山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁02民终2981号
上诉人(原审原告)：舒某某。
委托诉讼代理人：王衍喜，青岛海之韵法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：谢海燕。
被上诉人（原审被告）：山东天宝建设集团有限公司。
法定代表人：赵兴涛，经理。
被上诉人（原审被告）：山东天宝建设集团有限公司青岛分公司。
负责人：李建民，经理。
被上诉人（原审被告）：安徽中远建筑劳务有限公司。
法定代表人：汪斌，经理。
委托诉讼代理人：刘慧，山东劳谦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邵福利，山东劳谦律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：安徽中远建筑劳务有限公司青岛分公司。
负责人：徐小明，经理。
委托诉讼代理人：刘慧，山东劳谦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邵福利，山东劳谦律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：霍某某。
上诉人舒某某因与被上诉人山东天宝建设集团有限公司（以下简称天宝公司）、山东天宝建设集团有限公司青岛分公司（以下简称天宝公司青岛分公司）、安徽中远建筑劳务有限公司（以下简称中远公司）、安徽中远建筑劳务有限公司青岛分公司（以下简称中远公司青岛分公司）、霍某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2016）鲁0203民初4523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月10日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
舒某某上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定事实和判决结果与青岛市市北区人民政府已经生效的调查报告结论相悖。市北区人民政府《山东天宝建设集团有限公司9.16新都心苑项目中毒窒息一般事故调查报告》的结论认定天宝公司对事故发生负有主要责任，中远公司对事故的发生负有次要责任。该报告中虽然认定“舒某某未采取防护措施进入集水坑救援，违反《缺氧危险作业安全规程》，盲目施救导致事故扩大，造成中毒室息重伤”，但是造成这一结果的原因是中远公司、天宝公司的安全管理不当，上诉人在本次事故中属受害人，不应承担任何责任；2.事发后被上诉人怠于救援，造成上诉人父亲舒付远死亡。当上诉人赶到现场时，看到父亲已经昏迷，立即跳下营救，上诉人作为儿子救助父亲是法定责任，舍身救父却承担主要责任，将带来恶劣的社会影响；3.一审法院杜撰青岛市市北区政府对《山东天宝建设集团有限公司9.16新都心苑项目中毒窒息一般事故调查报告》的批复。将天宝公司、安徽中远公司的责任，降格为“在本次事故中存在过错”；4.一审法院将两次鉴定无果的原因强加给上诉人，导致未能查明事实。第一次鉴定，委托青岛万方医学司法鉴定所，该所以委托超出鉴定范围为由退案。第二次鉴定，委托青岛青大司法鉴定所，该所以上诉人进行活体检验时有精神症状为由退案。上诉人通过民事行为能力的鉴定和判决，否定了上诉人具有精神症状。一审法院应当继续支持上诉人伤残鉴定申请；5.上诉人一审向法院提交了受伤前三年工程承包结算单据，上面明确载明了原告的收入，不应以青岛上一年度职工年平均工资以及住院天数来计算误工天数。
中远公司辩称，1.上诉人及其父亲因有毒有害气体所受损害，系上诉人未按施工程序及时完成施工造成的。2014年9月16日，只有上诉人承包的3个集水坑仍未完成施工。集水坑模板长期浸泡于水中，产生一氧化碳、氨气等沼气。上诉人不是本次施工的作业人员，发生事故后，上诉人救父心切，不顾安全员的阻拦，盲目施救，直接导致事故扩大。被上诉人在采取足够的施救措施的同时，也及时拨打120、110；2.上诉人申请的鉴定，程序合法，因未鉴定出伤残结果，且上诉人又未提交其他证据，一审法院不予支持其伤残赔偿，符合客观事实及法律规定。上诉人主张伤残赔偿，应当就伤残结果承担举证责任，证据不足应承担举证不能的不利后果。上诉人主张误工天数、护理天数，已由其提交的住院病历、出院记录载明的住院天数证明，无须进行鉴定；3.上诉人所提交的结算单载明的不是其一人的劳务费，不应作为计算误工费的基数。被上诉人将工程对应的劳务费支付给承包人霍某某，霍某某将相应部分支付给上诉人，上诉人作为木工组的负责人，由其再分发给木工组所有员工。上诉人诉请的误工费、护理费、住院伙食补助费等费用基数过高、期限过长，无事实及法律依据。上诉人所受伤害系由其本人过错所致，且并未造成伤残，不符合主张精神损害赔偿的条件。上诉人诉请各项费用的利息，没有法律依据。
