黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑10民终608号
上诉人（原审被告）：林口县人民医院，住所地林口镇。
法定代表人：任宪忠，院长。
委托诉讼代理人：于忠明，黑龙江林川律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孙云福，男，1964年11月1日出生，汉族，住黑龙江省林口县。
委托诉讼代理人：马罡，黑龙江马罡律师事务所律师。
上诉人林口县人民医院因与被上诉人孙云福医疗损害责任纠纷一案，不服黑龙江省林口县人民法院（2017）黑1025民初1368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
林口县人民医院上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.上诉费由孙云福负担。事实和理由：1.孙云福、马秀凤均为农村户口，并不能确定其居住城镇并以城镇收入为主要生活来源，因此对于其护理费及护理依赖，均应按照2016年农、林、牧、渔业标准计算，原审法院以黑龙江省职工平均工资作为计算依据没有事实及法律依据；2.护理依赖标准仅在《工伤保险条例》中有明确的规定，无其他法律予以规定，故本案应参照《工伤保险条例》部分依赖护理应按30%的标准计算；3.孙云福系农村户口，在农村有口粮田，并已享受农村合作医疗，虽在单福生工厂工作，但是季节性的工作，因此其误工费应按照2016年黑龙江省农、林、牧、渔业标准计算，原审法院以2016年黑龙江省建筑业工资标准计算其误工费与事实不符；4.一审法院先予执行林口县人民医院7万元，林口县人民医院又借给孙云福5万元，孙云福正在继续治疗中，疾病有可能好转，原审法院判定终身护理依赖与事实不符。
孙云福辩称，1.原审法院认定孙云福护理费的计算依据及基数正确。孙云福住院期间及出院后一直由马秀凤护理，马秀凤是城镇户口，无固定收入，原审法院参照2016年黑龙江省居民服务和其他服务业工资标准计算护理费正确；2.原审法院认定孙云福部分护理依赖费用适用法律正确。孙云福并不是在工作时间、工作场所、工作原因受到伤害，而在因林口县人民医院治疗行为导致伤害，故不能适用《工伤保险条例》，本案应适用《人身损害护理依赖程序评定》的规定；3.原审法院认定孙云福误工费适用法律正确。孙云福于2013年至2016年一直在林口县福生石材制品厂工作，原审法院参照2016年黑龙江省建筑业工资标准计算其误工费并无不当；4.孙云福收到林口县人民医院五万元与七万元，但现在治疗并没有出现好转。
郭丽娟向一审法院起诉请求：1.林口县人民医院赔偿孙云福用血互助金、医药费、外购药费、病案复印费小计76861.69元、伤残赔偿金257360元、护理费29451.37元、误工费79200元、部分护理依赖费用554110元、右下肢闭塞血管重建或右下肢高位截肢费用10000元、被扶养人生活费18145元、被赡养人生活费15120.8元、住院伙食补助费3600元、交通费767元、精神抚慰金30000元等共计1074615.86元；2.林口县人民法院承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年10月17日，孙云福因患右下肢大隐静脉曲张、右下肢静脉血栓性静脉炎、右下肢动脉粥样硬化入住林口县人民医院进行手术治疗，住院1天，在手术过程中因误伤右股总动脉等多条血管，于2016年10月18日转入牡丹江心血管病医院进行治疗，诊断为右股总动脉断裂、右股深动脉断裂、右股浅动脉断裂、右股浅静脉断裂、右股总静脉断裂、右股深静脉断裂，住院27天，出院后又在林口县林口镇卫生院进行恢复治疗，住院8天，以上共花费医疗费68958.93元（包括病案复印费62.5元，已扣除林口县农村合作医疗报销的费用1066.76元）、外购药费用为5916元、用血互助金920元，以上共计为75794.93元。林口县人民医院与孙云福于2017年7月26日共同委托牡丹江市法医技术鉴定中心对林口县人民医院与孙云福医疗纠纷进行鉴定，申请事项为参与度、因果关系及伤残等级、医疗终结期、护理人数及期限、后续医疗费用评定以及医疗护理依赖程度，牡丹江市法医技术鉴定中心出具了牡法鉴中心[2017]临检字第36号牡丹江市法医技术鉴定中心法医学检验报告书，鉴定意见为：1.