吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉24刑终75号
原公诉机关延吉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李伟华，出生于黑龙江省双鸭山市，现住山东省青岛市，户籍所在地：黑龙江省双鸭山市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月17日被延吉市公安局刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年12月2日被逮捕。现羁押于延吉市看守所。
吉林省延吉市人民法院审理延吉市人民检察院指控的原审被告人李伟华犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月11日作出（2016）吉2401刑初306号刑事判决，原审被告人李伟华不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问当事人，审阅卷宗后，认为本案事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人李伟华以盈利为目的，于2015年8月中旬，第一次用青岛至延吉的大客车托运的方式第一次将约80克的冰毒运输给金某某，后金某某因害怕将约一半40克冰毒隐藏在延边大酱内寄回给李伟华，金某某分多次支付给李伟华毒资8000余元；2015年9月中旬被告人李伟华将60余克冰毒，以每克400元的价格贩卖给金某某，未及支付毒资时金某某被抓获。
2015年11月17日，被告人李伟华在青岛市即墨市前枣杭村小区门前被抓获，公安机关从其身上搜出10包疑似冰毒物，共重33.1克。经鉴定，上述疑似冰毒物中均检验出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经庭审举证、质证，并予以确认的下列证据证明：
1、抓、破经过证明，被告人李伟华系于2015年11月17日，在青岛市即墨市前枣杭村小区门前被抓获，无自首、立功情节。
2、身份信息证明，被告人李伟华犯罪时系成年人，具有刑事责任能力。
3、扣押清单证明，2015年11月17日，延吉市公安局禁毒大队民警在青岛抓获李伟华时，依法扣押李伟华包内疑似冰毒物（透明塑料袋包装）10包、38张人民币（100元面值）。
4、扣押毒品照片及说明证明，从李伟华处扣押10包冰毒，经编号后拍照，并在李伟华指认下称量毒品，以上过程进行了拍照。
5、称量记录证明，2015年11月19日，延吉市公安局两名侦察员在被告人李伟华的指认下，对涉案毒品白色晶体物编号分10次进行称量，称量结果为：第一包10克，第二包10克，第三包2.3克，第四包2.8克，第五包1克，第六包1克，第七包0.9克，第八包1克，第九包2.2克，第十包1.4克，共重（净重）33.1克。
6、现场检测报告书证明，2015年11月18日，延吉市公安局禁毒大队两名民警对被告人李伟华进行尿样检测，样本结果呈阳性。
7、协助查询财产通知书证明，2015年11月12日，办案机关在中国农业银行股份有限公司即墨市支行调取了李伟华(卡尾号：3179)自2014年9月30日至2015年11月12日期间的交易明细。
8、以上调取的李伟华（卡尾号3179）自2014年10月31日至2015年9月18日期间的银行交易明细大约近20次，其中金某某通过ATM机汇款四笔，分别是2015年8月13日4500元；于2015年8月27日800元；2015年8月28日300元；2015年8月31日1500元的事实。
公安机关经补侦提供金某某的在中国农业银行延边分行（账号尾号：3472）的交易记录，证明2015年8月27日、29日、30日金某某分别给李伟华的账号（尾号：3179）汇1000元、500元、200元。该内容与李伟华账号收取的款额、时间相吻合。
另补侦阶段提供延边分行提供从延边ATM机汇出的机构代码为：07300。核对李伟华（卡尾号3179）账号，显示07300的为4笔，分别是2015年8月13日4500元；于2015年8月27日800元；2015年8月28日300元；2015年8月31日1500元的事实。被告人李伟华对以上事实予以承认。
