湖北省荆州市沙市区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂沙市民初字第00810号
原告：毛祖军，男，1971年11月1日出生，汉族，沙市两湖蔬菜B区32号雇员，住荆州市荆州区东城社区草市渔行街**号。
委托代理人：马忠恒，荆州市楚天法律服务所法律工作者。
被告：杨延喜，男，1969年9月4日出生，汉族，沙市两湖蔬菜B区32号雇员，住松滋市涴市镇月堤村*组，现羁押在沙市区第一看守所。
委托代理人：孔令祥，湖北居正律师事务所律师。
被告：李章权，男，1953年4月2日出生，汉族，住荆州市荆州区弥市镇大桥村*组**号。
委托代理人：杨宇宙，湖北居正律师事务所律师。
被告：刘引波，男，1961年11月30日出生，汉族，住荆州市荆州区弥市镇花台村人，现住荆州市荆州区御河苑*栋*单元402。
委托代理人：蓝贤平，女，1961年9月14日出生，汉族，住荆州市荆州区弥市镇大桥村*组。
被告：郑家文，男，1966年9月5日出生，汉族，系合伙经营两湖蔬菜B区31号，住公安县毛家港镇乡政村*组**号。
委托代理人：谢简风，女，1967年7月12日出生，汉族，住公安县毛家港镇乡政村*组**号。
原告毛祖军诉被告杨延喜、李章权侵权责任纠纷一案，本院受理后依法向被告送达了诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，被告李章权认为刘引波、郑家文系两湖蔬菜B区31号合伙经营人，申请本院追加为被告参与诉讼，本院予以准许。本院分别于2015年7月13日、2016年4月8日组成合议庭公开开庭进行了审理。原告毛祖军及其委托代理人马忠恒、被告李章权的委托代理人杨宇宙、被告刘引波的委托代理人蓝贤平、被告郑家文的委托代理人谢简风到庭参加诉讼，被告杨延喜因在监狱服刑，庭后有陈述书面的答辩意见，本案现已审理终结。
原告毛祖军诉称：2014年12月25日早上5时半，李章权所在的沙市两湖市场蔬菜B区31号和朱志华所在32号都在门前从汽车上下货，李章权下货的车辆靠32号一边的挡板放平着，下面用一根木棍支撑着，朱志华觉得挡板占的空间太长了，就要求李章权把车辆挡板放下来，李章权的员工杨延喜在旁边咕了一句，朱志华就骂了杨延喜一句，杨延喜接着就跟朱志华争吵起来，朱志华雇请的员工毛祖军看到杨延喜跟朱志华争吵，上来就维护朱志华，杨延喜吵火了就从地上拾起李章权支撑挡板的木棍，向站在汽车车厢边沿的毛祖军左腿上打了一棍子，毛祖军从车里上摔下来。落地后毛祖军站不起来，说腿疼腿断了。毛祖军报警，110民警赶到后杨延喜带到派出所，120把毛祖军送到医院。经医院诊断：左胫腓骨粉碎性骨折。原告在荆州市第一人民医院住院34天后出院。2015年4月16日经荆州楚信法医司法鉴定所司法鉴定原告的伤残程度为九级，后续治疗费为18000元及护理时间150天，护理级别为二级。经沙市公安局关沮派出所调查，杨廷喜为李章权雇请的雇员，根据我国法律规定，雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当程度损失。现因被告侵权造成原告的伤残，而导致原告的人身和财产损失，原告为了维护自己的合法权益：判令四被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、护理依赖、精神抚慰金、鉴定费、交通费等238534.64元；本案诉讼费用由两被告承担。
被告杨延喜辩称：事情的起因是在于毛祖军的老板先骂我并打人在先，毛祖军帮朱治华来打我，这样才导致我动手从而造成后果，按照有关法律规定，伤害案的赔偿应以过错责任为主要赔偿依据，在整件事情当中，毛祖军的老板朱治华打人骂人在先，又授意毛祖军打我之后，我是被逼无奈情况下才动的手，因此，从过错责任方面讲，朱治华、毛祖军为主要过错方。二是我本属于李章权等三人公司员工，而此事的后果从法律层面来说，我公司法人代表亦有部分赔偿责任。三是原告诉求的赔偿金额，我有异议。2015年4月16日荆州楚信法医司法鉴定所做出的司法鉴定中所提及的后期治疗等费用与原告诉求金额差距过大。四是本人因此事被判处有期徒刑三年，而原告在此事发生后曾出具一份轻伤的法医鉴定，并以此鉴定几方商谈过赔偿事宜无果，后又出具一份重伤的法医鉴定并以此鉴定为主要依据，由贵院判处我有期徒刑三年，且在判决书中并未对赔偿进行判决。我现在监狱服刑，本对其鉴定就有异议，但我服从法院判决，在如今情况下，即使赔偿我也是力不从心。
