广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤07民终1268号
上诉人（原审原告）：李战江，男，汉族，住广西贺州市八步区。
委托代理人：叶辉，广东鹤明律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：鹤山市雅固卫浴实业有限公司，住所地：鹤山市。
法定代表人：胡启华。
委托代理人：王瑞瑞，广东风采新纪元律师事务所律师。
委托代理人：周念玲。
上诉人李战江与上诉人鹤山市雅固卫浴实业有限公司（以下简称“雅固卫浴公司”）劳动争议纠纷一案，不服广东省鹤山市人民法院（2016）粤0784民初372号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开审理，现已审理终结。
原审法院经审理：李战江于2010年6月24日入职雅固卫浴公司处工作，双方签订劳动合同，最后一份劳动合同期限为2014年10月1日起至2015年10月1日止，约定李战江从事质检工作，正常工作时间工资为1130元／月。李战江的工资当月签收后次月通过银行转账发放。雅固卫浴公司没有为李战江办理社会保险手续。2014年11月18日，雅固卫浴公司作出《通告》，内容为：“兹有品质部品管员李战江在2014年11月15日、17日，连续两天不服从上级主管的晚上加班安排，造成空岗。现按公司管理规章制度对李战江严重警告一次，乐捐50元。”之后，雅固卫浴公司又认为李战江窜岗，分别于2015年7月2日、同年7月25日、同年8月11日，雅固卫浴公司作出《通告》。2015年9月12日，雅固卫浴公司又作出《通告》，内容为：“1、兹有品质部员工李战江，工作不认真，上班期间，多次窜岗到技术部，影响他人工作。该员工多次教育，仍屡教不改。2、根据雅固卫浴实业有限公司《员工手册》当中第六章《员工奖惩条例》第五项第q例：窜岗、影响他人工作，多次教育仍屡教不改者。工作不认真或工作、服务态度恶劣，造成团队不和谐，多次教育或劝告无效或损害公司利益者。经上级主管核准者，可不经预先告知员工本人给予开除。3、该员工多次违反公司规章制度，经公司研究决定给予李战江开除处理。”李战江就其劳动争议向鹤山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。鹤山市劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月24日作出鹤劳人仲案字（2015）1695号《仲裁裁决书》，裁决：“一、驳回申请人的仲裁请求。二、双方的劳动关系于2015年9月12日终止。”李战江对该仲裁裁决不服于2016年1月11日诉至本院。
另查明：2014年8月至2015年7月李战江的工资分别为：3308元、2472元、3355元、3050元、2533元（含加班工资639元）、2492元（含加班工资430元）、763元、2152元（含加班工资462元）、2374元（含加班工资476元）、1636元（含加班工资257元）、1612元、1378元，扣除加班工资后，月平均工资为2071.75元。2014年1月份正常工作时间22天，李战江当月出勤18天；2014年2月份正常工作时间17天，李战江当月出勤16天；2015年2月份正常工作时间17天，李战江当月出勤9天。2013年5月份起鹤山市企业职工最低工资标准为1130元／月，2015年5月份起鹤山市企业职工最低工资标准为1350元／月。
又查明：庭审中，李战江认为雅固卫浴公司作出的2014年11月18日、2015年7月2日、2015年7月25日、2015年8月11日、2015年9月12日的五份《通告》都没有送给他，只见到2014年11月18日的《通告》有张贴在公告栏，其余四份《通告》没有张贴。
案经原审法院审理认为：李战江是雅固卫浴公司招用的员工，双方签订劳动合同，形成合法的劳动关系，双方的合法权益应受《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》保护，故本案属劳动争议纠纷。
