安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖03刑终79号
抗诉机关安徽省固镇县人民检察院。
原审被告人郭某甲，男，1990年7月5日出生于固镇县，汉族，农民，住固镇县。因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月9日被固镇县公安局刑事拘留，同年10月22日被固镇县公安局取保候审。2015年12月10日经固镇县人民法院决定逮捕，当日由固镇县公安局执行逮捕。现羁押于固镇县看守所。
固镇县人民法院审理固镇县人民检察院指控原审被告人郭某甲犯盗窃罪一案，于2015年12月10日作出（2015）固刑初字第00316号刑事判决。宣判后，抗诉机关即原公诉机关固镇县人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派代理检察员李素芹出庭支持抗诉，原审被告人郭某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定：1、2015年9月6日23时许，被告人郭某甲至固镇县城关镇胜利路“金海岸”网吧东侧院内，将欧某的一辆黑色“色速派奇”牌简易式电动车盗走。经固镇县价格认证（鉴定）中心鉴定，被盗电动车价值677元。
2、2015年9月23日23时许，被告人郭某甲至固镇县城关镇胜利路“京都”大酒店南棋牌社门口，将汤某的一辆橙色“比德文”牌踏板式电动车盗走。经固镇县价格认证（鉴定）中心鉴定，被盗电动车价值2490元。
3、2015年9月25日23时许，被告人郭某甲至固镇县城关镇谷阳路“真爱”网吧门口，将徐某的一辆绿色“绿驹”牌简易式电动车盗走。经固镇县价格认证（鉴定）中心鉴定，被盗“绿驹”牌简易式电动车价值672元。
被告�郭某甲于2015年10月8日晚在固镇县城关镇东风路“懿鸣”网吧门口被固镇县公安局民警抓获。
原判认定上述事实的证据有：现场勘验检查笔录，现场制作图，现场照片，辨认笔录，百度贴吧截图，扣押决定书，固镇县价格认证（鉴证）中心固价证鉴（2015）33、035号价格鉴定结论书，鉴定意见通知书，案发及抓获经过，户籍证明，欧某出具的谅解书，情况说明，被害人汤某、欧某、徐某的陈述，证人吴某、彭某、陈某、郭某乙、王某的证言及被告人郭某甲的供述等证据证实，足以认定。
一审法院认为：被告人郭某甲以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确。关于指控被告人郭某甲盗窃“自由客”牌简易式电动车价值860元一节事实，因无被害人的陈述予以印证，现有证据无法形成完整有效的证据链，故对此指控本院暂不予认定。被告人郭某甲归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；鉴于被盗财物已发还部分被害人，且取得部分被害人的谅解，对被告人郭某甲可酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人郭某甲犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元；二、扣押在固镇县公安局的“比德文”牌踏板式电动车一辆，由该单位返还给被害人汤某。
固镇县人民检察院抗诉提出：1、起诉指控2015年9月25日23时许，被告人郭某甲至固镇县城关镇谷阳路“真爱”网吧门口，盗窃两辆电动车。其中一辆价值860元“自由客”牌简易式电动车被郭某甲盗窃后，丢弃在“真爱”网吧西侧“�清池”浴池巷口的事实，不仅有被告人郭某甲的供述，公安机关出具的扣押物品清单、现场照片及被盗物品的照片等物证、书证，还有证人徐某的证言予以证实，事实清楚，足以认定，一审以“没有被害人陈述，现有证据无法形成完整有效的证据链”为由不予认定，属认定事实错误。2、被告人郭某甲是在被害人发现被盗车辆，向公安报警后，公安人员赶赴现场进行布控后将郭某甲抓获。郭某甲被抓获后，仅供述盗窃该辆电动车的事实，对其他犯罪事实没有供述；第二次供述盗窃二辆，在侦查机关已经掌握证据的情况下，第三、四次才供述盗窃四辆电动车的事实，郭某甲是在公安机关已掌握证据的情况下被迫作出供述，不应认定为坦白。
蚌埠市人民检察院提出：固镇县人民检察院指控被告人郭某甲于2015年9月25日在“真爱”网吧门口盗窃一辆“自由客”电�车的事实清楚，证据充分，固镇县法院不予认定该起事实属认定事实错误。
经审理查明：1、2015年9月6日23时许，被告人郭某甲至固镇县城关镇胜利路“金海岸”网吧东侧院内，将欧某的一辆黑“色速派奇”牌简易式电动车盗走。经固镇县价格认证（鉴定）中心鉴定，被盗电动车价值677元。
2、2015年9月23日23时许，被告人郭某甲至固镇县城关镇胜利路“京都”大酒店南棋牌社门口，将汤某的一辆橙色“比德文”牌踏板式电动车盗走。经固镇县价格认证（鉴定）中心鉴定，被盗电动车价值2490元。
3、2015年9月25日23时许，被告人郭某甲至固镇县城关镇谷阳路“真爱”网吧门口，将一辆深蓝色“自由客”牌简易式电动车推至“真爱”网吧西侧“华清池”浴池巷口，欲将电动车开关线接通盗走未果，后将该电动车丢弃在华清池浴池巷口；随后被�人郭某甲返回“真爱”网吧门口将徐某的一辆绿色“绿驹”牌简易式电动车盗走。经固镇县价格认证（鉴定）中心鉴定，被盗“自由客”牌简易式电动车价值860元，被盗“绿驹”牌简易式电动车价值672元。
