宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）吴红刑初字第143号
公诉机关宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院。
被告人张建华，男，1954年3月8日出生于宁夏回族自治区同心县，回族，文盲，农民，住宁夏回族自治区同心县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月14日被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，同年9月15日被依法执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人龚丽晓，宁夏韩烈律师事务所律师。
被告人马桂花，女，1962年5月12日出生于宁夏回族自治区西吉县，回族，文盲，个体，户籍地：宁夏回族自治区西吉县，住宁夏回族自治区吴忠市太阳山开发区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月14日被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，同年9月15日被依法执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人马家明，宁夏马家明律师事务所律师。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院以吴红检刑诉（2015）120号起诉书指控被告人张建华、马桂花犯贩卖毒品罪，于2015年11月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月9日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指派代理检察员赵洧乐出庭支持公诉、被告人张建华及其辩护人龚丽晓、被告人马桂花及其辩护人马家明到庭参加诉讼。现已审理终结.
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指控，2014年期间，被告人张建华经常到被告人马桂花所经营的某某理发店理发，在谈话时告诉马桂花其有毒品欲出售，让马桂花帮忙留意买家。2015年8月12日，被告人马桂花得知特情需要毒品，介绍特情与张建华联系。2015年8月13日，被告人张建华和特情在被告人马桂花经营的某某理发店内交易毒品海洛因40克，每克毒品海洛因交易价格为650元，共计26000元。其三人在交易毒品时被公安民警抓获，现场缴获一包外用塑料袋包裹的七块毒品海洛因疑似物和一包透明小塑料袋包裹的一小块毒品海洛因疑似物。经称量和鉴定，该毒品疑似物系海洛因，两包毒品净重共计40.04克。为证实以上事实，公诉机关出示了被告人供述与辩解、证人证言、鉴定意见、书证等证据。公诉机关认为，被告人张建华、马桂花明知是毒品海洛因仍予以贩卖，贩卖毒品海洛因40.04克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一款、第三款之规定，构成贩卖毒品罪。且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人张建华起主要作用，系主犯。被告人马桂花在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。建议对被告人张建华在有期徒刑十二年至十四年之间判处刑罚，并处罚金；对被告人马桂花在有期徒刑七年六个月至九年六个月之间判处刑罚，并处罚金。
被告人张建华、马桂花对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，未提出辩解意见。
被告人张建华的辩护人的辩护要点是：1.被告人张建华贩卖毒品的数量中应扣除被告人张建华所掺的28克脑复康；2.本案不应区分主从犯，如果区分主从犯，应当认定被告人张建华为从犯；3.本案特情有犯意及数量引诱；4.被告人张建华有坦白、当庭自愿认罪，系初犯，且毒品未流入社会的从轻处罚情节。
被告人马桂花的辩护人的辩护要点是：1.应当对毒品成分进行鉴定，根据鉴定，确定被告人马桂花贩卖毒品的数量；2.被告人马桂花系从犯，在共同犯罪中作用明显较小；3.本案特情有犯意及数量引诱；4.被告人马桂花有坦白情节。
经审理查明，2014年期间，被告人张建华经常到被告人马桂花所经营的某某理发店理发，在谈话时告诉马桂花其有毒品欲出售，让马桂花帮忙留意买家。
