广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）西刑初字第778号
公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。
被告人李某。因本案于2012年11月28日被取保候审，2013年3月25日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于南宁市第四看守所。
辩护人杨某。
被告人符某。因本案于2012年11月28日被取保候审，2013年3月25日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于南宁市第四看守所。
辩护人杭某。
被告人覃某。因本案于2012年11月28日被取保候审，2013年3月25日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于南宁市第四看守所。
辩护人李某。
南宁市西乡塘区人民检察院以南市西检刑诉（2013）746号起诉书指控被告人李某、符某、覃某犯职务侵占罪，于2013年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市西乡塘区人民检察院指派代理检察员刘冲出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人杨某、被告人符某及其辩护人杭某、被告人覃某及其辩护人李某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1、2012年6月某日，被告人李某、符某、覃某经商谋，利用符某系南宁某包装有限公司仓库保管员和李某、覃某系该公司叉车司机的职务便利，将该公司的490件“怡宝”牌纯净水（1.555升／瓶）私自卖给张某（另案处理）。经鉴定，涉案490件“怡宝”纯净水案发时参考价格为人民币11760元。
2、2012年7月底某日，被告人李某、符某、覃某又将南宁某包装有限公司的680件“怡宝”牌纯净水（其中1.555升／瓶80件，555毫升／瓶600件）私自卖给张某。经鉴定，涉案680件“怡宝”纯净水案发时参考价格为人民币17520元。
3、2012年8月底某日，被告人李某、符某、覃某又将南宁某包装有限公司的80件“怡宝”牌纯净水（350毫升／瓶）私自卖给张某。经鉴定，涉案80件“怡宝”纯净水案发时参考价格为人民币1840元。
4、2012年9月底某日，被告人李某、符某、覃某又将南宁某包装有限公司的670件“怡宝”牌纯净水（其中1.555升／瓶400件，555毫升／瓶220件，350毫升／瓶50件）私自卖给张某。经鉴定，涉案670件“怡宝”纯净水案发时参考价格为人民币16470元。
5、2012年10月底某日，被告人李某、符某、覃某又将南宁某包装有限公司的380件“怡宝”牌纯净水（其中1.555升／瓶80件，555毫升／瓶300件）私自卖给张某。经鉴定，涉案380件“怡宝”纯净水案发时参考价格为人民币9720元。
公诉机关当庭宣读或出示了接受刑事案件登记表、抓获经过、户籍证明、劳动合同、价格说明、数量说明、企业法人营业执照、扣押及发还物品清单、证人张某、陆某、韦某、檀某的证言、被告人李某、符某、覃某的供述和辩解、价格鉴定结论书、辨认笔录、现场监控录像等证据以证明指控事实。公诉机关认为，被告人李某、符某、覃某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额达人民币57310元，数额较大，应当以职务侵占罪追究三被告人的刑事责任，提请本院依法判处。
被告人李某及其辩护人、被告人符某及其辩护人、被告人覃某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人李某提出价格鉴定结论书鉴定价格过高的辩解意见。被告人符某的辩护人提出符某是从犯的辩护意见，被告人覃某的辩护人提出覃某是从犯的辩护意见。
经审理查明，2012年6月至10月，被告人李某、符某、覃某经商谋，利用符某系南宁某包装有限公司仓库保管员和李某、覃某系南宁某包装有限公司叉车司机的职务便利，先后五次将该公司的2300件“怡宝”牌纯净水私自卖给张某（另案处理），其中1.555升／瓶的有1050件，555毫升／瓶的有1120件，350毫升／瓶的有130件。经鉴定，涉案2300件“怡宝”纯净水案发时参考价格为人民币57310元。
另查明，2012年11月28日，被告人李某、符某、覃某到公安机关投案。李某、符某、覃某已退赔南宁某包装有限公司经济损失共计人民币57310元。
