山东省济宁市兖州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0812刑初122号
公诉机关济宁市兖州区人民检察院。
被告人吕某，农民，2013年1月22日，被告人吕某因犯故意伤害罪、危险驾驶罪，被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金八千元，2015年2月2日缓刑考验期满。因涉嫌聚众斗殴罪，2016年1月6日被济宁市兖州区公安局刑事拘留，同年1月15日被取保候审，现在家。
辩护人来广宁，山东公明政和律师事务所律师。
济宁市兖州区人民检察院以兖检公诉一刑诉[2016]101号起诉书指控被告人吕某犯聚众斗殴罪，于2016年4月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。济宁市兖州区人民检察院指派检察员张鑫出庭支持公诉，被告人吕某及其辩护人来广宁到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年4月29日晚8时许，被告人吕某与许可(已判刑)因口角产生矛盾，遂相约在济宁市�州区北站打架。被告人吕某纠集陈冲(另案处理)驾驶一辆越野车，窜至兖州区谷村镇金谷路北站路口，吕某持棍在此等候，许可纠集孟繁晴(已判刑)等人驾驶两辆捷达轿车赶至现场，后开车将吕某撞倒并持木棍对吕某进行殴打。陈冲见吕某被打，遂驾驶越野车将两辆捷达汽车撞坏。经鉴定，被告人吕某、陈冲所受损伤均为轻伤二级；被毁两辆捷达轿车的损失价值为16600元。
2016年1月6日，被告人吕某接到电话通知后到公安机关接受讯问。
公诉人就起诉书指控事实当庭宣读、出示的证据有：受案登记表、户籍证明、到案经过、原兖州市人民法院（2012）兖刑初字第360号刑事判决书、办案说明、情况说明、证人武某、江某、王某的证言、同案参与人陈冲的陈述、罪犯许可、孟繁晴的供述，被告人吕某的供述与辩解、鉴定意见、兖公（刑）勘[2015]026号现场�查检查笔录、现场平面示意图、现场照片等。
公诉机关认为，被告人吕某聚众斗殴，系首要分子，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。
被告人吕某辩称无罪，是许可、孟繁晴等人多次给其打电话，称要给其啦啦。其接通电话后就挂掉，没有给许可约点打架。其喊陈冲一起去约定地点，是因为其没有驾照，陈冲要给其开车，不是斗殴。
被告人吕某申请法院调取案发当日其与许可、孟繁晴的通话记录清单，以证实许可、孟繁晴等人在案发当日多次给其打电话，其没有主动给许可打电话的事实。
辩护人来广宁提出的辩护意见是吕某不构成聚众斗殴罪。
首先，吕某没有聚众斗殴的主观故意。吕某自始至终都是被动接听电话，挂掉电话后，许可等人继续�打，吕某没有主动向对方拨打任何一个电话，不存在相约打架，只是被对方逼得没有办法才同意在离家只有二里路的北站路口见面，其目的也并非去打架，因为许可电话中一直在说是想啦啦。吕某同意去见面，也只是为了给他们啦啦，问他们“为什么来列死我”。其次，吕某没有纠集他人，更没有实施斗殴行为。聚众斗殴行为具有一定的规模和暴力性，互相殴斗，在某种特定情况下，单方面结伙也能构成。聚众斗殴一般表现为行为人双方的合意行为，一方的行为也可以独立构成。吕某喊陈冲一起去的时候，并没有告诉陈冲具体去干什么，只是说去北站找个人，指控吕某“纠集”陈冲没有事实依据。整个打架过程中，吕某是被动挨打没有还手，陈冲在车里也没有出来，只是看见吕某被打后开车将人群冲散，撞击对方车辆后离去。吕某连手都没还，何来斗殴一说。第�，吕某下车后，手里拿木棍的行为是为了自身安全，用于防身的，不是为了打架。第四，济宁市兖州区人民法院(2015)兖刑初字第385号刑事判决书认定吕某的身份是被害人，现在被检察机关指控为刑事案件中聚众斗殴的被告人，相互矛盾。请求法院依法宣告吕某无罪。