关于李战江请求雅固卫浴公司支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。雅固卫浴公司以李战江多次违反规章制度，经多次书面警告不改为由，根据《员工手册》的有关规定对李战江作出开除处理，只提供了2014年11月18日、2015年7月2日、2015年7月25日及2015年8月11日的四份《通告》佐证。李战江只确认2014年11月18日的《通告》通过张贴送达，对其余三份《通告》表示不知道，雅固卫浴公司未能提供证据证明其作出的《通告》已向李战江送达，雅固卫浴公司以李战江违反规章制度，多次教育仍屡教不改，依据《员工手册》的有关规定对李战江作出开除处理，理据不足，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，属于违法解除劳动合同的行为，应向李战江支付赔偿金。根据李战江的入职、离职时间和其离职前十二个月的平均工资，计得赔偿金为22789.25元（2071.75元×5.5个月×2）。
关于李战江请求雅固卫浴公司支付2010年至2015年年休假工资的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，由于2013年之前的部分在李战江申请劳动仲裁时已超过仲裁时效，故原审法院对该部分不予支持。根据李战江的入职、离职时间，李战江2014年应享受带薪年休假为5天，2015年应享受带薪年休假为3天，结合李战江的工资签领表注明的出勤天数，足以证明2014年和2015年雅固卫浴公司已安排李战江2014年年休假，但雅固卫浴公司未能提供证据证明已支付李战江2014年和2015年的年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》的有关规定，雅固卫浴公司应支付李战江2014年至2015年年休假工资445.98元（1130元÷21.75×5天＋1350元÷21.75×3天）。
关于李战江请求雅固卫浴公司支付2010年至2015年每年6-10月高温津贴的问题。李战江于2015年9月12日离职，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，由于2014年9月12日之前的高温津贴在李战江申请劳动仲裁时已超过仲裁时效，故原审法院对该部分不予支持。雅固卫浴公司未能提供证据证明已支付李战江2014年9月13日至2015年9月12日的高温津贴，根据《关于高温津贴发放的管理办法》和《关于公布我省高温津贴标准的通知》（粤人社发（2012）118号）的有关规定，雅固卫浴公司应支付给李战江高温津贴750元（150元／月×5个月）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第七十九条、第九十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第二十七条、第五十条的规定，判决：一、鹤山市雅固卫浴实业有限公司于原审判决生效之日起十日内一次性向李战江支付违法解除劳合同赔偿金22789.25元。二、鹤山市雅固卫浴实业有限公司于原审判决生效之日起十日内一次性向李战江支付年休假工资445.98元。三、鹤山市雅固卫浴实业有限公司于原审判决生效之日起十日内一次性向李战江支付高温津贴750元。四、驳回李战江的其他诉讼请求。五、李战江与鹤山市雅固卫浴实业有限公司双方的劳动关系于2015年9月12日终止。如未按原审判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（李战江已预交），由鹤山市雅固卫浴实业有限公司负担
上诉人李战江不服原审判决，向本院上诉称：原审法院认定雅固卫浴公司违法解除劳动合同正确，但原审法院认定“李战江离职前十二个月的平均工资为2071.75元”是错误的，根据李战江提供的证据4《调薪通知单》可以证明上诉人因各项表现良好，工作突出，公司将其工资由原来的2600调到（2800＋800），2013年10月之后就升为3600元／月，雅固卫浴公司通过银行转账的方式发放部分工资，企图规避法律逃税漏税，应依法认定李战江离职前十二个月的平均工资为3600元，雅固卫浴公司支付李战江违法解除劳动合同的赔赔偿金39600元（3600元／月×5.5个月×2）。原审法院以1130元／月（最低工资标准）为基数计算李战江的年休假工资是错误的，李战江于2010年6月24日入职被雅固卫浴公司工作，月平均工资为3600元，雅固卫浴公司应当支付年休假工资9931.03元（3600元／月÷21.75天／月×5天×2倍×6）。此外，雅固卫浴公司应当支付高温津贴3000元（500元／年×6年）给李战江。综上所述，李战江为维护自己合法权益，上诉请求：1、撤销广东省鹤山市人民法院（2016）粤0784民初372号民事判决。2、改判雅固卫浴公司支付违法解除劳动合同的赔偿金39600元（3600／月×5.5个月×2倍×6）。3、改判雅固卫浴公司支付年休假工资9931.03元（3600／月÷21.75天／月×5天×2倍×6）。4、改判雅固卫浴公司支付高温津贴3000元（500元／年×6年）。
