江苏省张家港市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）张知刑初字第0003号
公诉机关张家港市人民检察院。
被告人李后林，无业。被告人李后林曾因犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2010年3月17日被张家港市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金五千元。被告人李后林因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2013年11月23日被张家港市公安局刑事拘留，2013年12月30日经张家港市人民检察院批准逮捕，现羁押于张家港市看守所。
张家港市人民检察院以张检诉刑诉（2014）423号起诉书指控被告人李后林侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪，于2014年3月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。张家港市人民检察院指派检察员杨扬琴出庭支持公诉，被告人李后林到庭参加诉讼，现已审理终结。
张家港市人民检察院起诉指控：
侵犯著作权罪
2013年3月份以来，被告人李后林以营利为目的，未经著作权人许可，购进盗版音像制品后，在张家港市通过电话联系、上门推销等方式，将盗版音像制品贩卖给他人，并从中获利。2013年11月23日，民警在被告人李后林所驾驶的轿车中查获疑似盗版音像制品1449张，在李后林位于张家港市塘桥镇韩山村4组11号的租住处查获疑似盗版音像制品14454张。经鉴定，上述15903张疑似盗版音像制品均为侵权盗版音像制品。2013年11月23日，被告人李后林到案后如实供述了上述犯罪事实。
贩卖淫秽物品牟利罪
2013年8月份以来，被告人李后林以营利为目的，购进淫秽光盘，后在张家港市通过电话、上门推销等方式，将购买的淫秽光盘销售给刘某、侯某、王某等人。2013年11月23日，民警在李后林处查获淫秽光盘共计1155张，在侯某处查获淫秽光盘26张，在刘某处查获淫秽光盘24张。经鉴定，上述光盘均为淫秽物品。2013年11月23日，被告人李后林到案后如实供述了上述犯罪事实。
为证实上述指控，公诉机关提交了相应证据予以证明，并据此认为，被告人李后林以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行盗版音像制品，有其他特别严重情节，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一项的规定；被告人李后林以牟利为目的贩卖淫秽物品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人李后林犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第二款的规定，应予数罪并罚。被告人李后林在实施侵犯著作权犯罪过程中，因其意志以外的原因而未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款、第二款的规定，系犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。被告人李后林虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人有前科应酌情从重处罚。故建议法院对其以侵犯著作权罪判处二到三年有期徒刑，并处罚金；以贩卖淫秽物品牟利罪判处二到三年有期徒刑，并处罚金；对两罪予以数罪并罚。
被告人李后林对起诉指控的犯罪事实均未提出辩解，并自愿认罪。
经审理查明：
一、侵犯著作权罪
被告人李后林长期通过QQ和手机与广东的上家（网名为：华宝国美传奇、金苹果、酷感、美女888、星美天猫影视）联系购买盗版影像光碟，每ＸＸ均进价格约1.1元，然后在张家港市通过电话联系、上门推销等方式，将盗版影像制品以每ＸＸ均销售价约1.5元贩卖给他人从中获利。
2013年11月23日，张家港市公安局接到张家港市文化广电新闻出版局举报后，在被告人李后林从张家港市方方达物流有限公司提取上家发货的盗版光碟返回途中抓获，并在其车辆后备箱内查获一箱光碟，其中疑似盗版音像制品1449张。后在被告人李后林位于张家港市塘桥镇韩山村4组11号的租住处查获疑似盗版音像制品14454张。经鉴定，上述15903张疑似盗版音像制品均为侵权盗版音像制品。被告人李后林到案后如实供述了上述犯罪事实。
贩卖淫秽物品牟利罪
2013年8月份以来，被告人李后林通过QQ和手机与广东的上家（网名为华景）联系购买淫秽光盘，每ＸＸ均进价约1.15元，然后在张家港市通过电话、上门推销等方式，将购买的淫秽光盘以每ＸＸ均销售价约1.4元销售给刘某、侯某、王某等人从中牟利。
2013年11月23日，民警在被告人李后林处查获尚未销售的淫秽光盘共计1155张，在侯某处查获淫秽光盘26张，在刘某处查获淫秽光盘24张。经鉴定，上述光盘均为淫秽物品。被告人李后林到案后如实供述了上述犯罪事实。
另查明，被告人李后林曾因犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2010年3月17日被张家港市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金五千元。缓刑考验期自2010年3月30日起至2013年3月29日止。
认定上述事实的证据有：
1、张家港市公安局提供的常住人口信息表，证实被告人的基本身份情况；2、张家港市公安局塘市派出所调取证据清单、搜查笔录、扣押清单，苏州市版权局苏版鉴字（2013）004号侵权物品鉴定意见书，证明在被告人李后林处查获的15903张DVD光盘为侵权盗版音像制品；
3、张家港市公安局出具的张公鉴字2013-022、023、024号、2014-003、024号淫秽物品审查鉴定书，证明在被告人李后林处查获的1155张淫秽光盘以及贩卖给侯某26张淫秽光盘、贩卖给刘某的24张淫秽光盘均系淫秽物品；4、被告人李后林的供述和辩解，证人侯某、刘某、王某、张某甲、张某乙、郑某的证言证明被告人主观上明知其销售的是未经著作权人许可的盗版光碟和淫秽光碟。5、张家港市人民法院（2010）张刑初字第0258号刑事判决书证明被告人李后林有前科。
