湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永中法民二初字第22号
原告湖南湘邮科技股份有限公司。
委托代理人阎洪生。
委托代理人黄兴国。
委托代理人王振基，系该公司职员。
被告刘明涛。
被告周飞鹏。
被告周湡洋。
被告刘冬花。
被告丁陆爱。
被告蒋廷松。
以上六被告共同委托代理人唐晓林。
原告湖南湘邮科技股份有限公司与被告刘明涛、周飞鹏、周湡洋、刘冬花、丁陆爱、蒋廷松合伙纠纷一案，原告于2015年4月24日向本院提起诉讼，本院同日受理后，依法组成合议庭于2015年6月29日在本院第七审判庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人黄兴国、王振基，被告周湡洋、蒋廷松以及六被告委托代理人唐晓林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2005年1月2日，原告与永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司签订《合作协议》，约定原告授权永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司以己方名义参与永州市芝山区电脑教室建设项目，该项目初步核算利润125万元，原告留存85万元，永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司留存40万元，并明确了各自其他权利义务。2005年3月1日，原告与永州市芝山区（现零陵区）教育局及永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司签订《芝山区中小学电脑教育装配合同》，约定原告投资装配芝山区部分中小学电脑教室，合同总金额为3，884，956元。2005年3月21日，原告与永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司签订《湖南省永州市芝山区中小学电脑安装工程承包合同》，约定由原告提供《芝山区中小学电脑教育装配合同》约定的所有设备，永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司负责合同约定的安装工作，施工造价为350，649元。合同签订后，原告完成了合同约定的所有设备的供应，永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司完成了所有安装工程，但原告仅于2006年5月收到教育局支付的350，000元货款，原告于2013年发函至永州市零陵区教育局，要求其支付合同约定的货款，教育局答复货款已于2012年2月前全部付给永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司。原告得知情况后于2014年4月1日起诉永州市零陵区教育局，并将永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司列为第三人，经永州中院和湖南高院两级法院审理查明，原告的货款教育局已于2012年1月12日之前分多次付给了永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司，并查明永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司于2006年6月23日变更为永州市永大诚信电脑有限公司，该公司已于2013年7月注销登记。永州市永大诚信电脑有限公司明知与原告存在合同约定，只能收取施工工程款350，649元，却将剩下的全部货款3，534，956元收走，在没有向原告支付多收取的3，184，307元的情况下，决定解散公司，清算组没有按照《公司法》的规定将公司解散清算事宜通知原告，在原告不知情的情况下解散公司，导致原告损失无法收回，故起诉原永州市永大诚信电脑有限公司清算组成员和股东、法定代表人，要求法院依法判决本案所有被告连带赔偿原告货款损失3，184，307元，支付利息1，576，231元。
被告辩称，2005年3月，六被告投资的永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司和原告共同与原永州市芝山区教育局达成《芝山区中小学电脑教室装配合同》，合同约定由原告提供电脑和电脑设施，并进行安装，原告将安装和后续服务承包给永大高科诚信电脑有限公司，合同最后履行终结期为2007年9月31日。原告提供了一部分电脑和设施，领取35万元后扬长而去，再未来永州履行合同和结算的行为。永大高科诚信电脑公司为履行与教育局的合同，自己提供了部分电脑和其他设施，并安装完毕。因原告提供的电脑不合格，永大高科诚信电脑公司还承担起了维修、换取零部件及软件服务业务的责任，事后零陵区教育局认为永大高科诚信电脑公司履行了《芝山区中小学电脑教育装配合同》中的主要义务，就向永大高科诚信电脑公司付款。2013年，永大高科诚信电脑公司根据公司章程，经营期已满，经组织清算、债权人公告和注销登记，于当年7月29日解散。2014年原告因货款起诉零陵区教育局，被永州中院和湖南省高院驳回诉讼请求，现起诉六被告，原告的起诉不符合诉讼规则和起诉条件，六被告也不是适格被告，其诉讼请求没有事实和法律依据，起诉超过诉讼时效，请求驳回起诉。
