江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0982民初6631号原告：江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司，统一社会信用代码91320923717455731Q，住所地盐城市阜宁县经济开发区浏阳路4号。法定代表人：蒋海军，该公司董事长。委托诉讼代理人：张磊、肖友良，江苏道远律师事务所律师。被告：盐城市大丰区文化广电新闻出版局，统一社会信用代码11320982572570383Q，住所地盐城市大丰区幸福西大街18号。法定代表人：汤云庆，该局局长。委托诉讼代理人：丁日旭，男，施耐庵纪念馆副馆长，户籍地盐城市大丰区。委托诉讼代理人：董爱军，江苏涤非律师事务所律师。原告江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司（以下简称七彩虹公司）诉被告盐城市大丰区文化广电新闻出版局（以下简称大丰文广新局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年12月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告七彩虹公司的委托诉讼代理人张磊、肖友良，被告大丰文广新局的委托诉讼代理人丁日旭、董爱军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告七彩虹公司向本院提出诉讼请求：判令被告立即给付施耐庵书院装饰布展工程尾款暂定价2626136.25元（具体数额以司法鉴定为准，该数额已核减固定总价10%的质保金52.85万元），并赔偿该款自2016年4月1日起按银行同期贷款基准利率计算的利息。本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：被告主管建设的施耐庵书院装饰布展工程于2015年4月9日依法进行了招投标，后原告以良好的设计方案和最低报价获得中标。在此基础上，原、被告于2015年5月28日签订了建设工程合同。在该工程的深化设计、施工过程中，原、被告双方做到了精诚合作、群策群力，不仅保证了该工程于2015年7月25日如期竣工，且施工质量和装饰效果得到了各级领导和社会各界的一致好评。2015年11月20日，该工程办理了竣工验收手续。被告对工程进度款也陆续付至合同约定的数额。2016年3月，原告依约向被告递交了全部审计资料，被告经会办后以该工程为设计与施工一体化招标，因招标时预算报价不符合其审计要求，不同意按照招标文件、合同约定及签证等资料进行审计，由此，不予接受送审退回被告。后经原被告双方与审计局沟通，审计局口头答复须由原告做出放弃招标文件和合同的约定，径由审计局按其审计规则进行审计的承诺，该局方可接受审计，但是，原告认为该工程招投标程序及双方签订的合同都是合法有效的，该招投标程序应当得到依法维护。若加以推翻将违反《招投标法》之禁止性规定，且实践中并无先例，因此不能认同。由此，依约进行审计形成了事实上的障碍，原告的巨额合同利益因此处于长期不能实现的状况。被告大丰文广新局辩称，1、我局已按约定履行了到期工程款支付义务，原告要求继续付款的条件尚未成就。原、被告根据招投标结果于2015年5月28日签订了建设工程工程施工合同，合同固定总价为5285000元，无论政策文件是否调整、材料价格上下波动，工程价款均不进行调整，除业主签证发生变更外，上述合同价款即为结算价。本项目最终以大丰审计局审计结论作为结账的唯一依据。该工程于2015年6月15日开工，2015年11月20日工程竣工验收合格。我局于2015年7月22日和2015年12月11日分别支付工程进度款264250元和3436250元，付款总额为3700500元，达到合同价款的70%。根据合同约定，原告主张第二期付款应经大丰审计局审计后根据审计结论支付。但大丰审计局拒绝审计，导致我局无法取得财政资金用于后续工程款支付。现原告以其自行编制的决算资料要求我局支付除固定总价10%以外的全部工程款，不符合合同的约定。2、原告主张自2016年4月1日起按银行同期贷款基准利率计算的利息，无事实依据。在未经审计的情况下，我局不负有继续支付工程款的义务，客观上也无法确定应付工程款的具体数额，故不存在拖欠工程款的行为。综上，原、被告应共同请求大丰审计局接受审计资料早日完成审计，以保证合同的继续履行。原告试图通过诉讼回避审计，我局不能接受，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据和陈述，本院认定如下事实：2015年5月28日，经招投标，原告七彩虹公司与被告大丰文广新局签订了《建设工程施工合同》一份，该合同第一部分协议书载明：大丰文广新局将位于大丰市白驹施耐庵书院内部装饰布展工程设计、布展与施工工程交由原告承包，资金来源为财政性资金，合同总工期为60日历天，合同签订后15日历天完成所有施工图设计，施工图纸设计经发包人确认后45日历天内完成工程施工全部内容。签约合同价为人民币5285000元，合同价格形式：固定总价（包含设计与施工所需一切工程款），本工程实施期间无论政策性文件是否调整、材料价格的上下波动，工程价款均不因此而进行调整。