广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南市民一终字第444号
上诉人（原审被告）：陆某某。
委托代理人：黄贵普。
被上诉人（原审原告）：雷某。
上诉人陆某某因与被上诉人雷某离婚纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2013）江民一初字第1466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月22日立案受理后，依法组成合议庭，并于2014年5月15日组织双方当事人就本案争议事项进行了调查、辩论和调解。上诉人陆某某及其委托代理人黄贵普，被上诉人雷某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经本院审理查明：双方于1997年4月16日登记结婚，婚后于2002年12月5日生育儿子陆某庆。双方因故产生矛盾，雷某因此于2013年7月9日起诉离婚，引发本案。
审理中，双方共同确认：1、双方夫妻感情确已破裂，双方同意离婚；2、双方同意婚生儿子陆某庆由雷某携带抚养，儿子的教育费、医疗费按实际开支由双方各负担一半；3、双方对案外人拥有共同债权50000元，各享有其中50%的债权；4、夫妻共同财产格力空调归雷某，TCL液晶彩电归陆某某。
陆某某主张“2009年8月陆某某向陆某某的父亲借款10000元，属于双方夫妻共同债务”，雷某对该主张不予认可。陆某某主张“投资30000元在福利彩票投注站，彩票投注站的法人代表是陆某军，福利彩票投注站有一台32寸彩电和一台彩票投注机，交了10000元作为彩票投注机的押金给彩票公司，如果要分割的话，陆某某可以给雷某5000元”，雷某对此没有提出异议。陆某某主张“南宁市江南区尧头岭一巷×号的房屋建设含有双方夫妻共同财产的出资”，雷某对该主张不予认可，陆某某未就该主张举证。
一审法院认为：双方共同确认双方夫妻感情确已破裂，双方同意离婚。故准予双方离婚。双方同意婚生儿子陆某庆由雷某携带抚养，儿子的教育费、医疗费按实际开支由双方各负担一半，对此本院予以准许。陆某某对儿子享有探视的权利，探视儿子的具体方式和时间由双方协商确定。雷某根据当今生活水平、儿子的实际需要、陆某某的经济承受能力，酌情确认由陆某某每月负担儿子的生活费400元至儿子十八周岁止。双方确认夫妻共同财产格力空调归雷某，TCL液晶彩电归陆某某，对此本院予以准许。双方确认双方对案外人拥有共同债权50000元，各享有其中50%的债权，对此予以准许。陆某某主张“2009年8月陆某某向陆某某的父亲借款10000元，属于双方夫妻共同债务”，雷某对该主张不予认可。双方是否存在该夫妻共同债务，涉及到案外债权人的权利，应由案外债权人与本案双方通过另一法律途径确认和处理，不宜在本案中确认和处理。陆某某主张“陆某某投资30000元在福利彩票投注站，彩票投注站的法人代表是陆某军，福利彩票投注站有一台32寸彩电和一台彩票投注机，交了10000元作为彩票投注机的押金给彩票公司，如果要分割的话，陆某某可以给雷某5000元”，雷某对此没有提出异议。根据陆某某的该主张，至少可认定陆某某投资福利彩票投注站的彩票投注机押金10000元属于双方夫妻共同财产，故陆某某表示愿意将其中的5000元归雷某，予以准许并确定陆某某应向雷某支付5000元以实现陆某某的该项权利。如雷某将来有证据证明陆某某投资的该投注站还有其他财产属于双方夫妻共同财产，雷某可另行向陆某某主张权利。陆某某主张“南宁市江南区尧头岭一巷×号的房屋建设含有双方夫妻共同财产的出资”，雷某对该主张不予认可，陆某某未就该主张举证，对该主张不予采信。陆某某以该主张为由要求认定南宁市江南区尧头岭一巷×号的房屋中含有双方的夫妻共同财产并予以分割，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十七条第一款、第三十八条、第三十九条第一款、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、雷某与陆某某离婚；二、婚生儿子陆某庆由雷某携带抚养，由陆某某每月负担儿子的生活费400元，儿子的教育费、医疗费按实际开支由双方各负担一半，至儿子十八周岁止；三、陆某某对儿子陆某庆享有探视的权利，探视儿子的具体方式和时间由雷某、陆某某协商确定；四、夫妻共同财产分割：格力空调一台归雷某所有，TCL液晶彩电一台归陆某某所有；五、陆某某向雷某支付经济补偿款5000元；六、雷某、陆某某对案外人拥有共同债权50000元，各享有其中25000元的债权；六、驳回陆某某的其他诉讼请求。一审案件受理费150元，由雷某负担75元，陆某某负担75元。
上诉人陆某某上诉称：一、南宁市江南区尧头岭一巷×号楼房，虽然宅基地为雷某家族所有，但是我与雷某结婚后，雷某的父母、兄长都同意将此宅基地分配给我和雷某建房居住。该楼房的第二层1套房间、第三层整层属于我与雷某的夫妻共同财产，双方应各分得一半。二、雷某在一审庭审时已明确表示不要求分割10000元彩票投注机押金，但是一审法院还是判决我补偿给雷某5000元，这明显违背了当事人的意愿，请求二审法院予以纠正。
被上诉人雷某答辩称：同意一审判决，请求二审法院维持原判。
