浙江省乐清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0382刑初1496号
公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
被告人黄庆勇，男，1990年5月29日出生于浙江省乐清市，汉族，初中文化，无业，住乐清市。曾因犯贩卖毒品罪于2010年3月16日被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元，于2011年3月17日刑满释放。现因涉嫌犯赌博罪于2017年5月19日被乐清市公安局刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人叶佳，浙江泽大（乐清）律师事务所律师。
被告人侯世敏，男，1984年12月7日出生于浙江省乐清市，汉族，中专文化，无业，住乐清市。因涉嫌犯赌博罪于2017年6月2日被乐清市公安局刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人胡乐静，浙江择法律师事务所律师。
被告人管晓东，男，1983年11月3日出生于浙江省乐清市，汉族，高中文化，无业，住浙江省乐清市。因涉嫌犯赌博罪于2017年4月20日被乐清市公安局刑事拘留，同年5月22日被取保候审，2017年7月26日被继续取保候审。2017年10月25日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人赵蓓蕾，浙江杭天信（乐清）律师事务所律师。
被告人严毛杰，男，1987年2月9日出生于浙江省乐清市，汉族，高中文化，无业，住乐清市。因涉嫌犯赌博罪于2017年7月27日被乐清市公安局刑事拘留，2017年9月1日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人项国友，浙江联英（乐清）律师事务所律师。
被告人侯文伟，男，1984年6月24日出生于浙江省乐清市，汉族，高中文化，无业，住乐清市。因涉嫌犯赌博罪于2017年6月6日被乐清市公安局刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人汪晓飞，浙江乐泰律师事务所律师。
被告人王峰，男，1984年8月28日出生于浙江省乐清市，汉族，中专文化，无业，住乐清市。因涉嫌犯赌博罪于2017年6月5日被乐清市公安局刑事拘留，同年7月6日被逮捕，2017年9月30日被取保候审，同年10月25日被本院继续取保候审。
辩护人倪良花，浙江浙虹律师事务所律师。
乐清市人民检察院以乐检公诉刑诉（2017）1418号起诉书指控被告人黄庆勇、侯世敏、管晓东、严毛杰、侯文伟、王峰犯赌博罪，于2017年10月25日向本院提起公诉。本院依法适用组成合议庭，公开开庭进行了审理。乐清市人民检察院指派检察员钱晓福出庭支持公诉，被告人黄庆勇、侯世敏、管晓东、严毛杰、侯文伟、王峰及各辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年5、6月份至2017年3月期间，被告人黄庆勇，微信昵称“石头”，建立“天马”微信群，以“牛牛”抢红包比大小的方式进行赌博，并雇佣被告人侯世敏、管晓东、严毛杰、侯文伟、王峰和严某、严月亮、谷某（均另案处理）等人在群里负责记账、发包以及做托参与赌博，期间共抽取头薪款至少500万元以上。其中，2016年9月至2017年2月，侯世敏在群里帮群主记账、发红包、做托参与赌博等事情，期间群里共抽取头薪至少达287万元；2016年10月至2017年2月，管晓东在群里帮群主做财务管理等事情，期间群里共抽取头薪至少202万元；2016年8月至2016年11月，严毛杰在群里帮群主做财务管理、发红包以及做托参与赌博等事情，期间群里共抽取头薪至少280万元；2016年12月至2017年3月左右，侯文伟在群里帮群主发红包等事情，期间群里共抽取头薪至少100万元以上；2017年2、3月份，王峰在群里帮群主做托参与赌博，期间群里共抽取头薪至少26万元。案发后，被告人侯文伟、王峰主动投案并如实供述自己的罪行；被告人侯世敏规劝侯文伟到公安机关投案。
