杭州市滨江区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0108民初1435号原告（反诉被告）上海优睿文化传媒股份有限公司，住所地上海市松江区玉阳路699弄1-9号7幢206-4室。法定代表人于文浩，系公司总经理。委托代理人（特别授权）李芬芳、刘勤勤，北京盈科（上海）律师事务所律师。被告（反诉原告）浙江翼信科技有限公司，住所地浙江省杭州市经济技术开发区白杨街道科技园路2号5幢6层13-16单元。法定代表人卢耀辉，系公司董事长。委托代理人（特别授权）郑益康，系公司员工。本院于2016年3月21日立案受理原告上海优睿文化传媒股份有限公司（以下简称优睿公司）与被告浙江翼信科技有限公司（以下简称翼信公司）合同纠纷一案后，翼信公司提起反诉。本院立案受理反诉案件后，于2016年5月26日适用普通程序进行了公开开庭合并审理。优睿公司的委托代理人李芬芳、刘勤勤，翼信公司的委托代理人郑益康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告优睿公司诉称：优睿公司与翼信公司于20×××4年5月签署了编号为YX-UR-×××404的《电视剧植入合作合同书》，合同约定在优睿公司代理的电视剧《私房钱》中植入翼信公司指定品牌内容，翼信公司应向优睿公司支付合作费用980000元，最后一期尾款30%即294000元应在该剧首播完毕后×××0个工作日内支付。如若翼信公司未按期支付，翼信公司应按照合同总额千分之一的标准向优睿公司支付迟延违约金，最多不应超过合同总价的×××0%。同时约定：当任何一方违反其在本合同下所承担的责任和义务时，或任何一方在本合同所作的声明和保证为不真实或不正确的，违反或责任一方应赔偿另一方由此而已经或潜在蒙受的直接经济损失，包括但不限于合理的诉讼费、公证费、律师费等。20×××5年××××××年29日在河南卫视和20×××5年×××2月23日在四川卫视，该剧在各自卫视范围内首次播出。20×××5年×××2月3×××日该剧在首播的卫视频道河南卫视及四川卫视播出完毕，根据合同约定，翼信公司应该在20×××6年×××月×××4日向优睿公司支付尾款294000元。现优睿公司起诉要求判令：×××、翼信公司支付优睿公司所欠合同尾款294000元；2、翼信公司支付优睿公司违约金63700元（暂计至20×××6年3月20日，实际计至款清时止）；3、翼信公司赔偿优睿公司直接经济损失律师费20000元，差旅费×××000元；以上三项共计378700元；4、本案诉讼费用由翼信公司承担。被告翼信公司辩称：一、优睿公司存在严重违约行为，构成根本性违约。《电视剧植入合作合同书》系双方真实意思表示，合法有效，双方应按约履行。《私房钱》的首播平台只有河南卫视一家，四川卫视为“×××.5轮跟播”，不符合合同约定的首播平台为二星联播。实际首播的河南卫视，不属于合同约定的首播平台，也不属于同级别卫视。优睿公司延迟提供发行确认书，违反合同约定，翼信公司当然不可能予以确认。电视剧的实际播出时间远远迟于合同约定的播出时间，由此导致植入产品失去市场推广的宝贵黄金时间。实际播出时植入的产品信息早已更新迭代，此时的推广毫无意义。实际植入的道具/场景展现时间少于合同约定的最低要求。二、优睿公司的严重违约行为，致使不能实现合同目的，其无权要求翼信公司支付尾款，翼信公司有权解除合同并要求优睿公司返还已支付款项。三、合同解除后，优睿公司仍应承担违约责任，赔偿翼信公司实际损失。综上，请求法院驳回优睿公司的诉讼请求。反诉原告翼信公司诉称：20×××4年5月，双方签订《电视剧植入合作合同书》。合同签订后，翼信公司按约分别于20×××4年6月24日、20×××4年8月×××2日支付了首款和次款，共计686,000元，但优睿公司未能在合同约定的播出时间，即20×××5年4月30日前向翼信公司提供发行确认书，直至20×××5年××××××月27日才提供，称《私房钱》定于20×××5年××××××月29日于河南卫视及20×××5年×××2月×××3日四川卫视双星跟进式连播。