上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0118民初7185号
原告：彭霞彩，女，1962年3月15日生，汉族，户籍地甘肃省。
委托诉讼代理人：徐海龙，上海国域达�师事务所律师。
被告：上海市青浦区朱家角人民医院，住所地上海市青浦区。
法定代表人：钱进，院长。
委托诉讼代理人：沈文莉，女。
委托诉讼代理人：束学安，北京盈科(上海)律师事务所律师。
原告彭霞彩与被告上海市青浦区朱家角人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年6月1日立案后，依法适用简易程序，于2018年1月24日公开开庭进行了审理。原告彭霞彩及其委托诉讼代理人徐海龙、被告上海市青浦区朱家角人民医院的委托诉讼代理人沈文莉和束学安到庭参加诉讼。审理中，本院根据原告彭霞彩的申请，依法委托上海市医学会进行了医疗损害鉴定。本案现已审理终结。
原告彭霞彩向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失共计人民币12万元。事实和理由：2010年5月3日，原告因车祸致右侧�骨中段骨折伴分离送被告处。次日14时至约21时在全麻下行右肱骨骨折切开复位内固定术。2011年9月18日在被告处拍片复查，见一固定螺钉断裂。被告开转院单至上海市第六人民医院(以下简称六院)，因无法再手术遂保守治疗。2017年3月1日，原告至六院复查，被告知仍不能取出内固定。原告认为，手术内固定螺钉断裂与被告的诊疗行为不当或螺钉质量瑕疵有关，被告扩大了损害，被告的过错与交通事故形成共同侵害，与原告所受的身体伤害和经济损失存在法律上的因果关系。交通事故发生时，原告月工资3,000元，至今已有83个月不能工作，误工费约25万元，治疗费用4.5万元，扣除交通事故主张的18万元，本案中酌情要求被告赔偿12万元。
被告上海市青浦区朱家角人民医院辩称，本案经鉴定不构成医疗损害，被告不承担赔偿责任。原告的损失由交通事故造成，应�交通事故侵权人承担赔偿责任。原告诉请缺乏事实依据，原告误工费已在交通事故中得到赔偿；医疗费、鉴定费，因本案不构成医疗损害，故应由原告自行承担。
本院经审理认定事实如下：2010年5月3日，原告因车祸外伤1小时入住被告处。查体见神志清，主动体位，左面部可及皮肤淤青伴肿胀有压痛，色黑，鼻部可以(疑)有肿胀伴有压痛，鼻腔有出血。下口唇可及部分挫伤伴肿胀，有压痛，右胸部有压痛，胸廓挤压痛(+)，右上臂部可及肿胀明显伴压痛，皮肤感觉正常，屈伸受限。右膝部可及皮肤淤青伴有压痛，屈伸尚可。四肢可及多处皮肤擦伤。查X线示右肱骨骨折伴分离；右第一肋骨骨折？右第6肋骨皮质扭曲。诊断：右肱骨骨折、头部外伤、右胸部外伤、鼻部外伤、口腔外伤、四肢皮肤擦伤。5月4日在臂丛神经阻滞+全麻下行右肱骨骨折切开复位内固定术，手术记录记载：取右上臂前外侧切口，依层进入暴露骨折处，试复位，置PIV加压钢板，近端先拧，入一枚螺钉，远端临时外固定后，拧入加压螺钉，透视位置良好，依次拧入余6只螺钉，透视骨折、螺钉位置满意后关闭切口，术毕。5月6日右肱骨正文片示右肱骨中段见钢钉内固定影，未见明显松脱影，骨折端对位对线好。5月14日出院。
2011年4月8日，原告因右肱骨骨折术后11月+医方门诊就诊。病历记载自述术后4月功能**毛巾断裂至疼痛，诊断：骨不连，建议入院手术。
2011年9月18日，原告因右肱骨骨折1年医方门诊就诊，查右肱骨正侧位片示右肱骨骨折内固定术后，骨折断端可见骨性骨痂形成，见一内固定螺钉断裂。诊断右肱骨骨不连，建议住院手术。
2011年9月20日，原告就诊于六院，诊断右肱骨骨折术后螺钉断裂。建议重*****，随访。
2015年6月28日，原告因右肱骨骨折术后5年复查就诊于六院，诊断右肱骨陈旧性骨折，骨不连。建议手术植骨。
2017年3月1日，六院右肱骨正侧位片示右肱骨骨折术后不连。
另查明，2017年11月20日，上海市医学会就被告在对原告的诊疗过程中是否存在医疗过错，该过错是否构成医疗损害，医疗损害等级和医疗过错程度作出鉴定结论。其中分析说明内容为：一、2010年5月3日，患方因右肱骨骨折入住医方，根据辅助检查(X线示右肱骨骨折伴分离)，行右肱骨骨折切开复位内固定术，有手术指征。术中操作未违反诊疗常规。2010年5月6日查右肱骨正位片示右肱骨中段见钢钉内固定影，未见明显松动，骨折端对位线好。二、2011年4月8日，复诊发现骨不连，9月18日查右肱骨正侧位片示一内固定螺钉断裂，骨不连为骨折复位内固定术难以完全避免的并发症，螺钉断裂与骨不连、应力集中有相关性。医方建议进一步手术治疗，但患方拒绝。三、医方的不足：告知不充分(未明确告知随访时间等)，但与患者目前骨不连及螺钉断裂无因果关系。四、目前患者右上肢功能尚可，无神经和血管继发损害。鉴定结论为：1、本例不属于对患者人身的医疗损害；2、朱家角人民医院在医疗活动中存在告知不足的医疗过错，与患者彭霞彩骨不连、螺钉断裂的人身损害结果无因果关系。原告为此支付鉴定费3,500元。
