浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍诸刑初字第1183号
公诉机关诸暨市人民检察院。
被告人张扬杰，原诸暨市宝龙汽车销售有限公司员工。因本案于2015年2月2日被诸暨市公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人黄峰，浙江博凡律师事务所律师。
诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2015）1106号起诉书指控被告人张扬杰犯诈骗罪、职务侵占罪，于2015年9月18日向本院提起公诉。本院于同月21日立案受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年10月27日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员郦纪城出庭支持公诉，被告人张扬杰及辩护人黄峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控：
一、诈骗
被告人张扬杰在诸暨市宝龙汽车销售有限公司（简称宝龙公司）上班期间，负责帮客户办理上牌业务，有时也帮客户代缴车辆购置税，其因消费挥霍挪用客户让其帮忙缴纳的车辆购置税钱款，造成亏空。2014年6月份，被害人楼某甲在宝龙公司购买了一辆奔驰S400轿车，由公司工作人员即被告人张扬杰负责为其办理上牌业务。2014年9月，被告人张扬杰从宝龙公司离职后，为弥补经济上的亏空，故意隐瞒已辞职一事，以帮忙给楼某甲缴纳车辆购置税、办行驶证为名，从楼某甲处骗得人民币123741元，后张扬杰将这笔钱用于填补亏空，缴纳其他客户的车辆购置税及归还信用卡欠债等。
二、职务侵占
2014年8月，赵某在宝龙公司购买路虎极光轿车一辆，由被告人张杨杰帮忙办理上牌，被告人张杨杰为弥补经济上的亏空，谎称已经帮赵某代缴了车辆购置税5万余元，公司管理人员信以为真，给其报账，后公司又通知赵某交钱，赵某于2014年9月1日将车辆购置税款交给公司，但事实上被告人张扬杰并未帮赵某代缴车辆购置税，而是将钱用于弥补亏空及给其他客户缴纳车辆购置税等。案发后，2015年2月6日，被告人张扬杰的舅舅杨某已将赵某的车辆购置税、滞纳金补缴掉。
为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提交相应证据。认为被告人张扬杰以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，数额巨大，应当以诈骗罪追究刑事责任。被告人张扬杰在担任诸暨市宝龙汽车销售有限公司员工期间，利用职务便利，将本单位的资金5万余元非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究刑事责任。被告人张扬杰一人犯数罪，应予并罚。提请本院对被告人张扬杰依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第六十九条之规定处罚。
被告人张扬杰对公诉机关指控的诈骗罪名无异议，但对指控的职务侵占罪名有异议，认为其行为不构成职务侵占，只是非法挪用资金，请求从轻处罚。
辩护人黄峰提出辩护意见：1.对起诉书认定诈骗的基本事实和罪名无异议。2.起诉书指控被告人张扬杰构成职务侵占不当，符合挪用资金的主客观构成要件，应定挪用资金罪。且被告人是在2015年3月27日主动交代才案发，在之前的2月6日被告人的家属已补交，故在案发前被告人已归还了资金。3.被告人主动交代之前宝龙公司和赵某并没有报案，在采取强制措施中如实供述司法机关尚未掌握的犯罪事实，应认定自首。4.被告人张扬杰诈骗虽不具有自首情节，但能如实供述犯罪事实，在庭审中也没有翻供，依法可以从轻处罚。5.被告人认罪悔罪态度较好。6.被告人系初犯、偶犯。综上，请求法庭张扬杰对被告人依法定罪并从轻处罚。
经审理查明：
一、诈骗
被告人张扬杰在宝龙公司上班期间，负责帮客户办理上牌业务，有时也帮客户代缴车辆购置税，其因消费挥霍挪用客户让其帮忙缴纳的车辆购置税钱款，造成亏空。2014年6月份，被害人楼某甲在宝龙公司购买了一辆奔驰S400轿车，由公司工作人员即被告人张扬杰负责为其办理上牌业务。2014年9月，被告人张扬杰从宝龙公司离职后，为弥补经济上的亏空，故意隐瞒已辞职一事，以帮忙给楼某甲缴纳车辆购置税、办行驶证为名，从楼某甲处骗得人民币123741元，后张扬杰将这笔钱用于填补亏空，缴纳其他客户的车辆购置税及归还信用卡欠债等。
该事实由侦查机关依照法定程序收集并经公诉人当庭宣读、出示后经法庭质证的被害人楼某乙的陈述，证人李某、陈某、杨某的证言，农业银行帐户交易明细，农业银行活期子账户交易明细，告知书，机动车销售统一发票，宝龙汽车销售有限公司证明，微贷网还款说明书，车辆档案，诸暨市宝龙汽车销售有限公司工资表，被告人张扬杰的供述与辩解等证据所证实。
