新疆维吾尔自治区和静县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）和民初字第576号
原告郑忠林，男，1974年4月4日出生，汉族，籍贯四川省青神县，建筑工。
委托代理人杲守斌，和静县乃门莫墩法律服务所法律工作者。
被告赵一霖，女，1980年2月16日出生，汉族，籍贯四川省岳池县，无固定职业。
被告中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司（简称保险公司）。
负责人马建斌，系公司经理。
原告郑忠林诉被告赵一霖、保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员董中斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑忠林及委托代理人杲守斌，被告赵一霖到庭参加诉讼。被告保险公司经本院依法传唤未到庭应诉。本案现已缺席审理终结。
原告郑忠林诉称，2014年3月6日20时03分，被告赵一霖在未经新B5C5**号小轿车所有人徐伟卿的允许，驾驶该车在和静县团结路北侧由北向东行驶向左掉头时，与原告驾驶的二轮电动车相撞，造成原告及被告赵一霖受伤的交通事故。原告受伤后在和静县人民医院住院治疗54天。交警大队认定原告负事故次要责任，被告赵一霖负主要责任。交警大队委托新疆康正司法鉴定所对原告的伤残等级，误工、营养、护理期限，后期治疗费进行鉴定。经鉴定原告伤残十级有三处，误工期限100日，营养期限和护理期限各90日，后期治疗费9500元。新B5C5**号小轿车在被告保险公司投保了交强险和商业险。原告因交通事故受到以下损失：医疗费73400元，残疾赔偿金55647.2元（19874元×20年×14%），误工费15704元，护理费14338元，营养费2250元，住院伙食补助费1725元，抚养费19159.56元（15206元×18年÷2人×14%），后期治疗费9500元，鉴定费3160元，精神抚慰金20000元，合计214883.76元。现诉至法院请求判令二被告赔偿原告214883.76元，其中被告保险公司在交强险的范围内优先支付医疗费，残疾赔偿金，精神抚慰金，不足部分由被告保险公司在商业三者险中赔偿，仍有不足部分由被告赵一霖按责任大小赔付。
被告赵一霖辩称，原告在诉状中称我驾驶车辆未经车辆所有人徐伟卿允许与事实不符。原告的残疾赔偿金要求过高，计算方法有异议，抚养费应该计算17年的，原告自己也有责任，主张的精神抚慰金有异议，原告住院期间我垫付了43000元医疗费，另外又借支给原告2000元，保险公司赔偿后，原告应当向我退还45000元。
被告保险公司辩称，原告所诉的交通事故基本事实认可，新B5C5**号车在我公司投保有交强险及30万元的商业三者险及不计免赔，事故亦发生在保险期间内，被告公司同意依法在交强险的限额内予以赔偿。但是事故车辆与被告保险公司在商业三者险保险条款第六条第（八）项约定：“非经被保险人允许的驾驶员使用被保险机动车，不论在法律上是否应当由被保险人承担赔偿责任，保险人均不负责赔偿”。故被告保险公司对于超过交强险的部分不予赔偿。由于原告主张抚养费而未将被抚养人列为原告，属于遗漏权利主体，故建议法院驳回原告的诉讼请求。鉴定机构无权对误工、护理、营养期限做出鉴定，应参照医疗机构意见，故不予认可。后续治疗费未实际发生，不予认可。原告主张的鉴定费，诉讼费，精神损害赔偿金根据事故车辆保险合同第七条的约定，不属于理赔范围之内，故被告公司不予赔偿。
经审理查明，2014年3月6日20时03分许，被告赵一霖驾驶新B5C5**号小轿车在和静县团结西路北侧由北向东行驶向左掉头时，与由东向西行驶由原告驾驶的二轮电动车相撞，后被赵一霖驾车将原告碾压，并驶入道路南侧绿化带内与一棵树相撞，造成原告与被告赵一霖两人不同程度受伤、两车受损的交通事故。原告受伤后在和静县人民医院住院治疗54天，经该院诊断为：面部多发性骨折、鼻骨骨折、鼻中隔骨折并偏曲、鼻出血、左胫骨下段骨折，左第5肋骨骨折、左侧耻骨降支骨折、右侧髋臼骨折、全身多处软组织擦挫伤。住院期间进行了左胫骨下段骨折切开复位内固定术、全麻下行颧骨上颌骨切开复位内固定术、上颌骨切开复位内固定术、牙龈翻瓣术、任意皮瓣形成术等手术治疗。支出住院费73542.01元，其中由被告赵一霖垫付43000元，被告保险公司先期赔付10000元。医嘱建议加强营养、门诊随访。原告住院期间由其妻子陶家飞全程陪护。被告赵一霖另外向原告出借生活费2000元。事故发生后，经和静县交警大队现场勘查取证，于20104年3月25日作出第6528277201400007号交通事故认定书，认定被告赵一霖负本次交通事故的主要责任，原告负次要责任。同年年6月9日，和静县交警大队委托新疆康正司法鉴定所对原告的伤残等级，误工、护理、营养期限及后期治疗费进行鉴定，该所于同年6月20日出具鉴定意见为：“1、原告因面部多发性骨折行手术治疗伤残等级为十级；2、原告因鼻骨粉碎性骨折、鼻中隔骨折并偏曲伤残为十级；3、原告因左下肢胫骨远端粉碎性骨折伤残等级为十级；4、误工期限100日，护理期限90日，营养期限90日；5、后期治疗费9500元。”
另查明，被告赵一霖驾驶的新B5C5**号小轿车的所有人系徐伟卿，发生交通事故前，该车由徐伟卿交被告赵一霖保管并允许其使用。该车在被告保险公司投保了交强险（责任限额122000元）及商业三者险（责任限额30万元），交通事故发生在上述保险期间内。原告与妻子自2011年居住在和静县城，均从事建筑行业至今，育有一子郑伟，生于2013年7月12日，发生交通事故时尚不满周岁。
证据的分析与认定，