以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据证明，足以认定：
1、受理登记表、立案决定书，证实本案的来源和公安机关的立案情况。
2、抓获经过，证实被告人李某、符某、覃某于2012年11月28日到南宁市公安局高新分局经济犯罪侦查大队投案的事实。
3、户籍证明，证实被告人李某、符某、覃某的身份情况，三被告人犯罪时均已达刑事责任年龄。
4、劳动合同，证实被告人李某、符某、覃某均系南宁某包装有限公司职工。
5、价格说明，证实涉案的“怡宝”牌纯净水的批发价格。
6、数量说明，证实被窃取的“怡宝”牌纯净水的数量。
7、企业法人营业执照，证实被害单位南宁某包装有限公司的企业法人资格。
8、扣押及发还清单，证实被告人李某、符某、覃某通过公安机关向南宁某包装有限公司退赔人民币57310元。
9、证人张某的证言，证实：（1）2012年6月份的一天晚上，张某接到一个陌生男子打来的电话，问其怡宝纯净水的价格，张某通过询问熟人回复了该男子怡宝水的进货价格为20.3元。过了几天这名男子又打电话给张某称其有400多件怡宝水，问张某要不要，张某同意购买，两人商量好以17元／件的价格成交。随后张某请了一辆中型货车，去到高新五路的某个物流仓库拉货，大约拉了490件怡宝水，张某在路边付给了对方人民币8330元，然后叫司机把货拉到沙井大道一家批发部，批发部的老板是张某以前的同事陆某，卸完货后张某支付了400元运费，陆某在几天后的6月19日通过银行打款人民币9310元给张某。（2）2012年7月底，上次将怡宝水卖给张某的男子又打电话给张某，称有一批怡宝水要卖，问张某要不要，张某答应购买。过了几天，张某请了一辆中型货车到科园西十路的“富田”食品包装厂拉货，装车数量有680件，其中中水600件，大水80件，价格是17元／件，张某付给对方11560元。之后张某把货拉到大沙田一家叫“鸿缘”的批发部，以19元／件的价格卖给了批发部老板，张某得到了12920的货款，并支付了450元运费。（3）2012年8月底，卖水给张某的男子又联系张某称有一小批怡宝水要处理，张某同意购买，之后张某请了一辆小型面包车去拉货，装车数量为80件小水，价格是15元／件，张某付给对方1200元，然后将货拉到华西路三仓檀某的批发部，卸货后支付了100元的运费。（4）2012年9月底，卖水的男子又联系张某想要向其出售怡宝水，张某将成交价压低为16.5元／件，随后请了一辆中型货车去拉货，当天装车数量为670件，其中大水400件（16.5元／件），中水220件（16.5元／件），小水50件（15元／件），张某付了10980元货款给对方，然后将货拉到华西路189号三仓檀某的批发部，卖给檀某50件小水、220件中水、50件大水，再把剩下的350件大水拉去沙井大道陆某的批发部，付了750元运费给司机，之后檀某将货款以现金支付给张某，陆某通过银行分两次将货款打给张某。（5）2012年10月底，卖水的男子又将怡宝水卖给张某，张某请了一辆货车去拉货，装车数量为380件，其中中水300件，大水80件，17元／件，张某付给对方6460元，将货拉到檀某批发部卖给檀某，卸货后付了300元运费。2012年11月，卖水的男子打电话给张某，交代张某说因为最近公司查货严格，他卖水给张某的价格是比较低的，如果有人问张某拿了多少怡宝水，就说拿了300件。张某称，五次买水都是去到高新五路的某个物流仓库拉货，每次去仓库拉货他都是在仓库外等候，因为仓库不准外人进入。
10、证人陆某的证言，证实陆某批发部两次向张某购买怡宝纯净水，第一次是2012年6月份，张某打电话给陆某，称其手头上有一批便宜的怡宝纯净水，问陆某要不要，陆某回答说因手头上没那么多钱，只要3、4百件，然后两人以19元／件大水的价格成交。第二天下午，张某用一辆中型货车把货拉到了陆某的批发部，经过清点这批货一共是490件大水，几天之后的6月19日，陆某通过网上银行把货款9310元转给张某。第二次是2012年9月，张某联系陆某，称有2、3百件的怡宝纯净水要卖给陆某，还是以上次的价格成交。两人之前商量好了，有货就直接拉到陆某的批发部。第二天上午，张某用一辆中型货车把货拉到了陆某的批发部，经过清点这批货一共是350件大水，货款一共是6650元，陆某分两次从网上银行转给张某，第一次是10月19日转账5000元，第二次是11月17日转账1650元。
11、证人韦某的证言，证实2012年7、8月份左右，张某打电话给韦某，称其手头上有一批便宜的怡宝纯净水，问韦某要不要，韦某询问了一番以后，同意购买，两人商定以19.5元／件的价格成交。第二天中午，张某请了一辆中型货车将货送到韦某在大沙田锦绣路96号的仓库，张某本人没来，经过清点这批货大概有600多件，大多数是中水，有几十件大水，之后韦某打电话给张某确认货的数量，当天下午5、6点左右，张某来到韦某的批发部收取货款现金约12000元。
