广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湛中法民二终字第193号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司。
负责人：黄志伟。
委托代理人：郑玉玲。
委托代理人：冯海涛。
被上诉人（原审原告）：占少玲。
委托代理人：廖军。
委托代理人：赵旭。
原审被告：吴爱琼。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称平安保险湛江公司）因与被上诉人占少玲及原审被告吴爱琼机动车交通事故责任纠纷一案，不服湛江经济技术开发区人民法院（2014）湛开法民一初字第57号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月10日立案受理后，依法组成由审判员王励担任审判长，审判员梁旗、代理审判员吴春蕾参加的合议庭对本案进行了审理，书记员李军担任记录。上诉人平安保险湛江公司的委托代理人郑玉玲，被上诉人占少玲的委托代理人廖军、赵旭到庭参加诉讼，原审被告吴爱琼经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年1月21日，占少玲起诉至湛江经济技术开发区人民法院称：2013年7月29日7时50分，吴爱琼驾驶其所有的小型轿车（发动机号：047206）沿湛江市霞山区青岛路由西往东方向行驶，行至青岛路与海滨大道交叉路口时，与我在该路段由南往北步行横过道路时发生碰撞，导致我受伤的交通事故。湛江市公安局交警支队霞山大队（以下简称霞山交警大队）作出湛霞公交认字（2013）第00277号《道路交通事故认定书》，认定吴爱琼承担全部责任，我不承担责任。
事故发生后，我从2013年7月29日至10月12日在广东医学院附属医院住院治疗，共住院77天，经诊断为右侧股骨颈骨折，进行右侧全髋关节置换术，住院期间需2人护理，出院后还需1人护理，加强营养。经霞山交警大队委托广东申正法医临床司法鉴定所（以下简称申正司鉴所）鉴定我的伤残等级为八级。我的各项损失为：1、医疗费11099.29元由我支付，药费286.30元，合计11385.59元；2、住院伙食补助费：50元／天×77天＝3850元；3、营养费：30元／天×77天＝2310元；4、护理费及亲属护理的误工费共29800元；5、交通费按车票计算为10629.1元；6、残疾赔偿金：按城镇居民可支配收入30226元，八级伤残计算六年为54406元；7、辅助器具费1856元；8、精神抚慰金15000元；9、鉴定费2000元。以上合计131236.69元，扣减吴爱琼已支付的21050元，尚应赔偿金额为110186.69元。现向法院起诉，请求判令：1、平安保险湛江公司在其交强险和商业险责任范围内赔偿我损失110186.69元，超出保险责任范围的由吴爱琼承担；2、本案受理费由吴爱琼、平安保险湛江公司负担。
吴爱琼在原审时答辩称：1、我的车辆已向平安保险湛江公司购买了交通事故责任强制保险和第三者商业保险。对于占少玲要求的赔偿数额有合法发票由平安保险湛江公司负责赔偿。2、在住院期间，平安保险湛江公司已给占少玲支付了38800元，我支付了40238.63元。
平安保险湛江公司在原审时答辩称：1、我司已给占少玲支付医疗费38800元。2、占少玲要求支付医药费286元没有正规发票，不予认可。占少玲住院天数是75天，占少玲主张护理费没有正规发票，请求法院酌情判决。对交通费有异议，交通费发票不能证明是占少玲在住院期间发生的。对伤残赔偿金不认可，要求申请重新鉴定。辅助器具没有正规发票，不予认可。精神抚慰金过高，请法院酌情判决。鉴定费不应由我司负担。
湛江经济技术开发区人民法院经审理查明：2013年7月29日7时50分，吴爱琼驾驶大众牌小型轿车（发动机号：047206）沿湛江市霞山区青岛路由西往东方向行驶，行至青岛路与海滨大道交叉路口时，与占少玲在该路段由南往北步行横过道路时发生碰撞，导致占少玲受伤的道路交通事故。2013年8月16日，霞山交警大队作出湛霞公交认字（2013）第00277号道路交通事故认定书，认定吴爱琼承担道路交通事故全部责任，占少玲不承担道路交通事故责任。事故当日，占少玲被送往广东医学院附属医院住院治疗至2013年10月12日，住院76天，共花去医疗费67697.98元，其中吴爱琼支付医疗费17798.69元，平安保险湛江公司支付医疗费38800元，占少玲自负医疗费11099.29元。在住院期间，占少玲需要2人陪护，饮食要加强营养。
2013年11月9日，霞山交警大队委托申正司鉴所对占少玲的损伤进行伤病关系及伤残程度鉴定，鉴定在场人员有占少玲及其儿子廖军、吴爱琼以及平安保险湛江公司的代表。该所作出广申司鉴所（2013）临鉴字第1001号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人占少玲的损伤与交通事故存在因果关系。2、被鉴定人占少玲的损伤伤情稳定，评定其损伤构成VIII（八）级伤残。
又查明：吴爱琼为大众牌小型轿车（发动机号：047206）车主，吴爱琼向平安保险湛江公司为该车购买了机动车第三者责任强制保险（下称交强险）及第三者责任险（不计免赔）。交强险责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；第三者责任险保额为300000元。以上两份保险合同的保险期间自2013年7月15日至2014年7月14日止。
另查：占少玲的户口属非农业家庭户口。吴爱琼给占少玲支付了现金21670元。
