安徽省蚌埠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖03民终798号
上诉人（原审被告）：杨庆春，男，1965年1月9日出生，汉族，农民，住安徽省怀远县。
上诉人（原审被告）：杨庆响，男，1979年5月14日出生，汉族，农民，住安徽省蚌埠市怀远县。
以上两上诉人的共同委托诉讼代理人：孙玲玲，安徽治邦律师事务所律师。
以上两上诉人的共同委托诉讼代理人：韦中利，安徽卞和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨庆功，男，1940年5月16日出生，汉族，农民，住安徽省怀远县。
委托诉讼代理人：姜贺德，安徽明锐律师事务所律师。
上诉人杨庆春、杨庆响因与被上诉人杨庆功提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省怀远县人民法院（2015）怀民一重初字第00022号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月30日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨庆响及其与杨庆春共同委托诉讼代理人孙玲玲、韦中利，被上诉人杨庆功的委托诉讼代理人姜贺德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨庆春、杨庆响共同上诉请求：撤销原审判决，判决驳回杨庆功的诉讼请求。事实和理由：1、原审法院认定事实错误，杨庆功在宿舍突发××，不是在“工地”突发昏迷。2、原审法院判决杨庆春、杨庆响对杨庆功承担50%的赔偿责任没有法律依据。杨庆功事发时没有提供劳务，其受害不属于“提供劳务者受害”，不存在侵权责任法上的因果关系，杨庆功受害是××引发的，杨庆春、杨庆响不应承担责任。3、原审判决在计算杨庆春、杨庆响承担赔偿责任的数额上存在错误。在（2014）怀民一初字第02928号案件中，杨庆功的请求已经放弃了37000元，在本次诉讼中计算赔偿数额时应当全部予以扣除，对杨庆春、杨庆响已经垫付的医药费5000元，应按赔偿比例计算赔偿数额后予以扣除。4、杨庆功事发时已经72岁，自身高血压三级，不可能像正常人一样劳动，其属于被抚养人范畴，原审法院判决支持其误工费的请求错误。
杨庆功辩称：原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
杨庆功向一审法院起诉请求：1、杨庆春、杨庆响赔偿杨庆功误工费46872.32元、护理费18282.6元、营养费4500元、轮椅费2000元、防褥疮床垫费1600元、后续治疗费6000元、鉴定费4700元、残疾赔偿金45996.64元、精神损害抚慰金50000元，共计179951.56元。2、由杨庆春、杨庆响承担本案的一切诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年秋收后，杨庆功到杨庆春、杨庆响承包的位于蚌埠市××某工地××水泥路。2012年12月16日早上7点多，杨庆功在工地突发昏迷，事发时杨庆功没有从事劳务工作，杨庆功先后被送往怀远县××人民医院、唐集镇中心卫生院住院治疗，诊断为：高血压脑出血伴破入脑室、脑出血伴脑梗塞，××3级等。共住院90天，共计支付医疗费75603.45元（46598.54元＋10381.66元＋14581.59元＋4041.66元），其中个人支付医疗费18235.75元，余下医疗费通过农村合作医疗予以报销。其中，杨庆春、杨庆响垫付相关费用5000元。2014年8月29日，杨庆功起诉至怀远县法院，要求杨庆春、杨庆响赔偿杨庆功医药费等各项损失60000元。2014年9月10日，杨庆功申请对伤残等级、误工期、护理期、营养期及后期康复治疗费用进行鉴定。2014年10月29日，安徽省同德司法鉴定所受怀远县法院委托，对杨庆功的伤残等级、后续治疗费用、误工期、营养期、护理期进行鉴定，2014年11月20日，作出皖同（2014）临鉴字第F1784号法医临床司法鉴定意见书。鉴定意见为：（一）伤残等级被鉴定人杨庆功因脑出血致右侧肢体偏瘫（右上肢肌力Ⅱ﹢级，右下肢肌力Ⅲ级），属三级伤残；被鉴定人杨庆功因脑出血致轻度构音障碍，属十级伤残。（二）后续治疗费用。被鉴定人杨庆功后期需配备轮椅及防褥疮床垫，其轮椅的费用约为人民币1000元，更换周期为5年；防褥疮床垫的费用约为人民币800元，更换周期为4年；另其后期可继续予营养神经、康复理疗等综合治疗，费用约需人民币1000元／月，治疗期限暂以6个月为宜。（三）误工期、营养期、护理期被鉴定人杨庆功伤后误工期以受伤之日起至评残前一日止，营养期以150日、护理期以180日为宜。