湖南省茶陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）茶法民一初字第207号
原告杨飞，男，1977年5月15日出生，汉族，江西省井冈山市人，住江西省井冈山市龙市。
法定代理人肖秀玉，女，1980年12月15日出生，汉族，江西省井冈山市人，住江西省井冈山市。
委托代理人肖和兴，湖南挚友律师事务所律师，代理权限为特别授权即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行反诉，进行和解等。
被告谢鹏，男，1989年7月4日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘潭市湘乡市。
委托代理人谢岳凤，男，1965年1月6日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湖南省湘潭市，代理权限为特别授权即代为承认、变更、放弃、反驳诉讼请求，进行和解、调解，签收法律文书等。（核对证件略记）
委托代理人彭斌根，湖南秉言律师事务所律师，一般代理。
被告中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地长沙市。
负责人徐杰，该公司经理
委托代理人刘晓燕，女，1986年12月25日出生，汉族，河南省洛阳市人，户籍地河南省洛阳市，系该公司职工，代理权限为特别授权即代为承认、变更、放弃、反驳诉讼请求，进行和解、调解，签收法律文书等。
被告中国人寿财产保险股份有限公司吉安市中心支公司，住所地江西省吉安市吉州区。
负责人谢淑萍，该公司总经理。
委托代理人胡润安、王小燕，江西钧略律师事务律师，代理权限为特别授权即代为承认、放弃或者变更诉讼请求，进行和解，签收各种法律文书等。
原告杨飞与被告谢鹏、被告中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称平安财险长沙公司）、中国人寿财产保险股份有限公司吉安市中心支公司（以下简称人寿财险吉安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2015年3月4日受理后，依法审判员贺ＸＸ及人民陪审员谭斌、向寿哲组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨飞及其法定代理人肖秀玉、委托代理人肖合兴，被告的委托代理人谢岳凤、彭斌根，被告人寿财险吉安公司委托代理人胡润安、王小燕到庭参加了诉讼，被告平安财险长沙公司经本院依法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告杨飞诉称，2015年2月4日8时38分，被告谢鹏驾驶湘AJQ0**轻型货车途经G72泉南高速湖南段698KM＋85M（西往东）时，由于驾驶过程中用打火机点烟，未注意前方路面情况，导致车辆撞飞正站在行车道与应急车道分界线处给赣DR80**轻型厢式货车加油的许立峰以及本案原告杨飞二人，并于赣DR80**轻型厢式货车刮擦，造成许立峰当场死亡，杨飞受伤，两车不同程度受损的交通事故。2015年2月15日，经湖南省高速交通警察局株洲支队茶陵大队作出事故认定书认定被告谢鹏承担本次事故的主要责任，被告杨飞、许立峰共同承担此次事故的次要责任。事故给原告造成了巨大损失，原告为此与被告谢鹏以及两车的承保保险公司协商均未果，故原告特向法院起诉请求判令被告谢鹏赔偿原告318751.54元；人寿财险吉安公司支付原告垫付给死者的30000元；平安财险长沙公司已支付10000元，还需支付110000元。
原告为支持其诉请，向本院提交了如下证据：
1、道路交通事故认定书1份，证明被告谢鹏应承担此次事故的主要责任，杨飞、许立峰共同承担此次事故的次要责任；被告谢鹏的货车已在人寿保险公司投保了交强险；原告杨飞的货车已在平安保险公司投保。
被告谢鹏的质证意见为：真实性无异议，对其合法性、关联性有异议，1、因客观原因，被告谢鹏未获得对该份道理事故认定书的异议权；2、该认定书回避了客观事实，事故成因、事故主体、事故责任均不清楚；3、对责任认定不客观、不公正，与原告拟证明的事实无关联性，没有证明力；4、该认定书明显违背法律、法规规定，与“湖南省实施道理交通安全法办法”第38条第一款第五项的规定不符。
被告人寿财险吉安公司的质证意见为：真实性无异议，原告杨飞、许立峰共同承担次要责任，主要是两人车辆所处的位置不当而承担责任，并不是因为驾驶机动车不当而承担责任。
2、机动车保险单一份，证明原告货车投保的范围。
