山东省商河县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）商民初字第974号
原告佟某某，女，1942年4月24日出生，回族，农民，住商河县。
委托代理人（特别授权代理）张某甲（系原告之子），男，1971年8月24日出生，回族，住商河县。
被告张某某，男，1949年6月20日出生，回族，农民，住商河县。
原告佟某某因与被告张某某排除妨害纠纷一案，本院于2015年6月23日立案受理后，依法组成合议庭于2015年9月28日公开开庭审理了本案，原告佟某某，委托代理人张某甲，被告张某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告佟某某诉称，原告系商河县某某某某第四村民小组成员，1981年，村民小组进行土地承包时，原告家庭成员共九人，分得承包土地共计10.229亩。1996年，因为原告家缺乏劳动力，曾经向当时的村民小组负责人张吉元提出，可以向其他村民转包一部分土地，由转包人承担相应的提留款，以减轻原告家庭的劳动压力，但之后一直没有找到合适的转包人。就在原告家等待向外转包的时候，被告未经村民小组同意也未经原告家允许，就强行耕种了原告家的5.742亩承包地，并且不承担任何提留款。为此，原告家多次要求被告退还耕地，但是被告拒不理睬，多年以来一直强行耕种并受益。
依据《土地承包法》的规定，被告强行耕种的上述5.742亩土地，自1981年土地承包关系确定之后，土地承包经营权就属于原告的家庭。被告强行耕种后的很多年，原告家一直按照上述耕种的总面积交纳相应的提留款、黄河水费等，近年来也是一直按照上述耕地的总面积享有各项农业补贴款，上述事实也足以证明，原告家对于上述5.742亩土地的承包经营权从未发生过变更。
依据《物权法》的规定，土地承包经营权属于不动产物权的一种。无权占有不动产的，权利人可以请求返还原物；侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿。被告强行耕种属于原告家的土地，已经造成了原告家很大的经济损失，原告有权要求其返还强占的土地，也有权要求其赔偿经济损失。万不得已，今依法提起本案诉讼，请求判令被告退还强占的耕地5.742亩，并赔偿经济损失3000元；涉案费用由被告负担。
原告佟某某于2015年8月13日提交补充意见称，原告家诉张某某土地承包经营权侵权纠纷一案，人民法院依法应当受理并作出判决。《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，下列涉及农村土地承包民事纠纷，人民法院应当依法受理：“…..（二）承包经营权侵权纠纷；……。”原告家早在1981年就已经分配到涉案的承包土地，也就是说，原告家是已经取得承包土地之后，又被张某某强行耕种，是张某某侵害了原告家的土地承包经营权，这明显属于承包经营权侵权纠纷，属于人民法院受理的范围。合议庭向我们释明的该案法院不应受理的问题，可能是依据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，但是，该条规定的情形是“集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。”很显然，原告家的情况跟这条规定的情形不一样，原告家并不是未实际取得土地承包经营权，而是已经取得了土地承包经营权，之后又被别人侵害了，所以，本案不应当适用该条规定。请合议庭充分考虑上述意见。
被告张某某在庭审中口头辩称，被告没有对原告的土地承包经营权侵权。1996年原告家的土地撂荒，被告通过组长张立岩（已过世）同意开始耕种原告家主张的土地。2003年村委会换届，张吉元任村支部书记，同时各小组也没有组长了，村委会占被告0.85亩土地，应当按每亩300元给被告补偿，张吉元让被告种原告主张的土地，不让被告交费用，也不给被告土地补偿款。
经本院审理认定，原告佟某某与被告张某某同系商河县某某某某第四村民小组成员，该组自1981年土地分配到户以来，一直未再全部重新分配土地。1981年原告家共有人口9人，分别是原告的丈夫张连生（已过世）、原告佟某某、原告的长女张登萍、原告的次女张登芹、原告的三女张登芬、原告的四女张登爱、原告的长子张某甲、原告的次子张登银、原告的三子张登宝。
1981年四组分给原告家的土地10.229亩，分地时组长是张立岩（已过世），会计是张吉元。其中与本案有关的四块土地总计5.742亩，分别是1、村西每人0.199亩，9口人，共计1.791亩；2、村北每人0.199亩，9口人，共计1.791亩；3、村东每人0.11亩，9口人，共计0.99亩；4、村西南每人0.13亩，9口人，共计1.17亩。
1981年分配完土地后，为方便种植，未经村集体同意，原告家用村西的地与本组村民张文森村北的地互换，互换后的土地位于村北芦家地路西，北邻王国昌，南邻张长宗；用村东的地与本组张立祥村北的地互换，互换后的土地位于村北芦家地水渠西，北邻张玉森，南邻张会生。用村西南的土地先与张振山换到村东，后又与王宗民互换，互换后的土地位于村北芦家地水渠西，北邻张会泉、南邻张玉森。互换的土地与原分土地亩数大体相当，但有出入。原告在庭审中主张为5.452亩，被告认可有5.2亩。