对于以上事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、检查、辨认笔录、电子证物检查工作记录、光盘等证据。公诉机关认为，被告人黄庆勇、侯世敏、管晓东、严毛杰、侯文伟、王峰伙同他人以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人黄庆勇、侯世敏、管晓东、严毛杰到案后如实供述自己的罪行，侯文伟、王峰具有自首情节，侯世敏具有立功情节，侯世敏、管晓东、严毛杰、侯文伟、王峰系从犯，均可从轻处罚。提请判处黄庆勇一年四个月以上二年四个月以下有期徒刑并处罚金，侯世敏八个月以上一年四个月以下有期徒刑并处罚金，管晓东、严毛杰八个月以上一年六个月有期徒刑并处罚金，侯文伟六个月以上一年二个月以下有期徒刑并处罚金，王峰六个月以上一年以下有期徒刑，适用缓刑，并处罚金。
各被告人对起诉书指控的事实没有异议，并且自愿认罪。被告人侯文伟辩护人认为起诉书认定侯文伟参与期间抽取头薪100万元以上，事实不清，证据不足，且每把抽取的100元奖池费是奖励给玩家，不应认定为头薪的一部分；被告人侯世敏、管晓东、侯文伟的辩护人还提出该三被告人参与期间，所负责工作每天有多人轮流负责，应只对一天中参与班次期间的头薪金额认定为犯罪数额，并承担责任。其他辩护人对起诉书指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明，2016年5、6月份至2017年3月期间，被告人黄庆勇，微信昵称“石头”，建立“天马”微信群供人赌博。该赌博群以所抢红包金额中的数字相加所得的个位数作为点数，以“牛牛”比大小的方式进行赌博，通过上下积分的方式进行赌资支付、理赔、结算，并向庄家抽头，其中庄家上分时抽取百分之五，赢钱时抽取百分之三至百分之五，根据闲家人数向庄家抽取每人10元，同时庄家每赌一把还需交纳100元的群管理费，100元或50元的奖池费等。被告人黄庆勇还雇佣被告人侯世敏、管晓东、严毛杰、侯文伟、王峰和严某、严月亮、谷某（均另案处理）等人在群里负责做财务、记账、发包以及在赌博人员不多时充当闲家或庄家做托参与赌博等。经查，该赌博群开设期间，真实抽头渔利达500万元以上。
其中，2016年9月至2017年2月，侯世敏在群里帮群主记账、发红包、做托参与赌博等，已收到好处费5万元，期间群里抽头渔利至少达287万元。
2016年10月至2017年2月，管晓东在群里帮群主做财务管理等，已收到好处费3万元，期间群里抽头渔利至少202万元。
2016年8月至2016年11月，严毛杰在群里帮群主做财务管理、发红包以及做托参与赌博等，已收到好处费2万元，期间群里抽头渔利至少280万元。
2016年12月至2017年3月左右，侯文伟在群里帮群主发红包等事情，已收到好处费2万元，期间群里共抽头渔利至少100万元以上。
2017年2、3月份，王峰在群里帮群主做托参与赌博，已收到好处费8000元，期间群里共抽头渔利至少26万元。
案发后，被告人侯文伟、王峰主动投案并如实供述自己的罪行；被告人侯世敏规劝侯文伟到公安机关投案；被告人侯世敏、管晓东、严毛杰、侯文伟、王峰均已退出违法所得。
以上事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的如下证据证实：
1.被告人黄庆勇供述，2016年6月份至2017年3月份，他（微信名“石头”）建立“天马”微信赌博群，以“牛牛”抢红包比大小的方式进行赌博，从中抽取头薪，并找严某（微信名“小八”）、严毛杰（微信名“风采”）、管晓东（微信名“何苦”）、侯文伟（微信名“6号发包手”）、黄某（微信名“小恩”）等五人在赌博群做管理、财务等工作，其中黄某参与时间为2016年6月至8月。期间共发给严某工资5万元左右，严毛杰4万元左右，侯文伟2万元左右，管晓东4万元左右，黄某1万元。
