江苏省射阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）射开民初字第00205号
原告江高之，退休教师。
原告ＸＸ之，退休教师。
原告江一之，教师。
共同委托代理人王甫栋，江苏公正律师事务所律师。
被告陈尚银，个体户。
被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市中山北路30号益来国际广场39层。
负责人全先刚，该公司总经理。
委托代理人李倩，该公司员工。
原告江高之、ＸＸ之、江一之诉被告陈尚银、安邦财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称“安邦财险江苏分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2015年1月14日受理后，依法组成合议庭于2015年4月27日公开开庭进行审理。三原告及共同委托代理人王甫栋、被告陈尚银、被告安邦财险江苏分公司委托代理人李倩到庭参加诉讼。庭审中，经原告申请鉴定，本院依法委托南京东南司法鉴定中心对原告死亡与本起事故的因果关系及参与度、护理期限及人数、营养期限以及医疗费合理性进行鉴定，鉴定期间依法扣除。鉴定意见出具后依法组成合议庭，于2015年12月15日再次公开开庭进行了审理，三原告及共同委托代理人王甫栋、被告陈尚银、被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司委托理人李倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
在第一次开庭中，三原告诉称：2014年1月5日17时40分许，被告陈尚银驾驶案外人ＸＸ（系被告陈尚银妻子）名下的号牌为苏J×××××的小型普通客车沿省道329线由南向北行驶至省道329线28KM＋190M路段，撞到由东向西横过道路的行人杨文会（三原告母亲）、胡如方，造成事故，致杨文会、胡如方受伤，车辆损坏。事故发生后，杨文会、胡如方被送到射阳县人民医院抢救治疗。后杨文会于2015年2月2日出院，医嘱为：卧床休息，患肢禁止负重，具体何时负重根据复查结果而定；每月骨科专家门诊复诊。住院期间及后期检查共花去医疗费16718.06元；杨文会住院期间，除亲属护理外，还请了一名护工，日薪100元，护理费为2900元，出院后由亲属护理。2014年2月10日，射阳县公安局交通巡逻警察大队出具射公交认字（2014）第012号事故认定书，认定本案被告陈尚银承担本次事故的全部责任，杨会文、胡如方无责任。2014年5月4日，受害人杨文会去世；2014年10月10日，射阳县公安局出具射公物鉴（尸检）字（2014）59号法医学尸体检验鉴定书，鉴定结论为：杨文会符合心肺功能衰竭死亡；交通事故损伤可促进其死亡。被告陈尚银驾驶的苏J×××××的小型普通客车在被告安邦财险江苏分公司投保了交强险和30万元不计免赔商业险，均在保险期间内。现诉至法院，要求上述被告赔偿医疗费16718.06元、住院伙食补助费522元、营养费810元、护理费14020.7元、交通费600元、死亡赔偿金171730元、精神损害抚慰金50000元、丧葬费28992.5元、鉴定费4520元，合计287913.26元，扣除被告安邦财险江苏分公司垫付的5000元、被告陈尚银垫付的5000元，实际主张277913.26元。
原告为证明其主张的事实，向本院提交以下证据：1、交通事故责任认定书复印件一份；2、射阳县人民医院住院病历复印件一套；3、射阳县人民医院医疗费发票复印件一组四张，金额16718.06元；4、射阳县人民医院费用明细清单复印件一份；5、射阳县公安局物证鉴定室法医学尸体检验鉴定书一份；6、机动车驾驶证、行驶证复印件各一份；7、机动车交强险、商业险保单复印件各一份；8、交通费发票复印件一组，金额300元；9、射阳县四明镇塘合村村委会出具的并加盖射阳县公安局派出所公章的证明一份；10、射阳县合兴社区居民委员会出具的证明一份；11、原告江高之女儿江丽丽的户口簿复印件一份；12、原告江高之儿子江开元的身份证复印件一份。
被告陈尚银对原告起诉的事实及证据没有意见，亦未提交证据，其请求对垫付的5000元一并处理。
被告安邦财险江苏分公司辩称，1、对发生的交通事实没有异议，涉案车辆在我司投保了交强险和商业三责险30万，附加不计免赔，根据交强险及商业险的保险约定，保险公司不承担诉讼费及鉴定费，我司已垫付10000元，请求法院一并处理。2、根据受害人病案资料记载，其自身有老年性脑萎缩、肺心病等多种××，且未遵医嘱继续住院治疗，出院后在家中也未做有效治疗，根据法医学检验报告，受害人是心肺功能衰竭死亡，其死亡原因与交通事故无关，其他赔偿项目及标准待原告举证后发表意见。
