湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘10民终7号
上诉人（原审被告）中十冶集团有限公司，住所地陕西省西安市碑林区火炬路10号企图时代十层。
法定代表人程法杰，该公司董事长。
委托代理人李富生，公司职员。
委托代理人朱建华，湖南天夫律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中十冶集团有限公司郴州分公司，住所地湖南省郴州市北湖区香雪路8号206号。
代表人张良，该分公司负责人。
委托代理人李富生，公司职员。
委托代理人朱建华，湖南天夫律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）曾锡珠。
被上诉人（原审被告）段丽芳。
上诉人中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司因与被上诉人曾锡珠、段丽芳建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省永兴县人民法院（2015）永民初字第1426号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月27日公开开庭审理了本案。上诉人中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司共同委托代理人李富生、朱建华、被上诉人曾锡珠到庭参加诉讼，被上诉人段丽芳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：中十冶集团有限公司成立于2006年8月22日，经营范围包含房屋建筑工程总承包。中十冶集团有限公司郴州分公司经中十冶集团有限公司授权，成立于2011年12月13日，为非法人企业，领取了《营业执照》（注册号：431000000049096）。2015年4月28日，段丽芳在收到曾锡珠交来的200，000元质保金后，向其出具了一张收据，内容为：“兹收到曾锡珠缴来道路运动场质保金贰拾万元，本人同意此款由永兴县五星学校项目工程款总结算中扣除。”收款人为段丽芳，加盖了中十冶郴州分公司五星学校项目部公章。嗣后，因五星学校工程项目停工，曾锡珠要求返还质保金，段丽芳等以没有支付能力为由未予返还，为此，曾锡珠向法院提起诉讼，请求：1、责令中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司、段丽芳双倍返还押金40万元；2、由中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司、段丽芳承担一切诉讼费用。
另查明，1、2014年12月18日，中十冶集团有限公司郴州分公司与永兴县五星学校签订了《建设工程施工合同》，合同内容为：“一、工程概况。工程名称：永兴县五星学校；工程地点：永兴县便江镇水南村五里亭组；工程立项批准文号：永发改复（2014）3号；工程内容：由中航建筑规划长沙设计研究有限公司出具的设计施工图中除园林绿化之外的所有内容。五、项目经理：承包人项目经理：李明华。十二、合同生效：本合同从双方签字盖章后之日起生效。”中十冶集团有限公司郴州分公司、委托代理人即段丽芳在合同上盖章签字确认。2、2015年7月24日，中十冶集团有限公司郴州分公司与永兴县五星学校签订的《建设工程施工合同》已经终止，双方就已完成的工程进行了预（结）算审计验证定案。3、本案在审理过程中，曾锡珠申请了诉讼保全，交纳诉讼保全费2520元。
原审法院认为，本案的争议焦点是：1、段丽芳、中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司之间由谁承担返还押金的责任；2、该押金是否需要双倍返还。
一、根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定，法人可以通过代理人实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。中十冶集团有限公司郴州分公司委托代理人段丽芳与永兴县五星学校签订了《建设工程施工合同》；合同保证金收据上载明为永兴县五星学校道路运动场质保金，且同意该款由五星学校项目工程款总结算中扣除，收款人为段丽芳，加盖了中十冶郴州分公司永兴县五星学校项目部公章，故段丽芳属行使中十冶集团有限公司郴州分公司授权的代理行为，中十冶集团有限公司郴州分公司应对段丽芳的代理行为承担民事责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照；分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。中十冶集团有限公司郴州分公司是中十冶集团有限公司依法设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任由中十冶集团有限公司承担，中十冶集团有限公司及其郴州分公司辩称对五星学校项目不知情，未授权段丽芳签订任何合同，与本案查明事实不符，中十冶集团有限公司郴州分公司自认与永兴县五星学校签订《建设工程施工合同》加盖的公章是公司所为，故抗辩理由不成立，依法不能支持。
