宁夏回族自治区西吉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西刑初字第131号
公诉机关西吉县人民检察院。
被告人张喜莲，女，1978年10月16日出生于宁夏回族自治区固原市原州区，汉族，文盲，无业，住宁夏中宁县。2004年5月10日因犯抢劫罪被宁夏银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑二年，2005年12月28日刑满释放。2010年1月28日因犯诈骗罪被甘肃省庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元，2010年10月14日刑满释放。2014年6月13日因涉嫌犯诈骗罪由西吉县公安局刑事拘留，2014年7月18日经西吉县人民检察院批准，同日由西吉县公安局执行逮捕。现羁押于固原市看守所。
西吉县人民检察院以西检刑诉（2014）95号起诉书指控被告人张喜莲犯盗窃罪，于2014年10月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月11日公开开庭审理了本案。西吉县人民检察院指派代理检察员郭慧出庭支持公诉，被告人张喜莲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西吉县人民检察院指控，2014年3月，被告人张喜莲在中宁县大战场其家中，与同案犯刘某某、谷某某（另案处理）三人商议：一起出去“干活”（利用封建迷信给人治病骗钱）。之后，三人先后到固原、甘肃平凉、隆德、彭阳行骗，未得逞。3月18日，三人在西吉县苏堡路口桥头，物色上被害人李某甲，由同伙刘某某上前搭话，称要找一位“田大夫”为其婆婆治病，请被害人李某甲帮忙说情，同伙谷某某假装正巧路过，认识“田大夫”，二人将被害人李某甲带到被告人张喜莲扮演的“田大夫”处，张喜莲称李某甲家中“有灾难”，需要用“阳钱”化解。李某甲信以为真，在刘某某的陪同下返回家中取存折后到苏堡乡信用社取钱。后刘某某与被害人李某甲回到张喜莲处，刘某某用事先准备好的半截棕色毛巾将李某甲的10400元钱包起来交与张喜莲，被告人张喜莲叫李某甲转过身去假装念经做法，用事先准备好的同样包装的包裹将钱调包以后交给李某甲。三人将调包来的钱每人分得2000元，剩余为其他开销所用。公诉机关就起诉的上述事实向法庭提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解、被害人陈述、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人张喜莲以非法占有为目的，采用调包的手段秘密窃取他人财物10400元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人张喜莲曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。被告人张喜莲犯罪后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议判处被告人张喜莲一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人张喜莲对起诉书指控的罪名及犯罪事实均无异议，并供认有罪，请求从轻处罚，同意公诉机关的量刑建议。
经审理查明，2014年3月份的一天，被告人张喜莲在中宁县大战场其家中，与同案犯刘某某、谷某某（另案处理）三人商议，一起出去“干活”（指利用封建迷信给人治病骗钱）。之后，被告人张喜莲联系租用司机李某乙的车，三人先后到固原、甘肃平凉、隆德、彭阳行骗，未得逞。3月18日，三人在西吉县苏堡路口桥头，物色上被害人李某甲，由同伙刘某某上前搭话，称要找一位“田大夫”为其婆婆治病，请被害人李某甲帮忙说情，同伙谷某某假装正巧路过，认识“田大夫”，二人将被害人李某甲带到被告人张喜莲扮演的“田大夫”处，张喜莲称李某甲家中“有灾难”，需要用“阳钱”化解。李某甲信以为真，在刘某某的陪同下返回家中取存折后到苏堡乡信用社取钱。后刘某某与被害人李某甲回到张喜莲处，刘某某用事先准备好的半截棕色毛巾将李某甲的10400元钱包起来交与张喜莲，被告人张喜莲叫李某甲转过身去假装念经作法，乘被害人李某甲转身之际，便用事先准备好的同样包装的包裹将钱调包。并叮嘱3日后才能打开，且不许告诉他人。随后，三人乘车逃跑。后将调包来的钱每人分得2000元，剩余为其他开销所用。
另查明，2010年1月28日被告人张喜莲因犯诈骗罪被甘肃省庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元，2010年10月14日刑满释放。
上述事实，有公诉机关出示的下列经庭审举证、质证的证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实了2014年5月22日被害人李某甲向西吉县公安局报案，称其于2014年3月18日9时许，在西吉县苏堡路口被三女一男，以迷信方式骗取10400元，要求查处。西吉县公安局当日决定立案侦查。
2.户籍证明，证实了被告人张喜莲的基本情况及其犯罪时达到刑事责任年龄。
3.甘肃省庆阳市西峰区人民法院（2010）庆西刑初字第007号刑事判决书、刑满释放证明，证实了被告人张喜莲因犯抢劫罪于2004年5月10日被宁夏银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑二年，2005年12月28日刑满释放；因犯诈骗罪于2010年1月28日被甘肃省庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元，2010年10月14日刑满释放。
4.证人张某某的证言，证实了其系张喜莲丈夫，2014年3月左右，也就是清明节前，其没有去过西吉县，3月18日其在哪也记不清了，其不认识中宁大战场叫李某乙的人。
5.证人李某乙的证言，证实了2014年3月，被告人张喜莲租用其银灰色起亚牌轿车，拉载张喜莲及其同伙谷某某、刘某某先后到固原、平凉、隆德、彭阳等地。到西吉时，张喜莲的丈夫张某某驾车。回固原的路上，听这三个女人说干活挣了八千元，但具体什么意思其不清楚。其未参与盗窃。
6.被害人李某甲的陈述，证实了案发的时间、地点及具体经过等事实。
7.被告人张喜莲的供述和辩解，证实了其伙同同案人刘某某、谷某某实施犯罪的时间、地点、参与人、具体分工、经过以及赃款去向等事实。
8.辨认笔录，证实了2014年6月13日被害人李某甲对诈骗其的被告人进行辨认，分别辨认出第一组3号张喜莲就是自称田大夫的人，第二组9号刘某某就是找大夫给婆婆看病，并且和被害人一起去苏堡信用社取钱的人；2014年7月25日，指出9号谷某某就是在苏堡路口以找田大夫为由，骗取其现金10400元的三个女人中的一个。以及2014年7月24日被告人张喜莲对其同伙小谷进行辨认，6号谷某某就是与其和刘某某一起骗人的人。
上述证据，经法庭举证、质证，被告人张喜莲对证人张某某的证言提出异议，认为张某某当时来西吉了，但是他不知道行骗的事情，经查，被告人张喜莲的供述、证人李某乙的证言均能证实案发当天张某某来西吉了，故对证人张某某的证言不予采信；对其他证据无异议，经审查核实，其他各证据来源合法，内容真实且能相互印证、吻合，应予认定。
本院认为，被告人张喜莲以非法占有为目的，利用封建迷信骗取被害人的信任后，以调包的手段秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张喜莲曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人张喜莲犯罪后能够如实供述自已的罪行，可以从轻处罚。故对公诉机关的量刑建议和被告人的量刑意见予以采纳。为打击犯罪，保护公私财产不受侵犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张喜莲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人张喜莲的刑期自2014年6月13日起至2016年2月12日止；罚金限判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、对被告人张喜莲的非法所得，继续予以追缴，返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李堂真
审 判 员 马文芳
人民陪审员 虎国山
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 马小梅
本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。