陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）咸中民终字第00955号
上诉人(原审原告)赵宏儿，村民。
委托代理人刘耀秀，陕西仁和万国律师事务所律师。
委托代理人王小龙，陕西仁和万国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）曹东勃，村民。
被上诉人（原审被告）罗永军，村民。
两被上诉人共同委托代理人杨锋锋，陕西秦邑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国大地保险股份有限公司咸阳中心支公司，住所地咸阳市秦都区渭阳路63号中华大厦一楼。
法定代表人黄超，系中国大地保险股份有限公司咸阳中心支公司总经理。
委托代理人朱青，系中国大地保险股份有限公司咸阳中心支公司员工。
上诉人赵宏儿因机动车交通事故责任纠纷一案，不服旬邑县人民法院(2015)旬邑民初字第00188号民事判决书，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人赵宏儿的委托代理人刘耀秀，被上诉人曹东勃及被上诉人罗永军的共同委托代理人杨锋锋，被上诉人中国大地保险股份有限公司咸阳中心支公司的委托代理人朱青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明：2014年7月20日19时30分左右，被告曹东勃实习期间持驾驶证驾驶被告罗永军在被告中国大地保险股份有限公司咸阳中心支公司购买有机动车第三者强制责任险和商业责任险，经检验合格的车牌号为陕d×××××的长城牌小轿车沿211国道，由旬邑县县城前往旬邑县湫坡头镇太堡村途中，占道超越前方同向行驶的车辆时，与原告驾驶的三轮摩托车相撞，致原告受伤。原告随后被送往旬邑县医院治疗，被诊断为颅脑损伤；面部多处皮肤裂伤；闭合性胸部损伤。并被眼科诊断为左眼球破裂；双上眼睑裂伤；
颜面部多处皮肤裂伤。由于伤势严重，于2014年7月21日被送往西京医院住院治疗，被诊断为双侧眼眶骨折；左眼球破裂；双侧眼外肌损伤；肋骨多发骨折；全身多处软组织挫裂伤；颌面部皮肤裂伤清创缝合术后；高血压病；慢性乙型病毒性肝炎。治疗7天后于2014年7月29日转入西京医院眼科住院治疗，被诊断为右眼继发性青光眼；左眼前房积血；左眼球破裂伤术后；左眼玻璃体积血；左眼视网膜脱离；右眼晶体半脱位；右眼角膜裂伤；乙型肝炎病毒携带者。并在治疗7天后于2014年8月5日依医嘱出院继续用药。2014年8月8日，第二次入住西京医院眼科，被诊断为右眼外伤性青光眼；右眼晶体半脱位；右眼角膜破裂；左眼球萎缩。住院治疗8天后于2014年8月16日依医嘱出院继续用药。2014年8月26日，第三次入住西京医院眼科，被诊断为右眼晶体半脱位；右眼玻璃体疝；右眼继发性青光眼；右眼外伤性扩瞳症。住院治疗6天后于2014年9月1日依医嘱出院并继续用药。2014年9月8日，第四次入住西京医院眼科，被诊断为右眼继发性青光眼；右眼人工晶体眼；右眼钝挫伤；右眼角膜裂伤。住院治疗9天后于2014年9月17日依医嘱出院继续用药。2014年9月25日，第五次入住西京医院眼科，被诊断为右眼继发性青光眼；右眼人工晶状体眼；右眼钝挫伤；右眼角膜裂伤。住院治疗5天后于2014年9月30日出院回家休养至今。先后共计花费医疗费52447.96元。被告曹东勃在给付原告58000元后，就剩余各项损失未做赔偿。另外，事故发生后，旬邑县公安局交通警察大队于2014年7月25日做出了旬公交字［2014］第111号道路交通事故责任认定书，认定被告曹东勃负事故的全部责任。2014年11月12日经旬邑县公安局交通警察大队委托，经鉴定原告为双眼盲目属三级伤残，多发肋骨骨折属十级伤残，护理依赖程度为部分护理依赖。
原审法院认为，被告曹东勃驾驶被告罗永军经检验合格的机动车上路行驶，行驶过程中，在未确保安全的情况下，为超越前方同向行车而违规占道行驶导致事故发生，因此其应对事故承担全部责任。庭审中其虽辩称原告属无证驾驶，应承担相应责任，但未向法庭提供相关证据印证，且原告无证驾驶并不是导致此次交通事故发生的原因，因此其辩称理由不能成立。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生的主要原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（三）知道或者应当知道驾驶
人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其他应当认定机动车所有人或者管理人有过错的规定，被告罗永军对事故发生并无过错，因此其对原告因本次事故所受损失不承担赔偿责任。对于原告因本次交通事故所支付的医疗费，被告中国大地保险股份有限公司咸阳中心支公司辩称对其中非医保类用药的费用自己不承担赔偿责任，但未向法庭提供相关证据印证，因此其辩称理由不能成立；对于原告主张的住院期间的误工天数及护理天数，原告从事故发生之日起到2014年9月30日最后一次治疗出院共计72天，由于一直处于就医治疗状态，加之原告当时伤势较重，短期内无法独立生活，更无法以自己的劳动获取收入，因此其住院期间误工天数及护理天数应按72天计算。对于原告主张的护理人员的人数，因无相关证据印证，因此应按一人护理计算护理费。对于原告主张的误工费及护理费计算标准，因其未向法庭提供充分的证据予以印证，因此应按误工费和护理费每天各八十元的标准计算；对于原告主张的住院伙食补助费应以其实际住院治疗天数计算；对于原告主张的交通费，其向法庭提供的有效证据仅有其第一次前往第四军医大学西京医院检查、治疗时的救护车费950元，对其余部分未向法庭提供有效证据予以印证，因此其交通费应根据就医的实际情况及原告的病情共计酌情确定共计为5450元。