云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）文中刑初字第110号
公诉机关云南省文山壮族苗族自治州人民检察院。
附带民事诉讼原告人杨某甲，女，1973年5月4日出生。系被害人张某甲之妻。
附带民事诉讼原告人张某乙，男，1946年6月17日出生。系被害人张某甲之父。
附带民事诉讼原告人张某丙，女，1994年4月16日出生。系被害人张某甲之长女。
附带民事诉讼原告人张某丁，女，1999年1月17日出生。系被害人张某甲之次女。
法定代理人杨某甲，系张某丁之母。
附带民事诉讼原告人张某戊，男，2005年2月28日出生。系被害人张某甲之子。
法定代理人杨某甲，系张某戊之母。
委托代理人王高权，云南章法律师事务所律师。特别授权。
委托代理人张某已，广南县＊＊镇老卧村民委＊＊＊村小组村民。特别授权。
被告人童发林，男，1983年2月5日出生。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人李宗常，云南隆云律师事务所律师。
被告人童某一，男，1988年2月6日出生。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人王恩江，昆明市五华区威远社区居委会象眼街居民。与被告人童某一系亲属关系。
文山壮族苗族自治州人民检察院以文州检公诉刑诉（2014）96号起诉书指控被告人童发林犯故意伤害罪，童某一犯故意伤害罪、包庇罪，于2014年9月18日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人杨某甲、张某乙、张某丙、张某丁、张某戊向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了合并审理。文山壮族苗族自治州人民检察院指派检察员何磊出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人杨某甲及委托代理人王高权、张某已，被告人童发林及其辩护人李宗常、被告人童某一及其辩护人王恩江到庭参加诉讼。附带民事诉讼原告人张某乙因病、张某丙因外出打工、张某丁、张某戊因在校读书未能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2011年12月10日11时许，被告人童发林、童某一、童某二（另案处理）三兄弟到＊＊街上赶集时，童某一在＊＊卫生院门口附近遇到张某甲，便向张某甲索要以前到张某甲家提亲时送去的礼物，就索要礼物的问题双方发生争吵并引发打架，在打架过程中，张某甲被童发林、童某一、童某二追打，后张某甲跑到卫生院对面商店拿了一个折叠椅子来挡，因被旁人劝阻，张某甲往＊＊邮电所方向跑开。后张某甲遇到妻子杨某甲和女儿张某丙后将被打一事告知，杨某甲、张某丙便与张某甲一起返回到＊＊卫生院门口，再次与停留在现场的童发林、童某一、童某二三兄弟理论，杨某甲与童某一拉扯，被童某一用拳头击打着胸部，后童某二用木棒对杨某甲肩背部进行击打。张某甲看见杨某甲被打后就拿着折叠椅前去帮忙，冲上去后就被童发林用木棒击打头部一棒，张某甲倒地后双方就停止争执，后童发林、童某一、童某二被群众围堵在卫生院墙角处。张某甲被打后即被送往＊＊卫生院抢救，并于当日12时许在送砚山县医院抢救的途中死亡。经鉴定，张某甲系闭合性颅脑损伤死亡；杨某甲伤情为轻伤。