分地后，因原告家缺乏劳动力，极力想把土地退回去，张吉元没有答应。1996年前后，张吉元从中协调，张贵生弟兄俩种了原告主张的土地，给原告交四口人提留，两人只种了仅一年。原告家撂荒了一季后，由张贵生和张某某两人又种了一季，后由张某某独自耕种。2004年，村里修道占了张某某部分土地，时任村支部书记的张吉元现在自述当时曾与被告张某某说过，“你种了佟某某家的地，佟某某家要地，你也不给人家，村里占了你的地的补偿，你也别领了。没有答应张某某种佟某某家的地。”公粮、提留在免除前村集体一直向原告家征收。
原告主张的土地由被告张某某耕种后，被告又将原告主张的其中部分土地与他人互换，未换的和被告互换后的地现在棘城中街村北洼芦家地被告耕种的一地块内，该地块北邻张桂方，南邻杨立和（张玉森的女人）；东邻生产道，西邻某村的地，共八席子地。被告在该土地上一直种植小麦和玉米，未种植其他农作物。
2011年村委会换届后原告家开始领其主张土地的小麦、玉米良种等补贴。2014年11月23日被告家交了8口人456元的水费。2015年麦秋前开始对棘城中街农村家庭承包土地进行土地承包经营权确权，原告对所主张的土地要求确权未果。
本案立案后，2015年9月14日本院书面通知原告佟某某，自接到通知之日起5日内向本院提交本村集体组织出具的对原告主张的土地原告拥有土地使用权的书面意见。在规定期限内，原告未向本院提交。本院依职权对村委会进行调查，现任支部书记、村主任张立芳表示；关于原告主张的土地的归属，村委会不置可否。
上述事实，有原告的陈述、被告的答辩，原告提交的张吉元的书面证明、土地地邻的证明、原告领取农业补贴的农村信用社存折一份、水费收款收据一张、对商河县沙河乡村支部书记兼主任张立芳的调查笔录、对张吉元的调查笔录等证据证明，且已开庭质证，经本院审查，可以采信，足以认定。
本院认为，1981年四组分给原告家的土地确定了原告家对所分土地拥有土地使用权。
《农村土地承包经营权流转管理办法》第十七条规定：同一集体经济组织的承包方之间自愿将土地承包经营权进行互换，双方对互换土地原享有的承包权利和承担的义务也相应互换，当事人可以要求办理农村土地承包经营权证变更登记手续。
原告在1981年已将土地与他人互换，符合现行法律的规定，应当有效。被告未经原告允许，私自将原告土地又与他人互换，但经本院明示，原告自愿要被告在其现在种植的土地上返还侵占土地，视为原告对被告互换其土地行为的认可，应当认定被告将原告土地互换行为有效。
原告对被告现在耕种的原告自己原分配的土地、原告自己与他人互换的土地、被告用原告互换后的土地又与他人互换取得的土地，原告拥有土地使用权，在《中华人民共和国农村土地承包法》实施后原告即对上述土地拥有了土地承包经营权。
被告未经原告允许，也未有其他合法的依据耕种原告拥有土地承包经营权的土地，被告应当将原告拥有土地承包经营权的上述土地返还给原告。被告主张1996年时四组组长张立岩让其种植原告主张的土地，但未向本院提交相关的证据证明，通过张吉元的证言也可以证实，原告多次向村集体主张退地均未得到允许，并且原村支部书记张吉元及现任村支书兼主任张立芳也证明，在国家未免除公粮提留前，村集体一直向原告征收公粮和提留。故被告主张村集体让其种植的主张不成立。对原告要求被告返还耕地的诉讼请求予以支持。
原告在庭审中主张被告强占土地5.452亩，被告不予认可，认可耕种原告主张土地5.2亩。原告同意按被告认可的土地亩数，本院予以确认。
被告耕种的位于村北洼芦家的地；北邻张桂方、南邻杨立和（张玉森的女人）、东邻生产道、西邻某村土地。其中部分由原告主张的土地变更而来，故原告以此为由要求被告在该块土地中返还5.2亩（自杨立和地的北边往北丈量），本院予以支持。
原告主张自2013年秋后到2015年现在被告侵占原告土地要求被告赔偿损失3000元；被告对原告主张的损失数额无异议，但认为不构成侵权，不同意赔偿。本院认为，被告没有合法的依据耕种原告有使用权的土地，已构成侵权，故对原告要求被告赔偿损失3000元的诉讼请求，本院予以支持。
依照《中华人民共和国土地承包法》第二十二条、第三十二条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（六）项、参照《农村土地承包经营权流转管理办法》第十七条之规定；判决如下：
一、被告张某某于本判决生效后十日内自行清除其耕种的位于村北洼芦家地自杨立和地以北的5.2亩土地范围内的地上种植物，将上述5.2亩土地返还原告。
二、被告张某某于判决生效后十日内赔偿原告佟某某损失3000元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，由被告张某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本。上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 张进锋
审 判 员 赵立新
人民陪审员 李云山
二〇一五年十月二十九日
书 记 员 张 敏