6、张家港市方方达物流有限公司随车货物清单、苏州市公安局网络警察支队苏公（网警）检（2013）164号电子证物检查工作记录证明被告人李后林有发行侵犯著作权的影像制品以及贩卖淫秽光碟的犯罪事实。以上证据均经庭审举证、质证，证据之间能够相互印证，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人李后林以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行盗版音像制品2500份（张）以上，属于有其他特别严重情节，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一项的规定；被告人李后林以牟利为目的贩卖淫秽物品五百至一千张（盒）以上，属情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定；被告人李后林的犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人李后林犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第二款的规定，应予数罪并罚。被告人李后林有前科，应酌情予以从重处罚。被告人李后林在实施侵犯著作权犯罪过程中，因其意志以外的原因而未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款、第二款的规定，系犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。被告人李后林虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。张家港市人民检察院的指控成立，本院予以采纳。本院为严肃法制，依法惩治侵犯知识产权犯罪活动，维护社会主义市场经济秩序、社会治安管理秩序和良好的社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一款第一项、第三百六十三条第一款、第二十三条第一、二款、第六十七第三款、第六十四条、第六十九条第一款、第二款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条、第四条，最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款第二项的规定，判决如下：
一、被告人李后林犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；犯贩卖淫秽物品弁利罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月23日起至2017年5月22日止。罚金自本判决生效后十日内缴纳。）
二、张家港市公安局扣押的侵权盗版音像制品15903张、淫秽光盘1205张由张家港市公安局予以没收并依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李清泉
代理审判员 严梅菊
人民陪审员 陆荣华
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 张 琳
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；
（二）出版他人享有专有出版权的图书的；
（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；
（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第一条以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五百张（份）以上的，属于刑法第二百一十七条规定的“有其他严重情节”；复制品数量在二千五百张（份）以上的，属于刑法第二百一十七条规定的“有其他特别严重情节”。
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。
《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带五十至一百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一百至二百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一百至二百副（册）以上，淫秽照片、画片五百至一千张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副（册）以上，淫秽照片、画片一千至二千张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达二百至五百人次以上，或者组织播放淫秽影、像达十至二十场次以上。
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利五千至一万元以上的。
以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节严重”：
（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带二百五十至五百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带五百至一千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册五百至一千副（册）以上，淫秽照片、画片二千五百至五千张以上的；
（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带五百至一千张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一千至二千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一千至二千副（册）以上，淫秽照片、画片五千至一万张以上的；
（三）向他人传播淫秽物品达一千至二千人次以上，或者组织播放淫秽影、像达五十至一百场次以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利三万至五万元以上的。以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，其数量（数额）达到前款规定的数量（数额）五倍以上的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节特别严重”。