福建省莆田市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终99号
原公诉机关仙游县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某庚，男，1948年3月27日出生，汉族，农民，住福建省仙游县。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，1964年2月14日出生于福建省仙游县，汉族，高中文化，农民，住福建省仙游县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年6月2日被仙游县公安局刑事拘留，同年6月12日被执行逮捕。现羁押在仙游县看守所。
仙游县人民法院审理仙游县人民检察院指控原审被告人王某甲犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人王某庚提起附带民事诉讼一案，于2015年12月17日作出（2015）仙刑初字第680号刑事附带民事判决。原审被告人王某甲，原审附带民事诉讼原告人王某庚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯、询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年2月23日8时许，被告人王某甲及村民王某戊、王某丙等人准备砍伐修建本村民小组道路经过的果树，在泗洋村西埔组遭到被害人王某庚、王某乙父子阻扰，引起双方吵架、互殴。王某乙先后持菜刀、铁锹欲暴力行凶阻碍，被人夺下凶器逃离；被告人王某甲与被害人王某庚互殴，各自用拳头殴打对方脸部，致双方受伤。经福建闽中司法鉴定所法医学鉴定，王某庚的损伤程度为轻伤二级，王某乙的损伤程度为轻微伤。
案发后，被害人王某庚在仙游县医院住院治疗2天，花去医疗费1346.36元，于同年2月26日到莆田市第一医院住院治疗3天，花去医疗费2988.62元。到莆田九五医院门诊治疗，因本案受伤治疗花去医疗费1622.42元，治疗与本案无关的疾病花费医疗费1604.21元。到福建医科大学附属协和医院门诊治疗，花去医疗费1764.74元。到省立医院门诊治疗，因本案受伤治疗花去医疗费702.52元，治疗其他疾病花费医疗费1238.18元。附带民事诉讼原告人因本案受伤进行住院、门诊治疗所花费医疗费用共计8424.66元。2015年3月27日、8月14日附带民事诉讼原告人到福建闽中司法鉴定所进行伤情程度重新鉴定和伤残等级鉴定，经鉴定其伤情程度为轻伤二级、伤残等级为十级伤残，花去鉴定费1600元。
附带民事诉讼原告人王某庚经济损失为：医疗费8424.66元，护理费96.18元／天×5天=480.9元，住院伙食补助费20元／天×2天＋30／天×3天=130元，交通费酌定800元，误工费96.18元／天×（5＋90）天=9137.1元，营养费840元，鉴定费1600元，残疾赔偿金（20-6）×12650.2元／年×0.1=17710.28元，合计39122.94元。
仙游县司法局出具的调查评估意见认为被告人王某甲尚未与被害人达成赔偿协议，未取得被害人的谅解，不适宜社区矫正。
认定依据：
1、案发现场照片，证实事发当天现场情况；
2、王某庚伤情照片，证实案发当天被害人王某庚受伤情况。
3、户籍证明，证实被告人王某甲案发时已经达到刑事责任年龄，附带民事诉讼原告人王某庚为农村居民；
4、违法犯罪经历查询情况表、福建省仙游县公安局治安管理处罚裁决书，证实被告人王某甲于2002年4月18日晚，在园庄镇泗洋村西埔组充当小组长，收取他人六合彩投码进行赌博，被行政拘留；
5、仙游县公安局龙华派出所出具的抓获经过，证实被告人王某甲被仙游县公安局龙华派出所抓获归案；
6、仙游县医院入院记录、出院记录、疾病证明书，莆田市第一医院入院记录、出院记录、疾病证明书，解放军第九五医院、莆田市第一医院、福建医科大学附属协和医院门诊病历，医疗费票据，费用清单，证明附带民事诉讼原告人王某庚因本案受伤住院5天及门诊治疗，花去医疗费8424.66元的事实；
7、鉴定费发票，证实附带民事诉讼原告人因本案受伤进行伤情程度重新鉴定及伤残等级鉴定，花去鉴定费1600元的事实；
