河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀09民终5817号上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司。住所地：邢台市中兴东大街东方银座*楼。统一社会信用代码：91130500682794353M负责人：张建京，经理。委托诉讼代理人：高博生，公司职员。被上诉人（原审原告）：陈振义，男，1948年7月29日出生，汉族，住沧州市青县。委托诉讼代理人：吴卫东、肖强，河北通胜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡占峰，男，1970年1月29日出，汉族，住邢台市宁晋县。被上诉人（原审被告）：宁晋县立天运输有限公司。住所地：宁晋县东环路。上诉人永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司（以下简称永诚财险邢台公司）因与被上诉人陈振义、胡占峰、宁晋县立天运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省青县人民法院（2016）冀0922民初2967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人永诚财险邢台公司委托诉讼代理人高博生、被上诉人陈振义委托诉讼代理人吴卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永诚财险邢台公司上诉请求：一、二审法院撤销一审法院错误判决，发回重审或改判。二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决我司在商业第三者责任险限额内按75％比例承担赔偿责任，适用法律错误且与实际情况不符，原因为按照道路交通安全法的第十六条之规定，交通事故造成三者损失先由交强险在各分项限额内承担赔偿责任，不足部分按照商业第三者责任险条款合同约定进行赔偿，事故车辆冀Ｅ×××××／冀Ｅ×××××在我司投保一份交强险，商业第三者责任险（限额为50万元，基本险不计免赔），根据商业第三者责任险合同第十二条之规定，保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任。保险车辆方负事故的同等责任的，事故责任比例不超过50%，但一审法院判决我司超过交强险限额部分按事故责任75％比例承担，明显违背了合同约定，适用法律错误。二、一审法院判决上诉人承担被上诉人陈振义误工费不符合法律规定。原因一，误工费是指因无法从事正常的工作或劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。而所谓的“正常工作和劳动”是指国家法律保护的劳动工作收入，也就是说，在法定工作年龄内具有劳动能力的人才能享受误工费赔偿。根据劳动和社会保障部《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》中的规定，国家法定的企业职工退休年龄是男性年满60周岁，女性年满55周岁。本案中被上诉人陈振义己年近67周岁，己超出法定工作年龄，应视为丧失劳动能力，谈不上有误工损失；原因二，根据最高院司法解释，被抚养人生活费的认定，男性60周岁以上即享有被抚养的权利，其生活应由其子女来照养，因而其误工费的赔偿请求法院不应支持。三、一审法院认定精神抚慰金和交通费金额不合理。鉴于一审是被上诉人陈振义并未提交正式的交通费发票予以佐证，且伤残级别为最低的伤残级别十级，一审法院认定精神抚慰金5000元和交通费1000元金额明显过高，与实际情况不符。四、根据条款约定，我公司不承担案件的间接损失，一审法院判决我司承担鉴定费违背了合同约定，理应驳回。被上诉人陈振义辩称，一、依据河北省实施道交法办法第58条规定，机动车与非机动车发生交通事故在同等责任的情况下，应由机动车一方承担70%-80%的责任比例，一审法院鉴于此认定上诉人承担75%的责任比例是一种折中的合理算法。二、被上诉人年龄虽然超过了法定退休年龄，但我国法律并不禁止超过退休年龄通过劳动获得报酬的行为做法，在一审中，被上诉人已经向法庭提交充分证据证实其确有劳动收入，并存在误工损失，故一审法院依据现实情况判令上诉人承担误工损失符合事实和客观法律规定。三、一审法院认定精神抚慰金5000元是基于被上诉人构成十级伤残的现实，5000元的精神抚慰金是属于法官的自由裁量范畴，也符合本地区的司法实践。其中1000元的交通费是被上诉人出住院进行司法鉴定、伤情复查所支出的合理费用，一审法院酌情认定1000元符合现实需要。四、鉴定费是为了查明被上诉人损失所指出的必要合理费用，按照保险法64条规定，应由保险公司承担。本案其他二被上诉人均未提交二审书面答辩意见。被上诉人陈振义向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失10000（暂定）元。2.被告负担诉讼费用。庭审中，变更诉讼请求为72945.12元。一审法院认定事实：1.医疗费，经审查原告提交医疗费票据2张，共计花费6038.98元。2.