陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）陕07刑终2号
原公诉机关陕西省西乡县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）兰某甲，男，生于1973年3月4日，汉族，无业，本案案发时因犯盗窃罪羁押于西乡县看守所，现已刑满释放。
原审被告人黄广亮，男，1986年1月13日出生于陕西省西乡县，汉族，初中文化，农民。2016年11月17日因犯聚众斗殴罪被西乡县人民法院判处有期徒刑三年五个月，本案案发时羁押于西乡县看守所。
陕西省西乡县人民法院审理的西乡县人民检察院指控原审被告人黄广亮犯故意伤害罪一案，于2017年11月13日作出（2017）陕0724刑初98号刑事附带民事判决，宣判后，原审附带民事诉讼原告人兰某甲提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提审原审被告人黄广亮，听取了上诉人兰某甲的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院认定，2017年3月17日，在西乡县看守所服刑的被害人兰某甲与同监室的被告人黄广亮因琐事发生争吵，黄广亮遂用布鞋朝兰某甲左脸部扇打数十下，兰某甲又让黄广亮打其右脸，黄广亮又朝兰某甲右脸部扇打三下，后黄广亮等人又对兰某甲身体、头部等部位进行踢打。兰某甲当日被送往西乡县中医院门诊治疗，经诊断为：兰某甲为外伤性右鼓膜穿孔。黄广亮支付了兰某甲的医疗费。兰某甲的伤情经西乡县公安司法鉴定中心鉴定：兰某甲右耳听力损失程度综合评定为轻伤二级。
原审法院认为，被告人黄广亮因琐事殴打被害人兰某甲，致被害人轻伤的后果，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人黄广亮犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据充分，指控的罪名成立。因被告人黄广亮的犯罪行为给被害人造成的经济损失，被告人黄广亮应依法承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人兰某甲要求被告人黄广亮赔偿营养费3650元，但没有相关证据，不予支持；附带民事诉讼原告人兰某甲要求被告人黄广亮赔偿精神损害抚慰金20000元的请求，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持；附带民事诉讼原告人兰某甲要求被告人黄广亮赔偿身体伤害费20000元的诉讼请求，没有法律依据，不予支持；附带民事诉讼原告人兰某甲要求被告人黄广亮赔偿后续治疗费20000元没有证据证明，不予支持。被告人黄广亮能够自愿认罪、如实供述犯罪事实，可对其从轻处罚。案发后，被告人支付了被害人的医疗费，可酌情对其从轻处罚。被害人在被告人对其左脸拍打后，又主动让被告人打其右脸，对被告人进行言语挑逗，对激化矛盾有责任，被告人辩护人建议对被告人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人黄广亮因犯聚众斗殴罪，被判处有期徒刑，在服刑期间，又犯新罪，应与前罪数罪并罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第七十一条、第六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，以被告人黄广亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；与犯聚众斗殴罪尚未执行完毕的有期徒刑十一个月零二十八天，决定执行有期徒刑一年六个月。驳回附带民事诉讼原告人兰某甲的诉讼请求。
