山东省东营市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民一终字第244号
上诉人（原审原告）：耿永涛，男。
委托代理人：于海生，山东崇义律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司连云港市中心支公司。
负责人：曹鸿燕，总经理。
委托代理人：金志刚，男，系该公司职工。
原审被告：穆成翠，女。
委托代理人：刘春莲，女，系穆成翠所在村委会推荐委托代理人。
原审被告：东营市大众运输有限责任公司。
法定代表人：王传孝，经理。
原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司东营中心支公司。
负责人：李昆明，经理。
上诉人耿永涛因与被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司连云港市中心支公司（以下简称人寿财险连云港支公司）、原审被告穆成翠、东营市大众运输有限责任公司（以下简称大众运输公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司东营中心支公司（以下简称太平洋财险东营支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服东营经济技术开发区人民法院（2015）东开民初字第267号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人耿永涛及其委托代理人于海生，被上诉人人寿财险连云港支公司的委托代理人金志刚到庭参加诉讼。原审被告穆成翠、大众运输公司、太平洋财险东营支公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法缺席审理。本案现已审理终结。
耿永涛原审诉称，2012年3月22日19时45分，耿永涛驾驶大众运输公司所有的鲁E095**号挂鲁ED5**号重型罐式牵引车，顺滨莱高速公路由南向北行驶时，撞至前方同向行驶的朱建国驾驶的苏G981**号挂苏GR0**号重型半挂牵引车尾部，耿永涛受伤住院。该事故经淄博市交警支队博山大队处理认定耿永涛承担主要责任，朱建国承担次要责任。涉案车辆苏G981**号挂苏GR0**号重型半挂牵引车在人寿财险连云港支公司投有交强险（已使用完毕）和商业险，鲁E095**号挂鲁ED5**号重型罐式牵引车在太平洋财险东营支公司投有商业险。现请求四被告支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费等各项损失共计5万元。伤残鉴定报告出具后，耿永涛变更诉讼请求为要求人寿财险连云港支公司在交强险和商业险范围内赔偿耿永涛上述费用共计116138.5元，不足部分由穆成翠承担，放弃对大众运输公司、太平洋财险东营支公司主张权利。
人寿财险连云港支公司原审辩称，对本案事故事实、责任认定无异议。穆成翠所有的苏G981**号挂苏GR0**号重型半挂牵引车在其处投保交强险、第三者责任险（保险金额为50万元，未投保不计免赔，保险期限2011年9月16日至2012年9月15日），事故发生在保险期间内。因本案耿永涛驾驶车辆车主常焕青以及该车辆的成员常辉的亲属在前期分别起诉并已调解结案。其在交强险财产损失赔偿限额和残疾赔偿金限额内全部赔偿完毕，耿永涛在起诉状中已予以认定。本案在交强险医疗费限额内承担保险费，超出部分，再扣除非医保用药2万元，且鉴定费、诉讼费不在保险范围内。其他合理费用同意按责任比例在商业保险范围内承担保险责任。
穆成翠原审辩称，对耿永涛所述内容无异议，请求法院依法处理。
太平洋财险东营支公司原审提交书面答辩意见，其在本案中不应承担赔偿责任。本案系机动车交通事故责任纠纷，其基础法律关系为侵权纠纷，耿永涛要求其进行理赔应基于保险合同关系，二者不属于同一法律关系，请求驳回耿永涛对其诉讼请求。
原审法院经审理查明，2012年3月22日19时45分，耿永涛驾驶鲁E095**号挂鲁ED5**号重型罐式牵引车，顺滨莱高速公路由南往北行驶，行驶至103公里800米段处，撞至前方同方向行驶的朱建国驾驶的超载苏G981**号挂苏GR0**号重型半挂牵引车尾部，致耿永涛受伤，乘坐鲁E095**号半挂车的常辉死亡，乘坐苏G981**号重型半挂车的吕丰收受伤，造成道路交通事故。经交警部门认定，造成事故的原因系耿永涛夜间雨天观察情况不够，措施不当及朱建国驾驶车辆超载所致。耿永涛承担事故主要责任，朱建国承担次要责任，常辉、吕丰收无承担责任。因本案事故，耿永涛在淄博万杰肿瘤医院住院4天，支付医疗费60391.58元；在胜利油田中心医院住院19天，支付医疗费19558.27元；在中国人民解放军第八十九医院住院27天，支付医疗费60204元；在东营市东营区人民医院支付医疗费981.98元。耿永涛住院期间由其亲属刘宪良、王海花护理，出院后由刘宪良护理，二人均为城镇居民。经原审法院委托胜利油田中心医院法医司法鉴定中心作出的司法鉴定书显示：耿永涛评定三个十级伤残；护理天数为150天，住院期间护理人数2人，出院后护理人数1人；误工期限为365天。耿永涛支付鉴定费3200元。涉案车辆苏G981**号半挂牵引车在人寿财险连云港支公司投保交强险和商业三者险，商业三者险保险金额为50万元；挂苏GR0**号重型半挂车在该保险公司投保交强险，保险期间均为2011年9月16日至2012年9月15日。机动车第三者责任保险条款约定负次要事故责任的免赔率为5%，违反安全装载规定的，增加免赔率10%。穆成翠自认涉案车辆苏G981**号挂苏GR0**号重型半挂车的驾驶员朱建国系其雇佣人员，原审法院予以确认。耿永涛系农村户口；其父耿聚亮1955年6月23日生，其母成汝风1955年12月30日生，二人均为农村居民，由两名子女扶养；耿永涛的女儿耿紫钰2009年11月14日生，系农村居民。