8、仙游县司法局出具的调查评估意见书，证实被告人王某甲不适宜社区矫正。
9、证人王某丙（系泗洋村治保主任）证言，证实2015年2月23日上午8时许，西埔组每户出人到祖厝周围去修路砍树。其也到园庄镇泗洋村西埔祖厝边。大家准备要去砍修路经过的龙眼树等。王某戊要去砍树时，王某乙拿相机拍照，引起王某戊等人与王某乙发生争执。王某戊的儿子就与王某乙发生吵架，相互扭打在一起。接着王某乙拿一把菜刀过来要打架，被其劝住。继而王某乙从家里拿一把铁锹，王某乙的父亲王某庚、母亲陈某都拿木棍一同过来吵架。王某甲与王某庚吵架时，两人互用拳头击打对方头部、胸部，且双方都有持木棍互殴，没有他人和王某庚打架。王某戊的儿子和林某儿子王某辛去追王某乙，王某乙跑掉。
10、证人林某证言，证实西埔祖厝要修路，生产队队长王某丁还有西埔每户出一人到祖厝周围去修路。2015年2月23日上午8时许，其也到园庄镇西埔祖厝边。村民王某甲、王某戊的儿子等多人到泗洋村西埔组祖厝边，准备要去砍修路经过的龙眼树。王某乙看到后就过去用手机拍照，王某戊等人就与王某乙发生争执。王某戊的儿子就与王某乙发生吵架，相互扭打在一起，王某乙被王某己推倒受伤。接着王某乙拿一把菜刀过来要打架，被村干部王某丙劝住。继而王某乙从家里拿一把铁锹，王某庚、陈某一同过来吵架。王某甲与王赐民吵架时，王某乙用铁锹朝王某甲打去，王某甲被铁锹的木柄打中头部，木柄断了，其站在王某甲后面，铁锹刚好撞到其面部，致其面部受伤。其儿子王某辛得知其面部流血，就冲过来，和王某戊的儿子去追王某乙，王某乙跑掉。王某庚过来用拳头打了王某甲面部一下，王某甲还手打了王某庚面部一拳。陈某用木棍砸王某甲，王某甲就地拿了根木棍，用木棍击打王某庚的手臂一下，接着王某丙继续劝架，事情才平息。
11、证人王某丁（泗洋村西埔组组长）证言，证实2015年2月23日上午8时许，西埔组自发每户出一个人到祖厝周围去修路砍树。其也到园庄镇泗洋村西埔祖厝边。大家准备要去砍修路经过的龙眼树等。王某乙就过来与王某戊等人发生争执。王某戊的儿子王某己就与王某乙发生吵架，相互扭打在一起，王某乙被王某己推倒受伤。接着王某乙拿一把菜刀过来要打架，被村干部王某丙劝住。继而王某乙从家里拿一把铁锹，王某庚、陈某一同过来吵架。王某甲与王某庚吵架时，王某乙用铁锹朝王某甲打去，王某甲被铁锹的木柄打中头部，木柄断了，林某站在王某甲后面，铁锹刚好撞到林某面部，致林某面部受伤。王某庚过来用拳头打了王某甲面部一下，王某甲还手打了王某庚面部一拳。陈某用木棍砸王某甲，王某甲就地拿了根木棍，用木棍击打王某庚的手臂。没有他人和王某庚打架。林某儿子王某辛得知林某面部流血，就冲过来，和王某戊儿子去追王某乙，王某乙跑掉了。接着其与王某丙继续劝架，事情才平息。
12、证人王某戊（系王某甲胞兄）证言，证实2015年2月23日上午8时许，西埔组自发每户出人到祖厝周围去修路砍树。其也到园庄镇泗洋村西埔祖厝边。村干部王某丙也已经在场。其要去砍修路经过的自家龙眼树等。王某乙就过来与其发生争执。其与王某乙没打架。其儿子王某己怕其被王某乙殴打，就过来制止王某乙，继而发生吵架，双方倒地。接着王某乙拿一把菜刀过来要打架，被村干部王某丙劝住，王某丙叫其不要砍树了。接着王某乙从家里拿一把铁锹，王某庚和陈某一同过来与王某甲吵架。王某乙用铁锹朝王某甲打去，王某甲被铁锹的木柄打中头部，木柄断了，林某站在王某甲后面，铁锹刚好撞到林某面部，致林某面部受伤。王某庚、陈某拿木棍过来要打王某甲，与王某甲发生吵架。其被元宝劝开，具体打架其不知道。林某的儿子王某辛得知林某面部流血，就冲过来，与其儿子王某己去追王某乙，没追上。后村干部王某丙继续劝架，事情才平息。王某庚就只与王某甲打架，没有他人与王某庚打架。
13、证人王某己（系王某戊之子）证言，证实2015年2月23日上午8时许，其也到园庄镇泗洋村西埔祖厝边。其与村民王某甲等多人准备要去砍修路经过的龙眼树。王某乙看到后就过去用手机拍照，其父亲王某戊等人与王某乙发生争执，其就与王某乙吵架，相互扭打在一起，王某乙有被其推倒受伤。接着王某乙拿一把菜刀过来要打架，被村干部王某丙劝住。继而王某乙从家里拿一把铁锹，王某庚、陈某一同过来吵架。王某甲与王某庚吵架时，王某乙用铁锹朝王某甲打去，王某甲被铁锹的木柄打中头部，木柄断了，林某站在王某甲后面，致林某面部受伤。王某庚过来用拳头打了王某甲面部，王某甲还手打了王某庚面部，双方扭打在一起，后来其也去追王某乙，不知道他们具体怎么打。其与王某辛去追王某乙没追到。接着王某丙继续劝架，事情才平息。
