河南省周口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫16刑终80号
原公诉机关周口市川汇区人民检察院。
上诉人（原审被告人）许留华，曾用名许帅涛、许华，男，1981年4月4日出生，汉族，初中文化，无业，捕前住河南省沈丘县。2015年12月29日因犯贩卖毒品罪被郸城县人民法院判处拘役五个月。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2016年7月1日被周口市公安局城北分局刑事拘留，同年7月14日被逮捕。
辩护人刘家峰，周口市法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）巴艳彬，男，1984年7月1日出生，汉族，初中文化，无业，捕前住河南省郸城县。2015年9月7日因犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪被郸城县人民法院判处拘役八个月。因涉嫌非法持有毒品犯罪于2016年6月28日被抓获，同年6月30日被周口市公安局城北分局刑事拘留，同年7月14日被逮捕。
辩护人钱志强，河南省郸城县法律援助中心律师。
周口市川汇区人民法院审理周口市川汇区人民检察院指控被告人许留华犯贩卖毒品罪、被告人巴艳彬犯非法持有毒品罪一案，于2017年1月22日作出（2016）豫1602刑初436号刑事判决。宣判后,原审被告人许留华、巴艳彬不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年6月28日中午，周口市公安局城北分局通过对170××××5667（机主许留华）号码采取技术侦查。监听到巴艳彬与被告人许留华电话联系欲购买毒品，公安人员提前赶到约定交易地点进行布控，当日20时30分左右，发现许留华骑一辆红色五羊摩托车来到沈丘县城南三岔路口机动车检测站路牌处，后见到巴艳彬步行来到交易现场，许留华骑在摩托车上递给巴艳彬二包冰毒并告诉巴艳彬一共20克，总价800元。巴艳彬接过冰毒后装在兜内对许留华说过二天再付钱。许留华同意后骑着摩托车迅速离开现场，巴艳彬被民警当场抓获并从其身上查获二包冰毒疑似物。该冰毒疑似物经河南省周口市科学技术研究所鉴定为甲基苯丙胺，重19克。2016年6月30日上午，巴艳彬和公安人员一起赶到沈丘县城，巴艳彬用手机与许留华联系再买些冰毒，并协助公安人员抓获了许留华，公安机关当场扣押了许留华的手机（号码170××××5667）一部和红色五羊摩托车一辆。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人郝某的证言、检举揭发材料，主要证实：徐华（许华），别人称他“华哥”，年龄30-40岁，家住沈丘县老城镇许庄附近，近几年长期从事贩卖毒品活动，主要在周口市川汇区沙河北，每次贩卖毒品都在半斤以上，他的手机号：170××××5667。有个男子称“八哥”，也是参与贩卖毒品的，他是徐华的好朋友，手机号：155××××1303。
2、呈请采取技术侦查措施报告书：周口市公安局城北分局于2016年6月1日，呈请对170××××5667（机主许留华）号码采取技术侦查。
3、许留华与巴艳彬手机通话录音内容：许留华称给巴艳彬弄点川的（指川货冰毒），巴艳彬称要点川的，要点许自己喝的（指吸冰毒的意思），然后约定地点。
4、民警靳伟成、宋东营、史永辉三人证言、出具的抓捕经过，主要证实：根据技侦手段，从信息上查出许留华有毒品交易活动，公安人员提前赶到约定交易地点进行布控。2016年6月28日20时30分左右，发现许留华骑着一辆红色五羊摩托车来到沈丘县城南三岔路口机动车检测站路牌处，后见到巴艳彬步行来到交易现场，许留华骑在摩托车上递给巴艳彬一包用卫生纸包的东西，许留华骑着摩托车迅速离开现场，巴艳彬被当场抓获并从其身上查获二包冰毒疑似物。2016年6月30日上午，巴艳彬联系许留华再买些冰毒，并协助公安人员抓获许留华。
5、扣押物品清单三份、扣押物品照片5张
第一份：扣押冰毒疑似物二包。物品持有人：巴艳彬。
第二份：扣押白色VIVO牌手机一部。物品持有人：巴艳彬。
第三份：扣押TETC直板手机一部、红色五羊125摩托车一辆。物品持有人：许留华。
6、上缴毒品单据：甲基苯丙胺。数量：19克。
7、检查、辨认笔录。
（1）检查笔录：2016年6月28日，周口市公安局城北分局民警靳伟成、史永辉在周口市沈丘县接到特情举报：在沈丘县城南边机动车检测站附近一名上穿红色T恤的年轻男子身上有毒品。民警靳伟成、史永辉发现目标后立即上前对其进行盘查，询问该男子名叫巴艳彬。民警向巴艳彬出示《人民警察证》后，从巴艳彬大裤衩兜里搜出二包晶体物（一包为白色晶体，另一包为黄色晶体），巴艳彬交待这二包晶体物是冰毒，经现场称重，二包晶体物重20克。
（1）辨认笔录：辨认人巴艳彬经辨认7号照片中的男子（许留华）就是卖给自己冰毒的人。
8、鉴定意见：周口市刑事科学技术研究所理化检验鉴定报告。检验结果：从所送检材中均检出甲基苯丙胺。
9、被告人的供述与辩解：
（1）被告人许留华的供述和辩解：2016年6月28日巴艳彬给我联系说给我要点毒品他自己吸，然后我骑摩托车到沈丘给巴艳彬十几克毒品，就走了。6月30日，巴艳彬又给我打电话说找我玩，然后公安人员在我家门口把我抓走了。我给巴艳彬毒品没有给他要过钱，他也没有给我过钱。
