宁夏回族自治区贺兰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）贺刑初字第38号
公诉机关宁夏回族自治区贺兰县人民检察院。
被告人刘某某，男，曾用名刘某，1988年8月16日出生，汉族，河北省邢台市人，大专文化，个体，户籍地河北省邢台市，现住宁夏回族自治区银川市。2013年8月23日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪由宁夏回族自治区贺兰县人民检察院批准逮捕（在逃），同年9月9日由宁夏回族自治区贺兰县公安局执行逮捕。同年12月31日由宁夏回族自治区贺兰县人民检察院决定取保候审。2014年1月22日由本院决定取保候审。
辩护人刘巧燕，宁夏言成律师事务所律师。
被告人张某某，男，1956年1月4日出生，汉族，河北省石家庄市人，小学文化，农民，住河北省石家庄市，暂住宁夏回族自治区贺兰县。2013年7月18日因涉嫌非法经营罪由宁夏回族自治区贺兰县公安局刑事拘留，同年8月23日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪由宁夏回族自治区贺兰县人民检察院批准逮捕，同年12月31日由宁夏回族自治区贺兰县人民检察院决定取保候审，2014年1月22日由本院决定取保候审。
辩护人吕东，宁夏海潮律师事务所律师。
宁夏回族自治区贺兰县人民检察院以贺检刑诉（2014）18号起诉书指控被告人刘某某、张某某犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年1月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月4日公开开庭进行了审理。宁夏回族自治区贺兰县人民检察院指派代理检察员徐荣、高峰出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人刘巧燕、被告人张某某及其辩护人吕东均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区贺兰县人民检察院指控，1.被告人刘某某在未取得工业产品生产许可证及工商营业执照的情况下，租用在贺兰县暖泉工业园区的某厂房，生产名称为“天宇”“华美”的防水卷材，并进行销售，且由被告人张某某负责工厂工人的日常生活和产品原料过磅。2013年7月13日，被告人刘某某将其生产的不合格的“天宇”防水卷材销售给常某某，共计销售4#聚酯防水卷材196卷，每卷118元，价款合计23128元，常某某通过银行转账付款20000元，其余款项以现金支付，经宁夏回族自治区建筑材料产品质量监督检验，该弹性防水卷材不合格。
2.2013年7月18日，在被告人刘某某租用的某厂房内，贺兰县质量技术监督局扣押被告人刘某某、张某某所负责生产的“天宇”牌防水卷材1408卷，其中聚酯608卷，复合800卷；“华美”牌防水卷材43卷，均为聚酯，经宁夏价格认证中心复核裁定，被扣防水卷材鉴定价值为106590元。
公诉机关认为，被告人刘某某、张某某以不合格产品冒充合格产品，销售金额23128元，生产但尚未销售的产品金额为106590元。应当以生产、销售伪劣产品罪追究二被告人的刑事责任。但被告人刘某某主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚；其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张某某归案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚；其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应从轻、减轻或者免除处罚；故建议对被告人刘某某在一年六个月以下有期徒刑、拘役的幅度内量刑，并处或者单处罚金。对被告人张某某在一年以下有期徒刑、拘役的幅度内量刑，并处或者单处罚金。
被告人刘某某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，当庭认罪，同意公诉机关的量刑建议。
辩护人刘巧燕对公诉机关指控被告人刘某某犯生产、销售伪劣产品罪的罪名没有异议。量刑方面辩称，1.被告人刘某某有自首的情节；2.本案涉案金额部分属于犯罪未遂，已经销售的金额是23128元，未销售的金额是106590元，应当比照既遂犯从轻或者减轻处罚。建议对被告人刘某某单处罚金刑。
被告人张某某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，当庭认罪，并同意公诉机关的量刑建议。
辩护人吕东辩称，本案涉案数额为两个部分：销售金额23128元和未销售金额106590元。这两个数额并没有达到应当追究刑事责任的标准：《刑法》140条及司法解释规定销售金额满5万或者未销售数额达15万元构成犯罪，本案犯罪数额均未达到。最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》（以下简称《追诉标准》）是最高人民检察院和公安部出的立案追诉标准，并不是人民法院定罪的标准。人民法院审理本案应当按照刑法的规定来确定是否构罪；目前为止，最高人民法院没有出台相应的未销售和销售的折抵方法。如果被告人构成犯罪，本案犯罪情节轻微，社会危害性极小，建议对被告人张某某免于刑事处罚。
