文书内容广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1802民初5501号原告：广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司，住所地：清远市新城银泉北路广播电视小区D1、D2栋一楼及二楼。法定代表人：杨德银。委托诉讼代理人：罗健章，广东法行律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱绍敏，广东法行律师事务所律师。被告：清远中视传媒娱乐文化有限公司，住所地：清远市新城人民二路二十三号卓越大厦204号。法定代表人：屈颂。被告：梁兴文，男，汉族，住清远市清城区，被告：欧国朝，男，汉族，住清远市清城区，被告：屈颂，男，汉族，住清远市清城区，被告：清远中影传媒文化有限公司，住所地：清远市新城人民二路二十三号卓越大厦九层906室。法定代表人：阮军海。被告：阮军海，男，汉族，住清远市清城区，被告：欧莹珊，女，汉族，住清远市清新区，上列被告的共同委托诉讼代理人：黄孟，广东远大永恒律师事务所律师。上列被告的共同委托诉讼代理人：卢诗韵，广东远大永恒律师事务所实习律师。第三人：广东舜通电视传媒有限公司，住所地：广州市越秀区环市东路333号自编14号楼602室。法定代表人：郑晓东。委托诉讼代理人：杨晖，广东力诠律师事务所律师。原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司诉被告清远中视传媒娱乐文化有限公司、梁兴文、欧国朝、屈颂、清远中影传媒文化有限公司、阮军海、欧莹珊及第三人广东舜通电视传媒有限公司广告合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司的委托诉讼代理人朱绍敏，被告清远中视传媒娱乐文化有限公司、梁兴文、欧国朝、屈颂、清远中影传媒文化有限公司、阮军海、欧莹珊的共同委托诉讼代理人黄孟、卢诗韵及第三人广东舜通电视传媒有限公司委托诉讼代理人杨晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告签订的《数字电视（标清、高清机顶盒）新媒体（EPG）广告业务代理合同》及《补充协议》以及《广东广播电视台会展频道》落地协议书》已经解除；2、被告清远中视传媒娱乐文化有限公司、清远中影传媒文化有限公司立即支付承包款（代理费用）合计8334608.17元给原告，并按月利率2%计算滞纳金、违约金至清偿之日止，暂计到2016年9月20日为2397582元；3、被告梁兴文、欧国朝、屈颂、阮海军以及欧莹珊对上述款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司与被告清远中视传媒广告有限公司在2013年12月13日签订了一份《数字电视（标清、高清机顶盒）新媒体（EPG）广告业务代理合同》（以下简称《代理合同》），约定由清远中视传媒广告有限公司代理经营新媒体（EPG）广告业务，同时在第五条约定了“乙方每月支付给甲方的承包款必须于当月20日前存入甲方账户，逾期交纳的，从次日起乙方须向甲方支付滞纳金，每日的滞纳金为延交款的5‰”；后在2013年11月5日双方因被告清远中视传媒广告有限公司的企业名称变更事宜双方再次签订了《数字电视（标清、高清机顶盒）新媒体（EPG）广告业务代理合同补充协议》。在2014年6月30日，被告清远中视传媒广告有限公司、被告中影公司与原告签订《合作合同》，约定就关于被告清远中视传媒广告有限公司与原告在2013年12月13日签订的《代理合同》，被告中影公司以及被告清远中视传媒广告有限公司双方共同享有《代理合同》中被告清远中视传媒广告有限公司的权利和共同承担被告清远中视传媒广告有限公司的义务。另外，原告作为甲方与被告中影公司作为丙方以及作为乙方的第三人广东舜通电视传媒有限公司在2014年12月签订了《广东广播电视台会展频道》落地协议书》，约定“甲方负责将乙方广东广播电视台会展频道信号传输到甲方运营区域用户。另外丙方同意为乙方支付清远地区落地费用给甲方，甲方需向丙方开具与支付金额等额的发票。”，另外约定了“丙方向甲方支付的落地费人民币650000元”（详见落地协议书）。对上述《代理合同》、《补充协议》及《落地协议书》，经原、被告三方结算，经确认“双方确认计至2016年6月30日止，乙方仍拖欠承包款项（代理费用）8334608.17元，以及根据合同应支付的相应的滞纳金、违约金”，同时，由于两被告已构成严重违约，致使广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司无法实现合同的目的，且原告已经于2016年7月1日解除上述合同。因为原、被告双方签订的合同约定的滞纳金及违约金为每日千分之五，现原告参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，按照月利率2%计算。经计算，被告清远中视传媒广告有限公司以及中影公司向原告支付的滞纳金、违约金暂计到2016年9月20日为2397582元。由于被告梁兴文、欧国朝及屈颂是被告清远中视传媒广告有限公司的股东，存在抽逃注册资金、滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务严重损害债权人利益等行为情况，且屈颂现在是被告清远中视传媒广告有限公司的唯一股东，亦应当对公司债务承担连带清偿责任。同理，被告阮海军以及欧莹珊是被告中影公司的股东，存在着未足额缴清注册资金、抽逃注册资金等情况，同时滥用股东的有限责任逃避公司的债务清偿，将公司的财产与个人财产混同，严重损害原告债权人利益，亦应对被告中影公司的债务承担连带清偿责任。被告清远中视传媒娱乐文化有限公司答辩称：1、清远中影传媒文化有限公司已支付部分广告代理费，原告请求支付8334608.17元代理费并没有扣除已支付部分，法院应驳回其不合理的诉讼请求。2016年8月29日，清远中影传媒文化有限公司通过银行汇款10000元支付部分广告代理费给原告。2、原告请求答辩人支付贷款的滞纳金、违约金计算过高，人民法院应予驳回。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁判。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。答辩人造成实际损失为应当支付代理费的同期银行存款利息，原告请求的违约金已经超过造成实际损失的30%。考虑到违约金以补补偿性为主、惩罚性为辅的法律性质，请求法院适当调整违约金。3、答辩人全体股东已经按照法律规定和章程缴足出资额，且没有抽逃出资，因此对答辩人的债务不应承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”截至2013年4月12日止，全体股东已经向答辩人共实缴注册资本5010000元，并不存在未足额缴清注册资金、抽逃注册资金及转移财产等情况。原告请求答辩人股东向其承担连带清偿责任没有任何法律和事实依据。