广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深宝法民二初字第294号
原告华测检测认证集团股份有限公司（原名“深圳市华测验技术股份有限公司”），住所地深圳市宝安区70区留仙三路6号鸿威工业园C栋厂房1楼，组织机构代码75761816-0。
法定代表人万峰，该公司董事长。
委托代理人李文杰，广东首誉律师事务所律师。
被告李苑利
委托代理人易大钧、高申龙，北京市京都（深圳）律师事务所律师。
原告华测检测认证集团股份有限公司与被告李苑利合同纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告委托代理人李文杰，被告委托代理人易大钧、高申龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告是一家上市公司，主要营业范围为实验室检测/校准，检验，检查，货物查验等。被告于2004年9月进入原告公司工作，曾任RoHS事业部业务经理。2006年5月4日，双方签订了劳动合同，合同为期2年，约定了保密条款和竞业限制条款。2008年3月28日，双方签订了劳动合同和保密协议，约定了保密条款和竞业限制条款。2014年3月4日，双方签订了最新一期劳动合同，约定了保密条款和竞业限制条款。2007年，原告为吸引、保留和激励实现公司战略所需要的公司中高级管理人员和关键岗位人员，加强公司凝聚力，促进公司长期目标的实现，决定对公司高级管理人员、中层管理人员及关键岗位员工实施员工股权激励限制性增发计划，被告作为中层级管理人员是本次计划实施对象之一，被授予了20000股的股权。该计划第十条“保密及竞业禁止的限制”明确规定，“激励对象在任职期间或者离职后的竞业期内，不得直接或者间接以任何方式从事与公司业务相似或者相竞争的业务，未经公司书面同意或者未与公司签订相关协议，不得在公司之外的任何其他企业内任职，也不得直接或间接为上述企业提供服务。否则，公司有权按照本计划‘第八款第2条第e项’的规定回购其所持有的全部标的股份”。2007年9月26日，双方签订了认股协议书，约定了相关权利义务，其中第三条第10款约定：“甲方应当严格遵守《股权激励限制性增发计划》规定的有关保密和竞业禁止的规定，如有违反，乙方有权按照《股权激励限制性增发计划》的有关规定，以甲方取得股份的成本价格回购其所持有的全部股份”。2007年9月29日，被告签署承诺及授权委托书，承诺遵守股权激励计划的有关规定以及公司实施该计划制订的各项规章制度。2007年10月12日，被告向原告支付认购款24,200元购买了公司股份20000股，被告成为原告股东。2013年10月，被告联合孔蕾以及潘进、范雪华、张桂芸、葛晓军、张伦等开始筹划设立一家与原告经营相同业务的公司，即深圳市英柏检测技术有限公司（下称“英柏检测公司”）。2014年1月20日，英柏检测公司正式成立，被告系股东之一，与原告经营相同的业务。原告认为双方之间订立的认股协议书均系其真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，其约束力受法律的保护，双方均应全面适当履行。被告在职期间联合其他员工发起设立英柏检测公司，与原告经营相同业务，形成直接的竞争关系，违反了认股协议书和《员工股权激励限制性增发计划》的规定。请求判令：1、确认被告违反了认股协议书之约定，构成违约；2、原告以每股1.21元行使回购权，以24,200元回购被告所持原告股份9万股。庭审中，原告变更第二项诉讼请求为：如被告将激励所得的股权已经转让，被告赔偿损失1,581,300元，计算方式为以原告2015年2月4日收盘价17.57元×股份数90,000股。
被告辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求，理由如下：一、被告不存在违反认股协议书约定的情形。1、2007年9月29日双方签订协议书后，被告依约缴纳认购款，取得对应的股份，全面履行协议书约定的内容。2、认股协议书的履行期限为三年，在履行期间，被告按照《员工股权激励限制性增发计划》第七条及《认股协议书》第二条第一款约定的解锁条件及程序行使权利和承担义务，被告不存在违反约定的事由。3、《股权激励计划》及《认股协议书》约定的履行期限届满即终止后，各方均已按照约定全面履行完毕，各方的权利义务已经了结，应终止执行。被告作为激励对象在履行期间没有违反《股权激励计划》及《认股协议书》的约定，其已获授的限制性股票已经依照规定解锁。因此在《股权激励计划》及《认购协议书》终止后，原告以被告违反该协议书为由提起诉讼，没有事实和法律依据。二、原告诉请以每股1.21元行使回购权，以24,200元回购被告持有的股份，没有事实和法律依据。