安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖16民终945号上诉人（原审被告）：张某。委托代理人：张灿，安徽乐行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴某甲。委托代理人：陈百军，安徽潮平律师事务所律师。上诉人张某因与被上诉人吴某甲离婚纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2016）皖1622民初64号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月19日公开开庭进行了审理。上诉人张某及其委托代理人张灿、被上诉人吴某甲及其委托代理人陈百军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：原、被告经人介绍相识，2006年农历11月20日举行结婚仪式同居生活，××××年××月××日办理结婚登记，婚后居住于蒙城县乐土镇乐土社区西二区31号，2007年9月28日原、被告生育长女名吴某乙，××××年××月××日生育次女名吴师语。2014年张某在次女吴师语哺乳期内曾提起过离婚诉讼，后自愿撤诉。2015年吴某甲以感情不和、双方长期分居为由，再次起诉离婚，2015年3月24日被原审法院判决不准离婚，后双方仍未能和好。原审法院认为：原、被告婚后感情不和，双方均曾起诉要求离婚，至今未能和好，原、被告夫妻感情确已破裂，原告要求离婚原审法院予以支持。婚后生育子女二人，原告抚养吴师语、被告抚养吴某乙有利于双方生活、工作及子女成长。离婚后，被告张某无房居住，生活较为困难，原告庭后表示愿予经济帮助，原审法院予以支持；原被告均主张存在共同债务，因双方均无证据证明债务形成原因，原审法院均不予采信。被告主张家中楼房为婚后所建、对吴慧民名下土地补偿款有分割权利，吴某甲现有转业安置存款12万元，因被告未提供证据证明，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第四十二条之规定，判决：一、准予原告吴某甲与被告张某离婚。二、原告抚养婚生女吴师语、被告抚养吴某乙，双方互不支付抚养费。三、被告张某于本判决生效之日起60日内搬离其居住的蒙城县乐土镇乐土社区西二区31号房产。四、被告张某履行本判决第三项内容之日起3日内从蒙城县人民法院城南法庭领取原告提供的经济帮助50000元。五、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费200元，减半收取100元，由原告负担。宣判后，张某不服，上诉称：一审错误认定事实，适用法律均存在错误。蒙城县乐土镇乐土社区西二区31号两层六间房屋是上诉人与被上诉人婚后共同建造的，是夫妻共同财产。专业安置费和土地补偿费也是被上诉人婚后所得，也属于夫妻共同财产。综上，请求二审撤销原判第二项、第三项判决，被上诉人承担本案的诉讼费用。我方主张两个婚生女均由张某抚养，抚养费由吴某甲承担，抚养费一次性付清10万元。吴某甲答辩称：一、一审诉讼时，吴某甲诉求婚生女由原被告各抚养一个，互不支付抚养费或都由吴某甲抚养，不让张某支付抚养费，张某庭审中也表示同意由双方各抚养一个子女，互不支付抚养费。一审法院判决由吴某甲抚养婚生女吴师语，张某抚养婚生女吴某乙，符合法律规定，合情合理。二、上诉人现居住的房产系被上诉人父母所有，不是两人夫妻共同财产，被上诉人考虑上诉人离婚后居住可能存在困难，已经在一审法院提存了5万元作为对被上诉人的经济补偿，该项判决合法合理合情。三、转业安置费、土地补偿费不应是夫妻共同财产，转业安置费用已经由上诉人和被上诉人用于共同生活支出了，且根据婚姻法规定，转业安置费只有极少部分认定是夫妻共同财产，上诉人也已经同意对被上诉人给予补偿5万元。土地补偿费补偿的是对失地农民的补偿，上诉人、被上诉人及婚生子女均没有土地，因此该笔费用不应认定为夫妻共同财产。综上，一审判决认定事实、适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。张某二审举证如下：1、照片一张，证明争议房产的现状。2、证人吴某乙证言，证明吴某甲长期不照顾家庭，不照顾小孩，并且与他人同居，不宜抚养小孩。张某其余所举证据及证明目的同一审。吴某甲对二审提供的证据1，该证据不属于新证据，不具有合法性，与本案也没有关联性，照片中的房子是争议的房屋，但是该房屋的所有权是吴某甲的父母。对证据2，证人吴某乙证言不属于新证据，证人不满十周岁，其证言不具有真实性，我认可两婚生女一直与张某生活。