广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法商终字第2387号
上诉人（原审被告）：深圳市中顺其宏实业发展有限公司，
法定代表人：施木顺，总经理。
委托代理人：张传航，广东天峦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广州奥莉斯电器有限公司，
法定代表人：刘继红，总经理。
委托代理人：李贯超
原审第三人：上海冰利电器设备有限公司
法定代表人：李国敏，系公司总经理。
上诉人深圳市中顺其宏实业发展有限公司（以下简称中顺其宏公司）与被上诉人广州奥莉斯电器有限公司（以下简称奥莉斯公司）、原审第三人上海冰利电器设备有限公司（以下简称上海冰利公司）因买卖合同纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法横民初字第930号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：奥莉斯公司（甲方）与中顺其宏公司（乙方）于2012年3月17日签订《xxx经销合同书》，合同有效期至2015年3月14日，甲方授权乙方为XXX产品深圳地区特约经销商。双方在合同中约定，甲乙双方合作，甲方提供30万货款作为乙方三年的友好合作保证，保证乙方每年销售200万，三年600万，合同期满乙方无条件退还甲方货款30万（无利息）。奥莉斯公司在庭审时明确该30万货款即为保证金。合同签订后，奥莉斯公司通过现金方式向中顺其宏公司支付该30万元，中顺其宏公司向奥莉斯公司出具加盖中顺其宏公司公章的《保证金单据》予以确认。现奥莉斯公司和中顺其宏公司双方所签订的合同已经于2015年3月14日期满，双方并没有就相关事宜达成新的继续合作的协议。但中顺其宏公司并未根据合同约定向奥莉斯公司退还该笔款项，奥莉斯公司遂诉至原审法院。
奥莉斯公司在原审的诉讼请求：1、奥莉斯公司和中顺其宏公司双方解除经销合同；2、中顺其宏公司退还奥莉斯公司保证金300000元整；3、本案的所有诉讼费用全部由中顺其宏公司承担。
原审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在本案中，根据奥莉斯公司和中顺其宏公司双方签订的《XXX经销合同书》中的约定，中顺其宏公司在该合同期满后需无条件向奥莉斯公司退还保证金300000元。该合同书所约定的合同期限至2015年3月14日止，奥莉斯公司和中顺其宏公司双方在该合同期满后并未就相关的合作事宜达成新的协议，因此奥莉斯公司和中顺其宏公司双方的合作关系自然解除，该份经销合同的权利义务自然终止。在该情形下，中顺其宏公司应当根据约定向奥莉斯公司退还保证金300000元，但中顺其宏公司并未按照约定履行该合同所确定的义务。故奥莉斯公司要求中顺其宏公司退还30万货款的诉讼请求，原审法院予以支持。中顺其宏公司经原审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十二条的规定，判决：一、深圳市中顺其宏实业发展有限公司于判决生效之日起三日内退还广州奥莉斯电器有限公司保证金人民币300000元；二、驳回广州奥莉斯电器有限公司的其他诉讼请求。本案受理费2900元（广州奥莉斯电器有限公司已预交），由深圳市中顺其宏实业发展有限公司承担。
