江西省宜春市袁州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0902刑初569号
公诉机关宜春市袁州区人民检察院。
被告人丁军显，男，1987年7月11日生，汉族，河北省石家庄市人，初中文化，河北杏林医药有限公司销售员，家住河北省石家庄市藁城区。因涉嫌犯销售假药罪于2016年4月26日被宜春市公安局明月山分局刑事拘留，同年5月11日经宜春市公安局明月山分局决定取保候审。
辩护人周洪平江西利元律师事务所律师。
宜春市袁州区人民检察院以袁检诉刑诉〔2016〕551号起诉书指控被告人丁军显犯销售假药罪，于2016年11月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月23日公开开庭审理了本案。宜春市袁州区人民检察院指派检察员徐运锋出庭支持公诉，被告人丁军显及其辩护人周洪平到庭参加诉讼。现已审理终结。
宜春市袁州区人民检察院指控：2014年2月至2015年5月间，被告人丁军显以3至4元不等价格从郑州“老王”（情况不详）手中购买药品舒筋通络胶囊数千盒。2015年5月至2016年1月，被告人丁军显又通过QQ联系“肖骨白”（情况不详）购买舒筋通络胶囊。尔后，被告人丁军显将舒筋通络胶囊销售到江西宜春、河北张家口、河南三门峡等地牟利数千元。期间，被告人丁军显以每盒4.5元价格分15次销售给宜春的袁某（已判刑）3200盒，销售给河南三门峡周经理1000盒左右；以每盒5元价格分7次销售给河北张家口市一诊所2100盒。袁某和张家口市诊所分别将每次购买药品的款项打入被告人丁军显使用的郝国威账户内（卡号62×××13）。2015年12月29日，袁某将60盒舒经通络胶囊等送至洪江镇洪江村卫生所时被宜春市药监局工作人员查获。
经宜春市药监局检验鉴定，扣押的舒筋通络胶囊其标示为保健食品批准文号，应按假药论处。
2016年4月23日，在被告人丁军显租住房和驾驶车辆内搜查到舒筋通络10盒和以郝国威身份信息开办的银行卡一张。
公诉机关向法庭提供了相关证据以证实其指控，认为被告人丁军显销售假药舒经通络胶囊6300盒左右，其行为构成销售假药罪，犯罪事实清楚，证据确实充分。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款的规定对被告人丁军显定罪处刑。
被告人丁军显对起诉书指控的犯罪事实没有异议，辩称因有小孩需要照顾，希望能够判处缓刑。
其辩护人意见：1、本案中被告人丁军显销售给袁某的3200盒舒筋通络胶囊可以作为确定数量的依据；销售给三门峡周经理的1000盒左右及销售给张北张家口一诊所2100盒，未作鉴定，不能证明销售给上述两地的药品属于假药；2、本案中销售的舒筋通络胶囊未造成严重后果，社会危害性较小。综上，希望判处被告人丁军显缓刑。
经审理查明：
2014年2月至2015年5月间，被告人丁军显以3元至4元不等价格从河南省郑州市“老王”（情况不详）处购买药品舒筋通络胶囊。2015年5月至2016年1月，被告人丁军显又通过QQ联系“肖骨白”（情况不详）购买舒筋通络胶囊。
购得舒筋通络胶囊后，被告人丁军显将舒筋通络胶囊销售到江西省宜春市等地。期间，被告人丁军显以每盒4.5元价格分15次销售给宜春的袁某3200盒。袁某将每次购买药品的款项汇入被告人丁军显使用的郝国威账户内（卡号62×××13）。
2015年12月29日，袁某将60盒舒筋通络胶囊等送到袁州区洪江镇洪江村卫生所时被宜春市食品药品监督管理局直属分局执法人员查获。
经宜春市食品药品监督管理局检验鉴定，送检的舒筋通络胶囊含有药品成分，应定义为药品，但其标示为保健食品批准文号，而未取得药品批准文号，根据《中华人民共和国药品管理法》的规定，按假药论处。
上述事实有经公诉机关提交，经法庭举证、质证并确认的下列证据证实：
被告人丁军显供述，2013年10月时，一个送药的人到我店里问我需要药吗？我说不准备开店了，不需要药了。这个人要我去我参加郑州的药交会，如果有合适的就去做，做这个比开药店赚钱。之后我去了郑州药交会，接到了很多宣传单，回来后我翻看这些宣传单，当我翻到舒筋通络的宣传单，我打电话问多少钱一盒？对方问我是哪里的？我说是石家庄的，对方说5块一盒。我问怎么卖？是不是国药准字。对方说一件200盒，一件起卖，不是国药准字，是食品，可以在药店卖，而且好多在淘宝上卖，药店也可以卖。
2014年2、3月，对方打电话问我要不要货？我说去诊所、药店问下，看是否有人要。对方说先发一件试试，肯定好卖。我就要对方将舒筋通络发到石家庄，当时发到一个物流公司（具体名字忘记了）。我从物流公司拿到舒筋通络后，就到赵县等地的药店、诊所推荐舒筋通络，但没什么人买。我就在网上搜索医药群，看到有需要舒筋通络的广告就通过QQ跟对方联系。对方问我价位，我问对方要多少？对方说要10盒。我跟对方说每盒5.5元。然后我通过快递公司发到山东济南。之后有人要买的话，我就通过快递公司、物流发到全国各地。这一次的舒筋通络卖给了赵县当地的一些诊所、山东济南、江西宜春、辽宁等地。这一次外地的大部分没有收钱，因为都是先试用，好用的话以后到我这里买。
2014年3、4月时，对方打电话问我有没有舒筋通络，我说没有，有的话再联系。之后郑州那边打电话问我要不要货？我说问下客户要不要？我打电话问江西宜春的客户要不要舒筋通络。对方说要一件。然后我打郑州的电话称需要一件。郑州那方就发了一件舒筋通络。我收到货后就到石家庄的物流园（南二环）找物流公司发货。我说的是食品，物流公司就以食品的名义发到江西宜春，发货人张经理，电话136×××××××9，收货人袁某，电话号码151×××××××2。
