重庆市江津区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0116民初7030号
原告：乐山市三力士橡胶制品有限公司，住所地四川省乐山市市中区嘉州大道名雅花园31号，组织机构代码79399554-5。
法定代表人：李仁华，经理。
委托诉讼代理人：胡美燕、杜后利，重庆君策律师事务所律师。
被告：重庆齿轮箱有限责任公司，住所地重庆市江津区德感镇东方红大街，统一社会信用代码915000002035507235。
法定代表人：温剑波，董事长。
委托诉讼代理人：张焕华，男，1965年1月12日出生，重庆齿轮箱有限责任公司员工。
原告乐山市三力士橡胶制品有限公司与被告重庆齿轮箱有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月14日立案受理后，适用简易程序公开开庭进行审理后，依法适用普通程序于公开开庭进行了审理。原告乐山市三力士橡胶制品有限公司的委托诉讼代理人胡美燕、杜后利，被告重庆齿轮箱有限责任公司的委托诉讼代理人张焕华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告乐山市三力士橡胶制品有限公司向本院提出诉讼请求：请求判令：1、被告支付原告货款411639.00元；2、被告支付原告逾期付款违约金41164.00元；3、被告支付原告未发货部分的损失91324.00元。案件受理费由被告负担。事实与理由：被告因建四川洪雅雅森水泥有限公司在洪雅县2500t／d熟料生产线主机设备等的需要，于2011年1月13日与原告签订《重庆齿轮箱有限责任公司（使用方：四川省洪雅雅森水泥有限公司）2500t／d熟料新型干法水泥生产线皮带输送机胶带买卖合同书》。约定原告为被告承建的上述生产线特制定做供应皮带输送机胶带，同时约定供货时间、付款时间、违约责任等。合同签订后，原告按合同要求为被告定做了皮带输送机胶带，但因被告原因一直未能在约定时间内发完货。根据被告的指示原告于2011年5月18日和19日发货了大部分输送带，剩余输送带被告均以各种理由一直不要求发货。
2014年10月28日，原、被告及使用方四川省洪雅雅森水泥有限公司达成《西南水泥洪雅项目供纲商谈判记录》，明确截至当日止，被告仅向原告支付了10％的合同价款，并约定继续履行原合同。之后，原告多次要求被告履行合同，并于2016年5月19日向被告发出《要求限期通知我司送货的催告函》，要求被告限期通知原告发货，但被告仍置之不理。原告于2016年6月2日向被告发出《关于解除2011年1月13日（2500t／d熟料新型干法水泥生产线皮带输送机胶带买卖合同）的通知》，解除了双方签订的前述合同。
被告重庆齿轮箱有限责任公司辩称，原告请求411639.00元货款包含验收款188099.80元、调试款132215.60元和质保金55884.80元，按照合同的约定，验收款和调试款的请求已超过诉讼时效。由于生产线没有整体验收，因此，质保金的支付还没有到期。原告没有发货就不存在损失，不同意原告的违约金和损失请求。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：被告重庆齿轮箱有限责任公司（买方）总承包四川省洪雅雅森水泥有限公司在洪雅县建设2500t／d熟料生产线主机设备等中，于2011年1月13日，与原告乐山市三力士橡胶制品有限公司（卖方）签订《重庆齿轮箱有限责任公司（使用方：四川省洪雅雅森水泥有限公司）2500t／d熟料新型干法水泥生产线皮带输送机胶带买卖合同书》。约定卖方向买方供应普通输送带和120℃耐热输送带，其中普通输送带（1）、B1000×5（4.5+1.5）245米，单价273.00元，小计66885.00元；（2）、B800×5（4.5+1.5）1001米，单价233.00元，小计233233.00元；（3）、B800×4（4.5+1.5）430.00米，单价211.00元，小计90730.00元。120℃耐热输送带：B800×6（4.5+1.5）600米，单价280.00元，小计168000.00元。合同总价款为558848.00元。合同最终结算价按实际到货数量乘以单价计算。预付款到账后45日历天内设备到达合同指定交货地点（雅森水泥有限责任公司日产2500吨熟料水泥线二期建设工地）。发货前一个月将所供货物的运输方式、发货时间、运输线路等以书面（信函或传真）形式通告买方，卖方分批发货。在买方按照卖方的安装使用说明书的规定正确地使用下，卖方应当保证本合同产品在负荷生产后的一年内或货到18个月内，无任何制造质量问题，二者以先到为准。
