湖南省新化县人民法院民 事 判 决 书(2015)新法民一初字第272号原告谢王生，男，1950年5月21日出生，汉族，农民。委托代理人谢志斌，男，1976年12月19日出生，汉族，农民。系原告谢王生之子。委托代理人谢伦伍，新化县梅山法律服务所法律工作者。被告谢芝生，男，1948年10月1日出生，汉族，农民。委托代理人刘学勤，浙江浙合律师事务所律师。被告谢叶辉，男，1973年11月27日出生，汉族，农民。系被告谢芝生之长子。被告谢国辉，男，1976年3月27日出生，汉族，农民。系被告谢芝生之次子。原告谢王生与被告谢芝生、谢叶辉、谢国辉饲养动物损害赔偿纠纷一案，本院于2015年3月12日受理后，依法由审判员晏建新担任审判长,与审判员吴燕燕、人民陪审员伍开文组成合议庭，于2015年4月15日公开开庭进行了审理，原告谢王生及其委托代理人谢伦伍、被告谢芝生及其委托代理人�学勤均到庭参加诉讼，在审理中，被告谢芝生要求对该案原告谢王生的伤情进行重新鉴定，本院依法中止审理，2015年11月26日因被告谢芝生放弃该申请而恢复审理。2015年12月4日第二次公开开庭进行了审理，原告的委托代理人谢志斌、谢伦伍、被告谢芝生及其委托代理人刘学勤均到庭参加诉讼，被告谢叶辉、谢国辉经合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告谢王生诉称，2014年10月7日清晨，谢芝生用船将与谢叶辉、谢国辉共有的体重约五六百斤的黑公牛运送到新化县某某水库对面的南山湃放牧，之后谢芝生便回到了家中，任由公牛自由吃草。该日九时左右，该黑公牛及本村村民谢本亥的一头小牛犊与谢王生的一头母牛、二头小牛犊相隔二米左右，正在弯坵湃谢原帮耕种的旱田里吃草，谢王生到那里牵着自家的三头牛刚走了约四米，冷不防被谢芝�、谢叶辉、谢国辉共有的黑毛大公牛从谢王生背后追上顶翻在地，并将谢王生拖着顶了约二十分钟，致谢王生身体背部、胸部、下肢多处受伤，经娄底市蚩尤司法鉴定所鉴定，该所作出娄蚩司鉴所（2014）临鉴字第AA号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、被害人谢王生之损伤应系大黑公牛顶伤所致；2、伤者之损伤程度已构成玖级伤残；3、伤休时间自受伤之日起定为壹年；4、已用医疗费用凭医疗发票审核认定；5、自鉴定签发之日起后续治疗费定为壹万贰仟元整；6、陪护时间为拾个月（前肆个月每贰人，后陆个每天壹人）；7、营养费用伍仟元整。原告在新化县人民医院21天，医药费18003.78元，门诊费用2163.12元，在村卫生院诊疗费1200元（司法鉴定前）。依照2013-2014年度湖南省道路交通事故赔偿的相关规定计算，经济损失共计114492.9元。纵上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条及《中华人民共和国民法通则》第一百二十七条之规定，请求法院依法判令谢芝生、谢叶辉、谢国辉赔偿谢王生经济损失114492.9元。为支持其诉讼请求，原告谢王生向本院提交了如下证据：1、谢王生的身份证复印件。拟证明原告的基本情况。2、新化县曹家镇某某村委会证明。拟证明斗伤人现场体重耕牛体重、性别等相关情况。3、李某某的调查笔录。4、康某某的调查笔录。5、王某某的调查笔录。6、谢芝生的调查笔录。上述证据3、4、5、6均拟证明原告是被黑色耕牛致伤，现场有五头牛，一头黑黄牯，一头母黄牛，三头小黄牛，被告谢芝生管理的黑黄牯是由三被告共同占有的。7、诊断证明书和入院、出院记录。拟证明原告的伤情及住院情况。8、法医鉴定书。拟证明1、原告谢王生之损伤应系大黑公牛顶伤所致；2、伤者之损伤程度已构成玖级伤残；3、伤休时间自受伤之日起定为壹年；4、已用医疗费用凭医疗发票审核认定；5、自鉴定签发之日起后续治疗费定为壹万贰仟元整；6、陪护时间为拾个月（前肆个月每贰人，后陆个每天壹人）；7、营养费用伍仟元整。9、医疗收据证明及门诊收据。拟证明原告共计医疗费用31752.59元（不含第二次住院的医疗费用）。10、鉴定费。拟证明原告花费鉴定费用为1500元。11、交通费。拟证明原告花费交通费1305元。12，某某村村委会证明。拟证明原告有劳动能力。