案发后，被告人童某一明知童发林是本案的主凶，为包庇童发林而多次向司法机关作虚假陈述，致使该案起诉到文山州中级人民法院后被迫撤回起诉，并由广南县公安局撤回该案重新开展侦查，导致该案至今未得到公正的审判。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭列举了受案登记表、抓获经过、现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片、鉴定文书、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人童发林、童某一故意伤害他人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究二被告人的刑事责任；被告人童某一作假证明包庇他人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十条之规定，应当以包庇罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人杨某甲、张某乙、张某丙、张某丁、张某戊诉称：请求依法追究童某一、童发林犯故意杀人罪的刑事责任；要求童某一、童发林连带赔偿因张某甲死亡而造成的经济损失医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、抚养费、赡养费共计205468.50元；赔偿附带民事诉讼原告人杨某甲的医疗费、伤残赔偿金、住院伙食费、护理费、误工费、鉴定费、交通费、住宿费，共计22476元。
被告人童发林辩解其是失手打着张某甲，不是故意伤害；因本案是因童某一引发，应由童某一承担民事赔偿责任。其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人提出，被告人童发林是在正当防卫中的过失行为致人死亡，构成过失致人死亡罪，而不构成故意伤害罪。童发林具有自首情节，建议法庭对童发林从轻或减轻处罚。关于民事部分，认为被害人对案件的引发存在过错，应承担主要民事赔偿责任；本案事先是童某一与被害人的民事行为引起，与童发林无关，且童某一承诺由其承担被告方的民事责任，因此，童发林不承担民事赔偿责任。
被告人童某一对起诉指控其犯包庇罪无异议，但辩解称其没有打着张某甲和杨某甲，不应承担故意伤害罪的刑事责任。其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人提出，对公诉机关指控被告人犯包庇罪无异议；但认为公诉机关指控童某一犯故意伤害罪的事实不清，证据不足；童某一具有自首情节，请求法庭对其从轻或减轻处罚。关于民事部分，被害人对本案的引发过错在先，应承担主要责任；被告方承担次要责任；童某一当庭承诺由其承担被告方应承担的民事赔偿责任，请求法庭准许。
经审理查明，2011年12月10日11时许，被告人童发林、童某一、童某二（另案处理）三兄弟到广南县＊＊镇＊＊街上赶集时，童某一在＊＊卫生院门口附近遇到张某甲，便向张某甲索要以前到张某甲家提亲时带去的礼物，双方发生争吵并引发打架。在打架过程中，张某甲被童发林、童某一、童某二追打，后张某甲跑到卫生院对面商店拿了一把折叠椅来抵挡，因被旁人劝阻，张某甲往＊＊邮电所方向跑开。后张某甲将被打之事告知了妻子杨某甲和女儿张某丙，三人一起返回到＊＊卫生院门口，再次与停留在现场的童发林、童某一、童某二三兄弟理论，杨某甲与童某一拉扯，被童某一用拳头击打着胸部，后童某二用木棒对杨某甲左肩背部打了一棒，张某甲看见杨某甲被打即前去帮忙，童发林见状即用木棒击打张某甲的头部一棒致张某甲倒地，围观群众将童发林、童某一、童某二围堵在卫生院墙角处，张某甲因闭合性颅脑损伤被送往＊＊卫生院抢救，并于当日12时许在送往砚山县医院抢救的途中死亡。经鉴定，杨某甲的伤情为轻伤。
案发后，被告人童某一明知童发林是伤害致死被害人张某甲的凶手，为包庇童发林而多次向司法机关作虚假陈述，致使童发林被司法机关刑事拘留后，又因事实不清，证据不足不予批准逮捕而被释放，导致被告人童发林未及时受到刑事追究。被告人童某一的行为严重妨害了司法机关正常的司法活动。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据证实。
