安徽省宿州市埇桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1302民初4320号
原告（反诉被告）：宿州市万牧源生态农业发展有限公司（自然人独资）（以下简称万牧源公司），住所地安徽省宿州市埇桥区。
法定代表人：刘柯，该公司董事长。
委托诉讼代理人：孙猛，该公司员工。
委托诉讼代理人：马飞，安徽云飞律师事务所律师。
被告（反诉原告）：宿州市申源装饰工程有限公司（自然人独资）（以下简称申源公司），安徽省宿州市胜利路雪峰小学综合楼102、101室。
法定代表人：刘娇娇，该公司经理。
委托诉讼代理人：池亚军，安徽民之声律师事务所律师。
原告（反诉被告）万牧源公司与被告（反�原告）申源公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年5月4日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）万牧源公司的委托诉讼代理人孙猛、马飞、被告（反诉原告）申源公司法定代表人刘娇娇及其委托诉讼代理人池亚军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
万牧源公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的安装施工合同，由被告承担违约金38.1万元。2、被告承担诉讼费用。事实和理由：2016年1月8日，原、被告签订《智能温室制作安装施工合同》，约定由被告承建原告的青黎设施农业建设项目，面积为3456平方米，造价为人民币127万元，工期为60天。合同签订后，原告如约全面履行了义务。但被告却屡屡违反合同，首先被告违反合同第七条，未使用设计方案所用材料。其次，未经原告同意，将工程转包他人。最主要的是被告没有能力按时完工，至今已拖延50天，施工期间原告已多次督促，被告仍然慢慢腾腾。同时，被告施工的工程存在质量问题，原告指出后，被告未整改。
综上，原告认为，被告的行为系根本性违约，本合同已无继续履行的必要，被告的行为已给原告造成巨大的经济损失。如继施工，将会使原告的损失增大。
申源公司辩称：1、本案的被告是严格按照合同施工，根据合同约定因为天气并非人为的因素和原告违约，因此，造成工程延期，不存在违约情况。2、原告承包的工程已完工部分，质量是符合约定的，因此不存在违约行为。
申源公司反诉请求：1、判令被反诉人支付反诉人工程款35万元及利息；2、本案诉讼费由被反诉人承担。事实和理由：反诉人与被反诉人签订了《智能温室制作安装施工合同》，合同约定双方的权利义务，反诉人也按合同约定履行相应的义务施工至钢结构安装完毕，被反诉人按合同应当按约定的付款方式支付工程款项，但是被反诉人未能及时履行，现在被反诉人因为项目调整，想出各种理由给反诉人制造麻烦，目的就是想停工时拒付工程款。
万牧源公司针对申源公司反诉答辩称：反诉人陈述的不是事实。工程进度已经委托相关部门鉴定，对施工部分进行证据保全。钢结构并没有安装完毕，工程用料不符合合同约定。按照约定，安装完毕才付工程款。我们也给反诉人发了整改通知书。反诉人提出的反诉请求既没有事实依据，也没有法律依据，应当依法驳回。
经审理查明，2015年12月，原告员工刘石与被告法定代表人刘娇娇商谈建�型钢结构大棚事宜，刘石从互联网下载工程模板，刘娇娇依照该模板提供施工图纸。尔后，刘娇娇委托徐州恒瑞温室工程有限公司（以下简称恒瑞公司）设计工程图纸。2015年12月30日，被告作为甲方、恒瑞公司作为乙方签订《智能温室制作安装施工合同》，合同约定：1、工程名称：青黎设施农业建设项目；2、工程地点：宿州市夹沟镇镇头村；3、安装面积：3456㎡。本工程造价为不含相应的税费，若甲方需要开发票，所有费用由甲方自行承担，乙方必须全力配合。温室单栋面积3456㎡，工程总造价113万元。