青海省西宁市城北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）青0105刑初283号
公诉机关：西宁市城北区人民检察院
被告人：周玉财，男，汉族，1968年6月2日出生于青海省西宁市湟中县。2016年8月11日因本案被西宁市城北区人民检察院取保候审。
辩护人：青海汇元律师事务所律师李春燕、张蓉
被告人周玉财贪污一案，由西宁市城北区人民检察院于2016年10月19日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭于同年11月9日公开开庭审理了本案。西宁市城北区人民检察院检察员李志芹出庭支持公诉，被告人周玉财及其辩护人李春燕、张蓉到庭参加诉讼，在本案审理期间分别经西宁市中级人民法院及最高人民法院批准，延长审理期限180日。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年6至2014年2月，被告人周玉财在担任青海某汽车贸易有限公司经理兼青海省某汽车修理厂厂长期间，以青海某汽车贸易有限公司的名义，给甘肃某汽车销售有限公司总经理石某某申请到“一汽大众”特许经销权，石某某将80万元的报酬款转入青海某汽车贸易有限公司后，2014年9月23日，被告人周玉财在担任青海省某职业技术学院副院长时，指使青海某汽车贸易有限公司财物人员将80万转入其个人银行账户据为已有。案发后，赃款已由石某某全部退回。
公诉机关认为，被告人周玉财以非法占有为目的，利用职务上的便利贪污公款80万元，其行为已触犯刑律，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，提请本院依法判处。
被告人周玉财对公诉机关指控的基本事实无异议，当庭表示自愿认罪，辩解称2013年6月至2014年2月期间，其本人以青海某汽车贸易有限公司名义帮助石某某在甘肃庆阳和天水两地区申请“一汽大众”特许经销权，石某某转给青海某汽车贸易有限公司80万元，后此款转到其个人银行卡上，其中40万元因天水店未办成准备退给石某某，另外40万元归为已有。
辩护人对公诉机关指控被告人周玉财犯贪污罪的罪名不持异议，辩护意见认为1、本案涉及的80万元是青海某汽车贸易有限公司为石某某在甘肃庆阳和天水两地区申请“一汽大众”4S店的报酬，其中天水店未办成，所以天水店的40万元报酬应该退还给石某某，其款项的性质并非属青海某汽车贸易有限公司所有的公款，而事实上被告人周玉财也打算将此40万元退还给石某某，故这40万元不应该以贪污认定，并且被告人周玉财在本案立案前已将本案涉及的80万元款项全部退还了石某某。2、被告人周玉财具有自首情节，本案证据表明，检察机关2016年8月11日启动对周玉财涉嫌贪污一案的调查程序，同时对被告人周玉财取保候审，而8月8日在检察机关并未掌握被告人周玉财贪污的具体犯罪事实，在举报线索只是笼统含糊的“涉嫌经济问题”时，被告人周玉财已经到案，并已如实交待了本案全部涉案事实，属于未采取强制措施之前交待犯罪事实的情形，应以自首论处。3、被告人周玉财具有当庭认罪，积极主动全部退赃，悔罪深刻的良好表现。4、被告人周玉财属于初犯，犯罪前曾为单位作出诸多贡献。5、患有多种严重疾病，不宜关押。
经审理查明，青海某汽车贸易有限公司成立于2003年8月28日，为青海某职业技术学院控股的有限责任公司，2004年4月28日青海某职业技术学院任命周玉财为青海某汽车贸易有限公司经理兼青海省某汽车修理厂厂长，2014年3月28日青海省某厅任命周玉财为青海某职业技术学院党委委员、副院长（副县级）。被告人周玉财在任青海某汽车贸易有限公司经理期间，于2013年7月21日、2014年1月18日代表公司分别与石某某签订了青海某汽车贸易有限公司与石某某双方在甘肃省庆阳市、天水市投资建立一汽大众汽车销售服务有限公司的合作协议书，双方约定由乙方（青海某汽车贸易有限公司）负责一汽大众大众品牌申请、甲方（石某某）负责提供资金，双方共同设立新公司，该项目出资实际全部由甲方实际投入，乙方并不实际出资；甲方在新公司申请一汽大众大众品牌授权成功之日7日内，一次性支付给乙方作为显名股东代持股的报酬40万元，被告人周玉财未将上述两份协议书交回青海某汽车贸易有限公司。2014年7月9日、10月15日青海某汽车贸易有限公司申请到一汽大众销售有限公司在甘肃省庆阳市、天水市建立4S店的意向书。石某某于2013年9月5日、2014年2月20日分别通过其个人银行帐户及其妻张某某银行帐户向青海某汽车贸易有限公司支付报酬各40万元共80万元，青海某汽车贸易有限公司将该款以其它应付款记帐。2014年9月被告人周玉财调离青海某汽车贸易有限公司任青海某职业技术学院副院长，青海某汽车贸易有限公司会计张某某乙向其提出将当初石某某和张某某转来且以“其他应付款”挂账的80万元应退还时，被告人周玉财以石某某和张某某是其朋友为由让张某某乙将这80万元转至其个人银行卡上，由其代为退还。张某某乙安排刘某某和陈某某（青海某汽车贸易有限公司财务人员）以“石某某”、“张某某”的名义出具了虚假的退款申请单以及收条，并安排钟某某（青海某汽车贸易有限公司财务人员）将80万元转至被告人周玉财的银行卡后由都某某和钟某某做了财务假账。被告人周玉财将该款据为已有。2016年4月12日被告人周玉财得知青海省某某厅纪委调查其涉嫌的经济问题时，将此80万元以银行转账的方式退还给了石某某。案发后，西宁市城北区人民检察院于2016年8月16日从石某某处将此80万元全部追回。
