安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宜刑终字第00204号
原公诉机关安徽省宿松县人民检察院。
上诉人（原审被告人）石林，男，1983年9月12日出生于安徽省宿松县，汉族，中专文化，宿松县供电局职工。2013年7月因犯贩卖毒品罪被宿松县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓期三年六个月，并处罚金人民币三万元（2012年12月4日被抓获，2013年7月3日被取保候审，共羁押212日）。2014年8月21日因涉嫌贩卖毒品罪被宿松县公安局抓获，8月22日被刑事拘留，同年9月25日经宿松县人民检察院批准逮捕并于次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人黄益、李兰，安徽益上律师事务所律师。
安徽省宿松县人民法院审理宿松县�民检察院指控原审被告人石林犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月12日作出（2015）松刑初字第00063号刑事判决。原审被告人石林不服，提出上诉。本院于2015年7月15日立案受理后依法组成合议庭，于2015年9月6日公开开庭审理了本案。安庆市人民检察院指派代理检察员李令骞出庭履行职务。原审被告人石林及其辩护人李兰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年期间，被告人石林在宿松县孚玉镇多次向孙某、黄某等人贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）共计52.0536克。具体如下：
1、2014年6月份的一天，被告人石林在宿松县孚玉镇孚玉西路高速桥附近贩卖给孙某甲基苯丙胺0.3克，孙某当场支付人民币200元。
2、2014年6月份的一天，被告人石林在宿松县孚玉镇中山投资公司附近贩卖给杨某栋甲基苯丙胺0.5克和�基苯丙胺片剂1粒，甲基苯丙胺片剂计0.0976克，杨某栋当场支付人民币300元。
3、2014年6月底的一天，被告人石林在宿松县孚玉镇中山投资公司附近贩卖给杨某栋甲基苯丙胺0.5克和甲基苯丙胺片剂1粒，甲基苯丙胺片剂计0.0976克，杨某栋当场支付人民币300元。
4、2014年6月底的一天，被告人石林在宿松县孚玉镇朝阳街路口附近贩卖给石某松甲基苯丙胺0.7克和甲基苯丙胺片剂1粒，甲基苯丙胺片剂计0.0976克，石某松当场支付人民币300元。
5、2014年7月初的一天，被告人石林在宿松县孚玉镇孚玉西路高速桥附近贩卖给孙某甲基苯丙胺0.6克，孙某当场支付人民币300元。
6、2014年7月中旬的一天，被告人石林在宿松县孚玉镇西畴北街附近贩卖给黄某甲基苯丙胺0.5克，黄某当场支付人民币200元。
7、2014年8月中旬的一天，被告人石林在宿�县公安局附近的一弄里贩卖给黄某甲基苯丙胺0.2克，黄某当场支付人民币100元。
8、2014年8月18日，被告人石林在宿松县孚玉镇“君逸”投资公司附近贩卖给胡某甲基苯丙胺1克和甲基苯丙胺片剂1粒，甲基苯丙胺片剂计0.0976克，胡某当场支付人民币400元。
9、2014年8月19日，被告人石林在宿松县孚玉镇朝阳街路口附近贩卖给石某松甲基苯丙胺0.7克和甲基苯丙胺片剂5粒，甲基苯丙胺片剂共计0.568克，石某松当场支付人民币300元。
10、2014年8月20日，被告人石林在宿松县孚玉镇人民西路与车站街交汇处贩卖给石某甲基苯丙胺1克和甲基苯丙胺片剂1粒，甲基苯丙胺片剂计0.0976克。
11、2014年8月20日，被告人石林在宿松县孚玉镇“君逸”投资公司附近贩卖给胡某甲基苯丙胺1克和甲基苯丙胺片剂1粒，甲基苯丙胺片剂计0.0976克，胡某当场支付人�币400元。
12、2014年8月21日凌晨，被告人石林在宿松县孚玉镇朝阳街路口附近贩卖给张某甲基苯丙胺0.2克。
13、2014年8月21日下午，黄某向被告人石林要求购买100元毒品并约定在宿松县孚玉镇人民西路廉租房处交易。当日16时许，宿松县公安局民警在廉租房入口处将被告人石林抓获，并从其随身物品和住宅处缴获无色晶体状物质和丸状物质净重43.7克，经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定：上述物质中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
原判列述认定上述事实的证据有：
1．户籍证明，证明了被告人石林的身份情况。
2．到案经过，证明被告人石林到案经过。
3．安徽省宿松县人民法院（2013）松刑初字第00068号刑事判决书，证明石林因犯贩卖毒品罪被判刑情况。
4．被告人石林的供述与辩解，证实2014�3月份至2014年7月下旬，石林多次从沈某俭处购买毒品向孙某等人贩卖，贩卖甲基苯丙胺7.2克、甲基苯丙胺片剂11粒计1.1536克，共计贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品8.3536克。并在被抓获后从随身物品及其住宅缴获甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂共计净重43.7克。
