济南高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）高刑初字第1号
公诉机关济南市高新技术产业开发区人民检察院。
被告人徐秀国，男，1977年6月2日出生于山东省平度市，汉族，大专文化，原山东天迈管业有限公司潍坊办事处经理，户籍地山东省平度市，暂住潍坊市，因涉嫌犯职务侵占罪于2014年2月26日被济南市公安局高新区分局刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于济南市历城区看守
所。
辩护人胡安瑞、边志杰，山东舜天律师事务所律师。
被告人张操，别名张超，男，1987年9月15日出生于山东省泰安市，汉族，大专文化，原山东天迈管业有限公司潍坊办事处业务员，户籍地山东省东平县，暂住潍坊市，因涉嫌犯职务侵占罪于2013年8月30日被济南市公安局高新区分局刑事拘留，同年9月29日被取保候审。
辩护人：李玉峰、曹素娟，北京市盈科济南律师事务所律师。
济南市高新技术产业开发区人民检察院以济高新检公刑诉（2014）126号起诉书指控被告人徐秀国、张操犯职务侵占罪一案，于2014年12月16日向本院提起公诉，本院于当日立案后，依法组成合议庭，于2015年1月20日公开开庭进行了审理。济南市高新技术产业开发区人民检察院于2015年3月15日因案情需要建议延期审理一个月，本院同意延期审理，于2015年4月14日恢复审理。济南市高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员卢灵灵、陈恩阳出庭支持公诉，被告人徐秀国及其辩护人胡安瑞、边志杰；被告人张操及其辩护人李玉峰、曹素娟均到庭参加诉讼，现已审理终结。
济南市高新技术产业开发区人民检察院指控，被告人徐秀国、张操采用私刻山东天迈管业有限公司、潍坊祥泰市政工程有限公司、潍坊隆通市政有限公司、昌邑市政工程建设有限公司合同章，订立阴阳合同的方式，向山东天迈管业有限公司报较低的成交价格，向买方报较高的成交价格，私自截留货款，总共侵占山东天迈管业有限公司货款794195元，其中被告人徐秀国侵占数额为794195元，被告人张操系从犯，伙同徐秀国侵占数额为194195元。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了证人证言、书证、及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人徐秀国、张操的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪。提请本院依法惩处。
对于公诉机关指控的犯罪事实被告人徐秀国未提出辩解和异议。其辩护人提出1、被告人案发后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节；2、被告人系初犯；3、被告人因其单位承诺报销的费用未报销事出有因，主观恶性较小；4、被告人归案后自愿认罪，确有悔罪表现，综上要求对被告人徐秀国从轻处罚。被告人徐秀国及其辩护人就上述辩护意见未提供新的证据。
对于公诉机关指控的犯罪事实被告人张操未提出辩解和异议。其辩护人提出1、被告人张操起辅助作用是从犯；2、被告人主观恶性小，社会危害不大；3、被告人归案后认罪态度较好；4、被告人是初犯，平时表现较好，综上要求对被告人张操免除刑事处罚。被告人张操及其辩护人就上述辩护意见未提供新的证据。
经法庭审理查明：山东天迈管业有限公司是2005年4月成立的有限公司。被告人徐秀国于2007年10月进入山东天迈管业有限公司工作，2008年7月至2012年3月担任该公司潍坊办事处经理。被告人张操于2009年8月17日与该公司签订劳动合同。2011年被告人徐秀国个人在潍坊市私自刻制了山东天迈管业有限公司的合同专用章，同年徐秀国提供祥泰市政工程有限公司、隆通市政工程有限公司、昌邑市政工程有限公司三家公司的合同专用章样本并安排张操去刻制了上述三家公司的合同专用章。被告人徐秀国于2011年7月至2012年5月个人及安排张操分别与祥泰市政工程有限公司、隆通市政工程有限公司、昌邑市政工程有限公司三家公司签订六份供货合同后，制作了六份高于原合同价款的与上述三家公司的假合同，并加盖了上述私自刻制的公章，报给山东天迈管业有限公司备案。被告人徐秀国自行和安排被告人张操，共7次通过转账或提取现金的方式将高出的价款794195元占为己有，张操参与签订合同与转账价款194195元，个人未占有。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
一、综合证据
1、山东天迈管业有限公司营业执照一份证明：山东天迈管业有限公司系有限责任公司，成立时间、法人名称、注册资本、经营范围等。
