湖北省松滋市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂松滋刑初字第00106号
公诉机关松滋市人民检察院。
被告人李某，农民，案发前租住于湖北省荆门市东宝区城南新区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年4月13日被松滋市公安局抓获，次日被刑事拘留，4月30日被逮捕。现羁押于松滋市看守所。
辩护人李凝，湖北驰华律师事务所律师。
被告人宋某，无业。1983年11月因犯流氓罪被本院判处有期徒刑十五年，1991年刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月26被松滋市公安局抓获，次日被刑事拘留，4月30日被逮捕。现羁押于松滋市看守所。
被告人胡某甲，无业。2012年10月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七个月，2013年2月28日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月26日被松滋市公安局抓获，次日被刑事拘留，4月30日被逮捕。现羁押于松滋市看守所。
被告人李某甲，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月26日被松滋市公安局抓获，次日被刑事拘留，4月30日被逮捕。现羁押于松滋市看守所。
松滋市人民检察院以松检公诉刑诉（2015）97号起诉书指控被告人李某、宋某、胡某甲、李某甲犯贩卖毒品罪，于2015年8月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年9月8日公开开庭进行了审理。松滋市人民检察院指派检察员代红燕出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人李凝、被告人宋某、胡某甲、李某甲均到庭参加诉讼。期间，延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年3月8日，被告人胡某甲因为其母亲过生日，电话联系被告人宋某，要其帮忙带100颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）。后宋某找到荆门人“王钱钱”，以每颗40元的价格购买“麻果”100颗。2015年3月9日被告人宋某将100颗“麻果”仍以4000元价格卖给了胡某甲。
被告人胡某甲将购买的100颗“麻果”，除40颗用于招待客人、15颗自己吸食外，分别售卖给刘家场镇吴家包村胡某乙10颗，获款500元，卖给刘家场镇胡家台村向在贵30颗，获款1500元，卖给被告人李某甲5颗，获款250元。另查明：胡某甲在2015年2月间分2次售卖给斯家场镇文家河村杨某“麻果”6颗，“冰毒”2小袋，获款450元。
2015年3月25日，被告人李某甲电话联系被告人宋某，要宋帮忙搞点质量好的“麻果”。宋某通过关系找到居住在荆门市城南新区一出租屋内的被告人李某，双方以每颗38元的价格达成交易，李某售卖给宋某“麻果”200颗（实际数量为206颗），宋某付给李某毒资款7600元。3月26日，被告人宋某携带206颗“麻果”乘车来到松滋市刘家场镇，下午4时许，宋某在刘家场镇鑫江宾馆与李某甲见面，双方验货后准备交易。后双方发现宾馆门口有警察，被告人宋某跑到宾馆对面，将身上携带的2包“麻果”丢弃在街边的草丛里。随后宋某被警察抓获，其主动供述了2包“麻果”的隐藏处，警察经过顺线侦查于2015年4月13日在荆门市城南新区一出租屋内抓获被告人李某，并在其身上和出租屋内查获“麻果”134颗及甲基苯丙胺晶体（俗称“冰毒”）5袋。
另查明：被告人李某甲于2015年2月至3月间，分别贩卖给被告人胡某甲“麻果”1颗，“冰毒”1小袋，获款200元；贩卖给新江口镇人李某乙“麻果”8颗，“冰毒”2小袋，获款550元；贩卖给杨某“麻果”3颗，“冰毒”3小袋，获款450元。
综上，被告人李某贩卖“麻果”340颗，“冰毒”5袋（均检测出甲基苯丙胺，净重31.882克）；被告人宋某贩卖“麻果”306颗（检出甲基苯丙胺，净重27.77克）；被告人胡某甲贩卖“麻果”51颗，“冰毒”2袋（均检出甲基苯丙胺，净重5.33克）；被告人李某甲贩卖“麻果”12颗，“冰毒”6袋（均检出甲基苯丙胺，净重3.3克）。
针对上述指控，公诉机关举出如下证据：1.立案决定书、扣押清单、搜查笔录、称量记录、现场方位图、现场照片、情况说明等书证；2.证人胡某乙、向在贵、李某乙、杨某等人的证言；3.被告人李某、宋某、胡某甲、李某甲的供述和辩解；4.鉴定意见书等鉴定意见；5.现场勘查笔录、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人李某、宋某、胡某甲、李某甲的行为均已构成贩卖毒品罪。建议：对被告人李某判处十一年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人宋某判处十年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人胡某甲判处二年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人李某甲判处十个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人李某辩称对于现场搜出的毒品，系自己吸食的。
