宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁01民终1287号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司银川分公司电子商务营业部，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区民族北街177号商业楼。
负责人：任天磊，该公司经理。
委托诉讼代理人：杨顺春，宁夏兴业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王挺，男，1968年11月13日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：韩杰，北京大成（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张怀文，男，1979年6月6日出生，汉族，住甘肃省泾川县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川分公司电子商务营业部（以下简称人保财险电子营业部）因与被上诉人王挺、张怀文机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院(2017)宁0106民初3208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人上诉请求：请求撤销一审判决第一项中的部分内容，依法改判上诉人不存在在商业三者险限额内赔偿67438.2元的事实。事实与理由：张怀文与上诉人之间存在商业保险合同法律关系，但其仅投保了车上人员责任险，并未投保第三者责任险，一审庭审张怀文对王挺出具的保险单认可，上诉人根据保险单抄件内容也予以认可，导致一审做出上述判决，事实上被保险人投保的30万元商业三者险是在2017年1月28日增加的保险事实。
被上诉人王挺辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，请求依法驳回上诉，维持原判。
原审被告张怀文未到庭亦未提交书面答辩意见。
王挺向一审法院起诉请求：1.判令二被告向原告赔偿各项损失共计255427.2元（被告人保财险电子营业部在交强险和商业险的责任范围内优先赔偿，不足部分由被告张怀文按照70%的责任比例赔偿），诉讼过程中，原告撤回判令支付财产损失15万元的诉讼请求；2.判令二被告承担本案诉讼费、保全费等原告为实现权利的一切合理费用。
一审法院认定事实：2016年11月29日14时50分许，被告张怀文驾驶×××号小型轿车沿大连路由东向西行驶至阅海万家G1区路段向左变更车道时，与原告驾驶×××号普通二轮摩托车沿大连路由东向西行驶至此发生碰撞，造成原告受伤，两车不同程度受损的交通事故。经银川市公安局交通警察支队金凤区一大队银公交认字[2016]第00290号道路交通事故认定书认定，被告张怀文承担此次事故主要责任，原告承担此次事故次要责任。原告受伤后被送往宁夏回族自治区人民医院住院治疗21天，经诊断为：1.左胫腓骨中段粉碎性骨折；2.右尺桡骨远端粉碎新骨折；3.右肩胛骨骨折；4.急性闭合性颅脑损伤、脑挫裂伤（右侧枕顶叶）；5.创伤性湿肺；6脂肪肝。出院注意事项为：1.保持右腕部伤口清洁,干燥,间断换药,术后14天拆线,注意钉道护理;2.右腕、左小腿避免负重,右腕继续石膏固定2周,医师指导下行功能锻炼,何时负重及拆除石膏根据骨折愈合、复査情况决定,每月复查X线片,至少3月,后每2-3月复查,持续半年;术后1-2年骨折愈合后可行内固定物取出;3.加强营养及护理,避免再次摔伤,院外预防下肢深静脉血栓治疗2周;神经外科、心胸外科门诊复查;4.不适随诊。后经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故致右尺桡骨远端粉碎性骨折，左胫腓骨中段粉碎性骨折，后遗留有右上肢及左下肢运动功能障碍等后遗症，伤残等级属二项X（十）级。现原告因损失赔偿事宜与被告协商未果，诉至法院，请求判如所请。被告张怀文为其×××号小型轿车在被告人保财险电子营业部同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（保险金额30万元）及不计免赔附加险，第三者责任商业保险负责赔偿超过第三者责任强制保险限额以上的部分，且依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例承担相应的赔偿责任。本案事故发生在保险期间内。事故发生后，被告人保财险电子营业部向原告赔偿医疗费1万元；被告张怀文向原告垫付住院医疗费56000元、门诊医疗费4958.46元及2016年11月30日至2016年12月6日护理费1020元，并另赔付4000元，合计65978.46元。经被告人保财险电子营业部申请，银川市中级人民法院依法委托银川市第二人民医院司法鉴定中心对原告伤残等级进行重新鉴定，该中心于2017年9月26日作出银川市二院司鉴中心[2017]临鉴字第100号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告右尺桡骨远端粉碎新骨折、右肩胛骨骨折可评定为Ⅹ级伤残，左胫腓骨中远段粉碎性骨折可评定为Ⅹ级伤残。
一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车之间发生交通事故的，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案系机动车之间发生的交通事故，而被告张怀文驾驶车辆在被告人保财险电子营业部同时投保交强险及商业三者险，故对原告主张的合理损失应由被告人保财险电子营业部先在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，被告人保财险电子营业部在商业三者险限额内依保险合同予以赔偿，经相关职能部门认定，被告张怀文驾驶车辆变更车道时影响相关车道内行驶的机动车承担事故主要责任，原告驾驶车辆未在最右侧车道内行驶承担事故次要责任，综合考虑本案实际情况及双方过错程度，确定原告对其合理损失自行承担30%，被告张怀文对原告的合理损失承担70%的赔偿责任，即被告人保财险电子营业部在商业三者险限额内按70%比例承担赔偿责任；仍有不足及不属于保险限额项下部分，由被告张怀文承担70%的赔偿责任。一、关于原告的合理损失的确定。医疗费部分，根据原、被告提供的医疗费收据，核定为102240.29元（其中被告人保财险电子营业部赔偿1万元，被告张怀文垫付60958.46元）。住院伙食补助费，原告实际住院21天，该部分费用应为2100元（100元/天×27天）。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，综合考虑医嘱建议及原告的具体伤情、恢复状况和本地平均消费水平，该部分费用酌定为2000元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、期限确定，原告因伤治疗致使行动能力及自理能力一定程度上降低，需要陪护客观实际，护理人数原则上考虑一人，同时考虑其实际治疗状况、住院天数、医嘱建议及具体伤情，护理期限酌定为60天（包含住院期间），住院期间6天的护理费被告张怀文已支付1020元，剩余54天结合原告请求计算标准，参照2016年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资40802元予以计算确定为6036元（40802元/年÷365天×54天），合计7056元。