安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）皖01刑终624号
原公诉机关合肥市瑶海区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）朱瑞余，男，汉族，1958年12月24日出生，安徽省肥东县人，高中文化，安徽天奥出租汽车有限公司驾驶员，户籍地安徽省合肥市瑶海区。
上诉人（原审被告人）朱国金，男，汉族，1964年9月21日出生，安徽省肥东县人，初中文化，农民，户籍地安徽省合肥市瑶海区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月1日被合肥市公安局瑶海分局取保候审。合肥市瑶海区人民法院于2017年7月17日决定逮捕，次日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人倪学军，安徽皖大律师事务所律师。
辩护人夏青，安徽皖大律师事务所律师。
原审附带民事诉讼被告人朱云鹏，男，汉族，1991年4月27日出生，安徽省肥东县人，本科文化，无业，户籍地安徽省合肥市瑶海区。
原审附带民事诉讼被告人朱云峰，男，汉族，1986年7月10日出生，安徽省肥东县人，初中文化，合肥市国鑫电力设备安装有限公司工程师，户籍地安徽省合肥市瑶海区。
原审附带民事诉讼被告人朱正超，男，汉族，1989年3月19日出生，安徽省肥东县人，高中文化，无业，户籍地安徽省合肥市瑶海区，现住安徽省合肥市瑶海区。
合肥市瑶海区人民法院审理合肥市瑶海区人民检察院指控原审被告人朱国金犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人朱瑞余提请附带民事诉讼一案，于2017年7月19日作出（2017）皖0102刑初119号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人朱瑞余及原审被告人朱国金不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2016年2月7日17时左右，在合肥市瑶海区龙岗开发区油坊社居委朱衣组，被告人朱国金与儿子朱正超等人在朱云鹏处吃过年饭后准备开车回家，途经被害人朱瑞余家门口时，车子熄火堵在路上。被害人朱瑞余驾车出门时被挡住了出口，后与被告人朱国金等人发生争吵乃至推搡。在此过程中，被告人朱国金将被害人朱瑞余推到在地，致被害人朱瑞余左腿骨折。经鉴定，被害人朱瑞余的损伤程度属轻伤一级。
2016年9月1日上午，被告人朱国金主动到合肥市公安局龙岗派出所投案，并如实供述自己的罪行。
另查，被害人朱瑞余受伤后至合肥市第二人民医院治疗，期间住院治疗42天（2016年2月7日住院，同年3月3日出院；2017年3月13日住院，2017年3月28日出院），共用去医疗费47828.87元。审理中，被害人朱瑞余委托安徽天正司法鉴定中心对朱瑞余的伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定，2017年3月31日，安徽天正司法鉴定中心作出皖天正司鉴[2017]法临鉴字第489号司法鉴定意见书，鉴定意见为：朱瑞余因故致左胫腓骨近端骨折，经治疗遗有左膝关节功能丧失达37%构成十级伤残，误工期限为210日、护理期限为90日、营养期限为90日，鉴定费为2000元。附带民事诉讼原告人朱瑞余的各项经济损失，经核定为：医疗费47828.87元、误工费35118.3元（167.23元×210天=35118.3元）、护理费10440元（116元×90天=10440元）、营养费2700元（30元×90天=2700元）、住院伙食补助费1260元（30元×42天=1260元）、鉴定费2000元、交通费酌定1000元，合计人民币100347.17元。审理中，附带民事诉讼原告人朱瑞余坚持诉讼请求，被告人朱国金及三附带民事诉讼被告人朱云鹏、朱云峰、朱正超坚持辩称主张，调解不成。
上述事实，被告人朱国金在开庭审理过程中亦无异议，并有合肥市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度鉴定书、视听资料、照片、报警记录、户籍证明、归案经过、证人朱云鹏、朱云峰、朱正超、胡某、许某、徐某、朱某1、朱某2、朱某3、朱某4、张某的证言、被害人朱瑞余的报案陈述、辨认笔录、附带民事诉讼原告人朱瑞余的身份证明、医院门诊病历、入院记录、出院记录、术前小结、手术记录单、医疗费票据、鉴定费票据、居住证明、收入证明、从业资格证、营运管理卡、驾驶证、行驶证、交通费票据及安徽天正司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人朱国金在与被害人朱瑞余发生争吵乃至厮打过程中，将被害人朱瑞余推到在地，致朱瑞余左腿骨折，造成轻伤一级的后果，其行为已构成故意伤害罪。被告人朱国金案发后主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或者减轻处罚。被告人朱国金系初犯，又可酌情从轻处罚。被告人朱国金的犯罪行为给附带民事诉讼原告人朱瑞余造成的经济损失，依法应承担民事赔偿责任，赔偿的范围和数额，依照法律和司法解释的规定予以确定。附带民事诉讼原告人朱瑞余提出三附带民事诉讼被告人朱云鹏、朱云峰、朱正超承担连带赔偿责任，查无证据证明三附带民事诉讼被告人参与了对被害人朱瑞余事实故意伤害行为，依法不应承担民事赔偿责任，不予支持。附带民事诉讼原告人主张的医疗费47930.57元，对其提供的医院病历、出院记录、医药费单据等证据证实共用去医疗费47828.87元，应予支持；对其中的101.7元没有证据证实，不予支持；附带民事诉讼原告人朱瑞余的误工期经鉴定为210天，误工费按2016年度交通运输业日平均收入167.23元计算，为35118.3元；护理期经鉴定为90天，护理费按每天116元计算，为10440元；营养期经鉴定为90天，营养费按每天30元计算，为2700元；附带民事诉讼原告人朱瑞余受伤后住院治疗42天，住院伙食补助费按每天30元计算，为1260元；对于附带民事诉讼原告人朱瑞余主张的误工费、营养费、住院伙食补助费超出上述计算数额的部分，不予支持。