四川省西昌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西昌民初字第889号
原告周生银，男，汉族，44岁。
委托代理人周生明，男，汉族，53岁（公民代理、特别授权）。
委托代理人周生容，女，汉族，47岁（公民代理、特别授权）。
被告冯良海，男，汉族，40岁。
委托代理人王斌，四川鼎仁律师事务所律师（特别授权）。
原告周生银与被告冯良海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员阿苏嘉佳适用简易程序公开开庭进行了审理，原、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2014年7月19日，原告周生银受被告冯良海雇佣，修理被告的卷帘门时，被告安排他的工人给原告扶楼梯修卷帘门，该日下午4时许，原告在为被告修理卷帘门的过程中，被告的工人没有扶好楼梯，导致楼梯倒下，将原告摔伤，当日被告把原告送入西昌市力平医院抢救住院治疗，诊断为：1、第3腰椎体压缩性骨折；2、腰部软组织伤；3、骶骨椎骨折。住院17天后，医嘱建议继续住院手术治疗，但因被告不支付医疗费用（被告仅垫付
9280元），原告也实在无力垫付医疗费用，被迫无奈下便出院，医嘱院外继续对症治疗，卧床休息4个月。现今，原告的伤情治疗稳定后，经法定的司法鉴定中心鉴定为九级伤残（卧床休息期间需一人护理）。原告受伤后，曾多次找到被告要求被告赔偿原告在为其从事雇佣活动中受伤的各项经济损失，被告以各种理由拒绝赔偿原告的各项经济损失：医疗费：7235.89元、护理费：17天×110元／天＋院外120天×90元／天=12670元、住院生活补助费：17天×30元／天=510元、营养费：17天×30元／天=510元、误工费：受伤之日到评残前一日：150天×90元／天=13500元、评残费：700元、交通费：500元、残疾赔偿金：22368元／年×20年×20%=89472元，共计125097.89元。另，原告出院后在门诊买药、中医包扎等费用为15280元，被告的行为严重的侵害了原告的合法权益，特此原告依法提出诉讼，请求法院判令：1、被告赔偿原告各项经济损失130797.89元（已扣除9280元）。2、诉讼费用由被告全部承担。
被告辩称，原告的诉求不符合法律规定，理由如下：第一，原、被告之间不存在任何形式的劳务雇佣关系，仅存在修理合同的关系。第二，修理卷帘门是周生银在完成自己的工作，不是被告安排的，被告也没有安排工人为周生银扶梯子，承揽合同中造成的损失是自身原因，被告不应当承担赔偿责任。第三，对伤残鉴定的等级，我方有异议，根据最高人民法院针对山东省高院关于雇员在雇佣活动造成人身损害用什么标准评定伤残的答复（2013）他8复函来确定，应当按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准来评定伤残等级。第四，赔偿费用的计算不符合法律规定，请人民法院查实后予以确认。综上所述，根据加工承揽关系的法律规定，周生银的损失应当由其自己全部承担，被告垫付的9280元应当由周生银及时归还。
原告为证明自己的主张成立向法庭提供了以下证据：
证据1，西昌力平医院疾病诊断证明书和西昌力平医院出院证。证明原告周生银受伤住院后，经力平医院诊断为第3腰椎体压缩性骨折、腰部软组织伤、下肢不全性瘫痪的事实。
证据2，票据三张。证明原告周生银住院治疗产生的医疗费
6443.89元及其它检查费用792元，合计为7235.89元。因为力平医院没有CT，所以当时是力平医院的医生陪同去攀钢医院一起做的检查。
证据3，票据两张。证明原告为本案支付的诉讼费为700元，在凉山定音司法鉴定中心进行司法鉴定的的费用为700元。
证据4，凉山定音司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》。证据原告受伤后经凉山定音司法鉴定中心鉴定为玖级伤残。
证据5，暂住证、户籍证、暂住证明。证明原告虽系农村户口，但在城镇生活已达一年以上，应参考城镇居民的生活标准进行评残。
证据6，原告本人出具的证明一份。以证据原告于2014年8月5日出院后，2014年12月16日之内，周生银在药店买药、门诊看病，累计药费15280元。
