陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕09民终171号
上诉人（原审原告）：王兴来，男，1971年8月4日出生，汉族，住旬阳县。
上诉人（原审原告）：张纯兵，男，1973年11月8日出生，汉族，住旬阳县。
被上诉人（原审被告）：肖文鼎，男，1954年10月3日出生，汉族，住旬阳县。
委托诉讼代理人：肖丹（肖文鼎之女），1980年9月30日出生，汉族，住旬阳县。
被上诉人（原审被告）：旬阳县配方肥厂。住所地：旬阳县白柳镇柳村坝村。组织机构代码67794493-5。
负责人：陈国彦，旬阳县配方肥厂厂长。
被上诉人（原审被告）：陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司。住所地：旬阳县城关镇党家坝社区**号。组织机构代码57352649-9。
负责人：陈国彦，陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司经理。
被上诉人（原审被告）：旬阳县四维房地产开发有限公司。住所地：旬阳县城关镇党家坝社区***号。统一社会信用代码：916109285835007354。
法定代表人：余久强，旬阳县四维房地产开发有限公司总经理。
被上诉人（原审被告）：陈国彦，男，1967年3月3日出生，汉族，住陕西省汉中市镇巴县。
被上诉人（原审被告）：肖赟，男，1963年10月7日出生，汉族，住旬阳县。
王兴来、张纯兵与肖文鼎、旬阳县配方肥厂、陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司、旬阳县四维房地产开发有限公司、陈国彦、肖赟民间借贷纠纷一案，旬阳县人民法院于2016年8月24日作出（2016）陕0928民初202号民事判决。肖文鼎不服判决，向本院提起上诉，本院于2017年3月30日作出（2017）陕09民终7号民事裁定，撤销旬阳县人民法院（2016）陕0928民初202号民事判决，本案发回旬阳县人民法院重审。重审后，旬阳县人民法院于2017年12月7日作出（2017）陕0928民初788号民事判决，王兴来、张纯兵不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王兴来、张纯兵、被上诉人肖文鼎的委托诉讼代理人肖丹、被上诉人肖赟到庭参加诉讼，被上诉人旬阳县配方肥厂、陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司、旬阳县四维房地产开发有限公司和陈国彦经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。
王兴来、张纯兵上诉请求：1.撤销原判，依法改判；2.判令旬阳县四维房地产开发有限责任公司对借款本金及利息承担偿还责任和连带清偿责任，旬阳县四维房地产开发有限责任公司的债务应由委托方（联合开发方）陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司、转让前旬阳县配方肥厂共同承担；3.判令肖文鼎作为转让前旬阳县配方肥厂的投资人对转让前旬阳县配方肥厂的债务承担连带偿还责任；4.一、二审案件受理费全部由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人在一审中所举证据已经证明在联合开发旬阳鼎盛大厦项目中，陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司、转让前旬阳县配方肥厂和旬阳县四维房地产开发有限责任公司之间是代理关系，一审法院疏漏上诉人所举证据，导致本案债务承担主体认定错误。2.旬阳县四维房地产开发有限责任公司出具的《现金收入凭证》代表的是联合开发双方陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司与转让前旬阳县配方肥厂的负债凭证，一审未查实旬阳县四维房地产开发有限责任公司在鼎盛大厦项目建设中开展业务的实质以及相互之间的关系，未将本案债务认定为共同债务，有失法律公正。3.旬阳县配方肥厂的转让发生在本案债务产生之后，转让亦未通知债权人。旬阳县配方肥厂作为个人独资企业，对债务的承担具有相对独立性，原投资人肖文鼎应当对旬阳县配方肥厂转让前的债务继续承担连带偿还责任。一审判决认为旬阳县配方肥厂已转让陈国彦，权利义务由转让后的投资人承受，该认定系法律适用错误。
肖文鼎辩称，王兴来、张纯兵与陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司之间形成的借贷关系，还款责任应当由陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司承担，其与王兴来、张纯兵之间不存在借贷事实，亦非本案债务的担保人，不应当承担连带偿还责任，请求驳回上诉，维持原判。
