安徽省潜山县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）皖0824民初924号 原告（反诉被告）：泰立兴电子（安徽）有限公司，住所地安徽省潜山县经济开发区皖国东路与皖水路交叉口处，统一社会信用代码340800400005789。 法定代表人：李艳伟，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：徐明静，安徽天柱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐加佳，安徽天柱律师事务所律师。 被告（反诉原告）：安徽华阳建筑工程有限公司，住所地安徽省舒城县城关镇天和大厦五楼，统一社会信用代码91341523777395224Ｄ。 法定代表人：王孝友，该公司总经理。 委托诉讼代理人：唐海洲，上海市中茂（无锡）律师事务所律师。 原告（反诉被告）泰立兴电子（安徽）有限公司（以下简称泰立兴公司）与被告（反诉原告）安徽华阳建筑工程有限公司（以下简称华阳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年3月23日立案后，依法适用普通程序，于2017年4月7日公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）泰立兴公司的委托诉讼代理人徐明静、徐加佳，被告（反诉原告）华阳公司的委托诉讼代理人唐海洲到庭参加诉讼。在本案审理过程中，被告（反诉原告）华阳公司于2016年6月16日、2016年8月9日向本院提出司法鉴定申请，要求对涉案工程造价及质量进行鉴定，在鉴定过程中，被告（反诉原告）华阳公司于2017年3月14日撤回上述司法鉴定的申请。本案现已审理终结。 泰立兴公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除泰立兴公司与华阳公司的《建筑安装工程施工补充协议书》、《补充协议》，并责令华阳公司腾让退出泰立兴公司工地；2、本案诉讼费由华阳公司承担。诉讼过程中，泰立兴公司变更诉讼请求为：1、判令解除泰立兴公司与华阳公司的《建筑安装工程施工协议书》、《建筑安装工程施工补充协议书》、《补充协议》，并责令华阳公司腾让退出泰立兴公司工地，华阳公司支付违约金500万元（保证金冲抵）；2、本案诉讼费由华阳公司承担。事实和理由：2015年3月12日，泰立兴公司与华阳公司签订《建筑安装工程施工协议书》、《建筑安装工程施工补充协议书》，约定由华阳公司承建位于潜山县经济开发区的新建厂区工程，施工总期360日，工程价款暂定为7000万元，履约保证金500万元，承包人违约，发包人将此款扣除。合同签订后，华阳公司并没有组织有资质的施工人进驻工地，未能按约进行施工。2015年8月14日、同年10月26日，华阳公司致函泰立兴公司，要求退还履约保证金，华阳公司无意履行协议。2015年12月15日，华阳公司的工地负责人张先好变更为汪思清，继续以华阳公司名义承包施工，双方又签订了《补充协议》，约定为施工总承包，按二类工程结算，项目经理必须在现场，工程款支付暂时按建筑面积每平方1000元计算，本协议条款如与施工合同及补充协议有抵触的，以本协议为准。《补充协议》签订后，华阳公司没有组织有资质的施工技术人员进驻工地，反而纠集一些蛮工盲目进行挖基建造，泰立兴公司及监理进行了劝告，并要求报请必备的施工技术资料，申报施工许可证，然而汪思清纠集民工暴力殴击泰立兴公司人员，经报警处理才平息事态。时至今日，华阳公司的驻地项目经理、安全员、送样员拒不到岗，施工资料、项目经理任命书、施工组织设计、月进度计划、图纸会审记录、资金证明、安全备案、质量注册等拒不提供，监理师多次书面通知整改，均无效果，华阳公司完全不具备施工条件和基本能力，造成工程无法建造，施工许可证无法办理，不能实现合同目的。