（一）认定故意伤害犯罪事实的证据有：
1．接受刑事案件登记表、立案决定书、到案经过，证实2011年12月10日11时07分，李某甲电话向广南县公安局＊＊派出所报称，＊＊卫生院门口有一个人被打伤，请求出警处理。接报后，民警赶到现场，经了解伤者系＊＊镇＊＊＊小组村民张某甲，已被送往＊＊卫生院，民警将嫌疑人童某一、童发林、童某二带到派出所调查。同日12时许，张某甲在送往砚山县人民医院抢救的途中死亡，广南县公安局于当日立案侦查。童某二、童发林、童某一于当日16时许被拘传至广南县公安局接受讯问，次日被刑事拘留，2012年1月17日广南县人民检察院以事实不清、证据不足对童发林、童某二不予批准逮捕，童发林、童某二于当日被释放。2013年10月24日，童发林被公安民警从＊＊街上拘传到案。
2．户口证明、前科查询记录及网上在逃人信息对比材料，证实被告人童发林、童某一及被害人张某甲的自然身份情况，张某甲的死亡注销时间为2011年12月10日；童发林、童某一无前科，不是网上在逃人员。
3．现场勘查笔录及照片、现场指认笔录及照片，证实现场位于广南县＊＊镇卫生院门诊部门口的水泥路上，在卫生院门诊部门口东北侧2.1米处的水泥路上发现有血迹，对现场血迹进行了提取。被告人童发林到案后对其用木棒打击张某甲的地点作了指认，被害人杨某甲、证人张某已、张某丙、李某甲对张某甲被打倒的地点分别作了指认，与现场勘查载明的情况相吻合；被告人童某一、童某二分别对打架现场作了指认；被害人杨某甲、张某丙对童某一、童某二与杨某甲打架的现场分别作了指认。
4．提取笔录、扣押物品清单、辨认笔录及照片，证实公安民警从现场提取两根木棒，其中一根长109厘米，直径4.5厘米；另一根长81厘米，直径4厘米。经被告人童发林进行混同辨认，确认公安民警从现场提取的其中一根木棒是其用于打张某甲的作案工具，公安机关对两根木棒依法予以扣押。
5．生物物证／遗传关系鉴定书、法医学尸体检验鉴定书及尸体照片、鉴定文书，证实现场地面上的血迹是人血，应为张某甲所留；被害人张某甲的左颞顶部检见头皮青紫，其中一处半月形头皮挫裂创，深达皮下；四肢及躯干少许皮肤擦挫伤，系钝器致伤工具形成所致，死者张某甲系闭合性颅脑损伤死亡；杨某甲左肩峰端骨折，左肩胛盂骨折，其损伤伤情属轻伤。
6．入所体检登记表，证实被告人童发林、童某一被拘传到案后，经进行入所前身体检查，身体均无损伤。
7．证人张某丙的证言及辨认笔录，证实其和童某一谈恋爱并一起到广东打工，父亲张某甲将其找回来后，就没有跟童某一在一起，其家要童某一赔3000元，此事还经派出所处理过。案发当天，其和母亲杨某甲在＊＊卫生院下面遇见父亲，他说被童家的人打了，就一起朝卫生院方向上去，在卫生院门口遇到童家三兄弟，童某一就来向其母亲要他家的东西，并用拳头打其母的胸口，接着童某二从后面用木棒打了其母亲的左肩膀一棒，其父见状就转过来想帮其母，就被童发林用木棒打着头部一棒倒在地上。童家三兄弟想跑，被杨某乙、张某已等人围在卫生院大门旁边的理发店门口，杨某乙还抢得他们的两根木棒。经张某丙混同辨认，确认童发林就用木棒打着张某甲头部的人，童某二就是在＊＊卫生院门口用木棒打其母杨某甲左肩部的人。
8.证人张某已的证言及辨认笔录，证实2011年12月10日11时许，其在＊＊卫生院门前看见童发林、童某一、童某二三兄弟每人手里拿着一根木棒追打张某甲，张某甲往邮政所方向跑。过了十分钟左右，张某甲的老婆杨某甲和女儿张某丙从下边上来，张某甲跟在后面，杨某甲来到＊＊卫生院门口就与童家三兄弟吵起来，张某甲见他老婆和童家三兄弟在那里拉扯，就想冲过去，被其抱住。童发林就拿一根木棒朝张某甲走来，另外那两个还在和杨某甲拉扯，其看事情不对就把张某甲放开，童发林用木棒朝张某甲的头打了一棒致张倒地，嘴里流了好多血，后杨某甲将张某甲拉到医院。杨某甲的肩膀骨是童某一、童某二打断的。经张某已混同辨认，确认童发林就用木棒打着张某甲头部的人。