5．证人孙某的证言，证实2014年6月、7月，被告人石林在宿松县孚玉镇孚玉西路高速桥附近两次贩卖甲基苯丙胺0.9克给孙某，孙某两次共支付人民币500元。
6．证人杨某栋的证言，证实2014年6月，被告人石林在宿松县孚玉镇中山投资公司附近两次贩卖甲基苯丙胺共1克、甲基苯丙胺片剂2粒计0.1952克给杨某栋，杨某栋两次共支付人民币600元。
7．证人石某松的证言，证实2014年6月、8月，被告人石林在宿松县孚玉镇朝阳街口附近两次贩卖甲基苯丙胺共1.4克，甲基苯丙胺片剂6粒计0.6656克给石某松，�某松当场支付人民币600元。
8．证人胡某的证言，证实2014年8月18日、8月20日，被告人石林在宿松县孚玉镇“君逸”投资公司附近两次贩卖甲基苯丙胺共2克、甲基苯丙胺片剂2粒计0.1952克给胡某，胡某当场支付人民币800元。
9．证人石某的证言，证实2014年8月20日，被告人石林在宿松县孚玉镇人民西路与车站街交汇处贩卖甲基苯丙胺1克，甲基苯丙胺片剂1粒计0.0976克给石某。
10．证人张某的证言，证实2014年8月21日凌晨，被告人石林在宿松县孚玉镇朝阳街口附近贩卖甲基苯丙胺共0.2克给张某。
11．证人黄某的证言，证实2014年7月、8月，被告人石林在宿松县孚玉镇西畴北街附近、宿松县公安局附近两次贩卖甲基苯丙胺共0.7克给黄某，黄某当场支付人民币300元。2014年8月21日，黄某向石林要求购买100元毒品并约定在宿松县孚玉镇人民西路�租房处交易。16时30分，宿松县公安局民警在廉租房入口处将被告人石林抓获，并从其随身携带物品和住宅缴获甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂共计净重43.7克。
12．扣押决定书，证实抓获被告人石林时当场扣押无色晶体毒品2袋，红色药丸108粒，吸壶、吸管、锡纸，诺基亚手机1部、手表1支、联想笔记本电脑1台、警用电棍2只、锥子1把、匕首5把、东洋长刀1把、斧子1把、摩托车一辆。
13．搜查笔录，证实搜查被告人石林住宅的情况。
14．安庆市公安局刑事科学技术研究所安公（刑技）鉴（理化）字（2014）160号理化检验报告，证实抓获被告人石林时当场扣押无色晶体毒品2袋，是甲基苯丙胺，净重32.1克；红色药丸108粒，是甲基苯丙胺片剂，净重11.6克。
15．同步录音录像光盘，证实公安机关讯问被告人石林的情况。
16．证人罗某康的证言，证实罗某康没有委托石林代管毒品。
17．证人张某英的证言，证实石林从朝阳宾馆罗某康住的房间出来，张某英没有看见石林拿东西。
原判认为，被告人石林违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人石林被抓获后，从其车辆、住宅等处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。被告人石林如实供述其部分犯罪事实，可以酌情从轻处罚。被告人石林在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罚并罚。被告人石林是毒品再犯，应从重处罚。辩护人提出被告人石林以贩养吸，被查获的毒品未流入社会，可酌情从轻处罚的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。综上，根据被告人石林的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等决定给予其处罚。经本院审�委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：一、撤销本院（2013）松刑初字第00068号刑事判决对被告人石林宣告的缓刑；二、被告人石林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产70000元；与前犯贩卖毒品罪判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币30000元（已交纳）并罚；决定执行有期徒刑十六年六个月，并处没收财产70000元，罚金人民币30000元（已交纳）；三、缴获的毒品43.7克，扣押的吸壶、吸管、锡纸、警用电棍2只、匕首5把、东洋长刀1把予以没收，由公安机关销毁；诺基亚手机1部、摩托车一辆，上缴国库。
宣判后，被告人石林以被抓获时搜出的毒品是替罗某康�为保管，检举齐某虹贩卖毒品的事实，有立功情节，原判量刑过重等理由提出上诉。石林的辩护人辩护提出：1.石林有稳定的收入来源，不是以贩养吸，查获的毒品部分是用于自己吸食，部分是替他人保管，现场缴获的毒品43.7克应当从贩卖的毒品数额中剔除，以非法持有毒品罪定罪；2.石林检举齐某虹贩卖毒品的线索，协助公安机关侦破案件，具有立功情节，可以减少石林的刑罚量。
出庭履行职务的检察员李令骞认为，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当；公安机关出具材料可以证实根据石林提供他人犯罪线索并查证属实，依法应认定石林有立功表现，建议二审法院在充分考虑其毒品再犯等情节后依法改判。