鉴定意见出具后，2014年12月2日，杨庆功将诉讼请求变更为143178.43元，其中医疗费18235.75元、护理费18216元、误工费44070.4元、营养费4500元、交通费1000元、轮椅费1000元、康复费6000元、防褥疮床垫费用800元、伤残赔偿金39356元、精神损害抚慰金10000元，合计143178.43元。2014年12月5日，怀远县法院对杨庆功变更后的诉讼请求进行了审理，明确告知杨庆功就增加的诉讼请求，在5日内要补交诉讼费或办理诉讼费减缓免手续，逾期不办理的，对增加的诉讼请求不予审理，杨庆功5日内未补交亦未办理减缓免手续。2014年12月22日，怀远县法院对杨庆功变更诉讼请求前的60000元诉请进行了调解，双方达成了“杨庆春、杨庆响赔偿杨庆功医疗费等损失23000元，该款于2014年12月22日一次付清；杨庆功自愿放弃其他诉讼请求，本次诉讼了结”的协议。一审诉讼中，杨庆春、杨庆响申请对杨庆功的受害后果与其××是否存在因果关系、××对伤情的参与度进行司法鉴定，怀远县法院委托安徽同德司法鉴定所进行鉴定。安徽同德司法鉴定所以根据目前情况，××之间的因果关系不明，难以完成委托事项的鉴定为由，不予受理。怀远县法院终止了对外委托鉴定。2013年度安徽省农、林、牧、渔业年平均工资为24302元，每天66.58元，安徽省2013年度居民服务、修理和其他服务业平均工资37074元，每日101.57元；安徽省2013年度农村居民人均纯收入8098元。一审法院认为：关于本案的过错参与度问题，本案系杨庆功从事劳务受害而引起的纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，杨庆功在雇佣期间病发后，被诊断为高血压脑出血伴破入脑室、脑出血伴脑梗塞，××3级等。××，不是短期能够形成的，高血压脑出血伴破入脑室主要是因情绪激动、过度脑力、体力劳动或其他因素引起血压剧烈升高，××变的脑血管破裂出血所致。杨庆功于2012年秋收后去杨庆春、杨庆响工地打工，××发，从事劳务工作仅两个多月，可见其提供劳务前，××。杨庆功在自知自身有××的情况下仍提供劳务，其对自身受到的损害有一定过错。杨庆春、杨庆响雇佣年龄较大、身体状况较差的杨庆功去其工地从事体力工作，过度的体力劳动是诱发杨庆功病发的因素之一，杨庆春、杨庆响对杨庆功的病发亦具有一定的过错。结合本案的实际情况，酌定杨庆春、杨庆响对杨庆功因此次事故造成的各项损失承担50%的赔偿责任。关于法院已处理的费用及杨庆春、杨庆响垫付的费用应怎样予以扣除的问题。杨庆功在2014年8月29日向怀远县法院起诉要求杨庆春、杨庆响赔偿其各项经济损失60000元，护理费、残疾赔偿金等待伤残评定后另行追加。2014年12月22日，经法院主持调解，双方当事人达成了杨庆春、杨庆响赔偿杨庆功医疗费等损失23000元，该款于2014年12月22日一次付清；杨庆功自愿放弃其他诉讼请求，本次诉讼了结的协议。杨庆功在诉讼中没有明确诉请60000元的具体赔偿项目，在调解时亦未具体明确23000元的赔偿项目以及放弃的是哪些诉请。现无法查明哪些是已经处理的诉请，应以杨庆功申请鉴定的时间为界限，在申请鉴定时已经能够确定的损失视为已经处理及放弃的诉请。鉴定意见中产生的赔偿项目，并扣除住院期间能确定的费用，如误工费、护理费、营养费等后为未处理的诉讼请求，然后按责任比例计算被告赔偿的数额。杨庆功诉请误工费，其虽年龄较大，但仍具有劳动能力，故其主张误工费应得到支持。诉求的轮椅费、防褥疮床垫费，因杨庆功2012年12月16日病发，轮椅、防褥疮床垫更换周期分别为5年、4年，××发的时间及年龄，其要求两个周期的费用，符合实际情况，予以支持。后续治疗费、鉴定费符合法律规定，予以支持。残疾赔偿金为52475.04元，（8098元／年×8年×81%（80%＋1%）），杨庆功主张45996.64元（8098元／年×8年×71%（70%＋1%）），符合法律规定，予以准许。精神损害抚慰金结合本案实际情况，酌定为30000元。杨庆功的损失为：误工费40880.12元【66.58元／天×（704天-90天）】、护理费9141.3元【101.57元／天×（180天-90天）】、营养费1800元【30元／天×（150天-90天）】、辅助轮椅费2000元（1000元×2次）、辅助防褥疮床垫费1600元（800元×2次）、后续治疗费6000元、鉴定费4700元、残疾赔偿金45996.64元、精神损害抚慰金30000元，合计142118.06元，杨庆春、杨庆功应赔偿上述损失的50%即71059.03元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，一审法院判决：一、杨庆春、杨庆响于判决生效之日起二十日内赔偿杨庆功误工费、护理费、营养费、辅助轮椅费、辅助防褥疮床垫费、后续治疗费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计71059.03元；二、驳回杨庆功的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3899元，由杨庆功2322元，杨庆春、杨庆响负担1577元。
