湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第700号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司，住所地双峰县永丰镇复兴路。
负责人曾小剑，该公司总经理。
委托代理人李唐，湖南宇能律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李丽媛，居民。
被上诉人（原审原告）杨伏清，居民。
两被上诉人的共同委托代理人朱湖兵，双峰县方圆法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）贺耿彪，居民。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服双峰县人民法院（2015）双民三初字第145号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：一、2014年7月9日7时58分许，被告贺耿彪驾驶湘K×××××小车自双峰县石牛乡集福村往县城方向行驶，途经双峰××××镇工农路信用社门前地段，在超车过程中，与同向行驶由原告杨伏清驾驶并搭乘原告李丽媛的电动车发生交通事故，造成原告李丽媛受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，被告贺耿彪驾驶的湘K×××××小车驶离事故现场。事后双峰县公安局交通警察大队经现场勘查，于2014年7月23日作出Y（2014）02418号道路交通事故认定书，认定：1、当事人贺耿彪驾车上路行驶，安全意识不强，在超车时未确保安全，未避让非机动车，且事故发生后，未保护好现场，是造成此次事故的直接原因。其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”、第七十条第一款：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。”和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条：“机动车超车时，应当提前开启左转向灯、变换使用远、近光灯或者鸣喇叭。在没有道路中心线或者同方向只有1条机动车道的道路上，前车遇后车发出超车信号时，在条件许可的情况下，应当降低速度、靠右让路。后车应当在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道。”以及《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法办法〉的办法》第二十五条第四款：“机动车遇非机动车、行人在道路上通行时，应当避让。”之规定，根据《道路交通事故处理程序》第四十六条之规定，负全部责任。2、当事人杨伏清无责任。3、当事人李丽媛无责任。二、原告李丽媛2014年7月9日受伤后，被送至双峰县中医院住院治疗99天。临床诊断：1、左股骨颈骨折。2、多处软组织挫伤。出院医嘱：1、××床治疗，2、加强双下肢功能锻炼，3、中医对症按骨折分期治疗，4、不适随诊。原告的伤情于2015年4月1日经娄底市正中司法鉴定所娄中司鉴所（2015）临鉴字第140号司法鉴定意见书分析说明：根据被鉴定人提供的病历资料及相关的辅助检查，结合目前的法医学检查，综合分析如下：（一）被鉴定人于2014年7月9日因车祸致伤左侧肢体，伤后经双峰县中医院诊治。临床诊断：左股骨颈骨折。多处软组织挫伤。已行左股骨颈骨折全髋置换术。事实存在，诊断依据充足。（二）因车祸致左股骨颈骨折，已行左股骨颈骨折全髋置换术。目前被鉴定人左髋关节前屈45°,后伸0°，外展20°,内收5°，外内旋10°，根据髋关节功能丧失程度（％）计算，被鉴定人左髋关节功能丧失在70％左右，致左下肢功能丧失在40％左右。参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.9.9i之标准，构成九级伤残。（三）被鉴定人左股骨颈骨折后全髋置换术，人工髋关节一般使用期限为10-15年左右。（四）被鉴定人损伤极严重，手术损伤大，失血量多，康复相对缓慢，建议加强营养。（五）根据中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA/T521-2004）10.2.12之规定，结合实际伤情，建议误工损失日为270日。鉴定意见为：1、被鉴定人李丽媛左股骨颈骨折，全髋置换术后，致左髋关节功能丧失在70％左右，致左下肢功能丧失在25％以上，构成九级伤残。2、建议被鉴定人李丽媛的误工损失日为270日。3、鉴定前的合理医疗费用凭医院正式有效发票请处理机关审查认定。4、被鉴定人左股骨颈骨折后全髋置换术，人工髋关节一般使用期限为10-15年左右。5、建议住院期间陪护二人，出院后三个月陪护一人（康复、功能锻炼）。6、建议加强营养。因原、被告对第二次置换人工髋关节费用有争议，法院就此费用去函咨询娄底市正中司法鉴定所，娄底市正中司法鉴定所于2015年9月6日出具答复函，答复如下：1、第二次或第二次以上人工关节置换术后需费用一般是第一次或上一次人工关节置换术所实际开支费用＋实际开支费用的30％左右；2、第二次或第二次以上人工关节置换术后所需费用凭医院正式有效发票予以认定。三、被告贺耿彪驾驶的湘K×××××小车在被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司投保了交强险和商业第三者责任保险。保险期限自2014年6月28日0时起至2015年6月27日24时止。交强险责任限额：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金等；医疗费赔偿限额项下负责赔偿医药费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、营养费。商业第三者责任保险100000元，为不计免赔。四、本次交通事故发生后，被告贺耿彪已支付原告李丽媛医疗费46065.61元和专家手术费3000元，另原告李丽媛在双峰县××大队领取事故押金款8000元，合计57065.61元。五、由此对原告李丽媛在本次交通事故中造成的经济损失核算如下：1、原告主张医疗费49875.11元(不含被告支付的）、后续左股骨颈骨折全髋置换术医疗费40000元。