上诉人雅固卫浴公司不服原审判决，向本院上诉称：一、原审判决以雅固卫浴公司未能提供证据证明已将《通告》向李战江送达为由，认定李战江属于违法解除劳动合同，显属认定错误。雅固卫浴公司发布的四份《通告》及《员工手册》，自出具之日即在公司公示栏进行公示，李战江自2010年入职公司，且公司公示栏在显著位置，李战江称不知悉上述《通告》的内容不合情理。雅固卫浴公司无需支付解除劳动合同的经济补偿金或赔偿金。二、一审判决认定雅固卫浴公司已安排李战江休2014年、2015年带薪年假，但不予认可雅固卫浴公司已向李战江支付带薪年休假工资，显属错误。《劳动合同》约定李战江的正常工作时间工资为1130元／月，且根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，李战江在2014年至2015年9月份应得的带薪年休假工资为445.98元（1130／月÷21.75天×5天＋1350／月÷21.75天×3天］，而雅固卫浴公司在该段时间向李战江支付的工资2851元，已包含李战江应得的带薪年休假工资（2014年1月出勤18天，工资为2001元；2015年2月出勤10.3天，工资为850元。三、上诉人依法无需再向李战江支付高温津贴。综上所述，根据《关于高温津贴发放的管理办法》、《劳动争议仲裁调解法》等相关规定，李战江主张2010年至2014年9月12日前的高温津贴已过仲裁时效，没有法律依据；被上诉人依法依应获得2014年9月13日至2015年9月12日期间的高温津贴为750（150元／月×5个月），而雅固卫浴公司在该段时间向李战江支付3354.5元补贴（508.5＋834＋469＋253＋1290）中已包含李战江应得的高温津贴。综上，雅固卫浴公司认为一审法院适用法律错误，事实认定错误。上诉请求：1、请求改判雅固卫浴公司是依法解除与李战江的劳动关系，无须支付解除劳动合同赔偿金。2、请求改判雅固卫浴公司无须向李战江支付2014年至2015年带薪休假工资。3、请求改判雅固卫浴公司无须向李战江支付2014年9月13日至2015年9月12日的高温津贴。4、请求判令李战江承担一、二审的全部诉讼费用。
李战江二审答辩称：答辩意见与上诉状一致。
雅固卫浴公司二审答辩称：答辩意见与上诉状一致。
双方当事人在二审期间均未提交新证据。
经审理查明：原审法院查明除李战江月平均工资的认定，其他事实属实，本院予以确认。
另查明，李战江二审确认雅固卫浴公司已支付其2015年8月工资2343元、9月工资1127元。结合雅固卫浴原审时提交的李战江工资表，因李战江2015年9月离职、2015年2月过春节均未干满一个月的正常工作周期，该两月工资不应用以计算其月平均工资，应以李战江2014年8月-2015年1月、2015年3月-2015年8月共十二个月扣除加班工资后的工资计算其月平均工资。李战江2014年8月-2015年1月、2015年3月-2015年7月（扣除加班工资）的应发工资分别为3517元、2643元、3587元、3300元、2137元、2250元、1908元、2094元、1580元、1819元、1603元。因此，李战江月平均工资为2398.42元。
本院认为：本案属于劳动争议纠纷。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对李战江、雅固卫浴公司的上诉主张进行审查，对于各方当事人均无提出上诉的问题不予审查。