被告梁兴文答辩称：1、答辩人不是适格的主体，原告请求答辩人承担连带清偿责任依法予以驳回。清远中视传媒娱乐文化有限公司已经于2014年9月19日变更了法定代表人，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼”和《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第三十九条“在诉讼中，法人的法定代表人更换的，由新的法定代表人继续进行诉讼，并应向人民法院提交新的法定代表人省份证明书。原法定代表人进行的诉讼行为有效。”的规定，出庭代表清远中视传媒娱乐文化有限公司应诉的人应为变更后的法定代表人。2、答辩人已经按照法律规定和清远中视传媒娱乐文化有限公司章程缴足出资额，且没有抽逃出资，因此对清远中视传媒娱乐文化有限公司的债务不应承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”截至2013年4月12日止，全体股东已经向答辩人共实缴注册资本5010000元，并不存在未足额缴清注册资金、抽逃注册资金及转移财产等情况。原告请求答辩人股东向其承担连带清偿责任没有任何法律和事实依据。被告欧国朝答辩称：1、答辩人不是本案适格主体，原告请求答辩人承担清偿责任依法予以驳回。答辩人不是合同的相对人，根据合同相对性原则，答辩人不是本案被告，诉讼主体不适格。同时答辩人不是清远中视传媒娱乐文化有限公司股东，因此答辩人与本案无关，依法应驳回对答辩人的诉讼请求。2、答辩人已经按照法律规定和清远中视传媒娱乐文化有限公司章程缴足出资额，且没有抽逃出资，因此对清远中视传媒娱乐文化有限公司的债务不应承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”截至2013年4月12日止，全体股东已经向答辩人共实缴注册资本5010000元，并不存在未足额缴清注册资金、抽逃注册资金及转移财产等情况。原告请求答辩人股东向其承担连带清偿责任没有任何法律和事实依据。被告屈颂答辩意见与被告欧国朝答辩意见一致。被告清远中影传媒文化有限公司答辩意见与被告清远中视传媒娱乐文化有限公司答辩意见一致。被告阮军海答辩意见与被告欧国朝答辩意见一致。被告欧莹珊答辩意见与被告欧国朝答辩意见一致。第三人广东舜通电视传媒有限公司陈述意见如下：1、原告第一项诉讼请求已经不存在。根据答辩人与本案被告签订的《数字电视（标清、高清）机顶盒新媒体（EPG）广告代理业务合同》、《数字电视（标清、高清）机顶盒新媒体（EPG）广告代理业务合同补充协议》、《合作合同》及第三人签订的《落地协议书》，所有的协议、合同到期期间均是2016年12月31日，在本案开庭审理日，已经到期终止，自动解除。因此无需法院确认合同解除这一诉讼请求。2、原告的第二项诉讼请求与答辩人没有任何关系。原告要求本案被告支付承包费合计8334608.17元，以及按月利率2%计算滞纳金、违约金。该债权债务的产生是基于原告与本案被告2016年7月1日签订的《确认书》，而该《确认书》是对答辩人与本案被告履行2013年12月13日签订的《数字电视（标清、高清）机顶盒新媒体（EPG）广告代理业务合同》、《合作合同》产生债务的确认及承诺，并未涉及与答辩人有关联的《落地协议书》。因此，该项诉讼请求与答辩人没有任何关系。本院经审理查明事实如下：2012年12月13日,广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司（甲方）与清远中视传媒广告有限公司（乙方）签订一份《数字电视（标清、高清机顶盒）新媒体（EPG）广告业务代理合同》，约定:乙方2013年至2016年全面代理经营甲方新媒体（EPG）广告业务；广告代理有效期从2013年1月1日至2016年12月31日；乙方每月支付给甲方的承包款必须于当月20日前存入甲方账户，逾期交纳的，从次日起乙方须向甲方支付滞纳金，每日的滞纳金为延交款的5‰；双方还就承包款数额、付款时间及双方权利义务等进行了明确约定。2013年11月5日，因清远中视传媒广告有限公司名称变更为清远中视传媒娱乐文化有限公司，原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司（甲方）与被告清远中视传媒娱乐文化有限公司（乙方）又签订了一份《数字电视（标清、高清机顶盒）新媒体（EPG）广告业务代理合同补充协议》，对相关事宜进行约定。2014年6月30日，原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司（甲方）与被告清远中视传媒娱乐文化有限公司（乙方）、被告清远中影传媒文化有限公司（丙方）签订《合作合同》，约定：对于甲方与乙方在2012年12月13日签订的《代理合同》，乙、丙双方共同享有《代理合同》中乙方的权利和共同承担乙方的义务；合作时间自签订本合同之日起至2016年12月31日止；合作期间，乙、丙双方均可以自己的名义对外经营该广告业务。2014年12月3日，原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司（甲方）与第三人广东舜通电视传媒有限公司（乙方）、被告清远中影传媒文化有限公司（丙方）签订《广东广播电视台会展频道落地协议书》，约定：乙方于甲方运营地区落地，甲方负责将乙方广东广播电视台会展频道信号传输到甲方运营区域用户。丙方同意为乙方支付清远地区落地费用给甲方，甲方需向丙方开具与支付金额等额的发票。丙方向甲方支付的落地费650000元，自协议签订之日起分七期向甲方支付年费落地费；丙方保证按时支付落地费给甲方，按照“先付款、后播出”的原则处理，逾期支付的，甲方不予播出，同时甲方应按每日千分之五支付违约金给甲方，甲方保留对丙方追究经济在责任的权利；双方还就付款方式、三方权利、义务及责任及其他未尽事宜进行了明确约定。2016年7月1日，原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司（甲方）与被告清远中影传媒文化有限公司（乙方）、清远中视传媒娱乐文化有限公司（乙方）签订《确认书》，内容为：甲、乙双方确认计至2016年6月30日，乙方仍拖欠甲方承包款项（代理费用）8334608.17元，以及根据合同应支付的相应的滞纳金、违约金。2016年8月29日，清远中影传媒文化有限公司通过银行转账的方式向原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司支付10000元。另查明，清远中视传媒娱乐文化有限公司于2012年10月31日成立，该公司为自然人独资，股东为屈颂。清远中影传媒文化有限公司成立于2014年7月4日，股东为阮军海、欧莹珊。本院认为，原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司与被告清远中视传媒娱乐文化有限公司签订的《数字电视（标清、高清机顶盒）新媒体（EPG）广告业务代理合同》、《数字电视（标清、高清机顶盒）新媒体（EPG）广告业务代理合同补充协议》及原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司与被告清远中视传媒娱乐文化有限公司、清远中影传媒文化有限公司签订的《合作合同》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应恪守履行。