被告人侯陇平曾因贩卖毒品被判刑，在刑满释放不足5年内重新犯罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关提供的证实被告人白锋系毒品累犯、再犯事实的证据即：云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院（2000）德刑初字第359号刑事判决书及释放证明中的白峰与本案白锋姓名、出生年月、籍贯等信息均不相符，不能证实系同一人，故指控白锋系毒品累犯、再犯不能成立，不予认定。被告人侯陇平在归案后认罪态度较好，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款，第三百四十八条，第六十五条，第三百五十六条，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，以被告人白锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元；被告人侯陇平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币5000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元，两罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币15000元；黑色小米手机、白色OPPO手机、手机各一部，依法收作案证。
原审被告人白锋上诉提出，原判认定其贩卖毒品的事实不清，证据不足，其不构成犯罪，请求二审法院依法改判。
经审理查明，原审判决认定原审被告人白锋、侯陇平贩卖毒品的犯罪事实清楚，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据证实：
1、原审被告人白锋、侯陇平身份信息证实，白锋身、侯陇平犯罪时系成年人，具有完全刑事责任。
2、抓获经过证实，被告人侯陇平系在陇县火车站被民警抓获，被告人白锋系在宁夏吴忠市公安局利通分局禁毒大队被抓获归案。
4、扣押物品清单证实，上述手机被陇县公安局扣押。
5、检查笔录、扣押物品清单及照片证实，陇县公安局民警于2015年7月23日在千陇南线下凉泉路段设卡盘查过往车辆时，发现陕CT5×××出租车后排车窗有东西扔出，民警对车辆进行检查，发现驾驶员座位后的口袋内有注射针管，里面有白色液体，乘坐人员王某、张某承认其系吸毒人员，车上的针管系其准备注射毒品海洛因所用，针管内的液体系海洛因，经其指认，从车外草丛里找到被其注射完海洛因扔掉的另一支针管，民警对两只针管予以扣押。
6、检查笔录证实，2015年7月31日5时许，陇县公安局民警在陇县火车站将乘火车从宁夏返回陇县的侯陇平抓获，从其身上查获一包疑似海洛因的物品，经称量毛重29.2克；照片证实所查获物品的形状及特征；扣押物品清单证实上述物品已经被公安机关扣押。
7、陕西省公安机关毒品收据证实,在侯陇平身上查获的毒品净重28.62克已经被收缴。
8、中国农业银行借记卡账户查询单、存款凭条、身份证复印件、借记卡查询单、银行卡交易明细清单证实，候陇平所持的开户名为薛某的银行卡6228480238313783×××的交易情况。
9、尿样提取笔录、告知笔录、现场检测报告书、检测报告单证实，经对刘某尿样进行吗啡检测，呈阳性。
10、强制戒毒决定书证实，侯陇平、薛某因吸毒于2015年7月31日被陇县公安局决定强制戒毒二年。
11、吸毒人员动态管控信息表证实，张某、刘某、王某、李某均为吸毒人员。
12、证人薛某（系侯陇平之妻）证言证实，她和丈夫侯陇平均吸食毒品，从2015年初开始，侯陇平就开始以贩卖毒品维持生计，毒品是从外地购买的，主要是海洛因和冰毒，所购买的海洛因大部分卖给陇县和千阳的吸毒人员，有时侯陇平向吸毒者卖，有时侯陇平指使她向吸毒者卖，小部分她和侯陇平自己吸食，冰毒侯陇平自己吸食。2015年7月30日侯陇平打电话叫她往银行卡上打5000元，她就知道侯陇平是出去购买毒品去了，就给侯陇平拿的卡上打了5000元。侯陇平拿的卡是以她（薛某）的名字办的，卡号6228480238313783×××。
13、证人郭某（系千阳出租车司机）证言证实，2015年7月23日，千阳的吸毒人员来陇县，在千陇南线杜阳路段，被警察挡住了。
14、证人王某证言证实，2015年7月23日，他和张某从千阳来陇县，从侯陇平处花200元买了一包毒品，返回时在出租车上注射，将包装扔出车外，被民警查获，在此之前他和张某还从侯陇平手里花200元买了一次毒品海洛因。
