广东省深圳市南山区人民法院刑 事 判 决 书（2014）深南法刑初字第302号公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。被告人方某，男。因犯盗窃罪于2010年5月14日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2013年1月19日刑满释放。因本案于2013年6月6日被抓获，同日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。辩护人郭雄生，广东威戈律师事务所律师。深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2014）117号起诉书指控被告人方某犯盗窃罪、抢劫罪，于2014年2月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派代理检察员张宝峰出庭支持公诉，被告人方某及其辩护人郭雄生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市南山区人民检察院指控：2013年5月13日，被告人方某购买了一辆车牌号为粤B×××××的二手本田雅阁汽车，并分别悬挂“粤B×××××”、“粤S×××××”等套牌后，以此为工具与方利民等人选择设在路边且只有一人在工作的报刊亭为目标共同分工配合实施四起盗窃行为，如被被害人发现，实施盗窃的同伙便采用推打等方式摆脱被害人的抓捕，并乘坐方某驾驶的上述本田雅阁汽车逃离现场。为证实上述指控，公诉机关提供了涉案的本田雅阁轿车、现金、手机、充某等物品的照片、缴获经过、抓获经过、手机开户资料及通话记录，扣押物品清单，情况说明、被害人的涉案财物的购货凭证、涉案轿车的机动车登记信息等文件、刑事判决书及释放证明书、被告人的身份信息资料，被害人王某、黄某、陈某、谢某的陈述，监控录像车辆痕迹图像及监控录像相关资料电子文档照片的图像鉴定结论书，现场勘查笔录及照片，犯罪现场附近监控录像光碟及截图，被告人方某的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人方某无视国家法律，以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人方某在第二单、第三单盗窃犯罪被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪，提请法院依法惩处，并向本院提交深南检量建（2014）122号量刑建议书，建议对被告人方某判处三年六个月至六年有期徒刑。被告人方某当庭否认控罪，辩称其没有参与起诉书指控的四宗犯罪，关于指控的第四宗犯罪，其的车从2013年6月5日下午2点以后就一直停在龙华区清湖商业广场的正门口，没有出去过。被告人方某的辩护人辩称：公诉机关指控被告人方某涉嫌盗窃、抢劫罪证据不足，罪名不成立。1、除被害人的辨认笔录外，公诉机关并无合法有效的证据证实被告人参与实施其指控的盗窃、抢劫行为。《司法鉴定书》只能说明嫌疑车辆与被告人的车相似，《图象鉴定书》所依据的图像只能看到犯罪嫌疑人鼻子以下的部分，都不能作为定罪的依据；2、假设被告人参与公诉机关指控的犯罪，但被告人只是司机，并没有实施抢劫的合意，不构成抢劫罪，只能以盗窃罪追究其刑事责任，且本案中除被害人陈述外公诉机关未提交证据证明被告人参与盗窃的财物数额达到了“数额较大”的立案标准，故指控被告人盗窃、抢劫罪名不成立。经审理查明：2013年5月13日，被告人方某购买了一辆车牌号为粤B×××××的二手本田雅阁汽车，并分别悬挂“粤B×××××”、“粤S×××××”等套牌后，以此为工具与方利民（另案处理）等人共同实施盗窃行为。方某涉及的具体犯罪事实如下：1、2013年5月20日7时许，在深圳市南山区西丽水标大厦门口农业银行旁被害人王某经营的报刊亭，方某驾驶上述本田雅阁汽车故意停靠在该报刊亭门前路段，方利民（另案处理）在远离报刊亭处先行下车并步行靠近该报刊亭，另外三名男子（后三人均另案处理）在车上以购买香烟等为由要求报刊亭内的被害人王某将香烟送至车旁，且在支付时故意支付大量零钱并假装详细查数后再交给被害人的方式拖延时间，方利民便乘机进入该报刊亭盗窃现金、待售的电话充某等财物。