被告对该证据均无异议。
3、道路交通事故抢救费支付通知书一份，证明2015年2月13日高速交警茶陵大队分别向人寿保险公司、平安保险公司发出了道路交通事故抢救费支付通知书，要求保险公司依法向受伤人杨飞支付医疗抢救费，二保险公司均未支付分文。
被告对该证据均无异议。
4、病历资料及诊断证明一份，证明原告杨飞有12处伤情，在进行三次手术后，转上级医院治疗。
被告谢鹏无异议；被告人寿财险吉安公司认为与其无关。
5、收条一份，证明原告先行支付3万元丧葬费给死者亲属。
被告对该证据真实性均无异议，但认为与本案无关。
6、证明三份，证明杨寒（一岁半）、杨森（九岁）与杨飞系父子关系，肖琴香（70岁）与杨飞系母子关系。
被告对该证据无异议。
7、结婚证一份，证明杨飞和肖秀玉系合法夫妻关系。
被告谢鹏无异议；被告人寿财险吉安公司认为与其无关。
8、户口簿一份，证明杨飞、杨森、杨寒、肖琴香、肖秀玉均系非农业家庭户口。
被告谢鹏无异议；被告人寿财险吉安公司认为与其无关。
9、湘江司法鉴定所鉴定意见书二份，证明原告伤情情况。
被告谢鹏无异议；被告人寿财险吉安公司认为与其无关。
10、医疗费票据三十三张，证明原告因该次交通事故花费医疗费用290902.63元。
被告谢鹏质证意见为：对株洲市中心医院和茶陵县中医院的发票无异议，对其他的发票有异议。医疗费中包含了鉴定费，原告方应提交证据证明，有些住院发票都没有原告的名字，还有些没有医生开具的处方。
被告人寿财险吉安支公司认为与其无关。
11、交通费票据48张，证明原告因该次事故花费交通费用32928元。
被告谢鹏质证认为：原告杨飞在住院期间不可能有48次乘车，依照侵权责任法，交通费的赔偿只限于杨飞本人治疗和康复支出的交通费，不包括与治疗和康复无关的交通费，请法庭酌情认定。
被告人寿财险吉安公司认为与其无关。
12、车辆安全技术性能鉴定意见书及事故形态鉴定意见书各一份，证明被告谢鹏车辆安全性能不合格。
被告谢鹏认为：对真实性无异议，对合法性、关联性有异议，在道理认定书中没有认定该次事故是因为车辆安全性能原因造成交通事故。该证据与本案无关联性。
被告人寿财险吉安公司认为与其无关。
被告谢鹏当庭辩称：一、谢鹏在本案交通事故中不应承担主要责任，湘高警茶认字（2015）第0001号道路交通事故认定书不能作为审理本案的依据。1、谢鹏驾驶货车时，虽然打火机点烟且该行为违法，但该行为没有偏离行进方向和行车道。发生此次交通事故的主要原因是原告杨飞在其驾驶的赣DR80**没油违法正常行驶的情况下，不及时报警求援，不及时将相关人员转移至安全区域，而是取回油后站在谢鹏行进方向占道加油造成的。2、谢鹏要求对湘高警茶认字（2015）第0001号道路交通事故认定书提出复议申请，只是因为客观原因让谢鹏丧失了该项权利。3、交通事故责任不完全等同民事赔偿责任，请求法院对本案进行全面审查。二、谢鹏原因按照湖南省实施道交法第三十八条第一款第五项的规定承担相应的赔偿责任。原告在车没油无法正常行驶后，离开驾驶室到加油站取回油后给车加油的整个过程和行为，无异于行人进入高速公路，其与谢鹏驾驶的车辆发生交通事故完全符合机动车与行人在高速公路上发生交通事故的轻型，也完全符合上述规定。
被告谢鹏为支持其主张，向本院提交了如下证据：
1、侦查机关送达回执两份、批准逮捕决定书一份，证明道理交通事故认定书于2015年2月15日送达当事人谢鹏和电话通知家属。2015年2月17日茶陵县人们检察院对谢鹏涉嫌交通肇事罪批准逮捕。被告没有获得法定3天的申请复议时间。
原告质证认为：对真实性无异议，对证明目的有异议。被告方有3天的申请复议时间。
被告人寿财险吉安公司无异议。
2、道理交通事故现场图一份，证明原告杨飞在给车加油的时候站到了行车道上。
原告质证认为：对真实性无异议，但对证明目的有异议，道路交通事故认定书已经有认定。
被告人寿财险吉安公司无异议。
3、中成司鉴所（2015）车态鉴事第63A号事故形态鉴定意见书一份，证明被告驾驶的车辆在紧急避险时车厢与原告驾驶的车的车厢发生碰撞。
原告质证认为：对真实性无异议，对证明目的有异议，该份鉴定意见书上有陈述，被告并非是紧急避险。
被告人寿财险吉安公司无异议。
4、谢顾宁的证言一份，证明原告驾驶的车无油后将车停在应急车道上原告提油桶取回油后再给车加油的事实。
原告质证认为：该份证据不应认定，该证人不在现场，证人是听他人说的。
被告人寿财险吉安公司无异议。
5、汇款凭证一张，被告已支付原告了6万元。
原告及被告人寿财险吉安公司均无异议。
