河南省郑州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫01行初578号
原告张雪峰，男，1962年11月13日出生，住吉林省长春市经济技术开发区。
被告郑州市人民政府，住所地郑州市中原西路233号。
法定代表人程志明，市长。
委托代理人吕宇航，该单位法制办工作人员。
原告张雪峰不服被告郑州市人民政府作出的行政复议决定，于2016年9月27日向本院提起行政诉讼并附带提起行政赔偿。本院于2016年9月28日立案。因原告的附带行政赔偿请求不符合立案要求，原告修正其行政赔偿请求后于2016年10月17日将其行政赔偿诉状邮寄至本院，本院于2016年10月21日立案，于2016年11月3日将上述两案一并向被告郑州市人民政府邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年12月8日公开开庭审理了本案。原告张雪峰、被告郑州市人民政府的委托代理人吕宇航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告郑州市人民政府于2016年8月22日向张雪峰作出郑政（不受复决）字﹝2016﹞81号《不予受理行政复议申请决定书》。复议机关认为：1、根据申请人提供的证据，涉案行为并非被申请人作出；2、申请人的控告行为只是为行政机关依法查处违法行为提供了案件线索，其与行政机关对举报事项的处理行为不具有行政法上的利害关系，故该行政复议申请不符合法定受理条件。根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第一项、第二项之规定，该机关决定：对申请人的行政复议申请不予受理。
原告张雪峰诉称：被告作出的郑政（不受复决）字﹝2016﹞81号《不予受理行政复议申请决定书》严重背离客观事实，并且错误地援引了法律条款，依法应当撤销。一、被告认为“根据申请人提供的证据，涉案行为并非被申请人作出”严重背离客观事实。2016年5月26日郑州市工商行政管理局给张雪峰作出《告知书》称“根据相关规定，该文件已经转至郑州市工商行政管理局高新分局”。2016年5月31日，被申请人郑州市工商行政管理局高新分局作出《不予受理（终止受理）消费者投诉告知书》（郑高新工商消投终﹝2016﹞第003号）。被申请人称：我局（所）于2016年5月30日收到你“关于郑州郑大信息技术有限公司的投诉材料”，经审查，……，我局（所）决定不予受理（终止受理）。上述事实已证明被申请人系郑州市工商行政管理局高新分局。被告称涉案行为并非被申请人作出，严重背离客观事实。同时该《投诉告知书》系郑州市工商行政管理局高新分局作出，却盖着郑州市工商行政管理局的公章，违反了有关法律法规，属于程序违法，已构成不作为、乱作为。二、被告认为申请人与行政机关对举报事项的处理行为不具有行政法上的利害关系等，于法无据，与事实不符。原告基于郑大公司宣传广告的误导，对辽宁亚东大宗商品交易有限公司（以下简称“辽宁亚东”）现货交易平台使用郑大交易系统软件的合法性深信不疑，才敢开户入金，并陆续加大投资，且都经郑大公司生产销售的带“后门”恶意程序软件入金到辽宁亚东而被诈骗。作为受害人，本人依据《中华人民共和国广告法》第五十七条等法律法规的规定，向有权机关郑州市工商行政管理局举报郑大公司广告违法事项，要求依法查处，系受害人应有的合法权利。郑州市工商行政管理局和高新工商分局对原告的举报是否认真履行查处职责，涉及原告的切身利益，事实上，原告作为举报人与被申请人的查处行为已构成行政法上的利害关系。被告作出错误的《不予受理行政复议申请决定书》，与事实不符，与法律法规严重相悖，故提起行政诉讼。请求：1、查明被告不履行法定职责，确认《不予受理行政复议申请决定书》郑政（不受复决）字﹝2016﹞81号违法，并依法判决予以撤销。2、请求判决责令被告采取补救措施，从速履行法定职责，受理本人于2016年8月8日提出的行政复议申请，在法定期限内重新作出《行政复议决定书》。3、判令被告承担本案的诉讼费。
原告在法定期限内提交了以下证据：
1、2016年5月26日郑州市工商行政管理局作出的《告知书》；
2、2016年5月31日郑州市工商行政管理局作出的郑高新工商消投终﹝2016﹞第003号《不予受理（终止受理）消费者投诉告知书》；
3、2016年8月1日郑州市工商行政管理局作出的《告知书》。
证据1、2、3证明原告申请复议的行政行为由郑州市工商行政管理局高新分局作出。
4、被告郑州市人民政府2016年8月22日向张雪峰作出郑政（不受复决）字﹝2016﹞81号《不予受理行政复议申请决定书》，证明被诉的行政行为存在。
5、郑大信息技术有限公司在互联网进行广告的截图（共四份）；
6、被辽宁亚东诈骗的银行流水72万。
证据5、6证明原告是违法广告的受害人。
被告郑州市人民政府辩称：一、根据被答辩人提供的证据，涉案行为并非被申请人作出；二、申请人的控告行为只是为行政机关依法查处违法行为提供了案件线索，其与行政机关对举报事项的处理行为不具有行政法上的利害关系，故该行政复议申请不符合法定受理条件。根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第一项、第二项之规定，作出81号决定，并依法送达。综上，答辩人所作不予受理决定合法，请求依法驳回原告诉讼请求。
被告于2016年11月18日通过邮寄方式向本院提交以下证据：
1、行政复议申请书；2、不予受理消费者投诉告知书；3、原告身份证复印件；4、网络截图；5、控告信；6、不予受理决定；7、邮寄信封封皮；8、送达回证；
以上证据证明被告根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第一、二项之规定，依法作出不予受理决定，并已经送达。
经庭审质证，原告对被告提交的证据发表以下质证意见：对被告提交证据的真实性没有异议，但对证明目的有异议。2016年5月31日郑州市工商行政管理局作出的郑高新工商消投终﹝2016﹞第003号《不予受理（终止受理）消费者投诉告知书》上盖章的单位与发文单位不同。2016年5月26日的《告知书》既有郑州市工商局的盖章，下面又有发文单位，2016年5月31日的《告知书》只有郑州市工商局的公章，而没有郑州市工商局打印的落款。
