河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安中民三终字第627号
上诉人（原审被告）滑县国宾大酒店有限公司。
上诉人（原审被告）吴金锋。
委托代理人刘咏兵，河南卓誉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）冯启垛。
委托代理人冯进伟。
委托代理人张利，河南正义彰律师事务所律师。
上诉人滑县国宾大酒店有限公司、吴金锋因与被上诉人冯启垛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2014）滑民一初字第108号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，被告吴金锋承包了被告滑县国宾大酒店有限公司的会议室装修工程，原告冯启垛系该工地的施工人员。2013年7月8日下午16时左右，原告冯启垛在该工地东北侧的卫生间做防水处理，在施工过程中，将原材料中的稀料改换为汽油进行施工，并借用他人电线插板用电照明，致电线插板连电发生轰燃，导致原告冯启垛的皮肤大面积烧伤。原告冯启垛受伤后于2013年7月8日至2013年9月18日在中国人民解放军第三七一医院住院治疗72天，诊断为烧伤80－89%，支付医疗费245532.5元；于2014年3月24日至2014年5月17日在中国人民解放军第三七一医院住院治疗53天，诊断为颈躯干双上肢瘢痕溃疡，支付医疗费23022.68元；原告冯启垛于2014年6月5日在河南大药房连锁经营有限公司购西药支付9500元。原告冯启垛于立案之日即2014年1月5日，提出司法鉴定申请，要求对其伤残等级、后续治疗费、护理人数及护理期间进行鉴定，2014年4月24日，新乡医学院司法鉴定中心作出豫新乡医学院司鉴中心（2014）临鉴定字第233号司法鉴定意见书，结论为原告冯启垛伤残等级为三级，其在住院期间护理依赖程度为完全护理依赖，护理人数为贰人，其出院后护理依赖为大部分护理依赖，护理人数为壹人，护理期限拟定为贰拾年；原告冯启垛支付鉴定费1900元。原告冯启垛为农业家庭户口，兄弟姐妹5人，其父冯善良，1938年11月11日出生，其母高英梅，1934年6月13日出生。被告吴金锋承包被告滑县国宾大酒店有限公司的会议室装修工程，没有资质。原告冯启垛住院治疗期间于2013年7月12日，被告吴金锋作为被告滑县国宾大酒店有限公司的在建工程负责人甲方，与原告冯启垛的亲属签订了协议书，协议内容为：“一、因伤者冯启垛现在新乡371医院治疗，乙方冯启祥、冯启聪、冯启革等3人受伤者委托全权代表冯启垛与甲方协商。二、甲方一次性出资壹拾壹万元人民币给乙方冯启祥、冯启聪、冯启革作为补偿，此后，伤者冯启垛无论有任何情况，甲方都不再承担任何责任。三、该协议自双方签字之日生效时，甲方将壹拾壹万元人民币当场付清，乙方出具收据。四、自此协议后，甲方与伤者冯启垛再无任何纠葛。五、该协议一式三份，甲乙双方各持一份，见证单位滑县群工部存档一份。”被告吴金锋与原告冯启垛的代表人冯启祥、冯启聪、冯启革在协议书上签字按印。
原审法院认为：原告是被告吴金锋承包工地上的务工人员，双方形成事实上的劳务关系，原告在施工过程中受伤，被告吴金锋作为工程承包人，应当对原告的损失承担赔偿责任，被告滑县国宾大酒店有限公司将工程发包给没有施工资质的被告吴金锋，原告主张其承担连带责任，予以支持；原告作为完全行为能力的成年人，对施工中使用汽油等易燃物质，应当安全用电、避免明火等，因其疏于管理，在未安全防范的情况下自已借用电源插板用电工作，致插板连电，防水使用的材料发生轰燃，其自身存在一定过错，应承担相应的过错责任，根据原告的过错程度和本案案情，由原告自己承担50%的责任。被告吴金锋已支付原告冯启垛的款项，应当予以扣除。被告吴金锋辩称其将工程转包给马振京、周国礼，是承揽加工合同关系，其不应当承担责任的主张，但没有提供相关证据支持其主张，对该抗辩理由及申请追加被告或第三人的主张不予支持。原告请求变更2013年7月12日签订的补偿协议，因其请求变更内容不具体，对该主张不予支持。