被告安邦财险江苏分公司对原告出示的证据质证意见为：对证据1真实性无异议，关于责任划分由法院依法审查；对证据2真实性无异议，病案资料显示其有××，与交通事故无关联性；对证据3关于医药费其中部分也是与交通事故无关联性；对证据4的用药清单只认可30%的费用；对证据5法医学鉴定书的真实性无异议，鉴定结论明确受害人是死于心肺功能衰竭死亡，而且该心肺功能衰竭是由于××引起的，且未做有效治疗；对证据6、7的驾驶证、行驶证、保单无异议；对证据8交通费发票的真实性有异议，由法院酌情认定；对证据9、10的证明真实性不予认可；对证据11、12身份证明真实性无异议，但与本案无关联性。
被告安邦财险江苏分公司未提交证据。
在第二次开庭中，原告方提交鉴定费票据2张（计4520元）。另提交江苏省高院公报2013年第三期2013参阅案第52号和最高院指导案例24号供法院参考。另附赔偿清单一份。
被告安邦财险江苏分公司对原告出示的鉴定费发票的真实性无异议，我公司不承担。关于原告提交的最高院指导案例与本案有本质区别，指导案例中的当事人患有老年骨质疏松，交通事故导致其骨折，但本案杨文会仅因交通事故导致的是右顶叶出血，右肺挫伤，如受害人不存在××及年龄较大等因素，该伤情不足以导致其死亡，而且鉴定意见是其他因素是死亡的主要原因，交通事故是死亡的次要原因，案例中交通事故是导致骨折的主要原因，所以这两个案例有本质区别，不能简单适用。江苏省高院的公报真实性无法确认，且判例不是法律，不能作为判案的依据，另外这些判例都具有争议性，目前有很多专家法官都对这些判例持有异议，不具有指导作用。关于原告提交的赔偿清单，被告安邦财险江苏分公司认为：医疗费扣除15%的非医保用药，住院伙食补助费、营养费专属于受害人的人格权，这些专属权利不能因为受害人死亡而由他人受让，护理费因为受害人年龄较大，且××也需要专人护理，认可70元一天，请求法庭按30%判决我公司承担；交通费法院依法酌定；死亡赔偿金我公司不赔偿，如法院认为我公司应当承担责任，我公司也承担不能超过30%；精神抚慰金因驾驶员负全责，我公司不赔偿；丧葬费我公司承担不超过30%。
被告安邦财险江苏分公司未提交证据，庭后提交考虑参与度的判例供法院参考。
被告陈尚银请求法院依法处理，未提交证据。
经审理查明，2014年1月5日17时40分许，被告陈尚银驾驶其妻子ＸＸ名下号牌苏J×××××的小型普通客车沿省道329线由南向北行驶至省道329线28KM＋190M路段，撞到由东向西横过道路的行人杨文会、胡如方，造成事故，致杨文会、胡如方受伤，车辆损坏。事故发生后，杨文会、胡如方被送到射阳县人民医院抢救治疗。后杨文会于2015年2月2日出院，于2014年5月4日去世。2014年2月10日，射阳县公安局交通巡逻警察大队出具射公交认字（2014）第012号事故认定书，认定本案被告陈尚银承担本次事故的全部责任，杨会文、胡如方无责任。2014年10月10日，射阳县公安局出具法医学尸体检验鉴定书，鉴定结论为：杨文会符合心肺功能衰竭死亡；交通事故损伤可促进其死亡。被告陈尚银驾驶的苏J×××××的小型普通客车在被告安邦财险江苏分公司投保了交强险和30万元不计免赔商业险，均在保险期间内。现诉至法院，望判如所请。
庭审中，经原告申请，本院依法委托南京东南司法鉴定中心对原告的死亡与本起事故的因果关系及参与度、护理期限及人数、营养期限以及医疗费合理性进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人杨文会因2014年1月5日交通事故后在射阳县人民医院住院治疗发生的医药费均应予认可。2、建议被鉴定人杨文会的护理期限共计四个月左右（护理人数以住院期间2人、出院后1人）为宜；营养期限共计以三个月左右为宜。3、被鉴定人杨文会的死亡与2014年1月5日的交通事故存在一定的因果关系，建议交通事故外伤参与度以次要因素为宜（参与度30%左右）。
上述事实有庭审笔录、事故责任认定书、司法鉴定意见书等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为：公民的健康权及财产权受到侵害，有权要求侵权人赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡及财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制险分项限额内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。1、本起交通事故发生后，射阳县公安局出具的事故责任认定书载明，被告陈尚银对本起事故负全部责任，事实清楚，适用法律正确，本院对事故责任认定予以采信。