上诉人兰某甲提出，其受伤后仅针对右耳耳膜穿孔进行了鉴定，未针对其左耳、头部、心脏等部位进行鉴定，西乡县公安局出具的陕公（西）鉴（法）字[2017]000047号法医学人体损伤程度鉴定书错误，请求二审法院对被告人黄广亮从重处罚，判处三年以上五年以下有期徒刑；赔偿其身体伤害费20000元、后续治疗费20000元、精神损失费20000元、营养费3650元。
经审理查明，原审认定被告人黄广亮犯故意伤害罪的事实是清楚、正确的，认定上述事实的证据如下：
1．报案材料、接处警登记表、到案经过、受案登记表，证明2017年3月17日11时许，西乡县看守所二监区201监室在押人员黄广亮与兰某甲因琐事发生口角，黄广亮将兰某甲右耳打伤。该案后于2017年7月14日立案侦查。
2．现场勘验笔录、现场平面示意图及现场照片，证明案发现场位于西乡县看守所201监室及监室内的情况。
3．被害人兰某甲陈述，2017年3月16日他和别人摔跤腰部受伤了，黄广亮不让他去看伤，也不让他给管教说。3月17日他看伤后回看守所201监室，黄广亮就用布鞋打了他左脸七八下，又打了他右脸几下，其中几下打到右耳上了，他感觉右耳听不见了，就按了警报，管教来警告了黄广亮便离开了。后黄广亮拿了纸笔假装取笔录，他就朝黄广亮脸上抓了一把，黄广亮、李某甲等人就将他头按在地上，把他双手绑住，黄广亮还朝他额头、嘴上和头部打了几拳，头上、身上踢、踩了几脚。他的医疗费和鉴定费是兰某甲支付的。
4．证人李某甲、杨某甲、任某甲、刘某甲、胡某甲的证言证明，2017年3月17日11时许，在西乡县看守所201监室，因兰某甲说其受伤了不能整理内务，黄广亮就拿起床下的一只黑色布鞋朝兰某甲左脸打了七八次，兰某甲让黄广亮再打其右脸，后黄广亮又朝兰某甲右脸打了三四下，兰某甲就说右耳疼，听不见了。
5．证人肖某甲的证言证明，2017年3月17日11时30分左右，他在西乡县看守所201监室睡觉时听见闹哄哄的，他起来后看见李某甲等人将兰某甲按在地上，兰某甲的双手被床单捆住。
6．证人刘某乙的证言证明，2017年3月16日兰某甲和别人摔跤时扭伤了腰，3月17日兰某甲在看守所201监室说受伤了没法整理内务，黄广亮就让兰某甲整理好内务，后来他上床睡觉被吵醒了，黄广亮说兰某甲袭击他，大家把兰某甲按在地上。
7．证人刘某丙、谯某甲（西乡县看守所民警）的证言证明，2017年3月17日11点多，他们听说监室有人打架，到201监室时看见同监室其他人将兰某甲拉住，兰某甲说头疼、耳朵疼，他们将兰某甲带到医院检查，医生说一只耳朵是陈旧性穿孔，另一只耳朵穿孔。
8．证人王某甲（西乡县看守所民警）的证言证明，2017年3月17日中午11时许，他通过监控发现201监室有异常情况，他巡视时看见兰某甲在按呼叫器，兰某甲说黄广亮把他打了，耳朵疼。
9．证人石某甲（西乡县看守所民警）的证言证明，2017年3月16日兰某甲在放风时和别人摔跤把腰扭伤了，兰某甲就借故不想整理内务，并和黄广亮发生争吵。17日中午下班前他听见201监室比较吵，就对监室的人训了话。中午12时许，他接到电话说201监室有人打架，他赶到看守所时才知道兰某甲被带到医院检查了。
10．证人苏某甲（西乡县看守所民警）的书面证词证明，2017年3月17日12时左右，他在看守所带班时接到巡视民警的电话称201监室有人打架，经询问是兰某甲和同监室的人员发生冲突受伤，他安排人将兰某甲带到医院检查治疗，经检查，兰某甲是耳膜穿孔。
11．案发现场视频证明，2017年3月17日11时31分，在西乡县看守所201监室，黄广亮持黑色布鞋朝兰某甲左脸拍打十次，又朝其右脸拍打三次，兰某甲随即捂住其右耳部，44分时，兰某甲突然抱住黄广亮头部，黄广亮等人又对兰某甲踢打。
12．布鞋一只，证明黄广亮殴打兰某甲使用的工具。
