四川省犍为县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）犍为民初字第1606号
原告：犍为新万兴农业融资担保有限公司。
法定代表人：张彬，该公司董事长。
住所地：四川省乐山市犍为县玉津镇西街171号
委托代理人（特别授权）：罗杜林，四川海棠律师事务所律师。
委托代理人（一般代理）：黄翊珈，男，生于1990年5月18日，汉族，该公司员工。
被告：犍为绿宝利康农牧发展有限公司。
住所地：犍为县罗城镇大山村。
法定代表人：李玠潘，该公司执行董事兼总经理。
委托代理人（特别授权）：秦顺章，四川正心律师事务所律师。
被告：王小阳，男，生于1953年10月28日，汉族，退休干部。
委托代理人（特别授权）：李平，四川正心律师事务所律师。
被告：李习先，女，生于1953年1月7日，汉族，退休工人。
委托代理人（一般代理）：邹虹，四川明炬（乐山）律师事务所律师。
被告：李玠潘，男，生于1971年3月19日，汉族，居民。
被告：胡霞，女，生于1974年5月21日，汉族，居民。
被告李玠潘、胡霞委托代理人（特别授权）：黄剑波，四川正心律师事务所律师。
被告：乐山绿宝利康农业发展有限公司。
住所地：乐山市市中区土主镇铁牛村*组。
法定代表人：范程乙，该公司经理。
委托代理人（一般代理)：何金朋，四川嘉州律师事务所律师。
原告犍为新万兴农业融资担保有限公司诉被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司、王小阳、李习先、李玠潘、胡霞、乐山绿宝利康农业发展有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年11月3日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告犍为新万兴农业融资担保有限公司的委托代理人罗杜林、黄翊珈，被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司的委托代理人秦顺章、被告王小阳的委托代理人李平、被告李习先的委托代理人邹虹、被告李玠潘、胡霞的委托代理人黄剑波、被告乐山绿宝利康农业发展有限公司的委托代理人何金朋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告犍为新万兴农业融资担保有限公司诉称：被告李玠潘与胡霞，被告王小阳与李习先系夫妻关系。2014年6月20日，犍为绿宝利康农牧发展有限公司向原告借款200万元作为应急资金，利息按月息2%计算，期限为不超过30天，《协议书》同时约定了超期占用费和违约金。超期资金占用为按次计收占用费率（2%）除以30日再乘以实际超期天数再乘以200万元，违约金为每超期一日承担总额200万元的千分之一。《协议书同时约定，双方争议管辖权由犍为县人民法院管辖。对于该笔借款，各被告均向原告出具了《担保承诺书》，承诺“以现在以及将来的全部财产”向原告“提供100%连带责任担保”，担保范围为该《协议书》所述内容，包括律师代理费在内的原告为实现债权的全部费用。原告通过银行将该款转给被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司后，被告至今未履行还款付息义务，期间仅支付了26万元利息。原告为实现本案债权所支付的律师费5万元按照约定也应当由被告连带承担。请求法院判令各被告连带偿还向原告所借资金200万元本息和违约金，利息和违约金按照：按次计收占用费率（2%）除以30日再乘以实际超期天数再乘以200万元，违约金为每超期一日承担总额200万元的千分之一计算至清偿为止；各被告连带承担本案律师费5万元，本案诉讼费用和保全费用由各被告连带承担。
被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司辩称：对于借款我们公司认可，这笔借款也用于了公司的经营；原告请求的违约金和超期占用费属于重复计算应当驳回；股权转让书上，该笔借款已经转给了乐山绿宝利康公司；借款协议有300多万元的抵押物，抵押物足够偿还该笔借款，原告应先处理抵押物。200万元借款到账公司后就有5万元又转给了原告，按照法律规定在资金利息没有发生的时候就扣除，本金应当为195万元；被告公司是以抵押物承担还款担保，原告应当先对抵押物进行处理，现在公司没有还款能力，原告可以主张用抵押物实现债权；关于资金占用费，法律上没有资金占用费的规定，本案中实际上只有利息，利息如何计算，应按照法律规定计算；本案在协议书上虽然约定败诉方承担律师费，原告没有证据证明5万元律师费，不应支持；作为债权人在债务人的资产发生重大转变的时候，他们有考察的，在股权转让的过程中，都是通知了债权人的，被告乐山绿宝利康农业发展有限公司的股东才是债务的最终承担人。借款协议本身不合法，原告的营业执照上的业务范围没有借贷的业务，借款协议属于不合法的。
被告王小阳辩称：被告王小阳曾经担任被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司的法定代表人，按照原告的惯例才在承诺函上签了字，根据中共中央和四川省委组织部的规定，退休干部三年内不能在企业任法定代表人，王小阳是鉴于协议书中有抵押物的情况下才签的担保函，协议书抵押的约定是有效的，登记义务不在绿宝利康公司，担保承诺书是原告提供属于格式条款；关于原告所说的“无条件”，但是该无条件不能违反法律规定；按照担保函的理解，展期后应当由担保人再次出具担保函，承诺书上关于借款展期的约定情况下，主合同已经变更，同时抵押没有登记，也是重大变更，应经过担保人的确认才能生效，所以担保人在本案中不承担保证责任。本协议书是贷款协议书，应当认定为无效合同，主合同无效，担保合同也无效，原告要求承担36%的利息更不能得到支持；且原告没有在六个月内主张权利，担保函没有约定担保期限，根据规定应在六个月内主张权利，所以保证人的责任应当免除。犍为绿宝利康农牧发展有限公司提供了抵押物，总价值为300多万元，根据担保法第28条的规定，即使本案王小阳承担责任也应对抵押物以外的债务担责，由于抵押物大于债务，所以王小阳不应当担责。该债务应当由乐山绿宝利康公司担责，因为股权转让协议上已经将该债务转让。综上，被告王小阳不承担任何的保证责任。
