河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终13880号
上诉人（原审被告）聂本许，男，1982年5月15日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人郑瑞芝，女，1950年8月20日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区，系聂本许之母。
上诉人（原审被告）福建华航建设集团有限公司，住所地长乐市吴航镇建设路54号。
法定代表人陈朝源，该公司董事长。
委托诉讼代理人李伦山，河南金苑律师事务所律师。
委托诉讼代理人朱俊彪，河南金苑律师事务所律师。
上诉人聂本许、福建华航建设集团有限公司（以下简称华航建设公司）因劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2015）二七民一初字第1656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月24日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
聂本许上诉请求：1、改判华航建设公司支付工伤医疗费330634.94元；2、改判支付后期治疗费用304100元（肾盂输尿管吻合手术费用25000元，后期药物治疗费用2000每周×52周／年×29年=3016000元）；3、改判支付停工留薪期工资9000元／月×12个月=108000元；4、改判支付住院护理费3000元／月×12个月=36000元；5、维持支付住院伙食补助费9000元的判决；6、维持交通费10000元，住宿费15000元的判决；7、改判支付一次性伤残补助金9000元／月×18个月=162000元；8、改判支付鉴定费3500元；9、改判按月支付伤残津贴9000元／月×70%=6300元。事实与理由：一、聂本许主张月工资9000元，且有证人予以证明，华航建设公司否认，但没有举证证明，因此，应推定聂本许工资为9000元每月。二、聂本许医疗费截止一审开庭时为330634.94元，有发票为证，一审法院判决171368.05元错误，少计算159266.89元。三、后期治疗费计算10年不合理，应计算至聂本许60岁，因此，应该为3016000元。四、停工留薪期工资应按照9000元每月计算，应为108000元。五、住院护理费应参照护工收费计算，应为36000元，原审计算过低。六、一次性伤残津贴应按照9000元每月计算，应为162000元。七、鉴定费实交3500元，有票据为证，判决1100元错误。八、伤残津贴应按照9000元每月工资计算，应为6300元每月，原审计算过低。
华航建设公司针对聂本许的上诉，答辩称，一、根据《工伤保险条例》第64条规定，“本人工资”是指遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。聂本许自2011年11月13日进入工地，同年11月18日受伤，仅工作5天；且聂本许作为一名农民，系派遣单位（天诚劳务公司项目经理石青山）指派到华航建设公司参加劳务的，并未与华航建设公司签订劳动合同（并未约定工资标准）。因此，一审法院按照建筑业标准确定聂本许本人工资，并计算聂本许的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴并无不当。聂本许上诉要求推定月工资为9000元，没有事实及法律依据。二、关于聂本许的医疗费，首先，聂本许所提供的票据部分为交费票据，不是结算票据；其次，聂本许的医疗费已通过新农合报销，医疗费属于不能重复主张的范围。因此，一审依据客观证据认定的医疗费合法有据。三、关于后续治疗费，一审判决保留聂本许与华航建设公司的劳动关系，聂本许既可以由其家人每月报销其××医疗费，也可以由华航建设公司每次预付聂本许6个月或者1年的××治疗费，均可满足聂本许的××治疗费用的需要。四、关于护理费，聂本许一审并未提供支付护理费用的合法票据，一审法院按照居民服务业（护理行业）收入计算护理费用，并无不当。聂本许要求按3000／月（即护工收费）计算，无证据，无依据。五、一审法院依据豫劳鉴（2014）1号文件，最终确认聂本许的伤残等级，因此聂本许支付的此次鉴定费用由华航建设公司承担并无不当。而在这之前聂本许未经法定程序所做的鉴定系重复鉴定，属于不当扩大损失，且鉴定内容已过有效期，未被法院采信，聂本许为此支付的相应费用应由其本人承担。
