河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫13民终2078号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司。
法定代表人：黄永海，任该公司经理。
委托诉讼代理人：贺玉宽、谢坤，河南鼎新律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李保荣，女，汉族，1951年1月29日出生，住南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人：刘长振，男，汉族，生于1950年11月21日，住南阳市卧龙区，系李保荣丈夫。
委托诉讼代理人：程晓鹏，南阳市高新区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：李晓龙，男，汉族，1994年2月10日出生，住南阳市卧龙区。
被上诉人（原审被告）：南阳市靓丽出租汽车股份有限公司。
法定代表人：孟庆波，任公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司与被上诉人李保荣、李晓龙、南阳市靓丽出租汽车股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（以下简称一审法院）（2016）豫1302民初2180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月20日立案后，依法组成合议庭公开对本案进行了审理。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人承担14897.95元（不服金额63644.02元）。事实与理由：1、一审法院判决李保荣构成十级伤残没有法律和事实依据，属于滥用自由裁量权，损害上诉人的合法权益。《人体损伤致残程度分级》标准是2017年1月1日开始实施，本案事故发生在2015年10月25日，申请重新鉴定的日期是2016年9月27日，此时《人体损伤致残程度分级》并未出台，不应适用该鉴定标准。李保荣不配合法院，多次通知不到现场，拖延鉴定时间。2、一审法院依据的鉴定结论未通知上诉人进行质证，程序严重违法。3、一审法院判决支持李保荣误工费错误，其已满65周岁，没有提供银行流水证实其误工收入的减少情况。4、一审法院判决支持护理费中的10800元没有依据。家政公司出具的证明不能证明其与护理人员的关系，该护理费依据不足，不应支持。
李保荣辩称，关于李保荣是否构成伤残问题，李保荣在事故发生后多次找到上诉人共同委托鉴定，因上诉人拖延，李保荣后单方委托鉴定构成十级伤残，后上诉人不服申请法院重新鉴定，仍然是构成十级伤残。李保荣提交的证据显示，其在事故发生前从事工作，一审判决支持误工费符合法律规定。护理费问题，医院诊断书及家政公司证明可以证实，护理费判决正确。一审法院判决事实清楚，处理正确，请求驳回上诉，维持原判。
南阳市靓丽出租汽车股份有限公司、李晓龙未向本院提交其答辩意见。
李保荣向一审法院起诉请求：依法判决李晓龙、南阳市靓丽出租汽车股份有限公司、中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司赔偿其各项损失共计86160元。
一审法院认定的事实：2015年10月25日8时30分许，李晓龙驾驶豫Ｒ×××××号捷达牌小型轿车，沿南阳市滨河路自西向东行驶至向阳荷花广场南口处时，与李保荣驾驶的正在由南向北横过机动车道的自行车相撞，造成李保荣受伤、双方车辆受损的道路交通事故。事故发生后李保荣被送往南阳市第一人民医院治疗，经诊断为：1、左尺桡骨远端骨折；2、头、面部外伤；3、左上肢、双下肢多处软组织挫伤；4、腰椎滑脱；5、腰椎骨折？；6、腰、骶部软组织损伤；7、××3级。住院19天，共花费医疗费9072.5元，门诊费845元。后转至南阳市骨科医院进行治疗，经诊断为：1、左腕关节僵直；2、左尺桡骨远端骨折。住院52天，花费医疗费5396.85元。李保荣住院期间，南阳市靓丽出租汽车股份有限公司垫支了医疗费2900元，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司垫支了医疗费10000元。2015年11月17日，南阳市公安局交通警察支队事故处理一大队作出了宛公交认字【2015】第FB453号道路交通事故认定书，认定李晓龙承担事故的主要责任，李保荣承担次要责任。2016年3月15日，南阳公正法医临床司法鉴定所作出了宛公司鉴所【2016】临鉴字第03-02a号鉴定意见书，鉴定意见为：李保荣左腕关节遗留功能障碍已构成伤残X级，审理过程中，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司对该鉴定结论有异议，申请重新鉴定，2017年12月13日，经一审法院委托，南阳阳光法医临床司法鉴定所作出了南阳阳光法医（2017）临鉴字第0195号鉴定意见书，鉴定意见为：“李保荣左侧尺桡骨远端骨折愈合后现依照《人体损伤致残程度分级》标准：5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤：11）四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25％以上；伤残等级评定为十级。现在如果按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，已达不到伤残等级。”另查明，李晓龙驾驶的豫Ｒ×××××号捷达牌小型轿车车辆所有人为南阳市靓丽出租汽车股份有限公司，该车辆在中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司投保有交强险及商业险，事故发生在保险期间内。
