贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0111民初4500号原告：贵州四力机电设备有限责任公司（以下简称四力公司），住所地贵州省贵阳市南明区花溪区孟关乡改毛村工程机械市场。法定代表人:罗翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨爱霞，该公司员工，特别代理。被告：代波，男，1987年6月24日出生，汉族，住贵州省晴隆县。被告：代远方，男，1972年10月3日出生，汉族，住贵州省兴义市。第三人：汇银融资租赁有限公司（以下简称汇银公司），住所地山东省青岛黄岛区黄河东路75号福田雷沃重工。法定代表人：王桂民。原告四力公司与被告代波、代远方、第三人汇银融资租赁公司追偿权纠纷一案，本院于2017年8月22日立案受理后，依法由审判员高燕适用简易程序公开开庭进行了审理。原告四力公司委托诉讼代理人杨爱霞到庭参加了诉讼，被告代波、代远方、第三人汇银公司经本院合法传票传唤后均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四力公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告的垫付回购款78331.64元；2、被告支付原告违约金25073.45元（按照计算金额的30%收取，该违约金暂计算至2017年8月30日，以后的违约金按照每日万分之八从2017年8月31日计算至实际归还全部款项之日），合计金额103405.09元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年9月30日，原告与被告代波签订了《工程机械设备融资租赁借款协议》、《融资租赁合同》等合同，被告以融资租赁方式购买福田雷沃挖掘机壹台，型号为FR65V8，整机编号为：FTC003RGHDV004671，设备单价为人民币357000元，被告应支付首付款及相关费用（GPS使用费、公证费、保险费等）共104705元，剩余机款303450元向第三人办理融资租赁。被告代波签订合同并接收挖掘机后，成功向第三人办理了融资租赁，但却经常未按期归还第三人的融资租赁款，致使原告向第三人垫付了部分贷款。现被告代波尚欠原告垫付款78331.64元，按合同约定被告代波应向原告支付违约金25073.45元（该违约金暂计算至2017年8月30日，以后的违约金按照每日万分之八从2017年8月31日计算至实际归还全部款项之日）；因被告代远方为连带保证担保人，应当承担连带责任。因催款无果，现提起诉讼。被告代波未答辩。被告代远方未答辩。第三人汇银融资租赁公司未陈述。本院经审查认定事实如下：2013年9月30日，原告四力公司作为出借人（甲方）与借款人（乙方）被告代波、丙方（担保人）被告代远方签订了一份《工程机械设备融资租赁借款协议》(合同编号:SL0851201309300001A)，合同约定：被告代波以融资租赁方式购买福田雷沃挖掘机一台（型号：FR65V8，整机编号：FTC003RGHDV004671，发动机号：E2817），设备单价357000元。合同第一条约定：“乙方初期款应付金额为104705元，包含设备首付租金53550元、融资租赁代办费用35982.50元（含GPS使用费5000元、租赁手续费1517.25元、资料保管费1000元、预收保险费7465.25元、运输杂费21000元）、融资租赁保证金15172.50元。”第二条约定：“乙方应在2013年9月30日向甲方支付首次实付款金额44546元，期初款项不足部分向甲方借款，借款金额为60159元，乙方承诺每月按10‰的资金占用费率，自2013年10月30日起至2014年5月30日止，分8期，应于每月30日前还甲方。从2013年10月30日到2014年5月30日每月30日还款7862.2元（含资金占用费）综上，本金60159元、利息2738.58元，共计本息62897.58元”。合同第三条约定“设备单价（机价）余额303450元，由乙方向汇银融资租赁公司申请办理24个月的融资租赁（具体还款方式、期限、资金占用费率以乙方同汇银融资租赁有限公司签订的融资租赁合同、买卖合同为准），乙方授权汇银融资租赁有限公司将融资租赁款发放至甲方和福田雷沃重工指定的银行账户中”。第六条约定：“……3、乙方如不能按本协议的约定按时足额支付到期借款的，即视为乙方所有借款和融资租赁款全部到期，乙方同意甲方有权在不通知乙方（丙方）的情况下随时将该工程机械设备收回。乙方在二个月内需要将逾期欠款补足后，方能将工程机械设备收回继续使用。乙方若超过约定的时间未收回工程机械设备，甲方有权对该工程机械进行处置。……7、如果因乙方未按借款协议的要求按时足额归还贷款，导致由甲方或福田雷沃重工代乙方向融资租赁公司垫付该到期融资款的，乙方应在垫付之日即将该款项全额支付给甲方，否则，除承担该还款责任外，还应承担垫付金额0.6‰/日逾期付款利息及每日0.8‰的违约金，直至乙方付清全部款项之日止”。