宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第85号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人马鹏昊，男，1992年11月19日出生，回族，初中文化，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市兴庆区。2012年6月21日因非法携带管制刀具被银川市公安局兴庆区分局行政拘留五日。2014年3月10日因非法携带管制刀具被银川市公安局兴庆区分局行政拘留十五日。2014年7月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被贺兰县公安局刑事拘留，2014年8月7日被银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检公诉刑诉（2015）54号起诉书指控被告人马鹏昊犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年1月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月30日公开开庭进行了审理。银川市兴庆区人民检察院指派检察员李济康出庭支持公诉，被告人马鹏昊到庭参加诉讼。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2014年7月4日14时许，被告人马鹏昊指使拓某某在银川市兴庆区在水一方C区车棚旁边，以400元的价格向吴某出售甲基苯丙胺（冰毒）0.78克，公安民警从吴某身上缴获甲基苯丙胺0.78克。后公安民警在银川市兴庆区某公寓楼道将马鹏昊抓获，从马鹏昊居住的银川市兴庆区某公寓某房间内缴获甲基苯丙胺16.03克。
公诉机关认为，被告人马鹏昊的行为构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第六十九条之规定定罪量刑，并提交了证实被告人犯罪的户籍证明、扣押物品清单、毒品检验鉴定报告、证人证言、辨认笔录、被告人马鹏昊的供述和辩解等相关证据。同时随案移交作案工具“诺基亚”牌手机一部、“iphone”牌手机一部、电子称一个。
被告人马鹏昊对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明，2014年7月4日13时许，吴某给被告人马鹏昊打电话要购买400元的甲基苯丙胺，被告人马鹏昊让吴某到银川市兴庆区在水一方C区车棚旁边等候，后马鹏昊在某公寓某房间交给拓某某一包甲基苯丙胺，让拓某某送到在水一方C区车棚，拓某某来到在水一方C区车棚后，将一包甲基苯丙胺（0.78克）交给吴某，吴某给了拓某某400元，随即二人被公安人员抓获，公安人员从吴某身上缴获甲基苯丙胺0.78克。后公安人员在银川市兴庆区某公寓楼道将马鹏昊抓获，从马鹏昊居住的银川市兴庆区某公寓某号房间内缴获甲基苯丙胺16.03克。
上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）常住人口信息，证实被告人马鹏昊出生于1992年11月19日，犯罪时系成年人；
（二）搜查笔录及照片，证实公安人员在马鹏昊的住处搜缴的毒品甲基苯丙胺疑似物的情况；
（三）扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安人员从马鹏昊处扣押毒品疑似物16.03克，“诺基亚”牌手机一部、“iphone”牌手机一部，电子称一个；
（四）称量笔录，证实经称量，从马鹏昊的住处查获的毒品甲基苯丙胺疑似物为16.03克；从吴某身上查获的毒品甲基苯丙胺疑似物为0.78克；
（五）称量照片，证实对查获的毒品甲基苯丙胺疑似物进行称量的情况；
（六）毒品收据，证实被查获的甲基苯丙胺已收缴；
（七）毒品检验鉴定报告，证实从马鹏昊处以及从吴某处查获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分；
（八）辨认笔录，证实吴某指认被告人马鹏昊的情况；
（九）到案经过，证实2014年3月26日16时许，公安人员抓获马鹏昊的过程；
（十）拓某某的陈述，证实2014年7月4日13时许，拓某某到某公寓某房间后，马鹏昊将一包甲基苯丙胺递给拓某某，让拓某某去送给“波子”，拓某某问：“多少钱”？马鹏昊说：“400块钱”。拓某某拿着这包毒品来到小区车棚将毒品交给“波子”，“波子”给了拓某某400元钱，随后二人被抓获；
（十一）证人吴某的陈述，证实2014年7月4日13时许，吴某给马鹏昊打电话说：“给我拿一个400元的东西”，马鹏昊说：“你到在水一方C区给我打电话”。过了大约半个小时，吴某给马鹏昊打电话说：“我到在水一方C区了”，马鹏昊说：“你往小区里面走，走到车棚旁等我”。吴某走到车棚旁等了大约十分钟，一个小伙子过来将一个装有甲基苯丙胺的塑料袋递给吴某，吴某将400元递给那个小伙子，随后二人被民警抓获；
（十二）被告人马鹏昊的供述，证实2014年7月4日13时许，马鹏昊在银川市兴庆区某公寓某房间上网，外号叫“波子”的男子给马鹏昊打电话说：“我朋友想耍下冰，你耍的冰还有吗”？马鹏昊说：“还有呢”，“波子”说：“我给你400块钱，你看着给我弄点冰”，马鹏昊说：“行呢，你到在水一方C区来找我”。过了大约半个小时，“波子”给马鹏昊打电话说：“我到了在水一方C区”，马鹏昊说：“你往小区里的车棚走，在车棚旁边等我”。过了十几分钟，拓某某到马鹏昊住的房间找马鹏昊，马鹏昊递给拓某某一包甲基苯丙胺（0.78克），让拓某某将这包甲基苯丙胺给“波子”送去，拓某某问马鹏昊：“收多少钱”？马鹏昊说：“波子给你多少你拿着就行了”。过了大约半个小时，马鹏昊在某公寓三楼楼道被民警抓获，随后民警对某房间进行搜查，从房间茶几上一个塑料盒子内查获九个装有甲基苯丙胺的塑料袋，民警随即将马鹏昊带至公安局。马鹏昊卖毒品的目的就是通过中间的差价供自己吸食。
本院认为，被告人马鹏昊明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量为16.81克，其行为已构成贩卖毒品罪。对被告人马鹏昊应处七年以上有期徒刑，并处罚金。检察机关指控被告人马鹏昊非法持有甲基苯丙胺16.03克，其行为构成非法持有毒品罪，经审理查明，被告人指使拓某某在在水一方C区车棚旁向吴某贩卖毒品0.78克，公安人员将拓某某抓获后又将马鹏昊抓获，随后又从马鹏昊的住处搜缴甲基苯丙胺16.03克，从吴某处以及从马鹏昊的住处搜缴的毒品应全部认定系被告人马鹏昊贩卖毒品的数量。公诉机关对被告人马鹏昊犯有非法持有毒品罪的指控有误，本院予以更正。被告人马鹏昊利用未成年人贩卖毒品，依法应从重处罚。被告人马鹏昊自愿认罪，酌情可从轻处罚。为了维护社会管理秩序，保护国家对毒品的管理制度和他人的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人马鹏昊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元（罚金于判决书生效之日起十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月5日起至2022年1月4日止）。
二、随案移交“诺基亚”牌手机一部、“iphone”牌手机一部、电子称一个，予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于银川市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 刘 旭
人民陪审员 张玉明
人民陪审员 林晓君
二〇一五年二月四日
书 记 员 赵薇玮
附：适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；
（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；
（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足，指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；
（五）案件事实部分清楚，证据确实、充分的，应当依法作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；
（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；
（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。