广东省揭阳市揭东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）揭东法民一初字第2号
原告（被告）：何声添，男，1962年9月7日出生，汉族，住江西省赣州市定南县。
委托代理人：郭荣剑，广东威戈律师事务所律师。
被告（原告）：江西建工第二建筑有限责任公司，住所地：江西省南昌市青云谱区。
法定代表人：陶立新。
委托代理人：林木深、洪耿峰，广东昊良律师事务所律师。
原告（被告）何声添与被告（原告）江西建工第二建筑有限责任公司（以下简称建工公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2015年7月14日公开开庭进行了审理。原告（被告）何声添委托代理人郭荣剑、被告（原告）建工公司及其委托代理人洪耿峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何声添诉称，2013年5月29日上午8至9点钟，何声添在邹东平与建工公司承建的缶灶南侧沿江路阳光水岸工地承包木工组安装柱模锯木时，右手食、中、环、小指被电锯锯伤，邹东平送何声添到揭阳经济开发试验区人民医院住院治疗，出院诊断为右示、中、环、小指开放伤伴肌腱、血管、神经断裂；右中、环指近节开放性骨折；右小指近节指间关节面缺损。2013年9月26日，揭阳市揭东区人力资源和社会保障局作出揭东人社工字第（2013）43号《认定工伤决定书》，认定何声添右手手指受到的事故伤害为工伤。2013年11月14日，揭阳市劳动能力鉴定委员会作出揭市劳鉴（2013）111号《劳动能力鉴定结论》，鉴定伤残等级为八级，确定停工留薪期为四个月。因建工公司对工伤认定及伤残等级有异议。2013年12月17日，揭东区劳动人事争议仲裁委员会通知中止审理本案。建工公司向揭阳市人力资源和社会保障局申请行政复议，揭阳市人力资源和社会保障局于2014年1月14日撤销《认定工伤决定书》，责令重新作出行政行为。2014年7月30日，揭东区人力资源和社会保障局作出了新的《认定工伤决定书》。建工公司对揭市劳鉴（2013）111号鉴定伤残八级有异议申请复查鉴定，2014年1月9日，揭阳市人力资源和社会保障局作出揭市劳复鉴（2014）004号《劳动能力鉴定结论》，鉴定结论为伤残七级。2014年11月17日，揭阳市揭东区劳动人事争议仲裁委员会作出揭东劳人仲案字（2013）79号仲裁裁决书，何声添不服该裁决书。据此，请求判令：1.建工公司与何声添解除劳动关系。2.建工公司向何声添支付停工留薪期工资（200元／天×30天×4个月=24000元）、交通费（500元）、护理费（47019元／年÷365×11天×1人=1417.01元）、住院伙食补助费（70元／天×11天=770元）、一次性伤残补助金（200元／天×30天×13个月=78000元）、一次性伤残就业补助金（200元／天×30天×25个月=150000元）、一次性工伤医疗补助金（200元／天×30天×6个月=36000元）、鉴定费（1088.12元）、住宿费（178元）等共计291953.13元。3.建工公司依法承担诉讼费用。
被告建工公司辩称，何声添所诉部分不属实，主张每天按200元计算相关赔偿项目缺乏依据；护理费、住院伙食补助费超过法律标准；交通费、住宿费、鉴定费缺乏依据。
原告建工公司诉称，2013年5月29日，何声添在建工公司承建的位于揭东区206国道缶灶路段南侧“润强阳光水岸”工地安装柱模锯木时，右手手指被锯伤。2013年11月14日，揭阳市劳动能力鉴定委员会作出揭市劳鉴（2013）111号《劳动能力鉴定结论》，鉴定何声添的伤情为伤残八级。建工公司不服申请复查。2014年1月9日，该委作出揭市劳复鉴（2014）004号《劳动能力鉴定结论》，鉴定结论为伤残七级。2014年1月21日，建工公司收到该鉴定结论，不服，于2014年1月29日向广东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委至今尚未作出劳动能力鉴定结论。建工公司认为：1.根据《工伤保险条例》第26条和《广东省工伤保险条例》第21条规定，省劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论为最终结论。仲裁裁决书以揭市劳复鉴（2014）004号劳动能力鉴定结论作为建工公司支付何声添一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的依据是明显错误的。2.仲裁裁决书仅凭两张何声添提供的医疗收费票据，裁决建工公司支付何声添鉴定费，依据不足。3.仲裁裁决书按揭阳市2013年职工月平均工资3494元计算护理费，不符合《广东省工伤保险条例》第26条第4款规定护理费支付标准。据此，请求判令：1.不服揭东劳人仲案字（2013）79号《仲裁裁决书》第二、三项裁决。2.建工公司无须支付何声添一次性伤残补助金37440元、一次性就业补助金72000元、一次性工伤医疗补助金17280元及鉴定费738.12元，改判建工公司无须支付何声添护理费。3.本案诉讼费用全部由何声添承担。
被告何声添辩称，何声添的计算有相关依据，符合法律规定，应予支持。