被告李章权辩称：1、本案基础法律关系是被告杨廷喜的犯罪行为导致原告造成人身财产损害，根据相关法律规定，原告应在刑事诉讼中一并提起刑事附带民事，原告并未在刑事诉讼中提起，现单独在民事诉讼中提出诉讼，根据本案法律关系，被告李章权是在两湖从事蔬菜经营的个体工商户，不是从事打人、故意伤害他人业务的故意伤害公司，被告杨廷喜的故意伤害他人身体行为不是雇员从事雇佣活动，被告李章权不应承担被告杨廷喜犯故意伤害罪刑事附带民事的故意伤害罪。3、原告的诉求应严格按照最高院刑事诉讼法司法解释第一百五十五条规定，即原告的精神抚慰金、残疾赔偿金、死亡赔偿金不应在民事诉讼中予以支持。具体诉求待质证后予以核减。被告李章权为此事为原告垫付10000多元的医疗费请在本次诉讼中予以返还。
被告刘引波辩称：毛祖军先与李章权聘请的小工即杨廷喜发生口角，李章权进行劝解开，然后毛祖军不依不饶仍然骂杨廷喜，杨廷喜才打了毛祖军。
被告郑家文辩称：当时我方并不在场，不清楚具体情况。
原告毛祖军为支持其诉讼主张提供了下列证据材料：
证据1、身份证，证明原告的诉讼主体资格适格。
证据2、询问笔录（五份），证明2014年12月25日早上5时许，原、被告在两湖蔬菜市场31号和32号摊位从各自的汽车上下货时，发生了争执，被告用支撑汽车挡板的木棍，朝原告左腿一棍，将原告从车上打下来；被告杨延喜为李章权雇请的雇员，原告毛祖军为朱志华雇请的雇员；原告被被告打伤后，由110送进荆州市第五人民医院救治。
证据3、出院记录（两份）、诊断证明书（两份），证明2014年12月25日原告被送进荆州市第五人民医院救治，2015年1月4日出院送上级医院继续治疗，原告于2014年1月4日转进荆州市第一人民医院救治，共住院34天；经医院诊断：原告左胫腓骨粉碎性骨折，左膝关节半脱位；出院医嘱休息三个月。
证据4、医疗收费票据（四张），证明第五医院住院治疗费7421元；第一医院住院治疗费66266.16元；合计73687.16元。
证据5、护理费收据（两张），证明原告住院34天，支付护理费4860元。
证据6、司法鉴定意见书（两份）、发票（六张），证明原告伤情鉴定为重伤二级，伤残程度为九级，后续治疗费18000元，护理时间出院后150天，护理级别二级，两次鉴定费用3100元。
证据7、交通费发票，证明原告在住院、鉴定费、检查期间往返的交通费油费2000元。
证据8、证明，证明原告要承担对母亲的赡养义务。
证据9、刑事判决书，证明杨廷喜构成重大及故意过错责任。
被告李章权对原告提供的证据质证认为：证据1无异议。证据2关联性有异议，询问笔录为了侦查刑事犯罪做的笔录，且应以刑事判决书为准。证据3、4无异议。证据5真实性、合法性有异议，无法核实是谁收取，护理人是否具备护理资质，是否从事护理的单位，不具备证据形式要件，没有加盖公章。证据6结论无异议，合法性有异议，认为适用范围存有异议。证据7交通费过高。合法性有异议，加油票不等于交通费票据。证据8无异议。证据9无异议。
被告刘引波与被告郑家文同意被告李章权的质证意见。
被告李章权提供了1、身份证复印件，证明其主体资格；2、沙市区法院刑事判决书、荆州中院刑事裁定书，证明杨延喜犯故意伤害罪，不是从事雇佣活动范围及故意伤害的事实经过；3、收条，证明向原告垫付1万元医疗费。请求予以返还。
被告刘引波、郑家文没有提供证据材料。
原告对被告李章权提供的证据1无异议。证据2真实性无异议，但证明内容有异议，该判决书刚好证明杨延喜犯罪故意伤害，且是为李章权、刘引波、郑家文在履行雇佣活动中发生的纠纷，是因为三被告的利益而产生的对原告故意伤害的行为。证据3领条刚好证明杨延喜在履行雇佣行为时给原告造成损害后，该被告三位老板对事件的认可和承担。
经庭审质证查明的事实如下：被告杨延喜受雇于沙市两湖蔬菜市场B区31号摊位，从事蔬菜销售转运工作。2014年12月25日凌晨5时许，在荆州市沙市区“两湖”蔬菜市场B区31-32号摊位，被告杨延喜在下货过程中，因装卸蔬菜问题与32号摊主朱志华发生口角。随后，站在货车上的朱志华的搬运工原告毛祖军加入并帮助朱志华与被告杨延喜进行争吵对骂，被告杨延喜气愤之下提起顶车辆横板用的实心圆木棍击打原告毛祖军的左腿，致使其从货车上跌落至地面。随后原告毛祖军报警，被告杨延喜留在现场等候公安机关处置。原告毛祖军被送至荆州市第五人民医院救治，住院治疗10天，治疗花销7421.22元。出院诊断：1、左胫骨平台粉碎性骨折；2、左小腿骨筋膜室综合症；3、左腘窝血管神经损伤；4、左膝半月板、前后交叉韧带损伤。2015年1月4日因外伤后左下肢活动受限10天，在荆州市第一人民医院住院治疗24天，出院诊断：左胫腓骨粉碎性骨折，治疗花销66266.16元（其中被告李章权垫付10000元）。2015年4月16日，荆州楚信法医司法鉴定所对原告毛祖军的伤残程度评定为9级，后续治疗费为18000元，护理时间为出院后150天，护理级别为二级。鉴定费2250元。被告杨延喜因此构成故意伤害罪，被本院判处有期徒刑三年。
