吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉01民终1092号
上诉人（原审原告）长春铸诚集团有限责任公司，住所地长春市绿园区青年路8066号。
法定代表人张立民，董事长。
委托代理人王海江，该公司副总裁。
委托代理人韩冬梅，该公司人资科科长。
被上诉人（原审原告）代国，男，1971年8月2日生，汉族，住吉林省长岭县大兴镇。
委托代理人张媛静，吉林行远律师事务所律师。
上诉人长春铸诚集团有限责任公司（以下简称铸诚公司）因与被上诉人代国劳动争议纠纷一案，不服长春市绿园区人民法院（2015）绿民一初字第701号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人铸诚公司的委托代理人王海江、韩冬梅，被上诉人代国的委托代理人张媛静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
铸诚公司在原审时诉称，铸诚公司认为，长春市劳动人事争议仲裁委员会“长劳人仲裁字（2015）第062号”裁决书的第二项、第三项、第四项裁决，事实不清，适用法律不当，裁决结果明显错误，理由如下：一、赔偿的本人工资标准4，637.64元计算错误。代国受伤前12个月的平均工资应该是3，811.00元，多出了826.64元。仲裁庭审中，代国出具了“工资卡银行对帐明细”，铸诚公司看不懂，提出质疑，要求详细说明，但代国不肯说明，仲裁员不认真核对，对铸诚公司提供本公司代国的工资明细单不采信，一味要求铸诚公司到银行提取证据。但因银行对代国在银行的个人信息保密，故无法索取。仲裁员不深入调查，草率定论，致使结果错误。现铸诚公司提供代国受伤前12个月的工资证明，请求法院开庭核实。二、仲裁决定第二项，裁决铸诚公司支付住院期间伙食费1，000.00元计算标准错误。根据长医保管字（2011）19号《关于长春市工伤职工住院治疗期间伙食费补贴交通费支付的暂行规定》，住院期间伙食补助标准为每天18.00元，即18.00元／天×20天=360.00元，此项铸诚公司多支付了640.00元。三、仲裁决定书第三项，裁决铸诚公司支付代国工伤停工留薪期工资55，651.68元，因适用法条不当，计算错误。代国所受伤为“右髋臼骨折合并脱位”，按照［吉林省工伤职工停工留薪期分类目录］S32.4规定，应该补偿6个月的工资，即：3，811.00元×6=22，866.00元，此项裁决铸诚公司多支付了32，785.68元。四、仲裁决定第四项适用法律错误。代国是2012年11月7日受伤，2013年12月27日完成工伤认定，应该按照《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥若干规定》第十条规定，代国的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，一次性工伤医疗补助金为8个月的本人工资，一次性伤残就业补助金为6个月本人工资。据此，代国的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，合计23个月，应补偿3，811.00×23=87，653.00元。该三项补助金裁决铸诚公司支付115，941.00元，铸诚公司多支付了28，288.00元。五、裁决裁定铸诚公司已支付代国的工伤费用87，500.00元错误。应该是95，000.00元，代国借款7，000.00元，已在发工资中扣回，与工伤治疗借款无关。此项裁决多支付了7，500.00元。以上第二项多支付了640.00元，第三项多支付了32，785.68元，第四项多支付了28，288.00元，第五项多支付了7，500.00元。裁决铸诚公司合计共多支付了69，213.68元。综上所述，长春市劳动人事争议仲裁委员会没有查明本案事实，适用法律不当，裁决显失公正。铸诚公司认为，公司在承担法律个义务的同时，也应当享受法律赋予的权利。请求法院依据事实和法律规定，公正裁决。故铸诚公司起诉至人民法院，请求法院依法判定铸诚公司不承担多支付给代国的69，213.68元的赔偿义务。
代国在原审时辩称，劳动仲裁认定的事实没有出入，计算依法有法律规定，我方请求维持仲裁裁决。
原审法院经审理查明，代国系铸诚公司员工。代国于2012年11月7日在工作中发生门倒事故受伤，经吉林大学中日联谊医院住院诊断为右髋臼骨折合并脱位，共住院治疗20天，医药费用为41，033.53元（其中医药费39，443.53元、出院救护车费1，500.00元、工伤鉴定费90.00元）。代国住院期间，铸诚公司未派人护理。长春市人力资源和社会保障局于2013年12月27日作出长人社工认字（2013）137号《工伤认定决定》，认定“代国符合工伤认定范围，其工伤部位：右髋臼骨折合并脱位”。长春市劳动鉴定委员会于2014年8月6日为代国发放《吉林省工伤职工伤残等级证书》，认定“伤残等级玖级”。后铸诚公司与代国因工伤赔偿事宜发生争议，代国申请劳动仲裁。长春市劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月27日作出长劳人仲裁字（2015）第062号《长春市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，裁定“一、铸诚公司自裁决生效之日起第十五日内支付代国工伤医疗费41，033.53元。二、铸诚公司自裁决生效之日起十五日内支付代国住院期间伙食补助费1，000.00元（50.00元／天×20天）、护理费3，178.00元（2011年长春市在岗职工平均工资3，456.08元／月÷21.75天×20天）。三、铸诚公司自裁决生效之日起十五日内支付代国工伤停工留薪期工资55，651.68元（4，637.64元／月×12月）。四、铸诚公司自裁决生效之日起十五日内支付代国工伤九级伤残一次性伤残补助金41，738.76元（4，637.64元／月×9月）、一次性工伤性医疗补助金41，738.76元（4，637.64元／月×9月）、一次性伤残就业补助金32，463.48元（4，637.64元／月×7月）。以上一、二、三、四项裁决合计为216，804.21元，扣除铸诚公司已先期支付代国的工伤费用87，500.00元，铸诚公司实际应支付代国各项工伤费用总计为129，304.21元。五、对代国的其它仲裁请求不予支持”。