对此，翼信公司立即致函优睿公司，指出播出平台及播出方式均不符合约定，且提供发行确认书的时间太晚，严重违反合同约定，要求其予以纠正。20×××6年×××月××××××日，翼信公司向优睿公司发送解约函，要求解除涉案合同、返还翼信公司已支付的全部款项。翼信公司认为，双方签订的《电视剧植入合作合同书》合法有效，翼信公司已按照合同约定履行了各项义务。优睿公司存在多项违约行为，尤其是播出平台和播出方式不符合约定，且在翼信公司明确提出异议后拒绝予以纠正，优睿公司的行为已构成根本违约。翼信公司反诉要求判令：×××、确认翼信公司与优睿公司签订的《电视剧植入合作合同书》已于20×××6年×××月×××3日解除；2、优睿公司返还翼信公司已支付的价款686000元；3、优睿公司赔偿翼信公司经济损失200000元。反诉被告优睿公司辩称：优睿公司不存在违约行为，具体意见与起诉状一致。优睿公司为证明自己的主张，向本院提交以下证据材料：证据一、《电视剧植入合作合同书》×××份（复印件），证明优睿公司与翼信公司于20×××4年5月签订合同，约定翼信公司应在该剧首播完毕后×××0个工作日内付清合同尾款294000元；如若翼信公司未按期向优睿公司支付相应款项，翼信公司应按照合同总额千分之一的标准向优睿公司支付日迟延违约金；翼信公司违约的，应赔偿优睿公司已经或潜在蒙受的直接经济损失，包括但不限于合理的诉讼费、律师费、公证费等。证据二、《催款快递》及内容×××组（复印件），证明优睿公司于20×××6年×××月27日通过顺丰快递（单号为2×××3×××0×××960335）向翼信公司邮寄尾款发票，并催告翼信公司支付尾款，内有三张发票。翼信公司拒收优睿公司邮寄的发票。证据三、催款邮件×××组（复印件），证明20×××6年×××月8日，优睿公司向翼信公司发送合作总结，并提醒翼信公司在卫视播出完毕之后×××0个工作日内应该支付尾款，且要求翼信公司告知发票信息，以便出具尾款发票；接收双方是和指定的合同人。20×××6年×××月27日，优睿公司向翼信公司邮寄尾款发票，要求翼信公司收到发票后×××0个工作日内支付尾款，但是翼信公司故意拒收快件。证据四、律师函及快递单×××组（复印件），证明优睿公司于20×××6年3月×××日通过律师向翼信公司发送了催收尾款的律师函，翼信公司于3月3日签收。证据五、《委托代理合同》及律师费发票（复印件）各×××份，证明优睿公司为了维护自身的合法权益，聘请律师进行维权，花费律师费20000元。证据六、《播出证明》×××份，证明北京艺缘同行影视文化有限公司作为《私房钱》的制作公司及发行公司，证明《私房钱》已于20×××5年×××2月×××6日及×××2月30日分别在河南和四川卫视结束两星联播，该剧的播出方式完全符合合同约定。该剧在发行确认书中确认的首播时间为20×××5年××××××月29日及×××2月×××3日，完全符合在首播时间确定后6个月内完成播出的约定，不存在违约行为。证据七、发行状况邮件及总结报告、回报统计×××组，证明优睿公司在该剧中累计植入情节及道具的时间为×××760秒，远远超过合同约定的600秒，完全符合合同的植入时间。合同已经履行完毕，不存在解除的可能性。证据八、翼信公司与优睿公司的往来邮件及聊天记录×××组，证明××××××月23日的聊天记录显示，优睿公司于当天通知了该剧的首播时间和首播卫视，并告知为延长传播效果，避开芈月传特别岔开×××5天播出，且主动询问翼信公司是否需要衣服、剧照、签名等物料用于宣传互动，但是翼信公司未给予任何反馈。20×××5年××××××月25日，优睿公司再次通过邮件告知可以提供海报、剧照、画册等物料，优睿公司一直在积极履行合同；×××月29日的聊天记录显示，翼信公司系自身放弃可以充分利用的物料及资源整合机会，相应的损失应由其自身承担。证据九、网易关于电视剧两星联播的报道材料×××组，证明网易自身于20×××2年9月28日关于《后厨》四星联播的报道，《后厨》在20×××2年×××0月3日在河北及黑龙江卫视播出，而×××0月9日才开始在东方卫视播出，几个卫视播出的时间并不是同时同步，但是仍被称为四星联播；网易报道的《人间正道是沧桑》的电视剧，在央视8套和江苏卫视的播出时间为2009年6月2日与6月×××9日，该两个平台播出时间并不同步，但是仍然被同时认定为首播平台和两星联播。