新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）克中民二初字第12号
原告：新疆泰盛投资有限公司。
法定代表人：段其军，该公司董事长。
委托代理人：拜金良，新疆先觉律师事务所律师。
委托代理人：王晓东，该公司员工。
被告：克拉玛依市信和宏业工程有限责任公司。
法定代表人：谢光国，该公司董事长。
委托代理人：�光福。
被告：四川科宏建设工程有限公司。
负责人：王正宏，该公司董事长。
委托代理人：吴东曙，新疆新天律师事务所律师。
委托代理人：王涛，系四川科宏建设工程有限公司克拉玛依分公司办公室员工。
原告新疆泰盛投资有限公司（以下简称泰盛公司）与被告克拉玛依市信和宏业工程有限责任公司（以下简称信和宏业公司）、被告四川科宏建设工程有限责任公司（以下简称四川科宏公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告泰盛公司的委托代理人拜金良、王晓东，被告信和宏业公司的委托代理人谢光福及被告四川科宏公司的委托代理人吴东曙、王洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告泰盛公司诉称，2010年9月18日，原告泰盛公司与被告信和宏�公司签订《建设工程施工合同》及《康宁家园A、B区（一标段）住宅楼工程﹤建设工程施工合同﹥补充协议》，被告信和宏业公司承包了白碱滩区康宁家园A、B区一标段住宅楼工程11栋单体工程施工，具体为：A区3#、4#、11#、27#、30#住宅楼以及B区52#、53#、55#、56#、59#、64#住宅楼工程。双方约定竣工日期为2011年7月13日。四川科宏建设工程有限责任公司克拉玛依分公司（以下简称四川科宏公司克拉玛依分公司）挂靠第一被告为实际施工人，在工程款的支付过程中，部分工程款实际直接支付给了该公司。截止2014年2月，A区3#、11#、27#、30#及B区52#、53#、55#已竣工交接，A区的4#及B区56#、59#竣工验收但没有交付，B区64#没有完成主体认证。由于四川科宏建设工程有限责任公司克拉玛依分公司缺乏诚信，致使工期一再延误，在2012年、2013年解决农民工工资及外欠材料款中，该公司恶�逃避，原告泰盛公司为此超额支付工程款5701306元。经查，四川科宏建设工程有限责任公司克拉玛依分公司登记地址已无人办公，依据法律规定，将设立该公司的四川科宏建设工程有限责任公司作为本案被告。为避免更大的损失，原告泰盛公司诉至法院，请求依法判令：一、被告信和宏业公司、被告四川科宏公司返还超付工程款7145242元；二、由被告信和宏业公司、四川科宏公司承担本案诉讼费用。
被告信和宏业公司答辩称，原告泰盛公司要求其承担责任，需要提供证据，其将尽快核实工程量及价格。
被告四川科宏公司答辩称，对2010年9月18日原告泰盛公司与被告信和宏业公司签订的《建设工程施工合同》及《康宁家园A、B区（一标段）住宅楼工程﹤建设工程施工合同﹥补充协议》没有异议。但原告泰盛公司与被告四川科宏公司之间无合同关系，�告四川科宏公司就涉案工程未进行施工，亦未收到款项。本案的实际施工人是四川科宏公司克拉玛依分公司，根据法律规定，分公司是可以独立从事经营活动的主体，当分公司不能承担责任的时候，总公司才承担补充责任。原告泰盛公司在本案中应当起诉实际施工人四川科宏公司克拉玛依分公司，其将被告四川科宏公司列为被告，属于诉讼主体错误，请求驳回原告泰盛公司的诉讼请求。
