安徽省来安县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1122民初1005号原告：安徽创源文化发展有限公司，住所地安徽省来安县经济开发区中央大道16号。法定代表人：江明中，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢其国，安徽苏滁律师事务所律师。被告：储照华，女，1968年6月20日生，汉族，住安徽省来安县。委托诉讼代理人：况相农，安徽环滁律师事务所律师。原告安徽创源文化发展有限公司（以下简称创源公司）与被告储照华工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年4月25日立案受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告创源公司的委托诉讼代理人谢其国、被告储照华的委托诉讼代理人况相龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。创源公司向本院提出诉讼请求：1、判决其公司无须向储照华支付住院伙食补助费、住院护理费、外出就医交通费、伤残津贴、生活护理费；2、请求判决其公司支付储照华一次性伤残补助金和停工留薪期待遇共计26656.55元；3、本案诉讼费由储照华承担。事实与理由：一、根据《滁州市中级人民法院关于审理劳动人事争议纠纷座谈会纪要（二）》（以下简称市中院劳动争议会议纪要二）第39条“工伤保险赔偿与民事侵权赔偿中存在部分名称或赔偿性质相同的项目，这些项目如果重复赔偿，则违反了民法填平原则和实际赔偿原则。因此，如果劳动者已获得侵权赔偿，可依据就高不就低原则，在用人单位应承担的工伤保险赔偿中予以冲抵扣除”的规定，住院伙食补助费、交通费、护理费、停工留薪期待遇按就高不就低原则赔偿。本案中，储照华已在交通事故案件中获得赔偿，不应当得全部赔偿。具体如下：1、住院伙食补助费：滁州地区住院117天，每天20元，上海地区41天，每天30元，故总额为3570元，该费用已在交通事故中获得全部赔偿，因此不应支持。2、住院护理费：储照华已在交通事故中获得248元，每天114元的护理费，该护理标准高于2014年滁州市平均工资111.85元（4194.50元/月×80%），该标准高于储照华主张的223天护理费，因此该费用不应当支持。3、外出就医交通费，已在交通事故案件中获得全部赔偿，因此不应当支持。4、根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，储照华只能退出工作岗位，保留劳动关系。同时根据《工伤保险条例》第六十二条和《人力资源社会保障部关于执行若干问题意见（二）》第三条的规定，生活护理费和伤残津贴应当由社保部门承担。同时根据《市中院劳动争议会议纪要二》第37条“用人单位已依法为劳动者缴纳了工伤保险，经工伤认定后。劳动者未向社会保险经办机构申报工伤保险待遇，而起诉要求用人单位支付应由工伤保险基金支付的相关工伤保险待遇，是否支持？不予支持，但应在判决书中向劳动者释明其应当向工伤保险基金经办机构主张工伤保险相关待遇”的规定，该生活护理费和伤残津贴应向社保部门主张。5、停工留薪期待遇：储照华已在交通事故中获得248天，每天85元的停工留薪期待遇，该待遇标准高于储照华的平均工资，因此，其公司只能赔偿117天的停工留薪期待遇，即117天×2102元/月÷30天/月=8198元。二、其公司只能支付储照华一次性伤残补助金和停工留薪期待遇共计26656.55元。1、其公司愿意支付一次性伤残补助金，64530元（2390元/月×27个月）。2、储照华应退回其公司为其缴纳的保险（个人承担部分）和多支付的费用。（1）根据《工伤保险条例》第三十五条，被鉴定为1-4级伤残津贴的由社保部门按月支付伤残津贴，即2016年5月后的费用应当由社保部门支付，其公司只是为其缴纳医疗保险，因社保部门的原因，其公司一直在支付储照华相关费用，因此该费用应当扣回共计14467.45元（自2016年5月至2017年2月，工资为11500元，社保个人部分为2967.45元）；（2）、其公司为储照华补缴2014年6月至2015年2月的社保，其中个人部分为3167元应当扣回给其公司；（3）、自2015年2月至2016年4月，其公司共支付24909元工资，支付了个人社保3528元，共计28437元。3、综上，其公司应支付储照华一次性伤残补助金64530元（2390元/月×27个月）、停工留薪期待遇8198元（117天×2102元/月÷30天/月），扣除其公司已支付的费用46071.45元（14467.45元+3167元+28437元）还应支付储照华费用为26656.55元（64530元+8198元-46071.45元）。储照华辩称，来安县劳动人事争议仲裁院[2017]来劳人仲裁字25号裁决书认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持：1、对于创源公司依据的滁州市中级人民法院2013年的会议纪要，从法律效力来看，该会议纪要是法院系统内部审理同类案件的一些观点和做法的汇集，并且有些观点和做法明显不妥，因此2016年5月12日，市中院再次召集全市负责审理劳动争议案件的法官仲裁员召开座谈会，会后下发了一个关于劳动人事争议纠纷案件有关问题处理意见征求意见稿，因此原告所再三强调的会议纪要在法院内部也尚未形成正式文件，其法律效力未定，即使形成正式文件，其效力也低于工伤保险条例以及安徽省政府关于实施工伤保险条例的相关规定，仲裁裁决书依据工伤保险条例等做出的裁决在适用法律上完全正确。