湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0121民初6396号
原告陈炳义，男，1955年2月8日出生，汉族，住湖南省长沙县。
委托代理人江卫明，长沙县。
被告刘敏，曾用名刘艳军，男，1980年5月4日出生，汉族，住湖南省益阳市大通湖区。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司大通湖支公司，住所在地：湖南省益阳市大通湖区河坝镇文化北路65号114-116号。
负责人古志敏，经理。
委托代理人张小峰，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。
原告陈炳义与被告刘敏、中国太平洋财产保险股份有限公司大通湖支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原告陈炳义请求判令：1、两被告赔偿原告各项损失198710.21元；2、被告保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3、两被告承担本案诉讼费。
被告保险公司答辩要点：1、保险公司依照保险合同承担相应的理赔责任，不承担本案诉讼费、鉴定费，医疗费应扣减非医保用药；2、原告诉请的各项损失过高，请法院依法予以核减；3、保险公司已经垫付费用10000元。
被告刘敏答辩要点：认可保险公司的答辩意见；另，其垫付了45000元费用。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证、质证情况，本院确认如下法律事实：
一、双方当事人无争议的事实：
1、2017年5月17日，刘敏驾驶湘Ａ×××××号小型客车沿长沙县榔梨办事处福中道由西向东行驶至佳园路路口时，遇陈炳义驾驶（车架：22052）电动车沿佳园路由北往南行驶至该路口，因刘敏、陈炳义驾驶车辆行经路口忽视行车安全，致使两车发生相撞，造成陈炳义受伤，车辆受损的交通事故。经交警部门认定，在本次事故中，刘敏、陈炳义承担同等责任。
2、事发后，陈炳义被送往长沙市中医医院住院治疗34天，用去医疗费99084.71元，其中原告自行支付44084.71元，刘敏垫付45000元，保险公司支付10000元。
3、原告的伤情经鉴定，鉴定意见归纳为：被鉴定人构成两个十级伤残；右侧第4、5、6、7、8肋骨折内固定以及右内踝骨折内固定在位，需择期予以拆除，费用20000元；误工期180天，护理期90天，营养期90天。本次鉴定用去鉴定费2000元。原、被告双方一致认可护理费为11614.5元。
4、湘Ａ×××××的小型客车的所有权人为刘敏，该车在被告保险公司处购买了交强险及限额100万元的商业三责险，且购买了不计免赔，本次事故发生在保险期内。
二、双方当事人有争议的事实：
1、关于涉案医疗费是否应核减非医保用药。本院认为，保险公司对其提出的商业保险非医保用药的费用应当扣减的抗辩理由应负有举证的义务，一是须证明保险合同中关于非医保用药不予赔偿的免责任条款已尽到合理的告知义务；二是应举证证明医疗费中哪些属于非医保用药。现保险公司并未提交相关证据予以证明，故此，本院对保险公司非医保用药的抗辩事实不予认可，故医疗费99084.71元纳入相关损失予以计算。
2、关于残疾赔偿金赔偿金的计算系数问题。本院认为，原告系农业家庭户口，因本次事故构成两处十级伤残，其伤残赔偿赔偿责任系数为13%（十级伤残指数10%＋附加十级伤残等级指数3%），其残疾赔偿金为27916.2元（2016年农村居民人均可支配收入11930元×18年×13%）。
3、其他各项损失。（1）住院伙食补助费：本院认为，参照长沙市国家机关一般工作人员出差伙食补助费，并结合长沙县消费水平等因素，住院伙食补助费计算为2040元（60元/天×34天）；（2）营养费：本院结合原告伤情及其营养期90天的鉴定意见，酌定为1000元；（3）后续治疗费：本院参照鉴定意见书认定为20000元；（4）交通费：原告虽未提供涉案的交通费票据，但因其治疗、鉴定等必然会产生交通费用，本院酌定为1000元；（5）误工费，虽原告出具了其2017年3月至2017年5月期间月工资为3000元的证明，但非持续稳定收入，本院结合案情参照2016年度农、林、牧、渔业标准，其误工费计算为16782.4元（2016年度农、林、牧、渔业34031元/年÷365天×180天）；（6）精神抚慰金：本院根据原告伤残的损害后果和自身过错程度以及本地经济发展水平，本院酌情认定6000元；（7）财产损失：本院认为，原告仅仅提供了摩托车维修费的临时收据，并未提交具体维修清单，该证据不足以证明因本次交通事故造成其财产损失的范围，现被告保险公司认可800元，故此，本院在保险公司自认的范围内认定其财产损失为800元。
原告因交通事故造成的各项损失共计188237.81元（医疗费99084.71元、住院伙食补助费2040元、营养费1000元、后续治疗费20000元、误工费16782.4元、护理费11614.5元、交通费1000元、伤残赔偿金27916.2元、精神抚慰金6000元、鉴定费2000元、财产损失800元）。
判决的理由与结果
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，原告陈炳义因交通事故造成的各项损失共计188237.81元，该损失应先由保险公司先在交强险赔偿限额内赔偿，不足部分根据过错责任原则由侵权人负责赔偿。陈炳义医疗费用赔偿限额项下损失为122124.71元（医疗费99084.71元+住院伙食补助费2040元+营养费1000元+后续治疗费20000元）；陈炳义死亡伤残赔偿限额项下损失为63313.1元（伤残赔偿金27916.2元+精神抚慰金6000元+误工费16782.4元+护理费11614.5元+交通费1000元），据此被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿74113.1元（医疗费用项下损失10000元、死亡伤残项下损失63313.1元，财产损失项下800元），余下的损失114124.71元，由被告刘敏在同等责任范围内按50%比例承担赔偿57062.35元（114124.71×50%），该款由被告保险公司在商业第三者责任险限额内直接向原告赔付，但计算时应剔除刘敏、陈炳义按责承担的鉴定费2000元，该费用刘敏、陈炳义各自承担1000元，即保险公司在商业第三者责任险限额内赔付56062.35元（57062.35元-1000元）。刘敏已垫付陈炳义45000元，多垫付款项44000元（45000元－1000元），由刘敏与被告保险公司另行结算。刘敏多垫付费用在陈炳义应得赔偿款总数中予以核减即86175.45元（74113.1元+56062.35元-44000元），保险公司已赔付10000元，故还应赔偿76175.45元（86175.45元-10000元）；其余损失由原告陈炳义自理。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定之规定判决如下：
一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司大通湖支公司在本判决生效后十日内赔偿原告陈炳义损失76175.45元；
二、驳回原告陈炳义的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1094元，减半收取547元，由原告陈炳义、被告刘敏各负担273.5元。
如不服本判决，可以判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 朱迪
二〇一八年三月六日
书记员 李瑶
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。