2、因被告陈尚银驾驶的苏J×××××小型普通客车在被告安邦财险江苏分公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内，且被告陈尚银在本起交通事故中承担全部责任，故本案中原告因受害人杨文会所产生的合理损失应由被告安邦财险江苏分公司在交强险规定的限额范围内先行赔偿，不足部分在商业险范围内予以赔偿。3、关于认定受害人杨文会因案涉交通事故造成的相关损失时，是否应计算“死亡参与度”的问题。被告陈尚银驾驶机动车上道路行驶，观察疏忽，以致临时措施不及，撞伤受害人杨文会，杨文会经入院治疗于2014年1月28日要求回家休养，并于2014年2月4日办理出院手续，于2014年5月5月4日在家中死亡。原告方认为，受害人杨文会死亡是客观真实的，而且是因为交通事故所直接导致的，所以不适宜考虑参与度。被告安邦财险江苏分公司认为，保险赔偿的原则为近因原则，即交通事故是导致结果的最主要、最直接的原因才符合保险赔偿的条件，本案受害人杨文会死亡的主要原因是××和缺乏专业的护理而且年龄较大，故不符合死亡赔偿金的条件；受害人杨文会仅因交通事故导致的右顶叶出血、右肺挫伤，如受害人不存在××及年龄较大等因素，该伤情不足以导致其死亡，而且鉴定意见是其他因素是死亡的主要原因，交通事故是死亡的次要原因。本院结合南京东南司法鉴定中心司法鉴定文书“四、分析说明”中第二自然段分析认为：杨文会因交通事故导致右顶叶少量出血、右肺挫伤等损伤，同时上述损伤亦对自身基础××存在加重的作用；第四自然段认为：根据被鉴定人杨文会因本次交通事故所导致的损伤、自身基础××、病情发展转归以及射阳县公安局物证鉴定室法医学尸体检验所见等，据现有鉴定资料分析认为被鉴定人杨文会符合心肺功能衰竭死亡，杨文会年龄较大，自身存在心功能不全、慢性阻塞肺气肿、肺心病等基础××，其机体抵抗力较常人低下，其因交通事故受伤致右顶叶少量出血、右肺挫伤等损伤致其机体抵抗力进一步下降，且伤后长期卧床对自身基础××的发展具有加重作用。杨文会损伤经治疗于2014年2月4日出院回到家中，脱离正规治疗及护理，2014年5月4日在家中死亡。综上认为，杨文会的死亡与本次交通事故所致外伤、自身基础××、脱离正规医疗及护理等因素存在一定的因果关系，但上述各诸因也存在一定的不确定性，故在客观上对其各参与度较难以准确把握及界定。据现有鉴定资料，综合考虑各因素，建议交通事故外伤参与度以次要因素为宜（参与度30%左右）。本院综合考虑上述鉴定意见，酌情认定被告安邦财险江苏分公司承担70%赔偿责任为宜。3、关于被告安邦财险江苏分公司交强险限额和30万不计免赔商业险的问题。本院在审理（2015）射开民初字第00206号案件中，已经对被告陈尚银所投保的部分交强险和部分30万不计免赔商业险予以分配，其中交强险已经分配的包括医疗费10000元以及护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和交通费41190.38元，合计51190.38元，故而交强险的剩余份额为70809.62元；而30万不计免赔商业险中予以分配的数额包括医疗费、住院伙食补助费、营养费7127.29元，故而商业险剩余份额为299282.71元。4、关于原告方损失的赔偿标准。（1）医疗费，原告主张16718.06元，被告安邦财险江苏分公司辩称医药费应扣除15%的非医保用药，但未能提交证据证明原告用药清单中具体的非医保用药名称和种类，且南京东南司法鉴定中心出具的司法鉴定文书的鉴定意见为“被鉴定人杨文会因2014年1月5日交通事故后在射阳县人民医院住院治疗发生的医药费均应予认可”，故本院对被告的观点不予支持，认定医疗费为16718.06元。另原告主张住院伙食补助费522元和营养费810元，被告安邦财险江苏分公司认为此项费用专属于受害人杨文会本人，不应由他人受让。本院认为此项费用属于受害人杨文会住院期间客观上支出费用，且均在合理范围内，本院对被告安邦财险江苏分公司的辩解不予认可，认定住院伙食补助费522元、营养费810元，该项费用合计18050.06元，由被告安邦财险江苏分公司在商业险范围内予以足额赔付。（2）关于护理费，原告主张按照城镇标准予以计算149天，被告安邦财险江苏分公司认为受害人年龄较大，且自身患有××，本应由专人护理，仅认可70天／天，请求法庭按照30%判决保险公司承担。本院结合原告提交的证据，对原告主张按照城镇标准计算予以支持，认定被告安邦财险江苏分公司在交强险范围内予以赔付14020.7元。（3）交通费，原告主张600元，本院酌定400元，由被告安邦财险江苏分公司在剩余交强险范围内予以赔付。