被告人郭某甲于2015年10月8日晚在固镇县城关镇东风路“懿鸣”网吧门口被固镇县公安局民警抓获。
上述事实有下列证据证实：
被害人欧某陈述：2015年9月6日18时许，其将一辆黑色速派奇牌简易式电动车停放在城关镇胜利路金海岸网吧东一无名小院内，次日9时许，其发现电动车被盗并报警。
被害人汤某陈述：2015年9月23日20时许，其将一辆橙色比德文牌踏板式电动车停放在城关镇胜利路京都大酒店南艺棋牌社门口，次日0时许，其发现电动车被盗并报警。
被害人徐某陈述：2015年9月25日22时许，其将一辆绿色绿驹牌简易式电动车停放在城关镇谷阳路真爱网吧门口，次日6时许，其发现电动车被盗并报警。
证人陈某陈述：2015年9月上旬，一个二十多岁的男子到其位于胜利路城关派出所门口的电动车修理铺给一辆黑色速派奇简易式电动车换锁，其以20元价格为其换锁，2015年中秋节前后，又到其店里卖一辆绿色绿驹牌简易式电动车，两人以140元价格成交，后其辨认郭某甲就是到其店里换锁并卖电动车的男子。
证人彭某陈述：2015年10月8日14时许，一个二十多岁的男子到其位于东风北路齐家饭店旁的电动车修理铺给橙色比德文牌踏板式电动车换锁，后证人彭某辨认郭某甲即到其店里换锁的男子。
证人郭某乙、王某陈述：2015年9月份，看到郭某甲骑过橙色电动车回家并在家中停放数日，得知郭某甲骑回家的电动车不属于郭某甲本人。
现场勘验检查笔录、现场图、现场照片及被盗物品照片、提取痕迹、物证登记表证明：被盗现场情况及被盗电动车被提取到案等情况。
被告人郭某甲供述：其于2015年9月初的一天，在城关镇胜利路金海岸网吧东一无名小院内盗窃一辆黑色电动车；其于2015年9月下旬的一天，在城关镇胜利路京都大酒店男一棋牌社门口盗窃一辆橙色电动车；其于2015年9月下旬的一天，在城关镇谷阳路真爱网吧门口先盗窃了一辆黑色简易式电动车推至“真爱”网吧西侧“华清池”浴池巷口，欲将电动车开关线接通盗走未果，后将该电动车丢弃在华清池浴池巷口；之后又到“真爱”网吧盗窃一辆绿色绿驹牌电动车，以140元的价格卖给了在城关派出所门口一家修电动车的人。
二审庭审中，检察员当庭向法庭出示证人孟某证言，孟证明其是“真爱”网吧的店主，2015年9月下旬的一天凌晨，“真爱�网吧有两辆电动车被盗，一辆属于十八九岁的男孩，另一辆属于二十岁左右的男孩。十八九岁的男孩丢的是一辆蓝色电动车，简易款旧车，该男孩没有报警就走了。那个二十岁左右的男孩丢的是一辆绿色的绿驹牌电动车，当时男孩报警了。
上述证据经一、二审庭审举证、质证，相互印证，依法可作为定案的依据，本院依法予以确认。
针对检察院抗诉意见，本院根据审理查明的事实、证据，综合评述如下：关于抗诉提出的一审否定郭某甲盗窃“自由客”牌简易式电动车不当的意见，经查，被害人徐某证明，2015年9月25日夜，其放在“真爱”网吧门口的一辆绿驹牌电动车被盗。听网吧的人说，当天晚上丢了两辆电动车，另一个丢车的是学生，没有报警就走了。“真爱”网吧店主孟某亦证明，当天晚上网吧被盗二辆电动车，其中一辆的失主未报案。原审被告人郭某甲供述，其在“真爱”网吧门口先盗窃了一辆黑色简易式电动车推至“真爱”网吧西侧“华清池”浴池巷口，欲将电动车开关线接通盗走未果，后将该电动车丢弃在华清池浴池巷口；之后又到“真爱”网吧门口盗窃一辆绿色电动车，卖给了陈某。侦查人员根据郭某甲的供述于2015年10月14日在距离“真爱”网吧西50米的“华清池”浴池的巷口提取到蓝色“自由客”牌被盗电动车。并制作了现场勘验检查笔录、现场图、现场照片及被盗物品照片，提取痕迹、物证登记表等证据材料，虽然本案缺少被害人的陈述，但上述证据足以认定郭某甲在“真爱”网吧门口盗窃“自由客”牌电动车的事实。
本院认为：原审被告人郭某甲以非法占有为目的，采取秘密手段多次窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在二审审理期间，公安机关对起诉指控原审被告人郭某甲盗窃“自由客”电动车的证据予以补强，向法庭提交了证人孟某的证言，根据该份证据，结合本案其他证据，认定郭某甲盗窃“自由客”牌电动车的证据确实充分。故检察院抗诉理由予以采信。一审定性准确，审判程序合法，但认定事实部分错误，应依法予以改判。鉴于郭某甲认罪态度较好，被盗财物已发还部分被害人，且取得部分被害人的谅解，对郭某甲可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持固镇县人民法院（2015）固刑初字第00316号刑事判决的第二项，即二、扣押在固镇县公安局的“比德文”牌踏板式电动车一辆，由该单位返还给被害人汤灵龙。
二、撤销固镇县人民法院（2015）固刑初字第00316号刑事判决的第一项，即一、被告人郭某甲犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。
三、原审被告人郭某甲犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月10日起至2016年4月26日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 任秀莲
审判员 饶 刚
审判员 秦 玉
二〇一六年三月十七日
书记员 陆敏婕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。