浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温瓯刑初字第1138号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人平某甲。因本案于2014年3月11日归案，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人吴合布。
被告人樊某甲。因本案于2014年3月11日归案，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
被告人樊某乙。因犯故意伤害罪，于2012年8月28日归案，同日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕，同年12月13日被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因本案于2014年3月11日归案，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
被告人平某乙。因本案于2014年3月11日归案，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人陈婵娟。
被告人樊某丙。因本案于2014年3月11日归案，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人余浪浪。
被告人戴某甲。因本案于2014年3月11日归案，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
被告人陈某甲。因本案于2014年3月11日归案，次日被取保候审。现在家。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2014）1798号起诉书指控被告人平某甲、樊某甲、樊某乙、平某乙、樊某丙、戴某甲、陈某甲犯开设赌场罪，于2014年8月29日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，在审理过程中发现本案存在不宜适用简易程序的情形故转为普通程序，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员方晓东出庭支持公诉。被告人平某甲、樊某甲、平某乙、樊某丙、樊某乙、戴某甲、陈某甲及辩护人吴合布、陈婵娟、余浪浪到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年3月初至同年3月11日，被告人平某甲、樊某甲先后在温州市瓯海区仙岩街道沈岙村老人亭旁边小巷里一出租房内、沈岙村繁仙路132－9号被告人陈某甲的家中开设赌场，吸引、组织他人进行赌博活动，并从中抽头渔利。被告人平某乙、樊某乙、樊某丙为赌场望风，被告人戴某甲为赌场抽取头薪，均从赌场领取非法报酬；自2014年3月10日起，被告人陈某甲为赌场提供场地，并收取“场地费”。2014年3月11日晚，公安机关查获该赌场，并抓获被告人平某甲、樊某甲、平某乙、樊某乙、樊某丙、戴某甲、徐某甲以及樊某丁等41名赌博人员。经查，该赌场开设期间抽头渔利数额为1万元以上（其中被告人戴某甲违法所得为1400元，被告人陈某甲违法所得为300元）。
上述事实，被告人平某甲、樊某甲、平某乙、樊某丙、樊某乙、戴某甲、陈某甲在开庭审理过程中均无异议，且有证人樊某丁、叶某甲、陈某乙、张某甲、龙某、谭某、张某乙、冯某、卢某甲、平某丙、夏某、匡某、黄某、韦某、张某丙、吴某甲、叶某乙、陈某丙、范某、卢某乙、杨某、吴某乙、卢某丙、戴某乙、胡某甲、樊某戊、梅某、胡某乙、樊某己、戴某丙、戴某丁、郑某、樊某庚、朱某甲、朱某乙、樊某辛、戴某戊、陈某丁、雷某、黎某、平某丁、吴某丙、陈某戊的证言，扣押清单，刑事判决书，行政处罚决定书，抓获经过，身份证明材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人平某甲、樊某甲、樊某乙、平某乙、樊某丙、戴某甲、陈某甲结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人樊某乙在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，予以数罪并罚。被告人樊某乙有犯罪前科，被告人樊某丙有劣迹，酌情予以不同程度的从重处罚。被告人平某甲、樊某甲、樊某乙、平某乙、樊某丙、戴某甲、陈某甲归案后能如实供述罪行，且被告人樊某乙、平某乙、樊某丙、戴某甲、陈某甲在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，予以从轻处罚，并可对被告人陈某甲适用缓刑。辩护人提出与此相同的辩护意见予以采纳。关于被告人樊某乙在庭审中要求对其适用缓刑的辩解及被告人樊某丙的辩护人提出对被告人樊某丙可适用缓刑的辩护意见均不予采纳。公诉机关提出的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）温瓯刑初字第1351号刑事判决书判决主文第二项中的缓刑部分。
二、被告人平某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金22000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2015年5月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人樊某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金15000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2015年3月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人樊某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金10000元；与前犯故意伤害罪被判处的有期徒刑一年并罚；决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2015年8月25日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人平某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金9000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2015年1月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
六、被告人樊某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金9000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2015年1月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
七、被告人戴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金6000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2014年11月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
八、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元（缓刑考验期限自判决确定之日起开始计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
九、责令被告人平某甲、樊某甲、樊某乙、平某乙、樊某丙共同退赔违法所得1万元，被告人戴某甲退赔违法所得1400元，被告人陈某甲退赔违法所得300元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金万万
人民陪审员 鲍黎明
人民陪审员 黄相华
二〇一四年十月十三日
代书 记员 孙依莉
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。※
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。