群里赌博方式为一人坐庄为庄家，其他参赌人员为闲家，发包人员先统计要参与赌博的人数，再发一个红包给相应的参赌人员抢，然后根据抢的红包金额三个数字相加得到一个个位数的点数，这个点数是1就是牛一，点数是2就是牛二，以此类推，点数为0就是牛牛，其他就是金某、豹子、对子和顺子，例如红包金额是1.23这种连号就是顺子，0.10这种前后数字都是0的叫金某，1.22这种就是对子，1.00这种就是满牛，牛二比牛一大，以此类推，豹子比满牛大，满牛比顺子大，顺子比对子大，对子比金某大，金某比牛牛大，豹子最大。按照赌注，牛一赔一倍赌注，牛二赔二倍赌注，一次类推，牛牛赔十倍赌注，顺子十三倍，豹子十五倍，庄家和闲家比大小定输赢。这个群赌注最少20元起，一般都是20元到50元。庄家要坐庄，先把钱打到赌博群的“财务”那里上分，1元钱是1个积分，上庄最少需要3000元，参赌人员最少上分200元，2016年6月份刚开始是管理人员手工记账，后来找了机器人做账，每赌一把，输赢的金额和情况通过机器人在庄家和闲家的积分上扣除，不玩下分的时候，自己私下联系财务，通过财务发布的支付宝或者微信进行下分理赔。
头薪抽取方式是庄家上分抽取百分之五，庄家赢钱再抽取百分之三，根据闲家人数每人抽取10元，平均每把押注人员都有20人左右。此外，每赌一把也就是发一个红包，还向庄家抽取100元的群管理费、100元的暗扣费用和100元的奖池费，但是2016年11月份奖池费变成50元，所以每把抽取的头薪款至少350元。群里平均五分钟左右发一个红包，每天11点左右开始赌，一直到晚上12点左右结束，平均一天发包150个，一天抽取头薪至少五万二千元以上，赌博时间10个月，每个月有六七天休息，一个月抽取头薪在一百二十万元以上，十个月应该在一千二百万元以上，但是群里很多是内部人员做托，实际拿到没有这么多。
2、被告人管晓东的供述与辩解，其供述的赌博方式、抽取头薪方式、比例等情况与黄庆勇基本一致。另供述，2016年10月开始他在“天马”微信赌博群里做财务和托，微信名“何苦”，做托就是他也参与抢红包，但没有输赢，抢的红包钱归他，赚的钱给“石头”他们，做财务就是负责上下分的理赔工作，分早班晚班，但不固定，一直到2017年2月底“小八”被公安机关查获，前后四个月左右时间，每个月有四五天休息。“石头”答应他做财务时每一把赌博给他20元好处费，他实际只拿到三万元的好处费。赌博群里有170人，经常有赌的人员至少有100人左右，每个红包至少有20人以上在赌博。一天至少150个红包以上，每把抽头薪至少350元，一天抽头薪至少52000元。
2016年10月到11月，这一个月基本上都是真实玩家，但是每天也有最多三分之一的人是托，去掉托一天至少抽取头薪三万六千元，一个月至少抽取头薪90万元。2016年11月份到12月份，去掉二分之一托的成分，一天至少抽取头薪26000元，一个月至少抽取头薪60万元。2017年1、2月份，去掉百分之八十托的成分，一天抽取头薪至少1万元，两个月抽取头薪至少52万元。
3、被告人侯文伟的供述与辩解，其供述的赌博方式、抽取头薪的方式与黄庆勇供述基本一致，但供述庄家赢钱时抽取百分之五头薪。另供述，2016年12月至2017年3月间，他在“天马”微信赌博群，负责发包。发包手一天三班，他发得比较少，一天基本上发50个包左右，三人一天平均至少共发150个包，也就是一天至少赌150把，每把头薪至少抽取350元以上，一天至少抽取头薪52000元左右。他在群里做发包手三个多月时间里差不多有25天没有做发包手，期间赌博群共抽取头薪三百九十万元以上。“石头”每天给他二、三百元好处费，共收得2万元好处费。赌博群里大概有一百五十多人，经常参与赌博的有二三十人。案发后，侯世敏电话联系他，劝他投案，然后他就去投案了。
4、被告人严毛杰供述与辩解，其供述的赌博方式、抽取头薪的方式与侯文伟供述一致。另供述，2016年8月份的时候黄庆勇让他在微信赌博群帮忙工作并给他发工资，刚开始是做发包手，说每月固定工资6000元，发包一个半月后开始做财务，微信昵称是“风采”，总共在群里做了三个月多一点，一共拿到工资2万元。2017年1、2月到群里帮黄庆勇做托，一个月做托最多五、六次，到2017年2月底严某被抓后退群。
