江西省新余市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣05刑终5号
原公诉机关新余市渝水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）欧阳康，男，1996年10月28日出生于江西省新余市，汉族，小学文化，无业，住新余市渝水区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年7月21日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。
原审被告人张小松，男，1996年3月2日出生于江西省新余市，汉族，小学文化，无业，住新余市渝水区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年5月23日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕，2017年1月22日被取保候审。现在家候审。
新余市渝水区人民法院审理新余市渝水区人民检察院指控原审被告人欧阳康犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，张小松犯寻衅滋事罪一案，于2016年11月14日作出（2016）赣0502刑初308号刑事判决。原审被告人欧阳康不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人欧阳康，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、寻衅滋事的事实。
2016年5月23日凌晨3时许，被告人欧阳康、张小松受“虎头”之邀持篾刀到新余市站前西路的东方足浴城，随意殴打被害人彭某、胡某、李某2及打砸该足浴城玻璃门、空调、电视机、电脑等物品。经鉴定，被害人彭某、胡某、李某2伤势均为轻微伤，被损坏物品价值人民币3329元。
二、聚众斗殴的事实
2015年11月27日晚7时许，傅某（另案处理）与李某1（另案处理）约定于当晚9时许在新余市渝水区珠珊镇板桥村附近“接火”。李某1便打电话要“麻子”、“婊子”（均未查实身份）纠集人员，后纠集了“强强”（未查实身份）、周某、廖某1、刘某1（均已作行政处罚）等人。被告人欧阳康要符某帮李某1去打架，符某遂打电话给曹某，曹某即纠集了敖某1、敖某2。李某1一方共计五十余人乘坐李某1驾驶赣Ｋ×××××白色本田风范车及十辆出租车前往约定“接火”地点，途中李某1将其放置在车后备箱内的加长篾刀发给其他人。当晚9时许，双方在维也纳宾馆门口相遇互相持械追砍，砸砍车辆。
原审法院认为，被告人欧阳康、张小松随意殴打他人，致三人轻微伤级的损害后果，并毁损他人财物价值人民币3329元，属情节恶劣，其行为均触犯了刑律，构成寻衅滋事罪。同时，被告人欧阳康纠集他人持械聚众斗殴，其行为已触犯了刑律，构成聚众斗殴罪。被告人欧阳康、张小松能如实供述其寻衅滋事的事实，同时积极赔偿了被害人的经济损失，并取得了谅解，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项，第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，认定被告人欧阳康犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，决定执行判处有期徒刑三年六个月；被告人张小松犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。
欧阳康上诉称：1.其没有参与持械聚众斗殴；2.原判对其犯聚众斗殴罪量刑过重。
经审理查明：
一、寻衅滋事的事实。
2016年5月23日凌晨3时许，上诉人欧阳康、原审被告人张小松受“虎头”之邀持篾刀到新余市站前西路的东方足浴城，随意殴打被害人彭某、胡某、李某2及打砸该足浴城玻璃门、空调、电视机、电脑等物品。经鉴定，被害人彭某、胡某、李某2伤势均为轻微伤，被损坏物品价值人民币3320元。
案发后，被告人欧阳康、张小松赔偿了被害人的的经济损失，并取得谅解。
上述事实有被害人彭某、胡某、李某2的陈述，辨认笔录，照片，江西新余司法鉴定中心出具的赣余司鉴[2016]临（法）第A186号、187号、188号鉴定意见书，新余市渝水区价格认证中心出具的渝价认字[2016]第041号价格鉴定结论书，归案情况证明，调解协议书，收条，谅解书，欧阳康、张小松身份证明，原审被告人的供述，上诉人欧阳康的供述等其他证据证实。