对原告谢王生所提交的上述证据，被告谢芝生提出如下质证意见：证据1没有异议；证据2的真实性没有异议，但对合法性有异议；证据3、4、5、6的三性均有异议，证人证言必须出庭作证才具有证据效力，证明人均没有身份证明，笔录均是原告的代理人书面做的，真实性值得怀疑，从证明内容来看，除了现场有五头牛可认可外，其他都不认可，证明人除谢王生本人在场，其他人均不在场，都是听谢王生说的，且谢芝生的牛是其个人财产，对谢芝生的笔录是原告的代理人以司法局派来调解的名义做的，调查人也没有说是原告的代理人，笔录里面记录的内容也片面、主观，因此，是没有法律效力的；证据7没有异议；证据8有异议，鉴定书委托程序不合法，是原告方单方委托的，没有经过被告同意，也不是法院委托的，委托的材料都是原告方提供的，分析方式与方法严重错误，鉴定结论应该是受什么伤，伤什么程度，而鉴定结论是职能错位，鉴定内容不合法，使用法律依据错误，该案不是工伤鉴定，而是动物损伤，且�定内容相互矛盾，鉴定是九级，但从陪护等内容来看都不符合常理，因此，鉴定书是不合理的；证据9由法庭核实，如果确实是与本案有关联，被告也认可，湘雅医院收费凭证没有盖章，新化县人民医院的2100元的单子也是没有盖章的，不予认可，其他的由法院核实；证据10有异议，收费单位是金穗医院，而非鉴定所，被告不认可；证据11发奉不予认可，900元的证明不予认可，没有相关的发票，也没有证明人的身份证明，其他由法院酌情确定。对于原告的赔偿明细，医疗费以合法有效的票据为准，后续治疗费应以实际治疗的开支为准，住院的时候有伙食补助的，住院伙食补助费应予扣减，交通费的票据不够，由法院酌情处理，营养费过高，由法院酌情处理，鉴定费不承担，精神抚慰金被告不承担。对证据12的真实性、合法性、关联性均有异议，梅花村没有资格证明原告�劳动能力，劳动行为能力需鉴定，与本案无关。对原告谢王生所提交的上述证据，被告谢叶辉、谢国辉未予质证。被告谢芝生辩称，牛只属于谢芝生所有，不属于另两被告共同占有，当时整个发生的过程被告是不清楚的，且整个发生的经过也没有目击证人证实是谢芝生的牛致谢王生受伤，谢芝生给付的5000元是因谢王生家人将谢王生抬到谢芝生家不走的情况下，经村里做工作的情况下支付的。因此，被答辩人的诉讼请求证据不足，请求人民法院依法驳回其诉讼请求。为支持其答辩主张，被告谢芝生向本院提交了如下证据：1、谢某某的调查笔录。拟证明没有看到谢王生受伤的经过；2、协商纪要。拟证明谢芝生已给付5000元；3、收条。拟证明谢王生收了谢芝生5000元。4、分家协议。拟证明被告已�分家。5、杨某某的调查笔录。拟证明被告谢芝生的牛没有攻击人的迹象，公牛现已卖掉了。6、便签。拟证明村委会负责人没有为原告提交的证据2盖章。对被告谢芝生所提交的上述证据，谢王生提出如下质证意见：对证据1的合法性、真实性有异议，内容不真实，牛撞伤人并不是每个村民都会看到的，且复印件不能作为证据使用；证据2、3真实性予以认可；证据4被告的协议可以充分说明公牛归谢国辉、谢叶辉共同管理；证据5不符合证据的三要素，不予认可；证据6不予认可，如果被告认为原告的证据2是假的，那么被告可以申请笔迹鉴定。被告谢叶辉、谢国辉未予答辩，亦未向本院提交证据。对原告谢王生所提交的证据，本院作出如下认证意见：证据1、2、7被告无异议，予以认可，故本院予以采信；证据3、4、5、6所证明谢王生是被黑毛黄牯致伤、现场有五头牛:一头黑毛黄牯，一头黄母牛，三头小黄牛的事实予以采信；证据8系合法司法鉴定结论，通过庭审调查核实，其分析原告被被告谢芝生的黑毛黄牯致伤的结论真实可信，故本院予以采信，但其对伤休时间、陪护时间、营养费5000元的认定不符合本案九级伤残的实际，故本院不予采信；9、10、11对原告提交了正式发票的医疗费交通费予以采信，其他无正式发票的医疗费交通费不予采信；证据12，对原告的身份的真实性的证明，本院予以采信。对被告谢芝生所提交的证据，本院作出如下认证意见：证据1，本院采信被告已把自己的黑毛黄牯卖了的事实，证据2、3原告无异议，予以认可，证据4客观真实，符合证据三性，故本院对证据2、3、4均予以采信。证据5，采信被告已把自己的黑毛黄牯�了的事实，证据6不符合证据的三性，故本院不予采信。根据上述有效证据及当事人的陈述，本院确认以下事实：2014年10月7日清晨，被告谢芝生用船将其饲养的体重约五百斤的黑毛黄牯（农村喊骚牯，已喂养了4、5年，500斤左右，案发后不久被告谢芝生已把该牛卖掉）运送到新化县某某水库对面的南山湃自由放牧，当时被告谢芝生的牛与本村村民谢本亥的一头小牛犊（喂养了1年多，130斤左右，长有不足1寸的牛角）及原告谢王生的一头母黄牛、二头小黄牛（母牛200斤左右，两头小牛100斤左右，）相隔二米左右，均在弯坵湃谢原帮耕种的旱田里吃草，当时，原告到该旱田牵他家的三头牛，刚走了约四米，被被告谢芝生饲养和管理的黑毛黄牯顶翻在地，致使原告背部、胸部、下肢多处受伤，被送往新化县人民医院住院治疗。