吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民二终字第902号
上诉人（原审原告）：窦某某，女，1978年1月14日生，汉族，住长春市南关区。
委托代理人：高数，吉林中储律师事务所律师。
委托代理人：张建萍，吉林中储律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李某某，男，1982年9月2日生，汉族，住长春市二道区。
上诉人窦某某因变更抚养关系纠纷一案，不服长春市二道区人民法院作出的（2015）二民初字第389号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人窦某某及其委托代理人高数、张建萍，被上诉李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
窦某某原审诉称：2011年6月10日，原告窦某某与被告李某某经登记结婚。2014年10月13日，经长春市南关区人民法院调解离婚，约定婚生子李某由被告抚养，原告每周探望。离婚后，被告无正当理由，拒绝原告探望婚生子。2015年2月10日，经长春市南关区人民法院决定对被告李某某拘留15日。被告的行为造成原告合法探望权受到妨碍，同时所发生的争执已经对与其共同生活的婚生子李某的身心健康产生极其不利的影响。另因，调解离婚时，由于被告李某某同意承担婚生子李某的抚养权，并同意原告一周探望两天婚生子，原告才同意将双方婚后共同财产东风雪铁龙牌吉APC9**号小轿车自己分得的另一半40000元所得作为原告窦某某给付婚生子李某至18周岁的抚养费用一次性支付给被告李某某，但由于被告李某某无故不让原告探望婚生子，所以原告要求收回抚养费。在此期间，原告还发现被告无固定住所，居住条件恶劣，收入低，不足以满足婚生子日后的生活教育，而原告在离婚后受聘于企业，有正常稳定的收入，于2015年3月成立个体经营实体，有固定住所，且婚生子的户口一直落户在原告母亲处，该处为明德路学校学区，系重点学校。故原告窦某某认为由其抚养婚生子李某有利于孩子的身心健康，保障婚生子的合法权益，能够使婚生子有稳定的生活，受到良好的教育。现诉至法院，请求判令：一、婚生子李某由原告窦某某抚养，被告李某某每月给付抚养费1000元；二、被告李某某返还原告窦某某支付的婚生子李某至18周岁的抚养费40000元。案件受理费由被告承担。
李某某原审辩称：孩子归被告李某某抚养是双方在南关区人民法院离婚时自愿达成的调解协议，原告要求变更婚生子由其抚养的诉讼请求，其理由不符合《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见﹥》第十六条规定的意见，请法院驳回原告的诉讼请求，40000元抚养费不是原告已经向被告支付了，而是考虑到孩子在被告处抚养，原告用车的一半价值作价后折抵的抚养费，被告现在完全有能力抚养孩子。
窦某某原审时为证实其主张，向法庭提交如下证据：
证据一、户口簿，证明：婚生子一直在我的户口上，而且是好的学区，并且孩子出生于2012年2月8日，需要和母亲在一起。
证据二、聘书、营业执照（朝阳区私人订制美甲店、个体工商户）、营业执照（吉林省私人订制商贸有限公司、有限责任公司），证明：原告经济条件比较好，可以给孩子更好的生活条件，原告有抚养能力。
证据三、房屋分配证、收据1（窦某2006年4月到2008年10月的房费2561.53元，2008年11月28日长春钢铁总厂行政管理处出具）、收据2（窦某维修基金153.72元，2008年11月28日长春钢铁总厂行政管理处出具）、收据3（窦某购公房款7685.77元，2008年11月28日长春钢铁工厂行政管理处出具）、长春市住房制度改革公有住房出售表、单位自管房屋出售协议书、父母馈赠房屋给女儿协议，证明：原告可以给予婚生子李某很好的生活环境，有独立的空间，有利于孩子的成长。
证据四、（2014）南民初字第1184号民事调解书，证明：原、被告在南关区法院调解离婚，婚生子归被告李某某抚养，因为当时被告同意原告每周看两次孩子，孩子上学比较远才把车抵给被告做抚养费。
证据五、南关区人民法院询问笔录，证明：不是原告不把孩子送还给被告，是被告同意原告看孩子多长时间都可以。
李某某对窦某某提供的证据发表如下质证意见：
对证据一的真实性没有异议，但是现在婚生子李某的户口已经不在这了，对证明的问题也有异议，随着国家关于教育体制的改革，教育会越来越公平，具体在哪个学区不会分好坏，我们认为都是好学区。