二、根据《中华人民共和国合同法》规定，合同的订立应当遵守法律、行政法规，不得违反法律、行政法规的强制性规定；建设工程合同应采取书面形式。曾锡珠与中十冶集团有限公司郴州分公司达成了关于永兴县五星学校运动场建设工程的口头协议，但未签订书面合同，违反了相关法律规定，属于无效合同。根据《中华人民共和国合同法》规定，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还，故中十冶集团有限公司郴州分公司应返还曾锡珠200，000元质保金。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百一十八条规定，当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。曾锡珠提供的收据上只注明了该款为质保金，并未约定为定金，故曾锡珠要求双倍返还的诉讼请求不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百一十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告中十冶集团有限公司郴州分公司于本判决生效后十日内向原告曾锡珠返还质保金200，000元；二、被告中十冶集团有限公司对以上第一项判决款项承担连带返还责任；三、驳回原告曾锡珠的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，减半收取3650元，诉讼保全费2520元，合计6170元，由被告中十冶集团有限公司郴州分公司、中十冶集团有限公司共同负担3410元，由原告曾锡珠负担2760元。
上诉人中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、上诉人中十冶集团有限公司早在2011年2月17日就在陕西日报上发布公告，公告内容为：“中十冶集团有限公司对外签订工程承包合同必须具有法定代表人签字的授权委托书，并在合同上加盖我公司行政公章、工程资金结算账户及法定代表人签字”，本案涉及的《建设工程施工合同》中没有中十冶集团有限公司行政公章、工程资金结算账户及法定代表人签字，该合同是永兴县五星学校实际施工人夏青云未经上诉人同意，通过私人关系偷盖的中十冶集团有限公司郴州分公司合同章，企图通过挂靠的形式借用资质，是无效合同。二、上诉人从来没有出具过授权委托书给段丽芳，被上诉人也没有向人民法院提供过授权委托书，《建设工程施工合同》上记载的项目经理是李明华，原审法院仅仅因为无效的《建设工程施工合同》中出现了段丽芳的名字，就认定段丽芳是中十冶集团有限公司郴州分公司的代理人错误。事实上段丽芳和夏青云是五星学校项目实际施工人，夏青云、段丽芳才是应当承担返还200，000元保证金的责任主体。原审判决认定事实错误，判决上诉人承担返还保证金责任毫无事实和法律依据，请求：一、撤销湖南省永兴县人民法院（2015）永民初字第1246号民事判决，驳回曾锡珠对上诉人的诉讼请求；二、判令被上诉人段丽芳承担返还保证金200，000元的责任；三、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人曾锡珠辩称：段丽芳是获得中十冶集团有限公司的授权进行后对外代理，合同合法有效。段丽芳出具的收据上加盖了中十冶集团有限公司郴州分公司的公章，段丽芳也应承担连带责任。
被告段丽芳没有到庭，也没有答辩。
上诉人为支持其上诉主张，向本院提供以下证据：
1、陕西省西安市公证处公证书，拟证明中十冶集团有限公司2011年2月17日在陕西日报上刊登了公告，申明中十冶集团有限公司对外签订工程承包合同，必须有法定代表人签字的授权委托书，并在合同上加盖公司行政公章、工程资金结算账户及法定代表人签字。
2、中十冶集团有限公司《合同管理办法》，拟证明该管理办法自2012年9月15日正式施行，按照管理办法规定，集团公司负责所有合同的签订，由董事长或授权委托人负责建设工程施工合同的批准和签署。
3、永兴县五星学校建设工程施工合同，拟证明以中十冶集团有限公司郴州分公司名义与永兴县五星学校签订的建设施工合同是无效合同，中十冶集团有限公司从来没有聘请过李明华为项目经理，合同上记载的工程结算资金账户不是中十冶集团有限公司银行账户。