2、从交通事故赔偿和工伤保险待遇性质上看，两者请求权的基础不同，赔偿责任主体不同，属于两个不同的法律关系，工伤保险是依据劳动法及工伤保险条例，赔偿责任人为工伤保险机构或用人单位，而交通事故赔偿是基于受害人与第三人之间存在侵权法律关系，工伤保险待遇与交通事故赔偿发生竞合时法律并没有明确规定二者择一赔偿，或者是差额互补，因此工伤职工完全可以获得双份赔偿。3、关于本案的赔偿责任主体，因创源公司未在工伤发生前为被告缴纳相应的社保，事故发生的时间是2015年1月20日，而创源公司为其缴费的时间是2015年8月21日，其相应的费用支出因创源公司没有及时参加工伤保险，责任应当由原告单位来承担。4、关于停工留薪期工资待遇问题，创源公司给其确定的工资标准是明显违法的，根据《工伤保险条例》第64条，对于本人工资的规定，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额，本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12月平均月缴费工资，由于其没有上一年度的平均工资所以应当依据安徽省工资支付规定44条4款，劳动者前12月平均工资无法计算的，按照用人单位当地政府公布的上年度职工月平均工资计算，仲裁裁决书对于其停工留薪期工资标准的确定符合法律规定，综合以上几点，创源公司的起诉没有事实和法律依据，依法应当予以驳回。本院经审理认定事实如下：2014年6月，储照华入创源公司工作，从事操作岗位，工作伊始，创源公司未为储照华办理社会保险参保手续。2015年1月20日6时许，储照华在上班途中发生交通事故致储照华受伤，当日，储照华被送至来安县人民医院救治，两次行头颅CT检查显示：左额叶脑挫伤蛛网膜下腔出血，右枕顶硬膜外血肿增大，颅骨骨折等，同日，储照华家属将储照华转入滁州市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：1、特重型内开放性颅内损伤：1.1脑挫伤伴脑内小血肿，1.2创伤性蛛网膜下腔出血，1.3右顶枕硬膜外血肿，1.4颅骨骨折，1.5头皮血肿，1.6脑疝；2、胸部损伤：2.1吸入性××；3、腹部损伤。2015年4月27日因储照华家属要求外院治疗，予以办理出院手续出院。2015年4月22日，储照华入住复旦大学附属华山医院永和分院，入院诊断：脑外伤术后（视力障碍、平衡功能障碍）、外伤性肩周炎。2015年6月2日出院。2015年7月23日，储照华再次入滁州市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：颅骨缺损修补，2015年8月17日出院。综上，储照华先后住院共计157天。2015年11月16日，来安县人力资源和社会保障局认定储照华为工伤。2016年4月25日，经滁州市劳动能力鉴定委员会鉴定，储照华劳动能力障碍程度为壹级。生活自理障碍程度鉴定为大部分生活自理障碍。2015年8月21日，创源公司为储照华补缴了2014年6月至2015年5月的社会保险费，之后按月正常缴费至今，其中个人缴费6495.45元未从储照华工资中代扣，由创源公司垫付。储照华受伤后，创源公司按1800元/月标准支付储照华工资至2015年12月，从2016年1月起，创源公司每月支付储照华工资1150元至仲裁时。储照华因享受有关待遇等向来安县劳动人事仲裁院申请仲裁。2017年4月10日，来安县劳动人事争议仲裁院作出[2017]来劳人仲裁字25号仲裁裁决书，裁决：创源公司在本裁决生效后十日内支付储照华住院伙食补助费3570元；护理费17672.30元，一次性伤残补助金64530元，扣除储照华已领取的工资14950元及创源公司垫付的社会保险个人缴费6495.45元，还应支付储照华42904.55元；停工留薪期待遇28680元，扣除已支付的停工留薪期间工资21459元，还应支付储照华7221元；外出就医交通费1000元；支付储照华2015年2月至2017年2月伤残津贴53775元（2390元/月×90%×25个月），从2017年3月起按月支付储照华伤残津贴2151元，今后随政策调整而调整；支付储照华2016年5月至2017年2月的生活护理费18780元（4695元×40%×10个月），从2017年3月起按月支付储照华生活护理费1878元，今后随政策调整而调整；驳回储照华的其他仲裁请求。另查明，2016年8月18日，来安县人民法院（2015）来民一初字第01985号民事判决书判决：中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司赔偿储照华因交通事故造成的经济损失610000元；杨斌赔偿储照华因交通事故造成的经济损失67670.96元；驳回储照华其他诉讼请求。2014年来安县职工工资工伤保险月缴费工资为2390元；2014年度滁州市在岗职工平均工资为4194.50元；2015年滁州市在岗职工月平均工资为4695元；2015年来安县职工工伤保险住院伙食补助费标准为：统筹地区以内住院的20元/天、统筹地区以外住院的30元/天。上述事实双方当事人无异议，本院予以确认。上述事实，有原、被告当庭陈述及创源公司提供的仲裁裁决书、工伤认定书、劳动能力鉴定书、出院小结、补缴社保清单及付款凭证、民事判决书等证据在卷佐证，予以认定。