河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫04民终617号上诉人（原审被告）：吕晓阳，男，住河南省鲁山县。上诉人（原审被告）：周福新，男，住河南省平顶山市湛河区。上诉人（原审被告）：张鹏旭，女，住河南省鲁山县。三人共同委托诉讼代理人：张常富，河南郑大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姚杰欣，男，住河南省鲁山县。原审被告：张鹏飞，男，住河南省鲁山县。上诉人吕晓阳、周福新、张鹏旭因与被上诉人姚杰欣、原审被告张鹏飞民间借贷纠纷一案，不服河南省鲁山县人民法院（2016）豫0423民初3248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人吕晓阳、周福新及吕晓阳、周福新、张鹏旭共同委托诉讼代理人张常富、被上诉人姚杰欣到庭参加诉讼。原审被告张鹏飞经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕晓阳、周福新、张鹏旭上诉称：请求撤销鲁山县人民法院（2016）豫0423民初3248号民事判决第二项，依法改判吕晓阳、周福新、张鹏旭不承担本案借款30万元的连带清偿责任。事实与理由：一审判决认定事实不清。姚杰欣自己没有按借款协议将款项出借给张鹏飞，张鹏飞一直向黄建军支付利息，一审判决认定姚杰欣履行借款协议的情况存在当事人不确定的因素；一审判决认定姚杰欣持有单方借款合同上担保条款手写部分内容约束吕晓阳、周福新、张鹏旭的证据不足。姚杰欣辩称，本人持有借款合同证明借款事实存在，一审诉讼中，借款人与担保人对借款事实均无异议，利息通过黄建军转付并不违反法律规定。吕晓阳、周福新、张鹏旭对担保条款手写承诺有异议，在一审指定期限内未书面申请司法鉴定，且张鹏飞持有一份借款合同拒不提供是为了拖延还款时间；一审法院按谁主张，谁举证原则分配举证责任正确，吕晓阳、周福新、张鹏旭上诉理由不成立，故一审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告张鹏飞未到庭，又未提交书面意见。姚杰欣向一审法院起诉请求：判令张鹏飞、吕晓阳、周福新、张鹏旭连带清偿其借款本金300000元和2016年9月1日前的利息102000元及2016年9月2日之后至实际清偿完毕之日的利息以及违约金21600元，并共同承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2014年4月2日，姚杰欣与张鹏飞经协商签订《借款合同》一份，该合同第一部分“借款条款”约定：张鹏飞向姚杰欣借款本金300000元，当天交付本金、月利率2%，每月月底前按天结息、还款日期为2015年4月2日，同时约定了“违约责任”：借款人在还款期限届满时，未能足额偿还借款本息的视为违约，应另行向出借人支付合同约定利息30%的违约金。该合同第二部分“担保条款”约定：为确保借款人正当履行还款义务，保证出借人的正当权利，担保人为借款人归还借款提供担保，担保承诺如下：“担保期限为本合同到期日后三年，在此担保期内，如果借款人不归还，担保人无条件代借款人清偿，并放弃先诉抗辩权利。我们自愿为借款人所借款项叁拾万元及利息提供担保，并负连带清偿责任”。张鹏旭、吕晓阳、周福新依次在该担保条款下注明时间并签名按指印。该借款合同最后注明：“本合同一式两份，双方各执一份，不再另行签订借据，合同文本具有同等法律效力。甲方：姚杰欣（签名、指印）、乙方：张鹏飞（签名、指印）、2014年4月2日”。本合同样式系采用机打格式化合同文本，合同中涉及当事人名字、借款数额、时间及担保条款中“承诺”内容均为人工书写。对该借款合同的签订及姚杰欣实际出借300000元本金给张鹏飞双方无异议。审理中，姚杰欣认可张鹏飞已按照合同约定的利率支付利息至2015年4月底。但张鹏飞辩称已经按照合同约定的利率支付利息至2015年8月底。同时张鹏飞提供2015年7月2日和同年8月5日付款人为“张燕子”向收款人为“黄建军”的银行账户付款各10000元的两份付款凭证，以此证明张鹏飞已将该款的利息付至2015年8月。姚杰欣对此不认可，认为该款并不是付给自己本人的，此款的支付与自己无关。同时，三位担保人对担保条款中书写的“承诺”内容有异议，认为非当时书写，并要求对该部分书写内容的书写时间进行司法鉴定，但未在指定的期限内提出书面申请。一审法院认为，债务应当清偿。姚杰欣所诉2014年4月2日，姚杰欣与张鹏飞双方经协商签订《借款合同》一份，由姚杰欣借给张鹏飞本金300000元，约定了月利率2%、结息办法、还款日期和违约金。另约定由张鹏旭、吕晓阳、周福新担保，互负本息连带清偿责任。该借款事实清楚、证据确凿。借款合同签订后，姚杰欣已依照合同约定足额及时支付了张鹏飞300000元的借款本金，对此事实双方均无异议。张鹏飞在借款到期后，未能按照合同约定及时归还姚杰欣借款本息、形成诉讼，对此纠纷错在张鹏飞。姚杰欣根据双方签订的《借款合同》提起诉讼，要求张鹏飞立即偿还本息的请求于法有据，应予以支持。张鹏飞辩称，利息已经按照合同约定的月利率2%支付到2015年8月底的意见，姚杰欣不予认可。对此，张鹏飞提交了2015年7月2日和同年8月5日付款人为“张燕子”向收款人为“黄建军”的银行账户付款各10000元的两份付款凭证予以证明。鉴于该两笔款项的支付人非张鹏飞本人、收款人也非姚杰欣本人，姚杰欣对此矢口否认，而张鹏飞既不提供黄建军对该款的任何来源出处证明、也不申请黄建军出庭作证，故该两笔款项是张鹏飞支付姚杰欣利息的理由，不予采信。姚杰欣当庭承认张鹏飞按照约定利率支付利息至2015年4月底的陈述，予以采纳。审理中，张鹏旭、吕晓阳、周福新述称，担保已超过诉讼时效及借款合同中“担保条款”书写的“承诺”内容非当日书写的理由，因与事实不符，不予支持。