福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0582民初12658号原告：曾小锋，男，1977年10月10日出生，汉族，住河南省汝南县。被告：张苏龙，男，1973年9月27日出生，汉族，住江西省吉安市。第三人：胡奇春，男，1981年2月1日出生，汉族，住陕西省紫阳县。原告曾小锋与被告张苏龙、第三人胡奇春合伙协议纠纷一案，本院于2016年11月16日立案受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，经本院释明，本案案由纠正为民间借贷纠纷。原告曾小锋、第三人胡奇春到庭参加诉讼，被告张苏龙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。曾小锋向本院提出诉讼请求：张苏龙偿付入股金70000元。经释明，曾小锋变更诉讼请求为：1.解除入股协议书；2.张苏龙返还借款本金70000元。事实和理由：2016年1月30日原告与被告签订了一份《入股协议书》，合同约定，合作期间发现没有分红，原告可选择退股，被告应按照原告首投资的7万元投资金全部退还给原告。被告并未履行其合同义务，至今没有支付偿还原告的7万元投资金，并且于2016年10月10日失去联系。被告名为入股合伙实为借贷，应承担返还借款责任。张苏龙未作答辩。第三人胡奇春辩称，曾小锋与张苏龙的事情与其无关，但可证实确有此事。本案在审理过程中，曾小锋为证明其主张，提供如下证据：1.公民身份证复印件一份，证明原告基本情况；2.被告公民身份证身份证、户口簿、结婚证复印件一份，证明被告的基本情况；3.入股协议书原件一份，证明双方合伙约定情况；5.房屋租赁合同复印件一份，证明租赁房屋进行生产；6.欠款记录材料，证明合伙经营情况。本院认为，张苏龙未到庭参加诉讼，无正当理由拒不到庭参加诉讼，对原告提出的诉讼请求及所依据的事实和理由也未提出异议并提交反驳证据，视为自愿放弃答辩、举证、质证的权利。胡奇春提供的上述证据客观真实，来源及形式均未违反我国有关法律规定，且与本案事实有直接的关联性，能够证明案件事实，本院予以采纳并作为定案的依据。曾小锋持有并提供“入股协议书”一份，为电脑打印文本，该内容体现张苏龙作为甲方与胡奇春作为乙方于2016年1月30日签订协议，约定：甲方同意乙方入股70000元“龙选昕服装公司”占股30%，乙方分红按“龙选昕服装公司”整年的生产营业额除去正常费用的整年净赚额的30%分红，且入股金定为不流失、不亏损的保证入股金；合作期间，乙方入股期满无条件续股，如期满退股甲方无条件答应；入股期乙方经济困难提出预支，甲方应考虑解决；经营场所在晋江市新塘街道荆山村吴厝48号，入股时间2016年2月1日至2017年2月1日，暂定一年；甲方提供生产场地房屋租用合同、户口本、身份证、结婚证、房产证作为乙方合作的凭证。本院认为，根据原告陈述意见，其作为张苏龙员工与张苏龙签订的入股协议书，约定了以结欠曾小锋的工资70000元作为入股资金并只参与合伙盈余分配但不参与合伙经营，依照最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）第48条规定，原告可确认为合伙人身份，但该约定的合伙字号“龙选昕服装公司”并未实际成立和生产经营，也没有办理相应工商注册登记，原告也未取得股东身份。经查，原告已就被告假借入股合伙为由向多方举债借款涉嫌诈骗为由曾向公安机关报警，但未获公安机关受理也未获得法律救济，而被告张苏龙也已离开原经营场所他往。原告将应得工资70000元转为投资款向被告投入70000元，不论盈亏均收取30%红利（利息），双方所签订的《入股协议书》符合借款合同的法律特征，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，双方当事人的权利义务为：原告向被告提供贷款，被告承诺分红且为不流失、不亏损保障；原告只收取固定分红（利息）而不参与被告的经营管理；原告对被告的经营损失不承担风险。故本案的《入股协议书》虽名为合伙投资协议，但在协议中却约定了保底条款，不符合投资具有风险性的本质特征，且依现有证据无法体现原告已被列入被告经营主体的股东名册。参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十二条规定，可认定双方之间实际形成的民间借贷合同成立。鉴于被告张苏龙在举证期限内未就诉争款项法律性质、履行情况等提出反驳意见和相关证据，现原告向本院诉请解除双方入股协议书并返还借款（入股金）70000元，本院予以采纳原告主张，因双方入股合伙的“龙选昕服装公司”并未实际成立，张苏龙的违约行为导致不能实现合同目的，可予以解除，张苏龙应返还曾小锋款项70000元。经庭审举证和本院认证，对本案主要事实作如下认定：张苏龙以入股合伙“龙选昕服装公司”为由，于2016年1月30日同曾小锋签订《入股协议书》一份，约定曾小锋不参与生产经营不负担经营风险但可享受每年红利30%分红。曾小锋依约向张苏龙以其应得工资款70000元转为入股金履行付款义务。后张苏龙违约，该“龙选昕服装公司”未成立也未投入生产经营。原告因向公安机关报警寻求法律保护未果于2016年11月16日向本院起诉。综上所述，本院认为，曾小锋与张苏龙之间以入股合伙协议而成立的民间借贷合同关系，系双方当事人的真实意思表示，亦未违反有关法律、行政法规的强制性规定，应确认为合法有效。因张苏龙违约导致合同目的不能实现，也未实际履行，对双方签订的《入股协议书》可予以解除，但解除时间应为原告向本院主张权利之日即2016年11月16日。原告现仅主张被告返还款项70000元，系对自身不利法律后果的有权处分，于法有据，本院予以支持。张苏龙经本院合法传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第九十七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第一款，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告曾小锋与被告张苏龙于2016年1月30日签订的《入股协议书》；二、被告张苏龙应于本判决生效之日起十日内返还给原告曾小锋款项70000元；三、驳回原告曾小锋本案的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，因适用简易程序减半收取775元，由被告张苏龙负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审判员  陈世铁二〇一七年一月五日书记员  黄钟越附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条第一款自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明的，视为不支付利息。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十二条法人或者其他组织在本单位内部通过借款形式向职工筹集资金，用于本单位生产、经营，且不存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法官提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。