广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤12民终947号
上诉人（原审被告）：怀集县中医院，住所地：怀集县怀城镇红旗路**号。
法定代表人：梁朝旭，该院院长。
委托诉讼代理人：程子文，男，该院工作人员。
委托诉讼代理人：冯剑远，男，该院工作人员。
被上诉人（原审原告）：植敏怡，女，汉族，1997年12月18日出生，住怀集县。
委托诉讼代理人：孔石木，女，汉族，1973年3月28日出生，住怀集县。
委托诉讼代理人：孔繁达，男，汉族，1975年12月9日出生，住怀集县。
上诉人怀集县中医院因与被上诉人植敏怡医疗损害责任纠纷一案，不服怀集县人民法院（2015）肇怀法民一初字第207号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
怀集县中医院上诉请求：1、确认植敏怡在珠江医院住院治疗期间己从社保医疗基金报销部分医疗费用77472.52元（2014年10月8日肇庆市城乡居民医疗保险零星报销医疗费60397.33元，商业保险支付17075.19）；2、改判怀集县中医院按责任承担植敏怡个人实际损失的医疗费。事实和理由：一、植敏怡的医疗费由于当时双方的医疗纠纷争议仍无定论，所以在当时无法确认医方是否存在侵权行为时，己由基本医疗保险基金先行支付。根据社会保险法第三十条规定，医疗保险基金可以根据医方的责任程度向医方追偿己先行支付的医疗费用；因此，在计算患方的医疗费损失时应扣减医疗保险基金己支付的部份费用，该部份费用的追偿与否是医疗保险基金和医方之间的法律行为，医疗社会保险基金已报销的部份费用不能由患方向医方追偿。因此，植敏怡通过医保基金己报销的医疗费，应予以核减。二、根据患者提交证据材料，其中南方医科大学珠江医院2014年9月15日出具发票的金额124457.5元，己有怀集县城乡居民基本医疗保险中心的业务专用章确认。该笔费用己通过基本医疗保险报销。同时，患方对其自费部分负有举证责任，怀集县中医院一审庭审过程中已要求出具发票原件或社保报销凭证，要求法院协助调取，但一审法院未对此予以明确。南方医科大学珠江医院2014年11月23日出具发票的金额52018.10元，患方未能提供怀集县城乡居民基本医疗保险中心的报销结算单，无法核对患方实际支出的医疗费用。三、请求二审法院协助确认植敏怡于珠江医院治疗产生医疗费用176475.6元的居民基本医疗保险报销情况，以个人实际支出核算本案的医疗费用。
植敏怡辩称，医保报销情况与本案医疗损害责任纠纷属不同的法律关系，怀集县中医院上诉称以医保报销款项直接抵扣其应当承担的赔偿责任没有法律依据。植敏怡在医保报销享有的权利不应作为减轻侵权人的理由，且本案中植敏怡在医保报销的全部费用并没有超出医疗费费用的总额，植敏怡并没有因此不当得利。一审判决正确，请二审法院驳回怀集中医院的上诉。
2015年12月3日，植敏怡向一审法院起诉请求：1、判令怀集县中医院赔偿医疗费185311.6元、护理费12800元、误工费220.16元、交通费5000元、精神损害抚慰金30000元、转院车费2300元、营养费2477元、住院伙食补助费8000元、复诊费1027.60元、残疾金40172.8元，以上共为295109.16元，扣除其垫付的64457.5元，还应赔偿230651.66元，2、本案诉讼费用和鉴定费由怀集县中医院承担。
一审法院认定的事实：2014年6月30日22时30分，植敏怡因右下腹疼痛3天急诊入怀集县中医院，该院对患者拟诊为：右下腹部疼痛查因、××，于同年7月1日上午10时30分送手术室行剖腹探查，行阑尾切除术，切出阑尾约4.5×0.8大小。植敏怡于同年7月11日出现腹痛，以右下腹为甚，伴发热，体温高达39.5℃，呼吸促，右下腹切口周围肿胀，压痛，切口感染化脓。7月12日病情加重，发热，大汗，全身乏力等，由于病情危重，在病人亲属要求下，植敏怡于7月12日转南方医科大学珠江医院（下称：珠江医院）进一步治疗。经珠江医院诊断：l、腹腔感染，2、脓毒血症，3、××术后，4、切口裂开。入院后完善相关检查，于7月14日剖腹探查＋脓肿清除术＋回肠造瘘术。8月16日行腹腔镜探查＋脓肿引流术。××、补液、营养等对症支持治疗好转，8月27日留置造瘘口出院，出院后在家疗养。11月5日患者再次回珠江医院行回肠造瘘回纳术。11月23日出院。出院诊断：1、回肠造瘘还纳术后，2、回肠造瘘术后，3、××术后。
植敏怡在怀集县中医院住院治疗12天，产生门诊医疗费12503元，该医疗费其中医疗保险基金报销8000元，植敏怡自负医疗费4503元；珠江医院住院63天，产生医疗费185311.6元。
植敏怡父亲植中艺和怀集县中医院曾于2014年8月29日签订《协议书》，双方同意委托肇庆市医疗鉴定委员会进行医学鉴定，鉴定费由怀集县中医院垫付（实付医学会鉴定费3500元）；双方确认怀集县中医院垫付款项共64457.5元，待划分责任后多除少补。
