湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雨民交初字第00055号
原告李维山。
委托代理人龙珠英，长沙市天心区海天法律服务所法律工作者。
被告许伟。
被告长沙市三叶联营公共汽车公司一分公司，住所地湖南省长沙市雨花区圭塘。
负责人童鸣，总经理。
委托代理人聂勇，系该公司员工。
被告华泰财产保险有限公司湖南省分公司，住所地长沙市雨花区芙蓉中路569号湖南商会大厦东塔7楼。
负责人任志钧，总经理。
委托代理人孙拓，系该公司员工。
原告李维山（以下简称原告）诉被告许伟、长沙市三叶联营公共汽车公司一分公司（以下简称三叶公司）、华泰财产保险有限公司湖南省分公司（以下简称华泰财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员胡涵独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人龙珠英，被告三叶公司的委托代理人聂勇到庭参加诉讼。被告许伟、华泰财险公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年10月4日下午3时54分，原告从正圆宿舍区经马路斑马线到正圆生产区去，却在马路斑马线上被被告许伟驾驶的406路公交汽车在树木岭路段撞到受伤。后被交警送往湖南中医药大学第一附属医院救治，被中医确诊为：1、右肱骨大结粉碎性骨折；2、右肱骨外科颈骨骨折；3、腹痛查因？气滞血瘀症。该院西医诊断为：1、右肱骨大结粉碎性骨折；2、右肱骨外科颈骨骨折；3、腹痛查因？医院根据影像医学资料结合临床体征，予以手法复位，维持夹板固定。2014年12月6日，在右上肢仍感疼痛，需继续维持石膏固定两周和继续辅予活血化瘀及接骨续筋对症治疗的情况下，被告三叶公司没有询问主治医生是否可以出院，也没有征求原告的意见，就派员强行办理了出院手续。2014年12月6日至今，尽管主治医生在出院医嘱中嘱咐，老年患者当前骨折恢复良好，但不排除迟发型肱骨坏死可能。原告要求被告三叶公司继续治病，但未予理睬。该事故经长沙市公安局交警支队雨花大队认定，被告许伟承担事故的全部责任，原告无责任。
为维护原告的合法权益诉至法院，请求判令：1、被告许伟承担因交通事故造成的经济损失共计237410元，包括医药费30000元（被告已支付住院期间发生的费用除外），××赔偿金54000元（暂估），住院伙食补助费1860元（30元/天×62天），营养费10950元（15元/天×730天），护理费87600元（120元/天×730天），交通费3000元，精神损害抚慰金50000元；2、被告许伟承担因交通事故造成原告身体××、后续治疗费、护理时间及鉴定费的民事责任（伤残等级赔偿金、护理时期的护理费、后续治疗费待司法鉴定结论后确定，鉴定费凭有效发票）；3、被告许伟、三叶公司连带承担上述经济损失和本案诉讼费用；4、被告华泰财险公司在所投保险范围内承担赔偿责任。
被告许伟未答辩。
被告三叶公司辩称，1、已经垫付住院费30117.46元，救护车费用100元，门诊费197元；2、××赔偿金没有做鉴定，不予认可。3、住院63天，按30元每天没意见。4、营养费没有依据。5、原告住院期间，被告三叶公司请了护理人员，并支付了护理费。原告主张82800元护理费没有任何依据。6、交通费没有依据，可以根据实际产生的票据认定。7、精神损害抚慰金请法院认定标准。8、原告向被告三叶公司借款4000元，有借条。
被告华泰财险公司提交书面答辩状辩称，1、不承担诉讼费用和鉴定费用；2、事故车辆在被告华泰财险公司投保了交强险，200000元三责险，没有购买不计免赔，本次事故全责加扣20%绝对免赔。3、请求按照15%比例剔除非医保用药。4、护理费应当按照居民服务业收入标准乘以住院天数。5、住院伙食补助费按30元每天乘以住院时间。6、原告没有证据证明达到伤残，不承担××赔偿金。7、原告没有伤残，不承担精神抚慰金。8、原告没有证据证明需要后续治疗，不承担后续治疗费。9、不承担营养费。营养费和住院伙食补助费重复计算，且没有鉴定意见或医嘱支持。10、交通费没有证据支持，应当按照4元每天乘以住院时间计算。
经审理查明，2013年10月4日15时54分，被告许伟驾驶湘A×××××大型普通客车沿长沙市雨花区树木岭路由南向北行驶，经过正圆路段时与由西向东横过马路的原告发生碰撞，导致原告受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出长公交（2013）认字[10007]号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告许伟承担全部责任，原告无责任。原告受伤后被送往湖南中医药大学第一附属医院住院治疗63天，花费救护车费100元，门诊医药费197元，住院医药费30117.46元，以上共计30414.46元，由被告三叶公司支付。被告三叶公司还支付了10月4日至11月18日共计46天的护理费5520元。原告出院诊断为：1、右肱骨大结节粉碎性骨折；2、右肱骨外科颈骨折；3、气滞血瘀症。出院医嘱为继续维持石膏固定两周，继续辅予活血化瘀及接骨续筋对症治疗。2015年2月13日，原告因生活困难向被告三叶公司借款4000元。
湘A×××××大型普通客车登记车主是被告三叶公司，被告许伟是被告三叶公司聘请的驾驶员。该车在被告华泰财险公司购买交强险及200000元第三者责任险（未购买不计免赔），根据保险条款约定负全部事故责任的免赔率为20%。该交通事故发生在保险期间内。原、被告同意非医保用药的核减比例为15%。
在本案审理过程中，原告向本院申请对伤残等级、后续治疗费、护理期进行鉴定。之后原告请求撤销鉴定申请，本院司法技术室将相关鉴定资料予以退回。
本案经本院主持调解，双方当事人未能达成协议。
以上事实，有身份资料、《道路交通事故认定书（简易程序）》、病历资料、医药费发票、借条、护理费收条、鉴定申请书、撤销鉴定申请书、退回鉴定资料的函、机动车行驶证、驾驶证、保险单、保险条款及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，造成人身损害的，应当承担赔偿责任。