14、证人王某乙（系王某庚之子）证言，证实2015年2月23日上午8时许，村民王某甲、王某戊、王某丁等很多人到其家门口，准备要去砍其家门口的龙眼树。王某戊拿砍刀去砍龙眼树，其看到后就过去用手机拍照。王某戊的儿子王某己等人就过来殴打其，其被王某己等人殴打头面部及胸腹部等受伤，被王某甲掐住脖子，再被王某己推倒受伤。其父母去制止，王某甲拿起其厝边的木棍，用木棍击打其父亲王某庚的面部，接着用拳头击打王某庚面部数下，其母亲手臂也被王某甲用木棍砸了一下出血，捅了肚子一下。王某丁有拉其母亲，王某甲还打其母亲。其去制止时，王某戊的儿子王某己等人还要殴打其，其跑开，他们没追上。接着，村干部王某丙等人过来劝架。
15、证人陈某（系王某庚之妻）证言，证实2015年2月23日上午8时许，村民王某甲、王某戊、王某丁等很多人到其家门口，准备要去砍其家门口的龙眼树。其儿子王某乙看到后就过去用手机拍照，与王某甲发生争执，被王某甲掐住脖子，接着王某戊的儿子王某己等人就过去用拳头殴打其儿子王某乙。其与丈夫王某庚去制止，王某甲拿起厝边的木棍，用木棍击打王某庚的面部，接着用拳头击打王某庚面部数下，其去劝，手臂也被王某甲用木棍砸了一下出血，捅了肚子一下。接着村干部王某丙、生产队长王某丁等人过来劝架，王某丁有拉其，王某甲还打其。
16、被害人王某庚陈述，证实2015年2月23日上午8时许，其村村民王某甲、王某戊等人十多人到其家门口，准备要去砍其家门口的龙眼树，其儿子王某乙看到后就用手机过去拍照，与王某甲发生争执，被王某甲掐住脖子，王某戊就拿着一把砍刀，要去砍其儿子，其就过去抓住王某戊的砍刀，接着王某戊的儿子和王某戌的儿子过去用拳头殴打其儿子王某乙，王某甲用木棍击打其鼻梁骨一下，接着用拳头击打其右眼三下，其老婆陈某的手臂也被王某甲用木棍砸了一下，接着王某丙与王某丁等人一起过来劝架，事情才平息。
17、被告人王某甲供述，供认西埔厝是祖厝，路原来是小路，大家讨论要扩宽修路便于通行。年前生产队长王某丁已经召集讨论了，且西埔祖厝周围都是同宗族的，大部分同意修路，且要将路经过的地方树等砍掉。但王某乙家旁的树不肯砍。2015年2月23日上午8时许，西埔组每户都出人到祖厝周围去规划修路。在大家准备要去砍修路经过的龙眼树时，王某乙就过来与王某戊等人发生争执。王某戊的儿子王某己就与王某乙发生吵架，相互扭打在一起，王某乙有被王某己推倒受伤。王某乙拿菜刀给其母亲，拿锄头给其父亲，被村干部王某丙劝住。继而王某乙从家里拿一把铁锹，王某乙的父亲王某庚、母亲陈某一同过来与其吵架。其与王某庚吵架时，王某乙用铁锹朝其打来，其被铁锹的木柄打中头部，木柄断了，林某站在其旁边，铁锹刚好撞到林某面部，致林某受伤。王某庚过来用拳头打了其面部一下，其还手用拳头打了王某庚面部。陈某用木棍砸其，其就地拿了根木棍，用木棍击打王某庚的手臂。林某儿子王某辛得知林某面部流血，就冲过来，王某乙就跑。王某戊的儿子和林某的儿子去追，王某乙跑掉了。接着金星与村干部王某丙继续劝架，事情才平息。王某庚只与其打架，没有他人与王某庚打架。
18、福建闽中司法鉴定所法医临床鉴定书（闽中司鉴（2015）临鉴字第526、1416号），闽中司鉴（2015）临鉴字第526号鉴定意见书分析说明如下：1、根据医院病历和检查所见，伤者鼻部肿胀，系为钝性致伤物作用造成局部软组织挫伤，同时伴有鼻骨骨折。2、根据委托单位提供的仙游县医院、九五医院、莆田市第一医院和伤者提供福建医科大学附属协和医院CT片及报告单，经对这四个医院的CT片进行比对其损伤的位置、结构形态特征均属于同一个人的CT图像。3、请专家对仙游县医院CT片（CT号79784）、莆田市第一医院CT片（CT号130409）进行重新阅片，原仙游县医院及市第一医院的CT片上均存在两侧鼻骨骨折及右侧上颌骨额突骨折的影像学改变，且左侧鼻骨略塌陷；其九五医院和福建医科大学附属协和医院CT报告单均提示双侧鼻骨骨折，故伤者双侧鼻骨骨折及右侧上颌骨额突骨折足以认定。鉴定意见：1、根据委托单位提供三家医院CT片足可认定属王某庚同一个人的。2、参照《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.4：o款之规定，伤者王某庚的损伤程度为轻伤二级。证实王某庚的损伤程度属轻伤二级。闽中司鉴（2015）临鉴字第1416号鉴定意见书鉴定意见：参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2014）第5.10.2：12款之规定，伤者王某庚的伤残程度属十级。证实王某庚伤残程度为十级伤残。