被告的质证意见为：证据1中对力平医院疾病诊断证明书的真实性没有异议，对出院证中关于卧床休息4个月的医嘱有异议，这个需要专业医疗鉴定机构才能确定，所以我方对出院证的医嘱部分的真实性有异议，理由是没有主管医生的签字和鉴定机构的鉴定予以佐证。同时，如果按照医嘱要求，原告应当有每月腰椎的X片予以佐证，但是被告没有提供，所以这个证据中医嘱部分我方有异议。被告未向法庭提供证据。证据2中，我方对原告提供的8月5日的票据没有异议，CT的检查费用是在攀钢医院产生的，因为是被告在力平医院住院期间产生的，所以我方认为该证据与本案的关联性有异议。对证据3，我方对证据的真实性没有异议，但是都不应当由被告承担。证据4，对鉴定的合法性有异议，其适用的鉴定标准有误，按照最高人民法院2013年给山东省高院的他8复函，本案应当参照交通事故人身损害的标准进行评残。如果按照劳动能力的鉴定评残，应当进行工伤评残的相应程序，首先确定劳动关系，其次评定劳动能力和鉴定，因此我方对证据4的司法鉴定意见书不予认可。证据5，对暂住证明和暂住证的真实性没有异议，但是还应当有居住在建昌东路3号1栋1单元5楼6号的租房合同或购房证明，或者还应当有在长安路15号4栋3单元5楼9号的租房合同或购房证明予以佐证。证据6，对该证明的真实性、合法性、关联性均有异议，原告于8月5日康复出院，如果产生这些费用，应当有医疗机构的鉴定或合法票据，对其单方面的陈述不予认可。
被告为证明自己的主张成立向法庭提供了以下证据：
证据1，被告方的个体户营业执照副本复印件一份。证明被告经营的范围为烟酒副食的销售，不包括卷帘门维修业务，原、被告之间不存在劳务雇佣关系。
证据2，收条一份。收条是2015年3月26日周生银写的，证明内容为周生银个人长期从事卷帘门维修业务，在本月仍然在为其他客户维修卷帘门，因此周生银从事的是维修承揽活动，与被告之间不存在雇佣劳务关系。
证据3，证人付开仑的证言一份，付开仑是给库房大院守仓库的，证明周生银多次到被告库房修理卷帘门，是自己带的工具去修理，所以周生银是承揽活动。
证据4，协议书和收条各一份，证明周生银受伤是在维修卷帘门时受伤，这是事实，被告冯良海已经支付了维修卷帘门的费用600元，维修的工具、梯子、工具包、电动车等都是周生银自己提供，后来由周生银自己的人取回的，原告方还为周生银住院垫付了9280元，有收条予以佐证。
原告的质证意见为：对证据1，对营业执照没有异议，但是被告冯良海多次找原告周生银去修理卷帘门，被告说：你帮我修，修好了不会亏待你。对证据2，对该证据的真实性没有异议，收条是我写的。对证据3，对其真实性有异议，不符合事实，真实情况是被告冯良海多次找原告周生银去修理卷帘门，同时被告喊其工人去帮忙扶好楼梯，但是工人没有扶好楼梯，所以原告摔伤。对证据4，这个协议书是当时在派出所写的，当时周生银在力平医院住院需要用钱，周母已经75岁，所以我方找到派出所进行协调解决，派出所找到被告冯良海，我方代理人周生容为了抢救周生银，迫于无奈才签了这个协议书。当时修门的时候周生银拿了2米高的楼梯去，由被告安排工人扶楼梯，将楼梯搭在被告的油桶上，但是对于工资没有进行明确，而且当时修理费用600元是周生银受伤以后，冯良海摸出600元硬塞给周生银的。
本案在庭审中，被告提出申请要求对原告周生银的伤情进行重新鉴定，经法院委托，由四川求实司法鉴定所对原告周生银的伤情进行重新鉴定，并出具法医学鉴定意见书《川求实鉴（2015）临床鉴3467号》，鉴定结果为：1、参照《劳动能力鉴定职工工伤与职工病致残等级》标准（GB／T16180-2014）被鉴定人周生银的致残等级为九级；2、参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准（GB18667-2002）被鉴定人周生银的伤残等级为IX九级。原、被告分别对该份鉴定意见书进行质证。
原告的质证意见为：对该份证据的证据三性均无异议，请求法院予以采信，依法审理。
被告的质证意见为：对该份鉴定结果存有异议。
经审查，原告提供的证据1、2、3、5真实、合法且与本案有关联性，本院予以采信；证据4系原告自行参照《劳动能力鉴定职工工伤与职工病致残等级》标准进行的鉴定，因原告未能举证证明其受伤属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，故本院对该份证据的合法性不予认可，亦不予采信；证据6系原告自述，无其他医药票据予以佐证，故本院不予采信。被告提供的证据1、2、4真实、合法且与本案有关联性，本院予以采信；证据3仅有证人证言，但证人未到庭接受法庭询问，故本院对其真实性不予认可，亦不予采信。四川求实司法鉴定所出具的法医学鉴定意见书《川求实鉴（2015）临床鉴3467号》，真实、合法且与本案有关联性，本院予以采信。
