安徽省宿州市埇桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）埇刑初字第00547号
公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
被告人董某，网名“阿水烟铺”，男，1992年8月9日出生于河北省廊坊市文安县，汉族，农民，住廊坊市文安县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2015年1月27日被抓获，同年1月29日被宿州市公安局刑事拘留，3月3日被宿州市人民检察院批准逮捕，3月5日由宿州市公安局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人王茂军，安徽君光律师事务所律师。
被告人徐某，网名“小苍外烟专卖”，男，1996年2月24日出生于安徽省砀山县，汉族，无业，户籍地砀山县，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2015年1月20日被宿州市公安局刑事拘留，同年2月11日被宿州市公安局取保候审。2015年6月18日被本院决定取保候审。
被告人秦某，网名“外贸”，女，1990年11月5日出生于山东省济宁市任城区，汉族，无业，住济宁市。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2015年2月4日被宿州市公安局刑事拘留，同年3月3日经宿州市人民检察院批准逮捕，3月5日由宿州市公安局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人任东伟，山东郭鲁涛律师事务所律师。
宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2015）449号起诉书指控被告人董某、秦某、徐某犯销售伪劣产品罪，于2015年6月15日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2015年6月30日、8月18日公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员唐浩出庭支持公诉，被告人董某及其辩护人王茂军、被告人秦某及其辩护人任东伟、被告人徐某到庭参加诉讼。现已审理终结。
宿州市埇桥区人民检察院指控：2014年7月份、10月份，被告人董某、秦某、徐某分别在互联网上看到百度贴吧里有销售冒牌假烟的广告并招收代理，即产生了通过网络平台销售冒牌假烟赚钱的想法，并掌握了在网上销售冒牌假烟的流程。之后，被告人董某、秦某、徐某分别在百度贴吧的各种香烟吧及其QQ空间里发布销售冒牌假烟的广告及价格表，并各自分别以支付宝转账的方式从上线王某、李某甲、李某甲、白某（均另案处理）等人处购买硬中华牌、苏烟牌、黄鹤楼牌等各种冒牌假烟后加价销售，赚取差价牟利，其中被告人董某销售假烟数额229710元；被告人秦某销售假烟数额68653元；被告人徐某先后从白某、董某、秦某处购进假烟计72273元，且均已销售。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了三被告人的供述和辩解、证人证言及相关书证等证据予以证实，认为被告人董某、秦某、徐某的行为均已构成销售伪劣产品罪，其中，被告人董某销售数额巨大，被告人秦某、徐某销售数额较大，三被告人认罪态度均较好，建议依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，对被告人董某在有期徒刑二年至三年的幅度量刑，并处罚金，对被告人秦某、徐某在有期徒刑六个月以上十个月以下的幅度量刑，并处罚金，并可对被告人秦某、徐某适用缓刑。
被告人董某、秦某、徐某当庭对公诉机关的指控无异议。
被告人董某辩护人的辩护意见是：被告人董某的销售数额应该是20万元以下而非22万余元，获利额应该按被告人董某供述的单价每条赚3至5元、共2468条计算；被告人董某归案后能如实供述自己的犯罪事实，主观恶性较小，建议对被告人董某在有期徒刑二年以下量刑并适用缓刑。
被告人秦某辩护人的辩护意见是：被告人秦某当庭自愿认罪，系初犯、偶犯，建议对被告人秦某判处缓刑。