9.证人龚某甲的证言，证实2011年12月10日11时许，在＊＊卫生院门口见童家三兄弟围着其侄儿张某甲要打，其夫张某已正抱着张某甲劝架，张某已刚松手，童家三兄弟中的一人就用木棒打在张某甲的头上致张倒地，嘴里吐血出来，后张某甲被送到＊＊卫生院救治。当时张某甲的老婆被个子小点的那两个围着打，其中一人用木棒打着左肩。
10.李某甲的证言及辨认笔录，证实2011年12月10日11许，其见童家有两兄弟拿着木棒追打张某甲，张某甲身上被打着几棒，就跑到李祥舒家拿了一把折叠椅来抵挡。其阻止他们，张某甲拿着折叠椅就朝卫生院下去，童家几兄弟就站在卫生院门口那里。过了约半小时左右，又见张某甲拿着折叠椅和他老婆上来，他老婆先冲上去和童家三兄弟中的一个拉扯，之后张某甲又冲上来扔折叠椅打童家的人，被童家三兄弟中的一个用木棒打着头部一棒倒在地上，双方就没有再打。经李某甲混同辨认，确认童发林就是在＊＊卫生院门口用木棒打张某甲头部的人。
11.证人李某乙的证言及辨认笔录，证实案发当天其看见杨某甲和张某丙从下边上来到＊＊卫生院门口，与张某丙谈恋爱那个伙子叫她们还礼品，双方还相互拉扯，那个伙子打了杨某甲一拳。当时张某甲在后面没说什么，喻某某劝说他们，其刚想走开，就听见一声响，就见张某甲倒在地上。经李某乙混同辨认，确认童某一是在＊＊卫生院门口与杨某甲扯打的穿黄色衣服的人。
12.证人喻某某、龚某乙、唐某某、王某某、权某某、袁某某、胡某某、陆某乙、魏某甲、刘某某的证言及辨认笔录，证实案发当天在＊＊卫生院门口看见三个男子和另外一个男子打架，被打的那个男子用一把凳子抵挡跑开，过了一段时间又见被打的那男子和一个女子等人返回卫生门口与那三个男子发生吵打，原先被打的那个男子就被打倒在地。唐某某、龚某乙、魏某甲、刘某某等人证实被打的男子是张某甲，打人的三个男子是童家兄弟；唐某某、喻某某、王某某、权某某证实张某甲是被童家三兄弟中的一个用木棒打着头部倒地的；唐某某、王某某混同辨认出童发林就是用木棒打张某甲头部致张某甲倒地的人；喻某某还证实当时张某甲是在杨某甲母女俩后面约三四米的位置，手里拿着椅子，杨某甲被和她女儿谈恋爱的那个伙子用拳头打着胸口一拳，张某甲冲上去用椅子向那个伙子打去，这时在人行道上童家兄弟中的一个用木棒打着张某甲头上一棒致张倒地，后童家兄弟被张某已、杨某乙等人拦下，后来派出所的就来了。
13.证人杨某乙的证言及辨认笔录，证实案发当天经过＊＊卫生院门口时，见好多人围在那里乱，其以为是张某已出事，走到童某一等人的身边将张某已拉到其身后，转过身来就见一根木棒打下来，一个男子就倒在地上，其就从两个男子手里拿得两根木棒。后来听旁人说那两个拿木棒的人是童某一的亲哥，童某一手里没有拿着木棒。经杨某乙混同辨认，确认童发林就是在＊＊卫生院门口用木棒打张某甲头部的人。
14.证人胡某某的证言，证实2011年12月11日11时许，在其家附近有两个拿着木棒的男子打另一个拿着其家的折叠木椅的男子。
15.证人马某某的证言，证实案发当天在自家药店里看见对面有一个女人（后来知道是张某甲的老婆）拉着一个穿黄色上衣的伙子在吵，张某甲手里拿着一个折叠椅在旁边，他们吵着朝上走去，没多久就听见有人喊叫，出去看见张某甲倒在医院门口，张某已拉着一个穿一套灰黑色西服的人，还说是这人打的，后张某甲的妻子就背张某甲去医院。
16.证人陆某甲的证言，证实案发当天去到现场时，伤者已经送去医院，打人的三个男子还站在卫生院门口的墙边，听在场人说是三个男子中年纪大点的那个打的。