4、对公活期存款交易明细表，拟证明永兴县五星学校建设工程施工合同约定的资金帐户与永兴县五星学校没有任何资金往来，永兴县五星学校建设项目是段丽芳个人借用中十冶集团有限公司郴州分公司的名义承揽的，段丽芳是永兴县五星学校建设项目的实际施工人。
5、周文艺诉中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司、段丽芳建设工程施工合同纠纷一案判决书及周文艺提交的证据，拟证明段丽芳是永兴县五星学校建设项目的实际施工人。
6、湖南省宝山有色金属矿业有限责任公司罐笼井延伸建设工程施工合同，拟证明中十冶集团有限公司对外签订合同是加盖中十冶集团有限公司的公章，并加盖法定代表人印章和集团公司工程资金结算账户，中十冶集团有限公司下属机构和项目部均无权签订建设工程施工合同。
7、关于成立中十冶集团有限公司湖南省宝山有色金属矿业有限责任公司罐笼井延伸工程项目部及人员聘任的通知、关于中十冶集团有限公司湖南省宝山有色金属矿业有限责任公司罐笼井延伸工程项目经理部人员调整的通知，拟证明中十冶集团有限公司承包的建设工程，项目经理部的成员及人员聘任、调整，均由中十冶集团有限公司直接决定，并会下发通知给各单位、总部各部室。
被上诉人曾锡珠对上诉人提供的证据提出如下质证意见：对证据1、2、4、5、6的真实性无异议，但对公证书及公告不知情，对段丽芳与中十冶集团有限公司是什么关系也不知情，200，000元保证金是段丽芳的个人行为，但合同加盖了中十冶集团有限公司公章就是公司的真实意思表示，是有效的，与中十冶集团有限公司有关联；证据3的真实性无法确定，自己不是合同承包人，对合同不知情；对证据7的真实性不予认可，这是公司内部管理行为。
本院认证如下：因被上诉人曾锡珠对上诉人提供的证据1、2、4、5、6的真实性无异议，本院对其真实性予以采信，但证据5、6与本案没有关联性，不能作为本案定案依据；上诉人提供的证据3是中十冶集团有限公司郴州分公司与五星学校签订的《永兴县五星学校建设工程施工合同》，段丽芳以中十冶集团有限公司郴州分公司委托代理人身份在合同上签了名，虽然上诉人认为段丽芳是无权代理，但两上诉人及被上诉人曾锡珠对段丽芳代表中十冶集团有限公司在五星学校承包工程并已实际施工的客观事实没有争议，该证据依法应予采信；证据7是中十冶集团有限公司单方面印发的内部文件，曾锡珠不予认可，且与本案无关联性，不能作为本案定案依据。
本院二审查明：一审判决认定的中十冶集团有限公司郴州分公司与永兴县五星学校签订的《建设工程施工合同》内容并非合同全部内容，合同上记载的承包人中十冶集团有限公司银行账号，与上诉人提供的证据4对公活期存款交易明细表记载的中十冶集团有限公司郴州分公司账号一致，该帐号交易明细上有与段丽芳的交易记录。段丽芳出具给曾锡珠的200，000元收据加盖“中十冶集团郴州分公司项目工程部”公章。二审庭审中，曾锡珠陈述，因段丽芳资金周转不过来，向曾锡珠借款300，000元，并承诺把五星学校运动场项目交给曾锡珠施工，后段丽芳归还了100，000元，尚欠200，000元，段丽芳向曾锡珠出具了前述收据，但双方没有签订书面合同。由于承包方未拿出合格资质办理合法手续，五星学校建设项目在段丽芳向曾锡珠出具收据前即2015年4月20日就已全面停工，出具收据的次日即4月29日，五星学校通知中十冶集团有限公司郴州分公司，要求中止合同履行并进行工程量清算。
中十冶集团有限公司郴州分公司营业执照上登记的经营范围是“为公司承接业务”。2011年2月17日，中十冶集团有限公司曾在陕西日报上刊登公告，公告申明：中十冶集团有限公司对外签订工程承包合同必须具有法定代表人签字的授权委托书，并在合同上加盖公司行政公章、工程资金结算账户及法定代表人签字；中十冶集团有限公司下属的项目经理部对外签订劳务、租赁、买卖、专业分包等经济合同，必须签订书面合同，并加盖项目经理部行政公章；公司不授权任何个人及下属机构收取包括工程履约保证金在内的任何工程款项、进行借贷、提供担保。其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是：一、本案是建设工程施工合同纠纷还是借贷纠纷，“质保金”是否应予返还；二、段丽芳出具加盖“中十冶集团郴州分公司永兴五星学校项目工程部”收条收取曾锡珠“质保金”是个人行为还是公司行为，中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司是否应承担返还责任。