赌博群基本上一天至少发150个红包，每把头薪即使按最少的算至少350元以上，每个月平均五天停群，一天抽取头薪款至少在5万元以上，三个月共抽取头薪375万元以上。2016年8月到11月，没有托，大部分都是真实玩家，但是有时候早上起来或者中间有庄连不上，需要自己人去托几把，一天下来需要自己上去做托的最多就30把，群里一天下来平均至少150把，去掉托的比例，至少有120把都是真实玩家，真实抽取头薪至少280万以上。5、6月份在赌的都是真实玩家，一天基本上也有150把左右，一天抽取的头薪也有5万元左右。2016年8月份，他在群里做发包手，后来做财务。
5、被告人侯世敏供述，其供述的赌博方式，抽取头薪的方式、比例与侯文伟供述基本一致。另供述，赌博群里大概有一百五十多人，经常赌博的有二十来个人。刚开始2016年9月份、10月份群里都是真实玩家在赌，没有托，基本上一把赌博，差不多二十多个人参赌。11月份真实玩家比前面少了一半，所以需要托，二十个参赌人员，平均只有一半是真实赌博人员。赌博群平均每天上午10点开始赌，一直到晚上12点左右，平均一天下来差不多150个红包，一把抽取头薪至少在350元以上，一天至少抽取头薪52500元左右。2016年9月到10月期间，都是真实玩家在玩，两个月抽取头薪至少二百六十万元以上，是真实的。2016年11月份到2017年3月份，真实人数少了差不多一半，11、12月的时候，真实玩家每把还有十几个，每天抽取头薪至少三万元以上，两个月至少抽取头薪一百五十万元以上。2017年一、二月的时候，群里真实玩家更少，头薪不好统计，但是还是有赚的。所以从2016年9月份到2017年3月份，抽取头薪金额至少在410万元以上。2016年9月份开始至2017年3月份，他在赌博群做财务，微信昵称“我们的天空”，负责上下分理赔，也有做托，但比较少。他在赌博群帮忙期间，获得工资五万元，“石头”还欠他工资四万元。案发后，他电话联系侯文伟，劝侯文伟投案。
6、被告人王峰的供述，其供述的赌博方式，抽头薪的方式、比例与侯文伟基本一致。另供述，2017年2月3、4日，管晓东把他拉到群主“石头”建立的“天马”微信赌博群做拉手，就是拉赌博人员到群里赌博，因为他是新手拉不到人，“石头”叫他在群里做托，意思是拉人气参与抢红包，抢到的红包算他的好处费，做托的时间不多，平时就在群里做管理，有人不懂下注金额或者规则，出面提示，报酬跟“石头”说好每赌一把10元钱。在群里帮忙一个月时间，至少获得好处费8000元。赌博群平均一天差不多150个红包，一把最少抽取头薪350元，一天最少抽取头薪52500元。在他帮忙的一个月时间里，真实的头薪数额只有26万元。
7、同案犯严某的供述，其供述的赌博方式与抽头薪的方式与黄庆勇基本一致。另供述，“天马”微信赌博群是2016年6月初建立，“石头”也就是阿勇叫他到群里帮忙记账，计算每一把赌博的输赢情况，一直到2016年7月底。8月份开始因为支付宝限额，群里实行机器人上积分模式，不需要手工记账，“石头”叫他在群里做管理，就是将群里乱抢包的人踢掉，推广群里的名片等。2016年6、7月份，群里头薪抽取方式是庄家上庄抽取百分之五，继续上庄加钱继续抽取，不上庄加钱就不抽取；参赌人员如果10到15人，抽取庄家100元，15人到20人，抽取庄家150元，20人以上，抽取庄家200元；庄家赢钱，抽取百分之三，平均一把抽取头薪200元到300元，因为手工计算慢，一天平均开100个红包，一天平均抽取头薪2万元到3万元，6、7月两个月共赌博30天，抽取头薪在120万元到180万元。当时群里有一百人左右，参赌的有十五到二十人左右。
2016年8月到2017年2月用机器人算账，每天基本上150个红包以上，每一把头薪平均在350元以上，一天抽取头薪52000元以上。7个月时间中间很少停场，所以这段时间共抽取头薪1100万元以上。当时群里有一百二十人左右，经常参赌的有十五人到二十人左右，但是这段时间群里有一些自己人做托，除掉托的部分实际抽取头薪是500万至600万。群里工作人员的好处费2016年6月至7月都是20元一个红包，之后开始10元一个红包。他一共拿到11万元以上好处费。
