广东省江门市新会区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0705民初1284号
原告温宇锦，男，汉族，1970年5月26日出生，住广东省江门市新会区。
委托代理人严安坪，是阆中市洪山法律服务所法律工作者。
被告江门市新江煤气有限公司，住所地江门市新会区古井镇官冲乡牛牯岭，统一社会信用代码91440705617728827D。
法定代表人李霈。
委托代理人沈健、崔文静，均是广东金硕律师事务所律师。
原告温宇锦诉被告江门市新江煤气有限公司（以下简称新江煤气公司）劳动争议一案，本院于2016年3月29日立案受理后，依法由审判员梁庭超适用简易程序于同年4月26日公开开庭进行了审理。原告温宇锦及其委托代理人严安坪、被告新江煤气公司的委托代理人崔文静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告温宇锦认为，1989年1月1日原告入职被告处工作，入职时公司和原告签订书面合同，购买社保、并办有“中华全国总工会会员证”，其印章和发证单位均为被告的落款，工种为操作工。公司最近一次签合同为2013年1月1日到2015年12月31日止。在2015年12月30日，公司通知原告终止劳动关系。原告接到通知后与公司交涉未果，后通过古井人社所调解，同样遭拒。原告从入职公司到终止劳动关系的27年内，因工作的特殊性，每年的节假日期间，员工更为繁忙，从未有年休假，但公司不顾员工的辛苦和付出，一定要终止和原告的劳动关系。原告申请劳动仲裁，支持了原告的部分主张，但原告对仲裁裁决部分不服。据此，请求判令：1.被告支付从1989年1月至2015年12月30日终止劳动合同关系的经济补偿金70840.98元。2.被告补发从1989年1月至2015年12月30日原告应休而未休年假的工资50220元。
原告温宇锦对其主张在举证期限内提供的证据有：
1.工会会员证一份，证明原告的工作时间和工作单位。
2.企业登记信息一份，证明被告的诉讼主体资格。
3.劳动合同书一份，证明原告和被告签订劳动合同。
4.人员参保查询表一份，证明原告起始工作时间。
5.劳动仲裁裁决书、送达回执各一份，证明原告经劳动仲裁，在法定时间内起诉。
6.银行明细查询一份，证明原告的工资情况。
7.通知一份，证明被告不同意与原告签订劳动合同。
被告新江煤气公司认为，2013年1月1日，温宇锦与新江煤气公司签订劳动合同，约定温宇锦的工作岗位为操作工，基本工资1130元，合同期限为2013年1月1日至2015年12月31日止。后温宇锦因个人原因于2013年5月离职，解除双方劳动关系，并结清了工资等费用。直至2013年7月温宇锦再次到公司应聘，因此温宇锦在公司的工作年限仅有2年零5个月。公司每月按照温宇锦的实际工作年限向其发放相应的工龄工资，温宇锦收到工资条后并未提出异议，并且在劳动仲裁庭上也表示其清楚公司发放的工龄工资的计算标准。另外，温宇锦在公司处工作态度非常差，有无故离岗的行为。公司对温宇锦尚未做出处理时，双方的劳动合同期限届满，温宇锦也不敢继续要求公司续约，主动离职。因此，新江煤气公司不存在违反劳动合同法的情形。据此，请求判令新江煤气公司无须向温宇锦支付经济补偿金。
被告新江煤气公司对其主张在举证期限内提供证据有：
1.劳动仲裁裁决书、送达回执、快递单各一份，证明本次纠纷经过劳动仲裁，新江煤气公司不服仲裁，在法定期限内依法起诉。
2.劳动合同、考勤制度汇编、2015年度绩效考核通知，证明本案是劳动合同到期后双方均不要求续签而终止劳动关系，双方存在劳动关系期间，原告严重违反公司的规章制度。
3.视频录像光盘一张，证明原告存在侵占公司财产，严重违纪的行为。
4.工商登记变更通知书、情况说明、员工联名声明，证明新江煤气公司经过多次体制改革、股权变更，单位原股东已向原告等员工支付相应的经济补偿金。
经开庭质证，被告对原告提供的证据1工会会员证不予确认，被告并没有这种证件。对证据2的真实性、合法性没有异议，但关联性有异议，江门市煤气总公司与新江煤气公司没有关系。对证据3劳动合同没有异议。对证据4的真实性、合法性没有异议，关联性方面被告是从1995年6月份开始为原告购买社保。对于证据5、6、7没有异议。
原告对被告提供的证据1没有异议。对证据2中的劳动合同的真实性、关联性没有异议，但劳动报酬一栏不合法，从2013年开始江门地区最低工资标准为1350元／月；对考勤制度汇编不予确认，其形成时间为2014年12月31日，原告自1989年1月入职至2014年12月31日期间该制度都没有存在，没有经过职工大会讨论通过三分之二的有效表决签名确认；对年度考核不予确认，此属于被告单方制作。对证据3视频的真实性没有异议，但原告并没有盗窃公司财产，煤气是给了钱的。对证据4不予确认，公司原股东并没有向原告支付经济补偿金。
对双方没有异议的证据，本院予以确认。
经审理查明：温宇锦是新江煤气公司的员工，工种为操作工。双方最近一份劳动合同是从2013年1月1日至2015年12月31日，期满后双方劳动关系解除。劳动合同解除前十二个月温宇锦的平均工资为2623.74元／月。温宇锦于2016年1月22日申请劳动仲裁。2016年3月2日江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决新江煤气公司向温宇锦支付解除劳动合同经济补偿金56410.41元和未休年假加班工资3724.14元。双方不服该裁决，在法定期间内向本院提起诉讼。
另查明，新江煤气公司于1994年12月1日登记成立，于2014年1月22日变更登记法定代表人、股东等工商信息。
本院认为：本案是劳动争议。
双方的争议焦点是：1.双方的劳动关系存续时间是多长？2.劳动合同解除的原因是什么？被告是否应当向原告支付经济补偿金？金额是多少？3.被告是否应当向原告支付未休年假加班费？金额是多少？
