广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）穗中法刑一终字第172号
原公诉机关广州市花都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王家添，出生地广东省电白县，户籍地广东省电白县。因本案于2014年3月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
广州市花都区人民法院审理广州市花都区人民检察院指控原审被告人王家添犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪一案，于2014年11月11日作出（2014）穗花法刑初字第1330号刑事判决。原审被告人王家添不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅卷宗及对上诉人进行讯问，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：自2014年1月开始，被告人王家添在广州市花都区狮岭镇盘古中路27号附近一无牌手机摊档内，以每个1元的价格向他人复制、贩卖淫秽视频。2014年3月19日15时许，被告人王家添在上述地点复制、贩卖10个淫秽视频给证人黄某丁时被公安人员当场人赃并获，公安人员当场依法扣押视频文件目录1本、键盘1个、显示屏1台、电脑主机1台（内有视频文件8000多个）。经鉴定，依法扣押的电脑主机内储存的8000个视频文件属于淫秽物品。
原判认定上述事实的证据有：
1、抓获经过，证实：被告人王家添于2014年3月19日被抓获归案。
2、被告人王家添的身份材料，证实：被告人王家添出生于1987年3月5日，系成年人。
3、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：2014年3月19日下午，民警扣押被告人王家添用于复制、传播淫秽视频的黑色电脑主机一台、显示器一台、键盘一个、成人电影目录本一本。
4、广州市公安局花都区分局穗公治鉴字（2014）30号淫秽物品审查鉴定书，证实：经鉴定，认定被告人王家添电脑中8000部视频属于淫秽物品。
鉴定意见已通知被告人王家添。
5、广州市公安局电子数据检验鉴定实验室穗公网勘（2014）208号电子证物检查工作记录及电子物证检查光盘，证实：送检电脑主机内安装有2个硬盘，在第一个硬盘第四个逻辑分区“／生活片／”目录中，发现存有文件名为“真正人狗交”等文件，导出该文件目录结构列表记录在“6YD063S1.txt”文件中（包含392个文件），并刻录成光盘；在第二个硬盘第一个逻辑分区“／成人电影／”目录中，发现存有××”等文件，导出该文件目录结构列表记录在“5YD1CL28.txt”文件中（包含7672个文件）。上述内容并刻录成光盘。
6、证人黄某丙的证言，证实：其逛街经过狮岭镇盘古中路27号附近，其看到了一无牌手机摊档，其就问档主有没有淫秽视频复制，他说有，于是就拿出了一本目录让其挑选，然后就从电脑里输入编号帮其复制。档主说要复制一部1元钱，其打算复制10部，名字其忘记了。其就选了大概10部左右，并且给了个U盘给他复制。没多久，其还没给钱，就有警察过来检查，把档主带走，其也跟来派出所反映情况。
证人黄某丙对被告人王家添的辨认笔录，指认被告人王家添就是在狮岭镇盘古中路27号附近一无牌手机摊档复制、传播淫秽物品牟利的男子。
7、被告人王家添的供述，主要内容：其是2014年1月份才开始制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利的。其是将淫秽视频拷贝到其的电脑H盘，里面有一个命名为生活片的文件夹，里面都是淫秽视频。该无牌摊档之前是其一名同乡在经营，之后其同乡就把该摊档转让给其，其就把一些淫秽视频复制到其那台电脑里面，接着其就在狮岭镇盘古中路27号附近摆摊，等有客人来下载，其就帮他们下载。其电脑内的淫秽视频基本上是从网上下载的，具体网址其也忘记了。其在档摊放置了一本成人影片目录，都已经分好编号，只要按照客人给其的编号，直接在电脑输入就可以找出客人所需的淫秽视频，然后每部收取1元人民币的价钱卖给别人牟利。在其电脑H盘里面大概有5000多部淫秽视频。其不清楚那些淫秽视频的内容，一般就是播放一些夸张的男女之间性行为的片子。