湖南省新晃侗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1227民初261号原告：卢锡澄，男，1939年9月3日出生，住新晃侗族自治县。被告：杨七娥，女，1979年7月14日出生，住贵州省沿河土家族自治县。被告：刘祖洪，男，1973年6月7日出生，户籍地贵州省万山区。委托诉讼代理人：刘祖桐（兄弟关系），住贵州省铜仁市万山区。被告：中国人民财产保险股份有限公司铜仁市碧江支公司，住所地贵州省铜仁市碧江区东太大道708号，统一社会信用代码9152060275018753XF。主要负责人：阳必云，系公司经理。委托诉讼代理人：刘峰，男，系该公司工作人员。原告卢锡澄与被告杨七娥、刘祖洪、中国人民财产保险股份有限公司铜仁市碧江支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月27日立案后，依法适用简易程序，2016年6月20日，被告中国人民财产保险股份有限公司铜仁市碧江支公司（以下简称中国人保碧江支公司）提出对原告卢锡澄的伤残等级进行重新鉴定的申请，原告卢锡澄亦提出申请对后期治疗费进行鉴定。2016年9月6日，本院裁定本案转为普通程序，于2016年10月10日公开开庭进行了审理。原告卢锡澄、被告杨七娥、被告中国人保碧江支公司委托诉讼代理人刘峰到庭参加诉讼，被告刘祖洪因在监狱服刑未能到庭参加诉讼，被告刘祖洪的委托诉讼代理人刘祖桐经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢锡澄向本院提出诉讼请求：1、判决三被告共同支付医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损失费、鉴定费共计87233.07元（已扣除被告支付的40000元）；2、本案诉讼费用由三被告承担。庭审中，原告卢锡澄增加赔偿后期治疗费26000元、第二次鉴定费用（含鉴定费、检查费、路费）3880元、申请鉴定人员出庭费用2400元的诉讼请求，后原告卢锡澄又表示放弃赔偿后期治疗费，待实际发生后再向法院起诉。事实和理由：2015年9月13日8时28分许，原告推着自行车从新晃县人民路与晃山路的交叉路口治安岗亭处沿人行道过马路时，遭被告刘祖洪驾驶的贵DA69**（临）号小型越野车撞倒，原告受伤后被送往新晃县人民医院治疗，病情诊断为：1、左侧股骨头头下型骨折；2、胸部软组织挫伤，住院治疗100天，行左侧人工全髋关节置换手术，住院期间由张家洪、刘家斌护理，开支医疗费32276.07元，出院后由王政瑛护理。2015年10月15日新晃县公安局交通警察大队认定被告刘祖洪付此次交通事故的全部责任。2015年12月28日，怀化市天剑司法鉴定所作出鉴定意见书，认定原告构成八级伤残，误工期365天，护理期150天，营养期180天。经查，被告杨七娥系贵DA69**（临）号小型越野车的车主，该车在被告中国人保碧江支公司营销业务三部投保交强险和商业险，保险期间从2015年8月24日至2016年8月23日，被告刘祖洪系临时租用该车违章肇事致原告受伤，因三被告拒绝协商处理，特依法提起诉讼。被告杨七娥辩称：本人为贵DA69**（临）号小型越野车在被告中国人保碧江支公司买了保险，应由保险公司负责赔偿。被告中国人保碧江支公司辩称：对本案交通事故的事实没有异议。对于原告请求的赔偿项目，发表如下意见：1、医疗费请法院核实；2、对护理期没有异议，但原告没有证据证明是张家洪、刘家斌、王政瑛在护理，护理费120元/天也没有依据，因原告的交通事故发生在2015年，故护理费应按2015年居民服务业的标准计算护理费；3、住院伙食补助费应当按本地公务员出差补助标准计算；4、对营养期和营养费没有意见；5、残疾赔偿金应按2015年城镇人均可支配收入按十级伤残计算；6、精神损害抚慰金过高，按照当地的生活水平，应为2500元；7、保险公司不承担鉴定费和诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告卢锡澄向本院提交了刘祖洪与护理人员张家洪的护理协议、张家洪的收条、及刘家斌、王政瑛的身份证明，拟证明护理费每天120元，原告已支付部分护理费2000元，本院通过对比护理协议和收条上张家洪的签名，可以看出“张家洪”签名明显不一致，且无张家洪的身份证明，张家洪亦未出庭接受质询，本院对该份证据不予采信，但原告系髋关节受伤住院，并做了髋关节置换手术，新晃县人民医院的诊断证明书上亦载明原告住院期间需人护理，被告对护理期也没有异议，故原告卢锡澄的护理费本院参照2015年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资42494元计算；2、原告卢锡澄向本院提交了去怀化市正兴司法鉴定所鉴定花费的鉴定费、检查费、交通费票据，对鉴定费、检查费票据本院予以采信，但原告预交至本院的鉴定费1000元经本院核实，因原告鉴定时已另行垫付鉴定费2100元，先前预交的1000元本院并未支付给鉴定机构，原告可自行申请退费。