经审理查明，2015年4月29日下午五六点钟，被告人吕某在兖州长乐大酒店参加朋友的结婚预席宴时，与许可(曾与吕某在兖州看守所同一监室羁押，已判刑)同在一桌吃饭。许可不满吕某提及在看守所期间被许可欺负及吕某给其女朋友用使用过的餐巾纸，饭后，多次给吕某打电话，与吕某互骂，约吕某见面啦啦，将吕某的电话号码发给孟繁晴(已判刑)，让孟繁晴打电话骂吕某，孟繁晴打电话辱骂吕某，吕某多次拒接了孟繁晴的电话。吕某被许可、孟繁晴多次电话骚扰，同意在其家附近的兖州区北站�口和许可见面。许可电话邀约孟繁晴、张保兴等人一起在红花丽苑会面后，晚上八九点钟左右，被告人吕某给陈冲说要到北站见人，并让陈冲驾驶其黑色越野车载其到兖州区北站，陈冲将车停在兖州区北站附近的裕峰饭店门口南北马路绿化带西侧非机动车道上，陈冲在车上等候，吕某下车后，手持一根木棍站在越野车前面等候许可。许可、孟繁晴等人驾驶两辆银白色捷达轿车到北站，开车将吕某撞倒，用镐柄对吕某实施殴打，陈冲见吕某被打，即驾驶黑色越野车从北面迎面撞到许可等人乘坐的捷达车头，将车顶到路东加油站两根电线杆之间，又将张保兴等人乘坐的捷达车撞坏，被毁捷达轿车的损失价值为16600元。陈冲驾车离开时，右手被打伤。经鉴定，吕某、陈冲所受损伤均为轻伤二级。
上述事实，有以下证据证实：
1、书证
（1）受�登记表证实，2015年4月29日，济宁市兖州区公安局接到报案称，2015年4月29日20时30分在济宁市兖州区谷村镇金谷路一辆越野车故意与两辆捷达车在路上相撞，被撞车辆严重损毁，认为本案属刑事案件，决定立案侦查。
（2）户籍证明证实，被告人吕某出生于1988年2月29日，系完全刑事责任能力人。
（3）到案经过证实，2016年1月6日，济宁市兖州区公安局刑侦人员电话通知吕某到刑侦大队，侦查员对其出示传唤证后进行讯问。吕某于当日被济宁市兖州区公安局刑事拘留。
（4）本院（2012）兖刑初字第360号刑事判决书证实，2013年1月22日，被告人吕某因犯故意伤害罪、危险驾驶罪被济宁市兖州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。罪犯档案资料证实，被告人吕某缓刑考验期自2013年2月3日起至2015年2月2日止。
(5)本院(2015)兖刑初�第385号刑事判决书证实，许可、孟繁晴因犯聚众斗殴罪分别被判处刑罚的事实。
（6）通话记录清单证实，案发当晚，许可与孟繁晴多次通话，许可、孟繁晴多次拨打吕某的电话的事实。
2、证人证言
（1）证人武某证言证实，其系裕峰饭店的老板。案发当晚，撞车打架发生在裕峰饭店门口南北马路西侧非机动车道。当晚8时许，其坐在一楼大厅，看见饭店门口的南北马路（金谷路）从北边开来一辆黑色越野车，停在机动车道靠近西侧的绿化带。约半小时后，又来了一辆黑色轿车与黑色越野车隔着绿化带并排停放。这时不知从哪辆车上下来一个男青年手里拿着木棍。黑色轿车停了大约一分钟，就调头走了。随即从金谷路南边开过来一辆银色捷达轿车，直接撞上了黑色越野车，后面跟的第二辆捷达车上下来五六个男青年，手持棍棒朝站在黑色越野车前持木棒的男青年身上打，这个男青年被打倒后，黑色越野车沿着金谷路往南开后又返回撞了第二辆捷达轿车，便往北跑了，打人的男青年也往南跑了。