原审法院另查明，因本案事故造成鲁E095**号重型半挂车乘车人常辉死亡，人寿财险连云港支公司已向其亲属在交强险限额内和商业险限额内赔偿死亡赔偿金等28万元（其中交强险死亡伤残限额22万元、第三者商业险6万元）。2014年山东省城镇居民人均可支配收入29222元，农村居民人均纯收入11882元，农村居民人均生活消费支出7962元。
原审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。涉案车辆在人寿财险连云港支公司投有交强险和商业三者险，耿永涛要求该保险公司在交强险范围内先予赔偿，剩余款项按照责任比例在商业三者范围内赔偿，符合法律规定予以支持。人寿财险连云港支公司抗辩涉案车辆在商业三者范围内未投保不计免赔率，应根据保险条款约定按15%免赔率免赔，符合保险合同约定和法律规定，予以支持；对耿永涛的医疗费主张扣除非医保类用药2万元的抗辩意见，证据不足，不予支持。涉案车辆苏G981**号挂苏GR0**号重型半挂车的驾驶员朱建国系穆成翠的雇佣司机，耿永涛要求穆成翠对人寿财险连云港支公司在交强险和商业三者险理赔后的不足部分进行赔偿的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。耿永涛主张医疗费142720.25元，结合耿永涛提交的收费单据，其实际交付医疗费141135.83元，故对其合理部分予以支持；参照交通运输行业标准主张误工费61498.85元，但未提交证据证实其以从事运输业为生，耿永涛系农村居民，误工时间为365天，故误工费应为11882元；主张护理费16864.98元，结合司法鉴定报告鉴定的护理人数及期限，护理费应为16012元（80.06元／天×50天×2＋80.06元／天×100天）；主张住院伙食费为1560元，结合耿永涛提交的住院病历，其住院伙食补助费应为1500元（30元／天×50天）；主张伤残赔偿金81821.6元，结合耿永涛的居住情况及司法鉴定结论，其残疾赔偿金应为33269.6元（11882元×20年×14%）；主张被扶养人生活费22296.4元，结合耿永涛提交的证据及2014年山东农村居民人均生活消费支出标准，被扶养人生活费应为22293.6元（7962元×20年÷2人×14%×2人）；主张交通费1500元，证据不足，原审法院结合耿永涛的住院治疗情况，酌情认定交通费1000元；主张精神损害抚慰金5000元，结合耿永涛伤残情况，酌情认定精神损害抚慰金2000元；主张鉴定费3200元，证据充分，予以支持。综上，耿永涛在本案事故中造成的各项损失为医疗费141135.83元、误工费11882元、护理费16012元、住院伙食补助费1500元、残疾赔偿金33269.6元、被扶养人生活费22293.6元、交通费1000元，精神损害抚慰金2000元、鉴定费3200元，共计232293.03元。人寿财险连云港支公司应在交强险范围内支付医疗费20000元。剩余医疗费121135.83元及误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费共计207093.03元，人寿财险连云港支公司在商业险范围内按责任比例承担30%且扣除免赔率15%后共计应支付52808.72元；穆成翠对上述款项承担责任比例30%内免赔率15%的赔偿款共计9319.19元。精神损害抚慰金、鉴定费共计5200元，穆成翠按责任比例承担30%即1560元。庭审中，耿永涛放弃对大众运输公司、太平洋财险东营支公司主张权利，系对自身权利的处分，原审法院予以准许。大众运输公司、太平洋财险东营支公司经原审法院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃部分诉讼权利。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（一）款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司连云港市中心支公司于判决生效之日起十日内向耿永涛在交强险范围内支付赔偿款20000元，在商业三者险范围内支付赔偿款52808.72元，共计支付72808.72元。二、穆成翠于判决生效之日起十日内向耿永涛支付赔偿款10879.19元。三、驳回耿永涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2623元，由耿永涛承担734元，由穆成翠承担1889元。
