云南省勐海县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）海刑初字第279号
公诉机关勐海县人民检察院。
被告人玉某甲，女，1984年4月8日出生。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年3月11日被勐海县公安局刑事拘留，2015年4月13日被依法逮捕，现羁押于勐海县看守所。
辩护人陈文涛，云南佛海律师事务所律师。
被告人玉某乙，女，1973年8月15日出生。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年5月25日被勐海县公安局取保候审。
被告人玉某丙，女，1963年2月23日出生。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年5月14日被勐海县公安局取保候审。
勐海县人民检察院以海检公诉刑诉（2015）250号起诉书指控被告人玉某甲、玉某乙、玉某丙犯非法经营罪，于2015年11月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2015年12月1日在本院审判庭公开开庭审理了本案。勐海县人民检察院指派代理检察员杨华、崔勇超出庭支持公诉。被告人玉某甲及其辩护人陈文涛、被告人玉某乙、玉某丙到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2011年4月-2015年3月期间，在未经西双版纳州福利彩票管理中心许可的情况下，被告人玉某甲依据中国福利彩票的开奖号码，在位于勐海县的家中，擅自以“1D”、“3D”“5D”的形式帮江某某（在逃）销售彩票，无论输赢从中获取销售额14%的提成。在非法销售彩票期间，被告人玉某甲还同意让被告人玉某乙、玉某丙帮其销售彩票，并许诺无论输赢给予二被告人销售额10%的提成。经核实被告人玉某甲账本记录的销售情况，非法经营数额为人民币2528010元。
针对指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述、辨认笔录及照片等证据。
公诉机关认为，被告人玉某甲、玉某乙、玉某丙未经国家批准，擅自销售彩票，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究三被告人的刑事责任。被告人玉某乙、玉某丙在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻处罚。被告人玉某乙、玉某丙案发后主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻、减轻处罚。
被告人玉某甲对公诉机关起诉书指控的事实及罪名均无异议。其辩护人提出，对公诉机关指控罪名无异议，被告人玉某甲是帮江某某卖黑彩，系从犯，归案后认罪态度好。根据有关司法解释，适用法律应适用赌博罪的规定。希望法庭对被告人玉某甲从轻处罚。
被告人玉某乙、玉某丙对公诉机关起诉书指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明，2011年4月-2015年3月期间，在未经西双版纳州福利彩票管理中心许可的情况下，被告人玉某甲依据中国福利彩票的开奖号码，在位于勐海县的家中，擅自以“1D”、“3D”、“5D”的形式帮江某某（在逃）销售彩票，无论输赢从中获取销售额14%的提成。在非法销售彩票期间，被告人玉某甲还同意让被告人玉某乙、玉某丙帮其销售彩票，并许诺无论输赢给予二被告人销售额10%的提成。经核实被告人玉某甲账本记录的销售情况，非法经营数额为人民币2528010元。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、账本、银行卡、收款收据、收款收据、彩报、手机，证实三被告人非法销售彩票记录账目的相关情况。
2、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源情况。
3、户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人玉某甲、玉某乙、玉某丙的基本身份及三被告人无违法犯罪记录的情况。
4、查获经过、到案经过，证实2015年3月10日，被告人玉某甲在勐海县被勐海县公安局民警传唤至勐海县公安局经侦大队进行调查的情况。2015年5月14日，被告人玉某丙在家人的陪同下到勐海县公安局经侦大队投案自首的情况。2015年5月25日，被告人玉某乙在家人的陪同下到勐海县公安局经侦大队投案自首的情况。
5、详细销售彩票账目统计表格，证实被告人玉某甲、玉某乙、玉某丙非法销售彩票的具体收支情况。
6、提取笔录，证实2015年3月10日，在见证人的见证下，侦查机关依法对被告人玉某甲非法销售彩票的相关证据予以提取的情况。
7、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实2015年3月10日，在见证人的见证下，侦查机关依法对人民币270.3元、银行卡3张、记账本4本、收款收据6本、收款收据39张、彩报40张、手机1部予以扣押的情况。
8、调取证据通知书、详细通话清单，证实被告人玉某甲使用的手机号码的六个月的通话情况。
