山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济商终字第7号
上诉人（原审被告）：兖州市金立方混凝土有限公司，住所地：兖州市兴隆庄镇岗头村村西。
法定代表人：韩建洪，董事长。
委托代理人（特别授权）：张波。
被上诉人（原审原告）：兖州市正大中小企业担保有限公司，住所地：兖州市大禹北路北首路东。
法定代表人：徐祥谦，董事长。
委托代理人（特别授权）：卞传贤。
原审被告：兖州市九华钢结构有限公司，住所地兖州市颜店镇工贸区。
法定代表人：朱恩庆，董事长。
委托代理人（特别授权）：张波。
上诉人兖州市金立方混凝土有限公司因借款担保合同一案，不服兖州市人民法院（2013）兖商初字第580号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理本案。现已审理终结。
原审法院审理查明，第一被告金立方公司系原告正大公司的股东之一，第一被告在原告处入股50万元。2011年9月，第一被告向济宁银行贷款200万元，原告为第一被告提供了担保。2011年9月27日，原告与第一被告签订《委托保证合同》一份，合同约定：1、原告为第一被告向济宁银行贷款200万元提供连带责任保证，主合同履行期限自2011年9月27日至2012年9月27日；2、保证期间为主债务履行期届满之日起两年；3、原告因履行保证责任而代偿的，自代偿之日起有权按照日万分之五的比例向被告收取罚息。合同还约定了其他事项。第一被告与济宁银行签订的200万元的贷款合同即将到期时，因第一被告资金紧张，无法按期偿还，经原、被告协商，原告同意为第一被告垫付175万元，剩余的25万元由被告自筹，按时偿还了所欠济宁银行的到期贷款。2012年9月19日，被告基于原告为其垫付款175万元向原告出具借款条一份，上书“因我公司归还济宁商业银行贷款暂借兖州市正大担保公司现金壹佰柒拾伍万元正，￥1750000.00元。此款于2012年10月15日一次性还清。（资金占用费每天为万分之五计算）。此款由兖州市九华钢结构公司担保。”两被告分别在借条的借款单位、担保单位处签字盖章。借条约定的还款期限届满后，被告未还，经原告多次催要，第一被告在2013年4月9日向原告出具了于2013年年底前分批还款的《偿还欠款计划书》，计划书写明：1、于2013年5月底前还20万元；2、于2013年7月底前还20万元；3、于2013年9月底前还30万元；4、于2013年10月底前还30万元；5、于2013年12月底前还清本息。该计划书出具后，被告仍没有按计划书约定在2013年5月底、7月底各还款20万元。经原告催要，原、被告三方在2013年7月2日重新制订了还款《协议书》，协议书约定：1、第一被告向原告借款175万元，资金占用费为每天万分之五。2、双方重新制定还款协议，具体还款时间为：2013年7月还20万元；2013年9月还20万元；2013年11月还30万元；2013年12月还30万元；2014年2月还30万元；2014年3月还45万元。3、第二被告为第一被告上述还款担保，如第一被告不能按时还款，第二被告承担连带还款责任，担保期限为两年。协议书签订后，被告仍没有按协议约定归还原告到期欠款，经原告多次催要，被告于2013年8月29日偿还了原告10万元。2013年9月10日，原告以被告未有还款诚意为由诉讼来院，请求依法判令两被告共同偿还原告借款本金175万元（后又变更为165万元），资金占用费327675元。诉讼过程中，被告主张第一被告在原告处享有股权50万元，另外，兖州市大华机械有限公司欠第二被告钢购款170万元，而兖州市大华机械有限公司在原告处享有股权100万元，可以以股权折抵被告所欠原告的债务。针对被告的上述主张，原告认为股权转让与否与本案非同一法律关系，不应合并审理，原告也不同意被告以股权折抵债务。本案经调解，双方当事人未能达成调解协议。
