裁判文书审批栏签发：时间：核稿1：核稿2：核稿3：时间：印发：当事人份有关单位份留档份共印份拟稿：时间：打字：校对1：校对2：校对3：浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0602民初9937号原告陶云娟，女，1972年6月15日出生，汉族，住绍兴市柯桥区，委托代理人（特别授权代理）顾海根，男，1969年7月16日出生，汉族，住绍兴市柯桥区，系原告之夫。被告绍兴福清卫生用品有限公司，住所地绍兴越城区五泄路599号。法定代表人刘伯福，董事长。委托代理人（特别授权代理）朱浩，男，1981年1月10日出生，汉族，住绍兴市越城区，系公司职员。原告陶云娟与被告绍兴福清卫生用品有限公司劳动争议一案，于2016年10月14日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由代理审判员赵珠艳适用简易程序独任审判，于2016年12月21日公开开庭进行了审理。原告委托代理人顾海根、被告委托代理人朱浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：一、原告所患疾病属特殊疾病，依法应享受24个月的医疗期。根据劳动部236号文规定，“关于特殊疾病的医疗期问题，根据目前的实际情况，对某些患特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。”显然，劳动部的发文针对《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》进一步作出的规定，其内容是对劳动部479号文内容的强调和补充。其包含两层意思，一是某些特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的医疗期应该为24个月，不应受工作年限的限制；二是若24个月内尚不能痊愈的，向有关部门申请可以在24个月的基础上再适当延长。易言之，根据该规定，三类特殊疾病的医疗期为24个月，24个月满仍需延长的，才需要征得企业和劳动主管部门的批准。相关司法判例也可以佐证。原告于2015年11月8日被绍兴市人民医院诊断为患有乳腺癌，病情严重后果，于2015年11月10日进行切除手术，其后每月1-2次住院进行化疗，至今尚在治疗中。因其罹患乳腺癌，病情严重，难以治疗，应属劳动部236号文第二条所述的特殊疾病，其医疗期不应受实际工作年限的限制，应为24个月，即止2017年11月7日止。根据劳动合同法第42条规定，在规定的医疗期内用人单位不得单方面解除劳动合同。被告于2016年8月9日向原告发来通知书，要求解除劳动合同，并停止缴纳社保费。被告单方面解除劳动合同的行为明显违反了劳动合同法的规定，严重侵害了原告的合法权利。越城区劳动人事争议仲裁委员会适用法律法规错误，错误认定原告依据实际工作年限仅享受9个月的医疗期，并据此作出了错误的裁决。故原告恳请撤销仲裁裁决。二、被告在医疗期内少发、欠发病假工资以及停缴五险一金，要求补足病假工资，补缴五险一金。根据相关法律规定，病假工资不得低于当地最低工资标准的80%，2015年绍兴市最低工资标准为1660元每月，被告应按不低于1328元的标准像原告支付病假工资。减去社保个人缴纳部分235元，实际应发1093元，被告今年6月仅发工资429元，并自7月起停发工资，故应补足截至起诉日的少发、欠发工资，共计5036元。同时，被告自今年9月其停止为原告缴纳五险一金。三、被告停缴五险一金使原告无法报销医疗费用，直接造成原告不必要损失，要求被告赔偿原告本可报销的部分医疗费用。被告于2016年8月9日向原告发来通知书，称其于2016年8月20日前为原告最后一次缴纳社保。为避免损失扩大化，原告于2016年9月2日及时向柯桥区社会保险事业管理局办理了社保参保手续。但根据社保相关规定，跨行政区域转移接续社保的，新社保自参保3个月后才生效，即原告于2016年9月参保的社保于2016年12月才可生效。在此过渡期内原告没有医疗保险保障，所产生的医疗费用均需个人负担。原告在过渡期内失去医疗保险保障是由于被告停缴社保造成的。且原告在被告停缴社保后，及时自费向柯桥区社保局参保，努力使损失最小化。因此，原告在过渡期内无法报销医疗费用所造成的损失，应由被告承担。四、被告明知应与原告签订无固定期限劳动合同，却要求原告与其签订固定期限劳动合同，违反劳动合同法第十三条的规定，应当向原告支付赔偿金。根据劳动合同法的相关规定，只有在劳动者主动提出订立固定期限劳动合同的情形下，用人单位才能订立固定期限劳动合同，否则用人单位必须订立无固定期限劳动合同。