重庆市第四中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝四中法刑终字第00082号
原公诉机关石柱土家族自治县（以下简称石柱县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，土家族，1988年12月15日出生于重庆市石柱县，高中文化，个体户，住重庆市石柱县。
辩护人刘彪，重庆含宪律师事务所律师。
重庆市石柱县人民法院审理重庆市石柱县人民检察院指控原审被告人张某某犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月23日作出（2015）石法刑初字第00110号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月26日公开开庭进行了审理。重庆市人民检察院第四分院指派代理检察员张兴文出庭履行职务，上诉人张某某及其辩护人刘彪到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院判决认定，2015年1月，被告人张某某3次向他人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）。具体犯罪事实如下：
1.2015年1月的一天，被告人张某某在石柱县王场镇与沿溪镇交界的三岔路口处，以297元的价格向向某某贩卖2包甲基苯丙胺。
2.2015年1月的一天，被告人张某某在石柱县沿溪镇红砖厂附近路段，以200元的价格向向某某贩卖1包甲基苯丙胺。
3.2015年1月的一天，被告人张某某在石柱县西沱镇加油站旁，以200元的价格向冉某某赊卖1包甲基苯丙胺。
2015年2月9日，被告人张某某被抓获归案。
上述事实，有经当庭举证、质证的以下证据证实：
1.受案登记表、立案决定书。证明本案的来源及本案于2015年2月9日立案侦查。
2.户籍信息。证明被告人张某某的身份情况。
3.抓获经过。证明2015年2月9日，公安民警在石柱县沿溪镇将涉嫌贩卖毒品的张某某抓获。
4.手机通话清单。证明被告人张某某在2015年1月24日至27日期间与向某某、冉某某的通话情况。
5.辨认笔录及照片。证明在公安机关提供的12张不同男性正面免冠照片中，被告人张某某辨认出向其购买甲基苯丙胺的向某某和冉某某；向某某辨认出向其贩卖甲基苯丙胺的张某某，冉某某辨认出向其贩卖甲基苯丙胺的张某某。
6.辨认现场笔录及照片。证明（1）2015年3月2日，被告人张某某对2次向向某某贩卖甲基苯丙胺的现场进行辨认，第一次位于石柱县沿溪镇与王场镇交界处的三岔路口，第二次位于在石柱县沿溪镇红砖厂附近；被告人张某某对贩卖毒品给冉某某的现场进行辨认，现场位于石柱县西沱镇加油站旁。（2）2015年3月2日，向某某对2次向张某某购买甲基苯丙胺的现场进行辨认，第一次位于石柱县沿溪镇与王场镇交界处的三岔路口，第二次位于石柱县沿溪镇红砖厂附近。（3）冉某某辨认张某某将甲基苯丙胺贩卖給自己的具体地点在加油站附近。
7.证人向某某的证言。证明他向张某某购买了2次甲基苯丙胺。2015年初的一天下午，他在石柱县王场镇三岔路口向张某某购买2小包甲基苯丙胺，给了张某某297元钱。约两三天后的一天下午，他在石柱县沿溪镇红砖厂附近，他向张某某购买了1小包甲基苯丙胺，给了张某某200元钱。
8.证人冉某某的证言。证明2015年1月，他打电话给张某某，问张某某有没有“包子”（甲基苯丙胺），张某某说有，张某某开始让他在沿溪赶家桥等他，他说自己到西沱去拿。他开车和黄某某到西沱后，张某某已经在加油站等他，张某某把甲基苯丙胺给他后，他说钱隔两天给张某某，后他拿着甲基苯丙胺离开。张某某卖给他200元的甲基苯丙胺，约0.3克到0.4克。他和张某某老家是挨着的，很早就认识，只是以前没怎么联系。他因为要吸食甲基苯丙胺，后来听说张某某那里有甲基苯丙胺，他就和张某某联系了。他找张某某拿了甲基苯丙胺之后说，钱先欠着。
9.被告人张某某的供述及辩解。证明2015年1月中旬的一天，向某某打电话给他要2个“包子”（甲基苯丙胺），之后在石柱县王场镇三岔路口处，他将2小包甲基苯丙胺给向某某，说给他300元钱就行，向某某就将钱给他，并说一共297元钱，差3元钱。隔了两三天，向某某打电话找他拿1个包子的甲基苯丙胺。之后，在石柱县沿溪镇红砖厂，他将1小包甲基苯丙胺递给向某某，向某某给了他200元钱。
