湛江经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0891刑初284号
公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。
被告人陈超，又名陈观水，绰号“勾鼻”，男，1982年3月12日出生，汉族，初中文化，出生于广东省湛江市坡头区，户籍所在地广东省湛江市坡头区，住湛江市市辖区，系湛江市中国城酒店员工。因本案于2016年10月11日被公安机关取保候审，2017年8月2日被检察机关取保候审，同年10月19日被逮捕。现羁押于湛江市第二看守所。
辩护人林霖，广东鸿峰律师事务所律师。
湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉[2017]245号起诉书指控被告人陈超犯非法运输、出售珍贵、濒危野生动物罪，于2017年10月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员柯则出庭支持公诉，被告人陈超及其辩护人林霖到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年8月13日11时许，被告人陈超获悉在湛江市坡头区乾塘镇下利剑门附近的海滩有鲨鱼搁浅，于是组织工人开船到现场查看，发现有两条鲨鱼搁浅在沙滩上，每条鲨鱼长约4米、重约1000公斤。陈超组织工人用绳子捆住该两条鲨鱼的尾巴，将该两条鲨鱼拉回到三窝渔港码头。然后，陈超电话联系湛江中国城酒店的老总陈某龙说明有两条鲨鱼搁浅的情况，建议将该两条鲨鱼运载回中国城酒店出售。陈某龙表示同意。后因发现有一条鲨鱼已经发臭，陈超将该条已经发臭的鲨鱼丢弃在海里，将另外一条鲨鱼运载回中国城酒店出售。期间，陈超在其微信朋友圈和“天然海鲜”微信群里发布出售鲨鱼的广告称：“中国城酒店有鲨鱼出售，外卖鲨鱼肉12元一斤，堂食鲨鱼肉48元一斤，鲨鱼皮168元一斤，鲨鱼肝88元一斤”。当天18时许，陈超在中国城酒店组织餐饮部员工将运载回酒店的鲨鱼进行解剖出售时，有人反映该鲨鱼是国家保护动物，陈超将情况报告陈某龙，后陈某龙电话联系湛江市坡头区海洋和渔业局工作人员梁某荣报告有人运载回一条鲨鱼在中国城酒店主楼后面准备出售，请求检验是否属于国家保护动物。当天21时许，湛江市海洋与渔业环境检测站的相关技术工作人员赶到湛江中国城酒店现场对该条鲨鱼进行拍照和查验，初步鉴定确定该条鲨鱼为“鲸鲨”，属于国家二级保护动物，同时将鉴定情况告知陈超，要求对该条鲨鱼尸体进行无害化处理，绝对不能出售。在海洋与渔业局的相关技术工作人员离开现场后，陈超继续出售鲨鱼肉，一共销售出鲨鱼肉约30斤，共获利人民币约2000元。之后，陈超安排将剩余的鲨鱼躯干全部切碎，并在第二天在渔政部门两名工作人员的监督下将切碎的鲨鱼运载到坡头区乾塘镇沙嘴海边利用挖土机进行无害化掩埋处理。经湛江市海洋与渔业环境检测站鉴定，该条鲸鱼为鲸鲨，属于国家二级保护动物，已列入《世界自然保护联盟》（IUCN）2005年濒危物种红色名录ver3.1—易危级别。
以上事实，被告人陈超在开庭审理过程中也无异议，并有证人陈某福、廖某杰、叶某福、黄某才、叶某欣、梁某荣等人的证言证实。另有现场勘查笔录、鉴定意见、现场与涉案鲨鱼照片、到案经过、情况说明等证据在卷佐证。以上证据业经庭审时出示、宣读并质证，均予以核实，本院对上述事实及证据予以确认。
本院认为，被告人陈超无视国家法律，为牟利为目的，擅自运输、兜售国家二级保护动物鲸鲨死体，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条之规定，已构成非法运输、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人陈超的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名不当。经查，现有证据证明被告人陈超发现鲸鲨后已经死亡，鲸鲨属于国家二级保护动物，其死体的处理，应由相关部门审批，并备案。被告人陈超未经有关部门批准，擅自处理珍贵野生动物鲸鲨死体并擅自出售鲸鲨肉，其行为符合非法运输、出售珍贵、濒危野生动物制品罪的构成要件。故公诉机关的定性不当，本院予以纠正。被告人陈超对公诉机关的指控亦无异议。鉴于被告人陈超归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。且本案案发后，被告人陈超积极配合有关部门将剩余的鲸鲨进行无害化掩埋处理，有悔罪表现，对此，亦可酌情从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及社会危害程度，可依法对被告人陈超予以从轻处罚。对被告人陈超适用缓刑不致再危害社会，且对居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。关于辩护人林霖辩护认为被告人陈超在接到侦查民警的电话后，主动到办案机关接受调查并如实供述犯罪事实，具有自首情节，建议对被告人陈超免予刑事处罚的的意见。经查，被告人陈超是侦查民警到中国城酒店将其传唤到办案单位接受审查的，虽然被告人陈超对擅自处理鲸鲨死体及出售鲸鲨肉的行为供认不讳，但其归案是处于被动归案的状态，不具有投案的主动性和直接性，不符合自首的成立要件，不能认定为自首。故辩护人的辩护意见理据不足，本院不予支持。
为打击犯罪，保护国家对珍贵、濒危野生动物及其制品的管理制度，根据本案的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
被告人陈超犯非法运输、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院缴纳，由本院上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 钟 胜
二〇一七年十月二十六日
书记员 郑雯雅
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。
第二条刑法第三百四十一条第一款规定的“收购”，包括以营利、自用等为目的的购买行为；“运输”，包括采用携带、邮寄、利用他人、使用交通工具等方法进行运送的行为；“出售”，包括出卖和以营利为目的的加工利用行为。