湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长中刑二终字第01102号
原公诉机关长沙市开福区人民检察院。
上诉人（原审被告人）阳某，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月8日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
上诉人（原审被告人）周某，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月8日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
长沙市开福区人民法院审理长沙市开福区人民检察院指控原审被告人阳某、周某犯盗窃罪一案，于二○一五年十月九日作出（2015）开刑初字第00518号刑事判决。原审被告人阳某、周某均不服，提出上诉。本院于2015年11月4日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、被告人阳某伙同何某（已判刑）共同盗窃的事实。
2014年10月，被告人阳某为非法牟利，多次伙同何某在长沙市天心区、雨花区等地实施盗窃，共计作案3次，盗窃手机4台，价值共计11390元，具体事实如下：
（一）2014年10月23日9时许，被告人阳某伙同何某驾驶摩托车至长沙市雨花区圭塘一小区15栋贝尔乐幼儿园内，由何某假装咨询事宜吸引被害人邵某的注意力，被告人阳某趁机将被害人邵某放在办公室桌上的一台白色苹果5S手机盗走。事后，被告人阳某将所盗手机销赃后分给何某400元。经长沙市天心区价格认证中心鉴定，被盗手机价值4000元。
（二）2014年10月24日9时许，被告人阳某伙同何某驾驶摩托车至长沙市天心区青园小区C3栋青园幼儿园，由何某假装咨询事宜吸引工作人员的注意力，被告人阳某趁机将冉某放在办公桌打印机旁充电的一台步步高VIVOY27手机。事后，被告人阳某将所盗手机销赃后分给何某150元。经长沙市天心区价格认证中心鉴定，被盗苹果4S手机价值1830元；被盗步步高VIVOY27手机价值1760元。
（三）2014年10月25日9时许，被告人阳某伙同何某驾驶摩托车至长沙县远大二路养天和大药房内，由何某假装购买药品吸引被害人陈某甲的注意力，被告人阳某趁被害人陈某甲取药之机盗走被害人陈某甲的一台白色苹果5S手机。事后，被告人阳某将所盗手机销赃后分给何某300元。经长沙市天心区价格认证中心鉴定，被盗手机价值3800元。
二、被告人阳某、周某共同盗窃的事实。
2015年5月份，被告人阳某、周某为非法牟利，多次在长沙市开福区、长沙县、望城区、岳阳市等地共同实施盗窃，共计作案7次，盗窃手机7台，价值共计21436元。具体事实如下：
（一）2015年5月2日12时许，被告人阳某、周某驾驶摩托车至长沙市开福区洪山桥臧珑小区2-10栋103号聚茗缘茶叶店，由被告人阳某假装购买茶叶吸引被害人梁某的注意力，被告人周某趁机盗走被害人梁某一台白色OPPOR8207手机，以600元的价格销赃后二人将赃款平分。经长沙市开福区价格认证中心鉴定，被盗手机价值2090元。
（二）2015年5月2日13时许，被告人阳某、周某驾驶摩托车至长沙县开元路山水人家H-2体育用品店，由被告人阳某假装购物吸引被害人郭某的注意力，被告人周某趁机盗走被害人郭某一台青绿色苹果5C手机，以500元的价格销赃后二人将赃款平分。经长沙市开福区价格认证中心鉴定，被盗手机价值2520元。
（三）2015年5月2日14时许，被告人阳某、周某驾驶摩托车至长沙县星沙四区米兰时光服装店，由被告人阳某假装购物吸引被害人汪某的注意力，被告人周某趁机盗走被害人汪某一台白色苹果6Puls手机，以1200元的价格销赃后二人将赃款平分。经长沙市开福区价格认证中心鉴定，被盗手机价值5784元。