原告提交的交通费票据，其中高铁火车票的名字、时间与去怀化鉴定的时间相吻合，本院予以采信。对于公交车费和出租车费用，从票面加盖的公章和金额来看，公交车费为8元，怀化市的出租车费用有95元，新晃县的出租车费用有30元，并未明显违背日常生活经验，本院予以采信；3、双方争议的怀化市天剑司法鉴定所的鉴定意见书及怀化市正兴司法鉴定所的鉴定意见书，依原告申请，鉴定人员均已出庭作证，根据鉴定人出庭作证的情况，本院对两份鉴定意见书的真实性均予以采信。本院认为：机动车发生交通事故，受害人遭受人身伤亡、财产损失的，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中，交警部门对此次交通事故的责任已经做出明确的认定，驾驶人刘祖洪付全部责任，卢锡澄无责任，贵DA69**（临）号小型越野车的所有人为杨七娥，无论刘祖洪系租用或是借用该车，根据交警部门的认定，刘祖洪具有驾驶资格，且交通事故发生的原因并不包含该车存在缺陷，故车辆所有人杨七娥对该起交通事故的发生并无过错，不应承担赔偿责任。贵DA69**（临）号小型越野车在被告中国人保碧江支公司投保了交强险和商业三者险（不计免赔），本次交通事故发生在保险合同有效期内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，本案的赔偿义务人为被告刘祖洪、中国人保碧江支公司。原告卢锡澄在本次交通事故中所受损失应先由被告中国人保碧江支公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由被告中国人保碧江支公司在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，由被告刘祖洪予以赔偿。被告杨七娥已垫付的医疗费，被告中国人保碧江支公司应直接支付给被告杨七娥。本案争议焦点是原告卢锡澄在本次交通事故中所受损伤构成八级伤残还是十级伤残。原告卢锡澄于2015年12月22日出院后委托怀化市天剑司法鉴定所对其伤残程度及三期时限进行鉴定，怀化市天剑司法鉴定所于2015年12月28日作出鉴定意见书，评定原告的损伤构成八级伤残。在本案诉讼过程中，被告中国人保碧江支公司申请重新鉴定，经本院对外委托，怀化市正兴司法鉴定所于2016年8月17日作出鉴定意见书，评定原告的损伤构成十级伤残。首先，对于原告提出的鉴定时机问题，本院认为，《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）上对鉴定时机的规定为“评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准”、“治疗终结指临床医学一般原则所承认的临床效果稳定”，原告提出的《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）上对鉴定时机的规定为“3.2.2鉴定以损伤后果为依据的应在临床医疗终结后检验，原则上在损伤后3-6个月进行”，由此可见，法律规定的鉴定时机为治疗终结、临床效果稳定后，《法医临床检验规范》所规定的“原则上在损伤后3-6个月进行”不应狭义理解为伤残鉴定只能在损伤后3-6个月内进行，而应结合前文“鉴定以损伤后果为依据的应在临床医疗终结后检验”进行理解，即这“3-6个月时间”为损伤后至治疗终结、临床效果稳定大致所需的时间，即可以进行鉴定的起始时间，而不是必须在这个时间内进行鉴定，故上述两份鉴定意见书在鉴定时机上均符合法律规定。