一审法院认为：一、李晓龙驾驶的豫Ｒ×××××号捷达牌小型轿车与李保荣驾驶的自行车相撞，造成李保荣受伤及车辆受损的道路交通事故。交警部门作出了【2015】第FB453号道路交通事故认定书，认定李晓龙承担事故的主要责任，李保荣承担次要责任，双方均无异议，故一审法院对该认定书的结论依法予以确认。因事故车辆豫Ｒ×××××在保险公司投有交强险及商业险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，应由保险公司在交强险限额内承担责任，不足部分按照责任比例在商业险限额内予以承担，结合本次事故双方的责任，李保荣、南阳市靓丽出租汽车股份有限公司按照3：7承担为宜；二、李保荣请求赔偿项目数额及合法性：1.医疗费，李保荣在南阳市第一人民医院花费的医疗费9072.5元，门诊费845元，在南阳市骨科医院花费的医疗费5396.85元，系合理支出，一审法院予以支持；2、营养费。李保荣实际住院71天，每天按30元计算，该项费用为71天×30元即2130元；3、住院伙食补助费。李保荣住院71天，每天以30元计算为宜，27天×30元即2130元；4、护理费。李保荣住院期间，雇用护工一名花费护理费10800元，有南阳诚信家政出具的证明及收据予以证实，该费用系实际支出，一审法院予以支持。根据南阳市第一人民医院和南阳市骨科医院诊断证明书，显示住院期间陪护2人，除去已雇用的护工，另一人护理费标准按2016年度河南省居民服务业和其他服务业30482元／年计算，李保荣住院71天，该项费用为30482元／年÷365天×1人×71天为5929.37元；5、误工费。事故发生时，李保荣虽已年满60周岁，但庭审中，其提供了用工单位营业执照、劳动合同、工资表、停发工资证明，均证实其仍在工作，有固定收入，根据其提供的劳动合同、工资表、停发工资证明，其月收入为2800元，误工期应计算至定残之日前一天。庭审中中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司对李保荣提供的鉴定结论有异议，申请重新鉴定，2017年12月13日，南阳阳光法医临床司法鉴定所作出了南阳阳光法医（2017）临鉴字第0195号鉴定意见书，鉴定意见为：“李保荣左侧尺桡骨远端骨折愈合后现依照《人体损伤致残程度分级》标准：5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤：11）四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25％以上；伤残等级评定为十级。现在如果按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，已达不到伤残等级。”，《道路交通事故受伤人员伤残评定》适用于2017年以前，本案交通事故虽发生在2015年，但李保荣伤情现依然存在，故应参照新标准《人体损伤致残程度分级》，李保荣的伤情构成十级伤残，该鉴定结论与李保荣在南阳公正法医临床司法鉴定所鉴定得出的结论相一致，南阳公正法医临床司法鉴定所作出鉴定确定李保荣构成伤残的时间是2016年3月15日，误工期计算至该定残之日前一天，李保荣主张140天，该项费用为2800元/月÷30天×140天＝13066.6元；6、残疾赔偿金。李保荣居住生活在城镇，收入来源于城镇，故应按照2016年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元／年计算，李保荣主张15年，符合法律规定，其伤残等级为一个十级伤残，该项费用为25576元／年×15年×10％即38364元；7、鉴定费。李保荣在南阳公正法医临床司法鉴定所花费的鉴定费750元，在南阳阳光法医临床司法鉴定所花费的鉴定费700元，系实际支出，一审法院予以支持；8、精神抚慰金。考虑到李保荣十级伤残的事实，本院酌定支持3000元为宜；9、交通费。李保荣主张680元，有相关票据予以证实，一审法院予以支持。综上，李保荣因此次交通事故造成的各项损失共计92864.32元。因肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司投保有交强险，故保险公司应在交通事故责任强制保险限额120000元范围内承担替代赔偿责任，其中李保荣的医疗费、营养费、住院伙食补助费共计19574.35元，保险公司应在交强险分项限额内承担10000元，另李保荣的护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金共计71839.97元，保险公司在交强险分项限额内予以承担，以上赔偿不足部分共计9574.35元，按照双方责任比例，以3:7比例承担，南阳市靓丽出租汽车股份有限公司承担6702元，扣除已垫支的2900元，南阳市靓丽出租汽车股份有限公司还应承担3802元，因该车辆在保险公司购买有商业险，故该3802元应由保险公司替代赔偿，综上，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司应赔偿李保荣各项损失共计85641.97元，扣除已垫支的10000元，还应赔偿李保荣75641.97元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、限本判决生效后十日内中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司赔偿李保荣各项费用共计75641.97元。二、限本判决生效后十日内中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司支付南阳市靓丽出租汽车股份有限公司垫支款2900元。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1954元，李保荣承担454元，南阳市靓丽出租汽车股份有限公司承担1500元。鉴定费1450元，由南阳市靓丽出租汽车股份有限公司承担。
二审中，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司向本院提交证据一：南阳市卧龙区广乐烟花爆竹工商登记信息查询单一份，证明该公司注册日期是2012年11月21日，注销日期是2016年6月8日，该信息与李保荣一审提交劳动合同工作日期相冲突，说明劳动合同不真实；证据二南阳市秋妍公司企业信息，该信息显示注册日期是2015年12月28日，与李保荣提交的劳动合同、工资表及营业执照信息不一致，故误工费不应该支持。李保荣对两份证据的质证意见为：个体工商户确实存在，工商局要求办理登记才办理的执照，与事实不冲突。公司将两个门市部承包给了个人，王秋妍在经营鞭炮，李保荣一直在该门市打工。营业执照之前是公司的，公司倒闭后将证件转给了个人，王秋妍重新办理了营业执照。对上述证据，本院将结合其他证据予以综合认证。
本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于李保荣的伤情是否构成十级伤残及南阳阳光法医临床司法鉴定所鉴定结论是否应予采信问题，南阳阳光法医临床司法鉴定所受一审法院委托作出鉴定意见为：“李保荣左侧尺桡骨远端骨折愈合后现依照《人体损伤致残程度分级》标准：5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤：11）四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25％以上；伤残等级评定为十级。现在如果按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，已达不到伤残等级。”李保荣受伤事故虽然发生在《人体损伤致残程度分级》生效以前，但一审法院委托鉴定时《人体损伤致残程度分级》已经生效，一审法院采信鉴定结论意见认定李保荣构成十级伤残并无不当。中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司二审中申请重新鉴定的理由是鉴定标准应该适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》，故中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司此上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院在南阳阳光法医临床司法鉴定所出具鉴定结论后，未通知中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司虽有不当，但处理结果正确且上诉人在二审时对该鉴定结论充分发表了意见，本院亦认真进行了审查，本院对此上诉理由不予支持。关于李保荣的误工费问题，李保荣虽系退休职工，但李保荣提供证据证明其退休后仍有劳动能力并实际工作，故对李保荣误工费一审法院予以支持并无不当。关于李保荣的护理费问题，有南阳市第一人民医院和南阳市骨科医诊断证明书及南阳诚信家政出具的证明为据，上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司上诉称李保荣的误工费不应支持，没有提供相应证据予以支持，故对该上诉理由，本院不予支持。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙区支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，程序虽有瑕疵但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1391元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 龚跃伟
审判员 李君彦
审判员 孙建章
二〇一八年五月十六日
书记员 杨松峰