重庆市石柱土家族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石法民初字第02842号
原告李明群，女，生于1970年1月25日，土家族，务农，住重庆市石柱土家族自治县。
委托代理人代国华，石柱土家族自治县黄水法律服务所法律服务工作者。
委托代理人代善福（系原告之夫），男，生于1969年1月13日，土家族，住重庆市石柱土家族自治县。
被告马革委，男，生于1969年1月13日，土家族，个体建筑户，住重庆市石柱土家族自治县。
委托代理人谭千富，石柱土家族自治县法律援助中心法律服务工作者。
被告王宜宽，男，生于1943年7月14日，土家族，务农，住重庆市石柱土家族自治县。
委托代理人姚敦伦，石柱土家族自治县黄水法律服务所法律服务工作者。
原告李明群诉被告马革委、王宜宽提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月19日立案受理，于2015年7月16日由审判员梁蓉担任审判长，与人民陪审员庄大财、岳磊组成合议庭，适用普通程序共同负责对案件进行了审理。原告李明群及其委托代理人代国华、代善福，被告马革委及其委托代理人谭千富，被告王宜宽及其委托代理人姚敦伦到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2014年被告马革委承包被告王定峰苦草湾房屋的修建工程，被告马革委雇请原告在其工地做工。2014年11月14日15时许，原告在屋顶吊运木材时因吊机故障，原告右上肢被钢绳绞伤。被告马革委立即找来120救护车将原告送到重庆长城医院住院治疗。原告入院诊断为：右上肢绞伤：1.右肱骨中段骨折；2.右尺、桡骨中段骨折；3.右尺桡骨茎突骨折；4.右中指末节指骨骨折；7.右桡神经损伤。原告在重庆长城医院住院27天出院回家休养，住院期间原告由丈夫护理，被告马革委给付医疗费67000.00元，尚差部分全由原告支付。2015年3月25日原告经重庆市石柱司法鉴定所法医鉴定：1.原告的损伤属工伤七级伤残；2.住院期间1人护理，出院后1人护理4-5个月；今后两次手术取出内固定器时需要1人护理二个2-3周；3.李明群出院休息7-8个月后可以从事部分轻微体力劳动；4.李明群一般情况下约需后续医疗费15000-18500元。上列事实，有住院病历及鉴定意见书等证据可证。为此，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《民事诉讼法》第二十八条之规定，请求依法判令被告连带赔偿原告在从事雇佣活动中遭受人身损害损失304625.24元。
被告马革委辩称，1.原告诉称2014年11月4日，原告在被告工地受伤是事实，但是主要原因是原告的重大过失造成的，是原告违反操作规程，直接用手排除吊机障碍，原告本身是长期开吊机的，应该知道不能直接用手去操作，因此是原告自身过错造成；2.原告受伤后，被告也积极配合去治疗的，也垫付了医疗费，且被告认为该伤可以在石柱医院治疗，是原告自己要求去长城医院治疗，有扩大伤情的嫌疑；3.原告最初适用的是工伤标准鉴定，庭前原告又要求石柱司法鉴定所重新鉴定过，因此原告应该变更诉讼请求的赔偿金额，且后续治疗费过高。
被告王宜宽辩称，1.本案原告在枫木乡苦草湾王宜宽的建筑工地受伤时事实；2.本案被告与原告没有任何关系，本案提供劳务者是马革委提供给李明群的，即马革委是雇主，李明群是雇员，因此按照法律规定，雇员受伤应该由雇主承担损失，因此与王宜宽无关；3.本案被告是定作与承揽的关系，马革委与王宜宽形成的是承揽关系，当时在谭祁权的介绍下，在马革委妻子起草合同后，由双方同意的，约定实际施工过程中，马革委作为承揽人，应该承担雇员受伤责任，定作人王宜宽不应承担责任；4.王宜宽不应承担选任过失责任，本案原告在与被告谈建房事宜时，都是认可自己有资质的，因此王宜宽有理由相信被告马革委有建筑资质；5.本案王宜宽收到的传票是2015年6月16日，没有收到今天变更请求的诉状，且原告诉讼的理由是以工伤标准起诉的，依照法律规定，原告不能变更诉讼理由；否则应重新起诉；6.原告提交的鉴定书，两个鉴定号是同样的鉴定结果，因此原告提交的鉴定结论程序不合法，内容有瑕疵，原告二次鉴定不能在原鉴定机构进行，我们也仅看到第一次的鉴定发票，第二次的没有，因此原告第二次鉴定是作假；7.