江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中民终字第03193号
上诉人（原审原告）张家港市荣华广告装潢有限公司。
委托代理人范晋芳。
被上诉人（原审被告）王娟。
被上诉人（原审被告）张家港市藏青龙冬虫夏草批发有限公司。
上诉人张家港市荣华广告装潢有限公司（以下简称荣华广告公司）因与被上诉人王娟、张家港市藏青龙冬虫夏草批发有限公司（以下简称藏青龙公司）租赁合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院作出的（2015）张民初字第00386号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年3月16日，荣华广告公司（乙方）与王娟（甲方）签订租赁协议一份，约定甲方将步行街电影广场5楼楼顶总面积为49.5平方米的广告位出租给乙方，租赁期限为五年，租期从乙方正式发布客户招牌之日开始计算。租金为人民币50000元／年，于签订合同之日付甲方定金5000元，甲方的招租广告发布之日再付5000元，余款40000元在乙方正式发布客户招牌广告之日一次性付清。合同第十条为荣华广告公司员工范晋芳手写内容“张家港市藏青龙冬虫夏草批发有限公司担保”，后加盖藏青龙公司公章。
荣华广告公司分别于2014年3月16日、3月25日、8月26日通过范晋芳银行卡向王娟各支付了5000元，共计支付15000元。
2014年10月22日，王娟向荣华广告公司的范晋芳发送短信，认为由荣华广告公司承租的步行街广告牌因长达一年没有租出去、租金也未付清，其已经将该广告牌出租给他人，要求范晋芳给银行卡号由其退还租金。
上述事实，有租赁协议、银行卡明细清单、短信截图及当事人陈述等予以证实。
原审另查明，王娟于2014年8月8日向荣华广告公司范晋芳出具收据一份，载明：“今收到范晋芳步行街58号广告牌租金叁万元整，租期以正式发布客户信息为准，以后每年按第一年正式发布广告日期为准。如甲乙双方有任何违约行为，违约金为壹万元整。如在交租金期内由产权变更造成的损失，由业主承担”。收据左下方有范晋芳手写“余款伍仟元整”。同日，范晋芳在王娟位于张家港市杨舍镇梁丰路与河东路交叉口附近的冬虫夏草店内刷卡支出30000元。
关于上述刷卡支出30000元之性质及收据的出具情况，荣华广告公司陈述：根据双方协议约定，广告位租金50000元每年，签订合同时付5000元租金，招租广告发布之日再付5000元，剩余的40000元在其正式发布客户广告之日一次性付清。双方的实际租赁期限根据协议约定，从其正式发布客户招牌广告之日起计算。2014年8月8日王娟找到其，说是资金紧张，让其先行支付剩余的租金，可以优惠5000元，按照45000元／年的标准计算租金。其就在王娟开办的冬虫夏草店面通过pos机刷卡的方式支付了30000元，余款5000元于8月26日支付。荣华广告公司、王娟签订协议之后，一直没有正式发布客户广告。
王娟陈述：2014年8月8日荣华广告公司范晋芳到其开设于梁丰路与河东路交叉口附近的冬虫夏草店购买了虫草，当时讲是要送客户朋友，购买虫草的价格是32000多元，因为双方认识了很长时间，关系比较好，就便宜了2000多元，所以就定了30000元。然后，范晋芳就在pos机上刷了30000元虫草款。王娟店里的pos机只用于购买消费虫草进行刷卡，而不能用于套现或者走账刷卡，如果这样的话，要对单位处以50倍的罚款还要追究相应的法律责任。对于收据的形成，王娟提出从2014年3月份双方签订协议，已经有5个月的时间，对自己造成了很大的损失，叫荣华广告公司及时支付租金。范晋芳当时同意支付30000元租金，叫王娟先出具30000元的收条，讲钱款明天就可以给，这才形成了2014年8月8日的收据，而实际在事后王娟并未收到30000元。王娟并认为，因荣华广告公司、王娟认识的时间比较长，关系比较好，并且范晋芳当时讲大家都比较忙，到时候钱通过银行打在卡上，所以先写好收据，省的到时候没时间碰头。因此，在没有收到租金的情况下出具了收条。在王娟没有收到约定的30000元的情况下，王娟也向范晋芳讨要该份收条，范晋芳一直讲要支付，然后又没有支付，一直拖延下来。范晋芳购买虫草是即时pos机刷卡交易，没有订立书面买卖合同。虫草买卖是王娟个体经营，没有相应的财务账册、销售记录以及购买和出售虫草数量的记载。