根据合同约定，原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司与被告清远中视传媒娱乐文化有限公司、被告清远中影传媒文化有限公司的合作时间到2016年12月31日截止，目前已经到期，双方的合同关系已解除，因此，本院无须再另行判决确认上述合同已解除。由于被告清远中影传媒文化有限公司、清远中视传媒娱乐文化有限公司在《确认书》中确认仍拖欠原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司承包款项（代理费用）8334608.17元及根据合同应支付的滞纳金、违约金，根据债务应当清偿的原则，原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司主张被告清远中影传媒文化有限公司、清远中视传媒娱乐文化有限公司立即支付承包款（代理费用）8334608.17元，合法有据，本院予以支持。至于违约金、滞纳金，虽然合同约定：“逾期交纳的，从次日起乙方须向甲方支付滞纳金，每日的滞纳金为延交款的5‰。”但该违约金约定明显过高，现原告主张按月利率2%计付违约金、滞纳金，并未违反法律规定，本院予以支持，截至2016年9月20日违约金、滞纳金为2397582元（详见附表），2016年9月21日起的违约金、滞纳金以实际拖欠的数额按月利率2%计至付清之日止。由于被告清远中影传媒文化有限公司在2016年8月29日通过银行转账的方式向原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司支付10000元，该款应当在承包款（代理费用）中予以扣减，即被告清远中影传媒文化有限公司、清远中视传媒娱乐文化有限公司拖欠的承包款（代理费用）为8324608.17元。根据我国《公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”被告屈颂未向本院提交证据证明清远中视传媒娱乐文化有限公司的财产独立于其自己的财产，因此，被告屈颂应当对被告清远中视传媒娱乐文化有限公司的债务承担连带清偿责任。至于原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司主张被告梁兴文、欧国朝、阮军海、欧莹珊对债务承担连带清偿责任的诉讼请求，因原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司未提交被告梁兴文、欧国朝、阮军海、欧莹珊抽逃注册资金等证据，原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司该项诉讼请求，依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告清远中影传媒文化有限公司、清远中视传媒娱乐文化有限公司于本判决生效之日起7日内向原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司支付承包款（代理费用）为8324608.17元及截至2016年9月20日违约金、滞纳金2397582元（2016年9月21日起的违约金、滞纳金以实际拖欠的数额为基数按月利率2%计至付清之日止，具体详见附表）；二、被告屈颂对被告清远中视传媒娱乐文化有限公司的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告广东省广播电视网络股份有限公司清远分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费86193元，财产保全费5000元，合共91193元，由被告清远中影传媒文化有限公司、清远中视传媒娱乐文化有限公司、屈颂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长 李 航人民陪审员 麦 雅人民陪审员 潘素华二〇一七年六月二十九日书 记 员 吴欣彤附有关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。附表：                  承包款              拖欠金额      （元）              拖欠时间（月）      截至2016年9月20日              计付标准              截至2016年9月20日的违约金      （元）              2016年9月21日起的违约金      （元）                  2014年承包款              1842500              21              月利率2%              773850              以1842500元为基数按月利率2%计至付清日止                  2015年承包款              1月              343933.34              20              月利率2%              137573              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  2月              343933.34              19              月利率2%              130695              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  3月              343933.34              18              月利率2%              123816              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  4月              343933.34              17              月利率2%              116937              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  5月              343933.34              16              月利率2%              110059              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  6月              