9、吉林省罚没款专用票据证明，2015年11月21日，延边朝鲜族自治州公安局禁毒大队两名民警朴松春、姜成春从李伟华处扣押2500元（扣除支付李伟华的费用1300元剩余）。
10、情况说明证明，2015年11月17日13时许，延吉市公安局禁毒大队在青岛抓获李伟华时，除从其随身携带的挎包内搜出用透明塑料袋包装的疑似冰毒物10包（分别编号为1-10号）外，又在其钱包内搜出现金3800元人民币，其中1300元用于李伟华的路费、体检费，剩余2500元被公安机关扣押。
11、入所健康检查表证明，被告人被抓获后，当场在青岛公安机关讯问一次，第二次在延吉市公安局2号审讯室讯问后，于2015年11月19日将李伟华送到延吉市看守所拘留时健康检查单，均无异常情况的事实。
12、办案说明证明，根据延吉市公安局禁毒大队随卷移送的讯问被告人李伟华录像光盘中显示，先将李伟华带到信息采集室，后讯问。故2015年11月18日22时之前的采集信息的录像，2015年11月18日22时之后的视频是在2号讯问室讯问李伟华的同步录像。
13、辨认笔录证明，经依法由金某某辨认，辨认出田哥（田清旭）、李伟华。
14、对金某某住宅搜查笔录证明，在被告人金某某一案中，公安机关于2015年9月21日13时20分至14时20分期间，对金某某住处搜查时，搜出疑似冰毒物约65克的事实。
15、延边州公安司法鉴定中心(2015)134号检验报告证明，在青岛抓获李伟华时，搜出的10包疑似毒品，经鉴定10包均检出甲基苯丙胺的事实。
16、延边州公安司法鉴定中心(2015)118号检验报告证明，被告人金某某一案中，查获的疑似毒品6包共重64克，均检出甲基苯丙胺的事实。
17、证人金某某的证言证实，其于2014年去青岛通过朋友认识了李伟华和其丈夫田清旭（已故），后与李伟华处的关系密切。约在2015年6-7月份时，田清旭和李伟华到延吉来玩，提出他们能弄到冰毒，并要给其发货，让自己能卖就卖。2015年8月份，谈好每克400元的价格、要购买约100克冰毒。后李伟华告诉其田清旭已通过大客车给其发货。其接货后，发现是在一个独轮车里藏着发过来的。因害怕，就将约一半50克冰毒和延边大酱一起包装后通过延吉至青岛的大客车退回给了李伟华。此次毒资是分5、6次汇给李伟华12000元左右。2015年9月份，其又从李伟华处以每克400元的价格购买60余克冰毒，本次将冰毒和海鲜一起包装后通过大客车托运至延吉，发货后田清旭用微信给其发过海鲜包装的照片。因不久被抓，故此次毒资没付。2015年8、9月间，其多次给李伟华的农业银行卡汇过款。另外，还借给过李伟华钱，有一次是给李伟华提供的别人账号汇过4000-5000元。因李伟华的父亲病了，也给其汇过，钱数记不清是3000元还是5000元了。李伟华夫妻都吸毒，和自己贩卖毒品都是由李伟华出面联系的。
18、被告人李伟华的供述和辩解证实，2015年8月6日左右，因自己父亲生病，急需用钱而到老公朋友朴姓韩国人处借款未果。第二天该人给了本人约150余克冰毒，让本人出售后解决资金。拿到货后经与金某某沟通，以每克价格400元价格，于2015年8月中旬，自己将80克冰毒放进独轮车纸壳箱内，通过青岛至延吉的大客车托运给了金某某。金某某收到货后因害怕，又将约一半冰毒和朝鲜族大酱一起包装邮回。之后金某某将8OOO余元毒资打入自己农业银行卡内。2015年9月15日前后某日，自己将约60克冰毒和海鲜箱子一起，通过大客车托运给金某某。但此次未收到毒资。从朴姓韩国人处取得的150余克冰毒，除交给金某某贩卖之外，本人吸食一些，还卖给其他韩国人约10克，最后剩余的约30克被抓获时，被公安机关扣押。
19、视听资料（光盘3张），即第二次审讯的同步视频证明，无刑讯逼供、引供、诱供情况。
综上，被告人在开庭中辩解，否认其将约40余克毒品夹杂在独轮车内贩卖给金某某的事实。公诉机关举出金某某的供述，被告人李伟华在公安机关的供述，二人的供述相吻合，另有金某某给李伟华账号支付8000余元毒资等的事实均相印证，且有毒品来源等证据相佐证，足以证明被告人李伟华第一次贩卖给金某某40余克冰毒的事实。其在公安机关供认后，辩解其因与金某某为情人关系而袒护金某某，故作出的违心供述，无证据支持，同时该辩解不符合逻辑和情理，不予采纳。被告人李伟华辩解，收到金某某支付的8000余元中，少于1000元左右的系给金某某充游戏币的款，之外约有4500元属于金某某给其父亲治病的钱，与被告人李伟华先前供认的不符，且与金某某证言相悖，相反李伟华所称金某某给过其父亲治病的钱，没有打入本案中掌握的李伟华账号，故排除了该4500元不是毒资的可能，李伟华的辩解亦不予采纳。之外公诉机关指控被告人李伟华第二次托运给金某某60余克冰毒的事实，被告人李伟华在开庭当中亦无异议，且有公诉机关提交的上述各证据证明，上述证据来源合法，具有证据力和证明力，予以采信，作为定案依据。
