河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终4460号
上诉人(原审被告)和高顺。
委托代理人：牛全胜，长垣县蒲西街道法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）王明辉。
委托代理人：成永、杨志辉，河南经东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）河南省江北重型起重机械有限公司。
法定代表人：何军顺，经理
被上诉人（原审被告）何军顺。
上诉人和高顺、王明辉因与被上诉人河南省江北重型起重机械有限公司（以下简称河南江北起重公司）、何军顺提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省长垣县人民法院（2016）豫0728民初1281号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
王明辉上诉请求：撤销河南省长垣县人民法院（2016）豫0728民初1281号民事判决，改判支持王明辉一审诉讼请求。事实和理由：1、王明辉受雇于河南江北起重公司从事起重机安装工作，不是受雇于和高顺个人或其起重机经营部。2、一审法院判决王明辉承担20%责任错误。3、王明辉的误工费应以制造业标准计算6个月。4、一审法院未支持精神损害抚慰金错误。
和高顺上诉请求：撤销河南省长垣县人民法院（2016）豫0728民初1281号民事判决，改判和高顺不承担责任。事实和理由：1、王明辉不是在从事雇佣活动中受伤，和高顺不应当承担赔偿责任。2、和高顺欠王明辉劳务费只有4900元，本案为提供劳务者受害责任纠纷，一审法院判令支持劳务费错误。3、王明辉是农村居民，应当按照农村居民标准计算赔偿数额。4、王明辉提供的医疗证据不能证明与治疗受伤部位存在关联性及支出费用的真实性，一审法院认定错误。
和高顺答辩称：1、王明辉是2015年12月1日到和高顺的起重机经营部打工，受和高顺雇佣，与河南省江北起重机公司没有关系。2、王明辉有过错，应承担20%的责任。3、王明辉的误工费应按照农村居民标准计算。4、王明辉没有构成伤残，不应有精神抚慰金。综上，王明辉的上诉理由不能成立，应驳回其上诉。
何军顺答辩称：同和高顺一方的意见
江北起重机公司答辩称：同意和高顺一方的意见
王明辉答辩称：1、王明辉是受雇于江北起重机公司，和高顺作为该公司安装维修的负责人，带领王明辉到邹平县从事起重机的安装维修工作。2、王明辉在一审提交的录音证据已经明确显示，仍然欠王明辉劳务费12000元，一审认定9400元错误。3、王明辉的身份在一审已经被确认，是在从事起重机维修义务中受伤，所以应当按照2016年河南省制造业收入标准即34058元每年计算六个月才符合法律的规定。4、上诉人王明辉在一审中提交的医疗方面的证据足以证明王明辉是在履行职务过程中受伤，其医疗损失应当由江北起重公司、和高顺、何军顺承担。上诉人王明辉的直接雇佣人是和高顺，受和高顺雇佣，但其实际雇主是何军顺。雇工人身损害纠纷是无过错责任，一审认定王明辉承担20%的责任，不符合法律规定。
王明辉向一审法院起诉请求：河南江北起重公司、和军顺、和高顺连带赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、工资等共计62452.02元，并承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：和高顺在山东省邹平县有一起重机经营部，从事起重设备及配件的销售。2015年10月15日起，王明辉到和高顺的起重机经营部打工，每天工资200元。2015年12月1日晚上，王明辉在李立村处卸电机时，其未尽到安全注意义务，致使电机将其砸伤，王明辉于次日到邹平县人民医院进行影像学检查，检查意见为：1、右内踝骨折；2、右侧腓骨小头骨折。王明辉又于2015年12月3日到长垣县人民医院注意进行治疗，支出医疗费15257.39元，住院64天，于2016年2月4日出院，住院诊断为：1、右内踝骨折；2、右侧腓骨小头骨折。出院医嘱：1、继续患肢训练。2、2周后复查，不适时随诊。在诉讼过程中，王明辉申请对其伤残等级进行司法鉴定，一审法院委托新乡医学院司法鉴定中心进行鉴定，后王明辉表示不再要求进行司法鉴定。
另查明，王明辉系城镇居民。事故发生时和高顺欠王明辉劳务费9400元未给付。
一审法院认为：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费等损失。提供劳务者在提供劳务过程中受到损害的应当由接受劳务者承担赔偿责任。和高顺在邹平县开办起重机销售经营部，和高顺雇佣王明辉到其经营部工作，双方之间形成雇佣关系，和高顺系王明辉的雇主，王明辉于2015年12月1日晚上到李立村处卸电机，根据和高顺、王明辉及李立村的陈述，王明辉作为和高顺经营部的一名雇员，与李立村不存在特殊关系，不可能在晚上去李立村处为李立村帮忙或受雇于李立村工作，根据起重机经营部的习惯，应当认定李立村将其维修业务交由和高顺的经营部完成，和高顺委派王明辉到李立村处进行维修相关工作，故应当认定王明辉系在从事雇佣活动中受伤，和高顺作为雇主应当对王明辉的损失进行赔偿。王明辉在卸电机时未尽到安全注意义务，对事故的发生具有一定的过错，应当减轻和高顺的赔偿责任，一审法院酌定由和高顺赔偿王明辉损失的80%，王明辉自己承担损失的20%。王明辉认为其经和高顺介绍到河南河北起重公司从事起重机械安装，庭审中王明辉的代理人对王明辉从事的具体工作及受伤工程表示不清楚，亦未准确陈述从事工作的开始时间，其提交的证据不足以证明其受伤时从事的工作系起重机的安装，亦不足以证明其受伤时从事的工作与河南江北起重公司、和军顺存在关联性，故王明辉要求河南江北起重公司、和军顺承担赔偿责任的意见一审法院不予支持。