被告平安财险长沙公司辩称：1、肇事车辆湘A**在平安财险长沙公司仅投保了交强险，且已经垫付了医疗费10000元，故平安财险长沙公司仅在死亡伤残限额内支承担相应的赔偿责任。2、此次交通事故造成一死一伤，死者许立峰的赔偿也应一并纳入处理。3、本案原告妻子肖秀玉以法定代理人身份参加诉讼主题是否适格需提供相关证据予以证实。
被告平安财险长沙公司未向本院提交证据。
被告人寿财险吉安公司当庭辩称：1、本案是道路交通事故责任纠纷，是侵权纠纷，人寿财险吉安公司不应承担赔偿责任。2、原告要求人寿财险吉安公司支付原告垫付给死者30000元不属于人寿保险公司理赔范围，请法庭驳回原告诉讼请求。
被告人寿财险吉安公司未向本院提交证据。
被告提交的证据原告对真实性无异议，本院对证据真实性予以认定。原告提交的证据11被告提出异议，本院将对交通费酌情处理；其余证据被告对真实性均无异议，本院对证据真实性予以认定。被告平安财险长沙公司未到庭质证视其放弃举证质证权利，不利后果由其自负。
经审理，本院确认如下基本案件事实：2015年2月4日8时38分，被告谢鹏驾驶湘AJQ0**轻型仓栅式货车途经G72泉南高速湖南段698㎞＋85m（西往东）时，由于驾驶构成中用打火机点烟，未注意前方路面情况，导致车辆撞飞原告许立峰及原告杨飞二人（当时许立峰、杨飞二人正站在行车道与应急道分界线处给停在应急车道上的赣DR80**轻型厢式货车加油），并于赣DR80**轻型厢式货车相刮擦，造成许立峰当场死亡，杨飞受伤以及两车不同程度受损的交通事故。2015年2月25日，湖南高速公路交通警察局株洲支队茶陵大队作出湘高警茶认字（2015）第0001号道路交通事故认定书认定：被告谢鹏在驾驶过程中用打火机点烟、抽烟，存在有妨碍安全违法行为，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第六十二条第三项：“驾驶机动车不得有拨打手持电话、观看电视等妨碍安全驾驶的行为”之规定，是造成此次事故的主要原因，应承担此次事故的主要责任；赣DR80**清醒厢式货车所有人和杨飞和乘车人许立峰在车里发生故障（车辆没油）后，未能在车辆后方摆放警示标志并及时报警，甚至还未转移到安全地带，私自占据车道处理车辆故障，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十二条“机动车在道路上发生故障，需要排除故障时，驾驶人应当开启危险报警闪光灯，将机动车移至不妨碍交通的地方停放；难以移动的，应当持续开启危险报警闪光灯，并在来车方向设置警告标志等措施扩大警示距离，必要时迅速报警。”第六十八条“机动车在高速公路上发生故障时，应当依照本法第五十二条的有关规定办理；但是警告标志应当设置在来车方向一百五十米以外，车上人员迅速转移到右侧路肩上或应急车道内，并且迅速报警。机动车在高速公路上发生故障或者叫他事故，无法正常行驶的，应当由救援车、清障车拖拽、牵引”之规定，是此次事故的次要原因，共同承担此次事故的次要责任。原告杨飞伤后先后被送往茶陵县中医医院及株洲市中心医院接受治疗。2015年4月15日，株洲市湘江司法鉴定中心作出株洲市湘江司法鉴定中心（2015）临鉴字第460号司法鉴定意见书认定原告伤情已构成八级伤残一项、十级伤残一项；误工180日，护理90日，营养90日；后期医药费以临床合理确认为准。原告伤后，被告谢鹏先行垫付了赔偿款6万元；被告平安财险长沙公司在交强险医疗费限额内先行垫付了医药费1万元。原告自己车辆在被告人寿财险吉安公司投保了交强险、限额为30万元的商业第三者责任险、限额为4万元的车上人员险（驾驶员）以及不计免赔特约。被告谢鹏车辆在被告平安财险长沙公司处投保了交强险，事发时均在保险期间内。原告杨飞与肖秀玉系夫妇。两人育有两子，长子杨森出生于2005年3月12日，次子杨寒出生于2013年1月18日。杨飞母亲肖琴香出生于1945年1月25日。
本院认为，原告因道路交通事故受伤，其损失理应依法获得赔偿。本案的争议焦点是原告损失的确定及承担。对原告的损失本院依法认定如下：
1、医疗费286462.72元（茶陵县人民医院住院治疗费21206.4元＋株洲市中心医院住院治疗费243637.19元＋株洲市中心医院门诊治疗费10549.13元＋11070元）；
2、住院伙食补助费2070元（30元／天×69天），原告主张两人没有法律依据，本院不予支持；
3、营养费2000元，根据鉴定意见，本院酌情认定2000元；
4、误工费22322.47元（45265元／年÷365天×180天），原告主张从事交通运输业，单根据庭审查明情况，其从事的是批发零售业，故按照批发零售业标准计算误工损失；
5、护理费9000元（100元／天×90天），原告主张按照株洲市职工平均工资计算没有法律依据，本院依照本地护理一般标准进行计算；
