甘肃省高台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）高刑初字第34号
公诉机关甘肃省高台县人民检察院。
被告人盛某甲，男，汉族，1983年1月16日出生于甘肃省高台县，身份证号6222251983********，初中文化程度，农民，住高台县宣化镇乐二村十四社。2004年1月5日因犯非法拘禁罪被郑州市中原区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2006年6月13日因犯抢劫罪被高台县人民法院判处有期徒刑八年，2011年12月28日刑满释放。2014年2月15日因涉嫌强奸罪被高台县公安局刑事拘留，同年2月27日经高台县人民检察院批准被逮捕。现羁押于高台县看守所。
高台县人民检察院以高检刑诉（2014）36号起诉书指控被告人盛某甲犯强奸罪（未遂），于2014年5月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭不公开开庭进行了审理。高台县人民检察院指派检察员王淑萍、代理检察员寇海华出庭支持公诉。现已审理终结。
高台县人民检察院指控，被告人盛某甲与被害人孙某某通过网上聊天认识。2014年2月14日20时许，盛某甲与孙某某相约在高台县城关镇嘉苑宾馆门口见面，并与孙某某同学盛某乙、王某某、蒲某某一起在县城游玩。当晚22时许，盛某甲将被害人孙某某及其同学盛某乙、王某某、蒲某某带至嘉苑宾馆312客房喝啤酒，至次日凌晨0时许，孙某某与同学盛某乙等人离开时，盛某甲强行将被害人留在客房，采取抓腕、按压、用腰带捆绑孙某某双手、拍摄裸照等手段欲强行与其发生性关系，孙某某反抗呼救过程中，因动静较大，引起在该宾馆住宿的赵某某等人的注意，因赵某某等人敲门准备强行进入该房间而使其强奸未能得逞。
公诉机关提供被告人供述，被害人的陈述、证人证言、现场勘查笔录、现场图、现场照片，辨认笔录及照片、检查笔录及照片、扣押物品清单及物证、刑事判决书、释放证明书、户籍证明等证据支持其控诉。
公诉机关认为，被告人盛某甲违背妇女意志，采取暴力、胁迫等手段强行与妇女发生性关系，因意志外的因素致使其犯罪未能得逞，其行为已构成强奸罪（未遂），应当追究其刑事责任。盛某甲在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。
被告人盛某甲辩解，自己在犯罪过程中没有强奸被害人的心理动机，没有强行将受害人留在嘉苑宾馆的客房，自己的衣裤都没有脱，他的行为是对被害人的猥亵，并且在犯罪时突然想到了自己的家庭和孩子，因此而自动中止了犯罪行为，中止犯罪后才有人敲门，其犯罪行为并不是受外界干扰而停止。其行为构成强制猥亵妇女罪，不构成强奸罪。
经审理查明，被告人盛某甲与被害人孙某某通过网上聊天认识。2014年2月14日20时许，盛某甲与孙某某相约在高台县城关镇嘉苑宾馆门口见面，并与孙某某同学盛某甲、王某某、蒲某某一起在县城游玩。当晚22时许，盛某甲将被害人孙某某及其同学盛某甲、王某某、蒲某某带至嘉苑宾馆312客房喝啤酒，至次日凌晨0时许，孙某某与同学盛某甲等人离开时，盛某甲锁住房门，将被害人留在房内，被害人要离开时，被告人强行阻拦不让受害人离开，并将受害人推倒在床上，搂抱、按压被害人身体、用皮带捆绑被害人双手，欲奸淫孙某某，孙某某挣脱离开时，被告人强行将孙某某拉倒按压在床上，亲吻被害人，用手摸被害人胸部、阴部。被害人孙某某极力反抗，被告人强行撕脱被害人裤子、毛裤、内裤，用手机给被害人拍裸照，并用言语挑逗被害人，意图与孙某某发生性关系。孙某某坚决不从，并声称要找赵某某等人报复被告人，因双方争吵动静较大，引起在该宾馆住宿的赵某某等人的警觉，因赵某某等人在门外问话、敲门并准备强行进入房间，被告人盛某甲怕挨打不得已报警并打开房门，高台县公安局民警到场后将被告人盛某甲抓获。