本院认为，公民享有生命健康权，被告杨延喜故意伤害原告毛祖军的身体，产生了严重的损害，被告杨延喜实施侵权行为的主观过错明显，其行为与损害的后果之间存在法律上的因果关系，故被告杨延喜应承担赔偿责任。因事件的发生系被告杨延喜与朱志华发生口角，因伤害时间的发生系口角争吵产生，与损害的后果存有关联性，朱志华对此负有责任。原告毛祖军未能采取有效的劝解方式并加入他们的争吵对骂中，使双方失态缺失平衡，使矛盾产生激化，故原告毛祖军应承担相应的责任，根据《侵权责任法》第26条，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本院酌定：民事赔偿部分按一、二、七分责，即原告毛祖军承担10%责任；朱志华应承担20%责任；被告杨延喜承担70%的责任。根据最高人民医院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第164条：“被害人或者法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，可以另行提起民事诉讼，要求侵权人赔偿相关损失。侵权人构成犯罪，并被判处刑事处罚，其侵权行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用，对于侵权人构成犯罪，判处刑事处罚的，被害人或者其法定代理人、近亲属要求侵权人支付精神损害赔偿金，伤残赔偿金、死亡赔偿金的不予支持。故对于原告毛祖军的物质损失，本院认定如下：1、医疗费73687.38元；2、后期治疗费18000元；3、误工费10171.14元；4、护理费9776.75元；5、住院伙食补助费1700元（住院34天×每天50元）；6、营养费1020元（住院34天×每天30元）；7、鉴定费2250元；8、交通费酌定500元；9、残疾赔偿金：原告主张99408元，本院认为，依据法律规定，被告杨延喜因犯罪行为已经判处刑罚，原告毛祖军基于被告的同一行为提起侵权之诉，提出的该项主张并未归入受害方的物质损失范畴，故对此主张不予支持。对于原告精神抚慰金主张，因被告杨延喜已受刑罚，本院对该项主张不予支持。上述损失金额共计117105.27元。根据本院酌定被告杨延喜应承担70%责任，即被告杨延喜应赔偿原告毛祖军81973.68元（117105.27元×70%责任），被告李章权垫付的医疗费10000元，应在赔偿款额中冲减，实际金额为71973.68元。被告杨延喜受雇于被告李章权、刘引波、郑家文，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第九条：“雇员在从事雇佣活动致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”之规定，作为雇主的李章权、刘引波、郑家文三被告应承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥第九条之规定，判决如下：
一、被告杨延喜于本判决生效后20日内赔偿原告毛祖军71973.68元，被告李章权、刘引波、郑家文承担连带赔偿责任；
二、驳回原告孙先桃其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4878元，原告毛祖军承担1463元，被告杨延喜承担3415元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院，上诉人在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第三十一条第一款的规定，预交上诉案件受理费。收款人：湖北省荆州市中级人民法院，帐号：17260401040005030，开户行：中国农业银行荆州市长江大学支行，上诉人在上诉期满后7日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 徐德胜
审 判 员 吴庆生
人民陪审员 姜声权
二〇一六年九月二十日
书 记 员 杨振香