辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民二终字第01993号
上诉人（原审被告）：STX房地产开发（大连）有限公司，住所地大连长兴岛临港工业区新港村。
法定代表人：金容讚，该公司董事长。
委托代理人：方春福、罗娜，辽宁法大律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马双军。
委托代理人：石巍巍、杨志国，辽宁海星律师事务所律师。
原审原告马双军与原审被告STX房地产开发（大连）有限公司（以下简称STX公司）商品房预售合同纠纷一案，辽宁省瓦房店市人民法院于2015年7月6日作出（2015）瓦民初字第3255号民事判决，STX公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月17日公开开庭审理了本案。上诉人STX公司委托代理人方春福、罗娜，被上诉人马双军委托代理人石巍巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马双军一审诉称：2011年12月13日，原告与被告签订商品房买卖合同，约定原告购买被告开发的位于大连长兴岛临港工业区海翔园路30号#号房屋，建筑面积81.07㎡，4，082.79元／㎡，房屋总价款330，992.00元；房屋应于2013年5月31日前交付原告及逾期交房的违约责任。合同签订后，原告按约定向被告支付购房款，其中首付80，992.00元，公积金贷款25万元，但被告至今未交付房屋。依据合同第九条约定：“自本合同第八条规定的最后交付期限第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金”。请求被告支付逾期交房违约金48，324.83元。
被告STX公司一审辩称：不同意原告的诉讼请求。原、被告签订的商品房买卖合同第十九条约定：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的，提交大连仲裁委员会仲裁。原告未经仲裁程序，不应直接向法院提起诉讼。原告实际支付的首付款为40，280.00元。2011年12月13日，原告与STX（大连）造船有限公司（以下简称造船公司）签订房屋租赁合同，租赁期间为2013年6月1日至2016年5月31日，三年租金为40，712.00元，租赁费一次性支付三年，三年租赁费作为购房合同的首付款。该合同与原、被告签订的商品房买卖合同是有机结合的，房屋租赁合同为商品房买卖合同的一部分，因为房屋租赁合同第四条约定：“该房屋三年租金为40，712.00元，租赁费一次性支付三年”。虽然房屋租赁合同是原告与造船公司签订，但涉及到商品房买卖合同当中的结算内容，且被告依据该房屋租赁合同，在原告没有实际支付40，712.00元的情况下，为其出具支付的凭证。2011年11月1日，原告出具确认书，房屋首付款由三年租赁费、本人实际支付金额构成，计80，992.00元；三年租赁费为40，712.00元，由STX大连集团支付；房屋首付款80，992.00元中，原告本人实际支付40，280.00元。2015年3月10日，造船公司被法院宣告破产，房屋租赁合同无法履行，原告就房屋租赁合同义务未被追索，未发生实际经济损失。被告应从2016年6月1日起承担违约金。合同约定的违约金比例过高，应当调整，公积金贷款部分应为公积金贷款利率的1.3倍，首付款部分中的40，280.00元按日万分之0.5计算违约金。原告迟延支付公积金，应承担违约金5300元，该5300元应从被告承担的违约金中扣除。
一审法院审理查明：2011年12月13日，原、被告签订商品房买卖合同，约定原告以首付加按揭贷款的方式购买被告开发的位于大连长兴岛经济区海翔园路30号#号房屋，建筑面积81.07平方米，每平方米4，082.79元，购房款330，992.00元，原告应于2011年12月2日付清首付款80，992.00元，于2012年1月2日付清公积金贷款25万元。被告应于2013年5月31日前，依照国家和地方人民政府有关规定，将经建设单位组织设计、监理、施工单位验收合格的商品房交付买受人使用，逾期60日后买受人有权解除合同，买受人同意继续履行合同的，合同继续履行，但出卖人应当按合同第九条约定承担违约责任，赔偿自2013年6月1日至实际交付之日止的买受人交付房价款每日万分之二的违约金。原、被告签订的商品房买卖合同第十九条约定：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的，提交大连仲裁委员会仲裁。