（四）2015年5月7日8时许，被告人阳某、周某驾驶摩托车至长沙市开福区捞刀河彭家巷稻草人专卖店，由被告人阳某假装购物吸引被害人曹某的注意力，被告人周某趁机盗走被害人曹某一台深蓝色OPPO8007手机。经长沙市开福区价格认证中心鉴定，被盗手机价值1995元。
（五）2015年5月7日10时许，被告人阳某、周某驾驶摩托车至长沙市望城区丁字镇兴城社区北区2栋宜和麻将机店，由被告人阳某假装购买麻将机吸引被害人彭某的注意力，被告人周某趁机盗走被害人彭某一台白色苹果6手机。经长沙市开福区价格认证中心鉴定，被盗手机价值4399元。
（六）2015年5月7日12时许，被告人阳某、周某驾驶摩托车至岳阳市湘阴县太傅路41号暖冬温馨家居门面店，由被告人周某假装购物吸引被害人胥某的注意力，被告人阳某趁机盗走被害人胥某一台白色步步高VIVOX520L手机。经长沙市开福区价格认证中心鉴定，该手机价值2848元。
（七）2015年5月7日，被告人阳某、周某驾驶摩托车至岳阳市汨罗市一照相馆，由被告人周某假装选取拍照套餐吸引店内人员的注意力，被告人阳某趁机盗走店内一台银色苹果5S手机。经长沙市开福区价格认证中心鉴定，被盗手机价值1800元。
2015年5月8日13时许，民警在长沙市女子监狱附近一出租房内将被告人阳某、周某抓获，现场查获手机四台。被告人阳某、周某到案后均能如实供述自己的罪行。公安机关将查获的手机三台已分别发还给被害人彭某、曹某、胥某。
原审判决认定上述事实的证据有：1、被害人邵某、冉某、陈某甲、郭某、汪某、曹某、彭某、胥某的陈述；2、证人刘某甲等人的证言；3、盗窃作案现场视频材料；4、扣押物品、发还物品清单；5、被盗现场方位图、现场勘查笔录及照片；6、辨认笔录及照片；7、被告人阳某、周某指认现场照片；8、刑事技术照片、被盗手机购置发票，通话详单，收条；9、长沙市开福区价格认证中心价格鉴定人肖某、武某作出的长开价证（2015）63、182号价格鉴定意见书、长沙市天心区价格认证中心价格鉴定人马某、陈某乙作出的天价认鉴（2014）309号价格鉴定意见书；10、同案人何某的供述；11、被告人阳某、周某的供述及户籍证明等。
原审判决认为，被告人阳某、周某以非法占有为目的，多次共同盗窃他人财物，其中被告人阳某盗窃价值32826元，被告人周某盗窃价值21436元，均为数额较大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。本案系共同犯罪，在实施共同犯罪过程中，被告人阳某、周某互有分工，相互配合地实施犯罪行为，均起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。案发后，二被告人均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；部分被盗物品已追回并发还被害人，依法可酌情从轻处罚。据此，为严明国法，惩罚犯罪，保护公民的财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第三条第一款之规定，原审判决如下：一、被告人阳某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；二、被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万五千元。
上诉人阳某上诉提出，①其未参与与何某共同盗窃的第1笔犯罪事实；②其与周某共同盗窃的第7笔事实证据不足，原审量刑过重，请求查明事实，从轻处罚。
上诉人周某上诉提出，其与阳某共同盗窃的第7笔事实证据不足，原审量刑过重，请求查明事实，从轻处罚。
经审理查明：
（一）上诉人阳某伙同何某（已判刑）共同盗窃的事实
2014年10月间，上诉人阳某伙同何某在长沙市天心区、雨花区等地盗窃作案3次，盗得手机4台，共计价值11390元，具体事实如下：
1、2014年10月23日9时许，上诉人阳某伙同何某驾驶摩托车窜至长沙市雨花区圭塘一小区15栋贝尔乐幼儿园内，由何某假装咨询事宜吸引被害人邵某的注意力，上诉人阳某趁机将被害人邵某放在办公室桌上的1台白色苹果5S手机盗走。事后，上诉人阳某将所盗手机销赃后分给何某400元。经鉴定，被盗手机价值4000元。