肖赟辩称，从开发的项目来看，旬阳县配方肥厂应当对本案债务承担偿还责任，同意王兴来、张纯兵的上诉意见。
旬阳县配方肥厂、陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司、旬阳县四维房地产开发有限公司和陈国彦均未答辩。
王兴来、张纯兵向一审法院起诉请求：1.要求陕西四维房地产开发有限责任公司、负责人陈国彦偿还借款200万元本息及违约金，利息自2014年8月28日至偿还之日止按月息2.5%支付；违约金自2015年8月28日至偿还之日止每日按0.5%支付；2.要求担保人肖赟承担担保责任或连带责任；3.旬阳县四维房地产开发有限公司承担赔偿责任或连带责任；4.旬阳县配方肥厂承担抵押担保连带责任。审理中，王兴来、张纯兵向一审法院申请追加肖文鼎、陈国彦为本案共同被告，同时变更诉讼请求：1.陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司偿还借款2000000.00元并按约定支付利息；2.旬阳县四维房地产开发有限公司、旬阳县配方肥厂、陈国彦、肖赟、肖文鼎对上述借款本金及利息承担连带责任。
一审法院认定事实：2013年8月26日，经肖赟介绍，王兴来、张纯兵（贷款方）与陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司（借款方）签订借款协议，内容为：“经双方协商，借方同意向贷方借人民币大写贰佰万元（小写2000000.00元），为鼎盛大厦活动资金使用。双方达成以下协议，以便共同遵守：1.借款期限为一年，自2013年8月28日至2014年8月30日止；2.利率，年息30%，即十万元一年付叁万元。3.抵押，以鼎盛大厦现住房作抵押；4.还款资金来源及还款方式：（1）还款资金来源，售房还款；（2）还款方式：到期后现金或银行转账本息一次还清；5.违约责任：（1）借款方应按期归还借款，如逾期不还，除按约定利率支付利息外，每天另加收0.5%的违约金，直至还清借款本息为止；（2）借款方到期无力偿还的，以鼎盛大厦住宅房偿还本息，住宅房单价定为2000元/平方米，本息合计总额除以单价所计算的面积；6.本合同一式三份，担保人、借款人、贷款方各执一份。”同时还约定了其他权利义务。借款方：陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司盖章、陈国彦签名、保证人肖赟签名。2013年8月27日，王兴来、张纯兵分别向旬阳县四维房地产开发有限公司账户转入1000000元，同日旬阳县四维公司分别向王兴来、张纯兵出具1000000元的现金收入凭证，备注年息30%。2014年8月29日、9月1日，王兴来、张纯兵按约定年利率30%，分别在旬阳县四维公司领取300000元利息。2014年8月30日，陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司与王兴来、张纯兵签订了补充协议：“借款方：陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司，贷款方王兴来、张纯兵，经双方商定，同意将原借款合同延期壹年，利息按原合同执行。即二〇一四年九月一日至二〇一五年八月三十日。”该补充协议加盖陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司的印章及肖赟、陈国彦、王兴来、张纯兵的签名。
旬阳县配方肥厂于1992年12月31日成立，该厂属肖文鼎个人独资企业，负责人为肖文鼎。
2011年6月19日，肖文鼎将旬阳县配方肥厂（一部分）位于旬阳县城关镇党家坝商贸街二级公路南侧一处土地与陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司签订了《旬阳鼎盛大厦项目房产联合开发合同》，合同的主要内容为：旬阳县配方肥厂（甲方）与陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司（乙方）平等友好协商，就双方合作开发旬阳鼎盛大厦项目达成一致意见订立联合开发合同。1.合作项目名称：旬阳鼎盛大厦；2.项目概况：总面积四万三至四万五千平方米。地下两层，地上三十层，力争三十二层。如需变更图纸，由乙方负责，该项目建设为两年；3.合作方式：甲乙双方共同操作由旬阳县配方肥厂报经县政府批准的开发项目旬阳鼎盛大厦，甲方以开工前土地作为出资，并负责办理建设规划手续，所产生费用由乙方承担。乙方以本项目的整体投资、建设、施工、安装、销售及其它费用作为投资，双方全力配合合作方式；4.甲、乙方权利义务：甲方所得一至五层商房和地下两层停车场所有利润，甲方有对房屋销售定价权，由乙方负责销售，所有费用由乙方承担。甲方有相应监督权，但不干涉乙方正常工作。甲方有财务管理权，但不干涉乙方财务管理；乙方权利义务：乙方本着项目的施工、建设、安装、消防等施工项目的决定和执行权，并负责办理房产证手续。