河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终2818号
上诉人（原审被告）马顺付（马顺富），男，1964年8月25日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）周ＸＸ，男，1976年8月18日出生，汉族，。
上诉人马顺付因与被上诉人周ＸＸ财产损害赔偿纠纷一案，不服河南省获嘉县人民法院（2015）获民初字第1714号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：周ＸＸ与马顺付系同村邻居关系，周ＸＸ家宅基地在马顺付家南边。1995年马顺付翻盖房屋，与当时的南邻居周ＸＸ的父亲周某签订协议，协议约定：“协议书／马顺富、周某两家协商达成如下协议，关于风道问题，马顺富后墙原界限外反12公分垛子。以后如周念现再盖房子，马顺富准许外反12公分，经双方同意、决定的问题，认何一方不能更改。／总协议人／马顺富／周某／证明人马永利／一九九五年十二月三号。”2015年周ＸＸ在修建自家房屋，马顺付认为周ＸＸ侵犯自家宅基地，于9月16日当日马顺付用大锤将周ＸＸ房屋二层顶部东北端的预制板砸坏，造成了周ＸＸ房屋顶部损坏的事实。周ＸＸ要求马顺付赔偿损失，马顺付置之不理，周ＸＸ诉至法院要求马顺付赔偿损失共计3000元，马顺付承担本案的诉讼费用。经周ＸＸ申请，原审法院委托河南国信司法鉴定中心鉴定，周ＸＸ的预制板两块损坏需要更换，另外两块损坏轻微不需要更换，更换损坏的两块预制板本身价值169.2元，拆装两块预制板工程造价及运输费用771.29元，共计940.49元。另查，周ＸＸ父亲周某，周ＸＸ爷爷周芳善，马顺付父亲马某。周ＸＸ的宅基地证上南北宽为13.6米，周ＸＸ所建房屋的南北宽度为13.6米。案件鉴定费为2000元。庭后马顺付向原审法院反映损坏的两块预制板周ＸＸ并未更换留在房顶继续使用，经原审法院向周ＸＸ询问得知，周ＸＸ已于2016年4月10日将争议房子屋顶的房瓦瓦好，鉴定机构鉴定损坏的两块预制板并未更换，而是留在房顶继续使用。
原审法院认为，公民的合法财产受法律保护，禁止任何组织或者个人侵占、哄抢、破坏或者非法查封、扣押、冻结、没收。周ＸＸ在其宅基地上建房，马顺付无正当理由对周ＸＸ房屋顶部预制板进行破坏，马顺付的行为是侵权行为，侵犯了周ＸＸ合法的财产权利，马顺付的行为不当。经河南国信司法鉴定中心鉴定，更换损坏的两块预制板本身价值169.2元，拆装两块预制板工程造价及运输费用771.29元，共计940.49元。但是庭后经向周ＸＸ核实，周ＸＸ又于2016年4月10日将争议房子屋顶的房瓦瓦好，鉴定机构鉴定损坏的两块预制板并未更换下来，而是留在房顶继续使用，证明周ＸＸ房顶的两块预制板虽遭马顺付损坏但并不影响其使用，周ＸＸ并没有遭受实际损失，故周ＸＸ要求马顺付赔偿损失的依据不足，对周ＸＸ的诉讼请求应予以驳回。案件的鉴定费用2000元是由马顺付的损坏行为引起的，故该费用应由马顺付承担。马顺付辩称与周ＸＸ的父亲周某于1995年12月3日签订的协议系胁迫形成，马顺付无证据证明，且周ＸＸ予以否认，故对马顺付的此辩称不予支持；马顺付辩称周ＸＸ的建房行为侵犯了马顺付的宅基地，但马顺付无有效证据证明，对马顺付的此辩称不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第七十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、马顺付于判决生效之日起五日内支付周ＸＸ鉴定费2000元；二、驳回周ＸＸ的其他诉讼请求。如果未按照判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，由马顺付承担35元，周ＸＸ承担15元。