对于原告主张的营养费，因无相关证据印证，因此不予支持；对于原告主张的住宿费、伙食费，因其未提供有效证据印证，且对护理人员依法给付有护理费，因此不应重复计算其住宿费及伙食费；对于其主张的材料复印费，因属其为方便诉讼提供材料所支付的费用，不属法律规定的赔偿范围，因此应由原告自行负担；对于原告主张的伤残等级及依赖护理费一节，被告辩称鉴定程序不合法，且鉴定程序有瑕疵，但未提供相反证据予以佐证又未申请重新鉴定，故其辩称理由不能成立。对于原告主张的伤残赔偿金及依赖护理费应按照城镇居民的标准计算，其未向法庭提供有效证据印证，虽然其庭后向法庭提交了原告在旬邑县果岭新城楼下开办建材经销部的个体工商户营业执照及房屋租赁合同复印件，但未向法庭提供原件核对，加之根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第一款及第四十三条第一款的规定，该证据不属新证据，因此不予采信，故对原告的伤残赔偿金及依赖护理费应按照农村居民的标准计算；对于原告主张的依赖护理费，庭审中，原告要求按照城镇居民人均纯收入的30%的标准计算，被告亦表示同意，本院予以准许。原告的依赖护理费应为：24366元×20年×30%=146196元；对于原告主张的精神损害赔偿金，由于本次事故造成原告重伤，对其精神亦造成一定的损害，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》及参照陕西省高级人民法院《审判委员会审判工作会议纪要》有关规定，其请求应予支持；对于原告主张的被抚养人抚养费一节，对于被抚养人王喜云，其赡养费依法应由其两个子女共同负担，因此，本案中王喜云赡养费为7252元×10年÷2人×0.81=29370.60元。对于原告之女赵倩，因其已属成年人，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（一）》第二十条：婚姻法第二十一条规定的“不能独立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非主观原因而无法维持正常生活的成年子女的规定，其已不属被抚养人，因此原告主张给付赵倩抚养费的请求不予支持。被告曹东勃驾驶的陕d×××××汽车在被告保险公司咸阳中心支公司投保了机动车第三者强制责任险和商业责任险，根据保险合同的规定，被告保险公司应在机动车第三者强制责任险和商业责任险赔偿限额内对原告的损失予以赔偿，不足部分，依照法律规定由侵权人被告曹东勃予以赔偿。对于鉴定费，根据保险合同的约定，应由被告曹东勃负担。对于原告受伤后，被告曹东勃先行支付的58000元应从其承担的赔偿款中扣除。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（一）》第二十条之规定，遂判决：一、原告赵宏儿医疗费共计52447.96元、误工费5760元、护理费5760元、住院伙食补助费1260元、交通费5450元、伤残赔偿金128498.40元、依赖护理费146196元、精神损害抚慰金4000元、被赡养人赡养费29370.60元，共计378742.96元。被告中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在第三者强制责任险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费共计10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费共计110000元；在第三者责任商业险赔偿限额内赔偿原告各项损失200000元。剩余58742.96元由被告曹东勃负责赔偿。二、被告罗永军不承担责任。三、鉴定费1600元由被告曹东勃负担。四、驳回原告赵宏儿的其他诉讼请求。上述款项中，被告中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司负责赔偿共计320000元。被告曹东勃负担的60342.96元经与其先予给付的58000元相抵后，被告应再给付原告2342.96元。上述款项，限判决生效后二十日内履行。被告保险公司负担
的320000元，应汇入旬邑县人民法院在中国农业银行旬邑县支行营业部开设的45×××83的账号内。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12452元，由被告曹东勃负担。
宣判后，赵宏儿不服，上诉提出：一、误工费计算错误。本案上诉人因此次事故导致双目失明，持续误工时间是不争事实，其误工费应计算至法律规定的评残前一日，即2014年7月20日至2014年11月11日，共计112天，但一审仅计算住院治疗期间误工费，明显有误。依据最高院的司法解释，关于误工费的标准，无固定收入，其误工费可以参照一审法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，上诉人属个体工商户，一审法院仅以80元标准计算其误工费，显然无事实及法律依据。二、一审将上诉人的伤残赔偿金按农村标准计算与事实不符。上诉人户籍虽在农村，但其长期居住旬邑县城，从事个体工商户经营，一审在未查清事实的情况下，仅以户口登记信息判决上诉人残疾赔偿金按农村居民标准计算错误。三、一审法院未支持上诉人的营养费不符合事实及法律规定。四、一审法院判处上诉人精神损害抚慰金4000元，明显偏低。
被上诉人曹东勃以原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持为由进行了答辩。
被上诉人罗永军的答辩意见与被上诉人曹东勃一致。