原审法院认为，因被告金立方公司不能按时清偿所欠银行到期贷款，原告正大公司替被告金立方公司偿还贷款175万元的事实清楚，应予认定，正是基于这一代偿事实，被告金立方公司于2012年9月19日向原告出具了《借款条》，并约定于2012年10月15日还清，由被告九华公司担保。后被告金立方公司又于2013年4月9日向原告出具《还款计划书》一份，由于被告金立方公司一再违约，原告与二被告在2013年7月2日，重新签订了还款协议书，重新明确了具体还款数额及日期，第二被告九华公司自愿承担连带还款责任。该协议是各方当事人真实意思的表示，合法有效，各方应按协议约定行使权利、履行义务，本案中，被告金立方公司按约定应在2013年9月底前偿还原告款40万元，已偿还10万元，尚欠30万元没有偿还，显属违约，应承担违约责任，原告要求依法判令被告金立方公司偿还到期债权40万元并由被告九华公司承担连带清偿责任，理由正当，本院予以支持；对于剩余的135万元及资金占用费，因按协议约定属于2013年11月份以后归还的款项，目前尚未到清偿期限，故原告要求被告清偿该款项，理由不当，本院不予支持；对于被告关于以金立方公司及大华公司在原告处的股权抵债的主张，因与本案非同一法律关系，且原告不予认可，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条的规定判决：1、被告兖州市金立方混凝土有限公司于本判决生效后10日内偿付原告兖州市正大中小企业担保有限公司款30万元整，逾期不付时，由被告兖州市九华钢结构有限公司承担连带清偿责任；2、驳回原告兖州市正大中小企业担保有限公司的其他诉讼请求；3、被告兖州市九华钢结构有限公司承担清偿责任后，有权向被告兖州市金立方混凝土有限公司追偿。
案件受理费20550元减半收取计10275元，由原告承担7375元，被告承担2900元。
上诉人兖州市金立方混凝土有限公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、上诉人对于一审法院认定双方借款事实及一审判决剩余135万元未到清偿期限没有异议。2、一审法院已经查明，上诉人兖州市金立方混凝土有限公司及上诉人的债务人兖州市大华机械有限公司均是被上诉人兖州市正大中小企业担保有限公司的股东，其中上诉人在被上诉人处享有50万元的股权，兖州市大华机械有限公司在被上诉人处享有100万元的股权，且作为上诉人债务人的兖州大华公司已经向人民法院出具书面申请，同意将自己在被上诉人处股权折抵被上诉人的债权。在本案中，上诉人与被上诉人双方实际发生的借款数额为175万元，上诉人已经偿还了10万元现金，其余部分由上诉人与兖州市大华机械有限公司用自己在被上诉人享有股权共计150万元折抵后，仅剩余15万元部分未予清偿，在一审过程中上诉人也自愿表示一次性清偿。再者，作为被上诉人法定代表人也已经同意接受上诉人一方的股权，仅是手续在办理之中。同时，作为股东将自己的股权依法进行转让也完全符合法律规定的自愿原则，理应予以支持。但作为被上诉人利用自己与上诉人之间这种不平等的关系，不予理会上诉人的这种合法请求，显然是于法无据。综上，一审法院认定事实不清，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
被上诉人兖州市正大中小企业担保有限公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人对争议的30万元没有异议。用什么还款不应成为二审审理的内容。请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
原审被告兖州市九华钢结构有限公司未作书面答辩。
二审法院审理查明的事实与一审法院认定的事实相一致。
本院认为：上诉人对一审判决认定的借款事实及剩余135万元未到清偿期限无异议。现本案争议焦点：上诉人要求以其在被上诉人处50万元的股权、兖州大华机械有限公司在被上诉人处100万元的股权折抵借款是否成立？本院认为，上诉人未有证据证明被上诉人同意以其股权和兖州大华机械有限公司的股权折抵借款，且被上诉人也不认可。因此，上诉人以自已和他人的股权折抵其所欠债务的主张，与本案不是同一法律关系，上诉人的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上分析，上诉人上诉证据不足，原审判决认定事实清楚，判决结果并无不当，本案应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5800元，由上诉人兖州市金立方混凝土有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙 红
审判员 王广星
审判员 胡琳琳
二〇一四年二月二十八日
书记员 李美慧