宁夏回族自治区平罗县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）平刑初字第47号
自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲，女，回族，1988年12月12日出生于宁夏平罗县，商贩，户籍地宁夏平罗县，住所地宁夏平罗县。
自诉人暨附带民事诉讼原告人马某乙，男，回族，2009年8月31日出生于宁夏平罗县，学生，户籍地宁夏平罗县，住所地宁夏平罗县。
法定代理人马某甲，女，回族，1988年12月12日出生于宁夏平罗县，商贩，户籍地宁夏平罗县，住所地宁夏平罗县。系马某乙的母亲。
以上二自诉人的诉讼代理人孙立文，宁夏大潮人律师事务所律师，特别授权代理。
被告人马某丙，男，回族，1970年4月5日出生于宁夏平罗县，农民，户籍地宁夏平罗县，住所地宁夏平罗县。
自诉人马某甲、马某乙以被告人马某丙犯侵占罪，于2014年2月13日向本院提起控诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月27日公开开庭进行了审理。自诉人马某甲、马某乙及其诉讼代理人孙立文、被告人马某丙到庭参加诉讼。庭审中，自诉人马某乙的法定代理人马某甲当庭撤回自诉人马某乙的起诉。本案现已审理终结。
自诉人马某甲诉称，2013年7月21日自诉人马某甲丈夫马某丁在工地干活时不幸工亡，同日，作为工地作业方的马某己与两个自诉人、马某戌、被告人达成赔偿协议，由马某己作业�一次性赔偿马某丁工亡赔偿金60万元，50万元汇到自诉人马某甲账户上，10万元汇到被告人马某丙账户中。协议签订后，自诉人马某甲将银行卡交给某乡某村村主任吴某某，并将银行密码悄悄告诉了吴某某，由吴某某去银行刷卡，核实钱到账没有，但吴某某刷卡后，被告人打电话让吴某某将卡交给自己，由自己代自诉人保管。后又以办理房子意外保险为由，让马某庚、马某辛取得了自诉人的身份证，2013年7月24日，被告人未经自诉人马某甲同意，私自将马某甲银行卡上的50万元打到其自己的账户上，并又从自己账户上转至马某辛及他人账户上。2013年11月6日自诉人以不当得利诉至平罗县人民法院，经两次开庭审理，被告人马某丙拒不返还鉴于本案的客观事实及被告人拒不返还钱款的事实，故诉至法院，请求依法判令1、追究被告人马某丙侵占罪的刑事责任；2、被告人返还侵占自诉人50万元的现金。
自诉人马某甲为支持其请求当庭提交了以下证据：
1、马某丁户口簿原件1份、马某甲户口簿复印件1份，证实自诉人的基本情况及家庭的基本情况；
2、结婚证原件2本，证实自诉人马某甲与马某丁系夫妻关系；
3、中国农业银行卡原件1张及账户明细查询单复印件1份，证实涉案的50万元系银行卡（卡号622848＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊111）上的钱，持卡人为自诉人马某甲。交易明细证实2013年7月21日网银转账50万元，2013年7月24日被告人分两次将款转走的事实；
4、平罗县法院姚伏法庭庭审笔录复印件2份，证实自诉人曾以不当得利纠纷诉至平罗县法院姚伏法庭，经姚伏法庭两次审理，被告人在承认其将自诉人的50万元转出的事实情况下，拒不返还，符合侵占罪的构成要件。
5、证人吴某某出庭作证及其在姚伏法庭的证言，证实其当时在处理后事的现场，且将银行卡查询后交由马某壬手中，后被告人打电话向其索要银行卡密码。给卡和密码时自诉人不知情。
诉讼代理人孙立文代理意见与自诉人的意见一致，同时认为被告人马某丙构成侵占罪，依法应追究刑事责任，鉴于侵占的数额巨大应处二年以上五年以下有期徒刑，返还侵占自诉人的50万元现金。
被告人马某丙辩称，其不构成侵占罪。其认为自诉人诉称与事实不符。当时赔偿款是60万元，10万元是丧葬费，50万元是转账，当时因为自己银行卡被锁住了，问谁带卡了，只有马某甲带卡了，其就借用上了，让把钱打到这张卡上，后其让马某壬和吴某某去刷卡看钱打上了没有，随后钱打上了，其让他们把卡拿好，回来过了三四天，其就给马某甲打招呼说把钱取了，她说取就取了。房子还有10万的按揭，马某丙为了办保险把马某甲的身份证要来，保险没办成，其在家�马某甲打招呼把钱取出来，其在姚伏的银行又给她打电话，她说取就取。马某丙和儿子干工程借了钱，其儿子去世后，他们都来要账，其用取出来的钱把账该还的就还了，过了百日，马某丙给马某甲打电话让她和她爸爸来商量一下，她说让我们到桥馨家园商量，吴某某也去了，后来没有商量通，他们就起诉了。
被告人为支持其辩解，当庭提交了以下证据：
1、死亡赔偿协议书复印件、银行卡复印件、身份证复印件各1份，证实当时打钱时由于其银行卡被锁住，所以才借的马某甲的卡；
2、平罗县中医院门诊病历原件1份、宁夏医科大学附属医院肌电图报告单原件3张、平罗县公安局鉴定文书原件1份，证实马某丁与自诉人之间感情不稳定，曾经双方离婚过，其不放心钱在自诉人手中；
3、马某丁户口本原件1份，证实马某丁的户口已注销；
4、商品房认购协议复印件1份�证实自诉人现住房屋是其购买的；