原告为支持其诉请，为本院提交了以下证据：一、芝山区中小学电脑教室装备合同。拟证明原告与被告公司之间的合同关系。二、湖南省永州市芝山区中小学电脑教室安装工程承包合同。拟证明原告与被告公司之间的合同关系。三、湖南省永州市中级人民法院（2014）永中法民一初字第8号民事判决书。拟证明原告的货款全部由原永州市芝山区永大高科诚信电脑有限公司收取；公司于2006年变更为永州市永大诚信电脑有限公司，并于2013年7月29日登记注销。四、湖南省高级人民法院（2015）湘高法民二终字第7号民事判决书。拟证明原告的货款全部由原永州市芝山区永大高科诚信电脑有限公司收取；公司于2006年变更为永州市永大诚信电脑有限公司，并于2013年7月29日登记注销。五、企业注册登记资料。拟证明原永州市芝山区永大高科诚信电脑有限公司已注销。六、清算报告。拟证明原永州市芝山区永大高科诚信电脑有限公司清算程序违法，报告内容不真实。七、股东会决议。拟证明决议内容损害原告的债权。八、注销公告。拟证明清算组成员组成以及登报的刊物原告无法知道。九、《合作协议》。拟证明被告应分配的项目利润。十、《采购合同》。拟证明原告为履行教育局项目采购电脑的事实。
被告对原告提交的证据质证如下：对证据一的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，被告方与原告是共同承包的合伙人，不是跟着原告做事的，对于原告没有做到的事情被告做了，被告有权领取工程款。对证据二真实性、合法性无异议，对关联性有异议，这个协议是解决合作方的内部关系，主要是原告把自己的安装业务分割出来给被告，并且约定了价款，实际上被告还是在履行合作义务，被告完成的工作有权获得价款。对证据三真实性、合法性无异议，关联性有异议，被告方完成了绝大部分的工作内容，有权领取相关价款。对证据四真实性、合法性无异议，对关联性有异议，被告完成了合作项目的绝大部分的工程，有权领取相应价款。对证据五真实性、合法性、关联性均无异议。对证据六真实性、合法性无异议，这份证据的相关性表明被告的公司进行了合法的清算，并且报工商部门备案。对证据七真实性、合法性无异议，关联性提出被告的公司进行了清算，并召开了股东会议，完全按照法定程序走的。对证据八的真实性、合法性无异议，对关联性做一个说明，在哪里登报是工商局指定的，工商局说在哪里登报被告就在哪里登报。对证据九的真实性无异议，但只能证明原、被告确有这么一个合同，但原告并没有履行合同中的任何义务。对证据十的证据来源不明，原告可以与第三方事后伪造，况且该证据只能表明原告签订过购买电脑的协议，是否真的购买了电脑，原告没有任何证据证实是否发给了零陵区教育局。
本院对原告提交的证据认证如下：以上证据均系客观存在，真实性、合法性予以认可，这些证据可以证明原、被告的法律关系，证明被告公司清算仅在永州日报上进行了公告，没有通知原告，证明原告为履行合同进行了电脑采购，但不能证明所购电脑是否用于零陵区电脑教室建设。
被告为反驳被告诉讼主张，向本院提交以下证据：一、公司注销报告。拟证明被告依法注销公司，按照法律程序走的。二、注销公告。拟证明公司注销进行了公告。三、零陵区教育局的证明。拟证明原告只是签订了合作电脑装配合同，但原告没有实际提供电脑、电脑安装、调试和后续服务，没有履行合同义务。
原告对被告提交的证据质证如下：证据一、证据二虽没有原件，但对其真实性无异议，对关联性发表意见，这两份证据不能达到被告证明目的，注销程序不合法，工商局是登记受理单位，不是审查单位，清算组清算公司时应当履行公司法规定的程序，该公司的清算没有书面通知原告申报债权，不能证明合法的清算和注销。对证据三的真实性有异议，教育局的工程项目是由原告负责提供电脑，原告已向法院提供了采购电脑的证据，被告方法定代表人曾在法院当庭认可这个项目的电脑由原告提供的。
本院对被告提交的证据认证如下：对证据一、二的真实性、合法性、关联性予以确认，证明被告公司清算履行了清算、注销公告等程序，但根据工商部门要求仅在永州日报进行了公告。对证据三的部分证明内容予以确信。
经审理查明：2005年1月2日，原告湖南湘邮科技股份有限公司与永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司签订《合作协议》，约定原告授权永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司以己方名义参与永州市芝山区电脑教室建设项目，该项目初步核算利润125万元，原告留存85万元，永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司留存40万元，并明确了各自其他权利义务。2005年3月1日，甲方永州市芝山区（现零陵区）教育局与乙方湖南湘邮科技股份有限公司、永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司签订《芝山区中小学电脑教室装备合同》，约定乙方提供电脑及相关设备装备芝山区部分中小学电脑教室，由乙方中的永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司独家负责工程安装和售后服务，合同对产品质量进行了约定，合同总金额为3，884，956元。