天津市津南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第11号
公诉机关天津市津南区人民检察院。
被告人蒋树荣，农民。2014年5月因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。因本案于2014年6月19日被天津市公安局津南分局刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于天津市津南区看守所。
辩护人孙宝义，天津星火律师事务所律师。
被告人白××，农民。1992年7月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年六个月。因本案于2014年6月19日被天津市公安局津南分局刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于天津市津南区看守所。
天津市津南区人民检察院以津津南检公诉刑诉（2014）495号起诉书指控被告人蒋树荣、白××犯贩卖毒品罪，于2014年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市津南区人民检察院指派检察员薛津、书记员王丹出庭支持公诉。被告人蒋树荣及其辩护人孙宝义，被告人白××到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市津南区人民检察院指控，2014年6月18日，被告人蒋树荣接到刘一×（别名小翠翠、小翠）求购毒品电话后，将10.3克毒品交予被告人白××，并指使被告人白××将其中的5.51克毒品卖予刘一×。被告人白××与刘一×约定交易地点后，驾车来到津南区八里台镇泰和宾馆大厅内，被告人白××将毒品交予刘二×并收取毒资后，被公安机关当场抓获，上述毒品均被扣押。后公安机关在被告人蒋树荣住处扣押毒品19.34克及吸毒工具等物，并将蒋树荣抓获归案。
为证明上述事实，公诉机关当庭提供了证人证言，扣押、收缴物品清单，辨认笔录，天津市公安局毒品检验鉴定中心检验报告，毒品收缴收据，前科材料，案件来源及抓获经过，身份证明等证据。
公诉机关认为，被告人蒋树荣、白××以牟利为目的，结伙向他人贩卖甲基苯丙胺的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，第二十五条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其共同犯罪的刑事责任，被告人蒋树荣在缓刑考验期内又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条的规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。据此，建议本院以贩卖毒品罪判处被告人蒋树荣有期徒刑八年至十年，并处罚金；撤销原判有期徒刑八个月，缓刑一年，实行数罪并罚，合并执行有期徒刑八年至十年，并处罚金。以贩卖毒品罪判处被告人白××有期徒刑七年至九年，并处罚金。
被告人蒋树荣对指控事实及当庭出示证据未表异议，亦未发表辩解。
被告人白××辩称，其是受蒋树荣的指使，帮助蒋树荣贩卖毒品，且在其被抓获后带领公安机关抓获了蒋树荣，应属立功，故公诉机关量刑建议过重。同时，证人刘一×系吸毒人员，其证言不可信；证人刘二×的证言与事实不符；其不认识田××，故对于公安机关的情况说明，其不认可。
被告人蒋树荣的辩护人提出辩护意见是，被告人蒋树荣仅将5.51克毒品卖予“小翠”，应认定此为贩卖毒品的数量。在其家中扣押的19.34克毒品，被告人蒋树荣并没有贩卖的故意，故不应认定为其贩卖毒品的数量，而应认定为其非法持有毒品的数量。同时，被告人蒋树荣认罪态度较好，有悔罪表现。综上，希望法庭以贩卖毒品罪判处被告人蒋树荣有期徒刑二年，以非法持有毒品罪判处其有期徒刑二年，撤销原判缓刑，合并执行有期徒刑四年。
经审理查明，2014年6月18日8时许，被告人蒋树荣接到天津市津南区北闸口镇吸毒人员刘一×的求购毒品电话后，将10.3克毒品分装后交给被告人白××，并指使被告人白××将其中的5.51克毒品卖予刘一×，其余毒品待以后与其他买家交易。被告人白××与刘一×电话约定交易地点后，驾驶津D×××××号夏利汽车携带上述毒品来到交易地点津南区八里台镇泰和宾馆大厅内，将5.51克毒品交予代替刘一×交易的津南区咸水沽镇居民刘二×并收取毒资人民币2070元后，被公安机关当场抓获，交易毒品及其车上毒品被全部扣押。当日10时许，公安机关在被告人白××的带领下在津南区北闸口镇泽惠园小区2-1-1401室将被告人蒋树荣抓获归案，并依法对被告人蒋树荣的住处进行了搜查，当场扣押毒品19.34克及自制吸毒工具、电子秤等物。经鉴定，公安机关扣押的上述毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，公诉机关向法庭宣读出示了以下证据
1、证人宋××的证言，证实其是蒋树荣的丈夫，蒋树荣外号叫“二姐”，2014年6月18日上午10时许，民警在其和蒋树荣的住处客厅的冰箱上层的冷藏室里查获了冰毒，在厨房里查获了一个电子秤。冰毒是其妻子蒋树荣的，她平时就是靠着卖点毒品过日子。其不知道冰毒是哪来的。其只知道有一个和其住一栋楼里的出租车司机总到家里找蒋树荣，但不知道他们干什么。
