甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民终2821号上诉人(原审被告)羊某某，女，1967年3月13日出生，汉族，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：王牮，甘肃得舍律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：甘肃科源工程技术咨询有限公司兰州海天大酒店，住所地甘肃省兰州市七里河区。负责人:李冲，该酒店总经理。委托诉讼代理人：李雪婷，女，1987年1月2日出生，汉族，该单位职工，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：王宇，男，1982年10月3日出生，汉族，该单位职工，住兰州市西固区。上诉人羊某某因与被上诉人甘肃科源工程技术咨询有限公司兰州海天大酒店(以下简称科源海天酒店)劳动争议一案，不服兰州市七里河区人民法院(2017)甘0103民初103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人羊某某及其委托诉讼代理人王牮、被上诉人科源海天酒店的委托诉讼代理人李雪婷、王宇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。羊某某上诉请求：1、撤销兰州市七里河区人民法院(2017)甘0103民初l03号民事判决；2、改判被上诉人向上诉人支付经济补偿金16625元；支付失业损失赔偿金19458元。事实与理由：一、原审判决认定事实不清。(1)上诉人于2007年2月5日入职被上诉人处工作(收取”培训”为名的四份押金收据为证)。原判对2007年2月至l2月工作年限未予认定不当，应予纠正。(2)双方在2010年12月31日签订的三年期限劳动合同于2013年12月31日期满后未再续签劳动合同，上诉人仍在原岗位工作至2017年3月22日被口头辞退，不存在2013年5月20日签订劳动合同的事实，该劳动合同书不是本人签字，且与第二份合同矛盾，第二份合同2013年12月31日到期，怎么会在2013年5月20日签劳动合同呢?该合同系伪证，原判采信伪证明显错误，应予纠正。二、原审判决适用法律错误。上诉人因被上诉人不办社会保险，逼迫个人于2015年3月自办养老保险，导致退休年龄被定为55岁，据此上诉人是55岁才享受基本养老保险待遇的职工，应以《劳动合同法》第四十四条”劳动者开始享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止”的规定界定退出劳动的时间，原判以《劳动合同法实施条例》第二十一条界定上诉人劳动合同终止条件是对劳动合同法第四十四条第(二)项与《劳动合同法实施条例》第二十一条的适用范围理解有误，导致适用法律错误。《条例》系劳动合同法的配套法规，不是法律，《条例》第二十一条不是对《劳动合同法》第四十四条第(二)项的否定，而是补充，该条规定是根据当时部分省对农民合同工未纳入社会保险范围，农民合同工不能办理城镇职工参保，不能享受养老保险待遇和有些就业时间已过最佳参保时间，既是企业参保缴费，到达法定退休年龄因缴费年限不足十五年不能享受养老保险待遇的情况，为解决这部分劳动者用工的实际根据《劳动合同法》第四十四条第(六)项的授权作出的补充规定，其适用范围为不能参加养老保险的部分农民合同工和达到法定退休年龄缴费年限不足十五年不能享受养老保险待遇的劳动者。该条规定在2008年9月至2011年10月期间有适用对象，而从《社会保险法》施行的2011年11月1日起”条例”第二十一条不再有适用对象，不再适用。因为《社会保险法》第十六条规定”参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时，累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金”。该法第九十五条规定，”进城务工的农村居民依照本法规定参加社会保险”。该法上述两条规定解决了农民工不纳入城镇职工养老保险的问题和部分职工缴费年限不足十五年不能享受养老保险待遇的问题，所以从2011年11月1日起《条例》第二十一条适用对象消失该条例规定也就不再适用了，本案应适用《劳动合同法》第四十四条规定，原判适用已无适用对象的《条例》第二十一条规定，明显适用法律错误。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，判决显示公正，请求二审法院依法判如上诉请求。科源海天酒店辩称，答辩人认为一审法院认定事实清楚，适用法律准确。请二审法院维持原判。1、被答辩人羊某某系1967年3月13日生人，于2017年3月13日达到法定退休年龄。答辩人依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（以下简称《实施条例》）第二十一条：”劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定与其终止了劳动合同，不存在违法情形。