青海省黄南藏族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）青23刑终第8号
原公诉机关尖扎县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，汉族，1970年2月21日出生于河南省开封市，无职业。因本案于2015年7月13日被尖扎县公安局刑事拘留；2015年8月20日被依法逮捕。现羁押于尖扎县公安局看守所。2014年5月8日因犯盗窃罪，被青海省同仁县人民法院判处有期徒刑一年。
原审被告人多某某,男，藏族，1993年7月15日出生于尖扎县。因本案于2015年9月9日被尖扎县公安局刑事拘留；2015年10月10日被依法逮捕。现羁押于尖扎县公安局看守所。2012年9月12日因盗窃罪被青海省刚察县人民法院判处有期徒刑一年零二个月。
原审被告人扎某某某，男，藏族，1994年9月9日出生于尖扎县，务农。因本案于2015年11月16日被尖扎县公安局刑事拘留；2015年11月25日被依法逮捕，2016年4月18日被黄南州中级人民法院取保候审。
尖扎县人民法院审理尖扎县人民检察院指控原审被告人张某某、多某某、扎某某某犯盗窃罪一案，于2016年3月31日作出（2016）青2322刑初9号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。原审被告人多某某、扎某某某未上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。黄南州人民检察院检察员多杰卓玛、代理检察员元旦尖措出庭履行职务。上诉人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年5月某日（具体日期不详）凌晨5时左右，张某某和马列在尖扎县水利局院内将事先看好的被害人马龙的一辆五羊摩托车偷走，后二人将该摩托车卖给李家峡一男子。2015年6月底某日（具体日期不详）晚23时左右，张某某和多某某在尖扎县幸福小区一单元门内侧偷走被害人尼玛增的一辆红色杂牌摩托车，并于次日将该摩托车卖给俄家台一男子。2015年6月某日（具体日期不详）。张某某、多某某和才让当周在同仁县老人委家属院偷走被害人杨乙拉四的一辆两轮男士摩托车，并直接将该摩托车骑至尖扎县城后卖给了娘毛村一男子。2015年7月某晚（具体时间不详），张某某、多某某、扎某某某在同仁县卫生小区内偷走被害人王龙华一辆银灰色的女士摩托车，并将该车卖给娘毛村一男子。上述被盗物品销赃后，所得赃款已挥霍。公安机关将被盗摩托车追回后已返还给被害人。被告人张某某参与盗窃四次，被盗摩托车经尖扎县价格监督检查局、同仁县价格认证中心价格认定结论书认定价值为人民币13110元；被告人多某某参与盗窃三次，被盗物品价值为人民币8910元；被告人参与盗窃一次，被盗物品价值为人民币3430元。
另查明，被告人张某某于2014年5月28日因盗窃罪被青海省同仁县人民法院判处有期徒刑一年。被告人多某某于2012年9月12日因盗窃罪被青海省刚察县人民法院判处有期徒刑一年零二个月。
被害人王某某出具了对被告人扎某某某的谅解书。
认定上述事实的证据有：
1.报案材料四份及陈述证实,马某将自己停放在尖扎县水利局院内的五羊牌摩托车于2015年5月26日被盗；杨某某某将自己停放在同仁县老人委家属院楼底下的摩托车于2015年6月22日被盗；尼某某将自己停放在尖扎县马克唐镇幸福小区院内的HULON牌摩托车于2015年6月28日被盗；王某某将自己停放在同仁县卫生小区内廉租房1单元楼内的宇锋牌摩托车于2015年9月15日被盗的事实；
2．归案情况说明、抓获经过证实，尖扎县公安局于2015年7月11日，将被告人张某某抓获；于2015年9月9日，将被告人多某某在尖扎县铁岭路附近抓获；2015年11月16日，被告人扎某某某经尖扎县公安局传唤后到案的事实；
3.尖扎县公安局扣押、返还物品清单证实，被盗的四辆涉案摩托车均已追回并返还给四被害人的事实；
4.尖扎县公安局情况说明证实，在案卷中出现的扎某某某、扎西东知、扎西当知均为同一人，为户籍资料中的扎某某某；卷中所称喜马拉雅市场附近的家属院和老人委家属院为同一家属院，即为老人委家属院；因被告人张某某未办理二代身份证及暂住证明，故无法在公安综合信息网查询到此人的相关信息，故在此案中所用的是同仁县人民法院判决书中关于此人的信息的事实；
5.价格鉴定意见书证实，经尖价鉴字（2015）18号文书认定：HULON摩托车的鉴定价格为人民币2600元整；经尖价鉴字（2015）19号文书认定：五羊摩托车的鉴定价格为人民币4200元整；同价认定字（2015）51号文书认定：轰轰烈牌摩托车的鉴定价格为人民币2880元整、宇锋牌摩托车的鉴定价格为人民币3430元整的事实；
6.现场勘验检查笔录、辨认笔录证实，盗窃中心现场分别位于尖扎县幸福小区、同仁县卫生小区、同仁县老人委家属院、尖扎县水利局家属院的事实；
7.尖扎县公安局调取的刑事判决书二份证实，张某某于2014年5月28日，因犯盗窃罪，被青海省同仁县人民法院判处有期徒刑一年；多某某于2012年9月12日，因犯盗窃罪，被青海省刚察县人民法院判处有期徒刑一年零二个月的事实；
8.证人三某某某的证言证实，2015年6月底至2015年7月8日，我从瘸子等人（先后提到三个人，其中“一个四十多岁的汉族”是张某某，“一个朋友”是扎某某某）手中先后买了四辆摩托车，其中两辆已经转卖给他人，还有两辆存放在其家中，因为瘸子等人在将摩托车准备卖给他时均说是自己的，所以其本人不知道上述摩托车是偷来的事实；
