安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖13民终1017号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司，住所地江苏省徐州市鼓楼区建国东路17号，统一社会信用代码91320300836431708Y。
负责人：王胜，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：孙先进，该分公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：亓建，男，1972年2月5日出生，汉族，居民，户籍地山东省苍山县，现住上海市金山区。
委托诉讼代理人：王加珂，山东上和律师事务所律师。
原审被告：潘友富，男，1963年7月10日出生，汉族，居民，住江苏省徐州市云龙区。
原审被告：吕洪波，男，1975年3月11日出生，汉族，居民，住江苏省徐州市云龙区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司（以下简称人保财险徐州公司）因与被上诉人亓建、原审被告吕洪波、潘友富机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省萧县人民法院（2017）皖1322民初4262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷、调查和询问当事人，因双方没有提出新的事实、证据或者理由，本院不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保财险徐州公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；上诉费用由亓建负担。事实和理由：一、一审法院以亓建提交的伤残鉴定报告计算亓建伤残赔偿金、护理期限不当。首先，该份伤残鉴定报告系亓建单方委托，未通知人保财险徐州公司参与，剥夺人保财险徐州公司选择鉴定机构、参与鉴定的权利，违反鉴定程序；其次，亓建受伤时间至鉴定时间较短，不符合鉴定条件；再次，亓建不能存在护理依赖，一审法院计算比例较高。二、即便亓建存在护理依赖，一审法院判决计算的护理期限偏长，人保财险徐州公司认为应先判决护理期按1至2年计算，若后期亓建确实需要护理，亓建可以再行主张。
亓建辩称，人保财险徐州公司在法定期限内未提出重新鉴定的申请，视为对亓建的伤残、护理依赖鉴定申请的放弃，该鉴定报告就可作为本案定案的依据，且亓建从伤害至今仍卧床不能活动，需要长期完全护理依赖。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
吕洪波述称，一、吕洪波的车辆年审合格，证照齐全，且在人保财险徐州公司投保了交强险、商业第三者险、不计免赔险，该事故发生在保险期间，应由人保财险徐州公司承担赔偿责任。二、本次事故是由于亓建与潘友富驾车操作不当，存在过错造成，双方承担同等责任，亓建的损失应由实际过错人承担赔偿责任。三、对亓建的损失数额计算标准应当按照亓建户籍所在地或事故发生地标准计算。四、吕洪波也是本次事故的受害人，车辆受损，车载人员死亡。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
潘友富未到庭应诉，也未提交述状。
亓建向一审法院起诉请求：1、判令人保财险徐州公司、潘友富、吕洪波赔偿亓建医疗费、伤残赔偿金、伤后护理费等各项费用共计907964.60元，后变更为1049080.65元（医疗费108171.51元、伤残赔偿金1061532.80元（57692×20年×92%）、残后护理费637712元（39867×20年×80%）、住院期间误工费18335元（116天×57692/365元/天）、住院期间护理费18335元（116天×57692/365元/天）、精神损害抚慰金46000元（50000×92%）、鉴定费1800元、货物损失75815元、货物损失评估费1500元、住院伙食补助费2320元(116天×20元/天)、营养费4640元（116天×40元/天）、交通费2000元，合计1049080.65元；2、本案诉讼费用由人保财险徐州公司、潘友富、吕洪波负担。
