河北省张家口市桥东区人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）东民初字第255号
原告巩继洪。
委托代理人胡志平，河北思洋律师事务所律师。
被告张家口市华工建设有限公司，住所地张家口市桥东区陵园北街9号。
法定代表人韩志刚，该公司董事长。
委托代理人郑文利，该公司办公室主任。
委托代理人薛延斌，该公司经营经理。
被告刘小伟，1973年11跃2日出生。
委托代理人贾佳，河北思洋律师事务所律师。
原告巩继洪诉被告刘小伟、张家口市华工建设有限公司（以下简称华工公司）提供劳务者受害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告巩继洪及委托代理人胡志平，被告华工公司的委托代理人郑文利、薛延斌，被告刘小伟及委托代理人贾佳均到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告诉称，被告华工公司将其承揽的位于张家口市桥东区口里东窑子村的“人头山劳通驾校工程”支档土墙木工活等工程，包给无资质的被告刘小伟个人施工。刘小伟又雇佣原告等人做木工活。2013年8月25日上午10点左右，原告在该工地支挡土墙时，不幸从2米高的架子上摔下来，被被告雇佣的工人送往宁远接骨医院服药拍片。2013年8月28日入住张家口市第二医院治疗，该院诊断为右足跟粉碎性骨折，并行手术治疗予以钢板固定，2013年9月15日出院，住院19天。2015年1月5日在张家口市怀安县仁济医院进行第二次手术，取出内固定钢板，1月11日出院，住院7天，原告多次向二被告索赔无果，故诉至贵院，请求判令被告刘小伟承担雇佣赔偿责任，赔偿原告医疗费21029.81元、误工费66402元、护理费7500元、住院伙食补助费780元、营养费2700元、残疾赔偿金69328.20元、鉴定费1348元，以上合计164804元；华工公司将工程包给没有资质的个人，应当承担连带责任。
被告华工公司辩称，原告参加人头山劳通驾校支档土墙木工活并未在华工公司与张家口宝宏机动车驾驶人服务有限公司（以下简称宝宏公司）所签订的建筑工程施工合同范围之内，故原告对被告所提起的诉讼请求与所诉的事实和理由不予以认可，此纠纷和我公司无关。
被告刘小伟辩称，原告是在这个工地发生了事故，但是原告并不是我雇佣的，我把此活包给一个姓张的，是姓张的雇佣的原告。
原告就其主张提供证据：1、马俊虎身份证复印件及证明各一份；2、张新建身份证复印件及证明各一份；3、宝宏公司、口里东窑子村委会共同出具的事故证明一份，以上证据拟证明事故发生的原因以及与被告的因果关系。4、张家口市第二医院诊断证明书一份、住院病历一册、张家口市第二医院住收费票据及费用总表。5、怀安仁济医院诊断证明及住院病历、住院收费票据及费用清单。以上证据证明原告受伤治疗的经过。6、北方学院鉴定中心鉴定意见书一份，证明原告构成伤残。7、鉴定费票据3张。8、怀安县头百户镇刘家口村委会及怀安县公安局头百户派出所出具的证明一份，证明赵金花有3个子女，赵金花的抚养费是3人分担。被告刘小伟质证对于证据1、2不予以认可，证人未到庭不予认可。证据3并不能证明原告和刘小伟之间有雇佣关系，所以对关联性提出异议。被告华工公司质证认为以上证据与其公司没有任何关系。二被告质证对于证据4、5、6、7、8的真实性合法性无异议，因为原告与其不存在雇佣关系。华工公司质证认为刘小伟与其是挂靠关系，就挡土墙不在施工合同范围内，故与其无关。
被告刘小伟陈述与宝宏公司的工程他是施工人，张有兵是其工地的工长，其把工地的木工活包给了张有兵，是张有兵雇佣的原告。原告认可张有兵是刘小伟工地的工长，其他陈述不认可。刘小伟就其主张未提供证据。
被告华工公司就其主张提供证据：华工公司与宝宏公司签定的施工合同一份，拟证明华工公司和宝宏签定的施工合同中不包括挡土墙工程，所以原告受伤与其无关。原告对于此证据的真实性、合法性、关联性无异议，但达不到证明目的，质证认为合同的内容包括业务楼、服务楼、培训楼、土建、水、暖、电基本外围的建设，我方认为挡土墙是包括在里边，至于挡土墙是为了滑坡造成施工危险，这是一个辅助工程的，所以我方认为包括在土建工程里的。刘小伟无异议。
经原告申请，我院依法向宝宏公司调取了其公司与华工公司于2013年6月1日签订的施工合同一份、于2013年8月1日签订的建设施工合同一份。2013年8月1日建设施工合同是华工公司与宝龙公司就楼后水泥挡墙签订的施工合同。原告、被告刘小伟无异议。被告华工公司质证对2013年6月1日签订的施工合同无异议，对2013年8月1日签订的建设施工合同真实性提出异议，但在法院限定的时间内未提供反驳的理由及证据。
