河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）信中法民终字第495号
上诉人（原审被告）信阳市第四人民医院，住所地：信阳市平桥中心大道*号。
法定代表人董晓峰，该医院院长。
委托代理人陈世勇，该院医政科科长。
委托代理人冯善顶，该院医生。
被上诉人（原审原告）霍某某，女，1996年12月16日出生，汉族，学生。
法定代理人张富明，男，1970年10月29日出生，汉族，个体工商户，系原告之父。
委托代理人张国伦，河南天地律师事务所律师。
上诉人信阳市第四人民医院因与被上诉人霍某某医疗损害责任纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院（2014）平民初字第00453号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人信阳市第四人民医院委托代理人陈世勇、冯善顶、被上诉人霍某某的委托代理人张国伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年11月28日8时30分原告霍某某因“双侧腮腺区肿疼伴发热一周余”入住被告处住院治疗。原告的病情经初步诊断为：1、双侧腮腺及颌下腺急性炎；2、急性咽喉炎；3、颈部多发性淋巴结炎；4、头孢类或喜炎平过敏反应（？）。药物过敏栏载明：有，过敏药物为头孢呋辛钠或喜炎平针（？）。次日即2013年11月29日15时原告根据被告“转上级医院治疗”的建议出院，被告为原告出具的出院证载明原告的病情为：1、双侧腮腺及颌下腺急性炎；2、急性咽喉炎；3、颈部多发性淋巴结炎；4、头孢呋辛钠或喜炎平针过敏反应（？）。原告在该院支出医疗费用1826.73元。庭审中，原告认为上述病例系被告提供，该病例与当初她方在被告处复印的病例有多处不同，显示有多处篡改的痕迹，如：将入院病情第4项结果“1”改成“2”、病例治疗记录将“抗炎”涂改为“抗敏”、出院记录中将出院诊断5过敏反应后添加“？”、入院护理评估单添加签名等，被告的行为违反了《中华人民共和国侵权责任法》第58条第3款的规定，应推定被告有过错。2013年11月29日15时50分，原告入住信阳市中心医院治疗18天，支出医疗费用47129.63元（含外购药品24230元），于2013年12月16日出院，该院的出院证载明的原告的病情为：1、药物过敏反应；2、腮腺炎；3、急性胰腺炎；4、肝功能不全。出院医嘱为：糖皮质激素逐渐减量，继续抗组胺治疗，上级医院治疗肝功能不全。2013年12月16日16时45分，原告入住华中科技大学同济医学院附属同济医院治疗18天，支出医疗费用14553.14元，于2014年1月2日出院。出院诊断原告的病情为：1、重叠综合征（干燥综合征＋自身免疫性肝病）可能；2、上呼吸道感染；3、剥夺性皮炎恢复期。该院的出院医嘱为：1、回当地医院继续治疗；2、定期风湿科门诊复诊；······。2014年2月5日原告入住中国人民解放军第154医院治疗7天，支出医疗费用15045.21元，于2014年2月12日出院，该院的出院证载明原告的病情为：1、上呼吸道感染；2、肝功能不全；3、重叠综合征可能。该院的出院医嘱为：1、注意休息；2、加强营养；3、不适随诊。之后，原告因购买护肝药品支出医疗费用2020元。综上，原告累计住院治疗43天，支出医疗费用80562.7元。
2014年1月9日，原告的监护人即其父亲张富明就被告对原告的诊疗行为是否存在过错；如有过错，和原告的损害后果之间是否存在因果关系；如有过错，被告的过错参与度为多少等事项委托河南司法警院司法鉴定中心申请司法鉴定并支付鉴定费用6300元。河南司法警院司法鉴定中心于2014年1月22日作出豫司警院司法鉴定中心（2014）医鉴字第XX号《河南司法警院司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书》，该意见书载明的鉴定意见为：1、被告对原告的诊疗行为存在过错；2、被告的过错，和原告的皮疹、肝功能损害等有直接因果关系；3、被告的医疗过错参与度为70%。该意见书还载明的其他信息为：1、河南司法警院司法鉴定中心于2014年1月14日举行了听证会，原告及其委托代理人参加了听证会，被告经河南司法警院司法鉴定中心书面通知未参加听证会；2、原告在听证会上的意见为：被告在用药前未详细询问病史、过敏史，出现过敏反应后才询问相关信息，被告给原告用喜炎平未按规定用药。被告的皮试结果和入院评估单自相矛盾，输液时观察不细，药物过敏出现后被告治疗不合理，原告病情危重情况下家属强烈要求才让出院。3、分析说明为：本例入院后被告使用头孢呋辛钠及喜炎平后，患者出现颜面、躯干及肢体斑疹，其临床症状符合药物过敏反应，问题在于病例记载中既往史记载无头孢呋辛钠及喜炎平过敏史，且头孢呋辛钠经皮试为（-），但被告的入院护理评估单记载有头孢呋辛过敏，已评估头孢呋辛过敏，还用了此种药物，被告的过错明显。喜炎平为中药注射剂，安全问题突出，国家食品药品监督管理局药品不良信息通报（第48期）有过通报，要求医护人员严格掌握适应症，加强用药监护，本例为药物用完后才发现了药物反应，说明被告在用药过程中，对患者的观察不到位。因被告用药观察不细，评估药物有过敏反应后又使用该药，用药后患者出现严重反应，被告的医疗过错和患者出现的皮疹、肝功能损害等有直接因果关系。目前我国对医疗过错参与度尚无统一的法律、法规及医疗文件的规定，结合司法鉴定的实践及本案的实际情况，患者为过敏体质，综合分析认为被告的错参与度为70%。