二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实清楚，本院对此予以确认。
另查明：2014年12月22日调解协议中关于杨庆春、杨庆响应支付的23000元中不包含杨庆春、杨庆响已垫付的5000元。
本院认为：本案中，杨庆功受杨庆春、杨庆响雇佣，在雇佣活动中受伤，虽然杨庆功在知道自身患有××的情况下仍提供劳务，有一定过错，但杨庆春、杨庆响作为杨庆功的雇主，××的杨庆功，没有尽到相应的安全提示义务，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，一审法院认定杨庆春、杨庆响对杨庆功承担50%的赔偿责任并无不当。杨庆春、杨庆响上诉主张杨庆功应负此次事故的全部责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。此次事故杨庆功总损失中，医疗费18235.75元，双方均无异议，予以支持。误工费，因杨庆功在从事劳务中受伤，虽然年龄较大，但仍有一定的劳动能力，一审法院认定其误工费46872.32元符合法律规定。杨庆春与杨庆响主张杨庆功不存在误工，与事实不符，且没有法律依据，不予支持。一审认定的杨庆功护理费18282.6元、营养费4500元、轮椅费2000元、防褥疮床垫费1600元、后续治疗费6000元、鉴定费4700元、精神损害抚慰金30000元，有鉴定结论证明且符合法律规定，应予以支持。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入或者农村人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，60岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，75岁以上的按5年计算。本案中，杨庆功于2014年11月20日定残，此时其已年满74周岁，依法计算其残疾赔偿金的期限为6年。因杨庆功请求45996.64元残疾赔偿金是按8098元／年×8年×71%计算所得，计算依据的年赔偿数额及比例没有超过法定标准，故杨庆功的残疾赔偿金应为8098元／年×6年×71%=34497.48元，原审法院按8年计算杨庆功的残疾赔偿金错误，应予以纠正。因此，杨庆功总损失为：医疗费18235.75元、误工费46872.32元、护理费18282.6元、营养费4500元、轮椅费2000元、防褥疮床垫费1600元、后续治疗费6000元、鉴定费4700元、精神损害抚慰金30000元、残疾赔偿金34497.48元，合计为166688.15元。杨庆功在（2014）怀民一初字第02928号案件中，其请求杨庆春、杨庆响赔偿60000元已经一审法院调解结案，属于已经处理过的请求，杨庆春、杨庆响应付赔偿费用的基数不应包含该款，应从杨庆功总损失166688.15元中扣除，剩余款项按杨庆春、杨庆响应赔偿的责任比例计算，所得数额为（166688.15元-60000元）×50%=53344.08元。因杨庆春、杨庆响已垫付杨庆功5000元，该5000元不包含在其两人与杨庆功就60000元的请求而调解支付的23000元之中，属于杨庆春、杨庆响先行支付的款项，在计算杨庆春、杨庆响应付赔偿费用时也应扣除，故杨庆春、杨庆响应赔偿杨庆功的赔偿数额为53344.08元-5000元=48344.08元。
综上，杨庆春、杨庆响上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省怀远县人民法院（2015）怀民一重初字第00022号民事判决；
二、杨庆春、杨庆响于本判决生效之日起二十日内赔偿杨庆功误工费、护理费、营养费、辅助轮椅费、辅助防褥疮床垫费、后续治疗费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计48344.08元；
三、驳回杨庆功的其他诉讼请求。
一审案件受理费3899元，由杨庆功负担；二审案件受理费1576元，由杨庆春、杨庆响负担。
本判决为终审判决。
审判长 魏宏波
审判员 熊爱军
审判员 李 艳
二〇一六年九月二十一日
书记员 刘姗姗