华航建设公司上诉请求：1、请求依法撤销河南省郑州市二七区人民法院（2015）二七民一初字第1656号民事判决第一项、第三项，改判驳回聂本许保留劳动关系和支付伤残津贴的诉讼请求；2、依法变更河南省郑州市二七区人民法院（2015）二七民一初字第1656号民事判决第二项，驳回后续治疗费、护理费、一次性伤残补助金的诉讼请求，鉴定费作为诉讼费用并按一审诉请于判决的比例分担。3、本案诉讼费用由聂本许承担。事实与理由：一、双方之间不存在劳动关系，故保留劳动关系及伤残津贴的诉请不应支持。聂本许并非华航建设公司招录的人员，也未在华航建设公司的监督下工作和收取报酬，即使认定聂本许是在华航建设公司承包工程受伤的农民工，那么华航建设公司也只是承担工伤保险责任，而非拟制为劳动关系。二、一审法院判决华航建设公司承担后续治疗费、护理费、一次性伤残补助金不当。后续治疗费不属于工伤责任范围，且本案属于工伤保险纠纷，不能套用侵权责任领域内的概念；在民事侵权领域，后续治疗费一般也不会支持，例外支持后续治疗费的也要求提供相应的鉴定意见。无论是工伤责任还是侵权责任，其法理依据都是填补损害，在损害尚未确定的情况下，一审法院预估未来十年的损害欠缺法律依据和法理论述。护理费用必须依据劳动能力鉴定委员会的确认，依据工伤标准支付。本案中，聂本许劳动能力鉴定时并未对护理费进行鉴定，不应支持护理费。一次性伤残补助金的前提是解除或终止劳动关系，一审法院在确认保留劳动关系的前提下，却支持一次性伤残补助金，明显矛盾。三、一审法院关于鉴定费的负担不当。鉴定费不是侵权或是工伤造成的损失，而是为确定损失和提起相应诉讼而为，故鉴定费用一般应作为诉讼费用处理。在确定分担鉴定费时，应综合考虑诉请与最终判决的比例，合理分担。
聂本许针对华航建设公司的上诉，答辩称，一、双方存在劳动关系，劳动仲裁已经确认。二、聂本许需要聘请保姆伺候，去北京治疗是郑州医院推荐，华航建设公司去了几次都没有交费，××。
聂本许向一审法院起诉请求：1、保留聂本许与华航建设公司之间的劳动关系，华航建设公司依法为聂本许缴纳应缴的各项社会保险费用；2、华航建设公司支付工伤医疗费380000元；3、华航建设公司支付后期治疗费3041000元；4、华航建设公司支付停工留薪工资108000元；5、华航建设公司支付住院护理费360000元；6、华航建设公司支付住院伙食补助费9000元；7、华航建设公司支付伤残补助金162000元；8、华航建设公司支付交通费30528元、住宿费120000元、鉴定费4000元；9、华航建设公司按月支付伤残津贴6300元，以上合计3861528元。
一审法院认定事实：该院于2012年5月28日作出的（2012）二七民一初字第1224号民事判决书认定聂本许与华航建设公司存在劳动关系，审理查明的事实如下：2011年11月13日，聂本许在大学路与政通路交叉口的小李庄城中村改造工程（升龙国际中心）C区3#地2号商业楼工地干活，石青山以个人名义为华航建设公司找到聂本许等工人为华航建设公司后期增加工程工作。2011年11月18日上午9点左右，聂本许在去地下室整理模板过程中，从负一楼楼梯口摔到负二楼，导致聂本许受伤。2011年11月18日，聂本许被送入郑州市第二人民医院抢救，2011年11月19日后，聂本许先后多次入郑州大学第一附属医院救治，2012年7月23日，聂本许入中国人民解放军第二炮兵总医院治疗。诊断结论：腹部闭合伤；左肾破裂；脾损伤；肾积水（右）；肾萎缩（左）。聂本许受伤后分别在郑州大学第一附属医院花费医疗费共计102235.22元；北京协和医院花费医疗费496.45元；北京大学第一医院花费医疗费300元；中国中医科学院广安医院花费医疗费6元；中国人民解放军第二炮兵医院花费医疗费共计30269.41元；北京大学人民医院花费医疗费共计439.85元；首都医科大学附属北京友谊医院花费医疗费共计23635.9元；中国人民解放军总医院花费医疗费共计3070.71元；首都医科大学附属北京中医医院花费医疗费共计10801.51元；医院挂号费用共计113元，以上费用共计171368.05元。