山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第1545号
上诉人（原审原告）刘华伟。
委托代理人肖会龙，山东弘凯律师事务所律师。
委托代理人王振明，山东弘凯律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）青岛市骨伤科医院。
法定代表人张增方，院长。
委托代理人张新博，山东琴岛律师事务所律师。
委托代理人孙守武，山东琴岛律师事务所律师。
上诉人刘华伟因与被上诉人青岛市骨伤医院医疗损害责任纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2014）北民初字第1220号民事判决，于2015年6月2日向本院提起上诉，本院于2015年7月21日受理。本案受理后，由审判员毕威担任审判长，代理审判员袁金宏主审本案，与代理审判员常兵依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原告刘华伟在一审中诉称:2011年11月19日，原告因左腕部疼痛，到被告处治疗，医院诊断为骨折，但未采取合理的治疗措施，致原告左手腕一直疼痛不已，后到中国人民解放军济南军区总医院治疗，被诊断为左舟骨陈旧性骨折，左舟骨骨不连，给原告造成巨大损害。故要求被告赔偿各项经济损失共计212277.95元。
被告青岛市骨伤科医院在一审中辩称：原告是自身受伤到被告处治疗，原告之损失应该由致害人赔偿，与被告无关。
原审法院查明和认定的基本事实是：2011年11月19日，原告因左腕部疼痛，到骨伤科医院治疗，医院诊断为骨折，被告对原告进行保守治疗，石膏固定3个月后，原告自觉伤处仍疼痛，活动受限。原告在治疗后，左手腕一直疼痛不已，后到中国人民解放军济南军区总医院治疗，被诊断为左舟骨陈旧性骨折。故原告具状我院要求赔偿经济损失130559.95元，后原告将伤残赔偿金64290元变更为140908元，并要求被告赔偿鉴定费5100元。
庭审中，原告向法庭提出如下诉讼请求：1、要求被告赔偿医疗费13753.95元；2、要求被告赔偿误工费37399元；3、要求被告赔偿护理费3117元；4、要求被告赔偿鉴定费5100元；要求被告赔偿交通费2000元；5、要求被告赔偿残疾赔偿金140908元。
另查明，青岛市市北区人民法院（2012）北刑初字第424号刑事附带民事判决书载明：2011年10月28日，原告被苗晓林、张远来打伤，刘华伟先后就诊于青岛市海慈医疗集团、青岛市立医院、青岛市骨伤科医院、济南军区总医院治疗，经青岛市万方医学司法鉴定所鉴定刘华伟左腕损伤为9级伤残。由于苗晓林、张远来的犯罪行为给刘华伟造成经济损失医疗费15613.55元、误工费28567元、住院伙食补助费132元、护理费990元、鉴定费2600元、交通费401元、残疾赔偿金114268元，共计162571.55元。上述判决据此判决苗晓林、张远来赔偿刘华伟经济损失162571.55元。山东省青岛市中级人民法院以（2013）刑事附带民事裁定书驳回了苗晓林、张远来的上诉，维持了一审法院判决。另外，原告除在刑事附带民事诉讼中提供的证据外，本案中原告未向法庭提供新证据。
青岛万方医学司法鉴定所于2014年3月21日出具的司法鉴定意见书载明：青岛市骨伤科医院在对刘华伟的医疗活动中，与致使刘华伟右腕舟骨骨折“骨不连”“严重障碍”之间不存在因果关系，但青岛市骨伤科医院在本案医疗活动中存在缺陷，在被鉴定人延长了治疗期限中，有5%-10%的参与度。