原审法院认为，一、因代国提出与铸诚公司解除劳动关系，铸诚公司并无异议，故应当解除铸诚公司与代国之间的劳动关系。二、根据《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十九条“职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、用人单位支付一次性伤残就业补助金：（一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（人事）关系的；（二）被鉴定为七级至十级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（人事）关系，或者劳动（人事）合同期满用人单位不再续签劳动（人事）合同而终止劳动（人事）关系的；（三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、三十九条规定解除劳动关系的。工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位和工伤保险经办机构签订终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。再次发生工伤的，应当重新进行工伤认定和劳动能力鉴定，按照新的认定决定和劳动能力鉴定结论享受工伤保险待遇”的规定，职工因工致残，被鉴定为七级至十级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（人事）关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、用人单位支付一次性伤残就业补助金。在本案中，代国在铸诚公司单位工作期间发生工伤，铸诚公司应当依法支付代国的工伤医药费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资。因代国被鉴定为九级伤残且其提出与铸诚公司解除劳动关系，铸诚公司应依法支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。但铸诚公司已经垫付代国的工伤费用应在上述款项中予以扣除。
关于代国的本人工资，根据《工伤保险条例》第六十四条“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，工伤保险条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。在本案中，代国提交了盖有公章的兴业银行对帐明细，该证据能够证明代国受伤前12个月（2011年11月至2012年10月），仅有11次工资转入（2012年2月没有工资），该11个月的平均工资为4，637.64元。虽铸诚公司提供了《工资统计表》等证据证明代国工资为3，811.00元，但该证据系铸诚公司自行打印，单方提供，且代国并不认可，故法院认为代国受伤前12个月平均工资应为4，637.64元。
关于铸诚公司垫付费用，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，当事人对自己提出的反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。在本案中，铸诚公司对其主张已经支付代国工伤费用95，000.00元，但铸诚公司未能提交证据予以证明。且代国自认铸诚公司为其垫付治疗费用87，500.00元，故铸诚公司为代国垫付的费用应为87，500.00元。关于工伤医疗费和护理费，因铸诚公司与代国对已花费的工伤医疗费41，033.53元及护理费3，178.00元（2011年长春市在岗职工平均工资3，456.08元／月÷21.75天／月×20天）均无异议，故法院对工伤医疗费41，033.53元及护理费3，178.00元，予以认定。
关于住院期间伙食补助费，根据《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十五条“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10％的标准，由工伤保险基金支付…”的规定，工伤职工住院进行工伤医疗期间的伙食补助费，应按照统筹地区上年度职工日平均工资10％的标准计算。因《吉林省高级人民法院关于二○一四年度人身损害赔偿执行标准》中2013年度国民经济职工日平均工资为164.16元／天，住院期间伙食补助费应为328.32元（164.16元／天×10％×20天），但铸诚公司自认该费用为360元（18.00元／天×20天），故对于住院期间伙食补助费按照360元，予以支持。
关于停工留薪期工资，根据《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条“工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动（人事）关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪期待遇。停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。已享受生活护理待遇的，用人单位可不再派人护理。”及《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工停工留薪期的具体时间，按《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》（以下简称《目录》）执行”、第五条“多组织器官损伤的，以对应的各停工留薪中最长的期限作为确定该职工停工留薪的期限。各受损部位停工留薪期时间不得累加。遭受原发性损伤引起感染及并发症的，根据工伤医疗机构的诊断证明，可以在原发性损伤停工留薪期的基础上增加2个月。未列入目录的伤害部位，以临床治愈或者经治疗相对稳定的时间为停工留薪期，一般不超过6个月”的规定，工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动（人事）关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪期待遇，且工伤职工停工留薪期的具体时间，按《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》执行。在本案中，代国在工作中受伤（右髋臼骨折合并脱位）构成九级伤残并认定为工伤，代国的本人工资为4，637.64元，且根据《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》中S32.4髋臼骨折的停工留薪期为3个月，S33.2骨盆的关节脱位的停工留薪期为6个月，故代国的停工留薪期工资应为27，825.84元（4，637.64元／月×6个月）。
关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，一次性伤残补助金标准为九级伤残为8个月的本人工资。在本案中，代国的本人工资为4，637.64元，且评定为九级伤残，故代国的一次性伤残补助金应为41，738.76元（4，637.64元／月×9个月）。