12、证人檀某的证言，证实2012年10、11月份的时候，张某打电话给檀某，称其手头上有一批怡宝纯净水，价格比正规厂家的便宜2、3块，但保证是正规厂家的货，问檀某要不要，檀某答应购买，第二天张某用一辆中型货车把货拉来，一共有小水100件（20元／件），中水500件（20元／件），大水200件（22元／件），小水和中水的价格比当时市面价低2元，把货盘点完之后计算出货款为16400元，运费由张某支付，约半个月后张某来到批发部门面拿货款。
13、被告人李某的供述和辩解，证实：（1）2012年7月底，符某对李某说公司仓库盘点多出怡宝纯净水约360件，想拿出去卖，李某遂联系张某欲向其售出这批货，张某同意收购，两人商定以17元／件的价格成交，运费由李某负责。第二天张某叫了一辆中型货车来到南宁某包装公司的仓库，李某与覃某把360件怡宝纯净水装上车，装完车后司机把车开走，李某出到仓库外面与在外等候的张某碰面，张某把货款5900元交给李某，当天李某把4000多元交给符某，由他分给覃某，剩下的钱李某自己留下。（2）2012年8月底，符某告诉李某说公司仓库盘点多出怡宝纯净水480件，李某遂联系张某欲向其售出这批货，张某同意收购，仍以上回商定的17元／件的价格成交，运费由李某负责。第二天张某叫了一辆中型货车来到南宁某包装公司的仓库，李某与覃某把480件怡宝纯净水装上车，装完车后司机把车开走，李某出到仓库外面与在外等候的张某碰面，张某把货款7900元交给李某，当天李某把5500元交给符某，由他分给覃某，剩下的钱李某自己留下。（3）2012年9月底，符某又告诉李某说公司仓库盘点多出怡宝纯净水600件，于是李某又与张某联系，将这批货以17元／件的价格卖给张某。第二天张某叫了一辆中型货车来到南宁某包装公司的仓库，然后符某叫覃某把600件怡宝纯净水装上车，装完车后司机把车开走，李某出到仓库外面与在外等候的张某碰面，张某把货款10000元交给李某，当天李某把9000元交给符某，由他分给覃某，剩下的钱李某自己留下。（4）2012年10月底，符某又告诉李某说公司仓库盘点多出怡宝纯净水320件，李某又与张某联系，将这批货以小水15元／件、中水和大水17元／件的价格卖给张某。第二天张某叫了一辆中型货车来到南宁某包装公司的仓库，然后符某叫覃某把320件怡宝纯净水装上车，装完车后司机把车开走，李某出到仓库外面与在外等候的张某碰面，张某把货款4900元交给李某，当天李某把3300元交给符某，由他分给覃某，剩下的钱李某自己留下。
14、被告人符某的供述和辩解，证实：（1）2012年6月份，符某自行盘点南宁某包装公司仓库里的“怡宝”水时，发现多出了400多件水，于是告诉了李某，李某便负责联系买家，安排覃某去外库装货，过后李某给了符某6000多元，让符某分给覃某，当时符某拿了3000多元，分给覃某2000多元。（2）2012年7月底，符某自行盘点公司仓库里的“怡宝”水时，发现多出了600多件水，刚好李某问符某有多出的水吗，当时覃某也在场，符某如实回答，李某当场决定明后天把多出的水卖了。过了一天李某告诉符某说车来了，让符某安排覃某去外库装货，过后李某给了符某10000多，让符某分给覃某，当时符某拿了6000元，分给覃某4000元。（3）2012年8月底，符某自行盘点公司仓库里的“怡宝”水时，发现多出了80多件水，于是告诉了李某，李某便联系买家，安排覃某去外库装货，过后李某给了符某700元，让符某分给覃某，当时符某分给覃某300多元。（4）2012年9月底，符某自行盘点公司仓库里的“怡宝”水时，发现多出了600多件水，于是告诉了李某和覃某，李某又联系买家，安排覃某去外库装货，过后李某给了符某6000多元，让符某分给覃某，当时符某拿了3000多元，分给覃某2000多元。（5）2012年10月底，符某自行盘点公司仓库里的“怡宝”水时，发现又多出了300多件水，就告诉了李某和覃某，李某便联系买家，安排覃某去外库装货，过后李某给了符某3000元，让符某分给覃某，当时符某拿了1800元，分给覃某1200元。
