文书内容广东省梅州市中级人民法院                  刑事裁定书      （2018）粤14刑终76号原公诉机关广东省蕉岭县人民检察院。上诉人（原审被告人）谢永文，男，1982年9月24日出生于福建省武平县，汉族，初中文化，住福建省武平县。2004年6月21日因犯抢劫罪、抢夺罪被福建省上杭县人民法院判处有期徒刑十九年，剥夺政治权利三年，并处罚金25000元；2015年7月31日刑满释放。2016年3月31日因赌博被福建省武平县公安局处以罚款500元，收缴赌资70元。2017年9月22日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于广东省蕉岭县看守所。广东省蕉岭县人民法院审理广东省蕉岭县人民检察院指控原审被告人谢永文犯盗窃罪一案，于2018年2月2日作出（2018）粤1427刑初5号刑事判决。宣判后，原审被告人谢永文不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人谢永文，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人谢永文因无经济来源，伙同谢某2（另案处理）在福建省境内盗窃作案3次，在蕉岭县境内盗窃作案1次，盗得化粪池2个、PVC水管100根、水牛1头，涉案总价值共计10040元。具体犯罪事实如下：1.2017年8月14日凌晨1时许，谢永文、谢贵元各自驾驶摩托车来到福建省武平县平川镇西门市场18-1号“金生水电”店门口，发现被害人朱某1放在该处的一个黄色塑料化粪池，两人合力将化粪池抬上谢永文的三轮摩托车后盗走，该化粪池由谢永文使用，现已追回并发还被害人。经鉴定，被盗塑料化粪池价值750元。2.2017年8月15日晚，谢永文、谢某2事先商量欲盗窃PVC水管，两人各自驾驶摩托车来到福建省武平县平川镇夹子背名门御景二期9号楼6号店，发现被害人孙某1放在店内的100根PVC水管，两人合力将该水管搬上谢永文的三轮摩托车后盗走，得手后两人平分该水管，现已追回并发还给被害人。经鉴定，被盗100根PVC水管价值890元。3.2017年8月17日晚，谢某2邀约谢永文盗窃化粪池，谢永文应允，谢永文驾驶三轮摩托车载谢贵元来到福建省上杭县临江镇人民路182-3号富美洁具店旁，发现被害人丘某放在该处的一个黑色塑料化粪池，两人合力将化粪池抬上摩托车后盗走，该化粪池由谢某2使用，现已追回并发还给被害人。经鉴定，被盗黑色塑料化粪池价值600元。4.2017年9月12日晚，谢永文驾驶借来的蓝色福田五星牌三轮摩托车从福建省武平县平川镇出发来到蕉岭县蕉城镇，次日凌晨零时许，步行至蕉城镇桂岭大道北156号店铺，发现被害人傅某1拴在店铺门坪的一头灰黑色水牛，用随身携带的铅笔刀割断拴水牛的绳子将水牛盗走，其将该水牛牵至蕉岭县教育文用厂门口并装上三轮摩托车，连夜运回武平县平川镇藏匿。9月15日，谢永文将该水牛以7000元销赃给一名福建省连城的男子（无法查证），现该水牛无法追回，案发后，已赔偿被害人损失7800元。经鉴定，被盗水牛价值7800元。原审判决认定上述事实，有书证、证人证言、被害人陈述、现场勘验检查辨认笔录、鉴定意见、被告人供述等证据证实。原审法院认为，被告人谢永文以非法占有为目的，采用秘密手段，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人谢永文曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法予以从重处罚。被告人谢永文在归案后能如实供述犯罪事实，并自愿认罪，依法予以从轻处罚。部分赃物已发还被害人，被盗的水牛由被告人的家属自愿赔偿了被害人的损失，并取得谅解，酌情予以从轻处罚。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：被告人谢永文犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。