河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民四终字第802号
上诉人（原审被告）吴铜木，男，1967年6月10日生，汉族。
委托代理人崔汉修，河南安泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）樊晓芳，女，1969年1月24日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）温小龙，男，1988年3月26日出生，汉族。
委托代理人刘阳，女，1961年3月16日出生。
被上诉人（原审被告）河南省荥阳兴业建筑有限责任公司。
法定代表人朱留纪，该公司董事长。
委托代理人王花永，河南神龙剑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司。
负责人张国勇，该公司总经理。
委托代理人黄永辉，河南豫龙律师事务所律师。
上诉人吴桐木因与被上诉人樊晓芳、温小龙、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称保险公司）、河南省荥阳兴业建筑有限责任公司（以下简称兴业公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省荥阳市人民法院（2014）荥民初字第781号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张华敏、被告温小龙委托代理人李增运、上诉人吴铜木及其委托代理人崔汉修，被上诉人樊晓芳，被上诉人温小龙的委托代理人刘阳，被上诉人兴业公司的委托代理人王花永，被上诉人保险公司的委托代理人黄永辉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年1月1日7时30分许，樊晓芳、范萍、李慧玲、刘阳让吴铜木作为驾驶员，车载上述四人去庙里礼佛，吴铜木驾驶刘阳从温小龙处借来的其所有的豫A4GQ**轿车，沿荥阳市塔山路自北向南行至荥丁路段巴河桥处时，与兴业公司所修建未交付使用的荥丁公路上设置的限宽桩相撞，造成车辆受损、乘车人（包括原告）受伤的交通事故。此事故经荥阳市公安局交通巡逻警察大队认定：吴铜木负事故全部责任。当日9时，樊晓芳被送往荥阳市中医院治疗，被诊断为1、左肱骨髁上骨折，血瘀气滞证，2、早孕，樊晓芳住院治疗24天，由一人护理，支付住院治疗费14367.75元。2014年7月7日，河南中允司法鉴定中心作出了豫中允司鉴中心（2014）临鉴字第240号司法鉴定意见书及评估意见书，鉴定意见为樊晓芳伤残等级为10级，樊晓芳外伤后误工期为4个月，护理期限为4个月，日常需1人护理，后续取钢板治疗费用需8000元左右。樊晓芳支付鉴定费1900元。2014年4月，樊晓芳诉至法院，要求赔偿樊晓芳所诉损失。
另查明，温小龙系豫A4GQ**轿车登记所有人，其在保险公司处投保有车上人员责任保险（乘客）（不计免赔），保险限额为4万元，现该保险赔偿款已由温小龙理赔后领取。上年度河南省城镇居民人均可支配收入为22398.03元／年，城镇非私营单位在岗职工年平均工资为37958元，居民服务业及其他服务业职工平均工资29041元／年。
原审法院认为，对温小龙称其到保险公司办理理赔手续、应从对樊晓芳的赔偿金中扣除其所支付的费用的辩解理由，因樊晓芳不予认可，且温小龙未提供证据予以证明，故对该辩解理由，本院不予采纳。对吴铜木称吴铜木系帮工人、樊晓芳的损失应由被帮工人承担的辩解理由，因本案樊晓芳亦是帮工人之一，且樊晓芳主观上亦无过错，故对该辩解理由，本院不予采纳。吴铜木作为具有驾驶资格的人员，其在驾驶车辆过程中车速过高，在当时情况下其应当能够注意到荥丁公路限宽桩，并低速行驶通过，但其却未注意到，且本案的交通事故认定书已对此予以认定，故对樊晓芳的损失，其应承担赔偿责任。从侵权责任法上看，兴业公司作为该公路段的修建者，在该公路未交付使用的情况下应当设置明显标志予以告知，但其未尽到上述义务，故与樊晓芳的损失之间存在因果关系，其应承担相应的责任。温小龙为豫A4GQ**轿车投保有车上人员险，吴铜木、兴业公司应对樊晓芳损失超过保险限额的部分承担责任，综合考虑本案情况，吴铜木承担90%的责任，兴业公司承担10%的责任。对樊晓芳的损失，关于医疗费14367.75元、鉴定费1900元，本院予以支持。