湖北省孝感市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂孝感中民一终字第00295号
上诉人（原审原告）胡进。
被上诉人（原审被告）大悟县第一建筑工程有限公司。住所地：大悟县城关镇长征路**号。
法定代表人夏丰周，该公司经理。
诉讼代理人李忠明，湖北扶轮律师事务所律师。代理权限为：一般代理。
被上诉人（原审被告）张道银。
诉讼代理人高树忠，湖北勤才律师事务所律师。代理权限为：一般代理。
原审被告宗绍。
原审被告宗磊。
原审被告大悟县三个国有工矿棚户区改造工程项目指挥部。住所地：大悟县城关镇。
代表人ＸＸ，该工程项目负责人。
上诉人胡进因与被上诉人大悟县第一建筑工程有限公司、张道银及原审被告宗绍、宗磊、大悟县三个国有工矿棚户区改造工程项目指挥部提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省大悟县人民法院（2014）鄂大悟民初字第00765号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人胡进、被上诉人大悟县第一建筑工程有限公司的诉讼代理人李忠明，被上诉人张道银及其诉讼代理人高树忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2012年1月30日，大悟县第一建筑工程有限公司中标大悟县工业总公司三个工矿棚户区改造工程。大悟县第一建筑工程有限公司在对工程进行施工过程中，2013年11月10日，大悟县第一建筑工程有限公司工地管理人员宗绍找张道银，要求张道银找几个人到工地焊大门架子，但双方对焊大门架子是做点工还是做包工未进行书面约定。11月11日，张道银找到胡进等人到三个工矿棚户区改造工程工地焊大门架子。11月13日下午，胡进从大门架横梁上掉下受伤，当时大悟县第一建筑工程有限公司的工地管理人员宗绍在施工现场进行管理。胡进受伤后被送到大悟县人民医院救治，后又转至武汉同济医院治疗。胡进在武汉同济医院治疗21天。其伤情经诊断为：右侧股骨转子间至股骨上段粉粹性骨折。胡进为治疗伤情支付医疗费43866.83元。2014年2月24日，孝感明镜法医司法鉴定所对胡进的伤情进行鉴定：1、胡进人体损伤后遗症构成九级伤残；2、误工损失日270天，需1人陪护90天；3、后续治疗费、手续费预计15000元；4、建议给予营养费1500元。对于胡进的经济损失，胡进、大悟县第一建筑工程有限公司及张道银等各方经协商未果，因此成讼。
同时认定，胡进在大悟县第一建筑工程有限公司三个工矿棚户区改造工程工地做工3天，220元／天，共660元。胡进受伤后，张道银从大悟县第一建筑工程有限公司领取了胡进的劳务费660元。张道银认为自己向胡进垫付了医疗费，因此将该款未给付给胡进。胡进受伤后，大悟县第一建筑工程有限公司通过张道银向胡进支付医疗费10000元，张道银向胡进垫付医疗费52400元，张道银认为自己并未承包焊大门架的活，其垫付的医疗费52400元胡进应予退还。因此张道银提起了对胡进及大悟县第一建筑工程有限公司的反诉，2015年4月30日，张道银提出申请，要求撤回对胡进及大悟县第一建筑工程有限公司的反诉。
经核定，胡进因本次在大悟县第一建筑工程有限公司的工地受伤收到的经济损失为：1、医疗费43866.83元（医药费票据实际为44394.73元，扣除无医嘱自己购药527.90元）；2、鉴定费1000元；3、残疾赔偿金91624元（22906元／年×20年×20%）；4、误工费10608.22元（38720元／年÷365天×100天）；5、护理费6412.93元（26008元／年÷365天×90天）；6、住院伙食补助费1050元（50元／天×21天）；7、后续治疗及手术费15000元；8、交通费1200元；9、残疾辅助器具费260元；10、病历复印费80元；11、精神损害抚慰金10000元。以上合计181101.98元。
原审判决认为，胡进在大悟县第一建筑工程有限公司的工地上焊接大门架时受伤，虽然胡进是由张道银叫到工地上去做工并向胡进发放每天的工资，但大悟县第一建筑工程有限公司所举证据不足以证明张道银承包了焊接大门架的工作，胡进也无证据证明同张道银之间是雇佣关系，即胡进、大悟县第一建筑工程有限公司所举证据均不足以证明张道银是胡进的雇主，因此，作为接受胡进提供劳务的受益方大悟县第一建筑工程有限公司实际是胡进的雇主。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，作为雇主的大悟县第一建筑工程有限公司应对胡进的人身损害承担赔偿责任，故胡进要求大悟县第一建筑工程有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，法院予以支持。