江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣08民终299号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区邹容路153号。
负责人周炯，该分公司总经理。
委托代理人金欣，重庆融益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄一华。
被上诉人（原审被告）林国强。
委托代理人王迪，江西和园律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）四川蓉程物流有限公司，住所地四川省成都市武侯区红牌楼北街5号。
法定代表人许真林，该公司总经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称太平洋财保重庆公司）因与被上诉人黄一华、林国强、四川蓉程物流有限公司（以下简称蓉程物流公司）机动车交通事故责任纠纷�案，不服吉安县人民法院（2015）吉民初字第473号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明：2015年1月31日12时30分许，林国强驾驶闽D×××××临中型普通客车沿319国道由东往西行驶至692KM＋100M处，与相对方向黄一华驾驶的无牌三轮车相撞，造成黄一华受伤、两车受损的交通事故。2015年2月12日，吉安县公安局交通警察大队作出公交认字（2015）第201501号道路交通事故认定书，认定黄一华负事故次要责任，林国强负事故主要责任。黄一华受伤后被送往吉安县人民医院急救，花费医疗费3422.58元，并于当日转至井冈山大学附属医院住院治疗，于2015年5月20日出院，在井冈山大学附属医院共住院治疗109天，花费医疗费262715.13元。2015年6月23日，江西吉安司法鉴定中心作出吉安司鉴中心（2015）临鉴字第564号法医临�学鉴定意见书，评定黄一华胸部损伤为八级伤残，右上肢损伤为十级伤残，右下肢损伤为十级伤残，后续医疗费为15000元（含拆除内固定物费用）。另查明，林国强驾驶的闽D×××××临中型普通客车为蓉程物流公司所有，林国强受雇于蓉程物流公司驾驶该车，事发时林国强驾驶该车系履行职务，且持有“A1A2”型机动车驾驶证。闽D×××××临中型普通客车在太平洋财保重庆公司投保交强险及保险限额为500000元的商业三者险（含不计免赔险），本案交通事故发生在保险期限内。事故发生后，林国强向黄一华垫付医疗费25000元，蓉程物流公司向黄一华垫付医疗费80000元。黄一华户籍所在地为吉安县敖城镇毓芳村上里自然村116号，其于2012年9月1日与位于吉安县城的吉安县鸿鑫装饰材料厂签订无固定期限劳动合同，约定黄一华在吉安县鸿鑫装饰材料厂生产部门主管岗位任班长职务，劳动工资为第一年每月3600元，以后每年每月增加200元工资。本案在审理过程中，依太平洋财保重庆公司申请由法院依法委托，江西求实司法鉴定中心于2015年7月20日作出赣求司（2015）医鉴字第0606号鉴定意见书，该鉴定意见书评定黄一华住院至2015年3月24日产生的医疗费中与本案交通事故损伤治疗之间无明显关联的费用金额为21923.60元，太平洋财保重庆公司为此支付鉴定费1306元。黄一华对该鉴定意见书的结论提出异议，依法申请江西求实司法鉴定中心鉴定人员彭先伟出庭接受质询，黄一华为此支付鉴定人出庭费用1240元。2015年11月4日，依太平洋财保重庆公司申请由法院依法委托，江西神州司法鉴定中心作出江西SZ司鉴中心（2015）临鉴字第F527号司法鉴定意见书，评定黄一华266137.71元的医疗费中不属于国家基本医疗保险内支付的费用为31271.25元，太平洋财保重庆公司为此支付鉴定费1200元。
一审法院认为：侵害公民身体权益，应当承担侵权赔偿责任。林国强作为蓉程物流公司工作人员，在执行工作任务时驾驶闽D×××××临中型普通客车与黄一华驾驶的三轮车相撞发生本案交通事故，并负事故主要责任，因此给黄一华造成的损失，蓉程物流公司作为用人单位，应按林国强在事故中的责任承担80%的赔偿责任。本案事故车辆闽D×××××临中型普通客车在太平洋财保重庆公司投保了交强险和商业三者险，黄一华因本案交通事故产生的各项损失应由太平洋财保重庆公司在交强险责任限额范围内先予以赔偿，不足部分，由黄一华和蓉程物流公司按交通事故责任比例负担，蓉程物流公司应赔偿部分由太平洋财保重庆公司依商业三者险保险合同约定予以代偿，故对黄一华要求蓉程物流公司赔偿本案事故损失及太平洋财保重庆公司在保险范围内承担赔偿责任之诉请，予以支持。