辽宁省阜新市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽09民终141号
上诉人（原审原告）:辽宁中信水利工程有限公司。
负责人：张淑玲，系该公司职工。
委托代理人：田蕊，系该公司职工。
被上诉人（原审被告）：马玉飞。
上诉人辽宁中信水利工程有限公司（以下简称中信公司）因与被上诉人马玉飞劳动争议纠纷一案，不服阜新市细河区人民法院(2016)辽0911民初1670号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中信公司的委托代理人田蕊，被上诉人马玉飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
中信公司上诉请求：1、依法撤销原审判决中第一项，改判上诉人不承担给付责任；2、由被上诉人承担本案的诉讼费用及其他费用。
理由：一、原审法院判决由上诉人给付被上诉人一次性伤残补助金29268.46元、一次性工伤医疗补助金27017.04元、一次性伤残就业补助金45028.4元，鉴定费200元，合计101513.9元，是错误的。上诉人认为上述费用中的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，已经2014年的生效判决判令赔偿，原审法院重复裁判。工伤待遇与第三人侵权，对于受害人由此发生的费用是补偿原则，被上诉人不能同时兼得上述三个项目的费用，尤其是一次性工伤医疗补助金。另外，鉴定费原审予以支持也是错误的。
马玉飞辩称：劳动仲裁及一审已经做出正确判决，希望二审法院维持原审判决。
中信公司向一审法院起诉请求：1、不予支持阜新市劳动人事仲裁院（2016）第126号仲裁裁决书中第一项内容，即：原告向被告支付一次性伤残补助金31405.79元、一次性工伤医疗补助金29268.46元及一次性伤残就业补助金48316.60元、鉴定费200元、邮寄费40元，合计109230.85元。2、被告承担本案的诉讼费用及其他费用。
一审法院认定事实：2013年12月被告至原告处工作，工种为力工，原、被告未签订书面的劳动合同。原告辽宁中信水利工程有限公司未参加工伤保险。2014年11月25日，被告马玉飞在下班途中发生交通事故，经阜新蒙古族自治县公安局交通警察大队阜蒙公交认字【2014】第687号道路交通事故书认定，被告马玉飞的行为是导致此次事故的次要过错，负此次事故的次要责任。阜新蒙古族自治县人民法院于2015年4月17日作出（2014）阜县民一初字第1993号民事判决书，判决如下：“一、被告彰武双宇工程机械设备租赁有限公司比照交强险项下赔偿马玉飞医疗费10000元、误工费8040元、护理费8400元、伤残赔偿金70540.99元、精神损害抚慰金12000元、交通费920元、车辆损失费2000元，合计111900.99元。二、被告彰武双宇工程机械设备租赁有限公司赔偿马玉飞剩余医疗费114157.21元、伙食补助费690元、剩余车辆损失900元、鉴定费700元、信息费75元，合计116522.21元的70%即81565.55元。三、驳回马玉飞的其他诉讼请求。”被告马玉飞于2015年9月27日就确认劳动关系及追索工伤待遇劳动争议一案诉至阜新市劳动人事争议仲裁院，阜新市劳动人事争议仲裁院于2016年8月1日作出阜劳人裁字【2016】第126号仲裁裁决书，裁决如下：“被申请人阜新广信市政工程有限公司承担申请人马玉飞的工伤保险责任。被申请人支付申请人一次性伤残补助金31405.79元、一次性工伤医疗补助金29268.46元、一次性伤残就业补助金48316.60元、鉴定费200元、邮寄费40元，故被申请人合计支付申请人109230.85元。于本裁决书书生效后10内支付完毕。二、申请人与被申请人劳动关系及工伤关系终止。除第一条给付责任外，被申请人不再承担申请人其他责任和费用。”阜新市劳动能力鉴定委员会办公室于2016年5月16日作出阜劳委鉴字【J2016】012号委托劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残程度结论通知单，被告马玉飞致残程度为柒级，无医疗依赖，无护理依赖。2013年度阜新市社会平均工资为2251.42元。被告马玉飞同意得到合理工伤补偿后与原告辽宁中信水利工程有限公司解除劳动关系及工伤关系。
另查明，阜新广信市政工程有限公司于2015年7月1日变更登记为辽宁中信水利工程有限公司。
一审法院认为，工伤残职工合法的权益受法律保护。因第三人造成工伤的职工，从第三人处获得民事赔偿后，可以申请工伤待遇补偿。用人单位应当参加工伤保险而未参加的，职工发生工伤，用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。被告马玉飞下班途中发生交通事故构成工伤，原告辽宁中信水利工程有限公司未参加工伤保险，故应按工伤保险条例中工伤保险待遇项目和标准支付费用。因原、被告均同意解除劳动关系，故原告辽宁中信水利工程有限公司应支付被告马玉飞一次性工伤医疗补助金及伤残就业补助金。一次性伤残补助金根据原告受伤前一年即2013年度阜新市职工月平均工资及致残程度计算，确定为人民币29268.46（2251.42元/月X13月）元。一次性工伤医疗补助金根据解除劳动合同上一年度即2013年度阜新市职工月平均工资及致残程度计算，确定为人民币27017.04（2251.42元/月X12月）元。一次性伤残就业补助金根据2013年度阜新市职工月平均工资、致残程度，确定为人民币45028.4（2251.42元/月X20月）元。鉴定费根据阜劳人裁字【2016】第126号仲裁裁决书，确定为人民币200元。关于被告马玉飞请求的邮寄费人民币40元一节，因邮寄费不属于工伤保险条例中应赔偿项目，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条，《工伤保险条例》第三十四条、第三十七条、第四十条、第六十二条之规定，原审法院作出如下判决：
一、被告马玉飞的一次性伤残补助金人民币29268.46元、一次性工伤医疗补助金人民币27017.04元、一次性伤残就业补助金人民币45028.4元、鉴定费人民币200元，合计人民币101513.9元，由原告辽宁中信水利工程有限公司予以承担；
二、原告辽宁中信水利工程有限公司与被告马玉飞劳动关系及工伤关系终止。
以上金钱给付义务被告于本判决发生法律效力之日起十五日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由原告辽宁中信水利工程有限公司予以承担。
本院二审期间，当事人没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定事实属实。
本院认为，最高人民法院关于第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的相关答复中已经明确：因第三人造成工伤的职工或其亲属，从第三人处得到民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。另，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定《职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。同理，本案上诉人未参加工伤保险，应当按照工伤保险待遇项目和标准支付费用，而上述规定提及的医疗费并未包含在本案原审判决的各项工伤保险待遇之内（一次性工伤医疗补助金并不是交通事故案件中的医疗费）。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人辽宁中信水利工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 艳
审 判 员 吴晓东
代理审判员 李洪权
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 赵兴国