2、2014年10月24日9时许，上诉人阳某伙同何某驾驶摩托车窜至长沙市天心区青园小区C3栋青园幼儿园，由何某假装咨询事宜吸引工作人员的注意力，上诉人阳某趁机将冉某放在办公桌打印机旁充电的1台白色苹果4S手机和被害人吴某放置于小班教室电视机上充电的1台白色步步高VIVOY27手机盗走。事后，上诉人阳某将所盗手机销赃后分给何某150元。经鉴定，被盗苹果4S手机价值1830元；被盗步步高VIVOY27手机价值1760元。
3、2014年10月25日9时许，上诉人阳某伙同何某驾驶摩托车窜至长沙县远大二路养天和大药房内，由何某假装购买药品吸引被害人陈某甲的注意力，上诉人阳某趁被害人陈某甲取药之机盗走被害人陈某甲的1台白色苹果5S手机。事后，上诉人阳某将所盗手机销赃后分给何某300元。经鉴定，被盗手机价值3800元。
原审判决认定的事实有下列经过庭审质证并查证属实的证据予以证明：
⑴被害人邵某的陈述，证明：2014年10月23日上午8时50分许，其在长沙市雨花区圭塘一小区15栋贝尔乐幼儿园上班，其手机放在办公室桌上。当天有一男一女到幼儿园办公室问办托事情坐了一会，其没注意他们，大概9点钟其去取手机时发现被盗，是1台白色苹果5S手机。2014年3月份以3000元购买的。
⑵被害人冉某的陈述，证明：2014年10月24日上午9时许，其在长沙市天心区青园小区C3栋青园幼儿园上班，其手机放在办公室的打印机旁边充电。当时有一男一女到幼儿园办公室坐了一会，其带孩子没注意他们，那一男一女走后，大概9点钟其去取手机发现被盗。是1台白色苹果4S手机。2013年3月份以4200元购买的。
⑶被害人吴某的陈述，证明：2014年10月24日上午7时许，其在长沙市天心区青园小区C3栋青园幼儿园上班，将1台白色步步高VIVOY27手机放在小班教室电视机旁边充电。当天有一男一女到幼儿园办公室问办托事情坐了一会，其带孩子没注意他们，大概10点钟其去取手机时发现被盗，是1台白色步步高VIVOY27手机。2014年10月份以1998元购买的。
⑷被害人陈某甲的陈述，证明：2015年10月25日9时许，其在长沙县远大二路养天和大药房上班，其手机放在营业厅后面员工休息内充电。当时有一男一女到大药房转了一下，其没太注意他们，那一男一女走后，大概9点多钟其去取手机发现被盗。是1台白色苹果5S手机。2014年1月份以4960元购买的。
⑸证人刘某甲的证言，证明：2014年10月24日上午9时许，其在长沙市天心区青园小区C3栋青园幼儿园教室里面给孩子上课。当时有一男一女到幼儿园了解入托情况，后又到办公室坐了一会，其带孩子没注意他们，大概五六分钟左右，那一男一女就走了。刚走没多久，幼儿园老师冉某放在办公室充电的1台苹果4S手机和老师吴某放在小班教室里充电的1台步步高VIVO手机不见了。两位老师怀疑是这一男一女盗走的，随后报警。
⑹盗窃监控视频照片，证明：①阳某伙同何某驾驶摩托车至长沙市天心区青园小区青园幼儿园盗窃作案后离开现场及何某进入青园幼儿园监控视频照片；②阳某伙同何某进入养天和大药房盗窃作案监控视频照片；③何某进入贝尔乐幼儿园盗窃作案监控视频照片。
⑺指认作案现场照片，证明：何某带领公安人员指认青园小区青园幼儿园、贝尔乐幼儿园、养天和大药房盗窃作案地点。
⑻辨认笔录及照片，证明：①冉某在公安机关的组织下，在12张不同男性、女性免冠照片中分别辨认出阳某、何某就是盗窃其财物的人；②何某在公安机关的组织下，在12张不同男性免冠照片中辨认出阳某就是与其一起盗窃作案的同伙；③吴某在公安机关的组织下，在12张不同男性、女性免冠照片中分别辨认出阳某、何某就是盗窃其财物的人。
⑼长沙市天心区价格认证中心价格鉴定人马某、陈某乙作出的天价认鉴（2014）309号价格鉴定书，证明：①涉案白色苹果5S手机1台，价值人民币4000元；②被盗苹果4S手机1台，价值1830元；被盗步步高VIVOY27手机1台，价值1760元；③涉案白色苹果5S手机1台，鉴定价值为3800元。
