湖北省黄石市西塞山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂西塞民初字第00309号
原告湖北卓威建筑安装工程有限公司，住所地黄石市黄石大道322-58-71号。
法定代表人钟东，系该公司董事长。
委托代理人杨俊，湖北磁湖律师事务所律师。代理权限：一般授权。
委托代理人徐明星，湖北磁湖律师事务所实习律师。代理权限：一般授权。
被告汪福平。
委托代理人彭毛国，黄石市团城山法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
原告湖北卓威建筑安装工程有限公司（以下简称卓威公司）诉被告汪福平劳动争议纠纷一案，本院于2014年5月16日立案受理后，依法适用简易程序于2014年6月19日公开开庭进行了审理。原告卓威公司委托代理人杨俊、徐明星，被告汪福平及其委托代理人彭毛国到庭参加了诉讼。应当事人申请，本案给予四个月的调解期限，但未能达成调解意见。本案现已审理终结。
原告卓威公司诉称：被告在原告处试用工作了二、三天后，于2011年5月14日发生工伤事故，被送进医院治疗。被告康复后，一直不回原告处上班，系自动离职，双方劳动关系早已终止。在被告住院期间，原告已支付全部医疗费用，并向其支付了停工留薪期间的工资和护理费。黄石市劳动仲裁委计算的停工留薪时间过长，劳动关系终止被告仍须向原告支付生活津贴。营养费标准不符法律规定，一次性就业补助金递减数额不符法律规定。被告放弃的诉讼请求，黄石市劳动仲裁委依然裁决原告予以支付。原告认为只须向被告赔偿2万元工伤费用，故向法院起诉，请求：判令原告只须向被告赔偿2万元工伤费用。
原告卓威公司为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据一、原告营业执照、组织机构代码证，拟证明原告主体适格。
证据二、被告居民身份证，拟证明被告主体适格。
证据三、劳动仲裁裁决书及回执，拟证明仲裁裁决内容不合法及我方已经支付给被告的费用。
证据四、新进员工试用期管理办法，拟证明被告在试用期内发生工伤。
被告汪福平辩称：1、被告在原告单位工作时间不是三天，而是三个多月，是原告的正式职工。2、被告的工资不是试用期的1020元，而是每天100元，每月3000元。3、被告在劳动部门有工伤认定书、工伤等级决定书、有住院病历及住院天数，被告在仲裁阶段所提出的全部诉求是合理合法的。综上所述，原告在诉状上所述不符事实，应当驳回原告的全部诉讼请求。
被告汪福平为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：
证据一、被告居民身份证，拟证明被告的主体身份。
证据二、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书2份，拟证明被告所受伤为工伤，工伤等级为八级。
证据三、出院小结，拟证明被告住院天数。
证据四、证明2份，拟证明被告在原告单位工作时间以及工资100元／天的事实。
证据五、办工资卡证明、工资银行卡号流水清单，拟证明被告在原告单位入厂时间不是三天及被告的工资情况。
证据六、调查笔录，拟证明被告是原告单位员工及受工伤属实。
证据七、证明，拟证明被告是原告单位员工及被告的工资情况。
以上证据经庭审质证，被告对原告提交的证据一至证据三的真实性、合法性、关联性均无异议；对证据四的真实性、合法性、关联性有异议，认为此证据是原告单方制作的，且在仲裁阶段原告并没有提交该份证据。原告对被告提交的证据一的真实性、合法性、关联性无异议；对证据二中的工伤认定书无异议，对劳动能力鉴定结论通知书的真实性、合法性、关联性有异议，认为第二次鉴定没有受送达人签字，也没有送达时间，且原告已经提出复议，但是原告现在还没有收到第二次省劳动能力鉴定部门的通知书，该证据对原告不发生效力；对证据三的真实性、合法性、关联性有异议，认为不能证明被告的住院天数；对证据四的真实性、合法性、关联性有异议，认为证明人身份不明，与原、被告有什么关系情况不明，两份证明互相矛盾，证人应出庭接受质询，证明内容有异议；对证据五的真实性、合法性、关联性无异议，证明内容有异议，认为不能证明被告在原告单位工作时间，也不能证明被告的工资情况，原告发给被告的费用是生活费，并不是工资；对证据六及证据七的真实性、合法性、关联性及证明内容均有异议。
对于双方当事人无争议的证据，本院依法予以采信。对于有争议的证据，本院将作如下认定：
原告证据四新进员工试用期管理办法，本院对其真实性予以采信，但仅凭此证据无法证明被告在试用期内受伤。
被告证据二劳动能力鉴定结论通知书，因鉴定结论通知书有劳动部门的盖章，本院对其真实性予以采信。被告提交此证据的证明目的系证明其受工伤经劳动能力部门鉴定为八级，原告认为第二次鉴定结论通知书没有其签字，也没有收到省劳动能力鉴定部门的通知书，原告并无此证明目的。本院对该证据予以采信。
被告证据三出院小结，原告于2011年5月14日受伤，伤后在黄石爱康医院住院治疗，故本院对此证据予以采信。
被告证据四、证据六、证据七，上述证据应为证人证言，证人应当出庭作证接受质询，现证人未出庭作证且无正当理由，本院对此证据不予采信。
被告证据五办工资卡证明、工资银行卡号流水清单，此证据能证明被告在2011年4月份就在原告处上班，被告的工资银行卡流水清单中也有“代发工资”金额为2400元的记录，故此证据能证明待证事实。
经审理查明：2011年4月份，被告汪福平进入原告卓威公司从事泥工工作，月工资2400元。2011年5月14日，被告在工作过程中不慎被掉落的泥土及石块砸伤，后被送往黄石市爱康医院治疗，并住院25天，于同年6月8日出院。经诊断为：左腓骨下段粉碎性骨折，左内踝开放性骨折，左2、3后肋骨折。2012年4月6日被告再次在该院住院19天。被告住院期间，原告未派人护理。2012年11月2日，被告的伤情被黄石市人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年2月16日，被告被黄石市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，原告不服向湖北省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。该委于2014年1月16日作出鉴定结论，被告的工伤致残程度为八级。被告受伤后所发生的医疗费用均由原告支付，此外还支付了被告现金24750元。2013年10月20日，被告向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、解除劳动关系；2、支付工伤伤残8级的各项待遇共计146650元；3、补偿五险一金及精神损失5000元；4、支付护理费28800元；5、支付未签订劳动合同的二倍工资15000元，共计195450元。2014年4月29日，该委作出仲裁裁决：由原告解除被告的劳动关系，并办理解除劳动关系的手续；原告支付被告8级工伤伤残的各项待遇共计97279.60元。原告不服，因而成讼。