附带民事诉讼原告人朱瑞余主张的残疾赔偿金58312元、精神损害抚慰金8000元，因不属于刑事附带民事诉讼范围，不予处理；附带民事诉讼原告人朱瑞余主张的交通费2000元，与其住院治疗的实际需要不符，应按其住院治疗等实际需要，酌定为1000元，应予支持；附带民事诉讼原告人朱瑞余主张的鉴定费2000元，并提供了鉴定费票据及司法鉴定意见书等证据，虽然残疾赔偿金现不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，但该鉴定费确系对附带民事诉讼原告人误工期限、护理期限、营养期限及伤残等级进行司法鉴定而实际支出的费用，应予支持。综上，被告人朱国金给附带民事诉讼原告人朱瑞余造成的各项经济损失合计100347.17元。据此，根据被告人朱国金犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、被告人朱国金犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零五个月。二、被告人朱国金赔偿附带民事诉讼原告人朱瑞余医疗费47828.87元、误工费35118.3元、护理费10440元、营养费2700元、住院伙食补助费1260元、交通费1000元、鉴定费2000元，共计人民币100347.17元，于判决生效后十日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人朱瑞余的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人朱瑞余上诉提出：其残疾赔偿金应得到支持，原审三附带民事诉讼被告人朱云鹏、朱云峰、朱正超应承担民事连带赔偿责任。
原审被告人朱国金上诉提出：其主观上无故意伤害的故意，且被害人朱瑞余左腿在此之前受过伤，此次左腿骨折系旧伤所致，原判量刑过重，民事部分赔偿数额过高。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。
二审查明的事实与一审相同，原判所列证据均经一审庭审出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，内容客观真实且能相互印证，本院对一审认定的事实和证据予以确认。
针对上诉人朱瑞余、朱国金的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院根据审理查明的事实、证据，综合评述如下：1、对上诉人朱国金及其辩护人提出的其主观上无故意伤害的故意的上诉理由、辩护意见。经查，朱国金作为正常的行为能力人，其应当知道在与他人推搡、厮打过程中，极易造成人员受伤。朱国金主观上虽无希望被害人朱瑞余受伤的故意，但在推搡、厮打过程中却放任被害人朱瑞余受伤的结果发生，仍构成故意伤害的故意，故对上诉人朱国金及其辩护人的该节上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。2、对于上诉人朱国金及其辩护人提出的被害人朱瑞余左腿骨折系旧伤所致上诉理由、辩护意见。经查，合肥市第二人民医院出院记录（住院号：1703856）证实，被害人朱瑞余左腿外侧虽有陈旧性手术疤痕，但已愈合，故上诉人朱国金及其辩护人提出的被害人朱瑞余骨折系旧伤所致的上诉理由、辩护意见无事实依据，本院不予采纳。3、对于上诉人朱国金及其辩护人提出的原判量刑过重、民事赔偿部分数额过高的上诉理由、辩护意见。经查，原判根据上诉人朱国金犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度对其判处刑罚，对上诉人朱国金系自首的法定从轻处罚情节及上诉人朱国金系初犯的酌定从轻处罚情节已予充分考虑并体现。关于民事赔偿部分，原审法院依据第三方安徽天正司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书上认定的误工期限、护理期限及营养期限计算被害人朱瑞余的经济损失，较为客观、公正；至于交通费，原审法院已对被害人朱瑞余主张2000元予以核减，酌定为1000元，较为合理。综上，原判量刑及民事赔偿部分并无不当。4、对于上诉人朱瑞余提出的其残疾赔偿金应予以支持的上诉理由。经查，因残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼范围，不予处理。5、对于上诉人朱瑞余提出的原审附带民事诉讼被告人朱云鹏、朱云峰、朱正超应承担连带赔偿责任的上诉理由。经查，现有证据不能证实原审三附带民事诉讼被告人参与了对被害人朱瑞余实施故意伤害行为，故上诉人的该节上诉理由无事实依据，本院不予采纳。
本院认为：上诉人朱国金在与被害人朱瑞余发生争吵乃至厮打过程中，将被害人朱瑞余推到在地，致朱瑞余左腿骨折，造成轻伤一级的后果，其行为已构成故意伤害罪。上诉人朱国金案发后主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。上诉人朱国金的犯罪行为给被害人朱瑞余造成的经济损失，依法应承担民事赔偿责任，赔偿的范围和数额，依照法律和司法解释的规定予以确定。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，民事赔偿合理。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 林
审判员 董雪美
审判员 高晓云
二〇一七年九月十八日
书记员 汤中杰
附：本裁定所引用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。