湖南省湘乡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湘法刑初字第129号
公诉机关湘乡市人民检察院。
被告人陈1。
被告人陈2。
湘乡市人民检察院以湘检刑诉字（2014）第60号起诉书指控被告人陈1、陈2犯诈骗罪，于2014年5月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员刘彦军担任审判长，审判员王爱华、人民陪审员潘培军组成的合议庭，于2014年5月21日公开开庭进行了审理。书记员罗琬星担任记录。湘乡市人民检察院指派检察员沈泳洪、代理检察员杨展丽出庭支持公诉，被告人陈1、陈2均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湘乡市人民检察院指控：被告人陈1、陈2采用虚假事实，骗取被害人彭位尧钱财3万元，另行骗曾昭平人民币2万元未果。
该院为证明以上事实提交了证人证言、被害人陈述、被告人供述、勘验笔录、辨认笔录和物证等证据，同时认为被告人陈1、陈2以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确凿，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人陈1、陈2在对被害人曾昭平实施诈骗行为时，因意志以外的原因，使得该次犯罪未能实施成功，系诈骗未遂。在共同犯罪中，被告人陈1、陈2均起主要作用，系主犯。被告人陈1在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，该院提请本院对二被告人依法判处。
被告人陈1、陈2承认对被害人曾昭平行骗，但未提出犯罪金额，否认被害人曾某提出的2万元；对公诉机关指控其诈骗彭某钱财3万元的犯罪事实不持异议，请求本院从轻处罚。
经审理查明：被告人陈1、陈2商议进行诈骗，由被告人陈1事先在新化县的市场上花30元买到假的“金龟”，然后以安装避雷针为由，在湘乡市月山镇某些村上踩点，锁定犯罪目标后，邀集被告人陈2假扮国家工作人员，一起诈骗被害人的钱财。二被告人具体犯罪的事实如下：
1、2013年12月2日8时左右，被告人陈1、陈2窜至被告人陈1事先踩好点的湘乡市月山镇东风村黎家湾村民组曾某家，以安装避雷针为由，将曾某骗至附近山上，并佯称在其选取的合适地点挖坑，被告人陈1趁曾某不注意时，将身上携带的“金龟”丢入坑内，然后称其挖到“宝贝”，和被告人陈2一起“带笼子”要求分取“金龟”的钱财。但因围观人员太多，被告人陈1、陈2见行骗不成后借故离开。
2、2013年12月13日8时左右，被告人陈1、陈2窜至被告人陈1事先踩好点的湘乡市月山镇江东村竹山湾村民组彭某家，以安装避雷针为由，将彭某骗至附近山上，并佯称在选取的合适地点挖坑，被告人陈1趁彭某不注意时，将身上携带的“金龟”丢入坑内，然后称其挖到“宝贝”，和被告人陈2一起“带笼子”要求分取“金龟”的钱财。被告人陈2谎称“金龟”价值人民币60万元，按规定要上交公司。被告人陈1则建议先由彭某出30000元并保管“金龟”，过几天带老板再来收购，致使被害人彭某上当受骗。当日下午14时许，被害人彭某在月山镇农村信用社取出30000元存款，交给被告人陈1、陈2。二被告人将骗取的现金平分，并将其挥霍。案发后，二被告人未退还赃款。2014年1月9日晚，被告人陈1被长沙铁路公安处新化站派出所民警抓获，通过其电话联系和指认，公安民警当晚23时许将被告人陈2抓获。
证明以上犯罪事实的证据有：①被害人曾某的陈述，证明被告人陈1、陈2利用“金龟”进行诈骗但未遂的事实；被害人彭某的陈述，证明被告人陈1、陈2诈骗其钱财30000元的事实；②证人周某的证词，证明被害人彭某被骗走30000元；③现场勘验检查笔录，指认现场照片等，证实案发现场的基本情况；④辨认笔录，证明被告人陈1、陈2系诈骗彭某、曾某钱财的作案人员；⑤湘潭市刑事科学技术研究所物证鉴定书，证实作案现场发现的烟蒂等均系被告人陈1、陈2所留；⑥到案情况说明，证明被告人陈1被抓获后，公安民警根据其提供的线索将被告人陈2抓获；⑦取款凭证，证明被害人彭位尧取款30000元给二被告人的事实；⑧湘乡市公安局扣押物品清单，证明被告人陈1所用的“金龟”已被扣押的事实；⑨二被告人的户籍信息资料，证明其犯罪时均系成年人的事实；⑩二被告人的供述，证明其共同诈骗彭位尧钱财30000元以及诈骗曾昭平钱财未果的事实。
以上证据，经当庭举证、质证，被告人陈1、陈2对证据的合法性、关联性和客观性均不持异议。本院认为，公诉机关提交的证据来源合法，内容客观，与本案有关联，可以作为定案的依据。
另查明，被告人陈1因犯诈骗罪，于2009年9月被新化县人民法院判处有期徒刑一年六个月并处罚金五千元；被告人陈2012年5月因涉嫌诈骗被衡阳市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。
本院认为，被告人陈1、陈2以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控二被告人犯罪罪名成立。被告人陈1、陈2共诈骗二次，其中对被害人曾昭平已经着手犯罪，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，被告人陈1、陈2均起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚，被告人陈2可酌情从轻考虑。被告人陈1在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陈1被抓获后提供线索协助公安机关抓获被告人陈2，系立功，可以从轻处罚。被告人陈1、陈2在法庭上能如实交代其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。经查明，二被告人诈骗被害人曾昭平事实存在，但无充足证据证明其诈骗涉及金额20000元，故二被告人的辩护意见成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决如下：
被告人陈1犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年1月9日起至2016年7月9日止；罚金自本判决生效后十天内缴纳完毕。）
被告人陈2犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年1月9日起至2015年9月9日止；罚金自本判决生效后十天内缴纳完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 刘彦军
审 判 员 王爱华
人民陪审员 潘培军
二〇一四年六月三日
书 记 员 罗琬星
附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公司财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。