新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终3279号上诉人（原审原告）：深圳市中装建设集团股份有限公司。住所地：深圳市罗湖区深南东路****号鸿隆世纪广场***层。法定代表人：庄重，深圳市中装建设集团股份有限公司董事长。委托诉讼代理人：王志强，新疆鼎泽凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：范丽，新疆鼎泽凯律师事务所律师。上诉人（原审被告）：尚成龙，男，1983年8月18日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：何艳霞，新疆志通律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯婧，新疆志通律师事务所实习律师。上诉人深圳市中装建设集团股份有限公司（下称深圳中装建设公司）与上诉人尚成龙因工伤保险待遇纠纷一案，均不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2017）新0106民初544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。深圳中装建设公司上诉请求：撤销一审判决第一、二、三、四、五、六、七、八、九项，依法改判。事实和理由：深圳中装建设公司与尚成龙不存在劳动关系，一审判决深圳中装建设公司承担赔偿责任属适用法律错误。一审遗漏必要共同诉讼参加人，属程序违法。尚成龙辩称，已生效的仲裁裁决确认深圳中装建设公司与尚成龙之间存在劳动关系，本案不存在需要追加当事人参加诉讼的情形。尚成龙上诉请求：撤销一审判决第一、二、四、五、六、七、八、十项，依法改判。事实和理由：一审庭审中播放了深圳中装建设公司项目经理刘辉军的通话录音，证实尚成龙工资标准为每天280元，尚成龙工作期间深圳中装建设公司亦曾按照34.5个工作日，向尚成龙支付工资9600余元，深圳中装建设公司不认可尚成龙工资标准，应由其公司负举证责任，且尚成龙从事水电安装工作，而非维修电工，故一审认定尚成龙月工资标准3475元错误，以致计算一次性伤残补助金、伤残津贴、停工留薪期工资不当。尚成龙停工留薪期应自2015年9月17日起至2016年11月2日伤残鉴定结论生效之日止，一审认定尚成龙12个月停工留薪期错误。一审对护理费、生活护理费、住院伙食补助费的计算标准亦属错误，应当依据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条的规定，按新疆维吾尔自治区2015年度在岗职工月平均工资标准计算护理费，对于生活护理费应同样适用该标准，住院伙食补助费应当按照新疆维吾尔自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天120元计算。尚成龙四级伤残，深圳中装建设公司应为其缴纳社会保险费，一审对此处理不当。一审认定深圳中装建设公司支付尚成龙交通费500元亦显失公平。深圳中装建设公司辩称，一审对各项费用的计算标准，深圳中装建设公司均认可，只是认为不应由深圳中装建设公司承担赔偿责任。深圳中装建设公司向一审法院起诉请求：1.深圳中装建设公司不支付尚成龙一次性伤残补助金72975元；2.深圳中装建设公司不从2016年11月2日开始每月支付尚成龙伤残津贴2606.25元；3.深圳中装建设公司不补缴尚成龙2015年9月至2016年11月期间的养老保险和失业保险，期间的利息深圳中装建设公司不承担，深圳中装建设公司不自2016年12月起为尚成龙缴纳各项社会保险；4.深圳中装建设公司不支付尚成龙2015年9月17日至2016年8月5日期间的护理费94628.26元；5.深圳中装建设公司不支付尚成龙停工留薪期间工资266.1元；6.深圳中装建设公司不从2016年11月23日起按照1335.3元的标准向尚成龙按月支付生活护理费。尚成龙向一审法院起诉请求：1.深圳中装建设公司支付一次性伤残补助金126000元；2.自2016年11月2日起由深圳中装建设公司按月支付伤残津贴4500元；3.深圳中装建设公司自2015年9月1日起为尚成龙缴纳各项社会保险；4.深圳中装建设公司支付护理费144164.06元；5.深圳中装建设公司支付工伤停工期工资82000元；6.自2016年11月23日起按照新疆维吾尔自治区统计局发布的乌鲁木齐市上年度在岗职工月平均工资的30%由深圳中装建设公司按月支付生活护理费；7.深圳中装建设公司支付住院伙食补助费36840元；8.