江西省萍乡市安源区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0302刑初395号
公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
被告人窦贤江，男，1977年8月18日出生于江西省，汉族，小学文化，无业，家住萍乡市。因犯盗窃罪，于2005年12月被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年；因犯非法占用农用地罪，于2015年11月被本院判处拘役三个月。因涉嫌犯非法采矿罪，于2017年3月24日被萍乡市公安局安源分局刑事拘留，同年3月31日被该局取保候审。本院于2017年11月17日作出逮捕决定，同日由公安机关执行。现羁押于萍乡市看守所。
辩护人李莲萍，萍乡市安源区法律援助中心律师。
辩护人钟武，萍乡市湘东区法律援助中心律师。
萍乡市安源区人民检察院以安检公诉刑诉[2017]417号起诉书指控被告人窦贤江犯非法采矿罪,于2017年11月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。萍乡市安源区人民检察院指派检察员熊业平出庭支持公诉。被告人窦贤江及辩护人李莲萍、钟武均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2017年1月29日凌晨0时至6时许，被告人窦贤江安排铲车司机巫某、货车司机刘某1、胡某在安源区城郊管委会略下山岭处非法开采煤炭。窦贤江与巫某约定，以每小时220元的工资付给巫某，由巫某驾驶其自家的铲车为其装煤。窦贤江另安排其常年雇佣的货车司机刘某1、胡某负责将该处的煤炭转运至青山镇光辉村大坡里处的空场地。窦贤江指挥巫某、刘某1、胡某等人共非法开采煤炭重约1,700吨。窦贤江开采煤炭的行为没有取得相关部门的许可，也未办理任何手续，属于偷采煤炭的行为。其非法开采的煤炭被安源区青山镇工作人员发现并予以控制。后经称量和鉴定，窦贤江共非法开采煤炭1,789.08吨，造成矿产资源破坏的价值为259,953.32元。
2017年3月23日，窦贤江主动投案。
公诉机关为支持其指控事实，向法院提交了物证照片、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录及照片、指认现场的笔录及照片、鉴定意见、现场勘查笔录、现场照片、常住人口信息表等证据。
公诉机关认为，被告人窦贤江违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究刑事责任。庭审中，公诉人提出，窦贤江有自首情节，可从轻处罚；有前科，可酌情从重处罚。
被告人窦贤江对犯罪事实有异议，辩称其并没有开采煤炭，仅是转运煤炭，价值也没有这么高。
其辩护人李莲萍提出，窦贤江没有开采煤炭，仅是转运煤炭，价格鉴定程序违法，应当宣告窦贤江无罪。
其辩护人钟武提出，现有证据仅能证明窦贤江是转运煤炭，该些煤炭是二年前开采的，在窦贤江犯非法占用农用地罪一案中已处理，不应当再被追责。
经审理查明：
大概在2016年底或2017年初，被告人窦贤江在未取得采矿许可证的情况下，在安源区城郊管委会略下山岭处开采煤炭。2017年1月29日凌晨0时至6时许，窦贤江安排铲车司机巫某铲煤，由货车司机刘某1、胡某将煤炭转运至青山镇光辉村大坡里处的空场地，后被安源区青山镇政府工作人员发现并将煤炭予以控制。经称量和鉴定，窦贤江所开采的煤炭重1,789.08吨，造成矿产资源破坏价值259,953.32元。
2017年3月23日，窦贤江主动投案。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.证人刘某1的证言，证明2017年1月28日晚零时许，窦贤江叫他驾驶货车去大坡里拖炭，一直工作到29日早晨6时多，共拖16车，每车重量约40吨，放置在光辉村杆子处的大坪里。
2.证人胡某的证言，证明过年初一晚上零点以后至凌晨六时许，他帮窦贤江在光辉村洗煤厂附近拖了十五六车煤炭到杆子附近的坪里。
3.证人巫某的证言，证明2016年大年三十（即2017年1月27日）下午，窦贤江跟他说以前在光辉村大坡里挖了一些露天煤，要他开铲车去铲煤，他答应了。初二凌晨0时许，窦贤江打电话叫他开铲车去大坡里，他将煤炭铲入窦贤江的两辆货车中，由货车司机运走，一直工作到当日5时左右，应该拉了30车，一车应该是40吨。