和高顺陈述在事故发生后给付王明辉劳务费4500元，下欠4900元，王明辉不认可收到和高顺4500元，和高顺又未提交相关证据证明已经给付王明辉劳务费的事实，故对和高顺的该意见一审法院不予支持，王明辉提供的通话录音中记载尚欠王明辉工资款12000元，但该通话录音的内容无其他证据相印证，和高顺陈述王明辉系从2015年10月15日其开始到和高顺处工作，结合工作时间，应当按照和高顺陈述共计欠王明辉劳务费9400元认定，和高顺没有给付劳务费，应当承担给付王明辉劳务费9400元的义务。王明辉要求按照制造业的收入赔偿其误工费，但其未提交具有从事该行业的从业资格证书，故其要求按照该标准赔偿误工费的主张一审法院不予支持，对其误工费按照上年度河南省城镇居民人均纯收入计算，王明辉未构成伤残，其未提供出院后仍需误工的相关证据，故对其误工费计算至出院止，其要求赔偿3个月误工费的主张一审法院不予支持。王明辉要求赔偿精神损害抚慰金，因其伤情均未构成轻伤，又未构成伤残，其提交的民事判决书并非最高人民法院公布的指导性案例，与本案亦不具有类似性，故对其要求精神损害抚慰金的请求一审法院不予支持。王明辉的损失有：医疗费15257.39元，误工费4624.70元（从2015年12月1日受伤计算至2016年2月4日，共计66天，按河南省上年度城镇居民人均可支配收入25576元计算，25576元÷365天×66天），护理费4992.35元（按照上年度河南省居民服务业和其他服务业年收入28472元计算，按照一人护理计算，共住院64天，28472元÷365天×64天×1人），住院伙食补助费960元（共住院64天，按每天15元计算，15元×64天），营养费960元（共住院64天，按每天15元计算，15元×64天），以上损失共计26794.44元，应当由和高顺赔偿王明辉损失的80%，计款21435.56元。根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十八条之规定，一审法院判决：一、和高顺于判决生效后十日内赔偿王明辉医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等损失共计21435.56元；二、和高顺于判决生效后十日内给付王明辉劳务费9400元；三、驳回王明辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1361元，由和高顺承担700元，王明辉承担661元。
本院经审理查明：2015年12月4日王明辉收到和高顺支付的2000元。本院审理查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为：关于责任承担以及责任划分问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，王明辉受雇于和高顺，和高顺与王明辉之间形成劳务关系，高顺委派王明辉到李立村处进行维修相关工作，期间王明辉在卸电机时受伤，上述事实清楚，证据充分。和高顺关于王明辉不是在雇佣活动中受伤的上诉请求以及王明辉关于实际受雇于河南江北起重公司的上诉请求均缺乏事实依据，本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，一审法院根据双方当事人过错程度，酌定王明辉对自身损害后果承担20%责任，和高顺对王明辉的损害后果承担80%责任并无不当，本院予以维持。
关于赔偿标准问题。王明辉为城镇居民户口，一审法院按照城镇居民标准计算王明辉的各项损失并无不当，本院予以维持。
关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，王明辉不能提供充足的证据证明其有固定收入，也不能提供从事起重机安装维修行业的从业资格证书，一审法院按照城镇居民标准计算王明辉的误工费并无不当。关于误工期限问题。参照公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则(GA／T521－2004)》中关于胫腓骨骨折、踝部骨折误工期间的规定，本院酌定王明辉的误工期限为120日，一审法院仅支持王明辉住院期间的误工费不当，本院予以纠正。王明辉的误工费应为8408.55元（25576元/年÷365天×120天）。
关于医疗费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”和高顺虽对王明辉的医疗费有异议，但不能提供充足的证据证明其主张，和高顺应当承担举证不能的法律后果，和高顺该项上诉请求缺乏事实依据，本院不予采纳。
关于精神损害抚慰金问题。王明辉在此次事故中未构成伤残，一审法院对其精神损害抚慰金不予支持并无不当，本院予以维持。
关于劳务费问题。双方劳务费争议事实清楚，一审法院在本案中对王明辉的劳务费一并处理可减少当事人诉累，本院对此予以维持。
王明辉各项损失为：医疗费15257.39元、误工费8408.55元、护理费4992.35元、住院伙食补助费960元、营养费960元，以上损失共计30578.29元，和高顺应当赔偿王明辉各项损失共计24462.63元（30578.29元×80%），扣除和高顺已经支付的2000元，和高顺最终应当赔偿王明辉22462.63元。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持河南省长垣县人民法院（2016）豫0728民初1281号民事判决第二项、第三项以及迟延履行利息部分；
二、变更河南省长垣县人民法院（2016）豫0728民初1281号民事判决第一项为：和高顺于本判决生效之日起十日内共计赔偿王明辉各项损失共计22462.63元。
一审案件受理费1361元，由和高顺负担761元，王明辉负担600元。二审案件受理费1276元，由和高顺负担671元，王明辉负担605元。
本判决为终审判决。
审判长 孙 峰
审判员 刘 辉
审判员 浮代飞
二〇一七年一月六日
书记员 任禹豪