湖南省蓝山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1127刑初371号
公诉机关蓝山县人民检察院。
被告人盘廷湘，男，1971年7月18日出生于湖南省蓝山县，瑶族，初中文化，农民，家住蓝山县。2012年因犯非法持有毒品罪被蓝山县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年10月9日被蓝山县公安局刑事拘留，2016年10月21日经蓝山县人民检察院不批准逮捕，同日被蓝山县公安局监视居住，2017年3月15日经本院决定逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现押于蓝山县看守所。
辩护人盘锡助，湖南谭青生律师事务所律师。
蓝山县人民检察院以湘蓝检刑诉[2016]370号起诉书指控被告人盘廷湘犯贩卖毒品罪，于2016年12月13日向本院提起公诉。本院于2016年12月19日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月15日在本院第一数字法庭公开开庭审理了本案。蓝山县人民检察院指派检察员秦云晖出庭支持公诉，被告人盘廷湘、辩护人盘锡助到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蓝山县人民检察院指控，2016年10月9日9时许，吸毒人员黄某1与被告人盘廷湘通过电话联系约定：黄某1以200元的价格从被告人盘廷湘处购买两小包毒品“冰毒”，在蓝山县塔峰西路安贞医院附近毒品交易。10月9日10时许，被告人盘廷湘与黄某1按照约定在蓝山县塔峰西路安贞医院附近进行毒品交易时，被蓝山县公安局民警当场抓获。蓝山县公安局民警当场从吸毒人员黄某1的手中缴获毒品“冰毒”2小袋，经称重该被缴获的毒品“冰毒”净重1.23克。经永州市公安司法鉴定中心鉴定：该被缴获的“冰毒”中含N-
苄基异丙胺成分。
公诉机关就指控的上述事实，向法庭提供了相应的物证照片，书证，证人证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见等证据予以证实。公诉机关认为，被告人盘廷湘违反国家毒品管理法规，主观上明知是毒品，并实施了贩卖毒品的行为，但其由于贩卖物品无毒品成分，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪（未遂）追究其刑事责任。
被告人盘廷湘对公诉机关指控的事实和罪名无异议，认罪，请求从轻处罚。
辩护人盘锡助提出被告人盘廷湘认罪态度好、贩卖的毒品经检验无毒品成分、本案是侦查机关特情介入查获等理由应当从轻处罚的辩护意见。辩护人盘锡助向法庭出示了黄某1的调查笔录以证明本案是侦查机关特情介入查获的案件。
经审理查明，2016年10月9日9时许，吸毒人员黄某1与被告人盘廷湘通过电话联系约定：黄某1以200元的价格从被告人盘廷湘处购买两小包毒品“冰毒”，在蓝山县塔峰西路安贞医院附近进行毒品交易。10月9日10时许，被告人盘廷湘与黄某1按照约定在蓝山县塔峰西路安贞医院附近进行毒品交易时，被蓝山县公安局民警当场抓获。蓝山县公安局民警当场从吸毒人员黄某1的手中缴获毒品“冰毒”2小袋，经称重该被缴获的毒品“冰毒”净重1.23克。经永州市公安司法鉴定中心鉴定，该被缴获的“冰毒”中含N-
苄基异丙胺成分。
上述事实，被告人盘廷湘在庭审中无异议，并有以下证据予以证实：
1、被告人盘廷湘的户籍信息。证明被告人盘廷湘在案发时具备完全刑事责任能力。
2、被告人盘廷湘的抓获经过。证明被告人盘廷湘因涉嫌贩卖毒品犯罪于2016年10月9日被抓获归案。
3、被告人盘廷湘的供述。证明2016年10月9日9时53分许，“昌某”（电话138××××1048）与被告人盘廷湘（电话186××××2100）通过电话联系要200元的“货”，盘廷湘说“货”的质量不太好，“昌某”仍然要200元的“货”，盘廷湘逐带两小包毒品“冰毒”赶到蓝山县塔峰西路安贞医院附近进行毒品交易。当盘廷湘将毒品交给“昌某”，“昌某”交钱的时候，盘廷湘当场被蓝山县公安局民警当场抓获。
4、证人黄某1的证言。证明黄某1为配合侦查机关破案，2016年10月9日9时49分许，黄某1打电话给被告人盘廷湘要200元的“货”，约定在蓝山县塔峰西路安贞医院附近进行毒品交易。当盘廷湘将用烟盒装的2小袋“冰毒”交给黄某1，黄某1交钱的时候，被蓝山县公安局民警当场抓获。
5、指认手机通话照片、138××××1048与186××××2100电话号码通讯详单。证明138××××1048与186××××2100两手机号码在2016年10月9日9时50分有通话1分多钟记录。
6、现场称重记录、称重照片、扣押物品清单。证明公安机关将当场查获被告人盘廷湘与黄某1交易的毒品疑似物白色晶体物品扣押，经称重为净重1.23克。
7、毒品取样笔录、取样照片、永公物鉴（理化）字[2016]722号鉴定书。证明在被告人盘廷湘和黄某1交易的物品中检出N-苄基异丙胺成分。
8、蓝山县人民法院（2013）蓝刑初字第18号刑事判决书。证明被告人盘廷湘因非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元。
本院认为，被告人盘廷湘贩卖的冰毒疑似物虽然经检验不含毒品成分，但其自身主观上认知是毒品并贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人盘廷湘犯贩卖毒品罪罪名成立，本院予以支持。被告人盘廷湘归案后如实供述犯罪事实，表示认罪，可依法从轻处罚。本案系特情介入破获的贩卖毒品案，贩卖物品无毒品成分，可认定为犯罪未遂，可以从轻处罚。被告人盘廷湘有毒品犯罪前科，应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十三条第一、二款，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人盘廷湘犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月16日起至2017年7月1日止，原羁押期2016年10月9日至2016年10月21日已减扣。）
二、查获的1.23克毒品疑似物予以没收。
如不服本判决，可以在接到判决书的第二日起十日内向本院或者直接向永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 曾庆泉
审 判 员 彭松波
人民陪审员 梁邦明
二〇一七年三月十五日
书 记 员 李 权
附相关法律条文：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。