中顺其宏公司不服原判决，向本院提起上诉。其上诉请求：1、认定一审法院未依法通知中顺其宏公司的代理人开庭时间，违法缺席判决严重违反法定程序，应撤销原判决，发回重审或查清事实改判。2、一审认定事实错误，应依法改判奥莉斯公司构成根本违约，驳回其要求返还保证金的诉讼请求。3、判决奥莉斯公司承担一审、二审全部诉讼费用。上诉事实及理由：一、一审法院未依法通知中顺其宏公司的特别授权代理人开庭时间，违法缺席判决严重违反法定程序。1、一审法院受理奥莉斯公司的起诉后电话通知中顺其宏公司去法院领取立案通知书和相关材料，中顺其宏公司得知被诉后立即委托广东天峦律师事务所的张传航律师作为其代理人于2015年5月19日去一审法院领取应诉材料并同时递交了委托手续，委托书授权为特别授权，授权内容还包括签收法律文书。因此，一审法院对中顺其宏公司有委托代理人且代理权限是特别授权和中顺其宏公司指定代理人为代收人这一事实是应该清楚的。2、本案原定开庭时间为6月12日，因中顺其宏公司在应诉后依法提出反诉请求，一审法院收到反诉书后联系中顺其宏公司代理人要求交纳诉讼费，代理人当时正在外地出差不便签收，为了不致耽误交费时限，代理人告知一审法院将诉讼费交纳通知书直接邮寄给中顺其宏公司，以便于中顺其宏公司及时交纳诉讼费，代理人同时通知中顺其宏公司收到交费通知后及时交纳诉讼费，中顺其宏公司收到交费通知后立即将应交诉讼费交纳完毕，将有关票据交到法院，一审法院收到诉讼费后重新确定了开庭时间，但是没有通知代理人开庭时间。3、2015年7月9日下午，代理人收到一审法院法官助理电话询问为什么没有参加当天下午的开庭，代理人感到奇怪一审法院在此之前并未通知代理人开庭时间，经过代理人询问，法官助理称在邮寄交费通知时已将开庭通知一并邮寄给中顺其宏公司，但是中顺其宏公司并未收到开庭传票，代理人告知法官助理代理人在领取应诉材料时已经递交委托手续，是特别授权且中顺其宏公司在委托书中指定代理人为代收法律文书的代收人，询问是否可以更改开庭时间，法官助理答复法官不同意更改，要继续开庭，按照缺席处理。根据《民事诉讼法》第一百三十六条人民法院审理民事案件，应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。公开审理的，应当公告当事人姓名、案由和开庭的时间、地点。另根据2015年2月4日起施行的最高人民法院法释（2015）5号关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释：第一百三十二条受送达人有诉讼代理人的，人民法院既可以向受送达人送达，也可以向其诉讼代理人送达。受送达人指定诉讼代理人为代收人的，向诉讼代理人送达时，适用留置送达。综上，法律规定法院是“应当”通知代理人开庭时间，不是可以选择的，尤其是在当事人指定代理人代收时，法院更应该通知代理人。本案中一审法院并未通知，，也没有通知中顺其宏公司和代理人己将传票与交诉讼费通知一并邮寄给了中顺其宏公司。代理人是特别授权的代理人，中顺其宏公司在委托书中指定代理人代收法律文书，一审法院对此应该是明知的，但是一审法院并未通知，造成代理人不能参加庭审，客观上剥夺了中顺其宏公司的实体诉权，因中顺其宏公司及代理人的缺席，一审不能全面的查清事实，只是根据奥莉斯公司单方的意见作出判决中顺其宏公司败诉的判决，对此中顺其宏公司认为一审法院违法缺席判决，严重违反法定程序。二、一审判决将中顺其宏公司代理人的服务处所写错亦可以证明其存在重大失误。一审判决第一页中将广东天峦律师事务所写成北京市信利（深圳）律师事务所，而代理人提交的委托书、律师事务所函和律师执业证的服务处所都是广东天峦律师事务所，中顺其宏公司代理人也曾多次邮寄证据给一审法院，邮寄人单位都是写的广东天峦律师事务所，由此可以证明一审法院并未仔细审阅代理人的委托手续，没有注意到中顺其宏公司指定代理人代收法律文书的内容，如果一审法院稍加注意就可以避免这个错误，以致判决书连代理人的服务处所都写错，因此，一审并未仔细查看核实代理人的身份和委托信息，从而未通知代理人开庭时间，造成代理人未能到庭，存在重大失误，因此违法缺席判决，客观上剥夺了中顺其宏公司实体诉讼权利，严重违反法定程序。