广西壮族自治区北流市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民初字第1650号
原告李珍（又名蓝世珍）。
委托代理人李义，广西顺通律师事业所律师。
被告北流市新圩镇山地村新天组，住所地广西北流市新圩镇山地村。
负责人李廷光，组长。
委托代理人李二，广西至诚律师事业所律师。
原告李珍与被告北流市新圩镇山地村新天组（下称新天组）土地承包经营权纠纷一案，本院于2015年7月29日受理后，依法由审判员伍陆担任审判长，与人民陪审员李子、李木木参加组成合议庭。于2015年10月26日公开开庭审理了本案。书记员唐姐担任法庭记录。原告李珍及其委托代理人李义、被告新天组的负责人李廷光及其委托代理人李二、证人李某甲、李某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李珍诉称，1985年本组落实土地承包责任制，当时原告全户有原告李珍、大女儿李三、二女儿李大霞、大儿子李子、二儿子李大鹏5人，以原告李珍为户主承包了被告新天组水田共2.88亩耕种。1993年1月15日原告的两个女儿户口由本组迁移至北流市城区随父亲落户，转为非农业人口。1998年被告不经原告同意将原告户承包的马栏口垌3块水田共1.3亩收归集体当作机动田。2000年延长土地承包责任制时，原告户少登记了1.3亩。2015年进行农村集体土地权属确权登记，原告多次要求被告退回上述3块水田，并经村干部亲临本组召开社员大会说明应予以退回，被告仍不退还。原告的两女儿无单位安排工作，无工资收入。根据法律规定，在承包期内，发包方不得收回承包地。被告收回原告户承包地，不但无法律依据，而且程序违法。原告为维护合法权益，起诉请求法院判令：被告返还位于本组马栏口垌深埒边黄坭田面积0.46亩、位于本组大勒竹根田面积0.63亩、位于本组马栏口田面积0.21亩，面积共计1.3亩的三块承包地经营管理权给原告。
原告对其陈述的事实在举证期限内提供证据有：1、身份证，证明原告的诉讼主体资格；2、农村土地承包使用证，证明原告户5人在国家落实土地承包制时承包本组2.88亩水田；3、土地承包经营权证书，证明第二轮承包水田1.6亩、旱地0.72亩，减少水田1.3亩；4、户籍单位证明，证明户籍单位没有安排原告两女儿的工作；5、坐标图，证明原告承包的土地的座落位置。
被告辩称，原告户在第一轮农村土地承包时取得共3.5亩土地的经营权，经营期限到1999年12月31日止。1999年初原告向本组组长提出想退出2人的责任田，原告阐明原因是其子女已于1993年农转非进城随父亲工作生活了，原告人自已在家种不了这么多田地，也不想再负担公粮购粮和三提五统等各项税费任务。在第二轮农村土地承包时原告就确认退出2人的责任田，于是在2000年1月1日原告与被告签订了集体土地延长承包合同书，合同期限从2000年1月1日起到2029年12月31日止，承包期共30年；承包水田1.6亩、早地0.72亩，共2.32亩。2001年2月20日被告组织李某甲、李某乙、李廷光及原告，还有另外一退田户一起丈量落实退出的责任田。原告户当时丈量了水田2处、坡地2处，共4处。最终原告决定退出马栏口黄坭田1块0.38亩、马栏口竹根坡地1块0.73亩、马栏口坡地1块0.26亩，共约1.3亩。2001年3月1日被告对接收回来的土地重新进行了标包。被告认为，一、本案不属于人民法院受理案件范围。根据最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定“集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。”《中华人民共和国土地法》第十六条规定“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。”本案属于行政确权前置程序，原告未经行政部门确权直接向人民法院起诉，其起诉不符合法律规定，应依法驳回其起诉。二、起诉超过了诉讼时效。2000年1月1日第二轮农村土地承包时原告与被告签订了集体土地延长承包合同书时没有异议，颁发《农村土地承包经营权证书》时没有异议，2015年7月10日才对其退出的1.3亩土地承包经营权提出异议。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条规定，原告已丧失提起诉讼的权利。