经审理查明，原告新疆泰盛公司作为招标人就“康宁家园A、B区一标段住宅楼工程”对外招标，被告信和宏业公司以2525.96万元的价格中标。2010年9月18日，双方签订《建设工程施工合同》一份，合同主要内容有：第一部分协议书。发包人泰盛公司，承包人信和宏业公司。一、工程概况：工程名称康宁家园A、B区一标段住宅楼工程，工程地点白碱滩区迎春路以东。二、工程承包范围：全套施工图纸内所包含的建筑、安装等全部工作内容及保修服务。三、合同工期：开工时间2010年9月20日，竣工时间2011年7月13日，合同工期总日历天数175天。四、质量标准：合格。五、合同价款：2600.9662万元，合同价款由中标价2525.96万元和建筑工程安全防护、文明施工措施费暂定为75.0062万元组成。…第二部分通用条款：三、施工组织设计和工期。因发包人原因造成停工的，由发包人承担所发生的追加合同价款，赔偿承包人因此造成的损失，相应顺延工期；因承包人原因造成停工的，由承包人承担发生的费用，工期不予顺延。13.1因以下原因造成工期顺延，经工程师确认，工期相应顺延：发包人未能按专用条款的约定提供图纸盒开工条件、未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；工程师未按合同�定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；设计变更和工程量增加；一周内费承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；不可抗力；其他情况。六、合同价款与支付：24、工程预付款。实行工程预付款的，双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额，开工后按约定的时间和比例逐次扣回。预付时间应不迟于约定的开工日期前7天。发包人不按约定预付，承包人在约定预付时间7天后向发包人发出要求预付的通知，发包人收到通知后仍不能按要求预付，承包人可在发出通知后7天停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息，并承担违约责任。26、工程款（进度款）支付。26.1在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同�结算。第三部分专用条款。13.1双方约定工期顺延的其他情况：执行合同通用条款本条款。六、合同价款与支付：23.2本合同价款采用可调价格方式确认。24工程预付款：发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：开工前七天向承包人支付合同价款25%的备料款。……”同日，被告信和宏业公司（甲方）与四川科宏克拉玛依分公司（乙方）协商一致签订《工程项目经济责任内部承包协议》一份，协议约定的主要内容有：“一、工程概况。建设单位：新疆泰盛投资有限公司，工程名称：白碱滩康宁家园，结构层次：砖混，建筑面积：25270㎡，工程地点：白碱滩去迎春路，开工时间：2010年9月25日；合同工期：180天（日历天数），合同价款为：2365万元，质量标准：合格。……三、管理费及税金。双方约定暂按本工程最终结算价的1.5%收取管理费，工程造价按实收取管理费。税金按国家现行税率结合项目结算造价由甲方逐次代扣上缴税务机关。付款方式：按甲方与建设方签订的合同及甲乙双方协议为准，结合乙方所完成的工作量，甲方在收到工程进度款三天内向乙方支付工程款，扣除各项费用付款。劳保统筹费由建设方代扣代缴……”2010年9月18日，原告泰盛公司与被告信和宏业公司在协商一致的基础上签订了《康宁家园A、B区（一标段）住宅楼工程《建设工程施工合同》补充协议》，协议约定：“工程价款为23670130元（此价格含工程施工费23044744.25元，安全防护、文明施工措施费625385.75元）。本工程价为包干价，即本协议签订时，甲乙双方已考虑人工、材料等上涨因素，除发�甲方认可的签证变更之外，本工程价款为最终结算价。二、承包范围：康宁家园A区11#、3#、4#、27#、30#住宅楼，B区52#、53#、55#、59#、64#、56#住宅楼单体工程施工图中所含的全部内容。……四、施工工期及进度要求：1、本工程的总工期为180天，2010年9月25日开工至2011年8月15日竣工。……”以上合同、协议签订后，被告信和宏业公司将其承包的康宁家园A、B区一标段即A区3#、4#、11#、12#、13#、14#、22#、27#、30#、B区52#、53#、55#、56#、59#、64#住宅楼工程转包给四川科宏公司克拉玛依分公司施工。