谢永文对原审判决认定的事实没有异议，提出原审判决量刑过重，罚金过重，请求从轻判决。经审理查明，2017年8月间，上诉人谢永文伙同谢某2（已判决）在福建省武平县、上杭县实施盗窃3次，盗得塑料化粪池2个，PVC水管100根；同年9月，上诉人谢永文还在广东省蕉岭县实施盗窃1次，盗得水牛1头，盗窃数额共计10040元。具体犯罪事实如下：1.2017年8月14日凌晨1时许，谢永文、谢贵元各自驾驶摩托车来到福建省武平县平川镇西门市场18-1号“金生水电”店门口，发现被害人朱某1放在该处的一个黄色塑料化粪池，两人合力将该化粪池抬上谢永文的三轮摩托车后盗走，该化粪池由谢永文使用，现已追回并发还被害人。经鉴定，被盗黄色塑料化粪池价值750元。案发后，谢永文对被害人朱某1进行了赔偿，被害人朱某1对谢永文的行为予以谅解。认定以上事实，有经原审庭审举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：（1）被害人朱某1的陈述，证实2017年8月15日8时许，其到福建省武平县平川镇西门市场18-1号“金生水电”店开门营业时，发现其放在店门口左边的一个黄色的云鑫环保塑料化粪池被人盗走，该化粪池长约1.8米，宽约0.9米，高约0.9米，容量约1立方米，重约80斤，损失价值约1100元。（2）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片，证实福建省武平县公安局民警依法对谢永文位于福建省武平县万安镇捷文村高排下10号的住家进行搜查，未发现有违禁物品，后民警在谢某1的指引下，前往离谢永文家约1.5千米一处名为“碑坑子窝”的山上，在半山腰处发现涉嫌被盗的1个长约1.85米，直径约0.9米的圆柱状黄色塑料化粪池，并予以扣押。（3）福建省武平县价格认证中心武价认证（2017）036号价格认定结论书，证实涉案黄色塑料化粪池认定价格为750元。（4）发还清单，证实涉案赃物黄色塑料化粪池已发还给被害人朱某1。（5）谅解书，证实谢永文主动对被害人朱某1进行赔偿，被害人朱某1对谢永文的行为予以谅解，请求对谢永文从轻处理。（6）同案人谢某2的供述，证实谢永文与其聊天时说他家种了很多脐橙，谢永文说想偷一个化粪池放在脐橙地里蓄水，其同意和谢永文一起去。2017年8月14日凌晨1时许，其与谢永文一起来到武平县平川镇西门市场老汽车站旁，在一家卖水电建材的店旁边放了两个塑料化粪池，谢永文要偷那个大的黄色的化粪池，其和谢永文一起把那个大的化粪池抬上了谢永文的三轮摩托车，谢永文骑三轮摩托车载着偷来的化粪池回万安镇捷文村他家中，其骑车牌号为闽Ｆ×××××的两轮摩托车回家。谢贵元对盗窃黄色塑料化粪池的作案地点福建省武平县平川镇西门市场18-1号“金生水电”店门口进行了指认。谢某2对其在福建省武平县平川镇西门市场盗窃化粪池回家路上的照片进行了辨认，指认照片中骑三轮摩托车的是谢永文，骑两轮摩托车是其本人，载的是在武平县平川镇西门市场盗窃的化粪池。（7）上诉人谢永文的供述，证实2017年8月14日凌晨，其与谢某2来到福建省武平县平川镇西门老汽车站旁大树下卖水电建材的店门口，其看到一个黄色的化粪池，因为2016年冬天其在武平县万安镇种了脐橙，其本来想去买化粪池蓄水的，看到化粪池其临时起意进行盗窃。其要谢某2帮其把化粪池抬到其三轮车上，谢某2同意帮其一起偷化粪池。我们将黄色的化粪池抬上其骑的三轮车上，后其骑三轮车，谢某2骑他的摩托车，我们经过平川镇的环城路，然后其将偷来的化粪池弄到其脐橙地里当蓄水池。谢永文对盗窃黄色塑料化粪池的作案地点福建省武平县平川镇西门市场18-1号“金生水电”店门口进行了指认。谢永文对其在武平县平川镇西门市场偷化粪池回家路上的照片进行了辨认。谢永文对共同实施盗窃的谢某2进行了照片辨认。2.2017年8月15日晚，谢永文、谢某2按事先商量盗窃PVC水管，两人各自驾驶摩托车来到福建省武平县平川镇夹子背名门御景二期9号楼6号店，发现存放在店内的100根PVC水管，两人合力将该水管搬上谢永文的三轮摩托车后盗走，得手后两人平分该水管，该PVC水管现已追回并发还给被害人。