另查明，被害人孙某某，生于1998年1月20日，案发时系未成年人。
被告人盛某甲于2004年1月5日因犯非法拘禁罪被郑州市中原区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2006年6月13日因犯抢劫罪被高台县人民法院判处有期徒刑八年，2011年12月28日刑满释放。
认定上述事实的证据有：
一、书证。
1．接受刑事案件登记表、立案决定书。高台县公安局110报警电话记录证明：2014年2月15日1时49分，盛某甲电话报案称他与一个女孩在嘉苑宾馆312房间喝酒玩耍，宾馆服务员查房，他没有开门，门外的人声称要打他，请求出警。高台县公安局民警赶到现场后，被害人孙某某向民警控告盛某甲阻挠她离开，并采取捆绑、拍裸照等方式意欲对其实施强奸，后被他人发现。高台县公安局于当日立案侦查。
2.现场勘查笔录、现场图、现场照片。证明高台县公安局刑警大队于2014年2月15日2时至3时对案发现场进行勘验、检查：现场客房内靠卫生间床铺被褥凌乱，床头有一黄色布玩偶，靠窗户床铺上有一黑色外套，地上堆有啤酒瓶。证明案发地点及现场状况。
3.辨认笔录及照片。证明：2014年2月15日10时30分，高台县公安局侦查人员带盛某甲对案发现场进行辨认。被告人盛某甲指认了案发现场，指认撕脱被害人衣物、给被害人拍摄裸照的具体地点，确认案发现场的概貌状况。
二、被害人孙某某的陈述。证明：她和一个姓盛的男的是通过QQ聊天认识的，姓盛的告诉她叫盛斌，相互留了电话号，但未见过面。2014年2月14日，她接到盛斌的电话约她一起玩，她和几个同学一起与盛斌在街上转，盛斌给她买了布娃娃。之后盛斌提议去他在嘉苑宾馆登记的房间里喝酒，到凌晨0时左右，她想和同学一起回家，盛斌挡住不让她走，并将房间门锁了，她的同学走后。盛斌强行将她推倒在床上，盛斌骑在她身上，把她的手拧在后背，她使劲挣扎、推搡，由于力气小推不开，她说要回家，盛斌将她的外套撕脱，用手将她的一只胳膊按住，另一只手将她的胳膊反拧在背后按住，用皮带捆绑她的双手，她挣脱后推开盛斌往外跑，又被盛斌抓住胳膊拉回去，她挣脱时绊倒了，盛斌抱着将她扔到床上，压在她身上，用右手将她的双手交叉按在头上方，亲她的嘴唇，用左手摸她的胸部、阴部。她拼命挣扎，盛斌双膝跪在她的腿上将她的腿压住，将她的鞋脱了，并将她的裤子、毛裤、内裤全部脱掉扔到地上。盛斌插上房卡灯就亮了，然后用手机对着她拍裸照，拍完照又问她会不会吹口哨。她就用语言威吓对方，她说了几个人的名字，恰巧她提到名字的赵某某在门外问话敲门，并声称要踏门进来，她乘机穿好衣服，盛斌害怕被赵某某殴打就报了警。
三、证人证言
1．证人孟某甲的证言。证明：2014年2月14日晚上，她和男朋友赵某某、赵某某的朋友王宁三人一起在街上游玩，放烟花。晚上12点多钟，她们到嘉苑宾馆，她先上了三楼在309房门口等赵某某，当时她听到312房间内有丫头在喊叫，并听到一男一女对话，丫头让男的把她放开，并听到男的把房卡拔了，还听到房间里有动做的声音。后赵某某、王宁先后上来，他们三个在312房间门口继续听，听到房间内有人将房卡插上和手机拍照的声音。随后听到丫头让男的把她放开，她要回家，还说把她的衣服撕烂了，很疼。男的让女的趴下，问女的会不会吹箫。丫头再次说要回家，并语言威胁男的，还提到赵某某。她就让赵某某敲312房间的门，赵某某边敲门边问话，王宁也问话敲门，房间内的丫头就说她和赵某某的妹妹赵文丽认识，让赵某某救她。王宁就在房间门上踏了几脚。那个男的就打电话报警了，这时嘉苑宾馆的服务员也上来敲门，里面的人就将门打开了，里面的丫头就哭着跑出来了。赵某某问那个丫头是不是那个男的要强奸她。那个丫头点了点头。随后那个丫头让那个男的把手机上的照片删掉，说要回家。赵某某就将那个小伙子的手机要过来后从手机的相册内看到那个丫头的四张裸照，赵某某就把那个男的骂了一顿，这时警察也到了，就将那个男的和那个丫头带走了。
2．证人赵某某、王宁的证言与孟某某证明的事实情节一致。
