山西省朔州市朔城区人民法院民 事 判 决 书（2016）晋0602民初1269号原告：石新成，男，1965年6月1日出生，汉族，现住朔城区。委托诉讼代理人：贾龙，山西天发律师事务所律师。被告：朔州市环宇旅行社有限公司，住所地：朔州市朔城区金龙街水利大楼四楼。法定代表人：李一非，朔州市环宇旅行社有限公司董事长。委托诉讼代理人：姚文涛，山西业盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘会英，女，1969年12月1日出生，汉族，现住朔城区。被告：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地：山西省太原市小店区南内环8-2财富大厦东20层。委托诉讼代理人：霍凯利，女，1991年12月19日出生，汉族，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司职工，现住。委托诉讼代理人：孟兵，男，1990年2月14日出生，汉族，中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司职工，现住。原告石新成与被告朔州市环宇旅行社有限公司、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司旅游合同纠纷一案，本院于2016年8月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告石新成之委托代理人贾龙，被告朔州市环宇旅行社有限公司之委托诉讼代理人姚文涛、刘会英，被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司委托诉讼代理人霍凯利、孟兵到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告石新成向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失250575.23元并承担诉讼费。事实和理由：2014年8月8日，原告单位组织职工旅游，参加被告朔州市环宇旅行社有限公司的内蒙游。单位向朔州市环宇旅行社有限公司缴纳游费，被告朔州市环宇旅行社有限公司代原告等95人向被告中国平安财产保险股份有限公司投保旅游意外险。保险期限自2014年8月18日0时起至2014年8月19日24时止。2014年8月18日，原告等人到达包头市达茂联合旗希拉穆仁镇，8月19日上午10时左右，原告参加旅游项目之一骑马时，马匹受惊奔跑，将原告从马背上摔下受伤,被送往当地武川医院救治。因医疗条件有限，8月20日原告被同行的同事送往朔州市现代医院，给予对症治疗，实施手术。9月17日出院，住院28天，支出医疗费10003.53元。2015年1月12日，原告再次入朔州现代医院治疗。4月29日出院，住院107天，支出医药费8843.6元。2016年4月25日，原告经鉴定构成10级伤残，二次手术费7000元，支出鉴定费2200元。原告认为，原告参加旅游，向被告朔州市环宇旅行社有限公司支付团费，成立旅游合同，并支付保费，与被告中国平安财产保险股份有限公司成立保险合同。旅游合同与保险合同期间意外摔伤，被告应承担对原告的赔偿责任。中国平安财产保险股份有限公司在保险金额内承担，超出部分，由朔州市环宇旅行社有限公司承担。保险公司所称保险条款约定的事发之日起180天后的医疗费不承担及十级伤残按意外伤害风险保障20万元的10%赔付，属于合同法第三十九条、四十条规定的情形，属于无效情形。被告朔州市环宇旅行社有限公司辩称，被告没有组织过包括原告在内的任何单位的所谓内蒙游、没有与原告所在单位或原告签订过任何形式的旅游合同、没有提供过包括车辆、导游等任何旅游服务、更没有收取过原告所在单位或原告分文游费。原告所诉不是事实，原告应当提供旅游合同、游费收据等证据证明其主张，空口无凭不能作为定案依据。被告与原告不存在任何形式的旅游合同关系。被告没有组织旅游，该骑马项目也非被告的旅游产品。原告骑马摔伤应当向真正的旅游项目经营主体主张权利，起诉被告赔偿损失是选错了对象。原告的人身意外伤害保险是被告代为投保的，但投保后原告与保险公司形成了保险合同关系，原告发生人身损害后，保险公司应当在保险责任限额内承担赔偿责任，被告不能因此成为原告受伤的赔偿主体。综上，原告起诉被告没有事实和法律依据，应当依法驳回。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司辩称：原告在我公司投有意外险，时间为2014年8月18日零时起至2014年8月19日24时止。原告所有的费用单据中并没有事发时的单据，对于原告发生事故时是否属于保险期间内，建议原告提供相关证明。保单的投保人是朔州环宇旅游公司，我公司向投保人提供保单条款。关于医疗费、住院津贴只保障180天的费用；伤残责任明确约定我方赔偿180天内符合所约定的人身伤害的系数乘以保险限额；原告做的伤残鉴定不属于我公司规定的伤残，我公司不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。有争议的证据及事实如下：1、原告提供景志强、刘会英出具的《证明》，拟证实原告在旅游时骑马受伤。被告朔州市环宇旅行社有限公司质证认为两位证人证言均证实原告骑马旅游项目是天上草原旅行公司，与被告朔州市环宇旅行社有限公司没有关系。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司质证认为证人刘会英是被告旅行社的代理人，其证言没有法律效力。2、原告提供病历档案，拟证实原告治疗经过、护理期137天。被告朔州市环宇旅行社有限公司认为该证据及以下证据与其没有关系，故不予质证。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司质证认为其公司保的是旅游意外险，关于医疗费只保障事故发生后的180天的医疗费。3、原告提供医疗费票据2支，拟证实原告因此次受伤支出医疗费18847.23元。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司质证认为原告提供的2015年1月12日至2015年4月29日金额为8843.6元的医疗费超过保险期限180天。提供的第一张票据显示原告住院时间为2014年8月20日，已经超过保险期限。4、原告提供工资表、证明，证实原告及护理人的工资收入情况。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司质证认为原告及护理人的工资证明与被告方无关，不予质证。5、原告提供鉴定意见书，证实原告经鉴定为十级伤残，二次手术费7000元。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司质证认为该事故为骑马受伤而非道路损伤，鉴定标准不应当按照道路损伤鉴定，故鉴定不符合该事故的标准。后续治疗费超过180天的保险合同约定期限。6、原告提供鉴定费票据，证实原告花费鉴定费2200元。