2016年1月15日，泰立兴公司向华阳公司发出《解除建筑施工合同通知书》，解除双方签订的上述协议，要求华阳公司在本通知书发出之日起三内退出工地，履约保证金500万元抵作违约金。为维护我方权益，故提起本案诉讼。 华阳公司辩称，1、泰立兴公司与华阳公司先后签订的三份协议对保证金有不同的表述，而且没有约定保证金可以充抵违约金，由于泰立兴公司的原因，其迟迟未能取得土地证和建设工程规划许可证，涉案工程一直不具备开工条件，导致华阳公司无法施工，2015年11月26日，泰立兴公司才取得建设工程规划许可证，为防止泰立兴公司长期占用保证金，华阳公司才暂时要求退还保证金。2015年12月15日，双方签订了《补充协议》，对此前产生的纠纷进行了归零处理。当华阳公司完成了工程的基础部分，双方并对部分工程进行了验收，但泰立兴公司为了不让付款条件成就，恶意阻挠华阳公司施工，并提出解除合同，其应当退还保证金。2、关于泰立兴公司声称是华阳公司的原因导致不能办理施工许可证不属实，例如应当由泰立兴公司提供的规划部门盖章的平面图、资金证明、农民工工资保证金缴纳票据、消防审查合格书、备案的施工合同及监理合同，由于泰立兴公司未准备齐全，才导致施工许可证没能办理，系泰立兴公司违约，并非华阳公司违约。3、泰立兴公司声称华阳公司的项目经理等5人未到岗不属实，华阳公司的上述人员均到政府部门进行了备案，泰立兴公司已经在部分工程验收材料上签字验收合格，其委托的质量检测机构已经认定工程质量合格，足以说明华阳公司有履约能力，泰立兴公司认为华阳公司根本违约没有事实根据，故华阳公司不应当向其支付违约金，泰立兴公司应当退还保证金并赔偿损失。综上，鉴于泰立兴公司要求解除合同，华阳公司被迫同意解除合同，在支付工程款的前提下，华阳公司可退出工地。 华阳公司向本院提出反诉请求：1、判令泰立兴公司返还华阳公司保证金500万元并承担利息（自2015年3月18日起以500万元为基数以中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际给付之日止）；2、判令泰立兴公司支付华阳公司工程款150万元及利息（自2016年1月21日起以150万元为基数以中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际给付之日止）并有权以该工程折价或拍卖的价款优先受偿；3、判令泰立兴公司赔偿华阳公司损失50万元；4、本案诉讼费、保全费等诉讼费由泰立兴公司承担。诉讼过程中，华阳公司于2017年3月14日申请撤回了上述第2项、第3项诉讼请求，表示另案处理。事实和理由：2015年3月12日，华阳公司与泰立兴公司签订《建筑安装工程施工协议书》并于此后签订了相关补充协议，约定由华阳公司为泰立兴公司的新建厂区工程进行建设施工。华阳公司按约安排人员及设备进驻工地施工，但泰立兴公司迟迟未能完成施工图图审，也未能取得施工许可证。2016年1月21日，泰立兴公司通知华阳公司解除双方签订的《建筑安装工程施工协议书》及相关补充协议。泰立兴公司无故单方面解除合同，给华阳公司造成损失，故提起上述诉讼请求。 泰立兴公司对华阳公司的反诉辩称，1、华阳公司诉称没有事实根据。泰立兴公司已经完成施工图纸图审，安庆市城乡建设委员会出具了《安徽省房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查合格书》。根据相关法律规定，施工许可证取得的前提是由施工企业先行到潜山县工程安全管理站申报安全报监手续，华阳公司没有安全报监手续，也没有将建造师证原件质押到潜山县建设局建设办，泰立兴公司备齐了建设工程规划许可证、施工图设计文件审查合格证、施工合同、资金证明、监理合同等证明文件，由于华阳公司拒不提供施工资料、项目经理任命书、施工组织设计、保证工程质量和安全的具体措施的证明文件、安全报监手续，造成未取得施工许可证，且华阳公司曾向泰立兴公司借款20万元，证明华阳公司建设资金严重不足，过错责任全部在于华阳公司，其应承担根本违约责任。