云南省安宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第287号
公诉机关云南省安宁市人民检察院。
被告人晋吉峰，男，1979年2月2日出生，汉族，云南省大理市人，初中文化，家住：云南省安宁市。曾因犯贩卖毒品罪于2014年11月11日被安宁市人民法院判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，缓刑考验期自2014年11月25日至2015年5月24日。2014年12月24日因涉嫌贩卖毒品罪被云南省安宁市公安局决定监视居住。经本院决定，于2015年8月21日由安宁市公安局对被告人晋吉峰执行逮捕。同日，安宁市公安局看守所以被告人晋吉峰患有艾滋病为由，出具不予收押决定通知书。本院于2015年8月24日决定对被告人晋吉峰取保候审。
安宁市人民检察院以安检公诉刑诉（2015）286号起诉书指控被告人晋吉峰犯贩卖毒品罪，于2015年8月4日向本院提起公诉。本院受理后，于2015年8月13日依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院于2015年8月24日转为普通程序进行审理，于2015年9月17依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。安宁市人民检察院依法指派代理检察员谢建明出庭支持公诉，被告人晋吉峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，1、2014年12月24日10时许，被告人晋吉峰到安宁市金方街道办事处昆钢晨景花园小区1幢1单元门前路边，与许某某进行毒品交易，被民警当场查获。民警在被告人晋吉峰随身携带的挎包内查获20包毒品可疑物及毒资人民币400元，经称量毒品可疑物净重2克，在许某某处查获其向被告人晋吉峰购买的毒品可疑物4包，经称量毒品可疑物净重0.6克。经鉴定，上述毒品可疑物中均检出海洛因成分。
2、2014年12月30日13时许，被告人晋吉峰到安宁市金方街道办事处昆钢晨景花园小区4幢附近，收取王某毒资人民币25元，双方欲打算进行毒品交易时被民警当场查获。随后民警在被告人晋吉峰身上查获3个毒品可疑物。经称量，查获的毒品可疑物净重0.35克。经鉴定，上述毒品可疑物中检出海洛因成分。
综上，被告人晋吉峰贩卖毒品作案二次，其中既遂0.6克，未遂2.35克。
公诉机关认为，被告人晋吉峰贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人晋吉峰曾因贩卖毒品被判处刑罚，后又犯贩卖毒品罪，根据刑法第三百五十六条之规定应从重处罚，公诉机关建议从重处罚；被告人晋吉峰在监视居住期间再犯罪，公诉机关建议酌情从重处罚；被告人晋吉峰到案后如实供述犯罪事实，根据刑法第六十七条第三款之规定可以从轻处罚，公诉机关建议从轻处罚；被告人晋吉峰所贩卖的毒品中有2.35克未遂，根据刑法第二十三条之规定，对于未遂犯可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，公诉机关建议从轻处罚；公诉机关建议对被告人晋吉峰判处有期徒刑二至三年，并处罚金。被告人晋吉峰在缓刑期间犯新罪，根据刑法第七十七条之规定应当撤销缓刑，数罪并罚，建议对其判处拘役四个月，有期徒刑二至三年，并处罚金。
被告人晋吉峰对公诉机关的指控无异议。
经审理查明的事实，与公诉机关指控的事实一致。另查明，被告人晋吉峰于2014年11月11日因犯贩卖毒品罪被云南省安宁市人民法院判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金1000元，缓刑考验期自2014年11月25日至2015年5月24日。罚金未缴纳。2014年12月24日10时许，公安机关在安宁市金方街道办事处昆钢晨景花园小区1幢1单元门前抓获当天有贩毒嫌疑的被告人晋吉峰，并于当天决定对其监视居住。2014年12月30日，公安机关再次在安宁市金方街道办事处昆钢晨景花园小区4幢附近抓获当天有贩毒嫌疑的被告人晋吉峰。
上述事实，有经过庭审质证的下列证据证实：
1、户籍证明、刑事判决书、执行通知，证实被告人晋吉峰的身份情况及前科情况。
2、抓获经过，证实公安机关于2014年12月24日10时许，在安宁市金方街道办事处昆钢晨景花园小区1幢1单元门前路边将被告人晋吉峰当场抓获；于2014年12月30日13时许，在安宁市金方街道办事处昆钢晨景花园小区4幢附近将被告人晋吉峰当场抓获。
