广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗中法民一终字第4708号
上诉人（原审原告）：王国金，住广州市海珠区。
被上诉人（原审被告）：深圳市滨海物业管理有限公司海珠分公司。住所地：广州市海珠区。
法定代表人：许思农，副总经理。
原审第三人：深圳市滨海物业管理有限公司。住所地：深圳市南山区。
法定代表人：罗建，总经理。
共同委托代理人：郭中亮，广东广深律师事务所律师。
共同委托代理人：朱洪军，公司职员。
上诉人王国金与被上诉人深圳市滨海物业管理有限公司海珠分公司（下称滨海物业海珠分公司）、第三人深圳市滨海物业管理有限公司（下称滨海公司）劳动争议纠纷一案，因不服广东省广州市海珠区人民法院（2015）穗海法生民初字第272号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认为，王国金、滨海物业海珠分公司之间存在劳动关系，双方的合法权益均应受到法律保护。由于王国金、滨海物业海珠分公司及滨海公司均对仲裁裁决中裁决滨海物业海珠分公司一次性支付王国金2012年12至2013年4月休息日加班工资10元，滨海公司承担连带清偿责任以及滨海物业海珠分公司一次性支付王国金2013年度和2014年度高温津贴共1350元，滨海公司承担连带清偿责任两项予以认可，对此原审法院对滨海物业海珠分公司应一次性支付王国金2012年12月至2013年4月休息日加班工资10元，滨海公司承担连带清偿责任；滨海物业海珠分公司应一次性支付王国金2013年度和2014年度高温津贴共1350元，滨海公司承担连带清偿责任予以确认。
关于王国金要求继续与滨海物业海珠分公司履行劳动合同。由于滨海物业海珠分公司称王国金因严重违规违纪，故属于与其合法解除劳动合同。但滨海物业海珠分公司提供的现有证据不足以证明其该主张，因此原审法院对该主张不予采纳。鉴于滨海物业海珠分公司已明确与王国金解除劳动关系且以王国金违规违纪为由坚决不同意继续与王国金履行劳动合同。因此原审法院当庭已征询王国金是否同意变更诉讼请求，但王国金坚持要求与滨海物业海珠分公司继续履行劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》的立法宗旨系构建和发展和谐稳定的劳动关系，而和谐稳定的劳动关系，有赖于双方的平等、自愿、互信，就本案而言王国金要求继续履行劳动合同的基础已经缺失，相反继续履行劳动合同可能进一步激化双方矛盾，损害彼此利益。因此王国金、滨海物业海珠分公司间的劳动合同已经丧失实际履行可能。故王国金要求判令滨海物业海珠分公司继续与其履行劳动合同的诉请，原审法院不予支持。
关于未休年休假工资。王国金于2012年6月27日入职滨海物业海珠分公司处，至2013年6月27日起可享受带薪年休假。由于滨海物业海珠分公司对王国金2013年度及2014年度未休年休假主张并未提出异议。因此根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条的规定，经折算王国金2013度应休未休年休假为2天（188÷365×5）、2014年度应休未休年休假为4天（343÷365×5），期间共计6天。虽然滨海物业海珠分公司主张王国金未休年休假工资已以每月年休假补贴的形式发放在每月工资中，但依据《企业职工带薪年休假实施办法》的立法目的在于优先保证职工的休息休假权利，只有在用人单位确因工作需要不能安排职工休息休假或者经职工同意不安排年休假的情况下，才以支付未休年休假工资的方式保障职工的休息休假权利。而本案中，滨海物业海珠分公司未能举证证明用人单位确因工作需要无法安排王国金休年休假，同时也未能提供王国金已同意不休当年年休假的证据。因此滨海物业海珠分公司以每月发放补贴的形式而排除职工年休假的权利已与立法目的相悖。因此对滨海物业海珠分公司该主张，原审法院不予采纳。对于年休假工资标准王国金主张应依据其提供的《证明》按照2050元／月予以计算。对此，原审法院认为计算未休年休假工资标准应以劳动者实际应发工资为准，而根据滨海物业海珠分公司主张的，王国金已确认的每月应发工资数额与该《证明》内容并不吻合。且该《证明》出具时间为2012年7月5日，证明内容中也未对王国金的月薪期间予以确定。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资”。