原判认为，被告人李伟华违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人李伟华辩解，托运给金某某的冰毒，是让其保管的，与本院认定的经被告人李伟华和金某某等预谋，以贩卖为目的，被告人李伟华两次将约100克冰毒贩卖给金某某，并取得毒资的事实相悖，被告人亦无证据支持，不予采纳。被告人另辩解，公安机关当场扣押的33.1克冰毒非为贩卖为目的辩解，不符合对有吸毒情节的贩毒人员处查获的毒品，事实推定为贩卖的法律规定，故不予采纳。本院考虑当场查获被告人李伟华毒品，具有吸食需要的事实，酌情予以从轻处罚。综上，本院根据被告人李伟华的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会危害程度，对被告人李伟华依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十四条之规定,判决：
一、被告人李伟华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产八千元。
二、扣押在案的违禁品（冰毒）和供犯罪所用的本人财物予以没收。
原审被告人李伟华上诉称，1.我的供述都是按照公安人员提供的金某某的口供所作的笔录，在诱导和提示下所作的，并非事实真相。我和金某某是同案犯，没有并案审理，违背了公开公正公平原则。2.我和金某某是情人关系，且金某某的亲属是公安系统的，毒品60克放在金某某处比较安全，一起吸食比较安全，没有一点贩卖冰毒的想法。3.我的银行卡明细中金某某汇给我的4500元是金某某欠还给我父亲治病的，还有几笔是欠还我的游戏钱和其他欠款，一共8000元，但不是毒资。在青岛被抓时扣押的3800元是卖电热毯的钱，不是毒资。4.金某某是栽赃陷害我是为了立大功，减轻自己的罪行，努力变造出没有事实的口供，让我的贩卖毒品罪成立，使卡里的八千元无端成为毒资。5.贩卖是以盈利为目的，而我是以朋友义气为目的，按照办案人员的意图作了与金某某基本一致的荒唐口供，对与冰毒我对自身的自吸用的33.1克和存放在金某某家的两人用于一起吸食的60克供认不讳。综上，请求二审法院查清事实，改判为非法持有毒品罪。
本院经审理查明，原审法院认定原审被告人李伟华犯贩卖毒品罪的事实清楚，有原审被告人李伟华的供述、同案犯金某某的供述、扣押清单、毒品检验报告、抓获及破案经过及相关书证等证据证实，以上证据已经原审庭审控辩双方举证、质证，可以作为定案依据，证据确实充分，足资认定。
本院认为，原审被告人李伟华违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖之行为，已构成贩卖毒品罪。
关于原审被告人李伟华提出的其托运给金某某的冰毒，是让其保管，其与金某某一起吸食用的上诉理由，经查，原审被告人李伟华在侦查阶段供认以托运方式，其向金某某分两次共贩卖冰毒约100克的事实，与同案犯金某某的供述相吻合，有扣押清单、毒品检验报告、抓获及破案经过及相关书证等证据佐证，足以认定，因此其该项上诉理由不能成立。关于原审被告人李伟华提出的其受公安人员诱供和提示下所作的供述，不能作为证据使用的上诉理由，经查，其该项上诉理由无证据证明，因此该项上诉理由不能成立。关于原审被告人李伟华提出的银行卡明细中4500元等以及其他款项共8000元并非毒资，金某某栽赃陷害她的上诉理由，经查，该上诉理由与查明的事实不符。关于在其身上查获的33.1克和在金某某家查获的60克冰毒并非以贩卖为目的，而是用于吸食为目的，因此应以非法持有毒品罪定罪的上诉理由，经查，该上诉理由与查明的事实不符。综上，原审被告人李伟华提出的各项上诉理由均不能成立，不予采信。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张贤男
审判员 金尚杰
审判员 朴龙俊
二〇一七年五月十八日
书记员 李今兰