关于雅固卫浴公司是否因违法解除劳动合同而需要支付李战江赔偿金的问题。本院认为，雅固卫浴公司以李战江多次违反规章制度，先后于2014年11月18日、2015年7月2日、2015年7月25日及2015年8月11日的发出四份《通告》，并根据《员工手册》的有关规定对李战江作出警告、开除处理。对此，李战江确认2014年11月18日的《通告》通过张贴送达，但对其余三份《通告》表示并不知道，而雅固卫浴公司反驳称已经在公司公告栏张贴公告，李战江不可能不知道。本院认为，雅固卫浴公司可依据《员工手册》对李战江作出通告处理，但其在本案中没有提供证据证明其已将张贴的《通告》送达李战江，也没有供其他证据予以佐证，不能确定雅固卫浴公司已向李战江送达其余三份《通告》，雅固卫浴公司应当承担举证不利的法律后果。因此，雅固卫浴公司对李战江作出开除处理不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，属于违法解除劳动合同的行为，应向李战江支付赔偿金。原审法院查明李战江月平均工资时，未将雅固卫浴公司代扣的保险、水电、伙食等费用计入应发工资，属认定事实有误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，结合李战江的入职、离职时间和其离职前十二个月的平均工资，雅固卫浴公司应该支付李战江赔偿金为26382.62元（2398.42元×5.5个月×2）。
关于李战江要求雅固卫浴公司支付2010年-2015年每年6-10月的高温津贴的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，李战江主张2014年9月12日以前的高温津贴已经超过仲裁时效，原审法院对此不予支持理据充分，本院予以维持。对于2014年9月13日至2015年9月12日的高温津贴，雅固卫浴公司未能提供证据证明其已发放李战江该期间的高温津贴，根据《关于高温津贴发放的管理办法》、《关于公布我省高温津贴标准的通知》（粤人社发（2012）118号）的有关规定，雅固卫浴公司应支付李战江2014年9月13日至2015年9月12日高温津贴750元（150元／月×5个月）。原审法院对此认定正确，李战江、雅固卫浴公司关于此点的上诉主张理据不足，本院不予支持。
关于李战江主张2010-2015年年休假工资的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，李战江主张2013年以前的年休假工资已经超过仲裁时效，原审法院对此不予支持理据充分，本院予以维持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条的规定，结合李战江的入职、离职时间以及李战江工资签领表注明的出勤天数，原审法院确定李战江2014年可享受带薪年休假为5天、2015年可享受带薪年休假为3天，且雅固卫浴公司已安排李战江休假正确，但从李战江工资表中并未能看出雅固卫浴公司已支付李战江2014年、2015年年休假工资，且雅固卫浴公司也未能提供证据证明其已发放李战江2014年、2015年年休假工资，因此，雅固卫浴公司应当支付李战江2014年、2015年年休假工资。对于支付数额的认定，原审法院按照鹤山市最低工资标准计算李战江年休假工资有误，应按李战江月平均工资标准计算其年休假工资，故本院对此予以纠正，雅固卫浴公司应支付李战江年休假工资共计882.16元（2398.42元／月÷21.75天×5天＋2398.42元／月÷21.75天×3天）。
综上所述，原审关于李战江月平均工资查明错误，本院予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省鹤山市人民法院（2016）粤0784民初372号民事判决第三项、第五项判决。
二、变更广东省鹤山市人民法院（2016）粤0784民初372号民事判决第一项为：鹤山市雅固卫浴实业有限公司于本判决生效之日起五日内支付李战江经济赔偿金26382.62元。
三、变更广东省鹤山市人民法院（2016）粤0784民初372号民事判决第二项为：鹤山市雅固卫浴实业有限公司于本判决生效之日起五日内支付李战江年休假工资882.16元。
四、驳回李战江的其他诉讼请求。
五、驳回鹤山市雅固卫浴实业有限公司的上诉请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由鹤山市雅固卫浴实业有限公司负担。二审案件受理费10元，由李战江负担5元，鹤山市雅固卫浴实业有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘振宇
审 判 员 李 翔
审 判 员 何小萍
二〇一六年七月八日
法官助理 李苏琴
书 记 员 区美珊