经鉴定，被盗100根PVC水管价值890元。认定以上事实，有经原审庭审举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：（1）被害人孙某1的陈述，证实其是福建省武平县平川镇夹子背名门御景二期工地水电项目负责人。存放在名门御景二期9号楼6号店面内的PVC水管进货价是8.9元1根，被盗约170根，损失价值大约1513元。2017年9月10日下午，谢某1到名门御景二期工地上找到其，将前段时间被谢某1的弟弟谢永文从名门御景二期工地上盗走的3包PVC水管还回来，其将PVC水管检查确认后收下存放在名门御景二期8号楼14号店面内。（2）接受证据清单、商品销售单，证实被害人孙某1向公安机关提供名门御景工地购买PVC水管的购销单据。（3）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片，证实福建省武平县公安局民警依法对谢贵元位于福建省武平县万安镇捷文村高排下6号的住家进行搜查，在一楼中间大厅内发现1包白色工航牌PVC管（14根），在该大厅楼梯旁发现2包白色工航牌PVC管（每包均有18根），民警对上述50根白色PVC管予以扣押。（4）福建省武平县价格认证中心武价认证（2017）036号价格认定结论书，证实长约4米的50根PVC给水管（6分管）的认定价格为445元。（5）发还清单，证实涉案赃物白色塑料PVC管50根已经发还给被害人。（6）同案人谢某2的供述，证实其与谢永文一起经过福建省武平县平川镇夹子背的时候，看到夹子背名门御景小区的店里面有PC管。其与谢永文都需要PC管接水源，我们商量好一起去偷PC管。2017年8月15日晚上，谢永文骑他那辆无牌三轮摩托车，其骑车牌号为闽Ｆ×××××的两轮摩托车，一起来到名门御景小区的无人看管的店内，将6包6分的PC管搬到谢永文的三轮车上，一包有20条。其从中搬了3包PC管到其家，谢永文将剩余的3包PC管运回了他自己的家。谢某2对盗窃PVC管的作案地点福建省武平县平川镇名门御景小区进行了指认。经辨认照片，谢某2指认照片中骑三轮摩托车的是谢永文，骑摩托车的是其本人，当时是一起盗窃PC管后在回家的路上。（7）上诉人谢永文的供述，证实谢某2跟其说他没有PC管接水源，要其陪谢某2去偷PC管。2017年8月15日晚，其骑三轮摩托车，谢某2自己骑摩托车一起到福建省武平县万川镇夹子背一个没人看管的店面里，盗得6包（一包20根左右）PC管，我们说好将偷来的PC管平分，其用三轮摩托车将偷来的PC管运到谢某2家中，谢某2将其中的3包PC管卸到他的家中，其将剩余的3包、60根左右PC管运到其家中。谢永文对盗窃PVC管的作案地点福建省武平县平川镇名门御景二期9号楼6号店进行了指认。谢永文对其在武平县平川镇夹子背名门御景偷PVC管回家路上的照片进行了辨认。3.2017年8月17日晚，谢某2纠集谢永文盗窃化粪池，谢永文应允。谢永文驾驶三轮摩托车载谢贵元来到福建省上杭县临江镇人民路182-3号富美洁具店旁，发现被害人丘某放在该处的一个黑色塑料化粪池，两人合力将化粪池抬上摩托车后盗走，该化粪池由谢某2使用，现已追回并发还给被害人。经鉴定，被盗黑色塑料化粪池价值600元。认定以上事实，有经原审庭审举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：（1）被害人丘某的陈述，证实2017年8月18日，其发现放在福建省上杭县临江镇人民路186号家门前的一个黑色的化粪池被盗，该化粪池黑色，圆柱形，180厘米长，85厘米宽，高约120厘米，进货价是850元。（2）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片，证实福建省武平县公安局民警依法对谢贵元位于福建省武平县万安镇捷文村高排下6号的住家进行搜查，在一楼中间大厅门旁发现一长约1.8米，直径约0.9米的圆柱状黑色塑料化粪池一个，并予以扣押。（3）武平县价格认证中心武价认证（2017）034号价格认定结论书，证实涉案黑色塑料化粪池的认定价格为600元。