原审法院认为，公民的人身受法律保护，侵犯他人人身的应当承担法律责任。原告刘华伟在被告青岛市骨伤科医院治疗时，因被告青岛市骨伤科医院医疗活动中存在缺陷，致使原告治疗期限延长，原告有权就其所受损失得到合理赔偿。青岛万方医学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书载明：青岛市骨伤科医院在对刘华伟的医疗活动中，与致使刘华伟右腕舟骨骨折“骨不连”“严重障碍”之间不存在因果关系，但青岛市骨伤科医院在本案医疗活动中存在缺陷，在被鉴定人延长了治疗期限中，有5%-10%的参与度。综上，原告左腕损伤9级伤残与被告无关，故原告要求被告赔偿其伤残赔偿金之主张法院不予支持。被告仅应在其责任范围内赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费。因原告未在法院规定期限内补交受理费，故对其增加的诉讼请求法院不予处理。根据本案的具体情况，被告赔偿原告上述经济损失的7%较为适宜。为此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告青岛市骨伤科医院赔偿原告刘华伟医疗费1093元（15613.55×7%）。二、被告青岛市骨伤科医院赔偿原告刘华伟误工费2000元（28567×7%）。三、被告青岛市骨伤科医院赔偿原告刘华伟交通费28元（401×7%）。四、被告青岛市骨伤科医院赔偿原告刘华伟护理费69元（990×7%）。五、被告青岛市骨伤科医院赔偿原告刘华伟住院伙食补助费9元（132×7%）。六、上述一至六项，被告青岛市骨伤科医院于判决生效之日起15日内向原告刘华伟支付，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2911元、鉴定费5100元，共计8011元，由原告刘华伟7815元、被告青岛市骨伤科医院负担196元。
一审宣判后，原审原告刘华伟不服，上诉至本院。
上诉人刘华伟请求撤销原判，依法改判，除一审支持的以外，另行判决被上诉人赔偿上诉人1万元，诉讼费由被上诉人承担。其主要理由是：一、青岛万方医学司法鉴定所出具的司法鉴定意见书违背客观事实，显失公平。1、在伤残鉴定过程中，青岛万方医学司法鉴定所于2014年3月3日组织质证会，要求被上诉人补充与鉴定结果有关的且由被上诉人保管的有关门诊记录和病历资料，但是被上诉人拒不提供，导致上诉人的“证据链”断裂，无法证明骨伤医院存在过错。根据我国法律规定，上诉人不负举证责任、被上诉人作为医疗机构刻意隐匿或拒不提供与纠纷有关的病历资料的情况应适用过错推定原则，由被上诉人承担举证不能的不利后果。2、上诉人申请的事由是鉴定左腕舟骨骨折，最后鉴定意见一栏阐明是“右腕舟骨骨折骨不连、严重障碍”，与委托鉴定的受伤部位完全相反，出现如此重大错误的司法鉴定意见书，上诉人完全有理由怀疑该机构鉴定人员的专业性和严谨性。3、上诉人于2011年11月19日到被上诉人处进行治疗，在治疗期间，被上诉人拍片有问题，导致原本三个月就可以完全治好的伤情延误一年以上，并直接导致上诉人的伤残等级在此期间从十级恶化为九级。由于伤情严重，上诉人迫不得已转到中国人民解放军济南军区总医院进行治疗，济南军区总医院又从腕部重新取骨填充到原骨折处，给上诉人造成了巨大的身体和精神伤害。作为专业的医疗机构，如果被上诉人一开始就尽到了合理、科学、规范的诊疗义务，采取恰当的诊疗措施，完全可以避免上诉人伤情的恶化。因此，上诉人的伤残等级的加重，医疗费、交通费、护理费、误工费等费用的支出与被上诉人的误诊有直接的关系，而司法鉴定意见书所确定的“在被鉴定人延长了治疗期限中，有5%-10%的参与度”明显不公平、不合理，严重减轻了被上诉人的法律责任。二、一审法律适用错误，根据司法鉴定意见书载明的因果关系参与度来确定责任分配比例没有法律依据。其一，上诉人已经在一审中申请重新鉴定，但是没有被允许，上诉人继续申请重新鉴定。其二，责任分配比例和因果关系参与度比例没有直接的关系，由参与度比例确定责任分配比例没有法律依据。三、一审法院判决鉴定费绝大部分由上诉人承担也是没有法律依据的。应当由被上诉人承担。四、本案程序违法，严重超出法律规定的审理期限。
