淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0804民初3929号
原告：王井标，男，汉族，1972年9月9日生，住淮安市淮安区。
被告：淮安市栋陈管桩有限公司，住所地淮安市淮阴区赵集镇沟北村。
法定代表人：陈松，该公司董事长。
原告王井标与被告淮安市栋陈管桩有限公司（以下简称栋陈公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院曾于2016年1月19日作出（2015）淮民初字第00177号民事判决书，原告王井标提出上诉，淮安市中级人民法院于2016年5月31日作出（2016）苏08民终517号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2016年7月4日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2016年12月8日、2017年4月7日公开开庭进行了审理。原告王井标到庭参加了诉讼，被告栋陈公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王井标诉称：2011年4月21日，被告与江苏某某建设工程有限公司（以下简称某某公司）签订办公楼、宿舍楼建设工程合同，原告为该工程实际施工人。工程合同签订后，原告依照合同约定进行施工，被告未能按照合同约定给付工程款。为此，原告多次与被告交涉无果，现提起诉讼，请求判令：1、被告给付工程款2349324.43元及利息（从起诉之日至付清之日按照人民银行同期贷款利率计算）；2、对涉案栋陈公司办公楼、宿舍楼项目建设工程拍卖或折价价款优先受偿；3、被告承担原告现场损失926198.2元（模板损失120744元、木方损失346291.2元、钢管损失31678元、十字扣件损失20220元、转向扣件损失2022元、接头扣件损失4044元、钢管接头损失20220元、调节罗杆损失47180元、塔吊损失84924元、现场电器设备33700元、钢材损失194000元、水泥损失21175元）。
被告栋陈公司未作答辩。
经审理查明：2011年4月21日，原告王井标以某某公司名义与被告栋陈公司签订建设工程施工合同及工程施工补充协议，约定由某某公司承建被告栋陈公司位于淮安市某某工业园区（赵集镇）的办公楼、宿舍楼工程，承包范围为甲方提供图纸内的所有内容，包工包料，规范施工。工程造价：7000000元人民币一次性包干，如有图纸变更增减内容，按2004年定额按实结算。付款方式：工程施工至二层主体结束给付工程款八十万元人民币，四层主体完成给付工程用款六十万元人民币，竣工结束给付六十万元人民币。从竣工日起，2012年春节前付100万元，2012年端午节付80万元，2012年中秋节付50万元人民币，2013年春节前付200万元，2013年中秋节付清。某某公司在该合同及补充协议上加盖了其公司印章。合同签订后，由原告王井标实际组织施工。2011年11月18日，该工程施工至三层部分框架立模完毕时因故停工。2012年4月26日，原告王井标以栋陈公司为被告、某某公司为第三人起诉至淮安市中级人民法院，要求：1、确认原、被告之间签订的建设工程施工合同和施工补充协议为无效合同；2、被告给付原告工程款3786910.9元以及经济损失2192689元。2012年8月23日，栋陈公司以某某公司及王井标为共同被告向淮安市中级人民法院提起诉讼，要求终止双方签订的建设工程施工合同及补充协议并由被告支付违约赔偿金。2012年9月7日，经人民法院主持调解，双方自愿达成协议，栋陈公司与某某公司及王井标签订的淮安市盐化工业园区办公楼、宿舍楼项目工程的建设工程施工合同和施工补充协议于2012年9月7日终止履行。
另查明，原告王井标于2011年10月17日曾向被告出具领条一张，主要内容为领到人民币合计400000元整。2011年10月18日，被告栋陈公司通过银行电汇的方式向某某公司汇款400000元。2013年7月19日，某某公司曾向本院起诉，要求被告栋陈公司支付混凝土货款及相应损失等合计499158元，后本院于2014年3月28日作出（2013）淮陈民初字第0385号民事判决书，判决被告栋陈公司给付某某公司248064元。2015年3月1日，本院委托江苏某某工程项目管理咨询有限公司对栋陈公司综合办公楼已完成部分工程造价进行鉴定，鉴定结论为工程总造价为2997388.43元。在栋陈公司诉某某公司及王井标另一起案件中，受案法院曾根据栋陈公司委托相关鉴定机构对栋陈公司综合办公楼工程质量进行鉴定，鉴定结论为：1、经现场勘验，综合办公楼工程抽样部位（三处）基础高度平均值较设计要求少327mm，应认定综合办公楼工程基础高度不符合设计及验收规范要求。2、经现场勘验，综合办公楼抽样部位（三处）地圈梁上口标高平均值较±0.000标高点位低343mm，与设计要求相差达283mm，应认定综合办公楼地圈梁上口标高不符合设计及验收规范规定要求。3、经现场勘验，综合办公楼工程（3/C）/（20）-（21）轴间地圈梁经中部上口局部破损处混凝土仅采用砂浆进行修补，不符合设计及验收规范规定要求。经本院咨询原设计单位人员，认为鉴定机构提出的上述问题均可整改或予以补救。
又查明，在本案中，原告王井标要求不申请对其主张的现场损失进行鉴定，为此，本院就现场损失问题与淮安市建设银行造价鉴定中心主任程序进行咨询，具体意见如下：一是关于模板、木方，此两种材料是否存在损失，是由它的周转次数决定，如模板一般规定周转五次，工程停工期间模板和木方是不存在周转的，且在非特殊环境下模板、木方不会产生损坏，故这两项费用不应支持；二是关于钢管、十字扣件、转向扣件、接头扣件、钢管接头、调节罗杆，如果施工方从租赁站出租可以根据实际损失确定停工损失，如果该材料系施工方自行购买，可参照租赁费用适当考虑部分停工损失，原告主张的上述费用过高，如扣件损失已达到购买价，建议控制在原告主张的一半以下；三是关于塔吊、现场电器设备，塔吊每天252元租赁费过高，应控制在200元每天，搅拌机应核实是否在现场，如在现场可酌情考虑，建议控制在原告主张损失的一半以下；关于钢材、水泥，对于钢材、水泥的数量原告应当举证证明，水泥存放三百多天是不能正常使用的，钢材存放三百多天如未发生严重损坏，可继续使用，2011年钢材价格大概在5200元—5300元∕吨，水泥价格385元∕吨。