关于争议焦点一。质保金有质量保修金和质量保证金之别，其中质量保修金是由合同双方约定从应付合同价款中预留的，当标的物出现质量问题，需要进行修理时，用于支付修理费用的资金；质量保证金，是施工单位根据建设单位的要求，在建设工程承包合同签订之前，预先交付给建设单位，用以保证施工质量的资金。段丽芳因五星学校项目周转困难向曾锡珠借款300，000元，归还了100，000元，欠下200，000元未还而承诺将五星学校运动场项目发包给曾锡珠承建，并出具收据将200，000元欠款作质保金收取，该质保金系质量保证金而非质量保修金，本案是建设工程施工合同纠纷。段丽芳出具质保金收据给曾锡珠时，五星学校建设项目已经因段丽芳代理的承包方没有取得相应资质而停工，出具收据的次日五星学校中止履行与中十冶集团有限公司郴州分公司签订的《建设工程施工合同》，段丽芳已无法履行将五星学校运动场承包给曾锡珠的承诺，更未签订书面承包合同，同时无证据显示双方就永兴县五星学校运动场建设工程施工范围、建设工期、开工竣工时间、工程质量、工程造价等具体事宜达成了协议，故双方之间的建设工程施工合同没有成立，收取的200，000元质保金，依法应予返还。
关于争议焦点二。中十冶集团有限公司郴州分公司是中十冶集团有限公司的下属机构，分公司经营范围是为公司承接业务，其与永兴县五星学校签订的《建设工程施工合同》虽无证据证实段丽芳取得了公司法定代表人的授权委托书，但加盖了中十冶集团有限公司郴州分公司的公章，双方对合同公章的真实性没有异议，无论是永兴县五星学校还是曾锡珠都有理由相信段丽芳是有权代理。上诉人中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司上诉提出段丽芳利用私人关系偷盖中十冶集团有限公司郴州分公司公章、段丽芳才是永兴县五星学校建设项目实际施工人不充分等主张，无证据证实，应由上诉人承担举证不能的法律后果。上诉人主张中十冶集团有限公司郴州分公司与五星学校签订的《建设工程施工合同》无效的理由不成立，依法不能支持。段丽芳因五星学校建设项目资金周转困难向曾锡珠借款300，000元，尚欠200，000元应当由五星学校项目承包人中十冶集团有限公司郴州分公司偿还。中十冶集团有限公司郴州分公司属中十冶集团有限公司设立的非法人企业，不具备独立承担民事责任的条件，其民事责任由中十冶集团有限公司承担。中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司与段丽芳之间的纠纷，双方另行处理。
综上所述，上诉人中十冶集团有限公司、中十冶集团有限公司郴州分公司的上诉理由不成立，但一审判决认定事实的依据不足，判决结果与说理自相矛盾，适用法律不当，依法应予改判。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第二百七十条、第二百七十五条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百一十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省永兴县人民法院（2015）永民初字第1246号民事判决；
二、限上诉人中十冶集团有限公司自本判决生效之日起十日内返还被上诉人曾锡珠质保金200，000元；
三、驳回被上诉人曾锡珠的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7300元，减半收取3650元，诉讼保全费2520元，合计6170元，由上诉人中十冶集团有限公司负担3410元，由被上诉人曾锡珠负担2760元；二审案件受理费4300元，由上诉人中十冶集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳萍
代理审判员 何伦康
代理审判员 刘 扬
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 资 威
附法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。
代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。
依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。
《中华人民共和国合同法》第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。
第二百七十五条施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款
《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百一十八条当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条?第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。