陕西省富县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0628刑初88号
公诉机关富县人民检察院
被告人徐某某，男。2015年8月25日因涉嫌犯生产、销售不符合安全标准的食品罪被富县公安局刑事拘留，同年9月19日被富县公安局取保候审，2016年9月12日被富县人民检察院取保候审，同年10月19日被本院取保候审。
富县人民检察院以富县院公诉科刑诉（2016）86号起诉书指控被告人徐某某犯生产、销售有毒、有害食品罪,于2016年10月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年10月26日公开开庭审理了本案，富县人民检察院指派代理检察员雷菲菲出庭支持公诉，被告人徐某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
富县人民检察院指控，2015年3月份至8月2日期间，被告人徐某某在自己开设的“某某早餐店”内，为缩短蒸馍的发酵时间，明知国家明令禁止在面制品中添加含铝食品添加剂，在制作蒸馍过程中，给所发酵的面粉内超范围添加含铝食品添加剂。经检验，综合判定为不合格。实测值为161mg/kg，检测指标为不得检出。上述事实有被告人供述、书证、物证、证人证言、辨认笔录、鉴定意见等证据所证实。故根据《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，指控被告人徐某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，请求依法惩处。
被告人徐某某对起诉书指控其的犯罪事实不持异议，并表示自愿认罪，希望对其从轻处罚。
经审理查明,2015年3月份至8月2日期间，被告人徐某某在自己开设的“某某早餐店”内，为缩短蒸馍的发酵时间，明知国家明令禁止在面制品中添加含铝食品添加剂，在制作蒸馍过程中，其给所发酵的面粉内超范围添加含铝食品添加剂。2015年8月2日，富县食品药品监督管理局对被告人徐某某当日生产的包子依法进行提取抽样检验，共抽样1000g。经延安市产品质量监督检验所检验报告SP（2015）-544WG抽样检验，该样品不符合GB2760-2014标准及卫生计生委等5部门关于调整含铝食品添加剂使用规定的公告（2014年第8号）的规定，综合判定为不合格。实测值为161mg/kg，检测指标为不得检出。
又查明，被告人徐某某主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属自首。
上述事实有以下证据予以证实：
1、案件来源及受案情况证实，2015年8月2日富县食品药品监督管理局对富县某某早餐店检查时发现含铝食品添加剂香甜泡打粉2袋，将该案移送富县公安局。经检测，其馒头铝的残留量是161mg/kg，依据GB2760-2014{食品安全国家标准食品添加剂使用标准}的要求，不符合要求。2015年8月25日富县公安局立为刑事案件。
2、户籍证明信证实，被告人徐某某系完全刑事责任能力人。
3、到案经过证实，2015年8月25日，徐某某到富县公安局领取检验报告时投案。
4、证人王某某证实，2015年的3月份，徐某某来她店里购买了三袋“香甜泡打粉”，她不清楚用途。听说六月份已经停止销售了。
5、辨认笔录及案件照片证实，2015年8月26日10时15分至10时30分，被告人徐某某辨认其经营的店位于富县富城镇南教场“某某早餐店”；其购买“泡打粉”的地方位于富城镇沙梁街工业品公司院内王某某经营的调料摊。
6、延安市产品质量监督检验所检验报告SP（2015）-544WG检测结论：经抽样检验，该样品不符合GB2760-2014标准及卫生计生委等5部门关于调整含铝食品添加剂使用规定的公告（2014年第8号）的规定，综合判定为不合格。实测值为161mg/kg，检测指标为不得检出。
7、被告人徐某某的供述与辩解证实，2014年8月份，他在富县南教场职中斜对面开了“某某早餐店”，手续齐全，主要经营包子、小米稀饭、馍馍、煎豆腐。2015年3月份，他在电脑上玩游戏，屏幕上弹出小广告，介绍蒸馍可以添加“香甜泡打粉”。他就在富县沙梁街农贸市场买了三袋，用了一袋，剩下的被食品药品局的人拿走了。他店里平时喝稀饭用的勺子添加，四五斤面粉添加一勺，平均两天蒸一次，一次用面四五斤不等，一次蒸十八个馍馍左右。每天销售四五十个馒头包子，能卖50元，一个馒头、包子的价钱都是一元。他知道泡打粉不可以在面粉里添加。
上述证据，经本院开庭审理时举证、质证，其与案件事实相关，且来源合法、内容真实有效，被告人徐某某无异议，本院依法予以确认。
本院认为，被告人徐某某违反国家《食品安全法》的规定，在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪，公诉机关指控被告人徐某某所犯罪名成立。被告人徐某某能主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可对其从轻处罚。根据被告人徐某某的犯罪情节与悔罪表现，对其适用缓刑，不致再危害社会，可依法对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国食品安全法》第二十八条、第九十八条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：
被告人徐某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑，缓刑考验期限为一年，并处罚金5000元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；所判罚金限判决生效后30日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到本判决的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判员 成明军
二〇一六年十月二十六日
书记员 张 鑫
附：本案适用法律条文如下
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条【生产、销售有毒、有害食品罪】在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2013年5月）
第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：（一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质。”
《中华人民共和国食品安全法》（2009年6月）
第二十八条“禁止生产经营下列食品：（二）致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品。”
第九十八条违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
食品中“铝超标”界定的法律依据：根据GB-2760-2014（食品安全国家标准食品添加剂使用标准）及国家卫生计生委等5部门联合发布的《关于调整含铝食品食品添加剂规定的公告》（2014年第8号）中规定，钾明矾（硫酸铝钾）和铵明矾（硫酸铝铵）在发酵面制品（包子、馒头、花卷等）中，不得使用。