安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖16刑终169号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕亚坤，女，汉族，1982年4月9日出生于安徽省亳州市，专科文化，亳州市谯城区花戏楼办事处牛市社区原副书记，住亳州市谯城区。因涉嫌犯贪污罪于2017年1月17日被取保候审，同年10月24日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人董志军，安徽董志军律师事务所律师。
亳州市谯城区人民法院审理亳州市谯城区人民检察院指控原审被告人吕亚坤犯贪污罪一案，于2018年2月24日作出（2017）皖1602刑初861号刑事判决。宣判后，吕亚坤不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人吕亚坤自2011年至2012年在担任亳州市谯城区花戏楼街道办事处牛市社区副书记期间，在协助政府从事征地拆迁工作过程中，伙同亳州市谯城区花戏楼街道原党工委委员兼亳州市北部新城一期工程征地拆迁工作第二工作组组长黄某军，共计贪污房屋拆迁还原面积价值人民币41.0654万元，其个人分得20.0060万元。具体如下：
一、吕亚坤与黄某军合谋套取180平方米的拆迁还原面积，价值31.6068万元，个人分得80平方米，价值14.0474万元。虚报冒领临时安置补偿费、搬家补助费、拆迁奖励及过渡费共计2.9586万元。
2011年年底，在亳州市郑店子风景区项目拆迁过程中，吕亚坤伙同黄某军，冒用王某1的名义，从王某1名下私自分出49.45平方米拆迁安置还原房屋面积到吕亚坤母亲赵某名下，后黄某军和吕亚坤又以补漏的方式把王某1名下私分出来的平方数补给王某1。为了享受农业人员拆迁安置每人不低于30平方米和年满18周岁未婚再给予60平方米照顾的政策，在复印赵某户籍信息时，吕亚坤将赵某及赵某儿子吕某1、吕某2、孙某的非农业户口遮盖住“非”字复印，冒用成农业户口，四人120平方米，加上吕某2的60平方米，合计180平方米，经黄某军审批后共计骗取180平方米拆迁安置还原面积，登记在赵某名下，其中黄某军分得100平方米，吕亚坤分得80平方米。拆迁还原协议签订后，吕亚坤又领取临时安置补偿费、搬家补助费、拆迁奖励及过渡费共计2.9586万元。该180平方米拆迁还原面积经亳州市谯城区价格认证中心评估认定，价值31.6068万元。2012年8月份，经吕亚坤和花戏楼办事处新华社区党支部书记杨某介绍，黄某军以22.5万元(每平方米2250元)的价格将其分得的100平方米拆迁还原面积以赵某的名义出售给新华社区居委会主任王某2，该22.5万元被黄某军个人占为己有。吕亚坤分得的80平方米拆迁安置还原面积被吕亚坤个人占为己有，打算房屋还原后让其母亲赵某居住。
二、伙同黄某军截留私分6.5万元(以拆迁还原面积兑换)，其个人分得3万元。2012年上半年，在亳州市郑店子征迁还原项目过程中，被告人吕亚坤的朋友李某欲购买还原房，后经黄某军和吕亚坤介绍，李某以16.5万元的价格从被征迁户孟某1处购买拆迁还原面积85.69平方米，并以其自己的名字签订了房屋征迁还原协议。由于李某无力一次性支付购房款，经孟某1同意后分期支付，第一次李某通过吕亚坤交给孟某110万元现金，之后，黄某军安排吕亚坤不要再将剩余的6.5万元支付给孟某1了，剩下的事情他来处理。后来，李某又分两次分别交给吕亚坤1.5万元和2万元，共计3.5万元，吕亚坤将该款全部交给了黄某军。2012年底，李某又将剩余的3万元交给吕亚坤，吕亚坤将该3万元占为己有。孟某1没有拿到足额的卖平方钱就去指挥部找吕亚坤和黄某军，黄某军就通过出具虚假补漏单的形式，将没有支付给孟某1的6.5万元折算成平方补给了孟某1。在中共亳州市谯城区纪律检查委员会调查黄某军问题期间，吕亚坤将5.125万元的违纪款上缴到亳州市谯城区廉政账户。