8、同案犯严月亮的供述，其供述的赌博方式、抽取头薪方式、比例与侯文伟一致。另供述，2017年中旬，黄庆勇把他拉到一个叫“天马”的微信群赌博，黄庆勇是群主，从中抽取头薪，赌了十天左右，黄庆勇让他帮忙做财务，工资一把给25元。7月份是手工记账，财务的工作是负责赌博的上下分结账，8月份开始机器人记账，做到9月底他就没再做了，到2017年2月份，黄庆勇又叫他过来做财务，共做了十一二天就不干了。赌博群里平常都有一二百人，平均每把二十多人在赌博。2016年7月是手工记账，速度比较慢，一天平均有50到60把，每把抽取头薪最少350元，一天至少抽取头薪17000元，这个月基本没有停过，共28天，抽取头薪47万元以上，但是每天开始的时候和吃饭时间段人比较少，要托几把，一天最多十把托，去掉托，一天抽取头薪13500元，所以7月份抽取头薪的真实金额是38万元。2016年8、9月份开始用机器人记账，赌博速度快了一倍时间，一天平均能开100把，每把头薪至少350元，一天抽头至少35000元，每个月有8天时间停工，实际赌博22天，抽取头薪77万元以上，吃饭时间有托，每天20把托中间暖场，这样一天去掉托抽取头薪28000元，所以这个月去掉托抽取头薪61万元。他帮忙二个多月，每天工资500元，已收到工资共25000元。
9、同案犯黄某供述，2016年5月份，黄庆勇建立了一个叫“流星”的牛牛赌博微信群，抽取头薪，当时她以微信号“小恩”在群里帮黄庆勇管理，时间只有一个月。后黄庆勇把群名改成“天马”，玩法一样，以牛牛抢红包的方式进行赌博。其供述的赌博方式与黄庆勇供述的基本一致。
10、证人张某的证言，证实2016年9月中旬，有人向她发送“天马牛牛某”群名片，将她拉到群里，群里管理人员微信名称叫“石头”，还有一个财务，群里有100多人，她在里面赌博了四五天，群昵称“千金”。赌博群以“牛牛”抢红包方式进行赌博，一个人坐庄为庄家，其他参赌人员为闲家，发包人员先要统计要参赌的人数，再发一个红包给相应参赌人员抢，红包总金额是参赌人员人数乘以2加0.2元，参赌人数是闲家加上庄家的总数，参赌人员抢得的红包都是三位数，相加得到一个数的个位数，这个数为1就是牛一，以此类推，然后闲家与庄家比大小定输赢。赌注最少20元起押，上庄最少3000元，价高的人可以上庄，进赌场要先打钱给财务上分，1分就是1元钱，她上分200分，下分找财务结账。群里头薪不抽闲家，只抽庄家的头薪，记得有奖池抽水100元，庄家赢钱好像要抽水百分之三。群里“石头”和财务人员在抽头薪。
11、证人胡某的证言，证实2016年12月中旬他被朋友拉到“天马牛牛某”赌博，群里管理人员微信名称叫“石头”，还有一个财务，他赌了四五天就退群了，“石头”还经常推送赌博群的名片给他，拉他到群里。群里抽头薪是抽庄家的钱，庄家上庄要抽上庄费，赢钱也要抽水，抽头薪的是“石头”和财务人员，其他不清楚。其反映的赌博群赌博的方式与证人张某一致。
12、辨认笔录，证实被告人严毛杰辨认出谷某；被告人黄庆勇辨认出黄某；被告人管晓东辨认出王峰、严毛杰、侯文伟、黄庆勇、侯世敏、严月亮，“小八”即严某；同案犯严某辨认出严毛杰，“石头”即黄庆勇，“6号发包手”即侯文伟，“何苦”即管晓东。
13、物证手机五部、扣押决定书、扣押清单、检查笔录，证实扣押管晓东土豪金苹果6plus手机一只，其微信名称为“北京烤鸭”，微信号“wg99909”；严某的白色苹果6plus手机一只，微信号“小八71”，黑色苹果7plus手机一只，微信号“小八大号”；扣押黄庆勇的黑色苹果7plus、银色苹果6plus手机各一只。
14、微信截图、电子物证检查工作记录，证实微信赌博群的部分抽水账单情况，涉案被告人、同案犯使用的微信账号情况及部分聊天记录情况。
15、到案经过，证实黄庆勇于2017年5月19日被抓获，侯世敏于2017年6月2日被抓获，严毛杰于2017年7月27日被抓获，管晓东于2017年4月20日被抓获，侯文伟于2017年6月6日到乐清市公安局虹桥派出所投案，王峰于2017年6月5日到乐清市公安局虹桥派出所投案。
16、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书、前科情况核实证明，证实各被告人的身份情况，及作案时已达完全刑事责任年龄；被告人黄庆勇曾因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元，于2011年3月17日刑满释放，其余被告人无前科劣迹。