吴某甲对张某一审证据质证意见同一审，另补充，对一审证据一（征地补偿款清单），因对方二审提供了原件，我方不再提出该证据是复印件的意见，其他证据的质证意见同一审。吴某甲二审所举证据、证明目的均同一审。张某质证意见同一审。本院对张某二审新提供的证据认定如下：因吴某甲认可照片上的房屋系争议的房屋，故对张某提供的证据1的真实性予以认定，但该照片不能证明房屋的所有权情况。对吴某乙证言中其一直与张某生活予以采信，但对其所证明的吴某甲与他人同居部分本院不予采信，因其仅9岁，该证言与其智力情况不相适应。本院查明的事实同一审，另查明：吴某甲2000年参军，2012年转业，2014年领取了100990元转业安置费。吴某甲2013年从其父亲吴慧民处领取了征地补偿款5万元。另查明：吴某甲于一审庭审结束后，自愿向蒙城县城南法庭提交了5万元，用于吴某甲与张某离婚后，张某无房居住，对张某给予的经济帮助。本案争议的焦点：1、一审关于子女抚养问题的处理是否恰当？2、上诉人所称的蒙城县乐土镇乐土社区西二区31号两层六间房屋是否系夫妻共同财产？3、转业安置费和土地补偿费是否属于夫妻共同财产？是否应予分割？本院认为：一、关于争议焦点1，吴某甲与张某共生育两个女儿，长女吴某乙、次女吴师语，从吴某乙二审出庭作证的情况来看，吴某乙与父亲吴某甲关系不够融洽，由吴某甲抚养吴某乙可能会对吴某乙的今后成长产生不利影响。一审根据本案的具体情况判决由吴某甲抚养次女吴师语，张某抚养长女吴某乙，双方互不负担抚养费并无不妥。张某要求两个婚生女均由其抚养，由吴某甲一次性支付抚养费10万元的上诉请求本院不予支持。二、关于争议焦点2，上诉人未能举证蒙城县乐土镇乐土社区西二区31号两层六间房屋属于夫妻共同财产，其本人也认可该房的地皮是属于吴慧民的，本院对其要求对以上房屋加以分割的诉讼请求不予支持。吴某甲一审庭后自愿给付张某双方离婚后，因张某无房居住而给予5万元经济帮助，该意思表示不违反法律规定，本院予以支持。三、关于争议焦点3，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条：人民法院审理离婚案件，涉及分割发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用的，以夫妻婚姻关系存续年限乘以年平均值，所得数额为夫妻共同财产。前款所称年平均值，是指将发放到军人名下的上述费用总额按具体年限均分得出的数额。其具体年限为人均寿命七十岁与军人入伍时实际年龄的差额，吴某甲系2000年入伍，故转业安置费100990元中17479元[100990÷（70-18）×9]应属夫妻共同财产，张某可分得该款的50%，即8739.5元。征地补偿款，吴某甲自认被征土地为七人土地，其中有其本人份额，本人也于2014年取得5万元。该5万元系夫妻关系存续期间取得，应为夫妻共同财产，应予平均分割，张某可取得该款的50%，即25000元。以上共计33739.5元。四、一审判决张某于本判决生效之日起60日内搬离其居住的蒙城县乐土镇乐土社区西二区31号房产，张某履行该判决上述内容之日起3日内从蒙城县城南法庭领取吴某甲提供的经济帮助5万元。该判项存在不妥，因吴某甲起诉并未要求张某从该房屋中搬出。同时，吴某甲向蒙城县城南法庭提交的5万元系用于吴某甲与张某离婚后，张某无房居住而给予的经济帮助，如张某从该房屋搬出，则可在搬出后前往蒙城县城南法庭领取该5万元经济帮助费。综上，依照第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省蒙城县人民法院（2016）皖1622民初64号民事判决第一项、第二项，即“准予原告吴某甲与被告张某离婚”，“原告抚养婚生女吴师语、被告抚养吴琳，双方互不支付抚养费”；二、撤销安徽省蒙城县人民法院（2016）皖1622民初64号民事判决第三项、第五项，即“被告张某于本判决生效之日起60日内搬离其居住的蒙城县乐土镇乐土社区西二区31号房产”,“驳回原、被告其他诉讼请求”；三、吴某甲自本判决生效之日起十日内给付张某33739.5元；四、张某自搬离其居住的蒙城县乐土镇乐土社区西二区31号房屋之日起可从蒙城县人民法院城南法庭领取吴某甲提供的经济帮助50000元；五、驳回吴某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费200元，减半收取100元，由吴某甲负担；二审案件受理费200元，由张某负担。本判决为终审判决。审判长  佘朝霞审判员  朱晓非审判员  彭 亮二〇一六年八月十一日书记员  王 琪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。