再查明,在(2015）淮民初字第00177号王井标诉栋陈公司建设工程施工合同纠纷一案中,被告栋陈公司辩称：王井标作为原告主体不适格。被告是与某某公司签订的建设工程施工合同及补充协议，王井标只是某某公司委派的工作人员，多起诉讼民事判决书都可以证明，王井标不具有原告的诉讼主体资格，如果法院认定王井标具有主体资格，也必须追加某某公司参与诉讼。被告与某某公司签订施工合同及补充协议是事实，但因施工质量不合格，因此被告依法也不该给付工程款，而且某某公司也只是建到二层，就发现质量不合格，且双方终止了合同及补充协议。被告已给付某某公司和某某公司的委派人王井标800000元，在（2013）淮陈民初字第0385号判决书，被告又被判令给付某某公司248064元，对此某某公司亦认可。综上，请求驳回原告诉讼请求。
本院认为：一、关于本案合同的法律效力。原告王井标借用某某公司的名义与被告签订合同承建工程，合同签订后，由原告实际进行了相关工程的施工，某某公司虽然系建设工程施工合同及补充协议名义上的相对方，但签订合同后并未履行合同义务，未参与工程实际施工，也未对工程施工履行相应的管理职责，故原告与某某公司之间属于挂靠经营合同关系，原告以某某公司名义与被告所签订的建设工程施工合同因违反法律的强制性规定而无效，但因双方已自愿终止了该合同，故就所完成的工程量应按约定的结算方法进行结算。二、关于原告的主体资格问题。原告作为涉案工程的实际施工人与被告之间形成事实上的建设工程施工合同关系，故在名义上的合同相对方某某公司不积极配合原告主张权利时，王井标有权就所欠工程款直接向被告主张权利。三、关于原告主张的工程款及利息。原告认可被告于2011年10月18日以电汇方式向某某公司汇款400000元为已付工程款，对此本院予以认定。另外，本院生效判决所确定由被告付给某某公司的混凝土货款248064元，与原告所承建工程有关，结合原告诉讼请求，应认定为被告已付工程款248064元。综上，被告已付工程款总额为648064元。根据工程造价报告所确定的已完成工程价款，被告尚欠原告工程款为2997388.43-648064=2349324.43元，被告未按合同约定履行付款义务，故对于原告主张的利息（从起诉之日至实际给付之日按人民银行同期贷款利率计算），本院予以支持。四、关于原告主张的工程款优先受偿权。建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，原告直至2015年1月13日才提起诉讼，要求对涉案工程拍卖或折价的价款享有优先受偿权，以建设工程施工合同和施工补充协议终止履行之日（2012年9月7日）开始计算，现已超过除斥期间6个月，故原告对所涉工程的价款就工程折价或拍卖的价款不享有优先受偿权。五、关于原告主张的各项损失。根据协议约定,工程施工至二层主体结束被告给付原告工程款八十万元人民币，至2011年11月18日工程停工之日，被告只给付原告工程款400000元，被告未按约定进度付款导致工程停工，同时，根据工程质量鉴定报告，原告施工完成的工程中存在质量问题（不属于不可修复，可以通过安全核算、返修、加固对该工程予以补救,被告可就质量问题另行主张），也是导致工程停工的原因，本院根据原、被告过错责任，并结合第三方咨询意见，认定如下：1、模板、木方损失不予支持。模板、木方是否产生损失，是由它的周转次数决定，停工期间模板、木方并未周转，故不产生实际损失；2、二是关于钢管、十字扣件、转向扣件、接头扣件、钢管接头、调节罗杆的损失，酌情认定45000元；3、关于塔吊、现场电器设备的损失，酌情认定65000元。4、关于钢材、水泥的损失，从视频资料中反映钢材、水泥确有毁损，酌情认定80000元。共计，被告应赔偿原告各项损失190000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百八十六条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告淮安市栋陈管桩有限公司于本判决生效后十日内给付原告王井标工程款2349324.43元及利息（从起诉之日至实际给付之日按人民银行同期贷款利率计算）；
二、被告淮安市栋陈管桩有限公司于本判决生效后十日内赔付原告王井标各项损失190000元；
三、驳回原告王井标其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费33000元（原告王井标已预交3000元），由被告淮安市栋陈管桩有限公司负担26000元，原告王井标负担7000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，帐号：34×××54）。
审 判 长 朱振华
审 判 员 费光明
人民陪审员 侍善之
二〇一七年五月二日
书 记 员 夏惠勤
附：相关法律条文及司法解释
1、《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
2、《中华人民共和国合同法》第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
3、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。