上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0104民初28585号
原告：孙乐，男，1967年9月5日出生，汉族，户籍地江西省上饶市婺源县，现住上海市浦东新区三林镇。
委托诉讼代理人：艾卉，北京大成（上海）律师事务所律师。
被告：郯晨，男，1983年11月10日出生，汉族，住上海市徐汇区。
委托诉讼代理人：郯志军（系郯晨之父），住同郯晨。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告孙乐与被告郯晨、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月30日立案后，依法适用简易程序，于2017年12月27日公开开庭进行了审理。原告孙乐及其委托诉讼代理人艾卉、被告郯晨的委托诉讼代理人郯志军、被告平安产险公司的委托诉讼代理人汤红梅到庭参加诉讼。庭审后，当事人合意延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。
【孙乐诉称】
交通事故基本事实
时间
2014年11月30日17时25分许
地点
上海市徐汇区龙水南路出喜泰路东约10米处
事故当事方
孙乐
北向南骑行电动自行车
郯晨
西向东驾驶车牌号沪J7XX**的雪佛兰牌小型普通客车（以下简称肇事客车）
赔偿义务人
平安产险公司
承保肇事客车在事故发生时的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和100万元不计免赔的商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）
交警部门责任认定
郯晨未确保安全、孙乐未下车推行，均承担同等责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
孙乐右下肢活动受限，构成XXX级伤残
三期期限
休息720日
营养150日
护理270日
孙乐向本院提出诉讼请求：平安产险公司在交强险范围内赔偿下列损失合计658,504.09元，超出部分除律师代理费外按责计算60%的比例，由平安产险公司在商业三者险范围内再行赔偿，仍有不足或不属于保险范围的部分由郯晨承担。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
230,768元
按2016年度上海市城镇居民人均可支配收入57,692元的标准作为赔偿基数
精神损害抚慰金
10,000元
在交强险范围内优先赔偿
误工费
201,600元
按照每日280元计算720日
护理费
20,700元
按照每月2,300元计算9个月
交通费
3,646元
凭据主张，为就诊、鉴定支出
残疾辅助器具费
546元
凭据主张，购买轮椅、短腿支架等
医疗费
168,632.29元
凭据主张
住院伙食补助费
1,780元
按照每日20元计算89日
营养费
6,000元
按照每日40元计算150日
衣物损失
500元
酌情主张
车辆损失
1,300元
凭据主张，业经平安产险公司定损
初次鉴定费
2,400元
凭据主张，为确定伤残程度支出
日用品费
631.80元
凭据主张，购买酒精、纱布等
律师代理费
10,000元
凭据全额主张，为诉讼聘请律师支出【郯晨、平安产险公司辩称】
关于孙乐诉称
郯晨
平安产险公司
交通事故基本事实
均无异议
交警部门责任认定
肇事客车投保情况
鉴定机构鉴定意见
认可重新鉴定意见
具体赔偿责任承担
同意按责承担孙乐保险范围外的合理损失
同意对孙乐的合理损失在保险范围内按责承担赔偿责任
为孙乐的垫付费用
急诊医疗费1,599.80元、住院押金38,000元、住院日用品费130元以及交通费22元
交强险医疗费用10,000元
关于孙乐主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
同平安产险公司意见
无居住证且居住证明形式要件欠缺，适用上海市城镇居民赔偿标准的依据尚不充分
精神损害抚慰金
按责承担6,000元
误工费
无工资支付凭证等客观证据，酌情认可按事故发生时上海市最低工资每月1,820元的标准计算休息期705日
护理费
认可按每日40元计算255日
交通费
就医九次，酌情认可500元
残疾辅助器具费
认可轮椅费用，其余无医嘱
医疗费
应当属于保险范围
应扣除伙食费、无病历或医嘱对应以及鉴定意见出具后的部分，同意在医疗保险可报销范围内承担，自费和分类自负部分按约非保险范围
住院伙食补助费
同平安产险公司意见
无异议
营养费
认可按每日30元计算150日
衣物损失
酌情认可200元
车辆损失
无异议
初次鉴定费
在商业三者险范围按责承担
日用品费
同意按责承担
不属于保险范围
律师代理费
金额过高，依法判决【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
同孙乐诉称，事故认定书中记载两车均有损坏
交警部门责任认定
诊疗情况
治疗经过
孙乐伤后即被送至上海市第六人民医院急诊检查，诊断为右开放性胫腓骨干骨折、右闭合性胫骨平台骨折，住院接受骨折切复内固定术+外固定支架术，后转院康复治疗，出院后在多家医院门诊复查20余次，并于2016年因取胫骨内固定及行骨不连切开复位术住院四次，最近一次门诊为开庭前一日
