陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕09民终372号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司。住所地：安康市汉滨区姚家巷**号。统一社会信用代码：916109005521666665。
负责人：谢虎，总经理。
委托诉讼代理人：汪海安，陕西持衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张婷婷，男，1985年6月14日出生，汉族，住安康市汉滨区。
被上诉人（原审被告）：刘全军，男，1977年5月21日出生，汉族，住安康市汉滨区。
委托诉讼代理人：朱成荣，陕西宁康律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司与被上诉人张婷婷、刘全军健康权纠纷一案，不服安康市汉滨区人民法院（2017）陕0902民初917号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司的委托诉讼代理人汪海安、被上诉人张婷婷、被上诉人刘全军及其委托诉讼代理人朱成荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司的上诉请求：1.撤销一审判决，驳回张婷婷提出的超出吊装险限额的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由刘全军负担。事实与理由：1.根据双方签订的特种车辆商业综合保险条款关于免责条款第二十六条之规定，在作业中由于震动、移动或减弱支撑造成的财产、土地、建筑物的损毁及由此造成的人身伤亡，保险公司不承担赔偿责任的约定。结合本案中张婷婷受伤原因来看，上诉人依据该条约定对于超出吊装险限额外的特种车第三者责任险内予以免赔，该部分损失应当由刘全军承担。2.一审庭审结束后，张婷婷自行委托陕西安康金州司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，上诉人在质证时对其伤残等级提出异议，申请重新鉴定，陕西中金司法鉴定中心在重新鉴定时，在委托鉴定事项中擅自增加误工期限、护理期限、营养期限的鉴定，实施了超范围鉴定，原审对该鉴定意见未作审查便将其作为证据使用，判决结果对上诉人不公平。3.原审判决认定的误工费过高，残疾赔偿金适用城镇标准证据不足。4.一审时，刘全军未提供相应的驾驶证和操作证，若其不具有合法的驾驶资格，上诉人有权按照保险合同免责条款的约定，予以拒赔。
张婷婷辩称，原审已查明吊车在作业过程中吊起的钢梁撞到脚手架，致使站在脚手架上的被上诉人坠落摔伤，并非上诉人所称的“震动、移动或减弱支撑”，上诉人的理由属于混淆概念。陕西中金司法鉴定中心所作的重新鉴定，程序合法、依据充足，虽对此亦提出异议，但未申请重新鉴定，原审采信该司法鉴定意见并无不当，司法鉴定意见书评定误工期限为120天，原审按照社平工资标准判赔误工费合理合法。被上诉人的户籍地为安康市汉滨区新城办枣园村8组679号，属于城镇区域，原审适用城镇标准判赔伤残赔偿金符合规定。请求驳回上诉，维持原判。
刘全军辩称，其有驾驶证和行驶证，事故车辆购买有特种车第三者责任险，本案是车辆在使用过程中发生的事故，应当适用特种车第三者责任险进行理赔。关于陕西中金司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书中的误工期限、护理期限、营业期限鉴定，若当事人委托事项包含三期鉴定，原审采信该鉴定意见并无不当。请求驳回上诉，维持原判。
张婷婷向一审法院起诉请求：1.判令刘全军、中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司赔偿医疗费、护理费、伙食费、交通费、误工费、精神抚慰金等共计80000元；2.诉讼费由刘全军、中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司承担。张敏在一审中变更诉讼请求：1.判令刘全军、中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司赔偿误工费18600元、住院伙食补助费2760元、护理费3600元、营养费1200元、残疾赔偿金56880元、被扶养人生活费20563.20元、交通费300元、鉴定费840元、精神抚慰金2000元、二次手术费10000元，共计116743.20元；2.诉讼费由刘全军、中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司承担。
一审法院认定事实：2016年11月21日，刘全军驾驶陕G18x**号重型专项作业吊车在案外人张涛经营的位于汉滨区新城办枣园村华鑫物流园内施工过程中，吊起的钢梁将物流园内脚手架撞倒，致站在脚手架上的张婷婷和张敏坠落摔伤，张婷婷被紧急送往安康市中医医院住院治疗46天，经诊断为：1.左侧髂骨翼开放性骨折；2.左侧腹股沟皮裂伤；3.左髂骨翼处皮裂伤；4.胸腹壁挫伤；5.多处软组织损伤；花医疗费22346.99元（刘全军和张涛垫付全部医疗费）。2017年5月11日，张婷婷的伤残程度经陕西安康金州司法鉴定中心评定为10级伤残，中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司申请重新鉴定。8月14日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心（2017）临鉴字第903号司法鉴定意见书，结论为：1.张婷婷外伤后左髂骨翼骨折，行左髂骨翼骨折复位内固定，评定为十级伤残；2.张婷婷外伤误工期为120日，护理期限为30日，营养期为60日。