上述事实，有收据、银行卡明细清单及当事人陈述等予以证实。
由于双方意见不一，致本案调解未成。
原审原告荣华广告公司的诉讼请求为：1、解除荣华广告公司、王娟于2014年3月16日签订的租赁协议；2、王娟返还荣华广告公司租金45000元并支付违约金10000元，藏青龙公司对上述债务承担连带保证责任；3、本案诉讼费用、保全费由王娟、藏青龙公司负担。
原审法院认为：债权人有权要求债务人按照合同的约定或法律的规定履行义务。荣华广告公司、王娟双方一致同意解除双方于2014年3月16日签订的租赁协议，不违反法律规定，原审法院予以确认。
关于王娟应否向荣华广告公司退还租金及退还租金的具体金额。原审法院认为，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施。本案中，荣华广告公司、王娟双方均一致同意解除签订的租赁协议，荣华广告公司已经支付的租金理应予以退还。至于王娟向荣华广告公司退还租金的具体金额，原审法院认为，收据乃是收取他人款项后出具的用以证实收到具体款项的凭证。涉案的2014年8月8日收据为王娟出具，已经清楚载明收到原告公司范晋芳支付的广告位租金30000元，结合同日范晋芳在王娟店内刷卡支付30000元的事实，可以认定荣华广告公司已经于2014年8月8日再次支付了租金30000元。王娟称该收据是在没有实际收取款项的情况下先行出具，明显有违常理，无法采信。其主张范晋芳支付的30000元是范晋芳在其店里购买虫草消费支出，但未能提供相应的销售记录、财务账册等加以佐证，不予采纳。
综上，原审法院认定荣华广告公司已经向王娟交付租金45000元，双方一致同意解除租赁协议，王娟应当向荣华广告公司退还收取的租金45000元。
至于王娟应否向荣华广告公司支付违约金10000元。原审法院认为，根据双方签订的租赁协议，签订协议当日，荣华广告公司需先行支付5000元定金，在广告发布之日再支付5000元，其余租金40000元在正式发布客户招牌之日一次性付清。荣华广告公司已经于2014年3月16日、3月25日分别向原告各支付5000元，又于2014年8月8日支付30000元、2014年8月26日支付5000元，并未有证据证实荣华广告公司存在任何违约之处。而根据协议及收据之约定，双方租赁关系之租期从荣华广告公司正式发布客户招牌广告之日起计算，荣华广告公司也明确在签订协议后一直未能发布客户广告，在此情况下，王娟将涉案的广告牌另出租给他人使用，不宜认定为王娟存在违约行为。对荣华广告公司要求王娟支付违约金10000元之请求，无法支持。
关于荣华广告公司要求藏青龙公司对王娟的上述债务承担连带清偿之责任。原审法院认为，保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中，王娟明确租赁协议第十条“张家港市藏青龙冬虫夏草批发有限公司担保”为范晋芳书写后，由王娟加盖藏青龙公司公章。而王娟为租赁协议之当事人一方，亦是藏青龙公司的法定代表人，藏青龙公司在协议第十条上加盖公章之行为应当视为为王娟履行该租赁协议提供相应的保证，又因对保证方式没有进行相应约定，理应按照连带责任保证承担保证责任。因此，藏青龙公司应对王娟退还荣华广告公司租金45000元承担连带清偿责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十条第一款之规定，原审法院判决：一、王娟应返还张家港市荣华广告装潢有限公司租金45000元。张家港市藏青龙冬虫夏草批发有限公司对王娟的上述债务承担连带清偿责任。限王娟、张家港市藏青龙冬虫夏草批发有限公司于判决生效之日起十日内履行。二、驳回张家港市荣华广告装潢有限公司的其他诉讼请求。案件受理费588元（已减半收取）、保全费590元，合计1178元，由王娟、张家港市藏青龙冬虫夏草批发有限公司负担。
