辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽08民终1409号
上诉人（原审原告）孙连荣，女，1940年10月23日出生，现住辽宁省营口市西市区。
委托代理人王功利，营口市正源法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司，现住所地站前区。
法定代表人祝旭，该公司总经理。
委托代理人展翼，女，1977年12月26日出生，公司职员，现住营口市西市区。
被上诉人（原审被告）纪杰，女，1967年8月19日出生，现住辽宁省营口市西市区。
上诉人孙连荣、都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省营口市西市区人民法院作出的(2015)营西民一初字第550号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人孙连荣的委托代理人王功利，都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司的委托代理人展翼，被上诉人纪杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年1月22日10时05分左右，纪杰驾驶辽Hxxx**小型轿车，沿渤海大街由东向西直行相碰撞，致孙连荣受伤，两车受损。根据营口市公安局交通警察支队西市区大队出具的道路交通事故认定书认定被告纪杰承担此起事故的全部责任，原告孙连荣无责任。营口市中心医院诊断孙连荣为腰椎间盘突出症、腰椎腰4椎体前滑脱、腰锥管狭窄症、马尾神经综合症。受伤后原告孙连荣先后三次住院，分别于2014年3月11日入住营口市中心医院，2014年3月19日出院，于2014年3月19日入住中国医科大学附属第一医院2014年4月3日出院，2014年4月3日入营口市中心医院2014年6月17日出院，住院共计98天，一级护理为8天，二级护理90天。花销医疗费99827.03元，护理费90天*(35128元/365天)元+8*2*(35128元/365天)元=10201.56元；住院伙食补助费98天*50元=4900元。辽宁正大司法鉴定中心鉴定1、孙连荣脊髓损伤致双下肢不全瘫（肌力3级以下）已构成道口路交通事故Ⅵ级（六级）伤残。2、被鉴定人跟孙连荣二次手术费用总计在11000-13000元之间。经辽宁正大司法鉴定中心鉴定孙连荣腰间盘脱出症损伤与疾病因果关系中损伤参与度：损伤是疾病的主要原因，起主要作用，损伤参与度拟为56%-95%参考均值60%。庭审中原告认可被告为其垫付的1626元的医药费。原告孙连荣为城镇居民，截止伤残鉴定之日周岁为74岁。故伤残赔偿金数额为29082*6*50%=87246元，根据原告出具的相关票据交通费认定为3449元、修理电动摩托车费685元、鉴定费2900元。另查，被告纪杰所驾驶的辽Hxxx**小型轿车在被告都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司投保了交强险及商业险。
原审法院认为，营口市公安局交通警察支队西市区大队对本案中的交通事故所做出的事故认定书客观公正、合法有效，应予采信。原告请求的医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、财产损失等费用是原告因交通事故直接支出的费用即实际遭受的损失，与交通事故的致害行为直接相关，从保护受害人权益出发，本案被告应当仅依据事故责任承担赔偿责任。又因孙连荣的个人体质不是损害结果产生的直接原因，也不是侵权责任要件中的过错，故非实际损失中的伤残赔偿金、精神损害抚慰金应在交强险范围内的全额赔付，超出交强险数额的商业险部分按60%赔付为宜。综上，医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、修车费、伤残赔偿金（未超出交强险赔偿数额）全额赔付，精神抚慰金按60%赔付。关于营养费病历中没有相关医嘱故不予支持。护理费原告主张按2015年辽宁省居民服务业最低标准计算，被告无异议，故本院予以支持。关于原告主张的二次手术费鉴于鉴定机构认定在1.1万元-1.3万元之间，本院酌定被告赔偿原告1.3万元。因被告纪杰违反道路交通安全法规的行为给原告及其家庭造成了一定的精神痛苦和负担，应予赔偿精神抚慰金。但原告要求数额过高本院酌定赔偿原告25000元精神抚慰金。又因精神抚慰金是非实际损失又不在强制险范围内，应在商业险中按损失参与度60%赔付即为15000元。被告纪杰主张曾为原告垫付医药费为1626元，原告认可，故原告应返还被告纪杰垫付的医药费。复印费是原告为了诉讼所支付的费用，不在赔偿范围内，本院不予支持。原告提出的护理依赖申请鉴定已经超过举证期限，可另诉解决。原审法院判决，一、被告都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司赔付原告孙连荣各项损失费用人民币233308.59元。二、原告孙连荣返还被告纪杰为其垫付的医药费1626元。案件受理费2708元、鉴定费2920元，由被告纪杰承担。