截至2013年11月15日，康宁家园A区3#、4#、11#、12#、13#、14#、22#、27#、30#、B区52#、53#、55#、56#、59#住宅楼工程竣工。克拉玛依市城建档案馆出具《克拉玛依市建设工程档案预验收意见书》，对上述住宅楼工程档案审查后认为：基本符合《建设工程文件归档整理规范》GB／T50328、《建设电子文件与电子档案管理规范》CJJ／T117等标准、文件规定，验收合格。截至2013年11月23日，原告泰盛公司与被告信和宏业公司就康宁家园A区3#、4#、11#、12#、13#、14#、22#、27#、30#、B区52#、53#、55#、56#、59#住宅楼工程进行交接并验收合格。
后原告泰盛公司与被告信和宏业公司就白碱滩区康宁家园住宅楼工程产生纠纷。2013年8月23日，克拉玛依市房产局的相关领导主持召开了关于白碱滩区康宁家园A、B区经济适用房工程款纠纷协调会，形成会议纪要主要内容如下：“1、康宁家园A、B区经济适用房工程经双方协商最终确定工程结算单价为每平米1230元，工程签证等各项费用不再另行计算，建筑面积以施工合同图示面积计算……5、泰盛公司在工程建设过程中以借款�式支付给施工单位的所有款项全部转为工程进度款，不再与各施工单位发生任何争议，也不再追究施工单位因延误工期等原因造成的各项经济损失。6、克拉玛依市信和宏业工程有限责任公司施工的4#、56#、59#、64#和今世公司施工的63#楼，因实际开工日期晚于其余34栋，所以施工单位和开发企业要针对上述5栋楼另行协商结算价格，但不得影响交付使用工作。”后原告泰盛公司与被告信和宏业公司根据双方签订的《建设工程施工合同》、《康宁家园A、B区（一标段）住宅楼工程〈建设工程施工合同〉补充协议》及《关于白碱滩区康宁家园经济适用房工程工程款纠纷协调会会议纪要》，确认涉案工程最终结算价款为29105367元并形成《最终结算确认单》。因康宁家园A、B区一标段64#住宅楼工程尚未完工，故双方将64#住宅楼工程单价确定为676.50元／㎡。原告泰盛公�认为其已向被告信和宏业公司、被告四川科宏公司超付工程款7145242元，故诉至法院。
另查明，本院在审理四川科宏公司克拉玛依分公司诉信和宏业公司、泰盛公司建设工程施工合同纠纷一案【（2014）克中民二初字第22号，该案与本案系同一建设施工工程】的过程中，四川科宏公司克拉玛依分公司向本院申请对如下项目进行司法鉴定：1、涉案工程4#楼地基及基础部分因防空洞、基础回填、分层夯实、排抽水等新增工程及设计变更；56#楼无法安装塔吊，采用吊车施工及地基发现主水管道及软基、进行管道移除、软基换土、回填、夯实等新增工程及设计变更；2、59#楼无法使用垂直运输设备，采用吊车施工等新增施工费用等情况；在1230元／㎡的单价基础上，审计设计变更及新增工程量的价款，最终在包含地下室面积乘以1230元／㎡基础上，加上新增价款，以确定上述三栋楼的工程结算款；3、对64#楼地基存在给水管网井存在新增工程量及价款进行审价，同时对未完工程进行审价；4、对康宁家园A、B区一标段3#、4#、11#、27#、30#、52#、53#、55#、56#、59#、64#楼的建筑面积及地下室面积。经本院核实，除康宁家园A、B区一标段64#号楼未完工外，其余的康宁家园A区3#、4#、11#、12#、13#、14#、22#、27#、30#、B区52#、53#、55#、56#、59#住宅楼已竣工验收并交付，且被告泰盛公司与被告信和宏业公司对上述10栋住宅楼的工程单价已达成合意为1230元／㎡，故本院对原告四川科宏公司克拉玛依分公司提出的对上述10栋住宅楼工程的建筑面积及地下室面积，4#、56#住宅楼新增工程及设计变更部分的工程款以及59#住宅楼新增施工费进行鉴定的申请不予准许。2015年5月6日，双方当事人就鉴定事项进行协商，原告四川科宏公司克拉玛依分公司认为被告泰盛�司、信和宏业公司未及时支付工程进度款，致使其施工的康宁家园B区64#住宅楼工程处于停工状态；被告泰盛公司则要求原告四川科宏公司克拉玛依分公司明确其是否继续施工。因此，双方当事人对涉案的《建设工程施工合同》、《康宁家园A、B区（一标段）住宅楼工程﹤建设工程施工合同﹥补充协议》、《工程项目经济责任内部承包协议》继续履行或终止未能达成一致意见，致鉴定程序无法启动。