17.证人杨某丙、杨某丁的证言及辨认笔录，证实案发当天二人分别接到肖某一的电话后赶到现场，见三个男子被周边的人围在中间，有两个拿着木棒，其中有一个穿灰黑色西装。张某甲已被送到卫生院医治。杨某丙还证实木棒被杨校长拿去，派出所的来到就将三个男子带走了；杨某丁还证实在医院杨某甲说她的手被打伤了。
18.证人李某一的证言，证实案发当天杨某乙在现场拿了两根木棒给其，派出所的来到后，就将打架的人和木棒带走了。
19.证人童某甲的证言，证实2011年三四月份，童某一在广东打工时认识了张某丙，后确定了恋爱关系，张某丙被张某甲去喊回来。其家去张某甲家提过二次亲，后一次是童某一、童发林、吴某某去，但被张某甲家的人打，还逼着其家赔他家去广东找张某丙的费用，当晚张某甲把童某一和吴某某扣留在他们家，把童发林放出来找钱，童发林出来后，其就让他打电话报警。第二天还是派出所的把童某一和吴某某带出来的。案发前一天，童某一打电话到张某甲家，想要回提亲的礼品，张某甲的老婆说有本事明天来街上要。案发当天，其几兄弟去＊＊买菜为童某二结婚用，为带菜方便，去时带了两根还是三根木棒，到了街上后其和他们走散了。后听说卫生院那里有人打架，其就去看，见张某甲已经倒在卫生院门口旁边，童发林、童某二、童某一被围在卫生院门口，听围观的群众议论说是黑点那个打的，群众边说边用手指，其从议论中就知道是童发林把张某甲打倒的。
20.证人魏某乙、李某戊、戚某某的证言，证实在案发前没有看见张某甲的老婆杨某甲的手受过伤。魏某乙还证实听说张某甲被打后送到砚山就死了，后拉来＊＊卫生院，其送炭去卫生院时张某甲的老婆在卫生院二楼打针，她说当天被童家的人打着肩膀，具体没说是哪一个打的。
21.证人蒋某某的证言，证实童某二被释放回来后对其说他没有打着人，只看见好多人围着他二哥和兄弟，他进去看时张某甲已经倒在地上了，是谁打的他也不知道。
22.证人童某乙的证言，证实案发后其让公安民警转交了5000元的安埋费给张某甲家；案发当天童某二三兄弟出门时带了两根木棒去捆菜用。
23.证人吴某某、李某丁、张某一、徐某某的证言及公安机关出具的接处警登记表、＊＊派出所民警出具的情况说明，证实童某一、童发林、吴某某到张某甲家提亲发生纠纷，＊＊派出所于2011年11月19日7时46分接到110指挥中心的指令后，即出警到＊＊＊小组张某甲家处理，经民警劝导，张某甲同意童某一和吴某某离开，但不同意童某一的提亲，后民警将童某一和吴某某带离张某甲家。
24.被害人杨某甲的陈述及辨认笔录，证实2011年农历11月16日，其和女儿张某丙在＊＊街上买衣服，其夫张某甲来说他被童家三兄弟打着，后就一起过来医院门口遇着他们，童某一用手指着其等人要其家拿东西还给他，其就用手去拽开他的手，他就用拳头打其的胸口，在拉扯中童某二拿一根木棒打着其左肩膀，其转过身子就看见张某甲倒在卫生院门口的石坎脚，旁边只有童发林手中拿着一根木棒站起。后张某已说是童发林打的。经杨某甲混同辨认，确认童某一是在＊＊卫生院门口与其扯打的人，童某二是用木棒打其左肩部的人，童发林是其见张某甲倒地后站在旁边的人。
25．同案人童某二的供述，证实2011年12月10日早上，其家三弟兄骑摩托车来＊＊赶集买东西，童某一在卫生院旁边的理发店门口看见张某甲，就去向张某甲要提亲的礼品，没说几句话就吵起来，张某甲拉着童某一的领口，还动手打童某一。其和童发林见状，就各自从编织袋里拿出一根木棒去追打张某甲，童某一没有拿什么工具。张某甲被追到卫生院对面的商店，在追打过程中其用木棒打着张某甲的背部一棒，张某甲在商店门口还拿了人家的一把折叠椅来打其三人。张某甲打不过就拿着折叠椅朝卫生院下面跑去，其三人就走回到卫生院门口。过了十多分钟，张某甲又带着他老婆和女儿上来，他老婆来和其等闹，当时童某一还打电话报警。吵着吵着就见童发林用木棒打在张某甲的头部一棒，之后张某甲就倒在地上，双方都没有再打。童发林拿的那根木棒比其拿的那根要长一些，其拿的木棒直径有5厘米左右，长约70厘米至80厘米左右。