被告人李某的辩护人李凝发表如下辩护意见：1.对贩卖“麻果”200颗即18.77克构成贩卖毒品罪不持异议，但对查获的13.112克应以非法持有毒品罪定罪量刑。2.李某自愿认罪，系初犯，认罪态度好，家庭情况特殊。综上所述，希望法院能从轻处罚。
被告人宋某辩称自己不是贩卖毒品，而是运输毒品的行为。
被告人胡某甲辩称没有给杨某贩卖毒品。
被告人李某甲辩称只给李某乙贩卖过5颗“麻果”。
经审理查明，2015年3月8日，被告人胡某甲以其母亲过生日需招待客人为由，电话联系被告人宋某，要其帮忙捎带100颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）。被告人宋某找到“王钱钱”（具体身份不明），以每颗40元的价格购买“麻果”100颗，支付购毒款4000元。次日被告人宋某到本市刘家场镇胡某甲家中将100颗“麻果”交给了被告人胡某甲，胡某甲支付宋某现金4000元。
被告人胡某甲将购买的100颗“麻果”，除40颗用于招待客人、15颗自己吸食外，其余分别给刘家场镇吴家包村胡某乙贩卖10颗，获款500元。给刘家场镇胡家台村向在贵贩卖30颗，获款1500元。给被告人李某甲贩卖5颗，获款250元。另查明：胡某甲在2015年2月间分2次给斯家场镇文家河村杨某贩卖“麻果”6颗，甲基苯丙胺晶体（俗称“冰毒”）2小袋，获款450元。
2015年3月25日，被告人李某甲电话联系被告人宋某，要宋某帮忙购买质量好的“麻果”。于是宋某找到被告人李某，双方以每颗38元的价格达成交易，李某卖给宋某“麻果”200颗（实际数量为206颗），宋某付给李某毒资款7600元。3月26日下午4时许，被告人宋某携带206颗“麻果”乘车来到松滋市刘家场镇，在被告人李某甲经营的“鑫江宾馆”与李见面，双方验货后准备交易。因宾馆门口有警察，被告人宋某发现后便跑到宾馆对面，将身上携带的2袋“麻果”丢弃在街边的草丛里。被告人宋某再次返回宾馆时被警察抓获，次日主动供述了2袋“麻果”的藏匿处。同日，松滋市公安局刘家场派出所民警根据被告人宋某的指认在刘家场镇“脱胎换骨”汽车美容中心对面的草丛中提取了疑似“麻果”2袋，共206颗。松滋市公安局民警经过顺线侦查于2015年4月13日在荆门市东宝区城南新区二楼一出租屋内将被告人李某抓获，在其身上和出租屋内当场查获疑似“麻果”134颗及疑似“冰毒”5袋。同时搜查出毒品塑料包装袋14大包（每包内装有无色透明塑料小包装袋若干）。
另查明：被告人李某甲于2015年2月至3月间，分别给被告人胡某甲贩卖“麻果”1颗、“冰毒”1小袋，获款200元；给新江口镇人李某乙贩卖“麻果”2颗、“冰毒”1小袋，获款300元；给杨某贩卖“麻果”3颗、“冰毒”3小袋，获款450元。
经荆州市公安司法鉴定中心对查获的毒品进行鉴定，分别出具有鉴定意见书：被告人宋某被抓获后，查获的可疑“麻果”均检出甲基苯丙胺，净重为18.77克。被告人李某被抓获后查获的可疑“麻果”134颗中均检出甲基苯丙胺，净重为12.172克；可疑冰毒5袋中检出甲基苯丙胺，净重为0.94克。
综上，被告人李某贩卖“麻果”340颗，“冰毒”5袋（均检出甲基苯丙胺，净重共计31.882克）；被告人宋某给被告人胡某甲代购“麻果”100颗计9克，贩卖“麻果”206颗净重共计18.77克；被告人胡某甲贩卖“麻果”51颗，“冰毒”2袋（均检出甲基苯丙胺，净重共计5.33克）；被告人李某甲贩卖“麻果”6颗，“冰毒”5小袋（均检出甲基苯丙胺，净重共计2.76克）。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1.被告人宋某、胡某甲原被判刑的刑事判决书、四被告人及证人的户籍证明、松滋市公安局情况说明等；2.证人胡某乙、伍某、向在贵、李某乙、杨某等人的证言；3.荆州市公安司法鉴定中心鉴定意见书；4.现场勘验笔录、现场方位图、现场照片、提取笔录、扣押清单、称量记录、搜查笔录、辨认笔录及照片、毒品入库清单；5.被告人李某、宋某、胡某甲、李某甲的供述和辩解等证据。
