四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绵高新民初字第371号
原告顾永科，男，汉族。
被告厦门环海华建设集团有限公司。住所地：福建省厦门市海沧区钟林路**号****单元。组织机构代码：15526412-3。
法定代表人苏志荣。
委托代理人赵仕林，北京大成（成都）律师事务所律师。
被告刘小奇，男，汉族。
第三人四川祥尔电气有限责任公司。住所地：绵阳高新区新区一号干道。
法定代表人谢丽，董事长。
委托代理人钟君正，四川蜀仁律师事务所律师。
委托代理人赵忠建，四川蜀仁律师事务所律师。
原告顾永科诉被告厦门环海华建设集团有限公司（以下简称“环海华建设公司”）、刘小奇劳务合同纠纷一案，本院于2014年1月20日立案受理并适用简易程序审理。后因被告刘小奇下落不明，本案于2014年2月20日由简易程序转为普通程序继续审理。诉讼中，经被告环海华建设公司申请，本院依法追加了四川祥尔电气有限责任公司（以下简称“祥尔电气公司”）作为第三人参加诉讼。本案依法组成合议庭，于2014年8月25日公开开庭进行了审理。原告顾永科，被告环海华建设公司的委托代理人赵仕林，第三人祥尔电气公司的委托代理人赵忠建到庭参加了诉讼，被告刘小奇经本院公告传唤逾期无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告顾永科诉称：2012年12月7日，被告承建了第三人祥尔电气公司的新厂区工程项目。2012年12月26日，被告与原告签订了《防水工程劳务施工承包合同》，原告依合同约定于同日交纳了保证金100000元。合同同时约定被告必须保证原告于2013年4月底前进场施工，如原告在2013年4月底前无法正常进场施工，被告无条件退还保证金100000元及相关损失费10000元。随后原告开始工程进场的准备工作，但至2014年1月3日原告还无法进场施工，给原告造成巨大的经济损失。故起诉请求人民法院依法判令：1.解除原告与被告签订的《防水工程劳务承包合同》；2.被告返还原告防水工程劳务承包合同保证金100000元、支付保证金被侵占利息及经济损失10000元，并赔偿原告合同总造价10%的违约金。
被告环海华建设公司辩称：被告环海华建设公司并未承包案涉土建工程及委托刘小奇作为项目负责人签订承包合同，也未与原告签订防水工程劳务承包合同，刘小奇向原告收取的费用与被告环海华建设公司没有任何关系。
被告刘小奇未作答辩。
第三人祥尔电气公司述称：第三人与被告环海华建设公司、刘小奇之间不是防水工程劳务承包合同的当事人。被告刘小奇曾与第三人签订了案涉土建工程承包合同，但并未实际履行。第三人在本案中不承担任何责任。
经审理查明：2012年12月7日，被告刘小奇以厦门市环海华建设集团有限公司的名义与第三人祥尔电气公司签订《建设工程施工合同》及《补充协议》，约定由厦门市环海华建设集团有限公司（乙方）承包祥尔电气公司（甲方）位于绵阳高新区新区一号干道的倒班宿舍、2号装配车间及所建房屋附属工程和今后祥尔电气公司厂区内的房屋土建工程。上述合同及补充协议尾部“乙方”及“乙方代表”处由被告刘小奇签字确认，并加盖有“厦门环海华建设集团祥尔新建厂区工程项目部”字样的印章。
2012年12月26日，被告刘小奇以厦门环海华建设集团的名义与原告顾永科签订《防水工程劳务施工承包合同》，约定顾永科（乙方）承包其以厦门环海华建设集团（甲方）名义承建的祥尔新建厂区建设工程的防水施工工程。合同对工程内容、施工部位、合同工期、质量标准、合同单价、合同造价、工程量计算方式、付款方式、双方责任以及违约责任等作了明确约定。该合同“发包单位”及“甲方代表”处由被告刘小奇签字确认，并加盖有“厦门环海华建设集团祥尔新建厂区工程项目部”字样的印章。其中“十一、双方责任”中乙方责任约定：合同签订后15日之内，乙方付甲方合同保证金100000元；“十三、违约责任”约定：（1）如乙方在2013年4月底前无法正常进场施工时，甲方无条件退还保证金100000元及相关损失费10000元。……（5）如甲、乙双方单方终止合同或不履行合同，则视为违约，违约方应按本合同第十三条（1）点赔付乙方，并且按合同总造价的10%赔付乙方误工及相关损失费。合同签订后，原告顾永科于同日通过银行转账方式向肖娟（系刘小奇之妻）支付了100000元，并由肖娟作为经手人出具收据一张，内容为：“今收到顾永科交厦门环海华建设集团防水保证金100000元。”之后，原告顾永科未能进场施工，被告刘小奇也未向原告顾永科退还保证金100000元。