约十天前，冉某某在电话中找他买1个包子的甲基苯丙胺。他就叫冉某某在沿溪镇赶家桥那里等他。他隔了一会还没出发，冉某某等不及就开车到西沱镇找他。他让冉某某在西沱镇加油站等他。在加油站，冉某某直接到他车上副驾驶室坐着，他就把1小包甲基苯丙胺递给冉某某，冉某某说身上暂时没有钱，欠他200元钱。他当时承认了。冉某某欠他的200元至今没有给他。
他把从重庆带回来的5包甲基苯丙胺（“刚哥”跟他说过，1包有有1克左右甲基苯丙胺）拿回家后，就把1克甲基苯丙胺分成3小包，他买成200元钱1大包，算起来1小包甲基苯丙胺的成本是70元左右。第一次他卖给向某某2小包，大约从中赚了157元，但他给向某某买了烟和水花费29元，实际赚了128元。第二次卖给向某某1小包，赚了130元。最后卖给冉某某1小包，卖了200元，约赚了130元。
原审法院认为，被告人张某某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。张某某归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：一、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金8000元；二、犯罪所得赃款予以追缴。
上诉人张某某及其辩护人在二审庭审中提出：1.张某某将毒品拿给冉某某没有收钱，是送毒品给冉某某而不是贩卖给冉某某。因此，原判认定张某某的第三次贩卖毒品不成立；2.原判认定张某某三次贩卖毒品错误，导致量刑畸重，请求改判为一年以下有期徒刑或拘役。
出庭检察员提出，本案的事实清楚、证据确实充分，量刑适当，建议维持原判。
二审查明的事实和证据与原审相同。
本院认为，上诉人张某某违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。
关于上诉人张某某及其辩护人提出原判认定张某某贩卖毒品给冉某某不成立的上诉理由。经查，张某某在侦查阶段及一二审庭审中均供认自己亲自将毒品拿给了冉某某。张某某在第一次、第二次供述中还供认，他是将毒品赊卖给了冉某某。虽然张某某在之后的供述中辩称因为在第一次供述前吸食了毒品，导致头脑不清醒，不清楚第一次供述的内容。但从张某某第一次供述笔录的内容看，其对贩卖毒品给向某某及冉某某的事实供述非常清晰，不存在逻辑混乱的情况。而且张某某的第二次供述是在其被抓获的第二天（2015年2月10日）下午三点多在看守所内进行的，张某某仍然对赊卖毒品给冉某某的事实予以了供认，与第一次供述的内容基本一致。此时张某某不可能还存在头脑不清醒的情况。同时，证人冉某某也证实了向张某某赊购毒品的事实，与张某某第一次、第二次供述的内容相互印证。因此，张某某第一次、第二次的供述可以采信，足以认定其赊卖毒品给冉某某的事实。此外，虽然张某某、冉某某均证实，张某某拿毒品给冉某某后未收到冉某某的毒资，但二人均证实在拿毒品时，双方已就毒品的数量、价格以及赊账的付款方式达成一致，即当时双方是在买卖毒品而非赠送毒品。张某某事后是否收取到毒资不影响其贩卖毒品性质的认定。故上诉人张某某及其辩护人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人张某某及其辩护人提出原判量刑畸重的上诉理由。经查，原审判决认定张某某三次贩卖毒品的证据有上诉人张某某的供述、证人向某某、冉某某的证言以及通话清单、辨认笔录及照片等证据予以证实，足以认定。根据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项规定，张某某三次贩卖毒品系多次贩卖毒品，属于贩卖毒品“情节严重”的情形，依法应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑。因此，原判根据张某某的犯罪事实及量刑情节判处其三年有期徒刑，并处罚金8000元的刑罚并无不当。故上诉人张某某及其辩护人的该上诉理不能成立，本院不予采纳。
关于出庭检察员建议维持原判的意见，经查成立，本院予以采纳。
综上，原判认定的事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙海龙
审 判 员 侯 迅
代理审判员 万永福
二〇一五年十月二十六日
书 记 员 印 聪