汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤05刑终189号
原公诉机关汕头市金平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱晓佳，女，汉族，出生地广东省汕头市，文化程度中专，户籍地汕头市金平区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月4日被刑事拘留，2015年11月30日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人吴惠文，广东明捷律师事务所律师。
汕头市金平区人民法院审理汕头市金平区人民检察院指控原审被告人邱晓佳犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月26日作出（2016）粤0511刑初字146号刑事判决，原审被告人不服提出上诉，本院依法组成合议庭进行审理。经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，被告人邱晓佳在2015年5月初的一天晚上，在汕头市金平区护堤路25号其住处附近，贩卖毒品冰毒10克给吸毒人员杨某斌。
2015年6月29日，被告人邱晓佳在汕头市护堤路14号其住处楼下，贩卖毒品麻古4粒共0.4克给吸毒人员杨某斌。
2015年7月11日，被告人邱晓佳在汕头市护堤路14号其住处楼下，贩卖毒品麻古2粒共0.2克给吸毒人员杨某斌。
2015年11月4日，公安机关在汕头市金平区护堤路14号26座208房抓获被告人邱晓佳时，现场缴获其冰毒0.02克。
原审判决认定上述事实的主要证据有：
（一）法律文书、办案说明等
1、公安机关出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过、办案说明。反映汕头市公安局金砂派出所于2015年11月4日11时多，与市局缉毒支队根据线索，在市区护堤路14号翠堤湾26幢208房查获涉嫌贩卖毒品的邱晓佳，缴获吸毒所使用的塑料吸管1条、冰毒1小粒（重0.02克）、玻璃吸管4条的事实。
2、公安机关出具的户籍证明材料。反映被告人邱晓佳身份的基本情况。
3、公安机关出具的证据保全清单和说明材料。反映公安机关于2015年11月4日扣押了被告人邱晓佳的塑料吸管一条、冰毒一粒重0.02克、玻璃吸管四条。
（二）证人证言
1、证人杨某斌陈述：今年5月初的一天晚上将近凌晨，我因要吸食冰毒，但身上没有，于是我就问邱晓佳是否有冰毒，她说有10克，我问她要多少钱，当时她说急需钱，便宜卖给我。她说我要给多少钱就多少钱，最后我们谈妥以每克冰毒90元，当晚零时邱晓佳开了一辆“小绵羊”女庄摩托车拿了10克冰毒，来到我们约定的地点汕头市护堤路25号前面路边与我交易，最后10克以900元成交。我在今年6月底的一天晚上我因需要麻古，就打电话问邱晓佳是否有麻古，她说有几粒，当晚零时许，我就叫周某行开车载到邱晓佳家小区大门口，我向邱晓佳购买了几粒麻古，具体是4粒或5粒不记得，当时价钱是100元。到7月初的一天晚上，我再次到邱晓佳家小区大门口找邱晓佳购买了2粒麻古，价钱是50元。我每次去找邱晓佳购买毒品冰毒及麻古都是我叫朋友周某行开车载我过去，周某行有在场。
我共向邱晓佳购买了三次毒品，分别为2015年5月初的一天晚上，我在护堤路25号前面的马路边向她购买了冰毒10克；2015年6月底，分两次在护堤14号翠堤湾小区大门口共购买了5粒麻古。当时我向邱晓佳购买冰毒时，她有跟我说该冰毒重量为10克，我将购买来的冰毒拿回家后，利用家中称咖啡的厘称进行称重，当时重量为10.1克，含包装袋，当时该冰毒装在一个透明塑料封口袋内。
2、证人周某行陈述：大概是5月份的一天晚上，我载杨某去护堤路翠堤湾的对面找邱晓佳，杨某斌向邱晓佳购买一包冰毒重约5至10克，之后大概过了一个月的一天晚上，我载杨某斌去护堤路翠堤湾小区的大门口找邱晓佳，杨某斌向邱晓佳购买过麻古。
（三）勘验、检查笔录
汕头市公安局金平分局金砂派出所制作的检查笔录。检查人员依法于2015年11月4日上午11时30分对邱晓佳居住的汕头市护堤路14号住处进行检查，现场发现并查获该房的主房高低柜上有吸毒使用的塑料吸管一条、冰毒一小粒，客厅吸毒使用的玻璃吸管四条。
（四）鉴定意见
汕头市公安司法鉴定中心理化检验报告。检验结果：查获邱晓佳的白色晶体1小粒，净重0.02克，检出甲基苯丙胺成分。
（五）被告人的供述
