中华人民共和国上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0112民初15044号
原告韩冬良。委托代理人徐其飞，上海诚德律师事务所律师。被告金范洙。委托代理人贵林峰，上海申恒律师事务所律师。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。负责人陈雪松，总经理。委托代理人王婷，上海市华通律师事务所律师。委托代理人辛剑飞，上海市华通律师事务所律师。原告韩冬良与被告金范洙、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机(以下简称平保上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年5月23日立案受理。本案依法由审判员阮广斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告韩冬良的委托代理人徐其飞、被告金范洙的委托代理人贵林峰及被告平保上海公司的委托代理人王婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩冬良诉称，2015年9月15日被告金范洙驾驶牌号为皖AMXX**小客车行驶至本市闵行区环镇南路出万源路西约150米处，与原告发生碰撞，原告在事故中受伤。本起事故公安机关认定被告金范洙负事故全部责任，皖AMXX**小客车在被告平保上海公司投保了保险，故其损失：医疗费72,679.23元(人民币，下同)、误工费17,520元、营养费3,600元、护理费7,380元、住院伙食补助费1,500元、交通费754元、残疾赔偿金46,410元、辅助器具费1,085元、衣物损500元、日用品835.53元、二次手术费15,000元、鉴定费2,400元、律师代理费4,000元、精神损害抚慰金5,000元由被告平保上海公司在交强险及商业险限额内赔偿，超出部分由被告金范洙赔偿。被告金范洙辩称，对事故发生的事实及责任认定无异议。对原告主张赔偿的日用品费不同意赔偿，律师代理费数额过高。其余项目及数额同意被告平保上海公司的意见。此外，其已给付现金3万元，要求在赔偿款中扣除。被告平保上海公司辩称，对事故的责任认定无异议。对原告主张之医疗费应扣除非医保部分。住院伙食补助费按每日20元计算50天。误工费按每月2,020元计算。营养费按每日30元计算，护理费按每日40元计算，二期的营养费及护理费可一并处理。残疾赔偿金无异议。残疾辅助器具认可拐杖及助行器158元。交通费酌定300元，精神损害抚慰金无异议。衣物损失酌定300元。鉴定费在商业险中赔偿。日用品不属其赔偿范围。此外，其已垫付医疗费限额1万元。本院经审理查明，原告所述事故发生过程及责任认定属实。原告经医院诊断为右胫骨平台骨折，共发生医疗费72,679.23元。经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，原告的上述损伤构成XXX伤残，酌情给予休息期180天、营养期90天、护理期90天；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。因此发生鉴定费2,400元。原告治疗期间，被告平保上海公司垫付医疗费10,000元，被告金范洙给付原告现金3万元。原告在治疗期间，购买739元的轮椅，并购买了158元的拐杖、188元的助行器。皖AMXX**小客车于被告平保上海公司处投保了交强险及限额为100万的商业第三者责任险，并附加不计免赔条款，本起事故发生于保险期间。以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、机动车交通事故责任强制保险单等及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此，承保皖AMXX**小客车交强险的被告平保上海公司应当在强制保险责任限额范围内向原告赔付。对于超出交强险部分损失，应由被告平保上海公司在商业第三者责任险中赔偿，不属保险赔偿部分，应由被告金范洙赔偿。对于原告损失的认定：医疗费72,679.23元系治疗损伤所致的实际损失，应计入赔偿范围；后续治疗尚未发生，可待实际发生后再行主张。根据原告治疗的实际需要及鉴定确定的时限，本院酌定营养费3,600元、护理费5,660元(营养费及护理费均含二期治疗期间，护理费已含一期住院期间护工费)、住院伙食补助费1,000元、日用品费300元。原告主张之残疾赔偿金46,410元被告无异议，本院予以认定。原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，据此本院认定精神损害抚慰金5,000元。对误工费的认定，原告主张按最低工资标准计算误工费予以支持，但应按治疗时的标准计算，据此本院认定误工费为12,120元，后期治疗期间的误工费未发生，待实际发生时可另行主张。根据原告治疗的需要，酌定交通费500元。根据原告的伤情，其使用辅助器材符合情理，据此本院根据其实际需要，酌定800元。另根据事故情况，酌定衣物损失费300元。鉴定费及律师代理费系原告通过诉讼解决纠纷所致，应计入赔偿范围。综上，原告损失为：医疗费72,679.23元、误工费12,120元、营养费3,600元、护理费5,660元、住院伙食补助费1,000元、交通费500元、残疾赔偿金46,410元、精神损害抚慰金5,000元、辅助器具费800元、衣物损失费300元、日用品300元、鉴定费2,400元、律师代理费4,000元。由被告平保上海公司在交强险限额内赔偿原告80,790元，超出交强险部分67,279.23元及鉴定费2,400元，合计69,679.23元在商业险中赔偿，故被告平保上海公司合计应赔偿原告150,469.23元。被告金范洙应赔偿原告日用品费、律师代理费合计4,300元。鉴于被告平保上海公司已垫付1万元，被告金范洙给付原告现金3万元，故实际由被告平保上海公司给付原告114,769.23元，并返还被告金范洙25,700元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内给付原告韩冬良114,769.23元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内返还被告金范洙25,700元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,882.54元，由原告韩冬良负担632.54元，被告金范洙负担1,250元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一六年八月一日
书记员 张晓雯
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。