26．被告人童发林的供述，证实案发当天是＊＊街天，其家四兄弟都到＊＊买菜，为童某二的婚礼做准备，从家里出来时共带了两根木棒。在街上童某甲与其三人走散，走到＊＊卫生院路口时，童某一看见张某甲，张某甲就向童某一要他去广东找张某丙花费的钱，而童某一也向张某甲要拿去提亲的东西，两人就拉扯起来，张某甲先用拳头打了童某一，其见状就拿了一根木棒去帮忙追打张某甲，他跑到卫生院对面的商店躲，其也追着跑过去，他还在一家商店门口拿了一把折叠椅来与其对打，被商店老板制止才没有再打，张某甲拿着折叠椅往邮电所方向离开，其和童某一、童某二就站在路口那里，童某一还打电话向＊＊派出所报警。过了两三分钟，张某甲就带着他老婆和女儿张某丙等人来卫生院找到其三人，他老婆就拉扯着童某一骂，还动手打童某一。其就拿一根木棒过来朝张某甲的头部打了一棒，张某甲就倒在地上，之后双方都没有再动手打。其三人被群众围在卫生院一个窗户下，其手里的木棒被张某已还是张某乙抢去。后派出所的来到将其三兄弟带到派出所。其用木棒打张某甲头部时是站在卫生院门口靠着人行道路坎那里，张某甲也站在路上，隔其很近，张某甲老婆站在他身后，童某一和张某甲的老婆撕扯在一起，童某二站在她身后。打架后没有商量着让童某一承担这个事，当时派出所的来到后问是谁打张某甲的，童某一就自己承认是他打的。
27．被告人童某一的供述，证实第一次打架的起因和经过与童发林、童某二的供述基本一致。张某甲跑下去十分钟左右，他叫了好多家属一起返回来，张某甲的老婆杨某甲就骂其，张某甲提了一把折叠椅来打其，打着其的肩膀，其让开后就和杨某甲争吵并打起来，其用手打着她几拳，后面张某甲又跟童发林吵打起来，童发林就用木棒打着张某甲的头一棒，张某甲就倒在地上，双方就没有打了，直到警察来将其三人带到派出所。
28.收条，证实2011年12月10日，张芳顺收到广南县公安局刑侦大队转交童发林等人预支杨某甲医药费1700元；2011年12月11日，张芳顺收到童某乙家交来的张某甲丧葬费5000元。
（二）认定包庇犯罪事实的证据有：
1.被告人童某一于2011年12月10日至2012年6月5日在侦查阶段的供述，证实童某一到案后均供认是其用木棒打张某甲的头部致张倒地经抢救无效死亡。后又供述打架后，其认为是因为其的事情引起打架，所以应由其一个人来承担，就一直说是其打倒张某甲的。童某二没有参与打架。
2.被告人童发林于2011年12月10日、11日在侦查阶段的供述，证实张某甲是在打架过程中被童某一持木棒伤害致死。
3.同案人童某二的供述，证实张某甲被打倒后，他的家人都忙着去救张某甲，派出所的还没有到，童发林就跟童某一说“人家来调查的话就说是你打的”。后来其在接受公安机关调查时就说是童某一打的，其想这个事情是童某一引起的，童某一也会同意。
4.相关法律文书及讯问笔录，证实广南县公安局于2011年12月10日对本案立案侦查，童发林、童某一、童某二于当日16时许被拘传至广南县公安局接受讯问。2011年12月11日，广南县公安局以童某二、童发林、童某一涉嫌故意伤害犯罪对三人采取刑事拘留强制措施，2012年1月10日提请广南县人民检察院批准逮捕，广南县人民检察院于同月17日对童某一批准逮捕，以事实不清、证据不足对童发林、童某二不予批准逮捕，当日童发林、童某二被释放。文山州壮族苗族自治人民检察院以文州检刑诉（2013）47号起诉书指控被告人童某一犯故意伤害罪，向本院提起公诉，在本院审理期间，因证据发生变化，文山壮族苗族自治州人民检察院以文州检刑撤诉（2013）1号撤回起诉决定书向本院撤回起诉，本院于2013年11月14日裁定准予。经广南县公安局侦查，发现童发林有重大作案嫌疑，于2013年10月24日被公安民警从＊＊拘传到案，童发林、童某一才如实供述犯罪事实。