深圳中装建设公司支付交通、住宿费5000元；9.深圳中装建设公司支付劳动能力鉴定费1877.29元。一审法院认定事实：2015年9月17日尚成龙在深圳中装建设公司工地工作期间，掉入电梯井致腰椎损伤。尚成龙2016年5月24日被乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年9月28日被乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残四级，2016年11月4日被乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为部分生活自理障碍。尚成龙为此诉至乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会，该仲裁委员会作出乌经（头）劳人仲字[2017]第119号仲裁裁决书，裁决：一、深圳中装建设公司支付尚成龙一次性伤残补助金72975元；二、深圳中装建设公司自2016年11月2日起按月支付尚成龙伤残津贴2606.25元；三、深圳中装建设公司补缴尚成龙2015年9月至2016年11月期间的养老保险和失业保险，期间利息由深圳中装建设公司承担。深圳中装建设公司应自2016年12月起为尚成龙缴纳各项社会保险；四、深圳中装建设公司支付尚成龙2015年9月17日至2016年8月5日期间的护理费94628.26元；五、深圳中装建设公司支付尚成龙停工留薪期间工资266.1元；六、深圳中装建设公司从2016年11月23日起按照1335.3元标准向尚成龙按月支付生活护理费；七、深圳中装建设公司支付尚成龙住院伙食补助费5526元；八、深圳中装建设公司支付尚成龙交通费500元；九、深圳中装建设公司支付尚成龙鉴定费1877.29元；十、驳回尚成龙其他申诉请求。深圳中装建设公司、尚成龙均对该仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。另，深圳中装建设公司未为尚成龙缴纳工伤保险。尚成龙的工作岗位为电工。一审法院认为，尚成龙在深圳中装建设公司工地受伤，经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤。《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受四级伤残待遇。深圳中装建设公司未为尚成龙缴纳工伤保险，尚成龙应享受的工伤保险待遇由深圳中装建设公司支付。一、关于一次性伤残补助金。深圳中装建设公司应当按照尚成龙伤残等级向尚成龙支付一次性伤残补助金，即21个月的本人工资。尚成龙岗位是电工，双方未就尚成龙工资标准提供证据，参照乌鲁木齐市部分行业工种（岗位）2015年劳动力市场工资指导价位，维修电工中价位月工资标准3475元计算一次性伤残补助金为72975元（3475元×21个月）。二、关于伤残津贴。尚成龙要求深圳中装建设公司自2016年11月2日起按月支付伤残津贴4500元，尚成龙的该项主张符合《工伤保险条例》第三十五条的规定，但其计算工资标准有误，伤残津贴应为2606.25元（3475元×75%）。三、关于缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》规定的社会保险包括养老、医疗、失业、工伤和生育。《工伤保险条例》第三十五条第二款规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。按照上述规定，尚成龙因工致残，深圳中装建设公司只为尚成龙缴纳医疗保险，而医疗保险不能以补费的方式予以缴纳，故尚成龙要求深圳中装建设公司缴纳基本医疗保险之外的社会保险无法律依据，应不予支持。四、关于护理费。时间自2015年9月17日至2016年11月23日，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。尚成龙受伤后住院307天，深圳中装建设公司认可仲裁裁决支付护理费的数额。对此应按照2015年度乌鲁木齐市职工月平均工资4451元，计算深圳中装建设公司向尚成龙支付2015年9月17日至2016年8月5日护理费为94628.26元（4451元×10.63个月×2人）。尚成龙要求深圳中装建设公司支付2人护理费的时间截止至2016年11月23日，尚成龙提供的出院记录只显示需加强护理，并未明确具体护理人数，尚成龙伤残四级，按照出院记录载明的“加强护理”医嘱，尚成龙自身显然无法完成加强护理，至少需要1人护理，故应认定深圳中装建设公司自2016年8月6日至2016年11月23日向尚成龙支付1人护理费16023.6元（4451元×3.6个月×1人）。