方某等五人共盗窃了被害人现金、手机、充某、游某、网卡、Q币卡、手机号码卡及香烟等财物共计价值人民币33006元（以下币种均为人民币）。2、2013年5月25日9时许，在南山区科苑路与粤兴二路交汇处路段被害人陈某经营的报刊亭，由方某驾驶上述本田雅阁汽车假装购买香烟，由一男子（另案处理）下车盗窃财物，二人共同以上述方式盗窃了陈某的现金、电话充某等共计价值5300元。上述男子在上述报刊亭内盗窃财物时被陈某发现，陈某试图阻止该男子时，该男子用肘部顶击陈某后挣脱阻拦，并乘坐方某驾驶的上述车辆逃离现场。3、2013年5月28日10时40分许，在深圳市宝安区塘尾24区9巷8号被害人黄某经营的电话亭，由方某驾驶上述本田雅阁汽车假装购买香烟，由邓炜清（另案处理）下车实施盗窃，二人共同以上述方式盗窃了黄某的现金、充某等财物共计价值7000元。在邓炜清在上述电话亭盗窃时，被黄某发现并予以制止，邓炜清便推击黄某的颈脖将黄某推倒在地后挣脱阻拦，并乘坐方某驾驶的上述车辆逃离现场。4、2013年6月6日凌晨l时25分许，在南山区南光路与海德二道交汇处被害人谢某经营的报刊亭，由方某驾驶上述本田雅阁汽车假装购买香烟，由一名男子（另案处理）下车实施盗窃，二人共同以上述方式盗窃了谢某的装有现金10000余元、价值4万余元的电话充某、价值1500元的待售电影票、2套价值600元的3G无线上网卡、价值500余元的内存卡和优盘、价值1000元的充某发票、手机二部及工商银行卡等财物的背包。2013年6月6日，公安机关民警将方某抓获。以上事实，有下列证据证实：1、被害人陈述（1）被害人王某陈述及辨认笔录，证实2013年5月20日7时40分其在西丽农业银行门前报刊亭开店时有一辆黑色小汽车停在路边。车上有4名男子，坐右后侧的男子摇下车窗，说要买包芙蓉王烟，于是其拿着烟出来给对方，对方一张一张的给了其三张5元的纸币，又将手里的十张一元的纸币一张一张的数给其。其拿了钱就返回报刊亭，8时10分左右，其发现放在箱子上的两个红色环保袋不见了，内有现金8000元左右、两部手机（其中一部可以空中充值的，里面有5、6千元）、两张身份证、一张农行卡、一张邮政银行卡还有一些拿来卖的Q币卡、游戏充某、网卡、IC电话卡、电话充某和一批26套左右的手机号码、四条烟、一张深圳通。开车的男子30多岁，短发，他回头看了其一眼，其对买烟的人和司机印象比较深，因为其送烟到车旁边，并且在车旁边等候那个人付钱等了有几分钟。那辆车是一辆深色的车，车头和车尾都是扁扁的，底盘也很低，就是其在公安机关辨认的车。其报警后到西丽派出所看监控录像，发现车上的人买烟时，还有一个人在报刊亭边站着，这个人进报刊亭拿走了袋子，并上了买烟的车走了，其没有看到小店被盗的过程。其对购买芙蓉王烟的男子乘坐的轿车印象很深，被盗物品的采购价共1925元。辨认出方某就是开车的人；辨认出方利明就是现在报亭附近逗留，后实施盗窃的男子。辨认出案发当时停在报亭和其买烟的车。（2）被害人黄某陈述及辨认笔录，证实2013年5月28日10点40分许，一名男子驾车到其小店门口，并让其将电话卡送给他，其拿了100元充某给该男子，该男子拿了面值10元人民币数给其，其回去时发现另一名男子在其小店内进行盗窃，实施盗窃男子发现其后，用手推其的脖子，将其推倒后，乘坐买卡那名男子驾驶的车辆逃跑。其看到对方开的是深蓝色日产小汽车，但其对汽车品牌不是很懂，当时其的邻居在停车场等人，离那辆车很近，当时觉得不对劲，记下了车牌，邻居告诉她那辆车的车牌为粤S×××××，是一辆深蓝色老款本田车。其被抢了5000元现金和2000元的手机充某。当时来其店抢劫的有2个人，实施抢劫的虽然不认识，但是与他们都正面接触过。辨认出方某就是以购买电话卡将其骗离其小店并配合另一男子实施盗窃的人，邓炜清是进其小店盗窃被其发现后掐其脖子并将其推倒的人。（3）被害人陈某陈述及辨认笔录，证实2013年5月25日9时10分，两名男子对其报刊亭实施抢劫，当时一名男子说向其买烟，另一名男子则在报刊亭里翻其放钱和充某的抽屉。其发现后就走进去用右手抱住该男子的脖子，该男子就用右手肘顶了一下其的右前胸，其就放手了，该男子跑出报刊亭上了外面那辆车。其共被抢了5000元面值的电话充某和现金300元。其记得对方开的是一辆黑色小轿车，车牌号是深圳的，前面有两个字母XH尾数是488，那天下雨车的颜色很深，不是黑色就是蓝色。开车的人数钱时和其面对面，其对他印象比较深。辨认出方某就是驾车向其买烟的男子。