云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民二终字第1262号
上诉人（原审原告）昆明佩泓餐具消毒有限公司。住所：昆明市盘龙区龙泉办事处云波社区居委会清泉村天润金碧园*幢**层****室。
法定代表人范艳芳，总经理。
特别授权诉讼代理人刘顺平，云南恒鑫律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）彭波，住安宁市。
特别授权诉讼代理人黄梅，云南呈祥律师事务所律师。
特别授权诉讼代理人张聪，云南宁湖律师事务所律师。
上诉人昆明佩泓餐具消毒有限公司（以下简称：佩泓公司）因与被上诉人彭波不当得利纠纷一案，不服云南省安宁市人民法院（2015）安民重字第5号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月29日受理后，依法组成合议庭，于2016年1月12日、2016年1月18日、2016年1月22日对本案公开开庭进行了审理。上诉人佩泓公司的法定代表人范艳芳及其诉讼代理人刘顺平，被上诉人彭波及其诉讼代理人黄梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：2009年4月25日，原告与被告签订劳务合同。合同约定，自2009年5月1日至2011年5月1日，被告负责收取原告供应给餐厅的餐具的使用款及公司各项支付款支付记录，原告每月支付被告工资1,000元。被告在为原告提供劳务的期间，向使用原告餐具的餐厅收取了餐具使用款，同时使用该款支出了原告的一些费用。被告对该款的收入与支出作了结帐记录，并经原告法定代表人签字确认。现原告以被告未退还原告的餐具款、经营款和预支工资款为由诉至法院，请求判令被告返还餐具销售款159,049元、经营收益款116700元、预支工资款19800元，并承担本案诉讼费。
一审法院认为：我国法律规定，当事人对自己提出的主张，具有证明责任。原、被告签订劳务合同约定了双方的权利和义务，被告承担收取原告供应给餐厅的餐具的使用款及支付公司各项开支并记录的职责。在工作过程中，被告实际收取的餐具使用款与原告送出的餐具套数计算而来的应收款之间存在差距。产生该差距的原因有送出餐具未达到服务标准而被餐厅减免餐具使用款、第三人拖欠货款等很多可能，被告收取货款未上交原告只是产生差距的可能原因之一，原告提交证据不能证明被告已经全部收取餐具销售款而未完全上交原告。因此，一审法院对原告要求被告退还餐具销售款应交未交金额的诉讼请求不予支持。原告和被告均提交的收支情况结账记录由被告制作，详细记录了被告在提供劳务过程中的收入（发票收入）和支出（存入原告金额、已发工资、预支工资、固定支出、生活费、租车送货费、合同费等），原告的法定代表人在收支情况结账记录上签字的行为已构成对被告主张事实的认可，即原告的法定代表人认可了被告每次存入现金的行为及具体数额，原告认为被告仍然存在未存入金额的主张没有事实依据。根据收支情况结账记录，预支工资和代发工资两项均已明确计算到支出范围，原告的法定代表人也进行了签字确认，原告认为被告预支工资后并未用于工资发放，也未交回公司的主张也没有事实依据，一审法院对原告要求被告退还预支工资款的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：“驳回原告昆明佩泓餐具消毒有限公司的诉讼请求。”案件受理费5,664元由原告昆明佩泓餐具消毒有限公司承担。
宣判后，佩泓公司不服一审判决，向本院提起上诉。
上诉人佩泓公司上诉称：一、根据2011年7月22日上诉人与被上诉人签字确认的《送货清单》，被上诉人至少侵占公司货款159049元。在公司实际经营中，被上诉人一直是公司唯一负责收取餐厅的餐具使用款的工作人员，被上诉人也每月都向各配送餐具的餐厅收取所有餐具使用费，且本案所涉一年半时间内，上诉人的法定代表人因病不能工作，公司送货、收账、记账、开支等事务均由被上诉人负责，2011年7月22日《送货清单》核对出来后，被上诉人既不对差额作出任何说明，也不配合公司查明款项去向，却在公然毁损相关证据后逃避。二、公司指定账户的交易明细证明共有116700元经营款项被上诉人未按约定存入公司指定账户。8份结账记录，每次结账都清楚地载明了被上诉人应存入指定账户的营业款数额，范艳芳的签字行为并不能抹去款项未到公司账户的客观事实，公司作为独立法人，并不因范艳芳不负责的签字行为而失去主张财产的权利。三、庭审中上诉人提交的证据证明被上诉人侵占公司预支工资19800元。2010年1月至2011年6月，公司共向工人发出工资553944元，对照8份结账记录中的代发工资，足以证明工人的所有工资都已在公司的经营成本中列支。被上诉人一方面将工人的所有工资列入公司成本，另一方面又将每次预支的工资也列入公司结算成本，两者从未相互抵扣，明显重复计账。四、被上诉人侵占公司财产手段隐蔽、持续时间长，所有的证据不可能一目了然。公司法定代表人在8份结账记录上的签字不能否定被上诉人侵占公司财产的行为。