一、关于责任主体。
机动车发生交通事故造成公民身体损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出长公交（2013）认字[10007]号《道路交通事故认定书（简易程序）》，内容真实，程序合法，本院予以采信，被告许伟应承担全部责任，原告无责任。因被告许伟是被告三叶公司聘请的司机，双方形成劳动关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款之规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故本案应由被告三叶公司承担侵权责任。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原告所受损失，先由被告华泰财险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由被告华泰财险公司根据商业第三者责任保险条款予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由被告三叶公司予以赔偿。
二、关于原告可获赔偿的范围。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告申请对伤残等级、后续治疗费、护理期进行鉴定，之后又请求撤销鉴定申请，应承担举证不能的责任。
（一）医疗费用。
1、医药费。原告因治疗发生医药费30414.46元，已由被告三叶公司支付。
2、住院伙食补助费。原告实际住院63天，其主张住院伙食补助费1860元（30元/天×62天），符合法律规定，本院予以支持。
3、营养费。原告主张营养费10950元，根据医疗机构意见和原告的年龄及身体状况，本院支持3000元。
以上1-3项共计35274.46元，由被告华泰财险公司在交强险医疗费用范围内赔偿10000元。
原告主张除住院期间以外的后续治疗费用30000元，没有提供证据证明，原告可待实际发生后另行主张。
（二）伤残赔偿费用。
1、护理费。原告住院63天，出院后继续维持石膏固定两周，本院计算护理期限为77天，护理人员计算1人，护理费按100元/天的标准，计算为7700元（100元/天×77天）。其中被告三叶公司已支付46天的护理费，计算为4600元（100元/天×46天），被告三叶公司多支出的护理费620元（5520元-4600元），系其自愿支付行为。原告主张护理费87600元，对于超出部分，没有提供证据证明，本院不予支持。
2、交通费。原告主张交通费3000元，考虑到原告的治疗时间和实际需要，本院酌情支持2000元。
3、精神损害抚慰金。虽然原告没有提供证据证明其已构成伤残，但考虑到原告发生交通事故时年事已高，以及因交通事故受伤所遭受的精神痛苦，本院支持3000元。
以上1-3项，合计12700元，由被告华泰财险公司在交强险伤残赔偿范围内赔偿。
原告主张××赔偿金54000元及鉴定费，因原告撤销鉴定申请，本院不予支持。
被告三叶公司主张原告向其借款4000元，因双方系民间借贷关系，与本案不属于同一法律关系，由被告三叶公司另行主张。
三、关于赔偿责任的具体计算。
1、原告的总损失47974.46元（医药费用35274.46元+伤残赔偿费用12700元）。
2、交强险赔偿范围。被告华泰财险公司交强险限额范围内赔偿22700元（医药费用10000元+伤残赔偿费用12700元）。
3、交强险以外原告的损失为25274.46元，应由被告三叶公司承担。
4、由于湘A×××××大型普通客车购买了200000元第三者责任险，未购买不计免赔，被告华泰财险公司应根据保险合同理赔。各方当事人确认的非医保用药的核减比例为15%，故非医保医用药应计算为3062.17元[(30414.46元-10000元)×15%]。因未购买不计免赔，根据保险条款，负全部责任的免赔率为20%，故被告华泰财险保险公司的免赔额为4442.46元[（25274.46元-3062.17元）×20%]。综上，被告华泰财险公司应在第三者责任险限额范围内赔偿17769.83元（25274.46元-3062.17元-4442.46元）。
5、被告三叶公司的赔偿责任为7504.63元（25274.46元-17769.83元）。
综上所述，原告因交通事故造成各项损失合计47974.46元，其中被告三叶公司承担7504.63元，被告华泰财险公司应在交强险和第三者责任险限额内承担40469.83元（交强险22700元+第三者责任险17769.83元）。因被告三叶公司已支付医药费30414.46元，护理费4600元，共计35014.46元，超出了其应负担损失27509.83元(39014.46元-7504.63元)。为减轻当事人诉累，可由被告华泰财险公司在支付给原告的保险金中将该部分款项直接支付给被告三叶公司。被告华泰财险公司还应支付给原告保险金12960元（40469.83元-27509.83元）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告华泰财产保险有限公司湖南省分公司于本判决生效后10日内支付原告李维山保险金12960元；
二、被告华泰财产保险有限公司湖南省分公司于本判决生效后10日内支付被告长沙市三叶联营公共汽车公司一分公司保险金27509.83元；
三、驳回原告李维山的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1488元，因适用简易程序减半收取744元，由被告长沙市三叶联营公共汽车公司一分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 胡涵
二〇一五年八月十三日
书记员 段娟
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。