本院认为：被告汪福平作为原告卓威公司的职工，在工作过程中受伤，已经黄石市人力资源和社会保障局认定构成工伤，依法应当享受工伤保险待遇。由于原告未提供为被告办理工伤保险的证据，故原告依法应当按《工伤保险条例》支付被告各项工伤待遇。原、被告对双方终止劳动关系均无异议，故本院对此予以确认。被告工伤为八级伤残，其要求解除劳动关系，一次性享受工伤待遇，符合法律规定，应予支持。依据《工伤保险条例》的规定，被告的合理损失为：
1、一次性伤残补助金，被告月工资为2400元，故其一次性伤残补助金为26400元（2400×11）。
2、一次性工伤医疗补助金，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，一次性工伤医疗补助金的标准为统筹地区上年度职工月平均工资的12个月。黄石市2013年度在岗职工月平均工资为2796元，被告的一次性工伤医疗补助金应为33552元。
3、一次性伤残就业补助金，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，一次性伤残就业补助金的标准为统筹地区上年度职工月平均工资的16个月。黄石市2013年度在岗职工月平均工资为2796元，被告的一次性工伤医疗补助金理应为44736元。因被告年龄超过56周岁，距法定退休年龄相差不到4年，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十五条的规定，应当递减40%，即为26841.60元（44736×60%）。
4、被告受伤后至劳动能力鉴定结论作出前的工资待遇。被告左腓骨下段粉碎性骨折，左内踝开放性骨折，左2、3后肋骨折。参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，本院按肋骨多发性骨折s22.4认定被告的停工留薪期为4个月，即2011年5月14日起至2011年9月13日止，此期间工资待遇为9600元（2400×4）。原告认为被告康复后一直未回原告处上班，系自动离职，双方劳动关系早已终止，《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第十二条规定：工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得与之解除或者终止劳动合同。根据上述规定，原、被告双方的劳动关系在劳动能力鉴定结论作出前并未终止，故对于原告这一观点本院不予支持。关于被告停工留薪期满后的工资待遇，《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第十一条规定：工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇。因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。被告因伤存在残疾，导致无法工作，故原告应支付被告停工留薪期满后（2011年9月14日）至劳动能力鉴定结论作出前（2014年1月16日）的生活津贴。因黄石市病假工资每年度会有调整，故被告在此期间的生活津贴应分别计算。即2011年9月14日至同年11月30日共两个半月按每月600元计算为1500元，2011年12月1日至2013年8月31日共21个月按每月720元计算为15120元，2013年9月1日至2014年1月16日共4个半月按每月816元计算为3672元。上述金额合计为29892元。
5、住院期间护理费，被告住院44天，本院按每天60元的标准计算为2640元。
6、住院伙食补助费，根据湖北省人力资源和社会保障厅《关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》（鄂人社规（2012）2号）第二条的规定：工伤职工住院治疗工伤（含工伤康复治疗）期间的伙食补助费，标准为每人每天15元，从工伤保险基金支付。被告住院44天，故其住院伙食补助费为660元。
以上1-6项合计为119985.60元，扣减原告已支付的24750元，剩余95235.60元。
综上所述，原告应支付被告各项工伤待遇合计95235.60元，原告认为只须向被告支付20000元工伤费用，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十五条之规定，判决如下：
一、原告卓威公司与被告汪福平解除劳动关系；
二、原告卓威公司于本判决生效之日起十日内支付被告汪福平各项工伤待遇共计95235.60元；
三、驳回原告卓威公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由原告卓威公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费人民币10元，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：湖北农行黄石市分行团成山支行。户名：法院诉讼费汇缴财政专户。账号：17×××29。上诉人在上诉期间届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。当事人签收一审裁判文书后，即视为已向当事人送达了交纳上诉案件受理费通知书。
代理审判员 董克标
二〇一四年十一月十日
书 记 员 叶 畅