广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）中一法刑二初字第709号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人何某甲，男，1964年7月5日出生于广东省云安县，汉族，初中文化，户籍所在地云安县。因本案于2013年2月26日被羁押，同年2月27日被刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人康万福，北京市昆仑律师事务所律师。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉（2013）1728号起诉书指控被告人何某甲犯行贿罪，于2013年9月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派检察员艾万辉出庭支持公诉，被告人何某甲及其辩护人康万福到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2004年至2011年期间，被告人何某甲在先后经营中山市南朗镇永成绿化造林工程队、中山市永成绿化有限公司的过程中，为承接到中山市林相改造工程等造林工程，以自己经营的工程队或公司的名义并借用他人经营的中山市横栏镇裕祥黄金花木场、珠海市雅境园林绿化有限公司、珠海市鸿林绿化有限公司等公司的名义参与招投标，且为在招投标、工程验收等方面得到在中山市林业局任职的黄某甲、蔡某某的关照，分别向黄某甲、蔡某某共贿送人民币174000元。具体事实如下：
一、2009年至2011年期间，被告人何某甲向时任中山市林业局营林科科长的黄某甲共贿送人民币118000元。
（一）2009年至2011年，被告人何某甲为感谢黄某甲对其承接的中山市林相改造工程等造林工程的关照并继续得到黄某甲的关照，多次以“过节费”的形式共贿送给黄某甲人民币48000元。
（二）2008年，被告人何某甲为感谢黄某甲对其承接的中山市林相改造工程施工标段的关照并继续得到黄某甲的关照，在黄某甲向其提出借款买车后，向黄某甲贿送人民币50000元。
（三）2011年，被告人何某甲为感谢黄某甲对其承接的中山市林相改造工程施工标段的关照并继续得到黄某甲的关照，在黄某甲向其提出借款给儿子黄某甲开办苗圃场后，向黄某甲贿送人民币20000元。
二、2004年至2011年期间，被告人何某甲向先后时任中山市林业局营林科副科长、营林科科长、森林防火办公室主任、林政科科长的蔡某某共贿送人民币56000元。
（一）2004年至2011年，被告人何某甲为感谢蔡某某对其承接的中山市林相改造工程、中山市“一区三线”森林改造工程等造林工程的关照并继续得到蔡某某的关照，多次以“过节费”的形式共贿送给蔡某某人民币26000元。
（二）2005年，被告人何某甲为感谢蔡某某对其承接的中山市林相改造工程施工标段的关照并继续得到蔡某某的关照，向蔡某某贿送人民币10000元。
（三）2006年，被告人何某甲为感谢蔡某某对其承接的中山市林相改造工程施工标段的关照继续得到蔡某某的关照，向蔡某某贿送人民币20000元。
2013年2月26日，被告人何某甲在中山市火炬开发区凯茵豪园C1栋403房被抓获归案，随即如实供述了自己的上述罪行。次日，中山市人民检察院决定对本案立案侦查。
上述事实，被告人何某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有中山市人民检察院反渎职侵权局出具的到案经过，中山市林业局提供的黄某甲、蔡某某的干部任免审批表及任职材料，中山市林业局提供的中山市造林抚育工程施工合同，广东省机电设备招标中心中山业务部提供的中山市林相改造工程评、中标人确认函、中标结果公告、中标通知书、成交通知书及收取招标文件签收表，中山市林相改造工程中标结果公告及中标通知书，中山市工商行政管理局提供的中山市南朗镇永成绿化造林工程队、中山市东区维忠绿化工程部的个体户机读档案登记资料及中山市永成绿化有限公司的企业机读档案登记资料，证人何某乙提供的中山市东区维忠绿化工程工程部的个体工商户营业执照复印件、证人黄某乙提供的中山市横栏镇裕祥黄金花木场的个体工商户营业执照复印件，黄某甲提供的黄军伟的机动车行驶证复印件、承包塘下山场合同及见证书，证人黄某甲、蔡某某、黄某乙、何某乙、陈某某、曾某某的证言，被告人何某甲的户籍证明及供述等证据证实，足以认定。
关于被告人何某甲及其辩护人提出被告人何某甲在黄某甲提出借款买车后给的50000元及在黄某甲提出借款给家人开办苗圃场后给的20000元不是贿赂款，而是借款的辩解、辩护意见，经查，被告人何某甲与黄某甲均供认黄某甲向被告人何某甲“借款”时没有出具欠条，没有约定利息，之后也没有实际归还，且被告人何某甲在庭审中供认其亦没有向黄某甲催讨过还款。同时，被告人何某甲与黄某甲均应当明知，承接到中山市林相改造工程部分施工标段的被告人何某甲在黄某甲提出“借款”后给钱的目的与黄某甲负责上述工程的验收等职务有关，有具体的请托事项。故被告人何某甲给黄某甲的上述两笔款项具有钱权交易的性质，属于贿赂款，应予认定。至于被告人何某甲在黄某甲提出“借款”要求后贿送财物的行为是否仍构成行贿罪的问题，经查，我国《刑法》第三百八十九条第三款规定“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿”。本案中，被告人何某甲借用他人经营的公司名义投标、承接涉案造林工程，已违反我国《招标投标法》第三十二条关于“不得排挤其他投标人的公平竞争”及第五十四条关于“以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的”将承担相应的法律责任的规定，已获得违反上述法律的不正当利益。故被告人何某甲在黄某甲提出“借款”要求后贿送财物并已获得不正当利益，其行为仍构成行贿罪。综上，上述辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人何某甲是初犯的辩护意见，经查，被告人何某甲为谋取不正当利益，多次向黄某甲、蔡某某贿送钱财，并非初犯，本院对该辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出被告人何某甲在被追诉前主动交待行贿行为的辩护意见与公诉机关的指控一致，经查属实。
关于辩护人提出被告人何某甲认罪态度较好的辩护意见，经查，被告人何某甲在被追诉前主动交待行贿行为即是其认罪态度好的表现，本院已认定被告人何某甲具有在被追诉前主动交待行贿行为这一法定减轻或者免除情节，则不应对该情节予以重复评价而再认定被告人何某甲认罪态度较好。故本院对该辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出被告人何某甲承接的工程不存在质量问题的辩护意见，经查，公诉机关未提交证明被告人何某甲承接的涉案工程是否存在质量问题的证据，且公诉机关亦未指控被告人何某甲因谋取不正当利益使国家利益遭受重大损失，或者造成其他严重后果。
本院认为，被告人何某甲无视国家法律，为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为已构成行贿罪，应依法惩处。被告人何某甲在被追诉前主动交待行贿行为，根据我国《刑法》第三百九十条第二款的规定，该情节属于法定“可以”减轻或免除情节；被告人何某甲多次行贿，且行贿数额接近“情节严重”所规定的200000元标准，本院决定不予减轻处罚或免除处罚，但可根据本案的实际情况，对被告人何某甲酌情从轻处罚。被告人何某甲符合缓刑适用条件，依法可以宣告缓刑。公诉机关指控被告人何某甲犯行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（二）项、第十三条之规定，判决如下：
被告人何某甲犯行贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚 凌
人民陪审员 张泳妍
人民陪审员 陈海泉
二〇一四年一月十三日
书 记 员 黄伟清