经审查原告李丽媛提交的病历资料、诊断证明书、用药清单、司法鉴定意见书、答复函和被告提交的票据，对原、被告有正式医疗费用票据的医疗费用51613.31元，予以认定；原告李丽媛受伤后已行左股骨颈骨折全髋置换术，要求计算第二次左股骨颈骨折全髋置换术的医疗费用40000元。根据司法鉴定意见书鉴定意见和答复函意见：人工髋关节一般使用期限为10-15年左右和第二次或第二次以上人工关节置换术后需费用一般是第一次或上一次人工关节置换术所实际开支费用＋实际开支费用的30％左右，同时综合我国统计的人平寿命，因此对原告要求计算第二次左股骨颈骨折全髋置换术的医疗费用予以认定，故酌情认定30000元；2、原告主张护理费28420元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告李丽媛的护理时间和护理人数根据司法鉴定意见书意见为住院期间陪护二人，出院后三个月陪护一人。现原告李丽媛住院99天。护理人员的收入状况可以比照居民服务业和其他服务业年平均收入的标准计算。故原告李丽媛的护理费计算为35623元/年÷365天×（99天×2人＋90天）=28108.01元;3、原告主张误工费35999元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告李丽媛提交了双峰县永丰镇城中居委会的证明和证人李某、郭某的证言，证实受伤前从事水果蔬菜的批发和零售，要求误工费按每月工资4000元计算270天。经查原告受伤前从事水果蔬菜贩卖是实，但要求按每月工资4000元计算270天，不予认定。现结合原告务工的实际情况，误工费比照农、林、牧、渔业年平均收入标准计算。原告李丽媛的伤情经司法鉴定构成九级伤残，误工时间从受伤之日2014年7月9日起计算至定残日前一天2015年3月31日止计266天。故原告李丽媛的误工费计算为23441元/年÷365天×266天=17083.03元;4、原告主张残疾赔偿金85024元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告李丽媛已年满64周岁，系城镇居民，残疾赔偿金按城镇居民人均可支配收入标准计算；原告的伤情经司法鉴定构成九级伤残。故原告的残疾赔偿金计算为26570元/年×16年×20％=85024元。5、原告主张住院伙食补助费3000元。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告李丽媛住院99天，故原告的住院伙食补助费计算为99天×30元/天=2970元；6、原告主张交通费2000元。交通费根据受害人及其陪护人员就医和转院治疗实际发生的费用计算。根据原告治疗的实际情况，酌情认定1200元；7、原告主张营养费25000元。因司法鉴定意见书鉴定意见建议加强营养，故酌情认定营养费5000元；8、原告主张鉴定费800元。原告提交了正式票据佐证，予以认定；9、原告主张手镯损失13280元。原告提交了双峰县周大生珠宝店的证明和事故现场照片二张，证实在本次交通事故中手镯被损坏。经查原告的手镯被损坏属实，但要求赔偿13280元，其证据证明效力低，故不予认定。根据原、被告的陈述，酌情认定3000元。综上，认定原告李丽媛经济损失为224798.35元。六、由此对原告杨伏清在本次交通事故中造成的经济损失核算如下：原告主张电动车损失580元。原告的电动车受损属实，原告提交了修理费收据，故予以认定。
原审法院经审理认为：本次交通事故中，被告贺耿彪驾车上路行驶，安全意识不强，在超车时未确保安全，未避让非机动车，且事故发生后，未保护好现场，是造成此次事故的直接原因。其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”、第七十条第一款：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。”和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条：“机动车超车时，应当提前开启左转向灯、变换使用远、近光灯或者鸣喇叭。在没有道路中心线或者同方向只有1条机动车道的道路上，前车遇后车发出超车信号时，在条件许可的情况下，应当降低速度、靠右让路。后车应当在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道。”以及《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法办法〉的办法》第二十五条第四款：“机动车遇非机动车、行人在道路上通行时，应当避让。”之规定，故应当承担事故的全部责任。原告李丽媛、杨伏清无责任。因此原告杨伏清、李丽媛在本次交通事故中所造成的经济损失,应由被告贺耿彪负责赔偿。被告贺耿彪驾驶的湘K×××××小车在被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司投保了交强险，原告李丽媛、杨伏清非该车车上人员和被保险人，因此被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司依法应先在交强险责任限额内承担赔偿责任。因此，原告李丽媛的医疗费、后续左股骨颈骨折全髋置换术医疗费共81613.31元、住院伙食补助费2970元、营养费5000元合计89583.31元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿10000元，由被告贺耿彪自愿赔偿4200元；原告李丽媛的误工费17083.03元、护理费28108.01元、残疾赔偿金85024元、交通费1200元合计131415.04元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿110000元；原告李丽媛、杨伏清的手镯损失、电动车损失共3580元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险财物损失赔偿限额2000元内赔偿2000元。原告李丽媛、杨伏清经济损失超出交强险赔偿限额的99178.35元，由被告贺耿彪赔偿。