安徽省阜阳市颍泉区人民法院民 事 判 决 书（2015）泉民一初字第01124号原告：赵宝喜，男，汉族，1966年11月9日出生，初中文化，建筑工人，住安徽省阜阳市颍州区。委托诉讼代理人：陈保华，安徽志豪律师事务所律师。被告：安徽阜阳建工集团有限公司，住所：安徽省阜阳市人民东路130号，组织机构代码15182077-8。法定代表人：梁玉岭，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘昌福，该公司员工。委托诉讼代理人：刘洋，该公司员工。原告赵宝喜与被告安徽阜阳建工集团有限公司建设工程合同纠纷一案，本院2015年6月25日立案后，依法适用简易程序，于2016年8月10日公开开庭进行了审理。庭审中，原告赵宝喜申请对其工程量申请鉴定，本院予以准许。原告赵宝喜及其委托诉讼代理人陈宝华，被告安徽阜阳建工集团有限公司的委托诉讼代理人刘昌福均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵宝喜向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款18万元。2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2012年3月20日，原被告签署一份工程内部劳务承包合同，约定被告将其承建的安徽省阜周高速公路房建02标工程的劳务部分承包给原告施工，结算方式为：以实际施工建筑面积为准，每平方米80元，现实际施工面积为9000平方米，工程已经竣工完毕，但被告仅支付了部分工程款，对其余的工程款拖延支付，为此原告特具状起诉，请求法院支持其诉讼请求。安徽阜阳建工集团有限公司辩称，被答辩人仅提供一份“瓦工承包协议书”，它不是验收报告也不是决算书，更不是双方认可的结算依据。“协议”中明确约定，“以实际施工建筑面积为准，通过决算审核程序”进行结算，因此协议不具有债权债务的效力。不能作为欠款结算的依据。被答辩人起诉阜阳建工集团欠其18万工程款没有任何证据，其事实不能成立。被答辩人诉讼施工面积9000平方米，这是其一面之词，无证据证实，其事实不能成立。综上，答辩人认为，被答辩人起诉阜阳建工集团欠其工程款证据不足，事实不能成立，依据最高人民法院关于民事证据若干规定第二条的规定，当事人没有证据的或者证据不足以证明其主张的，当事人承担不利后果，因此，请求驳回被答辩人赵宝喜的诉讼请求。本院经审理认定的事实如下：2012年3月20日，赵宝喜作为乙方，阜阳建工集团伍明服务区项目部作为甲方双方签订一份《瓦工承包协议书》，该协议约定赵宝喜承包伍明高速公路服务区的所有室内粉刷、地面工程、综合楼、宿舍楼除保温和装饰以外都是乙方，各单位去除防水以外乙方全部承担干至散水和踏步台以内承包范围。结算方式为以实际施工建筑面积为准每平方米80元。双方约定的决算审核程序为：乙方申请，施工员审核工程量，质量员确认质量等级，项目核算员审核单据与工程量，甲方批准（甲方有权对有依据的量进行增减）。补充条款，除以上计算工程量价款以外，甲乙双方协商补偿壹万伍仟元整（含东区泵房砌体工程和油罐基础）。每月底按完成合格工程量的70%支付进度款。工程竣工验收合格后支付到95%，一年后如无合同范围内质量问题一次性支付结束。单体屋面施工时，如需吊车，甲方应无偿提供吊车，施工期间，乙方施工合格结束后，非乙方自身破坏将有甲方负责整改维修。该协议乙方签字为赵宝喜，甲方签字为刘玉豹、李杰、，加盖阜阳建工集团安徽省阜周高速公路房建02标工程项目部技术资料专用章。双方另外签订一份《瓦工承包协议书》，该协议书未注明日期，甲方加盖阜阳建工集团安徽省阜周高速公路房建02标工程项目部技术资料专用章，乙方签字为赵宝喜，该协议书与另一份协议书内容大致相同，补充条款为东西区单体外粉由甲方补助1万元。另加东区泵房砌体（厕所、门厅大柱不在内）。后双方因工程面积达不成一致意见，庭审中，赵宝喜认可已经付款53万元，并认可其对被告量取的建筑面积不认可。原告赵宝喜起诉至法院，申请对其建筑面积进行鉴定。后经法院委托，安徽欣安工程建设项目管理有限公司做出欣安造价【2016】135号《安徽省阜阳至周集高速公路伍明服务区项目鉴定意见书》，该工程实际完成的施工建筑面积加油站值班室219.24平方米；油罐区503.84平方米；配电房318.40平方米；泵房924.00平方米；维修间171.6平方米；综合楼3632.76平方米；宿舍楼1454.88平方米；公厕698.24平方米；过滤池21.12平方米；门庭347.52平方米，合计为8463.20平方米。赵宝喜支付鉴定费2万元。综合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：原告诉讼请求是否适当；是否应当支持。本院认为，建设工程合同的承包人应当具有相应的资质，禁止将工程发包给没有资质的施工人。本案中，赵宝喜与项目部签订的是瓦工承包协议书，但是从其协议内容上看，系分包合同。赵宝喜没有相应的资质，因此双方签订的施工合同属于无效合同。合同无效后，经验收合格，发包方应当支付工程款，被告成立的项目部分包的工程应当由项目部承担责任。本案中的工程已经进行了使用，被告方应当支付原告工程款。经鉴定原告赵宝喜的工程量为8463.20平方米。按照每平方米80元的单价，赵宝喜工程款总价为677056元，庭审中赵宝喜认可已经支付工程款53万元，剩余工程款为147056元。关于鉴定费的负担问题，本案中，工程的发包、承包双方均不能提供证据证明工程施工量，因此鉴定费用应当由双方各分担50%，因此，被告安徽阜阳建工集团有限公司应当支付原告赵宝喜工程款147056元，鉴定费10000元。关于被告安徽阜阳建工集团有限公司辩称的赵宝喜施工面积不对，其作为发包方，不能提供证据证明赵宝喜的实际施工量，其辩解本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告安徽阜阳建工集团有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告赵宝喜工程款147056元，鉴定费10000元，合计157056元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二、驳回原告赵宝喜的其他诉讼请求。案件受理费3900元，减半收取1950元，由被告安徽阜阳建工集团有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。代理审判员  王帅二〇一六年十月二十七日书 记 员  李楠附：（2015）泉民一初字第01124号民事判决书适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；二没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。赔偿标的款请按以下名称汇入：开户银行：徽商银行阜阳科技支行收款单位：阜阳市颍泉区人民法院账号：20×××28