其次，因被答辩人达到法定退休年龄的，双方劳动合同达到法定的终止情形，并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定的用人单位应支付经济补偿金的情形。因此，根据被答辩人达到法定退休年龄的事实情况，以及《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》规定，答辩人因被答辩人到达退休年龄终止劳动合同合法且不应支付经济补偿金。2、被答辩人达到法定退休年龄，不属于享受失业保险待遇的失业人员，根据《甘肃省实施办法》第二条第四款规定，本条所称失业人员，是指具有劳动能力的适龄劳动者。显然被答辩人不是具有劳动能力的适龄劳动者，所以不属于享受失业保险待遇的失业人员。3、被答辩人在其民事上诉状中对《社会保险法》相关条款的援引属于断章取义及误读，同样不符合被答辩人的事实情况。被答辩人援引《社会保险法》第16条的规定”参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；”仅仅是该条法律的第二款的上半部分，而其下半部分为”也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。”同时，该法第96条规定”征收农村集体所有的土地，应当足额安排被征地农民的社会保险费，按照国务院规定将被征地农民纳入相应的社会保险制度。”由此可见，上述法律条款规定的内容与被答辩人以”七里河区被征地农民”的身份参保的事实情况相一致，被答辩人已享受法律及七里河区政府政策规定被纳入了相应的社会保险制度之中。而被答辩人对其农村户籍、当时不满足兰州市社会保险经办机构的建保政策以及其本人因有可能要被征地不愿在答辩人处建保这些事实情况予以回避不谈，对《社会保险法》第16条进行了狭义解释及援引，即不尊重事实，又适用法律错误。综上所述，请人民法院依法查明事实，维护答辩人合法权益。科源海天酒店向一审法院起诉请求：1.原告不应向被告支付经济补偿金16625元；2.原告不应向被告支付失业赔偿金19458元；3.判本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2008年1月1日，原告科源海天酒店前身甘肃明珠旅游集团有限公司兰州海天大酒店（以下简称：明珠海天大酒店）与被告羊某某签订期限自2008年1月1日至2010年12月30日止的《劳动合同》，约定：明珠海天大酒店根据工作岗位的实际需要，安排羊某某从事公卫工作，工作地点为客房部；工资以标准工时工作制每日不超过八小时，每周不超过四十小时；工资标准为550元／月；在劳动合同的解除、终止的条款中双方还约定，解除、终止本合同应当按照《劳动合同法》的规定进行，海天大酒店解除、终止本合同，符合《劳动合同法》第四十六条规定的情形的，明珠海天大酒店应依法向羊某某支付经济补偿金；羊某某违法解除劳动合同，给明珠海天大酒店造成损失的，应当承担赔偿责任；双方在该合同中还就社会保险与福利、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等进行了约定。2013年5月20日，双方又签订了期限自2010年12月31日至2017年3月13日止的《劳动合同》，该合同除工资变更为1050元／月外，其余内容均与第一份《劳动合同》相同。对于第二份《劳动合同》羊某某在庭审时称非本人签名，不予认可。该合同到期后，科源海天酒店于2017年3月22日以羊某某”达到退休年龄”为由，口头通知羊某某终止了其与羊某某之间的劳动合同。此前，海天大酒店分别于2007年2月、3月、4月、5月以”培训”为名先后分四次向羊某某收取400元。羊某某入职科源海天酒店期间，该酒店未为其办理、缴纳社会保险，2015年2月1日，羊某某以”七里河区被征地农民”身份参保基本养老保险。2017年3月，羊某某向兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求：”1.被申请人（科源海天酒店）支付申请人（羊某某）经济补偿金17500元；2.被申请人支付申请人失业保险赔偿金51888元；3.被申请人支付申请人养老保险损失赔偿金45714元；4.被申请人支付申请人养老保险损失赔偿金15392元；5.被申请人支付申请人未签订劳动合同的二倍工资的另一倍14250元。”该委作出七劳人仲裁字［2017］第41号裁决书，裁决：”1、被申请人向申请人支付经济补偿金1750元／月×9.5个月﹦16625元；2、被申请人向申请人支付失业保险赔偿金1081元／月×18个月﹦19458元；3、被申请人的其他仲裁请求不予支持。”科源海天酒店不服该裁决，遂诉讼法院。2016年5月11日，甘肃科源集团公司作出甘电科源〔2016〕28号《关于甘肃科源工程技术咨询有限公司吸收合并甘肃明珠旅游集团有限公司兰州海天大酒店的决定》文件，称：”经集团公司办公会议研究决定，由甘肃科源工程技术咨询有限公司吸收合并甘肃明珠旅游集团有限公司。公司合并后保留甘肃科源工程技术咨询有限公司，清算注销甘肃明珠旅游集团有限公司。甘肃明珠旅游集团有限公司债权、债务，由甘肃科源工程技术咨询有限公司继承。甘肃明珠旅游集团有限公司所属分公司（兰州海天大酒店）变更为甘肃科源工程技术咨询有限公司分公司。”2016年6月28日，经兰州市七里河工商行政管理局决定，准予对甘肃明珠旅游集团有限公司兰州海天大酒店注销登记。