9、调取证据通知书、工行、建行、邮政储蓄、农村信用社、农行开户信息及交易流水明细，证实以被告人玉某甲名义开办的各银行信息及详细交易信息的情况。
10、调取证据通知书、证明，证实江某某、玉某甲、玉某乙、玉某丙未在西双版纳州福利彩票的相关手续，未取得销售福利彩票资格的情况。
11、协助冻结财产通知书，证实2015年3月13日，玉某甲在工行的账户被冻结的情况。
12、布控信息、情况说明、智能轨迹分析、情况说明，证实江某某被布控但至今未能查获的情况。
13、证明，证实证人岩某甲无违法犯罪记录的情况。
14、情况说明，证实证据卷中出现的重复记录系笔误的情况。
15、证人岩某甲的证言，证实岩某甲与玉某甲帮小某销售彩票的情况。
16、证人杨某的证言，证实杨某看见其所租住房子的房东在卖黑彩的情况。
17、证人岩某乙、康某的证言，证实看见玉某甲卖黑彩的情况。
18、证人岩某丙的证言，证实岩某丙在勐海县景龙四队象山社区医院对面的一户人家向一名叫“咩某某”的人购买非法彩票的情况。
19、证人王某的证言，证实曾在勐海县景龙四队象山社区医院对面购买过彩票的情况。
20、被告人玉某甲的供述，证实被告人玉某甲及其下线玉某丙、玉拉于2013年10月22日至2015年3月10日帮江某某（在逃）非法销售“私彩”并从中获利的犯罪事实及经过。
21、被告人玉某乙的供述，证实被告人玉某乙帮被告人玉某甲销售黑彩，金额共计818182元的犯罪事实及经过。
22、被告人玉某丙的供述，证实被告人玉某丙帮被告人玉某甲销售黑彩，金额共计585189元的犯罪事实及经过。
23、辨认笔录、辨认照片，证实2015年3月10日、3月24日、6月11日，在见证人的见证下，被告人玉某甲对非法销售彩票时适用的彩票彩报、所得的现金、使用的账本、票据、人民币收纳箱、收款收据、江某某、玉某丙、玉某乙进行辨认的情况。2015年5月26日，在见证人的见证下，被告人玉某乙对玉某丙、玉某甲进行辨认的情况。2015年5月14日、6月11日，在见证人的见证下，被告人玉某丙对玉某甲、玉某乙进行辨认的情况。2015年3月10日，在见证人吴某某、刘某的见证下，岩某乙、王某、岩某丁、康某对非法销售彩票的人进行辨认的情况。
本院认为，被告人玉某甲、玉某乙、玉某丙未经国家批准，擅自销售彩票金额达人民币2528010元，情节严重，三被告人的行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。针对辩护人提出的辩护意见，本院认为，本案中被告人玉某甲虽供述系帮江某某销售彩票，但销售彩票的行为系被告人玉某甲在自己家中完成，并且被告人玉某甲还发展下线被告人玉某乙、玉某丙帮助销售彩票，被告人玉某甲在本案中起主要作用，对辩护人提出被告人玉某甲系从犯的辩护意见，本院不予采纳。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定：未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。对被告人玉某甲的行为应按非法经营罪定罪处罚，对辩护人提出的按赌博罪处罚的辩护意见，本院不予采纳。被告人玉某甲归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可从轻处罚。被告人玉某乙、玉某丙在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人玉某乙、玉某丙案发后主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。为维护国家正常的经济管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人玉某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月（刑期自本判决生效之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月11日起至2016年9月10日止），并处罚金人民币100000元（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人玉某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从本判决确定之日计算），并处罚金人民币20000元（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人玉某丙犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期从本判决确定之日计算），并处罚金人民币20000元（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
四、涉案赃款人民币270.90元、涉案手机一部，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西双版纳傣族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 鲁大平
审 判 员 陈 浩
人民陪审员 杨奇石
二〇一五年十二月二日
书 记 员 玉康坎