浙江省桐庐县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭桐分商初字第79号
原告：应金仙。
委托代理人：朱建鎏、崔茹。
被告：张长法。
委托代理人：汪先全。
原告应金仙与被告张长法合伙协议纠纷一案，本院于2015年2月13日立案受理。依法由审判员王亚琴适用简易程序，于3月17日、4月9日公开开庭进行了审理。原告应金仙的委托代理人朱建鎏、崔茹，被告张长法及委托代理人汪先全到庭参加诉讼。原告应金仙起诉称：2012年，被告找原告商议，让其参与湖南省辰溪县土石矿开采工程的投资，并承诺给予丰厚的投资回报。原告出于对被告的信任，分两次向被告汇款共计1000000元，用于被告所称的土石矿投资。然而，此笔款项汇给被告近三年来，原告从未得到被告任何关于此项投资的财务报表、工程情况反馈，也未得到利润分成。基于以上原因，原告有理由相信，被告收到投资款后，并未用于其所说的湖南省辰溪县土石矿的开采投资，而是挪作他用。原告曾多次要求被告退还款项，被告却不予退还。原告请求法院判令解除原、被告的合伙协议，由被告归还原告1000000元，支付2012年7月31日起至清偿之日止按银行同期贷款利率计算的利息损失。
原告应金仙举证如下：1、2012年6月29日、7月2日的银行转账凭证，以证明原告以银行转账方式两次给付被告合伙投资款共计1000000元的事实；2、被告于2012年7月30日出具的收据一份，以证明被告收到原告投资款1000000元，用途为在湖南省辰溪县投资土石矿开采工程。
被告张长法答辩称：一、2012年7月，原、被告经口头协商约定由原告出资1000000元、被告出劳务在湖南省辰溪县境内与他人合伙承接土石方开采工程；由于原告事务繁忙，双方还约定由被告一人在承接工地实施管理，所得收益二人平均分配、亏损二人平均分摊。被告收到原告1000000元资金后即与合伙人刘生祥承接工程，前期工程进展顺利，工程施工过程中又开支了大笔费用，其中包括承接工程的各项活动费用、机器维护保养费用、燃料费用、工人的生活费及工资等各项费用。工程结束后，因刘生祥挪用工程款赌博，导致投入资金无法收回。为减少损失，被告于2013年9月向湖南省辰溪县人民法院提起诉讼，该案经法院调解达成了由刘生祥偿还被告合伙资金500000元的协议，该调解结果被告也是无奈接受的，该500000元已进入分阶段执行过程。二、原、被告口头约定由原告出资1000000元，被告出劳务并亲临工地管理，收益平均分配，风险理应平均分摊。原告事先也到实地进行了考察，现因多种原因导致资金无法回笼，原告起诉要求返回投资款，合伙事务的全部风险要求被告一人承担，这与合伙关系的有关法律相违背，不应支持。综上，原、被告系合伙协议纠纷，原告要求被告返回投资款，把合伙风险转移给被告一人承担，于法无据，故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告张长法举证如下：1、发票、收据，以证明被告在合伙工程中的支出共计459510元（包括打官司产生的费用）。2、被告与刘生祥于2012年8月1日签订的工程合资经营协议、2012年7月27日和8月5日被告以银行转账方式汇给刘生祥合伙投资款共计503740元的银行转账凭证、物资销售计划单一份，以证明被告与刘生祥于2012年8月1日各出资50万元合伙承接工程业务的事实；3、（2013）辰民二初字第287号民事调解书，以证明被告于2013年9月27日起诉要求刘生祥返还被告合伙资金500000元，经法院调解确定由刘生祥返还被告合伙投资款500000元，于2014年12月30日前偿还50000元，2015年12月30日前偿还200000元，2016年12月30日前偿还250000元的事实。4、被告与刘生祥于2014年4月20日、5月7日签订的协议书和工程石方钻孔承包合同书，以证明被告与刘生祥在2014年3月20日经法院调解后又于同年4月20日开始合作经营的事实。
经质证，被告对原告提交的证据无异议，本院予以确认。被告提供的证据，原告的质证意见为：对证据1的真实性、关联性有异议，对证据2、3的真实性无异议，对证据4的关联性有异议。
本院认为：被告提供的证据1，其中2012年8月至2013年9月27日间的费用系被告与刘生祥合伙经营期间发生的，因该费用被告在诉刘生祥合伙纠纷一案中没有主张权利，而且根据合伙约定是被告负责财务管理，因此，该费用凭证只能证明被告与刘生祥合伙经营期间有支出，不能证明是被告与刘生祥合伙经营期间的亏损债务，故不具有证明被告主张的事实作用；其中被告因诉讼而支付的诉讼费和律师代理费，结合（2013）辰民二初字第287号民事调解书，本院认定被告实际支付了32200元；其中2013年9月27日被告诉刘生祥之后发生的费用，虽然发票与收据非税务发票，但符合现实交易的惯例，故本院予以认定。对证据2、3，原告无异议，本院予以确认。对证据4，系被告为执行合伙协议而实施的经营行为，本院予以确认。根据上述有效证据及当事人的陈述，本院确认本案事实如下：原、被告系同学关系。