孙云福患右下肢大隐静脉曲张，右下肢静脉血栓性静脉炎，右下肢动脉粥样硬化，手术误伤右股总动静脉等多条血管，其首诊医院（林口县人民医院）医疗行为参与度为100%，存在直接因果关系，由于手术失误，造成不良后果；2.孙云福右下肢功能障碍，右足下垂，右足肌力小于2级，伤残达六级；3.其医疗终结时间包括右下肢闭塞血管重建或右下肢高位截肢等治疗（30日）合计为拾壹个月；4.伤后一周内需二人护理，余包括右下肢闭塞血管重建（30日）或右下肢高位截肢（30日）等治疗合计为180日需一人护理；5.存在部分护理依赖；6.右下肢闭塞血管重建或右下肢高位截肢等治疗，其费用约需人民币0.5万-1万元或按实际对症、必要、适时原则支出予以保护。另查明，林口县农村合作医疗报销的费用1066.76元。一审法院认为，孙云福在林口县人民医院处治疗，因医务人员的过错导致病情加重并受到损害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。同时根据鉴定，林口县人民医院医务人员的行为已构成医疗事故，所以林口县人民医院应对孙云福的损失承担赔偿责任。关于孙云福用血互助金、医药费、外购药费、病案复印费共计76861.69元的诉讼请求，根据孙云福提供的票据可知其医药费共为68958.93元（包括病案复印费62.5元，已扣除林口县农村合作医疗报销的费用1066.76元）、外购药费用为5916元、用血互助金920元，以上共计为75794.93元，所以孙云福用血互助金、医药费、外购药费、病案复印费共计76861.69元的诉讼请求中的75794.93元予以支持，超出部分不予支持；关于孙云福伤残赔偿金257360元的诉讼请求，根据孙云福提供的证据以及法庭调查中可知孙云福为农业户口，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定以及结合孙云福提供的证据和鉴定意见可知孙云福的伤残赔偿金为118320元（11832元/年×20年×50%），因此对孙云福伤残赔偿金257360元诉讼请求中的118320元予以支持，超出部分不予支持；关于孙云福护理费29451.37元的诉讼请求，虽然鉴定意见为伤后一周内需二人护理，但是根据孙云福提供的证据可知住院期间以及之后均由马秀凤一人护理，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，参照2016年度黑龙江省居民服务和其他服务业工资标准以及鉴定意见，其护理费应为28388.47元（1人×7天×151.81元/天+1人×180天×151.81元/天），因此关于孙云福护理费29451.37元诉讼请求中的28388.47元予以支持，超出部分不予支持；关于孙云福误工费79200元的诉讼请求，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，参照2016年度黑龙江省建筑业工资标准以及鉴定意见，其误工费应为36595.17元（39922元/年÷12个月×11个月），因此关于孙云福误工费79200元诉讼请求中的36595.17元予以支持，超出部分不予支持；关于孙云福部分护理依赖费用554110元的诉讼请求，根据孙云福提供的鉴定意见为部分护理依赖，结合2016年黑龙江省职工平均工资为52435元/年，因此部分护理依赖费用为524350元（52435元/年×20年×50%），因此关于孙云福部分护理依赖费用554110元诉讼请求中的524350元予以支持，超出部分不予支持；关于孙云福右下肢闭塞血管重建或右下肢高位截肢费用10000元的诉讼请求，根据孙云福提供的证据、病情以及结合鉴定意见可以证明孙云福该主张，因此对孙云福右下肢闭塞血管重建或右下肢高位截肢费用10000元的诉讼请求予以支持；关于孙云福被扶养人生活费18145元的诉讼请求，根据孙云福提供的有关被扶养人的证据可知，孙云福婚后生育一子一女（孙汉政和孙慧），其中孙慧已经成年，孙汉政现已16岁（2001年3月29日出生），且孙云福系农村居民，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定和结合鉴定意见可知被扶养人生活费应为4712元（9424元/年×50%×2年÷2），因此对孙云福被扶养人生活费18145元诉讼请求中的4712元予以支持，超出部分不予支持；关于孙云福被赡养人生活费15120.8元的诉讼请求，根据孙云福提供的有关被赡养人的证据可知，孙云福的父亲孙烈余（1928年11月11日出生），现已89周岁，且孙云福系