呼和浩特市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）呼刑二终字第00030号
抗诉机关呼和浩特市赛罕区人民检察院。
原审被告人王少清，男，1972年6月1日出生，汉族，出生地内蒙古自治区杭锦旗，专科文化，无业，捕前住内蒙古自治区乌海市海勃湾区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年3月14日被呼和浩特市公安局赛罕区分局刑事拘留，2014年3月22日被执行逮捕；2015年3月12日由呼和浩特市赛罕区人民法院决定取保候审。2015年9月25日经本院决定逮捕，同年10月14日被呼和浩特市公安局赛罕区分局执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第三看守所。
辩护人张军，内蒙古庆胜律师事务所律师。
呼和浩特市赛罕区人民法院审理呼和浩特市赛罕区人民检察院指控原审被告人王少清犯诈骗罪一案，于2015年2月13日作出（2014）赛刑初字第00365号刑事判决。原公诉机关呼和浩特市赛罕区人民检察院提出抗诉。本院于2015年3月17日立案，依法组成合议庭，于2015年5月25日公开开庭审理本案。呼和浩特市人民检察院指派检察员宝布和、孙龙出庭支持抗诉，原审被告人王少清及其辩护人张军到庭参加诉讼。在二审审理期间，本案依法延期审理二次。现已审理终结。
原判决认定，1、2012年7月至2012年11月期间，被告人王少清以给被害人武某军的两名亲戚的孩子安排工作为由，在呼和浩特市赛罕区巨海城3区东门的邮政储蓄所诈骗被害人武某军现金人民币40万元。2012年7月8日，被告人王少清以给武某军朋友被害人刘某杰孩子安排工作为由，在呼和浩特市赛罕区会展中心以北日信华宸大厦中国银行，通过武某军之手诈骗被害人刘某杰现金人民币20万元。2012年11月7日，被告人王少清以给武某军朋友被害人聂某东孩子安排工作为由，通过武某军之手在内蒙古自治区乌海市海勃湾区新华西街中国银行内诈骗被害人聂某东现金人民币7万元。后被告人王少清陆续退还被害人武某军人民币34万元，案发前，赖某某于2013年10月11日归还武某军人民币31万元，王少清于2014年1月28日归还武某军1万元，被害人武某军、刘某杰、聂某东为被告人王少清出具了谅解书。
2、被害人赵某枝、王某玲、王某维通过韦某明、岳某芹夫妇认识被告人王少清。2014年1月24日，被告人王少清以给被害人赵某枝孩子安排工作为由，通过韦某明、岳某芹之手，在内蒙古自治区乌海市海勃湾区和平东街工商银行内诈骗被害人赵某枝现金人民币7.5万元。2014年1月22日，被告人王少清以给被害人王某玲孩子安排工作为由，通过韦某明、岳某芹之手，在内蒙古自治区巴彦淖尔市一中国农业银行内诈骗被害人王某玲现金人民币5万元。2014年1月22日，被告人王少清以给被害人王某维孩子安排工作为由，通过韦某明、岳某芹之手，在内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区一中国农业银行内诈骗被害人王某维现金人民币5万元。2014年2月12日，岳某芹归还被害人赵某枝人民币7.5万元。2014年2月14日，归还王某伟（王某维）人民币10万元（其中包括王某玲5万元）。被害人韦某明、岳某芹、王某玲、王某维、赵某枝为被告人王少清出具了谅解书。
另查明，被害人“王某伟”与“王某维”系同一人；被告人王少清于2014年3月13日主动到乌海市公安局海勃湾区分局大庆路派出所投案自首。
原判决认定上述事实的证据，有书证、被害人报案材料及陈述、证人证言、辨认笔录、公安机关工作说明、被告人供述、常住人口基本信息等。
原判决认为，被告人王少清以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，共计人民币1万元，其行为构成诈骗罪。对于公诉机关指控被告人王少清诈骗50.5万元的意见不予支持，诈骗数额应当认定为1万元。案发后，被告人王少清自动投案并如实供述，系自首，依法可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人王少清犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。
呼和浩特市赛罕区人民检察院抗诉称，被告人王少清客观上并不具备给被害人家属安排工作的能力，虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人的信任并骗得相应财物；王少清收到武某军、赵某枝、王某维、王某玲等人的钱款后并没有用于给被害人家属安排工作，而是用于个人经营支出和归还欠款，主观上具有非法占有财物的目的，故被告人王少清构成诈骗罪且犯罪数额应认定为515000元，数额特别巨大，原审判决认定事实有误，且量刑畸轻。