一审法院认定事实：2017年4月21日21时45分许，亓建驾驶鲁Ｑ×××××、鲁Ｑ×××××号车沿连霍高速公路由西向东行驶至265KM+72M处，与停在应急车道内潘友富驾驶的苏Ｃ×××××、苏Ｃ×××××号车发生碰撞，造成苏Ｃ×××××、苏Ｃ×××××号车乘坐人闫金山死亡，鲁Ｑ×××××、鲁Ｑ×××××号车驾驶员亓建受伤和两车不同程度受损、两车所载货物受损及高速公路设施受损的道路交通事故。事故经宿州市公安局交警支队高速一大队处理认定，亓建与潘友富负事故的同等责任。亓建受伤后，先在徐州矿山医院住院治疗4天，支付医疗费12701.06元，后转至临沂市人民医院住院治疗14天，支付医疗费68984.05元，又转至临沂河东康复医院住院治疗98天，支付医疗费23870.40元，在山东医专附属医院支付检查费2612元，合计共支付医疗费108167.51元。亓建出院后，伤经临沂万龙法医司法鉴定所鉴定为：1、被鉴定人亓建颈部脊髓损伤后，出现双侧下肢肢体瘫（双侧下肢肌力1级）；属于二级伤残；2、被鉴定人亓建胸3、胸6椎体压缩性骨折，属于九级伤残；3、被鉴定人亓建颈部脊髓损伤后，出现双侧下肢肢体瘫；存在大部分护理依赖，支付鉴定费1800元。亓建驾驶的事故车辆所载的货物损失经临沂市恒振价格评估有限公司评估为75815元，支付评估费1500元。另查明，潘友富驾驶的事故车辆苏Ｃ×××××、苏Ｃ×××××号福田牌重型半挂牵引车的所有人为吕洪波，苏Ｃ×××××车在人保财险徐州公司处投保了交强险及商业险，其中第三者责任险保险限额为100万元，且不计免赔；苏Ｃ×××××号车在人保财险徐州公司处投保了商业第三者责任险，保险限额为5万元，且不计免赔。
一审法院认为：人保财险徐州公司、潘友富承认亓建的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。亓建要求精神损害抚慰金46000元过高，予以支持25000元；亓建主张交通费2000元过高，予以支持1500元；亓建主张货物损失75815元、评估费1500元，但未提供证据证明其为该货物的所有人，不予采纳；亓建主张残疾赔偿金、护理费按照上海市标准计算，依据不足，不予支持；人保财险徐州公司认为亓建的医疗费应扣除非医保用药，但未提供证据证明哪些为非医保用药，且在规定的期限内未提交对非医保用药鉴定的书面申请，对该主张不予采信；人保财险徐州公司认为潘友富涉嫌违反安全装载规定，应在商业险中扣除10%的免赔，但未提供证据证明，且道路交通事故认定书中也未载明潘友富违反安全装载规定，不予认可。亓建因本次交通事故造成的损失为：医疗费108167.51元、伤残赔偿金536470.4元（安徽省2016年度城镇居人均可支配收入29156元×20年×92%）、残后护理费637712元（按亓建主张39867元/年×20年×80%）、住院期间误工费9264.92元（安徽省2016年度城镇居民人均可支配性收入116天×79.87元/天）、住院期间护理费14094元（116天×121.50元/天）、精神损害赔偿金25000元、鉴定费1800元、住院伙食补助费2320元(亓建主张116天×20元/天)、营养费3480元（116天×30元/天）、交通费1500元，合计1339808.83元。因潘友富驾驶的事故车辆在人保财险徐州公司投保了交强险及商业第三者责任险，故该保险公司应在交强险范围内赔偿亓建120000元（医疗费10000元、精神损害抚慰金25000元、伤残赔偿金85000元），剩余1219808.83元，其中鉴定费1800元，应由潘友富承担50%，即900元，但潘友富为该车驾驶员，车辆所有人为吕洪波，故该费用由吕洪波承担；剩余1218008.83元，按责任划分，潘友富应承担50%的赔偿责任，即609004.42元，应由人保财险徐州公司在商业险范围内代潘友富承担赔偿责任。一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、人保财险徐州公司于判决生效后十日内在交强险范围内赔偿亓建120000元，在商业第三者责任险范围内赔偿亓建609004.42元，合计729004.42元（将该款汇入亓建帐户，开户行：中国农业银行临沂河东支行，帐号：62×××77）；二、吕洪波于判决生效后十日内赔偿亓建鉴定费900元；三、驳回亓建对潘友富的诉讼请求；四、驳回亓建的其他诉讼请求。一审案件受理费12880元，减半收取6440元，由亓建负担2500元，吕洪波负担2500元，人保财险徐州公司负担1440元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：除对一审认定亓建的伤残程度及护理依赖程度鉴定意见和亓建驾驶车辆所载的货物损失评估结论不予确认外，一审认定的其他事实予以确认。