马顺付不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审认定被上诉人具有诉讼主体资格错误。该案房屋的宅院的户主是周某，而非被上诉人周ＸＸ。二、原审判决书认定事实和其裁判的结果相互矛盾。1、原审判决一方面认定被上诉人要求上诉人赔偿损失的依据不足，而另一方面又裁判由上诉人承担被上诉人的2000元鉴定费。2、根据民法有关侵权的规定，要求赔偿损失的必须有实际损失的产生为依据，而本案被上诉人并未产生实际损失，何来赔偿，何来鉴定。3、原审适用法律错误。请求：撤销原审判决，2000元鉴定费及诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人周ＸＸ答辩称：1、村委会出具的证明在一审中已经质证过了，周ＸＸ对本案有主体资格，由村委会出具了证明。2、被上诉人不是不需要更换玉石板而是无法更换，这个有光盘为证。3、上诉人应该把预制板的钱也给周ＸＸ赔偿，没有赔偿已经是周ＸＸ对上诉人作出的最大的让步，周ＸＸ自己购买的预制板准备更换的，但是没有换成。
上诉人马顺付向本院提交的证据材料有：证据1、2015年11月9日太山村民委员会证明一份。证据2、马顺展、刘亭才、周克记、王志强证明一份。证据3、2015年12月21日太山村民委员会证明一份。证据4、马顺付、马顺全、李金红、马金坡、马顺风、马金龙、马吉富的要求一份。证据5、周克勤证明一份。证据1-5证明是因为被上诉人侵权了，马顺付才砸板的。证据6、获嘉县人民政府换发土地证书的通告一份，证据6证明被上诉人没有主体资格。证据7、马金坡、马顺廷、周念俊的出庭证人证言，证明上诉人家和被上诉人家原来房屋的情况。被上诉人周ＸＸ对证据1-6质证称：真实性有异议，证人出具的证人证言应该出庭作证，不符合证据形式，且不属于新证据，对证明目的不认可，周ＸＸ没有对上诉人实施侵权。对证据7质证称：对证人证言不认可，上诉人提供的证人之间相互矛盾，应该不予采信，马金坡和马顺付是近本家，马顺听和周年俊、马顺付一起起诉了我，他们之间属于有利害关系的人。对证明目的不认可
被上诉人周ＸＸ向本院提交如下证据材料：第一张光盘：视频两段，第一段证明马顺付砸坏周ＸＸ家玉石板的情况，第二段证明周ＸＸ买了两块板，录音证明当天马顺付砸周ＸＸ家玉石板报警之后，周ＸＸ去派出所录得音，证明是马顺付砸的周ＸＸ的板，录音里有周ＸＸ，马顺付和一个姓陈的民警。第二张光盘：摄像头拍摄，证明上诉人阻挠周ＸＸ家换墙板，板在家里搁着，吊车进不去。上诉人马顺付对上述证据质证称：他的证据不完整，不能作为证据使用，那都是我的宅基地，我的宅基地上没有别人的板，我没有敲过别人的板。这个视频与本案没有关系，当时是吊车坏了，我没有阻挠被上诉人，当时我们双方的争议还没有解决，被上诉人是强行施工。
本院认为：对于上诉人提供的证据，证据1-5证明的出具人均未出庭，且因周ＸＸ对此不予认可，故不予采信。证据6系政府通告，本案不审查该通告效力，同时本案系财产损害赔偿纠纷案件，该证据与本案关联性不足，对该证据不予采信。证据7证人证言的内容均不涉及本案房屋预制板被损坏的情况，故与本案的关联性不足，不予采信。被上诉提供的证据光盘一中的内容，视频中无直接砸板内容，音频音质不清，且上诉人对此不予认可，故对该证据不予采信。光盘二中的内容，与本案损害房屋屋顶直接关联性不足，且上诉人对此不予认可，故对该证据不予采信。
本院依职权对周ＸＸ的父亲周某进行了询问，其父亲称案涉的宅院系自己老宅，涉案被损害的房屋系周ＸＸ所建，周ＸＸ对此认可，虽然马顺付损害的房屋系由谁所建，经法院询问马顺付拒绝回答，本院经审理查明，涉案的房屋应系周ＸＸ所建。
本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为：马顺付上诉称周ＸＸ不具有主体资格。本案中被损坏的房屋系周ＸＸ所建，周ＸＸ与本案有利害关系，故周ＸＸ具有主体资格。马顺付上诉称，原审认定周ＸＸ没有实际损失，而要求马顺付承担鉴定费，适用法律错误。因马顺付在原审答辩状及庭审中均自认损害了涉案房屋的屋顶预制板，并经过鉴定造成损失，故马顺付的行为对周ＸＸ构成侵权，应予赔偿。周ＸＸ自身对房屋未更换被损坏的预制板，及瓦好屋顶的实际行为，属于自力救济、减少损失的行为，且周ＸＸ对此不再主张，系对自己权利的处分，但并不因此免除马顺付的侵权责任，故马顺付对侵权行为的发生应当承担责任，本案因马顺付的侵权行为发生的鉴定费，应由马顺付负担。综上，马顺付上诉请求与理由不能成立，不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人马顺付负担。
本判决为终审判决。
审判长 宋克洋
审判员 许 琳
审判员 马成林
二〇一六年八月二十五日
书记员 崔 敏