内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑二初字第357号
公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民检察院。
被告人张某甲，男，汉族，1965年4月12日，初中文化。
辩护人刘学峰，内蒙古易非律师事务所律师。
东胜区人民检察院以东检二诉刑诉（2015）313号起诉书指控被告人张某甲犯职务侵占罪，于2015年12月24日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，组成合议庭，在审理过程中发现本案不宜适用简易程序审理，于2016年2月3日转为普通程序审理。东胜区人民检察院指派代理检察员呼毕图、苏田苗出庭参加诉讼。被告人张某甲及其辩护人刘学峰到庭参加了诉讼。期间，公诉机关建议延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控，2009年12月至2011年7月间，被告人张某甲利用担任鄂尔多斯市东胜区营盘壕村民委员会委员、一组组长的职务便利，以个人名义与东胜区国土资源局签订临时使用土地补偿协议，将41亩集体土地的补偿款82000元据为己有；以个人名义与东胜区国土资源局签订土地征收及其他附属物拆迁补偿协议，将征拆集体所有的一处公用厕所的补偿款251495元据为己有。
综上，被告人张某甲利用经营管理集体事务的职务便利，将集体财物333495元据为己有。
2015年5月29日被告人张某甲主动到鄂尔多斯市东胜区反贪污贿赂局投案。赃款已全部退赔。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述及辩解、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人张某甲利用经营管理集体事务的职务便利，将集体财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人张某甲对公诉机关指控的罪名无异议。但辩称：1.公诉机关指控的其以个人名义与国土资源局签订的41亩集体土地补偿款82000元属于国土资源局对其个人平整该土地的补偿费用，不是对临时使用集体土地的补偿；2.替集体垫付过10万元用于给村民发放征地补偿款，且该款至今集体未给报账。
辩护人对指控的罪名无异议，但提出如下辩护意见：1.公诉机关的指控数额中应将被告人替集体垫付的12万元核减，同时认为公诉机关指控的82000元属于事实不清，不应当计算在涉案的款项中，属于对被告人张某甲的个人补偿款，且超过追诉时效，应当予以核减，涉案金额应当以131495元予以认定；2.张某甲被选举为村民委员会委员、村民小组组长的证据不足；3.张某甲具有自首情节，且赃款全部退赔，认罪悔罪，一贯表现好，并资助他人，依法可从宽处罚。综上对被告人张某甲应该在一年以下量刑。
针对上述辩称，辩护人当庭出示了下列证据：1.辩护人会见被告人张某甲的笔录一份，证实张某甲曾替村民小组垫付过12万元的事实；2.说明及信函各一份，证实曾受被告人张某甲资助的一名大学生边某某接受资助属实，同时另有一人也受张某甲的资助的事实；3.东胜区营盘壕村一组负责人张某乙、张某丙出具的谅解书一份，证实该村民小组对被告人张某甲的行为予以谅解，请求对被告人宽大处理。
经审理查明，2009年12月至2011年7月间，被告人张某甲利用担任鄂尔多斯市东胜区营盘壕村民委员会委员、一组组长的职务便利，以个人名义与东胜区国土资源局签订临时使用土地补偿协议，将41亩集体土地的补偿款82000元据为己有；以个人名义与东胜区国土资源局签订土地征收及其他附属物拆迁补偿协议，将征拆集体所有的一处公用厕所的补偿款251495元据为己有。综上，被告人张某甲利用经营管理集体事务的职务便利，将集体财物合计333495元据为己有。
另查明，2015年5月29日被告人张某甲主动到鄂尔多斯市东胜区人民检察院反贪污贿赂局投案并如实供述其占用集体征拆款的事实。案发后赃款已全部退赔到侦查机关，现已移送到东胜区人民法院。
认定上述事实的证据如下：
1.书证
（1）户籍证明，证明被告人张某甲的基本身份信息。
