山东省乐陵市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乐民初字第914号
原告禹连营。
委托代理人周玉生，男，1982年4月8日生，汉族。系原告禹连营的儿子。代理权限：特别授权。
被告王会彬。
被告刘建德。
被告乐陵市财政局。
法定代表人李玉堂，局长。
委托代理人王建平，男，1967年6月13日生，汉族。代理权限：特别授权。
被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司。
代表人张治国。
委托代理人谢元亮，男，1955年3月17日生，汉族。代理权限：特别授权。
委托代理人王文革，男，1967年2月4日生，汉族。代理权限：特别授权。
原告禹连营诉被告王会彬、刘建德、乐陵市财政局、天安财产保险股份有限公司德州中心支公司为机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告禹连营及其委托代理人周玉生、被告刘建德、被告乐陵市财政局委托代理人王建平、被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司委托代理人谢元亮、王文革到庭参加诉讼，被告王会彬经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告禹连营诉称，2013年7月18日9时18分左右，被告王会彬驾驶被告乐陵市财政局所有的鲁N×××××号小型轿车（登记车主为被告刘建德，该车在被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险）沿乐陵市湖滨路由西向东行驶到湖滨东路与渤海路交叉路口时，将骑电动自行车的原告撞伤，两车损坏。该事故经德州市公安局交通警察大队乐陵大队做出德公乐交认字（2013）第0913号道路交通事故认定书认定被告王会彬负事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后在乐陵市人民医院、山东大学齐鲁医院住院治疗。经德州德弘法医司法鉴定中心做出德弘司法鉴定中心（2014）临鉴字第257号鉴定意见书：认定原告构成十级伤残；二次手术费8000元人民币；营养期限为60日；护理期限70日，住院期间二人护理，出院后一人护理。原告认为：被告王会彬作为车辆驾驶人，被告刘建德、乐陵市财政局作为车辆所有人，被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司作为车辆保险人，应当对原告的损失承担相应责任，故诉至法院，请求法院依法判令被告赔偿原告禹连营医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费等各项费用共计171502.11元；并承担本案的诉讼费及其他费用。
被告王会彬未到庭答辩。
被告刘建德辩称，第一、鲁N×××××号小型轿车是由乐陵市财政局出资购买的，车辆所有权属于乐陵市财政局，一直由乐陵市财政局使用。第二、鲁N×××××号小型轿车在被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险、300000元商业第三者责任保险、不计免赔险，事故发生在保险期间，要求被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司直接赔偿原告的损失。
被告乐陵市财政局辩称，第一、鲁N×××××号小型轿车是由乐陵市财政局出资购买的，车辆所有权属于乐陵市财政局，一直由乐陵市财政局使用。第二、鲁N×××××号小型轿车在被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险、300000元商业第三者责任保险、不计免赔险，事故发生在保险期间，要求被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司直接赔偿原告禹连营的损失。第三、事故发生后，我单位为原告禹连营垫付医疗费46000元，请求在保险公司赔偿原告禹连营损失后，由原告禹连营将该款返还给我单位。
被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司辩称，第一、原告禹连营的诉讼请求缺乏法律和事实依据，具体质证意见待原告禹连营提交证据后再行发表。第二、原告禹连营诉状中所称肇事车辆为被告乐陵市财政局所有不符合事实，根据车辆行驶证，车辆所有人为刘建德，而不是乐陵市财政局。第三、我公司不承担本案鉴定费、诉讼费和其他非直接损失费用。第四、保险公司根据机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险保险合同予以赔偿，如果被保险人为乐陵市财政局，保险公司不承担赔偿责任，因为是被告刘建德与我公司签订的保险合同，保险公司只对保险人因使用保险车辆造成的保险责任范围的损失承担保险责任，乐陵市财政局非被保险人，所以保险公司不承担保险责任。
经本院审理认定，2013年7月18日9时18分左右，被告王会彬驾驶鲁N×××××号小型轿车沿乐陵市湖滨路由西向东行驶至湖滨东路与渤海路十字交叉路口时，未确保安全行驶，将由南向北骑电动自行车的原告禹连营撞倒致伤，两车损坏。该事故经德州市公安局交通警察大队乐陵大队做出德公乐交认字（2013）第0913号道路交通事故认定书认定被告王会彬驾驶车辆未按照操作规范安全驾驶、未在确保安全、畅通原则下通行的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第三十八条的规定，负事故的全部责任，原告禹连营无责任。
原告禹连营受伤后在乐陵市人民医院、山东大学齐鲁医院住院治疗，花医疗费42646.76元，其中被告乐陵市财政局垫付46000元。2014年5月27日，原告禹连营经德州德弘法医司法鉴定中心做出德弘司法鉴定中心（2014）临鉴字第257号鉴定意见书：1、原告禹连营交通事故致左锁骨粉碎性骨折，遗留左肩下垂，功能障碍，构成交通事故十级伤残；2、原告禹连营二次手术费8000元人民币；3、原告禹连营营养期限为60日；护理期限70日，住院期间二人护理，出院后一人护理。