第七条担保条款约定“丙方作为乙方的担保方，自愿为乙方在本协议中所担负的全部债务与违约责任承担无限连带保证责任，保证范围包括但不限于本合同项下的借款、资金占用费、违约金等，以及甲方实现债权而支付的诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费、邮寄费、拖车费、评估费、保管费等实际产生的相关费用。…保证期限至乙方（丙方）全部付清以上金额、款项、费用之日止”。合同签订当日，被告代波向原告出具《提前使用工程机械设备承诺函》作为合同附件一，载明因工程紧急，融资租赁手续尚未完成，故需提前使用设备，并就提前使用设备期间的租金支付和损失事项等作出承诺；被告代远方向原告出具《连带责任保证函》作为合同附件三，载明因被告代波与原告签订了上述合同，就代波所购买的设备，如被告代波未按时足额归还融资租赁款，对原告为其垫付融资租赁款、逾期利息、滞纳金和所欠原告款项、费用提供无限连带保证责任，担保范围包括但不限于为实现债权而支付的诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费、邮寄费、拖车费、评估费、保管费等实际产生的相关费用，担保期限自原告为其和被告代波全部收回以上金额、款项、费用之日止。合同签订当日，被告代波依照合同约定提取了设备。2013年7月12日，被告代波作为承租方与出租方第三人汇银公司、供应商原告四力公司签订《融资租赁合同》（合同编号：8111011310194929）及附件，合同约定：汇银公司将代波从原告处购买的福田雷沃挖掘机一台（型号：FR65V8，整机编号：FTC003RGHDV004671，发动机号：E2817）以售后回租的形式融资租赁给代波使用，设备价格357000元，向汇银公司办理融资303450元，租赁年利率7.995%，首期租金53550元，租赁保证金15172.5元，租赁手续费1517.25元，保险费8272.66元，名义价款100元，租赁期限24个月，从2013年12月15日起至2015年11月15日，租金按月在每月15日支付，每期支付13819元，租金合计331656元。设备所有权自本合同生效之日起转由出租人拥有，《买卖合同》项下对经销商的索赔权由承租方直接行使，此权利的行使及行使结果均不影响承租方向出租方支付租金及其他款项义务。承租方承担保管、维护和维修设备义务，使其处于良好运转状态，并承担费用。自设备交付之日起，承租方应为设备全额投保，保险期至租赁期届满，保险费由承租方承担，租赁期内出租方或其指定的机构为上述所投保险的唯一受益人。合同有效期内，出租方有权将其在合同中全部或部分权利转让给第三方，或将设备设置抵押，无需征得承租方的同意，且承租方将积极配合出租方上述权利的行使；未经出租方书面同意，承租方不得转让合同项下的权利和义务。租赁期限届满，承租方完全履行合同义务且不存在其他违约行为，承租方有权行使留购权，取得设备的所有权，留购价为100元。如果承租方未能按照合同规定向出租方足额支付到期租金等其他费用，则当期租金等其他费用的全额视为迟延支付，承租方应当偿付迟延支付期间的利息，该利息按日万分之八的迟延利率计算。合同还对三方其他权利义务进行了约定。该《融资租赁合同》由汇银公司、代波及四力公司三方签字盖章（捺印）。同时，被告代波作为出卖人（承租方）、汇银公司作为买受人（出租方）、原告作为供应商，三方同时还签订了《买卖合同》，该《买卖合同》作为前述《融资租赁合同》的附件一。2013年9月30日，被告代波向汇银公司出具《委托书》作为《工程机械设备融资租赁借款协议》附件二，载明：“……如因本人逾期壹期未能按与贵司签订的《融资租赁合同》的要求按时足额支付到期租金，本人同意由四力公司作为本人的担保方垫付该到期租金，同时委托贵司从四力公司账户保证金中划扣该到期租金。四力公司代为本人垫付该到期租金后，贵司即时将该到期租金及其产生的利息和滞纳金的追偿权自动转给四力公司，四力公司为实现此债权产生的诉讼费、保全费等相关费用均由本人承担，同时本人同意四力公司有权在不通知本人的情况下随时将该工程机械设备无条件收回……”。前述合同履行过程中，因被告代波未按时支付租金，原告四力公司在2014年1月28日、2015年2月28日、2015年3月31日、2016年10月5日为其垫付了租金及罚息共计6000元、19043元、15322元、158076.64元共计198441.64元后，第三人将《融资租赁合同》项下的债权及租赁物所有权转移给原告。原告对其所垫付的租金自行根据合同约定计算截止2017年8月30日的违约金为41789.09元，自愿按照该金额的30%主张违约金25073.45元。