经审理查明：2014年7月至2015年1月间，被告人董某、秦某、徐某先后分别在互联网上看到百度贴吧里有销售冒牌假烟的广告及招收代理的宣传，即产生了通过网络平台销售冒牌假烟赚钱的想法，并掌握了在网上销售冒牌假烟的流程，在百度贴吧的香烟吧或其QQ空间里发布销售假烟的广告。之后，被告人董某、秦某、徐某分别以支付宝转账支付货款的方式从上线“九妹”、李某甲（另案处理）、白某（另案处理）等人处购买硬中华牌、苏烟牌、黄鹤楼等各种冒牌假烟后加价销售，赚取差价牟利，被告人徐某还曾从董某、秦某处购买假烟加价销售，赚取差价牟利。其中，被告人董某销售假烟金额合计达人民币229710元,非法获利人民币4万余元；被告人秦某销售假烟金额合计达人民币68653元，非法获利人民币约1万元；被告人徐某销售假烟金额合计达人民币72273元，非法获利人民币1万余元。
上述事实，有公诉机关提交,并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
（一）打印于被告人董某U盘的发货清单及价格表、买卖信息表，证明被告人董某记录了“大条”、“九妹”代被告人董某向四川省、山东省、陕西省、上海市、湖北省等等全国各地共500余人发货黄中、黑牡丹、红利群、黄鹤楼等品牌的假烟，其中大条发货金额计77520元，九妹发货金额计152190元，共计229710元，并经被告人董某辨认核实。
（二）被告人徐某的支付宝交易明细，证明2014年1月至2015年1月被告人徐某在网上购买卷烟出售向上线转款的情况，其中向董某所用的账户转款1175元，向白某账户转款9090元、向马某（白某母亲）账户转款36905元、向秦某账户转款25103元。
（三）被告人秦某的支付宝交易页面，证明秦某向李某甲、李某乙支付宝账号汇购烟款68653元。
（四）案发及抓获经过，证明本案由群众于2015年1月19日向宿州市公安局举报而案发。2015年1月27日，被告人董某在河北省文安县兴隆宫镇朱合村被当地派出所抓获；2015年1月19日下午，宿州市公安局治安警察大队在宿州市埇桥区港利小区东门对面的星光网吧将被告人徐某抓获；2015年2月3日，被告人秦某被山东省济宁市公安局开发区分局抓获。
（五）户籍证明，证明被告人董某、徐某、秦某的出生时间、身份证号码、家庭住址等基本情况。
二、证人证言
（一）证人何某的证言，证明她是董某之妻，知道董某在网上卖假烟，不知董某从哪进的、具体卖了多少钱的假烟。卖烟的钱是通过支付宝转入银行卡支取。
（二）证人夏某的证言，证明他曾从网名叫“阿水”（被告人董某）的人处购买了白皮九五至尊、南京牌香烟八条（每条70元）、正版九五至尊香烟一条140元、冬虫夏草牌香烟一条70元、硬中华牌香烟一条70元、五支中华牌香烟一条70元、白皮寂寞香烟一条70元、1916牌香烟一条70元，都是通过快递送来的。
（三）证人庄某的证言，证明2014年12月15日左右，他通过QQ联系“阿水烟铺”，共买五条香烟，支付宝付款480元。
（四）证人李某甲的证言，证明他住广东省深圳市宝安区。2014年5月开始做假烟生意，将自己的QQ网名改成了账户名为“外贸批发”，秦某是他的下线，通过支付宝向他账户名为李某甲的支付宝账号转账付款共54000余元购进假烟。
（五）证人朱某的证言，证明他从微信账号是×××烟雾缭绕、昵称是秦某那儿三次买过四种卷烟，通过支付宝转账，分别是猫头鹰、南京九五至尊、黄鹤楼1916、红河道，共转款160多元。
（六）证人王某甲的证言，证明他从徐某处买过白皮中华烟每条100元，木盒九五至尊每条230元，硬中华每条200元。徐某一次给他发一张价格表上有昵称“外贸”的QQ号，通过聊天他知道是徐某的上家、支付宝账户名秦某。后他从秦某处买过“大重九”165元每条，木盒九五至尊165元每条，白皮中华70元每条，钓鱼台烟150元每条。都是通过支付宝转账。
（七）证人马某的证言，证明她是白某母亲，白某在网上卖的是假烟，听白某说都是用支付宝交易，有人给白某寄来过烟，她也帮白某给别人寄过烟。
（八）证人余某的证言，证明大概2014年10月，他通过QQ从一个网名叫“小苍”名徐某的人处买过四五包软中华烟，徐某说是高仿。
（九）证人韩某的证言，证明2014年七八月份，他在网上认识一个叫“小苍外烟专卖”的人说可以提供各种精品香烟，就从“小苍”那拿过八九次香烟，有白皮1916、铁盒黄鹤楼、白皮中华、蓝色“555”烟，通过支付宝向“小苍外烟专卖”的支付宝账户“徐某”转账的钱都是用于购买卷烟的钱，比真烟价便宜。通过物流寄给他或他朋友的，有两次是寄给“小苍”，“小苍”再转交给他。