乙方保证在两年半内使该项目全部竣工并交付使用，合同终止；5.项目利润分配及风险承担：由乙方统一销售，费用由乙方承担，甲方只承担房产权销售税金。甲方为方便乙方各项审批手续及今后房产证办理，经双方协商，将旬阳县配方肥厂的土地过户于陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司名下，所产生的费用由乙方承担，甲方要求乙方交纳500万元保证金，但因乙方投入资金困难无法交纳，因此，该土地过户只作为方便办理各项手续，产权仍归甲方所有，不存在土地产权争议，乙方保证今后不得以任何借口和理由提出土地产权归属问题，严格按照甲、乙双方签订联合开发合同的利润分配方案执行等其他权利义务。该合同上盖有旬阳县配方肥厂的印章、陕西四维房地产开发有限责任公司的印章，旬阳县配方肥厂的负责人肖文鼎、陕西四维房地产开发有限责任公司的法定代表人王文起、余久强在合同上签名。
陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司于2011年5月3日成立，负责人为陈国彦。
旬阳鼎盛大厦建设项目业主和建设单位是旬阳县配方肥厂和陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司，2011年6月23日，两建设单位申报旬阳县城乡规划管理局办理建设工程规划许可证。同年6月27日、10月9日，仅以陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司办理施工许可证及预（销）售许可证。陕西四维房地产开发有限责任公司为承建旬阳鼎盛大厦办理五证并在旬阳县缴纳税款。
旬阳县四维房地产开发有限公司登记基本情况显示：该公司于2011年9月22日成立，股东为余久强、肖文鼎，余久强出资额550000.00元，肖文鼎出资额450000.00元，陕西四维房地产开发有限责任公司和旬阳县四维房地产开发有限公司的法定代表人均为余久强。
2014年9月30日，肖文鼎将旬阳县配方肥厂转让给陈国彦个人，并与陈国彦签订了《个人独资企业转让合同》。该合同主要内容为：肖文鼎将旬阳县配方肥厂及与此相关的债权债务全部转让于陈国彦，该企业总价格为8000000元，本协议七天内，由陈国彦支付肖文鼎500000元，剩余7500000元按季分批支付，但必须在2016年12月20日前全部付清，否则由陈国彦承担全部转让款20%违约赔偿金。
2015年1月7日，旬阳县配方肥厂通过登记变更为陈国彦个人独资企业，负责人为陈国彦。
2015年2月8日，旬阳县配方肥厂与张纯兵、王兴来、张纯香签订了《借款抵押协议》，协议主要内容：“因贷款方需扩大经营规模，旬阳县配方肥厂法人陈国彦同意将位于白柳镇柳村坝村旬阳县配方肥厂抵押给张纯兵、王兴来、张纯香，作为偿还2015年9月份到期本息合计三百九十万（人民币3900000.00元）借款的保证。双方达成以下协议：1.借款于2015年9月30日前一次还清。借款偿还，合同解除；2.旬阳县配方肥厂的土地租金、承包费合同签订之日起由贷方收取，用于抵扣借款本息；3.土地使用权抵押的法律认可手续由借方办理，费用借方负担；4.贷方不承担旬阳县配方肥厂的其他债权债务；5.本协议一式五份，借贷双方及担保人各执一份。”该借款抵押协议上盖有旬阳县配方肥厂的印章及陈国彦、张纯兵、王兴来、张纯香的签名。同日，旬阳县配方肥厂又向张纯兵出具投资人授权委托书，其内容为：“授权张纯兵全权代表旬阳县配方肥厂投资人陈国彦向贵单位（个人）收取年度（场地租赁费、承包费）请办理。本次被授权人的签字盖章具有投资人陈国彦同等法律效力。授权人承担全部由此产生的法律后果。本授权委托书自2015年2月8日起签字生效。款项收缴完毕之日终止。”
2015年9月3日，旬阳县配方肥厂、陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司、陈国彦与张纯兵、王兴来、担保人肖赟再次签订《借款抵押协议》，协议内容为：“经借贷双方同意，旬阳县配方肥厂法人陈国彦（陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司负责人）将位于旬阳县白柳镇柳村坝村旬阳县配方肥厂土地使用权抵押给张纯兵、王兴来，作为偿还借款叁佰玖拾万元（人民币3900000元）的保证，双方达成以下协议：1.旬阳县配方肥厂无其他股东；2.旬阳县配方肥厂的土地使用证由借方保存，作为抵押凭证。挂失及再次申请补办无效；3.抵押协议签订之日起，旬阳县配方肥厂的土地租金，承包费由法人陈国彦出具收款委托书委托张纯兵、王兴来收取。借方不承担旬阳县配方肥厂的其它债务；4.借款于二〇一六年九月十三日到期偿还。借款按月息2.5%支付利息。借款偿还后合同解除，归还土地使用证件；5.如到期未还，法人陈国彦同意将旬阳县配方肥厂过户至张纯兵、王兴来名下，用来偿还借款。附旬阳县配方肥厂使用证（原件）、旬阳县配方肥厂法人资金信用证明、旬阳县配方肥厂公司章程（复印件）、旬阳县配方肥厂营业执照（复印件）、旬阳县配方肥厂生产许可证（复印件）、旬阳县配方肥厂法人身份证（复印件）。”该项协议书上盖有旬阳县配方肥厂、陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司印章及张纯兵、王兴来、肖赟、陈国彦签名。之后王兴来、张纯兵未按程序办理抵押手续，亦未收取租金。借款到期后，旬阳鼎盛大厦住宅房已销售完毕，经王兴来、张纯兵多次催要，未予偿还。