根据在案证据，对本案争点及定性评判如下：
一、关于被告人侯文伟参与期间，“天马”赌博群抽头渔利情况。经查，侯文伟供述，2016年12月至2017年3月间，他实际在群里做发包手大概二个半月时间，期间赌博群共抽取头薪390万元以上；管晓东供述，2016年11月份到12月份，去掉大概二分之一托的成分，这个月至少抽取头薪60万元，12月每天至少抽取头薪26000元，2017年1、2月份去掉百分之八十托的成分，这两个月抽取头薪至少52万元；侯世敏供述，2016年11、12月的时候，真实玩家每把还有十几个，每天抽取头薪至少三万元以上，（扣除托的成分）两个月至少抽取头薪150万元以上，2017年1、2月群里真实玩家更少，头薪不好统计，但还是有赚的；王峰供述，2017年2、3月份他参与期间，扣除托的成分，抽取头薪有26万元。根据上述证据，公诉机关认定侯文伟参与的2016年12月至2017年9月期间，赌场抽头渔利100万元以上，予以采纳；辩护人提出的意见不予采纳。
二、关于抽取的“奖池费”是否认定为抽头金额的问题。辩护人提出抽取的奖池费并不是直接给各被告人，而是用来奖励参赌人员，故不应作为抽取头薪的数额。对此本院认为，被告人设置的奖池费，是为了持续经营赌场，吸引、留住赌博人员在该群赌博的一种手段，该款的处置权实际在被告人手中，现被告人已从庄家处实际收取，应认定为其开设赌场收取的非法利益。相关辩护人还提出部分被告人一天中与他人轮流做发包手、财务人员，应只对轮到期间的犯罪事实负责。对此本院认为，被告人对多人轮流负责发包、做财务的事实事先均已明知，主观上具有犯意联络，客观上相互配合，其应对共同犯罪事实承担责任。故对相关辩护人所提的上述辩护意见，均不予采纳。
三、关于本案构成赌博罪还是开设赌场罪问题。对此本院认为，通过微信抢红包进行赌博，是近几年出现的新类型赌博方式，其具体赌博形式、内容也在不断地发展变化。本案中涉及的微信抢红包，与最初红包接龙的方式截然不同，红包的功能从主要作为赌资，发展为主要充当赌博人员的赌具，因此，针对不同的抢红包行为，应根据个案的实际情况，综合评判行为性质。根据查明的事实，被告人的行为符合开设赌场的特征，具体分析如下：
1、从赌博场所来看。本案中，被告人为赌博人员提供了专门、具体、固定的赌场空间即“天马”微信群，并对该空间进行严格地管理和经营。通过制定了赌博规则、上下分、理赔结算机制，明确该微信群赌博的方式；为了长期有效地经营该赌博群，设置资金池奖励赌博人员，以吸引赌博人员入群参赌，同时对不服从群内规则的人员作出踢出微信群的处置。在被告人经营管理下，该微信赌博群已具备了赌场的基本轮廓，正如黄庆勇所说，在乐清微信赌博这一领域已经小有名气，本案微信赌博群显然与赌博罪中提供的临时使用、没有管理的房屋或场地不同。
2、从场所开放性和赌博人员的不特定性来看。根据各被告人及同案犯的供述，群内参赌人员的身份多不知晓，为了提升赌博群人气，群主还雇佣他人作为“拉手”，即拉人进群赌博，并将该群进行推广。可见，该赌博群不限制任何人入群，并积极招徕赌博人员，吸引更多不特定的人入群参赌，实际上群内的人员是不断变化的，可以认定其具有一定的开放性和不特定性。辩护人提出社会公众无法通过搜索加入微信赌博群，群内人员相对固定，因而不具有开放性和不特定性。对此本院认为，赌博行为不存在绝对的隐蔽与完全的开放，为了逃避打击，同时又能吸引更多赌博人员加入，赌博场所总是对一部分人隐蔽，对另一部分人开放，开放性是相对而言。本案中受微信群设置的影响，需要通过群友邀请、拉人入群，辩护人仅据此否认其开放性，理由不足。
