山东省滨州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁16刑终33号
原公诉机关博兴县人民检察院。
上诉人（原审被告人）许文强，男，满族，1985年11月24日出生于辽宁省大洼县，初中文化，农民，住辽宁省盘锦市盘山县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年9月2日被刑事拘留，同年10月2日被取保候审，2016年10月8日被逮捕。
上诉人（原审被告人）候召兵，男，汉族，1990年5月26日出生于黑龙江省哈尔滨市，中专文化，农民，户籍地黑龙江省哈尔滨市宾县，住所地黑龙江省哈尔滨市道外区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月9日被刑事拘留，2016年1月9日被取保候审，2016年10月8日被逮捕。
辩护人朱伟光，山东王宁律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）赵广军，男，汉族，1972年6月20日出生辽宁省大洼县，初中文化，农民，住辽宁省盘锦市大洼县。1999年10月15日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。2010年10月12日因犯抢劫罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。2013年2月4日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万三千元，2015年4月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月14日被刑事拘留，同年11月14日被取保候审，2016年10月9日被逮捕。
上诉人（原审被告人）陈朝忠，曾用名陈忠，男，汉族，1985年6月17日出生于吉林省舒兰市，小学文化，农民，户籍地吉林省舒兰市，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月4日被刑事拘留，2016年1月9日被取保候审，2016年10月8日被逮捕。
博兴县人民法院审理博兴县人民检察院指控原审被告人许文强犯贩卖、运输、制造毒品罪，候召兵、赵广军、陈朝忠犯贩卖、运输毒品罪一案，于二〇一八年一月五日作出（2017）鲁1625刑初100号刑事判决。原审被告人许文强、候召兵、赵广军、陈朝忠均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年下半年，袁某（已判决）购买反应器皿等生产工具及溴代苯丙酮、甲胺、甲苯等原料，雇佣被告人许文强在辽宁省盘锦市大洼县锦城肉禽加工厂后院出租屋内使用化工合成的方式制造白色固体及粉末状甲卡西酮进行贩卖。袁某指使被告人许文强、候召兵、陈朝忠、赵广军到山西省运输、贩卖甲卡西酮共计15千克。具体犯罪事实如下：
1、2015年5月24日，袁某（已判决）安排被告人许文强、赵广军、候召兵、陈朝忠驾驶其租借的牌号为辽Ｌ×××××北京现代轿车至山西省太原市贩卖甲卡西酮。许文强驾车将赵广军、候召兵、陈朝忠载至太原市小店区天天宾馆内，负责接应，赵广军、候召兵、陈朝忠在该宾馆房间内将甲卡西酮5千克贩卖，得款9万元。后许文强依照袁某的安排将9万元现金给长途货车司机贺某带回盘锦交给袁某。后许文强、赵广军、候召兵、陈朝忠至山西省太长高速王村高速口，由候召兵、陈朝忠将2千克甲卡西酮交给买家，对方将1400元现金及五捆练功钞伪装的五万元交给候召兵、陈朝忠，后驾车逃离现场。许文强、赵广军将现金及练功钞带回盘锦交给袁某。
2、2015年5月30日，袁某安排被告人许文强、赵广军驾驶其租借的牌号为辽Ｌ×××××北京现代轿车至山西省长治市襄垣县与被告人候召兵、陈朝忠会合。后四被告人在该县一工厂附近将8千克甲卡西酮交给买方，得赃款17万元，由许文强、赵广军带回盘锦交给袁某。许文强、赵广军各得好处费5000元。2015年6月2日，赵广军根据袁某的安排打款15000元至候召兵提供的刘某的银行账户，后候召兵将其中5000元分给陈朝忠。
2015年6月3日，公安机关在袁某位于盘锦市大洼县东方小区的家中客厅电视机下面的储物盒内搜查出尚未出售的白色固体及粉末物品一袋（内有一单独包装的白色固体及粉末状物品），重650.2克；在其沙发垫下面钱包内搜查出卫生纸包裹的白色固体及粉末状物品，重2.0克；经鉴定均检出甲卡西酮成分，含量分别为60.3%、63.2%、57.6%。
2015年9月2日，盘锦市公安局民警在被告人许文强家中将其抓获；2015年12月8日，哈尔滨市公安局巡逻警察支队民警将被告人候召兵抓获；2015年12月4日，哈尔滨市公安局禁毒支队在哈尔滨市南岗区文昌街38号将被告人陈朝忠抓获；2015年10月8日，盘锦市公安局在盘锦市公安局驾驶员考试中心将被告人赵广军抓获，在盘锦市看守所临时羁押至2015年10月14日。案发后，博兴县公安局依法分别扣押许文强、候召兵、陈朝忠、赵广军非法所得4万元、3万元、2万元、1万元。
