福建省南安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第1号
原告福建省泉州市天祥投资有限公司。
法定代表人洪永康，该公司董事长。
委托代理人张志瀚、林斌，上海锦天城（厦门）律师事务所律师。
被告鑫鸿晟（福建）机电设备有限公司。
法定代表人余少卿。
被告厦门亚银融资担保有限公司。
法定代表人叶根成。
被告余少卿，男，1976年7月20日出生，汉族。
被告余先发，男，1954年8月27日出生，汉族。
原告福建省泉州市天祥投资有限公司（下称天祥公司）诉被告鑫鸿晟（福建）机电设备有限公司（下称鑫鸿晟公司）、厦门亚银融资担保有限公司（下称亚银公司）、余少卿、余先发买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月22日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告天祥公司的委托代理人、被告鑫鸿晟公司的法定代表人暨被告余少卿到庭参加诉讼，被告亚银公司、余先发经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天祥公司诉称，原告与被告鑫鸿晟公司于2014年4月13日签订一份《奥的斯电梯设备买卖合同》（下称合同），约定被告鑫鸿晟公司向原告提供奥的斯电梯10台，总价款人民币2121000元，原告应于合同签订7日内支付合同总价的30%，并于设备发运45天前支付总价的70%等内容。原告如约于2014年4月25日向被告鑫鸿晟公司支付人民币636300元，在接到被告鑫鸿晟公司付款指示后，于2014年5月19日向其支付人民币1484700元，以上计人民币2121000元。上述款项支付完毕45日后，被告鑫鸿晟公司未依约交货。经协商，被告鑫鸿晟公司、余少卿、余先发于2014年8月17日共同出具《承诺函》，承诺于2014年8月20日前向原告提供履约保函并于2014年11月18日前交付合同约定全部货物，逾期则额外支付原告全部货款的40%金额作为赔偿。2014年8月18日，被告亚银公司为合同及《承诺函》的正确履行出具《合同履约保函》，自愿承担连带保证责任，保证期间自2014年8月18日至2014年12月17日。但被告鑫鸿晟公司仍未依约于2014年11月18日交货，且经原告催促仍未履行交付义务。原告于2014年11月26日向被告亚银公司发出《索赔通知》要求其承担保证责任，却未获回应。被告的行为违反了相关法律及双方合同的约定，严重损害了原告的利益。请求判令：1、解除原告与被告鑫鸿晟公司签订的编号为XHS20140408S的《奥的斯电梯买卖合同》；2、被告鑫鸿晟公司返还原告货款本金2121000元并支付违约金848400元，共计人民币2969400元；3、被告亚银公司、余少卿、余先发对上述款项承担连带责任；4、本案诉讼费由四被告承担。后原告将第2项诉讼请求变更为：请求判令被告鑫鸿晟公司返还货款人民币1481000元并支付违约金848400元，共计人民币2329400元。
被告鑫鸿晟公司、余少卿辩称，原告主张的违约金过高，违约金应按主合同约定的比例日万分之四计算，请求予以调整，并允许其继续履行合同，分批次供货。
被告亚银公司、余先发均未作答辩，也未提供任何证据材料。
经审理查明，2014年4月13日，原告天祥公司与被告鑫鸿晟公司于签订一份《奥的斯电梯设备买卖合同》（合同编号：XHS20140408S），约定甲方（天祥公司）向乙方（鑫鸿晟公司）购买奥的斯电梯10台，合同总价款人民币2121000元，甲方应于合同签订之日起7日内支付合同总价的30%，并于设备发运前的45天内支付总价的70%，如乙方违约不能按时交货，则每延迟一日，应向甲方支付延迟交付合同设备价款的万分之四违约金等内容。合同并就电梯型号、数量及规格等作出相关约定。2014年4月25日，原告通过银行向被告鑫鸿晟公司转账合同总价的30%计人民币636300元，在接到被告鑫鸿晟公司付款指示后，原告于2014年5月19日向其转账支付余款人民币1484700元。按合同约定，被告鑫鸿盛公司应于上述款项支付完毕45日后（即2014年7月4日）交货，但被告鑫鸿晟并未依约如期交货。经协商，被告鑫鸿晟公司、余少卿、余先发于2014年8月17日共同出具一份《承诺函》，承诺于2014年8月20日前向原告提供履约保函，并于2014年11月18日前交付合同项下全部货物，如逾期未能交货，原告有权解除合同，要求被告鑫鸿晟公司返还全部价款，并自原告付款之日起，以全部价款为基数，按日千分之一的标准支付违约金，同时额外赔偿原告全部价款的40%作为另行选定供应商及工期延误的赔偿；并承诺无论是否存在有效保函或其他担保，鑫鸿晟公司、余少卿、余先发均对合同项下鑫鸿盛公司的全部履约行为及承诺函项下全部承诺人的承诺等承担连带保证责任。2014年8月18日，被告亚银公司出具《合同履约保函》，自愿就卖方（鑫鸿晟公司）履行主合同约定的按期交货义务以连带责任保证的方式提供如下担保：保证范围为卖方未按照主合同的约定履行按期交货的情况下，保证人应向某（天祥公司）承担包括返还价款、赔偿损失、承担违约金等在内的全部违约责任，保证期间自2014年8月18日起至2014年12月17日止。但被告鑫鸿晟公司仍未依约于2014年11月18日向原告交付货物。2014年11月26日，原告天祥公司向被告亚银公司发出《索赔通知》，要求其根据《合同履约保函》承担保证责任，但被告亚银公司未予回应。2014年12月30日，被告鑫鸿晟公司向原告交付3台电梯（型号：OTISSweet，设备号分别为6429、6430、6431）并已安装完毕，价值共计人民币640000元，此后便未再交付任何货物，也未退还未能履行部分的相应货款。被告亚银公司、余少卿、余先发亦未按约定承担保证责任。庭审中，原告天祥公司表示被告鑫鸿晟公司迟延交付的3台电梯是在其不知情的情况下送到工地并安装的，庭审后，原告天祥公司书面表示接受被告鑫鸿晟公司已交付的3台电梯。