住院伙食补助费，原告住院14天，按每天100元计算为1400元。3.营养费，经司法鉴定原告营养期为60天，按每天25天计算营养费系1500元。4.护理费，经司法鉴定原告护理期为30天，护理人数为2人。根据原告提交的护理人员工资表、劳动合同、误工证明，证实：陈吉忠月平均工资为3485元；孙增兰月平均工资为3211.67元，护理费为6696.67元。5.误工费，经司法鉴定原告误工期为120天，根据原告提交的停发工资证明、工资表、劳动合同，法院认定原告月平均工资为2715.66元，误工费为2715.66元÷30天×120天=10862.64元。6.伤残赔偿金，经司法鉴定原告伤残等级为十级，伤残系数为10%，伤残赔偿金为26152元×13年×10%=33997.6元。7.精神抚慰金，根据伤残情况本院酌情认定原告精神抚慰金为5000元。8.交通费，根据原告治疗、鉴定需要法院酌情认定交通费为1000元。9.鉴定费，鉴定费属于查明事故损失程度必然要发生的费用，应予认定，法院审查鉴定费票据数额为1120元。10.车损，经司法鉴定原告车损为10040元。一审法院认为，2016年1月5日11时30分，胡占峰驾驶冀Ｅ×××××/冀Ｅ×××××号重型普通货车，沿北环路快速车道由西向东行驶至与文化大街交口处，与由南向北行驶然后向西左转的陈振义驾驶的电动汽车发生碰撞，造成陈振义受伤，两车损坏的交通事故。经交警部门认定胡振峰、陈振义承担同等责任，以上有事实和法律依据，本院予以认定。根据河北省实施《道路交通安全法》办法第五十八条之规定本院确定胡占峰和陈振义责任比例分别为75%：25%为宜。胡占峰驾驶冀Ｅ×××××/冀Ｅ×××××号重型普通货车登记车主为被告宁晋县立天运输有限公司，该车在被告永诚财险邢台公司投有交强险及50万商业三者险，不计免赔，且事故发生在保险期间，根据相关法律规定，机动车发生交通事故，造成人员伤亡、财产损失的、由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍不足的由侵权人赔偿。综上逐项确定原告损失为1医疗费6038.98元、2住院伙食补助费1400元、3营养费1500元、4护理费6696.67元、5误工费10862.64元、6伤残赔偿金33997.6元、7精神抚慰金5000元、8鉴定费1120元、9交通费1000元、10车损10040，以上损失共计77655.89元。其中第1-3项共计8938.98元，事故发生后被告胡占峰为原告垫付医疗费5000元，应由被告永诚财险邢台公司返还原告，剩余3938.98元由被告永诚财险邢台公司在交强险医疗费项下赔偿原告；第4-9项共计58676.91元，由被告永诚财险邢台公司在交强险伤残赔偿金项下赔偿原告；第10项共计10040元，由被告永诚财险邢台公司在交强险财产损失项下赔偿原告2000元，剩余8040元由被告永诚财险邢台公司在商业三者险项下赔偿原告75%系6030元。遂依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：被告永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司赔偿原告陈振义各项损失70645.89元。以上款项于本判决生效之日起五日内履行。并汇至原告个人银行帐户（户名:陈振义，开户行：中国建设银行青县支行，帐号：62×××41）。案件受理费820元，由被告宁晋县立天运输有限公司、胡占峰承担连带责任。二审中，到庭当事人均未有新证据提交。经查，一审法院对案件基本事实认定无误，本院予以确定。本院认为，一、被上诉人陈振义驾驶电动汽车在案涉交通事故中与对方机动车负同等责任，一审判决确定上诉人在商业第三者责任险限额内按75%的比例对被上诉人陈振义予以赔偿，符合《河北省实施》第五十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，本院予以支持。二、我国法律并未禁止超过法定退休年龄的人员从事有报酬的劳动。本案中，被上诉人陈振义提供的劳动合同书、工资表以及用人单位营业执照等证据，可以证明其在案涉交通事故发生前从事有报酬的劳动，一审判决对其误工费予以支持符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，并无不当。三、被上诉人陈振义因案涉交通事故致十级伤残，一审法院将本案精神损害抚慰金确定为5000元与其遭受的精神损害程度相当且符合本院司法实践；另，一审判决根据被上诉人陈振义的治疗及鉴定等事实，将本案交通费酌定为1000元，不违反法律规定，本院亦不持异议。四、鉴定费依法属于我国保险法第六十四条规定的应当由上诉人承担的费用，一审判决对该项费用的处理于法有据，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律及处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1566元，由上诉人永诚财产保险股份有限公司邢台中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘晓莉审判员  李 霞审判员  付 毅二〇一七年十月十九日书记员  李志敏