原告冯启垛的合理损失有：住院125天，医疗费268555.18元；住院伙食补助费每日30元，共计3750元；营养费每日20元，共计2500元；原告为农民，误工费按上一年度农、林、牧业每年24457元计算至评残前一天，共计290天，误工费19431.59元；住院期间护理费按上一年度居民服务业和其他服务业每年29041元计算2人，共计为19891.1元，出院后的护理费参照司法鉴定意见，计算一人护理20年、大部分护理依赖为80%的护理依赖，按上一年度居民服务业和其他服务业每年29041元计算，护理费计算为464656元；原告的被抚养人生活费计入残疾赔偿金，共计144609.81元（8475.34元／年×20年×80%＋5627.73元×5年×80%×2人÷5人）；精神抚慰金酌定为40000元；交通费酌定为2000元；鉴定费1900元；原告的其他诉讼请求，证据不足不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告吴金锋于本判决生效后十日内赔偿原告冯启垛医疗费268555.18元，住院伙食补助费3750元，营养费2500元，误工费19431.59元，住院期间护理费19891.1元，出院后的护理费464656元，残疾赔偿金144609.81元，交通费2000元，鉴定费1900元，共计人民币927293.68元的50%即463646.84元，精神抚慰金40000元，合计人民币503646.84元，扣除已支付的110000元，再支付393646.84元；被告滑县国宾大酒店有限公司承担连带责任；二、驳回原告冯启垛的其他诉讼请求。案件受理费14867元，原告冯启垛负担7433元，被告吴金锋负担7434元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，上诉人滑县国宾大酒店有限公司、吴金锋诉称，被上诉人冯启垛与吴金锋系承揽关系，而非雇佣关系；冯启垛的操作是由其自身原因引起，其损失应由其自身承担；新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书适用标准错误，本案应适用《道路交通事故受伤人员的伤残评定标准》，由《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准作出的瘢痕面积计算方法、伤残等级、出院后的护理时间、护理依赖程度均不具有真实性与客观性，与客观事实不符，出院后的护理时间计算过长，护理级别过高；原审判决的精神抚慰金在计算时没有按照责任划分，数额过高；原审判决中对冯启垛损失其他数额的认定不合理，营养费不应支持，伙食补助费认定数额过高，每日应以15元进行计算，计算年限错误。请求撤销原判，依法改判或发回重审，驳回冯启垛的诉讼请求。
被上诉人冯启垛辩称，原审法院划分其承担50%的责任后，其没有上诉是因为生活困难；不同意重新鉴定。一审认定事实清楚，二审应维持原判。
二审查明事实与一审认定事实一致。
本院认为，被上诉人冯启垛是上诉人吴金锋承包工地上的务工人员，其在施工过程中受伤，吴金锋作为工程承包人，应当对冯启垛的损失承担赔偿责任，上诉人滑县国宾大酒店有限公司将工程发包给没有施工资质的吴金锋，应承担连带责任。二上诉人诉称吴金锋与冯启垛系承揽关系的证据不足；冯启垛作为完全行为能力的成年人，其自身存在一定过错，原审判决双方各自承担50%的责任并无不当，二上诉人上诉称应由冯启垛承担全部责任的请求本院依法不予支持；一审诉讼过程中，新乡医学院司法鉴定中心对冯启垛的伤残等级、出院后的护理时间、依赖程度等作出司法鉴定意见书，该鉴定书经质证后，二上诉人并未申请对鉴定意见进行重新鉴定，二审时要求对该鉴定意见进行重新鉴定，不符合民事诉讼证据规则中关于要求重新鉴定规定的情形，该申请本院不予准许；二上诉人要求对冯启垛产生的医疗费是否全部用于本次受伤的关联性进行鉴定，仅有陈述，未提供相关证据，该鉴定亦不予准许。经核实，原审法院在对冯启垛的精神抚慰金、营养费、护理费、伙食补助费、护理期限、误工费等，适用标准符合相关法律规定，二上诉人要求对上述费用进行改判的法律依据不足。综上，二上诉人的上诉理由不能成立，其请求本院依法不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7433元，由上诉人滑县国宾大酒店有限公司、吴金锋负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔素萍
审 判 员 段合林
代理审判员 闫海英
二〇一五年四月九日
书 记 员 刘 悦