广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂10刑终414号
原公诉机关广西壮族自治区田东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄海军，男，1985年12月30日生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年5月21日被逮捕。
上诉人（原审被告人）农良军，男，1972年IO月12日生于广西壮族自治区田东县，壮旗，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年4月27日被逮捕。
原审被告人方立光，曾用名方勤，男，1975年9月10日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月15日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。
原审被告人黄炜，男，1974年4月20日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年5月16日被逮捕。
原审被告人农福英，男，1963年5月1日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。
原审被告人玉开朗，男，1973年3月6日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年6月7日被逮捕，同日被田东县公安局取保候审。
原审被告人周吉文，男，1978年l1月8日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月15日被田东县公安局刑事拘留，同年2月6日被逮捕。
原审被告人李春世，男，1986年7月1日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年2月16日被逮捕。
原审被告人陆大勇，男，1978年3月5日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年2月16日被逮捕。
原审被告人邹文谈，男，1964年4月l5日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月19日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年2月16日被逮捕，因患严重疾病于同日被取保候审。
原审被告人成志军，男，1976年8月20日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年2月25日被逮捕。
原审被告人方立登，男，1974年8月24日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月19日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年2月25日被逮捕，同年9月30日由田东县人民检察院变更强制措施为取保候审。
原审被告人潘新伟，男，1982年7月20日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年2月25日被逮捕。
原审被告人潘健，男，1981年11月18日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年2月25日被逮捕，同年3月8日被田东县公安局变更强制措施为取保候审，
原审被告人方立群，曾用名方立勤，男，1982年6月3日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年2月25日被逮捕。
原审被告人颜欢，男，1990年1月23日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月20日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年2月25日被逮捕。
原审被告人方明宇，男，1985年9月3日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月19日被田东县公安局刑事拘留，同日被田东县公安局取保候审，同年2月25日被逮捕。
原审被告人潘卫福，男，1980年12月15日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年2月6日被田东县公安局取保候审，同年2月25日被逮捕。
原审被告人潘卫师，男，1982年5月17日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年2月6日被田东县公安局取保候审，同年2月25日被逮捕。
广西壮族自治区田东县人民法院审理田东县人民检察院指控原审被告人方立光、黄炜、黄海军、农福英、玉开朗、周吉文、农良军、李春世、陆大勇、邹文谈、成志军、方立登、潘新伟、潘健、方立群、颜欢、方明宇、潘卫福、潘卫师犯开设赌场罪一案，于2016年11月10日作出（2016）桂1022刑初312号刑事判决。原审被告人黄海军、农良军不服，提出上诉。本院于2016年12月12日立案受理，依法组成合议庭，经审阅案件材料，讯问上诉人黄海军、农良军，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2015年12月13日至2016年1月13日期间，被告人方立光组织被告人黄炜、黄海军、农良军、农福英、周吉文、方立登、陆大勇、李春世、成志军、潘新伟、潘健、方立群、潘卫福、潘卫师、颜欢、玉开朗、邹文谈、方明宇、李炳宁（另案处理）、黄恩流（另案处理）等人，先后在田东县江城镇云林村那良屯篮球场、那良屯后山山坳和江城镇桑洞村坡那屯一处旧石场分别开设赌场，利用扑克牌以“三公大吃小”的方式吸引赌博人员前来参赌，从中抽水获利，每天参赌人员少则十几人，多则四、五十人不等。每天散场后由被告人方立光等人扣除赌场日常费用开支后按份额占有情况分红给每个被告人。2016年1月14日0时许，田东县公安局民警在田东县江城镇云林村那良屯后山山坳当场抓获被告人方立光、周吉文及其他参赌人员共15人，并当场从被告人方立光处查获赃款15000元及供赌博刷卡取款用的POS机一台。
案发后，被告人农福英、玉开朗、李春世、陆大勇、邹文谈、成志军、方立登、潘新师、潘健、方立群、颜欢、方明宇、潘卫福、潘卫师主动投案，并如实供述自己的罪行。被告人黄炜、农良军、黄海军投案后又逃跑，分别于2016年5月16日、4月27日、5月21日被公安机关抓获。
经鉴定，被告人成志军作案时具有限制刑事责任能力。
案发后，被告人农福英退出赃款10000元，被告人邹文谈退出赃款10000元，被告人周吉文退出赃款3600元，被告人潘健退出赃款6000元，被告人方立登退出赃款2000元，被告人玉开朗退出赃款5000元，被告人农良军退出赃款1400元。
原判认定上述事实的证据有：1、证人何某、谢某、李某1、农某1、陆某1、赵某1、邹某、甘某、黄某1、赵某2、吴某、罗某、陆某2、农某2、黄某2、黄某3、王某1、鲍某、卢某、王某2、李某2、黄某4、黄某5、陆某3、蒙某、关某的证言笔录；2、抓获经过；3、辨认笔录；4、检查笔录、证据保全清单、收缴物品清单、扣押决定书、扣押笔录、广西壮族自治区暂时扣留财物收据、非税收入一般缴款书；5、现场勘查笔录、现场图；6、照片说明；7、行政处罚决定书；8、南宁市第五人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书；9、户籍证明；10、被告人方立光、黄炜、黄海军、农福英、玉开朗、周吉文、农良军、李春世、陆大勇、邹文谈、成志军、方立登、潘新伟、潘健、方立群、颜欢、方明宇、潘卫福、潘卫师的供述笔录。