农村居民，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定和结合鉴定意见可知被赡养人生活费应为3926.67元（9424元/年×50%×5年÷6），因此对孙云福被赡养人生活费15120.8元诉讼请求中的3926.67元予以支持，超出部分不予支持；关于孙云福住院伙食补助费3600元的诉讼请求，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，其住院伙食补助费为1800元（50元/天×36天），因此对孙云福住院伙食补助费3600元诉讼请求中的1800予以支持，超出部分不予支持；关于孙云福交通费767元的诉讼请求，根据孙云福提供的票据可知其交通费为659元，因此对孙云福交通费767元中的659元予以支持，超出部分不予支持；关于孙云福精神抚慰金30000元的诉讼请求，根据孙云福的病情，认为10000元较为适宜，因此对孙云福精神损害赔偿金30000元诉讼请求中的10000元予以支持，超出部分不予支持。综上，用血互助金、医药费、外购药费、病案复印费共计75794.93元、伤残赔偿金118320元、护理费28388.47元、误工费36595.17元、部分护理依赖费用524350元、右下肢闭塞血管重建或右下肢高位截肢费用10000元、被扶养人生活费4712元、被赡养人生活费3926.67元、住院伙食补助费1800元、交通费659元、精神损害赔偿金10000元，予以支持孙云福的合理部分的金额共计为814546.24元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、林口县人民医院给付孙云福赔偿款814546.24元，此款于判决生效后十日内给付；二、驳回孙云福其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14471.5元，减半收取7235.75元，孙云福负担1736.58元，林口县人民医院负担5499.17元。
本院二审期间，双方当事人未提交新证据。根据当事人的陈述、辩论，本院认定的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，关于孙云福护理费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款规定:“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，孙云福住院及出院后一直由马秀凤护理，马秀凤为城镇居民，无固定收入，故原审法院参照2016年黑龙江省居民服务和其他服务业工资标准计算孙云福的护理费并无不当。
关于孙云福部分护理依赖给付护理费计算标准的问题。《人身损害护理依赖程序评定》规定了护理依赖等级及相应的赔付比例。护理依赖等级分为三等：A完全护理依赖，按100%的比例计算；B大部分护理依赖，按完全护理依赖费用80%计算；C部分护理依赖，按完全护理依赖费用50%计算。本案中，牡丹江市法医技术鉴定中心出具的牡法鉴中心[2017]临检字第36号牡丹江市法医技术鉴定中心法医学检验报告书，鉴定意见为孙云福存在部分护理依赖，故原审法院依据完全护理依赖费用50%计算标准认定孙云福的护理依赖费用并无不当。林口县人民医院主张应参照《工伤保险条例》计算护理依赖费用，本案并非因孙云福工伤引发的纠纷，而是因林口县人民医院医疗行为引发的纠纷，故本案不适用《工伤保险条例》，而应适用《人身损害护理依赖程序评定》的相关规定。
关于孙云福误工费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，孙云福无固定收入，且不能证明最近三年的平均收入状况，故原审法院参照2016年黑龙江省建筑业工资标准计算其误工费并无不当。另外，林口县人民医院主张孙云福经治疗疾病可能好转，不应赔偿部分护理依赖的护理费用，但林口县人民医院未向法庭提供证据予以证实，故对该项请求本院不予支持。
综上所述，林口县人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11945元，由上诉人林口县人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱大龙
审 判 员 于 尧
审 判 员 姜云虎
二〇一八年七月十七日
法官助理 原 帅
书 记 员 李维嘉