三、被告不存在任何侵权行为。退出的1.3亩土地承包经营权是原告自愿主动提出的，在第一轮土地承包之后第二轮土地承包开始前其就明确提出决定退出2人的责任田，所以原告在第二轮农村土地承包时与被告签订的集体土地延长承包合同书中并不包括起诉中主张的1.3亩土地的土地承包经营权。退出和接收行为，是根据《广西壮族自治区土地管理实施办法》第二十一条规定：使用集体土地，有下列情形之一的，由集体土地所有者收回土地使用权，另行安排使用。1、农业户口转为非农业户口后，其承包的责任田（地）、水面和自留地、自留山以及拆迁住宅后腾出宅基地。……、中共北流市委员会、北流市人民政府［北发（1999）44号《关于进一步稳定和完善农村土地承包关系的通知》中有关农转非问题的规定“国家指标的农转非，其承包的土地由村民小组集体收回”。所以原告退出责任田是必须的。四、争议地不是在1998年承包合同期间被收回，而是在2001年2月20日依土地承包合同的约定退回多占土地。原告诉讼陈述与案件事实不符。综上，争议地原告不是依合同取得；被告根据原告自愿和依据有关规定的程序执行收回。原告诉被告侵犯其土地承包经营权没有事实存在，也没有证据证明。根据《民法通则》、《土地法》、《民诉法》、《物权法》、《农村土地承包法》、《广西壮族自治区土地管理实施办法》、中共北流市委员会、北流市人民政府［北发（1999）44号《关于进一步稳定和完善农村土地承包关系的通知》、中共北流市委员会办公室、北流市人民政府办公室［北办发（1999）125号《关于印发北流市进一步稳定和完善农村土地承包关系实施方案的通知》等有关规定，驳回原告的起诉。
被告在举证期限内提供的证据有：1、身份证、村委会证明，证明被告诉讼主体资格；2、新天组99年度公购粮任务到户统计表，证明原告99年承包土地的亩数；3、新天组99年度各项统筹任务到户统计表，证明原告99年承包土地的亩数；4、集体土地延长承包期合同书，证明原告第二轮承包土地的情况；5、承包土地登记表，证明原告第二轮承包土地地块情况；6、原告退田记录，证明原告退田时间和具体地块的情况；7、新天组机动田标包时间记录，证明原告退田后的处理情况；8、广西土地管理实施办法，证明被告依法管理集体土地的法律依据；9、［北法（1999）44号］文件，证明被告正确管理集体土地的政策依据；10、［北办法（1999）125号］文件，证明被告根据党委政府实施方案完成第二轮土地承包工作程序。
经庭审质证，被告对原告提供的证据的质证意见如下：对证据1、2、3、5、没有异议。证据4、只能代表司法局不安排工作，不代表其他单位没有安排工作。原告有一个女儿在爱委会工作过，另一个女儿不清楚。证据5、坐标图不是很清楚，看不懂。原告对被告提供的证据的质证意见如下：对证据1、7、的真实性没有异议。证据2、3、的真实性有异议。证据来源不清，无制表人，无时间。证据4、的真实性有异议。证据来源不清，合同有虚假，合同违反了承包方的意愿，少登记了1.3亩土地，所以该承包合同是无效的。证据5、的真实性有异议。证据来源不清，没有单位证明，原告承包方人口是5个人但是证据5上只是1个人。证据6、的真实性有异议。退田有三户人，唯独原告户没有丈量人签名，没有具体退田时间，没有原告签名；对证据8、9、10的真实性没有异议。对证据作用有异议，洽证明被告不依法履行相关规定。
本院综合原、被告的质证意见，从证据的关联性、合法性、客观性等方面对证据有无证明力和证明力大小进行确认。对双方无异议的原告提供的证据1、2、3、5及被告提供的证据1、7、8、9、10予以确认。原告提供的证据4证明，被告有质疑但无依据推翻，本院予以确认。被告提供的证据2、3、原告有异议，且无制表人、无制表时间及无证据来源，无法核对，表内记载内容原告户人口6人、1人，与客观现实人口5人不符，本院不予采信。被告提供的证据4，原告有异议，证据上承包方户名有涂改后再添上原告名字，涂改处且无校对章也无指印，原告也不承认是其签名，被告代表人承认没有见到原告签名。延长承包合同内记载内容原告户承包土地与原承包土地少1.3亩。无证据来源，无法确认证据的真实性，本院不予采信。被告提供的证据5，原告有异议，无证据来源，无法核对，证据表上承包方人口4人，与客观现实人口5人不符，本院不予采信。被告提供的证据6，原告对真实性有异议，证据上对原告户退田丈量记录无丈量人签名确认，而另外两户退田丈量记录有丈量人签名确认，虽然另外两户退田丈量记录上丈量人签名的人出庭作证其参加丈量。但原始记录证明力优于人回忆，对证据的真实性有存疑，本院不予采信。被告提供的证据8、9、10，原告对真实性无异议，只对证据作用有异议，因证据是法规和地方政府文件，对其真实性，本院予以确认。