合同第七条约定，结算方式及期限：1、合同签订生效后15天内，买方向卖方支付合同总价的10％（即55884.80元）作为设备预付款。2、在买方完成发货前的验收，卖方发货前，买方支付设备发货前款为合同总价的40％（即223539.20元），发货前验收的时间地点由卖方传真通知买方，买方十五天内未能到厂验收，应视作验收完成。3、合同总价款40％（即223539.20元）作为设备调试款，货到现场一个月作为设备调试安装时间，若一个月内未安装调试则视为安装调试完成，二者以先到时间为准。设备安装调试后，经使用方验收合格后七天内支付。4、合同总价款10％（即55884.80元）作为产品质量保证金（本合同产品负荷生产一年后或发货之日起18个月内付清，二者以先到为准。买、卖和使用方三方按合同、合同附件和有关图纸资料进行产品验收，若无重大质量问题，验收合格后的二周内买方支付），质保金应扣除因卖方责任而承担的费用。双方还约定，买方中途退货的，应向卖方偿付违约金；产品违约金为退货部分货值的20％。逾期付款的应按中国人民银行有关延期付款的规定，向卖方偿付逾期付款的违约金，违约金为逾期付款额的千分之三／天，最高不超过10％。合同第十条约定，合同有关条款的变更均需得到买卖双方的书面认可，买方联系人为重庆齿轮箱有限责任公司采购协作部何庆，卖方联系人为李仁华。
合同签订后，被告于2011年5月25日向原告支付了预付款55884.80元。原告于2011年5月18日和2011年5月19日，共向被告交付了普通输送带B1000×5（4.5+1.5）259米、B800×5（4.5+1.5）1053米、B800×4（4.5+1.5）453米，共计价款411639.00元。合同约定的使用方四川省洪雅雅森水泥有限公司的于国征在送货单上签名。
2014年10月28日，由乐山市三力士橡胶制品有限公司法定代表人李仁华、重庆齿轮箱有限责任公司的闻连海、宋万萍、田红与四川洪雅西南水泥有限公司周兵、郭兴云、贺成华对本案涉诉合同进行座谈，并形成《西南水泥洪雅项目供货商谈判记录》。其主要内容是：执行状态，已付款10％，部分发货。三方达成的主要一致意见是：1、同意继续执行合同；2、未发货部分如需货提前25天通知供应商；3、已发货部分的货物调试款和质保金在设备运转后半年支付，未发货部分调试款和质保金按原合同约定的期限执行；4、确认项目启动后，三方签订三方协议，买方支付40％货款后卖方发货。
2016年5月19日，原告向被告发出《要求限期通知我司送货的催告函》，主要内容是，合同签订后，我司严格按照相关质量、技术标准及合同约定将皮带输送机胶带生产完毕。限贵司在收到本通知后5个工作日内向我司发送送货通知，逾期未通知的，我司将按照合同的约定及法律规定追究贵司的相关违约责任及损害赔偿责任。
2016年6月2日，原告向被告发出《关于解除2011年1月13日〈2500t／d熟料新型干法水泥生产线皮带输送机胶带买卖合同书〉的通知》，载明：截至2014年10月28日止，贵司仅要求我司供应其中部分皮带输送机胶带，且仅向我司支付了10％的合同价款，我司于2016年5月19日向贵司发出《要求限期通知我司送货的催告函》，但贵司收到催告函后仍未对我司进行答复，导致贵我双方所签订的合同无法继续，也给我司造成严重的经济损失。为此我司通知贵司如下：1、贵我双方于2011年1月13日《2500t／d熟料新型干法水泥生产线皮带输送机胶带买卖合同书》于贵司收到本通知之日起解除。2、限贵司于收到本解除通知后两个工作日内，依照合同约定向我司支付货款及违约金，逾期未支付的，我司将通过法律途径解决此事，由此产生的一切法律责任和经济责任将全部由贵避开承担。被告于2016年6月2日收到该通知。审理中，被告对解除《2500t／d熟料新型干法水泥生产线皮带输送机胶带买卖合同书》没有异议。
上述事实，有原告提供的《重庆齿轮箱有限责任公司（使用方：四川省洪雅雅森水泥有限公司）2500t／d熟料新型干法水泥生产线皮带输送机胶带买卖合同书》、送货单、《西南水泥洪雅项目供货商谈判记录》、《要求限期通知我司送货的催告函》、《关于解除2011年1月13日〈2500t／d熟料新型干法水泥生产线皮带输送机胶带买卖合同书〉的通知》，被告提供的银行转账凭证，以及当事人的陈述经庭审在卷佐证。
本院认为，原、被告签订的《重庆齿轮箱有限责任公司（使用方：四川省洪雅雅森水泥有限公司）2500t／d熟料新型干法水泥生产线皮带输送机胶带买卖合同书》，不违反法律、法规的规定，系有效合同，对双方当事人具有约束力。对双方争议的焦点评述如下：
关于本案的诉讼时效问题。根据合同第七条约定的结算方式及期限，合同约定总价款558848.00元为预付款（合同总价的10％）、发货前的验收款（合同总价的40％）、设备调试款（合同总价的40％）和质保金（合同总价的10％）的支付模式，被告对原告已交付的货物价款411639.00元中对应的支付模式为：预付款（411639.00元×10％）、发货前的验收款（411639.00元×40％）、设备调试款（411639.00元×40％）质保金（411639.00元×10％）。
