广西壮族自治区南宁市江南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0105刑初42号
公诉机关广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院。
被告人万欣阳，男，1961年7月17日出生，汉族，大学本科文化，现南宁市壮锦学校教师，原任南宁市五一中路学校校长、支部委员会书记，住南宁市青秀区。因涉嫌犯贪污罪于2016年3月17日被南宁市江南区人民检察院取保候审，2017年1月3日被本院取保候审。
被告人罗周胜，男，1971年4月22日出生，汉族，研究生文化，教师，原任南宁市五一中路学校副校长、校长，住南宁市江南区。因涉嫌犯贪污罪于2016年3月17日被南宁市江南区人民检察院取保候审，2017年1月3日被本院取保候审。
辩护人黄枝梅，广西横原律师事务所律师。
南宁市江南区人民检察院以南市江检刑诉〔2016〕633号起诉书指控被告人万欣阳、罗周胜犯贪污罪，于2016年12月26日向本院提起公诉，本院于2017年1月3日立案。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市江南区人民检察院指派检察员钟毅出庭支持公诉，被告人万欣阳，被告人罗周胜及其辩护人黄枝梅均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
南宁市江南区人民检察院指控，2008年至2010年，被告人万欣阳担任南宁市五一中路学校校长期间，与该校书记黄某1决定，将该校私设小金库的资金以工作奖励、劳务费等形式发放给校领导及财务人员共计87300元（人民币，下同）。该款项由任该校出纳的陈某（另案处理）负责制作签领表后发出。
2010年至2012年，被告人万欣阳担任南宁市五一中路学校书记期间，与时任该校校长的被告人罗周胜、时任该校副校长的潘某、黄某2经开会讨论，后由被告人万欣阳、罗周胜决定，将该校私设小金库的资金以工作奖励、劳务费等形式发放给校领导及财务人员共计71600元。该款项由任该校出纳的陈某负责制作签领表后发出。
上述款项中，被告人万欣阳共分得44000元，被告人罗周胜共分得35200元。
2016年3月16日，被告人万欣阳、罗周胜主动到南宁市江南区人民检察院投案。案发后，被告人万欣阳、罗周胜及其他校领导、财务人员将各自所分得的公款退出。
对于指控的事实，公诉机关当庭举证有立案决定书，事业单位法人证书，组织机构代码证，关于周建强等同志任免职的通知，关于谢广旦等同志任免职的通知，关于罗周胜等同志任职的通知，关于谢广旦等同志试用期满正式聘任的通知，关于符龙驰等同志任免职的通知，干部履历表，南宁市五一中路学校领导分工一览表，关于罗周胜向江南区纪委投案自首及主动上缴违纪款的情况说明，归案经过，暂扣押款专用票据，现金支出报批单，工作奖、劳务费、住宿管理费签领表，五一中路学校中层以上领导假期值班安排，南宁市五一中路学校小卖部租赁承包协议书，南宁市五一中路学校午托服务内部管理合同书，证明，南宁市事业单位人员聘用合同书，职工履历书，户籍证明，被告人万欣阳、罗周胜的供述，证人陈某、黄某1、韦某、黄某2、潘某、谭某、魏某、杨某、丘某、姜某、吴某的证言，广西科桂司法鉴定中心司法会计鉴定意见书，辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人万欣阳、罗周胜身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究二被告人的刑事责任。特提起公诉，请本院依法判处。
被告人万欣阳对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人罗周胜对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人提出如下辩护意见：1.被告人罗周胜的犯罪数额应按照其实际非法占有的35200元认定，2.被告人罗周胜具有自首情节，3.被告人罗周胜已退出全部赃款。
被告人罗周胜的辩护人当庭提交了荣誉证书等证据。
经审理查明，2008年至2010年，被告人万欣阳担任南宁市五一中路学校校长期间，与该校书记黄某1决定，将该校私设小金库的资金以工作奖励、劳务费等形式发放给校领导及财务人员共计87300元。该款项由任该校出纳的陈某负责制作签领表后发出。
2010年至2012年，被告人万欣阳担任南宁市五一中路学校书记期间，与时任该校校长的被告人罗周胜、时任该校副校长的潘某、黄某2经开会讨论，后由被告人万欣阳、罗周胜决定，将该校私设小金库的资金以工作奖励、劳务费等形式发放给校领导及财务人员共计71600元。该款项由任该校出纳的陈某负责制作签领表后发出。