经审理查明，一、被告人刘某某在工商部门登记经营“银川市兴庆区天宇防水材料经销部”及“银川市兴庆区刘某某防水材料部”。其在未取得工业产品生产许可证及工商营业执照的情况下，租用位于贺兰县暖泉工业园区的某厂房，生产“天宇牌”及“华美牌”的防水卷材并进行销售。被告人刘某某安排被告人张某某负责工厂工人的日常生活和产品原料过磅。2013年7月13日，被告人刘某某将其生产的不合格的“天宇”防水卷材销售给常某某，共计销售4#聚酯防水卷材196卷，每卷118元，价款合计23128元，常某某通过银行转账付款2万元，其余款项现金支付。经宁夏回族自治区建筑材料产品质量监督检验站检验，该弹性防水卷材不合格。
上述事实，经法庭公开举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证：
常某某提供收据，证实加盖银川天宇防水材料厂印章的2013年7月13日收据上注明天宇防水材料厂收到196卷4#天宇聚酯岩片的货款共计23128元，单价118元／卷。
刘某某建设银行银行卡客户交易查询／打印明细表、刘某某建设银行个人客户活期历史明细查询表，证实2013年7月13日刘某某账号为6227004471470188584的账户收入20000元，系通过宁夏建行运行中心ATM转账方式办理。
贺兰县公安局扣押物品、文件清单及照片，证实贺兰县公安局从证人常某某处扣押1M×2M规格的“天宇牌”聚酯岩片防水卷材一片。
（二）鉴定意见：
宁夏回族自治区建筑材料产品质量监督检验站检验报告（宁建材检字：NJC133500209号）鉴定物品清单、鉴定意见通知书，证实从证人常某某处提取的其购买的天宇牌聚酯防水卷材经鉴定，不透水性、最大峰时延伸率、低温柔性均不合格，二被告人对该鉴定意见无异议。
（三）证人证言：
证人常某某证言，证实其从刘某某处购买196卷“天宇牌”聚酯防水卷材，每卷118元，总计价值为23128元。2013年7月13日向户名刘某某、账号6227004471470188584的账户打款20000元，剩余现金付款。其于2013年12月12日向公安机关提供了“天宇牌”聚酯防水卷材一卷共侦查机关取样。
二、2013年7月18日，在被告人刘某某租用的某厂房内，贺兰县质量技术监督局扣押被告人刘某某、张某某生产的未取得工业产品许可证的“天宇”牌防水卷材1408卷，其中聚酯卷材608卷，复合卷材800卷；“华美”牌防水卷材43卷，均为聚酯，经宁夏价格认证中心复核裁定，被扣防水卷材鉴定价值为106590元。案发后，被告人张某某被公安机关抓获并如实供述犯罪事实；被告人刘某某潜逃后自动投案并如实供述了犯罪事实。
上述事实，经法庭公开举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证：
贺兰县质量技术监督局现场检查笔录、扣押决定书、扣押涉案物品清单，证实2013年7月18日贺兰县质量技术监督局执法人员因宁夏天宇防水材料有限责任公司无证生产，从贺兰县洪广镇暖泉工业园区银川废弃塑料处理中心院内生产车间扣押天宇牌防水卷材1408卷（完好），华美牌防水卷材43卷（完好），现场该公司未提供工业产品生产许可。
（二）鉴定意见：
宁夏回族自治区建筑材料产品质量监督检验站检验报告（宁建材检字NJC133500178号、179号、180号、181号）、检验资质及鉴定意见通知书，证实经鉴定被告人刘某某、张某某所生产的“天宇”牌沥青复合胎柔性防水卷材、“天宇”牌弹性体改性沥青防水卷材以及“华美”牌弹性体改性沥青防水卷材为不合格产品，且鉴定意见已告知被告人。
宁夏价格认证中心关于对贺价鉴字（2013）50号价格鉴定结论的符合裁定结论（宁价核字（2013）037号）及鉴定意见通知书，证实经宁夏价格认证中心鉴定，被扣押的防水卷材价值为106590元。
（三）现场勘验、辨认笔录：
现场照片及检查笔录，证实2013年7月18日执法人员在工作中发现疑似非法经营的加工厂，并对该公司生产的1408卷防水材料进行异地扣押。
辨认笔录，证实经被告人张某某对扣押的防水卷材进行辨认，结果为华美牌43卷防水卷材均为聚酯防水卷材，天宇防水卷材1408卷，聚酯为608卷，复合为800卷。
本案另有下列综合证据予以证实：
（一）书证：
贺兰县公安局受案登记表，证实案件来源系贺兰县公安局经济犯罪侦查大队在工作中发现。
贺兰县公安局出具常住人口基本信息，证实被告人张某某、刘某某达到完全刑事责任年龄。
银川市兴庆区天宇防水材料经销部及银川市兴庆区刘某某防水材料部个体信息表，证实经银川市工商行政管理局兴庆二分局南桥工商所核查，被告人刘某某开设的两个防水材料经销部系合法经营。
贺兰县公安局在逃人员信息登记表，证实刘某某案发后在逃。
（二）现场照片15页，证实2013年7月18日被告人张某某、刘某某生产防水材料工厂的现场情况及现场查获的防水卷材、合格证。
（三）证人证言：
证人张某证言，证实其系贺兰县暖泉工业园区天宇防水材料厂的工作人员，刘某某负责该厂的日常生产、销售和企业员工管理，该厂生产“天宇牌”和“华美牌”的油毡，每日的产量在200卷至400卷左右。