一审法院另查明：刘全军所有的陕G18x**号重型专项作业吊车在中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司投保，保险项目有特种车第三者责任保险，保额为500000元，三责不计免赔；第三者其他财产损失和人员伤亡险，保额为100000元。
一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护；保险事故发生后，被保险人或受害人有请求保险人支付赔偿金的权利。本案中，刘全军在工地操作吊车过程中致伤张婷婷，张婷婷无过错，刘全军应负全责。因刘全军所驾驶的陕G18x**号重型专项作业吊车在中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司投保有特种车第三者责任保险，且张婷婷的治伤损失未超过保险限额，故中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司应在保险限额内承担赔偿责任。张婷婷主张的被扶养人生活费和交通费，因未提交证据证实，不予支持。张婷婷主张的医疗费，因其未垫付医疗费，该项诉讼请求应予驳回，张婷婷住院所花医疗费全由刘全军和张涛分别支付，刘全军、张涛可另行向中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司主张。张婷婷主张的精神损害抚慰金2000元以及鉴定费840元，因精神损害抚慰金和鉴定费属保险合同免赔项目，故该项损失由刘全军承担。张婷婷主张二次手术费，因未提供证据支持，张婷婷可待实际产生后另行主张。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条一款（六）项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第二条之规定，一审判决：一、由中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司赔偿张婷婷治伤损失共计83040元（误工费18600元、住院伙食补助费2760元、护理费3600元、营养费1200元、伤残赔偿金56880元）；二、由刘全军赔偿张婷婷精神损失费2000元；三、驳回张婷婷的其他诉讼请求。
本院二审期间，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司提交了一份新证据，即中国保险行业协会特种车综合商业保险示范条款，拟证明本案事故应当适用特种车综合商业保险条款中的免责条款，保险公司对于超出吊装险限额外的特种车第三者责任内予以免赔。
刘全军质证称，该证据当庭提交属于逾期举证，不符合法律规定，且无证据证明受伤原因是因震动所致，对其证明目的不予认可。
张婷婷的质证意见与刘全军的质证意见一致。
对于中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司提交的新证据，因本案事故情形与该免责条款约定的情形不同，不能达到其证明目的，对该证据不予采信。
经二审审理查明：2016年11月21日，刘全军驾驶陕G18x**号重型专项作业吊车在案外人张涛经营的位于汉滨区新城办枣园村华鑫物流园内施工过程中，吊起的钢梁将物流园内脚手架撞倒，致站在脚手架上的张婷婷和张敏坠落摔伤，张婷婷被紧急送往安康市中医医院住院治疗46天，经诊断为：1.左侧髂骨翼开放性骨折；2.左侧腹股沟皮裂伤；3.左髂骨翼处皮裂伤；4.胸腹壁挫伤；5.多处软组织损伤；花医疗费22346.99元（刘全军和张涛垫付全部医疗费）。2017年5月11日，经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，张婷婷的伤残程度为十级伤残，中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司对伤残等级提出异议，申请重新鉴定。2017年8月14日，经陕西中金司法鉴定中心重新鉴定，作出陕中金司鉴中心（2017）临鉴字第903号司法鉴定意见书，结论为：张婷婷外伤后左髂骨翼骨折，行左髂骨翼骨折复位内固定，评定为十级伤残。
二审另查明：陕西省统计局公布的2016年陕西省私营单位制造业就业人员年平均工资为37044元。
