西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0113民初281号原告：陕西金美益后勤管理服务有限公司。住所地：陕西省西安市高新区高新三路财富中心*期*幢****号。法定代表人：朱某某，该公司总经理。委托代理人：鲁超美，陕西华宝卓律师事务所律师。委托代理人：刘革萍，女，汉族。被告：高金山，男，汉族。委托代理人：胡永生，陕西海内律师事务所律师。原告陕西金美益后勤管理服务有限公司（以下简称金美益后勤管理公司）与被告高金山劳动争议纠纷一案，高金山向神木县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出神劳仲案（2016）107号裁决，金美益后勤管理公司对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金美益后勤管理公司的委托代理人鲁超美、刘革萍，被告高金山及其委托代理人胡永生均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金美益后勤管理公司诉称，2015年前，原告承包了神木神南产业公司餐厅后厨劳务，2015年3月11日，原告将该餐厅部分劳务承包给了马海荣、蔡迎波2人，约定由马海荣、蔡迎波自行雇佣后厨劳动人员23人，每月后厨劳务费8.5万元一次性包死，其中包含养老、医疗等社会保险费。原告只向承包方提供住宿床位及工作餐补，其余该后厨由马海荣、蔡迎波二人自行负责雇佣劳务员工的工资、福利、管理等，一切责任待遇均由马海荣、蔡迎波负责，与原告无关。故被告与原告并无劳动关系。2015年3月11日，马海荣、蔡迎波与原告签订承包合同后，又于2015年4月8日将后厨面点承包给包括被告在内的6人。2015年4月15日，被告因违规操作机器受伤。被告系第三人雇佣，与原告无雇佣管理关系及劳动合同关系，仲裁裁决认定事实有误。故请求法院判令：1、确认原被告之间不存在劳动关系，原裁决书无效；2对被告伤残情况进行公证和司法鉴定，确认被告不构成十级或九级伤残；3、原告不予支付被告一次性伤残补助金34091.19元、一次性医疗补助金29221.02元、一次性伤残就业补助金29221.02元、停工留薪期工资9740.34元、解除劳动合同的经济补偿金2435.09元、医疗费990.1元、护理费1136.38元。被告高金山辩称，原被告之间的劳动关系已经神木仲裁委确认，被告的工伤已经榆林市人力资源和社会保障局认定，原告在被告的工伤认定后既未申请行政复议，也未提起行政诉讼，现被告的工伤认定已经生效，故请求法院判令：1、解除原被告之间的劳动关系；2、原告支付被告停工留薪期工资97200元及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，共计222060元；3、原告支付被告医疗费2132.1元、护理费2947.9元、住院伙食补助费210元、营养费210元；4、原告支付被告解除劳动合同的经济补偿金4050元。经审理查明，2015年4月8日，被告入职原告公司工作。被告在职期间，原告未给被告缴纳相关社保费用。2015年4月15日，被告受伤，后在神木县医院住院治疗7天，诊断为：1、（S66.905）指开放性外伤累计肌腱（右手食指及中指）；2、指骨开放性骨折（右手食指及中指）。2015年12月31日，榆林市人力资源和社会保障局对被告工伤予以确认。2016年7月28日，榆林市劳动能力鉴定委员会评定被告的劳动功能障碍程度拾级。庭审中，被告提交离职结算单复印件、收条复印件、职业资格证书，证明其月工资为8100元。被告对离职结算单、收条的真实性不予认可，认为没有原件，对职业资格证书的真实性认可，对证明目的均不予认可。根据被告提交的票据，被告因治疗工伤花费挂号费、诊查费、医疗费等共计1203.5元。另查，2014年榆林市城镇非私营单位就业人员月平均工资为4693.42元。上述事实，有榆人社伤险认决字[2015]2123号工伤认定决定书、榆劳鉴字[2016]488号初次鉴定结论书、住院病历、医疗费票据、神劳仲案（2016）107号裁决等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无异。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，关于被告的离职时间，原告主张被告2015年4月23日出院后即与原告解除了劳动关系，被告主张其2015年5月23日与被告解除劳动关系，但原告受伤后仍住院治疗，原被告对双方的劳动关系也未作出明确处理，故对原告该主张，本院不予采纳，原被告之间的劳动关系解除时间本院认定为被告主张的2015年5月23日。关于被告的工资标准，被告提交离职结算单复印件、收条复印件、职业资格证书，证明其月工资为8100元，但该结算单及收条系复印件，也未加盖原告公司的印章或原告公司员工签字确认，蔡迎波也未到庭，故对该证据，本院不予采信，对被告的工资，本院酌情按照2014年榆林市城镇非私营单位就业人员月平均工资4693.42元予以计算。关于被告的离职原因，被告并未提交证据证明，故对其要求的经济补偿金的诉求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者因工伤残，依法享受工伤保险待遇。被告经工伤认定，已经确定为工伤，拾级伤残，应当依法享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原告未为被告缴纳工伤保险，应由原告按照工伤保险待遇的项目和标准向被告支付有关费用。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，职工因工致残被鉴定为拾级伤残的，享受一次性伤残补助金，标准为7个月的本人工资。第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因原被告均未举证证明被告的工资标准，故本院酌情按照2014年榆林市城镇非私营单位就业人员月平均工资予以计算被告的工资，即被告的月工资为4693.42元，一次性伤残补助金应为32853.94元。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，被告应当享受停工留薪期。被告于2015年4月15日受伤，2015年5月23日与原告解除劳动关系，该期间应视为被告的停工留薪期，被告的工资标准为4693.42元，停工留薪期工资应为5988.16元。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《陕西省实施办法》第二十四条的规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。拾级伤残的标准均为6个月。原被告之间的劳动关系于2015年5月23日解除，原告还应以2014年榆林市城镇非私营单位就业人员月平均工资4693.42元为标准支付被告6个月支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金各28160.52元。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。被告自行垫付医疗费共计1203.5元，应由原告支付。被告因工伤住院7天，因原告未提供其单位因公出差伙食补助标准，故应参照陕西省省级机关和事业单位出差人员伙食补助费每人每天30元的70%计算住院伙食补助费，为147元。被告要求的护理费，原告应予以支付。本院酌情按照每人每天护理费用80元计算，原告应向被告支付住院期间7天的陪护费560元。对被告要求的营养费，因被告未提交证据证明，本院不予支持。关于原告要求确认原被告之间不存在劳动关系，原裁决书无效的诉请，因一方提起诉讼后，仲裁裁决书本身已经不发生法律效力，原告该诉请于法无据，本院不予处理。对被告伤残情况进行公证和司法鉴定，确认被告不构成十级或九级伤残的诉请，于法无据，本院不予处理。综上，兹依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《陕西省实施办法》第二十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告高金山与原告陕西金美益后勤管理服务有限公司之间的劳动关系于2015年5月23日解除；二、原告陕西金美益后勤管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告高金山一次性伤残补助金32853.94元、一次性工伤医疗补助金28160.52元、一次性伤残就业补助金28160.52元、停工留薪期工资5988.16元、医疗费1203.5元、住院伙食补助费147元、护理费560元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回被告高金山的其余诉讼请求。案件受理费10元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长 卢 帆人民陪审员 张 娜人民陪审员 刘 波二〇一七年四月二十四日书 记 员 褚梦洁