山东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鲁刑二终字第34号
原公诉机关山东省济宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）闵庆国。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年1月31日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕，现羁押于微山县看守所。
辩护人李强，山东盈德律师事务所律师。
山东省济宁市中级人民法院审理济宁市人民检察院指控原审被告人闵庆国犯合同诈骗罪一案，于二○一四年一月九日作出（2013）济刑初字第92号刑事判决，原审被告人闵庆国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人闵庆国，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、2012年2月8日，被告人闵庆国虚构微山县国达农机有限公司（以下简称国达公司）与兖州矿业集团有电缆购销业务，骗取安徽省华天电缆有限公司（以下简称华天公司）销售人员的信任，以国达公司的名义与华天公司签订电缆买卖合同。同月19日，闵庆国预付货款140万元后，收到华天公司价值711.31146万元的电缆，同月28日，闵庆国将电缆作为废铜以433万元的价格销售给临沂市的姜某，并拒不支付华天公司其余货款，诈骗华天公司电缆价值571.31146万元。
上述事实，有经原审庭审质证、采信的下列证据证实：
1、证人证言
（1）张某证实，2012年1月，他通过王某认识了闵庆国。闵庆国自称是给兖州矿业集团供电缆的。2012年2月8日，他代表华天公司与闵庆国签订了工业品买卖合同，合同总额为711.31146万元。闵庆国分两次付给华天公司140万元。2012年2月26日，华天公司给闵庆国发了711.31146万元的电缆，闵庆国收电缆后，双方对数量和质量都没异议。现闵庆国还欠他公司电缆款571.31146万元。
（2）王某证实，2011年底闵庆国给他打电话说购买一批电缆销售到兖州矿业集团，我说朋友做电缆生意，就把华天公司的业务员蒋金贵介绍给闵庆国。2012年2月8日双方签订了合同，闵庆国给了他6张共计120万元的承兑汇票，他们公司发电缆之前，闵庆国又将20万元的承兑汇票送到了他们公司，他们公司按照合同向闵庆国发了电缆。后来，他们公司多次催要其余货款无果。
（3）姜某证实，2011年年底，贾某说闵庆国欠他一部分钱，闵庆国有一批不合格的电缆要处理，让他把这批电缆买了好还贾某钱。后来闵庆国按废品铜卖给他，在闵庆国的国达农机公司，闵庆国提出要签一份合同，他们签订的是购买电缆合同，合同金额是757.59146万元，他们实际交易的是废铜，合同与实际交易不符。过了几天，闵庆国把电缆给他送到临沂市，并告诉他是顶账顶来的电缆，共计428万元。
（4）贾某证实，2010年7月，闵庆国借他500万元钱。他与姜某有抵押借款业务。姜某到微山县来找他时，他把闵庆国介绍给了姜某。闵庆国与姜某买卖过电缆的事他不知道。
2、书证
（1）华天公司报案材料证实，华天公司张某报案称，2012年1月份，张某通过王某认识了闵庆国，后双方签订了工业品买卖合同，合同标的总价值711.31146万元，闵庆国只支付了140万元，将货物运到微山县国达农机公司后，闵庆国遂转移了全部电缆，其余货款未支付。后经调查发现，闵庆国没有偿还债务能力。
（2）华天公司与微山县国达农机有限公司闵庆国签订的工业品买卖合同证实，2012年2月8日，华天公司与国达公司闵庆国签订电缆买卖合同，总计金额为711.31146万元。约定预付总货款20%作为定金，货到验收合格后7个工作日内即付总货款的75%，余款5%作为质量保证金货到六个月内付清。
（3）华天公司发货清单证实，华天公司于2012年2月20日、2月25日将合同约定的电缆交给国达农机公司，闵庆国签收。
（4）华天公司提供的收据证实，2012年2月19日华天公司收到国达公司预付款承兑汇票140万元。