辨认出向其买烟的瘦男子驾驶的车，车牌尾号是488。（4）被害人谢某陈述及辨认笔录，证实2013年6月6日凌晨1点25左右，其在自营的报刊亭内整理东西，有部车牌有957的小汽车停在附近，一个30多岁男子在驾驶位说拿包芙蓉王。其拿了烟走过去时看到该男子右手摆动两下，拿的都是一叠一元的纸币，其感觉不对，回头一看，看到另一名男子从其报刊亭往外跑，手里拿着其的背包，上了那台车。其被盗的物品有手机两部价值800元、3G无线上网卡2张价值500元、内存卡价值1000元、电影票价值2000元、现金12500元，还有刚从深圳书城M层B08进的充某价值39255元，有进货时对方开具的出货单据为证，该批充某是刚刚采购进来，还没销售。现金是准备交纳报刊亭租金的，其中100元面值的有60张是崭新的，50元面值的50张是崭新的，还有一部分是平时用于找零的。辨认出方某就是当时以买烟的方式吸引其离开报刊亭，配合另一名男子抢夺其报刊亭财物的人。2、物证、书证（1）受案登记表。（2）关于锁定被告人方某的经过的情况说明，证实接报案后，民警调取了使用车牌为粤B×××××、粤S×××××的嫌疑车辆的行驶轨迹和视频拍摄照片，并经技术侦察侦控出被告人所使用的手机号码135××××0988在四个案发地点及案发时间出现，并确定该手机号码经常在深圳市龙华新区清湖社区新村旁的清湖商业区域活动，后侦查员在清湖商业城门口抓获被告人方某。（3）手机开户资料及通话记录，证实手机号码135××××0988登记姓名为被告人方某。（4）扣押物品、文件清单、扣押的现金情况说明，证实公安机关从方某的雅阁车内副驾驶位杂物箱内扣押现金156元，包括5角纸币2张、1元纸币45张、5元纸币20张及10元纸币1张，从方某钱包内扣押现金4495元，包括1元纸币150张、5元纸币5张、10元纸币10张、20元纸币1张、100元纸币42张；同时扣押雅阁小汽车一辆、黑色手机四部、橙色手机一部，在被告人住处扣押50元面值中国移动充某12张、100元面值中国移动充某1张、腾讯Q币卡（面值10元）1张、奥奇传说（面值10元）充某1张。（5）低面额零钞、手机、充某照片，经被害人黄某辨认的作案用的本田雅阁轿车照片。（6）被害人的涉案财物的购货凭证，证实被害人的损失情况。（7）作案用轿车的机动车登记信息、购车发票及机动车查验记录表。（8）缴获经过、抓获经过，证实2013年6月5日，侦查人员发现涉案的车辆停放在清河商业城停车场，其后于次日11时30分许，在该商业城前往停车场的路上抓获方某。并对其住处进行搜查后，缴获被扣押物品。（9）常住人口基本信息、人员指纹卡。（10）释放证明书、刑事判决书，证实方某因盗窃罪被判4年6个月，2013年1月19日刑满释放。（11）在逃人员身份信息表，证实对同案犯方利民、邓炜清进行网上追逃。3、司法鉴定书两份，证实经鉴定，监控录像记录的2013年5月20日7：47在西丽南路上和5月25日9：09在南山区科苑路与粤兴二道交汇处报刊亭边停靠的粤B×××××、5月28日8：48在宝安区塘尾24区8巷7号内及6月6日01：17在南光路与海德二道交汇处东北角停靠的粤S×××××嫌疑车与被鉴定对象粤B×××××均是同一辆车。监控录像记录的2013年5月24日22：00、5月25日6：30、5月28日8：48和10：37在深圳市公路上出现的悬挂粤B×××××、粤S×××××号牌轿车内的两名作案嫌疑人是被鉴定人方某和邓炜清，监控录像记录于2013年5月20日在深圳市西丽南路公交站台上徘徊的嫌疑人是方利民。4、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。（1）搜查笔录，在龙华青湖村5巷9栋703A搜查，缴获中国移动充某50元面额12张、100元面额1张，Q币充某1张，奥奇传说充某面值10元1张，诺基亚手机2部。（2）现场勘验检查工作记录，深圳市公安局南山分局高新派出所对案发现场南山区科园路与粤兴二道交汇处东南侧报刊亭进行勘验检查形成的现场图、现场照片以及现场勘验检查笔录。（3）现场勘验检查工作记录，深圳市公安局宝安分局塘尾派出所对案发现场宝安区福永街道塘尾社区二十四区9巷8号电话亭进行勘验检查形成的现场图、现场照片以及现场勘验检查笔录。（4）现场勘验检查工作记录，深圳市公安局南山分局西丽派出所对案发现场南山区西丽南路华龙酒吧门口报刊亭进行勘验检查形成的现场图、现场照片以及现场勘验检查笔录。