山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁11民终842号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市东港区济南路东段329号，统一社会代码9137110269808927XN。主要负责人：王玉森，经理。委托诉讼代理人：李政，男，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：陈维芹，女，1971年5月25日出生，汉族，居民，住莒县。原审被告：于本祥，男，1973年7月8日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：盛大星，山东沭章律师事务所律师。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司日照中心支公司（以下简称国寿财险日照公司）与被上诉人陈维芹、原审被告于本祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2017）鲁1122民初2659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月23日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。国寿财险日照公司上诉请求：改判陈维芹自行承担挂床期30日的费用2994元，第二次住院50%的费用14467元，并承担一、二审案件受理费。事实与理由：一、一审认定陈维芹住院106天错误，根据其病历显示的用药情况，陈维芹有30天的挂床期，挂床期间的护理费、住院伙食补助费、交通费共计2994元，不应由国寿财险日照公司承担。二、经国寿财险日照公司申请，一审法院委托鉴定机构对陈维芹第二次住院与涉案交通事故的参与度进行鉴定，鉴定结论确定参与度为50%，故陈维芹第二次住院的费用28934元，国寿财险日照公司应承担50%。陈维芹未进行答辩。于本祥述称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。陈维芹向一审法院起诉请求：1.陈维芹因本次事故产生损失医疗费50335.60元，误工费24510元（163.40元/天×150天），护理费9800元（70元/天×72天+70元/天×34天×2人），交通费1000元，住院伙食补助费3180元（30元/天×106天），共计88825.6元，要求于本祥、国寿财险日照公司赔偿陈维芹各项损失共计88686.6元；2.诉讼费由于本祥、国寿财险日照公司承担。一审法院认定事实：国寿财险日照公司对陈维芹的用药合理性有异议，对陈维芹第二次住院治疗与本次事故的关联性有异议，要求扣除非医保用药，均申请鉴定。一审法院委托山东医专附属医院司法鉴定所对上述三项内容进行鉴定。鉴定结论为1、被鉴定人陈维芹在莒县中医医院两次住院期间，所用药物均符合治疗被鉴定人本次外伤所需。2、被鉴定人第二次住院为第一次住院的延续治疗，与交通事故存在关联性，参与度为50%。3、被鉴定人在莒县中医医院住院（2016.9.21-2016.10.25）期间非医保费用共计2421元。4、被鉴定人在莒县中医医院住院（2016.10.25-2017.1.5）期间非医保费用共计3472元。对该鉴定结论予以认定。根据陈维芹提供的医疗费票据，其因本次事故支出医疗费共计50335.6元，对该事实予以认定。根据陈维芹提供的住院病历，其两次住院治疗共计106天（34天+72天），其中自2016年9月21日至10月25日系一级护理，共计34天，自2016年10月25日至2017年1月5日系二级护理，共计72天，对该事实予以认�。陈维芹提供莒县蓝雪儿化妆品店个体户信息一份，该信息载明莒县蓝雪儿化妆品店经营者为韩传菊，设立方式为个体工商户，组成形式为个人经营，从事行业门类为批发和零售业。陈维芹提供合伙章程一份证实韩传菊、陈维芹、杨志梅系莒县蓝雪儿化妆品店合伙人，主张其从事化妆品批发和零售业。陈维芹提供的合伙章程中合伙经营与莒县蓝雪儿化妆品登记的个体户信息中组成形式、设立方式不符，其未提供其他有效证据佐证其系莒县蓝雪儿化妆品店的合伙人，故对其主张从事化妆品批发和零售业不予认定。陈维芹住院期间，于本祥为其垫付医疗费50335.6元，对该事实予以认定。国寿财险日照公司主张扣除非医保用药，并提供投保人声明及商业保险条款予�证实其公司就免责条款向于本祥尽到明确提示、说明义务。商业保险条款第二十六条第六款规定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分保险人不负责任赔偿。国寿财险日照公司申请鉴定非医保用药，一审法院释明国寿财险日照公司可申请鉴定非医保用药与国家医疗保险同类医疗费用的差额，该公司在规定的期限内未提交书面申请。本次事故同时造成韩传菊受伤。韩传菊同意交强险限额优先由陈维芹使用。一审法院认为，于本祥、国寿财险日照公司承认陈维芹的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。事故车辆鲁Ｌ×××××号牌小型轿车在国寿财险日照公司投保交强险及商业险50万元含不计免赔各�份，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故国寿财险日照公司应首先在交强险限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由其根据商业险保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人于本祥根据其在本次事故中所负的责任予以承担，根据本案案情，于本祥应承担100%的赔偿责任。