2、由于华阳公司资料员、施工员、质检员、安全员、材料员五大员拒不到岗，竟然找农民工顶替五大员，相关证明文件拒不提供，工程监理师多次书面通知整改无效，华阳公司完全不具备施工条件和基本能力，根本无法完成施工义务，导致不能实现合同目的，华阳公司的行为属根本违约，解除合同理由正当，华阳公司的反诉没有事实根据，于法无据。3、双方签订的《建筑安装工程施工补充协议书》第13条约定“承包人于合同签订后三日内支付该保证金500万元，作为合同履约、风险担保，承包人违约，发包人将此款扣去”，由此可见，保证金500万元属于华阳公司履行合同、风险的担保性质，由于华阳公司完全不具备施工条件和基本能力和资金实力，不能履行合同，构成了根本违约，其保证金500万元应扣去作为违约金。综上所述，请法院驳回华阳公司的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、泰立兴公司提交的证据。1、《建筑安装工程施工协议书》、《建筑安装工程施工补充协议书》、《补充协议》原件各一份。华阳公司对其真实性不持异议，但认为泰立兴公司备案合同与其不一致，对其合法性有异议。本院认定该组证据符合证据的三性，能反映泰立兴公司与华阳公司就涉案工程先后签订三份协议，华阳公司认为上述协议与备案协议不一致，因其未提交反证证明其质证主张，故本院对该组证据予以采信。2、国有土地使用证、建设工程规划许可证复印件各一份（已与原件核对一致）。华阳公司对其真实性不持异议，但认为国有土地使用证的取得时间为2015年11月13日，建设工程规划许可证的取得时间为2015年11月26日。本院认定该组证据符合证据的三性，其能反映泰立兴公司取得涉案工程及其土地的国有土地使用证、建设工程规划许可证情况，本院对该组证据予以采信。3、监理公司企业信息复印件一份、监理工程师通知单原件两份、仓库工程桩基验收会议记录复印件一份（已与原件核对一致）、送样员未到岗会议记录复印件一份（已与原件核对一致）、会议记录复印件一份（已与原件核对一致）。华阳公司对其真实性不持异议，但认为监理公司只单方面要求华阳公司履行义务，没有提出泰立兴公司应该履行的义务，仓库工程桩基验收会议记录是2015年12月30日，各相关单位还在组织验收，时隔不到10天时间，对于庞大的工程项目来说，不可能发生违约，不存在项目经理、送检员不到岗的事实，且监理公司要求加强施工建设，证明监理公司是同意施工的，上述证据不能达到其举证目的。本院认定该组证据符合证据的三性，能反映华阳公司在施工过程中存在项目经理、安全员、送样员不在岗现象、前期开工资料未完善，本院对该组证据予以采信。4、建筑工程施工许可申请表原件一份、潜山县建设工程监理有限公司营业执照复印件一份、工程资质证书复印件一份、监理员证书复印件三份、通讯录复印件一份。华阳公司对其真实性持有异议，认为建筑工程施工许可申请表是泰立兴公司自行填写，相关行政许可单位接受申请表后应当发出通知书，其恰好证明泰立兴公司至今没有申报施工许可证，没有取得施工许可证不是华阳公司的原因，而是泰立兴公司未能提供相关材料导致不能办理，对其他的证据要求提供原件。本院认定建筑工程施工许可申请表能反映泰立兴公司曾填写了该份表格，但不能证明其已向相关行政许可部门进行了申报，本院对其举证目的不予采信；对其他证据材料能反映潜山县建设工程监理有限公司的资质及相关监理人员资质情况，证据虽是复印件，但潜山县建设工程监理有限公司在复印件上已盖章予以确认，本院予以采信。5、质量监督申请表原件一份、岩土工程勘察报告复印件一份、建设工程勘察合同复印件一份、企业资信证明函复印件一份。华阳公司对其真实性持有异议，认为不能证明泰立兴公司已向相关质监部门提供了质量监督申请表，对其他证据复印件应该提交原件。本院认定质量监督申请表能反映泰立兴公司曾填写了该份表格，但不能证明其已向相关质监部门进行了申报，本院对其举证目的不予采信；对其他证据因提供的均系复印件，本院无法核实其真实性，对其举证目的不予采信。6、建设工程安全施工措施审查表复印件一份。