2015年8月12日，被告人马桂花得知特情需要毒品，介绍特情与张建华联系。2015年8月13日，被告人张建华和特情在被告人马桂花经营的某某理发店内以每克650元，共计26000元的价格交易毒品海洛因时被公安民警抓获，现场缴获一包外用塑料袋包裹的七块毒品海洛因和一包透明小塑料袋包裹的一小块毒品海洛因。经称量，两包毒品净重共计40.04克。
以上事实，有公诉机关当庭提交的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实2015年8月12日8时30分许，特情向公安机关反映吴忠市太阳山开发区市场一区南门口某某理发店女老板为他人介绍出售毒品，公安机关遂立案侦查；
2.抓捕经过，证实公安机关抓获被告人张建华的经过以及公安机关使用的特情；
3.现场勘验笔录，证实2015年8月12日9时0分至10时0分，公安机关勘验位于吴忠市太阳山开发区市场一区南门口某某理发店案发现场的客观情况，并附现场图、现场照片；
4.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片、发还清单，证实2015年8月13日公安机关从被告人张建华处扣押一辆车牌为宁C号的红色豪爵牌125型摩托车、2.6万元现金、一部黄色长虹牌手机、一部黄色point牌手机，从马桂花处扣押了一部白色华为牌手机，从特情王某某处扣押了一包用塑料袋包装的七块毒品海洛因疑似物和一包透明塑料袋包装的一小块毒品海洛因疑似物；涉案现金已发还；
5.称量笔录及照片，证实涉案毒品净重40.04克；
6.搜查证、搜查笔录，证实2015年8月13日19时50分至20时30分，公安机关从张建华及其家中未搜出毒品疑似物；
7.机动车辆信息，证实宁C号摩托车所有人为被告人张建华；
8.辨认笔录，证实被告人张建华指认出吴忠市太阳山开发区市场一区南门口某某理发店是其贩卖毒品海洛因的作案地点，并指认出其贩卖毒品收取的2.6万元及其所贩卖的毒品海洛因；特情王某某在一组十二张同一年龄段不同男性的正面免冠照片中辨认出9号（张建华）就是向其出售毒品海洛因的人；特情王某某在一组十二张同一年龄段不同女性的正面免冠照片中辨认出7号就是被告人马桂花；
9.吴忠市公安局刑事科学技术研究所（吴）公（刑）检验（毒品）字（2015）0443号毒品检验鉴定报告书，证实从涉案的八块毒品海洛因疑似物中均检出海洛因；
10.通话清单，证实案发前被告人马桂花、张建华与特情王某某电话联系的情况；
11.吴忠市红寺堡区禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实涉案毒品已上缴；
12.证人王某某证言，证实2015年8月12日其向公安机关举报，马桂花介绍有一名姓张的老汉有毒品海洛因要出售，其根据公安机关的安排，继续与马桂花联系；8月13日9时许，姓张的老汉用马桂花的手机给其打电话，约定到太阳山见面，其到太阳山某某理发店与姓张的老汉商议时，姓张的老汉将毒品海洛因样品让其看了一下，最后约定其以每克650元的价格向姓张的老汉购买40克左右的毒品海洛因，其把钱给姓张的老汉，姓张的老汉和马桂花数了下后，其又将钱要了回来，姓张的老汉就去拿货了，过了约30分钟左右，这个姓张的老汉回来了，并将一塑料袋包裹的东西给到其手中，其看完确认是毒品海洛因就把2.6万元现金给了姓张的老汉，在姓张的老汉数钱的过程中，公安民警就将姓张的老汉抓了；其开始与马桂花联系时，马桂花介绍姓张的老汉时要让其给3000元的好处费；
13.被告人张建华供述，证实2015年8月12日下午，其去太阳山某某理发店理发时，理发店的小马子说有一名姓王的朋友要毒品海洛因，让其想办法给弄点，并拨通了姓王的男子的电话，介绍其和姓王的男子认识，之后给了其该男子的电话，让其联系；15时许，其拨通了姓王的男子的电话，问对方是否需要海洛因，对方说需要，双方约定8月13日到某某理发店见面；8月13日12时30分许，在某某理发店其看了钱、姓王的男子看了样品后，约定姓王的男子以每克650元的价格向其购买40克海洛因；商量完后，其就到同心县韦州镇家中将海洛因拿上并回到了某某理发店，其将海洛因给了姓王的男子后，就被抓了；