343933.34              15              月利率2%              103180              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  7月              343933.34              14              月利率2%              96301              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  8月              343933.34              13              月利率2%              89423              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  9月              343933.34              12              月利率2%              82544              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  10月              343933.34              11              月利率2%              75665              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  11月              343933.34              10              月利率2%              68787              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  12月              343933.34              9              月利率2%              61908              以343933.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  2016年承包款              1月              395523.34              8              月利率2%              63284              以395523.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  2月              395523.34              7              月利率2%              55373              以395523.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  3月              395523.34              6              月利率2%              47463              以395523.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  4月              395523.34              5              月利率2%              39552              以395523.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  5月              395523.34              4              月利率2%              31642              以395523.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  6月              395523.34              3              月利率2%              23731              以395523.34元为基数按月利率2%计至付清日止                  承包款违约金合计：2231783              落地款              拖欠金额      （元）              拖欠时间（天）      截至2016年9月20日              计付标准              截至2016年9月20日的违约金      （元）              2016年9月21日起的违约金      （元）                  2014年11月27日              100000              662              月利率2%              44133              以100000元为基数按月利率2%计至付清日止                  2015年1月23日              100000              605              月利率2%              40333              以100000元为基数按月利率2%计至付清日止                  2015年5月22日              100000              487              月利率2%              32467              以100000元为基数按月利率2%计至付清日止                  2015年9月7日              100000              368              月利率2%              24533              以100000元为基数按月利率2%计至付清日止                  2016年1月21日              100000              242              月利率2%              16133              以100000元为基数按月利率2%计至付清日止                  2016年5月20日              100000              123              月利率2%              8200              以100000元为基数按月利率2%计至付清日止                  落地款违约金合计：165799