云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）云33刑终2号
原公诉机关兰坪白族普米族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨庆伟，男，白族，云南省兰坪县人，大专文化，原兰坪县医院外一科主任，住兰坪县。因本案于2017年7月11日被刑事拘留，7月21日被逮捕。9月5日兰坪县人民检察院决定对其取保侯审，10月10日兰坪县人民法院决定对其取保侯审。
辩护人黄建华，云南东大峡律师事务所律师。
兰坪县人民法院审理的兰坪县人民检察院指控被告人杨庆伟犯受贿罪一案，于2017年12月22日作出（2016）云3325刑初79号刑事判决。被告人杨庆伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨庆伟及其辩护人黄建华到庭参加诉讼，怒江州人民检察院指派检察员吴晓棠、段芳英出庭履行职务，现已审理终结。
原审查明，2014年年底至2017年5月期间，被告人杨庆伟在担任兰坪县人民医院药事委员会委员、外科、外一科主任期间，利用职务便利，为药品销售商李某、马某、赛建涛三人所代理销售的药品在兰坪县人民医院临床中，按销售商要求使用药品，为销售商提供了帮助。李某、马某、赛建涛三人按照被告人杨庆伟在临床中所使用销售商代理销售药品数量情况向被告人杨庆伟行贿。被告人杨庆伟分别收受了李某、马某、赛建涛的人民币150000.00元、70000.00元、12000.00元，累计收受贿赂款人民币232000.00元，其中50100.00元分给了科室医务人员，其余181900.00元据为己有。案发后医务人员和迎春、和俊波、和金某、和文某、和鹏忠、罗某1、张某1、刘某将所分得的49200.00元赃款交到兰坪县纪委，张某2分得的900.00元赃款交到兰坪县人民检察院。被告人杨庆伟案发后退缴赃款200000.00元。另查明，兰坪县人民医院是事业机构，其人员工资为财政差额拨款百分之八十五。1992年7月，被告人杨庆伟从大理医学院毕业后，由政府分配参加工作。
一审认定的上述事实，有经庭审质证认证的以下证据证实，线索登记表、立案决定书、拘传证、归案经过说明、户籍证明、组织机构代码证、事业法人证书、财务情况说明、杨庆伟大专毕业分配工作文件、兰坪县人民医院文件兰医发[2013]76号及临床科室岗位职责科主任职责、兰坪县人民医院文件兰医发[2013]27号、兰医发[2016]7号、兰医发[2017]12号、兰坪县人民医院科室综合目标管理责任书、《医疗卫生行风建设九不准》、兰坪县人民医院关于印发医德医风建设相关工作制度的通知（兰医发[2013]70号）、关于印发《兰坪县人民医院医德医风整改方案》(兰医发[2014]29号)、关于下发《兰坪县人民医院惩治和预防腐败工作体系2013-2017年工作规划实施方案》的通知(兰医发[2014]56号)、兰坪县人民医院关于实行党风廉政建设责任制及规范行风行业的实施方案(兰医发[2014]30号)、关于印发《兰坪县人民医院开展“行业作风和医德医风建设年”活动实施方案》的通知(兰医发[2017]18号)、怒江州兰坪县药品统一配送合同书、委托书、兰坪县医院外科2014年6月至2017年6月的药品使用单、药品销售明细表、专款收据，纪检监察机关暂予扣留、封存涉案款物清单、中国建设银行单位客户专用回单、客户收付款入帐回单、12.证人李某、马某、赛建涛、和剑坪、和迎春、和俊波、和金某、和文某、罗某1、张某1、和鹏忠、刘某、张某2的证言、、被告人杨庆伟的供述和辩解、同步录音录像视频光盘5张
原判认为，被告人杨庆伟作为兰坪县人民医院外科、外一科主任，利用职务上的便利，为销售商提供帮助，受贿金额累计达232000.00元，属数额巨大，被告人杨庆伟的行为构成受贿罪。兰坪县人民检察院的指控成立。辩护人提出被告人杨庆伟构成非国家工作人员受贿罪，且受贿数额应以个人实际占有计算的辩护意见，经查，兰坪县人民医院系事业法人，杨庆伟作为该医院外科主任，在工作中行使行政管理职责的义务具有履行公务性质，系国家工作人员。被告人杨庆伟在侦察过程中的多次供述和辩解前后一致，结合行贿人员证言，认定受贿数额为232000.00元。杨庆伟将受贿款分给外科其他医务人员的行为，不影响其受贿数额的确定。辩护人提出非法证据排除的意见，因杨庆伟是国家工作人员，侦查机关主体适格。故对辩护人上述辩护意见，依法不予采纳。杨庆伟认罪，积极退赃，可酌定从轻处罚。