针对被告人的辩解及辩护人所提辩护意见，根据审理查明的事实和采信的相关证据，本院综合评判如下：
1.对于被告人童发林及其辩护人提出，童发林是在正当防卫过程中的过失行为导致被害人死亡，其行为不构成故意伤害罪，应定过失致人死亡罪的辩解理由及辩护意见。经查，在案证据证实，被告人童某一因向张某甲索要提亲带去的礼品而引发争执，继而发生打斗，被告人童发林和童某二见状就持木棒帮忙追打张某甲，三人在主观上均有伤害对方的故意，被害人张某甲被追打跑开后又邀约其亲属返回与童某一发生吵打，童发林是在童某一、童某二与杨某甲的打斗过程中持木棒打击张某甲，不具备正当防卫成立的法定条件，其持木棒打击张某甲头部致张某甲闭合性颅脑损伤经抢救无效死亡，其行为符合故意伤害罪的构成要件，应以故意伤害罪追究刑事责任。被告人童发林及其辩护人提出的这一辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
2.对于二被告人的辩护人提出二被告人具有自首情节的辩护意见。经查，虽然现有证据不能排除童某一当天打电话报警的情况，但有证人证言及公安机关出具的抓获经过，能够证实二被告人是被群众围堵在现场后被出警民警带至派出所接受调查，童某一为了使童发林免受刑事追究，主动承担罪责，使司法机关误认为其是主要犯罪嫌疑人而作虚假陈述；被告人童发林为免受刑事追究，推卸罪责而作虚假陈述；二被告人直至公安机关重新开展侦查工作获取大量证据后，才如实供述了犯罪事实，不具备法定的自首条件，依法不应认定为自首。辩护人的这一辩护意见不能成立，本院不予采纳。
3.关于被告人童某一及其辩护人提出童某一没有打着张某甲和杨某甲，公诉机关指控童某一犯故意伤害罪的事实不清，证据不足，只应追究童某一犯包庇罪的刑事责任的辩解理由和辩护意见。经查，被告人童发林、童某一及同案人童某二均供认第一次发生打架是因为童某一向张某甲要回提亲带去的礼品被拒绝，二人发生吵打，童发林、童某二见状即提木棒帮忙追打张某甲，张某甲被追打跑开后，被告人童发林、童某一及同案人童某二停止追打，与在案的相关证人证言相吻合；在案证据还证实张某甲在第一次被追打跑开后，又纠集其妻杨某甲和女儿张某丙返回到＊＊卫生院门口，杨某甲与童某一、童某二发生吵打，被童某一用拳头打着胸部几拳，被童某二用木棒打着其左肩部一棒，张某甲见杨某甲被打前去帮忙，被童发林看见即持木棒打击头部当场倒地，双方即停手，张某甲因闭合性颅脑损伤经抢救无效死亡。虽然现有证据能够证明在第一次打架二被告人及童某二主观上均有伤害张某甲的共同故意，并共同实施了故意伤害行为，且造成张某甲的四肢及躯干少许皮肤擦挫伤，但不能证明其三人第一次对张某甲的伤害行为造成的伤害程度与张某甲的死亡结果之间具有必然的因果关系。从被告人供述及证人证言证实的情况看，二次打架相隔一段时间，且无证据证实在第一次打架结束后二被告人和同案人童某二共谋过再实施伤害的情况。从当时的现场状况看，被告人童某一和童某二对童发林用持木棒打击张某甲是无法预知和控制的，其在打架过程中没有希望童发林参与伤害的犯意联络，也没有放任童发林实施故意伤害的行为表现，更没有共同对张某甲实施伤害行为，童发林持木棒打击张某甲是在自己独立的犯意下实施，被告人童发林与被告人童某一和童某二的行为不符合共同犯罪的构成要件，不应认定为共同犯罪，根据罪责自负的原则，应由被告人童发林对张某甲的死亡结果承担刑事责任，童某一、童某二对张某甲的死亡结果依法不应承担刑事责任。被告人童某一和童某二共同实施暴力行为致杨某甲轻伤，依法应以故意伤害罪追究其刑事责任。因此，对于辩护人提出被告人童某一只应承担包庇罪的刑事责任的辩护意见，本院不予以采纳。