原告的诉讼请求，在质证阶段再予以说明；最后，原告在本案中有重大过失，原告明知自己没有操作吊机的资质证，而强行操作，应该承担过错责任；对本案原告赔偿标准，依我了解，原告是农村户口，不应该按照城镇户口计算赔偿标准，不能仅凭租房合同来说明，且两份租房合同笔迹是一致的，有造假的嫌疑，我们有权要求鉴定合同上的笔迹；且原告不可能长期在租房中生活，未住期间都是在老家务农，因此不能适用城镇标准。请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，被告马革委与王宜宽达成协议，约定马革委承包王宜宽三楼一底的房屋劳务，也即是包工不包料。马革委无相应的承建房屋资质。马革委承包后雇请原告李明群开吊机，李明群也无相应的开吊机的资质。李明群在开吊机的过程中，吊机出现故障，李明群的右上肢被钢绳绞伤。李明群于2014年11月14日受伤后在枫木乡卫生院治疗花去医疗费2959.90元，后入住长城医院27天，入院诊断为：右上肢绞伤：1.右肱骨中段骨折；2.右尺、桡骨中段骨折；3.右尺桡骨茎突骨折；4.右中指末节指骨骨折；7.右桡神经损伤；花去医疗费74245.82元。2015年3月3日，原告自行申请重庆市石柱司法鉴定所鉴定，该鉴定所按工伤标准予以鉴定；后2015年6月14日又出具鉴定与前面一致的鉴定字号的司法鉴定意见，该鉴定意见载明：1.原告的损伤属工伤七级伤残；2.住院期间1人护理，出院后1人护理4-5个月；今后两次手术取出内固定器时需要1人护理二个2-3周；3.李明群出院休息7-8个月后可以从事部分轻微体力劳动；4.李明群一般情况下约需后续医疗费15000-18500元。被告认为同一鉴定机构收取一次费用，出具两次鉴定字号一致的鉴定意见，该鉴定结论程序存在问题，不能予以采信。原告申请法院予以重新鉴定原告的伤残等级、后续医疗费以及误工、护理时限，经原、被告同意，本院委托重庆市弘正司法鉴定所进行鉴定，该机构出具鉴定意见：1.被鉴定人李明群因外伤致右上肢功能部分丧失伤残程度评定为IX（九）级；其右手指功能部分丧失，伤残程度评定为IX（九）级。2.被鉴定人李明群的后续医疗费用约为人民币15000.00元。3.被鉴定人李明群的误工时限为270日，护理时限为90日。
另查明，被告马革委垫付原告医疗费69959.90元。原告李明群系农村居民，原告李明群的父亲李祥成生于1941年10月18日，李祥成生育有4个子女。
以上事实有原告提供的原告身份证复印件、原告之父李祥成户口登记卡复印件、住院病历、石柱司法鉴定所出具的鉴定意见书、医疗费发票、鉴定费发票、村委证明等；被告马革委提供的代善福出具的领条、枫木卫生院发票等；被告王宜宽提供的枫木乡村民委员会的证明、照片；以及证人谭祈权到庭的证实，重庆市弘正司法鉴定所司法鉴定意见书以及庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：一、原、被告之间是什么法律关系，原告的损失应当如何分担；二、原告受伤的合理损失。下面分别作如下评判：
一、被告王宜宽修建的房屋系农村自建房屋，与被告马革委达成承包协议，被告马革委承包该房屋的劳务部分，被告马革委承包后，雇请原告李明群开吊机，原告李明群在开吊机的过程中受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告马革委并未提供岗前对李明群培训上岗的证据，且明知吊机存在安全故障并未予以检修或者采取安全防护措施，应承担主要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，原告在明知该吊机存在故障仍进行操作，且存在操作不当，其自身也应承担相应的责任。本院根据马革委与李明群的过错程度酌情认定双方按8：2的比例承担责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告王宜宽作为发包人应当与雇主被告马革委承担连带赔偿责任。
二、原告受伤的合理损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。本院对原告李明群受伤的合理损失确认如下：