根据其犯罪的事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、第九十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五第一款、第十六条第一款、第十九条之规定，判决：一、被告人杨庆伟犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。并处罚金200000.00元（已缴纳）。二、被告人杨庆伟受贿的232000.00元予以追缴并没收，上缴国库。其中，在判决前被告人杨庆伟退缴的200000.00元中应追缴赃款181900.00元由本院上缴国库，其余18100.00元退回被告人杨庆伟。兰坪县纪委暂予扣留封存涉案的和迎春、和俊波、和金某、和文某、和鹏忠、罗某1、张某1、刘某将所分得的49200.00元赃款由兰坪县纪委上缴国库。兰坪县人民检察院收缴张某2分得的900.00元赃款由兰坪县人民检察院上缴国库。
宣判后，被告人杨庆伟不服，提出上诉：一、上诉人的行为不构成受贿罪，应为单位受贿罪。二、上诉人不是刑法规定的国家工作人员。三、一审认定的受贿数额不准确，上诉人涉及金额为171004.00元。四、上诉人认罪、悔罪，积极退赃，没有前科，是业务骨干，有法定从轻、减轻情节，请求撤销原判，依法改判。
辩护人提出,一、一审判决认定杨庆伟犯受贿罪的罪名不成立。杨庆伟系事业单位编制人员，有专业技术职称，系医务人员，不属于刑法所规定的国家工作人员。行贿人的行为是向外一科的商业贿赂行为，杨庆伟的行为构成非国家工作人员受贿罪。二、或构成单位受贿罪。杨庆伟以外科的名义收受药品供应商的回扣，不是以自己的名义收受回扣，外科构成单位受贿罪的主体，杨庆伟的行为构成单位受贿罪。三、杨庆伟的涉案金额为177004元，是按双方事前协商的比例支付的药品回扣。外科的其他医务人员明知是药品回扣款仍然接受杨庆伟分给其的回扣，对这部分不能认定为杨庆伟的受贿数额，应当予以扣除，请求从轻判处。
检察机关针对上诉人杨庆伟的上诉理由和辩护人的辩护意见，提出以下出庭意见：一、上诉人的上诉理由不成立。杨庆伟系外科主任，负责本科室的医疗及行政管理，杨庆伟兼具医务人员和从事公务人员的双重身份，一审判决对杨庆伟身份的认定正确。二、杨庆伟收受贿赂的行为是个人行为，没有以单位的名义实施，所收受的的财物也没有归单位所有。杨庆伟与药品供应商协商一致后，利用科室负责人对科室医师管理的职权，授意科室医师使用有回扣的药品，并利用科室负责人掌握其他医师系统账户和密码的条件，以其他医师的名义提高处方量收取回扣。分给其他医师的回扣款由杨庆伟个人决定，其获取的回扣款远超自己的处方量。三、杨庆伟没有与药品供应商、其他医务人员就回扣款的分配进行商议，药品供应商仅针对杨庆伟，而不是其他医务人员。一审认定受贿的数额正确。杨庆伟将回扣款分给其他医务人员的事实，一审已按有利于被告人的原则处理，适用法律正确。
综上所述，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，上诉人杨庆伟的上诉理由和辩护人的辩护意见均不成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审判决认定事实一致。
本案事实有经一审庭审质证、认证的书证、证人证言、被告人杨庆伟的供述与辩解、视听资料等证据予以证实，证据来源合法、内容客观真实、证据间能相互印证，并形成证据锁链，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨庆伟在担任兰坪县人民医院外科、外一科主任期间，利用职务上的便利，非法收受他人财物，受贿金额累计达232000.00元，属数额巨大，其行为已触犯刑律，构成受贿罪，应依法予以惩处。上诉人、辩护人提出的上诉理由和辩护意见，怒江州人民检察院检察员发表的出庭意见已全面进行了答辩。检察员发表的出庭意见与在案证据所证明的事实和法律相符，本院予以采纳。上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见与在案证据所证明的事实不符，且于法无据，本院不予采纳。综上，原审判决审判程序合法，认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律准确，量刑适当，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张文灿
审判员 和建春
审判员 郁石晶
二〇一八年四月十二日
书记员 高 勇