上述款项中，被告人万欣阳共分得44000元，被告人罗周胜共分得35200元。
2016年3月16日，被告人万欣阳、罗周胜主动到南宁市江南区人民检察院投案。案发后，被告人万欣阳、罗周胜及其他校领导、财务人员将各自所分得的公款退出，其中万欣阳退出44000元，罗周胜退出35200元，陈某退出11700元，韦某1退出13200元，潘某退出13000元，黄某2退出13000元，韦某2退出500元，谭某退出8100元。以上涉案款项共计138700元，已上交南宁市江南区纪委或南宁市江南区人民检察院。黄某1因患尿毒症，治疗费用昂贵导致家庭经济困难，经向南宁市江南区人民检察院申请，暂缓退出涉案款项20200元。
上述事实，有下列经过庭审质证的证据证实，足以认定：
立案决定书，事业单位法人证书，组织机构代码证，关于周建强等同志任免职的通知，关于谢某等同志任免职的通知，关于罗周胜等同志任职的通知，关于谢某等同志试用期满正式聘任的通知，关于符某等同志任免职的通知，干部履历表，南宁市五一中路学校领导分工一览表，关于罗周胜向江南区纪委投案自首及主动上缴违纪款的情况说明，归案经过，暂扣押款专用票据，关于涉案款项上缴的情况说明，南宁市五一西路学校证明，关于暂缓退款的申请，病历材料，现金支出报批单，工作奖、劳务费、住宿管理费签领表，五一中路学校中层以上领导假期值班安排，南宁市五一中路学校小卖部租赁承包协议书，南宁市五一中路学校午托服务内部管理合同书，证明，南宁市事业单位人员聘用合同书，职工履历书，户籍证明，被告人万欣阳、罗周胜的供述，证人陈某、黄某1、韦某、黄某2、潘某、谭某、魏某、杨某、丘某、姜某、吴某的证言，广西科桂司法鉴定中心司法会计鉴定意见书，辨认笔录。
本院认为，被告人万欣阳、罗周胜身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物，二人的行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人万欣阳、罗周胜犯贪污罪成立。被告人万欣阳于2008年至2010年担任南宁市五一中路学校校长期间以及2010年至2012年担任南宁市五一中路学校书记期间参与讨论并决定私自发放小金库资金，应当对其所参与的全部犯罪承担责任；被告人罗周胜于2008年至2010年参与领取以工作奖励、劳务费等形式发放的小金库资金，并于2010年至2012年担任南宁市五一中路学校书记期间参与讨论并决定私自发放小金库资金，应当对其所实际领取的资金以及参与讨论决定的部分承担责任。被告人罗周胜的辩护人提出被告人罗周胜的犯罪数额应按照其实际非法占有的35200元认定的辩护意见，与法律规定不符，本院不予采纳，但在量刑时予以考虑。被告人万欣阳、罗周胜自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。被告人万欣阳、罗周胜已退出所分得的赃款，涉案的全部赃款已基本退出，酌情予以从轻处罚。被告人罗周胜的辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节及悔罪表现，对被告人万欣阳适用缓刑不致再危害社会，对其所居住的社区没有重大不良影响，决定对其宣告缓刑；被告人罗周胜犯罪情节轻微，不需要判处刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第三十七条，第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一款，第十八条，第十九条之规定，判决如下：
一、被告人万欣阳犯贪污罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳）。
二、被告人罗周胜犯贪污罪，免予刑事处罚。
三、被告人万欣阳、罗周胜及其他校领导、财务人员已退出的公款共计人民币138700元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 曾江恒
人民陪审员 滕美琼
人民陪审员 陈伟生
二〇一七年八月十一日
书 记 员 余 卉
附：相关法律及司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款第（一）项对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻;
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险;
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。