新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）兵08民终221号
上诉人（原审原告）：新疆金屋源房地产开发有限公司，住所地新疆石河子市北泉镇锦绣花园30栋B7号。
法定代表人：朱丽，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李龙，新疆双信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中丝路建设投资有限公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区亚西亚路6号。
法定代表人：刘春云，该公司董事长。
委托诉讼代理人：环路，男，该公司审计法务部法务主管。
委托诉讼代理人：刘述华，男，该公司石河子锦绣花园项目部副经理。
上诉人新疆金屋源房地产开发有限公司（以下简称金屋源公司）因与被上诉人中丝路建设投资有限公司（以下简称中丝路公司）建设工程合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2017）兵9001民初3824号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金屋源公司的委托诉讼代理人李龙、被上诉人中丝路公司的委托诉讼代理人环路、刘述华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人金屋源公司的上诉请求：1．撤销原判；2．改判支持上诉人一审诉讼请求；3．判令被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1．涉案景观工程并非上诉人擅自使用。因景观工程为开放性施工，被上诉人施工完毕后即撤出小区，大面积的景观工程让上诉人将其封闭不具有可操作性。在双方未对涉案工程进行交接，并竣工验收的情况下，被上诉人撤离施工现场后，质量问题现已逐步暴露。尽管上诉人多次口头和书面要求被上诉人进行修复，但被上诉人除更换部分树木、修复部分廊架草坪外，对其他质量问题拒绝修复。上诉人于2017年1月10日书面发函给被上诉人要求对质量问题进行处理，但至今未得到回应。2．一审法院对上诉人提出质量鉴定的请求不予准许，不符合法律规定，且不进行质量鉴定本案事实无法查清。一审中，法院现场查看，涉案景观存在道路积水、草坪成片枯黄、廊架开裂等明显质量问题。
被上诉人中丝路公司辩称，1．原判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人称并非其擅自使用与事实不符。被上诉人向上诉人交付涉案工程并撤出小区后（事实上还雇佣人员进行维护），曾多次找上诉人要求组织验收，上诉人迟迟不组织验收，时至今日也未能向法庭提供任何组织验收的单据，即使是质量存在问题的验收单据也未能向法庭提供。组织验收是上诉人的法定义务，至今上诉人从未组织过被上诉人进行验收。上诉人将“未验收”的工程交付小区业主使用的行为性质又如何认定？上诉人不履行工程法定义务导致不利后果，责任在上诉人。2．一审未准予上诉人的鉴定申请，符合法律规定且符合案件事实。上诉人提出的所谓质量问题并非被上诉人施工质量问题而是上诉人投入使用后修建地下车库等原因造成的路基下沉，如果法院准予鉴定，鉴定出的问题也与被上诉人无关，与本案没有关联性。综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，上诉人上诉的目的是拖延诉讼，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
金屋源公司向一审法院起诉请求：1．判令中丝路公司赔偿因其工程质量不合格造成的损失暂估为20万元（实际损失数额以鉴定为准）；2．本案诉讼费、鉴定费及相关费用由中丝路公司承担。
一审法院认定事实：2015年6月1日，原告（甲方）与原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司（乙方）签订锦绣花园景观工程承包合同一份，约定由乙方承包甲方锦绣花园景观工程，工程内容：种植土回填、户外景观、绿化、铺装工程，包括廊架、铺装、种草、种树和喷灌系统等清单内容，乙方所报预算书中包含的所有项目、达到工程交工验收标准的一切内容；质量等级：合格，同时须达到设计图及效果图所要求的效果；合同价款：捌拾万元整（包干总价）；工程质量验收：1．验收以国家颁发的《关于基本建设项目竣工验收暂行规定》、《建筑工程施工质量验收规范》、《建筑安装工程质量检验评定标准》和国务院有关部门制定的竣工验收规定及施工图纸、设计要求、说明书、施工技术文件、招标文件为依据；2．工程施工中地下工程必须有隐蔽验收记录；3．中间验收部位和时间：乙方必须在验收前24小时书面通知甲方，甲方组织验收；4．乙方提交竣工资料和验收报告的时间：验收前5天，提交竣工资料三份；5．乙方提交竣工图的时间和份数：验收前5天，提交竣工图三份；工程款支付金额及时间：种植土到场后甲方支付合同款10%，绿化场地平整、地形夯实后支付至合同款20%，园路铺装、构筑物完成后支付至合同40%，草坪喷播完成后付至合同款50%，草木栽植完成后支付至合同价款80%，竣工验收后付至合同价款的95%，剩余5%为质保金（质保期满二年后付清）；质保及养护：1．质保的内容、范围：硬质铺装及景观小品；2．养护的内容、范围：栽植的乔木、灌木、草皮等灌溉系统；3．质保期限：贰年（从工程竣工验收之日起计算）；4．养护期限：壹年（从工程竣工验收之日起计算）。其中，第24条违约责任：1．违约的处理：双方如有一方未按合同履行，违约方向对方支付违约金并赔偿损失；2．违约金的数额：合同价款的10%。合同签订后，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司即组织人员施工。施工期间，原告支付原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司工程款300000元。