14.被告人马桂花供述，证实2014年的时候，一个姓张的老汉经常到其店里理发，并说他是跑黑货的，如果有人问的话就说他有呢。2015年的时候，一个大个子老汉到其店里理发时说他是跑白粉的，并问其有认识的人没，其就说认识韦州的张老汉，大个子老汉就让其介绍，并答应给其2000元，其就说你给个3000元，大个子老汉说能行；2015年8月初的一天，大个子老汉到其店里理发，并留了电话。到8月10日左右，姓张的老汉来理发时，其就说有个大个子老汉要东西呢，张老汉就要了电话；2015年8月13日早上，大个子老汉带着一个年轻人到其店里，并说生意成了给其2000元，其要3000元，大个子老汉说行。过了一会儿姓张的老汉来了后，大个子老汉对姓张的老汉说货呢，姓张的老汉说先数钱，他们就当着其的面数了2.6万元，之后姓张的老汉出去拿东西了，过了30分钟左右，姓张的老汉从后门进来，大个子老汉将钱给了姓张的老汉，姓张的老汉将一包用白色塑料包着的白粉给了大个子老汉，之后警察就将姓张的老汉抓了；
15.户籍证明、常住人口详细信息，证实被告人张建华、马桂花的年龄、身份等情况及其犯罪时具有刑事责任能力。
以上证据，经当庭举证、质证，各证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，属有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人张建华贩卖毒品海洛因40.04克，被告人马桂花明知被告人张建华贩卖毒品海洛因仍为其居间介绍，其行为均已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人张建华起主要作用，系主犯。被告人马桂花起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人张建华、马桂花能够如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。公安机关依法扣押被告人张建华的宁C号摩托车、一部黄色point牌手机，从被告人马桂花处扣押的一部白色华为牌手机是供犯罪所用的个人财产，依法应予没收。公诉机关对被告人张建华的量刑建议符合本案客观事实与法律规定，本院予以采纳，对被告人马桂花的量刑建议偏重，本院不予采纳。
对被告人张建华的辩护人关于被告人张建华贩卖毒品的数量应扣除被告人张建华所掺的28克脑复康的辩护意见及被告人马桂花的辩护人关于应当对毒品成分进行鉴定，根据鉴定，确定被告人马桂花贩卖毒品的数量的辩护意见，本院认为，根据刑法规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算，本案中，公安机关查获的毒品数量为40.04克，故对上述辩护意见本院不予采纳。
对被告人张建华的辩护人关于本案不应区分主从犯，如果区分主从犯，应当认定被告人张建华为从犯的辩护意见及被告人马桂花的辩护人关于被告人马桂花系从犯，在共同犯罪中作用明显较小的辩护意见，本院认为，被告人张建华持有毒品海洛因待售，并让被告人马桂花介绍他人购买，其在共同犯罪中起主要作用，属主犯，被告人马桂花明知被告人张建华持有毒品待售，介绍他人向张建华购买毒品，起次要作用，属于从犯，故对被告人张建华的辩护人的上述辩护意见不予采纳，对被告人马桂花的辩护人上述辩护意见予以采纳。
对二被告人的辩护人关于本案特情有犯意及数量引诱的辩护意见，本院认为，被告人张建华持有毒品海洛因待售，并要求被告人马桂花介绍他人购买，且特情购买毒品的数量在被告人张建华持有的毒品数量范围以内，故本案不存在特情犯意引诱或者数量引诱，故对此辩护意见不予采纳。
被告人张建华的辩护人关于被告人张建华有坦白、当庭自愿认罪，系初犯，且毒品未流入社会的从轻处罚情节的辩护意见及被告人马桂花的辩护人关于被告人马桂花有坦白情节的辩护意见成立，本院予以采纳。
经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张建华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币一万元（未缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月14日起至2028年2月13日止。）
二、被告人马桂花犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月14日起至2022年8月13日止。）
三、作案工具宁C号摩托车、一部黄色point牌手机、一部白色华为牌手机依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 陈昌宁
人民陪审员 范维俊
人民陪审员 李 军
二〇一五年十二月十日
书 记 员 周 莹
附法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时予以返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。