辨认笔录及照片，证明巫某经混合辨认，辨认出窦贤江。
4.证人赖某的证言，证明他于2016年7月入职青山镇政府安全办，大概在2016年7月至9月安全办组织了一次历年存炭的清运行动，大坡里等地段的历年存炭已被清理，窦贤江的该堆煤炭应该是2017年1月底2月初开采的。
5.证人刘某2的证言，证明他于2016年7月中旬进入青山镇政府安全办工作。2017年春节期间，安全办接到大坡里百姓举报，称有人非法开采煤炭。巡查人员赶到大坡里山岭下，发现那里有一大堆煤炭，他们打电话报警。他参加工作没多久，镇里安全办组织了一次清理历史存煤的行动，将大坡里所有地区的煤炭全部清理完了，一直到2016年底巡查时都没有发现那里有非法开采出来的煤炭。
6.证人李某的证言，证明他在青山镇政府安全办工作，在日常巡查中发现光辉村大坡里有一堆露天煤，通过跟踪拖煤车的轮印发现该堆煤是从安源区城郊略下管理处那边的一个开采露天煤的口子拖过来的，那个口子是窦贤江非法开挖的。
辨认笔录及照片，证明李某经混合辨认，辨认出窦贤江。
7.证人申某的证言，证明他在青山镇政府安全办工作。2017年春节后，他和同事在青山镇光辉村矿山上巡查时发现光辉村大坡里有一堆露天煤，通过跟踪拖煤车的轮印发现是从安源区城郊略下管理处那边一个开采露天煤的口子拖过来的，据日常工作发现，那个口子是窦贤江开挖的。
辨认笔录及照片，证明申某经混合辨认，辨认出窦贤江。
8.证人王某1的证言，证明2017年春节后，他和青山镇政府安全办的同事在日常巡查中发现光辉村大坡里有一堆露天煤，通过跟踪拖煤车的车轮印，发现是从安源区城郊略下那边一个开采露天煤的口子拖过来的，据他们日常工作得知那个口子是窦贤江开挖的。
关于辩护人提出证人赖某、刘某2、李某、申某、王某1等人是青山镇政府安全办的执法人员，不能以个人身份出具证言的质证意见。本院认为，《刑事诉讼法》第六十条规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。可见，法律并未排除执法人员作为证人的资格，赖某等人符合作为证人的法定条件，故对辩护人上述意见，不予采纳。
9.现场勘查材料、现场照片、现场勘验检查笔录，证明现场情况。
10.安源分局青山派出所出具的办案说明，证明安源分局民警对青山镇光辉村山岭两处煤堆进行现场勘查，前期确认为孙江所为，因此以“2017.02.17”孙江非法采矿案进行工作记录，后期经过侦办，确定大坡里煤堆实为窦贤江所为。故与孙江案共用勘查材料。
11．安源分局治安巡逻大队出具的说明，证明青山镇非法采矿案，涉及两堆煤堆，其中一处放置于光辉村大坡里，一处放置在青山镇野马坳。为防止煤炭丢失，保存证据，青山镇政府安排人员暂存于货场保管并安排专人看守，2017年3月7日下午江西华昌地质测试有限公司工作人员对1号煤堆（即大坡里煤堆）进行取样。
12.江西省萍乡市计量所检定证书、青山光辉村大坡里煤堆过磅计量表、（关于称重情况的）说明，证明萍乡市计量所对萍乡市辉煌矿产品精选厂的电子汽车衡进行检测，认定该厂的电子汽车衡合格。经过磅测量，涉案煤炭重量为1,789.08吨。
关于辩护人提出“煤炭在称量之前已被青山镇政府转运，不排除将孙江与窦贤江的煤炭混合的可能，且由萍乡市辉煌公司称量，而不是萍乡市计量局称量，程序不合法”的辩解意见。经查，证人张某1的证言证明，他为窦贤江拖了16车煤，每车重量约40吨；证人胡某的证言证明，他拖了十五六车；证人巫某的证言证明，他为窦贤江铲了30车左右，一车应该是40吨；被告人窦贤江于2017年3月在侦查阶段供述，整个晚上拖运了30余车煤，货车可装40至50吨，煤炭总计1,500吨左右。该些言词证据对煤炭车数及每车重量基本上能相互印证，与煤炭过磅称重的结果1,789.08吨也相差不大，且称重所用磅秤已经由萍乡市计量所检定合格，虽然过磅计量表没有称重人签名，但公诉机关补充提交的说明已证明称重结果已由两名称重人及见证人确认。故该称重程序合法、称重结果客观；辩护人的上述意见，不予采纳。
13.江西华昌地质测试有限公司营业执照、检验检测机构资质认定证书、鉴定人资格证书、取样说明、检测报告，证明经江西华昌地质测试有限公司鉴定，认定安源区青山镇光辉村的1号煤堆综合低位发热量为1,834.60cal/g。