（十）证人蔡某的证言，证明2014年6月，他手机微信有个叫“小苍外烟专卖”的人在朋友圈发布各种香烟的广告，他联系“小苍”买了一条“寂寞”烟，在宿州市港利小区旁边的和美医院门口给“小苍”现金190元，他抽着不像真烟。
（十一）证人赵某的证言，证明2014年7月，他先后通过电话和QQ从徐某处买了白皮中华、白皮苏烟、白皮1916、南京九五至尊、为人民服务等五六十条共五六千元的假烟，都是通过支付宝给徐某转账，有时徐某直接给他、有时通过快递发给他，白皮中华每条85元，白皮苏烟每条75元，南京九五至尊每条300元，为人民服务每条75元，白皮1916每条85元。徐某微信名叫“小苍外烟专卖”。
（十二）证人李某乙的证言，证明2014年12月中旬，他从网上名为“小苍外烟专卖”的人那花380元买过一条南京九五至尊烟，后到本市区西关三十处新街坊小区门口给付现金，对方给他烟。
（十三）证人王某乙的证言，证明他2014年11月以2000元买了徐某14包软中华，后因质量太差退了7条，徐某退款1400元；12月中旬以1600元买南京九五至尊2条、大重九1条、软中华4条，后来也因烟的质量不好徐某退给他400元。
（十四）证人陈某的证言，证明约2014年7月在网上认识“小苍外烟专卖”并买了五条硬中华烟、一条白色的黄鹤楼烟，共600元，是当面给钱拿烟，经抽吸觉得是假烟。
（十五）证人司某的证言，证明2014年9月，他用手机上的陌陌发现附近有个叫“小苍外烟专卖”的人在发布销售各种香烟的广告，就花310元买一条骆驼牌和一条玉溪牌香烟，通过快递发过来的。
（十六）证人海某的证言，证明2014年10月份一天，他在微信里看到一个网名叫“外烟专卖”的人销售南京九五至尊、中华等好多高档香烟，就以210元买一条白皮中华，经抽吸知道是假烟。
（十七）证人刘某的证言，证明2014年九十月份，他通过手机微信看到有销售香烟的，就两次花760元买两条南京九五至尊，在港利小区东门付款拿烟，送烟的是个男子，个头不高，手机号码155××××9303（徐某）。
三、辨认笔录，证明2015年2月3日至6日，宿州市公安局组织人员分别对十二张均不相同的男性照片进行辨认，韩某辨认出网名为“小苍外烟专卖”的人系被告人徐某；赵某、王某甲、刘某分别辨认出向其销售假烟的被告人徐某。
四、搜查笔录、扣押物品、文件清单，证明宿州市公安局于2015年1月27日在被告人董某住处搜查并扣押U盘、手机、银行卡等物品，2015年1月20日在被告人徐某住处搜查并扣押硬中华烟4条，绿盒小熊猫烟2包，玉溪庄园烟2包，黄鹤楼烟4包，黄盒苏烟1包。
五、安徽省烟草质量监督检测站卷烟产品鉴别检验报告，证明经鉴定，从被告人徐某处扣押的中华（出口）、黄鹤楼（绿）、小熊猫（关爱）、苏烟（专家评吸）、玉溪（庄园）均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
六、被告人供述
(一)被告人董某的供述，称他的网名叫“阿水烟铺”。2014年七月，他上网时在百度贴吧见有人发布广告销售各种高档香烟并招收代理，从网名“村长”的人那儿了解了网上代理卖烟的流程，便在外烟吧等网吧和他的QQ空间发布广告，便陆续有人联系买烟，他按上家给的价格每条加5元给买家报价，让买家通过支付宝给他转款，扣除他的利润后把钱再打给村长，村长按他给的买家的收货地点及联系方式直接给买家发货。到11月份，他开始从九妹（支付宝账号名叫王某）处拿烟在网上销售，直到被查。从给九妹做代理开始，客户发给他的收货地址、买烟的品种、条数都统计下来在他的U盘里，因为每天他接到的订单较多，怕自己记不住下了哪些单，就用电脑建了几个记事本文档，文档的名字叫“九妹”、“大条”，都是从“九妹”处拿货的订单记录，还有他卖假烟的价格表。他共挣4万余元的差价钱。
（二）被告人秦某的供述，称她的网名叫“外贸”。2014年10月，她在百度贴吧见到了销售香烟、招收代理的帖子，就萌生了通过网络代理销售赚钱的想法，加了帖子里一个QQ网名“外烟批发”、支付宝名是李某甲的人，对方发了一张价格表，讲不管她什么价把烟售出，只以此表的价格结算就行。之后她就在自己的QQ空间放一些烟的图片配上介绍，就有人找她买烟，她在“外烟批发”价格的基础上每条加5至10元，让买家把烟款打到她的支付宝里，并把收货人的地址等信息发给她，她扣除自己的利润把烟款通过支付宝转给“外烟批发”，“外烟批发”按她提供的收货地址安排快递发货，她赚取差价获利。她还从一个QQ名也叫“外贸”、支付宝账户名“李某乙”的人手里买过烟。她用过两个支付宝账户，账户名分别是“邵某”、“秦某”，交易记录里打款给对方的都是购买香烟的烟款。从她这儿购烟的有网名“小苍外烟专卖”的徐某等多人，徐手机号155××××9303，从她这买过很多次烟，都是软、硬中华和出口中华，开始将款打到“邵某”支付宝账户，后来打到“秦某”的账户里，最后一次买了二十多条3000多元的软、硬中华。她都从李某甲那买烟每条加10元卖给徐某，获利约1万元。王某甲从她这买过李某乙给她发的白皮中华烟。