另查明，鲁N×××××号小型轿车由被告乐陵市财政局出资购买，登记在乐陵市财政局员工刘建德名下，但实际车主为乐陵市财政局。被告王会彬是乐陵市财政局员工，是在履行乐陵市财政局的职务行为过程中发生的交通事故。鲁N×××××号小型轿车在被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司入有机动车交通事故责任强制保险、300000元商业第三者责任保险、不计免赔险，事故发生在保险期间。原告禹连营于2014年6月25日诉来本院，要求被告王会彬、刘建德、乐陵市财政局、天安财产保险股份有限公司德州中心支公司承担赔偿责任。案经调解无效。
以上事实有当事人当庭陈述，德州市公安局交通警察支队乐陵大队德公乐交认字（2013）第1082号道路交通事故认定书、德州德弘法医司法鉴定中心司法鉴定意见书、天安财产保险股份有限公司机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业险保险单、鲁N×××××号小型轿车行驶证、王会彬驾驶证、乐陵市人民医院、山东大学齐鲁医院住院病案、医疗费单据、诊断证明书、费用清单、山东省立医院门诊、山东省医学影像研究所医疗费、鉴定费单据、张磊个体工商户营业执照、乐陵市黄夹镇派出所与黄夹镇后周村联合证明、交通费单据等证据在卷为证。上述证据经当庭质证、认证，依法予以确认。
本院认为，维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护自然人人身安全、财产安全及其他合法权益，是我国道路交通安全法的基本精神。根据这一精神，车辆在道路上行驶均应遵守道路交通安全法的相关规定。本案中，德州市公安局交通警察支队乐陵大队德公乐交认字（2013）第0913号道路交通事故认定书认定被告王会彬应承担事故的全部责任，原告禹连营无责任，事实清楚，证据充分，本院予以认定。
原告禹连营因本次交通事故造成的经济损失如下：
一、医疗费50646.76元。包括原告禹连营住院期间医疗费42646.76元及德州德弘法医司法鉴定中心司法鉴定书确定的二次手术费8000元。有医疗费单据及鉴定书为证，依法予以确认。
对于被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司主张根据山东大学齐鲁医院住院病案记载原告禹连营骨折未愈合，所以第一次治疗医院乐陵市人民医院有过错，故第二次手术费用应由乐陵市人民医院承担。对此本院认为，原告禹连营在本案中主张的是请求机动车交通事故赔偿义务人承担赔偿责任，其请求权基础是机动车交通事故侵权责任，而被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司主张的是医疗过错侵权责任，超出原告禹连营诉讼请求范围，故对被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司的主张，本案不合并处理，被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司如有证据证明乐陵市人民医院存在过错，可在承担本案民事责任后，另行提起诉讼主张追偿权。
对于被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司提出的医疗费应扣除非医保用药4648.05元的主张，本院不予支持。理由是：第一、被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司主张非医保用药4648.05元未经法医鉴定，其主张数额没有证据加以证明。第二、被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司虽提供投保单，证明非医保用药属于责任免除条款，已履行了明确告知义务，但是伤者、车主或者交通事故处理机构对于伤者应当按照基本医疗保险的要求选择用药这一事实均无决定权，有决定权的应是治疗机构，因此，伤者、车主也无法履行这项义务。根据《中华人民共和国保险法》第十九条规定：“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的”，所以该条款无效。第三，对于医疗费审查适用的法律依据是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，该条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。而被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司未对伤者医疗费用的必要性和合理性方面提交反驳证据，故对被告的这一主张，本院不予支持。
二、住院伙食补助费1750元。根据《山东省省直机关差旅费管理办法》，原告禹连营在2013年7月18日至8月2日住院15天，每天按30元计算；在2014年2月14日至2月27日住院13天，每天按100元计算。故本院对被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司关于住院伙食补助费全部按30元计算的主张不予支持。
三、护理费7810.49元。德州德弘法医司法鉴定中心司法鉴定意见书确定原告禹连营护理期限为70天，其中住院期间28天由其妻子刘兴华、女婿张磊二人护理，出院后由刘兴华一人护理，刘兴华护理费按2013年城镇居民家庭人均可支配收入28264元计算70天，计款5418元；张磊从事乐陵市禹顺斋蛋糕店，按2013年山东省住宿和餐饮业36048元计算，计款2765.28元，二人护理费共计8183.28元，原告禹连营主张护理费7810.49元，于法有据，被告无异议，予以支持。
四、误工费23927.61元。误工时间为原告禹连营受伤之日2013年7月18日至定残前一天2014年5月26日共计312天，误工费按2013年山东省城镇人均纯收入28264元计算，计款24148.8元，原告禹连营要求23927.61元，于法有据，予以支持。被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司主张参照公安部关于误工时间的规定，误工时间应为120天，因该规定仅是参照标准，具体实践中还应结合法律规定、医疗机构的临床经验，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，所以原告禹连营的要求于法有据，予以支持。
五、营养费1800元。德州德弘法医司法鉴定中心司法鉴定意见书确定原告禹连营营养期限为60天，每天按30元，计款1800元。原告禹连营要求每天按100元计算，于法无据，不予支持。