15、被告人覃某的供述和辩解，证实：（1）2012年7月底某天，符某告诉覃某说公司存放“怡宝”水的仓库盘点多出怡宝水大约300多件，想把多出的水拿出去卖，由李某负责拿出去卖，卖得的钱一起分，覃某回答说可以做。过了一两天李某叫了一辆中型货车到公司仓库，打电话给覃某叫覃某把多出的水装上车，当天晚上符某就分了1000元钱给覃某。（2）2012年8月底某天，符某告诉覃某说公司存放“怡宝”水的仓库又盘点多出怡宝水，想把多出的水拿出去卖，由李某负责拿出去卖，覃某负责装车，卖得的钱一起分，覃某回答说可以做。过了一两天李某叫了一辆中型货车到公司仓库，打电话给覃某叫覃某把多出的水装上车，当天晚上符某就分了1000元钱给覃某。（3）2012年9月底某天，符某又告诉覃某说公司仓库盘点多出怡宝水，想把多出的水拿出去卖，由李某负责拿出去卖，覃某负责装车，卖得的钱一起分，覃某回答说可以做。过了一两天李某叫了一辆中型货车到公司仓库，打电话给覃某叫覃某把多出的水装上车，当天晚上符某就分了2000元钱给覃某。（4）2012年10月底某天，符某说公司仓库盘点多出300多件怡宝水，李某、符某、覃某便决定把多出的水卖掉，卖得的钱一起分。10月30日下午，李某叫了一辆小货车来到仓库，覃某把货装上了车，当天晚上符某分给覃某1000元，说是卖水得的钱。
16、南价认鉴（2013）971号、970号、968号、969号、741号价格鉴定结论书，证实2012年6月、7月、8月、9月、10月被窃取的“怡宝”牌纯净水鉴定参考价格分别为人民币11760元、17520元、1840元、16470元、9720元。
17、辨认笔录，证实李某辨认出张某是向其收购“怡宝”牌纯净水的男子，张某辨认出李某是销售“怡宝”牌纯净水给其的男子。
18、现场监控录像，证实被告人李某、符某、覃某私自将“怡宝”牌纯净水运出仓库的情况。
以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，本院依法予以确认。
对控辩双方有异议的事实、证据，本院综合评析如下：
公诉机关认为本案中被告人李某、符某、覃某在共同职务侵占犯罪过程中，事前互相商量、事后共同参与分赃，三被告人都是主犯。被告人符某的辩护人提出符某是从犯的辩护意见；被告人覃某的辩护人提出覃某是从犯的辩护意见。经查，被告人李某、符某、覃某均为南宁某包装有限公司员工，三被告人共同利用各自的职务便利，先后五次将公司的货物私自出售给他人以获取非法利益。在共同犯罪中，三被告人各有分工、相互配合，均起主要作用，均是主犯。对公诉机关认为三被告人均是主犯的意见，本院予以采纳。对符某的辩护人提出符某是从犯、被告人覃某的辩护人提出覃某是从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人李某提出本案的价格鉴定结论书鉴定价格过高的辩解意见。经查，本案的鉴定意见均由具备法定资质的鉴定机构和鉴定人做出，鉴定程序符合法律规定，鉴定的过程和方法符合相关专业的规范要求，鉴定结论客观公正，本院予以采信。对被告人李某的上述辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人李某、符某、覃某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额达人民币57310元，数额较大，三被告人的行为均已构成职务侵占罪，是共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同实施职务侵占犯罪行为过程中，被告人李某、符某、覃某事前共同商谋，事中各有分工、互相配合，事后共同分赃，在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚。李某、符某、覃某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。李某、符某、覃某积极退赔被害单位全部经济损失，可以酌情从轻处罚。综上，本院决定对被告人李某、符某、覃某从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人李某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月25日起至2014年1月24日止。）
二、被告人符某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月25日起至2014年1月24日止。）
三、被告人覃某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月25日起至2014年1月24日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 高 怀
人民陪审员 黄 润
人民陪审员 何曼玲
二〇一三年十二月二十七日
书 记 员 谭 晓
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。