关于误工费，评估意见书称樊晓芳外伤后误工期为4个月，一月按30天计算，参照上年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资为37958元，一年按365天计算，误工费为12479.34元（37958／365＊120），本院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于护理费，评估意见书称樊晓芳外伤后护理期限为4个月，日常需1人护理，一月按30天计算，因樊晓芳未提供证据证明樊晓芳护理人员为李艳军及其具体收入情况，故参照上年度河南省居民服务业及其他服务业职工平均工资29041元／年，一年按365天计算，护理费为9547.73元（29041／365＊120），本院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于住院伙食补助费，樊晓芳主张一天按30元计算，樊晓芳住院24天，共计720元，本院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于营养费，樊晓芳主张一天按20元计算，樊晓芳住院24天，共计480元，本院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。关于交通费，樊晓芳未提供相关交通费票据予以证明，故本院不予支持。关于残疾赔偿金，樊晓芳现年45岁，参照上年度河南省城镇居民人均可支配收入为22398.03元／年，计算20年，樊晓芳伤残为十级，共计44796.06元（22398.03＊20＊10%），本院予以支持。关于后续治疗费，其主要是取出樊晓芳身体里的钢板所产生的费用，是必然发生的费用，结合评估意见书，以8000元为宜。关于精神损害抚慰金，樊晓芳主张3000元，符合法律规定，本院予以支持。以上共计95290.88元，保险公司应在车上人员险（乘客）（不计免赔）保险限额之内支付樊晓芳1万元，但温小龙为樊晓芳已从保险公司处办理理赔并领取该款项，故温小龙应支付保险赔偿款1万元，余额85290.88元，吴铜木承担90%的责任即76761.79元，其应赔偿给樊晓芳，兴业公司承担10%的责任即8529.09元，其应赔偿给樊晓芳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条和《中国人民共和国交通安全法》第四十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、吴铜木于判决生效后十日内赔偿樊晓芳各项损失共计七万六千七百六十一元七角九分；二、温小龙于判决生效后十日内支付樊晓芳保险赔偿款共计一万元；三、河南省荥阳兴业建筑有限责任公司于判决生效后十日内赔偿樊晓芳各项损失共计八千五百二十九元零九分；二、驳回樊晓芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二千三百一十二元，由樊晓芳负担一百二十二元，由吴铜木负担一千七百六十四元，由温小龙负担二百三十元，由河南省荥阳兴业建筑有限责任公司负担一百九十六元。
吴桐木不服原审判决，向本院提起上诉称：刘阳从温小龙处借车，樊晓芳、范萍、李慧玲向刘阳每人支付50元乘车费用。因温小龙不能开车，刘阳让我开车，我是无偿提供劳务服务。一审漏列刘阳做被告。兴业公司在公路尚未交付使用情况下，即未采取强有力措施禁止通行，也未设置明显标志予以告知，主观过错明显，一审判决仅让兴业公司承担10%责任明显过低。一审判决错误，请求二审法院撤销原判，发回重审。
樊晓芳答辩称：对一审判决没有意见，望二审予以维持。
温小龙答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以改判。
兴业公司答辩称：我公司不是事故责任人，不应承担责任。
保险公司答辩称：受伤人员属于车上人员险，不适用交强险范围赔偿。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为：本案中，吴桐木驾车发生交通事故，经公安机关认定吴桐木负事故全部责任。樊晓芳主张的各项赔偿，吴桐木应予承担。本案为侵权责任纠纷，刘阳不是侵权人，吴桐木上诉称其受雇于刘阳，与本案不是同一法律关系。鉴于原审判决已经认定兴业公司对樊晓芳的受伤，存在一定过错，酌定兴业公司承担一定责任，并无不当。故吴桐木的上诉理由，证据不充分，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，实体处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1764元，由吴桐木负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔航微
审判员 陈 赞
审判员 陈启辉
二〇一五年七月二十日
书记员 马 静