因此电视剧《私房钱》的播出方式和播出平台完全符合合同约定。证据十、20×××5年8月-××××××月的卫视黄金档电视剧收视率排名表×××组（打印件），证明20×××5年8月-××××××月的黄金档电视剧收视率排名显示，河南和四川卫视在黄金档的电视剧收视率完全不低于合同所列的卫视，甚至高于合同所列的卫视；优睿公司完全未违反合同的约定，其有权根据收视率排名选择同级别的卫视发行该剧。证据十一、20×××5年卫视黄金档剧场广告刊例统计表及媒体资源网发布的广告价目表×××组（打印件），证明与合同所列的卫视相比，河南卫视在黄金档剧场的广告刊例价远远高于合同列举的各个卫视，且四川卫视的刊例价也高于北京卫视的刊例价，可见两卫视的广告价值不仅不低于所列卫视的价值，甚至高于所列卫视的价值，两卫视完全与合同列举的卫视属于同级别卫视。翼信公司为证明自己的主张，向本院提交以下证据材料：证据一、《电视剧植入合作合同书》×××份，证明双方签订了涉案合作合同，约定在优睿公司代理的电视剧《私房钱》中植入翼信公司指定品牌内容，合同第三页后对方没有提供。证据二、银行付款凭证×××组（复印件），证明翼信公司依约向优睿公司支付了合同约定的首款和次款；证据三、《发行确认书》×××份（复印件），证明优睿公司于20×××5年××××××月27日才向翼信公司发送发行确认书，据××××××月29日开播仅有两日，不符合合同约定的提前一个月提供发行确认书。电视剧《私房钱》的首播平台只有河南卫视一家，不符合合同约定的“二星联播”。首播平台河南卫视不属于合同约定的卫视或者同级别的卫视。播出时间远远晚于合同约定的20×××5年4月30日前。证据四、翼信公司与优睿公司的往来邮件×××组，证明翼信公司发现优睿公司的违约行为后第一时间向优睿公司提出，并两次书面发函，要求优睿公司立即改进，按约履行，但优睿公司拒不改正，持续严重违约。证据五、《现在汉语词典》关于“联播”、“连播”的释义×××组（复印件），证明根据文义解释，联播具有特定含义，指的同时播出，与连播所指的连续播出的含义并不相同，电视剧《私房钱》实际播出方式不符合二星联播的约定。证据六、媒体关于电视剧双星联播的报道×××组（复印件），证明双星联播有特定的含义，指同一时间在不同的卫视同步播出，这是行业惯例。证据七、电视剧《一仆二主》植入合作合同书及电视剧《一仆二主》词条解释×××组，证明翼信公司与其他公司签订的电视剧植入合同的约定与本案所涉合同类似，首播平台联播均指的是同时同步播出。证据八、电视剧《私房钱》词条解释×××组，证明电视剧《私房钱》实际首播平台仅为河南卫视一家，不符合合同约定的播出平台和播出方式。证据九、电视剧《私房钱》的官方微博×××组，证明官方微博自认电视剧的首播和独播仅为河南卫视，并非双星联播。证据十、各媒体关于“×××.5轮跟播”的报道×××组，证明根据业内惯例，在首播的电视台播出到一半左右时跟播称为“×××.5轮跟播”，并非二星联播。证据十一、卫视收视率的排行报告×××组，证明河南卫视、四川卫视收视率远低于合同约定的卫视，不属于合同约定的同级别卫视。证据十二、（20×××4）温永商初字第×××24号判决书×××份（打印件），证明不同的卫视，收视率不同，辐射面不同，其播出节目所产生的效应也不同。优睿公司擅自变更首播平台，致使翼信公司订立合同的目的不能实现，构成违约。证据十三、合作总结和秒数统计×××份，证明优睿公司植入的情节不符合合同约定，优睿公司自称实际播出自然曝光秒数为38×××秒，未达到合同约定的不少于400秒的最低标准。证据十四、《电视剧拍摄制作备案公示表》×××组，证明电视剧《私房钱》20×××4年×××0月即制作完毕，因为制作方的原因导致延期播出，给翼信公司造成了损失。证据十五、易信软件版本更新记录×××组，证明从电视剧《私房钱》约定播出时间到实际播出时间，易信软件已经发生多次版本更新，朋友地图等功能已经发生变化，此时的推广已经毫无意义，给翼信公司造成损失。