（2）鄂尔多斯市东胜区诃额伦街道办事处、营盘壕村民委员会共同出具的证明一份，证明被告人张某甲于2009年换届选举后成为该村村委会组成人员，同时任营盘壕村一组组长。
（3）鄂尔多斯市东胜区人民检察院扣押决定书、扣押财物、文件清单、收据以及解除扣押决定书、处理扣押财物、文件决定书、处理扣押财物、文件清单、扣押款物处理结果告知书、退还、返还扣押财物、文件决定书及退还、返还扣押财物、文件清单，证明鄂尔多斯市东胜区人民检察院依法将被告人张某甲家属张某代被告人分两次退赔的赃款合计400000元予以扣押，后向张某退还66505元。
（4）中共鄂尔多斯市东胜区纪律检查委员会关于诃额伦街道营盘壕社区一组组长张某甲案件调查经过说明、东胜区人民检察院反贪污贿赂局出具的张某甲涉嫌贪污案破案经过，证明被告人张某甲涉嫌贪污一案线索由中共鄂尔多斯市东胜区纪律检查委员会移送，东胜区人民检察院于2015年5月29日受案初查，同日张某甲到东胜区人民检察院反贪污贿赂局主动投案的经过。
（5）鄂尔多斯市民正房地产估价经纪有限责任公司企业法人营业执照和房地产估价机构资质证明、致委托方函、房地产拆迁评估分户报告，证明鄂尔多斯市大兴房屋开发有限责任公司委托评估的诃额伦街道办事处营盘壕村庄小组一组（张某甲）位于羊场壕乡营盘壕村的建筑面积64.44平方米的厕所，在估价时点2011年5月2日的市场价值为251495元。
（6）土地征收及其地上附属物拆迁补偿协议书、报销单、收条，证明2011年7月12日，鄂尔多斯市东胜区国土资源局与被告人张某甲签订补偿协议，对营盘壕村的土地66.44平方米进行拆迁，实行货币补偿，合计251495元，2011年7月13日国土资源局填制报销凭证支出该笔251495元征地补偿款，张某甲于2011年7月14日收到该笔补偿款。
（7）鄂尔多斯市东胜区供水输水工程临时使用土地补偿协议书、记账凭证、报销单、收条，证明2009年12月2日东胜区国土资源局与营盘壕村一、二、三组签定一份临时使用土地补偿协议，甲方供水输水工程临时使用乙方集体土地36.75亩，补偿费用合计73500元，同年12月20日东胜区国土资源局与张某甲签订一份临时使用土地补偿协议，甲方供水输水工程临时使用乙方集体土地41亩，补偿费用合计82000元。被告人张某甲于2010年1月5日收到前述补偿款155000元。东胜区国土资源局于同年1月31日记账为“支付引黄工程征地拆迁费”，共计155000元。
2.证人证言
（1）证人张某丙的证言，系营盘壕村一组出纳，证明被告人张某甲从2005年开始担任东胜区营盘壕村民委员会委员、一组组长，政府征拆村集体土地及房屋由组长张某甲负责协助，组里没有对公账号，用组长张某甲的身份证开的账户，收入的现金存入该账户，政府征拆过该村的砖厂及砖场附属物、学校及学校周边土地、后壕的集体土地、两处公共厕所、引黄工程临时占地，征拆砖厂及砖附属物、后壕的土地款进入集体账务，学校及周边集体土地征拆款大概150000元左右，其中127000元进入集体账，剩余的未入集体账务，引黄工程临时征用集体24500元进入集体账务，两处公共厕所的补偿款未入集体账务，进入集体账务的征拆款已全部给村民分配。
（2）证人温某某的证言，系营盘壕村民委员会主任，证明张某甲2005年开始担任东胜区营盘壕村民委员会委员、一组组长，2005年之前就担任营盘壕村一组组长，2003年左右，东胜区天骄路办事处与东胜区环卫局协调，由环卫局出资在营盘壕村一组土地上建了两处公共厕所供村民使用，2011年被鄂尔多斯市大兴房屋开发有限公司征用并拆迁，并由组长张某甲协助政府征用一组的土地。
（3）证人张某乙的证言，系营盘壕村一组会计，证明张某甲2005年开始担任营盘壕村民委员会委员、一组组长，政府征拆过营盘壕村一组的砖厂及附属物、学校及周边土地、后壕的集体土地、两处公共厕所、引黄工程临时占地，并由组长张某甲负责协助，砖厂及附属物、学校及周边土地及后壕土地的征拆款全部进入集体账务，引黄工程的24500元进入集体账务，两处公共厕所的征拆款未入集体账务，进入集体账务的征拆款已全部给村民分配。
（4）证人张某丁的证言，系营盘壕村一组社员，证明在政府征拆营盘壕村一组土地期间，引黄工程临时征用集体土地补偿款、征拆营盘壕村集体的两处公共厕所补偿款均没有给社员分配。