付款方式：1、合同签订之日起付5万元；2、基础完工付15万元；3、钢材到场付12万元；4、钢结构安装完毕付35万元……。双方商定总工期60天，自乙方收到甲方的预付款之日起算，甲方如需改动必须提前半个月通知乙方。否则，造成的上述由甲方承担。因天气造成的停工，工期顺延。工程结束30天内甲方组织有关人员验收，否则，视为工程已通过验收。工程未经竣工验收或验收未通过，乙方要立即整改。否则，甲方有权拒付工程余款。甲方应及时按合同要求支付材料款及工程款，若甲方不按时支付款项，乙方有权停止施工，并赔偿乙方因此所造成的误工费。工程完工验收合格后超过7个工作日甲方不拨付工程款，乙方有权拆除该温室，按废品处理抵扣工程款。乙方需保证按照合同要求按时完工，否则在工程交付时，甲方有权扣除乙方超出合同期所建造温室的施工费。乙方必须保证工程所用材料质量（详见附件：工程设计方案），否则甲方有权拒绝支付工程款，乙方要赔偿甲方一切经济损失。乙方需保证该工程柱体钢架在正常情况下能使用20年。乙方在规定期限内不能完工，向甲方每日支付总款的3%作�违约金。甲方不按合同约定付款应向乙方每日支付总款的3%作为违约金。合同中还约定“乙方及其施工人员不得在施工现场向业主宣扬乙方所在公司，必须严格遵守。如有违反且情节严重、严重影响甲方及公司声誉，甲方可责令乙方清场并另行安排其他施工队伍组织施工，剩余工程之进度款将不再支付。”
2016年1月8日，原告作为甲方、被告作为乙方签订《智能温室制作安装施工合同》，该合同除工程造价变更为127万元，未约定“乙方及其施工人员不得在施工现场向业主宣扬乙方所在公司，必须严格遵守。如有违反且情节严重、严重影响甲方及公司声誉，甲方可责令乙方清场并另行安排其他施工队伍组织施工，剩余工程之进度款将不再支付。”外，合同其他主要条款与恒瑞公司签�的合同条款基本相同。签订合同当日，原告依约支付被告预付款5万元。尔后，被告将案涉工程转包给恒瑞公司施工，2016年1月9日，恒瑞公司进场对土建工程施工。2016年3月11日恒瑞公司给被告发书面通知：宿州市夹沟镇镇头村的“青黎堂生态农业观光园”工程，合同签订后，我公司均按合同约定的进度进行了备料、施工等工作，但贵公司均未能按合同约定支付相应的到期工程款项。虽经多次催告，贵公司仍一直未能按约履行付款义务，我公司无奈只能依据合同中“违约责任”中的条款的约定，采取停工措施。现再次函告贵公司，望贵公司能在收悉此函后尽快依据约定付款额支付工程款，以便我公司继续进行施工，否则，因停止施工所造成的全部损失概由贵公司自行承担，我公司仍保留继续追索已施工部分的工程尾�的权利。2016年3月15日，被告向恒瑞公司发书面《通知》，主要内容为：我方早已支付你公司工程款，而你公司却未能依照合同约定期限进行施工，并且给我方造成巨大经济损失，如在2天内不给回复，我方将解除合同，另选合作伙伴。由此，被告与恒瑞公司发生纠纷。过完春节，刘娇娇找案外人王祥，以107万元价款转包给王祥。2016年3月2日，王祥进入案涉工地按照恒瑞公司的《温室设计方案及报价》施工。2016年4月25日，原告给被告书面《停工并解除合同通知》认为被告“1、未按合同的工期60天完工；2、未按约定使用材料；3、工程质量存在严重问题。”4月27日，被告给原告回复：“1、根据合同约定：因天气原因造成的停工，工期顺延。人力不可抗拒的因素而延误工期，工期顺延。因外界因素不能施工导致工期延长，甲方承担所有责任。2、未按约定使用材料纯属子虚乌有。3、工程质量存在问题也是无稽之谈。”因此，双方发生纠纷。2016年5月4日，原告起诉被告。
另查明，恒瑞公司无轻型钢结构设计资质，《温室设计方案及报价》未经过图审。被告及恒瑞公司均无钢结构工程专业承包资质。王祥所在的宿州市祥龙钢结构有限公司虽然是钢结构工程专业承包三级资质，但在施工案涉工程时公司资质未年检。案涉工程无相应的现场管理与相应的现场检验检测资料。