3．证人孟某乙的证言。证明：2014年2月14日晚上8时7分，有一个30岁左右的男子到宾馆登记住宿，她查看了身份证姓名是盛某甲，她给开的房间是312客房。晚上10时许，盛某甲和两个小伙子还有两个丫头一起进来，提着一扎子啤酒都上去了。11点多钟和盛某甲一起上去的其中一个高个子的小伙子先出去走了。到次日凌晨0时许，另外一个矮个子小伙子和一个矮个子丫头下来了，两人在宾馆门前站了大约10分钟，小伙子又上楼去了，她从楼道的监控中看见这个小伙子敲312客房的门，敲了三四分钟没有敲开，这个小伙子就下来和矮个子丫头一起走掉了。因为还有一个丫头没有下楼，过了几分钟她就上去敲312客房的门，盛某甲说就下去了。过了十几分钟，她从监控中发现309和208房间登记住宿的两男一女在312客房的门上站着，她就上去看出了什么事。她上到三楼后一个叫孟某某的女的对她说，312房间内有情况，里面的小伙子让丫头把衣服脱光。她就赶紧过去敲门，盛某甲说外面的人要打他，并把门打开了，那个高个子丫头就出来了，她和那几个人就把盛某甲堵在门口不让他跑掉。后来她问那个丫头名字叫孙某某，是初三的学生，那个男的给她拍了裸照，她不想报警，想把裸照删掉。和孟某甲一起的男的从盛某甲裤子口袋内把手机掏出来看了看，里面有几张裸照，但有些模糊。几分钟后公安民警就赶到了现场将盛某甲等人带走了。
4．证人王某某、蒲某某、盛某乙的证言。证明：他们三都是孙某某的同学。2014年2月14日下午7点钟左右，盛某乙和孙某某在一起的时候，孙某某认识的一个叫盛斌的哥哥给孙某某打电话约孙某某出去玩，盛某某与孙某某在县城嘉苑宾馆楼下见到了盛斌，之后又遇到了王某某和蒲某某。随后他们四个人一起在街上游玩，后来盛斌叫他们一起到嘉苑宾馆的房间里喝啤酒，期间蒲某某先走了，他们一直喝酒到凌晨12点多钟，他们和孙某某要回家，但盛斌拦住孙某某不让走，并让王某某和盛某乙先下了楼，盛某乙不放心孙某某，又让王某某上楼去叫，王某某到楼上敲门叫孙某某回家，盛斌把门开了个缝对王某某说要么他进去把剩下的酒喝完，要么自己先回去，并把门关上了。王某某就又下楼了，王某某和盛某乙认为盛斌是孙某某的哥哥，不会有什么事，就先回家了。
四、被告人盛某甲的供述。证明：他和孙某某是2014年1月中旬通过网络QQ聊天认识的。2014年2月14日晚上8时许，孙某某给他打电话约他到高台县城玩，他和孙某某在嘉苑宾馆门前见了面，孙某某和她的一个女同学在一起，他们三人到街上游玩，在大十字碰见孙某某的两个男同学，他们就一起玩。因为是情人节，他到精品店里买了一个熊布娃娃送给了孙某某。他提出到宾馆房间喝酒，他们都同意了。于是他们一起到嘉苑宾馆312房间，买了三扎子啤酒提到房间里喝，期间一个戴眼镜的男同学家里人打电话叫先回家了，其余四个人喝了大约五瓶啤酒，到次日凌晨1时许，那个男同学和另一个女同学就一起下楼走了。大约七八分钟后，那个下去的男同学又上来找孙某某，孙某某要跟她的同学一起走，他将门关上没有让孙某某走，打算让他睡在客房里，他就劝孙某某的男同学先回去。这时宾馆的服务员上来催着要锁宾馆的大门。他站在窗户前吹了风，感觉有些醉，意识也不是很清楚，他就将孙某某的肩膀抱住向后一扳孙某某就躺在了他的怀里，然后他和孙某某就滚到了床上，他抓住了孙某某的一只手，用胳膊搂住她，将他另一只胳膊夹在他的怀里，将她仰面按倒在床上，用另一只手隔着衣服摸她的乳房，孙某某不让他摸，把他的手扳开，他就向下身摸，并将孙某某的裤子及内裤一起脱到了膝盖处。孙某某使劲挣扎着不让脱衣服，并将他向后推了过去。他的手碰到了手机，他就将手机拿起来给孙某某拍裸照，开始想照全身，比较模糊，他就将手机拿到孙某某的大腿前及大腿后拍了裸照。他正拍照的时候，突然有几个人敲门，孙某某就喊赵某某，外面的人听见孙某某叫他名字就踏开门了，并且扬言要打他，他害怕被人打就拨打110报警了，并打开了房门，公安民警就赶到将他和孙某某一起带到了公安局。