因劳动争议，聂本许向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2012年3月29日作出郑劳人仲字（2012）0227号仲裁裁决书，裁决如下：确认聂本许与华航建设公司存在劳动关系。后华航建设公司不服，于法定期间内向该院提起诉讼，该院于2012年5月28日作出（2012）二七民一初字第1224号民事判决书，判决如下：一、驳回华航建设公司的诉讼请求。二、确认聂本许与华航建设公司存在劳动关系。2012年8月17日，郑州市人力资源和社会保障局出具工伤认定决定书，认定：聂本许同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2013年1月23日，河南检苑司法鉴定中心出具的鉴定意见书显示：聂本许伤残等级四级。2013年1月28日，该鉴定中心出具聂本许后期治疗费用评估意见：肾盂输尿管吻合术的费用，河南地区初次手术费用在1万元左右，再次费用在1.5万元左右；尿毒症期血液透析，一般每周2-3次，每次费用400元左右。关于药物治疗，参照患者提供的2013年1月9日首都医科大学附属北京中医院七日处方，其后续治疗费用一星期在2000元人民币左右为宜，聂本许肾功能不全属于××，应考虑长期治疗。2014年3月2日，河南省劳动能力鉴定委员会作出豫劳鉴（2014）1号文件显示：聂本许劳动能力再次鉴定为伤残五级。2015年4月17日，郑州市劳动人事争议仲裁委员会出具证明：聂本许诉华航建设公司劳动争议一案，我委于2014年5月14日立案【郑劳人仲字（2014）0366）。该案件在规定时间内未予审结。因工伤赔偿问题，聂本许于2015年5月12日诉至该院，在诉讼过程中，聂本许向该院申请先予执行，该院于2015年10月13日作出（2015）二七民一初字第1656号民事裁定书，裁定：华航建设公司先行支付聂本许100000元。聂本许受伤后，华航建设公司共为聂本许聂本许垫付医疗费300000元，分别为2012年1月11日，垫付48000元；2012年2月24日，在郑州大学第一附属医院垫付10000元、20000元；2012年3月16日，在郑州大学第一附属医院垫付2000元；2012年3月21日，在郑州大学第一附属医院垫付3000元；2012年3月28日，在郑州大学第一附属医院垫付2000元；2012年4月6日，在郑州大学第一附属医院垫付2000元；编号为3778364票据显示垫付费用1000元；2012年4月16日，在郑州大学第一附属医院垫付2000元；2012年4月18日，在郑州大学第一附属医院垫付3000元；2012年4月19日，垫付45000元；2012年5月18日，垫付2000元；2012年5月31日，垫付30000元；2012年8月30日，垫付50000元；2013年11月22日，垫付30000元；2014年5月29日，垫付30000元；2015年5月27日，垫付15000元、5000元。华航建设公司原工商登记名为福建省华航建设工程有限公司，该公司于2014年12月10日变更登记为福建华航建设集团有限公司。在诉讼过程中，聂本许申请对2012年4月19日的“收条”、2012年5月18日的“收据”、2012年8月30日的收条中签名“郑瑞芝”和指印真伪进行鉴定，2015年12月20日，河南公专司法鉴定中心以聂本许逾期未缴纳鉴定费为由将鉴定材料退回；后聂本许再次申请鉴定，2016年4月7日，河南公专司法鉴定中心以鉴定事项超出鉴定机构的鉴定能力和技术水平为由将鉴定材料退回；聂本许申请广东明鉴文书司法鉴定所鉴定，后聂本许自愿放弃鉴定申请。
一审法院院认为，职工因工作遭受××进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤保险事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，经郑劳人仲字（2012）0227号仲裁裁决书、（2012）二七民一初字第1224号民事判决书认定聂本许与华航建设公司之间存在劳动关系，且聂本许经郑州市人力资源和社会保障局出具工伤认定决定书认定聂本许受到的事故伤害为工伤，故聂本许因工作遭受的伤害应当享受工伤医疗待遇。因华航建设公司未为聂本许缴纳工伤保险费，故聂本许享受的工伤保险待遇应由华航建设公司承担。聂本许请求的保留聂本许与华航建设公司之间的劳动关系，符合法律规定，该院予以支持。