15、证人张某证言证实，2015年5月至7月间，他与ＸＸ、张某1、王永春、王某先后4次从侯陇平及其妻薛某处购买过毒品海洛因，每次200元买一包，用于他们自己吸食，第4次注射后的针管被民警查获。通过混杂辨认，张某辨认出了被告人侯陇平就是给其卖毒品的人。
16、证人张某1证言证实，2015年7月12日，他和王永春、张某一起去陇县，通过号码为1839276****的电话联系后，从侯陇平处以400元购买毒品海洛因2包，每包0.2克，他们几个共同吸食。
17、证人李某证言证实，2015年7月份，他从侯陇平处先后买过两次毒品海洛因，第二次是侯陇平妻子薛某将毒品给他的，每次200元买一包0.2克，用于自己吸食。
18、证人刘某证言证实，2015年6月开始，他从侯陇平处开始买东西吸食（指海洛因），具体次数他记不清了，其中一次100元买了1小包，一次因侯陇平不在，侯陇平妻子薛某打电话和侯陇平联系后，给了他2包海洛因。
19、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心毒品检验报告公（宝）鉴（化）字【2015】468号证实，从所送检材两只注射器均检出毒品海洛因成分。
20、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心毒品检验报告公（宝）鉴（化）字【2015】475号证实，所送检材白色块状物一包，净重28.62g,检出毒品海洛因成分。
21、证人张某辨认笔录及照片证实，给他卖毒品的人是侯陇平和他妻子薛某。王某辨认笔录及照片证实，张某每次从陇县购买毒品的毒贩就是侯陇平，毒贩的妻子就是薛某。刘某辨认笔录及照片证实，陇县给他卖出毒品的人就是侯陇平和薛某，两人是夫妻。张某1辨认笔录及照片证实，他从侯陇平手中购买过两包毒品海洛因，共0.4克。薛某辨认笔录及照片证实，刘某就是从她手里买了两包毒品共0.4克的人。
22、被告人白锋辨认笔录及照片证实，侯陇平就是让他帮忙买毒品的人；被告人侯陇平辨认笔录及照片证实，吸毒人员李某、张某、刘某、张某1都从他手里买过毒品海洛因，他是从白锋（谢二）手里购买的毒品海洛因。
23、宝鸡市中级人民法院（2006）宝刑一初字第053号刑事判决书证实，被告人侯陇平因犯贩卖毒品罪于2007年1月31日被判处有期徒刑11年，并处罚金人民币30000元。
24、释放证明书证实，被告人侯陇平于2014年12月26日被减刑释放。
25、被告人侯陇平供述，他向陇县、千阳的多个吸毒人员卖过毒品，卖出去的毒品是海洛因，0.2克为1包，每包200元。2015年7月29日他和白锋通过电话联系后去宁夏青铜峡找白锋（谢二），白锋将他带到吴忠的一个小镇，在四海宾馆的一间房子内，他以每克700元的价格从白锋手中购买了28克毒品海洛因，返回陇县时在陇县火车站被公安机关抓获。
26、视听资料证实，公安机关对被告人白锋、侯陇平的讯问过程。
以上证据，来源合法，内容真实可信，证据确实充分，并可相互关联、相互印证，足以定案，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）白锋、侯陇平违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。原审被告人侯陇平曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，本次毒品犯罪系毒品再犯，且在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，构成累犯，应从重处罚。原审被告人白锋上诉提出，原判认定其贩卖毒品的事实不清，证据不足，其不构成犯罪，请求二审法院依法改判的上诉意见和理由，经查，原审被告人侯陇平供述了其从白锋处购买毒品的事实及经过，公安人员通过技侦手段对白锋、侯陇平的交易过程进行监控，并有相关录音记录在卷，并能与侯陇平的供述相互印证，且有查获的毒品能够佐证，因此白锋贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实，应当以贩卖毒品罪对其定罪量刑，原审判决根据被告人白锋的犯罪行为、手段、后果依法所作判处并无不当，故其上诉意见及理由不能成立，本院依法不予采信。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 齐国胜
审判员 洪 军
审判员 廖晓刚
二〇一七年五月十八日
书记员 王晓莉