关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第四十条“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付：一次性工伤医疗补助金的支付标准：五级伤残的为18个月本人工资，六级伤残的为16个月本人工资，七级伤残的为13个月本人工资，八级伤残的为11个月本人工资，九级伤残的为9个月本人工资，十级伤残的为7个月本人工资。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准基础上增加30％。一次性伤残就业补助金的支付标准：五级伤残的为16个月本人工资，六级伤残的为14个月本人工资，七级伤残的为11个月本人工资，八级伤残的为9个月本人工资，九级伤残的为7个月本人工资，十级伤残的为5个月本人工资。伤残职工距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减20％标准支付。距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按标准的10％支付，达到退休年龄的不计发。职工在同一单位发生两次以上工伤的，按其最高伤残等级计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金后，每多一次工伤增加20％”的规定，一次性工伤医疗补助金的支付标准为九级伤残的为9个月本人工资，一次性伤残就业补助金的支付标准为九级伤残的为7个月本人工资。在本案中，代国的本人工资为4，637.64元，且评定为九级伤残，故代国的一次性工伤性医疗补助金应为41，738.76元（4，637.64元／月×9个月）、一次性伤残就业补助金应为32，463.48元（4，637.64元／月×7个月）。综上，代国各项工伤赔偿共计188，338.37元。因铸诚公司已垫付医疗费用87，500.00元，代国的各项一次性工伤赔偿共计188，338.37元，故铸诚公司还应向代国支付各项一次性工伤赔偿共计100，838.37元（188，338.37元-87，500.00元）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条、《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条、第三十五、第三十九条、第四十条、《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，原审判决：一、解除铸诚公司与代国之间的劳动关系；二、铸诚公司于判决生效之日起十日内一次性支付代国各项工伤赔偿共计100，838.37元；三、驳回铸诚公司的其他诉讼请求。如果铸诚公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元由铸诚公司负担。
宣判后，铸诚公司不服，向本院提起上诉，要求不承担多给付的40747.84元，其主要上诉理由是，代国的工资标准应为3811元，原审认定代国的工资标准4637.64元属于事实认定错误。原审适用法律错误，本案中代国是2012年11月7日受伤，2013年12月27日完成工伤认定，本案应适应《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥若干规定》计算代国的一次工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原审认定铸诚公司垫付的医疗费数额为87500元错误，铸诚公司实际垫付的数额是95000元。综上，请求二审查明事实，支持铸诚公司的上诉请求。
被上诉人代国二审答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回铸诚公司的上诉，维持原判。
本院二审审理查明的事实除原审判决认定的事实外。另查明，二审庭审中代国承认确实收到了铸诚公司垫付的95000元的医疗费。
本院认为，关于代国的平均工资问题。根据代国提交的兴业银行对帐明细，代国受伤前11个月的平均工资为4，637.64元。铸诚公司提供的证据不足以证明代国的工资标准为3811元，对铸诚公司该项上诉主张，不予支持。
关于代国应获得的一次工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金数额问题。根据2014年1月1日施行的《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第五十四条第二款，“本办法实施前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本办法的规定执行”，因代国已于2013年12月27日完成了工伤认定，所以其一次工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准应适用《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥若干规定》?第十条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为1０个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级伤残为1０个月的本人工资，八级伤残为8个月的本人工资，九级伤残为6个月的本人工资，十级伤残为4个月的本人工资”的规定，故铸诚公司应向代国支付一次工伤医疗补助金37101.12元（8个月×4，637.64元）、一次性伤残就业补助金27825.84（6个月×4，637.64元），原审判决适用《吉林省实施﹤工伤保险条例﹥办法》，属于适用法律错误，本院依法予以纠正。
关于铸诚公司垫付的医疗费数额，因二审庭审中代国认可其收到了铸诚公司垫付的医疗费95000元，故铸诚公司该项上诉请求应予支持。
综上，铸诚公司应向代国支付的工伤待遇数额为工伤医疗费41，033.53元＋护理费3，178.00元＋住院期间伙食补助费360元＋停工留薪期工资27，825.84元＋一次性伤残补助金41，738.76元＋一次工伤医疗补助金37101.12元＋一次性伤残就业补助金27825.84元-垫付医疗费95000元=84063.09元。原审判决事实认定清楚，但适用法律错误。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春市绿园区人民法院（2015）绿民一初字第701号民事判决第一项；
二、撤销长春市绿园区人民法院（2015）绿民一初字第701号民事判决第三项；
二、变更长春市绿园区人民法院（2015）绿民一初字第701号民事判决第二项，即“原告长春铸诚集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告代国各项工伤赔偿共计100，838.37元”为“上诉人长春铸诚集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被上诉人代国各项工伤赔偿共计84063.09元”；
三、驳回上诉人长春铸诚集团有限责任公司的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费共计20.00元，由上诉人长春铸诚集团有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵芳芳
代理审判员 梁新华
代理审判员 梁 明
二〇一六年五月十日
书 记 员 刘晓希