（4）发还清单，证实涉案赃物黑色塑料化粪池已经发还给被害人丘某。（5）同案人谢某2的供述，证实其家也种有脐橙，其也想偷个化粪池放在脐橙地里蓄水。2017年8月17日22时，其与谢永文一起到上杭县城一中附近偷了一个黑色的化粪池，我们将这个化粪池抬上谢永文的三轮车的货箱内，然后运回武平县万安镇捷文村高排下6号其家中，放在家中的一楼。谢某2对盗窃一个黑色塑料化粪池的作案地点福建省上杭县城人民路富美洁具店旁进行了指认。谢某2对其在福建省上杭县临江镇人民路盗窃化粪池回家路上的照片进行了辨认，指认照片中骑三轮摩托车的是谢永文，后面坐的是其本人，当时在上杭盗窃化粪池回家的路上。（6）上诉人谢永文的供述，证实2017年8月17日晚，谢某2对其说他还缺少一个化粪池，叫其与谢某2一起到福建省上杭县盗窃。其骑三轮摩托车去上杭，在上杭一中旁边有修路的地方，在一家店铺门口，我们发现一个黑色的塑料化粪池，其与谢某2一起将该化粪池运回武平县万安镇谢某2家中。谢永文对盗窃黑色塑料化粪池的作案地点福建省上杭县临江镇人民路182-3号门前进行了指认。谢永文对其在福建省上杭县临江镇人民路偷化粪池回家路上的照片进行了辨认。4.2017年9月12日晚，谢永文驾驶三轮摩托车从福建省武平县平川镇出发来到广东省蕉岭县蕉城镇。次日凌晨零时许，谢永文步行至蕉城镇桂岭大道北156号店铺，发现被害人傅某1拴在店铺门坪的一头灰黑色水牛，用随身携带的铅笔刀割断拴水牛的绳子将水牛盗走。谢永文将该水牛牵至蕉岭县教育文用厂门口并装上三轮摩托车，运回武平县平川镇藏匿。同年9月15日，谢永文将该水牛以7000元的价格销赃给一名福建省连城的男子。经鉴定，被盗水牛价值7800元。案发后，上诉人谢永文通过其亲属赔偿被害人损失7800元，得到被害人的谅解。认定以上事实，有经原审庭审举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：（1）被害人傅某1的陈述、失窃报告，证实2017年9月12日17时30分许，其将一条重约600斤的母水牛拴在广东省蕉岭县蕉城镇桂岭大道北156号其店铺门口。同年9月13日3时许，其发现该头被拴住的水牛被盗，被盗的水牛重约600斤，灰色，高130厘米左右，身长160厘米左右，该头水牛价值约10000元。（2）证人戴某1的证言，证实其在福建省武平县万安镇的东门市场档口专门卖牛肉。2017年9月13日中午，有一名来自武平县万安镇的男子想卖一头来路不明的水牛给其，水牛全黑色，是一头母牛。对方驾驶的是蓝色的福田五星牌三轮摩托车，那天天气很热，一般卖牛的人怕牛闷坏都是敞开式运输，但其在看水牛时发现对方用篷布将水牛盖住，当时觉得这头水牛来路不对，其没有买对方的水牛。经辨认照片，戴某1辨认出2017年9月13日想卖水牛给其的男子是谢永文。（3）现场勘验检查笔录、现场照片，证实被盗一头水牛现场位于广东省梅州市蕉岭县蕉城镇桂岭大道北156号店铺及现场情况。（4）广东省蕉岭县发展和改革局蕉发改认定字（2017）56号价格认定结论书，证实被盗的水牛2017年9月13日的市场零售价格为7800元。（5）谅解书，证实案发后谢永文的亲属与被害人付某协商退赔事宜，谢永文亲属谢某1一次性赔付了被害人付某的损失7800元，被害人付某对谢永文予以谅解，请求对谢永文从轻处理。（6）上诉人谢永文的供述，证实2017年9月13日凌晨，其骑三轮摩托车从福建省武平县平川镇出发，沿着205国道来到广东省蕉岭县消防大队斜对面的一个住家，该住家门坪上用绳子拴着一头水牛，该水牛灰黑色，杂交品种。其把三轮摩托车停放在205国道红岌子加油站后面一个教育文用厂门口，步行到拴水牛的地方，用随身携带的铅笔刀把拴牛的绳子割断，把该头牛牵到其停放三轮摩托车的地方，把偷来的水牛装上三轮摩托车，将水牛运回武平县平川镇。其到平川镇东门市场41号档口向卖牛肉的老板卖水牛，跟卖牛肉的老板说该水牛是别人赌博欠债抵押给其的，卖牛肉的老板觉得其水牛来路不明就没买其的水牛。