证人刘某证言，证实其于2012年5月份开始在贺兰县暖泉工业园区废弃塑料处理中心打工，刘某某是防水材料厂的主要老板，张某某平时在厂里负责一些零碎事务，张某某开设的工厂防水卷材库存大约有一千三四百卷。
证人李某某证言，证实天宇防水卷材销售店的老板是刘某某，销售的产品主要是本厂生产的防水油毡。
证人刘某某证言，证实其于2013年4月经人介绍至刘某某的兴庆区宝湖东路某销售店看店，天宇经销店主要销售天宇防水卷材料，平时店里的销售主要由刘某某负责。
（四）被告人供述与辩解：
被告人刘某某供述与辩解，证实其于2010年9月份开始断断续续生产防水卷材，2012年4月份正式在贺兰县暖泉工业园区租用一个厂房生产。其供认曾卖天宇牌防水卷材至内蒙临河等地，其生产的防水卷材没有经过质监部门的检测。张某某在工厂主要负责工人的日常生活管理，过磅等，并供述其主动投案。
被告人张某某供述与辩解，证实其于2012年4月份至贺兰县暖泉工业园区天宇防水材料厂工作，在工厂主要负责工人的生活、原材料过磅等工作。生产由其负责，销售由其女婿刘某某负责。
本院认为，被告人刘某某、张某某在未取得工业产品许可证的情况下。销售不合格产品金额23128元，生产未销售不合格产品金额为106590元，按照法律规定，已销售金额乘以三倍后，与尚未销售的伪劣产品货值金额合计十五万元以上，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，公诉机关指控的罪名成立，应以生产、销售伪劣产品罪追究二被告人的刑事责任。被告人刘某某、张某某共同管理经营防水材料厂并生产销售不合格产品，属共同犯罪，其中被告人刘某某系主要负责人，联系销售不合格产品，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张某某主要负责产品原料及工作人员管理，在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，本院决定对其从轻处罚。二被告人生产但尚未销售的产品金额106590元，系已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，本院决定对其从轻处罚。辩护人刘巧燕的辩护意见本院予以采纳。被告人刘某某自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚，本院决定对其从轻处罚；被告人张某某归案后如实供述自己的罪行，系坦白，具有法定从轻处罚情节。为了打击生产、销售伪劣产品犯罪，维护社会市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条一款、第二十六条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第十六条第一款第三项之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处罚金人民币七万元。
罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。
二、被告人张某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处罚金人民币六万五千元。
罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。
如不服本判决，可在收到判决书后的第二日起十日内向本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 尹晓静
代理审判员 唐文皓
人民陪审员 汪世明
二〇一四年四月十日
书 记 员 李 婷
附：判决依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》
第十六条（生产、销售伪劣产品案（刑法第一百四十条））生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（一）伪劣产品销售金额五万元以上的；
（二）伪劣产品尚未销售，货值金额十五万元以上的；
（三）伪劣产品销售金额不满五万元，但将已销售金额乘以三倍后，与尚未销售的伪劣产品货值金额合计十五万元以上的。
本条规定的“掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为；“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为；“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为；“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》规定的质量要求的产品。
对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。本条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入；“货值金额”，以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托估价机构进行确定。
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