辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民一终字第01691号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司，住所地大连市金州区斯大林路797号。
负责人：李津，该公司总经理。
委托代理人：刘惠兰，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：姜春艳。
委托代理人：关一鸣，辽宁华连律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：丁仁和，大连金州第三水泥厂司机。
被上诉人（原审被告）：大连金州第三水泥厂，住所地大连市金州区大魏家镇徐家村。
法定代表人：杨毅刚，该厂厂长。
委托代理人：李群，该公司员工。
委托代理人：夏辉，该公司员工。
原审原告姜春艳与原审被告丁仁和、大连金州第三水泥厂、中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，大连市金州区人民法院于2015年5月11日作出（2015）金民初字第136号民事判决，保险公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月23日公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托代理人刘惠兰、被上诉人姜春艳的委托代理人关一鸣、被上诉人大连金州第三水泥厂的委托代理人李群到庭参加了诉讼，被上诉人丁仁和经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告姜春艳一审诉称：2013年10月25日3时50分许，被告丁仁和驾驶辽B×××××号重型普通货车沿刘大线行驶时与前方刘炳贤驾驶的三轮农用运输车相撞，造成三轮车乘车人姜春艳受伤。经交警部门认定被告丁仁和与刘炳贤负事故同等责任，辽B×××××号车辆的所有人为被告水泥厂。原告伤后在金州区第一人民医院住院治疗43天，此次事故原告的损失有：残疾赔偿金48380.8元（依据城镇居民年人均收入30238元×16年×10%计算）、陪护费3870元（90元×43天）、住院伙食补助费4300元（100元×43天）、营养费9000元（100元×90天）、精神抚慰金5000元，合计人民币70550.8元。另外，原告医药费26639.31元，已由被告水泥厂垫付。现诉至法院，要求被告赔偿原告的各项损失共计人民币70550.8元，要求由保险公司在交强险内承担责任，不足部分由被告丁仁和、水泥厂承担50%责任。诉讼费和鉴定费由被告承担。
原审被告保险公司一审辩称：原告起诉状中的医疗费有880.91元属于非医保用药部分，保险公司依据保险合同的约定不予赔偿；对原告主张的残疾赔偿金计算标准有异议，因被告户口性质为农业家庭户口，应按农村标准计算；对计算年限也有异议，原告是2015年1月作出司法鉴定，故其计算残疾赔偿金的年限应为14年；伙食补助费及营养费，计算天数没有异议，对计算标准有异议，应当按照50元每天计算；对陪护费，同意按照每天80元给付；精神抚慰金，在此事故当中被告负此事故同等责任，精神抚慰金按照3000元支付或由法院酌定。
原审被告丁仁和一审辩称：对非医保用药不同意保险公司意见，其他均同意保险公司意见。
原审被告大连金州第三水泥厂告辩称：对非医保用药不同意保险公司意见，其他均同意保险公司意见。
一审法院审理查明：2013年10月25日3时50分许，被告丁仁和驾驶辽B×××××号重型普通货车沿刘大线行驶时与前方刘炳贤驾驶的三轮农用运输车相撞，造成三轮车乘车人姜春艳受伤。经交警部门认定被告丁仁和与案外人刘炳贤负事故同等责任，原告无责任。被告丁仁和驾驶的辽B×××××号车辆的所有人为被告水泥厂，事故发生时丁仁和正在从事雇佣工作。该车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司投保了交强险和商业险100万元，发生事故时是在投保期限内。原告伤后在金州区第一人民医院住院治疗43天，用去医疗费26639.31元，该款系被告水泥厂垫付。出院后经大连博爱司法鉴定中心司法鉴定，鉴定结论：姜春艳构成十级伤残，伤后1人陪护和增加营养3个月左右。
另查，原告姜春艳为大连市居民家庭户口，事故发生时64周岁。
本院所确认的上述事实，有原告提供的道路交通事故认定书、住院病例、CT扫描单、司法鉴定意见书、户口簿、司法鉴定费收据，被告水泥厂提供的医疗费收据、用药明细单、住院诊断书、急诊病志以及双方当事人的庭审笔录在案为凭，这些材料已经过当庭质证和本院的审查，可以采信。