三、奥莉斯公司在签订合同时恶意欺诈中顺其宏公司，假冒他人注册商标，签订合同时故意隐瞒了其并不生产制冰机而是由上海冰利公司生产的事实，严重违反诚实信用原则，构成根本违约和不正当竞争。中顺其宏公司在一审的举证期限内提交了多份证据可以证明奥莉斯公司假冒他人注册商标ALS、奥莉斯的行为存在恶意欺诈，已经构成根本违约。签订合同时奥莉斯公司交纳的保证金就是为了担保其能诚实履行合同，既然其已经构成欺诈和根本违约，则不应退还其保证金。即便中顺其宏公司没有到庭这样，一审法院还是有义务查明真相，对证据进行质证，不能仅因为中顺其宏公司不到庭，而就对奥莉斯公司提出的所有证据不加质疑地予以认定，对中顺其宏公司提交的证据置之不理。一审法院严重违反法定程序，造成中顺其宏公司不能到庭举证，事后明知程序违法又不安排再次开庭查清事实，在没有查明事实的情况下草率下判，最终导致中顺其宏公司一审败诉结果，请二审法院查清事实后依法改判。综上所述，原审法院严重违反法定程序，认定事实有误，请求深圳市中级人民法院发回重审或查清事实后依法改判，支持中顺其宏公司的上诉请求。
另补充上诉意见：一、一审判决认定事实错误，证明中顺其宏公司收取30万元保证金证据不足。1、该保证金收据是中顺其宏公司开具给上海xx电器有限公司的，而且该保证金收据只能证明中顺其宏公司开出了该收据，不能证明该收据收取的就是合同约定的应由广州奥莉斯公司支付的30万元保证金，不能形成证明的排他性和唯一性，属于孤证，不能证明奥莉斯公司已经实际支付30万元的事实。2、奥莉斯公司没有提交证明其已经支付30万元保证金给中顺其宏公司的证据，奥莉斯公司提出自己已经支付了保证金30万元，应该负有证明该笔款项已经支付的证据，一审没有对此进行核查就认定中顺其宏公司应该返还，属于事实认定不清，证据不足。3、一审法院即使是缺席判决也应该审查奥莉斯公司提交证据的相对性和证明力，但是一审没有核对奥莉斯公司提交的证据，即完全支持了奥莉斯公司的诉讼请求，没有进行调查核实，存在错误。二、在上诉期间，中顺其宏公司发现新证据即：奥莉斯公司在签订合同时使用伪造的公章签订合同，构成了合同无效的要件，恶意欺诈中顺其宏公司，结合奥莉斯公司已经存在的假冒他人注册商标，签订合同时故意隐瞒了其并不生产制冰机而是由上海冰利公司生产的事实的情节，奥莉斯公司严重违反诚实信用原则，构成根本违约和不正当竞争。奥莉斯公司伪造公章签订合同，构成明显的欺诈，一审在在没有查明事实的情况下草率下判，最终导致中顺其宏公司一审败诉结果，请二审法院查清事实后依法改判。综上所述，原审法院严重违反法定程序，认定事实不清，证据不足，请求深圳市中级人民法院查清事实后依法改判，支持中顺其宏公司的上诉请求。
奥莉斯公司答辩：1、一审法院认定事实清楚，依法应当维持。2、中顺其宏公司上诉理由没有法律依据，中顺其宏公司是在故意通过法律途径拖延返还保证金30万元的时间。3、应当依法驳回中顺其宏公司的上诉请求，维持一审判决。4、一审法院一审开庭之前本案的中顺其宏公司应当已经收到法院的开庭传票，上面应当很明确的确定了开庭时间，因此不存在法院没有通知到中顺其宏公司的情况。5、中顺其宏公司主张一审时律师事务所写错了，具体的事务所我方不清楚。6、我公司不存在假冒商标，不生产制冰机的事实，也不构成违约，我公司签订合同时没有故意隐瞒，而且在合同履行过程中，中顺其宏公司明确知道同时还销售了我公司给其提供的制冰机。7、对于保证金30万元的证据，有中顺其宏公司给我公司出具的书面收据为凭证，收据里面名称写的是“收保证金”，金额是“30万元”，同时加盖有深圳市中顺其宏实业发展有限公司财务专用章。对中顺其宏公司声称我公司使用的公章系伪造，没有见到中顺其宏公司在开庭前向法庭提交的任何证据，我公司对外签订合同的公章只有一枚，也就是与中顺其宏公司签订合同的公章，该公章是合法有效的，同时在公安机关是有备案的。