审理中，原告对鉴定结论不予认可，一、医疗损害鉴定的法律依据是《侵权责任法》和《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》，本案鉴定意见的署名不是双方当事人随机抽选的鉴定人，除标题外，其格式及相关内容与医疗事故技术鉴定极为相似，这种既有违法违规之过，又有暗箱操作之嫌，以医疗损害�定之名行医疗事故鉴定之实的鉴定结论，原告无法认可。二、《侵权责任法》关于医疗损害过错认定的规定，较医疗事故过错的认定要宽泛，鉴定意见未对医方是否尽到与当时医疗水平相应的诊疗义务作必要的分析和说明，就以“本例不属于对患者人身的医疗损害”定论，适用法律明显错误。三、被告对原告的手术时间长达7个多小时，手术记录未记载起止时间和术中发生的特殊情况，既不符合病历书写规范，也有隐瞒真相之嫌，该手术医生是否具备资质也不清楚，鉴定意见认为骨不连难以完全避免，把骨不连的损害后果要患者全部承担，而客观造成骨不连后果的医方责任却被专家轻轻带过。无论是螺钉强度不够还是骨折端异常活动严重应力集中，都跟医方的手术相关，都是医方的责任。明确告知随访时间是手术诊疗的重要组成部分，在手术存在瑕疵情况下，其重�意义直接关系到手术成功与否。医方未尽充分告知义务，更未认真履行手术后的复查义务，为本案骨不连的形成以及螺钉断裂的发生埋下了隐患。四、个别鉴定人员对原告充满歧视可能干扰鉴定结论。五、本案构成对患者人身的医疗损害，双方存在医患关系，存在损害后果，医疗过错、因果关系。
被告认为本案不构成对患者人身的医疗损害是正确的，原告因交通事故受伤，有手术指征，必须做手术，骨折的内固定方案是正确的，手术过程是顺利的，符合医疗常规。原告骨不连及螺钉断裂的原因，在医学上是常见的。肱骨是大骨头，内固定术后也并不能保证一定愈合，和患者自身情况有关系，骨不连不是医学干预造成的。原告6个螺钉断裂1个，原告手术后需要功能锻炼，锻炼过程中有应力，支撑力都在钢板和螺钉上，有可能出现断裂，这与医方治疗没有关�。鉴定结论认定被告告知不充分，对医方过于严苛。随访告知不同于有书面签字的手术风险告知等，门诊随访的告知，无法说明具体时间，患者有任何不适随时可以就诊，没有医学规范对随访的告知有明确要求。原告螺钉断裂出现症状，无论何时到医院拍片治疗，与目前患者的情况都没有任何关系。患者的情况是医疗特殊性导致的，而且患者通过治疗目前也恢复了基本功能。原告认为医方存在过错的几点理由，在医学上和法律上都是不成立的，医学上诊疗的结果具有不确定性，不可预知的风险应由患者承担，医学会专家已认定被告方对原告的诊疗行为都是正确的。
审理中，上海医学会对原告彭霞彩的异议给予了书面答复：肱骨中1/3骨折，医方采取“右上臂前外侧切口”，符合手术切口暴露常规，该手术入路是该部位经典手术暴露；根据手术麻醉单记载，�术开始时间15：03，结束时间18：00，术后病程录亦记载手术18点结束，手术全过程总耗时3小时，符合常规；医方术后X片提示显示骨折端对位对线好，未提示骨不连的影像学表现，术后复查X线正侧位片均提示骨折断端对位可，钢板螺钉固定在位，医方术后早期仅拍摄正位片对此后发生螺钉断裂、骨不连无因果关系；医方出院小结已注明“门诊随访、功能锻炼”，但未详细充分说明具体时间，存在不足，但患者术后一年多未随访，存在自身对病情不够重视的情况，故医方存在告知不充分的不足，但与患者发生骨不连、螺钉断裂无因果关系；螺钉断裂是骨不连的结果，并非原因，骨不连的原因复杂，如遭受暴力损伤，骨折所处部位，自身组织愈合能力等，患者为肱骨中1/3骨折，属骨折后骨不连发生率最高区域之一。
本院认为：在医疗侵权中，鉴于医疗行为的�业性，对于患者的损害结果与医疗机构的医疗行为之间是否存在因果关系以及医疗机构是否存在过错之判断，尚有赖于相关专业鉴定机构予以鉴定。根据上海医学会的鉴定结论，本例不属于对彭霞彩人身的医疗损害，故对于原告彭霞彩的诉讼请求，本院难以支持。关于原告对鉴定意见的异议，上海医学会已在鉴定意见以及书面答复中进行充分阐述，本院不再予以赘述。鉴于被告在医疗活动中存在告知不足的过错，酌情确认被告补偿彭霞彩20,000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条之规定，判决如下：
一、原告彭霞彩要求被告上海市青浦区朱家角人民医院赔偿各项损失共计12万元的诉讼请求不予支持；
二、被告上海市青浦区朱家角人民医院应于本判决生效之日起十日内补偿原告彭霞彩20,000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费300元，减半收取150元，由原告彭霞彩负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 陆晓云
二〇一八年五月十七日
书记员 冯 雯
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。