14.鉴定聘请书、鉴定机构及鉴定人资质证明材料、鉴定机构及鉴定人资质证明材料、江西煤矿司法鉴定中心对安源区青山镇光辉村大坡里、野马坳两处煤堆价值司法鉴定报告，证明经江西煤矿司法鉴定中心鉴定，大坡里煤堆价值259,953.32元（1,789.08吨×145.30元/吨）。
关于辩护人提出“江西煤炭司法鉴定中心司法鉴定程序不合法”的质证意见。经查，江西煤矿司法鉴定中心系一家具有地质矿产司法鉴定资质的法定机构，其鉴定人伍某、张某2均具有鉴定资质；在鉴定过程中，鉴定人员通过对萍乡矿业集团有限公司安源矸石电厂采购的低热值煤炭的价格及荷尧镇一些矿山开采的低热值的煤炭价格进行调查了解，然后综合分析，得出鉴定结论，其鉴定方法科学、合理，鉴定程序符合法律规定，其结果真实可信。故辩护人上述辩护意见，不予采纳。
15.被告人窦贤江的供述：2017年1月29日零时至六时许，他在安源区城郊管委会略下山岭处非法开采露天煤炭。他联系邻居巫某开铲车装煤，联系胡某、刘某1用货车将煤炭拖运至光辉村大坡里附近一平地。货车可装40至50吨，整个晚上拖运30余车，其中有10余车是煤矸石，煤炭总计1,500吨左右。他是听别人讲去年有人在这个露天煤矿中挖出了炭，而现在这个露天煤矿又荒废了，所以就想自己也去挖点出来卖。
辨认笔录及照片，证明窦贤江经混合辨认，辨认出刘某1、胡某。
指认现场笔录及照片，证明窦贤江指认安源区城郊管委会略下山岭一露天煤炭处，是指2017年1月29日凌晨安排铲车、货车司机采挖的地点，青山镇光辉村大坡里一露天煤炭处，是其放置煤炭的地点。
16.归案情况说明，证明2017年3月23日15时许，被告人窦贤江主动到安源分局青山派出所投案。
17.常住人口信息登记表，证明被告人窦贤江的出生时间。
关于被告人窦贤江提出其仅是转运煤炭，辩护人提出“窦贤江没有开采煤炭，所转运煤炭系二年前开采，已经刑事处罚”的辩护意见。经查，证人赖某、刘某2的证言证实，2016年下半年青山镇政府安全办进行了煤炭清查行动，历年存煤已被清理；而窦贤江非法占用农用地案在2015年底已审结；窦贤江在侦查阶段供述他是听别人讲去年有人在这个露天煤矿中挖出了炭，而现在这个露天煤矿又荒废了，所以就想自己也去挖点出来卖；故从时间上可推知涉案煤炭与窦贤江非法占用农用地一案没有关联。另外，证人巫某的证言证实，2016年大年三十（即2017年1月27日）下午，窦贤江跟他说以前在光辉村大坡里挖了一些露天煤，叫他去铲煤；故可推知窦贤江开采煤炭的时间大概在2016年底至2017年初。被告人及辩护人上述辩解辩护意见与证据、事实不符，不予采纳。另外，公诉机关指控窦贤江开采煤炭的时间也与本院查明的事实不符，予以纠正。
另查明，被告人窦贤江因犯盗窃罪，于2005年12月被本院判处有期徒刑二年、缓刑三年；因犯非法占用农用地罪，于2015年11月26日被本院判处拘役三个月。该一事实有（2015）安刑初字第366号刑事判决书证实。
本院认为，被告人窦贤江违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，非法开采煤炭1,789.08吨，造成矿产资源破坏价值259,953.32元，情节严重，其行为构成非法采矿罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。窦贤江虽主动投案，但庭审中对其开采煤炭的犯罪事实予以否认，依法不应当认定为自首，公诉机关提出窦贤江系自首的意见，与事实、法律不符，不予支持。鉴于其所开采的煤炭已被政府收缴，并未获利，未给国家造成直接经济损失，可酌情对其从轻处罚；有前科，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十三条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
被告人窦贤江犯非法采矿罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，应折抵刑期8日。即自2017年11月17日起至2018年5月8日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈远爱
人民陪审员 刘 娇
人民陪审员 肖 英
二〇一八年二月六日
代理书记员 彭利兵