本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、本案事故是否符合特种车第三者责任保险条款约定的免责情形。二、原审采信陕西中金司法鉴定中心作出的司法鉴定意见是否存在超范围鉴定的情形。三、原审判决认定的误工费是否过高，伤残赔偿金适用城镇标准是否不当。关于焦点一，经审查，中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司提交的特种车第三者责任保险条款第二十六条规定：下列原因导致的人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿。…….（七）在作业中由于震动、移动或减弱支撑造成的财产、土地、建筑物的损毁及由此造成的人身伤亡。而本案事故已经原审法院查明，系刘全军驾驶的陕G18x**号重型专项作业吊车在施工过程中，因吊起的钢梁将物流园内的脚手架撞倒，致使站在脚手架上的张敏和张婷婷坠落摔伤。该情形不符合免责条款约定的“作业中由于震动、移动或减弱支撑造成的人身伤亡”情形，故本案事故不符合特种车第三者责任保险条款约定的免责情形。关于焦点二，经查，2017年5月4日，原审法院对本案进行第一次开庭审理，2017年5月10日，陕西安康金州司法鉴定中心接受张婷婷的委托，于2017年5月11日作出（2017）临鉴字第688号司法鉴定意见书，鉴定意见为张婷婷因摔伤致左髂骨开放性骨折术后，伤残等级属十级。中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司在质证时提出异议并申请重新鉴定。重新鉴定时，委托鉴定移送函中载明的鉴定目的是“对张婷婷的伤残等级进行重新评定”，但陕西中金司法鉴定中心作出（2017）临鉴字第903号司法鉴定意见书中载明的委托事项为：张敏的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限。鉴定意见为：（一）张婷婷此次外伤后左髂骨翼骨折，行左髂骨翼骨折复位内固定术，评定为十级伤残。（二）张婷婷此次外伤误工期限为120日，护理期限为30日，营养期限为60日。由于误工期限、护理期限、营养期限并非当事人委托鉴定的事项范畴，原审采信存在不当，本院对陕西中金司法鉴定中心（2017）临鉴字第903号司法鉴定意见书中的误工期限、护理期限、营养期限的鉴定意见不予采信。但张婷婷受伤就医治疗必然存在误工费、护理费和必要的营养费，且误工期限、护理期限、营养期限亦非必须鉴定的专门性问题，可以结合其伤情、病历资料并参照相关规定予以确定。经查，张婷婷2016年11月21日入院经诊断为：1.左侧髌骨翼开放性骨折；2.左侧腹股沟皮裂伤；3.左髌骨翼处皮裂伤；4.胸腹壁挫伤；5.多处软组织损伤。2017年1月6日出院，共住院治疗46天，住院治疗期间在全麻下行左腹股沟区、髌骨翼创面清创、髌骨翼骨折复位内固定、创面清创探查缝合术。根据张婷婷的伤情、治疗，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）（10.2.12）之规定，本院酌定张婷婷的误工期为120日、护理期为30日、营养期为60日。由于张婷婷未举证证明其属于固定收入的受害人，亦未举证证明其最近三年的平均收入状况，原审对其误工费标准参照城镇在岗职工平均工资标准计算，适用法律不当，应予纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，误工费可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，因张婷婷系电焊工，参照陕西省统计局公布的2016年陕西省私营单位制造业就业人员年平均工资37044元计算，张婷婷的误工费标准为102.90元/天（37044元/年÷360天）；此外，原审确定的护理费标准、营养费标准合理合法。综上，张婷婷的误工费为12348元（120天×102.90元/天）、护理费为3600元（30天×120元/天）、营养费为1200元（60天×20元/天）。关于残疾赔偿金适用标准的问题，虽然张婷婷的户籍性质为农村，但其户籍地安康市汉滨区新城办枣园村属于安康城市规划区，且因国家征收已基本丧失承包经营土地，原审按照城镇标准判赔残疾赔偿金，并无不当。关于中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司上诉另提出刘全军驾驶资格的问题，经查，刘全军在一审中已向法院提交了行驶证、驾驶证以及特种设备作业人员证，可以证实刘全军具有合法的驾驶资格。
综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司的部分上诉请求成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项、（二）项之规定，判决如下：
一、变更安康市汉滨区人民法院（2017）陕0902民初917号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司赔偿张婷婷治伤损失共计76788元（误工费12348元、住院伙食补助费2760元、护理费3600元、营养费1200元、残疾赔偿金56880元）；
二、维持安康市汉滨区人民法院（2017）陕0902民初917号民事判决第二、三项。
以上给付内容均限于本判决生效后10日内履行。
如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费800元，由中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司负担740元，由刘全军负担60元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邵 军
审 判 员 马 娟
代理审判员 张代亮
二〇一八年七月三日
书 记 员 章成静