经审理查明：原告周生银擅长修理卷帘门，在外进行业务作业时亦自带工具，其未进行卷帘门修理事项的工商登记。2014年7月19日原告周生银应被告冯良海的要求，自带工具到西昌市小庙乡派出所背后袁家山市政库房被告冯良海的库房处为其修理卷帘门，被告冯良海要求原告将其出现故障的卷帘门修好，并称修好后工钱上不会亏待原告，因原、被告双方就修理卷帘门事宜曾多次愉快合作过，故在双方交涉完毕后，被告冯良海便离开库房，留下原告自行修理卷帘门。在修理过程中原告不慎从高处跌落，伤后即送西昌立平医院医治，住院治疗17天后于2014年8月5日出院，住院期间花费医疗费6443.89元及检查费280元，又因治疗需要，原告于2014年7月23日到攀钢西昌医院进行CT检查，花费512元。住院期间原告的伤情经西昌立平医院诊断为：“第3腰椎体压缩性骨折、腰部软组织伤。”出院医嘱要求：“院外继续对症治疗；原告卧床休息4个月，每月复查腰椎X片，根据骨折愈合情况再决定下床活动时间；门诊随访。”为了能及时有效的对原告进行医治，原告的委托代理人周生容与被告冯良海于2014年7月24日在西昌市公安局小庙乡派出所的主持下进行了协商，双方达成一致协议：“周生银住院治疗所需的医疗费、手术费等由冯良海垫付9280元，之后周生银住院产生的各种费用由其自行解决垫付，待其出院经人民法院裁决生效后，根据生效法律文书确定双方所应承担的责任。周生银为冯良海修理卷帘门的修理费600元，在周生银受伤后已付清。属于原告周生银的修理工具、梯子、工具包、电动车等由周生银方的人负责取回。”按照上述约定，被告冯良海为原告周生银垫付了9280元的医疗费，并付清了600元修理费。原告周生银出院后，其伤情经凉山定音司法鉴定中心参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准鉴定为九级伤残，原告遂诉至法院请求依法维护其合法权益。庭审中，被告冯良海提出申请要求对原告周生银的伤情参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行重新鉴定，原告周生银亦要求参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》和《劳动能力鉴定职工工伤与职工病致残等级》两重标准进行重新鉴定，经法院委托，由四川求实司法鉴定所对原告周生银的伤情进行重新鉴定，并出具法医学鉴定意见书《川求实鉴（2015）临床鉴3467号》，鉴定结果为：1、参照《劳动能力鉴定职工工伤与职工病致残等级》标准（GB／T16180-2014）被鉴定人周生银的致残等级为九级；2、参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准（GB18667-2002）被鉴定人周生银的伤残等级为IX九级。
另查明，原告周生银现年44周岁，系四川省威远县小河镇响水村13组5号村民，但其从2012年2月至今一直在西昌市务工，并办理相关暂住证。原告在庭审中未向法庭提供其及护理人员具有固定收入证明的相关证据。另，原告周生银在起诉状中称其从高处跌落系因被告冯良海的工人没有扶好梯子，导致周生银重心不稳跌落，在庭审中，原告周生银并未提供相应的证据对其诉称内容予以证明。
本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款的规定：“‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’”，参照该条规定，雇佣合同是指在雇员与雇主之间形成的，由雇员有偿提供劳动力，根据雇主指示，执行雇佣事务，从而实现雇主利益的一种劳务合同；《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”。从以上规定可知，承揽合同与雇佣合同的区别主要是：（1）雇佣合同是以直接提供劳务为目的，承揽合同则是以完成工作成果为目的，提供劳务仅仅是完成工作成果的手段；（2）雇佣合同的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中须听从雇佣人的安排、指挥，而承揽合同的当事人之间不存在支配与服从关系，承揽人在完成工作中具有独立性；（3）雇佣合同履行中所产生风险由接受劳务的雇佣人承担，而承揽合同履行中所生风险由完成工作成果的承揽人承担。因此，甄别两种法律关系的重要标准是承揽人或受雇人完成工作的独立性程度，承揽法律关系的首要和根本特征是承揽人完成工作的独立程度很高，承揽人只要最终按时交付合格的工作成果即可，至于工作的具体时间、方式甚至场所等诸多细节，承揽人有权自行决定，定作人最多只有指示权，这一独立性很高的特点，决定了在发生事故损害时，亦由承揽人自行承担主要损失的归责原则；而在雇佣法律关系中，雇主对雇员的人身支配程度很高，雇员必须完全服从于雇主的指挥，听从雇主的安排，雇员的行为完全丧失独立性与自主性。结合本案案情，原告周生银可以自主决定是否承接业务、自带工具、自行安排工作时间，在工作的过程中亦不受被告冯良海的指示与监督，其与被告之间并不存在从属与支配关系，原、被告虽然曾经有过业务往来，但双方联系的紧密度是极为有限的，且在原告完成修理卷帘门后，被告是一次性结算劳动报酬，原告非继续性提供劳务，而是一次性提供劳动成果，据此观之，原、被告之间应属承揽关系。