原审被告人王少清的辩护人提出的辩护意见是：王少清的前妻、亲属及中间人替王少清已归还被害人的款项应从其犯罪数额中予以扣减，故请求二审裁定驳回抗诉，维持原判。
经审理查明，1、2012年7月至11月期间，原审被告人王少清以给被害人武某军亲属及被害人刘某杰、聂某东的孩子安排工作为由，分别骗取被害人支付的办事款人民币共计67万元，案发前被告人王少清陆续退还被害人人民币33万元。
2、2014年1月，原审被告人王少清通过韦某明、岳某芹夫妇介绍，以给被害人赵某枝、王某玲、王某维的孩子安排工作为由，分别骗取三被害人支付的办事款人民币共计175000元。
原审被告人王少清将所得诈骗款用于偿还个人债务及经营支出。
另查明，2014年3月13日，原审被告人王少清自动向有关公安机关投案并如实供述了其诈骗犯罪事实。案发后，被害人武某军、王某玲、王某维、赵某枝等均对原审被告人王少清的犯罪行为表示谅解。
上述事实，有下列证据证实：
1、被害人报案材料及陈述。
（1）被害人武某军证实，2012年7月，王少清称他的亲属是巴彦淖尔市的领导，能安排事业编的工作，其于2012年7月2日至2012年11月7日委托王少清给其外甥赵某俊、李某圃和朋友聂某东的儿子聂某周、朋友石某磊的孩子石某浓安排巴彦淖尔市电业局、建设银行呼和浩特支行、内蒙古国土资源勘查开发院及内蒙古高速公路管理局的工作，并与王少清签订了《就业安置协议》，分四次支付办事款人民币共67万元。2013年10月，由于安排工作的事情没有进展，王少清多次退还办事款共计人民币33万元。
（2）被害人刘某杰证实，2012年7月，其通过同学认识了武某军，便委托武某军替女儿安排内蒙古国土资源勘查开发院的工作，先后支付了办事款人民币20万元。后由于安排工作的事情一直没有进展，在其催要下武某军退还了办事款10万元。
（3）被害人聂某东证实，2012年11月，武某军称王少清有内蒙古高速公路管理局临河分公司的就业指标，其就于2012年11月8日将7万元办事款交给武某军，但直到2013年9月，安排工作的事情一直没有消息。
（4）被害人赵某枝证实，2014年1月，其通过岳某芹认识了王少清并从王少清处得知乌海市电业局的一个老干部有就业指标可以安排工作，随后其就与王少清签订了《协议书》，并支付办事款人民币75000元。
（5）被害人王某玲证实，2014年1月20日，其通过韦某明安排女儿在电业局上班，2014年1月22日，具体办事人王少清称他的亲属是内蒙古电业局和巴彦淖尔市电业局的领导，三个月就可以办好工作的事，经过协商，其交给王少清办事款人民币5万元并签订了《安置协议书》。
（6）被害人王某维证实，2014年1月22日，其与姐姐王某玲通过韦某明给子女安排工作，在韦某明家与具体办事人王少清签订了协议，并支付给王少清办事款人民币5万元。
2、书证。
（1）《就业安置协议书》、《收条》、《中国银行客户回单》，证实原审被告人王少清以给李某圃安排到临河区电业局工作，给石某浓安排到内蒙古国土资源勘查开发院工作，给赵某俊安排到建行呼和浩特支行工作，给聂某周安排到内蒙古高速公路管理局工作为由，分别收取武某军所给办事款人民币共计67万元。
（2）《协议》、《收条》、《中国工商银行个人业务凭证》，证实原审被告人王少清受岳某芹委托，以给赵某皓安排电业局机关的工作为由收取办事款人民币75000元。
（3）《安置协议》、《中国农业银行银行卡存款业务回单》，证实2014年1月22日，原审被告人王少清受王某维委托，以给王某超安排巴彦淖尔市电业局机关的工作为由收取办事款人民币49950元，担保人为韦某明；同日，王少清受王某玲的委托，以给王某靖安排巴彦淖尔市电业局机关的工作为由收取办事款人民币50072元，担保人为韦某明。
（4）《情况说明书》、《收条》、《中国建设银行转账凭条》、《银行卡客户交易查询》、《谅解书》、《证明》，证实2013年10月11日，赖某某替王少清向武某军还款人民币31万元；2014年1月28日，王少清向武某军还款人民币1万元；2014年3月20日，王少清的父亲王某斌替王少清向武某军还款人民币2万元；2015年8月3日，王少清的亲属替王少清向武某军还款人民币1万元；武某军对王少清的行为表示谅解。
（5）《情况说明书》、《证明材料》、《谅解书》、《收条》，证实2014年2月12日、2月14日，韦某明分别退还王某维、王某玲、赵某枝人民币共计175000元；2014年6月中旬，韦某明将应归属王少清工程利润中的17.5万元扣留；王某维、王某玲、赵某枝、韦某明、岳某芹对王少清的行为均表示谅解。