（5）现场勘验检查工作记录，深圳市公安局南山分局对案发现场南山区南新路南园村新三坊20号西侧小巷进行勘验检查形成的现场图、现场照片以及现场勘验检查笔录。5、视听资料、电子数据，办案民警对被告人的审讯视频、陈某被抢劫案录像、黄某被抢劫案录像、王某被盗窃案录像、谢某被盗窃案录像光碟以及相关视频截图，证实监控录像拍摄到嫌疑车辆、嫌疑人于5月25日9：17-9：19在南山区科苑路与粤兴二道交汇处报刊亭、5月20日7：16-7：47在西丽农业银行门前报刊亭及6月6日01：16-01：17在南光路与海德二道交汇处东北角报刊亭作案的全过程，与被害人描述一致。6、高新技术园区派出所情况说明，证实民警在清湖商业城调取的2013年6月6日凌晨车牌为粤B×××××车辆的监控录像资料，经审查发现视频中出现的车辆不是本案作案工具，故将该视频资料排除。后侦查员再次前往该商业城调取视频，6月6日以前的视频资料已被覆盖，无法调取。7、被告人方某的供述和辩解，其称自己于2013年1月19日出狱。4月底来深圳，5月份购买老款黑色本田雅阁车，车牌号为粤B×××××。该车一直是其在使用，其在深圳没有经济收入，经济来源都是从老家打钱过来，其从老家来的时候带钱过来，加上老家打过来的钱有2万元左右。其的车从来没有悬挂过假牌，对深圳市南山区仅熟悉滨海大道和深南大道等主路。其手机号码135××××0988、153××××2131始终是个人使用，没有丢失过，一直随身携带。其的车一直停放在清湖新村清湖商业城停车场，其的车曾经借给老乡用，大概十几次，时间记不清。查到的钱是自己攒起来留着以后开店或做生意用的，住所内的13张手机充某和2张游某是自己买来用的。另外，方利民是其表弟的小舅子，与其并不住在一起，二人一起去过几个地方找店铺，其不知道表弟的名字，也不认识邓炜清。上列证据均经庭审示证、质证，本院查证属实，足以认定。本院认为，被告人方某以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人方某实施本案第二、三宗犯罪被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力，应以抢劫罪追究刑事责任，审理认为，被告人方某在团伙作案中负责开车及引开被害人注意力，且下车实施盗窃并使用暴力抗拒抓捕的同伙尚未到案，本案现有证据不能证明被告人方某与其同伙有为抗拒抓捕而当场使用暴力的意思联络或共同故意，认定被告人构成抢劫罪的共犯证据不足，应以盗窃罪定罪量刑。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的部分罪名成立。本案中被告人方某驾驶汽车、假装购买香烟，与四名被害人均有长时间的近距离接触，被害人对被告人方某的指认真实可信，并有案发现场监控录像、对被告人面部及嫌疑车辆的同一性鉴定书、关于锁定被告人方某的经过的情况说明、手机开户资料等证据，证明被告人方某及其所有的粤B×××××汽车、手机号码在四个案发地点及案发时间出现，足以证实被告人参与了指控的全部四宗犯罪。公安机关在抓获被告人方某时在其身上、车内、住处查扣有大量小面额纸币及多张充某，其对此来源及用途无法做出合理解释，被告人及其辩护人提出其未参与犯罪的辩解无事实依据，本院不予支持。关于本案犯罪数额，有各被害人陈述及相关进货单据证明，本院依法予以采信。被告人方某在共同犯罪中未直接实施盗窃行为，起次要作用，系从犯，依法应予从轻处罚。被告人方某曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应予从重处罚。综合本案的事实情节及其认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人方某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月6日起执行至2015年6月5日止；罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）二、缴获的现金、手机、充值卡、Q币卡由扣押机关依法没收；缴获的本田雅阁汽车（粤B3**l6）系犯罪工具，由扣押机关依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙婷婷人民陪审员  吴燕玲人民陪审员  李三凤二〇一四年五月十九日书 记 员  石银芳