黑龙江省宝泉岭农垦法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民初字第387号
原告林从军，男，汉族。
委托代理人相来珍，黑龙江龙之剑律师事务所律师。
被告张铁军，男，汉族。
被告中国阳光财产保险股份有限公司大庆中心支公司。
法定代表人王立武，男，该公司经理。
委托代理人丁启明，黑龙ＸＸ兴律师事务所律师。
委托代理人李军，男，该公司职员。
原告林从军为与被告张铁军、中国阳光财产保险股份有限公司大庆中心支公司（以下简称阳光财险大庆支公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，于2015年8月20日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月20日公开开庭审理了本案。原告林从军委托代理人相来珍，被告张铁军、阳光财险大庆支公司委托代理人刘巍到庭参加诉讼。于2015年11月10日第二次公开开庭审理了本案，原告林从军及其委托代理人相来珍，被告张铁军、阳光财险大庆支公司委托代理人周双、丁启明到庭参加诉讼。于2015年12月14日第三次公开开庭审理了本案，原告林从军委托代理人相来珍，被告张铁军、阳光财险大庆支公司委托代理人李军到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告林从军诉称：被告张铁军雇佣司机毕士德驾驶黑xx-
xx**号豪沃大翻斗车在宝泉岭二九〇农场黑龙江应急度讯坝堤工程从事运输土方工作。2014年8月8日毕士德驾驶的黑xx-
xx**号豪沃336型翻斗车在堤路上行驶时将原告撞伤。原告受伤后，先行被送到富锦市中心医院治疗，因伤势过重转送到佳木斯大学附属第一医院住院治疗。原告的损失为医疗费44377元、伤残赔偿金45218元、护理费27900元、营养费9000元、住院伙食补助费9900元、误工费54000元、精神抚慰金20000元、鉴定费2400元，合计212795元。该肇事车辆在阳光财险大庆支公司投保了机动车第三者责任强制保险及第三者商业责任险。原告要求被告阳光财险大庆支公司在保险范围内先予赔偿，不足部分由被告张铁军赔偿。
被告张铁军辩称：原告所说的事实经过属实，同意按法律规定赔偿。
被告阳光财险大庆支公司辩称：对交通事故的经过有异议，没有公安局交警部门的事故证据及现场照片证明。因原告没有提供相关资料，无法确定事故责任比例，故交强险范围内同意赔偿，商业险拒绝赔偿。原告提出的赔偿数额过高。
原告为证明其诉讼主张向本院提供如下证据：
1．黑龙江省医疗住院费票据2张，黑龙江省医疗门诊费票据共计8张，富锦市中心医院挂号票据3张。欲证明原告花费的医疗费金额为44377元。被告张铁军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
2．佳木斯大学附属第一医院的住院患者费用结算清单1份、富锦市中心医院的费用结算清单一份。欲证明原告林从军住院33天。被告张铁军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性没有异议。
3．佳木斯市肿瘤医院司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书一份。欲证明：原告受伤经鉴定为1、X级伤残；2、治疗终结时间为伤后12个月；3、住院期间可设2人护理，出院后需1人护理，期限为120日；营养期限为90日。被告张铁军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
4．黑龙江增值税普通发票1份。欲证明原告去佳木斯做司法鉴定费用2400元。被告张铁军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
5．林从军户口本复印件1份。欲证明原告的身份事项及原告系城镇居民户口。被告张铁军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
6．证人丁某出庭作证证言。内容为，本人经朋友杨某介绍与殷某护理林从军，护理时间为原告住院后至2015年1月。两人轮流护理，护理费每人每天150元，护理费已全部结清。欲证明丁某护理费为每天150元，原告已给付完毕。被告阳光财险大庆支公司对该证据有异议，认为证人是和杨某谈的护理费价格问题，没有和原告谈。被告张铁军对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