证据十六、《公函》2份，证明翼信公司两次发函给优睿公司，指出优睿公司的违约行为，并要求优睿公司立即改正；证据十七、翼信公司主张解除合同的函件×××组，证明优睿公司拒不改正，持续严重违约，且客观上已经无法补正的情况下，翼信公司发函给优睿公司解除涉案合同，并要求优睿公司承担违约责任。证据十八、翼信公司与其他公司签订的推广合同×××组，证明由于优睿公司未能提前一个月提供发行确认书，致使原先确定已支付对宣传方案无法实施，给翼信公司造成实际损失。证据十九、电视剧《私房钱》开播前后的推广方案×××组，证明由于优睿公司未能提前一个月提供发行确认书，致使原先确定已支付对宣传方案无法实施，给翼信公司造成实际损失。对上述证据，经庭审质证，本院作如下认证：一、对优睿公司提供的证据。翼信公司对证据一的三性没有异议，但认为不完整的，应以我方的为准，优睿公司并未按照该合同履行其义务。翼信公司对证据二的真实性无异议，关联性有异议，认为并非催款快递，但因优睿公司存在违约行为，翼信公司无需支付尾款，故翼信公司已经拒签并退还该快递。翼信公司对证据三的三性没有异议，但不认可优睿公司在邮件中陈述的事实。翼信公司对证据四的三性没有异议，翼信公司收到了该律师函，但对律师函的内容不认可。翼信公司对证据五真实性无法确认，对其关联性不认可，无法证明该费用是基于本案产生的，优睿公司已经实际支付该笔费用，更无法证明且该费用应由翼信公司负担。经审查，本院对上述证据的真实性予以确认。翼信公司对证据六真实性、关联性不予确认，无法确认系发行方出具，应当出庭作证，艺缘公司无权定义“二星联播”，且与本案有利害关系。经审查，本院对该证据的真实性予以确认。翼信公司对证据七的三性予以认可，对证明目的不认可。经审查，本院对该证据的真实性予以确认。翼信公司对证据八的三性予以认可，对证明目的不认可。经审查，本院对该证据的真实性予以确认。翼信公司对证据九的真实性无异议，对关联性有异议。经审查，本院对该证据的真实性予以确认。翼信公司对证据十、十一的关联性、合法性有异议。经审查，该证据系打印件，故对其真实性不予确认。二、对翼信公司提供的证据。优睿公司对证据一真实性无异议，合同成立并生效，优睿公司于20×××5年×××2月30日完成播出广告义务，翼信公司尚有294000元未支付。经审查，本院对该证据效力予以确认。优睿公司对证据二的三性无异议。经审查，本院对该证据效力予以确认。优睿公司对证据三、四真实性、关联性无异议，对证明目的有异议。经审查，本院对该证据真实性予以确认。优睿公司对证据五的三性均不认可。经审查，本院对该证据真实性予以确认。优睿公司对证据六的三性均不认可。经审查，该证据为复印件，故对其真实性不予确认。优睿公司对证据七关联性有异议。经审查，该异议成立，故对该证据本院不予采信。优睿公司对证据八真实性有异议。经审查，该证据为复印件，故对其真实性不予确认。优睿公司对证据九证明目的不认可，恰证明播出方式为双星联播。经审查，本院对该证据真实性予以确认。优睿公司对证据十关联性有异议，经审查，该异议成立，故对该证据本院不予采信。优睿公司对证据十一关联性、证明目的有异议。经审查，本院对该证据真实性予以确认。优睿公司对证据十二关联性、证明目的有异议。经审查，该异议成立，故对该证据本院不予采信。优睿公司对证据十三证明目的有异议。经审查，本院对该证据真实性予以确认。优睿公司对证据十四关联性有异议。经审查，本院对该证据真实性予以确认。优睿公司对证据十五关联性、证明目的有异议。经审查，该异议成立，故对该证据本院不予采信。优睿公司对证据十六证明目的有异议。经审查，本院对该证据真实性予以确认。优睿公司对证据十七证明目的有异议。经审查，本院对该证据真实性予以确认。优睿公司对证据十八、十九证明目的有异议。本院对该证据真实性予以确认，但从合同签订时间来看与本案不具关联性，且无法确认相关合同是否已履行，故对其证明效力本院不予确认。