耿永涛不服原审判决，向本院提起上诉称，请求依法撤销原审判决第一项，依法改判被上诉人在商业险的赔偿数额为65460元，（对误工费进行改判按照运输行业标准计算）。本案诉讼费用由被上诉人承担。理由如下：上诉人从事交通运输行业，应当参照行业标准计算误工费。交通事故发生时，上诉人作为车辆的驾驶人员从事着危险品的运输业务，是在从事运输过程中发生的交通事故，认定书已经证实了上诉人是在从事运输业务。况且，上诉人驾驶证、运输从业资格证也证实了上诉人的工作性质。被上诉人对于上诉人从事运输行业没有异议，只是认为上诉人从业时间较短，不能按照行业标准计算误工费，应当提供车主常焕青的证明，来证实工作时间和工资情况。而上诉人在常焕青处开车已经近两年的时间，工资的发放也高于行业标准。综上，原审判决认定上诉人误工费按照农村标准计算，与事实不符。依法应当按照交通运输行业标准计算误工费用后，重新判令被上诉人在商业范围内承担的赔偿数额。综上，请求支持上诉人的上诉请求。
人寿财险连云港支公司当庭答辩称，上诉人的上诉请求及上诉理由不能成立。被上诉人认为在原审庭审中，上诉人提交的证据材料不符合法律规定。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉请求不成立。请求驳回上诉，维持原判。
穆成翠、大众运输公司、太平洋财险东营支公司均未作答辩。
二审中争议的焦点问题：上诉人主张按照交通运输行业标准计算误工费有无事实和法律依据。
二审中，上诉人为支持其上诉请求，提交了以下证据并经被上诉人质证：
证据一，垦利县泰达燃料有限责任公司出具的证明一份、垦利县泰达燃料有限责任公司的营业执照及法定代表人常焕青的身份证复印件各一份。证明：上诉人自2010年8月份就在该公司从事驾驶员运输工作，当时的工资是6000元／月，包食宿。人寿财险连云港支公司质证认为，证明目的不能成立，如果上诉人自2010年在其处工作，应提供2010年至事故发生前的劳动合同、工资表及缴纳个人所得税的纳税凭证。仅凭证据一不能达到其证明目的。
证据二、东营经济技术开发区人民法院（2014）东开民初字第269号判决书一份。证明：在该判决书的第10页关于误工费的认定，在269号案件中也是提供了从事运输行业的资格证书和车主的证明，法院认定其从事运输行业，参照运输行业计算了误工费并进行了判决。结合上诉人提交的车主的证明、交通事故认定书以及上诉人的职业资格证及驾驶证综合证明上诉人在发生事故前从事交通运输行业，应当参照运输行业计算标准误工费。人寿财险连云港支公司对证据二的真实性无异议，对证明目的不予认可。1、我国不适用判例法。2、在该案中的相关事实证据与本案并不一定全部相同。本案原审中已经认定上诉人从事运输行业的时间较短，最终没有按照行业标准确定其误工费。基于事实不相同，也不能适用参照。3、上诉人在本案中提供的单位证明与上诉人当庭向法庭陈述的事实不一致。
被上诉人及各原审被告在二审中均未提交证据。
针对上诉人提交的上述证据，本院认为，上诉人提交的证据一，被上诉人认为达不到其证明目的，经审查，该证据符合证据的形式要件，对其真实性本院予以采信。被上诉人对证据二的真实性无异议，本院予以采信。
二审经审理查明，按运输行业标准计算上诉人耿永涛的误工费数额为61498元，被上诉人人寿财险连云港支公司在商业险范围内按责任比例承担30%，且扣除免赔率15%后，共计应向上诉人支付赔偿款为65460元。
本院经审理查明的其他事实与原审认定的事实一致。
本院认为，上诉人原审中提交的本人的机动车驾驶证、交通运输从业人员资格证及涉案的道路交通事故认定书能够证明，发生本案交通事故时，上诉人作为车辆的驾驶人员从事着危险品的运输业务。上诉人二审中提交的证据一结合原审中上诉人提交的上述证据，能够形成证据链，足以证明上诉人在发生涉案交通事故时从事交通运输行业的事实。被上诉人虽然认为上诉人提交的证据达不到其证明目的，但未提交相反的证据予以证明，本院不予采信。上诉人主张按照交通运输行业标准计算误工费具有事实和法律依据，本院予以支持。
原审被告穆成翠、大众运输公司、太平洋财险东营支公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对其诉讼权利的放弃。
综上，因二审中上诉人提交了新证据，致使原审判决认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持东营经济技术开发区人民法院（2015）东开民初字第267号民事判决第二项、第三项；
二、变更东营经济技术开发区人民法院（2015）东开民初字第267号民事判决第一项为：中国人寿财产保险股份有限公司连云港市中心支公司于本判决生效之日起十日内向耿永涛在交强险范围内支付赔偿款20000元，在商业三者险范围内支付赔偿款65460元，共计85460元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2623元，由耿永涛承担734元，由穆成翠承担1889元；二审案件受理费2623元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司连云港市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟凡云
代理审判员 王 辉
代理审判员 崔海霞
二〇一五年十月十四日
书 记 员 杨玉洁