综合全案证据和双方当事人的陈述，本院确认以下法律事实：原告户为被告新天组集体成员，原告是家庭联产承包户代表。在第一轮落实农村土地家庭联产承包责任制时，原告全户有原告李珍、大女儿李三、二女儿李大霞、大儿子李子、二儿子李大鹏共5口人。1985年本组落实农村土地承包责任制，当时原告户承包水田共2.88亩。1993年1月15日原告大女儿李三、二女儿李大霞户口由本组迁移至北流市陵宁路0008号随父亲落户，转为非农业人口。1999年北流市开始落实农村土地承包责任制延包合同签订工作，确定合同签订基准日期为2000年1月1日。被告以原告因李三、李大霞迁出户口不愿承担过多税费，自愿将原告户承包本组的马栏口黄坭田（四至：上与水埒界，下与李坚、李廷棋责任田界，左与李廷志责任田界，右与李廷海责任田界）1块0.38亩、马栏口竹根坡田（四至：上与李坚责任田界，下与李廷金责任田界，左与竹根界，右与李廷生责任田界）1块0.73亩、马栏口坡地（四至：上与李朝先责任田界，下与李朝武责任田界，左与李朝华责任田界，右与李廷彬责任田界）1块0.26亩，3块水田共1.3亩退回给集体，收归集体当作机动田为由，第二轮农村土地延长承包责任制被告颁发《农村土地承包经营权证书》给原告，原告户少登记了1.3亩承包地。此次收回，没有收到原告户自愿退回承包地书面报告，没有召开新天组集体成员会议，没有履行呈报批手续。上述争议地，被告曾标包过他人耕种，至今未承包给他人，现无人耕种。2015年北流市进行农村集体土地权属确权登记。原告户要求被告退回上述争议地，未获同意，逐诉至本院要求解决。
本院认为，《中华人民共和国民法通则》第四条规定：“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。”《中华人民共和国土地管理法》第十四条第一款规定：“农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。土地承包经营期限为三十年。发包方和承包方应当订立承包合同，约定双方的权利和义务。承包经营土地的农民有保护和按照承包合同约定的用途合理利用土地的义务。农民的土地承包经营权受法律保护。”第二款规定：“在土地承包经营期限内，对个别承包经营者之间承包的土地进行适当调整的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准。”《中华人民共和国土地承包法》第二十六条第一款规定：“承包期内，发包方不得收回承包地。”第二款规定：“承包期内，承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转。”
农民到城市落户，是社会发展趋势，然而适合小城镇特点的社会保障制度，还在积极探索和建立中。目前农民进入小城镇后，无论户口类别是否改变，都还不能确保享受到基本生活保障。土地承包法之所以规定“承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转”，主要是考虑土地是农民的基本生活保障，在农民进入小城镇后的基本生活保障尚未落实时，如果收回他们的承包地，可能使他们面临生活困难。1993年1月15日以前，原告李珍户5人居住在新圩镇××组，为被告新天组集体成员。1985年6月8日《农村土地承包使用证》证明，李珍一家5人在新天组承包了土地，其中承包水田2.88亩。新天组承认李珍户对这部分土地享有承包经营权。在承包期内，李珍户一家的土地承包经营权，依法应当受到保护。1993年1月15日至2000年1月1日期间，原告大女儿李三、二女儿李大霞户口由本组迁移至北流市陵宁路0008号随父亲落户，转为非农业人口，但北流市不是设区的市，李三、李大霞在新天组承包的土地，应当按照其意愿保留土地承包经营权，或者允许其依法进行土地承包经营权的流转。新天组没有证据证明李三、李大霞承包的土地已经在2000年1月1日前自愿交回新天组由新天组另作处理，即使能证明此事属实，这种做法也由于不符合《中华人民共和国土地管理法》第十四条第二款和《中华人民共和国土地承包法》第二十六条第一款、第二款的规定，不能受到法律保护。因此，原告李珍诉请要求新天组返还收回的承包地，符合法律规定，应当支持。
