山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青金终字第164号
上诉人（原审被告）董琰。
委托代理人石雯君，山东森嵘律师事务所律师。
委托代理人刘清峰，山东森嵘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）唐昭儒。
原审被告王如雷。
上诉人董琰因与被上诉人唐昭儒、原审被告王如雷民间借贷纠纷一案，不服即墨市人民法院（2015）即民初字第2971号民事判决向本院提起上诉，本院于2015年9月2日受理。本院受理后，依法由审判员王立杰担任审判长、代理审理审判员刘昭阳担任主审与代理审判员张仁珑共同组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
唐昭儒在一审中诉称，王如雷、董琰多次向唐昭儒借款，至今尚有77000元未还，唐昭儒多次催要，王如雷、董琰以种种理由拒不偿还。今依法起诉，请求判决：1、王如雷、董琰共同偿还借款本金77000元并承担自借款之日起至判决生效之日止按照银行同期贷款利率计算的利息；2、诉讼费由王如雷、董琰承担。
王如雷在一审中辩称，借款属实，没有异议。
董琰在一审中辩称，董琰并不认识唐昭儒，也不知道王如雷向唐昭儒借款的事情，该笔借款并非用于家庭共同生活，所以不属于夫妻共同债务。
原审法院经审理查明，2013年4月18日，王如雷以偿还信用卡欠费为由向唐昭儒借款30000元，并于2013年4月24日为唐昭儒出具借条一张。2014年3月4日、2014年3月10日、2014年7月23日，王如雷再次向唐昭儒借款4000元、30000元及6000元，并分别为原告出具借条。唐昭儒于借款当天将该三笔借款汇入董琰的银行账户，其中2014年3月10日的30000元借款，唐昭儒将其中的29000元汇入董琰账户，剩余1000元通过现金形式支付给王如雷。
另查明，王如雷与董琰系夫妻关系，于2013年8月13日登记结婚。2014年9、10月份开始分居，2015年2月5日，董琰向即墨市人民法院起诉王如雷要求离婚。
原审法院认为，债务应当清偿。王如雷向唐昭儒借款70000元，事实清楚，证据充分，应予偿还。其中2014年3月4日的4000元借款、2014年3月10日的30000元借款以及2014年7月23日6000元借款发生于董琰与王如雷夫妻关系存续期间，应视为夫妻共同债务，董琰应共同承担清偿责任。唐昭儒与王如雷在借条中并未约定还款时间和借款利息，系不定期无息借贷，对于唐昭儒主张的利息，仅支持催告后的利息，即从起诉之日起至判决生效之日止按照中国人民银行同类贷款利率计算的利息。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条的规定，判决：一、王如雷于判决生效后十日内偿还唐昭儒借款本金70000元并支付以借款本金70000元为基数从起诉之日2015年4月7日起至判决生效之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息；二、董琰对其中的40000元借款本金以及以借款本金40000元为基数从起诉之日2015年4月7日起至判决生效之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息承担连带清偿责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1725元，由王如雷、董琰负担。宣判后，董琰不服，向本院提起上诉。
上诉人董琰上诉称，一审判决认定事实不清。王如雷婚后在上诉人不知情的情况下分三次向被上诉人唐昭儒借款。被上诉人唐昭儒在一审中称将借款分别打入上诉人的账户，所以默认为上诉人知晓，认为三笔借款为夫妻共同债务。而王如雷认可该银行卡虽以上诉人的名字办理，但开卡起一直由王如雷使用，直至上诉人将该卡注销为止，对其中的交易上诉人一概不知。所以不能认定为夫妻共同债务。该三笔借款未用于家庭共同生活，不属于夫妻共同债务。通过银行交易明细看，王如雷在收到借款后短时间内转出，其中30000元转给肖昌斌，其他两笔借款4000元、6000元，都不能说明在收到借款后，短时间转出的用途，所以很明显该三笔借款都是在上诉人不知情的情况下交易，没有用于家庭生活，所以该三笔借款不属于夫妻共同债务，应为王如雷的个人债务。请求：撤销原审判决，驳回唐昭儒的诉讼请求；二审诉讼费由被上诉人承担。二审中，上诉人补充上诉意见：即使法院认定该案确实存在夫妻共同债务，上诉人帐户于2014年3月28日至2014年12月12日向被上诉人账户分7笔支付人民币29760元。证明即使法院认定上诉人主张的借款中存在夫妻共同债务，也应该对数额进行扣减。