上诉人孙连荣上诉称：一、原审法院在适用法律方面关于精神抚慰金给付数额错误。二、关于上诉人后半生疾病属于卧病在床度过，给上诉人本人及家庭造成极大生活负担，望二审法院在理赔数额方面应对适当给予考虑。故请求二审法院撤销原判，依法改判精神抚慰金为43623元。二、案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司答辩称：一审中由中级法院委托作出了伤残及参与度鉴定，一审法院就该项已经质证，双方均未有异议，但一审法院却只将精神赔偿作为参与度计算明显错误，此次孙连荣就护理依赖到西市区法院进行了二次起诉，由作了一份护理依赖鉴定，鉴定结果是护理依赖程度为部分依赖（损伤程度为60%），综上，我公司应按照参与度计算赔偿。
上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉称：—审判决计算有误，被上诉人孙连荣出生日期为1940年]0月22日，辩论终结前一日，被上诉人孙连荣为65周岁，根据《最高法关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，伤残赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残登记，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。被上诉人伤残应按照5年计算，即29082元X5年X50%=72705元。本案经参与度鉴定，孙连荣的自身疾病与与事故的因果关系参与度为56％—95％均值60％的参与度，—审法院未考虑伤残及其他费用参与度问题，仅将精神抚慰金按照参与度比例计算，明显不妥。医疗费的发生不仅是治疗本次交通事故发生的损害费用，还包括原告本身疾病的治疗费用，住院期间的伙食补助费、护理费、治疗期间的伙食补助费等其他由本次事故引起的赔偿费用，均不能单纯的认为是有本次事故造成的损失，应当全案按照参与度，扣除被上诉人孙连荣本身疾病造成的损失。综上所述，为保障上诉人合法权益，维护法律公正性。特上诉至营口市中级人民法院，请上级人民法院支持上诉人的上诉请求。
被上诉人孙连荣答辩称：一、答辩人出生于1940年10月23日，交通事故发生当时是2014年1月21日，答辩人周岁73，即使从鉴定伤残之日计算，答辩人实际年龄也未超过75周岁，一审法院依据74周岁计算流年赔偿并无不当。二、答辩人不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应的责任，精神抚慰金按比例60%赔偿错误，应予纠正。
被上诉人纪杰答辩称：依法判决。
本院审理查明的事实与原判认定的基本事实一致。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项规定，“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”。因此，交通事故中在计算相关费用是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然上诉人孙连荣的个人体质状况对损害后果发生具有一定的影响，不是侵权责任法等法律规定的过错，上诉人孙连荣不应因个人体质状况对交通事故导致的伤害存在一定影响而自负相应责任。原审法院酌定上诉人孙连荣精神抚慰金为25000元恰当。原审判决以伤残等级鉴定结论中将上诉人孙连荣个人体质状况“损伤参与度评定为60％”为由，在计算精神抚慰金时做相应的扣减属适用法律错误，应予纠正。另，精神抚慰金是非实际损失应在交强险项下进行赔付。因事故车辆在上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司处投保交强险和商业险。故上诉人孙连荣全部损失应由上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司支付。对于上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司提出的伤残赔偿金计算年限问题。因上诉人孙连荣出生日期为1940年10月23日。原审法院确定伤残赔偿金年限为六年正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省营口市西市区人民法院作出的(2015)营西民一初字第550号民事判决第二项；
二、撤销辽宁省营口市西市区人民法院作出的(2015)营西民一初字第550号民事判决第一项；
三、上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后十日内赔付上诉人孙连荣各项损失费用人民币243308.59元。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼费》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2708元、鉴定费2920元，由被告纪杰承担。
二审案件受理费2690元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 盖世非
代理审判员 徐 丹
代理审判员 鲍世帅
二〇一六年七月一日
书 记 员 那晓梅