本院认为，根据原、被告的诉辩主张以及庭审中双方代理人的陈述、举证、质证、辩论意见，本案争议的焦点：一、储照华能否既获得侵权民事赔偿又获得工伤保险赔偿；二、储照华合理损失为多少，对创源公司诉请是否支持。对于争议焦点一，本院认为，储照华在上班途中发生交通事故造成受伤，经社保部门认定为工伤，储照华工伤是因第三人侵权所致。双方对此无异议，本院予以确认。侵权民事赔偿和工伤保险赔偿两者的性质不同，不可相互替代。工伤保险给付是作为单位职工应当享有的福利和保险赔付，实行无过错责任原则。而向第三人请求损害赔偿，是基于第三人的侵权行为而发生的，其适用过错责任原则，实行过错相抵。两者请求权基础不同，归责原则和权利保护范围不一样。因此，即使受损害获得双份赔偿，也并未损害赔偿者的权益。故本院对创源公司要求对储照华已获得的侵权民事赔偿费用抵扣储照华工伤赔偿费用的诉请理由，不予支持。对于争议焦点二，用人单位应当按照《工伤保险条例》的规定，为本单位全部职工缴纳工伤保险费，以便在职工遭受工伤时能够依法享受工伤保险待遇。因创源公司在储照华受伤后，才为储照华办理社会保险参保手续，并在缴费时承诺“不享受在补交期间的社保待遇”，故创源公司应承担欠费期间的工伤保险待遇。储照华在滁州第一人民医院住院117天，其住院伙食补助费标准应按20元/天计算，在复旦大学附属华山医院永和分院住院41天，住院伙食费标准应按30元/天计算，储照华的住院伙食补助费为3570元（117天×20元/天+41天×30元/天）。住院期间护理费，应按照统筹地区上年度职工月平均工资4194.50元/月的80%计算为17672.83元（4194.50元/月÷30天/月×158天×80%）。交通费，根据储照华的住院治疗情况酌定1000元。伤残津贴，经鉴定，储照华的劳动能力障碍程度为壹级，大部分生活自理障碍，根据《工伤保险条例》的规定，储照华应保留劳动关系，退出工作岗位，按照月缴费工资90%支付储照华的伤残津贴，本院计算储照华2015年2月至2017年2月的伤残津贴为53775元（2390元/月×90%×25个月）。生活护理费，应按照统筹地区上年度职工月平均工资4695元/月的40%支付生活护理费，创源公司称，储照华的伤残津贴及生活护理费应由社会保险部门承担，因储照华发生工伤时，创源公司尚未为储照华办理社会保险参保手续，其后虽然补缴，但储照华的伤残津贴及生活护理不属于“新发生的费用”，故对创源公司的主张不予支持。停工留薪期待遇，储照华未提供停工留薪期的鉴定结论，根据储照华的伤情：特重型内开放性颅内损伤，创伤性蛛网膜外出血，本院根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》确定储照华的停工留薪期为12个月，即2015年2月至2016年1月，其停工留薪期工资为28680元（2390元/月×12月）。对创源公司2015年2月至2016年1月支付储照华工资合计21459元，应予以扣除。一次性伤残补助金64530元，因创源公司未提出异议，本院予以确认。因2016年2月至2017年2月，创源公司支付储照华工资14950元，垫付2015年4月至2017年2月社会保险个人缴纳部分6495.45元，应予以扣除。创源公司主张应扣除2014年6月至2015年3月的社保个人缴费部分3167元，因创源公司未提供证据证明，且储照华对此不予认可，本院不予支持。因储照华对仲裁裁决在法定期间内未提起诉讼，视为其认可仲裁裁决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款，第三十三条第一款、第三十四条、第三十五条、第四十条、第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告安徽创源文化发展有限公司于本判决生效后十五日内支付被告储照华住院伙食补助费3570元，住院期间护理费17672.83元，交通费1000元，停工留薪待遇28680元，一次性伤残补助金64530元，合计人民币115452.83元，减去应扣除的42904.45元（21459元+14950元+6495.45元），安徽创源文化发展有限公司还应支付72548.38元。二、原告安徽创源文化发展有限公司于本判决生效后十五日内支付储照华2015年2月至2017年2月伤残津贴53775元（2390元/月×25个月×90%），自2017年3月起每月支付储照华伤残津贴2151元（2390元/月×90%），今后随政策调整而调整。三、原告安徽创源文化发展有限公司于本判决生效后十五日内支付储照华2016年5月至2017年2月的生活护理费18780元（4695元/月×40%×10个月）；自2017年3月起按月支付储照华生活护理费1878元，今后随政策调整而调整。四、驳回原告安徽创源文化发展有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取费用5元，由原告安徽创源文化发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 员  刘玉新二〇一七年八月二十九日代理书记员  韩 兰附相关适用法条：《中华人民共和国劳动法》第七十条国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《工伤保险条例》第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第四十条伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。