根据上述当事人提交的有效证据及有关陈述，本院查明以下事实：20×××4年5月，翼信公司与优睿公司签订《电视剧植入合作合同书》×××份，约定：翼信公司在优睿公司代理的电视剧《私房钱》中植入翼信公司指定品牌内容，该剧首播平台暂定为安徽卫视、北京卫视、天津卫视、深圳卫视、山东卫视、江西卫视二星联播（或以上同级别卫视，以调整后的具体发行确认书为准，优睿公司最晚应在首轮播出前一个月向翼信公司提供发行确认书），翼信公司合作金额为980000元，合同签订后十个工作日支付30%，翼信公司审核通过母带后十个工作日支付40%，承诺首播的卫视频道按约播出完毕后十个工作日支付30%，任何一方违反其在本合同项下所承担的责任和义务时，违反或责任一方应赔偿另一方直接经济损失，包括但不限于合理的诉讼费、公证费、律师费等，翼信公司未按期支付协议款项，应按合同总额千分之一支付日延迟违约金，违约金最多不超过合同总价×××0%。20×××5年××××××月23日，优睿公司向翼信公司出具《电视剧发行确认书》×××份，确认：《私房钱》定于20×××5年××××××月29日于河南卫视及20×××5年×××2月×××3日四川卫视黄金双星跟进式连播。后翼信公司对播出平台及播出方式向优睿公司提出书面异议。20×××5年××××××年29日，该剧在河南卫视播出。20×××5年×××2月23日，该剧在四川卫视播出。《私房钱》的微博，显示该剧于20×××5年××××××年29日河南卫视首播。20×××6年×××月5日，北京艺缘同行影视文化有限公司出具《播出证明》×××份，确认：《私房钱》已经于20×××5年××××××月29日至×××2月30日之间在河南卫视（20×××5年××××××月29日开播，×××2月×××6日结束）、四川卫视（20×××5年×××2月×××3日开播、×××2月30日结束）两个卫视频道结束两星联播。20×××6年×××月××××××日，翼信公司向优睿公司发函解除合同。翼信公司已向优睿公司支付合作款686000元。本院认为，优睿公司与翼信公司签订的《电视剧植入合作合同书》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以确定。双方应按约定履行各自的合同义务。本案争议焦点在于翼信公司是否在合同约定的首播平台上进行了“二星联播”。就首播平台，合同约定为：安徽卫视、北京卫视、天津卫视、深圳卫视、山东卫视、江西卫视或以上同级别卫视，以调整后的具体发行确认书为准。经查，该剧已在优睿公司出具的《发行确认书》显示的播出平台播出。故上述播出平台符合合同约定，但优睿公司未在首轮播出前一个月向翼信公司提供《发行确认书》，构成违约。就二星联播，“联播”系指若干广播电台或电视台同时转播（某电台或电视台播送的节目），如新闻联播。本案中，合同对首轮播出时间进行了详细约定，并以首播的卫视频道播出完毕十个工作日作为尾款的支付时间节点，且优睿公司出具的《发行确认书》自认播出方式为双星跟进式连播而非双星联播，故合同约定的二星联播应理解为两个卫视同时播出。鉴于二星联播系双方的合作前提，优睿公司未按约履行该合同义务致使合同目的无法实现，已构成根本违约。就本诉部分优睿公司的主张并无相应法律依据，本院均不予支持。就反诉部分，翼信公司解除合同于法有据，本院予以确认。鉴于翼信公司已向优睿公司支付部分合作款，且优睿公司的不完全履行行为已使得翼信公司受益，故不宜要求优睿公司返还全部合作款，结合本案的合同性质及履行情况，优睿公司应返还翼信公司合作款×××00000元。就翼信公司主张的经济损失，因其未提供相应证据证明，故本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、驳回原告上海优睿文化传媒股份有限公司的诉讼请求；二、反诉被告上海优睿文化传媒股份有限公司于本判决生效之日起十日内返还反诉原告浙江翼信科技有限公司合作款人民币100000元；三、驳回反诉原告浙江翼信科技有限公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费人民币6980元，由原告上海优睿文化传媒股份有限公司负担，反诉案件受理费人民币6330元，由反诉原告浙江翼信科技有限公司承担人民币5180元，反诉被告上海优睿文化传媒股份有限公司承担人民币1150元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  沈一伟人民陪审员  杜文华人民陪审员  陆文伟二〇一六年八月十七日代书 记员  徐秀奇