山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）烟民四终字第2160号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司龙口支公司。住所地：山东省龙口市通海路***号。
法定代表人：ＸＸ，任总经理。
委托代理人：尹永伟，山东平和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：魏积功，农村居民。
被上诉人（原审原告）：魏铁柱，农村居民。
二被上诉人的共同委托代理人：王金丽，山东龙博律师事务所律师。
原审被告：蔡明友，农村居民。
委托代理人：邢其贤，龙口市法律援助中心律师。
原审被告：曲阿忠，农民。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙口支公司（下称平安保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2014）龙民裁初字第774号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安保险公司委托代理人尹永伟、被上诉人魏铁柱及其委托代理人王金丽、原审被告蔡明友的委托代理人邢其贤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告魏积功诉称，2013年12月10日19时许，被告蔡明友驾驶鲁F×××××号轿车将同向骑电动车的柳桂芝撞伤，柳桂芝伤情经烟台市北海医院诊断为脑疝、脑挫伤伴硬膜下血肿等。2014年6月柳桂芝向法院提起诉讼，2015年3月26日柳桂芝因伤势过重去世，现二原告作为柳桂芝法定继承人依法参加诉讼，要求平安保险公司在交强险和商业三者险范围内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、死亡赔偿金、丧葬费、车损等计421100元并承担本案诉讼费用。审理中，原告明确其诉讼请求为：住院医疗费136809.64元、住院期间护理费18955.3元［91天×（117.3元＋10元／天＋81元／天）、剩余期间护理费48246.7元（379天×127.3元）共计67202元、住院生活补助费2730元（91天×30元／天）、交通费1000元、误工费23565元（1571元／月×15个月）、死亡赔偿金190112元（11882元／年×16年）、丧葬费23193元、拖车费100元、车损1000元、鉴定费4940元（2200元＋2740元），以上共计450651.64元。平安保险公司在交强险范围内承担医疗费10000元，死亡赔偿金110000元，拖车费及车损1100元，共计121100元；平安保险公司在商业险范围内承担300000元，超过部分由被告蔡明友承担，因蔡明友前期垫付了35000元，因此从垫付款中扣除，不再另行主张。
原审被告平安保险公司辩称，鲁F×××××号的小型轿车发生交通事故属实，该车在我公司投保交强险和商业三者险（30万元，不计免赔）属实，我公司同意赔偿原告的合理损失，但应扣除15%的非医保用药，鉴定费、诉讼费不属于保险公司的赔偿范围，我方不予赔偿。我方在交强险范围内已为原告垫付了医疗费10000元。
原审被告蔡明友辩称，鲁F×××××号的小型轿车发生交通事故属实，该车原车主是曲阿忠。于2011年8月25日转让给被告蔡明友，肇事责任由蔡明友承担，该肇事车辆在平安保险公司投保交强险和商业三者险（30万元，不计免赔），对于原告的经济损失应当由被告平安保险公司在交强险及商业三者险的赔偿限额内予以赔偿。我方在事发后已为原告垫付了35000元的医疗费。
原审法院审理查明，2013年12月10日9时许，被告蔡明友驾驶鲁F×××××号轿车由东向西行驶至龙口市石良镇城西头村处与前方同向顺行柳桂芝驾驶的电动三轮车相撞，造成两车损坏，致柳桂芝受伤。案经龙口市公安局交通警察大队出具道路交通事故证明：“因柳桂芝受伤昏迷，对事故发生经过无法表述，致使交通事故事实无法查清。”伤后柳桂芝被送往烟台市北海医院、烟台毓璜顶医院救治，先后共住院91天，花费医疗费136809.64元。出院诊断为：脑疝、脑挫裂伤伴硬脑膜下血肿、创伤性硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、颅底骨折、脑脊液耳漏、头皮挫伤、肺挫伤、胸腔积液。柳桂芝治疗终结后经其申请，原审法院依法委托烟台精神疾病司法鉴定所对柳桂芝的精神伤残等级进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人柳桂芝2013年12月10日发生交通事故伤及头部，目前遗留“脑外伤所致器质性智能损害（极重度）”，评定为I（一）级伤残；经柳桂芝申请，原审法院委托烟台信恒翔司法鉴定所对柳桂芝的休治时间、护理情况等进行了鉴定，鉴定意见为：1、柳桂芝伤后建议休治时间至定残之日止。住院期间2人护理，以后需1人长期护理，属完全生活自理障碍。2、柳桂芝的住院期间用药符合外伤治疗原则。两次司法鉴定费4940元，已由原告预交。2015年3月26日，柳桂芝因脑出血死亡，二原告均为其法定继承人依法参加诉讼。