对于双方劳动关系的存续时间。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，对计算劳动者工作年限有争议依法应由用人单位承担举证责任。在本案中，对双方劳动关系存续时间应由新江煤气公司承担举证责任，新江煤气公司没有提供证据，应承担举证不能的不利后果，由此应采纳温宇锦的主张。不过，新江煤气公司于1994年12月1日才登记成立，该日期前双方不可能存在劳动关系，最早也只能于登记之日才有可能建立劳动关系。温宇锦提供的工会会员证的登记时间与企业工商登记成立时间不一致，本院认为应以工商登记为准。另，仅凭社保记录，并不能证明江门市煤气总公司和新江煤气公司是同一主体。因此，对于温宇锦提出其于1989年入职新江煤气公司的主张，本院不予采纳，应以新江煤气公司登记成立时间为劳动关系建立时间。故此，双方劳动关系的存续时间是从1994年12月1日至2015年12月31日。
对于劳动合同解除的原因。温宇锦在新江煤气公司连续工作超过十年，双方应当签订无固定期限劳动合同。新江煤气公司抗辩认为温宇锦工作态度差，考评不合格，有盗窃公司财物行为，合同期满后是主动离职。新江煤气公司为其主张提供了考勤制度汇编、2015年度绩效考核通知和录像。经本院审查，考勤制度和绩效考核，可以作为评定员工工作态度和工作能力的依据，根据考评可以对员工的工作岗位进行调整，但不能以此作为是员工主动离职的证据。关于录像的问题，温宇锦对其真实性没有异议，也对事发经过作出解释。但，温宇锦的行为性质未经公安部门认定，仅凭录像不足以证明温宇锦有盗窃公司财物行为。因此，在本案中，新江煤气公司所提供的证据的证明力不足，本院对其辩解不予采纳。另一方面，温宇锦也没有提供证据证明新江煤气公司是违法解除劳动关系。江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会认为劳动合同解除原因是新江煤气公司提出且经双方协商一致解除的意见，本院经审查后，予以采纳。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条第二项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”、第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，温宇锦和新江煤气公司协商一致解除劳动合同，理应支付经济补偿金。新江煤气公司辩解公司原股东已经向温宇锦支付经济补偿金，但没有提供证据证明，本院不予采信。温宇锦在新江煤气公司连续工作年限为21年零1个月。故此，新江煤气公司应向温宇锦支付经济补偿金56410.41元（2623.74元／月×21.5个月）。
对于新江煤气公司是否应支付未休年假加班工资给温宇锦的问题。新劳仲案字（2016）第229号仲裁裁决书认为新江煤气公司没有支付过未休年假加班工资给温宇锦，新江煤气公司在本案中并没有提供证据推翻该项认定，本院经审查后对仲裁裁决书认定的事实予以确认。按照常理，每年未休年假加班工资应在每年年末计付，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”的规定，当事人向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为二年，劳动者对劳动报酬的支付有异议，应当自每个支付日起两年内主张权利。在本案中，温宇锦主张从1989年起计至2015年期间未休年假加班费，但并没有提供证据证明在此期间发生诉讼时效延长、中断或者中止的事由。因此，温宇锦主张的2013年及2013年之前的未休年假加班工资，已超过两年诉讼时效，本院不予支持。而对于2014年至2015期间的未休年假加班工资，尚未超过诉讼时效，理应支持。
依照《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，温宇锦在新江煤气公司已工作20多年，应享有年休假天数为15天／年。依照《企业职工带薪年假休假实施办法》第十条第一款：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日常工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”的规定，新江煤气公司应支付给温宇锦2014年至2015年未休年假加班工资3724.14元（1350元／月÷21.75天／月×30天×2倍）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第十三条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年假休假实施办法》第十条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，判决如下：
一、被告江门市新江煤气有限公司应自本判决生效之日起三日内向原告温宇锦支付解除劳动合同经济补偿金56410.41元。
二、被告江门市新江煤气有限公司应自本判决生效之日起三日内向原告温宇锦支付未休年假加班工资3724.14元。
三、驳回原告温宇锦的其他诉讼请求。
四、驳回被告江门市新江煤气有限公司的全部诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取5元，由被告江门市新江煤气有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江门市中级人民法院。
审判员 梁庭超
二〇一六年六月二十七日
书记员 林 艺
吴云爱
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