共与袁某交易了15次，1、2014年2月25日袁某汇900元购买200盒；2、2014年4月8日汇1350元，购买300盒；3、2014年6月19日汇900元，购买200盒；4、2014年9月1日汇900元，购买了200盒；5、2014年10月30日汇900元，购买200盒；6、2014年11月15日汇1350元，购买300盒；7、2015年3月3日汇900元，购买200盒；8、2015年3月17日汇900元，购买200盒；9、2015年4月27日汇900元，购买200盒；10、2015年5月24日汇900元，购买200盒；11、2015年7月16日汇900元，购买200盒；12、2015年9月1日汇900元，购买200盒；13、2015年10月19日汇900元，购买200盒；14、2015年11月12日汇900元，购买200盒；15、2015年12月14日汇900元，购买200盒。2014年交易6次共1400盒，2015年交易9次共1800盒。以每盒4.5元价格卖给袁某的，进价是4.2元每盒。
此外，河北张家口市一诊所向我购买了7次舒筋通络。1、2014年4月2日转账1500元向我购买300盒；2、2014年7月7日转账1500元购买300盒；3、2014年11月19日转账1500元购买300盒；4、2014年12月24日转账1500元购买300盒；5、2015年4月1日转账1500元购买300盒；6、2015年7月15日转账1500元购买300盒；7、2016年1月19日转账1500元购买300盒。河南三门峡在我这里购买了1000盒左右。卖给张家口市的是5元每盒，卖给河南三门峡是每盒4.5元。
2014年2月至2015年5月，我从河南郑州一个姓王的手中购进舒筋通络。2015年6月以后，我从“肖骨白”处购进舒筋通络。我使用的是中国邮政银行账户，户名郝国威，卡号62×××13。袁某等人都是汇款到这个账户。
证人袁某证言，今天上午，洪江卫生所的高老板打电话叫我送点药过来。下午1点多，我开自己的赣Ｃ×××××号昌河面包车送药到洪江卫生所，在送药时正好被宜春市药监局的工作人员看到，并在我带的药品中查到了违禁食健字号药品舒筋通络。
2013年8月左右，当时我在医药网上登记了我的信息，需要购买药品。丁经理主动打电话联系我，说其有几种药。我问有没有治风湿病的药。丁经理说有舒筋通络的药，说效果不错。我就要对方寄一些样品过来试下，我就将样品给各个乡镇卫生所的医生去用，都说效果还好。我就跟丁经理联系，第一次拿了100盒舒筋通络，每盒价格4.5元人民币，再以每盒7至8元的价格卖给各个乡镇卫生所，从中赚取差价，第一次赚了300多元人民币。从丁经理那里买了多少次不记得了，共买了700盒左右。收货地址是袁州区坛前路101号，收货人是我本人（收货人袁老板），名称配件，电话号码151×××××××2，如果货到了的话，物流公司就会打电话给我，我开车去拿，再送到各乡镇卫生所。发货地址是山东，电话号码136×××××××9，这个号码是丁经理的。
根据银行流水记录，我共向郝国威银行账户汇款13500元人民币。依据每盒4.5元的价格，共购买3000盒。
侦查说明，证实向被告人丁军显供应假药舒筋通络的“老王”、“肖骨白”未找到身份信息。
搜查笔录，证实从被告人丁军显居住的河北省石家庄裕华区绿家小区6栋1205室搜查出宇鑫物流单87张、笔记本2本、NOTEbook4本、NILTIN1本、舒筋通络5本、物流单115张，予以扣押。
搜查笔录，证实从被告人丁军显的冀Ａ×××××号小车上搜查出舒筋通络10盒、邮政银行卡1张（卡号62×××13）、郝国威身份证1张（身份证号，予以扣押。
被告人丁军显手机买卖舒筋通络胶囊等药品信息，证实袁某、河南三门峡姓周的等人向被告人丁军显购买舒筋通络胶囊。
宇鑫物流单13张，证实2015年至2016年间被告人丁军显以郝国威名义共向河南三门峡周姓人发货13次。
郝国威邮政银行账户明细，证实共收到袁某汇款14400元和张家口市的卡号62×××98账户汇款10500元。
宜春市食品药品监督管理局假药鉴定意见书、宜春市食品药品检验所药品检验报告书及照片，证实送检的舒筋通络胶囊含有确切的药品成分，应定义为药品，但其标示为保健食品批准文号，而未取得药品批准文号，根据《中华人民共和国药品管理法》之规定，按假药论处。
受案登记表，证实2015年12月29日13时许宜春市食品药品监督管理局直属分局执法人员在洪江镇洪江村卫生所开展日常监督检查时发现涉嫌销售假药舒筋通络胶囊的袁某。之后移交公安机关。
人口基本信息，证实被告人丁军显生于1987年7月11日等基本信息，无前科。
本院认为，被告人丁军显销售假药，其行为构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出销售给张家口市和三门峡门的舒筋通络胶囊未作鉴定，不应认定为假药，经查侦查机关对该两起未扣押到实物，是否是假药没有证据证实，故对辩护人意见不予采纳。被告人丁军显当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人丁军显的犯罪事实、犯罪性质、情节、作用大小和对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第七十二条第一款、第三款和第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人丁军显犯销售假药罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金20000元。
(缓刑考验期限,从判决确定之日计算)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 易义东
人民陪审员 周梅珍
人民陪审员 周楚云
二〇一六年十二月二十日
代书 记员 黄 璐