1、被告依认股协议书获得的20000股在2010年12月20日及2010年12月22日依照《认股协议书》第三条第九款的规定及上市公司相关的法律规定在二级市场转让。2、被告在2014年1月投资设立公司的行为是一种事后的投资行为，没有违反认购协议书及股权激励的相关规定。其一，股权激励及认股协议书的期限为三年，起点为2007年10月12日至2010年10月11日届满。在此期间被告均没有任何违法、违规的行为。其二，在股权激励的法律权利义务履行完毕（终止）以后，原告以被告违反已经终止的协议为由提起诉请，没有法律依据。其三，原告若认为被告2014年1月份的投资行为违反双方签订的劳动合同的约定，原告可以另行寻求法律途径解决。3、原告的股权激励计划及认股协议书关于股份回购的约定违反我国公司法143条的规定，该约定无效。4、按照原告的《股权激励计划》及《认股协议书》的约定，原告可以行使回购权的仅限于被告所持有的未解锁的股份，但是本案中，在股权激励的解锁期（履行期）被告没有违反相关的规定，被告获授的股票全部解锁，且在原告股票上市后，被告已经按照法律规定在二级市场自由转让。因此，原告该项诉求没有事实和法律依据。三、原告的请求超过诉讼时效，不受法律保护。《民法通则》第137条规定：“诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵犯时起计算。”本案中原告《股权激励计划》《认股协议书》约定的解锁期履行期为三年，而《认股协议书》2007年10月12日起生效，因此2010年10月9日为激励计划履行期限届满的三年期间，本案的诉讼时效应当从原告知道或应当知道股权激励计划履行期满之日起计算（即2010年10月10日至2012年10月9日的两年内），而本案起诉时显然已经超过上述法律规定的诉讼时效。
经审理查明，2003年12月23日，原告注册成立为有限责任公司。2007年8月30日，原告改制变更为非上市股份有限公司。2009年10月30日，原告公司的股票在深圳证券交易所创业板上市，股票名称“华测检测”，代码为“300012”。原告公司原经营范围包括计量仪器与设备的技术咨询，电子安全电磁兼容技术开发，电子元器件和仪器的销售，实验室检测，安全技术咨询，国内贸易，经营进出口业务，环保咨询服务，电网、信息系统电磁辐射控制技术开发，检测、校准仪器与设备的生产，2014年5月9日变更经营范围为实验室检测、校准，检验，检查，货物查验，技术服务。
被告与原告存在劳动合同关系，双方最后一份劳动合同签订于2014年3月4日，无固定期限，工作岗位为管理人员，并约定被告对在聘用期间可能接触到原告的保密信息和商业秘密负有保密义务。
2007年9月，原告制订《员工股权激励限制性增发计划》，决定向包括被告在内的高级管理人员及主要技术、业务骨干等员工激励限制性增发新股。该计划第十款规定，激励对象应当遵守竞业禁止的守则，在任职期间或离职后的竞业期内（以激励对象所签的劳动合同或公司制度规定的竞业期限为准），不得直接或间接以任何方式从事与公司业务相似或相竞争的业务，未经公司书面同意或未与公司签订相关协议，不得在公司之外的其他企业任职，也不得直接或间接为上述企业提供服务，否则，公司有权根据本计划第八款第2条b项（激励对象因不胜任岗位工作、考核不合格、辞职、公司裁员而离职的，已解锁的标的股份可按本计划的规定由激励对象正常行驶权利，未解锁的标的股份由公司回购）的规定回购其所持的全部标的股份。根据该计划，原告分得20000股。
2007年9月26日，原告与被告签订《认股协议书》，约定被告在遵守原告有关规定的前提下，以每股1.21元的价格购买原告发行的限制性股份20000股，共计24,200元；被告所持的股份存在解锁期，第一次解锁期为被告获得股份之日起的一个年度后，解锁数量占获授股份总数的50％；第二次解锁期为被告获得股份之日起的二个年度后，解锁数量占获授股份总数的25％；第三次解锁期为被告获得股份之日起的三个年度后，解锁数量为所有剩余的股份；被告获得股份的日期为其所持股份在工商行政管理机关登记之日为准；在解锁期内，被告对所持有的股份不得设置质押、担保或第三者权益，被告所持有的未解锁的股份禁止转让；被告应严格遵守《股权激励限制性增发计划》规定的有关保密和竞业禁止的规定，如有违反，原告有权按照《股权激励限制性增发计划》的有关规定，以被告取得股份的成本价格回购其所持有的全部股份。2007年9月29日，被告签订《承诺及授权委托书》，承诺遵守《股权激励限制性增发计划》。2007年10月，原告向被告支付24,200元。
2010年4月12日，原告召开2009年度股东大会，通过《2009年度利润分配及资本公积转增股本》的议案，决定以资本公积金向全体股东每10股转增5股，转增股上市日2010年4月22日。根据该决议，若原告之前未转让激励股，原告在2010年可获得10000股转增股。庭审中，本院要求被告核实是否收到相应转增股，但被告并未提交核实的书面材料。