经审理查明，原判认定2014年期间，上诉人石林在宿松县孚玉镇多次向孙某、杨某栋、石某松、胡某、石某、黄某等人贩卖甲基苯�胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）、被抓获时查获甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂43.7克，共计贩卖毒品甲基苯丙胺52.0536克的事实，有一、二审开庭审理中经质证确认、一审刑事判决书中已详细列述的书证：被告人的户籍证明、到案经过证明、搜查笔录及扣押决定书、理化检验报告、刑事判决书，证人孙某、杨某栋、石某松、胡某、石某、黄某、罗某康、张某英的证言，被告人石林的供述及同步录音录像光盘等证据证实。
另查明，上诉人石林检举齐某虹贩卖毒品的线索经查证属实的事实，有经二审庭审示证、质证，本院予以确认的证据证实：1.宿松县公安局禁毒大队出具的情况说明，证实石林于2015年9月16日接受讯问时向宿松县公安局检举齐某虹贩卖毒品的线索且经查证属实；2.立案决定书、拘留证、逮捕证：证实齐某虹已被采取强制措施，并羁押于宿松县看守所；3.齐某虹证言，证实其于2015年5月5日被公安机关抓获，抓获时搜查出毛重为6.67克的甲基苯丙胺。曾多次吸食毒品，并分三次贩卖给“麻子”0.7克甲基苯丙胺。
上诉人石林的辩护人提出石林被抓获时缴获的43.7克毒品应构成非法持有的辩护意见。经查，石林在被抓获前有多次向他人贩卖毒品的行为，故对其被查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量。辩护人的此节辩护意见不能成立。石林称查获的毒品系代罗某康保管的辩解，证人罗某康的证言予以否认，证人张某英的证言亦不能证实石林被查获的毒品系来源于罗某康。石林的此节上诉理由不能成立，且毒品来源于哪里的情况不影响石林贩卖毒品的事实的成立。
本院认为：上诉人石林违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂是毒品而予以贩卖52.0536克�其行为已构成贩卖毒品罪。其辩护人提出查获的43.7克毒品为非法持有的辩护意见及石林上诉提出该毒品系为他人保管的理由与查明的事实不符，于法无据，均不能成立。上诉人石林在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罚并罚；且是毒品再犯，应从重处罚。上诉人石林归案后如实供述犯罪事实；二审期间，检举他人贩卖毒品线索经查证属实，具有立功表现，可以从轻或减轻处罚，对上诉人及其辩护人的相关意见予以采纳。综上，根据上诉人石林的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，决定对上诉人石林减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十�条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿松县人民法院（2015）松刑初字第00063号刑事判决的第三项，即缴获的毒品43.7克，扣押的吸壶、吸管、锡纸、警用电棍二只、匕首五把、东洋长刀一把予以没收，由公安机关销毁；诺基亚手机一部、摩托车一辆，上缴国库。
二、撤销安徽省宿松县人民法院（2015）松刑初字第00063号刑事判决的第一、二项，即
（一）撤销本院（2013）松刑初字第00068号刑事判决对被告人石林宣告的缓刑；
（二）被告人石林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产70000元；与前犯贩卖毒品罪判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币30000元（已交纳）并罚；决定执行有期徒刑十六年六个月，并处没收财产70000元，罚金人民币30000元（已交纳）；
三、上诉人石林犯贩卖毒品�，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元；撤销前罪犯贩卖毒品罪判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）的缓刑部分，决定执行有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币八万元（已缴纳人民币三万元）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月21日起至2028年7月23日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 朱祖琴
审 判 员 方国松
代理 审 判员 王 涛
二〇一五年九月六日
书记员（代） 刘婷婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制�并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判�中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误�或者量刑不当的，应当改判。