被上诉人中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司亦以原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持为由进行了答辩。
二审中，上诉人提供的证据有：一、个体工商户营业执照、税务登记证，证明上诉人在旬邑县城长期从事建材经销生意。二、门面房出租合同两份，证明上诉人租赁旬邑县果岭新城2号楼6号商铺经销建材业务。三、旬邑县太村镇赵家村委会及旬邑县公安局太村派出所证明一份，证明赵宏儿曾用名为赵鸿。
被上诉人曹东勃、罗永军质证认为，对上述证据的真实性、合法性均无异议，但证明目的不认可，认为不能证明上诉人在城镇生活。
被上诉人大地保险公司质证认为，对证据一真实性认可，证明目的不认可。对证据二门面房租赁合同中无当事人姓名，也无日期，不认可。证据三真实性认可。
经合议庭评议认为，上诉人提供三份证据来源合法、内容真实、与其证明目的相关联，故予以认定。
经二审审理查明，上诉人赵宏儿事发前，在旬邑县果岭新城楼下开办旬邑县城关佳宜居建材经销部，从事个体经营。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为：关于赵宏儿上诉提出一审误工费计算错误问题，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算到定残日前一天。本案上诉人赵宏儿2014年7月20日发生事故受伤，先后五次住院，截止2014年9月30日出院休息，2014年11月12日上诉人申请伤残等级鉴定，经鉴定为双眼盲目属三级伤残，多发肋骨骨折属十级伤残，护理依赖程度为部分护理依赖。从上述案件事实可以看出，赵宏儿受伤后，因双眼未能治愈，不能从事正常的生产生活，故其要求误工期限计算至定残前一日，符合客观事实及法律规定。上诉人误工期限计算至定残前一日，实际天数应为150天，但上诉人诉请按112天计算属对自己诉讼权利的依法处分，并不违反法律规定，故上诉人的误工时间应按其诉请112天计算。就日误工损失标准问题，本案上诉人为个体工商户，原审在其未能提供证据证明其最近三年的平均收入状况，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资，对其误工损失按每天80元计算，符合当地相同人员收入状况，标准合理。综上，上诉人赵宏儿的误工费应为112天×80元／天=8960元。关于上诉人提出营养费问题，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。经查，上诉人住院医疗病案医嘱中，并无加强营养的相关证据，原审未予判处其营养费并无不妥。关于上诉人提出的精神损害抚慰金一节，依据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题解释》第十条精神损害的赔偿数额的确定因素，原审结合本案实际情况酌情认定4000元，数额合理。关于上诉人提出伤残赔偿金应以城镇居民标准计算一节，经查，上诉人虽为农村户口，自2011年起至事故发生之前，在旬邑县城经营建材经销生意，其二审中提交的个体工商户营业执照、税务登记证、门面房租赁合同等证据，能够证明其经常居住地和主要收入来源均属城镇，根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，上诉人赵宏儿的残疾赔偿金符合按当地城镇居民标准计算。本次事故造成上诉人赵宏儿多等级伤残，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（gb18667-2002）附录b多等级伤残系数计算方法，其伤残赔偿金的计算系数应为81%，故其伤残赔偿金为24366元×20年×81%=394729.2元。综上，原审虽认定事实清楚，但对上诉人赵宏儿因事故造成的误工费及伤残赔偿金计算有误，故应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持原审判决第二、三、四项；即被告罗永军不承担责任。三、鉴定费1600元由被告曹东勃负担。四、驳回原告赵宏儿的其他诉讼请求。
二、变更原审判决第一项为：上诉人赵宏儿医疗费共计52447.96元、误工费8960元、护理费5760元、住院伙食补助费1260元、交通费5450元、伤残赔偿金394729.2元、依赖护理费146196元、精神损害抚慰金4000元、被赡养人赡养费29370.60元，共计648173.76元。被上诉人中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在第三者强制责任险医疗费用赔偿限额内赔偿上诉人赵宏儿医疗费、住院伙食补助费共计10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿上诉人赵宏儿误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费共计110000元；在第三者责任商业险限额内赔偿上诉人各项损失200000元。剩余328173.76元由被上诉人曹东勃负责赔偿（曹东勃先行支付的58000元应从其承担的赔偿款中扣除）。上述款项，限判决生效后二十内履行。
如未按上述履行期限给付金钱义务，则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费12452元，二审案件受理费5573元，共计18025元，由被上诉人曹东勃承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 席晓颖
审 判 员 王丽丽
代理审判员 刘平浪
二〇一五年九月八日
书 记 员 李莎莎
附相关法律依据：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。