综上，请求二审法院：一、撤销云南省安宁市人民法院（2015）安民重字第5号民事判决。二、由被上诉人退赔餐具销售款应交未交金额159049元；三、由被上诉人退还经营收益应交未交款112100元；四、由被上诉人退还预支工资款19800元；五、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人针对其上诉主张向本院提交以下证据：病例和出院总结一份，欲证明范艳芳2010年1月到2011年6月身体不好，患有抑郁症，是被上诉人在负责公司，并做假账欺骗公司。被上诉人经质证后对真实性无异议，但认为与本案无关，且不能证明上诉人的观点。被上诉人在二审中未向本院提交新的证据。针对上诉人在二审中提交的证据，经核对原件，本院对真实性予以确认，但对关联性将结合其他证据综合评判。
二审中，经上诉人申请，本院委托云南双雁司法鉴定中心对昆明佩泓餐具消毒有限公司2010年1月到2011年6月所收回餐具销售款应交未交金额，所取得经营收益应存入指定账户而未存入的款项金额以及以预付工资名目支付而未实际支出的款项金额进行鉴定。云南双雁司法鉴定中心作出[2016]云双鉴字第36022号鉴定意见书，鉴定结论为：（1）2010年1月到2011年6月所收回餐具销售款应交未交金额71355元；（2）2010年1月至2011年6月彭波对所取得经营收益应存入指定账户而未存入的款项116700元；（3）2010年1月到2011年6月彭波以预支工资名义列支的实际未支出款项12200元（申报鉴定的19800元鉴定认可已支出，但其中12200元为彭波向公司法定代表人范艳芳借款，但账上未见增加现金收入的记录）。对于该司法鉴定意见书，上诉人经质证后对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性均无异议。被上诉人对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性均不予认可，并认为鉴定意见书使用的部分材料是虚假的，其在鉴定过程中已向鉴定机构反映，故鉴定程序不合法，结论不真实，鉴定程序及实质均不符合相关规定，且鉴定材料均为上诉人自己制作，未经被上诉人质证，鉴定材料中部分餐厅联系不上，部分公司明确表示未与上诉人对过账。
经审理，二审查明事实与一审确认事实一致，本院予以确认。
综合双方诉辩主张，本案争议焦点为：被上诉人彭波是否应向上诉人佩泓公司退还餐具销售款、经营收益款及预支工资款？
本院认为：上诉人与被上诉人所签《劳务合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，系有效合同，双方均应按合同内容履行各自的权利义务。合同已明确约定被上诉人的劳务内容为负责收取上诉人供应给餐厅的餐具使用款及支付公司各项开支并记录，现经鉴定，自2010年1月到2011年6月彭波在履行工作职责期间，其所收回餐具销售款应交未交金额为71355元，所取得经营收益应存入指定账户而未存入的款项为116700元，以预支工资名义列支的实际未支出款项为12200元，故被上诉人应向上诉人支付上述款项。虽然被上诉人对该鉴定意见书真实性、合法性、关联性均不予认可，并认为鉴定意见书使用的部分材料是虚假的，但因作出该司法鉴定意见书的鉴定机构及鉴定人员具备相应的合法司法鉴定资格，且鉴定人亦出庭接受了双方当事人的质询，故该司法鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有合法司法鉴定资格，符合法定证据的要求，能够证明案件事实，且被上诉人亦不能就其对该司法鉴定意见书提出的异议提交任何确实、有效的证据加以佐证，故本院对该司法鉴定意见予以采信。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，处理不当，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、撤销云南省安宁市人民法院（2015）安民重字第5号民事判决；
二、由被上诉人彭波于本判决生效后十五日内向上诉人昆明佩泓餐具消毒有限公司支付2010年1月至2011年6月所收回餐具销售款应交未交金额71355元，所取得经营收益应存入指定账户而未存入的款项116700元，以预支工资名义列支的实际未支出款项12200元。
三、驳回上诉人昆明佩泓餐具消毒有限公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费合计人民币11328元，由上诉人昆明佩泓餐具消毒有限公司承担30%，即3398.4元，由被上诉人彭波承担70%，即7929.6元。鉴定费28000元，由被上诉人彭波承担。
本判决为终审判决。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。
审判长 杨 茜
审判员 杨 艳
审判员 刘 华
二〇一七年二月二十日
书记员 黄秋茼
魏星