误工费，应根据原告的误工时间和收入状况确定，原告虽未出示充分证据证实其月收入状况，但其因伤不能从事一定劳动的事实客观存在，结合其伤情、医嘱建议并考虑其必要的恢复期，误工期限酌定为5个月，结合原告请求计算标准，参照2016年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资40802元予以计算确定为17001元（40802元/年÷12个月×5个月）。残疾赔偿金，原告伤残等级经鉴定为二项X（十）级，原告请求64167.2元符合规定，予以支持。鉴定费600元，系原告确定损失额请求赔偿之必要支出，予以支持。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应以正式票据为凭，且应与就医地点、时间、人数、次数相符合，结合原告及陪护人员就医事实及就医地交通条件，酌情支持600元。精神损害赔偿金，原告因交通事故身体受伤最终致残，精神遭受很大痛苦，同时结合事故发生的具体情节、被告的过错程度及本地平均生活水平本院酌情支持2000元。残疾辅助器具费1000元无证据证实，不予支持。二、关于各方责任的具体分担。为减少当事人诉累，倡导当事人在交通事故发生后勇于担责、积极救助伤者的善良风俗，对于被告张怀文垫付费用在本案中一并解决，先计入赔偿款项，后从总赔偿额中扣除。对于原告的上述合理损失，在无任何垫付的情况下，应由被告人保财险电子营业部在交强险医疗费用限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合计1万元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿精神损害赔偿金2000元、护理费7056元、误工费17001元、残疾赔偿金64167.2元、交通费600元；不足部分，由被告人保财险电子营业部在商业三者险限额内赔偿67438.2元﹛（医疗费102240.29元+住院伙食补助费2100元+营养费2000元－1万元）×70%﹜，现被告人保财险电子营业部已赔偿1万元，被告张怀文垫付的65978.46元视为代被告人保财险电子营业部赔偿，由被告人保财险电子营业部予以返还，即被告人保财险电子营业部应赔偿原告92283.94元（1万元+2000元+7056元+17001元+64167.2元+600元+67438.2－1万元－65978.46元），返还被告垫付的65978.46元。对于不属于保险限额项下的鉴定费600元，由被告张怀文赔偿420元（600元×70%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司银川分公司电子商务营业部于判决生效后十五日内向原告王挺赔偿各项损失92283.94元，支付被告张怀文垫付的65978.46元；二、被告张怀文于判决生效后十五日内向原告王挺赔偿损失420元；三、驳回原告王挺的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费789元，由原告王挺负担503元，被告张怀文负担286元。重新鉴定费800元，由被告中国人民财产保险股份有限公司银川分公司电子商务营业部负担。
二审中，上诉人提交保险单一份（原件核对，提交复印件）、保险报案记录抄件一份（打印件），证明张怀文投保的商业险于2016年8月14日至2017年8月13日止，只投保车上人员责任险（司机），事故发生在2016年11月29日，事故发生时未承保第三者责任险。被上诉人王挺对证据的真实性、合法性无异议，对证明目的不予认可，根据一审庭审上诉人代理人对案件事实的认可及抄件中显示张怀文在上诉人处投保交强险和30万元保额的商业第三者保险，投保期限自2016年8月14日至2017年8月13日期间，与上诉人二审提交的保险单的保险期间一致，进一步证明张怀文投保商业三者险的事实。经审查，上诉人二审提交的保险单原件可以证明涉案事故发生时张怀文的车辆并未投保商业三者险，对上诉人提交的证据予以采信。经二审查明的其他事实与一审一致，对一审认定的事实予以确认。
本院认为，一审中由于张怀文未提交其车辆的保险单原件，一审判决依照本案当事人提交的保险单（副本）认定张怀文的车辆投保了交强险及商业三者险，但上诉人二审提交的保险单原件可以证明涉案事故发生时该车辆并未投保商业三者险，故一审判决判令的金额仅能在交强险范围内赔偿，超出部分由当事人按照责任比例各自负担。上诉人在交强险医疗费用限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合计1万元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿精神损害赔偿金2000元、护理费7056元、误工费17001元、残疾赔偿金64167.2元、交通费600元，合计100824.2元，减去已经支付的医疗费1万元，再支付90824.2元。对于一审判决认定的商业三者险限额内赔偿的67438.2元﹛（医疗费92240.29元+住院伙食补助费2100元+营养费2000元）×70%﹜，由张怀文自行承担，减去张怀文垫付的65978.46元，再支付1459.74元，加张怀文还应承担的鉴定费420元，合计1879.74元。综上，上诉人二审提交的证据导致一审判决判令的金额有误，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院(2017)宁0106民初3208号民事判决第三项；
二、变更宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院(2017)宁0106民初3208号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司银川分公司电子商务营业部于本判决生效后十五日内向王挺赔偿各项损失90824.2元；
三、变更宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院(2017)宁0106民初3208号民事判决第二项为：张怀文于本判决生效后十五日内向王挺赔偿损失1879.74元；
四、驳回王挺的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费789元，由原告王挺负担503元，被告张怀文负担286元。一审重新鉴定费800元，由被告中国人民财产保险股份有限公司银川分公司电子商务营业部负担。二审案件受理费324元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川分公司电子商务营业部负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵和平
审判员 赵来珍
审判员 杨璐璐
二〇一八年六月十一日
书记员 王丽娟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。