原告向法庭提供证据：交通事故认定书，交险强及商业险保险单（被告赵一霖亦提供），司法鉴定意见书，鉴定发票，住院发票，收费清单，出院（疾病）证明书，住院病案，出院证，证明，居住证，出生医学证明，经被告赵一霖质证，对真实性无异议。经法庭核实，原告因交通事故致多处骨折并进行了内固定手术，结合医疗证明，新疆康正司法鉴定所评定原告误工期限100日，护理期限90日，营养期限90日较客观合理，本院予以认定。
被告赵一霖向法庭提供证据：证人徐伟卿当庭证言，汇款客户回单，预交住院押金凭证，经原告质证均无异议，本院予以采信。
被告保险公司未向法庭提供证据。
本院认为，公民因侵权行为受到损害的，有依法获得赔偿的权利。原告在本次交通事故中因治疗支出医疗费73542.01元，其中由被告赵一霖垫付43000元，被告保险公司先期赔付10000元的事实，本院予以确认。原告因交通事故致多处骨折并进行了内固定手术，结合医疗证明，新疆康正司法鉴定所评定原告误工期限100日，护理期限90日，营养期限90日，较客观合理，本院予以认定。原告与妻子居住在和静县城务工多年，其按照新疆自治区2013年在岗职工平均工资标准主张的误工费应为13600元（136元×100天），护理费应为12240元（136元×90天），营养费为2250元（25元×90天），本院予以支持，原告估算的后期治疗误工及护理损失，证据不足，本院不予支持。原告经鉴定有三处伤残达到十级，其主张的残疾赔偿金55647.2元（19874元×20年×14%），符合法律规定，本院予以支持。原告主张的住院伙食补助费应当为1350元（54天×25元），多主张的部分，证据不足，本院不予支持。原告在发生交通事故时，其子尚不满周岁，原告主张的被抚养人生活费19159.56元（15206元×18年÷2人×14%），符合法律规定，本院予以支持。原告后期仍需要进行手术取出内固定物，其依据鉴定结论主张的后续治疗费9500元，于法有据，本院予以支持。原告主张的鉴定费3160元，证据充分，本院予以支持。原告因交通事故身体多处致残，给生产生活带来不便，必然会受到一定的精神痛苦，根据交通事故成因、原告自身过错程度及伤残等级等综合因素，本院酌情支持精神抚慰金3000元。被告保险公司答辩称被告赵一霖未经车辆所有人允许驾驶该车发生交通事故的意见，与客观事实不符，本院不予采纳。综上所述，医疗费损失73542.01元，首先由被告保险公司在承保交强险医疗费10000元的责任限额内予以赔偿，该款已由被告保险公司先期赔付。剩余医疗费63542.01元（73542.01元-10000元）。其余损失：误工费13600元，护理费12240元，营养费2250元，残疾赔偿金55647.2元，住院伙食补助费1350元，被抚养人生活费19159.56元，后续治疗费9500元，鉴定费3160元，精神抚慰金3000元，合计119906.76元，由被告保险公司在交强险110000元的责任限额内赔偿（其中包括原告主张优先赔偿的精神抚慰金），剩余9906.76元（119906.76元-110000元）。保险公司在交强险责任限额内赔偿后，尚余医疗费及其他损失73448.77元（63542.01元＋9906.76元），根据交通事故成因及原、被告的过错程度，由被告赵一霖承担80%的赔偿责任，即58759元（73448.77元×80%），该款由被告保险公司在承保的30万元商业三者险中予以赔偿，由原告自行承担20%的损失，即14689.75元（73448.77元×20%）。被告保险公司依法向原告赔付后，由原告向被告赵一霖退还垫付的医疗费43000元，借支款2000元，合计45000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、第（二）项、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内向原告郑忠林赔偿各项损失120000元，已赔付10000元，还应赔偿110000元。于判决生效后十日内付清。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司在第三者责任商业保险限额内向原告郑忠林赔偿各项损失58759元。于判决生效后十日内付清。
三、原告郑忠林于本判决生效后十日内向被告赵一霖退还垫付的医疗费43000元，借支款2000元，合计45000元。
四、驳回原告郑忠林的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4524元，减半收取2262元（原告缓交），由原告郑忠林承担486元，被告中国人民财产保险股份有限公司奇台支公司承担1776元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。
审判员 董中斌
二〇一四年十月三十日
书记员 祁 青
判后答疑
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、、、、住宿费、、必要的，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因导致的收入损失，包括、、，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复时止。受害人因残疾不能恢复的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制的情况确定护理级别。
第二十三条可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。