2000年1月1日集体土地延长承包是对第一轮承包的延续，在没有合法依照程序收回土地的情况下，原告承包集体的土地不能调整。被告新天组没有依照程序合法收回原告户承包的土地是无效的，新天组抗辩原告口头表示退回承包地，但没有提前半年提出书面申请，新天组收回李三、李大霞承包经营权的行为，不仅违背了《中华人民共和国农村土地承包法》第二十九条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十条的规定，而且违背了对稳定农村土地承包关系的立法目的。故新天组所谓双方解除李三、李大霞承包关系的行为是无效的。因此，争议的地块的承包经营权仍归原告户所有。新天组主张李三、李大霞在2000年1月1日第二轮承包时没承包有土地，新天组没有侵权损害行为的理由不成立。土地承包经营权是指由发包人与订立承包合同，由承包人承包集体所有的或国家所有的土地、森林、草原、菜地、滩涂、水面，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产或其他生产经营项目而亨有的权利。其反映了我国农村经济体制改革的成果，是一种新型物权。其与民法通则所规定的债权不同。被告认为本案诉讼时效已过，理由不成立，本院不予采信。
被告认为本案不属于人民法院受理案件范围。根据最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定“集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。”其主张是对取得土地承包经营权的曲解。我国土地管理法规定，土地承包经营期限为三十年。在这期限内要对个别承包经营者进行调整，需履行严格的法律程序。在没有依照程序合法收回土地的情况下，原告户承包集体的土地经营期限三十年内不变，被告的不合法收回改变不了原告户取得的土地承包经营权。本案是承包经营权侵权纠纷，根据最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定，本案正属于人民法院受理的案件。
《中华人民共国农村土地承包法》第五十四条现定：发包方有下列行为之一的，应当承担停止侵害、返还原物、恢复原状、排除妨害、消除急险、赔偿损失等民事责任：（二）、违反本法规定收回、调整承包地。被告在未征得原告同意，也未经过合法途径收回原告户承包地，是对原告户享有承包地使用、收益和自主组织生产经营权的侵害，被告应停止侵害，恢复原状，返还原物。因此，原告请求判令被告返还马栏口垌深埒边黄坭田面积0.46亩、大勒竹根田面积0.63亩、马栏口田面积0.21亩共1.3亩三块承包地经营管理权给原告，事实清楚，证据充分，理由成立，符合法律规定，本院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共国土地管理法》第十四条第二款和《中华人民共国农村土地承包法》第九条、第二十六条第一、第二款、第五十四条的规定，判决如下：
被告北流市新圩镇新天组返还位于本组马栏口黄坭田（四至：上与水埒界，下与李坚、李廷棋责任田界，左与李廷志责任田界，右与李廷海责任田界）一块0.38亩责任田、位于本组马栏口竹根坡田（四至：上与李坚责任田界，下与李廷金责任田界，左与竹根界，右与李廷生责任田界）一块0.73亩责任田、位于本组马栏口坡地（四至：上与李朝先责任田界，下与李朝武责任田界，左与李朝华责任田界，右与李廷彬责任田界）一块0.26亩责任田，三块承包地共1.3亩给原告李珍户经营。
本案受理费100元（原告已预交50元），由被告北流市新圩镇新天组负担。
上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期不履行义务则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费100元（收款单位：玉林市中级人民法院诉讼费专户，账号：20×××07，开户银行：中国农业银行玉林城东支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判长 伍陆
人民倍审员李子
人民倍审员李木木
二〇一五年十二月二十八日
书记员唐姐