江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第7879号
上诉人（原审原告）许某，女，1969年12月5日生，汉族，无业。
委托代理人刘清，江苏法德永衡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）吴某，男，1957年5月27日生，回族。
上诉人许某与被上诉人吴某离婚纠纷一案，南京市秦淮区人民法院于2015年11月11日作出（2015）秦红民初字第189号民事判决，许某对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2015年12月24日立案受理。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2007年，许某因在吴某经营的岗山超市春燕卤菜柜台打工而与吴某相识，后两人分别与各自的配偶离婚，于2013年5月20日登记结婚。婚后吴某仍然与其前妻共同生活，而岗山超市卤菜经营则由许某负责。
2014年3月31日，吴某写了一张借条给许某，内容为“今借到许某人民币壹拾万元整”，2014年4月1日，许某的牡丹灵通卡4301027301084974951账户进账10.003111万元，同日许某从该账户中取出10万元。2015年3月1日18时左右，许某和另一名男子到吴某康泰路26号景泰苑1幢二单元905室找吴某讨要婚后借款10万元未果而发生报警，在接处警过程中，许某称吴某于2014年在外经营一家麻将档装潢花去近20万元，装潢款大半都是在外借款，为还清外债吴某向许某借款10万元。2015年3月4日19时，许某报警称，吴某和其前妻到西苑小区某幢503室储藏室为了10万元钱的欠条一事找上门，双方因为言语不和，吴某前妻与许某发生揪打。2015年5月，许某诉至原审法院，请求判令其与吴某离婚，吴某归还其借款10万元。
在原审法院审理中，吴某向法院申请调查其在江宁区岗山超市销售卤菜净菜销售往来账目及年销售额，特别是2009年至2015年销售结算清单。原审法院经查，岗山超市与吴某签有经营合同，未有转让合同，这几年是许某在柜台经营，相关款项也是许某领取，岗山超市收取销售额11%的管理费外加400元电费，2014年11月以后，将管理费调整为9%。2012年销售额为540212.98元，2013年销售额为514903.78元，2014年销售额为383408.6元，2015年1月1日至3月20日销售额为76686.26元，其中2013年3月至2015年3月全部由许某结算并签字，2012年1月至2015年3月20日销售合计1515211.62元，扣除应付给超市的扣点，已经全部结清。其中2013年6月至2015年3月许某向超市结算款项额为667986.58元。
原审法院认为，许某与吴某均系再婚，婚后两年来未共同生活，未建立起夫妻感情，许某要求离婚，吴某亦同意离婚，予以准许。夫妻之间订立借款协议，以夫妻共同财产出借给一方从事个人经营活动或用于其他个人事务的，应视为双方约定处分夫妻共同财产的行为，离婚时可按照借款协议的约定处理。许某在婚姻关系存续期间向吴某出借款项10万元，有许某的取款记录与吴某书写的借条相印证，对该事实予以认定。由于吴某婚后仍与其前妻共同生活，所以吴某不能证明此借款用于双方的共同生活，应按借款处理，对许某主张吴某归还借款10万元的诉讼请求，予以支持。双方在婚姻关系存续期间有岗山超市的营业收入，此款为夫妻共同财产，查明自2013年6月至2015年3月许某向超市结算款额为667986.58元（已扣除超市的管理费和电费），吴某主张纯收入为20万元以上，但仅要求分割其中的20万元，其主张基本符合市场行情与行业惯例，予以支持；据此吴某应分得上述20万元收入的一半，即10万元。
原审法院据此判决：一、准予原告许某与被告吴某离婚；被告吴某于本判决生效之日起十日内归还原告许某借款10万元；三、原告许某于本判决生效之日起十日内给付被告吴某夫妻共同财产分割款10万元。