2011年12月13日，原告马双军与造船公司签订房屋租赁合同，约定原告将案涉房屋出租给造船公司。房屋租赁期限为3年，自2013年6月1日起至2016年5月31日，租金为40，712.00元，且作为购房合同的首付款。租赁税费、测绘费、物业费3686元由原告支付。
被告STX公司于2011年11月25日出具发票，收取原告首付款80，992.00元，于2011年11月1日出具收款收据，收取原告租赁税费、测绘费、一年物业费，合计4733元。
原、被告签订的商品房买卖合同约定原告支付公积金贷款时间为2012年1月2日，原告实际支付公积金贷款时间为2012年4月18日，迟延支付107日。
原告马双军实际支付首付款40，280.00元和公积金贷款25万元。
被告STX公司至今未交付案涉房屋，其称未按期交付房屋是因资金原因。
被告未在一审法院首次开庭前，以有书面仲裁协议为由对一审法院受理该民事案件提出异议。
一审法院认为：被告未在提交答辩状期间提出管辖权异议，也未在一审法院首次开庭前，以有书面仲裁协议为由对一审法院受理民事案件提出异议，仅在开庭审理过程中提出案涉合同约定仲裁条款，不同意一审法院未经仲裁程序直接审理本案，被告的该答辩意见，不符合法律规定，不予采纳。原、被告间的商品房买卖合同，是平等民事主体之间订立的，双方意思表示真实，合法有效。双方当事人均应依约全面履行义务。原告马双军实际交付购房款290，280.00元，被告STX公司未按约定日期交付案涉房屋，应按此金额承担违约责任。原告与造船公司签订房屋租赁合同，收取租金，不能证明被告已按期交付房屋，并且被告已承认未按期交付房屋，未按期交付房屋是因资金原因，被告辩称其应自2016年6月1日始承担逾期交房违约金的答辩意见，不予采纳。原、被告约定的逾期交房日万分之二违约金未超过按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息的1.3倍，并非过高，不予调整。现原告马双军要求被告STX公司承担按330，992.00元计算自2013年6月1日起至2015年5月31日的日万分之二的违约金，其中的租金40，712.00元，原告并未实际支付，被告STX公司不应对该部分承担违约金，该部分诉讼请求，应予驳回。被告抗辩原告迟延支付公积金贷款，应承担违约金5300元，符合合同约定，该5300元应从被告承担的违约金中扣除。被告实际应支付违约金为290，280.00元×730日×日万分之二-5300元=37，080.88元。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百一十六条之规定，作出如下判决：一、被告STX房地产开发（大连）有限公司在判决生效后10日内将37，080.88元付给原告马双军；二、驳回原告马双军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1008元，由原告马双军负担281元，由被告STX房地产开发（大连）有限公司负担727元。
STX公司上诉的理由及请求是：马双军2013年6月1日至2016年5月31日间未发生任何经济损失，STX公司逾期交房无主观过错，该期间的违约金过高，应调整为零。第一，在双方签订商品房买卖合同的同时，马双军与造船公司就案涉期房签订了房屋租赁合同，约定马双军将案涉期房出租给造船公司，租期为2013年6月1日至2016年5月31日，三年租金40，712.00元。马双军自认首付款中的40，712.00元其本人未支付。三年租金为40，712.00元，折合每月1131元，租金标准合理。按照案涉房屋所在地区的房屋租赁行情，同地段同类房屋月租金为980元左右。故马双军在2013年6月1日至2016年5月31日期间的三年房屋租赁期内，无任何经济损失。第二，房屋租赁合同签署一方造船公司已被宣告破产，且未依照法律规定在两个月内通知马双军是否继续履行房屋租赁合同，故案涉房屋租赁合同已解除，马双军就房屋租赁合同义务未被追索，未发生实际经济损失。第三，STX公司对逾期交房无主观过错。造船公司欠付STX公司房屋租金73，765，608.00元，除此之外，造船公司还欠STX公司305，709，723.90元，这导致STX公司资金链断裂，无力支付验收工程相关的费用，无法办理交房所需相关手续。据此，请求撤销一审判决，改判驳回马双军一审全部诉请。