本院认为，被告人李某、宋某、胡某甲、李某甲违反毒品管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品而故意贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，对四被告人均应依法追究刑事责任，并予以刑罚处罚。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人李某及其辩护人的辩解辩护意见，经查证，被告人李某系贩毒人员，被抓获后在其身上和租住屋内现场查获“麻果”134颗计12.172克、“冰毒”5袋计0.94克，同时搜出毒品包装袋14大包，可以证明被告人李某是为了贩卖毒品而作的准备，其抓获后被查获的毒品依法应计入其贩卖毒品数量，而不应以非法持有毒品罪定罪量刑。被告人李某贩卖毒品数量大，且存有大量的毒品分袋装，不能认定为其系初犯。故对被告人李某及其辩护人的辩解、辩护意见，本院不予采纳。关于被告人宋某的辩护意见，经查证，被告人宋某因被告人胡某甲的委托为其代购毒品，没有变相加价从中牟利。胡某甲之后将其中部分“麻果”进行贩卖，被告人宋某并不知晓，该100颗“麻果”计重9克，由于未达到非法持有毒品的犯罪起点，对被告人宋某代购毒品的行为不作犯罪处理。被告人宋某2015年3月25日接到李某甲的电话要其带20颗质量好的“麻果”，被告人宋某认为20颗太少，最起码要带100颗。次日，被告人宋某带200颗（实为206颗）“麻果”到李某甲处，正在交易时，因发现警察而未完成交易，其行为符合贩卖毒品的犯罪构成，对该起应认定为贩卖毒品罪，故对被告人宋某的辩护意见，本院不予采纳。关于被告人胡某甲的辩护意见，经查证，吸毒人员杨国庆陈述2015年2月初和2月21日，找被告人胡某甲购卖毒品“麻果”6颗、“冰毒”2小袋，支付毒资450元，故对被告人胡某甲的辩护意见，本院不予采纳。关于被告人李某甲的辩护意见，经查证，吸毒人员李伟伟陈述于2015年农历正月初三晚上到李某甲处，李正在和他人吸食毒品，李伟伟也参与吸毒，同时李伟伟给李某甲讲要买300元的毒品，李某甲用塑料袋装了2颗“麻果”、1小袋“冰毒”交给李伟伟。2013年3月21日晚上，李伟伟再次到李某甲处，李便约人陪李伟伟打牌，打牌时李某甲拿出6颗“麻果”和一小袋“冰毒”供打牌四人吸食。期间，李伟伟要李某甲给他买500元的毒品，由于李伟伟当天被抓获，500元毒品还未交付。综上，公诉机关指控被告人李某甲给李伟伟贩卖“麻果”6颗、“冰毒”1小袋证据不足，本院不予认定。故对被告人李某甲的辩护意见，本院部分予以采纳。被告人李某贩卖毒品31.882克，被告人宋某贩卖毒品18.77克，应处“七年以上有期徒刑，并处罚金。”被告人胡某甲贩卖毒品5.33克，被人李某甲贩卖毒品2.76克，应处“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。”对被告人胡某甲、李某甲未查获实物的甲基苯丙胺片剂（“麻果”）参考本地区查获的同类毒品的平均重量予以计算，即每颗“麻果”含甲基苯丙胺0.09克。被告人宋某在给被告人李某甲贩卖毒品的过程中，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人宋某有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人宋某在被公安机关抓获后，主动如实供述自己的犯罪事实，可以酌情从轻处罚。被告人胡某甲在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。鉴于四被告人在归案后均能如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款，第三百五十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下
一、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年十个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月13日起至2025年2月12日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人宋某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2022年3月25日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人胡某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2016年9月25日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人李某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2016年3月25日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
五、对被告人李某违法所得7600元、被告人宋某违法所得4000元、被告人胡某甲违法所得2700元、对被告人李某甲违法所得950元均予以追缴，上缴国库。对当场查获的被告人李某所有的毒品13.112克、被告人宋某所有的毒品18.77克，均予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 罗 勇
审 判 员 张道明
人民陪审员 刘龙兆
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 陈小玲