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司质证认为鉴定费被告方不承担。7、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司提供平安旅行意外伤害保险条款，保险条例第一条第二款、第三款，第八条第一款、第三款，拟证实保险责任及医疗保险中明确规定保险期限为180天。原告质证认为关于保险条款，原告至今未见。保险条款中的免责条款，被告提出部分免赔或者有一定的限陪，根据法律规定，被告应当尽到提示义务，但被告并未提示。被告朔州市环宇旅行社有限公司对证据无异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告朔州市环宇旅行社有限公司作为投保人，在被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司为原告石新成投保江泰平安行旅游意外团险产品国内游（含入境游、边境游）旅游目的地为内蒙古草原。保险期限为2014年8月18日零时起至2014年8月20日24时止。保障内容为：意外伤害保险金（××）20万元，高风险运动意外伤害保险金（××）4万元，××医疗保险金（100元免赔；100%给付）2万（其中包含高风险运动意外医疗保险金）。××住院津贴50元/日最长给付180日。××住院和门急诊基本保额为20000元，××住院津贴基本保额为9000元，意外伤害身故和残疾200000元。平安旅行意外伤害保险条款其中写明：“在保险期间内，……，被保险人在旅行期间遭受意外伤害事故，并自该事故发生之日起180日内因该事故造成本保险合同所附《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》所列残疾之一的，保险人按该表所列给付比例乘以意外伤害保险金额给付残疾保险金。在保险期间内，保险人就被保险人自事故发生之日起180日内实际支出的按照当地社会医疗保险主管部门规定可报销的、必要的、合理的医疗费用超过人民币100元的部分，给付医疗保险金。”“下列费用，保险人不承担给付保险金责任：营养费、……护理费、交通费、伙食费、误工费……”（详见保险条款）原告石新成在旅游期间遭受意外伤害，于2014年8月20日至2014年9月17日在朔州现代医院住院治疗。诊断为：左膝关节内侧副韧带撕裂伤，左膝关节后交叉韧带附着点撕脱骨折，左膝关节股骨外髁骨挫伤，左侧膝关节软组织伤，花费医疗费10003.63元。出院建议为：休息、适当的功能锻炼、加强营养。建议一年后取出内固定，不适随诊。2015年1月18日至2015年4月29日在朔州现代医院住院治疗，出院诊断为：左膝关节外伤后功能障碍，左膝关节内侧副韧带撕裂修复术后，左膝关节后交叉韧带附着点撕脱骨折内固定术后。此次治疗花费8843.6元。2016年4月25日，原告石新成经鉴定为X级伤残，后期医疗费需约7000元。原告支付鉴定费2200元。本院认为，本案争议焦点为1、原告石新成与被告朔州市环宇旅行社有限公司之间是否成立旅游合同关系；2、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在订立保险合同时对于免责条款是否履行了提示义务及应赔偿原告多少费用。原告石新成未向本院提供与被告朔州市环宇旅行社有限公司成立旅游合同关系的相关证明；被告朔州市环宇旅行社有限公司虽然作为投保人向被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投保旅游意外险，但不能证实与原告石新成存在旅游合同关系，故本院认定双方不存在旅游合同关系。人身保险合同是以人的寿命和身体为保险标的保险合同。双方当事人在平等、自愿、合法的基础上所签定的保单及保险条款为有效合同，应受法律保护。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者在其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司所称保险合同所附带《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》属于减轻、免除保险公司责任的格式条款；保险条款中约定仅支付事故发生之日起180天内的医疗保险金、不予支付营养费、护理费、交通费、伙食费、误工费等保险金均属于减轻、免除保险公司责任的格式条款，被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司并未举证证明其已履行了提示和明确的义务，上述条款对原告不产生法律效力。故被告保险公司的主张，无事实及法律依据，理由不成立，本院不予支持。原告石新成在保险期内因发生意外伤害保险事故，被告保险公司应该按照保险合同约定的保险内容予以理赔。根据相关法律规定，原告在此次事故中所受损失为医疗费18847.23元，二次手术费7000元，伙食补助费135天×50元=6750元，营养费135天×50元=6750元，护理费36933元（服务业）÷12月÷30天×135天=13850元，原告主张13548元，本院不持异议；原告在第二次住院治疗终结一年后进行伤残鉴定，若以此时间计算误工时间及费用显属不妥，原告亦未能提供其不适合及时进行伤残鉴定的证据，故本院对原告以737天计算误工费的诉讼请求不予支持，本院酌定其误工时间至第二次治疗终结后三个月；原告提供朔州市开发区新鸿昌汽车维修中心提供的工资收入证明，但未向本院提供该维修中心的工商登记信息，故本院对原告提交的误工证明不予采信，本院以居民服务业计算原告的误工损失，误工费36933元÷12月×11月=33855元，残疾赔偿金25828元×20年×10%=51656元，精神损害赔偿金5000元，原告请求交通费2000元，因未向本院提供相关证据，本院酌定500元，鉴定费2200元，以上损失总计146106.23元。依据《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条，《中华人民共和国保险法》第五条、第十七条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、驳回原告石新成对被告朔州市环宇旅行社有限公司的诉讼请求。二、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司赔偿原告石新成各项损失146106.23元。如果未按本判决指定的期间履行归还欠款的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5059元，由被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担。（本院账户名称：朔州市朔城区人民法院；开户行：朔州市朔城区信用合作联社，账号：20×××97）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省朔州市中级人民法院。审 判 长  董玉晶人民陪审员  曹艳萍人民陪审员  蔚金鑫二〇一六年十月十五日书 记 员  赵青梅