这是劳动合同法对劳动者给予的特殊保护，任何用人单位不得违反该强制性规定。原告分别于2009年8月14日、2012年3月2日、2013年3月2日、2015年3月2日与被告签订了为期30个月、12个月、12个月、36个月的固定期限劳动合同。根据以上法律规定，从第三次起被告就应该与原告订立无固定期限劳动合同。但被告并未遵守法律规定，也无视原告的要求执意与原告订立固定期限劳动合同。根据法律规定，与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。但被告未遵守法律规定，也无视原告的要求，执意与原告签订固定期限劳动合同。本请求未超过时效。被告自第三次签订劳动合同即2013年3月2日起，就应当与原告订立无固定期限劳动合同，但因原告一直在该单位工作，原告与被告之间的劳动合同处于持续状态，原告的合法权利持续受到侵害。此外，事实上存在原告无法提出与被告签订无固定期限劳动合同的可能，因为如果原告不同意与被告订立固定期限劳动合同，则从2013年3月2日起，被告就可能以合同到期为由将原告辞退。综上，原告诉至本院，请求判令撤销绍越劳仲案字（2016）第0236号裁决；被告继续履行与原告之间的劳动合同，每月按时发放病假工资并缴纳五险一金，直至24个月医疗期满；被告补足2016年5月至判决之日未发及少发的病假工资共计5036元，并补缴相应的五险一金；被告赔偿因其停缴五险一金导致原告无法报销医疗费用所造成的损失；被告向原告支付自应当订立无固定期限劳动合同之日起每月2倍的工资，即自2013年3月2日起至起诉日止44个月，共计98393元；本案诉讼费由被告承担。被告答辩称：原告陶云娟系我公司职工，2009年8月起在我公司工作，本次劳动合同期为2015年3月2日至2018年3月1日。因其诊断为乳腺癌，自2015年11月10日起请病假，至2016年8月9日已满9个月。2016年8月1日，经与原告本人沟通，其认为仍需长期治疗，不能从事任何工作，我公司要求其作劳动能力鉴定并解除劳动合同，其本人不同意。我公司根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发（1994）479号）规定，第六条：“企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，在医疗期内医疗终结，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的，应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，终止劳动关系，办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇”，于2016年8月9日向其发出解除合同的通知，社保交到2016年8月份止。关于医疗期问题，原告在我公司工作五年以上未满十年，根据相关规定原告享受9个月的医疗期；其所提出的劳动部236号文件仅规定三类特殊疾病24个月医疗期满的，经单位和劳动部门同意，可适当延长医疗期，但医疗期长短仍按原规定未作变动，并未明确规定该三类疾病医疗期都是24个月。故我公司认为其医疗期应以9个月计，且不同意延长。关于病假工资的问题，我公司每月按时发放病假工资，最低工资标准1660元的80%为1328元，代扣代缴社保个人应缴部分每月235元，不存在病假工资不足的问题。关于劳动合同问题，我公司分别于2009年8月14日、2012年3月2日、2013年3月2日及2015年3月2日与原告签订有固定期限劳动合同。在签订合同时均与原告进行沟通协商，经本人同意后签字，其当时也并未提出异议。我公司认为在订立后两个劳动合同时，公司与其本人经过沟通，友好协商达成一致，其本人已同意并在合同上签字。这可以认定为本人同意续订、订立该劳动合同的，因此后两个劳动合同真实有效合法。原告的诉求不成立。综上，劳动仲裁委员会在今年10月作出过裁定，请法院维持该裁定。经审理查明：原告2009年8月14日进入被告处从事操作工岗位工作。原告在被告处工作期间一共签订有四次劳动合同，劳动合同期限分别为2009年8月14日至2012年3月1日、2012年3月2日至2013年3月1日、2013年3月2日至2015年3月1日、2015年3月2日至2018年3月1日。2015年11月8日原告因左乳癌住院治疗，并于2015年11月10日起向被告申请病假至2016年8月9日。医疗期满后，原告仍在治疗相关疾病，未返回被告处工作。