2012年6月29日、7月2日，原告以银行转账方式分次给付被告500000元，共计1000000元，用于双方口头约定的湖南省辰溪县土石矿开采工程的投资。被告向原告收取合伙投资款后，未与原告签订书面合伙协议。嗣后，被告为开展合伙经营活动，于2012年7月27日和8月5日以银行转账方式汇给刘生祥共计503740元。同年8月1日与刘生祥签订各出资500000元合伙从事挖掘工程业务，双方约定：由刘生祥负责工程承接、生产安排和管理，由被告负责财务管理，工程所需的费用开支由被告和刘生祥协商同意后方可开支，现有固定资产（钻机五台套、其中旧钻机100型3台套、150型一台套总折价600000元。新机125型一台套价值256260元）总计856260元，其余143740元作为流动资金。被告与刘生祥在合伙经营过程中因刘生祥擅自挪用工程款，被告于2013年9月27日向湖南省辰溪县人民法院起诉要求刘生祥返还合伙资金500000元，诉讼中刘生祥对被告合伙投资500000元无异议，但表示暂时无偿还能力，经法院调解双方达成由刘生祥返还被告投资款500000元，于2014年12月30日前偿还50000元，2015年12月30日前偿还200000元，2016年12月30日前偿还250000元。被告在诉刘生祥合伙纠纷一案中支付诉讼费用12200元，支付律师代理费20000元，合计32200元。诉讼之后，被告在诉讼保全和维修保养合伙经营的机器设备及法院调解后又与刘生祥合作经营中，共支出相关费用61874元。被告向原告收取合伙投资款后，未向原告提供合伙经营活动相关的书面资料、财务账册及合伙盈利或亏损的报告。
本院认为，原、被告口头达成合伙协议后，对合伙事务未作书面约定，且被告在收取原告的合伙投资款后，未向原告提供合伙经营相关的任何书面资料和财务帐册，未尽合伙管理人的应尽义务，现原告要求解除合伙协议，应予准许。原告将合伙投资款交付被告经营管理，且对合伙的具体事务不作书面约定，应视为原告全权委托被告管理合伙事务，被告作为合伙管理人为合伙经营活动而与案外人刘生祥发生的经营行为，对原告具有法律效力，由此而产生的民事责任应由原、被告共同承担。经庭审查明，被告在收取原告合伙投资款1000000元后，与刘生祥合伙经营时投资了503740元，起诉刘生祥合伙纠纷一案时支付诉讼费和律师代理费计32200元，诉讼后在开展经营活动中又投资了61874元，合计597814元，其余投资款402186元未予使用，故被告对原告投入的但未使用的投资款应予返还。原、被告合伙时对投资比例、盈余分配、债务承担未作约定，故双方对合伙经营活动中产生的债权债务应推定按平均投资承担。根据（2013）辰民二初字第287号民事调解书确定，与刘生祥合伙经营终止时被告享有债权500000元，按原、被告合伙平均投资分摊，对该笔债权，原告应享有一半即250000元，故被告应在该债权实现时支付原告。被告在诉刘生祥一案中支付的诉讼费和律师代理费共计32200元，系为原、被告的共同投资利益而进行的，故该笔费用应由原、被告各半承担。被告在与刘生祥诉讼后为开展合伙经营活动而支出的61874元，在经营项目未清算前，应由原、被告各半承担。原告将投资款交付被告，目的是从事合伙经营活动，因此，原告要求被告支付2012年7月31日起至清偿之日止按照银行同期贷款利率计算的利息损失，不符合合伙关系的相关法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十四条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第52条的规定，判决如下：
一、原告应金仙与被告张长法间的合伙协议予以解除。
二、被告张长法应返还原告应金仙投入的尚未使用的合伙投资款402186元，于本判决生效之日起十日内付清。
三、（2013）辰民二初字第287号民事调解书确定被告张长法享有的债权500000元，由原告应金仙得250000元，被告张长法应在该债权实现之日起十日内支付原告应金仙。
四、被告张长法在管理合伙资金时为合伙事务而支出的97814元，由原告应金仙、被告张长法各承担48907元，被告张长法应于本判决生效之日起十日内支付原告应金仙。
五、驳回原告应金仙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务或者其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。
案件受理费15227元，减半收取7613.50元，由原告应金仙承担3613.50元，被告张长法承担4000元，于本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费15227元，对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户行：工商银行湖滨分理处，户名：浙江省杭州市中级人民法院，帐号：1202024409008802968），在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审判员 王亚琴
二〇一五年五月十二日
书记员 钱红梅