另外，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。被告冯良海在明知原告周生银不具备卷帘门维修资质的情况下，选任周生银为其维修卷帘门，存在选任过失，同时由于疏忽大意，亦未提醒和告知周生银维修作业中的风险，以便周生银能够安全、熟练的完成工作。综上所述，本院认为，原告周生银作为承揽关系中的承揽人系完全民事行为能力人，其在从事作业时，应当对其自身的安全尽到善意的照顾，现其因过失导致跌落受伤，周生银对自身受伤存在过错，应承担主要责任即70%；本案中虽然原告周生银自带工具，自定工作时间，但并不免除被告相应的提醒、告知义务，且被告存在选任上的过失，因此被告冯良海对原告所受到的伤害有一定过错，亦应承担相应的赔偿责任即30%。
原告主张的误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金等费用计算标准本院将依法予以核算。对误工费标准的认定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，无固定收入的，无论城镇或农村居民统一按每天95.00元计算；护理费标准的认定，护理人有固定收入的，护理费按照实际减少的收入计算，无固定收入的，住院期间按每天120.00元计算；护理人员人数的认定，护理人员原则上为一人，如医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数，但一般不超过二人，本案中原告未提供证据证明需2人护理，故本院认定护理人员为1人；营养费标准为每天30.00元；住院伙食补助费在县级以上医院住院治疗的标准为每天30.00元；原告周生银系农村户口，但其向法庭提供了证据证明在事故发生前已在城市连续生活一年以上，故原告周生银的残疾赔偿金计算标准，应按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，即97524（24381元／年×20年×20%）元；原告主张的其在出院后到药店购买药品及门诊看病产生了15280元费用的诉求，因原告无相应的医疗、医药票据，故本院将该诉讼请求不予支持。
另，在庭审中，被告冯良海提出对凉山定音司法鉴定中心的鉴定意见书申请重新鉴定，经双方当事人同意，由法院指定四川求实司法鉴定所进行重新鉴定，鉴定结果与凉山定音司法鉴定中心的鉴定意见书基本一致，对因此产生的相关费用1940.00元由原、被告根据各自的责任负担。
综上，本院依法核定原告周生银受伤所应计算的赔偿费用如下：医疗费6443.89元、检查费280.00元、CT检查费512.00元、误工费（17﹢120）天×95.00元／天=13015.00元、护理费（17天×1人×120.00元／天）=2040.00元、营养费17天×30.00元／天=510.00元、住院伙食补助费17天×30.00元／天=510.00元、残疾赔偿金
24381元／年×20年×20%=97524.00元，鉴定费700元﹢1940元=
2640.00元，以上费用合计人民币123474.89元。原告周生银承担70%即86432.42元，被告冯良海应承担30%即37042.47元，扣除被告冯良海已垫付的医疗费9280.00元，被告冯良海还需承担27762.47元。
依照《中华人民共和国》第二百五十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、限被告冯良海于本判决生效之日起5日内支付原告周生银经济赔偿款27762.47元（123474.89元×30%-9280.00元）（已扣除被告冯良海已支付的人民币9280.00元）。
二、驳回原告周生银的其他诉讼请求。
案件受理费700.00元，由原告周生银负担490元，由被告冯良海负担210元（此款原告已垫付，被告在履行以上义务时径直给付原告）。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状及副本上诉凉山彝族自治州中级人民法院。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金，申请执行的期间为两年。
审判员 阿苏嘉佳
二〇一五年九月六日
书记员 贾 煜 寒
附本判决所适用的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级、按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。