2015年10月中旬，涉案景观工程施工完毕。同年10月25日，原告将涉案景观工程交付住户使用。之后，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司多次要求原告验收并核算工程款，原告以绿化内道路不平整、绿化廊架裂缝严重、草坪枯黄等原因要求该公司维修、返工。2016年4月至10月，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司对绿化区内道路进行维修加铺路沿石，更换开裂木廊架和枯黄草坪，补栽树木等。2016年底，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司再次向原告递交验收资料并要求支付工程款，原告仍未接收。2017年1月10日，原告给原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司回函一份，对其拒收验收资料及没有支付工程款的原因陈述如下：“……1．绿化内道路不平整，造成积水现象；2．绿化廊架裂缝严重，工艺粗糙，需更换；3．绿化内已死树木未处理，且树木种植数量及质量（树的粗细及高度）不达标，要求按标准更换；4．草坪成片枯黄，成活率低，需补种；5．道路两边路沿石因后期补砌，现下沉严重，要求返工；6．道路彩砖铺设不平整且彩砖掉角严重，要求更换。以上问题已与贵公司此项目负责人多次交涉，且贵公司也有人员多次来访处理，但问题没有得到解决，请贵公司按合同要求施工，积极主动来我公司解决工程问题”。2017年3月15日，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司更名为中丝路建设投资有限公司，即本案被告。因双方协商未果，中丝路建设投资有限公司提起诉讼［案号：（2017）兵9001民初2093号］，要求金屋源公司支付工程款、利息及违约金。之后，原告向该院提出前述请求。
另查：1．经该院现场查看，涉案景观工程存在部分道路积水、少部分草坪枯黄、地下车库通风口草坪积水，部分廊架有开裂等现象。
2．审理中，原告向该院提出对被告施工的工程质量是否合格进行鉴定的申请，因涉案工程草坪、树木已超过合同约定的保养期，而部分道路、草坪积水的原因不明确，且原告未经竣工验收已将涉案景观工程交付业主使用，该院对其申请未予准许。
一审法院认为，原、被告签订的锦绣花园景观工程承包合同是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。当事人应按合同约定全面履行各自义务。从案件审理情况看，本案被告按承包合同约定的承包范围施工完毕后，原告未对涉案景观工程进行竣工验收即于2015年10月25日交付业主使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；”的规定，原告擅自将涉案景观工程交付业主后，又以部分质量不合格为由要求被告赔偿其损失，违反上述规定，故该院对其诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条的规定，判决：驳回原告新疆金屋源房地产开发有限公司要求被告中丝路建设投资有限公司赔偿其损失的诉讼请求。案件受理费4300元，送达费90元，合计4390元，由原告负担（已预交）。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人对原审认定“2015年10月中旬，涉案景观工程施工完毕。同年10月25日，原告将涉案景观工程交付住户使用”、“2016年底，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司再次向原告递交验收资料并要求支付工程款，原告仍未接收”的事实提出异议，认为涉案景观工程是2016年底施工完毕，没有交付住户使用，不是上诉人不接收验收资料，而是被上诉人施工存在多处问题，且不整改的情况下上诉人无法接收。被上诉人不予认可。生效的（2018）兵08民终323号民事判决［（2017）兵9001民初2093号民事案件的二审判决］对上诉人提出异议的涉案景观工程施工完毕时间和交付住户使用时间作出同样认定，现上诉人对其异议未提供证据，故其异议不成立。本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人与被上诉人签订锦绣花园景观工程承包合同并施工完毕的事实清楚。现本案争议的焦点是上诉人主张被上诉人赔偿损失有无事实和法律依据。双方签订的施工合同合法有效，双方应依照约定履行各自的义务。上诉人上诉称涉案工程未经验收，施工存在质量问题。根据查明的事实，涉案工程于2015年10月中旬施工完毕，上诉人系发包方，对已完工的工程有管理和组织验收的权利和义务，应及时组织对施工中存在的问题以书面形式由双方签字确认。在双方未进行竣工验收的情况下，按上诉人所述，其将主体住宅交付住户使用，使得本案所涉工程亦处于实际使用的状态。上诉人提出的施工质量问题，有些被上诉人已进行整改，有些已超过合同约定的维护、保养期，有些原因不明，无法确定是施工中造成的还是使用中造成的，故原审对上诉人要求进行质量鉴定的申请不予准予符合本案的客观实际和法律规定。上诉人既未按合同约定按进度支付工程款，已实际使用工程，在被上诉人主张其支付剩余工程款的情况下，又以工程质量不符合约定为由主张被上诉人赔偿有违诚实信用原则。上诉人未及时组织验收，导致工程未经验收即被使用，上诉人应承担相应的法律后果。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300元，由上诉人新疆金屋源房地产开发有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 莉
审 判 员 刘巧贞
审 判 员 范军鸿
二〇一八年五月二十九日
法官助理 白 婷
书 记 员 陈亚敏