一审法院另查明：2014年10月，陈国彦未按个人独资企业转让合同约定期限向肖文鼎支付转让费，2015年3月17日，肖文鼎向安康市中级人民法院申请诉讼保全，查封陈国彦个人独资企业旬阳县配方肥厂所有土地、房产证及生产设备，安康市中级人民法院作出（2015）安中民一初字第00006-1号民事裁定，裁定书的内容为：“1.查封陈国彦的个人独资企业旬阳县配方肥厂所有的国有土地（旬国用2006第171号），诉讼期间限制对该土地进行转让、变卖、抵押等设定其他权利负担；2.查封陈国彦的个人独资企业旬阳县配方肥厂所有的房屋（旬房产证白字第08000**号），诉讼期间限制对该土地进行转让、变卖、抵押等设定其他权利负担。本裁定送达后立即执行。2015年3月18日，安康市中级人民法院作出（2015）安中民一初字第00006号民事调解书，调解书内容为：“1.截止本调解协议达成之日前，陈国彦共欠肖文鼎债务800万元，双方商定按分批分期的方法进行偿付。陈国彦于2015年12月20日前偿还肖文鼎债务伍拾万元（50万元）；2016年1月至2016年12月，陈国彦每月20日前等额偿还肖文鼎债务陆拾贰万伍仟元（62.5万元）；2.陈国彦未按本协议第一条约定期限和数额履行义务的，属于违约；陈国彦同意肖文鼎申请法院执行并提前追偿全部欠款，同时自愿承担违约金180万元；3.陈国彦同意以个人独资企业旬阳县配方肥厂所有的旬国用2006第171号国有土地、旬阳县配方肥厂旬房产证字第08000**号房屋及生产设备作为偿还债务的担保。陈国彦非经肖文鼎书面同意，不得对旬阳县配方肥厂位于旬阳工业园区（白柳镇）的上述房屋、土地及生产设备等资产设置抵押、质押、担保、转让、赠与等处分行为；4.一审案件受理费70570元，减半收取35285元，保全费5000元，共计40285元，由陈国彦负担。”
一审法院审理中，王兴来、张纯兵提出诉讼保全申请，要求将陈国彦个人独资企业旬阳县酏方肥厂所有的国有土地（旬国用2006第171号）、旬阳县配方肥厂的房屋（旬房产证白字第08000**号）及生产设备采取查封措施，并已提供担保。2016年5月26日，旬阳县人民法院作出（2016）陕0928民初202-1号民事裁定，裁定书内容为：1.查封陈国彦的个人独资企业旬阳县配方肥厂所有的国有土地（旬国用2006第171号），诉讼期间限制对该土地进行转让、变卖、抵押等设定其他权利负担；2.查封陈国彦的个人独资企业旬阳县配方肥厂所有的房屋（旬房产证白字第08000**号），诉讼期间限制对该土地进行转让、变卖、抵押等设定其他权利负担。
一审法院认为：陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司与王兴来、张纯兵签订的借款协议及补充协议，双方意思表示真实，合法有效。借款后，旬阳县四维房地产开发有限公司按约定向王兴来、张纯兵支付600000元利息，依法予以确认。陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司未按约定的期限返还借款本金及利息，其行为已构成违约，应承担相应法律责任，现王兴来、张纯兵要求陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司按约定偿还借款、利息和违约金的主张，对双方所约定的年利率30%和违约金，超出最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》法定标准的部分不予支持。利息、违约金和逾期利息按照年利率24%及其他请求予以支持。旬阳县配方肥厂、陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司、旬阳县四维房地产开发有限公司愿意承担连带责任，偿还王兴来、张纯兵借款本金2000000元及24%的利息，依法予以确认。
旬阳县配方肥厂已转让与陈国彦，其转让并不违反法律规定，权利义务应由转让后的投资人承受，且陈国彦在转让该企业后又将企业财产抵押给王兴来、张纯兵，故旬阳县配方肥厂应承担连带责任。又因旬阳县配方肥厂属陈国彦个人独资企业，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体”。为此，依据此条规定，陈国彦应当以其个人财产对企业债务承担无限责任，故王兴来、张纯兵要求陈国彦承担偿还借款连带责任，予以支持。