以上证据，经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
二、聚众斗殴的事实
2015年11月27日晚7时许，傅某（另案处理）因与他人合伙所开麻将馆被砸一事打电话给李某1（另案处理），后双方发生争吵，并约定于当晚9时许在新余市渝水区珠珊镇板桥村附近“接火”。李某1便打电话要“麻子”、“婊子”（均未查实身份）纠集人员，后纠集了“强强”（未查实身份）、周某、廖某1、刘某1（均已作行政处罚）等人，上诉人欧阳康要求符某（另案处理）帮李某1去打架，符某遂打电话纠集曹某（另案处理），曹某因有事随即打电话纠集敖某1、敖某2（均已作行政处罚），敖某1、敖某2随符某前往新余市康盛火疗宫附近与李某1等人汇合，李某1一方共计五十余人乘坐李某1驾驶赣Ｋ×××××白色本田风范车及十辆出租车前往约定“接火”地点。在新余大桥，李某1将其放置在车后备箱内的加长篾刀发给其他人，但符某、敖某1、敖某2未持械。当晚9时许，双方在维也纳宾馆门口相遇互相持械追砍，砸砍车辆。
上述事实，有以下证据证实：
1.证人符某的证言，证实2015年11月27日晚上，欧阳康打电话要其帮去打架。然后，其就打电话纠集曹某。当晚7时许，其和曹某叫来的敖某1、敖某2打出租车与其他人乘坐的出租车，前往新余市康盛火疗宫附近与李某1等人汇合，并跟随李某1驾驶的白色小车出发。当车子到新余大桥时，李某1下车将车后备箱内的加长篾刀分发给大家，他们三人没有拿刀。随后，他们来到维也纳宾馆前面，双方的人便打了起来，有人用刀砸了车子。
2.证人敖某1的证言：2015年11月27日晚上，曹某打电话说符某找其去打架，其就和敖某2、符某打出租车去集合。一辆白色本田车带着他们十辆出租车到了新余市大桥，停车后有人在领刀，他们三没有领刀。随后，他们来到维也纳宾馆门口碰到对方的人，双方就打起来了。
3.证人敖某2的证言内容与证人敖某1的证言内容基本一致。
4.证人李某1的证言，证实2015年11月27日晚上7时许，傅某打电话与其发生争吵，二人就约定在渝水区珠珊板桥村附近“接火”，就是打群架。然后，其打电话要“麻子”、“婊子”纠集人员，其驾驶一辆赣Ｋ×××××白色本田风范小车到康盛那里集合，还有十辆出租车，大约五十余人，“强强”、周某、廖某1、刘某1坐上了李某1的车，“婊子”等人将装了两蛇皮袋的加长篾刀放在其车子后备箱内。随后，他们往板桥那里去。当来到维也纳宾馆门口时，碰上对方的人，对方的人就持刀来追砍他们。
5.证人傅某的证言，证实2015年11月27日晚上7时许，其因为与他人合伙所开的麻将馆被砸一事，打电话和李某1发生争吵，两人遂约定在渝水区珠珊板桥村附近“接火”。当晚，他们开车来到新余大桥，看见对方来了一辆白色小车和十多辆出租车，后在维也纳宾馆门口附近，对方的人下车拿着加长篾刀追砍他们。
6.证人罗某、何某、融某、邓某1、龚某、钟某、邓某2的证言对上述事实也作了证实。
7.上诉人欧阳康在侦查阶段的供述，证实2015年11月27日晚上，其同学李某1打电话要其叫人去打架，其就打电话给符某，要他叫人帮朋友去打架。
8.辨认笔录及照片，证实符某辨认出欧阳康为参与了聚从斗殴之人。
9.现场照片，证实聚众斗殴中所用的车辆及刀具。
以上证据，经一审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于欧阳康提出其没有参与持械聚众斗殴的上诉理由。经查，证人符某、敖某1、敖某2等人的证言，欧阳康在侦查阶段的供述，证实了欧阳康打电话要符某纠集人员参与持械聚众斗殴的事实，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于欧阳康提出原判对其犯聚众斗殴罪量刑过重的上诉理由。经查，一审法院根据欧阳康聚众斗殴的犯罪事实，犯罪情节和对社会的危害程度，在法定刑幅度内量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人欧阳康、原审被告人张小松随意殴打他人，致三人轻微伤级的损害后果，并毁损他人财物价值人民币3320元，属情节恶劣，其行为均触犯了刑律，构成寻衅滋事罪。同时，上诉人欧阳康纠集他人持械聚众斗殴，其行为已触犯了刑律，构成聚众斗殴罪。欧阳康、张小松能如实供述其寻衅滋事的事实，同时积极赔偿了被害人的经济损失，并取得了谅解，可以从轻处罚。欧阳康、张小松归案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。原审法院认定欧阳康、张小松的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐三庆
代理审判员 谢卫兵
代理审判员 林 红
二〇一七年二月二十日
书 记 员 万 珊