另查明，柳桂芝住院期间及出院后由其儿子魏铁柱、儿媳柳妍护理。魏铁柱系龙口市黄城保源商店送货员，月平均工资3519元，请假期间还需再向单位每月交纳300元留车费，柳妍系烟台金牛包装印刷有限公司职工，月平均工资2430.33元。在为柳桂芝护理期间，其单位均扣发了其工资。
原告魏积功系死者柳桂芝丈夫，原告魏铁柱系死者柳桂芝儿子。
被告蔡明友系鲁F×××××号肇事车辆实际车主，该车辆在被告平安保险公司投保交强险及商业三者险（30万，不计免赔），事故发生在保险期内。在柳桂芝受伤住院期间，被告平安保险公司先期支付医疗费10000元，被告蔡明友已为柳桂芝垫付医疗费35000元。原告魏积功、魏铁柱同意待被告平安保险公司赔偿款给付后返还被告蔡明友垫付款。
上述事实，有原、被告陈述，原告提交的龙口市公安局交警大队道路交通事故证明，烟台市北海医院医疗费单据、住院病历、用药明细，烟台毓璜顶医院门诊病历、山东大学齐鲁医院门诊病历、原告魏铁柱工作单位出具的工资表及误工证明、原告魏铁柱工作单位营业执照复印件、护理人员柳桂芝工资表及误工证明，护理人员柳妍工作单位营业执照复印件，司法鉴定意见书及鉴定费单据，拖车费单据、修车费单据，死亡证明，亲属关系证明，被告提交的垫付医疗费单据及保单等证据材料在卷佐证。
原审法院认为，被告蔡明友驾驶FEQ060号轿车与柳桂芝驾驶的电动三轮车相撞，造成车辆损坏，致柳桂芝受伤，事实清楚。龙口市公安局交通警察大队出具道路交通事故证明：因柳桂芝受伤昏迷，对事故发生经过无法表述，致使该事故事实无法查清。庭审调查中，被告蔡明友对其驾车将前方顺向行驶的柳桂芝撞伤这一事实无异议。根据相关规定，被告蔡明友应承担本次事故的全部责任。被告蔡明友的肇事行为构成了对柳桂芝人身及财产权利的侵害，应按事故责任承担赔偿责任。因鲁F×××××号肇事车辆在被告平安保险公司投保交强险及商业三者险（30万，不计免赔），故被告平安保险公司应首先在交强险限额内承担赔偿责任；对原告超出交强险赔偿限额的部分损失，由被告平安保险公司在商业三者险的责任限额内承担赔偿责任为宜。对原告超出被告平安保险公司保险限额的部分损失，继续由被告蔡明友承担。被告平安保险公司辩称，柳桂芝的医疗费应扣除15%非医保用药，对此，原审法院认为，《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”本案被告蔡明友与被告平安保险公司签订的保险合同中的保险条款系格式条款，在其中已经明确约定了免责条款的情况下，又约定根据国家基本医疗保险标准核定人身损害赔偿金额的规定，实际上加重了被保险人的责任。因为在第三者柳桂芝接受治疗过程中，医院是××病人治疗的原则选择用药，柳桂芝并无用药选择权，在第三者柳桂芝用药并无不合理的情况下，被告平安保险公司对于第三者柳桂芝所花费的包括非医保用药在内的医疗费用均应如数赔偿。
被告平安保险公司辩称柳桂芝已年满60岁，不应给付误工费。对此法院认为，柳桂芝生前系龙口市诸由观镇魏家村村民，受伤时其已年满60周岁且无工作，未提供收入证明。故被告的该抗辩，于法有据，予以采信，原告主张误工损失，不予支持。被告平安保险公司辩称原告主张交通费1000元过高。对此，根据柳桂芝伤后住医院次数及住院时间和护理人员住地距医院的距离，原告主张交通费1000元应属合理，予以支持。被告的该抗辩，无证据支持，不予采纳。综上，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，柳桂芝的损失为：医疗费136809.64元、住院伙食补助费2730元（91天×30元／天）、护理费67202元【91天×（127.30元／天＋81元／天）＋379天×127.30元／天）、死亡赔偿金178230元（11882元／年×15年）、丧葬费23193元、拖车费100元、车损1000元、交通费1000元、鉴定费4940元，合计415204.64元。由被告平安保险公司在交强险限额内承担原告医疗费10000元（已给付），死亡赔偿金110000元、拖车费100、车损1000元，共计尚应给付111100元（已扣除垫付款）；由被告平安保险公司在商业三者险限额内承担医疗费126809.64元、住院伙食补助费2730元、护理费67202元、死亡赔偿金68230元、丧葬费23193元、交通费1000元，合计289164.64元；鉴定费4940元由被告蔡明友承担，因被告蔡明友已为柳桂芝垫付35000元，兑除后，原告魏积功、魏铁柱同意待被告平安保险公司赔偿款给付后返还被告蔡明友垫付款30060元，系当事人对自己权利的处分，符合法律规定。根据本案事实，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第四十条之规定，原审法院于2015年5月27日判决：一、被告平安财产保险股份有限公司龙口支公司在交强险限额内赔偿原告魏积功、魏铁柱死亡赔偿金、拖车费、车损共计111100元，于判决生效之日起十日内付清。二、被告平安财产保险股份有限公司龙口支公司在商业三者险限额内赔偿原告魏积功、魏铁柱医疗费、住院伙食补助费、护理费、死亡赔偿金、丧葬费、交通费，共计289164.64元，于判决生效之日十日内付清。三、驳回原告魏积功、魏铁柱的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7303元，由被告蔡明友承担。