6、a、残疾赔偿金164734元（26570元／年×20年×31%）；b、被扶养人生活费72941元［肖琴香4736元（18335元／年×5年÷6×31%）＋杨森22735元（18335元／年×10年÷2×31%）＋杨寒45470元（18335元／年×16年÷2×31%）］
7、鉴定费2000元，鉴定费2000.04元，原告主张2000元，本院予以支持；
8、交通费3000元，救护车费1600元，其余交通费酌情认定1400元；
9、精神抚慰金12000元，根据案情，酌情认定12000元。
以上第1、2、3项合计290532.72元，先由平安财险长沙公司在交强险医疗费限额内支付1万元，余款由被告谢鹏承担70%即196372.9元；第4、5、6、7、8项合计273997.47元。因本案事故造成一死一伤，平安财险长沙公司在交强险伤残限额内向本案原告杨飞支付赔偿款41265.5元，该款先支付第9项12000元，余29265.5元支付第4到8项赔偿，余款244731.97元由被告谢鹏承担70%即171312.38元。被告平安财险长沙公司应付51265.5元，已付1万元，还应付41265.5元。被告谢鹏应付367685.28元，已付6万元，还应付307685.28元。原告主张被告人寿财险吉安公司支付其向死者许立峰家属垫付的30000元应该在许立峰家属起诉的赔偿案件中处理，本院不予处理，故对原告该项请求本院不予支持。原告代理人在本案庭审之后提交了新的陈述意见认为，被告人寿财险吉安公司应该在交强险范围内对原告进行赔偿，但其并没有在法定期限内更改诉请，本院不予处理。且从交警部门的事故认定来看，许立峰为乘车人，那么杨飞就是该车驾驶人，驾驶人不能成为本车的第三者，故其要求本车向其承担交强险赔偿也没有法律依据。被告谢鹏主张事故责任应该重新划定，但其并无新的证据推翻交警队的事故认定。故对其主张，本院不予支持。综上依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条到第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司在本判决书生效之日起十日内向原告杨飞支付机动车交通事故责任强制保险理赔款共计41265.5元；
二、被告谢鹏在本判决书生效之日起十日内向原告杨飞支付各项赔偿款共计307685.28元；
三、驳回原告杨飞对被告中国人寿财产保险股份有限公司吉安市中心支公司的诉讼请求；
四、驳回原告杨飞过高部分诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3650元，由原告杨飞负担650元，被告谢鹏负担3000元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
附：提起上诉的应在提交上诉状七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向湖南省株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：18-161101040002686。逾期未交纳的，将承担按照自动撤回上诉处理的后果。
审 判 长 贺ＸＸ
人民陪审员 谭 斌
人民陪审员 向寿哲
二〇一五年十一月四日
书 记 员 王昭君
附相关法律条文如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收人，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收人损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收人状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收人的，误工费按照实际减少的收人计算。受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收人计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收人状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收人的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的。年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。