华阳公司对其持有异议，认为该表系泰立兴公司从安监站拿来的空白表，不能证明华阳公司没有准备相关材料。本院认定该份证据系复印件，无法与原件核实，本院不予采信。7、网上信息查询单打印件八份。华阳公司对其真实性不持异议，但对举证目的持有异议。本院认定该组证据能反映华阳公司的企业资质及相关施工人员资质情况，本院予以采信。8、建设工程施工局部停工整改通知书原件一份。华阳公司对其真实性不持异议，但对证明目的持有异议，认为华阳公司在接到通知后已经办理了相关手续，该证据正好证明泰立兴公司没有办理施工许可证。本院认定该证据能反映潜山县建设工程安全管理站于2015年12月7日向泰立兴公司发出通知书，指出泰立兴公司厂房存在未办理安全报监及施工许可证、桩基施工单位未办理跨区备案手续的重大安全生产隐患，要求立即停止桩基子分部的施工，本院予以采信。9、借条复印件一份。华阳公司对其真实性不持异议，但对其举证目的持有异议，认为泰立兴公司未支付工程款，华阳公司才向其借款支付工资，实际是以借款的名义索要工程款。本院认定该证据能反映华阳公司以发放工资的名义向泰立兴公司借款的事实，但该证据尚不能达到证明华阳公司资金实力不足的举证目的，本院对其客观性予以采信，对其举证目的不予采信。10、证人徐某出庭证言。华阳公司对其持有异议，认为证人在上次庭审中参与旁听，证人出庭不符合法律规定，且监理人员是泰立兴公司委托的，与泰立兴公司有利害关系，其不能证明华阳公司五大员未到岗。本院认定证人证言能反映华阳公司在施工中资料员常某工地、其他人员来过工地但不常某，以及华阳公司的五大员资料和人员已到了质检站、安监站，但没有办理备案，具体原因不清楚，施工建造师证书已交到建管办，报质检手续和安检手续需建设单位和施工单位配合报材料，且证人证言与上述证据3相印证，证人虽旁听了本案鉴定证据的质证活动，但没有旁听本案庭审活动，证人出庭并不违反规定，本院对该证据予以采信。二、华阳公司提交的证据。1、泰立兴电子有限公司完成造价汇总、工程预（结）算书复印件各一份。泰立兴公司对其持有异议，认为其系华阳公司单方制作，不能作为证据使用。本院认定该组证据系华阳公司单方制作，未经泰立兴公司认可，其客观性、合法性不能得到确认，本院对其不予采信。2、2#厂房基槽验收记录复印件一份（已与原件核对一致）。泰立兴公司对其真实性持有异议。本院认定该份证据能反映2016年1月3日泰立兴公司与华阳公司双方对2#厂房基槽进行了查看并进行了验收记录，泰立兴公司对其虽有异议，但未提供反证予以推翻，本院对该证据予以采信。3、施工材料报告复印件若干份（已与原件核对一致）。泰立兴公司对其中钢材材料报告持有异议，认为没有表明工程名称，对混凝土材料报告没有异议。本院认定该组证据客观真实，能反映华阳公司施工的材料检测情况，本院予以采信。4、验收综合表复印件一份（已与原件核对一致）。泰立兴公司对其真实性持有异议，认为监理人员在验收表中没有签字，泰立兴公司代表夏效青的名字不是本人所签，不能证明工程已经验收。本院认定该证据客观真实，能反映泰立兴公司的代表夏效青、勘察单位的代表、华阳公司的代表于2015年12月30日对泰立兴公司新建厂区５#楼基槽（坑）、桩基工程验收合格，泰立兴公司认为夏效青的名字非本人所签，未提供反证予以推翻，其质证意见不能成立，本院对该证据予以采信。5、县外企业跨区备案证明复印件一份（已与原件核对一致）。泰立兴公司对其真实性不持异议，但对关联性持有异议，认为不能证明备案的人员已经到岗。本院认定该证据能反映华阳公司已就涉案工程于2015年12月2日到潜山县住房和城乡建设局办理备案，本院予以采信。6、专项安全方案报审表复印件一份（已与原件核对一致）。泰立兴公司对其真实性不持异议，对关联性持有异议。本院认定该证据客观真实，能反映华阳公司已于2015年12月20日就涉案工程完成了安全事故急救援预案安全方案的编制，潜山县建设工程监理有限公司于2015年12月21日在该表中盖章确认并同意报审，本院予以采信。