9.证人当某某某的证言证实，2015年5月20日左右的一天，上午8时左右，我前往坎布拉工委拉面条时碰见张某某，并从张某某手中买了一辆红色五羊摩托车，因为图便宜就买来的事实；
10.证人赛某某的证言证实，2015年6月20日左右，我在坎布拉镇车站附近时碰见张某某，就从张某某手中买了一辆红色两轮摩托车，当时跟张某某一起的还有一个男的（一条腿有点残疾），因为张某某说要把摩托车卖了之后去看病，所以我不知道该摩托车是偷来的事实；
11.被告人张某某供述，2015年5月某日（具体时间记不清除了）凌晨5时左右，我和马列在尖扎县水利局院内将事先看好的一辆五羊摩托车偷走，后将该车辆卖给李家峡一男子；2015年6月底某日（具体时间忘记了）晚23时左右，我和多某某在尖扎县幸福小区一单元楼一单元门内侧偷走了一辆红色杂牌摩托车，并于次日将该车辆卖至俄家台一男子；2015年6月某日（具体时间记不清了），我和多某某、才让当周在同仁县喜马拉雅隔壁的家属院内（老人委家属院）偷了一辆类似于嘉陵的摩托车，并直接将该车辆骑至尖扎县城后卖至娘毛村的一男子；2015年7月某日（具体时间不详），我和多某某及多某某的一个朋友（扎某某某）在同仁县卫生小区内偷走了一辆灰色的女士摩托车，并将该车辆卖至娘毛村的一男子，但销赃的钱没给我分，我也不知道卖了多少钱的事实；
12.被告人多某某的供述证实，2015年6月某日（具体时间记不清了），我和张某某、才让当周在同仁县喜马拉雅隔壁家属院内（老人委家属院）偷了一辆两轮男士摩托车，并将该车辆骑至尖扎县城后卖给娘毛村的一男子；2015年7月某日（具体时间不详），我和张某某、扎某某某在同仁县卫生小区内偷了一辆灰色的女士摩托车，老张负责开锁，我和扎某某某负责放风，得手后张某某留在了同仁，我和扎某某某直接把摩托车骑到尖扎，以2000元卖给娘毛村的一男子，这次赃款没有分配，被我和扎某某某全部挥霍；2015年6月某日（具体时间忘记了）晚24时左右，我和张某某在尖扎县幸福小区一单元楼一单元门内侧偷走了一辆红色杂牌摩托车，并于次日将该车辆卖给李家峡一男子的事实；
13.被告人扎某某某的供述证实，2015年7月某日（具体时间不详），我和张某某、多某某在同仁县卫生小区内偷了一辆灰色的女士摩托车，我和多某某将该车骑至尖扎县以2000元卖给娘毛村的一男子，我从中拿了500元，剩余的钱我和多某某花掉了。
原审认为，被告人张某某、多某某、扎某某某无视国家法律，以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控三被告人的犯罪事实及罪名成立，应予支持。三被告人在共同犯罪中所起的作用基本一致，故不宜区分主从犯。被告人张某某在一年内四次盗窃，盗窃物品价值达到13110元，且曾在2014年因盗窃罪被判刑，刑罚执行完毕后五年内再犯罪，系累犯，应当从重处罚；被告人多某某在一年内三次盗窃，盗窃物品价值达到8910元，且曾在2012年因盗窃罪被判刑，刑罚执行完毕后五年内再犯罪，系累犯，应当从重处罚；被告人扎某某某系初犯，且得到被害人谅解，酌定从轻处罚。鉴于以上三被告人归案后能如实供述所犯罪行，当庭认罪，具有悔罪表现，本院依法酌定从轻处罚。综合考量被告人的犯罪情节及认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决一、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元；二、被告人多某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二千元；三、被告人扎某某某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金一千元(罚金已交纳)。
上诉人张某某的上诉理由及请求，本人属于公安机关传讯后主动交代犯罪事实，并将赃物归还被害人，应属自首。第四次在同仁县卫生小区盗窃摩托车没有给我分赃款。一审法院对我量刑过重，请求上级法院依法撤销原判，予以改判。
检察院的出庭意见认为，原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审认定，2015年5月至7月，上诉人张某某伙同马列、多某某、才让当周、扎某某某分别在尖扎县水利局院内、尖扎县幸福小区院内，同仁县老人委家属院院内、同仁县卫生小区院内实施盗窃摩托车的事实清楚、证据确实、充分，本院予以确认。
上诉人张某某提出，其属于公安机关传讯后主动交代犯罪事实，应定为自首；第四次在卫生小区院内盗窃摩托车的赃款其一分也没得到，原审法院量刑过重的上诉理由。经查，尖扎县公安局传唤上诉人张某某时已经对其表示怀疑，抓获经过证实不属于自首；上诉人实施盗窃虽未分到赃款，但其行为不影响定罪，上诉人张某某一年内盗窃四次，盗窃物品价值达到13110元，且曾在2014年因盗窃罪被判刑，刑罚执行完毕后五年内再犯罪，系累犯，应当从重处罚，即上诉人张某某的辩解理由不能成立。一审量刑并无不当，故张某某提出量刑过重的上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人张某某、原审被告人多某某、扎某某某以非法占有为目的，盗取他人财物，价值分别达人民币13110元、8910、3430元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人的上诉理由，不能成立，故不予采纳。检察院的出庭意见予以采纳。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陆 仲 青
审 判 员 完玛当周
代理审判员 扎 西 措
二〇一六年五月十日
书 记 员 马 原