原判认为，被告人方立光、黄炜、黄海军、农福英、玉开朗、周吉文、农良军、李春世、陆大勇、邹文谈、成志军、方立登、潘新伟、潘健、方立群、颜欢、方明宇、潘卫福、潘卫师以营利为目的，提供场所及工具供他人进行赌博，并抽头渔利，十九名被告人的行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人方立光起组织、领导作用，系主犯，应当按照其组织的全部犯罪处罚；被告人黄炜、黄海军、农福英、玉开朗、周吉文、农良军、李春世、陆大勇、邹文谈、成志军、方立登、潘新伟、潘健、方立群、颜欢、方明宇、潘卫福、潘卫师等起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人成志军作案时尚未完全丧失辨认和控制自己行为能力，具有限制刑事责任能力，依法可以从轻或者减除处罚。被告人农福英、玉开朗、李春世、陆大勇、邹文谈、成志军、方立登、潘新伟、潘健、方立群、颜欢、方明宇、潘卫福、潘卫师犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人方立光、黄炜、黄海军、周吉文、农良军认罪态度好、如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于被告人邹文谈、玉开朗、潘健、方立登认罪态度好，确有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，决定对其四人从轻处罚并适用缓刑。为严肃国法，惩治犯罪，维护社会管理秩序。根据十九被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第十八条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条之规定，判决：一、被告人方立光犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金30000元；二、被告人黄炜犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金20000元；三、被告人黄海军犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金20000元；四、被告人农良军犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金20000元；五、被告人周吉文犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金20000元；六、被告人农福英犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元；七、被告人李春世犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元；八、被告人陆大勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元；九、被告人潘新伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元；十、被告人方立群犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元；十一、被告人颜欢犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元；十二、被告人方明宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元；十三、被告人潘卫福犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元；十四、被告人潘卫师犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元；十五、被告人成志军犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金20000元；十六、被告人玉开朗犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金20000元；十七、被告人邹文谈犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金20000元；十八、被告人方立登犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金20000元；十九、被告人潘健犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金20000元；二十、对于从被告人方立光查扣的赃款15000元，被告人农福英退出的赃款10000元，被告人邹文谈退出的赃款10000元，被告人周吉文退出的赃款3600元，被告人潘健退出的赃款6000元，被告人方立登退出的赃款2000元，被告人玉开朗退出的赃款5000元，被告人农良军退出的赃款1400元，作案工具POS机（银行刷卡机）等全部予以没收，上缴国库。上诉人黄海军上诉称，其是从犯，原判量刑过重，罚金过多，要求从轻改判。
上诉人农良军上诉称，其参与开设赌场分得赃款1400元已积极退赃，其家庭困难，原判量刑过重，要求从轻改判。
经二审审理，确认一审查明的事实和证据。
本院认为，上诉人黄海军、农良军及原审被告人方立光、黄炜、农福英、玉开朗、周吉文、李春世、陆大勇、邹文谈、成志军、方立登、潘新伟、潘健、方立群、颜欢、方明宇、潘卫福、潘卫师无视国家法律，以营利为目的，提供场所及工具供他人进行赌博，并抽头渔利，其行为均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，原审被告人方立光起组织、领导作用，系主犯，应当按照其组织的全部犯罪处罚；上诉人黄海军、农良军及原审被告人黄炜、农福英、玉开朗、周吉文、李春世、陆大勇、邹文谈、成志军、方立登、潘新伟、潘健、方立群、颜欢、方明宇、潘卫福、潘卫师等起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。原审被告人成志军作案时尚未完全丧失辨认和控制自己行为能力，具有限制刑事责任能力，可以从轻或者减除处罚。原审被告人农福英、玉开朗、李春世、陆大勇、邹文谈、成志军、方立登、潘新伟、潘健、方立群、颜欢、方明宇、潘卫福、潘卫师有自首情节，可以从轻处罚。上诉人黄海军、农良军及原审被告人方立光、黄炜、周吉文、认罪态度好，可以从轻处罚。案发后，上诉人农良军退出赃款1400元，原审被告人农福英退出赃款10000元、邹文谈退出赃款10000元、周吉文退出赃款3600元、潘健退出赃款6000元、方立登退出赃款2000元、玉开朗退出赃款5000元，可以酌情从轻处罚。上诉人黄海军上诉称其是从犯，原判量刑过重，罚金过多，要求从轻改判及上诉人农良军上诉称其参与开设赌场分得赃款1400元已积极退赃，其家庭困难，原判量刑过重，要求从轻改判。经查，上诉人农良军家庭困难与其所犯罪行及处罚没有关联性，不能成为对其从轻改判的理由；一审法院在量刑时已充分考虑其具有的法定从重和从轻情节，根据上诉人黄海军、农良军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，已作出从轻处罚，量刑适当，其要求再从轻处罚，不予采纳。原判认定的事实清楚，定罪及适用法律正确，根据上诉人及原审被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，已作出从轻处罚的量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王小强
审判员 梁志红
审判员 麦珊连
二〇一六年十二月二十二日
书记员 吴 玉