法律规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任；在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，三保证人在保证“承诺”中约定：“担保期限为本合同到期日后三年，在此担保期内，如果借款人不归还，担保人无条件代借款人清偿，并放弃先诉抗辩权利”。根据该约定的保证期间，该借款到期日期为2015年4月2日，因此，保证人的保证期限尚未到期，不存在超过诉讼时效，保证人应该承担保证责任。虽然审理中，三保证人对该承诺内容有异议，认为非当时书写，要求对该部分书写内容的书写时间进行司法鉴定。但未在指定的期限内（庭审结束后7日内）提出书面申请，该行为视为其自行放弃该项司法鉴定权利。根据该借款合同“本合同一式两份，双方各执一份，不再另行签订借据，合同文本具有同等法律效力”的约定，该借款合同除了姚杰欣提供了自己持有的一份文本外，另一份为张鹏飞持有，张鹏飞与担保人张鹏旭系胞生兄妹，其有义务也有条件提供其持有的该借款合同文本，以便核实该担保条款中，担保人“承诺”内容是否系当时所书写，但张鹏飞及三担保人在法院限期内均未提供张鹏飞持有的该合同文本，因此，对担保人在该合同中承诺内容的真实性予以确认。姚杰欣在诉讼中要求张鹏飞除了按照约定利率支付利息外，还要求张鹏飞支付合同约定利息30%的违约金21600元，尽管该项要求并不违背法律的有关规定，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》：“出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。因双方约定的月利率已经是2%，再主张违约金，显然已经超过了该项法律规定，因此，姚杰欣的该项请求不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国合同法》第一百九十八条、第二百零七条、最高人民法院《关于适用的司法解释》第九十条之规定，判决：“一、张鹏飞应于本判决生效后三十日内一次性支付姚杰欣借款本金300000及利息（利息利率按照双方约定的月利率2%计算，自2015年5月1日起至实际清偿完毕之日止）。二、张鹏旭、周福新、吕晓阳对上述本息承担连带清偿责任，在清偿上述债务后，有权向债务人张鹏飞追偿。三、驳回姚杰欣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7650元，姚杰欣承担350元，张鹏飞承担7300元”。本院审理查明的事实与一审判决认定事实相一致。本院认为：合法的债权、债务关系应受到法律保护，债务应当清偿。本案中，姚杰欣持有张鹏飞向其出具的借款合同符合法律、法规的规定，为有效合同，张鹏飞对借款事实无异议，应按合同约定偿还本息。张鹏旭、周福新、吕晓阳作为成年人分别在保证人处签名、按指印，系真实意思表示，且本案借款合同约定为连带责任保证，担保期限为合同到期后三年，张鹏旭、周福新、吕晓阳的保证期限尚未到期，应对本案借款本息承担连带清偿责任。关于张鹏旭、周福新、吕晓阳上诉称，姚杰欣自己没有按借款协议向张鹏飞出借款项，一审判决认定姚杰欣履行借款协议的情况存在当事人不确定因素的问题，本案一审诉讼中，张鹏飞对于向姚杰欣借款300000元的事实无异议，且姚杰欣提交其于2014年4月2日向户名张鹏飞，银行账号62×××75转款300000元的存款凭条予以证实，姚杰欣已履行出借义务。三上诉人认可为张鹏飞担保过一笔借款，以该笔借款已超过法定的诉讼时效为由，辩称不应当承担连带清偿责任，根据审理查明的事实，该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于张鹏旭、周福新、吕晓阳上诉称，姚杰欣持有的单方借款合同上担保条款手写部分内容，约束上诉人证据不足的问题，一审诉讼中，张鹏旭、周福新、吕晓阳以本案借款合同中的保证条款系后来添加的内容为由提出异议，要求对该部分书写内容的书写时间进行司法鉴定，但未在法院指定的期限内提出书面鉴定申请。另本案借款合同显示：“本合同一式两份，双方各执一份，不再另行签订借据，合同文本具有同等法律效力”，即张鹏飞持有另一份借款合同，其有义务提供持有的该份借款合同文本以便核对真实，而张鹏飞及张鹏旭、周福新、吕晓阳拒不向法院提供该份借款合同。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十二条：“书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。申请理由成立的，人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实”的规定，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，张鹏旭、周福新、吕晓阳应对借款合同中担保条款手写部分系后添加的内容提供证据加以证明，举证不能应承担不利后果。据此，该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律及处理结果正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7650元，由张鹏旭、周福新、吕晓阳共同负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘艳丽审 判 员  杨国山代理审判员  宋 娟二〇一七年三月十三日书 记 员  杨谱说附本案相关法律规定：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百一十二条书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。申请理由成立的，人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。