被告李习先辩称：借款与被告李习先无关，被告李习先不知道借款和担保函，李习先没有在担保函签过字，不应承担责任。
被告李玠潘、胡霞辩称：国务院规定未取得中国人民银行批准进行资金拆借的都是非法金融活动，所以借款协议是无效的，该借款协议无效所以担保合同也应当无效；原告说的利息是在支付后才给的就不属于提前扣除利息，借款没有约定利息的应当在归还借款时支付，原告的行为仍然是预先扣除利息；被告借款后归还了21万元，加上借款当日支付的5万元，被告已还原告26万元，因此借款金额认可174万元。担保函已经超过了保证期间，因此，应当免除李玠潘和胡霞的责任。本借款已经提供了足额的担保物，按照规定，应当首先以抵押物实现债权。本案中原告还对李玠潘和胡霞的房产进行了查封，属于重复的行为，该行为属于没有必要的，抵押物已经足额担保。
被告乐山绿宝利康农业发展有限公司辩称：对借款金额无异议，协议书里提到的罚金，不是民事上，所以罚金的约定是无效约定，因此被告不应承担罚金责任；律师费原告未提交发票和合同；原告在诉状上已经自认支付了26万元的利息，应当抵扣；原告的所有费用不应超过最高法民间借贷的司法解释的规定；被告只对抵押物担保以外的承担责任。
经审理查明：被告李玠潘与胡霞，被告王小阳与李习先系夫妻关系。2014年6月20日，原告犍为新万兴农业融资担保有限公司与被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司签订了《协议书》，约定：乙方（犍为新万兴农业融资担保有限公司）同意向甲方（犍为绿宝利康农牧发展有限公司）一次性拆借临时应急周转资金的金额为200万元整，在协议生效后两个工作日内向甲方全额拨付；本笔应急资金最长使用期限不超过30天，甲方使用上述拆借资金需向乙方支付资金占用费，本笔项下资金占用费率为拆借周转金总额的2%，甲方在乙方拆借周转金划拨之前支付人民币4万元；按次计收的定义：从乙方拆借周转金拨付到甲方账户起至银行转贷资金划拨到甲方账户后的3个工作日内，但银行转贷的实现，最长不得超过乙方拆借周转金到位后的10天，若非甲方原因，银行转贷超过10天的，经乙方同意，甲方可继续使用拆借周转金，但需向乙方按天支付1.5倍的资金占用费（公式为：按次计收占用费率除以30日再乘以实际超期天数再乘以1.5）；在甲方按期归还上述应急周转金之前《抵押反担保合同》、《质押反担保合同》继续生效，抵押所担保的范围变更为本协议约定的拆借周转金本金、资金占用费、罚息、违约金及乙方实现债权的全部费用（包括乙方追究甲方和抵/质押人责任的评估费、拍卖费、诉讼费、聘请律师代理费等费用）；甲方未按约定期限归还拆借周转金的，除乙方有权向甲方追收拆借资金周转金本金和超期占用费外，甲方每超过一日向乙方支付拆借资金总额千分之一的罚金；本协议生效后，乙方无充足理由不按约定向甲方足额拨付拆借周转金的，乙方应向甲方支付拆借周转金10%的违约金。协议书签订后，被告王小阳、李玠潘、胡霞、乐山绿宝利康农业发展有限公司向原告出具了担保承诺书，承诺担保人愿以现在以及未来的全部财产向原告提供100%连带责任担保，若借款人未履行《协议书》规定的还款义务，保证向原告承担连带偿付责任或连带赔偿责任，如借款人和贵公司同意延期，均保证无条件按贵公司要求延续本担保承诺期限或另行出具担保承诺书；本承诺书自开出之日起生效，直至贵公司要求我承担《协议书》所述内容责任项下应付款全部得到清偿时终止。被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司以生活区房、生产区猪舍等财物（详见抵押物清单）作为抵押物向原告提供抵押担保。各项手续齐备后，原告即于当日向被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司账户转入人民币200万元，被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司收到后出具了收条给原告，收条上载明：今收到犍为新万兴农业融资担保有限公司应急资金人民币200万元。犍为绿宝利康农牧发展有限公司于当日向原告转款5万元。被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司于2014年8月11日、2014年9月1日、2014年9月29日、2014年11月6日四次转入原告账户21万元资金占用费，之后未再支付原告资金占用费及归还本金。
另查明：2014年10月20日，被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司的法定代表人由王小阳变更为李玠潘。2015年7月22日，被告李玠潘、胡霞将其持有的被告乐山绿宝利康农业发展有限公司的股份转让给了杜明、陈开川，双方签订了《股份转让合同书》，该合同书约定：甲方（李玠潘）将持有的乐山绿宝利康农业发展有限公司93.75%的股份转让给乙方（杜明、陈开川），胡霞将持有的乐山绿宝利康农业发展有限公司6.25%的股份转让给乙方……乙方在此协议签订后，三个月内还清绿宝利康农业发展有限公司原在犍为新万兴担保公司的借款200万元及利息。
