广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）汕中法刑二终字第72号
原公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭某生，男，1980年7月8日出生于广东省汕头市，汉族，初中文化，无业，住汕头市潮阳区贵屿镇。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月15日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民法院审理汕头市潮阳区人民检察院指控原审被告人郭某生贩卖毒品一案，于2015年4月16日作出（2015）汕阳法刑二初字第120号刑事判决。原审被告人郭某生不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问了上诉人郭某生，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2014年9月19日左右的一天晚上8时多，被告人郭某生在位于潮阳区贵屿镇华美村华集8路的出租屋二楼，以100元的价格贩卖1克冰毒给吸毒人员杨某圆。
2014年9月26日下午4时许，公安机关在潮阳区贵屿镇华美村华集8路的出租屋中将被告人郭某生抓获，现场缴获可疑白色晶体22包，可疑红色药片4小包共计100粒。经检验，该22包可疑白色晶体净重136.63克，检出甲基苯丙胺成分，含量77.8%；该100粒可疑红色药片净重10.88克，检出甲基苯丙胺成分，含量14.2%。
另外，2014年8月份的一天下午5时多，吸毒人员张某与被告人郭某生电话约定在潮阳区贵屿镇耀辉路口准备向其购买100元0.5克毒品冰毒，被告人郭某生在上述地点拿给张某0.5克冰毒，但未向张某收取毒资。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人赵某的证言，证明2014年9月26日下午3时许，公安机关在她的住处贵屿镇华美村华集8路的出租屋301房进行搜查，现场在房间的衣柜和厕所的塑料桶缴获20几包冰毒，100多粒麻古及一些吸毒工具，她和郭某生被带到派出所问话。以上毒品是郭某生的。
2、证人张某的证言及辨认笔录，证明2014年8月份的一天下午5时多，他打电话给郭某生要向他购买0.5克冰毒，并约在其出租屋楼下交易，郭某生下来后将0.5克冰毒给他，他要还郭某生钱，但其说是朋友就没有拿他的钱。并对被告人郭某生的相片辨认无误。
3、证人杨某圆的证言及辨认笔录，证明2014年9月19日左右的一天20时多，他到华美村华集8路的一出租屋向郭某生购买100元1克冰毒。2014年9月26日19时多，他又打电话给郭某生准备到其出租屋购买200元冰毒，到场后就被民警抓获。并对被告人郭某生的相片辨认无误。
4、被告人郭某生原在公安机关的供述及辨认笔录，证明他向“南某”等人购进毒品后，于2014年8月份的一天下午5时多，在耀辉医院路口卖给“武某”0.5克冰毒，因为他和“武某”是朋友，所以没有拿“武某”的钱。2014年9月19日左右的一天20时许，他在华美村华集8路的出租屋门口将1克冰毒卖给杨某圆100元。他被公安机关抓获时被缴获22包冰毒、4包麻古等物品。并对张某（“武某”）、杨某圆的相片辨认无误。
5、“受案登记表”、“抓获经过”和“现场勘验笔录”，证明2014年9月26日16时许，汕头市公安局潮阳分局贵屿派出所根据掌握线索，在潮阳区贵屿镇华美村华集8路一出租屋中抓获一涉嫌贩卖毒品嫌疑人郭某生，现场查获22小包疑似毒品“冰毒”、疑似毒品“麻古”4小包及一些吸毒工具等物品。经查，郭某生交代其于2012年7月份开始向胡光勇、“南某”、“甲舌”、“谷饶弟”多次购买毒品“冰毒”、“麻古”进行贩卖和吸食，贩卖毒品给“冬瓜”、“肥仔”、“江”、“赵某”、“外省勇”等人的犯罪事实。
6、扣押清单，证明公安机关扣押被告人郭某生的疑似毒品冰毒22包、疑似毒品麻古4包、现金1600元等物品。
7、广东省汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字（2014）09128号理化检验报告，证明从缴获被告人郭某生的白色晶体22包，净重136.63克中检出甲基苯丙胺成分，含量为77.8%；从红色药片2包，净重10.88克中检出甲基苯丙胺成分，含量为14.2%。
8、手机通话记录，证明被告人郭某生的手机（号码1359282****）的通话情况。
9、行政处罚决定书，证明被告人郭某生因吸毒行为于2014年9月27日被处以拘留十五日。
10、刑事照片，证明贩卖毒品现场及被扣押毒品等的情况。
11、“户籍证明”材料，证明被告人郭某生于1980年7月8日出生。
原审判决认为，被告人郭某生无视国家法律，为牟取非法收入，贩卖毒品甲基苯丙胺等给他人吸食，数量大，妨害国家对毒品的管理制度，危害公民的身心健康，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十六条第一款、第五十九条第一款和第六十四条之规定，判决被告人郭某生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产二万元。
上诉人郭某生上诉提出其在位于潮阳区贵屿镇华美村华集8路的出租屋二楼拿1克冰毒给吸毒人员杨某圆并没有收取他的毒资的意愿，不属于贩卖，其被抓获后在进入看守所之前受到公安机关办案人员的诱供，其所作的有罪供述属于非法证据应予排除，另外，现场查获的毒品也不是用于贩卖，不应计入贩卖毒品的数量。
经审理查明，上诉人郭某生贩卖冰毒1克给吸毒人员杨某圆，后又被查获冰毒136.63克、麻古10.88克，贩卖冰毒计核总数为137.63克、麻古10.88克的事实清楚。原判所列举的证据经一审开庭举证、质证，证据之间能相互印证，足资认定。二审期间上诉人郭某生没有提出新的能证明郭某生罪轻或无罪的证据，因此，本院对原审判决认定的事实及证据予以确认。
本院认为，上诉人郭某生无视国家法律，为牟取非法收入，贩卖毒品冰毒等给他人吸食，数量大，妨害国家对毒品的管理制度，危害公民的身心健康，其行为已构成贩卖毒品罪。
关于上诉人提出的其在位于潮阳区贵屿镇华美村华集8路的出租屋二楼拿1克冰毒给吸毒人员杨某圆并没有收取毒资的意愿，不属于贩卖的辩解意见，经查，上诉人郭某生贩卖1克冰毒给吸毒人员杨某圆的事实，有上诉人郭某生在侦查阶段关于贩卖地点、数量、金额的供述与证人杨某圆的供述可以互相印证，证人杨某圆在该宗购毒行为中明确证实其曾将100元的毒资留置于上诉人处，事后上诉人也没有退还的举动，事实上已构成贩毒行为，故该辩解意见不予采纳；关于上诉人郭某生提出其被抓获后在进入看守所之前受到公安机关办案人员的诱供，其有罪供述属于非法证据的辩解意见，经查，上诉人郭某生在被抓获后进入看守所之前所做笔录并没提及到贩卖毒品给吸毒人员杨某圆，而上诉人供述其贩卖1克冰毒给杨某圆的笔录是在看守所供述的，并没有受到诱供，故该辩解意见与事实不符，不予采纳；关于上诉人郭某生提出的现场查获的毒品不是用于贩卖，不应计入贩卖毒品的数量的辩解意见，经查，由于上诉人郭某生先有贩卖毒品的事实，现场查获的毒品的数量应计入其贩卖毒品的数量进行量刑，故该辩解与法律规定不符，不予采纳。
综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 洵 升
审判员 谢 琼 晖
审判员 吴 宇 翔
二〇一五年六月二十六日
书记员 孔冰（代）
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。