本案争议焦点是：一、上诉人陆某某是否应向被上诉人陆某某雷某支付经济补偿款5000元？二、上诉人陆某某要求分割南宁市江南区尧头岭一巷×号的房屋有何事实和法律依据？
上诉人陆某某向二审法院提交三份证据，分别是：证据1工作证，用于证明上诉人陆某某在广西壮族自治区第二建筑工程公司工作，有稳定收入可以用于建设讼争房屋；证据2发货清单，用于证明上诉人陆某某曾经购买过装修材料用于建设讼争房屋；证据3《遗产》，用于证明被上诉人雷某家庭对于财产的分割情况，其家庭成员同意将讼争房屋宅基地及房屋分给上诉人陆某某。
被上诉人雷某的质证意见是：对证据1工作证的真实性予以认可，但是上诉人陆某某现在已经不在该单位工作了。对证据2、证据3的真实性均不予认可。
本院的认证意见是：被上诉人雷某对证据1工作证的真实性予以认可，本院对该工作证的真实性予以确认。证据2发货清单并非正规票据，上诉人陆某某亦不能提供证据佐证其实际购买了清单上记载的材料及材料是否用于本案讼争房屋，本院对该发货清单不予采信。证据3《遗产》为孤证，且上诉人陆某某无法提供证据佐证该证据的真实性，故本院对该《遗产》亦不予采信。
被上诉人雷某向二审法院提交一份证据《证明》，用于证明涉案房屋是雷树荣出资建造。
上诉人陆某某对该《证明》的真实性不予认可。
本院的认证意见是：该《证明》为孤证，《证明》的署名人雷树荣亦未到庭接受质询，故本院对该《证明》不予采信。
双方当事人对一审法院查明的案件事实均无异议，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。
本院另查明：上诉人陆某某于2014年5月6日向本院申请四位证人出庭作证，但又未通知证人到庭，且上诉人陆某某无法证明四位证人未参与一审庭审或了解本案审理情况。2014年5月15日，上诉人陆某某向本院申请撤回上诉。
本院认为：一、一审判决的第一项、第二项、第三项、第四项没有违反法律规定，双方当事人亦未提出异议，故本院予以维持。二、关于经济补偿款5000元的问题。该补偿款源于上诉人陆某某在与被上诉人雷某婚姻存续期间投资的一台彩票投注机，该彩票投注机由上诉人陆某某实际占有，上诉人陆某某在一审庭审中表示如果要分的话就给被上诉人雷某5000元。（详见一审庭审笔录第4页）陆某某自愿分给雷某5000元，是陆某某对自己权利的处分，并不违反法律规定，雷某亦表示接受。一审法院对此予以确认，并无不当，本院予以维持。当然，雷某接受陆某某支付的5000元后，不得再就本案中的彩票投注机向陆某某主张分割。三、关于50000元共同债权的问题。陆某某与雷某均确认其对案外人雷有生享有50000元债权。本案是离婚纠纷，该50000元债权因涉及到案外人的权利，不宜在本案中处理。一审法院对该50000元债权进行处理是不恰当的，本院予以纠正。四、关于南宁市江南区尧头岭一巷×号房屋的问题。雷某称该房屋为其父亲雷树荣所有。陆某某亦认可该房屋所占地块的使用权及该房屋的一部分所有权为雷树荣所有。本案是离婚纠纷，该房屋因涉及到案外人的权利，亦不宜在本案中进行处理。五、一审中，陆某某对涉案财产的处理提出了自己的意见，但陆某某作为一审被告，并未提出诉讼请求。一审法院将陆某某的答辩意见作为诉讼请求来处理是错误的，本院予以纠正。六、陆某某于2014年5月6日向本院申请四位证人出庭作证，欲证明陆某某对南宁市江南区尧头岭一巷21-1号房屋享有份额。因陆某某未通知证人到庭，又无法证明四位证人未参与一审庭审或了解本案审理情况。且该房屋因涉及到案外人的权利，不宜在本案中处理。故本院对陆某某请求准许证人出庭作证的申请不予准许。七、关于上诉人陆某某在二审审理中申请撤回上诉问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条规定：“第二审人民法院判决宣告前，上诉人申请撤回上诉的，是否准许，由第二审人民法院裁定。”如前所述，本案一审判决确有不当之处，本院应依法予以纠正。故对陆某某撤回上诉的申请，本院不予准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持南宁市江南区人民法院（2013）江民一初字第1466号民事判决第一、二、三、四、五项；
二、撤销南宁市江南区人民法院（2013）江民一初字第1466号民事判决第六、七项。
一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费300元，由上诉人陆某某负担。
上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院或与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 张雪梅
审判员 刘 萌
审判员 高翔宇
二〇一四年六月六日
书记员 李 源
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条：第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第二百二十四条：发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。