宣判后，上诉人平安保险公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求依法撤销原审判决，依法改判，由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：2013年12月10日，被告蔡明友驾驶投保车辆鲁F×××××与骑电动车的柳桂芝相撞，柳桂芝因伤重后于2015年3月26日死亡，经龙口市交通大队认定事故原因无法查清。上诉人要求一审法院查明事实按照五五责任比例承担各自责任，但一审法院判决肇事司机承担本案全部责任，则上诉人作为保险公司也承担了案件的全部赔偿责任，该判决及事故的认定明显违背了法律的公平公正原则。本案在交警大队对于交通事故的事发经过和责任承担并未作出认定，而被上诉人又无法举证证明原审被告即肇事司机是否具有过错的情况下，法院应根据交警大队对于事情发生经过的记载并结合事故现场图，并在合理分配当事人的举证证明责任的情况下确定事故发生的基本事实与情况，并在此基础上对于当事人的责任进行合理划分和认定，不应一味的要求肇事司机承担全部的赔偿责任，转而加重了上诉人的责任。综上，为了维护上诉人的合法权益，请二审法院查明事实，公平公正的认定事故责任，判决上诉人、原审被告及被上诉人合理承担各自的责任。
被上诉人魏积功、魏铁柱辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人针对一审法院对本案的责任认定提起上诉，被上诉人认为一审法院认定肇事司机承担全部责任是完全正确的。虽然龙口市公安局交警大认对本次事故没有做出责任划分，但根据事故证明可以确定的是：肇事司机蔡明友行至肇事路段将前方同向顺行的柳桂芝撞伤这一基本事实，一审庭审时蔡明友也认可将前方驾驶电动车的柳桂芝撞伤这一事实，根据《道路交通安全法》的相关规定，后车应与前车保持足以采取紧急措施的安全距离，因此一审法院认定蔡明友在本次事故中承担全部责任是完全正确的，恳请二审法院依法维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
原审被告蔡明友辩称，1、原审法院对交通事故的责任划分不合理，我方愿意承担同等的责任。2、鉴定费用由我方承担不合理，我方愿意承担鉴定费用的50%。3、案件的受理费用原审被告承担的过高请法庭给予适当的调整。考虑到我方给被上诉人所造成的伤害，所以我们决定不上诉。
经本院释明，因原审被告蔡明友未提起上诉，对其提出要求对原审判决进行改判的请求，本院不予审理，原审被告蔡明友表示清楚。
二审中，原审被告蔡明友称“蔡明友在机动车道上由东向西驾驶车正常行驶，前方顺行的柳桂芝骑电动三轮车突然向左往南方向拐弯，造成两车相撞，致受伤。事故相撞在在机动车道上，我在快车道正常行驶，相撞后我的车还在机动车道上，柳桂芝的车也在机动车道上。”被上诉人对蔡明友所述事故发生经过有异议，因为伤者柳桂芝在事故发生后一直没有苏醒过来，其无法表述当时事发是否存在左转弯的情况。从柳桂芝车上所载的东西看应该是赶完集了回家，不存在蔡明友所述的左转弯的情况，但是确实有十字路口。
上诉人保险公司称，现在没有证据证明责任该如何划分的，柳桂芝所驾驶的三轮电动车如果属于非机动车不应该在机动车道上行驶，如果柳桂芝所驾驶的车属于机动车，那么该车应该购买相关的保险如交强险。所以我方推定柳桂芝应该存在过错。上诉人认为柳桂芝驾驶的是非机动车，所以柳桂芝驾驶的车辆就不应该在机动车上行驶。根据公司的意见、结合事故认定书交警部门并没有作出具体的责任划分，认为双方应承担同等责任。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，原审被告蔡明友驾驶FEQ060号轿车与柳桂芝驾驶的电动三轮车相撞，造成车辆损坏，致柳桂芝受伤后去世事实清楚。现双方对该起事故的责任划分主张不一，上诉人主张原审被告蔡明友和柳桂芝应负同等责任。因柳桂芝事发后受伤昏迷，对事故发生经过无法表述，但从原审被告蔡明友所述的事发经过，可认定是原审被告蔡明友与前方顺行的柳桂芝相撞，现上诉人没有证据证明柳桂芝在该起事故中具有过错，对该起事故的责任可认定为原审被告蔡明友应负全部责任，原审法院对此所作判决正确，应予维持。上诉人的上诉理由不当，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7303元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙口支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 杨忠霞
审判员 于 青
审判员 徐怀育
二〇一六年一月二十八日
书记员 肖 婷