被告提交了其名下股票账户2010年11月10日至2015年2月3日期间的交易记录，显示2010年12月6日，转托管入20000股“华测检测”，2010年12月20日，卖出10000股“华测检测”，成交价格为38.8元/股，扣除限售股转让扣税77,996元，手续费582元，印花税388元，实际收入309,029元，2010年12月20日，卖出10000股“华测检测”，成交价格为39.6元/股，扣除限售股转让扣税77,995.9元，手续费594元，印花税396元，实际收入317,009元，之后，被告未再在该账户中持有原告公司股票。
另查，2014年1月20日，英柏检测公司注册成立，注册资本600万元，一般经营项目包括工业品、消费品、环境、职业卫生、贸易保障的检测，检验，认证，技术咨询，技术开发，技术服务，许可经营项目包括检测、校准仪器与设备的生产，股东包括原告（出资35万元，出资比例5.8333％）。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。根据原告与被告签订的劳动合同、《认股协议书》及被告向原告出具的《承诺及授权委托书》，被告在原告公司任职期间应当遵守竞业禁止的守则，不得直接或间接以任何方式从事与公司业务相似或相竞争的业务，否则原告有权以被告取得股份的成本价格回购其所持有的全部股份。被告在原告处任职期间的2014年1月20日出资35万元注册成立英柏检测公司，而该公司的经营范围与原告的经营范围都包括检测、校准仪器与设备的生产、技术咨询等，两家公司的经营范围有相同或相似之处，故被告违反了与原告关于竞业禁止的约定，因此，原告主张以被告取得股份的成本价格回购其所持有的全部股份，符合双方约定，但根据被告提交的交易记录，被告在2010年12月20日之前已将所持“华测检测”股份全部出售，此后回购已无可能，原告可以主张被告赔偿相应损失。因被告已卖出其持有的全部股份，应将卖出股份所得收益在扣除购买成本24200元后全部赔付给原告。根据原告通过的《2009年度利润分配及资本公积转增股本》议案，被告在2010年可获得每10股转增5股的股份，由于被告并未提交证据证明其在转增股之前已经转让所持“华测检测”股票，且被告也并未否认收到转增股，则本院认定被告已经收到10000股转增股，即被告在2010年持有30,000股“华测检测”。根据被告提交的2010年11月10日至2015年2月3日期间股票交易记录，被告通过卖出20,000股“华测检测”股票，取得收益共计626,038元（309029元+317009元）。被告未提供另10,000股“华测检测”卖出的交易记录，但可以推定的是该交易发生在2010年4月22日至2010年11月10日期间，结合当时“华测检测”的股价，参考其他20,000股“华测检测”的收益情况，本院酌定该10,000股“华测检测”的收益为313,019元，即后两次交易的平均值。故，被告应当赔偿原告的金额为914,857元（626038元+313019元-24200元）。
关于被告的其他抗辩，首先，《中华人民共和国公司法》第一百四十二条规定，公司不得收购本公司股份，但将股份奖励给本公司职工的除外。本案中，涉案的股份本身系原告向作为公司员工的被告以较低的价格增发的激励股，具有奖励的性质，双方关于股权回购的约定并未违反上述规定。其次，被告的违约行为在于违反了双方关于竞业禁止的约定，而该违约行为的发生是2014年1月20日英柏检测公司成立之时，故原告的起诉并未超过法律规定的诉讼时效。
原告所诉确认被告违约属于法律事实认定，无需另行判决。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告李苑利在本判决生效之日起五日内赔偿原告华测检测认证集团股份有限公司损失914,857元；
二、驳回原告华测检测认证集团股份有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费19,031元，由原告负担8,021元，被告负担11,010元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审 判 长 柳 海 涛
人民陪审员 潘 伟 英
人民陪审员 李 萍
二〇一六年十一月一日
书 记 员 相惠玲（兼）
书 记 员 黄 永 国
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国公司法》
第一百四十二条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。
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