2、劳动合同一份证明：山东天迈管业有限公司与被告人徐秀国、张操签订劳动合同。
3、山东天迈管业有限公司提供的合同章印鉴模板一份、财务专用章模板一份、阴法军法人章一份证明：山东天迈管业有限公司的合同专用章等真实的模板。
4、山东天迈管业有限公司报案材料一份证明：山东天迈管业有限公司报案等情况。
5、抓获经过证明：被告人徐秀国于2014年2月26日在潍坊市潍城区青年路怡家客房2008室出租房内被抓获。被告人张操于2013年8月30日在潍坊市奎文区东风东街26军宿舍10号楼3单元502室被抓获。
二、侵占潍坊祥泰市政工程有限公司款项的证据
1、证人崔某华（山东天迈管业有限公司财务部会计）证言证明：2012年8月份左右，张操没有向天迈管业报考勤，也没有业绩了，公司按规定按自动离职处理。徐秀国、张操负责的潍坊地区，有祥泰市政、隆通市政、昌邑市政三个客户的货款还没有付清。这样，这三家客户货款催收转到其公司清欠办。其公司到潍坊祥泰市政、隆通市政、昌邑市政了解，发现徐秀国、张操隐瞒与客户成交的真实价格，假报压低的成交价格，利用职务之便，采用“阴阳合同”骗取差价，侵占其公司70余万货款。2011年8月18日，其公司与潍坊祥泰市政签订管材销售合同，向公司备案的合同总价是2025805元，而与客户潍坊祥泰市政签订的真实合同总价是
277133元。潍坊祥泰市政已于2011年8月和2011年9月分四笔，通过张操向其公司转入1025805元。其到潍坊祥泰市政了解，潍坊祥泰市政向其出具了其公司收款收据，潍坊祥泰市政已于2011年11月29日向公司支付了120万元。这张收款收据不是其公司出具的，这张收据上的“山东天迈管业有限公司账务专用章”是假的，负责人刘某的签字，也不是其公司财务部门工作人员刘某的签字。张操交给的其合同备案销售合同，祥泰市政的合同专用章是假的。留存在祥泰市政的合同，其公司合同专用章是假的。张操是以个人账户转到天迈管业出纳阴慧清个人账户的款，通过四笔，总计转入阴慧清个人账户1025805元。通过祥泰市政的工程，徐秀国、张操职占了公司174195元，祥泰市政给了徐秀国、张操120万元，而公司实际收到1025805元。
2、证人李某（原山东天迈管业有限公司员工）证言证明：徐秀国是潍坊办事处的经理，张操等几人是业务员。徐秀国曾用其的身份证办理了几张银行卡，平时这些银行卡都是徐秀国拿着，如果办理进出款业务时，徐秀国就把卡给其或者张操去办理。在山东天迈公司的时候，都是徐秀国安排其去银行开卡，然后拿着公司的财务章和法人章去背书转账的。天迈公司的财务专用章和阴某军的法人章一般用的时候徐秀国或张操随时都能拿出来。支票上的钱转到其银行卡上后，有时当天或隔几天将转到其银行卡上的钱大部分或全部电汇给天迈公司对公账户或财务人员阴某清账户上，有时也是当天或隔天取出部分或者全部现金给徐秀国，他怎么使用其就不知道了。因为徐秀国是其直接领导，其都是听他的安排，其没有私用过银行卡取钱。银行卡上的具体进账出账记录记不清楚了，但是银行里都有相应的记录。2011年下半年，其有段时间没上班，回去后看到办公室有张农村商业银行的银行卡，张操说是他女朋友解晓琳的，他说其不上班期间，用解晓琳的身份证开了张银行卡，去银行办理过业务。
3、证人李某春（潍坊祥泰市政工程有限公司材料采购部员工）证言证明：山东天迈管业有限公司和其公司的业务是山东天迈公司的徐秀国、张操两个人负责的，其公司已经支付给山东天迈公司120万元的货款。
4、证人尹某凤（潍坊祥泰市政工程有限公司出纳）证言证明：2011年8月22日、9月27日以转账支票的形式支付给天迈公司50万元、70万元货款，是天迈的张操领取的。
5、证人李某波（胶南市政工程公司采购工作）证言证明：胶南市政公司和徐秀国签订了一份购销合同，合同供方处写了天迈公司和徐秀国的名字，徐秀国说以后再补天迈公司的合同章，但一直没盖。该合同的施工方是山东万通塑业有限公司，因为徐秀国说天迈没有施工队。胶南公司将该工程的款项一次开具了一张转账支票，收款人是万通公司，一次通过银行转账到徐秀国朋友杨丽娜的个人账户上。
6、销售合同二份证明：山东天迈管业有限公司与潍坊祥泰市政工程有限公司签订的两份合同。两份合同上，产品供货明细表中的单价不同，合同总价款也不同，相差金额174195元。
7、潍坊祥泰市政工程有限公司50万元的转账支票和存根及70万元票存根一份、收款收据证明：2011年8月22日潍坊祥泰市政工程有限公司支付50万元；2011年9月27日潍坊祥泰市政工程有限公司以转账支票的形式支付70万元。两次共支付给徐秀国120万元。
8、山东天迈管业有限公司提供的证据一宗证明：山东天迈管业有限公司四次实际收到徐秀国、张操转来潍坊祥泰市政工程有限公司工程款共计1025805元。
三、侵占潍坊市隆通市政工程有限公司款项的证据
