安徽省南陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第00176号
公诉机关安徽省南陵县人民检察院。
被告人章劲松，男，1988年1月15日出生于南陵县，汉族，无业，住南陵县。曾因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2008年6月30日被本院判处有期徒刑二年。2009年12月20日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，于2014年9月6日被南陵县公安局刑事拘留，同年10月10日经南陵县人民检察院批准，当日由南陵县公安局执行逮捕；2014年12月9日被南陵县公安局监视居住，2015年5月18日经南陵县人民检察院批准，次日由南陵县公安局执行逮捕。现羁押于南陵县看守所。
辩护人洪木生，安徽皖陵律师事务所律师。
被告人许某（绰号西瓜皮），男，1991年2月22日出生于贵州省黔西县，汉族，无业，户籍地贵州省黔西县，暂住地安徽省六安市裕安区。因涉嫌开设赌场罪，于2014年12月12日被南陵县公安局监视居住；2015年5月13日被南陵县人民检察院监视居住。
安徽省南陵县人民检察院以南检刑诉字（2015）151号起诉书，指控被告人章劲松、许某犯开设赌场罪，于2015年5月28日向本院提起公诉，本院于当日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月24日公开开庭进行了审理。南陵县人民检察院指派代理检察员程云出庭支持公诉，被告人章劲松及其辩护人洪木生、被告人许某等均到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省南陵县人民检察院指控：2012年7、8月份至2013年4月份，被告人章劲松伙同季某甲、王某甲、汪某甲（均已判刑）在南陵县籍山镇自来水厂、北门城门口一带，共8个地点开设赌场，以推“二八杠”的方式聚众赌博，并从中抽头渔利。赌博期间，每天两场，每场参赌人数在一、二十人左右，抽头渔利累计80余万元，聚赌时间长达半年之久。
期间，被告人章劲松等人以每天100-200元的报酬雇佣人员为赌场提供服务。其中雇佣被告人许某等人为赌场提供维持秩序、望风、抽头等服务。许某在赌场获利4万余元。
2014年9月5日，被告人章劲松被抓获归案；同年12月12日，被告人许某主动投案。
公诉机关据此指控的证据有二被告人到案经过、户籍信息、证人证言、现场指认笔录、二被告人供述及相关书证等，认为被告人章劲松、许某的行为构成开设赌场罪，系共同犯罪，章劲松属主犯，是累犯，对其应适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款之规定。被告人许某属从犯，对其应适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条之规定。
被告人章劲松当庭辩解称，其没有参与赌场的组织，在赌场中无股份。其辩护人当庭提出，被告人章劲松在侦查机关及庭审中供述一致，认为其在赌场无股份，但赌场组织者及其他参赌人员都认为其有股份，可能是因为考虑其在社会上关系比较广，如法庭认定其有股份，其违法所得只有5万元，不能认定章劲松是主犯，请求法庭对其从轻或减轻处罚。
被告人许某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
经审理查明：从2012年7、8月份起至2013年4月份止，被告人章劲松伙同季某甲、王某甲、汪某甲（均已判刑）先后8次转换地点，选择在南陵县籍山镇自来水厂、北门城门口一带租用民房、提供赌具共同开设赌场，每天下午及晚上以推“二八杠”的方式聚众赌博，累计时间长达半年，每天参赌人数约二十余人次。其中被告人许某由章劲松安排在赌场从事吃钱、赔钱、抽头等事宜；毛某、强某、程某（均已判刑）等人则由章劲松安排负责维持赌场秩序。期间，赌场抽头渔利累计达80余万元。上述渔利款在赌场除去日常开支后，剩余款由被告人章劲松与王某甲、季某甲平均分配，其中被告人章劲松累计获利约15万元；被告人许某累计获利约4万元。
2014年9月5日，被告人章劲松被抓获归案；同年12月12日，被告人许某主动投案。
案件侦查期间，被告人章劲松退出赃款20万元；被告人许某退出赃款4万元。
上述事实，有公诉机关当庭出示、并经庭审质证的下列证据予以证实：
1、被告人章劲松、许某的户籍信息，证实二被告人自然状况且系本案在案被告人。
2、到案经过，证实被告人章劲松于2014年9月5日被抓获归案；被告人许某于2014年12月12日主动投案。