7、安全文明施工组织设计报审表复印件一份（已与原件核对一致）。泰立兴公司对其真实性不持异议，但认为不能证明安全报备手续已经办理。本院认定该证据客观真实，能反映华阳公司于2015年12月6日就涉案工程完成了安全文明施工组织设计的编制，潜山县建设工程监理有限公司于2015年12月21日在该表中盖章确认并同意报审，本院予以采信。8、泰立兴（安徽）电子厂房进度计划复印件一份（已与原件核对一致）。泰立兴公司对其真实性不持异议，但认为不能证明施工手续已经报备。本院认定该证据客观真实，能反映涉案工程施工进度计划，开工时间为2015年12月15日，完工时间为2016年10月9日，潜山县建设工程监理有限公司在该计划中盖章确认，本院予以采信。9、潜山县施工现场“ＩＦＡ”系统考勤申报表复印件一份（已与原件核对一致）。泰立兴公司对其真实性、关联性均有异议，认为该表中虽有各方盖章确认，但是内容是一个人填写，不能证明相关人员已经到岗，应该有联通公司的卫星定位证明，才能证实相关人员已经到岗。本院认定该证据客观真实，能反映涉案工程各方代表人员姓名、联系方式、身份信息均已填写登记，施工单位、监理单位、建设单位均在表格中盖章确认，本院予以采信。10、危险性较大的分部分项工程清单复印件两份（已与原件核对一致）。泰立兴公司对其真实性不持异议，对其举证目的持有异议。本院认定该组证据能反映涉案工程的危险性较大的分部分项工程清单已经填写完毕，建设单位、监理单位、施工单位均在清单中盖章予以确认，本院予以采信。11、潜山县建设工程安全监督申请表原件一份。泰立兴公司对其真实性不持异议，但认为不能证明已取得安全监督部门的许可。本院认定该证据客观真实，能反映华阳公司于2015年12月20日填写了潜山县建设工程安全监督申请表，本院予以采信。三、本院调取的证据。情况说明原件一份。泰立兴公司对其真实性不持异议，但对关联性持有异议。华阳公司对其不持异议，认为该份证据恰恰证明华阳公司具有履约能力，证明华阳公司已完成的工程是合格的，正是由于泰立兴公司的原因导致没有拿到桩基检验报告，实际是泰立兴公司根本违约，其要求解除合同的理由没有事实根据。本院认定该份证据能反映泰立兴公司委托安徽省地质实验研究所（国土资源部合肥矿产资源监督检测中心）对涉案的泰立兴公司2#、5#楼桩基进行检测，检测报告显示5#楼低应变法检测的44根锤击预应力混凝土管桩桩身完整性合格、静载试验法检测3根锤击预应力混凝土管桩单桩竖向抗压承载力满足设计要求，因款未交付，报告未交付泰立兴公司；2#楼桩基工程检测未完成，报告未出；本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年3月12日，泰立兴公司与华阳公司签订《建筑安装工程施工协议书》、《建筑安装工程施工补充协议书》各一份，约定的主要内容为：泰立兴公司将其位于潜山县经济开发区泰立兴公司新建厂区工程（发包人提供的施工图纸所示范围内土建等工程项目）发包给华阳公司施工，建筑面积71217.28㎡，总工期为360日历天，开工日期自工程项目开工之日计算，工程总价款7000万元，承包方式为包工包料总价承包，付款方式为：每栋工程基础完工验收合格后三日内付本栋工程合同款的15%，每栋工程主体结构封顶后三日内付本栋工程合同款的40%，工程竣工验收合格后三日内付至工程合同款的95%，余款5%作为工程质保金，在质保期满后无质量缺陷问题一次性付清。承包人向发包人支付履约保证金500万元，作为合同履约、风险担保，于本合同签订后三日内支付，承包人违约，发包人将此款扣去，工程竣工验收合格后，上述保证金除支付违约金后，余款退回给承包人。其中双方责任条款规定：承包人项目经理必须在工地亲自负责，特殊情况须事先书面向发包人请假，征得发包人代表书面同意后方可离开，否则，每次发包人收取承包人伍万元人民币违约金。