7．证人殷某出庭作证证言。内容为，其与丁某轮流护理林从军，护理时间为原告住院后至2015年1月，护理费每人每天150元。欲证明殷某护理费为每天150元。被告阳光财险大庆支公司对该证据有异议，认为证人是和杨某谈的护理费价格问题，没有和原告谈。被告张铁军对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
8．证人杨某出庭作证证言。内容为，两个护理人都是本人找的，每人每天150元，林从军是我的工人，本人雇他每天150元。当时工人给本人打电话说林从军在大坝上走，车从后面将他撞伤了，本人赶到时，看到林从军被人抬到三号边防站驻地送去医院。欲证明事故发生的经过，原告林从军受伤住院后，两个护理人都是杨某找的，每人150元。被告张铁军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
9．佳木斯大学附属第一医院住院病案1份。欲证明原告住院治疗的经过。被告张铁军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
10．证人周某出庭作证证言。内容为，事故发生的当天，本人和林从军在堤坝上往工地方向走，林从军背着测量架在本人后面走，毕士德驾驶大翻斗车从后面开过来，刮到测量架，将林从军卷到车下。欲证明事故发生的经过。原告林从军、被告张铁军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
11．证人王某出庭作证证言。内容为，事故发生的当天，我在前面走，林从军背着测量架和周某在后面走，毕士德开着豪沃大翻斗车从后面过来，将林从军卷到车下。欲证明事故发生的经过。原告林从军、被告张铁军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
被告张铁军为证明其诉讼主张向本院提供如下证据：
1．司机毕士德营运上岗证复印件1份、机动车驾驶证复印件1份。欲证明司机毕士德是合法营运、驾驶。原告林从军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
2．中华人民共和国道路运输证1份、机动车行驶证副本一份。欲证明车辆是合法营运、驾驶。原告林从军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
3．机动车辆保险单2份。欲证明事故车辆投保交强险和商业险。原告林从军、阳光财险大庆支公司对该证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。
被告阳光财险大庆支公司为证明其诉讼主张向本院提供如下证据：
情况说明复印件1份、机构代码证复印件1份，欲证明车辆在我公司投交强险和商业险，应按照保险合同条款执行。原告对该证据有异议，认为原告不是合同的相对人，应按法律规定赔偿，不应按保险条款赔偿。
本院对证据的分析与认定：
原告提供的证据1、2、3、4、5、8、9、10、11，能够证明其证明方向，且被告张铁军、阳光财险大庆支公司没有异议，该证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。原告提供的证据6、7，该证据不能证明护理人员近三年的平均收入状况，故本院对该证据不予以采信。被告张铁军提供的证据1、2、3，能够证明其证明方向，且原告林从军、被告阳光财险大庆支公司没有异议，该证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。
根据采信的证据及庭审中原、被告的陈述，本院认定事实如下：
被告张铁军雇佣司机毕士德驾驶黑xx-
xx**豪沃自卸汽车在宝泉岭二九〇农场黑龙江应急度讯坝堤工程从事运输土方工作。2014年8月8日原告林从军背着测量仪器在堤坝的右侧行走，毕士德驾驶的黑xx-
xx**豪沃自卸汽车在原告后面行驶，超原告时将其撞伤。原告受伤后，先送至富锦市中心医院治疗，后又转到佳木斯大学附属第一医院住院治疗。共住院33天，花费医疗费用44377元、鉴定费2400元。经诊断：右股骨头骨折、头外伤、左耳外伤清创缝合术后恢复期、胸部闭合伤、肺挫伤、右侧髋臼骨折。经佳木斯市肿瘤医院司法鉴定所法医临床司法鉴定为X级伤残。毕士德系被告张铁军雇佣的司机，黑xx-
xx**豪沃自卸汽车实际所有人为被告张铁军。肇事车辆在中国阳光保险股份有限公司大庆中心支公司投保了机动车第三者责任强制保险，保险期间自2014年3月13日13时起至2015年3月13日13时止，死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元。同时又投保了第三者责任保险，保险期间自2014年3月14日零时起至2015年3月13日13时24时止，赔偿限额为300000元。原告林从军为城镇户口。2014年黑龙江省建筑业就业人员平均年工资37389元，2014年黑龙江省城镇居民人均可支配收入22609元。黑龙江省政府工作人员伙食补助费为100元／天，2014年黑龙江省居民服务和其他服务业人员平均工资52333元。