被告于2016年8月9日向原告发送通知书，告知其因按规定的医疗期已满，原告不能从事其工作，根据劳动法规定，被告决定解除劳动合同，社保交到8月20日，并要求原告尽快办理离职手续。此后，被告停缴原告社会保险。原告自行缴纳自2016年9月起的社会保险。被告自2015年12月起按每月1093.29元的标准支付原告的病假工资至2016年5月。2016年6月，被告仅向原告支付病假工资429.29元。此后的病假工资至今未支付。原告2016年7月至8月社会保险个人承担部分为249.98元。原告曾就本案劳动争议向绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解决。该委经审查后，作出绍越劳仲案字（2016）第236号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2016年5月份病假工资不足部分664元；被告支付原告2016年6月1日至8月9日的病假工资3041.55元，减去原告社会保险个人承担部分749.94元，被告还应支付原告2291.61元。驳回原告其他申请请求。原告不服该裁决，向本院起诉，请求解决。以上事实由原告提供的绍越劳仲案字（2016）第0236号仲裁裁决书1份、劳动合同4份、通知书1份、绍兴市柯桥区灵活就业人员社会保险参（续）保登记表1份、出院记录1组、2013年1月至2016年8月工资对账单1组、住院费发票1份、梁介树因医疗期延续劳动合同诉南京乐府餐饮管理有限公司劳动争议案判例打印件、东莞刘某某食品有限公司南京分公司诉刘某某仲裁裁决案民事裁定书打印件各1份，被告提供的工资明细表1组，及原、被告的庭审陈述予以证实。本院认为，根据法律规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，原告在被告处工作满五年以上，未满十年，被告认可原告享受9个月医疗期，对此，本院予以确认。原告自2015年11月10日开始请假，至2016年8月9日止，医疗期已届满。关于原告主张患有癌症等特殊疾病的医疗期应为24个月，对此，本院认为，《劳动部关于贯彻〈企业职工患病或非因公负伤医疗期规定〉的通知》（劳部发【1995】236号）中关于特殊疾病的相关规定，是指职工根据实际参加工作年限和在本单位工作年限确定医疗期，该医疗期满后尚不能痊愈的情况下，可以申请延长，并不意味着患有上述特殊疾病的职工的医疗期当然为24个月。本案中，原告医疗期满后，其向被告口头申请延长医疗期至劳动合同期满止，但被告并未同意。同时，原告亦未向本院提供证据证明相关劳动主管部门已批准原告可以延长医疗期。故本院认为，原告的医疗期应当为9个月。原告在医疗期满后，仍不能从事相关工作，用人单位可以按法律规定，解除与原告的劳动合同。原告要求被告继续履行劳动合同并赔偿其因停缴五险一金致原告无法报销医药费所造成的损失，于法无据，本院不予支持。关于原告要求被告补足未发及少发的病假工资的诉请，根据原、被告的庭审陈述可知，被告正常发放原告病假工资至2016年5月份，此后，被告仅向原告发放了2016年6月份部分工资429.29元。故本院认为被告应当补发给原告2016年6月剩余工资以及7月至8月的病假工资。因被告对仲裁裁决书中其应付工资予以认可，故本院对此予以确认，认定由被告支付给原告2955.61元。关于原告主张要求被告支付原告未订立无固定期限劳动合同的二倍工资的诉请，本院认为，原告与被告订立两次固定期限劳动合同后，又经双方合意订立了两次固定期限劳动合同，且原告未向本院提供证据证明其已明确要求被告与原告订立无固定期限劳动合同，视为其认可双方之间订立的固定期限劳动合同。现原告主张二倍工资，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、第五条之规定，判决如下：一、被告绍兴福清卫生用品有限公司应于本判决生效之日起三十日内支付给原告陶云娟2955.61元；二、驳回原告陶云娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由原告陶云娟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。代理审判员  赵珠艳二〇一七年一月十二日书 记 员  严莺飞附页：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。第五条企业职工在医疗期内，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行。-??７?-