本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：亓建的伤残鉴定时机是否成熟，鉴定意见能否作为认定伤残的依据，一审判决赔偿伤残赔偿金、精神损害抚慰金，残后护理费用是否正确的问题
亓建于2017年4月21日事故发生当日被送到徐州矿山医院住院治疗，2017年4月27日转入临沂市人民医院住院治疗，直至2017年8月17日出院。但亓建在临沂市人民医院住院治疗期间就向临沂万龙法医司法鉴定所申请伤残程度及护理依赖程度检验鉴定，该所于2017年8月4日受理当日遂作出万龙司鉴所【2017】临鉴字第130号《关于对亓建伤残程度及护理依赖程度的检验鉴定意见书》。由于亓建在作鉴定时尚处于康复治疗期间，伤情还没有稳定，治疗尚未终结，临沂万龙法医司法鉴定所此时对亓建进行伤残鉴定等级及护理依赖鉴定时机不成熟，故该所所作司法鉴定意见书不能作为认定亓建伤残及护理依赖程度的依据。人保财险徐州公司上诉称亓建受伤的时间至鉴定的时间较短，不符合鉴定条件，司法鉴定意见书不能作为定案依据的理由成立，本院予以支持。一审判决依据该司法鉴定意见书判决赔偿亓建伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残后护理费没有事实和法律依据，本院予以纠正。
综上，鉴于各方对一审认定亓建的其他损失标准及计算数额未提出异议，可确认亓建因伤造成的损失可确认为：医疗费108167.51元、住院期间的误工费9264.92元、住院期间的护理费14094元、住院伙食补助费2320元、住院期间的营养费3480元、交通费1500元，合计138826.43元。因潘友富驾驶的车辆在人保财险徐州公司投保了交强险和商业三者险、不计免赔险，上述损失由人保财险徐州公司先行在交强险限额内赔偿亓建34858.92元（医疗费10000元、住院期间误工费9264.92元、住院期间护理费14094元、交通费1500元），剩余103967.51元（医疗费98167.51元、住院伙食补助费2320元、住院期间的营养费3480元），按责任比例划分，潘友富承担50%的赔偿责任，即51983.75元，由人保财险徐州公司在商业三者险责任限额内代潘友富承担赔偿责任。鉴于亓建在鉴定时伤情治疗尚未终结，目前亓建提交的证据尚不能确定其伤残程度及出院后的护理期限，故对亓建主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残后护理依赖费用本案暂不作处理，亓建可待伤情稳定后，另行鉴定后再予以主张。亓建主张赔偿鉴定费，因亓建提供的鉴定意见不能作为本案认定事实的依据，故亓建要求赔偿鉴定费的请求，本院不予支持。人保财险徐州公司上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，判决错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销安徽省萧县人民法院（2017）皖1322民初4262号民事判决；
二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司在本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿被上诉人亓建34858.92元，在商业第三者责任险限额内赔偿被上诉人亓建51983.75元，合计86842.67元（将该款直接汇入被上诉人亓建账户，开户行：中国农业银行临沂河东支行，帐号：62×××77内）；
三、驳回被上诉人亓建对原审被告潘友富、吕洪波的诉讼请求；
四、驳回被上诉人亓建的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费12880元，减半收取6440元，由被上诉人亓建负担5796元、原审被告吕洪波负担386元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司负担258元；二审案件受理费9796元，由被上诉人亓建负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏鸿超
审 判 员 姚 强
审 判 员 许劲松
二〇一八年六月十九日
法官助理 朱珊珊
书 记 员 王思嫚
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同别有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。