宁波市奉化区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0213刑初200号
公诉机关宁波市奉化区人民检察院。
被告人谢铃，男，1982年4月21日出生于湖南省邵阳市，汉族，文化程度小学，无业，住湖南省邵阳市双清区。因涉嫌犯非法买卖枪支罪，于2016年10月29日被原奉化市公安局刑事拘留，于同年11月25日被逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。
辩护人张寅，浙江甬望律师事务所律师。
宁波市奉化区人民检察院以甬奉检刑诉（2017）110号起诉书指控被告人谢铃犯非法买卖枪支罪，于2017年3月8日向本院提起公诉，本院同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年3月22日公开开庭进行了审理。宁波市奉化区人民检察院指派检察员鲁彩雯、沈海玲出庭支持公诉，被告人谢铃及其辩护人张寅均到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。
公诉机关指控，2014年4、5月份某日晚，被告人谢铃在湖南省邵阳市某饭店内，以人民币一万元的价格出售给徐某1自制手枪1支及子弹若干，后徐某1将该枪支交给杨某1使用。经鉴定，该枪支是以火药为动力发射弹丸的枪支。公诉机关并向法庭提供了证人证言、枪支、弹药鉴定书、被告人的供述等证据。公诉机关认为，被告人谢铃违反国家枪支管理制度，非法买卖枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。并建议判处被告人谢铃有期徒刑三年至三年六个月。
被告人谢铃辩解，徐某1等人只是借用了其朋友的枪支，其本人没有买卖过枪支。
辩护人张寅的辩护意见是：被告人主观上没有贩卖枪支的故意，客观上也没有贩卖枪支的行为。涉案枪支是被杨某1扣留，而无法取回。被告人无犯罪前科，且认罪、悔罪态度好，要求对被告人予以从轻处罚。
经审理查明，2014年4月底或5月初一天中午，被告人谢铃在湖南省邵阳市徐某1等人一起参加他人的寿宴时相识，席间杨某1向被告人谢铃打听湖南邵阳是否有枪，被告人谢铃回答其朋友“胖子”那里有。当天下午，被告人谢铃带杨某1、徐某1等人到一偏僻的地方，被告人谢铃的一朋友拿出一支长枪让杨某1等人试枪，试枪后杨某1提出枪太长，有没有手枪。当晚，被告人谢铃与徐某1等人在一饭店用餐时，被告人谢铃的该朋友拿出一支手枪，让该桌用餐的人相互传看。之后徐某1将该枪拿到杨某1住的宾馆房间，杨某1看了后，拿出一万元现金给徐某1，让徐某1交给被告人谢铃，当作买枪的钱，随后徐某1将该一万元交给了被告人谢铃。2016年5月31日，公安人员在杨某2处查获该枪支。经宁波市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支是以火药为动力发射弹丸的枪支
上述事实有公诉机关提供的，经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人杨某1的证言，证明2014年，其和唐某、白某、徐某1、徐某2等人在湖南省邵阳市参加一寿宴时问被告人谢铃有没有枪，被告人谢铃讲有的。当天下午，被告人谢铃带其和徐某1等人到一偏僻的地方，被告人谢铃的一个朋友拿出一支长枪让其试枪，其提出枪太长，问有无小点的手枪，被告人谢铃讲有的。后其交代徐某1去把手枪买来。第二天徐某1把一支手枪和三发子弹拿来给他，其拿出一万元现金给徐某1，让徐某1交给被告人谢铃当作买枪的钱。
2.证人徐某1的证言，证明2014年，其和杨某1、徐某2、白某等人在湖南邵阳参加寿宴时，杨某1让其去问被告人谢铃能否搞到枪，其问了后，被告人谢铃回答去问问看。当天下午，被告人谢铃带其和杨某1等人到了一偏僻处，被告人谢铃的一个朋友拿出一支长枪让杨某1试枪，试好枪后，杨某1对被告人谢铃讲枪太长不要，能不能搞到小的，被告人谢铃回答说去问问看。当晚，被告人谢铃请他们吃饭，杨某1没去，在饭店包厢里，下午拿来长枪的人把一个塑料袋交给被告人谢铃，被告人谢铃打开后拿出一把手枪，之后把手枪给其看，之后桌上每人都看过手枪。饭后，被告人谢铃在宾馆楼下把手枪给其，其把手枪拿到杨某1房间，杨某1看了说要的，问其多少钱，其说对方要一万元，杨某1就给了其一万元，其把钱在楼下给了被告人谢铃。