聂本许请求的医疗费、后续治疗费、停工留薪工资、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、交通费、住宿费、鉴定费、月伤残津贴合法有据，但部分请求过高，该院对于合理部分予以支持。聂本许请求华航建设公司缴纳应缴纳的各项社会保险费不属于民事诉讼受案范围，该院不予处理。聂本许的各项损失计算如下：医疗费171368.05元；后续治疗费该院暂计算十年为1065000元（2000元／周×52周×10年＋25000元），如仍有必要，可另案处理；停工留薪期工资按建筑业标准计算为34311元（34311元／12月×12月）；护理费按居民服务业收入计算为28472元（28472元／12月×12月）；聂本许请求的住院伙食补助费9000元不超相关标准，该院予以支持；一次性伤残补助金按建筑业标准计算为51466.5元（34311元／12月×18月）；交通费该院酌定10000元；住宿费该院酌定15000元；劳动能力鉴定费1100元，以上共计1385717.55元。扣除华航建设公司垫付的医疗费300000元、先予执行款100000元，即华航建设公司需支付聂本许985717.55元。聂本许请求的月伤残津贴按建筑业标准计算为2001.48元（34311元／12月×70%）。判决：一、保留聂本许与华航建设公司的劳动关系；二、华航建设公司于该判决生效之日起十日内支付聂本许医疗费、后续治疗费、停工留薪工资、护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、交通费、住宿费、鉴定费等共计985717.55元；三、华航建设公司于该判决生效之日起按月支付聂本许伤残津贴2001.48元；四、驳回聂本许的其他诉讼请求。案件受理费10元，由华航建设公司负担。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认定的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，当事人应对自己的主张，提供相应的证据加以证明，否则应承担不利的法律后果。
一、关于劳动关系。聂本许到华航建设公司工地工作，双方形成事实劳动关系，且已被生效仲裁裁决书及民事判决书予以确认。故华航建设公司上诉称双方之间不存在劳动关系，理由不能成立，本院不予支持。
二、关于医疗费。一审法院根据已生效判决及聂本许提交的医疗票据，认定为171368.05元，并无不当。聂本许上诉称医疗费为330634.94元，但其提交的证据不足以证明，理由不能成立，本院不予支持。
三、关于后期治疗费。一审法院根据聂本许的实际病情及鉴定意见，酌定支持十年，并无不妥。聂本许上诉称应计算至60周岁及华航建设公司上诉称欠缺法律依据，均不能成立，本院均不予支持。
四、关于工资标准。本案中，聂本许到工地工作仅5天就发生了事故，聂本许提交的证据不足以证明其工资标准，故一审法院根据本案实际情况按照建筑业标准计算，并无不当。聂本许上诉称应月工资9000元的标准计算停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴，理由不能成立，本院不予支持。
五、关于护理费。一审法院根据案件实际情况按照居民服务业收入标准计算聂本许住院期间的护理费，并无不当。聂本许上诉称应参照护工收费计算，但未提交充分证据予以证明，本院不予支持。华航建设公司上诉称，护理费应经劳动能力鉴定委员会鉴定确认。本院认为，《中华人民共和国工伤保险条例》规定的是生活护理费应经劳动能力鉴定委员会鉴定确认，并非本案中的住院期间的护理费，故华航建设公司的上诉请求，没有法律依据，理由不能成立，本院不予支持。
六、关于一次性伤残补助金。本院认为，《中华人民共和国工伤保险条例》规定一次性伤残补助金是职工因工致残应当享受的待遇，并无任何前提条件。华航建设公司上诉称，一次性伤残补助金的前提是解除或终止劳动关系，没有法律依据，理由不能成立，本院不予支持。
综上，聂本许、华航建设公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人聂本许负担10元，福建华航建设集团有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 石红振
审判员 邢彦堂
审判员 杜麒麟
二〇一六年十二月二十一日
书记员 黄莉敏