2014年11月13日，经娄底市蚩尤司法鉴定所鉴定，该所作出娄蚩司鉴所（2014）临鉴字第AA号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、被害人谢王生之损伤应系大黑公牛顶伤所致；2、伤者之损伤程度已构成玖级伤残；3、伤休时间自受伤之日起定为壹年；4、已用医疗费用凭医疗发票审核认定；5、自鉴定签发之日起后续治疗费定为壹万贰仟元整；6、陪护时间为拾个月（前肆个月每天贰人，后陆个每天壹人）；7、营养费用伍仟元整。另查明：原告住院20天，用去合理医疗费1668.48元、交通费155元、鉴定费1500元；2014年12月1日被告谢芝生给付原告医疗费5000元。2008年12月18日，被告谢芝生与被告谢叶辉、谢国辉分家析产，该黑毛黄牯系被告谢芝生饲养与管理。本案争论的焦点是，本案原告谢王生的伤是否为被告谢芝生的牛顶伤，被告谢叶辉、谢国辉是否应承担本案连带赔偿责任。本院认为，根据本院所采信的证据，另结合本案的客观实际及社会常理，本案原告指认其伤系被告谢芝生饲养的黑色黄牯牛致伤，且现场的另外三头小牛及原告自家母牛不具备这么大的攻击力，被告谢芝生在原告代理人对其取证询问时亦对其所饲养的牛致伤原告未提出明确的质疑，庭审时又未提交有效证据反驳原告的诉讼主张，故对被告所饲养的牛致伤原告的事实可以认定。本案因被告谢芝生对其饲养和管理的公牛自由放牧、疏于管理，致使原告谢王生被牛顶伤，造成了原告一系列的经济损失，被告谢芝生应对原告的合理经济损失承担主要赔偿责任；但原告在被牛顶伤的过程中缺乏应有的警觉，也存不当行为，故对其自身经济损失亦要承担适当的责任。根椐被告谢叶辉、谢国辉在此次纠纷前早就与被告谢芝生分家析产，致伤原告的公牛是谢王生饲养和管理，并非谢叶辉和谢国辉饲养和管理，因此，对原告要求被告谢叶辉、谢国辉承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。根椐原告九级伤残和住院20天即出院的实际情况，参照本院曾结案例，误工时间与护理时间，以计算至定残日前一天较为合理、合法。原告谢王生合理的赔偿诉讼请求，本院依法应当支持，其费用应当参照本省2015年农村居民人均纯收入，人均年居民消费性支出标准计算：一、医疗费1686.48元，后续治疗费用12000元，合计13686.48元；二、误工费为26570元/年÷365天×36天＝2620.6元；三、护理费为26570元/年÷365天×36天＝2620.6元；四、残疾赔偿金为7440元/年×15年×20%＝22320元；五、交通费155元；六、营养费、精神损害抚慰金，鉴于原告谢王生的伤残程度及被告的过错程度，原告要求被告给付精神损害抚慰金10000元、营养费5000元的诉讼请求，本院不予支持；七、法医鉴定费1500元；八、住院伙食补助费30元/天×20天＝600元。以上的七项合计为43502.68元。被告谢叶辉、谢国辉经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。基此，依照《中华人民共和国侵权法》第二条、第六条、第十五条第一项第（六）款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条及《中华人民共和国民事诉讼法法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告谢王生合理经济损失共计43502.68元；由被告谢芝生赔偿原告经济损失26101.6元（被告谢芝生已给付的5000元应予扣除）。以上款项应在本判决生效后十日内给付。二、驳回原告谢王生的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付义务�，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3279元，由原告谢王生负担1311.6元，被告谢芝生负担1967.4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审 判 长  晏建新审 判 员  吴燕燕人民陪审员  伍开文二〇一六年四月十三日书 记 员  吴 超附：本判决适用的法律条文一、对《中华人民共和国侵权法》的适用第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商�专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、对《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的适用第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，�最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。