广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2013）深福法知民初字第1201号原告深圳市红骑士电脑有限公司，住所地广东省深圳市福田区。法定代表人张建国。委托代理人田甜，广东维强律师事务所律师。被告郑春，男，住址广东省深圳市福田区。委托代理人王辉，广东证鉴律师事务所律师。上列原告深圳市红骑士电脑有限公司诉被告郑春特许经营合同纠纷一案，本院于2013年8月8日受理后，依法组成合议庭，于2013年11月4日公开开庭进行了审理。原告委托代理人田甜，被告委托代理人王辉到庭参加诉讼。后因本案必须以（2013）深福法民一初字第3072号的审理结果为依据，而该案尚未审结，故本院依法中止本案诉讼。该案审结后，本院依法恢复本案审理，并于2014年4月17日再次公开开庭进行了审理。原告委托代理人田甜及被告郑春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉认为，2007年11月8日，原告与被告签订了《加盟经营协议书》，约定：“原告授权被告作为甲方梅林分部负责人加盟甲方经营，并将梅林分部的财产交由被告接收。被告自主经营深圳市红骑士电脑有限公司梅林分公司，自负盈亏。被告于每月15号前交纳管理费，如被告拖延两个月管理费以上的，原告有权单方面终止合同。”2008年12月31日，原、被告双方签署了《加盟补充协议》，约定了自2010年7月起管理费调整为10800元/月。然后在2010年1月9日，双方再次签署《加盟补充协议第二条确认书》，将每月10800元的管理费的支付时间变更为自2010年9月份起。被告独立经营梅林分公司后，在经营的前几年尚能按照协议书按月足额支付管理费。但自2010年9月1日起，被告的交费情况开始不正常，经常隔三五个月才支付一次管理费，直至2012年4月开始被告完全不支付任何费用。自2010年9月1日起暂计至2014年4月30日止，被告应支付原告管理费475200元（10800元/月×44个月），实际支付了208000元，尚欠267200元。自2012年4月1日起暂计至2013年7月31日，依照同期中国人民银行的贷款利率计算利息为13600元。为此，原告诉至本院，要求：1、解除原被告之间的《加盟经营协议书》，被告立即停止以原告的名义继续经营；2、原告没收被告交纳的保证金10万元；3、被告向原告支付至今的加盟管理费，暂计至2014年4月30日为267200元，以及依照同期中国人民银行的贷款利率（6.4％）计算自2012年4月1日起至清偿之日的利息，暂计至2013年7月30日利息为13600元；4、被告立即返还深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部的营业执照、税务登记证、网络文化经营许可证、消防安全检查意见书、网络检查意见书；5、被告在解除合同后2日内立即清偿在其加盟经营期间以梅林分部名义拖欠的全部债务；6、被告承担本案的全部诉讼费用。原告于庭审时明确其第5项诉讼请求为要求被告履行深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部在（2013）深福法执字第1461-1463号执行案件的债务。被告辩称，1、根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条规定，网络文化经营许可证不允许涂改、出租、出借，因此，双方签订的加盟经营协议书是无效合同，而且该合同截止期限为2012年11月7日，自2012年11月7日后双方未签订合同，本案应属于侵权纠纷，不属于特许经营合同纠纷；2、如果双方合同不具有法律效力，原告无权没收被告的保证金10万元，应当予以返还。自2007年到2010年8月底被告已经支付了原告款项390400元，2010年9月1日之后到起诉之日被告支付了费用108000元。原告在起诉状中认为2010年9月1日之后支付了208000元与事实不符，该金额中含了被告10万元还款。就该10万元原告以借款纠纷起诉到本院，但因被告自身原因未出庭应诉，该案判决被告已经提起上诉。3、原告违法将各种证照、许可证转交给被告，让被告以原告的名义开展业务，这属于违法经营，双方均有过错。原告应该通过其他途径要求被告返还证照原件。4、关于原告债务，如果是以原告名义拖欠，应当由原告自行对外承担，原告也没有列出具体债务的金额。经审理查明，2007年11月8日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《加盟经营协议书》，约定：甲方授权乙方作为甲方梅林分部负责人加盟甲方经营，经营场所地址为深圳市福田区梅华路下梅林天心花园一栋2楼；现有梅林分部财产已由乙方接收，属于乙方财产，乙方依法经营，自负盈亏，因经营产生的亏损及负债由乙方完全承担；乙方接受甲方统一管理，实行会员制经营，统一CI形象，统一广告宣传，统一经营模式，统一业务流程等甲方连锁机构的统一规定；甲方授权乙方在甲方同一商标、标志下从事同甲方相同业务活动；甲方管理费为6800元/月，应于每月15日前交纳，如乙方拖延甲方两个月管理费用以上，甲方有权单方面终止合同；乙方一次性交纳加盟保证金10万元（保证金不计息），加盟协议终止后退还乙方；加盟期限为五年，自2007年11月8日至2012年11月7日止。