其次，通过庭审中当事人及本院对鉴定人员询问，结合鉴定意见书，可以知道：怀化市天剑司法鉴定所鉴定人员评定八级伤残的理由是：原告因交通事故受伤住院后，行左侧人工全髋关节置换术，其自身左侧髋关节功能已丧失，达到《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）4.8.10.f规定的“一肢丧失功能50%以上”；怀化市正兴司法鉴定所鉴定人员评定十级伤残的理由是：原告行左侧人工全髋关节置换术后，恢复情况良好，关节功能轻度受限，结合原告住院资料及在鉴定中心鉴定时的活动情况，综合判断原告左侧髋关节功能丧失在20%左右、左下肢功能丧失12%左右，符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）4.10.10.i规定的“一肢丧失功能10%以上”。本院认为，人工关节置换手术是医学的发展与进步，《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）中对行全人工髋关节置换手术后应评定为何种伤残等级并无明确规定，两鉴定机构的鉴定人员依据自身具备的专业知识，从不同角度对原告所受损伤作出了两个不同的伤残等级评定，均能出庭接受当事人质询并说明理由，鉴定程序上亦未违反法律规定，本院对该两份鉴定意见书均予以采信。结合本案具体情况，考虑到原告已经77岁高龄，身体状态及恢复能力较之青年人肯定有所不及，本院认为采信怀化市天剑司法鉴定所的意见，评定原告所受损伤为八级伤残更符合交通事故发生时原告身体受伤情况，但同时应当注意到，经过人工关节置换手术及一段时间的恢复，原告的损伤已经得到了较好的恢复，关节活动度和功能状态恢复至仅构成十级伤残的程度，原告又系退休职工，其并未提交证据证明其正从事其他工作因交通事故导致收入减少，或因交通事故导致退休金减少，故本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款之规定，酌情对原告的残疾赔偿金作相应调整。综上，根据湖南省统计局公布的2015年度相关统计数据，原告卢锡澄主张的损失本院确认如下：1、医疗费37276.07元（37168.95元＋97.12元＋5元＋5元）；2、护理费17463.29元（42494元÷365天×150天）；3、住院伙食补助费6000元（60元/天×100天）；4、营养费5400元（30元/天×180天）；5、残疾赔偿金本院根据前文所述酌情调整为24000元；6、精神损害抚慰金本院根据当地生活水平及本案实际情况酌定为4000元；7、鉴定费用3027元（1300元＋2100元＋180元＋47元—600元），因原告在庭审中表示暂不主张后期治疗费，故该项目鉴定费600元由原告卢锡澄自行承担；8、去怀化市鉴定开支的交通费，根据原告伤情，本院酌情支持3人次的交通费用374元（40.5元×3人×2趟＋6元＋125元）。以上损失共计97540.36元。原告卢锡澄的损失先由被告中国人保碧江支公司在交强险医疗费用责任限额范围内赔偿医疗费用（含医疗费、住院伙食补助费、营养费）10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金（含护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金）45463.29元，不足部分42077.07元，由被告中国人保碧江支公司在商业三者险限额内对原告卢锡澄予以赔偿。庭审中，双方均认可，交通事故发生后被告中国人保碧江支公司已支付原告卢锡澄10000元，被告杨七娥已垫付给原告卢锡澄30000元，故被告中国人保碧江支公司只需再赔偿原告卢锡澄57540.36元，并向被告杨七娥支付其垫付的款项30000元。另原告卢锡澄已垫付鉴定人员出庭费用2400元。综上所述，原告卢锡澄的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司铜仁市碧江支公司于本判决生效之日起5日内赔偿原告卢锡澄医疗费用、残疾赔偿金共计57540.36元，并向被告杨七娥支付其已垫付的款项30000元；二、驳回原告卢锡澄的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2078元，由原告卢锡澄负担766元，被告中国人民财产保险股份有限公司铜仁市碧江支公司负担1312元。鉴定人员出庭费用2400元，由原告卢锡澄负担885元，由被告中国人民财产保险股份有限公司铜仁市碧江支公司负担1515元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  杨 韬人民陪审员  曾文伟人民陪审员  吴蓉晖二〇一六年十月十二日书 记 员  田 耕附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。