2、证人刘二×的证言，证实2014年6月18日，其配合民警在天津市津南区八里台镇泰和酒店大厅抓获一贩卖毒品男子的情况。
3、证人刘一×的证言，证实其小名叫“翠翠”或“小翠”。2014年6月18日，其向一个叫“二姐”的人购买5克毒品，谈好价钱后，“二姐”让一出租车司机把货送来。到了上午8点多，出租车司机给其打电话约定了在泰和酒店交易。后来听说民警将他抓获了。这个出租车司机以前给其送过几次毒品，每次其和“二姐”都给他一些费用，而且这些费用也比平时打车时给的高。
辨认笔录，证实刘一×指认出本案被告人白××即为送货的出租车司机；本案被告人蒋树荣即为向其出售毒品的“二姐”。
4、证人田××的证言，证实其和“二姐”认识，“二姐”是通过一个出租车司机送货，在其电话里存的该司机的名字是“送东西的”。这个司机给其送过二、三次毒品，每次都是白色透明塑料袋密封的白色晶体。这个司机和“二姐”住在同一个小区，他开着一辆三厢夏利车。
辨认笔录，证实田××指认出本案被告人白××即为其电话中存为“送东西的”并给其送过二、三次毒品的男子。
5、前科材料，证实被告人蒋树荣、白××曾因犯罪被判处刑罚的情况。
6、行政处罚决定书，证实被告人蒋树荣2012年11月23日至2015年11月22日接受社区戒毒三年。2014年3月被告人蒋树荣因吸食毒品被行政处罚的情况。
7、情况说明，证实民警在办案过程中，分别对白××、蒋树荣的手机通讯录进行采集后在公安网上进行分析比对，发现白××130××××4209的手机号码与田××的189××××3179的手机号码有关联，白××的手机号码在田××的手机通讯录中显示名称为“送东西”，后民警对田××进行提讯并对白××进行了辨认。
8、搜查笔录、现场图及现场照片，证实公安机关对蒋树荣住处，对白××人身及白××所驾汽车进行搜查的情况。
9、扣押清单，证实在白××和蒋树荣处扣押物品的情况（物品均未向本院移送）。
10、天津市公安局毒品检验鉴定中心检验报告，证实在扣押的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
11、毒品收缴收据，证实扣押毒品均已收缴的情况。
12、案件来源、抓获经过及情况说明，证实根据刘一×线报将白××抓获，后白××带领民警将蒋树荣抓获的情况。
13、身份证明，证实被告人蒋树荣、白××自然身份的情况。
以上证据，经当庭举证、质证，证明其来源合法、真实有效，本院予以确认。
本院认为，被告人蒋树荣、白××以牟利为目的，结伙向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，属共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。本案中有被告人蒋树荣的供述、证人宋××的证言及公安机关行政处罚决定书能够证实被告人蒋树荣存在吸食毒品，并靠贩卖毒品获得的毒资来维持生活及供自己吸食的事实，故能够认定被告人蒋树荣以贩养吸。对于以贩养吸的，其查获的数量应该认定为其贩卖的数量，故被告人蒋树荣辩护人关于贩卖毒品5.51克及扣押毒品应认定为非法持有毒品罪的辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人蒋树荣在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。鉴于被告人蒋树荣当庭自愿认罪及吸食毒品的情节，本院量刑时对其酌情处罚。被告人蒋树荣的辩护人关于量刑的辩护意见，本院不予采纳。根据本案证据能够认定被告人白××收取一定酬劳，帮助蒋树荣贩卖毒品，其在共同犯罪中起辅助作用，属从犯，并且其在被公安机关抓获后，协助公安机关抓获同案犯蒋树荣，属立功，依法对其减轻处罚。被告人白××关于此点的辩解，本院予以采纳。被告人白××对于证据的质证意见，未提供相应的证据予以证实，本院不予采纳。被告人白××曾因犯罪被判处刑罚，量刑时对此情节予以考虑。公诉机关对被告人蒋树荣的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十八条，第六十九条，第七十七条第一款，第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）南刑初字第197号刑事判决中宣告被告人蒋树荣缓刑部分。
二、被告人蒋树荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二万元；与前犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币二万三千元。罚金于判决生效后一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月19日起至2024年6月18日止）
被告人白××犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。罚金于判决生效后一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月19日起至2020年6月18日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 尹学义
审 判 员 杜世福
代理审判员 张宝晶
二〇一五年三月三十日
书 记 员 张 诚
速 录 员 付 莉