承包人在投标时已将为完成本项目所需的一切费用和风险计入投标报价，为完成本项目全部内容所需发生的全部费用已计算（或分摊）在承包人投标所报工程量清单是否准确（或漏项）、无论承包人投标报价是否合理，除业主签证发生变更外上述合同价款即为结算价。第三部分专用合同条款部分约定：1.1.2.5设计人：江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司，资质装饰装修工程设计与施工一级；1.1.3.7作为施工现场组成部分的其他场所包括：发包人项目部、监理、设计、审计、检测等服务单位办公场所，所需费用由承包人承担，已经包括在合同价款内。1.11.2承包人提供的图纸著作权的归属：归发包人所有。1.11.4承包人在施工过程中所采用的专利、专有技术、技术秘密的使用费的承担方式：已包含在签订合同价中。10.1变更的范围，关于变更范围的约定：按通用条款，发生变更，须由工程监理、发包人按规定确认。10.4.1变更估价原则，关于变更估价的约定：1、已标价工程量清单相同项目的，按照相同项目单价认定；2、已标价工程量清单无相同项目，但有类似项目的，参照类似项目的单价认定；3、变更导致实际完成的变更工程量与已标价工程量清单中列明的该项目工程量的变化幅度超过±15%的，或已标价工程量清单中无相同项目及类似项目单价的，由承包人提出适当的单价，经发包人或其委托的审计单位审定，按中标下浮比例同等下浮结算。以上重新组价确定的综合单价不得高于按省、市现行工程造价计价规则和计价依据规定的计算的价格，在结算时还须按中标下浮率同比下浮结算。中标下浮率为11.92%。10.4.2变更估价程序：补充：因变更引起的价格调整不计入最近一期的进度款中支付。12.2.1预付款的支付，预付款支付比例或金额：本工程预付款为合同价的5%，预付款扣回的方式：工程竣工验收合格后的首期付款时一次性扣回。12.3.1计量原则，工程量计算规则：变更部分工程量按实计量。12.3.2计量周期，关于计量周期的约定：变更部分工程量在工程结算审计时审核确认。12.4.2进度付款申请单的编制，关于进度付款申请单编制的约定（工程款支付方式）：（1）工程预付款的支付与扣回详见12.2.1；（2）工程竣工验收合格交付发包人使用无质量问题后的30日内付至合同价款的70%（进度款）；（3）经大丰市审计局审计后付至审计结算价款的90%（竣工结算款）；（4）除质量保证金外的其余工程款在工程竣工验收合格交付后三年内分三次结清余款（最终结算款）。注：按各项付款及质量保证金无任何利息补偿，本项目最终以大丰市审计局审计结论作为双方结账的唯一依据。14.2竣工结算审核，双方约定本项目最终以大丰市审计局审计结论作为双方结账的唯一依据。合同签订后，原告组织了案涉工程的设计与施工，工程于2015年6月15日开工，并于2015年7月25日竣工，2015年8月19日，原告向被告移交了竣工验收资料，2015年11月20日，工程通过竣工验收。被告于2015年7月22日支付原告264250元，于2015年12月11日支付原告3436250元，以上付款合计3700500元。本院认为，原告七彩虹公司与被告大丰文广新局签订的《建设工程施工合同》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，应认定为合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，原告按约组织了施工，并通过竣工验收，被告应按约及时给付工程款。合同约定，“工程竣工验收合格交付发包人使用无质量问题后的30日内付至合同价款的70%（进度款）”，2015年11月20日，案涉工程通过竣工验收，被告在2015年12月11日已付款合计金额为3700500元，已达到合同约定的70%（5285000元×70%=3699500元），故被告已按合同约定履行了相应的付款义务。该合同同时约定，“经大丰市审计局审计后付至审计结算价款的90%（竣工结算款）”“本项目最终以大丰市审计局审计结论作为双方结账的唯一依据”，故双方对以审计结论作为结算依据是明确约定，现双方均无证据证明审计局不予审计的情况下，原告向本院主张以司法鉴定作为结算依据，依据不足。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四条、第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告江苏七彩虹建筑装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费27809元，减半收取13904.50元，由原告七彩虹公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并提出副本7份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审判员 刘 萍二〇一七年三月三日书记员 刘宣岑附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第四十条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。2．《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。4、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。