被上诉人青岛市骨伤医院辩称：一、要求我方提供和鉴定人有关的门诊材料和病历材料，通过阅读整个的鉴定意见书可以看出来，这是一处笔误，应当由上诉人提供相应的材料，而且在鉴定意见书第五页3.2上已经明确写上了，是由上诉人提交这些材料。二、鉴定结论的左腕或右腕的问题，也是鉴定机构的笔误。三、上诉人是被别人打了之后导致九级伤残，而且已经通过一审法院刑事附带民事判决得到了赔偿，上诉人再向我们主张赔偿是重复赔偿。鉴定意见客观合法，不同意重新鉴定。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，被上诉人提交了由上诉人与被上诉人共同签字的青岛万方医学司法鉴定所鉴定资料质证记录表一份，共8项内容，其中提交证据的义务均系上诉人。因此，鉴定意见书中“仍未收到被告方需补充提供的有关病历资料”中的“被告”应为“原告”，系笔误。第7页第八行“右腕舟骨骨折”，从通篇看，也是笔误，实际上应是“左腕舟骨骨折”。
青岛万方医学司法鉴定所对本案司法鉴定意见书出具了勘误说明，做了二处更正：1、鉴定意见书第6页第十二行“仍未收到被告方需补充提供的有关病历资料”，“原告”误打为“被告”。2、第7页第八行“与致使刘华伟右腕舟骨骨折，骨不连与严重障碍之间不存在因果关系，“左腕舟骨”误打为“右腕舟骨”。
上诉人质证称司法鉴定意见应严谨、权威，且举证责任与鉴定意见是对医患双方有重大影响的关键部分，发生错误不应该。因此，上诉人有充分理由认为该鉴定意见书不客观公正，不能作随意解释与变更。
被上诉人对勘误说明质证认为，勘误说明实事求是的改正了文字错误，上述两处内容是单纯的文字错误。
经本院审理查明，原审查明的其他事实属实，本院予以确认。
案经调解，双方分歧较大，未能达成一致意见。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，结合案件事实及当事人的诉辩，作如下评判：
青岛万方医学司法鉴定所于2014年3月21日出具司法鉴定意见书，该鉴定意见书第6页第十二行“仍未收到被告方需补充提供的有关病历资料”中的“被告”，第7页第八行“与致使刘华伟右腕舟骨骨折，骨不连与严重障碍之间不存在因果关系”中的“右腕”，双方存在歧异。经核实鉴定材料，并结合鉴定意见书的文意，上述两处歧异属文字性错误。二审期间，青岛万方医学司法鉴定所向本院出具的勘误说明，将上述两处歧异予以更正，该更正与本院查明的事实一致，本院予以采信。因该两处笔误系文字性错误，更正后不影响鉴定意见书的内容，且上诉人无证据证明鉴定人员在鉴定过程中有违法舞弊行为，因此，青岛万方医学司法鉴定所出具的司法鉴定意见，本院予以采纳。二审期间，上诉人申请重新鉴定，本院不予准许。
《侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到伤害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。因此，根据该规定侵权责任法对医疗损害责任实行的是过错责任原则，即医疗机构承担赔偿责任需要由患者证明医务人员存在过错，适用举证责任分配的一般原则。本案一审审理期间，上诉人依法提出申请，鉴定机构作出了被上诉人在对上诉人的医疗活动中与致使上诉人左腕舟骨骨折，“骨不连”“严重障碍”之间无因果关系，但被上诉人在本案医疗活动中有5%-10%的参与度的鉴定意见。原审根据该鉴定意见判令被上诉人承担7%的责任，事实清楚，于法有据，本院予以维持。
《侵权责任法》第五十八条规定：患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错。（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。根据该规定侵权责任法对医疗损害责任实行的是有限的过错推定原则。××患者初步举证责任。本案鉴定意见书中被上诉人的举证义务系笔误。因此，上诉人并未完成相关的初步举证责任，本案不适用过错推定原则。
经审查，一审审理程序并无不当。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。上诉人刘华伟的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人刘华伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毕 威
代理审判员 袁金宏
代理审判员 常 兵
二〇一五年九月一日
书 记 员 李 兵
书 记 员 王媛媛