自诉人出示的证据经被告人质证，被告人对证据1中马某丁的户口本有异议，认为开死亡证明时已把马某丁的户口本注销了；对证据2、3均无异议；对证据4有异议，认为该笔录法庭并没有让其看过，且当时密码是马某甲告诉他自己的，都是经过她同意的。银行卡一直都在马某壬手中，施工老板给其打电话说他也有责任要赔，他就给马某甲说先把钱打他的卡上；对证据5有异议，认为证人吴某某说的不真实，银行卡一直是马某壬拿着的，还有取钱时其给马某甲打了招呼，并且她告诉了密码。其从马某壬手里拿到的卡。还有马某甲给吴某某说密码时，很多人都在场。
被告人出示的证据经自诉人及其辩护人质证，对证据1的三性无异议，对证明目的有异议，其认为自诉人的卡号及被告人的银行卡复印件当时都提交给了发包方，发包方认为�偿款只能打给死者的妻子，不同意将赔偿款打到被告人处。协议书明确约定亲属间引发的争议自行处理，与发包方无关。基于上述原因，发包方坚决把钱打到自诉人的卡上；对证据2有异议，认为与本案无关联性；对证据3的真实性无异议，认为与本案无关联性；对证据4的三性均有异议。
经审理查明，马某丁系自诉人马某甲丈夫，系被告人马某丙与案外人马某戌的儿子。2013年7月21日，马某丁在马某己作业队处死亡，自诉人马某甲与被告人马某丙及马某乙、马某戌等四人与马某己作业队签订《死亡赔偿协议书》，由马某己作业队一次性支付马某甲、马某乙、马某丙、马某戌误工费、护理费、交通费、伙食费、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、亲属的扶养费、一次性工亡补助金等费用共计60万元，同时约定，马某己作业队自行赔偿款项在供养亲属间依法合理分配。当日，马某己作业队支付10万元现金作为丧葬费，50万元通过网银转账方式汇到自诉人马某甲中国农业银行银行卡上（卡号622848＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊111）。当日，自诉人为了查询银行转账情况，将银行卡及密码交由案外人吴某某手中。吴某某查询后，未将银行卡交回自诉人手中。2013年7月23日，被告人通过案外人马某壬将自诉人马某甲的银行卡从吴某某手中拿到。2013年7月24日，被告人马某丙从自诉人马某甲银行卡中分两次转款20万元、30万元，将共计50万元转走。
另查明，对于赔偿款60万元并没有经过自诉人马某甲、被告人马某丙及马某乙、马某戌等四人分配。
上述事实，有自诉人当庭提交并经被告人质证的户口本、结婚证、中国农业银行卡、银行账户明细查询单、姚伏法庭庭审笔录、证人证言及被告人提交并经自诉人质证的死亡赔偿协议书复印件等证据，足以认定。
�院认为，自诉人马某甲诉被告人马某丙犯侵占罪的指控事实不清，证据不足，不能成立。其理由是：侵占罪是指以非法占有为目的，将他人的交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。主观方面表现为明知属于他人交与自己保管的财务、遗忘物或埋藏物而仍非法占为己有；客观方面表现为将他人交由自己代为保管的财物、遗忘物或埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。本案中，自诉人未提交证据证实，该50万元系其交给被告人保管的财物、遗忘物或埋藏物，且自诉人提交的证据不足以证明该50万元属于其一人所有。根据自诉人陈述、证人吴某某的证言及被告人提交的死亡赔偿协议书显示，涉案的50万元系包括自诉人、被告人等四人共有财产，故该50万元不属于侵占罪所指的代为保管物、遗失物或埋藏物。被告人�某丙的行为不符合侵占罪的构成要件，故自诉人马某甲控告被告人马某丙犯侵占罪的罪名不能成立。自诉人诉讼理由及其诉讼代理人代理意见不成立，本院不予采纳。因自诉人马某甲提起的附带民事诉讼请求不符合附带民事诉讼案件受理范围，故本院不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百七十六条、第二百四十一条第一款第（四）项、第一百六十三条之规定，判决如下：
一、被告人马某丙无罪；
二、驳回自诉人马某甲附带民事诉讼部分的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 张 玮
代理审�员张银
代理审判员 王永碧
二〇一四年六月十八日
书 记 员 王 瑶
附：本判决所需法条
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
二、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第二百七十六条对自诉案件，应当参照刑事诉讼法第一百九十五条和本解释第二百四十一条的有关规定作出判决；对依法宣告无罪的案件，其附带民事部分应当依法进行调解或者一并作出判决。
第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；�七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。