3.证人徐某2的证言，证明2014年4、5月份，其和杨某1、徐某1、白某等人在湖南邵阳参加一寿宴时，杨某1问唐某一个亲戚能不能买到枪。晚上，该亲戚请吃饭，杨某1没去，该亲戚的两个朋友也在，吃到一半其看见大家都在传看一支手枪。回到宾馆后，徐某1去了一趟杨某1的房间。第三天，其听说杨某1拿出了8000元，或是1万元买了这支枪。
4.证人白某的证言，证明2014年的时候，杨某1带其和徐某1、徐某2等人去湖南邵阳参加一寿宴，饭后唐某一个亲戚带其和杨某1、徐某1三人到一偏僻的地方，唐某亲戚从车子后备箱里拿出一把长枪，过了一会其听到两声枪响。晚上，该亲戚请吃饭，杨某1没有去，后又来了两个人，其中一个就是下午打枪时候的那人，其中一人拿出一支手枪，该亲戚把枪给每人看了一下。
5.通话清单，证明徐某1的手机131××××5444与被告人谢铃的手机152××××5678，在2014年4月30日下午，5月1日凌晨、下午有过通话记录。
6.被告人谢铃的户籍信息，证明被告人谢铃的身份情况。
7.抓获经过，证明2016年10月29日，被告人谢铃因涉嫌非法买卖枪支被公安机关抓获到案。
8.被告人谢铃的供述，证明2014年一天，在湖南邵阳参加寿宴时，徐某1问其有无枪，其说朋友“胖子”那里有。当晚，其请徐某1和“胖子”等人去酒吧玩和吃夜宵，在吃夜宵时，其看见“胖子”拿出一把手枪给徐某1等人看了一下，后手枪被徐某1的一个兄弟拿走。第二天，徐某1给了其一万元的事实。
9.证人唐某的证言，证明两三年前，其外婆做寿的时候杨某1带人去过她老家湖南邵阳。2016年3月份杨某1被抓后，其感觉家里的枪不安全，就把枪拿到尚田镇杨家堰村交给杨某2藏起来的事实。
10.证人杨某2的证言，证明2016年3、4月份，杨某1被公安机关抓获之后，唐某把一支枪拿给其叫其拿到山上埋掉，后其把枪埋在了自家地里的事实。
11.提取笔录，证明2016年5月31日公安人员从杨某2家旁田畈里挖出手枪一支的事实。
12.扣押决定书、扣押清单，证明公安机关从杨某2处扣押手枪一支的事实。
13.宁波市公安司法鉴定中心枪支、弹药鉴定书，证明送检疑似枪支是以火药为动力发射弹丸的枪支，认定为枪支。
14.辨认笔录，证明被告人谢铃辨认徐某1就是“刚子”以及枪支的照片，杨某1辨认谢铃就是介绍卖枪的人以及湖南买来的枪支照片，徐某1辨认谢铃就是在湖南介绍杨某1买枪的男子以及杨某1从湖南买来的枪支照片，徐某2辨认杨某1从湖南买来的枪支照片。
本院认为，被告人谢铃违反国家枪支管理制度，介绍他人非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。对被告人谢铃关于徐某1等人只是借用了其朋友的枪支，其本人没有买卖过枪支的辩解意见，以及辩护人关于被告人谢铃主观上没有贩卖枪支的故意，客观上也没有贩卖枪支行为，涉案枪支是被杨某1扣留，而无法取回的辩护意见。经查，本案杨某1、徐某1要向被告人谢铃购买枪支的意图十分清楚，且在被告人谢铃的积极介绍下，涉案枪支交易过程全部完成，被告人谢铃的行为已完全符合非法买卖枪支罪的构成要件，对被告人谢铃应当以非法买卖枪支罪定罪处罚。被告人和辩护人的辩解、辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢铃犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月29日起至2019年10月28日止。）
二、扣押在案的手枪一支予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王建平
人民陪审员 毛春林
人民陪审员 马金元
二〇一七年四月十九日
书 记 员 胡 迪
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪】非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
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