医疗支出
医疗费169,328.40元（含住院伙食费1,310.30元）、手术用必要外购药品费566元（平衡盐冲洗液）、营养品费137.80元、残疾辅助器具费463元（轮椅、支架）、住院日用品费130元以及交通费若干，孙乐另为伤口换药等支出外购药品费若干
鉴定经过
鉴定机构
华东政法大学司法鉴定中心（初次）
司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心（重新）
初鉴意见
孙乐因交通事故遗留右膝、右踝关节活动受限，评定为XXX级伤残，酌情给予伤后休息至评残日前一日、营养120日、护理150日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日、营养15日、护理15日
重鉴意见
孙乐的伤情构成XXX级伤残；伤后一期治疗休息630-660日、护理210-240日、营养120日；若行二期手术，酌情休息60日、护理和营养各30日
鉴定费用
2,400元（初次鉴定费）、4,500元（重新鉴定费）
户籍年龄
孙乐的户籍地属城镇地区，截至初次评残之日尚未满60周岁
居住情况
上海市浦东新区三林镇红旗村村民委员会出具居住证明一份称孙乐自2008年10月起居住于上海市浦东新区三林镇红旗村东桥队毛家塘XXX号；因多次征地，全村非农户已超过90%
工作收入
上海秋元华林建设集团有限公司于2017年3月17日出具工作证明和误工证明各一份，称孙乐2013年3月7日起在该公司担任木工岗位一职，每日工资280元，每月工作30日，因本起交通事故未至该公司上班，按照公司规定，未发放任何工资
车辆损失
事发后，平安产险公司对孙乐的电动自行车定损为1,300元
诉讼支出
2017年4月12日孙乐为本案聘请律师支出代理费10,000元
（二）当事人的一致意见
庭审中，孙乐认可郯晨和平安产险公司的垫付费用，同意在本案中一并处理【本院认为】
孙乐主张的赔偿主体、顺序、项目及比例均于法有据，本院予以采纳；但部分费用的性质有误，本院予以调整。平安产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，结合辩称意见和保险限额，应在保险范围内按责承担先行赔偿责任，其中超出交强险范围的部分按责计算60%的比例。住院日用品费、律师代理费因系间接损失，不属于保险范围，应由郯晨按责承担。
赔偿项目
认定意见
确认标准
相应保险范围
残疾赔偿金
举证材料可予认定符合适用上海市城镇居民赔偿标准且主张金额合理
230,768元
交强险：110,000元，商业三者险按责：147,917.60元
精神损害抚慰金
10,000元
误工费
主张标准无任何客观依据，本院不予采纳，酌情参照2016年度上海市建筑业职工平均工资标准50,780元计23个月
97,328.33元
护理费
依据孙乐伤情所致活动能力受限程度，本院酌情按照受伤时同期上海市最低工资每月1,820元的标准计算8.5个月
15,470元
交通费
部分票据存在连号及无法对应就诊情况等不合理之处，本院酌情调整
2,500元
残疾辅助器具费
凭据确认均与事故相关
463元
医疗费
凭据确认上述认定的合理支出，为伤口换药的外购药酌情支持650元
169,234.10元
交强险：10,000元，商业三者险按责：99,608.46元
住院伙食补助费
当事人意见达成一致
1,780元
营养费
根据伤情程度结合营养品费支出，酌情按照每月1,000元计算5个月
5,000元
衣物损失
无相关证据，酌情考虑交通事故的冲击力程度
300元
交强险：1,600元
车辆损失
当事人意见达成一致
1,300元
初次鉴定费
系提起本案诉讼时的必要支出，凭据予以确认
2,400元
商业三者险按责：1,440元
住院日用品费
凭据确认属必要支出
130元
按责计78元
律师代理费
综合标的金额、争议程度、律师参与情况酌情
7,500元
按责计4,500元综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿孙乐损失121,600元（含精神损害抚慰金10,000元），在商业三者险范围内按责赔偿孙乐损失248,966.06元，折抵交强险医疗费用垫付10,000元，尚须承担360,566.06元；郯晨应按责赔偿孙乐超出保险范围的损失合计4,578元，折抵郯晨已垫付费用39,751.80元，孙乐尚须返还35,173.80元。
重新鉴定费4,500元，由本院作为诉讼费用依法决定。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿孙乐损失360,566.06元；
二、孙乐于本判决生效之日起十日内返还郯晨35,173.80元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8,086元，减半收取计4,043元（孙乐已预交），由孙乐负担952.60元，郯晨负担3,090.40元；重新鉴定费4,500元，由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一八年三月十九日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。