对证据二中两份营业执照的真实性没有异议，对有限责任公司营业执照证明的问题没有异议，对个体工商营业执照证明的问题有异议，证明不了原告实际的收入，也证明不了原告的经济条件好转，因为做生意是有赔有赚的，对聘书的真实性有异议，聘书不能证明原告的实际收入为100000元。
对证据三中父母馈赠房屋给女儿协议的真实性有异议，对该组证据中其他证据真实性没有异议。对该组证据证明的问题有异议，上述证据只能证明房屋是原告父亲所购买，不能证明是原告所购买，证明不了父母把房屋馈赠给原告，原告提供该组证据，证明不了原告能给孩子提供更好的居住条件。
对证据四的真实性没有异议，对证明的问题有异议，婚生子李某是原告自愿放弃抚养的，没有法定的理由抚养权是不应该变更的，原告所说的探望权与孩子抚养权变更没有关系。
对证据五的真实性没有异议，对证明的问题有异议，因为笔录是取自被告母亲张浩而不是被告李某某，对没有把孩子按时送回来没有关系。
李某某原审时为证实自己的主张向法庭提交如下证据：
证据一、户口簿，证明：户主张浩（系婚生子李某祖母），李某的户口在2015年1月28日从朝阳区义和路派出所迁到二道区东站派出所。
证据二、居住证明3份（长春市二道区吉柴社区出具）、国营第六三六厂房屋所有权证（房屋所有权人张彦明，系婚生子李某祖母张浩的弟弟），证明：婚生子李某的祖母张浩、被告李某某与婚生子李某均在吉柴社区吉柴五区委237组东站街52栋2门28号居住，被告可以为孩子提供固定住所。
证据三、省幼儿园收据8张、东方之珠幼儿园收据3张，证明：婚生子李某原来在省幼儿园，因为原告到幼儿园闹，幼儿园要求孩子转园，后来转到东方之珠幼儿园，2015年2月10日原告以过春节的名义把孩子接走，至今没有送回被告处，被告能够给孩子提供很好的教育条件。
证据四、工资收入证明三份（被告李某某2014年8月至今工资单、被告母亲张浩工资存折、被告舅舅张彦明工资存折），证明：被告李某某每月收入平均4000元左右，被告母亲张浩月收入1600元左右，被告舅舅张彦明月收入1600元左右。
证据五、（2014）南民初字第1184号民事调解笔录和民事调解书各一份，证明：1、放弃对孩子的抚养权是原告自己做的决定；2、被告当时条件和现在并没有发生任何变化，原告对此是明知的；3、在没有法定变更事由的前提下，原告无权变更孩子的抚养权。
证据六、申请执行书，证明：被告没有遗弃孩子的行为。
窦某某对李某某提供的证据发表如下质证意见：
对证据一的真实性没有异议，对证明的问题有异议，被告对孩子不负责任。
对证据二的真实性没有异议，对证明的问题有异议，不能证明被告有固定住所，因为房屋所有权人不是被告。
对证据三的真实性有异议，不是原件，公章看不清楚。对证明的问题有异议，不是因为原告的问题退园，是被告私自退园，被告怕我去看孩子，我并没有到幼儿园打闹，东方之珠幼儿园是私立的幼儿园，不能给孩子提供很好的教育。
对证据四的真实性没有异议，对证明的问题有异议，因为有两份工资存折不是被告本人的，不能证明被告可以很好的抚养孩子，而且李某某的收入不是固定的。
对证据五的真实性没有异议，对证明的问题有异议，因为当时被告做了一个亲子鉴定，结果证明婚生子李某是被告的儿子，被告同意原告每周看两次婚生子李某，不让原告承担任何抚养费用，把车辆折抵40000元作为婚生子李某至十八周岁止的抚养费，原告当时才同意放弃抚养婚生子李某，原告经济条件一直都很好，现在更好，原告经济条件比被告好，所以有变更抚养权的理由。
对证据六的真实性没有异议，对证明的问题有异议，婚生子李某的祖母张浩同意我看孩子多长时间都可以，我和孩子分开时间比较长，并不是不把孩子送还原告，是因为孩子奶奶同意我看孩子多长时间都可以，有询问笔录作为证据。
原审法院经审理查明：2011年6月10日，原告窦某某与被告李某某经政府登记结婚；2012年2月8日，育有婚生子李某；2014年10月13日经长春市南关区人民法院调解离婚，协议约定：“……二、婚生子李某由被告李某某抚养，被告李某某放弃向原告窦某某主张抚养费的权利。三、婚后共同财产东风雪铁龙牌吉ACP9**号小轿车（发动机号8746386）归被告李某某所有，双方认可该车作价人民币80000元，原告窦某某分得40000元，该40000元作为原告窦某某给付婚生子李某至十八周岁的抚养费一次性支付给被告李某某。四、探望权：被告李某某允许原告窦某某每周接婚生子李某回家住两天。”上述事实，有原、被告当庭陈述，民事调解书、庭审笔录在卷为凭。