上诉人荣华广告公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：王娟在合同履行过程中将诉争广告位另租他人，严重违反租赁协议约定，原审判决认定王娟没有违约欠缺事实依据。涉案租赁协议已生效，在此前提下，王娟将广告位另租他人，违反王娟于2014年8月8日出具收据中明确的违约金条款，应属违约，故王娟应向其承担违约金10000元。综上，请求二审法院撤销原审判决第二项，依法改判王娟支付违约金10000元；二审诉讼费用由王娟承担。
被上诉人王娟、藏青龙公司辩称：涉案租赁协议中约定租期自荣华广告公司正式发布客户招牌之日开始计算，但荣华广告公司并未正式发布客户招牌，故上述协议并未生效。此外，仅认可返还范晋芳15000元租金，原审法院认定范晋芳在其虫草店中所刷的30000元属于租金没有事实依据，其不认可，范晋芳在其虫草店中所刷款项应系购买虫草款。因其无能力支付律师相关上诉费用，故未在上诉期内提起上诉。综上，请二审法院核实30000元款项性质后依法判决。
二审查明的事实与原审查明的事实相一致。
本院认为，本案二审的争议焦点在于：一、诉争租赁协议是否生效；二、荣华广告公司员工范晋芳于王娟虫草店中刷卡支出的30000元性质；三、王娟是否应承担违约金10000元。
关于争议焦点一，本院认为，诉争租赁协议有荣华广告公司与王娟签订，并由藏青龙公司作为担保人盖章，上述协议是各方真实意思表示，并未违反法律规定，自成立时即生效。虽荣华广告公司自签订上述协议后未正式发布客户招牌，但上述事实仅导致诉争租赁协议约定的租期未能起计，并不影响上述协议的效力。
关于争议焦点二，王娟、藏青龙公司主张诉争30000元系范晋芳所购虫草款，但其仅能提供范晋芳的刷卡凭证，并不能提供相应的财务账册、销售记录予以佐证，本院不予采信。诉争30000元系由范晋芳于2014年8月8日在王娟的虫草店中刷卡支出，因范晋芳持有王娟同日出具的30000元收据一份，上述收据所载金额与范晋芳同日刷卡金额相互吻合，具有证据优势，本院予以采信。王娟主张其在未收到30000元租金的情况下即向范晋芳出具收据，有违常理，本院不予支持。综上，诉争30000元应系荣华广告公司支付王娟的租金。
关于争议焦点三，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，王娟在双方没有诉争协议约定的解除情形或法定解除情形的情况下，提前解除合同，将诉争广告位另租他人，导致荣华广告公司无法继续使用诉争广告位，合同根本目的不能实现，王娟单方解除合同已构成违约，应向荣华广告公司承担相应的违约责任。根据王娟2014年8月8日向荣华广告公司出具的收据载明，如双方有任何违约行为，违约金为10000元，故王娟应根据上述约定向荣华广告公司承担违约金10000元。
综上，原审判决认定事实清楚，但实体处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：
一、撤销江苏省张家港市人民法院（2015）张民初字第00386号民事判决主文第一、二项。
二、王娟返还张家港市荣华广告装潢有限公司租金45000元。张家港市藏青龙冬虫夏草批发有限公司对王娟的上述返还义务承担连带清偿责任。限王娟、张家港市藏青龙冬虫夏草批发有限公司于本判决生效之日起十日内履行。
三、王娟向张家港市荣华广告装潢有限公司支付违约金10000元，限王娟于本判决生效之日起十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取为588元，财产保全费590元，合计1178元，由王娟、张家港市藏青龙冬虫夏草批发有限公司共同负担。二审案件受理费1176元，由王娟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾雪蓉
审 判 员 周 军
代理审判员 沈军芳
二〇一五年八月二十四日
书 记 员 陆晓婷