上述事实，有原、被告在庭审中的陈述，《协议书》、担保承诺书、抵押物清单、原告提交的身份证复印件、借条、网上支付明细、被告提交的身份证复印件、卡卡转账凭证、《股份转让合同书》，营业执照等证据为据。
本院认为：原告犍为新万兴农业融资担保有限公司系依法成立的经营范围为融资性担保业务的公司，是非金融机构，原告犍为新万兴农业融资担保有限公司与被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司签订的借款协议书，属于法人之间相互进行资金融通的行为，符合民间借贷的特征，原告犍为新万兴农业融资担保有限公司与被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司已形成合法的民间借贷关系，被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司应按协议约定归还原告借款，支付资金占用费即利息；被告王小阳、李玠潘、胡霞、乐山绿宝利康农业发展有限公司应承担连带清偿责任；被告李习先因原告承认其担保承诺书上的签名不是李习先本人所签，也未有证据证明李习先委托了王小阳代签，因此被告李习先不应承担责任；被告王小阳、李玠潘、胡霞、乐山绿宝利康农业发展有限公司关于担保函没有约定担保期限，原告未在六个月内主张权利，应当免除保证人责任的主张，各被告出具的担保承诺书上明确：“借款人和贵公司同意延期，均保证无条件按贵公司要求延续本担保承诺期限或另行出具担保承诺书，本承诺书自开出之日起生效，直至贵公司要求我承担《协议书》所述内容责任项下应付款全部得到清偿时终止。”按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条的规定，应视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年，
因此被告王小阳、李玠潘、胡霞、乐山绿宝利康农业发展有限公司不能免除保证责任；被告王小阳、李玠潘、胡霞、乐山绿宝利康农业发展有限公司关于该借款已提供了足额的抵押物，其应在抵押物以外的债务担责的主张，被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司在与原告犍为新万兴农业融资担保有限公司签订协议书时向原告提供自有的机器设备、房屋建筑作为抵押物进行担保，但该抵押物未按规定登记，因此该抵押未生效，被告的该主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十九条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第四十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条，《最高人民法院关于适用审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条、第三十条之规定，判决如下：
一、由被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司偿还原告犍为新万兴农业融资担保有限公司借款本金200万元并支付利息46万元（从2014年11月20起按月利率2%计算至2015年11月3日止）；
二、由被告乐山绿宝利康农业发展有限公司、王小阳、李玠潘、胡霞对上述债务承担连带清偿责任；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
上述款项于本判决生效之日起10日内支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费23200元，保全费5000元，由被告犍为绿宝利康农牧发展有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审 判 长 魏 娟
审 判 员 黄春梅
人民陪审员 巫宏权
二〇一六年四月二十八日
书 记 员 彭 东
附：本判决书所适用的法律条文。
1、《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第八十九条：(四)按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。第九十条第一百零八条:债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
2、《中华人民共和国担保法》
第十二条：第十八条：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条：当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第四十一条：当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第三十二条：保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。
4、《最高人民法院关于适用审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》
第一条：本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。