安徽省金寨县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1524刑初276号
公诉机关金寨县人民检察院。
被告人汪于翔（曾用名汪光辉），男，1995年4月4日出生于安徽省金寨县，汉族，初中文化，无业，住金寨县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年7月24日被金寨县公安局取保候审，同年11月21日被金寨县人民检察院取保候审，同年12月14日被本院决定逮捕，当日由金寨县公安局执行逮捕，因病于次日被本院决定取保候审。
辩护人张涛，安徽凡平律师事务所律师。
被告人王义发（绰号“老发子”），男，1992年9月13出生于安徽省金寨县，汉族，大专文化，安装工，住金寨县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月17日被金寨县公安局取保候审，同年11月21日被金寨县人民检察院取保候审，同年12月14日被本院决定逮捕，当日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。
辩护人王智勇，安徽远宏律师事务所律师。
辩护人江涵，安徽远宏律师事务所律师（实习）。
被告人甘义胜（绰号“阿甘”），男，1982年2月7日出生于安徽省金寨县，汉族，初中文化，无业，户籍地金寨县，现住金寨县，曾因犯盗窃罪，于2012年3月16日被河南省固始县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金10000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月19日被金寨县公安局刑事拘留，同年5月26日经金寨县人民检察院批准逮捕，当日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。
辩护人张小丽，安徽远宏律师事务所律师。
被告人叶淦，男，1984年9月27日出生于安徽省金寨县，汉族，初中文化，电焊工，户籍地金寨县，现住金寨县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月19日被金寨县公安局刑事拘留，同年5月26日被该局取保候审，同年11月21日被金寨县人民检察院取保候审。
辩护人周思军，安徽远宏律师事务所律师。
被告人潘孝成，男，1989年11月22日出生于安徽省金寨县，汉族，高中文化，无业，住金寨县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月8日被金寨县公安局刑事拘留，同年5月26日被该局取保候审，同年11月21日被金寨县人民检察院取保候审。
辩护人房扬晟，安徽远宏律师事务所律师。
辩护人李静，安徽远宏律师事务所律师（实习）。
金寨县人民检察院以金寨检刑诉[2017]279号起诉书指控被告人汪于翔、王义发、甘义胜、叶淦、潘孝成犯开设赌场罪，于2017年11月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金寨县人民检察院依法指派检察员李晓颖出庭支持公诉，各被告人及辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：
2016年10月底的一天，被告人汪于翔、王义发、甘义胜及李某2（另案处理）约定，在江店开设“二八杠”赌场，大小是500元、1000元、2000元的参，各自邀集人员参赌，赌场抽取庄家赢钱数额的5％。自2016年11月1日始，汪于翔、王义发、甘义胜、李某2邀集好参赌人员后，分别在梅山镇新城区满江红宾馆8321房间、皇朝宾馆8506房间、老磊乡味酒楼、圣德隆大酒店碧螺坊房间，利用麻将机按照之前约定的方式聚众赌博、抽头渔利。总共开设赌场七次左右，共计渔利2万多元，除去开支后由汪于翔、王义发、甘义胜、李某2四人按照比例分成。被告人叶淦、潘孝成在赌场内放炮子（高利贷），收取高额利息。
2017年4月18日，被告人甘义胜、叶淦到金寨县公安局天堂寨派出所，交代将何俊的挖掘机从天堂寨拖走的事情，同时一并交代了汪于翔、王义发、甘义胜、李某2四人合伙开赌场、叶淦在赌场内放炮子的事实。二人于次日凌晨被刑事拘留。2017年5月8日，被告人潘孝成被抓获归案。2017年5月16日，被告人王义发到金寨县公安局投案自首。2017年7月23日，被告人汪于翔被抓获归案。
案发后，被告人汪于翔退出非法所得3000元，被告人王义发退出5000元，被告人叶淦退出1200元，被告人潘孝成退出1000元。
被告人甘义胜曾因犯盗窃罪，于2012年3月16日被河南省固始县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金10000元。2013年12月21日刑满释放。
审理期间，本院委托金寨县司法局对被告人叶淦、潘孝成进行社区矫正评估，结论是均符合社区矫正条件，可以进行社区矫正。
上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人李某2的供述，证人段某2、郑某、段某1、孙某、陈某等人的证言，现场勘查、辨认、指认笔录及照片，户籍信息、宾馆入住登记、归案经过、前科查询证明、刑事判决书、释放证明、退赃缴款凭证、社区影响评估意见书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人汪于翔、王义发、甘义胜伙同他人共同开设赌场并抽头渔利，被告人叶淦、潘孝成为汪于翔等人开设赌场提供帮助，其行为均构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
本案系共同犯罪，被告人汪于翔、王义发、甘义胜在共同犯罪中起主要作用，为主犯；被告人叶淦、潘孝成在共同犯罪中起辅助作用，为从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人甘义胜曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人王义发、甘义胜、叶淦主动投案，如实交代犯罪事实，系自首，可依法从轻或减轻处罚，被告人汪于翔、潘孝成到案后能如实供述，当庭自愿认罪，系坦白，可从轻处罚。被告人汪于翔、王义发、叶淦、潘孝成系初犯，案发后积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人叶淦、潘孝成经社区矫正评估，具备社区矫正条件，可依法对其从轻处罚并适用缓刑。
对各辩护人提出的本案开设赌场时间短、规模小、获利少，且在开设几场后即主动停止，犯罪情节较轻，社会危害性较小的意见与事实相符，予以采纳。被告人甘义胜的辩护人提出甘义胜主动交代开设赌场的犯罪事实，不仅系自首，还同时具有立功表现。经查，甘义胜交代的是其伙同汪于翔等人开设赌场的事实，是共同犯罪中的同案犯，而非其同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，不符合立功的法律规定。故对该辩护意见不予采纳。对各辩护人提出的各被告人所具有的其他法定或酌定从轻处罚情节的意见予以采纳。
综合各被告人的犯罪事实及量刑情节，对各被告人予以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪于翔犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币8000元；
二、被告人王义发犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币8000元（刑期自2017年12月14日起至2018年7月13日止）；
三、被告人甘义胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币8000元（刑期自2017年4月18日起至2018年1月17日止）；
四、被告人叶淦犯开设赌场罪，判处拘役三个月，宣告缓刑五个月，并处罚金人民币3000元；
五、被告人潘孝成犯开设赌场罪，判处拘役三个月，宣告缓刑五个月，并处罚金人民币3000元；
（以上刑期均从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金于判决书生效后三日内缴纳）；
七、对各被告人非法所得予以追缴，上缴国库，其中：汪于翔3000元、王义发5000元、甘义胜3000元、叶淦1200元、潘孝成1000元（除甘义胜未缴纳外，其他各被告人均已缴纳）。
如不服本判决，可在收到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王福珍
人民陪审员 张菊如
人民陪审员 方运俭
二〇一八年一月二日
书 记 员 桂罗娜
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
㈠犯罪情节较轻；
㈡有悔罪表现；
㈢没有再犯罪的危险；
㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。