本院认为，被告人童发林使用暴力非法伤害他人身体，致一人死亡，其行为构成故意伤害罪；被告人童某一与他人实施暴力非法伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪；被告人童某一明知他人犯罪，为使犯罪人免受刑事追究，故意作假陈述，其行为还构成包庇罪。公诉机关指控罪名成立。被告人童发林持木棒打击被害人头部致人死亡，手段残忍，后果严重，本应从严惩处，鉴于本案系民间纠纷引发，事出有因，且在庭审中能如实供述主要犯罪事实，可对其从轻处罚。被告人童某一在故意伤害杨某甲的共同犯罪中，情节轻微，依法可对其免予刑事处罚；但其到案后包庇重大案犯，其行为严重侵害了司法机关正常的刑事诉讼活动，属情节严重，应依法惩处，并数罪并罚。被告人童发林的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成经济损失，依法应对张某甲的死亡承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人要求赔偿因张某甲死亡产生的医疗费、丧葬费的诉讼请求，于法有据，予以支持，但要求赔偿死亡赔偿金、抚养费、赡养费不符合刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。被告人童某一的犯罪行为给附带民事诉讼原告人杨某甲造成经济损失，依法应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人杨某甲要求赔偿医疗费、护理费、误工费的诉讼请求，于法有据，本院予以支持并根据本案的具体情况酌情判赔；因伤残赔偿金、鉴定费、住院伙食费不符合附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持；其要求赔偿交通费、住宿费的诉讼请求，因未提供相关证据予以证实，故本院不予支持；其要求被告人童发林、童某一承担连带赔偿的诉讼请求，因二被告人不构成共同犯罪，故本院不予支持。二被告人的附带民事诉讼委托代理人提出被害人对本案的引发存在过错，应承担主要民事赔偿责任的意见，与查明的事实不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百一十条第一款、第三十七条、第二十五条第一款、第五十七条第一款、第六十九条、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼〉的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人童发林犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
二、被告人童某一犯故意伤害罪，免予刑事处罚；犯包庇罪，判处有期徒刑五年；决定执行有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月29日起至2017年12月24日止）
三、被告人童发林赔偿附带民事诉讼原告人杨某甲、张某乙、张某丙、张某丁、张某戊因抢救张某甲支出的医疗费人民币1222元、丧葬费人民币24498.50元，共计人民币25720.5元（含已支付的人民币5000元，限判决生效之日起3个月内履行完毕）。
四、被告人童某一赔偿附带民事诉讼原告人杨某甲医疗费、护理费、误工费共计人民币5000元（含已支付的人民币1700元，限判决生效之日起3个月内履行完毕）。
五、驳回附带民事诉讼原告人杨某甲、张某乙、张某丙、张某丁、张某戊的其他诉讼请求。
六、公安机关扣押的作案木棒二根，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龙春梅
审 判 员 张 凌
代理审判员 秦泰斗
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 张建杰