目录本的具体内容，如编号：183425片名asc办公室做爱。下载的都是打工的人较多，而且都是男性的。大约平均一天有2-4人左右来下载淫秽视频，每天大概能够下载3-4部左右。其从2014年1月份就开始经营帮客人下载影片，因为有些客人有时会把一些正常影片和淫秽影片一起下载的，如果单是计算淫秽视频按1元一部收取，其共复制、贩卖了500部左右，大概赚取了500元，违法所得已经用于日常消费了。其知道复制、贩卖淫秽视频是违法的。2014年3月19日15时30分许，其在花都区狮岭镇盘古中路27号一小吃店旁摆手机档摊，之后没有多久就有一名男子过来说要下载十部成人影片，其就说要收取一元一部影片。那男子挑好了成人影片的目录编号，就把U盘给其来下载，之后其就帮他下载，打算下载完再让他给钱；当其正在下载的时候就有警察过来检查，并发现其传播淫秽物品牟利，就把其带回了狮岭派出所。该手机档摊是其自己经营的。今天该名男子下载电影的具体名称其没有注意，因为挑选淫秽视频都是输入其那本成人电影目录本的编号的，而编号太长其记不住。
原判根据上述查明的事实和证据，认定被告人王家添的行为已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪，鉴于被告人王家添是犯罪未遂，归案后如实供述犯罪事实，综合法定刑幅度、法定量刑情节，决定对被告人王家添减轻处罚。结合被告人王家添犯罪的事实、性质、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款第（一）项、第三款之规定，判决：一、被告人王家添犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五千元。二、扣押在案的作案工具电脑主机一台、显示器一台、键盘一个予以没收；淫秽视频目录一本予以没收、销毁（由公安机关执行）。
上诉人王家添上诉称：1、案发当天，证人到其档口下载（视频）时打了个电话，不久警察就到场把其抓获，后来其在狮岭派出所看见过证人，所以证人是便衣假扮的，是引诱其犯罪。2、作案用的电脑不是其的，是其老乡邓某的，电脑里的淫秽视频也是邓某的，邓某在此经营下载视频已经很长时间了。在2013年底邓某回家前将电脑委托给其保管，并让其帮忙开档营业。其出于好意答应了，但其只是帮客人下载过电影、歌曲等，没有下载淫秽视频。3、原判认定电脑里有8000部淫秽视频，这个数字的认定没有依据。4、原判认定其在侦查阶段的供述与事实不符，其没有供述过这样的内容。请二审查清事实，作出公正判决。
本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，原判所列证据均经庭审公开举证、示证，查证来源合法、内容真实，且能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人王家添的上诉意见，经查：上诉人王家添在侦查阶段多次稳定供述其自2014年初就开始复制、贩卖淫秽视频给他人进行牟利，案发当天亦是在为一男子复制淫秽视频时被当场查获。证人黄某丙的证言印证了王家添的供述。公安人员在现场缴获了成人电影目录本、电脑主机、显示器等物证。广州市公安局电子数据检验鉴定实验室按照法定程序对缴获的电脑主机进行检查，发现送检电脑主机内安装有2个硬盘，共储存淫秽视频8000部。现有证据足以认定上诉人王家添复制、贩卖淫秽物品的犯罪事实，即使按照王家添辩解的5000部视频的数量，亦已经达到情节特别严重的量刑标准。原判业已认定王家添犯罪未遂的情节，对其减轻处罚。王家添辩解称电脑及储存的淫秽视频系其老乡邓某所有，但未提供其老乡的详细身份情况，侦查机关出具证明称无法找到该人予以核实。
本院认为，上诉人王家添无视国家法律，以牟利为目的，复制、贩卖淫秽物品，妨害社会管理秩序，情节特别严重，其行为已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪，依法应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律及定罪正确，审判程序合法，结合上诉人王家添的犯罪情节、悔罪表现等作出的量刑适当，本院予以支持。上诉人王家添上诉要求改判理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄敏洽
审判员 相迎春
审判员 黄 威
二〇一五年六月十六日
书记员 陈丹超
钟影婷