何声添提供如下证据证明自己的主张：1.居民身份证复印件，证明何声添主体资格。2.企业信息、组织机构代码证复印件，证明建工公司主体资格。3.诊断证明书、病历，证明何声添住院治疗情况。4.揭东劳人仲案字（2014）019号仲裁裁决书，证明双方存在劳动关系，工资以日计，工作一天200元。5.认定工伤决定书，证明何声添所受伤害为工伤。6.劳动能力鉴定结论，证明何声添伤残等级七级、停工留薪期四个月。7.医疗收费票据4单，证明鉴定费支出情况。8.证人证言3份、揭东劳人仲案字（2014）019号仲裁庭审笔录，证明何声添工资以日计，工作一天200元。9.车票5单、住宿费发票1单，证明何声添进行三次鉴定支出的相关车费及相关的住宿费用。10.揭东劳人仲案字（2013）79号仲裁裁决书，证明仲裁相关情况。11.揭阳市劳动能力鉴定委员会的说明，证明何声添停工留薪期四个月。12.省级劳动能力鉴定结论，证明何声添的劳动能力再次鉴定伤残等级为七级。
建工公司提供如下证据证明自己的主张：1.营业执照、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明书、居民身份证复印件，证明建工公司的诉讼主体资格，法定代表人系陶立新。2.揭东劳人仲案字（2013）79号《仲裁裁决书》，证明2014年11月17日，揭阳市揭东区劳动人事争议仲裁委员会对建工公司与何声添劳动争议一案作出仲裁裁决。3.揭东劳人仲案字（2013）79号《送达回证》，证明建工公司于2014年11月27日收到揭东劳人仲案字（2013）79号《仲裁裁决书》。4.国内挂号信函收据、查单答复情况、劳动能力鉴定再次鉴定申请书，证明建工公司于2014年1月29日向广东省劳动能力鉴定委员会申请劳动能力再次鉴定。5.工伤认定申请材料清单、工伤认定申请证人证言，证明证人张起仁、李军文工作单位是揭阳市德德贸易有限公司，与何声添不是工友关系，两人参加工作时间是2013年5月。
建工公司对何声添的证据质证如下：对证据1至3、5没有异议。证据4的真实性没有异议，其中何声添陈述入职时间、工资计算与两证人陈述的入职时间、工资计算不一致。证据6，两份结论不一致，也存在矛盾的地方。证据7中编号为JW068300的票据是手写的，属于无效证据，而且4单票据都不是鉴定机构出具的，对关联性有异议。证据8，合法性、客观性均有异议，仲裁庭审时，两位证人都没有证据证明跟本案的建工公司存在劳动关系；对证人邹冬平的证言客观性有异议。证据9，客观性、关联性有异议。证据10，没有异议。证据11、12真实性没有异议。
何声添对建工公司的证据质证如下：对证据1至4没有异议。证据5真实性没有异议，关联性及证明内容有异议，两位证人与何声添是工友，当时他们都以为是德德贸易有限公司的员工，事故发生时何声添也以德德贸易有限公司为用工主体申请工伤认定。劳动监察大队调查后，才知道用工主体是建工公司，所以以建工公司为用工主体提出工伤认定，保险材料也证明了用工主体是建工公司。
根据双方当事人的举证、质证及法庭辩论，本院对双方当事人的证据认证如下：对当事人没有异议的证据，本院予以确认，对当事人有异议的证据，本院依法予以审查。原告证据4、8无法证明何声添每天工资200元。证据6、12综合认定何声添伤残等级为七级；停工留薪期四个月。证据7是何声添进行伤残鉴定所支付的诊查费、会诊费、鉴定费，可予认定，其中手写单并没有注明手写无效，可予认定。证据9，车票与鉴定地点、时间、人数、次数不符，住宿费付款方与何声添不符，建工公司也有异议，不予认定。被告证据5须结合其他证据进行认定。
经审理查明，建工公司招用何声添为木工项目员工，双方没有签订劳动合同。2013年5月29日上午9时左右，何声添在揭东缶灶路段沿江路阳光水岸商住楼工作时，右手不慎被锯伤。事故发生后，何声添被送到揭阳经济开发试验区人民医院住院治疗，经诊断为：右示中环小指开放伤伴血管神经肌腱断裂；右中环指近节开放性骨折；右小指近节指间关节面缺损。出院医嘱：1.定期复查，术后三周拆除石膏外固定。2.术后根据骨折愈合情况拆除内固定。3.不适随诊。同年6月8日，何声添出院，医疗费由建工公司支付。2014年5月29日，揭阳市揭东区劳动人事争议仲裁委员会确认建工公司与何声添之间存在劳动关系。揭东人社工字（2014）08号《工伤认定决定书》认定何声添于2013年5月29日所受事故伤害为工伤。揭市劳鉴（2013）111号《劳动能力鉴定结论》认定何声添为伤残八级，停工留薪期四个月。建工公司不服该结论，向揭阳市劳动能力鉴定委员会申请复查，该委员会于2014年1月9日作出揭市劳复鉴（2014）004号《劳动能力鉴定结论》，认定何声添为七级伤残（停工留薪期按初次鉴定为四个月）。建工公司不服该结论，于2014年1月29日向广东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2013年12月2日，何声添向揭阳市揭东区劳动人事争议仲裁委员申请劳动仲裁。2014年11月17日，揭阳市揭东区劳动人事争议仲裁委员会在广东省劳动能力鉴定委员会未作出鉴定结论的情况下，依据揭市劳复鉴（2014）004号《劳动能力鉴定结论》作出揭东劳人仲案字（2013）79号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、何声添与建工公司解除劳动关系。二、建工公司支付何声添一次性伤残补助金37440元、一次性就业补助金72000元、一次性工伤医疗补助金17280元。三、建工公司支付何声添鉴定费738.12元、护理费1287元、住院伙食补助费385元。四、驳回何声添的其他仲裁请求事项。何声添、建工公司均不服该裁决，分别于2014年12月11日、12日向本院提起诉讼。广东省劳动能力鉴定委员会于2015年6月8日作出粤劳鉴再字（2015）0280号《省级劳动能力鉴定结论》，认定何声添再次鉴定伤残等级为七级。三次鉴定，何声添支付诊查费、会诊费、鉴定费共1088.12元。