⑽长沙市天心区人民法院（2015）天刑初字第39号刑事判决，证明：何某因盗窃犯罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
⑾上诉人阳某及何某的户籍证明。
⑿上诉人阳某对上述第2笔、第3笔、同案人何某对上述3笔盗窃犯罪事实供认不讳，并与被害人陈述、证人证言能相互印证。
（二）上诉人阳某、周某共同盗窃的事实
2015年5月间，上诉人阳某、周某先后窜至长沙市开福区、长沙县、望城区、岳阳市等地共同盗窃作案6次，盗得手机6台，共计价值19636元。具体事实如下：
1、2015年5月2日12时许，上诉人阳某、周某驾驶摩托车窜至长沙市开福区洪山桥臧珑小区2-10栋103号聚茗缘茶叶店，由上诉人阳某假装购买茶叶吸引被害人梁某的注意力，上诉人周某趁机盗走被害人梁某1台白色OPPOR8207手机，以600元的价格销赃后二人将赃款平分。经鉴定，被盗手机价值2090元。
2、2015年5月2日13时许，上诉人阳某、周某驾驶摩托车窜至长沙县开元路山水人家H-2体育用品店，由上诉人阳某假装购物吸引被害人郭某的注意力，上诉人周某趁机盗走被害人郭某1台青绿色苹果5C手机，以500元的价格销赃后二人将赃款平分。经鉴定，被盗手机价值2520元。
3、2015年5月2日14时许，上诉人阳某、周某驾驶摩托车窜至长沙县星沙四区米兰时光服装店，由上诉人阳某假装购物吸引被害人汪某的注意力，上诉人周某趁机盗走被害人汪某1台白色苹果6Puls手机，以1200元的价格销赃后二人将赃款平分。经鉴定，被盗手机价值5784元。
4、2015年5月7日8时许，上诉人阳某、周某驾驶摩托车窜至长沙市开福区捞刀河彭家巷稻草人专卖店，由上诉人阳某假装购物吸引被害人曹某的注意力，上诉人周某趁机盗走被害人曹某1台深蓝色OPPO8007手机。经鉴定，被盗手机价值1995元。
5、2015年5月7日10时许，上诉人阳某、周某驾驶摩托车窜至长沙市望城区丁字镇兴城社区北区2栋宜和麻将机店，由上诉人阳某假装购买麻将机吸引被害人彭某的注意力，上诉人周某趁机盗走被害人彭某1台白色苹果6手机。经鉴定，被盗手机价值4399元。
6、2015年5月7日12时许，上诉人阳某、周某驾驶摩托车窜至岳阳市湘阴县太傅路41号暖冬温馨家居门面店，由上诉人周某假装购物吸引被害人胥某的注意力，上诉人阳某趁机盗走被害人胥某1台白色步步高VIVOX520L手机。经鉴定，该手机价值2848元。
2015年5月8日13时许，民警在长沙市女子监狱附近一出租房内将上诉人阳某、周某抓获，现场查获手机4台。上诉人阳某、周某到案后均能如实供述自己的罪行。公安机关将查获的手机3台已分别发还给被害人彭某、曹某、胥某。
原审判决认定的事实有下列经过庭审质证并查证属实的证据予以证明：
⑴被害人梁某的陈述，证明：2015年5月2日上午12时许，其在长沙市开福区洪山桥臧珑小区2-10栋103号开了个聚茗缘茶叶店，当天有一胖一个瘦一点的男子到店内看茶叶，趁其没有注意瘦一点的男子拿走其1台白色OPPOR8207手机。手机是2015年4月20日以2299元购买的。
⑵被害人郭某的陈述，证明：2015年5月2日下午14时许，其在长沙县开元路山水人家H-2开了个体育用品店，当天有一胖一个瘦一点的男子到店内看体育用品，趁其没有注意拿走其1台青绿色苹果5C手机。手机是2015年初以2800元购买的。
⑶被害人汪某的陈述，证明：2015年5月2日下午14时许，其在长沙县星沙四区开了个米兰时光服装店，当天有一胖一个瘦一点的男子到店内看服装，趁其没有注意瘦一点的男子拿走其1台白色苹果6Puls手机。手机是2015年3月份以6300元购买的。
⑷被害人曹某的陈述，证明：2015年5月7日上午8时许，其在长沙市开福区捞刀河彭家巷开了个稻草人专卖店，当天有一胖一个瘦一点的男子到店内选包，后又选皮带，趁其没有注意拿走其1台深蓝色OPPO8007手机。手机是2015年2月份以2100元购买的。