六、交通费2560元。对于原告禹连营从乐陵至济南就医、转院及去德州做法医鉴定的交通费单据予以认定。
七、鉴定费1700元。有伤残鉴定费单据为证，本院予以确认。
八、残疾赔偿金57204元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”，所以残疾赔偿金包括被扶养人生活费。
残疾赔偿金：原告禹连营出生于1956年10月9日，残疾赔偿金从定残之日起计算，按2013年山东省城镇人均纯收入28264元计算20乘10%，计款为56528元，原告禹连营要求56280元，于法有据，予以支持。
被扶养人生活费：被扶养人系原告禹连营的母亲王景荣，生于1933年9月6日，有子女四人，考虑到原告禹连营丧失劳动能力程度，按2013年山东省农民家庭人均生活消费支出额7393元计算5年乘10%乘1／4，计款924元。
九、精神损害抚慰金10000元。《山东省高级人民法院关于精神损害抚慰金的赔偿数额问题意见》中规定：“侵害人是自然人的，一般性精神损害赔偿标准为1000元－5000元；严重精神损害，赔偿标准为5000元－10000元；侵害人是法人或其他社会组织的，一般按照公民赔偿标准的五至十倍予以赔偿”，因为被告王会彬为乐陵市财政局职工，事故发生时王会彬正在履行乐陵市财政局的职务行为，故侵害人应以法人论，原告禹连营主张精神损害抚慰金10000元，于法有据，予以支持。对于被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司提出的精神损害抚慰金应按侵害人为个人的标准计算为1000元的主张不予支持。
以上共计157398.86元。
原告禹连营主张财产损失费500元，因未提供证据，本院不予支持。
被告王会彬在本案中系执行被告乐陵市财政局的职务行为发生的交通事故，而被告刘建德虽为肇事车辆鲁N×××××号小型轿车的登记车主，但实际车主为乐陵市财政局，被告王会彬、刘建德、乐陵市财政局对这一事实陈述一致，故应由被告王会彬用人单位及鲁N×××××号小型轿车所有人被告乐陵市财政局承担责任，被告王会彬、刘建德在本案中不承担民事赔偿责任。因原告禹连营的诉讼请求不超出鲁N×××××号小型轿车机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险保险限额，故被告乐陵市财政局不承担民事赔偿责任。被告乐陵市财政局垫付46000元，可待被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司履行赔偿义务后，由原告禹连营予以返还。
被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司主张被告刘建德与我公司签订的保险合同，保险公司只对保险人因使用保险车辆造成的保险责任范围的损失承担保险责任，被告乐陵市财政局非被保险人，所以保险公司不承担保险责任。因被告乐陵市财政局系保险车辆实际所有人，具有保险利益，且被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司保险合同并未有相关禁止被告刘建德以外的单位和个人使用保险车辆的规定，故本院对被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司这一主张不予支持。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。根据这一规定，并考虑到被告王会彬在本案中承担全部责任，故被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险限额内对原告禹连营予以赔偿。
对于被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司主张鉴定费、诉讼费不属于保险公司赔偿范围的主张，并提供投保单，证明鉴定费、诉讼费属于责任免除条款，已履行了明确告知义务，本院对该主张不予支持。因为：第一、《保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，本案中鉴定费、评估费是为了确定原告禹连营伤残情况而支出的、必要的且合理的费用；《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担”，因被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定作为被告参加本案诉讼，所以被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司的保险合同条款与法律、行政法规有悖，故不予支持。
为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条及有关法律政策之规定，判决如下：
一、被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告禹连营医疗费10000元、护理费7810.49元、误工费23927.61元、交通费2560元、残疾赔偿金57204元、精神损害抚慰金10000元等各项损失共计111502.1元。
二、被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司在商业第三者限额内赔偿原告禹连营40646.76元、住院伙食补助费1750元、营养费1800元、鉴定费1700元等各项损失共计45896.76元。
三、以上第一、二项共计157398.86元，被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司于本判决生效后十日内通过本院履行。
四、被告王会彬、刘建德、乐陵市财政局不承担民事赔偿责任。待本判决书第一、二、三项履行后，原告禹连营退还被告乐陵市财政局46000元。
五、驳回原告禹连营的其他诉讼请求。
被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3730元由被告天安财产保险股份有限公司德州中心支公司承担3448元；由原告禹连营承担282元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。
审 判 长 李 洁
人民陪审员 杨占忠
人民陪审员 许世玉
二〇一四年十月八日
书 记 员 张建涛