（2）证人江某证言证实，2015年4月29日晚8时20分许，其抱着孩子和其父亲等人在其家饭店门口坐着，一辆黑色越野车从路西撞了一辆捷达车后，往南跑了20多米在路中间急转弯调头往北又撞了另一辆捷达车，把它顶到了路东的加油站里面。之后，黑色越野车就往南跑了，还有七八个男青年手里拿着木棍也往南跑了。
（3）证人王某证言证实，2015年4月29日晚8时许，其在百意加油站上夜班，一辆黑色越野车从南边过来停在加油站东北角。过了五六分钟，这辆黑色越野车又开到了裕峰饭店门前的路边花坛。这时从南边开过来一辆捷达车，对着越野车车头撞了过去。当时其害怕影响加油站就准备�门，等其关完门出来就看到捷达车被卡在加油站西边的电线杆上，七八个男青年手里拿着刀棍往南跑了。
3、被告人的供述与辩解。
被告人吕某供述证实，2015年4月29日下午5、6点钟，其去长乐大酒店参加侯鹏阁的结婚预席宴。当时有许可、韩宁等人，大约十几分钟其就走了。当其回家半个多小时后，许可打电话约其在北站见面，其便叫着陈冲开着其的黑色越野车陪其一起去。期间孟繁晴也打电话与其相互对骂了几句。其与陈冲到北站后把车停在金谷路行车道西侧靠近绿化带。等了大约半个小时，许可给其打电话说没有见到其，其便拿了个木棍站在了越野车前，这时从金谷路北边过来一辆黑色桑塔纳3000轿车，车里是陈鸽和一个不认识的人，他们停下车和陈冲打了个招呼就调头往北走了。他们刚走，就从南边开过来了辆捷达轿车，直接往其身上撞，把其撞倒后又撞到了黑色越野车车头，然后陈冲便开车撞了这辆捷达轿车。这时从捷达车上下来四五个青年，拿木棍往其身上砸，陈冲便开车调头回来撞了他们的车，然后开车跑了。
4、同案参与人陈冲的供述与辩解。
(1)同案参与人陈冲的供述与辩解。2015年4月29日晚上7时许，其在龙湾店家中，吕某开着黑色越野车来找其说去北站找个人。其便开着这辆车拉着吕某去了兖州区北站。其先在路西汽修厂门口停车，又停到了路东加油站东北角。期间，许可和孟繁晴都给吕某打电话。因其同村的陈鸽给其打电话说还钱，其便开车到了路西裕峰饭店门口靠着花池子。当晚8时许，其在驾驶员位置上通过右侧车窗和陈鸽说话，吕某从车上下来拿了根木棍站在车头位置。这时，从南边过来一辆捷达车先撞倒了吕某又撞到了越野车车头,接着从捷达车上下来三四个�青年手里拿着钢管，从副驾驶下来的就是孟繁晴，站在车左侧用钢管把车玻璃砸坏了。其开车把捷达车从路西顶到了加油站一电线杆上，当时驾驶员一直在车上。后其又调头回来撞了另一辆捷达车的车尾。其开车离开现场，后在兖州二院碰到了吕某。
(2)许可的供述与辩解。案发当天，其在兖州长乐大酒店参加侯鹏阁结婚预席宴，与吕某一桌吃饭时，吕某说其在看守所欺负他，并把用过的餐纸给其对象用，其很生气，晚上七八点钟的时候，其给吕某打电话，吕某问其在哪，说来找其啦啦，并说在北站等着，其又给孟繁晴打电话，并把吕某的电话给了孟繁晴，让孟繁晴骂吕某，其给孟繁晴说吕某给其在北站约点，其给孟繁晴约好在红花丽苑见面。其又给张保兴打电话，说吕某约其打架，让张保兴喊几个人跟其一起去，张保兴答应了，约好在红花丽苑小区见面。其开着宝马去红花丽苑，张保兴开了两辆银白色捷达轿车，车上一共有五六个人，孟繁晴打车到了，与其坐在后面的捷达车上，张保兴和他的几个伙计坐在前面的捷达车上，当时车上有木棍，这些木棍都是张保兴他们带的。在路上的时候，其给吕某打过几次电话，到了晚上八九点钟左右，其到了北站附近，张保兴他们那辆车先到了路西，其看到吕某手里拿着一根钢管站在一辆黑色越野车前面，张保兴他们先撞倒吕某，接着张保兴他们三四个人从车上下来，手里拿着镐柄，围上去打吕某，其乘坐的这辆车停在张保兴捷达车南边。接着，吕某的伙计开着黑色的越野车从北面迎面撞到其坐的车头，其坐在副驾驶位置下来，那辆越野车顶着其坐的车就到了路东加油站两根电线杆之间，卡在那里，安全气囊打开，把其打懵，等其醒过来的时候，其看到张保兴那辆捷达车停在�西，也被撞坏了，张保兴和他的伙计在路边站着，其下车后找到他们，张保兴喊其抓紧跑，其与张保兴就往南跑了。