另查明，建工公司没有为何声添投保工伤保险。何声添于2015年7月7日向本院申请证人邹冬平、李军文就何声添受伤害的经过、劳动报酬情况等出庭作证，本院已依法予以准许并通知两位证人出庭作证，但两位证人没有正当理由均未到庭。
上述事实，有原、被告提供的证据和庭审笔录等在卷为证。
本院认为，根据国务院《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”的规定，何声添在劳动过程中受伤，后被揭阳市揭东区人力资源和社会保障局认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。根据《广东省工伤保险条例》第四十三条第一款“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”的规定，建工公司作为用人单位没有为何声添投保工伤保险，应该按照该条例的规定支付何声添相关的工伤保险待遇。
何声添因工致残，何声添表示劳动关系已经解除，建工公司也没有意见，参照《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，用人单位应一次性支付工伤保险待遇。何声添及建工公司各自的工资主张，均无法提供充分证据予以证明，根据《广东省工资支付条例》第四十四条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，因2012年度揭东城镇单位在岗职工月平均工资高于统筹地区2012年度揭阳市在岗职工平均工资，且建工公司在庭审中也表示同意按2012年度揭东城镇单位在岗职工月平均工资计算，故何声添的工资可参照2012年度揭东城镇单位在岗职工月平均工资2880元计算。何声添因为工伤致残，并解除劳动关系，按照法律规定，本案建工公司应支付何声添相关的工伤待遇，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条和第三十四条的规定，何声添的住院伙食补助费是50元／天×11天×70%＝385元。何声添的一次性伤残补助金为2880元／月×13个月=37440元，一次性工伤医疗补助金为2880元／月×6个月=17280元，一次性伤残就业补助金为2880元／月×25个月=72000元，停工留薪期工资为2880元／月×4个月=11520元，护理费38989元／年÷365×11天=1175.01元。建工公司主张何声添住院期间系由邹冬平进行护理及建工公司已支付300元生活费，但未能提供相应依据予以证明，何声添也有异议，故建工公司的主张，本院不予采信。何声添支付的鉴定费（含诊查费、会诊费）1088.12元，建工公司应予赔偿。何声添提供的交通费、住宿费票据虽无法认定，但其确实需支出这些费用，本院酌定支持交通费400元、住宿费150元。
综上所述，建工公司应赔偿何声添的工伤总损失包括住院伙食补助费385元、一次性伤残补助金37440元、一次性工伤医疗补助金17280元、一次性伤残就业补助金72000元、停工留薪期工资11520元、护理费1175.01元、鉴定费1088.12元、交通费400元、住宿费150元，合共141438.13元。驳回何声添的其他诉讼请求。驳回建工公司的诉讼请求。依照国务院《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十三条第一款和《广东省省支付条例》第四十四条之规定，判决如下：
一、何声添与江西建工第二建筑有限责任公司解除劳动关系。
二、江西建工第二建筑有限责任公司应于本判决生效之日起5日内支付何声添住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、鉴定费、交通费、住宿费共141438.13元。
三、驳回何声添的其他诉讼请求。
四、驳回江西建工第二建筑有限责任公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费20元，由被告江西建工第二建筑有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。
审 判 长 林桂娜
代理审判员 吴甜菊
人民陪审员 林玩萍
二〇一五年九月七日
代书 记员 刘学敏
附相关法律条文：
《国务院工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
《广东省工伤保险条例》
第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第四十三条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。
用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工或者其近亲属可以提出先行支付的申请，经审核符合规定的，从工伤保险基金中先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，由社会保险经办机构依法向用人单位追偿。
《广东省工资支付条例》
第四十四条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。
用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。