湛江经济技术开发区人民法院经审理认为：本案属于机动车交通事故责任纠纷。霞山交警大队对本案交通事故责任的认定合法，依法予以采信。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，吴爱琼同时向平安保险湛江公司投保了保险金额为300000元第三者责任险，因此，平安保险湛江公司在本案中应当对吴爱琼承担超出交强险分项限额部分负责赔偿。
平安保险湛江公司在庭审中以占少玲自行委托，未通知其司及其他利害当事人参与，违反司法鉴定程序，伤残鉴定结论不合法不合理为由，要求对占少玲的伤残进行重新鉴定。占少玲的伤残鉴定是于治疗终结后，由霞山交警大队委托有鉴定资质的司法鉴定所进行鉴定，鉴定在场人员有占少玲及其儿子廖军、吴爱琼以及平安保险湛江公司的代表，鉴定程序合法，司法鉴定意见合理，故不予准许平安保险湛江公司重新鉴定的申请。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，本案适用《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》计算赔偿数额。对于占少玲主张的具体赔偿项目及金额，予以审查，其合理有据部分，予以支持，对超出相关标准或不合理部分，不予支持。
一、关于医疗费。占少玲住院76天，共花去医疗费67697.98元，其中吴爱琼支付医疗费17798.69元，平安保险湛江公司支付医疗费38800元，占少玲自负医疗费11099.29元。占少玲主张医疗费11099.29元，有医疗机构的收费票据为凭据，予以支持。但占少玲主张药费286.30元，没有医疗机构出具的正式发票，不予采纳。
二、关于护理费。从2013年7月29日至2013年10月12日，占少玲在广东医学院附属医院住院治疗76天，有医嘱证实住院期间需2人陪护。参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，占少玲的护理费按80元／天标准计算合法合理，即76天×2人×80元／天＝12160元。
三、关于交通费。占少玲主张交通费10629.1元，并提交了交通费票据，吴爱琼、平安保险湛江公司有异议，但考虑到占少玲及其家属在治疗期间有实际发生交通费的必要，且占少玲的子女均在外地工作生活，根据人之常情，需回家探望年老生病的母亲，酌情予以支持3000元。
四、关于住院伙食补助费。根据《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》公布的伙食补助50元／天的标准，占少玲按50元／天住院伙食补助费计算符合规定，予以支持，故占少玲的住院伙食补助费为76天×50元／天＝3800元。
五、关于营养费。根据治疗机构出具的《诊断证明书》有“加强营养”的医嘱，占少玲主张按照每天30元的标准计算营养费的请求，予以支持，即占少玲的营养费为76天×30元／天＝2280元。
六、关于残疾赔偿金。占少玲主张按照城镇居民标准计算赔偿，并提供了户口本及身份证，证实其为非农业家庭户口，予以采信。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定，残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，占少玲主张按30226元／年计算残疾赔偿金54406元，予以支持。
七、关于残疾辅助器具费。因本次交通事故致占少玲右侧股骨颈骨折，伤后经住院行右侧全髋关节置换术，术后，右髋关节活动受限52.7%，双下肢不等长，经司法鉴定占少玲为八级伤残。为此，占少玲配置了轮椅和助行器各一台辅助活动，考虑到受害人的年龄、残疾程度，对于占少玲主张轮椅、助行器有正式发票1180元，予以支持。至于占少玲主张其他残疾辅助器具费没有正式发票，不予采纳。
八、关于精神损害抚慰金。在本案中，占少玲主张赔偿精神损害抚慰金15000元，结合占少玲伤残的等级、年龄以及在本次交通事故中的无过错综合考虑，予以支持精神损害抚慰金15000元。
九、关于鉴定费。鉴定费是处理本案交通事故的必要费用，赔偿义务人应当予以赔偿。占少玲主张鉴定费2000元，有申正司鉴所的发票及收据，予以支持。
上述第一至第九项合计161523.98元。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条的规定和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的约定，交强险的责任限额包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元（被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额11000元，无责任医疗费用赔偿限额1000元，无责任财产损失赔偿限额100元）。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。本案交通事故造成占少玲的损失共计161523.98元，属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括占少玲的残疾赔偿金54406元、残疾辅助器具费1180元、护理费12160元、交通费3000、精神损害抚慰金15000元，合计85746元。属于占少玲医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目包括医疗费67697.98元、住院伙食补助费3800元、营养费2280元，合计73777.98元。