（4）精神损害抚慰金，原告主张50000元，被告安邦财险江苏分公司认为本案被告陈尚银对此次交通事故负全责，故不同意赔偿。本院结合司法鉴定意见，酌定此项费用为40000元，由被告安邦财险江苏分公司在剩余交强险范围内予以赔付。（5）死亡赔偿金，原告主张按照城镇居民标准计算5年计171730元，被告安邦财险江苏分公司认为其不应当承担，即使法院判决其承担，也不应当超过30%。本院结合原告提交的证据，对原告主张按照城镇标准计算予以支持，但对其认为不考虑死亡参与度的观点不予支持，认定由被告安邦财险江苏分公司在交强险范围内赔偿16388.92元，在商业险范围内赔偿（171730-16388.92）×70%=108738.76元，合计125127.68元。（6）丧葬费，原告主张28992.5元，被告安邦财险江苏分公司认可不超过30%，本院结合司法鉴定意见，认定被告安邦财险江苏分公司承担70%的赔偿责任，计20294.75元，由被告安邦财险江苏分公司在商业险范围内予以赔偿。4、关于鉴定费和诉讼费，鉴于此两项费用亦属客观上确需支出的必要费用，本院综合考虑到被告陈尚银在此次事故中负全部责任，且被告陈尚银在被告安邦财险江苏分公司处投保了交强险和不计免赔商业险，本院认为由被告安邦财险江苏分公司承担诉讼费和鉴定费较为合理。
综上，本院结合东南司法鉴定中心（2015）法病鉴字第24号司法鉴定意见书，综合考虑原告方发生交通事故及就医的事实，确认其各项损失包括：
1、医疗费：16718.06元；
2、住院伙食补助费：29天×18元／天=522元；
3、营养费：90天×9元／天=810元；
4、护理费：149天×（34346÷365）元／天=14020.7元；
5、死亡赔偿金：125127.68元；
6、精神损害抚慰金：40000元；
7、交通费：400元。
8、丧葬费：20294.75元。
合计：217893.19元。
扣除被告安邦财险江苏分公司和被告陈尚银已经分别垫付的5000元其实际损失为207893.19元。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效后十日内在交强险限额范围内赔偿原告护理费、交通费、精神损害抚慰金和部分死亡赔偿金等损失计70809.62；在商业险范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、部分死亡赔偿金、丧葬费等损失计137083.57元（开户行：中国农业银行，姓名：ＸＸ之，账号：62×××14）。
二、被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效后十日内商业险范围内支付被告陈尚银垫付款5000元（开户行：江苏射阳农村商业银行营业部，户名：射阳县人民法院执行款-
财政专户，账号：3209242701201000234218）。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期间的，从判决书生效之日起计算。
案件受理费1767元，鉴定费4520元，合计6287元，由被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司负担（此款项由原告方垫付，被告安邦财产保险股份有限公司江苏分公司在履行给付义务时一并支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该法院预交上诉案件受理费。（该院开户行：盐城市农行中汇支行，账号：40×××21；户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户。）
审 判 长 杜德由
代理审判员 韦勇民
代理审判员 陈思聪
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 练国存
附录法律条文
1.《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡的、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
2.《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支持的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据收入接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
4.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。