（三）被告人徐某的供述，称他网名叫“小苍”。2014年7月通过一女网友开始做烟的生意，后浏览百度贴吧，发现很多人在网上销售香烟、招收代理商，他就和“出口外烟专卖”联系，先后买了白皮中华、白皮1916、白皮黄鹤楼、白皮南京、南京九五至尊、大重九、国外的猫头鹰等香烟，每条加价10至40元不等售出。“出口外烟专卖”账户所有人一个名字“白某”、一个名字“马某”。2014年9月，他陆续从网名叫“外贸”的女人处购进假烟，烟款是通过支付宝先后打给“外贸”的名为“邵某”及“秦某”的支付宝账户，从“外贸”这进的烟都通过QQ销售给宿州本地的客户，大多通过支付宝转账支付，其中12月底，一个叫眼镜仔的人以现金3800元买了26条软中华和几条硬中华。他十二月初从网上的百度贴吧里联系了另一个上线“阿水烟铺”（董某），比上述两个卖家都便宜，曾从“阿水烟铺”进过十条玉溪烟，每条价格100元，共1000元，通过他的支付宝打到“阿水”的支付宝账户上的。共获利1万余元。他购进的卷烟没卖完就被公安机关查扣了。
本院认为：被告人董某、徐某、秦某故意以不合格产品冒充合格产品予以销售，被告人董某销售金额229710元，被告人徐某销售金额72273元，被告人秦某销售金额68653元，其行为均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对被告人董某辩护人提出被告人董某的销售数额应为20万元以下而非22万余元的辩护意见，经查，被告人董某的供述及其U盘保存的发货清单及价格表、买卖信息表等能够印证被告人董某向全国各地共500余人销售假烟金额合计229710元的事实，对被告人董某辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。对被告人董某的辩护人提出被告人董某获利额应按被告人董某供述的单价每条赚3至5元、共2468条计算的辩护意见，经查，被告人董某供述通过销售假烟共挣四万余元的差价款，按照被告人董某的销售、获利数额与被告人徐某、秦某的销售、获利数额相比较，被告人董某供述的获利额4万余元较为客观，本院予以确认。对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。被告人董某销售金额20万元以上，依法应处以二年以上有期徒刑，犯罪情节并非较轻，对其辩护人建议对被告人董某在有期徒刑二年以下量刑并适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。被告人董某、徐某、秦某归案后能如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。对被告人董某、秦某的辩护人提出被告人董某、秦某认罪态度较好的辩护意见，本院予以采纳。
被告人徐某、秦某认罪、悔罪，犯罪情节较轻，能积极退出违法所得，可依法对二被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人董某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月27日起至2017年1月26日止。罚金限判决生效第二日起三十日内缴纳）。
二、被告人徐某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
三、被告人秦某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
四、追缴被告人董某违法所得人民币四万元；追缴被告人徐某违法所得人民币一万元（已缴至本院）；追缴被告人秦某违法所得人民币一万元（已缴至本院）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 陈民勤
审判员 刘潮滟
陪审员 沈尊伟
二〇一五年八月十八日
书记员 马 慧
附:本案适用相关法条
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行