福建省福安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第293号
公诉机关福安市人民检察院。
被告人郑某甲，男，1963年4月25日出生，汉族，大学文化，福建甲有限责任公司福安分公司经理，住福安市城南街道南路88号，户籍地：福安市。因涉嫌犯贪污罪于2014年3月19日被刑事拘留，同年4月3日被执行逮捕，同年5月30日被执行取保候审。
辩护人郭海强、黄亚斌，福建人文律师事务所律师。
福安市人民检察院以安检公刑诉（2014）282号起诉书指控被告人郑某甲犯贪污罪，于2014年7月18日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福安市人民检察院指派代理检察员薛梅青出庭支持公诉，被告人郑某甲及其辩护人郭海强、黄亚斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
福安市人民检察院指控：2011年7月至2014年1月期间，被告人郑某甲利用担任福建甲有限责任公司福安分公司经理的职务便利，通过虚列课本劳务费、教辅材料折扣费的手段，截留、校区课本、教辅材料总额的1%，共计人民币52371元，用于个人开支。案发后，被告人郑某甲退出赃款45000元。
针对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人郑某甲利用国家工作人员的职务便利，侵吞公共财物52371元，其行为已构成贪污罪。被告人郑某甲具有坦白及退赃情节，可以从轻处罚。
被告人郑某甲对公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名无异议，辩称犯罪数额应扣除2013至2014年间，其以书店名义支付的图书捐赠款10933.77元，接待费14000元，实际贪污的数额为27437.23元。辩护人辩护认为，被告人郑某甲身为书店经理，在延续前任经理截留部分公款用于公务开支的做法时，主观上并无侵吞公款的故意，故其以单位名义用截留公款支付公务开支的数额应予以扣除，犯罪数额应认定为27437.23元。
经审理查明：
2011年7月至2014年1月期间，时任福建甲有限责任公司福安分公司经理的被告人郑某甲，延续前任经理林某丙截留公款用于公务接待的做法，安排公司城乡部主任郑某乙利用销售、发放课本、教辅材料的便利，虚列、校区课本劳务费、教辅材料折扣费，截留课本、教辅材料总额的1%，共计人民币52371元。上述款项，除2012年12月20日，被告人郑某甲用其中的6100元支付公司接待购买烟酒的支出；2013年10月10日，用其中的10933.77元购买图书，以公司名义捐赠给福安市教育局外；余款35337.23元被其用于个人开支。
2013年3月18日，被告人郑某甲经福安市人民检察院反贪局电话通知后到案，归案后，被告人郑某甲向福安市人民检察院退出45000元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、证人郑某乙（福建集团福安分公司城乡部主任）的证言及福安市检察院反贪局扣押的笔记本，证实2011年7月，郑某甲上任后，要求其延续前任经理做法，截留和校区售书款的1%拟用于公司接待、送礼支出，其共截留52371元给郑某甲，被告人有用该款进行接待和送礼。
2、证人陈某的证言，证实其有协助福建集团福安分公司代发校区课本和教辅材料，劳务费发票上虽体现其收取的劳务费为课本总额的4%，但1%实际由郑某乙领取。
3、证人郑某丙的证言，证实其有协助福建集团福安分公司代发校区的课本和教辅材料，劳务费是和郑某乙结算，劳务费发票也是委托郑某乙到地税部门代开。
4、证人谢某、林某甲、李某（分别任集团福安分公司副经理、财务科长、出纳）的证言，证实不知道郑某甲有截留和校区课本、教辅材料销售额一事。
5、证人林某甲（集团福安分公司财务科长）、郑某乙的证言及集团福安分公司记账凭证，证实集团福安分公司2011年至2013年秋季销售给和学校的课本、教辅材料的总销售额的1%为52371元。
6、证人谢某、王某、吴某、林某乙（分别是集团福安分公司副经理、业务科科长、办公室主任、驾驶员）的证言，证实2012年以前，公司逢年过节有给相关人员送礼。郑某甲担任经理期间接待客人时有自带烟酒，但不知道烟酒费用如何处理。
7、证人林某丙（集团宁德分公司副总经理，原福安分公司经理）的证言，证实其任集团福安分公司经理时，有截留和的课本、教辅材料总额的1%，用于公务接待、送礼等。郑某甲曾送给其香烟和购物卡。
8、证人俞某（福安市云记酒业商行老板）的证言及销货清单两张，证实郑某乙和郑某甲有到其店铺购买烟酒。八项规定出台前购买烟酒的款项多是通过单位账户转账。2012年12月、2014年2月，郑某甲有分别支付6100元、7900元烟酒价款。
9、福安市教育局开具的签收单、北京甲图书有限公司开具的收据及福安市书店商品收销发货月报表、书店仓库中捐赠图书照片，证实郑某甲以福安书店名义支付10933.77元购买200册图书，并以公司名义捐赠给福安市教育局，但公司并无郑某甲捐赠图书给教育局的记录。
10、福建集团《关于厉行勤俭节约反对铺张浪费的紧急通知》，证实2013年1月，福建集团要求严格执行公务接待制度，严禁用公款搞走访、送礼、宴请等活动。
11、《关于成立福建甲有限责任公司闽侯等分公司的决定》、集团福安分公司机构代码证、税务登记证、企业法人营业执照、任职文件及被告人郑某甲的户籍证明，证实集团福安分公司为国有企业，被告人郑某甲系负责人，犯罪时已达到法定刑事责任年龄。
12、福安市人民检察院扣押清单、福建省行政暂时扣留财物收据两份，证实被告人郑某甲在案发后向福安市人民检察院退出45000元。
13、福安市检察院反贪局出具的到案经过，证实2013年3月18日，郑某甲经办案人员电话通知到案接受询问。
14、福安市人民检察院搜查记录，证实在郑某乙办公室及家中搜出笔记本、黑色档案表、黑色公文包、清单记录和发票等物。
15、被告人郑某甲对上述犯罪事实供认不讳。
本院认为，被告人郑某甲身为国家工作人员，利用职务便利，虚列课本劳务费、教辅材料折扣费，截留公款35337.23元，并予非法占有，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立。被告人及辩护人关于犯罪数额的辩解，经查，证人林某丙、郑某乙的证言，证实被告人郑某甲截留相关款项是延续前任经理处理部分接待支出的做法，虽然该行为是违规行为，但本案证据可以证实被告人郑某甲将其中的10933.77元用于购买图书，并以公司名义捐赠给教育局，并证实郑某甲有购买烟酒用于公务接待、送礼，故对上述购书款及2012年12月支出的烟酒接待款6100元，被告人主观上并无非法占有的故意，并用于单位支出，不应纳入犯罪数额认定，被告人及辩护人的相同辩护意见，予以采纳。至于被告人于2014年2月支出的烟酒接待费7900元，因福建集团发布的通知，2013年1月起需严格执行公务接待制度，被告人郑某甲辩解将相应款项用于公务接待支出，既无公务接待审批手续，也无证据证明客观上存在相应公务接待支出，故对相关辩护意见，不予采纳。鉴于被告人郑某甲归案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，且归案后积极退出全部赃款，可以从轻处罚。综合被告人的犯罪情节、悔罪表现及审前调查评估意见，予以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，被告人在缓刑考验期内应接受社区矫正。）
二、被告人郑某甲退出的赃款人民币35337.23元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 李 艳
代理审判员 雷华龙
人民陪审员 吴仲斌
二〇一五年七月十七日
书 记 员 黄凌宇
附注：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入选定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。