林国强系蓉程物流公司工作人员，且事故发生在履行职务中，依法不应承担赔偿责任。黄一华已年满60周岁，但其与吉安县鸿鑫装饰材料厂签订了劳动合同，结合吉安县鸿鑫装饰材料厂出具的证明及所附工资表，可以确认黄一华自2012年9月起在吉安县鸿鑫装饰材料厂工作并取得劳动报酬，黄一华因本案交通事故受伤误工属实，其诉请误工费予以支持。黄一华在吉安县鸿鑫装饰材料厂从2013年12月至2015年1月每月工资相对稳定，黄一华的误工损失可按2014年度的平均工资4200元／月（140元／天）计算至定残日前一天，因黄一华诉请按131.39元／天计算至出院日，不违反法律规定，予以照准。黄一华从2012年9月起在位于吉安县城的吉安县鸿鑫装饰材料厂工作，可以认定黄一华在本案事故发生前居住在县城一年以上，且主要收入来源于城镇，依法可以按城镇户籍标准计算黄一华的残疾赔偿金。黄一华所驾驶三轮车在本案事故中受损属实，但其未提供相应证据证明该车的具体损失金额，太平洋财保重庆公司提出该三轮车的财产损失估值为3000元，予以确认。本案交通事故导致黄一华一处八级伤残，两处十级伤残，给黄一华带来较大精神痛苦，黄一华诉请精神损害抚慰金15000元，予以支持。黄一华因伤住院产生交通费及住宿费属实，但其未提供有效的交通费及住宿费发票，对该部分损失，根据黄一华受伤住院情况，酌定交通费、住宿费各为1000元。黄一华因本次交通事故产生的各项损失核定为：医疗费266137.71元、护理费12764.99元（109天×117.11元／天）、营养费2180元（109天×20元／天）、住院伙食补助费2180元（109天×20元／天）、后续治疗费15000元、残疾赔偿金116683.20元［（20-5）年×（30%＋1%＋1%）×24309元／年］、误工费14321.51元（109天×131.39元／天）、鉴定费1500元、精神损害抚慰金15000元、交通费1000元、住宿费1000元、三轮车损失费3000元，合计450767.41元。关于太平洋财保重庆公司对非医保医疗费、鉴定费及诉讼费是否承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款明确规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”太平洋财保重庆公司已提交的保险条款只能证明相应保险合同中包含对非医保医疗费、诉讼费及鉴定费不承担赔偿责任的免责条款，但其应提交有效证据证明其已就保险合同中的免责条款履行了提示说明义务，否则相应免责条款不产生效力。太平洋财保重庆公司虽庭后提交了《神行车保系列产品投保单》以证明其履行了对免责条款的提示说明义务，但该投保单在法院指定的举证期限届满后提交，具体是在法院组织的第二次庭审结束后通过邮寄方式提交，且未说明正当理由，对太平洋财保重庆公司提交的《神行车保系列产品投保单》不予采信，故对太平洋财保重庆公司关于非医保医疗费、鉴定费及诉讼费保险公司不予赔偿的辩称意见不予采纳。关于赣求司（2015）医鉴字第0606号法医学鉴定意见书中认定的与黄一华受伤治疗无明显关联的医疗费21923.60元太平洋财保重庆公司是否应予赔偿的问题。根据该鉴定意见书的检验分析过程可知，该医疗费21923.60元实质为黄一华受伤治疗过程中的不合理、不必要用药所产生的费用，但医生在治疗过程中如何用药非黄一华所能控制，且该费用确系治疗本案�通事故导致黄一华损伤过程中发生的，在无证据证明黄一华事故前患有××且该21923.60元医疗费系治疗该疾病产生的情况下，不能因医生用药不合理而否认医疗费用21923.60元与本案交通事故损伤的关联性，故对太平洋财保重庆公司关于赣求司（2015）医鉴字第0606号法医学鉴定意见书认定的21923.60元医疗费不予赔偿的辩称意见，不予采纳。事故车辆闽D×××××临中型普通客车所投保商业三者险保险条款虽约定太平洋财保重庆公司在林国强负事故主要责任情况下可按70%的事故责任比例予以赔偿，但按照法院确定的民事赔偿责任比例，该约定实际上免除了太平洋财保重庆公司部分赔偿责任，系实质上的免除责任条款。如前所述，太平洋财保重庆公司未提供有效证据证明其已对保险条款中的免责条款履行说明告知义务，该约定不发生效力。综上，太平洋财保重庆公司应在交�险医疗费用赔偿限额内赔偿黄一华医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费285497.71元中的10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿黄一华误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费160769.70元中的110000元，在财产损失赔偿限额内赔偿黄一华三轮车损失费2000元，共计122000元。