认定上述事实的主要证据有，1、西宁市公安局虎台派出所出具的周玉财户籍证明，证实被告人周玉财具有刑事责任能力。
2、青海某职业技术学院事业单位法人证书、组织机构代码证和“青交职院人劳字[2004]52号”文件，青海某汽车贸易有限公司营业执照和组织机构代码证，青海省某某厅人事处“青交党[2014]25号”文件以及周玉财的四份《干部任免审批表》，证实被告人周玉财系国家工作人员。
3、被告人周玉财的供述，证人石某某、张昆的证言、青海某汽车贸易有限公司与石某某分别于2014年1月18日及2013年7月21日签订的两份《一汽大众大众品牌合作协议书》，证实青海某汽车贸易有限公司帮助石某某申请一汽大众在甘肃庆阳和天水的特许经销权，每申请成功一处，石某某支付给青海某汽车贸易有限公司40万元报酬之事实。
4、证人石某某和韩某某的证言，证实由韩某某具体办理以青海某汽车贸易有限公司的名义申请一汽大众在甘肃庆阳和天水的特许经销权事宜。
5、被告人周玉财的供述，证人石某某、张昆和韩某某的证言，证实青海某汽车贸易有限公司帮助石某某申请到了一汽大众在甘肃庆阳和天水特许经销权的意向书。
6、被告人周玉财的供述、证人石某某和张某某的证言、中国农业银行甘肃省分行交易受理单及网上银行电子回单，证实石某某和妻子张某某分别于2013年9月5日及2014年2月20日两次向青海某汽车贸易有限公司转账，每次40万元，共计80万元。
7、证人张某某乙、钟某某、都某某的证言以及青海某汽车贸易有限公司记账凭证和收据，证实石某某和张某某分别于2013年9月及2014年2月向青海某汽车贸易有限公司各转账40万元，共计80万元。张某某乙、钟某某、都某某以为这80万元是借款，于是将这80万元以“其他应付款”的名义在公司财务挂帐。
8、被告人周玉财的供述、证人张某某乙的证言证实，2014年9月周玉财已调离青海某汽车贸易有限公司任青海某职业技术学院副院长，当张某某乙提出石某某和张某某转来且以“其他应付款”挂账的80万元应退还时，周玉财以石某某和张某某是其朋友为由让张某某乙将这80万元转至他的银行卡上，由其代为退还。
9、证人张某某乙、钟某某、都某某、刘某某、陈某某的证言，青海某汽车贸易有限公司提供的署名为“石某某”和“张某某”的退款申请单、收条以及收款人为“石某某”和“张某某”的银行转账支票存根，证实2014年9月张某某乙安排刘某某和陈某某以“石某某”、“张某某”的名义出具了虚假的退款申请单以及收条，并安排钟某某将80万元转至周玉财的银行卡后由都某某和钟某某做了财务假账。
10、证人张某某乙、朱贵兴的证言，证实张某某乙将刘某某和陈某某以“石某某”、“张某某”的名义出具的虚假退款申请单和收条拿给朱贵兴签字，并且向朱贵兴汇报了要将退还给石某某和张某某的80万元转给周玉财由他代为退还的事，朱贵兴签字并且同意将80万元转给周玉财由他代为退还。
11、被告人周玉财的供述、证人钟某某的证言以及中国建设银行青海省分行提供的周玉财银行查询明细，证实钟某某将80万元转入周玉财的银行卡。
12、被告人周玉财的供述、证人石某某的证言以及中国建设银行青海省分行提供的周玉财银行帐户查询明细,证实被告人周玉财于2016年4月12日将80万元以银行转账的方式退还给石某某之事实。
13、证人熊某某的证言，证实青海某汽车贸易有限公司的领导们并不知道财务上将以“其他应付款”名义挂账的80万元转给周玉财之事。
14、视听资料。
以上证据经当庭质证，事实清楚，证据确实充分，各证据间能够相互印证，足以认定。
本院认为：被告人周玉财身为国家工作人员，利用职务便利，将属于原任职单位收入的80万元资金据为己有，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成贪污罪，应依法处罚，公诉机关指控成立。被告人周玉财在案发前向石某某退还全部赃款，归案后坦白认罪，依法从轻处罚。辩护人关于本案天水店支付的40万元报酬因4S店未能实际建成，应退还，不应认定为贪污数额的辩护意见，经审理查明，石某某虽然向被告人周玉财提出过退还此40万元，但并未取得被告人周玉财的认可，石某某本人也认为青海某汽车贸易有限公司已经申请到一汽大众销售有限公司在天水市建立4S店的意向书，青海某汽车贸易有限公司按双方合作协议规定的工作已基本完成，最终天水4S店未建成的原因在自己一方，故并未正式提出退还此40万元的申请，被告人周玉财以往多次供述及自供材料也能充分证实其对80万元款项均具有非法占有的故意，辩护人及被告人基于此的辩解辩护意见不能成立。被告人周玉财系在检察机关已接到其涉嫌经济犯罪问题举报并将其传唤到案后主动交待本案犯罪事实，属坦白认罪，对辩护人关于被告人周玉财具有自首情节的辩护意见不予采纳。辩护人其它辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条之规定，判决如下：
被告人周玉财犯贪污罪，判处有期徒刑四年（刑期自判决执行之日起计算），并处罚金人民币200000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 庞俊峰
人民陪审员 朱晓东
人民陪审员 王秀芬
二〇一七年七月十一日
书 记 员 杨媛媛
附：本案适用的法律：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。