山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终736号
上诉人（原审被告）：王新国，农民。
委托代理人：王宇，山东宁海律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王德爱，农民。
委托代理人：肖玉华，山东绍元律师事务所律师。
上诉人王新国因与被上诉人肖玉华身体权纠纷一案，不服烟台市牟平区人民法院（2015）牟大民初字第214号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王新国的委托代理人王宇，被上诉人王德爱及委托代理人肖玉华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告王德爱原审诉称：2015年5月7日8时30分许，原、被告在牟平区大窑街道办事处尹宋周村治安办主任周德平主持下协商房屋附属物补偿问题时，因协商未果，双方产生争执，被告手持铁锨将原告打伤。原告伤后到烟台市牟平人民医院住院治疗39天，共花医疗费21490.91元。要求被告赔偿医疗费等各项损失共计30757.27元。
原审被告王新国辩称：原、被告发生争执属实，事发当天原告夫妻俩要对我儿子的房屋进行部分拆除，我上前阻止，双方发生争执，原告开始辱骂我，我一怒之下，手持铁锨打了原告头部。原告辱骂在先，其应承担主要责任，要求原告提供证据证明其损失情况。
原审法院审理查明，原告系被告外甥媳妇，且系同村村民。原告在烟台市牟平区大窑街道办事处尹宋周村经营的养貂场因要拆迁，村委会安排原告在村委会所有的一处房屋内暂住，原告将该房屋进行简单装修后入住。后被告之子王红军通过竞价取得了该房屋的所有权，按照与村委会的约定，原告拆除房屋内附属物时，被告通过村委会与原告协商将原告添加的附属物折价给原告，后就折价款问题双方未协商一致。2015年5月7日上午8时30分许，原告到其暂住的房屋内拆除附属物时，被告上前阻止，继而双方发生争执，被告手持铁锨将原告头、肩部打伤。原告伤后到烟台市牟平人民医院住院治疗39天，经诊断为头皮挫裂伤、外伤性头痛、右肘部软组织挫伤等，共花医疗费21490.91元。原告住院期间由其表姐王玉护理，王玉系城镇居民。原告要求被告赔偿各项经济损失包括：医疗费21490.91元；原告住院39天，出院后医院又出具证明需休息治疗28天，误工费按2015年度城镇居民人均可支配收入标准计算为5364.02元（29222元÷365天×67天）；护理费按2015年度城镇居民人均可支配收入标准计算为3122.34元（29222元÷365天×39天）；住院伙食补助费780元（20元／天×39天），共计30757.27元。原告提交了门诊病历、住院病历、医疗费单据、用药明细、医院出具的诊断证明书、房产证及护理人员身份证明。被告对原告提交的上述证据的真实性没有异议，对误工费的计算标准有异议，其认为应按农村居民人均可支配收入标准计算，对护理人员的身份有异议，对原告的治疗用药及休治时间均有异议，认为原告治疗伤情存在不合理用药，且原告的休治时间过长。庭审中，被告向法院提出申请要求对原告的用药合理性及休治时间进行司法鉴定，经法院委托，烟台正贺司法鉴定所对原告的用药合理性及休治时间进行了司法鉴定，经鉴定，原告的不合理用药共计430.39元，原告的休治时间为40天。被告交纳了司法鉴定费1400元。原、被告对司法鉴定意见书均没有异议，原告认为其医疗费大部分合理，司法鉴定费1400元应由被告承担，被告认为原告的用药及休治时间存在不合理性，司法鉴定费应由原告承担。原、被告双方对法院调取的烟台市公安局牟平分局大窑派出所对原、被告及在场人所做的询问笔录均没有异议，且上述询问笔录中没有体现原告辱骂被告的情节。庭审中，被告认可其用铁锨击打原告头部，并称原告受伤住院后，其感觉内疚，曾到医院探视过原告，希望得到原告的谅解。
原审查明的上述事实，有原、被告庭审陈述笔录、原告提交的门诊病历、住院病历、医疗费单据、用药明细及护理人员身份证明、房产证复印件、被告提交的鉴定费单据、烟台正贺司法鉴定所出具的司法鉴定意见书以及法院从烟台市公安局牟平分局大窑派出所调取的询问笔录等证据在卷为证。