庭审后，本院于2016年6月30日、7月5日两次邀请具有轻型钢结构专门知识的人与原、被告一起到案涉现场对工程质量初步评价，认为：主体钢结构可以使用，但结构体系不正确。不满足结构选型的要求。尔后，本院召开由原、被告双方参加的庭后会议，被告认为“材料符合双方认可的设计方案进行采购，有合格证书、质保书”，同意“已建工程需要返修，维修费大概5万元，由我们出。”原告认为已建工程“如果合格，一次性付清工程款”。本院在征求是否对已建工程质量鉴定时，原、被告双方均表示不对工程质量申请鉴定。
上述事实有当事人的陈述、《温室设计方案及报价》、被告与恒瑞公司签订的《智能温室制作安装施工合同》、原、被告签订的《智能温室制作安装施工合同》、《停工并解除合同通知》、《通知》、原告申请证人刘亚楠、张恒、被告申请证人王祥出庭证言、庭后会议记录及开庭笔录等在案佐证。
本院认为，根据当事人诉求与答辩意见，原、被告争议的焦点是原告违约还是被告违约，但首先要确认原、被告签订的《智能温室制作安装施工合同》是否有效。审理认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定：“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”应认定建设工程施工合同无效。本案中，被告无钢结构工程专业承包资质，且转包给也无钢结构工程专业承包资质的恒瑞公司施工，被告委托恒瑞公司对施工图纸设计，而恒瑞公司无轻型钢结构设计资质，王祥依照未经有关部门对《温室设计方案及报价》进行审查而施工，均违反了法律和行政法规的强制性规定，因此，原、被告签订的《智能温室制作安装施工合同》无效。再者，被告将案涉工程转包给恒瑞公司时未经原告同意，其与恒瑞公司在合同中约定“乙方及其�工人员不得在施工现场向业主宣扬乙方所在公司，必须严格遵守。如有违反且情节严重、严重影响甲方及公司声誉，甲方可责令乙方清场并另行安排其他施工队伍组织施工，剩余工程之进度款将不再支付。”显然，被告与恒瑞公司恶意串通损害了原告的利益。而合同解除和承担违约责任的前提是合同有效，而案涉合同无效。因此，原告请求判令解除原、被告签订的安装施工合同，由被告承担违约金38.1万元的诉讼请求，本院不予支持。同理，由于案涉工程存在质量问题，双方均不申请鉴定，反诉原告请求判令被反诉被告支付反诉原告工程款35万元及利息，本院不予支持。合同被确认无效后，无过错方可依据事实另行要求有过错的一方赔偿对方因此所受到的损失。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、原告宿州市万牧源生态农业发展有限公司与被告宿州市申源装饰工程有限公司签订的《智能温室制作安装施工合同》无效。
二、驳回原告宿州市万牧源生态农业发展有限公司要求解除与被告宿州市申源装饰工程有限公司签订的《智能温室制作安装施工合同》及给付违约金38.1万元的诉讼请求。
三、驳回反诉原告宿州市申源装饰工程有限公司要求反诉被告宿州市万牧源生态农业发展有限公司支付35万元工程款及利息的诉讼请求。
案件本诉受理费减半收取3506元，由原告宿州市万牧源生态农业发展有限公司负担。反诉受理费3275元�由反诉原告宿州市申源装饰工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并提出副本一式6份，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。上诉人在递交上诉状之日起7日内，预交上诉案件受理费7015元。如银行汇款，收款人为：宿州市财政局，开户银行为：农行城中支行，账号为：1275-608。汇款时注明原审案号，写明上诉费，并将银行回执交付我院。逾期不交或未按规定办理减、免、缓手续的，将按自动撤回上诉处理。
审判员 何庆宏
二〇一六年七月二十一日
书记员 马岩岩
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。