另查明，原告提交的保险费发票载明的保险费金额为7464.06元；原告出示了首付款对账表和垫付租金对账表，首期款项对账表载明应收金额为119257.58元，被告在2013年9月25日、10月1日、12月31日，2015年1月29日、4月9日、11月25日付款10000元、40000元、50000元、4000元、14000元，共计118000元，逾期付款产生资金占用费2819.36元和违约金3759.15元，原告将评估价值中的7890元120110元分别冲抵为首付应付款、垫付还款。庭审中，原告表示被告代波支付的保证金已由第三人冲抵了欠付的租金。上述事实，有企业营业执照、组织机构代码证、税务登记证、法定代表人身份证明书、被告身份证复印件及证明、工程机械设备融资租赁借款协议、融资租赁合同、买卖合同、租赁物接收确认书、销售设备移交清单、协助融资购买设备协议、扣款证明、租金支付表、整机发票、对账单、保险费发票、运输费发票及明细、手续费发票、所有权转让证明书、鉴定评估报告书、当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。合同当事人应当依照合同约定履行合同义务，不履行义务或者不完全履行义务应当承担违约责任。本案中，原告四力公司与被告代波、代远方签订的《工程机械设备融资租赁借款协议》、原告四力公司与被告代波及第三人汇银公司签订的《融资租赁合同》均是当事人自由意思表示，内容没有违反法律法规之处，该合同合法有效，当事人应当依照合同约定履行义务。合同签订后，被告代波未按照合同约定履行支付租金的义务，导致其担保人即本案原告向汇银公司履行担保责任，为其垫付了198441.64元，故被告代波应当依照《委托书》的约定向原告履行偿还原告代为垫付租金，至于应偿还的金额：首先，因原告已将设备收回评估，价值为128000元，原告自行用于冲抵了首付借款等费用，根据借款协议的约定，期初实际付款及借款本息共计107443.58元，根据原告出示的对账表显示，被告代波已支付的款项为118000元，原告自行计算因逾期偿还欠款的产生的违约金和资金占用费为3759.15元、2819.36元，因违约金和资金占用费均具有违约惩罚性，原告同时主张两笔费用加重了被告代波的违约责任，故对资金占用费本院不予支持。对于违约金，因借款协议约定的借款期限届满时间为2014年5月30日，而此时首付借款尚未付清，故对违约金3759.15元被告代波应向原告支付，因此借款本息及产生的违约金共计111202.73元，被告代波支付的超出部分6797.27元应当退还；其次，对于原告与被告在合同中约定的保险费金额为7465.25元，但根据保险费发票载明的金额实际产生保险费为7464.06元，原告对于多收部分1.19元应当退还。综上，原告多收取的被告代波支付的首付借款金额6798.46元应当冲抵为垫付款。根据原告与被告代波签订的合同约定，原告可将设备收回处分清偿其债权和融资租赁款项，故冲抵上述到收取的款项及设备的评估价值，被告代波还应偿还原告代为垫付的租金及罚息共计63643.18元（198441.64元-128000元-6798.46元）。因被告代波逾期支付租金原告代为垫付的事实存在，被告崔方应当按照合同约定向原告支付违约金，因原告在2014年1月28日至2016年10月23日期间代为垫付后一直未主张权利，扩大了被告代波的损失，故本院按垫付金额63643.18元的20%支持违约金为12728.64元。被告代远方作为被告代波的保证人，自愿为原告为代波垫付融资租赁款、逾期资金占用费、滞纳金和所欠原告款项、费用承担无限连带保证责任，但因保证函中承诺的保证期间为自原告向被告代波全部收回以上金额、款项、费用之日止，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”，保证期间应为垫付之日起两年，根据原告垫付租金的具体时间，最后垫付158076.64元尚在保证期间内，故被告代远方承担连带清偿责任，在承担了保证责任后，有权向代波追偿。被告代波、代远方及第三人汇银公司经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃诉讼权利，不影响本院依据已查明的事实作出判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告代波于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司垫付款人民币63643.18元及违约金人民币12728.64元；二、被告代远方对上述款项承担连带保证责任，承担保证责任后，有权向被告代波追偿；三、驳回原告贵州四力机电设备有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1184元，由原告贵州四力机电设备有限责任公司负担310元，被告代波、代远方共同负担874元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在二年内向本院申请强制执行。审判长 高 燕二〇一七年十月三十日书记员 张远圆