(3)孟繁晴的供述与辩解。其与吕某不认识，听说过名，2015年4月底的一天晚上七八点钟，许可给其打电话说吕某欺负他，让其打电话帮他骂对方，还说让其和他一起去找这个人，其当时答应了，许可就把对方手机号发过来，其在家里给这个人打电话，骂他，后来，他们约好在北站见面，就是约点打架，其又打的去了红花丽苑找到许可，当时有张保兴，还有四五个不认识的。有两辆银白色捷达轿车，其与许可坐在后面的捷达车上，张保兴他们开车在前面。到了之后，其看见张保兴他们的车撞那个又高又胖的人，后来他们就拿着棍下车打那个人，就是吕某，然后有一辆黑色越野车撞着捷达车的车头，撞到加油站那边了。其拿着棍去的，没有打。�为两辆捷达车都被撞坏了，其就拦了一辆车回了兖州区红花丽苑。
5、鉴定意见
（1）济宁市兖州区公安局刑事科学技术室（兖）公（刑）鉴（伤检）字[2015]224号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定意见证实，吕某所受损伤评定为轻伤二级。
（2）济宁市兖州区公安局刑事科学技术室（兖）公（刑）鉴（伤检）字[2015]223号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定意见证实，陈冲所受损伤评定为轻伤二级。
6、勘验、辨认等笔录
（1）辨认笔录证实，2015年8月28日，经许可辨认，从12张年龄相仿的男性照片中指认出本案参与人张保兴。
2015年5月6日，经被告人吕某辨认，从12张年龄相仿的男性照片中指认出许可、韩宁为本案参与人。
2015年5月6日，经陈冲辨认，从12张年龄相仿的男性照片中指认出孟繁晴为本案参与人。
（2）兖公（刑）勘[2015]026号现场勘查检查笔录、现场平面示意图及现场照片证实，案发现场的客观状态。
上述证据，经质证、认证，合议庭评议后予以确认。
本院认为，被告人吕某聚众斗殴，扰乱公共秩序，其行为构成聚众斗殴罪。济宁市兖州区人民检察指控成立。被告人吕某系缓刑考验期满后又犯罪，有前科劣迹，应从重处罚。本案起因系殴斗对方与被告人吕某因琐事发生口角，对方连续多次打电话给被告人吕某，恶语辱骂攻击，挑起事端，被告人吕某在约定地点被对方开车撞倒，被对方多人殴打致轻伤，对方有明显过错，可对被告人吕某从轻处罚。被告人吕某的辩护人辩称，被告人吕某没有聚众斗殴的故意，是对方聚众殴打吕某，吕某是被害人，不构成聚众斗殴罪的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，判决如下：
被告人吕某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决确定之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月22日起至2017年3月11日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐艳霞
人民陪审员 马福弘
人民陪审员 刘桂兰
二〇一六年九月二十二日
书 记 员 秦宏薇