上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第23219号
原告赵到。
委托代理人王云，上海宸豪律师事务所律师。
委托代理人龚桂华，上海宸豪律师事务所律师。
被告朱永刚。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人陈蓉，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人滕昭君，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告赵到与被告朱永刚、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年7月21日公开开庭进行了审理。原告赵到的委托代理人王云、被告朱永刚、被告平安保险公司的委托代理人陈荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵到诉称，2014年6月21日20时许，被告朱永刚驾驶牌号为沪CEXX**的客车沿上海市浦东新区南祝公路由南向北行驶至祝桥镇南祝公路、卫亭路北40米处时，与沿卫亭路由东向西行走至此的原告发生碰撞，导致原告受伤的交通事故。经交警部门认定，因被告朱永刚未确保安全，被告朱永刚承担事故全部责任。事发后原告被送往医院治疗，伤情严重。经鉴定，原告构成XXX伤残、XXX伤残，休息120-150天，营养60天，护理60天。原告各项损失为：医疗费343元（人民币，下同）、住院伙食补助费340元、营养费2，400元、残疾赔偿金114，504元、误工费17，500元、护理费3，600元、交通费1，000元、精神损害抚慰金6，000元、日用品费90.50元、衣物损失费500元、鉴定费1，800元、查档费5元、律师费5，000元。上述损失要求被告平安保险公司在交强险范围内优先承担，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出交强险的部分，由被告平安保险公司在商业险范围内承担，剩余部分由被告朱永刚承担全部的赔偿责任。
被告朱永刚辩称，对事故经过、责任认定无异议，同意依法承担赔偿责任。其不同意承担鉴定费、律师费、日用品费和查档费。对原告其余损失均同意被告平安保险公司的意见。事发后，其垫付原告医疗费36，984.10元、急救费259元、护理费1，260元、残疾辅助器具费818元，要求对垫付款项在本案中一并处理。
被告平安保险公司辩称，对事故经过、责任认定、投保事实无异议，同意在保险范围内承担赔偿责任。对医疗费中的非医保部分不予认可。对原告鉴定结论不申请重新鉴定，但认为判定两个XXX伤残过重，同意按一个XXX伤残的系数赔偿，残疾赔偿金仅认可按照农村标准赔付。误工费认可每月1，820元，误工期认可120天。日用品费、查档费、律师费均不属于保险理赔范围。精神损害抚慰金同意在交强险范围内优先赔付。
经审理查明，2014年6月21日20时许，被告朱永刚驾驶牌号为沪CEXX**的小型轿车由南向北行驶至上海市浦东新区南祝公路、卫亭路北40米处时，与沿卫亭路由东向西行走至此的原告发生碰撞，导致原告受伤的交通事故。本起事故经交警部门认定，因被告朱永刚未按规定让行，被告朱永刚承担事故全部责任，原告无责任。原告受伤后被送至上海市浦东医院进行治疗。2015年5月18日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人赵到腰部、骨盆等处交通伤，后遗腰部活动障碍、骨盆畸形愈合，分别构成十级、XXX伤残。损伤后休息120-150日，护理60日，营养60日。”为此，原告支出鉴定费1，800元。
另查明，沪CEXX**小型轿车在被告平安保险公司处投保交强险、商业险（保险金额1，000，000元），同时购买了不计免赔特约险。本次事故发生在保险期内。
审理中，原告对被告朱永刚垫付的医疗费、急救费259元、护理费1，260元、残疾辅助器具费818元均无异议，并同意在本案中一并处理，医疗费具体金额由法院核定。
上述事实，由道路交通事故认定书、病史材料、医疗费发票、被告朱永刚驾驶证、沪CEXX**机动车行驶证、机动车交强险及商业险保单、鉴定意见书、鉴定费发票及当事人所作陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，如果非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，被告朱永刚承担事故全部责任，故原告的合理损失，应先由被告平安保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足的由被告平安保险公司在商业险范围内承担赔偿责任，仍有不足的由被告朱永刚承担全部赔偿责任。
本院确认本案原告合理损失为：1、住院伙食补助费340元、残疾赔偿金114，504元、精神损害抚慰金6，000元、残疾辅助器具费818元，原告主张并无不当，本院予以支持。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史、凭据，核定原告医疗费总金额为38，136.11元（其中37，793.11元为被告朱永刚垫付）。被告平安保险公司提出对其中非医保部分不予认可的意见，于法无据，本院不予采信。3、误工费，原告主张17，500元，为此原告提交了商铺门面出租合同、房东出具的租金收条及中国农业银行存款业务回单、金穗卡明细对账单2页、居委会证明、健康证、房地产登记簿信息，本院认为原告举证证明了其事故发生前的工作情况，但未能举证证明其实际收入及因本次事故造成的收入减少情况，本院参照本市上一年度餐饮业职工平均工资标准（29，560元／年），确认原告误工费按照每月2，463.33元计算5个月为12，316.65元。4、营养费，原告主张2，400元，根据原告的实际伤情，本院酌情支持1，800元。5、护理费，原告主张3，600元，根据被告朱永刚提交的护理费发票，本院确认原告住院18天的护理费为1，260元，剩余42天的护理费酌情支持1，680元，护理费共计支持2，940元。6、交通费，原告主张1，000元，本院根据其就医地点、次数，酌情支持300元。7、衣物损失费，原告主张500元，本院酌情支持200元。8、鉴定费，原告主张1，800元，根据原告提供的发票，本院予以确认。被告平安保险公司虽提出不予承担的意见，但是未能提供证据予以证明，本院不予采信。9、日用品费90.50元、原告主张系购买住院期间必需的尿壶等日用品，并提供发票、收款收据各一张，尚属合理，本院予以确认。10、查档费5元，原告主张系诉讼必须的费用，并提供非税收入一般缴款书，尚属合理，本院予以确认。11、律师费，原告主张5，000元，结合原告获赔金额、相关律师收费标准等因素，本院酌情支持4，000元。以上各项损失合计183，250.26元，由被告平安保险公司在交强险责任限额内先承担120，200元（交强险医疗费用赔偿项目下赔付10，000元、交强险死亡伤残赔偿项目下赔付110，000元、财产损失赔偿项目下承担200元），余款63，050.26元中律师代理费4，000元由被告朱永刚全额赔偿（抵扣其已垫付的39，871.11元，原告应返还被告朱永刚35，871.11元），其余59，050.26元由被告平安保险公司在商业险限额内承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵到179，250.26元；
二、原告赵到应于本判决生效之日起十日内返还被告朱永刚35，871.11元；
三、驳回原告赵到的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，361元（原告赵到已预交），减半收取计1，680.50元，由原告赵到负担106.50元，被告朱永刚负担1，574元，被告朱永刚负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 姜南
二〇一五年八月二十日
书 记 员 鲍婕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。