叶县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）叶民初字第523号
原告刘麦莲，女，1965年7月5日出生，汉族，农民。
委托代理人张瑞霞，河南盐都律师事务所律师。
被告平煤神马建工集团有限公司。
法定代表人仝洪昌，董事长。
委托代理人王全奎，男，1966年3月19日出生，汉族，该公司十六项目部副经理。
委托代理人高克雷，河南金豫律师事务所律师。
被告崔志坚，男，1955年7月25日出生，汉族，退休职工。
原告刘麦莲诉被告平煤神马建工集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2015年3月25日向本院起诉，本院于当日立案受理后，依法组成合议庭于2015年6月16日公开开庭进行了审理。原告刘麦莲及其委托代理人张瑞霞，被告平煤神马建工集团有限公司的委托代理人王全奎、高克雷到庭参加诉讼。原告刘麦莲于2015年6月20日申请追加崔志坚为本案被告。本院依法组成合议庭再次于2015年9月8日公开开庭进行了审理。原告刘麦莲及其委托代理人张瑞霞，被告平煤神马建工集团有限公司的委托代理人高克雷，被告崔志坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年11月4日，经人介绍，原告去到叶县龚店乡龚店村北工业集聚区、平煤神马建工集团有限公司土建处16项目部工地干活。2014年11月14日，原告在干活中，给工地建筑架子上的工人递钢管时，脚后跟蹬空被摔倒在地，当场造成昏迷。原告被工地人员立即送到叶县人民医院抢救，诊断为：1.脾破裂（治疗时切除了脾脏）；2.左侧6-10肋骨骨折；3.左侧腹腔积血。在医院住院12天，被告方将原告住院期间的医药费全部支付完毕。对于原告要求被告赔偿的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等，经多次协商无果。诉讼请求：请求判令二被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计147004.50元。
被告平煤神马建工集团有限公司辩称：一、平煤神马建工集团有限公司与原告之间不存在劳务用工关系。平煤神马建工集团有限公司是一国有建筑企业，从未招录使用过农民工。2014年平煤神马建工集团有限公司第十六项目部开始承包了稀硝酸工程，其中将部分设备土建工程分包给崔志坚施工。崔志坚带领聘用的农民工施工，其中原告刘麦莲就是给崔志坚干活的农民工之一。平煤神马建工集团有限公司自始至终从未聘用过原告。原告将平煤神马建工集团有限公司作为被告错误。《侵权责任法》第六条明文规定行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，我公司项目部在分包工程给给崔志坚并无过错，故不应承担本案的过错责任。第三十五条规定个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，故原告只能向崔志坚主张权利，法院应驳回原告对平煤神马建工集团有限公司的起诉。二、原告是否在工地受伤不明。原告自称在工地干活时受伤可又无相关的证据加以证实，并且按原告的说法受伤当天住院治疗，但原告却未当天住院这就使人产生怀疑。另外，原告及其家人又与崔志坚达成协议。依照一事不能重复主张的规定，原告只能向崔志坚主张权利，要求崔志坚履行协议，不能再向我公司主张权利。综上，应驳回原告对平煤神马建工集团有限公司的诉讼请求
被告崔志坚辩称：第一，我给原告工资是每天160元，刘麦莲是钢筋工。那天出事，晚上吃饭的时候，蒋晓光打电话说出事了。当时出事的时候，并不知道。第二，我们已经签订了赔偿协议。由原告老公及亲戚达成协议，一次性赔偿4万元，已经给了1万多。我认为这事就完了。后来不知道啥原因，原告反悔了。不知道啥原因，原告又起诉了。我认为应该按照协议履行。
经审理查明：2014年8月2日，平煤神马建工集团有限公司土建处第十六项目部与被告崔志坚签订一份《施工劳务分包协议》，约定被告崔志坚分包位于叶县龚店乡工业集聚区的己二酸己内酰胺稀硝酸装置工程，工程内容为：中间罐区设备基础及围堰、己内酰胺环己酮肟化设备基础、稀硝酸设备基础等工程的模板支拆，钢筋制作绑扎，混凝土浇筑及零星用工即不需要施工资质的劳务用工工程等。原告刘麦莲经人介绍到上述工地为被告崔志坚提供劳务，从事钢筋工，由被告崔志坚按日计算并支付劳务费。2014年11月14日下午四许，原告刘麦莲在上述工地从地面向基础台上递钢筋过程中，跨过沟时脚踩空摔倒导致受伤。当日原告刘麦莲被送入叶县人民医院住院治疗，住院12天，支付住院费用13493.61元，原告的伤情出院诊断为：1.脾破裂；2.左侧6-10肋骨骨折；3.腹腔积血。被告崔志坚给付原告刘麦莲款共计15000元。
2015年3月8日，被告崔志坚与原告刘麦莲的丈夫刘红新签订一份《协议书》，该协议书的内容为：“协议书立协议人：甲方：崔志坚乙方：刘红心（新）乙方刘麦莲在甲方工地施工时造成意外事故，以至（致）乙方肋骨断裂，造成脾切除，经甲乙双方协商达成以下赔偿协议。1.乙方刘麦连（莲）的丈夫刘红心（新）全权代表刘麦连（莲）处理这次事故的赔偿事宜（附刘麦连授权书）2.在这次事故中，甲方一次性赔偿乙方共计肆万元正（整），其中包括治疗费、住院费、误工费、护理费等一切费用。3.此协议为永久协议，甲乙双方一旦签字，立即生效，不得反悔。立协议人：甲方：崔志坚乙方：刘红新见证人：杨俊成李新佳2015年3月8号”双方签订协议后因故未履行。