舒某某向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告：1.医疗费2291.15元、误工费891369.04元、护理费5841元、住院伙食补助费1320元、精神抚慰金20000元，上述各项损失的利息50000元，共计968530.04元；2.承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告及其父母均是被告安徽中远公司雇佣的施工人员。2014年9月16日，在青岛市新都心苑项目主体工程的收尾工作中，原告父亲在1号楼地下室集水坑进行拆除模板作业时发生一氧化碳中毒，原告下坑救父时，也因一氧化碳中毒昏倒并住院治疗抢救，身体留有严重后遗症，精神也受到严重损害。五被告作为工程的承包方、劳务方以及劳务分包方，均存在一定过错，应承当相应赔偿责任。
一审法院认定事实：原告舒某某及其父亲均在青岛市市北区重庆南路249号新都心苑施工。2014年9月16日12时30分左右，原告被安排去1号楼东单元地下车库消防电梯集水坑拆除模板，原告遂指示其父亲舒付远、母亲汪桂芝拆除。当日13时10分左右，舒付远进行拆除作业时不幸一氧化碳中毒窒息，之后赶来的舒某某马上下坑救人，在救人过程中亦一氧化碳中毒。原告与舒付远均被送往青岛市中心医院救治，经诊断为：特指气体、烟雾和蒸汽毒性效应、××、乳酸性酸中毒、低钾血症、××等。原告分别于2014年9月16日至2014年9月23日、2014年9月23日至2014年10月3日、2014年10月6日至2014年10月17日、2014年11月3日至2014年11月19日在该院住院44天，花费医疗费用55689.85元，其中中远公司、中远公司青岛分公司垫付53398.70元，原告自行支付2291.15元。
另查明，天宝公司作为青岛市重庆南路249号新都心苑项目工程承包人，与中远公司签订了“建设工程施工劳务分包合同”，将工程分包范围内的全部劳务作业及零工分包给中远公司。一审庭审中，原告确认涉事工程系其自被告霍某某处承包，中远公司、中远公司青岛分公司亦确认已将涉案工程承包给了霍某某。
2016年6月30日，原告申请对舒某某的伤残等级、误工天数、营养、护理天数进行司法鉴定，一审法院委托青岛万方医学司法鉴定所对原告的申请进行鉴定，该所于2016年7月21日出具以委托超出该所鉴定范围为由退案。原、被告对此均无异议，原告继续申请鉴定。一审法院再次委托青岛青大司法鉴定所对原告的申请事项进行鉴定，该所于2016年9月5日以活体检验中发现舒某某有明显的精神症状，该所无该鉴定资质为由退案。原告于2016年9月22日提交申请书1份，内容为原告为缩短赔偿时间，撤销伤残鉴定申请，保留继续进行伤残鉴定的权利。后原告又于2016年10月13日提交重新伤残鉴定的申请，要求对原告进行精神鉴定、伤残等级、误工天数、营养、护理天数的鉴定。
经原告申请，一审法院自青岛市市北区安全生产监督管理局调取《山东天宝建设集团有限公司9.16新都心苑项目中毒窒息一般事故调查报告》的批复1份，主要内容为：……舒某某未采取防护措施进入集水坑救援，违反《缺氧危险作业安全规程》，盲目施救导致事故扩大，造成中毒窒息重伤……；……天宝公司隐患排查不到位、有限空间作业和缺氧危险作业的安全措施不到位、未配备必要的应急救援物资和装备、事故发生后未启动应急救援预案、安全培训不到位，……，对事故发生负有主要责任；……中远公司隐患排查治理不到位、有限公司作业和缺氧危险作业的安全措施不到位、安全培训不到位，……，对事故的发生负有次要责任。原、被告对该批复真实性均无异议。
一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，侵犯他人人身权利应当承担相应法律责任。本案中，根据原、被告提交的证据和庭审陈述，可以认定原告系在青岛市市北区重庆南路249号新都心苑项目施工时，为救其父在集水坑内一氧化碳中毒的事实。青岛市市北区政府对《山东天宝建设集团有限公司9.16新都心苑项目中毒窒息一般事故调查报告》的批复已经明确认定，天宝公司、中远公司在本次事故中存在过错，另根据双方提交的证据和陈述，可以认定中远公司及中远公司青岛分公司已经将涉案工程分包给霍某某，故天宝公司、中远公司、霍某某均应对原告的合理损失承担相应赔偿责任。但原告作为施工人员，未采取防护措施进入集水坑救援，盲目施救导致其中毒窒息重伤，其自身亦应承担一定责任，该责任比例以70%为宜，因此，天宝公司、中远公司、霍某某应对原告的上述合理损失承担30%的赔偿责任。原告申请对其伤残等级、误工天数、护理天数等进行重新鉴定，但鉴定申请已两次退鉴，原告又未提供新证据，对此不予支持。本案根据原告提交的现有证据予以处理，其他诉讼请求原告可待证据充分后另案主张权利。