其中奖惩约定条款规定：一旦发现承包人人员、机械设备没有到位或者没有按施工组织设计时间节点到位，发包人即按下列约定课以承包人处罚，并责成承包人在五日内组织安排到位，施工项目经理部主要管理人员（项目经理、技术人员、施工员、质量员、安全员、材料员、预算员、资料员），人货两用机电梯等机械设备未按工程进度或施工组织设计到位，其中项目正副经理、技术负责人、施工员未全部到位，罚款人民币10000元每人；其他管理人员未全部到位罚款人民币5000元每人，项目经理或工程管理主要人员若每月常某本项目现场低于20天的（不可抗力和请假除外），另外扣罚人民币500元／天。 2015年2月15日、同年3月16日和同年3月18日，华阳公司向泰立兴公司支付履约保证金合计500万元。 2015年8月14日和同年10月26日，华阳公司以用于工程启动资金及泰立兴公司未办理施工许可证为由曾向泰立兴公司出函要求退回涉案工程的保证金，未果。 2015年11月13日，泰立兴公司取得涉案工地的国有土地使用证，同年11月26日，泰立兴公司取得涉案工程的建设工程规划许可证。2015年12月2日，华阳公司到潜山县住房和城乡建设局办理了县外企业跨区备案证明。 2015年12月15日，泰立兴公司（甲方）与华阳公司（乙方）又签订一份《补充协议》，约定的主要内容为：双方签订合同及补充协议后因各种因素影响，未能满足开工条件，经双方努力，现已能开始进行施工。经双方友好协商，就以前合同及补充协议中的问题达成如下协议。一、工期由于多种原因已延误，前期安徽华阳建筑工程有限公司张先好等人已解除，现我方继续使用安徽华阳建筑工程有限公司施工，工期待四栋民房拆迁完毕，待施工许可证办理完成，按照每栋开工报告日期开始计算工期。甲乙双方不能按原合同工期追究责任，按现实执行。…八、合同中项目经理必须在现场，无书面申请及甲方书面同意罚5万，现约定为项目经理保证每个月在现场25天，项目经理离开现场连续超过两天的必须书面向甲方请假，不请假私自离开的罚款2000元。九、工程款支付暂时按照建筑面积1000元／㎡计算，每栋工程基础完成验收合格三日内付至本栋工程合同款的15%；每栋工程主体封顶后三日内付至本栋工程合同款的40%；每栋工程经验收合格后，方可拆除脚手架，三日内付至本栋工程合同款的75%；工程竣工验收或甲方实际使用后三日内付至工程合同款的95%；余款5%作为质保金，每年等额支付。因甲方不按合同支付工程款造成乙方违约的责任应由甲方承担。十、本协议条款如与施工合同及补充协议有抵触的，以本协议为准。 2015年12月6日，华阳公司填写安全文明施工组织设计报审表，泰立兴公司委托的监理单位潜山县建设工程监理有限公司于2015年12月21日在该表中盖章确认同意报审。2015年12月20日，华阳公司填写专项安全方案报审表，潜山县建设工程监理有限公司于2015年12月21日在该表中盖章确认同意报审。2015年12月21日，华阳公司制订泰立兴（安徽）电子厂房进度计划表，计划施工时间为2015年12月15日至2016年10月9日，潜山县建设工程监理有限公司在该进度计划表中盖章确认。2015年12月20日和同年12月25日，泰立兴公司、华阳公司及潜山县建设工程监理有限公司共同盖章确认潜山县施工现场“ＩＦＡ”系统考勤申报表、危险性较大的分部分项工程清单、超过一定规模的危险性较大的分部分项工程清单。 2015年12月7日，潜山县建设工程安全管理站向泰立兴公司发出建设工程施工局部停工整改通知书，指出泰立兴公司厂房存在未办理安全报监及施工许可证手续、桩基施工单位未办理跨区备案手续的重大安全生产隐患，要求立即停止桩基子分部的施工。 2015年12月21日，潜山县建设工程监理有限公司向华阳公司出具监理工程师通知单，注明施工中存在以下问题：施工现场应张挂五牌一图，现场材料堆放应分区，并搭设操作棚，应设临时配电房，做到一机一闸，三级配电，施工现场道路、场地应硬化，并做好扬尘治理工作，未进行质量、安全报建，项目经理、安全员、送样员等不在岗，进场的施工材料应及时送检，应补充前期开工手续。并要求立即整改等。