重庆市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）渝01刑终95号
原公诉机关重庆市大足区人民检察院。
上诉人（原审被告人）余某，务工。因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月25日被刑事拘留，2015年4月25日被逮捕。现羁押于重庆市大足区看守所。
原审被告人刘望，务农。2007年因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2008年因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，撤销前罪缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月；2014年因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑七个月，2014年10月6日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月14日被取保候审。2015年12月25日被逮捕。现羁押于重庆市大足区看守所。
重庆市大足区人民法院审理重庆市大足区人民检察院起诉指控被告人余某、刘望犯盗窃罪一案，于2015年12月30日作出（2015）足法刑初字第00478号刑事判决。宣判后，原审被告人余某不服，提出上诉。本院于2016年2月1日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年1月，被告人余某，刘望伙同他人在重庆市大足区多次盗窃，其中被告人余某伙同他人盗窃3次，涉案财物价值共计47183元；被告人刘望伙同他人盗窃1次，涉案财物价值共计18956元。具体犯罪事实如下：
1、2015年1月4日凌晨，被告人余某驾驶摩托车搭载李某、任某（二人均未达刑事责任年龄）窜至重庆市大足区三驱镇某某路某某号陈某经营的中国移动营业厅门市，三人合力将卷帘门抬起，由李某爬进该门市盗窃，被告人余某、任某望风。李某在该门市内盗窃10部手机后，由余某驾驶摩托车将李某、任某带离现场并分赃。公安机关将被盗步步高手机一部予以扣押并发还受害人陈某。经鉴定，被盗手机价值13469元。
2、2015年1月10日凌晨，曾某（未成年人另案处理）、李某、吴某、冉某（三人均未达到刑事责任年龄）在被告人余某位于重庆市大足区龙水镇某某市的租住房中商量盗窃的相关事宜，并且邀约被告人余某一同前往，被告人余某拒绝一同前往盗窃但同意让李某等人使用自己的摩托车前往盗窃地点。后李某、吴某驾驶被告人余某提供的摩托车，冉某、曾某驾驶自己的摩托车共同前往重庆市大足区三驱镇某某路某某号附某号李某经营的中国移动营业厅，四人合力将卷帘门抬起，吴某进入手机门市盗窃，其他三人望风。共盗窃18部手机，现金160元。公安机关将被盗金立牌手机二部，凯利通手机四部，予以扣押并发还受害人李某。经鉴定，被盗手机价值14598元。
3、2015年1月17日凌晨，李某、吴某（二被告人均未达到刑事责任年龄）、曾某（未成年人另案处理）、方某（另案处理）在被告人余某位于重庆市大足区龙水镇老菜市的租住房中商量盗窃的相关事宜，并告知被告人余某几人将去盗窃希望他提供摩托车，被告人余某同意。李某又与被告人刘望联系，告知其前去盗窃手机，希望被告人刘望可以提供车辆接应，被告人刘望同意，并与黄某某（另案处理）一起驾驶黑色小轿车在重庆市大足区三驱镇加油站处等待。后李某、吴某、曾某、方宗元驾驶被告人余某提供的摩托车前往位于重庆市大足区龙石镇龙桥街罗某经营的中国移动手机专卖店，四人将卷帘门抬起，李某、吴某进入手机门市盗窃，曾某，方某在外望风。后四人盗窃手机22部，现金1000元，驾驶摩托车前往重庆市大足区三驱镇加油站与被告人刘望会和。后被告人刘望驾驶黑色小轿车将李某、吴某、曾某、方某送回重庆市大足区龙水镇并分赃。公安机关将步步高手机一部，侨兴牌手机一部予以扣押并发还受害人罗某。经鉴定，被盗手机价值17956元。
另查明，2015年3月25日，被告人余某被抓获归案，并于当日被刑事拘留，同年4月25日被执行逮捕。归案后被告人余某如实供述了盗窃的犯罪事实。
2015年3月14日，被告人刘望主动到重庆市大足区三驱镇派出所，并如实交代了盗窃的犯罪事实。当日被告人刘望被取保候审，后于2015年12月25日被逮捕。
2015年7月12日，被告人刘望向公安机关检举他人盗窃摩托车一辆的犯罪事实，经公安机关查证属实。
上述事实，有受理案件登记表、立案决定书、到案经过、扣押物品清单及笔录，发还清单，辨认笔录及照片，涉案财物价格鉴定结论书，指认现场照片，现场勘验检查笔录及照片，情况说明，立功材料，证人曾某、方某、李某、吴某、任某、冉某、何某、谢某、袁某、覃某、曾某的证言；被害人李某、陈某、罗某的陈述；被告人余某、刘望的供述和辩解等证据予以证实。
原判认为，被告人余某、刘望以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。被告人余某在第二次、第三次盗窃中明知他人盗窃仅提供车辆并分得少量赃物，未实际参与盗窃，在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，依法可从轻处罚。被告人余某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人刘望在有期徒刑执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪系累犯，应当依法从重处罚。被告人刘望明知他人盗窃而提供车辆并分得少量赃物，未实际参与盗窃，在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，依法应当从轻处罚。被告人刘望犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以依法从轻处罚。被告人刘望犯罪后检举他人犯罪，并经公安机关查证属实，有立功情节，可以依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第一、三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人余某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人刘望犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；三、扣押在案的步步高手机一部发还给受害人陈某；扣押在案的金立牌手机二部，凯利通手机四部发还受害人李某；扣押在案的步步高手机一部，侨兴牌手机一部发还受害人罗某；四、责令被告人余某按照鉴定价值退赔受害人刘某11958元，退赔受害人李某11071元；责令被告人余某、刘望按照鉴定价值共同退赔受害人罗某17016元。
上诉人余某上诉提出在原判认定的第二、三笔盗窃行为中，余某对李某等人借摩托车是为了实施盗窃犯罪行为不知情。
经二审审理查明的事实、证据与一审一致。本院予以确认。
本院认为，上诉人余某、原审被告人刘望以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。上诉人余某在第二、三笔盗窃行为中、原审被告人刘望在第三笔盗窃行为中明知他人盗窃而提供车辆并分得少量赃物，未实际参与盗窃，在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，依法可从轻处罚。上诉人余某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。原审被告人刘望系被判处有期徒刑的犯罪分子，在有期徒刑执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；其犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚；其检举他人犯罪并经查证属实，系立功，依法可从轻处罚。
关于上诉人余某提出原判认定的第二、三笔盗窃行为中，余某对李某等人借摩托车是为了实施盗窃犯罪行为不知情的上诉理由，经查，同案人李某、曾某、吴某某等人的证言以及上诉人余某的供述均证实李某等人在实施第二、三笔盗窃行为之前，向余某借摩托车时明确告知其是为了去实施盗窃行为，并承诺事后给其分赃，且余某也在李某盗窃成功后分得部分手机，其明知他人实施盗窃行为而提供帮助，事后又分得赃物的行为应当以盗窃罪追究其刑事责任，故其上诉理由不成立，不予采纳。综上，原判审判程序合法，认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 但 斌
代理审判员 张 帅
代理审判员 夏玉杰
二〇一六年三月三十日
书 记 员 杨霈宁