3、被告人章劲松的前罪判决书及刑满释放证明，证实其因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪于2008年6月30日被南陵县人民法院判处有期徒刑二年，2009年12月20日刑满释放的事实。
4、证人季某甲、王某甲、汪某甲均证实，赌场抽头部分由他们与章劲松平均分配，季某甲、王某甲两人毛收入大概在15万元左右，但章劲松经常从抽头款中拿走一点，说用于其他开支。
5、证人毛某、强某、程某、戴某、汪某乙、刘某甲的证言，证实他们为章劲松、季某甲、王某甲、汪某甲开设赌场提供维持赌场秩序服务的事实。
6、证人季某乙、张某甲、王某乙均证实他们在章劲松、季某甲、王某甲、汪某甲开设的赌场上从事望风的事实。
7、证人王某丙证实其在章劲松、季某甲、王某甲、汪某甲开设的赌场上从事“放漂”的事实。
8、证人秦某、张某乙、夏某、李某、何某、陶某、汪某丙、刘某乙、徐某甲、徐某乙、吴某等人均证实他们在章劲松、季某甲、王某甲、汪某甲开设赌场的赌场上参与赌博的事实。
9、证人张某丙、王某丁、杨某、卓某、张某丁、张某戊等人均证实他们出租场地给章劲松、季某甲、王某甲、汪某甲开设赌场的事实。
10、被告人章劲松在侦查机关供述了其在赌场获利的事实。
11、被告人许某供述，赌场系章劲松、汪某甲、季某甲、王某甲开设，汪某甲在赌场总负责，季某甲、王某甲负责邀集参赌人员，章劲松负责护场子（他自己不来，安排小青年），他本人在赌场负责望风、抽头，在赌场获利约4万元；赌场安排他送钱给章劲松，后期安排毛某等其他小青年送钱。
12、同案犯王某甲的现场指认笔录，其在侦查人员带领下，指认了其伙同章劲松、季某甲、汪某甲等人开设赌场的地址。
本院认为：被告人章劲松伙同他人以营利为目的共同开设赌场，从中抽头渔利累计达80余万元，行为构成开设赌场罪，且属情节严重，公诉机关指控罪名成立。其在共同犯罪中起主要作用，是主犯。有累犯情节，依法应从重处罚。案发后主动退赃，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人许某在开设赌场犯罪中提供服务，行为构成开设赌场罪，且属情节严重，公诉机关指控罪名成立。其在共同犯罪中起辅助作用，属从犯，依法应从轻、减轻或免除处罚。案发后主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可从轻或减轻处罚。关于被告人章劲松辩解称其在赌场中无股份，辩护人认为章劲松在赌场中无股份及违法所得为5万元的辩护意见，本院认为，赌场另三名组织者季某甲、王某甲、汪某甲不仅证实章劲松在赌场按股份分得抽头利润，季某甲、王某甲还证实和章劲松三人在分得赌场利润时，章劲松实际分得数额大于15万元。汪某甲还证实，其分得赌场利润分别由许某、毛某等人代领。故根据上述证人证言，本院认为被告人章劲松关于其在赌场无股份的辩解意见不能成立，从有利于被告人的角度出发，其实际获利数额可认定为15万元。现根据二被告人犯罪事实、量刑情节，比照同案犯量刑情况，决定对被告人章劲松从轻处罚；对被告人许某减轻处罚并适用缓刑。综上，对被告人章劲松适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款，对被告人许某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人章劲松犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的三个月零五天，即自2015年5月19日起至2018年8月13日止；罚金于本判决生效后十日内缴清）。
二、被告人许某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金10000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内缴清）。
三、被告人章劲松非法所得150000元，被告人许某非法所得40000元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 梅根慧
人民陪审员 许明胜
人民陪审员 王本祥
二〇一五年八月二十八日
书 记 员 吴丹丹
本案适用法律条款：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款规定，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款规定，对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十五条第一款规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。