（5）闵庆国、姜某伪造的合同、收据证实，国达公司与临沂联烨电力设备有限公司签订的合同，签订日期为2011年12月25日，金额为757.59146万元。国达公司出具收据一张，日期为2012年2月28日，交款单位为临沂市联烨电力设备有限公司，金额757.59146万元，上有闵庆国的签字。闵庆国、证人姜某证明该合同为虚假买卖合同。
（6）华天公司提供的山东增值税专用发票复印件证实，微山县国达公司开给兖州矿业集团的电缆销售发票，金额786.53066万元；发票代码3700073170、发票号码00266503号的微山县天翔化工有限公司开具的精煤销售发票，金额为84万元。
（7）微山县天翔化工有限公司出具的证明证实，发票代码3700073170发票号码00266503的发票系该公司开具给微山县丰华贸易公司的，该发票是100万元版，最高开具面额不超过110万元。其单位与微山县国达公司无任何业务来往，也未将单位发票借给其使用过。
（8）微山县国税局证明证实国达农机公司开票限额为十万元，中文七连电脑版开票限额为万元，未对其核定百万元版发票。
3、被告人供述
被告人闵庆国供述，2011年，贾某告诉他购别人的电缆，先付20%的货款，以市场的价格购进电缆，然后以市场铜（废品）的期货价格将购进的电缆销售出去，这样就可以把钱拿到手，他因急需资金，便同意了。后来，他与华天公司的张某签订了购买电缆合同，并告诉张某将这批电缆卖到兖州矿业集团去，其实他与兖州矿业集团没有合同，目的就是把电缆骗过来。双方签订合同后，他支付给对方140万元的承兑汇票。2012年2月20日、25日，他将这批电缆以废品铜428万元的价格卖给临沂市的姜某。
二、2012年4月27日，被告人闵庆国与被害人张某斗口头约定，以5万元的价格卖给张某斗“星光至尊”收割机一台，当天张某斗支付定金1万元。同年4月29日，闵庆国又让张某斗交付了货款4万元，并承诺第二天收割机就能到货。闵庆国将该5万元用于其他支出，未向生产厂家汇款订货，并拒不退还货款。
上述事实，有经原审庭审质证、采信的下列证据证实：
1、被害人陈述
被害人张某斗述称，2012年4月27日，他到国达公司买收割机，与闵庆国口头协议，他先交了1万元钱的定金。第三天，闵庆国给他打电话，让他再交4万元，如不汇款厂家就不发货。他接着汇给闵庆国指定的账户上4万元。闵庆国一直没给他收割机，他多次找闵庆国催要收割机未果。后来，他给厂家打电话询问得知闵庆国根本没有到厂家给他订收割机，闵庆国告诉他，用他的钱还贷款了，他便到公安机关报了案。
2、证人证言
张雯证实，2012年4月份，闵庆国领着张某斗到办公室，闵庆国安排她开一张购买收割机的定金收据，她给张某斗开了一张1万元定金的收据，当日下午，她把那1万元钱交给了闵庆国。
3、书证
（1）收款收据、信用社个人业务存款回单证实，国达公司收取张某斗5万元，其中2012年4月27日现金1万元，4月29日张某斗转入闵庆国信用社账户4万元。
（2）闵庆国信用社账户（62×××18）明细证实，2012年4月29日现金存入4万元，余额为40215元；5月1日至5日6次ATM取款（分别为3000、2000、1000元），余额为28215元；5月5日转账支取28000元。
（3）电话记录证实，2012年8月15日，微山县公安局民警董绍先电话询问湖州星光农机制造公司工作人员，得知微山县国达农机公司与该公司没有业务往来，微山县国达农机公司未支付任何款项用于购买农机设备。
（4）微山县公安局出具的户籍证明证实，被告人闵庆国出生于1970年3月18日。
（5）微山县公安局出具的抓获证明证实，2013年1月31日，微山县公安局该局办案民警在济宁市预备役招待所内将被告人闵庆国抓获。
（6）微山县公安局出具的扣押物品清单证实，扣押闵庆国银行卡14张，其中包括农村信用社银行卡（卡号62×××18）。
4、被告人供述
被告人闵庆国供述，2012年张某斗到他单位找他，要订购一台“星光至尊”牌收割机，他收了1万元的现金，中间隔了二天张某斗又汇给他4万元，他给张某斗出具了收据。他没给张某斗定购收割机，他把这5万元钱用于归还他在微山县信用社的贷款了。张某斗后来给他要过钱，他因为手中没有钱，没法还张某斗钱。