原审法院认为：父母离婚后，子女抚养的基本原则是有利于子女身心健康，保障子女的合法权益，有利于子女的健康成长。一般而言，应当考虑不要轻易改变子女的生活环境，以免对未成年人成长造成影响。但同时必须考虑一方是否有可能对未成年人成长不利的因素，如果有，则应予以及时改变。依据《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见﹥》第3条，对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予有限考虑：（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告窦某某主张婚生子李某应由其抚养，其理由是其经济条件较好，其户口所在地的学区比较优越，可以给子女提供更好的教育，且被告妨碍其行使对子女的探望权，但原告的上述理由均非法律规定的变更子女抚养的法定事由，没有法律依据；且原告并未提供证据证明被告有不利于抚养子女的事实，故对原告主张抚养婚生子的诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条、《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见﹥》第3条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条之规定，判决如下：驳回原告窦某某的诉讼请求。案件受理费100元由原告窦某某负担。
宣判后，窦某某不服，向本院提起上诉，上诉请求：1、请求依法撤销长春市二道区人民法院（2015）二民初字第389号民事判决书，判决上诉人与被上诉人的婚生子李某由上诉人抚养，被上诉人每月给付抚养费1000元；2、判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实及理由为：一审法院认定事实不清，适用法律错误。本案在一审时，上诉人向法院提交了相关证据，证明了上诉人的收入等经济条件比被上诉人高；上诉人有稳定的、比被上诉人更为优越的居住条件，而被上诉人与其母亲和舅舅在一起生活，房子是被上诉人舅舅的，被上诉人无固定居所，且被上诉人的舅舅具有精神疾病，这些都明显不利于孩子的健康成长。上诉人的户口所在地所属的学区也是重点学校，重点校与普通学校的教育质量和教学水平存在很大差异，这是众所周知的、现时存在的事实，而被上诉人所称的“具体在哪个学区不会分好坏，都是好学区”明显是歪曲事实，由上诉人抚养孩子可以给孩子提供高质量的教育，更有利于孩子的成长。另，双方离婚时，被上诉人承诺上诉人可以一周探望两天孩子，所以上诉人才同意由被上诉人抚养孩子。但离婚后，被上诉人一直阻挠上诉人探望孩子，这给孩子以及上诉人在感情上和心理上都造成了极大的双重伤害。综上，由被上诉人继续抚养孩子不利于孩子的健康成长，上诉人可以给孩子提供更好的生活条件和更高的教育水平，请求支持上诉人的上诉请求。
被上诉人李某某二审辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二审庭审时，窦某某向法庭提交以下证据。
人口数据查询详细信息表复印件一份，证明被上诉人李某某的舅舅张彦明与其一起居住，该人曾经受过刑事处罚，对孩子成长不利；被上诉人李某某质证认为，张彦明的确和我在一块居住，受到过刑事处罚，现在已经有正式的工作了，但是不影响孩子的抚养权问题；合议庭对该证据的真实性予以确认。
本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为：《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》规定，人民法院审理离婚案件，对子女抚养问题，应当依照《中华人民共和国婚姻法》及有关法律规定，从有利于子女身心健康，保障子女合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。李某某、窦某某于2014年10月13日经长春市南关区人民法院调解离婚，并且双方协议约定：“婚生子李某由被告李某某抚养”，该民事调解书对双方当事人均具有法律约束力、应当遵照执行，同时双方在协议离婚及协议决定婚生子李某的抚养权时应当综合了各方面的因素。在该调解书下发6个月后，即2015年4月15日窦某某即向原审法院起诉变更抚养关系，其在一审、二审提交的证据，既不能证实李某某目前具有不适合抚养未成年子女的情形，亦不能足以证实其目前拥有的抚养孩子的条件明显优越于李某某，故根据适用“未成年子女利益优先”的原则，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100.00元，由上诉人窦某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 伟
代理审判员 王君伟
代理审判员 雷 勇
二〇一五年九月三十日
书 记 员 李 月