1、证人崔某华（山东天迈管业有限公司财务部会计）证言证明：徐秀国、张操通过潍坊市隆通市政工程有限公司的业务侵占公司货款42万元也是其公司在清欠的过程中发现的。其公司从2011年8月至2012年4月份实际收到80万元，隆通市政支付天迈管业货款122万元，这样徐秀国就侵占了公司42万元。同潍坊祥泰的业务一样，是通过阴阳合同侵占的公司的货款。潍坊市隆通市政工程有限公司留存的合同和天迈管业的合同管件的单价不一样。
2、证人于某生（潍坊隆通市政工程有限公司萱事长）证言证明：2011年8月份，天迈公司开始根据其公司工地需要，给其公司供货。徐秀国曾经带着一个叫张超（张操）的业务员来过其公司收天迈的货款。其公司分多次以转账支票和银行承兑汇票的形式共支付给天迈公司122万元的货款，徐秀国和张超（张操）都代表天迈公司来领过货款。后来，天迈公司来其公司对账时发现，当时徐秀国与其公司签订合同时所使用的天迈公司的合同章是伪造的。
3、证人丰某（潍坊隆通市政工程有限公司出纳）证言证明：经查询隆通公司财务账目，潍坊隆通市政工程有限公司以转账支票和承兑汇票的形式共支付给天迈公司货款122万。其中有徐秀国来领取的，也有张操来领取的。并且，其证实的该六次的付款情况和书证一致。
4、销售合同二份证明：山东天迈管业有限公司与潍坊隆通市政工程有限公司签订的合同。两份合同上，产品供货明细表中的单价不同，合同总价款也不同，相差金额42万元。
5、天迈公司的单位账户明细一份、针对潍坊隆通市政工程有限公司业务的应收账款账单一份、记账联5份，证实一共收回货款80万元。
6、潍坊银行转账支票和存根、潍坊银行进账单和记账凭证、银行承兑汇票一宗证明：被告人徐秀国收到了潍坊隆通市政工程有限公司122万元，实际汇给山东天迈管业有限公司80万元，侵占金额42万元。
7、潍坊银行转账支票和存根证明：被告人张操具体签收了2万元。
四、昌邑市政工程有限公司款项的证据
1、证人崔某华（山东天迈管业有限公司财务部会计）证言证明：2011年7月18日和2011年10月12日，其公司与昌邑市政签订购销两份合同，天迈管业实际收到货款250万，昌邑市政主张已向天迈管业付款270万元。徐秀国侵占了其公司货款20万元。
2、证人柳某宁（潍坊昌邑市政工程有限公司材料科科长）证言证明：天迈公司是昌邑市政公司的供货商，徐秀国代表天迈公司与昌邑市政公司签过两份购销合同。经查询昌邑市政公司财务账目，昌邑市政公司以转账支票和承兑汇票的形式共支付给天迈公司货款270万元，并且，其证实的该五次的付款情况和书证一致。
3、销售合同二份证明：山东天迈管业有限公司与昌邑市政工程有限公司签订的合同。两份合同上，产品供货明细表中的单价不同，合同总价款也不同，相差金额20万元。
4、银行承兑汇票、转账支票存根、收款收据、银行进账单、记账凭证、徐秀国的账户交易明细一宗证明：昌邑市政工程有限公司共计转账给被告人徐秀国270万元。
5、山东天迈管业有限公司针对昌邑市政公司的应收账款备查表和记账联证明：山东天迈管业有限公司实际收到昌邑市政工程有限公司货款250万元。
本院认为，被告人徐秀国、张操身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人徐秀国、张操犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人徐秀国起主要作用是主犯；被告人张操起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚；两名被告人归案后认罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚；对被告人徐秀国辩护人的辩护意见予以采纳；对被告人张操辩护人免于刑事处罚的辩护意见不予采纳，其他辩护意见予以采纳。据此，对被告人徐秀国依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一
条、第二十五条、第二十六条；对被告人张操依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十七条、第七十二条之规定，判决如下：
被告人徐秀国犯职务侵占罪，有期徒刑五年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年2月26日起至2019年8月25日止）。
被告人张操犯职务侵占罪，有期徒刑一年缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 崔 红
人民陪审员 苏 飞
人民陪审员 苏为民
二〇一五年七月三日
书 记 员 郭 蕊
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。