安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）蚌刑终字第00327号
原公诉机关安徽省怀远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周利，男，1982年8月7日出生于怀远县，汉族，农民，住怀远县。2010年9月14日曾因犯贩卖毒品罪被浙江省温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金2000元，2011年10月21日刑满释放。2015年3月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被怀远县公安局刑事拘留，当月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被怀远县人民检察院批准逮捕，同日被怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。
辩护人梁民，安徽治邦律师事务所律师。
怀远县人民法院审理怀远县人民检察院指控原审被告人周利犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年8月18日作出（2015）怀刑初字第00327号刑事判决。宣判后，原审被告人周利不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：一、贩卖毒品的事实
2015年3月4日凌晨，郑某（已起诉）联系被告人周利向其购买毒品，周利驾驶车辆到怀远县新城区中央花园33栋1单元，准备向郑某出售毒品时，被怀远县公安局民警当场抓获，现场缴获白色晶体9.5克。经鉴定：该白色晶体检出甲基苯丙胺成分。
一审认定上述事实的证据有：
1、毒品一袋，证实被告人周利被抓获时被缴获毒品的事实。
2、车辆及照片，证实被告人周利向郑某出售毒品所驾驶的车辆及周利被抓获时缴获的毒品。
3、扣押清单，证实怀远县公安局扣押被告人周利车辆及缴获毒品的事实。
4、随案移送清单，证实怀远县公安局扣押被告人周利贩卖毒品作案使用的车辆及缴获毒品数量。
5.户籍证明，证实被告人周利出生日期、住址等基本情况。
6.到案经过，证实2015年3月3日23时许，怀远县公安局责任区刑警二队接吸毒人员郑某检举称：其冰毒均从朋友周利处购买，其可以联系周利前来送货。2015年3月4日0时许该队民警在怀远县新城区中央花园33栋1单元301室将前来贩卖冰毒的犯罪嫌疑人周利抓获，现场查获白色晶体（甲基苯丙胺约7克）一包、黑色花纹塑料一小包（供述为冰毒，约0.2克）。
7、怀远县公安局责任区刑警二队情况说明，证实犯罪嫌疑人周利犯罪前科的调取及涉案人员的查找情况。
8、浙江省温州市鹿城区人民法院（2010）温鹿刑初字第885号刑事判决书、浙江省温州市中级人民法院（2010）浙温刑终字第810号刑事裁定书各一份，证实被告人周利因犯贩卖毒品罪，于2010年9月14日被浙江省温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2000元。
9、证人高某证言，证实其与被告人周利是朋友关系，周利让其帮助卖冰毒，没有给其钱，提供冰毒供其吸食。其帮助卖冰毒的钱有时当面给，有时通过支付宝支付，转给周利的钱不全部是卖冰毒的钱，毒资具体多少记不清了。
10、证人郑某证言，证实其吸食的冰毒都是从周利手里购买的，愿意配合抓获周利，然后就和周利联系了。周利打算到其家把所有毒品都卖给其。周利给其送毒品时被抓住了。
11、证人方某证言，证实其吸食的冰毒一次是杨芳园提供的，有两次是由“大雁”提供的，剩下都是周利、高某、郑某等人提供的，周利提供给郑某、高某毒品，其去吸食。“大雁”、周利、郑某和高某请其吸食的冰毒，都是周利提供的。
12、证人刘某证言，证实其从2015年初开始在高某那买的冰毒，是周利提供给高某的。
13、蚌埠公安司法鉴定中心（蚌）公（司）鉴（毒品）字（2015）46号毒品检验报告、怀远县公安局怀公（刑）鉴通字（2015）50号鉴定意见通知书，证实在送检的编号为HY20150046JC-1的检材（从被告人周利身上查获的一包无色晶体）重9.5克，检出甲基苯丙胺成分。
14、被告人周利供述，昨天晚上10点钟我开车到怀远县城关镇的尚客宾馆休息，准备第二天去浙江温州。凌晨12多点钟的样子，郑某给我发短信，让我给他送两克冰毒，还说卖给他朋友500块钱一克，拿到就能把钱给我，我觉得他卖的价格挺高的。当时我想明天就要回温州了，我留一点路上吸就行了，剩下的冰毒都交给郑某，郑某自己也吸毒，而且我和郑某认识也好几年了，平时经常在郑某家一起吸毒，我把冰毒全部给郑某，他把钱汇给我就行了，我也不怕找不到郑某，他也不会少我的钱。我开车到怀远县新城区的中央花园郑某家，我车停好上楼就被抓住了。
二、容留他人吸毒的事实
（一）2014年2月份的一天，被告人周利在怀远县长久中央饭店有限公司8166房间，容留方某等人在该房间内吸食毒品。
（二）2014年7月份，被告人周利在怀远县长久中央饭店有限公司8111房间，两次容留郑某、高某在该房间内吸食毒品。
（三）2014年9月份的一天，被告人周利在安徽汉富假日酒店有限公司8202房间，容留郑某、高某在该房间内吸食毒品。
一审认定上述事实的证据有证人方某、高某、郑某的证言、到案经过、国内旅客信息、浙江省温州市鹿城区人民法院（2010）温鹿刑初字第885号刑事判决书、浙江省温州市中级人民法院（2010）浙温刑终字第810号刑事裁定书、怀远县公安局责任区刑警二队情况说明及被告人周利的供述等证据证实。
一审法院认为，被告人周利明知是毒品而贩卖，情节严重；多次容留他人吸食毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人周利在贩卖毒品过程中驾驶其所有的浙C×××××丰田卡罗拉轿车，因认定该车为贩卖毒品专用的证据不足，且也不是贩卖毒品必需的，故该车系作案工具的公诉意见不能成立。被告人周利归案后能如实供述其容留他人吸毒的事实，系坦白，有酌定从轻处罚情节。但被告人周利在犯贩卖毒品罪刑罚执行完毕五年内，又犯应当判处有期徒刑以上贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，属累犯和毒品再犯，应依法从重处罚。综合上述量刑因素，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决：一、被告人周利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，罚金6000元，决定执行有期徒刑三年十一个月，罚金16000元；二、被告人周利涉案的毒品予以没收销毁；三、被告人周利所有的浙C×××××丰田卡罗拉轿车，于本判决书生效后10日内予以返还。
宣判后，周利上诉提出：当日郑某只要求向其购买2克冰毒，其亦准备只贩卖2克，故其贩卖毒品的数量为2克，而不应该认定为9.5克。
其辩护人亦提出相同辩护意见。
经二审审理查明的事实、证据与原审判决认定的一致，本院予以确认。
关于上诉人周利的上诉理由及辩护人的辩护意见。经查，上诉人周利系以贩养吸人员，根据相关法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，均应认定为贩卖的毒品；故即使周利与郑某只达成买卖2克毒品的合意，但因在周利的身上查获的毒品数量为9.5克，故一审以现场查获的毒品数量认定其犯罪数额并无不当，周利的上诉理由及辩护人的辩护意见均不予采信。
本院认为：上诉人周利违反国家毒品管理规定，明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；其贩卖的甲基苯丙胺达七克以上，属情节严重，应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人周利多次容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。上诉人周利犯有数罪，依法应数罪并罚。上诉人周利归案后能如实供述其容留他人吸毒的事实，系坦白，有酌定从轻处罚情节。上诉人周利在犯贩卖毒品罪刑罚执行完毕五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，且系毒品犯罪，属累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人周利的上诉理由及辩护人的辩护意见均不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 任秀莲
审判员 饶 刚
审判员 秦 玉
二〇一五年十月二十九日
书记员 陆敏婕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；