同年12月22日，潜山县建设工程监理有限公司向华阳公司出具监理工程师通知单，注明华阳公司相关的报建手续及前期开工资料未完善，你方强行施工，造成一切后果由你方负责。 因华阳公司已完成涉案工程的2#楼、5#楼桩基工程，2015年12月11日至同年12月21日，泰立兴公司委托安徽省地质实验研究所（国土资源部合肥矿产资源监督检测中心）对涉案的泰立兴公司2#、5#楼桩基进行检测，检测报告显示5#楼低应变法检测的44根锤击预应力混凝土管桩桩身完整性合格、静载试验法检测3根锤击预应力混凝土管桩单桩竖向抗压承载力满足设计要求，因检测费用未支付，报告未交付泰立兴公司；2#楼桩基工程检测未完成，报告未出。 2015年12月30日，泰立兴公司、华阳公司及潜山县建设工程监理有限公司组织对上述桩基工程进行验收，并制作会议记录。同日，泰立兴公司、华阳公司及勘察单位的代表参与了涉案工程5#楼基槽（坑）验收、桩基工程验收，验收结论为合格。 2015年12月31日，泰立兴公司、华阳公司及潜山县建设工程监理有限公司的代表召开送样员未到岗会议，会议记录要求施工单位送样员必须到岗。 2016年1月3日，泰立兴公司、华阳公司的代表召开会议，会议记录表明施工方施工必须按章办事，把未完成的相关手续完成后施工，工地安全漏洞多，必须尽快完善处理，若未处理好，施工方必须停工。之后，华阳公司停止施工一直至今，停工前，华阳公司已完成了涉案工程的2#楼基础的部分钢筋工程、5#楼基础的模板及钢筋工程。 2016年1月8日，泰立兴公司出具解除建筑施工合同通知书，要求解除与华阳公司签订的《建筑安装工程施工协议书》、《建筑安装工程施工补充协议书》、《补充协议》，并于同年1月15日向华阳公司邮寄送达，华阳公司于同年1月21日签收该通知书。 本院认为，本案的争议焦点为：1、泰立兴公司要求解除与华阳公司签订的《建筑安装工程施工协议书》、《建筑安装工程施工补充协议书》、《补充协议》及责令华阳公司腾让工地的诉讼请求能否得到支持。2、泰立兴公司要求华阳公司支付违约金500万元的诉讼请求、华阳公司反诉要求泰立兴公司返还500万元保证金及其相应利息的诉讼请求能否得到支持。针对争议焦点1，泰立兴公司与华阳公司先后签订的《建筑安装工程施工协议书》、《建筑安装工程施工补充协议书》、《补充协议》，系双方当事人的真实意思表示，且符合法律规定，应属合法有效。但在协议签订后，建设单位至今未能取得涉案工程的建筑工程施工许可证，涉案工程即缺乏行政许可的合法基础，双方继续履行合同已无实际意义，现泰立兴公司要求解除上述三份协议，华阳公司也当庭表示同意，故本院对泰立兴公司要求解除上述三份协议的诉求予以支持。依照法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，在上述协议解除后，华阳公司应腾让涉案工程的工地，至于涉及华阳公司已完成工程量的损失部分，华阳公司可另行主张权利。针对争议焦点2，首先，对泰立兴公司要求华阳公司支付违约金500万元问题，泰立兴公司诉称认为华阳公司存在驻地项目经理、安全员、送样员不到岗及报建材料拒不提供，致使建筑工程施工许可证无法办理，华阳公司存在根本违约行为，故应支付违约金500万元。对此，本院认为，依照《中华人民共和国建筑法》、住建部《建筑工程施工许可管理办法》的相关规定，建筑工程施工许可证的申报主体是建设单位，且建设单位、施工单位对建筑工程施工许可证申报所需的文件资料负有共同的提交义务，虽然华阳公司存在报建手续不完善现象，但无证据证明泰立兴公司对其应提供的申报资料已尽到周到的提供义务（如应由建设单位提交的规划部门盖章的总平面图、资金证明原件、质量监督手续等），也无证据证明泰立兴公司已依法向发证机关提出了建筑工程施工许可证的申报请求，无证据证明发证机关在接受申报后向申报主体书面告知是何类申报资料的缺失而不能办证，从而达到建筑工程施工许可证的未能取得系基于华阳公司原因造成的目的，所以，基于上述事实，泰立兴公司认为系华阳公司的单方原因造成建筑工程施工许可证无法办理，证据不足，本院不予采信。