（2）被告人巴艳彬的供述和辩解：2015年年底，我和许留华在郸城县看守所关押时，开始认识了。从郸城县看守所出来后在沈丘县城见过面，我问许华弄着弄不着毒品，他说弄着了。2016年6月28日中午我用手机（号码：157××××0955）拨通许华的手机（号码：170××××5667）后我说：“给我弄点东西？”许华说：“啥时候？”我说：“下午，去之前给你打电话。”“给我弄些东西？”就是卖我些冰毒。2016年6月28日19时我从郸城打的士出发去沈丘县，在路上我用手机（号码：157××××0955）拨通许华的手机（号码：170××××5667）商量在沈丘县城南边机动车检测站门口路牌处见面及购买800元钱的冰毒。20时30分左右我到沈丘县城南边机动车检测站门口路牌处见到许华，当时他骑着一辆大架摩托车过来的。他见到我后递给我二包冰毒并告诉我一共20克冰毒，总价钱800元钱。我接过冰毒装进我大裤衩屁股兜里后对许华说：“过二天再给你800元钱。”许华同意后就骑着摩托车往东走了，我步行往西走。我还没走多远就被警察抓住了，你们当场从我大裤衩屁股兜里搜出许华卖给我的20克冰毒。我身上带的一共二包，一包是白色晶体冰毒，另一包是黄色晶体冰毒（川货）。这二包冰毒一共重20克，总共800元钱，都是用白色塑料袋包装的。我买毒品是为了自己吸。我愿意配合你们将卖给我冰毒的许华抓获。
2016年6月30日上午我和警察一起在沈丘县城，我用手机拨通许华的手机后让他来沈丘县城再卖我些冰毒。许华在电话里说来不了，让我往他那里去。我就和警察一起坐车从沈丘县城出发往沈丘县老城镇去，快到老城镇时我看见许华在大路边一辆红色摩托车上坐着，我就告诉警察那个人就是许华。然后警察就当场抓住许华了，并从他兜里找出他的手机（金黄色小型手机）。
2016年6月28日13时我和许留华通话中“一样给你弄一半”是许留华把白色冰毒和川货（黄色冰毒）各一份贩卖给我，二份一样多。
10、刑事判决书二份
第一份：河南省郸城县人民法院刑事判决书：被告人许留华犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月，并处罚金3000元。
第二份：河南省郸城县人民法院刑事判决书：被告人巴艳彬容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪，判处拘役八个月，并处罚金7000元。
11、被告人许留华、巴艳彬户籍证明。
12、关于徐（许）华真实身份的情况说明
经侦查许华的真实身份为：许留华，曾用名：许帅涛，男，汉族，初中文化，身份证号码：。
根据以上事实和证据，周口市川汇区人民法院认定被告人许留华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币10000元；认定被告人巴艳彬犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币6000元。
上诉人许留华上诉及其辩护人辩称：许留华不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品罪处罚。
上诉人巴艳彬上诉及其辩护人辩称：一审量刑重。
经本院二审审理查明的事实及证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查证属实，经审核，本院予以确认。
关于上诉人许留华的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，许留华和巴艳彬毒品交易前的通话记录虽然没有显示交易价格，但二人毒品交易是事实，许留华对给巴艳彬毒品的基本事实没有异议，巴艳彬系被当场抓获，并从其身上搜出了交易的毒品，并供称商议的毒品价格是800元。许留华是因巴艳彬给其联系称再次“购买”毒品时被抓获的，该事实有巴艳彬的供述，侦查人员的说明等证据证实。鉴定意见证实二人交易的毒品为甲基苯丙胺，重19克。故许留华贩卖19克甲基苯丙胺的事实应予认定。上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于上诉人巴艳彬的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，一审法院根据其非法持有毒品的数量、认罪态度、立功情节等作出的量刑并无不当。上诉理由和辩护意见不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）许留华贩卖甲基苯丙胺19克，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人（原审被告人）巴艳彬非法持有甲基苯丙胺19克，其行为已构成非法持有毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人许留华、巴艳彬的上诉理由及其辩护人的辩护意见不予采纳。但一审法院对被告人巴艳彬的刑期起止时间计算有误，应从2016年6月28日其被抓获的日期起算，其刑期起止时间为2016年6月28日至2018年4月27日。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邓同华
审判员 庞 巍
审判员 杨国领
二〇一七年二月二十八日
书记员 闫 单