2015年初，我跟同学郑某纯讲过我要减肥，当时阿娜有在场，她也听到了。大约到了4月初，我在启明星网吧上网时，周某行加我微信好友，我接受后，他就问我在哪里，说有东西可以让我减肥，我看到信息后，出了网吧，看到周某行和杨某斌一起，然后与他们一起上了路边一辆黑色小汽车，杨某斌与周某行就在车里面吸食冰毒，周某行就让我也吸一口，我出于好奇，学着他们的样子吸了一口，后来就各自离开。回家后，我就出现了幻觉，我通过微信跟周某行讲，他说这种情况是正常的。大约过三天后，周某行问我要不要冰毒，我就说要一点，周某行说一只300元，两只500元，并约好当晚在启明星楼下交易，到了约定时间，我在启明星网吧路边，周某行在车上叫我上车，我上了车，发现杨某斌也在场，周某行拿出两只冰毒给我，我拿500元要给周某行时，他说钱交给杨某斌，因这些冰毒是杨某斌的。大约过了三、四天，我与周某行约好当晚在启明星门口，向他购买两只冰毒。这次与第一次一样，在车上，杨某斌将两只冰毒给我，我将600元给了杨某斌。约过了一星期，我以500元向杨某斌购买了两只冰毒。约过了半个月后，我在上网时，有一名男子打电话给我，告诉我他手头有10只冰毒，问我要不要，因他给我的价格是一只260元，比我向杨某斌购买的冰毒便宜多了，我就同意了，并约好在网吧对面的华坞路口交易，然后，我就出了网吧来到华坞路口，有一名男子就走到我身边，对方拿出一包冰毒，同时还拿了10粒麻古，说是我购买冰毒的赠品。到了5月初，杨某斌就打电话给我，问我手头还有没有冰毒，我说有10只冰毒，并问他麻古一粒多少钱，他跟我说80元，我就说有麻古，问他要不要，他说他去买麻古每粒只要20元，电话中，他就向我购买冰毒，说10只冰毒卖给他，他给我80元一只，我不同意，但由于我已经对冰毒不感兴趣，也不想吸食，同时我急着要用钱，故后来我们谈好一只90元，并约好在护堤路25号附近见面完成了交易。过一段时间后，杨某斌打电话问我还有没有冰毒，我跟他说没有了，只有麻古，他就说先拿一点让他试试，我就拿了半粒麻古送给杨某斌。到了6月29日晚上，杨某斌打电话给我想要麻古，我们谈好每粒25元。当晚12点多，我们就在翠堤湾小区门口完成了交易，卖给杨某斌4粒。7月11日晚上，杨某斌再次打电话向我要麻古，我就再次以25元的价格在翠堤湾小区门口将2粒麻古卖给杨某斌，剩下的3粒半麻古被我清理掉，每粒重约0.1克，我们所说的一只冰毒就是1克，我卖给杨某斌冰毒与麻古时，周某行均有在场。
2015年11月4日11时多，公安人员到我的家中进行检查，从我卧室的高低柜上缴获到一根塑料管，管内有冰毒是我之前吸食冰毒是残留的，在客厅的一个手提袋内缴获了之前吸食冰毒工具用的玻璃吸管4根。
原审判决认为，被告人邱晓佳贩卖毒品的行为妨害社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，判决被告人邱晓佳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金7000元。
上诉人邱晓佳提出其没有贩卖毒品给杨某斌、周某行，原审判决认定事实不清，证据不足。
辩护人辩护提出：1、上诉人的笔录不符合逻辑，相矛盾，且缺乏其他证据印证，2、上诉人存在重复处罚行为，3、证人杨某斌的供述不具客观性，不能采信，4、证人周某行的供述与杨某斌的供述无法一致。认为原审判决认定事实不清，证据不足，请求发回重审或是改判上诉人无罪。
经审理查明，上诉人邱晓佳贩卖冰毒10克、“麻古”6粒给杨某斌，以及在抓获现场被缴获冰毒0.02克的事实，有原审判决列明的证据予以证实。
二审期间，上诉人及其辩护人未能提供新的能证明上诉人无罪或罪轻的证据，原审判决列明的证据均经一审庭审举证、质证，证明清楚，本院予以确认，作为定案依据。
本院认为，上诉人邱晓佳向他人贩卖毒品，行为妨害社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪，且数量较大，应依法予以处罚。关于邱晓佳上诉提出的其没有贩卖毒品的辩解意见，以及辩护人提出的原审判决认定事实不清，证据不足，上诉人无罪的辩护意见，经查，认定上诉人邱晓佳贩卖毒品的依据除邱晓佳原在侦查阶段对于贩毒的时间、地点、数额、对象等有清楚的供述外，还有证人杨某斌、周某行对上诉人邱晓佳贩卖毒行为进行了明确的指证，特别是关于邱晓佳贩毒的细节上，如时间、地点、数额等的陈述与上诉人的供述均能相印证，证明上诉人邱晓佳贩卖毒品的事实。另外，公安机关对上诉人邱晓佳吸毒行为的行政处罚与本案贩卖毒品的刑事判决系两个不同的法律行为，不存在重复处罚的情形。因此，该辨解、辩护意见与审理查明的事实不符，均不予采纳。原审判决认定事实及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周洵升
审判员 张章宜
审判员 江炯坤
二〇一六年八月十五日
书记员 洪蔚星
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。