3、从组织分工和规模来看。根据查明的事实，赌博群除群主黄庆勇外，还有管理人员、财务人员、发包人员、做托人员，而且专门安装了机器人软件，代替人工结算，极大提高了效率，增加了每天赌博的场次，其组织分工明确。同时，赌博群设置了复杂的抽取好处费的方式，既通过组织赌博“抽头”获取非法收益，比如向庄家抽取赢钱金额的百分之三至五，也通过提供赌场场所的配套性服务获取经营性收益，比如每把向庄家收取管理费100元，其总共抽取的头薪数额巨大。根据各被告人的供述，赌场每天至少抽取头薪就达数万元，黄庆勇、严某还供述10个月时间可以抽到头薪1200万元，虽然考虑到期间黄庆勇曾雇佣他人做托参赌，根据最有利于被告人的原则认定抽头情况，但抽头渔利仍达500万元以上，结合群内有150个左右的微信号，仅受雇佣人员已实际收到好处费就10万元以上等情况，足见该赌博群规模之大，与赌博罪所涉及的小规模赌博明显不同。
本院认为，被告人黄庆勇、侯世敏、管晓东、严毛杰、侯文伟、王峰以营利为目的，开设赌场供人赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控赌博罪，予以纠正。侯世敏、管晓东、严毛杰、侯文伟、王峰在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，且均已退出违法所得；黄庆勇、侯世敏、管晓东、严毛杰到案后能如实供述自己的罪行，侯文伟、王峰具有自首情节；侯世敏规劝同案犯投案，具有立功情节，故对黄庆勇从轻处罚，对其余被告人均予以减轻处罚。黄庆勇辩护人提出的具有坦白情节，要求从轻处罚的意见，予以采纳；侯世敏辩护人提出的初犯、从犯，具有坦白、立功情节，要求适用缓刑的意见，予以采纳；管晓东、严毛杰辩护人提出的初犯、从犯，具有坦白情节，要求适用缓刑的意见，予以采纳；侯文伟、王峰的辩护人提出的初犯、从犯，具有自首情节，要求适用缓刑的意见，予以采纳。综合本案犯罪事实、情节及各被告人的认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款及第三款、第六十八条、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第七十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄庆勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币136000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月19日起至2021年11月18日止。）
二、被告人侯世敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币42000元。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
三、被告人管晓东犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币42000元。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
四、被告人严毛杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑三年，并处罚金人民币44000元。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
五、被告人侯文伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币34000元。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
六、被告人王峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币18000元。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
七、扣押在案的手机予以没收；追缴各被告人的违法所得，予以没收，上缴国库。
以上罚金均限本判决生效之日起十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈修丽
人民陪审员 郑琳琳
人民陪审员 周海妹
二〇一七年十二月二十八日
此件与原本核对无异
代书 记员 蔡知翰