马双军二审答辩认为：服从一审判决。
本院经审理查明：一审法院认定事实中除“原、被告签订的商品房买卖合同约定原告支付公积金贷款时间为2012年1月2日，原告实际支付公积金贷款时间为2012年4月18日，迟延支付107日”外其他事实属实。
本院补充查明：双方当事人在一审庭审时共同确认：10185214号发票载明的首付款80，992.00元由房屋租金40，712.00元、马双军实际支付的40，280.00元两部分组成。
造船公司管理人于2015年12月3日出具了加盖管理人公章的关于STX海景花园房屋销售及租赁事宜的说明，该说明载明：STX公司开发的海景花园项目针对STX集团员工的销售过程中，均先由买受人与STX公司签署房屋买卖合同，再由买受人与造船公司签订房屋租赁合同，约定买受人在租赁期限（通常为三年）内将所购房屋出租给造船公司使用。实际履行过程中，由造船公司将房屋租赁期限内的租金直接支付给STX公司并抵偿买受人应向STX公司支付的相应金额的首付款。作为STX集团针对员工的一项重要福利，前述购房政策对于集团前期的公司运行及职工安置均发挥了重要作用。上述海景花园房屋先买后租的运营方式，同样适用于STX集团员工购买由STX公司开发的海景花园二期B区房屋的过程中。但由于STX公司后续经营出现困难，海景花园二期B区至今未能依约交房，与海景花园二期B区相关的、买受人与造船公司签订的房屋租赁合同亦未能实际履行。截至目前，就海景花园二期B区房屋所涉及的应抵作部分购房首付款的、租赁合同项下租金，STX公司已向造船公司申报债权并得到确认。
本院所确认的上述事实，有确认书、关于STX海景花园房屋销售及租赁事宜的说明和当事人陈述笔录等在案为凭，上述证明材料已经开庭质证和审查，可以采信。
本院认为：马双军主张STX公司未依商品房买卖合同约定时间交付房屋，理应依据合同约定违约金标准向马双军支付逾期交房违约金；而STX公司则主张马双军是以造船公司承诺支付的三年租金抵顶的部分购房首付款，现造船公司已破产，其未向马双军追索三年租金，故STX公司逾期交房未给马双军造成任何损失，STX公司不应承担逾期交房违约责任。综合双方当事人诉辩主张，本案争议焦点为STX公司是否应向马双军支付2013年6月1日至2015年5月31日期间的逾期交房违约金。综合本案事实情况，马双军与STX公司签订了购买案涉房屋的商品房买卖合同，该合同约定STX公司应于2013年5月31日前交付房屋。同日，出租方马双军又与承租方造船公司签订了案涉房屋租赁合同，约定从STX公司交付房屋日（2013年5月31日）次日起至2016年5月31日期间的租金40，712.00元作为购房合同的首付款。且STX公司向马双军出具了包含案涉房屋租金数额在内购房首付款的发票，STX公司出具发票的行为表明其认可造船公司与马双军之间将租金抵付购房首付款的约定。又因STX公司现已就应抵作案涉房屋部分购房首付款的租赁合同项下租金向造船公司申报债权并得到了确认。据此可以认定，马双军已以免予支付相当于三年租金数额购房首付款的方式实际获取了案涉房屋的三年租金收益，则三年租期2013年6月1日至2016年5月31日期间应视为STX公司已交付了房屋，故马双军要求STX公司支付三年租期内的2013年6月1日至2015年5月31日两年期间的逾期交房违约金，无充分的事实及法律依据，本院不予支持。此外，因STX公司已同意由造船公司代购房人马双军支付相当于三年租金数额的购房首付款，并向造船公司管理人申报了该笔债权，且得到造船公司管理人的确认，又因本案驳回了购房人要求STX公司支付2013年6月1日至2015年5月31日期间逾期交房违约金的诉请，故无论STX公司向造船公司管理人申报的案涉房屋首付款（即三年租金）的债权能否实际得以清偿，STX公司均无权再向购房人马双军追偿未获清偿部分的购房首付款。
综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省瓦房店市人民法院（2015）瓦民初字第3255号民事判决；
二、驳回马双军的诉讼请求。
一审案件受理费1008元（马双军预交），由马双军负担；二审案件受理费727元（STX房地产开发（大连）有限公司预交），由马双军负担。
本判决为终审判决。
审判长 李奎哲
审判员 张萍萍
审判员 阁成宝
二〇一五年十二月二十二日
书记员 王 亮
附：相关法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。