原告刘麦莲的伤情经平顶山和平法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2015年6月6日作出平和平司鉴所（2015）临鉴字第151号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人刘麦莲损伤，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》GB∕T16180-2006标准，已构成七级伤残”；原告刘麦莲支付司法鉴定费700元。
上述事实由原告提供的身份证复印件、蒋晓光证言材料及其身份证复印件、诊断证明书、病历等住院手续、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、交通费票据、证人蒋晓光到庭证言等证据；被告平煤神马建工集团有限公司提供的协议书、崔志坚证言材料、证人李新佳到庭证言、分包协议、结算书等证据；被告崔志坚提供的工资发放单等证据；本院依职权调取的对崔志坚的调查笔录、分包协议、工资发放单等证据以及双方当事人陈述在案予以佐证。
本院认为：被告崔志坚分包被告平煤神马建工集团有限公司的劳务用工工程，被告崔志坚以劳务承揽的方式用工，原告刘麦莲经人介绍到工地上提供劳务，具体工作由被告崔志坚安排，工资由被告崔志坚按日计算并支付，而不是被告平煤神马建工集团有限公司决定，而且没有证据证实原告刘麦莲系被告平煤神马建工集团有限公司招用的人员，也不接受被告平煤神马建工集团有限公司的管理和监督。故本案原告刘麦莲与被告崔志坚之间形成的是个人之间的劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。根据原、被告提供的证据及双方当事人陈述能够证实原告刘麦莲系在为被告崔志坚提供劳务的过程中受伤，造成人身损害。对该事故发生的责任问题，双方均未提供证据证实；被告崔志坚作为劳务接受方，应采取必要的安全防护措施防止事故发生，故被告崔志坚对自己已采取必要的安全防护措施及原告存在过错，负有举证责任，原告刘麦莲在劳务过程中受伤说明被告崔志坚未采取相应的安全防护措施，故被告崔志坚对原告的人身损害应负相应的赔偿责任；原告刘麦莲作为劳务提供方，在劳动过程中，对劳动安全亦负有适当的安全注意义务，原告未尽到义务，故应适当减轻被告的赔偿责任。综合本案双方当事人的实际情况，对原告的损失，以被告崔志坚承担70%的赔偿责任为宜。原告刘麦莲要求被告平煤神马建工集团有限公司承担赔偿责任，但未提供证据证实被告平煤神马建工集团有限公司存在过错，故本院不予支持。
关于被告崔志坚与原告刘麦莲的丈夫刘红新签订的协议问题，因原告不予认可，故本院不予采信。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照《关于2014年河南省城乡居民收支和在岗职工工资收入情况的通知》，本院确认原告刘麦莲的损失有：1.医疗费：13493.61元；2.护理费：5616.39元（住院共计12天，住院期间一人护理，护理费按2014年居民服务业和其他服务业的职工平均工资：28472元／年计算，28472元／年÷365天∕年×12天＝936.06元；根据原告的伤情，酌定原告出院后需一人护理，护理期限为60日，护理费为：28472元／年÷365天∕年×60天＝4680.33元；）；3.住院伙食补助费：360元（住院12天，每天按30元）；4.营养费：120元（住院12天，每天按10元）；5.误工费：5494.87元（误工时间计算至定残前一日为213天，误工费按2014年农村居民人均纯收入9416.10元∕年计算，9416.10元∕年÷365天∕年×213天＝5494.87元）；6.残疾赔偿金：75328.80元（原告刘麦莲构成七级伤残，残疾赔偿金按2014年农村居民人均纯收入9416.10元∕年计算，9416.10元∕年×20年×40%＝75328.80元）；7.精神损害抚慰金：10000元（结合本案原告伤残的具体情况等，精神损害抚慰金的数额以10000元为宜）；8.交通费：600元（结合本案实际，交通费酌定为600元）；9.鉴定费：700元。以上各项损失共计111713.67元。
综上所述，被告崔志坚应赔偿原告刘麦莲各项损失共计78199.57元，扣除被告崔志坚已给付原告刘麦莲的款15000元，现被告崔志坚应给付原告赔偿款共计63199.57元。原告刘麦莲的其他诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告崔志坚给付原告刘麦莲赔偿款63199.57元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；
二、驳回原告刘麦莲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3240元，由原告刘麦莲负担1847元，被告崔志坚负担1393元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。
审判长 范文平
审判员 周国良
审判员 赵忠浩
二〇一五年十月二十二日
书记员 顾东峰