1.医疗费。住院期间的医疗费用77205.72元，有医药费专用票据佐证，本院予以确认。后续治疗费，经重庆市弘正司法鉴定所出具的鉴定意见需15000.00元，本院予以确认。
2.住院伙食补助费。原告共计在重庆长城医院住院治疗27天，原告主张按32元每天予以计算，未超过本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院予以确认。原告主张按石柱司法鉴定意见需取两次内固定器，按护理二个2-3周计算42天住院伙食补助费，但该司法鉴定意见未能作为本案的定案依据，按重庆市弘正司法鉴定所出具的鉴定意见原告的护理时限共计为90日，并不能看出原告续医住院的时间，故对原告的住院伙食补助费予以支持：32元／天×27天=864.00元，今后的住院伙食补助费待实际产生后原告可予以另案主张。
3.营养费。原告的出院医嘱以及鉴定意见均无加强营养的意见，原告主张营养费3000.00元，本院不予支持。
4.误工费。重庆市弘正司法鉴定所的鉴定意见被鉴定人李明群的误工时限评定为270日。因原告未提供具体从事行业的充分证据，本院参照2014年城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资29643.00元／年计算，则原告的误工费为21927.70元（29643.00元／年÷365天×270天）。
5.护理费。护理时间经重庆市弘正司法鉴定所出具的鉴定意见载明冉国平的护理时限为90日，本院认定原告李明群的护理费为37721.00元／365×90天=9301.07元。
6.残疾赔偿金。经重庆市弘正司法鉴定所鉴定，原告李明群伤残程度评定为两个九级。原告系农村居民，原告主张在城镇生活一年以上应当按城镇标准予以计算残疾赔偿金，但原告提供的租房合同系原告受伤后形成，且与被告王宜宽提供的村委证明有矛盾之处，故原告证明其在城镇居住一年以上的证据不充分，本院碍难采信。原告的伤残赔偿金为：9490元×20年×（20%＋2%）=41756.00元。原告被扶养人其父李祥成的生活费为：7983元×7年×（20%＋2%）÷4=3073.46元。
7.精神抚慰金。结合原告的伤残部位及伤残等级情况，再结合本案的过错程度，原告主张精神抚慰金5000.00元，本院予以支持。
8.交通费。原告主张1327.00元，原告提供的票据与原告实际发生时间不符，本院考虑到本案的客观实际，酌情认定交通费为600.00元。
9.鉴定费。重庆市石柱司法鉴定所收取鉴定费2500.00元，因鉴定需要到石柱县人民医院检查费518.00元。因该鉴定意见与重庆市弘正司法鉴定所重新鉴定的结论不一致，故该鉴定产生的费用应由原告本人负担。
10.住宿费。原告主张住宿费240.00元。原告虽未提供正式发票予以佐证，但考虑到本案的客观实际，参照重庆市一般公务人员的出差标准，原告主张240.00元予以支持。
11.原告到重庆市弘正司法鉴定所鉴定的费用。原告主张交通费542.00元，住宿费180.00元，检查费1309.00元，共计2031.00元，原告提供有相应的正式票据予以佐证，本院予以确认。
综上所述，原告受伤的合理损失共计为：176998.95元，被告马革委承担80%的责任即141599.16元，扣除已垫付的69959.90元，还应支付原告71639.26元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，判决如下：
一、被告马革委于本判决生效之日起十日内支付原告李明群71239.26元；
二、被告王宜宽对马革委承担的赔偿责任负连带责任；
三、驳回原告李明群的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1924.00元（原告已垫付），鉴定费2950.00元（原告已垫付），证人谭祈权的费用200.00元，共计5074.00元；由原告李明群负担1942.00元，被告马革委、王宜宽连带负担3132.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 梁 蓉
人民陪审员 庄大财
人民陪审员 岳 磊
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 余 露