黑龙江省鸡西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑03民终2号
上诉人（原审被告）鸡西矿业（集团）有限责任公司。
法定代表人郝福坤，董事长。
委托代理人黄金平，公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）焦方鹏，男，40岁。
上诉人鸡西矿业（集团）有限责任公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服鸡西市恒山区人民法院（2015）恒民初字第179号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鸡西矿业（集团）有限责任公司的委托代理人黄金平、被上诉人焦方鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2006年3月，原、被告建立了劳动关系，原告从事井下采掘工作。双方订立了劳动合同，并参加了工伤保险。2012年11月8日18时许，原告工作时被落石砸伤，致胸椎压缩性骨折，先后四次入住鸡西矿业集团二道河子中心医院治疗107天，2014年1月21日最后一次住院出院。住院期间医疗费均由被告支付。此外被告还支付原告停工留薪期工资21461.23元。原告伤前12个月平均工资为4121.5元。2014年5月，原告应单位要求重新到岗调整为井上工作，但仅工作了两个月余，即离职停止工作。原告受伤后于2012年5月被认定为工伤，2013年8月被鉴定为伤残玖级，2014年4月，经复鉴，黑龙江龙煤矿业控股集团有限公司劳动能力鉴定委员会再次作出鉴定结论，鉴定原告焦方鹏构成八级伤残。原告要求按一人护理支付住院期间护理费，被告同意按仲裁裁决数额支付。
原审法院认为，原告焦方鹏系被告单位职工，其所受伤已经法定部门认定为工伤，应依法享受工伤待遇。被告作为用工单位，应依照《工伤保险条例》的规定，承担相应的工伤赔偿责任。因原告已参加工伤保险，故其一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金属于工伤保险基金支付范围，原告主张被告单位赔偿于法无据，本院不予支持。因被告未依法为被告交纳失业保险费，致原告解除劳动关系后无法领取失业保险金，依法应赔偿原告损失。根据《关于适用新的失业保险待遇期限计算办法的通知》的规定，原告在被告单位工作满8年，应依法领取17个月保险金，按照黑龙江省2014年4月1日执行的新标准，鸡西市所辖县（市）标准每月550元计算，计8670元，原告主张11760元，对超出部分本院不予支持。原告工伤构成八级伤残，被告作为用工单位，依法应赔偿原告以下损失：1、护理费原告先后四次住院107天，原告主张护理费20077元，被告同意按仲裁裁决的15125.77元计算，本院酌定支付15125.77元。2、停工留薪期工资，原告伤前十二个月平均工资为4121.5元，赔付标准应按每月4124.5计算。根据原告伤情，停工留薪期为八个月，原告主张支付到定残日计16个月，无证据证实。原告先后四次住院，从工伤至最后出院计14个月有余，依照《工伤保险条例》关于停工留薪期一般不超过十二个月，伤情严重或者情况特殊，经市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过十二个月的规定，原告主张延长停工留薪期至16个月未经确认，不符合上述情形，故本院不予支持，但结合原告多次住院治疗的实际情况，本院确定停工留薪期为12个月，原告的停工留薪期工资应为49458元（4121.5元／月×12个月），扣除已支付的21461.23元，尚需赔付27996.77元。3、一次性伤残就业补助金，因原告工伤治愈后仅工作二月有余，故其离岗前无十二个月平均工资，故此本院按伤前十二个月平均工资计算原告一次性伤残就业补助金为49458元。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第一款第二项、《失业保险条例》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、解除原告焦方鹏与被告鸡西矿业（集团）有限责任公司的劳动关系。二、被告鸡西矿业（集团）有限责任公司赔偿原告焦方鹏护理费15125.77元、停工留薪期工资49458元，一次性伤残就业补助金49458元，扣除已支付的21461.23元，合计92580.54元，于判决生效后十日内给付。三、鸡西矿业（集团）有限责任公司赔偿原告失业保险损失8670元，于判决生效后十日内给付。四、驳回原告焦方鹏的其他诉讼请求。
宣判后，被告鸡西矿业（集团）有限责任公司不服，向本院提出上诉，主要上诉理由：一、鸡劳人仲裁字（2015）第13号仲裁裁决书合理合法。二、恒山区人民法院（2015）恒民初字第179号民事判决书违反《工伤保险条例》和黑龙江省人民政府贯彻《工伤保险条例》的若干规定，黑政发（2011）8号，第十三条规定五至十级伤残职工一次性就业补助金的标准为工伤职工离岗前的本人工资，原审按照被上诉人伤前平均工资计算赔偿一次性伤残就业补助金损失错误，请求依法撤销原判或者改判，维护上诉人的合法权益。
现双方争议的焦点是：原审判决上诉人赔偿被上诉人一次性伤残就业补助金数额是否正确。
二审期间上诉人与被上诉人均未提供证据。二审除另查明原审判决将被上诉人一次伤残就业补助金多计算二个月外，本院认定其他事实与原审认定事实一致。
本院认为，被上诉人伤后多次住院治疗，经工伤认定后，于2014年5月复岗上班，复岗时上诉人给其调换了工种，由井下采掘工作调到了地面工种，但被上诉人只工作了2个月，故其受工伤后至离岗前工作未满12个月，原审按照被上诉人伤前工资标准计算一次性伤残就业补助金并无不当，故上诉人所提此点上诉理由不能成立，依法不予支持。关于上诉人提出的原审判决违反法律问题，经查原审处理此案依据的是《工伤保险条例》和《黑龙江省人民政府贯彻〈工伤保险条例〉的若干规定》适用法律并无不当，故上诉人提出的此点上诉理由亦不能成立，依法不予支持。但原审计算被上诉人一次性伤残就业补助金数额有误，多计算2个月，根据《黑龙江省人民政府贯彻〈工伤保险条例〉的若干规定》第十三条第一项的规定，一次性伤残就业补助金八级伤残的为工伤职工离岗前10个月的本人工资原审认定为12个月的本人工资，上诉人虽未就此提出上诉，但现被上诉人同意将此部分款项从赔偿款中扣除系在法律规定的范围内处分自已的民事权利，应予准许。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下
一、维持鸡西市恒山区人民法院（2015）恒民初字第179号民事判决书第一项、第三项、第四项。
二、变更鸡西市恒山区人民法院（2015）恒民初字第179号民事判决第二项为：被告鸡西矿业（集团）有限责任公司赔偿焦方鹏护理费15125.77元，停工留薪期工资49458元、一次性伤残就业补助金41215元，扣除已支付的21461.23元，合计84337.54，于判决生效后十日内给付。
一审案件受理费10元（被上诉人焦方鹏已交纳），二审案件受理费10元（鸡西矿业（集团）有限责任公司已交纳），合计20元，由上诉人鸡西矿业（集团）有限责任公司负担。，于给付上款时给付被上诉人焦方鹏10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘伟国
代理审判员 孟春光
代理审判员 张 晶
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 苏 爽
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自的民事权利和诉讼权利。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《黑龙江省人民政府贯彻〈工伤保险条例〉的若干规定》第十三条（一）五至十级伤残职工一次性伤残就业补助金标准分别为工伤职工离岗前16、14、12、10、8、6个月的本人工资。