上述事实，有原告提供的《奥的斯电梯买卖合同》、转账凭证、《承诺函》、《合同履约保函》、《索赔通知》、邮件查询信息及被告鑫鸿晟公司提供的产品发运单等证据为证，上述证据与当事人及代理人在庭审中的陈述能够相互印证，其来源真实合法，具有关联性，本院予以采信，并作定案依据。
原告天祥公司为证明其主张，还提供了《项目预售信息》、《监理补充协议》及监理方福建安华发展有限公司出具的《情况说明》各一份。上述证据虽能证明迟延交货致原告工期延误，但不足以证明因被告违约所造成的实际损失。
本院认为，原告天祥公司与被告鑫鸿晟公司之间的买卖合同关系，主体资格合格，当事人意思表示真实，内容合法，应确认为合法有效。买受人天祥公司已依约支付货款，被告鑫鸿晟公司作为出卖人，依法应当按照约定交付货物，但被告鑫鸿晟公司仅迟延交付3台电梯，至今尚有7台电梯未交付，且未退还未能履行部分的相应货款，有原告提供的买卖合同、转账凭证、承诺函、履约保函等为据，且能与本案当事人及代理人在庭审中的陈述相互印证，事实清楚，证据充分，应予认定。本案双方约定的解除合同的条件已成就，原告关于解除与被告鑫鸿晟公司签订的合同，被告鑫鸿晟公司返还货款人民币1481000元并支付违约金的请求，合理合法，应予以支持。但原告提供的证据不足以证明因被告违约所造成的实际损害，虽然被告鑫鸿晟公司在承诺函中承诺“自原告付款之日起，以全部价款为基数，按日千分之一的标准支付违约金，同时额外赔偿原告全部价款的40%作为另行选定供应商及工期延误的赔偿”，但赔偿金应以实际发生的损失为前提，故原告根据上述约定请求被告鑫鸿晟公司支付全部货款40%的违约金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。结合本案实际，被告鑫鸿晟公司、余少卿请求对违约金予以调整，按主合同约定的比例日万分之四支付的主张较为合理，亦不违反相关法律规定，本院予以支持。被告亚银公司、余少卿、余先发承诺对上述债务提供连带责任保证，故应对上述债务承担连带清偿责任，被告亚银公司、余少卿、余先发承担保证责任后，有权向被告鑫鸿晟公司追偿。被告亚银公司、余先发经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自愿放弃答辩、举证等相关诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十四条、第一百三十五条、第一百三十八条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第三十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告鑫鸿晟（福建）机电设备有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告福建省泉州市天祥投资有限公司货款人民币1481000元并支付违约金（违约金自2014年7月4日起按日万分之四计算，其中以人民币640000元为基数计算至2014年12月30日止，以人民币1481000元为基数计算至还清款项之日止）；
二、被告厦门亚银融资担保有限公司、余少卿、余先发对上述款项承担连带清偿责任，被告厦门亚银融资担保有限公司、余少卿、余先发承担保证责任后，有权向被告鑫鸿晟（福建）机电设备有限公司追偿；
三、驳回原告福建省泉州市天祥投资有限公司的其他诉讼请求。
本案受理费人民币30555元，由原告负担人民币9804元，由被告鑫鸿晟（福建）机电设备有限公司、厦门亚银融资担保有限公司、余少卿、余先发负担人民币20751元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
审 判 长 杨炳源
审 判 员 周梅清
人民陪审员 黄莲治
二〇一五年四月二十日
书 记 员 吴 菲
附：引用的主要法律条文
《中华人民共和国合同法》
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同；
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少；
第一百三十五条出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务；
第一百三十八条出卖人应当按照约定的期限交付标的物……
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十九条第一款当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
《中华人民共和国担保法》
第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。