深圳中装建设公司合计支付尚成龙护理费110651.86元（94628.26元+16023.6元）。五、关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。因此，尚成龙要求深圳中装建设公司支付停工期间工资符合法律规定，但其计算有误，在其未提供市级劳动能力鉴定委员会确认延长停工留薪期的证据的情形下，应按12个月认定尚成龙停工留薪期间工资为41700元（3475元×12个月）。一审庭审中双方均同意扣减深圳中装建设公司已向尚成龙支付的36673.15元，扣减后停工留薪期工资为5026.85元。六、关于生活护理费。《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%、30%。尚成龙伤情经鉴定为生活部分不能自理，尚成龙要求深圳中装建设公司从2016年11月23日起按月支付30%生活护理费符合法律规定，应予以支持，但其计算标准有误，生活护理费应为1335.3元（4451元×30%）。七、关于住院伙食补助费。尚成龙住院307天，尚成龙要求深圳中装建设公司支付该费用符合法律规定，但计算有误，住院伙食补助费应为5526元（307天×18元/天）。八、关于交通、住宿费。深圳中装建设公司对仲裁裁决的500元交通费未提起诉讼，视其对500元交通费无异议，应予以确认。尚成龙主张的其他交通费因尚成龙不存在转院治疗的情形而与法无据，应不予支持。至于尚成龙主张的住宿费亦无法律依据，亦不予支持。九、关于鉴定费。尚成龙主张鉴定费用1877.29元，深圳中装建设公司对仲裁裁决该项费用由其公司支付无异议，应予以确认。依照《工伤保险条例》三十三条、第三十四条、第三十五条规定，判决：一、深圳中装建设公司支付尚成龙一次性伤残补助金72975元；二、深圳中装建设公司自2016年11月2日起向尚成龙按月支付伤残津贴2606.25元；三、深圳中装建设公司为尚成龙缴纳基本医疗保险；四、深圳中装建设公司支付尚成龙护理费110651.86元；五、深圳中装建设公司支付尚成龙停工期工资5026.85元；六、深圳中装建设公司自2016年11月23日起向尚成龙按月支付生活护理费1335.3元；七、深圳中装建设公司支付尚成龙住院伙食补助费5526元；八、深圳中装建设公司支付尚成龙交通费500元；九、深圳中装建设公司支付尚成龙鉴定费1877.29元；十、深圳中装建设公司不为尚成龙缴纳基本医疗保险之外的各项社会保险；十一、驳回尚成龙其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审认定事实予以确认。本院认为，尚成龙被认定为工伤，并被鉴定为四级伤残及部分生活自理障碍，应享受工伤保险待遇。深圳中装建设公司关于双方不存在劳动关系的上诉理由，不属本案审理范围，本院不予采信。本案是工伤保险待遇纠纷案件，工伤职工尚成龙、用人单位深圳中装建设公司作为当事人参加诉讼，不存在遗漏必要共同诉讼参加人的情形，故深圳中装建设公司的该项上诉理由，本院亦不予采信。本案存在以下争议：一、尚成龙月工资标准。尚成龙提交的其称尚应龙与刘辉军的通话录音，证实尚成龙日工资280元，深圳中装建设公司对此不予认可。尚成龙仅以该录音证据不足以证实其日工资280元，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定工伤决定书载明尚成龙工种为电工，一审参照乌鲁木齐市劳动力市场维修电工中价位工资指导价3475元认定尚成龙月工资标准并无不当，以该工资标准计算深圳中装建设公司支付尚成龙一次性伤残补助金、伤残津贴、停工留薪期工资正确。尚成龙关于一审认定其月工资标准错误的相关上诉理由，本院不予采信。二、尚成龙停工留薪期限及其护理费、生活护理费、住院伙食补助费计算标准。尚成龙因工致残，其需要停止工作接受工伤医疗的期间超过12个月的，依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，应当由设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，而尚成龙未提交经确认延长停工留薪期的证据，故一审认定尚成龙停工留薪期12个月正确。尚成龙该项上诉理由，本院不予采信。