3、被告人供述及辩解，证实2014年12月24日10时许，自己接到张祖明要购买海洛因的电话后，携带2.6克海洛因零包前往约定好的安宁市金方街道办事处昆钢晨景花园小区1幢1单元门口。到达后发现一陌生男子和张祖明站在一起，那名男子递给自己400元钱，自己递给他4个零包，正准备走时被抓获，后自己被公安机关决定监视居住。2014年12月30日13时许，自己接到王某要购买海洛因的电话后，携带海洛因零包前往约定好的安宁市金方街道办事处昆钢晨景花园小区4幢，在一条巷道中收了王某的25元钱，正准备将一个海洛因零包递给王某时被警察查获。
4、证人证言
（1）证人许某某的证言，证实2014年12月24日9时30分许，自己用和自己在一起的张祖明的电话联系晋吉峰买海洛因零包，在约定好的安宁市金方街道办事处昆钢晨景花园小区1幢1单元门口见面后，自己叫晋吉峰拿了4个零包给自己，自己给了他400元，自己刚把毒品装好就被抓获了。
（2）证人张某某的证言，证实2014年12月24日9时30分许，和自己在一起的许某某电话联系晋吉峰买海洛因零包，在约定好的安宁市金方街道办事处昆钢晨景花园小区1幢1单元门口见面后，许某某给了晋吉峰400元钱，晋吉峰拿了4个零包给许某某，刚要走时被抓获。
（3）证人王某的证言，证实2014年12月30日13时30分许，自己到安宁市昆钢晨景花园小区4幢旁的空地找到一个叫晋吉峰的男子打算购买一个25元的海洛因零包，自己把钱递给晋吉峰，还没拿到毒品就被警察查获了。
5、提取毒品记录、提取笔录、现场称量记录、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品移交清单、毒品样本送检记录、刑事科学技术鉴定书，证实2014年12月24日10时许从被告人晋吉峰处提取净重2克的毒品可疑物20包，从许某某处提取净重0.6克的毒品可疑物4包，2014年12月30日13时许从被告人晋吉峰处提取净重0.35克的毒品可疑物3包；上述毒品可疑物均检出海洛因成分；上述物品及从被告人晋吉峰处查获的人民币共计425元均被扣押。
6、物证照片、刑事案件现场辨认笔录及照片、现场检测报告书、检测报告、监视居住决定书，证实被告人晋吉峰辨认案发地点及被查获物品的情况、称量情况；被告人晋吉峰于2014年12月30日尿液检测为甲基安非他明阴性，于2010年1月12日被安宁市疾病预防控制中心检测为HIV阳性，于2014年12月24日被安宁市公安局决定监视居住。
经庭审质证，公诉机关出示的证据合法有效，能相互印证，形成证据锁链，证实指控事实，本院予以确认。
本院认为，被告人晋吉峰贩卖毒品海洛因，其行为已触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人晋吉峰曾因贩卖毒品被判处刑罚，后又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚；被告人晋吉峰在监视居住期间重新犯罪，应从重处罚。被告人晋吉峰所贩卖的毒品中有2.35克属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人晋吉峰到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人晋吉峰在缓刑期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，所提量刑建议，本院已经注意。据此，本院根据本案的事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人晋吉峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。撤销前罪拘役四个月，宣告缓刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年；附加刑罚金部分与前罪尚未缴纳的罚金人民币1000元，合并并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月23日起至2016年11月22日止，罚金限判决生效之日起三个月内缴纳）。
二、随案移送的公安机关扣押的违法所得人民币425元依法予以追缴，涉案毒品海洛因2.95克依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭 惠
审 判 员 周大林
人民陪审员 普林艳
二〇一五年十一月九日
书 记 员 包玉杰