因此王国金未休年休假工资报酬的日工资收入应按照职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的数额计算，即依照2013年12月至2014年11月每月剔除加班工资后的工资数额计算。因此王国金要求以2012年7月5日出具的《证明》标准计算未休年休假工资的主张，原审法院不予采纳。结合2013年12月至2014年11月剔除加班工资后王国金每月应发工资分别为：1600元、1600元、1600元、1600元、1600元、1600元、1600元、1650元、1895元、1009元（病假30天）、1650元、1650元。鉴于2014年9月王国金因病假30天应发工资为1009元，考虑到该月工资的实际情况若将该月工资纳入月平均工资计算依据对王国金有失公平，因此原审法院剔除该月工资后实际计算王国金月平均工资标准为1640元{（1600元＋1600元＋1600元＋1600元＋1600元＋1600元＋1600元＋1650元＋1895元＋1650元＋1650元）÷12}。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。因王国金正常工作期间的工资收入滨海物业海珠分公司已按月发放，故滨海物业海珠分公司应实际支付王国金2013年度2014年度未休年休假工资共905元（1640÷21.75×6×200%）。
综上所述，一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条；《中华人民共和国劳动合同法》第一条；《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定判决：一、驳回王国金的诉讼请求；二、在本判决生效之日起10日内，深圳市滨海物业管理有限海珠分公司一次性支付王国金2012年12月至2013年4月休息日加班工资10元；三、在本判决生效之日起10日内，深圳市滨海物业管理有限海珠分公司一次性支付王国金2013年度和2014年度高温津贴共1350元；四、在本判决生效之日起10日内，深圳市滨海物业管理有限海珠分公司一次性支付王国金2013年度和2014年度未休年休假工资共905元。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。本案受理费10元由王国金负担。
判后，王国金不服，向本院上诉，请求依法改判双方继续履行2014年6月1日签订的劳动合同，滨海物业海珠分公司向其支付法定节假日加班费3424元。上诉理由是：依据劳动合同法的规定，双方第三次应该签订无固定期限劳动合同，可是滨海物业海珠分公司在2014年12月9日以我方违纪为由违法解除双方的劳动合同。违纪辞退是指用人单位依照法律规定，对严重违反劳动纪律、但未达到开除、除名程度的劳动者，强行解除与其劳动关系的行为。我方入职公司三年多，仅仅因为与领导意见不同，就被主管滥用职权说违纪开除，并没有经过教育等程序，属于违法解除。依照劳动合同法第四十八条的规定，单位违法解除劳动合同，员工要求继续履行劳动合同的，应予支持。
滨海物业海珠分公司答辩称，同意原审判决，不同意王国金的上诉请求。
滨海公司述称，同意原审判决，不同意王国金的上诉请求。
本院二审查明的事实，与原审法院查明的事实相同，双方均无异议，本院予以确认。
本院认为，本案中，双方对于休息日加班工资、高温津贴、未休年休假工资等问题的处理均未提出异议，视为服判，本院予以维持。
关于解除劳动关系的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”。鉴于本案的实际情况，王国金离职至今已近一年，而且双方已围绕劳动关系的解除进行过仲裁、审判程序，双方的矛盾较为对立，已经没有了最基本的信任和理解，丧失了继续履行劳动合同的基础。因此，一审法院判决不予支持王国金要求继续履行合同的诉请并无不当，本院亦予维持。
王国金还上诉请求滨海物业海珠分公司向其支付法定节假日加班费，因该请求未经仲裁程序，本案不作调处。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；上诉人的上诉理由均不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王国金负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈瑞晖
审 判 员 崔利平
代理审判员 印 强
二〇一五年十月二十九日
书 记 员 毛婷倩