被上诉人唐昭儒答辩称，王如雷于2014年3月28日至2014年12月12日确实向我支付过款项，但我也向董琰帐户支付不少于10万的互相拆借款项。双方对过帐，就是欠我起诉的这个金额，还有一些小数额的都不主张了。
原审被告王如雷陈述称：这张卡确实是我用的，上诉人只是取出了卡中交易的一部分记录不能全面地反映实际的交易情况，双方交易的金额远远大于这个金额，上诉人应将卡的全部交易记录出示才能反映出双方真是的欠款数额。本案这三笔钱是我向被上诉人借的，我告诉被上诉人其中一笔要给肖昌斌用，另外两笔是我用的，我认可这个债务。肖昌斌把钱都还给我了，我都用于日常消费了。上诉人把夫妻双方的财产控制不给我，我没有能力偿还，我自己还有信用卡的债务。
二审中，上诉人提交董琰招商银行尾号0697账户自2014年3月4日至2014年12月12日间与被上诉人交易记录，共13笔，被上诉人收到总金额5万元左右，支付被上诉人3万元左右。证明：被上诉人与原审被告之间的借款系其中的三笔，即2014年3月4日转账4000元，3月10日转账29000元，该笔款连同原有的1000元一并转让给肖昌斌，7月23日转账6000元，唐昭儒于2014年3月10日12时向董琰账户转账29000元，证明被上诉人向上诉人及王如雷主张的2014年3月10日的30000元借款并没有用于家庭共同生活，属于王如雷个人债务。之后双方之间还有交易，不能证明借款真实存在。
被上诉人质证：对证据真实性无异议。就这三笔未结清，其他都结清了。
上诉人认为，在一审第一次庭审中，被上诉人称王如雷对于2014年3月4日汇款的4000元及2014年7月23日汇款的6000元没有出具欠条，王如雷也认可没有出具欠条。在第二次庭审中被上诉人出具该两份借条，该两份借条是虚假的，是为了诉讼后补的。根据诉讼禁止反言原则，应依法不予采纳。也可以证明被上诉人与王如雷恶意串通，损害上诉人利益。一审法院认定该两笔借款为夫妻共同债务是错误的。因此申请对该两份借条的形成时间进行鉴定。被上诉人认为，因为其从事借贷行业，家上的借条太多了，当时没有找到。
被上诉人提交证据一、唐菊兰账户明细及被上诉人本人招商银行账户明细（7188账户），证明：2013年8月22日，被上诉人用其母亲唐菊兰的账户向董琰账户汇款1万元，其本人向董琰账户自2013年10月22日至2014年12月2日转账多笔总计金额为11200元。本案双方之间的借款是有借条证明的，没有借条的都还了。
证据二、被上诉人招商银行交易明细，自2013至2014年间，数百笔交易记录，在汇款的摘要中每笔都写“还”字，证明：因为以前的银行系统要求写摘要，自2014年7月23日之后银行系统升级就不要求写了。因被上诉人经常还信用卡写习惯了，所以在本案的借款汇款明细摘要中注明了“还”字。
上诉人质证：对明细的真实性无异议，对证明事项有异议，摘要中每笔都写“还”字，与事实不符，自2014年7月23日之后的都没有还字，不能证明这三笔是借款，应是还款。
上诉人认为，该招商银行尾号0697账户系王如雷使用，在夫妻的共同债务在离婚诉讼中，双方已经确认共同债务有上诉人的四张信用卡约10万元，不包含本案上诉人的招商银行尾号0697的卡，这个卡的债务应由王如雷担。原审被告王如雷认为，双方在协商离婚协议时，如果上诉人将房产了的装修费还给王如雷，王如雷认可共同债务有这四张信用卡约10万元，这是协商离婚协议时的共同约定。二审中，上诉人与原审被告共同确认双方的离婚诉讼法院已判决，没有解除双方之间的婚姻关系。
一审法院查明的其他事实本院予以确认。
本案经调解，双方未能达成调解协议。
本院认为，本案争议的焦点是本案4万元借款是否属于上诉人的夫妻共同债务。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”也就是说，夫妻对外承担债务应当以婚姻关系作为推定夫妻共同债务的根据，无论债务是否用于夫妻共同生活，只要没有两种例外情形，均要承担连带责任。本案中，借款人原审被告王如雷对借款的事实予以认可，且被上诉人将款项支付到上诉人的银行账户中，被上诉人作为债权人有理由相信本案借款是夫妻双方共同意思表示，上诉人不能以该银行账户不是由其使用为由进行抗辩。上诉人与原审被告现尚未离婚，双方应以其夫妻共同财产对外承担债务。关于上诉人提出鉴定申请的问题，本院认为，本案的借款被上诉人已经实际支付，原审被告也予以认可。该借条的形成时间的先后并不影响其双方的债权债务，且上诉人在一审中未提出鉴定申请，因此本院对上诉人的鉴定申请不予准许。
综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币800元，由上诉人董琰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王立杰
代理审判员 刘昭阳
代理审判员 张仁珑
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 吴珊珊