庭审中，原告顾永科撤回了第1项诉讼请求，还提供了祥尔电气公司向“厦门环海华建设集团祥尔新建厂区工程项目部”及刘小奇发出的《通知》一份（系复印件）、《绵阳市住房和城乡建设局行政处罚决定书》一份（被处罚人为厦门环海华建设集团总公司，系复印件）以及显示内容为工地管理人员名单、工程概括（施工单位显示为厦门环海华建设集团有限责任公司）的照片二张，用以证明其诉称的环海华建设公司承包案涉土建工程的事实。被告环海华建设公司则陈述其公司并未承包案涉项目的土建工程，也未成立项目部委托刘小奇承包该工程。第三人祥尔电气公司陈述如下事实：刘小奇系以环海华建设公司的名义与祥尔电气公司签订案涉土建工程的承包合同，后因刘小奇未能提供环海华建设公司的相关资质文件并交纳保证金等原因，该合同并未实际履行；工程实际由绵阳安盛建筑劳务有限公司承建。对其所作陈述，第三人祥尔电气公司提供了《劳务施工合同》及银行转账支付明细单予以佐证。
上述事实，有经过庭审核实的身份证明、企业法人营业执照、防水工程劳务施工承包合同、银行存款回单、收据、建设工程施工合同、补充协议、通知、行政处罚决定书、照片、劳务施工合同、银行转账支付明细单以及当事人陈述等证据载卷佐证，足以认定。
本院认为：被告刘小奇以厦门环海华建设集团的名义与原告顾永科之间签订的《防水工程劳务施工承包合同》，其性质实为建设工程施工合同。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”以及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”、第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。……”之规定，因原告顾永科并不具备劳务作业法定资质，被告刘小奇亦不具备施工资质而以厦门环海华建设集团的名义与原告顾永科签订《防水工程劳务施工承包合同》，故该合同实为无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，因无效合同取得的财产应当予以返还，有过错的一方还应当赔偿对方因此所受到的损失，故被告刘小奇应当向原告顾永科返还保证金100000元并支付其资金利息损失。至于原告顾永科所提经济损失10000元及违约金主张，本院认为，原告顾永科并无证据佐证该项损失的实际产生及组成，违约金条款则因合同无效而当然无效，故对该两项主张本院不予支持。原告顾永科主张被告环海华建设公司应当承担相应的付款责任，经查，原告顾永科所举证据不能证明环海华建设公司系案涉土建工程的承包方，也不能证明刘小奇的行为足以代表环海华建设公司，祥尔电气公司作为案涉土建工程的发包方也明确认可环海华建设公司未与其签订合同及实际承建工程，故被告环海华建设公司在本案中不应承担责任。
综上，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告刘小奇应于本判决生效后十五日内返还原告顾永科保证金人民币100000元并支付利息（自2013年5月1日起按照中国人民银行发布的同期贷款基准利率计付至本判决确定的给付之日止）；
二、驳回原告顾永科的其他诉讼请求。
如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2700元，公告费900元，合计3500元，由原告顾永科负担500元，由被告刘小奇负担3000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审 判 长 高 旭
审 判 员 李美俊
人民陪审员 赵德志
二〇一四年十月十一日
书 记 员 顾鸿飞