河北省廊坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）廊民一终字第1379号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部，地址廊坊市和平路59号。
负责人晁艳敏，职务经理。
委托代理人：刘朋朋，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：闫金欧。
委托代理人杨凤珍。
委托代理人杜海英，广阳区步行街康庄法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：何涛。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部与被上诉人闫金欧、何涛之间机动车交通事故责任纠纷一案，河北省廊坊市广阳区人民法院作出（2014）广民初字第1220号民事判决。上诉人中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2014年6月17日被告何涛驾驶车牌号为冀R×××××号出租车，沿光明东道由西向东行驶，至集美家居门口处右侧停车过程中，与同向骑行电动自行车的原告相撞，造成原告闫金欧受伤，车辆损坏的交通事故。经交警部门认定，原告闫金欧、被告何涛负此次事故的同等责任。事故发生后，原告闫金欧被送往廊坊市人民医院住院治疗，2014年6月17日住院，2014年7月3日出院，共住院16天，医嘱建议住院期间需护理人员一名，出院后暂休息一个月。出院后于7月19日和8月19日进行复查，均建议休息一个月。经司法鉴定，原告闫金欧因此次事故，误工期评定为300天，护理期90天，营养期300天。住院伙食补助费按照每日100元计算为1600元。原告花费医疗费15178.56元，被告何涛垫付医药费1452.18元，共计花费16630.74元。原告住院期间由其妻子杨凤珍进行护理，共陪护16天，护理人员杨凤珍系廊坊市广阳区华夏经典颖艺美发造型工作室员工，事故发生前三个月收入分别为3486元、3403元、3404元，故其月平均收入为3431元，结合原告提交的误工证明、工资表、企业营业执照、诊断证明及司法鉴定结论，护理时间确认为90天，依法确认误工费为10293元（3431元÷30天×90天）。原告闫金欧系廊坊市广阳区裕华路福平五金电料商店员工，事故发生前三个月收入分别为3320元、3460元、3460元，故其月平均收入为3413.33元，结合原告提交的误工证明、工资表、企业营业执照、诊断证明及司法鉴定结论，误工时间确认为300天，依法确认误工费为34133.3元（3413.33元÷30天×300天）。原告提交交通费票据114张，共计1140元。原告主张住院期间营养费15000元，拖车费150元，鉴定费2100元。另查明，被告何涛驾驶的冀R×××××号出租车，在中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部投保了交强险及商业三者险（金额500000元），事故发生在保险合同有效期间内。
一审法院认为，侵害他人人身权益的，应当依法承担侵权责任。原告闫金欧与被告何涛发生交通事故，经交警部门认定，原告闫金欧、被告何涛负此次事故的同等责任。本院对该责任认定予以确认。根据法律规定，机动车与非机动车或者行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，超过机动车第三者责任强制保险责任限额的部分，由机动车方承担赔偿责任。但有证据证明非机动车驾驶人或者行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，依照下列规定减轻机动车方的赔偿责任：……（三）非机动车驾驶人或者行人负事故同等责任的，减轻百分之二十至百分之三十；……。故原、被告双方承担赔偿责任的比例为30%：70%。被告何涛驾驶的车辆在被告人民财产保险公司投保交强险，应由被告人民财产保险公司首先在交强险限额内对原告承担赔偿责任，不足部分，在商业第三者责任险限额内承担赔偿责任。关于医疗费，原告因此次事故共花费医疗费15178.56元，被告何涛垫付医药费1452.18元，被告中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部应在交强险范围内承担10000元，并在商业三者险范围内按事故责任比例承担（15178.56-10000）＊70%=3624.99元；原告闫金欧主张的伙食补助费、营养费、医疗鉴定费用，结合原告提交的诊断证明、鉴定结论、病例及伤情，本院予以支持，被告人民财产保险公司在商业三者险范围内按事故责任比例承担（1600＋15000＋2100）＊70%=13090元；关于误工费，原告事故发生前三个月工资计算平均工资为3413.33元，结合原告提交的误工证明、工资表、企业营业执照、鉴定结论及诊断证明，误工时间确认为300天，依法确认误工费为34133.3元；关于护理费，原告共住院16天，住院期间家属陪护，护理人员杨凤珍系廊坊市广阳区华夏经典颖艺美发造型工作室员工，事故发生前三个月收入分别为3486元、3403元、3404元，故其月平均收入为3431元，结合原告提交的误工证明、工资表、企业营业执照、诊断证明及司法鉴定结论，护理时间确认为90天，依法确认误工费为10293元；对于原告主张的交通费，因其未能说明实际支出和时间，考虑到交通费系就医治疗必然发生的费用，本院对该项主张予以酌定，过高部分不予支持；对于原告主张的拖车费，本院予以支持。故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告闫金欧医疗费、住院伙食补助费和营养费10000元、误工费34133.3元、交通费500元、护理费10293元、拖车费150元，共计55076.3元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部在商业第三者责任险范围内赔偿原告闫金欧医疗费3624.99元，伙食补助费、营养费、医疗鉴定费用13090元，共计16714.99元；三、原告闫金欧返还被告何涛垫付医药费1452.18元。以上三项判决于本判决生效后十日内履行。案件受理费1750元，减半收取875元，由被告何涛承担。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部的上诉理由：一审判决上诉人承担70%的商业第三者险责任适用法律错误，我司应承担30%的责任；鉴定费不应由我司承担等，请求二审法院依法改判。
被上诉人称原审判决正确，请求维持原审判决。
本院二审查明事实与原审认定事实相一致，本院予以确认。双方当事人二审诉讼中均没有提供新证据。
本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第76条第二款的规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的由机动车一方承担责任；但是有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。一审判决认定机动车一方承担70%的侵权责任合法。交警责任认定，被上诉人闫金欧、被告何涛负此次事故的同等责任。上诉人中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部作为承保的保险公司应依照合同约定和法律规定承担50%的第三者商业保险责任，余下20%的赔偿责任应由侵权人被上诉人何涛承担。鉴定费依照合同约定和法律规定应由侵权人被上诉人何涛承担。故上诉人中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部的部分上诉理由成立。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省廊坊市广阳区人民法院作出（2014）广民初字第1220号民事判决第一、三项；即“被告中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告闫金欧医疗费、住院伙食补助费和营养费10000元、误工费34133.3元、交通费500元、护理费10293元、拖车费150元，共计55076.3元”和“原告闫金欧返还被告何涛垫付医药费1452.18元”。
二、撤销河北省廊坊市广阳区人民法院作出（2014）广民初字第1220号民事判决第二项；即“被告中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部在商业第三者责任险范围内赔偿原告闫金欧医疗费3624.99元，伙食补助费、营养费、医疗鉴定费用13090元，共计16714.99元”。
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司第一营销服务部在商业第三者责任险范围内赔偿被上诉人闫金欧医疗费、伙食补助费、营养费，计11615.37元。
四、被上诉人何涛赔偿被上诉人闫金欧医疗费、伙食补助费、营养费、鉴定费，计6746.15元。
以上各项于本判决生效后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1750元，减半收取875元，由被上诉人何涛负担；二审案件受理费91元，由被上诉人何涛负担。
本判决为终审判决。
审判长 宋 强
审判员 张良健
审判员 李建民
二〇一五年十月二十九日
书记员 于盟佳