（6）《立破案工作说明》、《抓获经过》，证实原审被告人王少清诈骗一案于2014年3月4日由呼和浩特市公安局赛罕区分局刑事侦查大队三中队立案侦查；同年3月13日，原审被告人王少清主动到内蒙古自治区乌海市公安局海勃湾区分局大庆路派出所投案自首。
3、证人证言。
（1）证人韦某明证实，2014年1月22日，王某玲及弟弟王某维通过其与王少清认识，王少清称有电业局的正式员工指标，可以安排工作。经过协商，王某玲和王某维付给王少清办事款人民币10万元，并在其见证下双方签订了《安置协议书》；2014年2月中旬，其将办事款人民币175000元归还了王某维、王某玲和赵某枝；2014年6月中旬，其将归属王少清的工程利润中的175000元予以扣留，以弥补其为王少清代还的办事款。
（2）证人岳某芹证实，其与韦某明是夫妻关系；2014年1月15日，其和赵某枝在一个茶楼里见到王少清，王少清称可以安排乌海电业局带编制的工作，经过几次见面商谈后，赵某枝与王少清签订了协议并付给王少清办事款人民币75000元，并由其做担保，后由于安排工作的事情一直没有进展，在赵某枝、王某维、王某玲的催要下，其将办事款全部予以退还；2014年4月，其为追回垫付款让赵某枝等三名被害人帮忙报案，同年6月，韦某明将王少清工程利润中的175000元人民币予以扣留，以弥补其为王少清代还的办事款。
（3）证人赖某某证实，其系王少清前妻，2013年10月11日，其替王少清向武某军还款人民币31万元。
4、原审被告人王少清的供述，证实其于2014年3月13日到乌海市公安局海勃湾区分局大庆路派出所投案，并供述了从2012年7月至2012年底，其以给武某军的两个亲戚和两个朋友的孩子安排巴彦淖尔市电业局、建设银行呼市支行、内蒙古国土资源勘查开发院及内蒙古高速公路管理局的工作为由，共收取武某军给的办事款人民币67万元，由于安排工作的事情办理的不顺利，其于2013年陆续给武某军退款人民币33万元；2014年1月，其在韦某明请托下安排三个孩子的工作并收取了办事款人民币175000元，以上收取的办事款除了其请领导吃饭花费了10万元外，其余款项均用于偿还个人债务和经营支出。
5、户籍证明，证实原审被告人王少清的基本身份情况。
以上证据，经一审、二审当庭举证、质证，来源合法，内容客观、真实，一致证实本案事实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人王少清以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，多次诈骗他人人民币共计505000元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。抗诉机关所提出的抗诉意见具有事实和法律根据，能够成立，本院予以支持，但原审被告人王少清犯罪数额应以原起诉指控数额为准认定。鉴于原审被告人王少清案发后自动到公安机关投案并能如实供述其犯罪事实，系自首，且其犯罪行为已得到相关被害人谅解，故对其依法减轻处罚。辩护人提出的“案发前被告人王少清的前妻、亲属及中间人替王少清偿还的款项应从犯罪数额中扣减”的辩护意见，经查，案发前有关人员替原审被告人王少清向被害人还款系个人自愿行为，非王少清亲属代为退赔的法定情形，且对他人还款行为王少清本人并不知情，故对原审被告人王少清的犯罪数额应以其诈骗既遂的实际数额予以全部认定，而其亲属在立案后代王少清退还款项依法不能从犯罪总数额中予以扣除，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定本案主要事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，但认定原审被告人王少清犯罪数额错误，量刑不当，依法应予改判。本院依据原审被告人王少清犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十三条第一款之规定，判决如下：
一、维持呼和浩特市赛罕区人民法院（2014）赛刑初字第00365号刑事判决的定罪部分，即：被告人王少清犯诈骗罪；
二、撤销呼和浩特市赛罕区人民法院（2014）赛刑初字第00365号刑事判决的量刑部分，即：判处被告人王少清有期徒刑一年，并处罚金五千元；
三、原审被告人王少清犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月14日起至2019年10月13日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 张爱忠
审判员 赵佳娜
审判员 田小芳
二〇一五年十月十四日
书记员 朱 捷