原审法院认为，公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等。根据原、被告在派出所询问笔录中的陈述及被告当庭陈述，法院认定原告系被告致伤，且不存在原告辱骂被告的情节，原告无过错，被告应赔偿原告因伤造成的合理损失。原、被告双方对烟台正贺司法鉴定所出具的司法鉴定意见书均没有异议，法院认定原告的误工休治时间为40天。原告治疗外伤用药中存在不合理用药，故被告交纳的司法鉴定费1400元应由原、被告合理分担。原告提交的房产证及护理人员的身份证明，能够证实原告本人及护理人员的城镇居民身份，法院予以确认。原告的合理损失有：医疗费21060.52元；误工费3202.40元（29222元÷365天×40天）；护理费3122.34元（29222元÷365天×39天）；住院伙食补助费780元（20元／天×39天），共计28165.26元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，原审法院于2015年11月20日判决：被告王新国于判决生效之日起十日内赔偿原告王德爱经济损失人民币28165.26元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费610元，由被告王新国交纳。司法鉴定费1400元，原告王德爱承担400元，被告王新国承担1000元。
宣判后，上诉人王新国不服原审判决，向本院提起上诉，请求改判其承担40%的责任。理由是：一、原审法院认定事实错误。被上诉人对矛盾的发生和激化负有不可推卸的责任，被上诉人无故拆上诉人的房子，过错在先，在处理事情时不冷静。双方系近亲属，上诉人系被上诉人亲舅舅，被上诉人违反了尊敬孝敬长辈的法律规定和传统美德，具有过错。二、原审法院认定被上诉人的损失有误。王德爱系农民，住址系烟台市牟平区同福街413号附73号。而原判与事实不符。鉴定费及诉讼费承担有误。通过鉴定和判决可以看出，被上诉人的损失不合理，原审法院部分支持了诉讼请求，却判决上诉人承担全部诉讼费及大部分鉴定费，明显不公。三、原审诉讼程序错误，原审三次开庭，判决书上署名的审判长和陪审员没有参加。
被上诉人王德爱辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
本院审理中，被上诉人王德爱称，同福街413号附73号属于大窑镇的城区，其在城里有房屋，2014年就搬过去了，孩子在城里的牟平区实验小学上学，原审中提交了房产证。上诉人则称，被上诉人就住在村里，双方都是居住一个村的，被上诉人2015年4月份才搬过去的，派出所笔录也记录得很清楚。
被上诉人称其夫妻二人共同经营了大货车，其负责跑税务，有时也跟车，村里有土地，但是不种。上诉人则称，被上诉人没有工作，其地给别人种了，车也是雇别人开的。
被上诉人提交牟平区宁海镇金岭村委出具的证明、烟台市牟平区实验小学出具的女儿张童的学籍证明，用以证明被上诉人从2014年3月一直在宁海街道办事处金岭村居住，属于城镇居民，误工费应该按照城镇居民的标准计算。被上诉人称，学籍证明能够证明王德爱及其丈夫、孩子都在城镇居住，用以佐证其居住于城区，因为现在政策是就近入学，按照居住的片区入学。经电话通知上诉人代理人，其称上诉人告知其不再来开庭，故上述证据未能质证。
本院审理查明的其他事实同原审一致。
本院认为，本案二审双方争议在于，原审程序是否合法，原审判令上诉人承担全部损失是否合理。上诉人主张原审审判长、陪审员未参加庭审，原审程序违法，证据不足，本院不予采纳。关于应否按照责任比例承担损失。无论事发起因如何，当事人的先前或者互殴中的过错，不是侵权行为的正当理由，侵权人应对自己的侵权行为承担全部责任。上诉人上诉称其应承担40%的责任，证据不足，本院不予支持。根据被上诉人提供的证据，误工费可以按照城镇居民标准计算。本案系上诉人的侵权行为导致，且原审法院支持了被上诉人的大部分诉讼请求，原判法院对诉讼费用的划分，尚属合理。综上，上诉人的上诉请求，理由不能成立，本院不予支持。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费106元，由上诉人王新国负担。
本判决为终审判决。
审判长 王天松
审判员 张莉莉
审判员 刘海波
二〇一六年四月十五日
书记员 姜永鑫