在施工过程中，华阳公司存在项目经理、安全员、送样员未到岗现象，但泰立兴公司提交的证据中仅有2015年12月21日潜山县建设工程监理有限公司出具的监理工程师通知单、2015年12月31日送样员未到岗会议记录分别记录上述现象，缺乏证据证明华阳公司的上述人员在其他施工时间均未到岗，依照双方签订协议中“承包人项目经理必须在工地亲自负责，特殊情况须事先书面向发包人请假，征得发包人代表书面同意后方可离开，否则，每次发包人收取承包人伍万元人民币违约金”的约定，华阳公司应向泰立兴公司支付违约金5万元，至于上述协议中关于施工人员不到岗予以罚款的约定，因其不具有违约金性质而不能得到认定，故本院对泰立兴公司要求华阳公司支付违约金500万元的诉求仅予部分数额支持。其次，对华阳公司反诉要求泰立兴公司返还500万保证金及其相应利息问题，根据合同解除后的法律后果，尚未履行的，终止履行，已经履行的，恢复原状并有权要求赔偿损失，华阳公司支付的保证金500万元虽约定在工程竣工验收合格后扣除违约金后由泰立兴公司退回，但在合同解除的情形下，工程竣工验收无法实现，根据解除合同后恢复原状的法律后果，泰立兴公司应在解除合同的同时退还500万元保证金，逾期支付即应承担相应利息的赔偿责任（利息应自2016年1月21日起至付清之日止按中国人民银行同期贷款利率标准计付），华阳公司诉求自2015年3月18日起支付保证金的利息，因合同自解除通知到达对方时解除，对其主张支付解除合同前的保证金利息，于法无据，且无合同约定，本院不予支持。另，在本案诉讼中，华阳公司自行撤回了反诉第2项、第3项诉讼请求，要求另案处理，其系当事人自行处分诉权，不违反法律规定，本院予以准许。 综上所述，本院对泰立兴公司的本诉诉讼请求、华阳公司的反诉诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）泰立兴电子（安徽）有限公司与被告（反诉原告）安徽华阳建筑工程有限公司签订的《建筑安装工程施工协议书》、《建筑安装工程施工补充协议书》、《补充协议》； 二、被告（反诉原告）安徽华阳建筑工程有限公司于本判决生效之日起15日内将位于潜山县经济开发区泰立兴电子（安徽）有限公司内新建厂区工程的工地腾让退出； 三、被告（反诉原告）安徽华阳建筑工程有限公司于本判决生效之日起15日内向原告（反诉被告）泰立兴电子（安徽）有限公司支付施工人员未到岗的违约金5万元； 四、原告（反诉被告）泰立兴电子（安徽）有限公司于本判决生效之日起15日内向被告（反诉原告）安徽华阳建筑工程有限公司退还保证金500万元并支付相应利息（利息自2016年1月21日起至实际付清之日止以500万元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率标准计付）； 五、驳回原告（反诉被告）泰立兴电子（安徽）有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）安徽华阳建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费46800元，由原告（反诉被告）泰立兴电子（安徽）有限公司负担23400元，由被告（反诉原告）安徽华阳建筑工程有限公司负担23400元；反诉案件受理费30400元，由原告（反诉被告）泰立兴电子（安徽）有限公司负担23400元，由被告（反诉原告）安徽华阳建筑工程有限公司负担7000元。反诉保全申请费5000元，由原告（反诉被告）泰立兴电子（安徽）有限公司负担4000元，由被告（反诉原告）安徽华阳建筑工程有限公司负担1000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  张文胜 审 判 员  汪全红 人民陪审员  汪挺松 二〇一七年五月九日 书 记 员  林 巧 附本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。