在诉讼过程中，被告认为本案系医疗纠纷案件应由各级医学会进行鉴定且河南司法警院司法鉴定中心作出的鉴定意见书系原告单方申请作出的、该鉴定结论认定他院“存在过错”及“过错和原告的皮疹、肝功能损害等有直接因果关系”依据不足，存在主观臆断。为此，被告向本院提出重新鉴定，根据原、被告选定的鉴定机构，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定机构认为其中心难以根据现有的鉴定材料出具明确的鉴定意见，为此该中心决定：不予受理并退卷。之后，被告又申请另选鉴定机构进行鉴定。
原审另查明，原告为证明其诉讼请求提供的其他证据及证明目的有：1、户口簿及营业执照的复印件各一份，证明原告的住院陪护费8983元；2、交通费用票据41张，证明原告住院期间的交通费1000元。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告在对原告实施诊疗的过程中，对原告的生命健康权造成损害并负70%的责任的事实由河南司法警院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书予以证实，法院予以确认。被告作为侵权责任人应依法按照所负的责任赔偿原告的相应损失。关于被告不同意河南司法警院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见并以该鉴定系原告单方申请作出为由要求重新鉴定被退回再次要求重新鉴定的问题，法院认为根据原告提供的证据可证明河南司法警院司法鉴定中心在作出鉴定前已通知被告参加听证会，而被告没有参加，被告应承担相应的后果。该重新鉴定案被司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心退回后，被告再次申请重新鉴定因缺乏相应的依据，故不予采纳。关于原告的损失，根据相关法律规定和原告的诉讼请求并结合其提供的证据，原告的损失项目及数额为：医疗费80562.7元、护理费、住院伙食补助费、营养费2700元、交通费1000元、鉴定费6300元和精神抚慰金。对于护理费、住院伙食补助费由于原告的实际住院治疗天数为43天，故原告要求按照77天计算该相关费用无依据，应以实际住院治疗天数为43天计算护理费、住院伙食补助费分别为5017元、1290元；对于精神抚慰金，由于被告的过错参与度为70%且根据本地的收入状况精神抚慰金的数额酌定为30000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条（六）项、第十六条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告信阳市第四人民医院赔偿原告霍某某医疗费医疗费80562.7元、护理费5017元、住院伙食补助费1290元、营养费2700元、交通费1000元、鉴定费6300元，合计96869.7元的70%，即67808.79元。二、被告信阳市第四人民医院赔偿原告霍某某精神抚慰金30000元。上述一、二项合计97808.79元被告须于本判决生效后的十日内履行完毕。本案受理费3060元，原告负担830元，被告负担2230元。
信阳市第四人民医院不服原审判决，向本院提出上诉称：1、豫司警院司法鉴定中心（2014）医鉴字第XX号鉴定书鉴定程序违法，不能作为本案的定案依据；2、上诉人在对被上诉人的治疗过程中没有过错，不应当承担赔偿责任。请求二审予以改判。
霍某某答辩称：1、河南司法警院司法鉴定中心是省司法厅登记在册的司法鉴定机构，具备法医临床鉴定资质，其鉴定结论没有超出执业范围。该鉴定中心接受答辩人委托后曾通知被答辩人参加听证会，但其未按时参加，但在庭审时对答辩人提供的三份病历的真实性没有异议，故该份鉴定结论程序上没有违法，法院应当予以采信；2、被答辩人在答辩人的病历已经归档后又篡改病历，掩盖其诊疗过错，应当承担过错责任。
根据上诉人与被上诉人的诉辩意见，合议庭归纳该案的争议焦点是：1、河南司法警院的（2014）医鉴字第XX号鉴定结论是否能作为本案的定案依据；2、信阳市第四人民医院在霍某某的诊疗过程中是否有过错，是否应当承担赔偿责任。
二审查明的主要事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，法律保护公民的生命健康权。霍某某因身体不适到信阳市第四人民医院就疹，第四人民医院在对其输液后，霍某某出现过敏反应，该诊疗过程经河南司法警院司法鉴定中心鉴定，信阳市第四人民医院对霍某某的诊疗行为存在过错，并和其皮疹、肝功能损害等有直接因果关系，过错参与度为70％。该鉴定结论信阳市第四人民医院不予认可，但其在鉴定时没有按时参加听证会，对霍某某提供的三份病历并无异议，申请重新鉴定亦未能提供原鉴定程序违法、确有错误的相关证据，故其认为该鉴定结论不能作为定案依据的上诉理由本院不予支持。且因上诉人对归档的病例有篡改的痕迹，按照法律规定，应当推定其疹疗行为有过错。故对霍某某的损害结果，信阳市第四人民医院应当承担相应的赔偿责任。原审认定事实清楚，证据充分。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费3060元，由上诉人信阳市第四人民医院承担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 宏
审判员 门长庚
审判员 任明乐
二〇一五年五月十一日
书记员 张 静