肖文鼎在2015年1月7日前系旬阳县配方肥厂企业负责人,企业属于个人独资，将旬阳县配方肥厂的土地、厂房分别作投资和转让处理，其行为属于合法行为。且本案借款人是陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司的单方借款，并非转让前的旬阳县配方肥厂和陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司的共同债务。旬阳县四维房地产开发有限公司投资人虽有肖文鼎，即使要求肖文鼎承担责任，按照公司法的相关规定，肖文鼎承担责任也只能在未出资范围内承担补充赔偿责任，并非连带责任。为此，王兴来、张纯兵要求肖文鼎承担连带责任偿还借款本息，缺乏事实和法律依据，对其主张不予支持。
肖赟在借款协议的保证人栏中签名并在补充协议上签名，应为担保人。因借款合同中并没有约定保证方式，属约定不明确，依照《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，认定属于连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第十八条规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。故对肖赟辩解不承担保证责任的意见不予采纳。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。王兴来、张纯兵要求肖赟承担连带责任返还借款本金并支付利息，其请求符合法律规定，予以支持。王兴来、张纯兵要求旬阳县人民法院废止肖文鼎的诉讼保全裁定，因该裁定非旬阳县人民法院作出，旬阳县人民法院无权作废，对于王兴来、张纯兵的该项主张，不予支持。经审判委员会决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，一审判决：一、陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司于本判决生效后十日内归还王兴来借款1000000元、张纯兵借款1000000元；并支付利息，利息从2014年9月1日起按年利率24%计算至本判决生效之日止；二、旬阳县四维房地产开发有限公司、旬阳县配方肥厂、陈国彦对上述借款本金及利息承担连带清偿责任；三、肖赟对上述借款本金及利息承担连带清偿责任；肖赟承担保证责任后，有权向陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司追偿；四、驳回王兴来、张纯兵的其他诉讼请求。
本院二审期间，王兴来、张纯兵围绕上诉请求依法提交了以下四组新证据。
1.公司登记基本情况，拟证明陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司与旬阳县配方肥厂组成的联合体与旬阳县四维房地产开发有限公司人格混同；
2.最高人民法院关于关联公司人格混同对外部债务承担连带责任的指导性案例，拟证明陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司与旬阳县配方肥厂组成的联合体，存在人格混同情形，应当对本案债务承担连带责任；
3.最高人民法院关于个人独资企业转让后的债务清偿案例，拟证明转让前旬阳县配方肥厂的投资人肖文鼎，应当对旬阳县配方肥厂的债务承担连带偿还责任；
4.陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司与旬阳县四维房地产开发有限公司的书面证明，拟证明转让前的旬阳县配方肥厂通过占用投资人销售商品房取利分配形式获得联建项目90%以上的盈余，转让前的旬阳县配方肥厂应当对债务承担90%以上责任。
对于王兴来、张纯兵提交的新证据，肖文鼎质证称：证据1，因本案借款主体是陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司，故该证据与本案没有关联性；证据2，与本案性质不同，转让前的旬阳县配方肥厂与陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司之间属于合作关系，不属于联合体；证据3，因本案借款是陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司的单方借款，不是转让前的旬阳县配方肥厂与陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司的共同借款，旬阳县配方肥厂已转让给陈国彦，权利义务应当由转让后的投资人承担，证据4，与本案没有关联性。
对于王兴来、张纯兵提交的新证据，肖赟质证称：证据1，没有意见；证据2、证据3，均同意王兴来、张纯兵的意见；证据4，肖文鼎售卖房屋属实，旬阳县配方肥厂是受益方，售房款没有进入陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司。