原告主张医疗费2291.15元，被告对数额无异议，该费用系原告因本次事故产生的实际损失，予以支持。原告主张误工费891369.04元，数额过高，被告亦不认可，根据原告现有证据，法院认定原告误工天数为44天，其合理误工损失应为7102.32元（58917元/365天*44天）。原告主张护理费5841元、住院伙食补助费1320元，符合法律规定，予以确认。原告主张精神抚慰金20000元，证据不足，不予支持。原告主张利息损失50000元，于法无据，不予支持。被告霍某某经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，法院依法缺席判决。
一审法院判决：一、被告山东天宝建设集团有限公司、被告安徽中远建筑劳务有限公司、被告霍某某赔偿原告舒某某医疗费人民币687.35元（2291.15元×30%）；二、被告山东天宝建设集团有限公司、被告安徽中远建筑劳务有限公司、被告霍某某赔偿原告舒某某误工费人民币2130.70元（7102.32元×30%）；三、被告山东天宝建设集团有限公司、被告安徽中远建筑劳务有限公司、被告霍某某赔偿原告舒某某护理费人民币1752.30元（5841元×30%）；四、被告山东天宝建设集团有限公司、被告安徽中远建筑劳务有限公司、被告霍某某赔偿原告舒某某住院伙食补助费人民币396元（1320元×30%）。上述费用，被告于判决生效之日起10日内赔偿原告，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告舒某某对被告山东天宝建设集团有限公司青岛分公司、被告安徽中远劳务有限公司青岛分公司的诉讼请求。六、驳回原告舒某某的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的问题是：赔偿责任比例，鉴定意见以及误工费。青岛市市北区安全生产监督管理局对《山东天宝建设集团有限公司9.16新都心苑项目中毒窒息一般事故调查报告》的批复1份，主要内容为：……舒某某未采取防护措施进入集水坑救援，违反《缺氧危险作业安全规程》，盲目施救导致事故扩大，造成中毒窒息重伤……；……天宝公司隐患排查不到位、有限空间作业和缺氧危险作业的安全措施不到位、未配备必要的应急救援物资和装备、事故发生后未启动应急救援预案、安全培训不到位，……，对事故发生负有主要责任；……中远公司隐患排查治理不到位、有限公司作业和缺氧危险作业的安全措施不到位、安全培训不到位，……，对事故的发生负有次要责任。因此，天宝公司、中远公司在赔偿相应责任应承担更多的赔偿义务，上诉人舒某某在得知其父亲中毒时不顾安全员的阻止，在未采取措施盲目施救，应当承但过错责任，综合各种因素以及社会效果，一审判定上诉人承担70%的赔偿责任不妥，应于纠正，上诉人关于赔偿责任比例的上诉请求本院予以部分采信，由上诉人承担70%的赔偿责任应调整为承但20%的赔偿责任，被上诉人天宝公司、中远公司、霍某某应对上诉人的合理损失调整为承担80%的赔偿责任。故，被上诉人天宝公司、中远公司、霍某某应承担13243.58元=（2291.15+7102.32+5841+1320）元×80%。关于鉴定结论，由于上诉人的鉴定申请已两次退鉴，上诉人目前未提供新证据主张其伤残等级、误工费等，一审认定并无不妥，本院予以支持。其诉讼请求，可待证据充分后再另行主张。
综上所述，舒某某的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项，判决如下：
一、维持山东省青岛市市北区人民法院（2016）鲁0203民初4523号民事判决第五项；
二、撤销山东省青岛市市北区人民法院（2016）鲁0203民初4523号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第六项；
三、山东天宝建设集团有限公司、安徽中远建筑劳务有限公司、霍某某赔偿舒某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费13243.58元，于判决生效后十日内履行；
四、驳回舒某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决确定的期限履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费13485元，由舒某某负担13297元，山东天宝建设集团有限公司、安徽中远建筑劳务有限公司、霍某某负担188元。二审案件受理费13485元，由舒某某负担13297元、山东天宝建设集团有限公司、安徽中远建筑劳务有限公司、霍某某负担188元。
本判决为终审判决。
审判长 姜 涛
审判员 杨海东
审判员 于水清
二〇一八年五月十六日
书记员 刘云龙
书记员 李 勇