19、现场笔录，证实案发当天系泗洋村民王某乙等人与王某甲等人因用地纠纷发生争执，引发殴打，当事人王某庚受伤的事实。
原审认为，被告人王某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。鉴于本案系民间纠纷引发，被害人有过错，可对被告人酌情从轻处罚。被告人王某甲的犯罪行为给附带民事诉讼原告人王某庚造成的经济损失，被告人王某甲应负民事赔偿责任。根据本案的过错责任，应由被告人王某甲承担80%的民事赔偿责任，即应赔偿给附带民事诉讼原告人王某庚各项经济损失计39122.94元×80%=31298.35元。附带民事诉讼原告人王某庚自负20%的民事责任。附带民事诉讼原告人王某庚的诉讼请求合理部分予以支持，其他的诉讼请求予以驳回。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；二、被告人王某甲应在本判决生效之日起十日内赔偿给附带民事诉讼原告人王某庚的各项经济损失人民币三万一千二百九十八元三角五分；三、驳回附带民事诉讼原告人王某庚的其他诉讼请求。
上诉人王某甲上诉理由，其是正当防卫行为；福建闽中司法鉴定所的轻伤鉴定意见不能作为本案的定案依据，原判认定其犯故意伤害罪是错误的。其不应对王某庚在仙游县医院以外的发生的医疗费用承担赔偿责任，原判没有剔除王某庚在九五医院治疗胃病费用是错误的，福建闽中司法鉴定所对王某庚的伤残等级鉴定以职工工伤鉴定标准为依据是错误的。
上诉人王某庚上诉理由，原审判决其自负20%的经济损失是错误的。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人王某甲非法损害他人身体致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因其犯罪行为给上诉人王某庚造成的经济损失，应负相应的民事赔偿责任。本案系民间纠纷引发，被害人有过错，原判予以酌情从轻处罚，量刑适当。由于本案系民间纠纷引发的互殴，上诉人王某甲主观上明显具有伤害他人的故意，客观上实施了殴打被害人的行为；且福建闽中司法鉴定所依法具有重新鉴定资质，对被害人王某庚损伤程度作出的轻伤重新鉴定意见合法有效。上诉人王某甲以其是正当防卫行为；福建闽中司法鉴定所的轻伤鉴定意见不能作为本案的定案依据，原判认定其犯故意伤害罪是错误的上诉理由不能成立，不予采纳。经审查被害人王某庚前往九五医院，莆田市第一医院检查医疗等均为重新鉴定及医疗的需要进行的，且与本案无关的治疗费用原判己予以剔除；福建闽中司法鉴定所适用并参照职工工伤鉴定标准对被害人王某庚伤残等级进行评定并无不当。上诉人王某甲以不应对王某庚在仙游县医院以外的发生的医疗费用承担赔偿责任，原判没有剔除王某庚在九五医院治疗胃病费用是错误的，福建闽中司法鉴定所对王某庚的伤残等级鉴定以职工工伤鉴定标准为依据是错误的上诉理由不能成立，不予采纳。由于被害人王某庚一方持械互殴，故原判认定其存在过错，自负20%民事赔偿责任是正确的。上诉人王某庚以原审判决其自负20%的经济损失是错误的的上诉理由不能成立，不予采纳。原判定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉人王某甲、王某庚之上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡庆明
审判员 王晋平
审判员 刘爱兵
二〇一六年三月十五日
书记员 林毅青
附引用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。