国寿财险日照公司要求扣除非医保用药，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。故对国寿财险日照公司扣除非医保用药的辩称不予支持。该公司未提供证据证实陈维芹的非医保用药中超出基本医疗保险同类医疗费用标准的部分，故对陈维芹支出的医疗费予以支持。国寿财险日照公司主张陈维芹的损失应按照参与度50%的比例赔偿，陈维芹对本次事故的发生无过错，其第二次住院治疗系对第一次住院治疗的延续，与本次事故�在关联性，参与度虽为50%，但其个人体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，国寿财险日照公司要求按照参与度赔偿陈维芹损失无法律依据不予支持，故对陈维芹第二次住院治疗产生的相关费用于本祥、国寿财险日照公司应承担全部责任。陈维芹系多处软组织损伤、脑外伤后综合征，结合其住院天数，其误工天数本院酌定106天，误工费标准应按其居住地标准93.18元/天计算，故其误工费应为9877.08元（93.18元/天×106天）。陈维芹伤后住院治疗106天，故相关的护理费、住院伙食补助费、交通费均应计算106天。陈维芹的护理费标准应按同等级别的护工标准60元/天计算，其住院期间一级护理期间可按2人护理，其余期间按1人护理，故其护理费应为8400元（60元/天×34天×2人+60元/天×72天）。陈维芹请求住院伙�补助费标准按照30元/天计算符合法律规定，故对其请求的住院伙食补助费3180元（30元/天×106天）予以支持。陈维芹请求1000元的交通费符合其就医地与住所地的距离及往返次数，予以支持。综上所述，陈维芹请求有理部分，予以支持。于本祥、国寿财险日照公司有理部分，予以采纳。陈维芹的上述损失国寿财险日照公司在保险限额范围内已足额赔偿，于本祥不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条的规定，判决：一、国寿财险日照公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿范围及限额内赔偿陈维芹医疗费10000元，误工费9877.08元（93.18元/天×106天），护理费8400元（60元/天×34天×2人+60元/天×72天），交通费1000元，共计29277.08元，于判决生效后十日内付清；二、国寿财险日照公司在机动车第三者责任商业保险赔偿范围及限额内赔偿陈维芹医疗费40335.6元（50335.6元-10000元），住院伙食补助费3180元（30元/天×106天），共计43515.6元，于判决生效后十日内付清；三、驳回陈维芹对于本祥的诉讼请求（于本祥已给付50335.6元，应予返还）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1009元，由陈维芹负担181元，国寿财险日照公司负担333元，于本祥负担495元。二审中，当事人未提交新的证据。除一审查明事实，本院另查明：2016年9月21日20时50分许，于本祥驾驶鲁Ｌ×××××号牌小型轿车由西向东行驶至莒县银杏大道路段时，与顺行的韩传菊驾驶的二轮自行车、陈维芹驾驶的二轮自行车相撞，造成韩传菊、陈维芹受伤，车辆受损的道路交通事故。2017年1月24日，日照市公安局交通警察支队莒县大队作出莒公交认字[2016]第（09）1150号道路交通事故认定书，认定于本祥驾驶机动车驶入非机动车道是该次事故发生的全部原因，确定于本祥承担事故的全部责任，韩传菊、陈维芹无事故责任。陈维芹伤后于2016年9月21日至2016年10月25日在莒县中医医院住院治疗34天，经诊断伤情为多处软组�损伤、脑外伤反映，支出医疗费20175.20元，后因多处软组织损伤、盆腔积液、腰椎间盘突出症、子宫肌瘤于2016年10月25日至2017年1月5日在莒县中医医院住院治疗72天，支出医疗费28939.40元，另支出门诊费1221元，以上共计支出医疗费50335.60元。本院认为，于本祥驾驶鲁Ｌ×××××号牌小型轿车与顺行的韩传菊驾驶的二轮自行车、陈维芹驾驶的二轮自行车相撞，造成韩传菊、陈维芹受伤，车辆受损的道路交通事故，经交警部门认定，于本祥承担事故的全部责任。于本祥驾驶的鲁Ｌ×××××号牌小型轿车在国寿财险日照公司投保交强险及商业险，涉案事故发生在保险期间内，各方当事人对上述事实无异议，本院予以确认。陈维芹的住院病案中记载其第一次住院实际天数为34天，第二次住院实际天数为72天，国寿财险日照公司主张其第二次住院存在挂床情况，无有效证据证明，不能仅依据住院病案中的医嘱单的记载计算其实际住院天数。陈维芹第二次住院系其于2016年10月25日自莒县中医医院外三科办理出院手续后，于当日至该院康复医学科住院治疗，系第一次住院的延续治疗，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，国寿财险日照公司亦未举证否定该次治疗的合理性、必要性，其主张按照鉴定结论确定的50%参与度承担陈维芹的医疗费等损失，应不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费237元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司日照中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨荣国审判员  苗自富审判员  刘 芳二〇一八年六月十一日书记员  裴凤文