胡进的经济损失为181101.98元，全部由大悟县第一建筑工程有限公司承担，胡进在起诉时扣除了张道银垫付的医疗费52400元，张道银垫付的52400元实际上也应由大悟县第一建筑工程有限公司承担。胡进扣除大悟县第一建筑工程有限公司应承担的张道银垫付的52400元后，大悟县第一建筑工程有限公司仍应承担128701.98元，扣除大悟县第一建筑工程有限公司已支付胡进的医疗费10000元后，大悟县第一建筑工程有限公司还应向胡进支付赔偿款118701.98元。对张道银垫付的52400元，因未纳入胡进的诉讼请求，对此张道银可另行主张权利。胡进向大悟县第一建筑工程有限公司提供劳务，应得劳动报酬款660元，张道银从大悟县第一建筑工程有限公司领取了胡进的劳动报酬款应向胡进给付，因此，胡进要求张道银支付劳动报酬款660元的诉讼请求，予以支持。胡进无证据证明胡进受雇于张道银，因此其要求张道银承担赔偿责任的诉讼请求，法院不予支持。张道银申请撤回对胡进及大悟县第一建筑工程有限公司的反诉，是对自己诉讼权利的处分行为，其行为没有规避法律规定，其撤回反诉的请求依法应予准许，对此另行制作裁定书。张道银申请追加宗绍、宗磊、大悟县三个国有工矿棚户区改造工程项目指挥部为共同被告参加诉讼，因无证据证明宗绍、宗磊、大悟县三个国有工矿棚户区改造工程项目指挥部在本案中应承担赔偿责任，故宗绍、宗磊、大悟县三个国有工矿棚户区改造工程项目指挥部在本案中不承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、大悟县第一建筑工程有限公司于判决生效后15日内向胡进支付人身损害赔偿款118701.98元；二、张道银于判决生效后15日内向胡进支付劳动报酬款660元；3、驳回胡进的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，由大悟县第一建筑工程有限公司负担。
上诉人胡进不服原审判决，向本院提出上诉称，1、上诉人一审诉请二被上诉人共同赔偿上诉人胡进从事雇佣活动中遭受人身损害的损失共计199644.88元，二被上诉人已支付62400元，还应支付137244.88元。一审判决认定胡进的各项损失共计181101.98元，而只判决被上诉人大悟县第一建筑工程有限公司赔偿118701.98元明显错误，而应判决二被上诉人共同赔偿181101.98元。2、原审判决认为“胡进对被告张道银垫付的52400元，未纳入诉讼请求”与事实和证据不符，应予纠正。原审诉状中明确列明总损失为199644.88元，二被上诉人已支付62400元，还应支付137244.88元。怎么能认为没纳入诉讼请求？3、原审认定52400元系张道银个人垫付错误，该62400元的支付是二被上诉人的共同行为。
大悟县第一建筑工程有限公司辩称，上诉人的上诉理由不能成立，一审法院判决是在扣除了上诉人已获得的赔偿后的数额，这个62400元由谁来支付是被上诉人之间协商的事情。
张道银辩称，上诉人上诉没有什么意义，原审认定我垫付52400元是正确的，对此大悟县第一建筑工程有限公司没有提出上诉，证明是认可的。
上诉人胡进、被上诉人大悟县第一建筑工程有限公司、张道银在二审期间均未提交新的证据。
本院经审理查明，原审判决认定的事实属实。
本院认为，胡进在原审诉状中已列明了损失明细表，总损失为199644.88元，其诉讼请求应当为上述的总损失，原审判决认为胡进未将张道银的垫付款52400纳入其诉讼请求的认定不当，本院依法予以纠正。上诉人胡进的该上诉理由成立，本院予以采纳。但其其他上诉理由不能成立，本院不予支持。大悟县第一建筑工程有限公司应当赔偿胡进的各项损失181101.98元，扣除其已支付胡进的医疗费10000元后，大悟县第一建筑工程有限公司还应向胡进支付赔偿款171101.98元。对于张道银的垫付款52400元，因张道银在原审中已撤回其反诉请求，本案不予审理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖北省大悟县人民法院（2014）鄂大悟民初字第00765号民事判决第二项、第三项；
二、撤销湖北省大悟县人民法院（2014）鄂大悟民初字第00765号民事判决第一项；
三、大悟县第一建筑工程有限公司于本判决生效后15日内向胡进支付人身损害赔偿款171101.98元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各1500元，由大悟县第一建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李国华
审判员 孟晓春
审判员 夏建红
二〇一五年十月十日
书记员 邵 杰