五、扣押物证决定书、扣押清单、高台县嘉苑宾馆宾客住宿登记表、扣押物品照片、物证证明：
1、高台县公安局干警出警后，当场扣押盛某甲黑色直板LOGO牌手机一部，棕色皮带一条、嘉苑宾馆312客房房卡一张、嘉苑宾馆宾客住宿登记表一张。
2.检查笔录及照片。经侦查人员对从盛某甲处扣押的黑色直板触屏手机进行检查，确认盛某甲于2014年2月15日凌晨1时37分至38分对被害人孙某某拍摄裸照四张。
3、户籍证明。证明被告人盛某甲身份信息情况。
六、量刑证据
1、河南省郑州市中原区人民法院（2004）中刑初字第56号刑事判决书，证明盛某甲犯非法拘禁罪，于2004年1月5日被郑州市中原区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2005年4月30日刑满释放。
2、甘肃省高台县人民法院（2006）高刑初字第29号刑事附带民事判决书，证明盛某甲犯抢劫罪于2006年6月13日被高台县人民法院判处有期徒刑八年。2011年12月28日刑满释放。
3、被害人孙某某的户籍证明。证明其身份信息及案发时系未成年人。
上述证据经庭审质证，证据之间能够相互印证，予以确认。
本院认为，被告人盛某甲无视国法，违背妇女意志，采取暴力手段，强行与被害人发生性行为，其行为构成强奸罪，但因意志外的因素而使其犯罪未能得逞，系犯罪未遂。公诉机关指控被告人盛某甲犯强奸罪（未遂）的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，予以支持。被告人辩解其没有强奸被害人的心理动机，也没有脱自己的衣裤，其行为构成强制猥亵妇女罪，且在犯罪过程中自动中止犯罪行为，系犯罪中止，不应当以强奸罪对其定罪处罚。经查，被告人在公安机关第一次供述时即明确表示其主观恶意就是要与被害人发生性行为，其后供述否认与被害人发生性行为的主观恶意，由于第一次供述是在案发后的第一时间，主观认识的变化因素较小，供述相对客观真实，应采信其第一次供述。客观上被告人强留被害人且对其实施了暴力控制行为，侵犯的客体指向被害人性的权利，其行为构成强奸罪，而非强制猥亵妇女罪。被告人犯罪过程中因被害人极力反抗不能后，又对被害人拍裸照，是对被害人性侵害行为的继续，期间被害人喊叫、语言威吓被告人时双方争吵惊动了他人，迫于外界因素，被告人的犯罪行为无法继续实施，避免犯罪结果的发生是其意志外的原因，并非其主动有效中止犯罪结果的发生，被告人的行为不构成犯罪中止，其辩解与查明的事实不符，辩解理由不能成立，不予采纳。被告人犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人在判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法从重处罚。被害人系未满18周岁的未成年人，被告人针对未成年人实施性侵害犯罪，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款，第二十三条、经《刑法修正案（八）》修订的《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，判决如下：
被告人盛某甲犯强奸罪，判处有期徒刑二年七个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月15日起至2016年9月14日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 牛红霞
审判员 桑建明
审判员 龚占辉
二〇一四年七月八日
书记员 张 帆
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
经《刑法修正案（八）》修订的《中华人民共和国刑法》
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。