河南省漯河市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫11刑终13号
原公诉机关河南省舞阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）许文胜，1969年11月30日生，汉族，文盲，农民，住福建省云霄县。因涉嫌非法经营犯罪于2014年9月16日被舞阳县公安局刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
上诉人（原审被告人）王亮，男，1977年12月25日生，汉族，初中毕业，农民，住河南省淮滨县。因涉嫌非法经营犯罪于2014年9月17日被舞阳县公安局刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1980年7月7日生，汉族，初中毕业，农民，住河南省淮滨县。因涉嫌非法经营犯罪于2014年9月16日被舞阳县公安局刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现押于舞阳县看守所。
河南省舞阳县人民法院审理河南省舞阳县人民检察院指控原审被告人许文胜、王亮、王某某犯非法经营罪一案，于二Ｏ一五年十一月三十日作出（2015）舞刑初字第54号刑事判决。许文胜、王亮、王某某均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人许文胜、王亮、王某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人许文胜将其在舞阳县侯集乡河北街村生产封装的假冒伪劣卷烟，与被告人王亮联系后出售。2014年9月15日被告人王某某接受被告人王亮的委托，驾驶京QCK6**号白色箱式货车，将被告人许文胜生产的假冒伪劣卷烟运输至北京，行至大广高速封丘服务区时被查获。共查获假冒注册商标且伪劣卷烟960000支，价值677919元。
上述事实有下列证据证明：
1、户籍及前科情况，证明被告人许文胜、王亮、王某某犯罪时已达刑事责任年龄，在户籍辖区无违法犯罪记录。
2、被告人许文胜供述，其建封烟场封装假烟，及向王亮贩卖假烟，并交付王某某运往北京的犯罪事实。
3、被告人王亮供述，其向许文胜购买假烟，并指示王某某从许文胜处运假烟到北京的犯罪事实。
4、被告人王某某供述，其根据王亮指示，从许文胜处运走假烟，后在一高速公路服务区被获查的犯罪事实。
5、证人许志伟证明，其与许文胜、许志平组织人员封装假烟，于2014年9月15日交付给一信阳人运走一批假烟。与被告人许文胜、王亮、王某某供述能相互印证。
6、证人周亚峰证言，证明自己给许文胜联系并给其封烟场送假烟条的情况。
7、证人李武宁、高秀山证言，证明其二人见证了公安机关组织辨认涉案男子的情况。
8、证人朱培照、张献忠证言，证明其二人见证查获假烟的情况。
9、许文胜、许志伟、王亮、王某某等人的辨认笔录及照片，证明经过辨认，许文胜、王亮、王某某均系涉案男子，及许文胜指认封烟场的情况。
10、舞阳县烟草专卖局立案报告表、举报记录表、现场笔录、先行登记保存决定书、先行登记保存批准书及相关证明，证明在大广高速公路封丘服务区查获假烟的情况，及王某某未在9月1日至9月20日取得烟草专卖品准运证。
11、河南省烟草质量监督监测站出具的鉴别检验报告，证明被查获的96万支卷烟均系假冒注册商标且为伪劣卷烟。
12、舞阳县烟草专卖局出具的涉案卷烟价格证明，证明涉案的96万支卷烟价值677919元。
13、在逃人员登记信息表，证明涉嫌向许文胜提供假烟条的周亚峰在逃。
14、银行账户查询单，结合被告人供述，证明被告人许文胜与王亮买卖假冒伪劣卷烟交易汇款的情况。
15、案件侦破过程、抓获经过，证明被告人王某某、许文胜、王亮、许志伟均系被抓获归案的情况。
16、同步录音录像及情况说明，证明在讯问过程中没有违法取证的现象，录像内容与被告人供述相一致。
17、物证及照片，证明涉案的假冒伪劣卷烟及车辆。
根据上述事实和证据，舞阳县人民法院作出（2015）舞刑初字第54号刑事判决，认定：一、被告人许文胜犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币50000元。二、被告人王亮犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币40000元。三、被告人王某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币30000元。四、作案工具京QCK6**号白色箱式货车予以没收上缴国库。五、涉案的960000支假冒伪劣卷烟予以没收，由舞阳县公安局负责处理销毁。
许文胜上诉称：涉案香烟的定价、计价不当；其系犯罪未遂，其认罪态度好，系初犯，应减轻处罚。一审量刑过重。
王亮上诉称：一审判决罪名有误，量刑过重，其只是一个中间介绍人，对于共同犯罪有异议，及其没有给许文胜汇款。
王某某上诉称：其虽为犯罪既遂，但没有获得暴利，没有进入流通，社会危害小，与舞阳县的同类案子相比，处罚过重，刑期过长，甚至没收车辆；被查扣的香烟定价与估价虚高；其有立功表现，应当依法减轻或从轻处罚。
二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审庭审举证、质证，本院查证属实，核实无误，予以确认。关于许文胜所提“涉案香烟的定价、计价不当”、王某某所提“被查扣的香烟定价与估价虚高”的上诉理由，经查，一审认定的本案犯罪数额系舞阳县烟草专卖局根据查获的假烟数量及河南省烟草公司办公室印发的《河南省2014年在销卷烟、雪茄烟零售指导价目录》文件，并经计算获取的，符合司法解释的规定，并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于许文胜所提“其系犯罪未遂，其认罪态度好，系初犯，应减轻处罚，一审量刑过重”的上诉理由，经查，许文胜已与王亮达成买卖假烟的合意，并将假烟交付王亮派去的王某某运走，还护送王某某驾车驶入高速公路，已完成贩卖假烟的行为，其犯罪行为构成犯罪既遂。一审法院根据许文胜犯罪性质、情节、社会危害程度、悔罪表现及在共同犯罪中的作用作出的定罪处罚，在法定刑幅度内，量刑适当。故该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于王亮所提“一审判决罪名有误，量刑过重，其只是一个中间介绍人，对于共同犯罪有异议，及其没有给许文胜汇款”的上诉理由，经查，虽然没有证据证明本起犯罪王亮给许文胜汇过款，但王亮在犯罪过程中，明知许文胜是生产假烟的违法人员，仍与许文胜联系购买假烟，并雇佣王某某开货车到许文胜处接收假烟，运走并进入高速公路驶往北京，本起犯罪系其与许文胜、王某某相互配合、共同作用所致，其行为符合非法经营罪的犯罪构成，且系共同犯罪。一审法院根据王亮犯罪性质、情节、社会危害程度、悔罪表现及在共同犯罪中的作用作出的定罪处罚，在法定刑幅度内，量刑适当。故该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于王某某所提“其虽为犯罪既遂，但没有获得暴利，没有进入流通，社会危害小，与舞阳县的同类案子相比，处罚过重，刑期过长，甚至没收车辆”的上诉理由，经查，一审鉴于王某某系从犯、认罪悔罪，在量刑时予以减轻考虑，并根据其犯罪性质、情节、社会危害程度作出的定罪处罚，量刑并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予支持。所提“其有立功表现，应当依法减轻或从轻处罚”的上诉理由，经查，公安机关系使用技侦手段抓获王付焕的同案犯许文胜、王亮的，并非依据王某某提供的线索。故该上诉理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，被告人许文胜、王亮、王某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法生产、买卖、运输假冒伪劣卷烟960000支，共价值677919元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。在共同犯罪中，许文胜、王亮起主要作用，系主犯；王某某起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。三上诉人的上诉理由缺乏法律和事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎明
审 判 员 贺广
代理审判员 刘怡
二〇一六年三月十四日
书记 员代 晨园