原判依据亳州市谯城区郑店子项目集体土地房屋征收安置补偿协议书、房屋合同书、郑店子项目过渡费领取表、亳州市谯城区价格认证中心出具的价格认证结论书、中共亳州市谯城区纪律检查委员会暂予扣留、封存物品登记表、任职文件、吕亚坤工作简历证明、户籍信息、证人王某1、赵某、李某、孟某1、王某2、杨某、孟某2、王某3、司某、马某证言、同伙人黄某军供述、被告人吕亚坤供述等证据认定上述事实。据此认为被告人吕亚坤在担任亳州市谯城区花戏楼街道办事处牛市社区副书记期间，在协助政府从事征地拆迁工作过程中，伙同国家机关工作人员黄某军，利用职务之便，共同套取征迁补偿款进行私分，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人吕亚坤分得的80平方米房屋并未建成，也未将合同上的平方出卖，系未遂；案发后被告人吕亚坤将贪污的钱款全部上缴，认罪态度较好。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十四条的规定，以贪污罪判处被告人吕亚坤有期徒刑三年，并处罚金人民币二十二万元；扣押在案的违法所得予以追缴。
吕亚坤上诉提出：其伙同黄某军截留私分李某的6.5万元应认定为民法上的侵占；其系从犯；原判认定犯罪数额计算不当；其揭发黄某军的犯罪事实，具有立功情节。辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明：认定上诉人吕亚坤犯贪污罪的事实，一审法院在判决书中已列举相关证据予以证明，所列证据业经庭审举证、质证。本院审理期间，上诉人及辩护人均未提出影响本案事实认定的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人吕亚坤在协助政府从事征地拆迁工作过程中，伙同国家机关工作人员利用职务之便，侵吞公款，数额巨大，其行为已构成贪污罪。吕亚坤部分犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚；吕亚坤退缴全部赃款，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。对吕亚坤及其辩护人所提吕亚坤伙同黄某军截留私分李某的6.5万元应认定为民法上的侵占的上诉理由及辩护意见，经查，在案证据证实，经吕亚坤等人介绍李某足额支付对价16.5万元从孟某1处购买还原房面积，黄某军、吕亚坤未将李某足额支付的钱款交给孟某1，仅支付10万元，而通过出具虚假补漏单的形式，将没有支付给孟某1的6.5万元折算成平方补给孟某1，使孟某1的利益未遭受损害，黄某军、吕亚坤利用其职务之便截留私分该6.5万元，实际侵害的系国家利益，依法构成犯罪，原判定性准确，故对此节上诉理由及辩护意见均不予采纳。对吕亚坤及其辩护人所提吕亚坤系从犯的上诉理由及辩护意见，经查，吕亚坤、黄某军二人合谋实施犯罪，在共同犯罪中，其行为积极主动，不应认定为从犯，故对此节上诉理由及辩护意见均不予采纳；对吕亚坤及其辩护人所提原判认定犯罪数额计算不当的上诉理由及辩护意见，经查，吕亚坤意图侵占的国家财产系拆迁补偿的还原房屋面积，原判依据该面积结合亳州市谯城区价格认证中心出具的价格认证结论书认定的房屋价格计算贪污的数额并无不当，故对此节上诉理由及辩护意见均不予采纳。对吕亚坤及其辩护人所提吕亚坤揭发黄某军的犯罪事实，具有立功情节的上诉理由及辩护意见，经查，吕亚坤与黄某军系共同犯罪，其揭发黄某军的犯罪事实，系供述同案犯共同犯罪的事实，不属于立功情节，故对此节上诉理由及辩护意见均不予采纳，对吕亚坤及辩护人所提原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原判综合考量上诉人吕亚坤的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，所作量刑并无不当，故对此节上诉理由及辩护意见均不予采纳。综上，原判定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何宏民
审判员 杨国明
审判员 宁少美
二〇一八年四月九日
书记员 武梦迪
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。