太平洋财保重庆公司在商业三者险赔偿限额内赔偿黄一华医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费、三轮车损失费、鉴定费328767.41元中的80%计263013.93元，黄一华自负328767.41元中的20%计65753.48元。林国强、蓉程物流公司向黄一华垫付的医疗费25000元和80000元，黄一华须予以返还，由太平洋财保重庆公司在向黄一华支付的赔偿款中直接向林国强、蓉程物流公司赔付，为此，太平洋财保重庆公司�赔偿黄一华各项经济损失280013.93元。在本案审理过程中，太平洋财保重庆公司依法申请法院两次对外委托鉴定，法院确定该鉴定费由太平洋财保重庆公司负担。鉴定人出庭费用1240元系黄一华针对太平洋财保重庆公司申请进行鉴定所得出的鉴定结论提出异议而产生，且该鉴定结论法院不予采纳，故该出庭费用由太平洋财保重庆公司负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零二条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条第一款之规定，判决：一、�平洋财保重庆公司赔偿黄一华各项经济损失280013.93元，限于判决生效之日起十日内付清；二、太平洋财保重庆公司赔付林国强垫付款25000元，赔付蓉程物流公司垫付款80000元，限于判决生效之日起十日内付清；三、驳回黄一华其他诉讼请求。案件受理费5815元，由黄一华负担400元，蓉程物流公司负担5415元；鉴定费2506元，鉴定人出庭费用1240元，由太平洋财保重庆公司负担。
太平洋财保重庆公司不服上述判决，提出上诉，请求撤销原判，依法改判。其理由主要是：1、黄一华驾驶机动车发生交通事故，其与林国强应按照3：7的比例承担民事责任；2、太平洋财保重庆公司对于与本次交通事故无关联的医疗费21923.60元不予赔偿；3、太平洋财保重庆公司对黄一华医疗费中不属于国家基本医疗保险范围内的费用31271.25元不予赔偿；4、太平洋财保重庆公司不负担本案鉴定费及鉴定人员出庭费用。
黄一华答辩称：1、本案交通事故由林国强承担主要责任，一审判决认定的民事赔偿责任比例正确；2、其花费的所有医疗费用均系治疗本案交通事故所导致的伤害，治疗医生也对所用药物的合理性和必要性进行了解释，应予以赔偿。
林国强答辩称：1、对于一审认定的民事赔偿比例无异议；2、太平洋财保重庆公司不能按照保险条款免责。故请求驳回太平洋财保重庆公司的上诉。
蓉程物流公司未予答辩。
综合上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，归纳本案争议焦点为：1、黄一华的医疗费用应如何认定以及如何赔偿？2、本案民事赔偿责任应如何划分？3、本案鉴定费、鉴定人员出庭费用应如何承担？
经审理查明：蓉程物流公司为肇事车辆闽D×××××临中型普通客车在太平洋财保重庆公司投保了交强险和商业三者险，该投保单中“投保人声明及确认”一栏载明：本人已经收到了条款全文，仔细阅读了保险条款，尤其是加黑突出标注的、免除保险人责任的条款部分的条款内容。对保险人就保险条款内容的说明和明确说明完全理解，同意并接受本投保单所载各项内容，申请投保并同意按保险合同约定交纳保险费。蓉程物流公司在该投保单“投保人声明及确认”一栏中已签章。交强险条款第十九条规定：保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额。交强险条款第十条规定：下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费�以及其他相关费用。商业三者险条款第十四条规定：保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。商业三者险条款第九条规定：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：（四）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费。其他事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为：蓉程物流公司投保交强险及商业三者险时即已声明，对保险人就保险条款内容的说明完全理解，同意并接受本投保单所载各项内容，申请投保并同意按保险合同约定交纳保险费。