（5）证人张某戊的证言，系营盘壕村一组组委会委员，证明张某甲大概从2006年开始担任东胜区营盘壕村一组组长，2007、2008年左右，政府出资在营盘壕村村民一组土地上建了两处公共厕所供村民使用，2010年左右两处厕所被拆迁，后来知道拆迁费被张某甲领走，另引黄工程临时征用集体土地补偿款没有给社员分配，该两项工程所占土地没有张某甲的，张某甲也没有平整过占用的土地。
（6）证人杨某的证言，系东胜区国土资源局工作人员，证明2009年杨某负责东胜区引黄工程项目临时征用土地工作，征用集体土地由社长代表村民与国土资源局签订协议，国土资源局委托社长将领取的补偿款负责给村民发放，在征用营盘壕村一、二、三组集体土地时，于2009年12月2日、2009年12月20日分别与营盘壕村一、二、三组和一组组长张某甲签订了临时使用土地补偿协议，补偿款分别是73500元、82000元，合计155500元，均由张某甲领取，当时按每亩2000元补偿，同时证明与张某甲个人签订的补偿协议是张某甲代表社里与国土资源局签订的，补偿款是给社里集体的，不是给张某甲个人。
（7）证人张某己的证言，系营盘壕村二组组长，证明被告人张某甲担任过一组组长，同时证明张某己所在的二组曾替一组垫付过每户9000元的宅基地款，征地款回来后，张某甲将张某己替一组垫付的钱还清，但不确定垫付的具体金额。
3.被告人张某甲的供述及同步视频资料，证明被告人张某甲在担任东胜区营盘壕村民委员会委员、一组组长期间，利用职务之便，将本应归属于集体的财产占为己有的事实与经过。
公诉机关出示的东胜区营盘壕村一组总分类账、现金日记账，证明营盘壕村一组2007年至2014年期间的账务收支情况，但不能反映本案指控犯罪数额，与本案指控犯罪事实无关联，不予采纳。
辩护人出示的证据：1.辩护人会见被告人张某甲的笔录，证明被告人张某甲替营盘壕村一组垫付过12万元的事实，因与在案证据相悖，且被告人张某甲在庭审中认可垫付款为集体款，故不予采纳；2.说明及信函各一份，证明曾受被告人张某甲资助的一名大学生边某某接受资助属实，同时另有一人也受张某甲的资助的事实，与指控事实无关联，不予采纳；3.东胜区营盘壕村一组负责人张某乙、张某丙出具的谅解书一份，证明该村民小组对被告人张某甲的行为予以谅解，请求对被告人宽大处理，因该二人不能代表村小组集体大多数人的意思，且仅有二人签名捺印，不足为证，不予采纳。
本院认为，被告人张某甲利用担任东胜区营盘壕村民委员会委员及村民小组组长期间的便利，将本该归属集体的土地补偿款、征地拆迁补偿款据为己有，且数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律意见正确，本院予以支持确认。被告人张某甲主动归案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。案发后赃款已全部退赔，对被告人可酌情从轻处罚。对被告人张某甲及其辩护人提出41亩土地补偿款82000元系补偿给张某甲个人的意见，经审查。该款实际为补偿给集体的款，其只是代表集体签订了协议，其在侦查阶段的供述稳定，并有在案其他证据予以佐证，故不予采纳。对辩护人提出被告人张某甲主体身份不符合本罪构成的意见，在案证人证言、被告人供述及相关书证均可以证实，且被告人张某甲事实上也在承担着村民小组组长的职务并履行相应的义务，因此不予采纳。对辩护人提出案发前被告人张某甲替集体垫付的12万元应从公诉机关指控的数额中扣减的意见以及被告人辩称其中的10万元系其垫付的辩解意见，因未提供相应证据予以佐证，且被告人张某甲在供述及庭审中认可该款实际是从集体款中支出，故对上述意见不予采纳。对辩护人提出公诉机关指控被告人张某甲利用职务便利侵占41亩集体土地补偿款82000元的行为已过追诉时效应予核减的意见，与在案证据相佐，于法无据，且该行为发生在2009年，被告人张某甲于2011年再犯类似行为，属连续行为，诉讼时效从新的犯罪行为开始计算，对辩护人的该点辩护意见亦不予采纳。对辩护人关于自首及退赔的意见予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月。
二、扣押在案的赃款333495元依法发还东胜区诃额伦街道办事处营盘壕村一组。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 范 军
代理审判员 张 彦 军
人民陪审员 斯琴巴拉
二〇一六年五月三日
书 记 员 奇 宇 飞