一审法院认为：公民的身体权、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由责任人按照各自过错的比例分担责任。本案中，被告丁仁和驾驶的机动车与案外人刘炳贤驾驶的三轮农用运输车相撞，造成三轮车乘车人姜春艳受伤。此事故经交警部门认定，被告丁仁和与案外人刘炳贤负同等责任，原告无责任。被告水泥厂是辽B×××××号重型普通货车的所有人，被告丁仁和是其雇员，事故发生是正在从事雇佣工作，故应由被告水泥厂承担赔偿责任，即被告水泥厂承担50%的赔偿责任。因辽B×××××号重型普通货车已在被告保险公司投保了交强险、商业险，发生交通事故时是在保险期间内，故被告保险公司应在交强险以及商业险限额内承担保险赔偿责任。被告保险公司提出医疗费部分880.91元属于非医保用药的抗辩，经审查，其提供的机动车第三者责任保险条款系事先拟定好合同条款，其中第二十七条第二款规定“保险人按照国家基本医疗保障的标准核定医疗费用的赔偿金额”，该条款在免除保险公司义务时，没有充分告知当事人，也没有特别提示，故认定该条款为格式条款，为无效条款，故对被告保险公司的该抗辩不予支持。伤残赔偿金应从发生交通事故时起算年限，另外，原告的户口属于大连市居民家庭户口，故对被告保险公司针对伤残赔偿金的抗辩不予采纳。基于上述理由，本院确认的损失为：医疗费26639.31元、医院伙食补助费4300元（100元×43天）、营养费4500元（90天×50元）。以上合计35439.31元，由被告保险公司在交强险内赔偿原告10000元，余款25439.31元，按照责任比例，保险公司在商业险内赔偿原告50%即12719.66元。陪护费3870元（90元×43天）、残疾赔偿金48380.8元（依据城镇居民年人均收入30238元×16年×0.1计算）、精神抚慰金根据在本次事故中的责任划分、原告的伤情及当地的生活水平等因素酌定为4000元。以上合计56250.8元，由被告保险公司在伤残赔偿限额项下赔偿原告。据此判决，一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内医疗项下赔偿原告姜春艳人民币10000元，在伤残项下赔偿原告姜春艳人民币56250.8元（其中包含被告大连金州第三水泥厂垫付的医药费26639.31元）；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故第三者责任商业险限额内赔偿原告姜春艳人民币12719.66元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2342元（案件受理费782元、司法鉴定费1560元，原告已预交），由被告大连金州第三水泥厂负担。
保险公司上诉的理由及请求是：一审判决认定事实有误，不应将原审原告姜春艳认定为城镇居民并按城镇标准计算残疾赔偿金。虽然原审原告的户口本登记为居民家庭户口，但其职业一栏中仍为粮农，且其居住的地区属农村而非城镇；一审判决不应按照事故发生时间作为计算原审原告姜春艳残疾赔偿金的起始点；一审判决认定住院期间伙食补助费过高；一审判决认定原审原告医疗费、非医保用药的支付对象及判令上诉人承担非医保用药错误。上诉人要求撤销一审判决，对因事实认定及法律适用错误而致使上诉人多承担25727元部分依法改判。
姜春艳二审答辩认为：不同意上诉人的上诉请求。根据相关法律规定，确定人身损害伤残赔偿标准的依据是受害人的户籍性质，且大连市自2013年已明确取消了城镇居民和农村户口的差别，统一为居民家庭户口；一审判决从事故发生之日作为计算残疾赔偿金的起始点是考虑姜春艳虽已达到法定退休年龄，但其本人没有退休金，也没有误工费，故本案关于计算起始点的确认符合案件实际情况；住院伙食补助费明确规定可以参照所在地国家工作人员出差标准，一审判决数额符合实际情况；姜春艳的用药经鉴定均属合理用药，且保险公司条款为格式条款，在没有充分告知当事人的情况下属无效条款。
大连金州第三水泥厂二审答辩认为：大连金州第三水泥厂垫付的费用应由保险公司支付给水泥厂。
丁仁和二审未出庭，也未提交书面答辩意见。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实。
本院认为，投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，肇事车辆在上诉人处投保交强险、商业三者险，现该车辆发生交通事故，作为受害人的姜春艳要求上诉人、被上诉人大连金州第三水泥厂承担赔偿责任，于法有据，对于其合理损失，应予赔偿。
关于被上诉人姜春艳户籍性质的上诉理由，被上诉人姜春艳提供的户口本登记的户籍性质为居民家庭户口，上诉人以被上诉人常住人口登记卡载明的职业及住所地作为依据认定其户籍性质的上诉理由没有法律依据，本院不予支持。