审理中，被告科源海天大酒店认可，原甘肃明珠旅游集团有限公司兰州海天大酒店的资产、债权、债务及员工全部由其承继。上述事实，有相关证据和庭审笔录在卷佐证。一审法院认为，本案原告科源海天酒店与被告羊某某争议的焦点问题是双方劳动关系是否依法解除或终止，被告是否应承担违法解除劳动关系的法定责任。首先，科源海天酒店与羊某某双方于2013年5月20日续签的第二份《劳动合同》约定的到期终止期限为2017年3月13日，羊某某虽主张该合同中签名非其本人签字，但对该主张未提供相应证据，故本院对该合同应予认定。在合同约定的终止期限到期后，科源海天酒店以羊某某达到法定退休年龄为由，未与羊某某延续劳动关系，并不存在解除劳动关系的事实。综上，法律是否规定此种情形下，用人单位应否向劳动者支付经济补偿金。本院认为，首先《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。据此，该条法律规定赋予用人单位单方终止劳动合同的权利，在劳动者达到法定退休年龄时，用人单位终止劳动合同不存在违法的情形。其次，经济补偿金的支付情形有明确的规定，其中并未规定劳动者达到法定退休年龄导致劳动合同终止的需要支付经济补偿金。再次，《劳动合同法》第四十四条规定了劳动合同终止只有出现第四项、第五项规定的情形，即在用人单位被依法宣告破产的、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的导致劳动合同终止的，需要向劳动者支付经济补偿金，而没有规定因劳动者达到法定退休年龄终止劳动关系需要支付经济补偿金。从《劳动合同法》第四十六条的规定也可看出，经济补偿金的主要作用是社会保障性质的，即劳动者在劳动合同解除后，找到新工作之前的过渡期内，经济补偿金能够保障劳动者的生存权和择业自主权等公民基本权利，具有明显的社会保障功能。因此，本院对科源海天酒店诉请不应向羊某某支付经济补偿金的主张应予支持。关于支付失业保险赔偿金问题。首先法律所界定的”失业人员”是指具有劳动能力的适龄劳动者，在职期间履行了缴纳失业保险费义务，失业后按规定进行失业登记的人员。本案中羊某某系达到法定退休年龄的职工，并非法律界定的”失业人员”。其次，对于失业保险赔偿金，无法律相关的规定。因此，羊某某申诉要求科源海天酒店支付其失业保险赔偿金无事实及法律依据。故，本院对科源海天酒店的诉请其不应向羊某某支付失业赔偿金主张予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，判决：一、原告甘肃科源工程技术咨询有限公司兰州海天大酒店不向被告羊某某支付经济补偿金16625元；二、原告甘肃科源工程技术咨询有限公司兰州海天大酒店不向被告羊某某支付失业赔偿金19458元。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告羊某某负担。二审期间，当事人未提交证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：科源海天酒店于2007年2月、3月、4月、5月以”培训”为名先后分四次向羊某某收取400元。羊某某实际参加工作时间为2007年2月。原审查明的其他事实正确，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人羊某某要求被上诉人支付经济补偿金及失业损失赔偿金的请求是否有事实及法律依据。关于上诉人要求被上诉人支付经济补偿金的请求，经审查,双方续签的第二份《劳动合同》约定的终止期限为2017年3月13日，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：”劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，本案中,双方合同约定的终止期限到期终止后，被上诉人只是以合同到期后上诉人已经达到法定退休年龄为由，不再与上诉人续签劳动合同，并不存在解除劳动关系的事实。解除经济补偿金的支付情形有明确的规定，一是有解除合同的事实存在，二是符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条的规定，本案双方劳动合同到期终止，不存在解除合同的事实，且以上法律并未规定劳动合同到期终止或者劳动者达到法定退休年龄导致劳动合同终止的需要支付经济补偿金，故羊某某要求支付经济补偿金的上诉理由，因无事实及法律依据不能成立。上诉人主张第二份《劳动合同》不是其签字的理由，无相应的证据证明，该上诉理由本院不予支持。关于上诉人要求支付失业损失赔偿金问题。本院认为，上诉人已达到法定退休年龄，已经不属于劳动法律范畴内的劳动者，其之后参与的社会劳动属于民事法律范畴的劳务关系，且因其系已经达到法定退休年龄的职工，并非法律界定的”失业人员”。因此，羊某某要求科源海天酒店支付其失业保险赔偿金无事实及法律依据，其此上诉理由亦不能成立。综上，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人羊某某承担。本判决为终审判决。审 判 长  李志勇审 判 员  张惠东代理审判员  李孔攀二〇一七年十二月十八日书 记 员  刘 娟????????1