肇庆市医学会《医疗损害鉴定意见书》，分析说明认为：医方存在以下过失：1、手术时机选择不当。××诊断明确，6月30日22时入院，7月1日上午10时30行剖腹探查，阑尾切除术。显然医方的手术时机不恰当，××（急腹症）患者应在入院后立即完善相关术前检查及术前准备工作后，急诊行手术治疗，腹腔感染机率。2、手术切口选择欠缺。剖腹探查术应选腹直肌探查切口，不应选择麦氏切口，且切口仅5Cm，难以探查腹腔及作彻底冲洗。医方选择麦氏切口手术，术中发现腹腔大量脓液时，未作延长切口，扩大术野，未能进行彻底探查及冲洗。3、术后观察不够细致及处理不到位，未能及时发现并处理腹腔脓肿及切口感染，患者术后10天出现腹痛加重、全腹压痛反跳痛、发热、休克等腹腔感染症状时，医方未能及时进行B超或CT等相关检查，以致未能及时发现腹腔脓肿并作出相应处理，使腹腔感染进一步加重，引致脓毒血症发生，对原有感染的患者，××效果的广谱抗生素，例如头孢Ⅲ代类抗生素等，医方过失行为与患者肠间脓肿、腹腔脓肿形成有一定因果关系，构成医疗损害侵权责任。××，腹腔感染较严重，手术时腹腔已有脓液，加上患者在手术及围手术期正值月经期，身体免疫力较低，并有青霉素过敏史，限制抗生素的使用，致使腹腔感染较难控制，形成脓肿，导致病情进一步加重，××的原因力难分主次，双方因素均应承担同等责任。鉴定意见为：怀集县中医院在对患者植敏怡的医疗活动中存在医疗过失，医疗过失与患者的人身损害存在因果关系。2、本案医疗损害，医方负同等责任。
经植敏怡委托，广东明镜X法医司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》：1、被鉴定人植敏怡结肠部分切除术后，评定为九级伤残。2、营养期为150日、护理期为80日。植敏怡支付司法鉴定费7800元。
又查明：植敏怡的户籍登记为农业人口并在农村居住。
一审法院认为，肇庆市医学会作出医疗损害鉴定意见，认为医患双方难分主次，应承担同等责任的鉴定意见，怀集县中医院没有异议，植敏怡虽然对责任划分不服，但没有申请重新鉴定且没有明显证据推翻相关事实，对该医疗损害鉴定意见书予以采纳，植敏怡与怀集县中医院承担同等责任。
根据植敏怡诉讼主张和当事人提供的证据，下列损失，予以确认：1、在珠江医院两次住院的医疗费、两次购买白蛋白的费用185311.6元和复诊费1027.6元共186339.2元；2、按伤残鉴定的护理期限80天的护理费12800；3、住院75天的伙食补助7500元；4、转院车费2300元和提供车票等708元共3008元；5、按伤残鉴定营养期计算营养费3000元（150天×20元／天）；6、残疾赔偿金48982.4元及鉴定费7800元共56782.4元，7、怀集县中医院垫付的鉴定费3500元，以上合计损失为272929.6元，双方各应承担136464.8元，怀集县中医院扣除先行已付款67957.5元（64457.5元＋鉴定费3500元），尚应付款给植敏怡68507.3元
植敏怡在怀集县中医院的医疗费12503元，医疗保险报销后自负部分没有提出请求处理，对此不予审查，由植敏怡自行处理。植敏怡在珠江医院的医疗费医疗保险报销的款项，与本案医疗损害责任纠纷属于不同的法律关系，怀集县中医院主张扣除医疗保险报销的答辩意见，予以驳回。
怀集县中医院医疗过错行为确实对植敏怡及其家人的精神造成了严重的损害，其所支付的残疾赔偿金不足以抚慰植敏怡在精神上的创伤，综合怀集县中医院存在的过错、该过错所导致的后果和给植敏怡造成的精神痛苦以及本地的平均生活水平等因素，酌情支持20000元精神损害抚慰金。据此，一审法院判决如下：一、怀集县中医院应在判决生效之日起十日内，尚应赔偿医疗损害责任赔偿款68507.3元及精神损害抚慰金20000元共88507.3元给植敏怡；二、驳回植敏怡的其他诉讼请求。
二审期间，各方当事人没有提交新的证据。
本院经审理查明，原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为：本案是医疗损害责任纠纷，原审判决案由定性准确，本院予以维持。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：”行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，怀集县中医院应对因其自身的过错致植敏怡受伤害承担侵权民事责任。虽然植敏怡因本次医疗损害支出的医疗费中部分享受医保待遇报销，但怀集县中医院不能因此而减轻其应承担的侵权民事责任。且植敏怡在医保报销的全部费用并没有超出其应承担责任的医疗费费用的总额，植敏怡并没有因此不当得利。因此，怀集县中医院上诉称应扣除植敏怡医保报销款后再按过错分担赔偿责任没有法律依据，本院不予支持，应予驳回。
综上所述，怀集县中医院的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1737元，由怀集县中医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李升文
审 判 员 梁新敏
代理审判员 黄春歌
二〇一六年十月九日
书 记 员 张静娉
第8页共8页