原审第三人上海冰利公司答辩：1、一审判决合法，中顺其宏公司应当归还广州奥莉斯电器有限公司30万元保证金。2、如中顺其宏公司因私不能到庭，应当两天前来法院以书面理由申请改期，中顺其宏公司是故意返还保证金的延长时间。
经本院审理查明：原审法院查明事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案为买卖合同纠纷。原审法院在开庭三日前通过特快专递邮件方式，邮寄2015年7月9日14时30分的开庭传票至中顺其宏公司的住所地广东省深圳市龙岗区横岗街道深惠路419号，邮件详情单显示邮件已经顺利送达并签收，中顺其宏公司的代理人在二审法庭调查时也确认中顺其宏公司收到开庭传票。因此，原审法院已经合法传唤了中顺其宏公司参加开庭。我国《民事诉讼法》第一百三十六条规定人民法院审理民事案件，应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。其中的其他诉讼参与人应不包含当事人的委托诉讼代理人。实际上，最高人民法院《关于适用中华人民共和国﹤民事诉讼法﹥的解释》第一百三十二条明确规定，受送达人有诉讼代理人的，人民法院既可以向受送达人送达，也可以向其诉讼代理人送达。受送达人指定诉讼代理人为代收人的，向诉讼代理人送达时，适用留置送达。可以看出，我国民事诉讼法律并没有规定开庭必须同时通知当事人及其诉讼代理人。中顺其宏公司以原审法院未通知中顺其宏公司的特别授权代理人开庭时间，诉讼程序违法为由，请求发回重审的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于30万元的保证金问题。双方签订的《XXX经销合同书》约定奥莉斯公司提供30万货款作为中顺其宏公司三年的友好合作保证，合同签订后，中顺其宏公司于2012年5月8日出具加盖其公章的收取30万元保证金收据，收据中没有写明付款人的名称。该保证金单据由奥莉斯公司持有，并在起诉时提交给原审法院。中顺其宏公司上诉称该保证金收据是中顺其宏公司开具给上海xx电器有限公司，但不能提供证据证实，故对该主张本院不予支持，原审确认中顺其宏公司收取奥莉斯公司30万元保证金并无不当。在《XXX经销合同书》中，双方明确约定合同期满中顺其宏公司无条件退还奥莉斯公司货款30万元，因此，无论涉案合同是否无效，是否奥莉斯公司违约，合同期满后，中顺其宏公司都应无条件退还奥莉斯公司货款30万元。如果中顺其宏公司认为奥莉斯公司违约在先，应承担违约责任，可根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十四条以及《中华人民共和国合同法》第一百五十五条和第一百一十一条规定，另案提起诉讼。中顺其宏公司的代理人在二审法庭调查时确认，奥莉斯公司持有的《XXX经销合同书》中奥莉斯公司公章是真实，且合同已履行完毕，实际已经确认了双方的买卖合同关系确实存在，且已履行完毕，现中顺其宏公司以其持有的《XXX经销合同书》中奥莉斯公司公章是伪造为由，申请对该公章的真实性进行鉴定，本院不予采纳。
综上，原审法院查明事实清楚，适用法律正确，中顺其宏公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费5800元，由深圳市中顺其宏实业发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邱 裕 华
审 判 员 张 秀 萍
代理审判员 蔡 妍 婷
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 谢文琦（兼）
相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。