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条第一款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费……”深圳中装建设公司未提供其公司2014年、2015年度在岗职工月平均工资标准，基于尚成龙在乌鲁木齐市为深圳中装建设公司提供劳动的事实，对尚成龙2015年9月17日至12月31日的护理费应按照乌鲁木齐市2014年度职工月平均工资4132元计算，尚成龙2016年护理费应按照乌鲁木齐市2015年度职工月平均工资4451元计算。一审均按照乌鲁木齐市2015年度职工月平均工资4451元计算护理费，因深圳中装建设公司认可该费用的计算标准，故本院对此予以确认。依据《工伤保险条例》第三十四条的规定，深圳中装建设公司应按乌鲁木齐市2015年度职工月平均工资标准的30%按月支付尚成龙生活护理费。用人单位为工伤职工缴纳工伤保险费的，由社保基金按每天18天标准支付工伤职工住院伙食补助费，深圳中装建设公司未为尚成龙缴纳工伤保险费，即应按每天18元标准支付尚成龙住院伙食补助费。一审计算生活护理费、住院伙食补助费并无不当。尚成龙关于深圳中装建设公司应按新疆维吾尔自治区2015年度在岗职工月平均工资支付生活护理费的上诉理由，与其在一审中主张由深圳中装建设公司按乌鲁木齐市上年度在岗职工月平均工资的30%按月支付生活护理费相悖，本院不予采信。尚成龙关于护理费、住院伙食补助费计算标准错误的上诉理由亦不能成立，本院不予采信。三、深圳中装建设公司是否应缴纳尚成龙社会保险费。尚成龙是四级伤残的工伤职工，其退出工作岗位，由深圳中装建设公司按月支付伤残津贴，依据《工伤保险条例》第三十五条的规定，深圳中装建设公司不承担为尚成龙缴纳养老、失业、工伤、生育保险费的责任。尚成龙该项上诉理由，本院不予采信。深圳中装建设公司、尚成龙应当按照上述条款的规定，以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。但因目前医疗保险实行的是现收现支政策，对于深圳中装建设公司、尚成龙已经未缴纳的医疗保险费不能通过补费的方式缴纳，对于将来可能发生的深圳中装建设公司、尚成龙未缴纳医疗保险费情形，亦不能在将来通过补费的方式予以缴纳，故一审判决深圳中装建设公司为尚成龙缴纳医疗保险费不当，深圳中装建设公司的该项上诉请求，本院予以支持。综上，一审对医疗保险费的缴纳处理不当。另，尚成龙在本案中对伤残津贴、生活护理费的调整额未予主张，当政策对伤残津贴、生活护理费进行调整时，尚成龙可另行主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2017）新0106民初544号民事判决第一、二、四、五、六、七、八、九、十项即：深圳市中装建设集团股份有限公司支付尚成龙一次性伤残补助金72975元；深圳市中装建设集团股份有限公司自2016年11月2日起向尚成龙按月支付伤残津贴2606.25元；深圳市中装建设集团股份有限公司支付尚成龙护理费110651.86元；深圳市中装建设集团股份有限公司支付尚成龙停工期工资5026.85元；深圳市中装建设集团股份有限公司自2016年11月23日起向尚成龙按月支付生活护理费1335.3元；深圳市中装建设集团股份有限公司支付尚成龙住院伙食补助费5526元；深圳市中装建设集团股份有限公司支付尚成龙交通费500元；深圳市中装建设集团股份有限公司支付尚成龙鉴定费1877.29元；深圳市中装建设集团股份有限公司不为尚成龙缴纳基本医疗保险之外的各项社会保险。二、撤销乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2017）新0106民初544号民事判决第三、十一项即：深圳市中装建设集团股份有限公司为尚成龙缴纳基本医疗保险；驳回尚成龙其他诉讼请求。三、深圳市中装建设集团股份有限公司不为尚成龙补缴医疗保险费。四、驳回尚成龙的其他诉讼请求。上述深圳市中装建设集团股份有限公司支付尚成龙款项，应于本判决生效之日起十日内一次性付清，逾期不付，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（深圳市中装建设集团股份有限公司、尚成龙各预交10元），由深圳市中装建设集团股份有限公司负担，尚成龙预交的一审案件受理费10元，由一审法院予以退还；二审案件受理费10元（深圳市中装建设集团股份有限公司、尚成龙各预交10元），由深圳市中装建设集团股份有限公司负担，尚成龙预交的二审案件受理费10元，由本院予以退还。本判决为终审判决。审判长杜琼审判员  王晴审判员胡颖二○一七年十一月八日书记员瞿佩茹