二、职务侵占
2014年8月，赵某在宝龙公司购买路虎极光轿车一辆，由被告人张杨杰帮忙办理上牌，被告人张杨杰为弥补经济上的亏空，谎称已经帮赵某代缴了车辆购置税5万余元，并持发票向宝龙公司报账。公司管理人员信以为真，给其报账，之后公司通知赵某交钱，赵某于2014年9月1日将车辆购置税款交给公司，但事实上被告人张扬杰并未帮赵某代缴车辆购置税，而是将钱用于弥补亏空及给其他客户缴纳车辆购置税等。2015年2月2日，被告人张扬杰被公安机关抓获，之后被告人张扬杰的舅舅杨某到相关部门补缴了赵某的车辆购置税、滞纳金。
该事实由侦查机关依照法定程序收集并经公诉人当庭宣读、出示后经法庭质证的下列证据证实：
1.证人赵某证言：2014年8月其及家人在宝龙公司购买一辆白色的路虎极光车，并讲好车辆购置税其自己去交。后来宝龙公司的李某打电话讲车辆购置税公司已交，要其交给公司。其去公司发火，后来还是划了车辆购置税过去，具体多少记不清。之后其和宝龙公司的张扬杰联系办理牌照等事宜，付给张扬杰车牌费用等。但三四个月过去，张扬杰也没有办好。其和李某联系，李某讲张扬杰欠了公司很多钱，人也跑掉了，张扬杰当时是用一张假发票交给公司，然后把其交的车辆购置税这笔钱划走了。再后来是张扬杰的舅舅到其处讲好话，把钱交掉了。
2.证人李某证言：其是宝龙公司总经理。赵某在其公司购买一辆路虎极光越野车后，张扬杰讲车辆购置税他已经交了，到公司报账。当时其心里不舒服，只好和赵某电话联系叫他把车辆购置税交到其公司。后来是张扬杰被关了，杨某去补交这笔钱的。张扬杰当时来报账的发票复印件已给赵某了。
3.证人宣某证言：其是宝龙公司会计。2014年9月的那段时间，张扬杰一直拿着公司的建设银行卡在刷卡，其中有些是他自己接的生意用公司的卡去刷的，然后拿一部分发票到其处清帐。在发票里面有一张是客户赵某车子的车辆购置税发票的复印件，是50800元，但是车辆购置税没有约定其公司去缴纳，钱也没有交到其公司。其和李某讲，李某和张扬杰做赵某工作，赵某才将这笔钱刷到其公司账上。直到2015年2月赵某找到公司说他的车辆购置税没有交掉，其等才发现张扬杰从公司乱报了50800元的账。
4.农业银行卡活期子账户交易明细、宝龙公司银行账号交易明细：2014年8月29日，张扬杰收宝龙公司转账金额47500元；2014年9月1日，赵某转给宝龙公司车辆购置税50000元。
5.宝龙公司台账：张扬杰向宝龙公司报赵某车辆购置税50800元＋80元手续费的台账。
另由侦查机关依照法定程序收集并经公诉人当庭宣读、出示后经法庭质证的抓获经过、户籍证明等证据在案佐证。
上述证据，证明的内容客观真实并相互关联、印证，已形成证据锁链，能充分证实上述所认定的事实，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人张扬杰以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人张扬杰在担任诸暨市宝龙汽车销售有限公司员工期间，利用职务便利，将本单位的资金5万余元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应分别追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张扬杰一人犯数罪，依法予以并罚。职务侵占罪和挪用资金罪在侵犯的客体和对象不同，在主观方面和客观方面的表现也不同。被告人张杨杰为弥补经济上的亏空，利用职务之便，采用欺骗的手段，以其已给客户代缴了车辆购置税为由在单位报账，将公司的财物转为己有，非法占有了公司的资金，主观目的明显在于非法取得本单位财物的所有权，而并非暂时使用；客观上采取了骗取的非法手段获取单位财产，因此应定性为职务侵占罪。被告人张扬杰被采取强制措施期间，公安机关通过李某已掌握其罪行的情况下交代相关的犯罪事实，不符合自首的构成要件，故辩护人提出定性为挪用资金及存在自首情节的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张扬杰犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，并罚决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年二月二日起至二0一九年五月一日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、继续追缴赃款并发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张小涛
人民陪审员 石莎娜
人民陪审员 朱赛飞
二〇一五年十二月九日
书 记 员 应 华
附页
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百七十一条：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。