被告对原告提交的证据发表以下质证意见：证据1和本案没有关联性。对证据2的真实性无异议，对证明目的有异议，应当以作出盖章的行政机关为准。证据3和本案没有关联性，对证据4—不予受理决定书的真实性没有异议。张雪峰提交的控告信后面只显示有广告截图，未显示有银行流水，证据6其在申请行政复议时并未提交。
根据上述质证意见，本院对被告和原告提交的证据认证如下：
被告提交的证据具有真实性，来源和形式合法，与本案待证事实具有关联性，本院予以采信。
原告提交证据证据1—6具有真实性、来源和形式合法性、与待证事实具有关联性，本院予以采信，但对原告就证据1、2、3的证明目的不予认可。
根据上述有效证据，本院认定以下事实：
原告张雪峰以郑大信息技术公司违法发布互联网虚假广告致使其本人被诈骗72万为由，向郑州市工商行政管理局提出控告，请求予以查处、敦促郑大公司赔偿其经济损失72万元并向公安机关移送涉嫌犯罪的相关资料等。郑州市工商行政管理局2016年5月26日向张雪峰告知，其控告件已经转至郑州市工商行政管理局高新分局。2016年5月31日，郑州市工商行政管理局针对张雪峰作出郑高新工商消投终﹝2016﹞第003号《不予受理（终止受理）消费者投诉告知书》，告知张雪峰对其投诉该单位不予受理。张雪峰对该不予受理决定不服，于2016年7月28日向郑州市工商行政管理局申请行政复议，郑州市工商行政管理局2016年8月1日告知张雪峰，申请复议郑州市工商行政管理局或郑州市工商局有受理权限的行政复议案件，应到郑州市人民政府行政复议中心提交行政复议申请。张雪峰于2016年8月15日通过邮寄方式向郑州市人民政府提交行政复议申请。郑州市人民政府2016年8月22日向张雪峰作出郑政（不受复决）字﹝2016﹞81号《不予受理行政复议申请决定书》，张雪峰仍不服，向本院提起行政诉讼。
本院认为，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第是一条的规定：“公民、法人或者其他组织对行政机关的具体行政行为不服，依照行政复议法和本条例的规定申请行政复议的，作出该具体行政行为的行政机关为被申请人。”对作出行政行为的行政机关的认定应当以对外发生法律效力的文书上署名的机关为准。本案原告对郑州市工商行政管理局作出的郑高新工商消投终﹝2016﹞第003号《不予受理（终止受理）消费者投诉告知书》不服，应当以该文书上署名的机关郑州市工商行政管理局为被申请人，其将郑州市工商行政管理局高新分局作为被申请人错误，不符合《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条规定的受理条件。但是按照《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十二条的规定：“申请人提出行政复议申请时错列被申请人的，行政复议机构应当告知申请人变更被申请人。”因此，被告对于申请人错列被申请人的应当履行告知程序，被告未经告知迳行不予受理原告的复议申请违反法定程序。
被告不予受理原告的行政复议申请的另外一个理由是认为申请人作为举报人，与要求查处的事项不具有法律上的利害关系，对此类问题，最高人民法院曾于2014年3月14日作出过明确答复，答复意见认为“举报人为维护自身合法权益而举报相关违法行为人，要求行政机关查处，对行政机关就举报事项作出的处理或者不作为行为不服申请行政复议的，具有行政复议申请人资格”。最高人民法院的上述答复意见虽然系对下级人民法院请示的个案问题的答复，但因涉及的问题与本案相同，故关于对本案原告作为举报人复议资格的认定，可以比照最高人民法院的上述答复意见作出判断。故本院认为，本案原告为维护自身合法权益而举报相关违法行为人，要求行政机关查处，对行政机关就举报事项作出的处理或者不作为行为不服申请行政复议的，具有行政复议申请人资格。被告作出的不予受理决定认为原告不具有复议资格的理由不能成立，其以该理由作出不予受理决定属于适用法律错误。
综上，被告作出的不予受理决定，适用法律错误，且违反法定程序，应当予以撤销。原告请求确认被告行政行为违法并予以撤销的诉讼请求成立，本院予以支持。鉴于被告是否能够受理原告的行政复议复议申请，还取决于原告是否同意变更被申请人，故原告请求判令被告直接受理其复议申请的诉讼请求不能成立，本院不予支持。原告的第三项诉讼请求系要求判令被告采取补救措施，按照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条的规定，人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施，本案并未判决确认被告的行政行为违法或者无效，原告请求判令被告采取补救措施没有法律依据，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条二项、第三项的规定，判决如下：
一、撤销被告郑州市人民政府2016年8月22日作出的郑政（不受复决）字﹝2016﹞82号《不予受理行政复议申请决定书》；
二、责令被告在本判决生效后60日内重新作出行政行为;三、驳回原告其他诉讼请求。
诉讼费50元，由被告郑州市人民政府承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省高级人民法院。
审 判 长 何信丽
审 判 员 耿 立
代理审判员 余 滢
二〇一七年二月二十日
书 记 员 高 静
附录：
《中华人民共和国行政诉讼法》（1989年4月4日第七届全国人民代表大会第二次会议通过根据2014年11月1日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改〈中华人民共和国行政诉讼法〉的决定》修正）
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。