2005年4月5日，乙方内部，即原告湖南湘邮科技股份有限公司与永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司就电脑教室安装签订《湖南省永州市芝山区中小学电脑教室安装工程承包合同》，约定由原告提供《芝山区中小学电脑教室装配合同》约定的所有设备，永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司负责合同约定的安装工作，施工造价为350，649元。与教育局的合同签订后，原告于2005年3月15日与湖南万方科技有限公司签订《采购合同》，购买了芝山区中小学电脑教室项目合同中约定所需电脑，并协议由湖南万方科技有限公司直接发货至永州，但湖南万方科技有限公司具体交付多少原告没有提供证据予以证实。原告于2006年5月30日收到零陵区教育局支付的350，000元货款。被告公司完成了所有安装工程。因原告提供的电脑部分不能正常运作，被告公司应零陵区教育局要求，不断维修和提供其他服务，做了许多合同约定外的工作。被告庭审陈述称原告提供的电脑不合格，教育局不要原告的电脑，被告公司只好自己提供电脑，但除教育局证明外没有提供其他证据证实。原告没有依原、被告公司与零陵区教育局的合同，向教育局提供省物价局审批的合同项目学校收取电脑学习费的文件和相关手续，也没有与零陵区教育局进行结算。原告于2013年7月1日发函零陵区教育局，要求其支付合同约定的货款，零陵区教育局于2013年9月11日答复货款已于2011年12月前全部付给永州市永大诚信电脑有限公司。原告得知情况后于2014年4月1日起诉零陵区教育局，经永州中院和湖南高院两级法院审理，先后作出湖南省永州市中级人民法院（2014）永中法民一初字第8号和湖南省高级人民法院（2015）湘高法民二终字第7号民事判决，认定永州市永大诚信电脑有限公司履行了对教育局合同的主要义务，原告的货款教育局已于2012年1月12日之前分多次付给了同是合同乙方的永州市永大诚信电脑有限公司，遂驳回了原告要求零陵区教育局给付货款的诉讼请求，并告知其如果认为诚信电脑公司的股东及法定代表人损害了其合法权益，可另行主张权利。
另查明，永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司于2006年6月23日更名为永州市永大诚信电脑有限公司，该公司经股东清算后于2013年7月29日注销登记，注销登记时股东为：周湡洋、丁陆爱、刘明涛、刘冬花、周飞鹏，法定代表人周小华。注销前于2013年7月6日在永州日报上进行了公告。
本院认为，原告湘邮科技股份有限公司和永州市芝山永大高科诚信电脑有限公司作为合同乙方共同与甲方永州市芝山教育局签订《芝山区中小学电脑教室准备合同》，乙方内部又签订了《合作协议》、《湖南省永州市芝山区中小学电脑教室安装工程承包合同》，原告认为永大诚信电脑公司仅能收取安装费用，不能领取货款，据此发生纠纷，本案应定性为合伙纠纷。从湖南省永州市中级人民法院（2014）永中法民一初字第8号和湖南省高级人民法院（2015）湘高法民二终字第7号民事判决认定的事实可知，2006年5月30日，零陵区教育局向原告支付350，000后，剩余货款支付给了永大诚信电脑公司。同时认定《芝山区中小学电脑教室装备合同》中乙方的义务一直由永大诚信电脑公司履行，零陵区教育局应永大诚信电脑公司的要求向其付款符合合同约定。六被告辩解称永大诚信电脑公司履行了与零陵区教育局所签合同约定的主要义务，并称原告提供的电脑不合格，自己提供了合格电脑，超出了其与原告签订的《合作协议》和《电脑教室安装工程承包合同》约定的义务，不应再依《电脑教室安装工程承包合同》仅收取电脑安装调试费，该意见比较合理，本院对此予以支持。本案原告虽提供了其与永大诚信电脑公司签订的协议，证明了双方存在的法律关系，也提供《采购合同》证明为履行与教育局所签合同进行了电脑采购，但未提供证据证实所采购的电脑已发货至永州零陵用于电脑教室项目建设，即原告没有提供证据证明自己依约履行了合同约定的提供电脑和其他设备的义务，现被告辩称原告仅提供了部分电脑，而且质量不合格，电脑是自己提供的。为此，原告应承担举证不能的法律后果，以现有证据，本院无法查明原告提供的电脑数量和其他履约情况，不能仅根据双方所签合同判决被告给付多领取的货款。原告根据（2014）永中法民一初字第8号和湖南省高级人民法院（2015）湘高法民二终字第7号民事判决认定的事实和判决结果，向六被告主张权利，未超过诉讼时效，故对六被告认为原告起诉超过诉讼时效的主张不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
驳回原告湖南湘邮科技股份有限公司的诉讼请求。
案件受理费44，884元，由原告湖南湘邮科技股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。
审 判 长 李湘沅
代理审判员 刘 爱
人民陪审员 蒋益华
二〇一五年十月九日
代理书记员 张玲慧
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。