湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）郴刑二终字第102号
原公诉机关湖南省苏仙区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭祖平。因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月28日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年3月3日被该局逮捕。现
辩护人许幻，湖南星河律师事务所律师。
原审被告人曹佐芳。因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月28日被郴州市公安局苏仙分局刑事拘留，同年3月3日被该局逮捕。
湖南省苏仙区人民法院审理湖南省苏仙区人民检察院起诉指控原审被告人曹佐芳、郭祖平犯盗窃罪一案，于二○一五年六月八日作出（2015）郴苏刑初字第107号刑事判决。原审被告人郭祖平不服，向本院提起上诉。湖南省苏仙区人民法院于2015年7月22日向本院移送本案全部案卷材料。本院于当日立案，依法组成合议庭进行审理，经讯问上诉人郭祖平，查阅原审卷宗及上诉材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间为15天。
原判认定：2015年1月24日，被告人曹佐芳向在郴州市金贵银业有限公司车间工作的被告人郭祖平提议去盗窃该公司车间的粗银条，并要求郭祖平提供该公司粗银的加工信息，郭祖平表示同意。同年1月27日18时许，曹佐芳从郭祖平处得知该公司的车间有粗银后，要求郭祖平将该公司二楼车间的粗银条放在窗子附近，便于其盗窃。郭祖平遂在下班前用推车将该公司二楼车间的l5根粗银条推放至与曹佐芳约定的位置，并打电话告知被告人曹佐芳。次日凌晨2时许，被告人曹佐芳打电话约郭祖平一起去偷粗银条，郭祖平予以拒绝。曹佐芳于是独自窜至金贵银业有限公司围墙外，用随身携带的伸缩梯爬进该公司3号电解银车间南墙处，将该车间外的两个监控摄像头拨偏，然后利用伸缩梯爬进该车间，将郭祖平事先放在该车间窗子边的15根粗银条盗窃至车间外，再将其中7根粗银条窃至车间外的围栏处。当曹佐芳返回车间去复原窗子时，被该公司保安人员抓获，并扭送至公安机关。当日l8时，郭祖平在得知事情败露后主动向郴州市金贵银业有限公司负责人投案，并如实供述其罪行。经郴州市苏仙区物价认证中心鉴定，被盗的15根粗银条价值1，465，000元。
原判认定上述事实的证据有：报案材料，证人证言，抓获经过，现场勘验笔录、现场图及现场照片，提取笔录、作案工具照片及赃物照片，侦查实验笔录，取样笔录，检验报告，扣押物品清单及发还物品清单，价格鉴定结论书，被告人的供述等证据。
原审法院认为，被告人曹佐芳、郭祖平以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公共财物，价值达1，465，000元，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪过程中，被告人曹佐芳起主要作用，系主犯；被告人郭祖平起次要作用，系从犯。被告人曹佐芳、郭祖平已经着手实施盗窃作案，因其意志以处的原因而未得逞，系犯罪未遂。被告人郭祖平案发后主动向其所在单位投案，并如实供述其罪行，系自首。鉴于被告人曹佐芳系犯罪未遂，认罪态度较好，依法可对其减轻处罚；被告人郭祖平系犯罪未遂和从犯，且具有自首情节，认罪态度较好，依法应当对其减轻处罚。据此，原审法院对被告人曹佐芳适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定；对被告人郭祖平适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一款第（一）项第二目和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，分别判决如下：一、被告人曹佐芳犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金三万元；二、被告人郭祖平犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万元。
上诉人郭祖平上诉提出，其应按职务侵占罪定罪量刑，原判量刑过重。
经审理查明：原审被告人曹佐芳因借下高利贷急需钱，便预谋盗窃郴州市金贵银业有限公司的粗银条。因以前和上诉人郭祖平在一个车间工作，又有亲戚关系，曹佐芳便多次向郭祖平了解郴州市金贵银业有限公司电解银车间加工粗银的情况。2015年1月27日18时许，曹佐芳从郭祖平处得知该公司的3号电解车间有粗银后，要求郭祖平将该车间的粗银条放在窗子附近，便于其盗窃。郭祖平遂在下班前利用其在该车间工作的便利，用推车将该车间的l5根粗银条推放至与曹佐芳约定的位置，并打电话告知被告人曹佐芳。次日凌晨2时许，曹佐芳打电话约郭祖平一起去偷粗银条，郭祖平予以拒绝。曹佐芳于是独自窜至金贵银业有限公司围墙外，用随身携带的伸缩梯爬进该车间南墙处，将该车间外的两个监控摄像头拨偏，然后利用伸缩梯爬进该车间，将郭祖平事先放在该车间窗子边的15根粗银条盗窃至车间外。当曹佐芳返回车间去复原窗子时，被该公司保安人员抓获，并扭送至公安机关。当日l8时，郭祖平在得知事情败露后主动向郴州市金贵银业有限公司负责人投案，并如实供述其罪行。经郴州市苏仙区物价认证中心鉴定，被盗的15根粗银条价值1，465，000元。
上述事实，有下列证据予以证明：1、被害单位郴州市金贵银业有限公司的报案材料；2、证人李某某、陈某某、刘某某、黄某某的证言；3、抓获经过；4、现场勘验笔录、现场图及现场照片；5、提取笔录、作案工具照片及赃物照片；6、侦查实验笔录；7、取样笔录；8、湖南省有色贵重金属产品质量监督检验中心郴检C201501052号检验报告；9、扣押物品清单及发还物品清单；10、郴州市苏仙区价格认证中心郴苏价认鉴（2015）15号价格鉴定结论书；11、被告人曹佐芳、郭祖平的供述及其户籍证明等。以上证据经一审庭审举证、质证，上诉人以及原审被告人均无异议，且在二审期间上诉人以及原审被告人均未提交新的证据，本院对一审判决认定的事实和所列证据予以确认。
另查明，曹佐芳、郭祖平向湖南省郴州市苏仙区人民法院分别交纳了30，000元、20，000元罚金。该事实有湖南省非税收入一般缴款书予以证实。
本院认为，上诉人郭祖平、原审被告人曹佐芳以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公共财物，价值达1，465，000元，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪过程中，曹佐芳起主要作用，系主犯；郭祖平起次要作用，系从犯。曹佐芳、郭祖平已经着手实施盗窃作案，因其意志以处的原因而未得逞，系犯罪未遂。郭祖平案发后主动向其所在单位投案，并如实供述其罪行，系自首。关于上诉人郭祖平提出其应按职务侵占罪定罪的上诉理由。经查，曹佐芳预谋盗窃郴州市金贵银业有限公司的粗银条，要郭祖平予以配合将粗银条推放在约定位置。郭祖平按照曹佐芳的吩咐予以协助，应以盗窃罪追究刑事责任。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人郭祖平提出量刑过重的上诉理由。经查，原判鉴于上诉人郭祖平系犯罪未遂，系从犯，并结合犯罪事实、性质、自首等情节，在法定幅度内量刑并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 李建湘
代理审判员 王 薇
代理审判员 夏国争
二〇一五年八月六日
书 记 员 刘虹希
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。