关于被上诉人姜春艳残疾赔偿金计算年限的上诉理由，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金的起算时间为定残之日起按20年计算，60周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年，75周岁以上的，按5年计算。本案各方当事人均认可被上诉人姜春艳定残时年龄为65周岁，故其赔偿年限应为15年，残疾赔偿金应为45357元（城镇居民年人均可支配收入30238元×15年×0.1），一审判决从事故发生日起算不当。
关于被上诉人姜春艳住院伙食补助费的上诉理由，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。依据2014年颁布的《大连市市直机关差旅费管理办法》关于大连市的伙食补助费标准为100元，故一审法院关于住院伙食补助费标准的认定并无不当，上诉人的该上诉理由没有事实及法律依据，本院不予采纳。
关于非医保用药的上诉理由，上诉人同被上诉人大连金州第三水泥厂保险合同的组成部分《机动车商业保险条款机动车第三者责任保险条款》明确约定“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准及本保险合同的约定，在保险单载明的责任限额内核定赔偿金额，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”。案涉保险合同投保单的投保人声明处载明“本人已经仔细阅读保险条款，尤其是加黑突出标注的、免除保险人责任的条款部分的条款内容。对投保人就保险条款内容的说明和明确说明同意并接受本投保单所载的各项内容，申请投保并同意按照保险合同约定交纳保险费。”被上诉人大连金州第三水泥厂在保险合同投保单上盖章确认。据此，上诉人已履行了告知义务，双方建立保险合同关系，各方应按合同的约定履行合同义务，上诉人主张非医保用药不予理赔具有合同依据，对于上诉人该上诉理由，本院予以支持。本案的非医保用药数额为880.91元，该非医保用药数额应由被上诉人大连金州第三水泥厂按照事故责任比例予以承担。
综上，上诉人应赔偿的医疗费的基数为25758.4元（医疗费26639.31元-非医保用药费880.91元）。据此，上诉人在交强险的医疗费赔偿限额的赔偿项目包括：医疗费25758.4元，住院伙食补助费4300元（100元×43天）、营养费4500元（90天×50元），以上合计34558.4元，由上诉人在交强险内赔偿原告10000元，余款24558.4元，由上诉人在商业险内按50%赔偿被上诉人姜春艳，即12279.2元；陪护费3870元（90元×43天）、残疾赔偿金45357元、精神抚慰金4000元，以上合计53227元，由上诉人在伤残赔偿限额项下赔偿被上诉人姜春艳；非医保用药费用880.91元，应由被上诉人大连金州第三水泥厂赔偿被上诉人姜春艳440.46元。鉴于被上诉人大连金州第三水泥厂已为被上诉人姜春艳垫付26639.31元，扣除其应承担的非医保用药440.46元，余款26198.85元可由上诉人在其应给付被上诉人姜春艳的款项中直接支付给被上诉人大连金州第三水泥厂。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更大连市金州区人民法院（2015）金民初字第136号民事判决第一项为，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内医疗项下赔偿原告姜春艳人民币10000元，在伤残项下赔偿原告姜春艳人民币53227元；
二、变更大连市金州区人民法院（2015）金民初字第136号民事判决第二项为，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故第三者责任商业险限额内赔偿被上诉人姜春艳人民币12279.2元；
三、被上诉人大连金州第三水泥厂于本判决生效后十日内赔偿被上诉人姜春艳非医保用药用440.46元（已给付）；
四、执行时，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司可将其应给付被上诉人姜春艳款项中的26198.85元直接支付给被上诉人大连金州第三水泥厂。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审诉讼费2342元（案件受理费782元、司法鉴定费1560元，被上诉人姜春艳已预交），由被上诉人大连金州第三水泥厂负担；二审案件受理费444元（上诉人已预交），由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司大连市金州支公司负担400元，被上诉人大连金州第三水泥厂负担44元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 君
审 判 员 陈 薇
代理审判员 于长江
二〇一五年十一月十日
书 记 员 郑 爽