本院认证意见：我院依法向宝宏公司调取的证据，被告华工公司虽然对真实性提出异议，但在限定的时间内未提供相反的证据及理由，故对我院调取的证据依法认定。对原、被告提供的，对方当事人均无异议的证据，本院予以认定，并予采信。原告提供的证据1、2证人未到庭接受双方当事人的质询，不予认定。对原告否认的刘小伟陈述，刘小伟未提供证据证实，故不予认可。证据3结合原告认可的刘小伟陈述、华工公司提供的证据及我院调取的证据形成证据链，可以证实原告系刘小伟雇佣，刘小伟借用华工公司公章与宝宏公司签订了包括楼后水泥挡墙在内的施工合同。
经审理查明，2013年6月1日被告华工公司与宝宏公司签订建筑工程施工合同，承包宝宏公司位于张家口市桥东区口里东窑子村东的市交警支队驾驶人考试场建设。工程内容：业务楼3384m2，服务楼2794m2，培训楼2478m2，土建、水暖电及外装修工程施工，承包方式：包工包料。刘小伟作为华工公司代理人在此合同中签字，华工公司签章。2013年8月1日华工公司与宝宏公司就楼后水泥挡墙签订建设施工合同。被告刘小伟雇佣原告施工。2013年8月25日上午10点左右，原告在该工地支挡土墙时，从2米高的架子上摔下受伤。受伤后被送往宁远接骨医院服药拍片。2013年8月28日入住张家口市第二医院住院治疗，该院诊断为右足跟粉碎性骨折，并行手术治疗予以钢板固定，2013年9月15日出院，住院19天，支出医疗费16347.51元。2015年1月5日在张家口市怀安县仁济医院行取出内固定钢板取出术，1月11日出院，住院7天。支出医疗费4227.2元。原告伤情经北方学院鉴定中心鉴定为九级伤残，酌情给予护理期75日1人，营养期90日。支出鉴定费1200元，检查费148元。原告系农村居民。原告母亲赵金花于1950年9月15日出生，怀安县头百户镇刘家口村村民，生有三个子女，无劳动能力，无经济来源。原告儿子巩嘉宇于2005年出生，女儿巩嘉缘于2011年5月10日出生。
本院认为，本案中被告刘小伟自认楼后水泥挡墙工程其是实际施工人，原告是在此工程中受伤，虽否认与原告存在雇佣关系，但未提供证据证实，故对原告系刘小伟雇佣，原告在劳务活动中受伤的事实予以确认。原告主张华工公司将工程发包于没有资质的个人刘小伟，经查是刘小伟挂靠于华工公司，即借用华工公司的资质、合同专用章与宝宏公司承包工程。依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（五）项规定：“个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位”。即挂靠承包工程中劳动者因工受伤可以直接向社会保险部门申请，要求被挂靠企业为向其承担工伤保险责任。故原告以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，不符合法律规定，本院对原告的起诉予以驳回。原告的诉求应按《工伤保险条例》的规定处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（五）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第（四）项、第一百二十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：
驳回原告巩继洪的起诉。
如不服本裁定，可在判决书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审判员 武剑虹
二〇一五年十月二十八日
书记员 白 璐
附法条：
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条依法应当伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。
《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（五）项个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款起诉必须符合下列条件：（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
第一百二十四条第一款人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：
（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百零八条第三款立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。