宣判后，许某不服该判决，向本院提起上诉称，原审法院认定事实不清，证据不足。上诉人虽然从岗山超市结算了2013年6月至2015年3月的销售款667986.58元，但是卤菜店的进货成本在70%，毛利润在30%，上诉人虽认可卤菜店的毛利润为20万元，但该20万元还需扣除人员工资、经营开支等成本，实际净利润仅有18965元，且已经用于家庭生活开销，没有剩余，不应在离婚时进行分割。原审法院认定卤菜店的净利润为20万元并作为夫妻共同财产进行分割没有依据。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人吴某辩称，卤菜店的净收益不止20万元，其在一审中仅按照最低的利润进行主张。其与许某婚后并未共同生活，不存在共同开销，对于许某的上诉请求和理由均不认可，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。
二审审理中，许某提交：1、南京尤尼杰贸易有限公司送货票据13张，主张许某在经营期间购买了13430元的包括保鲜膜、托盘在内的辅助用品；2、收款收据1张，主张许某为了经营需要花费3000元购买电动三轮车一辆。经质证，吴某对上述证据的真实性予以认可，但认为上述开销均已经在销售款中予以扣除，并未包含在其主张的20万元利润中。
二审审理中，许某申请证人魏某到庭作证。证人魏某陈述，其2006年到卤菜店打工，主要负责销售，当时卤菜店是由吴某经营，后其于2010年9、10月份因与吴某前妻发生纠纷，就离开卤菜店。2012年其又回到卤菜店打工，是许某在经营，许某每月发放3000元工资给其，并且负责吃住，直至2015年3月其离开卤菜店。据其了解并估算，卤菜店的利润大概在25%左右，75%是买菜等本钱，其工资是从25%的利润中支出。其在卤菜店2006年的工资是每月600元，后来加到每月1400元。2012年回卤菜店工作时，开始每月工资1800元，后到2015年离开时每月工资3000元。
经质证，许某对证人证言予以认可，称许某与魏某共同在卤菜店工作，卤菜店的销售款除了进货的支出外，还需扣除证人的工资及食宿。吴某认为证人仅是卤菜店的工人，并不了解经营者的盈利情况。
二审中，许某主张2013年6月至2015年3月卤菜店的销售款667986.58元，按照毛利润30%计算，大概20万元，再扣除员工工资99000元（工资3000元，住宿500元，吃饭1000元，每月合计4500元，计算22个月）、许某本人的工资66000元（每月3000元，计算22个月）、购买经营必需品13430元、电动三轮车3000元，盈利部分只有18965元，且该款已全部用于生活开销。吴某对此不予认可，认为原材料的成本仅占销售款的40%到50%，不认可许某主张的工人工资每月3000元。
以上事实，有结婚证、借条、牡丹灵通卡账户历史明细清单、接处警工作登记表、接处警证明、询问笔录、南京岗山超市店关于“春燕净菜2012.1.1-2015.3.20销售金额”及结算明细、送货票据、收款收据、证人证言及双方当事人陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审主要争议焦点是：许某2013年6月到2015年3月经营卤菜店的净收益是多少，是否应当作为夫妻共同财产予以分割。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。许某主张卤菜店2013年6月到2015年3月的毛利润（扣除原材料成本）为销售额的30%左右，约20万元，且需扣除工人工资及经营支出等费用，仅剩余18975元，对此负有举证责任。但许某在二审中未能提供其在此期间实际进货的原材料价款数额，故许某主张销售款667986.58元，在扣除原材料价款后，毛利润仅剩余20万元的上诉意见，缺乏依据，本院对此不予采信。双方在婚姻关系存续期间所取得的收入应当认定为夫妻共同财产，故许某在2013年6月至2015年3月的卤菜店的经营收益应作为夫妻共同财产予以分割。许某未能提供充分证据举证证明其销售款667986.58的合理开支和去向，故原审法院综合考虑市场行情和行业惯例，以及双方婚后实际生活状况，酌定卤菜店的净收益为20万元，吴某分得其中一半份额10万元，并无不当。许某主张实际收益仅为18975元，并已全部用于家庭生活开销的上诉意见，依据不足，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费240元，由上诉人许某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 钰
代理审判员 相媛媛
代理审判员 徐聪萍
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 宋龙雯