应由被告贺耿彪赔偿的99178.35元，根据被告贺耿彪与被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司所签订的第三者责任险约定，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在商业第三者责任保险限额100000元内(减去被告应负担的鉴定费800元）赔偿98378.35元，余款800元，由被告贺耿彪赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第七十条第一款、第七十六条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、原告李丽媛、杨伏清的经济损失共225378.35元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险责任限额内赔偿122000元，在商业第三者责任险限额内赔偿98378.35元；由被告贺耿彪赔偿5000元（已支付57065.61元）。二、驳回原告李丽媛、杨伏清的其余诉讼请求。上述赔偿款项限赔偿义务人在判决生效后十日内自觉履行，将赔偿款汇入双峰县人民法院在中国农业银行双峰县支行的账号18×××35，并注明本案案号。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3000元，财产保全费500元，合计3500元，由被告贺耿彪负担。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底分公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、一审法院认定事实不清，本案交通事故认定书确认，本案事故发生后，被上诉人贺耿彪驾驶肇事车驶离现场。根据本案《保险合同》第5条第6项之约定，事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人逃离现场的，保险公司免除赔偿责任。该条款已明确告知被保险人，且被保险人也已签字确认，故应根据“意思自治”的原则，按照合同约定免除上诉人的商业保险赔偿责任。2、一审判决部分赔偿项目不合理。非医保用药未扣除；对李丽媛认定第二次左股骨颈骨折全髋置换术后续治疗费3万元过高；误工费不应计算且误工期计算过长，2015年1月27日李丽媛的伤情经鉴定构成9级伤残，之后其伤残等级未有改变，一审计算至2015年3月31日明显有误；护理期应采信永正司法鉴定所的意见：住院期间陪护1人，即99天；手镯损失不应计算，没有证据能证明手镯是在事故现场受损的，该项请求不应得到支持；营养费也计算过高。综上，一审判决认定事实不清，赔偿项目计算错误，请求二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人李丽媛、杨伏清答辩称：1、关于本案投保人贺耿彪在交通事故发生后有没有逃逸，一审已查明清楚，在一审开庭时上诉方也没有提出此情节，且事故认定书中已认定贺耿彪没有逃逸行为；2、非医保用药是投保人和被投保人之间的契约，与被上诉人李丽媛没有关系，且上诉人没有提出哪些是非医保用药；3、李丽媛受伤手术后，即便再过十年也不满70岁，4万元后续治疗费不高；4、李丽媛即使满了60岁也不是国家规定的非劳动者，且有相关证人证言证明李丽媛有劳动收入应当计算误工费；5、手镯损失有现场照片，有相关单位证明，一审认定正确；6、被上诉人在事故发生后身体极度虚弱，几千元营养费不高。综上所述，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人贺耿彪答辩称：答辩人不存在逃逸行为，事故发生时答辩人不清楚有没有撞人，交警事故认定书中已明确认定答辩人系驶离现场而非逃逸。请求二审法院依法维持原判。
二审经审查，确认原审判决所查明的案件事实。
本院认为，虽然双峰县公安局交警大队Y（2014）02418号道路交通事故责任认定书认定“事故发生后，贺耿彪驾驶湘K×××××小车驶离事故现场。”，但当时贺耿彪驶离事故现场系因未发现交通事故发生，且之后不久其又回到了事故现场参与事故处理，故该情形并不符合上诉人与被保险人之间签订的《商业第三者责任险》合同第5条第（6）项关于“事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险人机动车逃离事故现场的，保险公司免除赔偿责任。”之约定情形，故上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底分公司要求免除商业险赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。被上诉人李丽媛因此次交通事故花费的医疗费，有医院出具的住院费用清单、住院病历等相关证据予以证明，根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”之规定，原审法院结合本案实际情况和相关法律规定认定被上诉人李丽媛的医疗费损失并无不当。原审法院根据娄底市正中司法鉴定所[2015]临鉴字第140号鉴定书意见及之后的答复函意见酌情认定被上诉人李丽媛第二次左股骨颈骨折全髋置换术医药费30000元亦无不当。被上诉人李丽媛2015年4月1日经司法鉴定构成九级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原审法院将其误工时间计算至其定残日前一天即2015年3月31日符合法律规定。根据娄底市正中司法鉴定所对被上诉人李丽媛的鉴定意见“建议住院期间陪护贰人，出院后叁个月内陪护壹人（康复、功能锻炼）；建议加强营养”，原审法院由此认定被上诉人李丽媛的护理时间并酌情认定其营养费5000元并无不当。从当事人提供的事故现场照片中可以看出被上诉人李丽媛所戴玉手镯在交通事故中断损，该手镯的价值双峰县周大生珠宝店已出具了证明予以证明，故原审法院据此酌情认定该手镯损失3000元亦无不当。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底分公司的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费100元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈友红
审 判 员 彭 旦
审 判 员 张朝华
二〇一六年三月十五日
代理书记员 廖 江
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。