13．辨认笔录，证明黄广亮对殴打兰某甲所持的布鞋及案发现场西乡看守所二监区201监室进行辨认的情况。
14．西乡县中医院的疾病诊断证明书、检查报告单，证明兰某甲经诊断为右耳外伤性鼓膜穿孔，右侧耳廓肿胀青紫，左侧鼓膜陈旧性炎性穿孔。
15．陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所[2017]临鉴字第248号司法鉴定意见书，证明兰某甲右侧鼓膜穿孔，系本次外伤所致。兰某甲目前右耳呈轻度传导性耳聋，反应阈值为40dBnHL。
16．西乡县公安局陕公（西）鉴（法）字[2017]000047号法医学人体损伤程度鉴定书，证明兰某甲右耳听器听力损伤程度综合评定为轻伤二级。
17．西乡县人民法院（2016）陕0724刑初32号刑事判决书、汉中市中级人民法院（2017）陕07刑终45号刑事裁定书，证明黄广亮因犯聚众斗殴罪，被判处有期徒刑三年五个月，刑期从2015年7月1日至2018年11月10日。
18.被告人的户籍证明，证明被告人的基本身份情况，案发时具有完全刑事责任能力。
19．被告人黄广亮供述，2017年3月16日兰某甲和人打闹时扭伤了腰，兰某甲对管教说一秒钟就能将人的眼睛水放了，将人致残。第二天兰某甲被带去检查后回到监室，他问兰某甲说那话是啥意思，兰某甲说：“人不犯我我不犯人”，他就捡起地上一只布鞋并说要打兰某甲屁股，兰某甲让打其左手，他不同意，兰某甲就让打其脸，他就用布鞋朝兰某甲左脸打了十下，兰某甲又说把这边也打几下，他就又朝兰某甲右脸打了三下，兰某甲就说其脸和耳朵痛，他就说哪个地方疼，记下来给管教说，兰某甲就突然用胳膊夹住他的头，并用手挖他眼睛，他一扭兰某甲就倒地了，同监室的人就将兰某甲按住，管教来就将兰某甲带出去了。案发后，他支付了兰某甲的医疗费和鉴定费。
以上证据，经当庭举证、质证，证据来源合法，相互印证，相互关联，本院予以确认。
本院认为，原审被告人黄广亮在押期间，违反监规，因琐事与同监室在押人员兰某甲发生争执，继而使用布鞋扇打兰某甲面部数下，致兰某甲右耳外伤性鼓膜穿孔，造成轻伤二级的犯罪后果，其行为已构成故意伤害罪，原公诉机关指控的罪名和犯罪事实正确。上诉人兰某甲提出其受伤后仅针对右耳耳膜穿孔进行了鉴定，未对其左耳、头部、心脏等部位进行鉴定，陕公（西）鉴（法）字[2017]000047号法医学人体损伤程度鉴定书错误，请求二审法院对被告人黄广亮从重处罚，判处三年以上五年以下有期徒刑的上诉意见，经查，上诉人兰某甲遭原审被告人黄广亮殴打后，即被看守所管教带至医院检查，经诊断为右耳外伤性鼓膜穿孔，右侧耳廓肿胀青紫，左侧鼓膜陈旧性炎性穿孔。上诉人兰某甲的伤情系西乡县公安司法鉴定中心根据西乡县中医院的诊断证明书、汉中市中心医院法医司法鉴定意见书以及对上诉人兰某甲法医学活体检查，依照相关法律规定作出，其鉴定主体、鉴定方法、鉴定程序均符合刑诉法规定，上诉人提出鉴定意见错误的上诉理由不能成立。本案刑事部分的判决，原审法院宣判后，被告人未提出上诉，公诉机关未提出抗诉，已经发生法律效力，且原审法院认定事实清楚、量刑适当，上诉人要求对被告人从重处罚的上诉请求于法无据，本院不予支持。上诉人兰某甲受伤产生的医疗费及鉴定费，案发后原审被告人黄广亮均已支付，其上诉提出的身体伤害费及后续治疗费因其没有提供相应的证据，本院不予支持。上诉人受伤后没有住院治疗，亦无相关医嘱意见，其要求支付营养费没有法律依据，其主张的精神损失费不属于刑事附带民事的赔偿范围，本院亦不予支持。综上，原审判决认定事实清楚、判处适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 魏ＸＸ
审 判 员 陈 婷
代理审判员 张 莹
二〇一八年一月十五日
书 记 员 张雨烟
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