⑸被害人彭某、刘某乙的陈述，证明：2015年5月7日上午10时许，两人在长沙市望城区丁字镇兴城社区北区2栋开了个宜和麻将机店，当天有一胖一个瘦一点的男子到店内看麻将机，趁没有注意瘦一点的男子拿走彭某1台白色苹果6手机。手机是2015年1月份在淘宝网以4888元购买的。
⑹被害人胥某的陈述，证明：2015年5月7日下午12时许，其在岳阳市湘阴县太傅路41号开了个暖冬温馨家居门面店，当天有一胖一个瘦一点的男子到店内看茶具，趁其没有注意胖一点的男子拿走其1台白色步步高VIVOX520L手机。手机是2015年2月22日以2998元购买的。
⑺扣押物品、发还物品清单及照片，证明：①长沙公安局开福分局在阳某、周某处扣押盗窃4台手机。②长沙公安局开福分局将扣押的手机，发还给彭某、曹某、胥某。
⑻盗窃监控视频，证明：阳某、周某二人在郭某、梁某、汪某、彭某店内盗窃作案的监控视频。
⑼辨认笔录及照片，证明：①汪某在公安机关的组织下，在12张不同男性免冠照片中辨认出周某、阳某就是盗窃其财物的人；②曹某在公安机关的组织下，在12张不同男性免冠照片中辨认出周某、阳某就是盗窃其财物的人。
⑽上诉人阳某、周某指认作案现场照片，证明：①阳某、周某带领公安人员指认盗窃稻草人专卖店作案地点；②阳某、周某带领公安人员指认盗窃星沙四区米兰时光服装店作案地点；③阳某、周某带领公安人员指认盗窃开元路山水人家H-2体育用品店作案地点；④阳某、周某带领公安人员指认盗窃洪山桥臧珑小区2-10栋103号聚茗缘茶叶店作案地点。
⑾被盗手机的销售凭证，证明：被盗手机分别为被害人胥某、梁某所有。
⑿长沙市开福区价格认证中心价格鉴定人肖某、武某作出的长开价证（2015）85、182号价格证明书，证明：①涉案白色OPPOR8207手机1台，价值人民币2090元；②涉案青绿色苹果5C手机，价值人民币2520元；③涉案白色苹果6Puls手机，价值人民币5784元；④涉案深蓝色OPPO8007手机，价值人民币1995元；⑤涉案白色苹果6手机，价值人民币4399元；⑥涉案白色步步高VIVOX520L手机，价值人民币2848元。
⒀上诉人周某的户籍证明。
⒁上诉人阳某、周某对上述盗窃犯罪事实供认不讳，并与被害人陈述能相互印证。
本院认为，上诉人阳某、周某以非法占有为目的，多次共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人阳某、周某互有分工，相互配合均起主要作用，是主犯。上诉人阳某、周某到案后，均能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。部分被盗物品已被追回并发还被害人，可以酌情从轻处罚。针对上诉人阳某提出的与何某共同盗窃的第1笔，其未参与的上诉意见，经查，上诉人阳某虽在侦查阶段未予供述，但在庭审中对起诉书指控的该笔事实未提出异议，且其参与该笔盗窃犯罪事实，有同案人何某的供认、被害人的陈述及辨认，予以证明，以及长沙市天心区人民法院（2015）天刑初字第39号刑事判决对该笔事实的确认，足以认定，对其提出的该上诉意见，本院不予采纳。对于上诉人阳某、周某提出的原审认定二人共同盗窃犯罪的第7笔事实证据不足的上诉意见，经查，公安侦查人员对该笔盗窃作案具体地点、被害人陈述等证据未查明清楚，对该笔犯罪事实除了二上诉人的口供，均没有其他证据予以证明，认定该笔盗窃犯罪事实证据不足，对于二上诉人提出认定该笔事实证据不足的上诉意见，本院予以采纳。综上所述，上诉人阳某、周某在本案中多次盗窃他人财物，犯罪情节较为严重，虽从二人盗窃犯罪数额中剔除1800元，但原审判决已根据二上诉人的犯罪事实、认罪态度等情节，对二人在法定刑幅度内量刑适当，故对二人提出量刑过重的上诉意见，本院不予采纳。原审判决认定的事实基本清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩德民
审 判 员 刘 舸
代理审判员 龚 文
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 刘 凯
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。