根据合同“在买方完成发货前的验收，卖方发货前，买方支付设备发货前款为合同总价的40％（即223539.20元），发货前验收的时间地点由卖方传真通知买方，买方十五天内未能到厂验收，应视作验收完成”的约定，被告应于2011年5月19日前支付发货前验收款164655.60元。原告应从2011年5月20日起的二年内向被告主张权利，但原告未能举证证明在该期间内向原告主张权利的依据。而且在《西南水泥洪雅项目供货商谈判记录》中，未显示原告对发货前验收款主张了权利。因此，原告于2016年6月14日起诉，要求被告支付验收款的诉讼时效已过。按照合同约定支付货款的时间先后，被告已支付的预付款55884.80元，应作为支付发货前验收款。
按合同“合同总价款40％（即223539.20元）作为设备调试款，货到现场一个月作为设备调试安装时间，若一个月内未安装调试则视为安装调试完成，二者以先到时间为准。设备安装调试后，经使用方验收合格后七天内支付”的约定，被告收货后的安装调试完成时间为2011年6月19日。由于被告未举证证明设备安装调试后，使用方验收不合格的事实，因此，被告应在2011年6月26日以前支付已收货的设备调试款164655.60元。
根据合同“合同总价款10％（即55884.80元）作为产品质量保证金（本合同产品负荷生产一年后或发货之日起18个月内付清，二者以先到为准”的约定，被告已收货部分的质保金41163.90元，应在发货之日起的18个月内，即2012年12月19日前付清。
根据2014年10月28日的《西南水泥洪雅项目供货商谈判记录》达成“已发货部分的货物调试款和质保金在设备运转后半年支付，未发货部分调试款和质保金按原合同约定的期限执行”的一致意见，对已发货部分的货物调试款和质保金的支付时间重新进行了约定，因此，原告于2016年6月14日起诉主张权利，请求被告支付已发货物调试款和质保金，未超过诉讼时效期间。因此，被告应支付原告货款205819.50元（其中设备调试款164655.60元，质保金41163.90元）。
关于违约金问题。《西南水泥洪雅项目供货商谈判记录》对已发货部分的货物调试款和质保金的支付时间重新进行了约定，即“已发货部分的货物调试款和质保金在设备运转后半年支付”。由于原、被告均未举证证明设备运转时间的事实，因此，付款时间应为约定不明，被告可以随时履行，原告请求被告支付违约金41164.00元没有事实依据，本院不予支持。由于付款时间约定不明确，本院根据本案的实际情况，从2014年10月28日起给予一个月的宽限期，即从2014年11月28日起，以应付的205819.50元货款为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率，参照逾期罚息利率标准计付资金占用利息损失。
关于原告请求的未发货部分的损失问题。根据《西南水泥洪雅项目供货商谈判记录》达成“未发货部分如需货提前25天通知供应商”的一致意见可以看出，未发货部分是根据需方是否需要货物所确定，原告需要货则提前25天通知供应商，否则不通知。原告虽然向被告发出《求限期通知我司送货的催告函》，但不能改变《西南水泥洪雅项目供货商谈判记录》达成“未发货部分如需货提前25天通知供应商”的共识。而且双方已于2016年6月2日解除了《重庆齿轮箱有限责任公司（使用方：四川省洪雅雅森水泥有限公司）2500t／d熟料新型干法水泥生产线皮带输送机胶带买卖合同书》。同时，原告对其损失请求亦未能提供相应的损失依据。因此，原告请求被告赔偿未发货部分的损失91324.00元，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。
为了保护当事人的合法权，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第六十条、第一百六十一条、第一百零七条的规定，判决如下:
一、被告重庆齿轮箱有限责任公司在判决生效后十日内，支付原告乐山市三力士橡胶制品有限公司货款205819.50元。
二、被告重庆齿轮箱有限责任公司在判决生效后十日内支付原告乐山市三力士橡胶制品有限公司资金占用利息。即从2014年11月28日起，以205819.50元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率，参照逾期罚息利率标准计算至付清为止。
三、驳回原告乐山市三力士橡胶制品有限公司的其余诉讼请求。
如果被告未按本判决指定期间履行金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9241.00元，原告乐山市三力士橡胶制品有限公司负担5545.00元，被告重庆齿轮箱有限责任公司负担3696.00元。限被告在判决生效后七日内向本院缴纳案件受理费3696.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 冉辛黎
人民审审员王荣国
人民陪审员 黄兴兰
二〇一七年七月二十日
书 记 员 夏 雪