同年9月15日，其骑三轮摩托车载着偷来的水牛到武平县平川镇环城路的牛市交易市场，以7000元的价格卖给自称来自福建省连城的年轻男子。谢永文对实施盗窃、运输、销赃水牛的作案地点广东省蕉岭县蕉城镇桂岭大道北156号店铺门前、福建省武平县平川镇东门市场等进行了指认、视频截图辨认。与本案有关的事实，还有如下证据予以证实：（1）证人谢某1的证言，证实其是谢永文的哥哥，其将谢永文偷来的放在家车棚里的3包PVC管归还给名门御景工地的负责人。在民警搜查谢永文住家时，其带领民警在1.5公里外“碑坑子窝”的公路旁边找到一个黄色的云鑫环保化粪池，其家属愿意退赔被害人损失。（2）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，证实广东省蕉岭县公安局民警依法对谢永文位于福建省武平县平川镇西门溪小区3楼的出租屋及其他相关场所进行搜查，从谢永文租住的出租房内查获作案时穿戴的黄色短袖上衣1件，黄色头盔1个，并予以扣押。（3）户籍证明，证实上诉人谢永文的出生年月日等基本情况、案发时已达负完全刑事责任年龄。（4）到案经过，证实2017年9月13日上午，被害人傅某1报案称其在广东省蕉岭县蕉城镇桂岭大道北156号店铺门口拴住的一头毛重600斤的母水牛被盗。经侦查，系谢永文作案。2017年9月22日，广东省蕉岭县公安局民警在福建省武平县公安局刑侦大队民警的配合下，在福建省武平县平川镇实验中学附近抓获谢永文。（5）福建省上杭县人民法院（2004）杭刑初字第72号刑事判决书，证实2004年6月21日，谢永文因犯抢劫罪、抢夺罪被该院判处有期徒刑十九年，剥夺政治权利三年，并处罚金25000元。（6）罪犯档案资料，证实谢永文于2015年7月31日刑满释放。（7）行政处罚决定书、收缴物品清单，证实2016年3月31日，谢永文因赌博被福建省武平县公安局处以罚款500元，收缴赌资70元。（8）情况说明，证实：1.2017年9月22日，广东省蕉岭县公安局民警在福建省武平县平川镇抓获上诉人谢永文。经审讯，谢永文交代其于2017年8月使用一辆隆鑫牌三轮摩托车在福建省武平县、上杭县实施盗窃；于2017年9月13日凌晨使用一辆装有篷布挡板的蓝色福田五星牌三轮摩托车在广东省蕉岭县蕉城镇盗窃一头水牛，其作案时使用的两辆三轮摩托车系其朋友的，因谢永文拒不交代其朋友的真实姓名、住址等身份信息，故无法查找核实其作案时使用的两辆三轮摩托车。另民警对谢永文租住在福建省武平县平川镇西门溪小区的出租屋及其在万安镇捷文的住家进行搜查，均未发现作案时使用的两辆三轮摩托车。2、谢永文交代其于2017年9月13日凌晨在广东省蕉岭县蕉城镇盗窃一头水牛，并在福建省武平县平川镇环城路的牛市交易市场将偷来的水牛卖给一名自称来自连城的男子的犯罪事实。因谢永文不知道该名男子的真实姓名、住址及联系方式等信息，无法查找。另民警在案发后到福建省武平县平川镇环城路的牛市交易市场进行实地走访调查，均未找到该名男子及其相关信息，故无法查证。本院认为，上诉人谢永文以非法占有为目的，采用秘密手段，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。上诉人谢永文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人谢永文在归案后能如实供述犯罪事实，自愿认罪，予以从轻处罚。本案部分赃物已发还被害人，且上诉人谢永文及其亲属赔偿了部分被害人的损失，取得了部分被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。谢永文上诉提出原审判决量刑过重，罚金过重。经查，原审已根据上诉人谢永文的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及犯罪后的表现，对上诉人谢永文从轻处罚，自由刑和财产刑的判罚均为适当，二审提出再从轻处罚，理由和依据不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄碧辉审判员  范宜佳审判员  黄清波二〇一八年四月十九日书记员  丘素红