原告与被告均确认被告已向原告交纳了上述协议约定的加盟保证金10万元，原告向被告提供了深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部的工商营业执照、税务登记证、网络文化经营许可证、消防安全检查意见书、网络检查意见书。被告于庭审时表示同意向原告返还上述证照。上述协议签订后，被告作为负责人经营深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部。为了扩大经营规模、增加经营场所面积，原告（甲方）与被告（乙方）于2008年12月31日签订《加盟经营补充协议》，第（1）条约定：扩大经营相关的法律手续，由甲方授权乙方负责办理完成；第（2）条约定：自2009年4月起乙方交给原告的管理费为8400元/月，2009年7月份甲方的管理费为10000元/月，2010年7月起甲方的管理费为10800元/月；第（3）条约定：如乙方未按时按约定的管理费拖延甲方两个月以上，甲方有权单方面终止加盟协议及补充协议，所有经济损失由乙方负责；第（4）条约定：有关管理费用的增加时间为2009年6月。2010年1月9日，原告（甲方）与被告（乙方）签订协议，对上述《加盟经营补充协议》第（2）条重新确认：自2009年6月起，乙方交给甲方的管理费用为8400元/月，自2009年9月起，甲方的管理费用为10000元/月，自2010年9月至2012年6月，甲方的管理费用为10800元/月。原告与被告双方均确认2010年9月7日之前的管理费被告已支付完毕。之后，被告于2010年10月6日、2010年11月9日、2010年12月3日、2011年1月3日、2011年2月12日、2011年3月30日分别向原告支付管理费每月10800元（共计64800元），于2011年7月20日、2011年10月31日分别向原告支付管理费21600元（共计43200元）。之后，被告于2011年12月31日向原告付款5万元、于2012年3月5日向原告付款5万元。关于该两笔款项共计10万元的性质，原告主张系管理费，而被告则主张系其向原告法定代表人张建国偿还的借款本金10万元。合同约定的加盟期限于2012年11月7日到期后，被告继续经营深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部。关于被告经营深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部的终止时间，原告主张被告至2014年4月17日庭审时仍一直在经营，被告则主张其已于2013年9月12日停止经营，并于该日开始在原深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部的经营地址与郭彬合作经营深圳市圣地网络技术有限公司。诉讼中，本院于2014年4月24日到深圳市福田区梅华路下梅林天心花园1栋2楼进行现场勘验。该地址只有一家网吧，该网吧原悬挂的“红骑士”招牌已拆除，现悬挂的招牌为“圣地网吧”，悬挂的营业执照为“深圳市圣地网络技术有限公司”。该网吧现场向本院出示了深圳市圣地网络技术有限公司的营业执照和税务登记证。另查，深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部于2001年3月2日成立，营业场所为深圳市福田区梅华路下梅林天心花园1栋2楼，其持有的网络文化经营许可证号为深文市WWFT017，其负责人于2007年12月5日变更为被告郑春，于2014年3月10日由被告郑春变更为张建国。深圳市圣地网络技术有限公司于2006年7月26日成立。2013年9月12日，其负责人变更为郭彬，注册地址变更为深圳市福田区下梅林梅华路天心花园一期A栋二楼231-1B-1。再查，原告法定代表人张建国曾于2013年8月5日以民间借贷纠纷为由将被告郑春诉至本院[案号为（2013）深福法民一初字第3072号]，主张被告于2009年2月16日向张建国借款本金10万元，并约定每月利息1500元，被告逾期未偿还并拖欠部分利息。本院于2013年9月17日作出判决，判令被告郑春应返还张建国借款本金10万元及利息。该判决现已发生法律效力。2013年1月26日，本院向原告及深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部发出（2013）深福法执字第1461-1463号执行通知书，要求原告及深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部立即履行（2012）深福法知民初字第531-533号民事判决书所确定的义务，并承担执行费及其他相关费用。以上事实，有《加盟经营协议书》、《加盟经营补充协议》、《第（2）条的确认书》、银行交易明细、执行通知书、工商登记查询单、终止加盟协议、客户回单、收款收据、业务收费凭证、民事判决书以及本院调查笔录及照片、庭审笔录在案佐证。本院认为，关于双方争议焦点即涉案合同的效力问题。被告主张涉案合同因违反了《互联网上网服务营业场所管理条例》第十二条“互联网上网服务营业场所经营单位不得涂改、出租、出借或者以其他方式转让《网络文化经营许可证》”的规定而无效。根据本院查明的事实，深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部办理了独立的网络文化经营许可证，并不存在租用或借用他人网络文化经营许可证的情形。据此，原告与被告签订的《加盟经营协议书》、《加盟经营补充协议》以及《第（2）条的确认书》系双方真实意思的表示，未违反法律法规的强制性规定，应认定为有效合同。