原审认定上述犯罪事实的证据有：常住人口基本信息、租车单、住宿详单、旅馆业住宿登记簿、住宿查询信息、中国工商银行汇款单、扣押清单、收条、刑事判决书、到案经过、抓捕经过等书证；证人姜某、赵某、杜某、田某、贺某、刘某、袁某的证言；物证检验报告等鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录；被告人许文强、候召兵、陈朝忠、赵广军的供述和辩解等。
原审法院认为，被告人许文强伙同他人非法制造毒品；被告人许文强、候召兵、赵广军、陈朝忠共同贩卖、运输毒品，被告人许文强构成贩卖、运输、制造毒品罪，被告人候召兵、陈朝忠、赵广军构成贩卖、运输毒品罪，四被告人在贩卖、运输毒品罪范围内系共同犯罪，被告人许文强对基本事实予以供述，被告人陈朝忠系坦白，酌情予以从轻处罚。被告人赵广军在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人赵广军、陈朝忠在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一款、第二款第一项、第三百五十七条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条、第五十三条之规定，以被告人许文强犯贩卖、运输、制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产；以被告人候召兵犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产；以被告人赵广军犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币五万元；以被告人陈朝忠犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元。
宣判后，原审被告人许文强以“犯贩卖、运输、制造毒品罪证据不足，系从犯，量刑过重”为由，提出上诉。原审被告人候召兵以“认定其知道运输的系甲卡西酮证据不足，系从犯，应从轻、减轻处罚”为由，提出上诉。其辩护人提出与此相同的辩护意见。原审被告人赵广军以“事实不清、证据不足、适用法律错误，量刑重”为由，提出上诉。原审被告人陈朝忠以“事实不清、证据不足、适用法律错误，量刑过重”为由，提出上诉。
经二审审理查明的事实及认定的证据与一审相同。
关于上诉人许文强、候召兵、赵广军、陈朝忠所提“事实不清、证据不足、适用法律错误”的上诉理由，经查，关于许文强制造毒品的事实，共同作案人袁某的供述证实其购买溴代苯丙酮为原料并制造生产甲胺基苯丙酮盐酸盐的过程。根据袁某的指认，侦查人员在其家中查扣了含有甲卡西酮的白色块状物。证人姜某证实袁某和许文强经常在一起到其加工厂加工刺鼻辣眼睛的东西。证人赵某亦证实许文强到厂子里找袁某两次。许文强本人的供述亦称帮助袁某生产“甲胺基苯丙酮盐酸盐”。上述证据可以证实许文强帮助袁某制造毒品甲卡西酮的事实。许文强、候召兵、赵广军、陈朝忠贩卖、运输毒品的犯罪事实，有四上诉人的住宿记录、车辆通行信息及运输数量，获得的赃款数额，与共同作案人袁某的供述相印证，四上诉人在侦查阶段的供述亦相互印证。相关的辨认笔录亦印证四上诉人贩卖运输毒品交易的过程。证人贺某的证言亦证实其根据袁某安排从山西捎回9万元的事实。上述证据足以证实许文强、候召兵、赵广军、陈朝忠到山西太原、长治等地贩卖、运输毒品的犯罪事实。四上诉人此上诉理由及候召兵的辩护人的辩护意见，不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人许文强所提“系从犯”及候召兵及其辩护人所提“系从犯，应从轻、减轻处罚”的上诉理由及辩护意见，经查，许文强、候召兵在其参与的贩卖、运输毒品犯罪中，积极参与，并非起次要或辅助作用，不应认定为从犯，故不能对其从轻或减轻处罚。上诉人许文强此上诉理由及候召兵的上诉理由及辩护人的辩护意见，不能成立。
关于上诉人许文强、候召兵、赵广军、陈朝忠所提“量刑过重”的上诉理由，经查，原审法院根据四上诉人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，结合其认罪、悔罪态度，作出与其罪行相适应的刑罚判决，量刑并无不当。四上诉人此上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人许文强伙同他人非法制造毒品，又与候召兵。赵广军、陈朝忠贩卖、运输毒品，许文强构成贩卖、运输、制造毒品罪，候召兵、赵广军、陈朝忠构成贩卖、运输、制造毒品罪。四上诉人在贩卖、运输毒品犯罪范围内成立共同犯罪。其中许文强、候召兵在犯罪中起主要作用，赵广军、陈朝忠在共同犯罪中起次要作用。应对赵广军、陈朝忠减轻处罚。赵广军系累犯，应从重处罚。原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。四上诉人的上诉理由及候召兵辩护人的辩护意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 娟
审判员 孙德国
审判员 张建彬
二〇一八年三月二十二日
书记员 胡 进