本院认为，本案是在堤坝上通行机动车引发的损害赔偿，根据法律规定，机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用道路交通事故损害赔偿的规定，该案案由应定机动车交通事故责任纠纷。原告林从军在堤坝上正常行走，毕士德驾驶的翻斗车从后将其撞伤，本案中原告林从军没有过错，故司机毕士德应负此事故的全部责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因毕士德系被告张铁军的雇员，事故发生时正从事雇佣活动，保险范围内原告林从军如有未获赔偿部分应当由被告张铁军承担赔偿责任。关于原告林从军的经济损失核算，原告提出的医疗费44377元，鉴定费2400元，残疾赔偿金45128元（22609元20年10%），被告张铁军、阳光财险大庆中心支公司无异议，故本院予以支持。对于营养费，依据司法鉴定意见书确定。营养费为4500元（90天50元／天）。关于精神损害抚慰金，原告因本次事故受伤并致其十级伤残，对原告的身体造成了伤害，同时也给原告的精神带来了痛苦。本院支持精神损害抚慰金1000元，超过部分不予支持。关于误工费，原告发生事故前在黑龙江堤坝高利段施工工程，不能举证证明其最近三年的平均收入状况，应按2014年黑龙江省建筑业就业人员平均年工资37389元给付。被告阳光财险大庆中心支公司、张铁军也认可。故原告提出误工费54000元（12月30天150元／天）的诉讼请求，本院支持37389元。对于住院伙食补助费，应参照本地国家机关工作人员出差伙食补助每天100元的标准确定。原告林从军实际住院天数为33天，住院伙食补助费应为3300元（住院33天100元／天），超过部分，本院不予支持。关于护理费计算，护理人数及护理期限根据鉴定意见书确定。原告护理人均无固定工作，应按2014年黑龙江省居民服务和其他服务业人员平均工资计算，被告阳光财险大庆中心支公司、张铁军也认可，故原告的住院期间护理费为9463元（52333元／365天33天2人），出院后护理费为17205元（52333元／365天120天1人），共计26668元。综上所述，医疗费44377元、营养费4500元、住院伙食补助费3300元、共计52177元，应由被告阳光财险大庆支公司在医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；残疾赔偿金45128元、护理费26668元、误工费37389元、精神损害抚慰金1000元，共计110185元，由被告阳光财险大庆支公司在死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，交强险医疗费限额赔偿不足部分为42177元（52177元－10000元），交强险死亡伤残限额赔偿不足部分为185元（110185元－110000元），共计42362元。商业三者险约定按照机动车一方在事故中所负责任比例赔偿，诉讼费、鉴定费及其他费用不在理赔范围之内。因本起交通事故由司机毕士德承担全部责任。故被告阳光财险大庆支公司主张商业险范围内不予赔偿的辨解理由本院不予采纳。此数额未超过第三者责任险300000元的赔偿额度，均由保险公司予以赔偿。被告张铁军负担鉴定费2400元。故依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
被告中国阳光财产保险股份有限公司大庆中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告林从军医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金等各项费用共计120000元，在第三者责任险范围内给付交强险赔偿不足额部分42362元；
被告张铁军于本判决生效之日起十日内给付原告林从军司法鉴定费2400元。
驳回原告林从军其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4492元，由原告林从军负担1016元，被告张铁军负担943元，被告阳光财险大庆支公司负担2533元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省农垦中级法院。
审 判 长 张文阁
审 判 员 李 彬
人民陪审员 张永波
二〇一五年十二月二十日
书 记 员 秦 鹏