因此，平安保险湛江公司应当依法在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿占少玲残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、交通费、精神损害抚慰金合计85746元；在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿占少玲医疗费、住院伙食费、营养费，超出限额的部分损失为63777.98元，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，因机动车一方应当承担全部过错责任，故由保险公司在商业第三者保险限额300000元范围内予以赔偿。鉴定费是为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，由保险人承担鉴定费2000元。吴爱琼已给占少玲垫付医疗费17798.69元以及支付现金21670元，平安保险湛江公司支付医疗费38800元，扣除已付的三项费用合计78268.69元，平安保险湛江公司尚应赔偿占少玲83255.29元。至于吴爱琼已给占少玲垫付的医疗费17798.69元以及支付的现金21670元，应由吴爱琼向平安保险湛江公司另行主张权利。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：
一、限中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在判决生效后10日内赔偿83255.29元给占少玲；二、驳回占少玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1252元，由占少玲负担306元，吴爱琼负担946元。
平安保险湛江公司不服湛江经济技术开发区人民法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：2013年7月29日，吴爱琼驾驶粤G-
LW7**号轿车（我司承保）在霞山青岛附近路段与海滨大道交叉路口附近路段处与步行的占少玲发生碰撞，造成占少玲受伤的交通事故。经交警认定，标的全责。经法医鉴定，占少玲构成一项八级伤残。现占少玲起诉要求我司赔偿其损失110186.69元。原审判决我司赔偿占少玲83255.29元。我司认为，原审判决部分事实查明不清，适用法律依据不当。
首先，关于占少玲伤残等级，本案系交通事故，应当按照《道标》评残标准作为评残依据，然而鉴定机构采用行业协会评残标准评定为八级伤残不合法，因为《道标》标准效力高于行业协会标准，在道标标准可以作为评残标准的前提下，应当首先适用《道标》标准，原审时我司申请依照《道标》标准对占少玲伤残进行重新鉴定，但原审未予以支持；其次，该伤残鉴定占少玲自行委托，未通知我司及其他利害当事人参与，违反了司法鉴定程序规定；最后，占少玲已作全髋关节置换术，一肢体功能仍丧失一半以上，我司认为已手术治疗，其功能丧失超50%存疑，不排除与其年龄、身体情况、基础疾病等有关，应该参照另一健肢功能情况作比较并结合《道标》重评。
综上所述，我司认为原审判决适用法律错误，判决不尽合理，损害了我司的合法权益。请求二审：1、原审判决主文第一项83255.29元改判为28849.29元（不服一审判决54406元）。2、二审诉讼费由占少玲承担。
针对平安保险湛江公司的上诉请求及理由，占少玲答辩称：平安保险湛江公司的上诉无依据。我的鉴定就是按平安保险湛江公司提供的标准来进行的，鉴定是霞山交警大队委托的，平安保险湛江公司的代表也在场，重新鉴定没有依据。请求维持原审判决。
吴爱琼没有到庭参加诉讼，亦没有提交答辩意见。本院缺席审理本案。
二审诉讼期间，当事人均没有提供新证据。
本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：本案是道路交通事故受害人占少玲与肇事车辆的所有人和司机吴爱琼及该车的承保公司平安保险湛江公司因交通事故损害赔偿问题而引发的争议，故案由定性为机动车交通事故责任纠纷正确。根据当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案争议的焦点问题：平安保险湛江公司应向占少玲承担赔偿责任的金额。
在本案中，吴爱琼驾驶其所有并由平安保险湛江公司承保的车辆与占少玲横过道路时发生碰撞，导致占少玲受伤的道路交通事故。根据交警部门的事故认定，吴爱琼承担事故全部责任，占少玲不承担事故责任。当事人对该事故认定均无异议，故该事故认定可作为人民法院处理案件的依据。由于吴爱琼已为其所有的车辆向平安保险湛江公司投保了交强险及30万元的商业第三者保险，该肇事车辆的承保公司平安保险湛江公司应依事故认定及保险合同的约定向占少玲承担赔偿责任。根据申正司鉴所出具的鉴定意见书显示，占少玲的伤残鉴定是由交警部门委托的，占少玲及其儿子廖军、吴爱琼、平安保险湛江公司的代表均在鉴定现场，鉴定程序并无不当，没有证据显示平安保险湛江公司对鉴定程序和鉴定所适用的标准问题提出异议，且当事人在二审庭审中对原审查明的事实均无异议。平安保险湛江公司称占少玲的伤残鉴定是其自行委托的，没有通知其公司及其他利害关系人参与，违反司法鉴定程序规定的上诉理由不成立，本院不予采纳。因此，原审判令平安保险湛江公司向占少玲赔偿83255.29元，符合法律规定。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1160.15元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 励
审 判 员 梁 旗
代理审判员 吴春蕾
二〇一四年八月二十日
书 记 员 李 军
附：相关法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……