上述事实，有原、被告的当庭陈述，《建设工程施工合同》，《康宁家园A、B区（一标段）住宅楼工程﹤建设工程施工合同﹥补充协议》，《工程项目经济责任内部承包协议》，《关于白碱滩区康宁家园经济适用房工程工程款纠纷协调会会议纪要》，《克拉玛依市建设工程档案预验收意见书》，《竣工报告》，《竣工验收交接证明书》，《康宁家园A、B区一标段11�住宅楼工程最终结算确认单》等证据在案予以证实。
本院认为，本案原告泰盛公司与被告信和宏业公司之间签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，合同内容不违反法律法规的强制性规定，该合同依法成立并有效，对双方当事人均有法律约束力。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”的规定，承包人在承包建设工程后，不得将其承包工程建设任务部分或者全部转让给第三人。虽四川科宏公司克拉玛依分公司与被告信和宏业公司之间签订了《工程项目经济责任内部承包协议》，但四川科宏公司克拉玛依分公司非被告信和宏业公司的内部职能部门或者分支机构，双方之间不是内部承包关系，因此，被告信和宏业公司将其承包的涉案工程全部转包给四川科宏公司克拉玛依分公司之间签订的《工程项目经济责任内部承包协议》无效。本案争议焦点为：一、被告四川科宏公司是否是本案的适格主体。二、原告泰盛公司是否向被告信和�业公司和被告四川科宏公司超付工程款7145242元。
一、关于被告四川科宏公司是否是本案的适格主体的问题。
四川科宏公司克拉玛依分公司系被告四川科宏公司依法设立的分公司，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，四川科宏公司克拉玛依分公司领取有营业执照，其可以对外从事民事活动，但因不具有法人资格，其民事责任由设立分公司的法人即四川科宏公司承担，故被告四川科宏公司可作为本案诉讼主体参与诉讼。
二、原告泰盛公司是否向被告信和宏业公司和被告四川科宏公司超付工程款7145242元。
承前所述，本案原告泰盛公司与被告信和宏�公司之间签订的《建设工程施工合同》合法有效，根据合同关系的相对性原则，涉案《建设工程施工合同》的权利义务，只能对特定的签约主体即原告泰盛公司与被告信和宏业公司产生约束力。被告四川科宏公司或者四川科宏公司克拉玛依分公司非《建设工程施工合同》权利义务相对人，与原告泰盛公司之间无合同关系，原告泰盛公司不能直接向被告四川科宏公司主张返还超付工程款。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，建设工程施工合同作为特殊承揽合同，应是承包方或实际施工人按照要求完成工程建设、交付工程，发包方支付工程价款的合同。然而被告信和宏业公司未按照合同约定完成涉案工程的施工，并且尚有部分工程未交付。原告泰盛公司与被告信和宏业公司之间就《建设工程施工合同》、《康宁家园A、B区（一标段）住宅楼工程﹤建设工程施工合同﹥补充协议》是否继续履行或者终止未形成一致意见。因此，原告泰盛公司要求被告信和宏业公司返还超付工程款的诉讼请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
综上，原告泰盛公司的诉讼请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百五十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条之规定，判决如下：
驳回原告新疆泰盛投资有限公司的诉讼请求。
案件受理费51709元，由原告新疆泰盛投资有限公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。
审 判 长 王耀军
审 判 员 黄安国
代理审判员 吕 平
二〇一五年十月九日
书 记 员 李 萍