原审法院认为，被告人闵庆国以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取华天公司货款价值571.31146万元，骗取张某斗货款5万元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第三项，第五十七条第一款，第五十九条第一款之规定，以合同诈骗罪判处被告人闵庆国无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。宣判后，被告人闵庆国不服，以“原审判决认定的第一起事实中，应扣除已付货款140万元17%的税率部分；原审判决认定的诈骗张某斗5万元货款事实不清，证据不足”为由提出上诉。上诉人闵庆国的辩护人除提出与闵庆国上诉理由基本相同的辩护意见外，还提出本案应属单位犯罪，闵庆国当庭认罪、悔罪，可对其从轻处罚的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与原审相同。
济宁市中级人民法院在判决书中列明了经庭审质证认定本案事实的证据，本院予以确认。
关于上诉人闵庆国及其辩护人所提“原审判决认定的第一起事实中，应扣除已付货款140万元17%的税率部分”的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人闵庆国虚构国达公司与兖州矿业集团有电缆购销业务，骗取华天公司销售人员的信任，与华天公司签订电缆买卖合同，支付预付货款140万元后，华天公司按照合同约定交付给上诉人闵庆国711万余元电缆。闵庆国收到电缆后将电缆作为废铜以433万元的价格销售给他人，之后，拒不支付其余货款，原审判决认定闵庆国骗取华天公司电缆价值571万余元的数额准确。闵庆国不履行合同规定支付全部货款，华天公司没有开具发票的义务，上诉辩称应扣除已支付货款140万元17%的税率部分没有法律依据。上诉人闵庆国及其辩护人所提的该上诉理由和辩护意见均不能成立，不予采纳。
关于上诉人闵庆国及其辩护人所提“原审判决认定的诈骗张某斗5万元货款事实不清，证据不足”的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人闵庆国以国达公司名义与张某斗达成购买收割机口头协议后，闵庆国将张某斗交付的5万元购机款占有并用于其他支出，并未用于向生产厂家汇款订购收割机，且拒不退还货款，其非法占有张某斗财物的主观故意明显。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分。上诉人闵庆国及其辩护人所提该上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。
关于上诉人闵庆国的辩护人所提“本案应属单位犯罪，闵庆国当庭认罪、悔罪，可对其从轻处罚”的辩护意见。经查，微山县国达农机有限公司系闵庆国与其妻子李玉珍开办，闵庆国任法定代表人。李玉珍证实，因其不参与公司经营，对公司的经营情况不清楚，公司购买电缆的事不知道。闵庆国供述，是他一人处置公司的事，公司的事都由他一个人承担。上诉人闵庆国虽以单位名义实施诈骗犯罪，但没有证据证实犯罪所得归单位所有，故本案不属单位犯罪。合同诈骗罪单位犯罪和个人犯罪在处罚上基本相同，对单位犯罪的对单位判处罚金。闵庆国对原审判决认定的事实予以认可，但辩解不是诈骗犯罪，不能认定其有认罪、悔罪表现。闵庆国以非法占有为目的，闵庆国以非法占有为目的，骗取他人财物，数额特别巨大，给被害人造成特别重大经济损失，原审判决对其量刑适当。上诉人闵庆国的辩护人所提该辩护意见没有事实和法律依据，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人闵庆国以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人的财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应依法惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱云三
审 判 员 唐 驰
代理审判员 张 霞
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 杨子宁