肖赟提交了一组新证据，即旬阳县鼎盛大厦项目清算小组通知、鼎盛大厦项目初步清算协议，拟证明旬阳县配方肥厂是鼎盛大厦项目受益方，项目建设由肖文鼎经手办理，肖文鼎应当对项目建设期间的债务承担连带偿还责任。
对于肖赟提交的新证据，王兴来、张纯兵质证称：认可肖赟所举证据。
对于肖赟提交的新证据，肖文鼎质证称：真实性有异议，肖文鼎既不知晓清算事宜亦未参与清算，清算工作应当由专业的清算机构进行。
经过到庭各方当事人的举证、质证，对前述新证据认定如下:关于王兴来、张纯兵提交的新证据，证据1，仅能证明公司股东情况，不能证明公司人格混同，故对该证据不予采信；证据2，因旬阳县配方肥厂与陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司之间系合作关系，本案事实与案例中的事实不同，该案例不适用于本案，对该证据不予采信；证据3，因本案借款并非转让前的旬阳县配方肥厂的债务，本案事实与案例中的事实不同，该案例不适用于本案，对该证据不予采信；证据4，无其他相关证据佐证，不能达到其证明目的，对该证据不予采信。关于肖赟提交的新证据，因与本案缺乏关联性，对该证据不予采信。
庭审中，王兴来、张纯兵提交了一份调查取证申请书，请求调取旬阳县国税局以旬阳县四维房地产开发有限公司申报的鼎盛大厦房产项目纳税档案凭证，理由是为直观核实旬阳县四维房地产开发有限公司在旬阳鼎盛大厦项目房产联合开发过程中与联合开发方是代理关系，必须查明旬阳县四维房地产开发有限公司在旬阳鼎盛大厦项目房产联合开发过程中开展的业务。因旬阳县四维房地产开发有限公司申报的鼎盛大厦项目纳税档案与本案没有关联性，无调查收集必要，对其调查取证申请予以驳回。
庭审后，王兴来、张纯兵提交了一份财产保全申请书，请求对肖文鼎名下的国有土地（土地使用权证号：旬国用2006第171号）、房屋（房屋所有权证号：旬房产证白字08000**号）及生产设备采取查封措施。本院审查后认为，原审法院在一审中根据王兴来、张纯兵的申请，已对前述财产采取了财产保全措施，目前尚在保全期限内，王兴来、张纯兵对前述财产过户登记到肖文鼎个人名下有异议，可以通过案外人执行异议程序进行救济，故对王兴来、张纯兵提出的财产保全申请予以驳回。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实基本一致。
本院认为，本案的争议焦点为：肖文鼎是否对本案借款承担连带偿还责任。因当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，经审查借款协议、补充协议、现金收入凭证以及款项流向等证据，仅能证明本案借款主体是王兴来、张纯兵与陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司。旬阳县配方肥厂与陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司签订的《旬阳鼎盛大厦房产联合开发合同》，对联建方的出资方式有明确约定，即旬阳县配方肥厂在旬阳鼎盛大厦项目合作开发中的出资方式为土地，陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司在旬阳鼎盛大厦项目合作开发中的出资方式为本项目的整体投资、建设、施工、安装、销售及其它费用。因此，无相关证据佐证本案借款是旬阳鼎盛大厦项目联建方旬阳县配方肥厂与陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司的共同债务。原审综合全案事实与证据，依据相关法律规定，认定本案借款是王兴来、张纯兵与陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司之间的债务，并无不当。此外，肖文鼎将旬阳县配方肥厂转让陈国彦，该转让行为不违反法律规定。王兴来、张纯兵与旬阳县配方肥厂达成的借款抵押协议发生在旬阳县配方肥厂转让之后，原审判决转让后的旬阳县配方肥厂以及投资人陈国彦对本案借款按照借款抵押合同的约定承担责任，并无不当。由于王兴来、张纯兵所举证据不能证明其主张的陕西四维房地产开发有限责任公司旬阳分公司、转让前旬阳县配方肥厂和旬阳县四维房地产开发有限责任公司之间是代理关系，肖文鼎是旬阳县四维房地产开发有限公司的实际控制者和操纵者，其滥用公司法人独立地位逃避债务，严重损害债权人利益，应当对本案借款承担连带偿还责任的事实，依法应当承担举证不能的法律后果。综上所述，王兴来、张纯兵的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费22800元，由上诉人王兴来、张纯兵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邵 军
审 判 员 马 娟
代理审判员 张代亮
二〇一八年六月二十七日
书 记 员 章成静