双方应当依约履行各自合同项下的义务。根据协议约定，被告负有依约向原告交纳加盟管理费的义务。合同期限内被告应按照合同约定的标准即2010年9月后按每月10800元的标准向原告交纳加盟管理费。合同期限届满后，如被告认为原协议约定的交费标准过高，其可以终止经营，但被告却选择继续经营，原告亦未提出异议，应视为原加盟协议继续有效，加盟管理费应按原协议约定的标准履行，加盟期限亦变更为不定期。根据本院的实地勘验结果显示，协议约定的加盟经营地址已变更为由深圳市圣地网络技术有限公司经营，而根据工商查询结果显示，深圳市圣地网络技术有限公司的开始经营时间为2013年9月12日。据此，本院可以认定被告已于2013年9月12日停止在原加盟经营地址经营深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部。双方之间的不定期加盟经营合同关系已随着双方之间加盟经营事实的终止而终止。原告要求解除双方之间签订的《加盟经营协议》已无必要，要求被告停止经营的诉讼请求亦已实现，故本院对原告该诉请不予支持。关于双方争议的被告2011年12月31日付款5万元、2012年3月5日付款5万元的款项性质问题，根据已生效的（2013）深福法民一初字第3072号民事判决书认定的事实，截至2013年9月17日被告尚未向原告法定代表人偿还借款本金10万元，故本院认定该笔10万元为被告向原告交纳的涉案合同项下的加盟管理费。被告未依约向原告交纳加盟管理费，已构成违约，应承担继续履行、赔偿损失的违约责任。自2010年9月8日至2013年9月12日期间，被告应向原告交纳的加盟管理费为390240元（10800元×36月+10800元×4天/30天），扣除被告已交纳的管理费金额208000元，被告仍需向原告交纳管理费182240元。原告主张没收被告交纳的保证金10万元，因合同并未约定如被告违约原告有权没收保证金，且原告已提出支付管理费利息的赔偿损失主张，故本院对原告该主张不予支持。被告辩称原告应退还该笔保证金10万元，基于全面处理纠纷、减少当事人诉累角度考虑，该笔保证金可直接冲抵被告欠付的管理费。被告需向原告交纳的管理费应为82240元。关于原告要求被告支付利息的主张，根据管理费发生的先后顺序予以冲抵以及每月管理费应于每月15日前交纳的约定，管理费82240元对应的发生时间为2013年1月8日至2月7日期间5200元，2013年2月8日至9月7日每月10800元，2013年9月8日至9月11日期间1440元，相应的付款期限为2013年1月15日、2013年2月至8月的每月15日、2013年9月15日，故利息应自上述付款期限次日起算，按中国人民银行同期同类贷款利率，计至本判决确定的付款期限届满之日止。原告主张被告立即返还深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部的营业执照、税务登记证、网络文化经营许可证、消防安全检查意见书、网络检查意见书，被告对此并无异议，本院予以支持。原告主张被告履行深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部在（2013）深福法执字第1461-1463号执行案件的债务，因原告系该笔债务的共同债务人，其并非该笔债务的债权人，而且原告亦未举证证明其已代为履行该笔债务，故本院对原告该主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告郑春应当于本判决生效之日起十日内向原告深圳市红骑士电脑有限公司支付加盟管理费82240元及利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利率计付，其中本金5200元自2013年1月16日起算，本金10800元自2013年2月16日起算，本金10800元自2013年3月16日起算，本金10800元自2013年4月16日起算，本金10800元自2013年5月16日起算，本金10800元自2013年6月16日起算，本金10800元自2013年7月16日起算，本金10800元自2013年8月16日起算，本金1440元自2013年9月16日起算，均计至本判决确定的付款期限届满之日止）；二、被告郑春应当于本判决生效之日起十日内立即返还深圳市红骑士电脑有限公司梅林分部的营业执照、税务登记证、网络文化经营许可证、消防安全检查意见书、网络检查意见书；三、驳回原告深圳市红骑士电脑有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5554元，诉讼保全费1770元，共计7324元（均已由原告预交），由原告负担5201元，被告负担2123元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，并按规定预交上诉案件受理费。当事人上诉的，应在收到交费通知次日起七日内向广东省深圳市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 林    艳人民陪审员 夏  文  郁人民陪审员 孙  玉  萍二〇一四年八月十七日书 记 员 李姗姗（代）附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条【金钱债务的违约责任】当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。