湖南省安乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第18号
公诉机关安乡县人民检察院。
被告人汤明，男，1987年2月26日出生，汉族，安乡县人，初中文化，无业，住安乡县下渔口镇联合村*****号。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年1月9日被安乡县公安局刑事拘留，同月23日被逮捕，同年2月6日经该局决定取保候审，同年9月5日经该局决定监视居住；因涉嫌盗窃罪于2013年9月23日被安乡县公安局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于安乡县看守所。
被告人符建军（绰号“毛细”），男，1970年5月29日出生，汉族，安乡县人，初中文化，个体经商，住安乡县下渔口镇农科站*****号。因本案于2013年9月11日被安乡县公安局刑事拘留，同年10月17日被逮捕，同月29日经该局决定取保候审，同年11月18日经安乡县人民检察院决定监视居住。2014年3月6日经本院决定取保候审。
安乡县人民检察院以湘安检刑诉（2014）17号起诉书指控被告人汤明犯贩卖毒品罪和盗窃罪、被告人符建军犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2014年3月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。安乡县人民检察院指派检察员刘鸿飞、肖敏出庭支持公诉，被告人汤明、符建军均到庭参加诉讼。现已审理终结。
安乡县人民检察院指控：
一、贩卖毒品罪
2011年12月31日、2013年1月6日，被告人汤明接到吸毒人员何亚庆购买毒品的电话后，前往安乡县深柳镇凯乐宾馆，先后两次卖给何亚庆冰毒约0.4克，获毒资200元。2013年1月8日，公安干警在安乡县深柳镇新朝阳宾馆西巷口将被告人汤明抓获，并从其裤子口袋中搜出毒品“麻古”5粒重0.46克、冰毒两小包重1.09克、海洛因一小包重0.44克，氯胺酮一小包重1.03克。
另查明，被告人汤明归案后如实供述了上述事实。
上述事实，被告人汤明在开庭审理过程中亦无异议，且有证人何亚庆的证言，物证检验鉴定报告，检查笔录，辨认笔录，书证扣押物品清单及通话详单等证据证实，足以认定。
二、盗窃罪和掩饰隐瞒犯罪所得罪
2013年7月1日18时许，同案人张德云、蔡爱清（另案处理）事先商议盗窃后，要被告人汤明租车运输盗窃赃物，并约定分给汤明25%的赃款。当日21时17分，被告人汤明在安乡县华融汽车租赁公司租赁一辆湘J9A6**银白色小轿车，于次日凌晨1时许，在安乡县蓝天宾馆与张德云、蔡爱清会合后，由汤明驾车栽张、蔡二人行驶至安昌乡三仙咀居委会。汤明在公路上停车等候，张、蔡二人下车盗窃，二人窜至余昌蕾的余记超市，蔡爱清望风，张德云撬开超市卷闸门锁，二人从超市仓库中价值70000元的和天下、软芙蓉王、硬芙蓉王、黄芙蓉王、精品白沙等香烟分三次搬到汤明的车上，蔡爱清将超市收银台抽屉中的零钱100余元盗走。被告人符建军在事前承诺过收购蔡爱清盗窃的香烟，汤明遂开车前往下渔口镇符建军开设的超市。约凌晨3时许，三人开车到达符建军的超市，符建军于张德云、蔡爱清将汤明车内盗得的400余条香烟搬进超市，符建军作价69000余元予以收购。7月2日6时许，符建军将其收赃的大部分香烟及自己滞销的部分香烟销给张卫安，得款近70000元。同案人张德云、蔡爱清各分得赃款27500元，被告人汤明分得赃款15000元，部分赃款用于其父亲治病。
另查明，被告人符建军归案后如实供述了上述事实，并于2013年10月25日退赔被害人人民币20000元；2014年3月12日，被告人汤明退赔被害人人民币8000元。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人余昌蕾的陈述，同案人蔡爱清的供述，证人罗元珍、张卫安、曹德华的证言，检查笔录，辨认笔录，湖南省实行社区矫正社会调查评估报告，书证汽车租赁合同及通话详单等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人汤明违反国家毒品管理法规，贩卖少量毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；还以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，其行为还构成盗窃罪，且数额巨大。被告人符建军明知是犯罪所得仍予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立。本案系共同犯罪。被告人汤明一人犯两罪，应数罪并罚。被告人汤明具有以下量刑情节：1、入户盗窃，酌情从重处罚；2、在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；3、归案后如实供述贩卖毒品的犯罪事实，可以从轻处罚；4、退赔被害人部分赃款，酌情从轻处罚；5、当庭认可盗窃的犯罪事实，酌情从轻处罚。被告人符建军具有以下量刑情节：1、归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；2、退赔被害人部分赃款，酌情从轻处罚。根据被告人符建军的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会，可以宣告缓刑。据此，对被告人汤明适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十九条，第六十四条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条；对被告人符建军适用《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
被告人汤明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处
罚金人民币二千元（已缴纳）；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元（未缴纳）；决定合并执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币七千元（未缴纳部分限判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月23日起至2016年4月24日止。）
被告人符建军犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑
九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（限判决生效后一个月内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
对随案移送的赃款400元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周春梅
人民陪审员 曾庆裕
人民陪审员 胡庆华
二〇一四年三月十四日
书 记 员 帅 云
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百一十条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。