该声明证实太平洋财保重庆公司就保险条款已作出说明，并对免责条款的内容履行了明确说明和告知义务，保险合同系双方真实意思表示，并不违反法律规定，具有法律效力。按照保险条款的约定，保险人根据国家基本医疗保险标准等核定医疗费用予以赔偿，为此，对于不属于国家基本医疗保险范围内的费用31271.25元，应由蓉程物流公司在责任比例范围内承担赔偿责任，太平洋财保重庆公司上诉主张不属于国家基本医疗保险范围内的费用31271.25元不予赔偿的请求予以支持。关于江西求实司法鉴定中心赣求司（2015）医鉴字第0606号法医学鉴定意见书中认定的与黄一华受伤治疗无明显关联的医疗费21923.60元太平洋财保重庆公司应否赔偿的问题。首先，作出该鉴定意见的鉴定人员之一彭先伟在出庭接受质询时又表示上述涉及到无明显关联的药物从医学的角度看有可能用于治疗交通事故所受的损伤，治疗是否合理和每个医生的治疗经验有关，彭先伟的当庭陈述与鉴定意见存在矛盾；其次，为黄一华治疗的医院对黄一华用药情况�出了解释，认为上述鉴定所涉及的用药均系黄一华因本次交通事故受伤治疗所需，加上太平洋财保重庆公司也无证据证明黄一华事故前患有××且该21923.60元医疗费系治疗××所产生，故对赣求司（2015）医鉴字第0606号法医学鉴定意见书不予采信，太平洋财保重庆公司关于按照该鉴定意见不予赔偿黄一华医疗费21923.60元的上诉请求，不予支持。吉安县公安局交通警察大队认定，林国强驾驶机动车在未确保安全车速的情况下未确保安全通行，是造成此次事故的主要因素；黄一华驾驶与驾驶证不符的无牌机动车上道路行驶，是造成此次事故的次要因素。根据本案交通事故的客观情况以及交警的事故成因认定，一审判决确定黄一华与蓉程物流公司按照2：8的比例承担民事责任并无不妥，太平洋财保重庆公司上诉认为黄一华应承担30%的民事责任无事实依据，不予采纳。综上，黄一华因本次交通事故产生的各项损失为：医疗费266137.71元（其中非医保用药费用31271.25元）、护理费12764.99元、营养费2180元、住院伙食补助费2180元、后续治疗费15000元、残疾赔偿金116683.20元、误工费14321.51元、精神损害抚慰金15000元、交通费1000元、住宿费1000元、三轮车损失费3000元，合计449267.41元。其中非医保用药费用31271.25元由蓉程物流公司赔偿黄一华80%即25017元，与蓉程物流公司垫付款80000元相品，黄一华应返还蓉程物流公司54983元；其余损失417996.16元（449267.41元-31271.25元）由太平洋财保重庆公司在交强险限额内赔偿122000元，在商业三者险限额内赔偿80%即236796.93元。太平洋财保重庆公司共计赔偿黄一华358796.93元，黄一华应返还蓉程物流公司和林国强的垫付款，可由太平洋财保重庆公司从该保险赔偿款中直接支付，故太平洋财保重庆公司应支付黄一华赔偿款278813.93元，返还林国强垫付款25000元，返还蓉程物流公司垫付款54983元。关于本案鉴定费及鉴定人员出庭费用由本院根据具体情况依法确认由各方当事人负担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持吉安县人民法院（2015）吉民初字第473号民事判决第三项；
二、变更吉安县人民法院（2015）吉民初字第473号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后十日内赔偿黄一华各项经济损失278813.93元；
三、变更吉安县人民法院（2015）吉民初字第473号民事判决第二项为：中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后十日内返还林国强垫付款25000元，同时返还四川蓉程物流有限公司垫付款54983元。
如未按本判决指定的期间履�给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5815元，鉴定费4006元，鉴定人员出庭费1240元，共计11061元，由黄一华负担700元，四川蓉程物流有限公司负担7815元，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司负担2546元；二审案件受理费5815元，由四川蓉程物流有限公司负担2015元，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司负担3800元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 箭
代理审判员 罗良华
代理审判员 陈利国
二〇一六年四月十五日
书 记 员 王 婷