湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）湘11刑终347号
原公诉机关：湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：义某甲，男，1949年10月28日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，小学文化，农民。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：义某乙，男，1971年9月30日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，小学文化，农民。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：义某丙，男，1973年10月2日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，小学文化，农民。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：义某丁，男，1981年4月4日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，小学文化，农民。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：义某戊，女，1977年1月9日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，小学文化，农民。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：义某己，女，1979年5月10日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，小学文化，农民。
六原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人：曾昭国，湖南苍松律师事务所律师。
原审被告人：廖某甲，男，1989年1月22日出生，汉族，湖南省涟源市人，高中文化，个体户。因本案于2016年3月30日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，2016年4月13日被执行逮捕。现羁押在ＸＸ瑶族自治县看守所。
原审附带民事诉讼被告人：ＸＸ瑶族自治县城市管理行政执法局。住所地湖南省ＸＸ瑶族自治县沱江镇春晓路。
法定代表人：魏远明，该局局长。
诉讼代理人：刘国江，ＸＸ瑶族自治县法律援助中心律师。
原审附带民事诉讼被告人：罗某甲，女，1976年5月2日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，小学文化，农民。
原审附带民事诉讼被告人：蒋某甲，男，1975年12月9日出生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，小学文化，农民。
二原审附带民事诉讼被告人的诉讼代理人：吴联钰，湖南苍松律师事务所律师。
湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院审理湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院指控原审被告人廖某甲犯过失致人死亡罪，附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己提起附带民事诉讼一案，于二○一六年七月二十七日作出（2016）湘1129刑初138号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己不服，提出上诉。湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院于2016年8月26日将案卷材料移送本院，本院于2016年9月1日立案受理，依法组成合议庭于2016年10月20日在ＸＸ瑶族自治县人民法院公开开庭进行了审理。原审附带民事诉讼原告人义某乙、义某丙、义某丁及其诉讼代理人曾昭国，原审附带民事诉讼被告人ＸＸ瑶族自治县城市管理行政执法局（以下简称县城管局）的诉讼代理人刘国江，原审附带民事诉讼被告人罗某甲、蒋某甲的诉讼代理人吴联钰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2016年3月29日20时许，被告人廖某甲在ＸＸ瑶族自治县火车站广场，从在一起共同生活的附带民事诉讼的被告人罗某甲、蒋某甲二人摆的地摊上租了一辆四轮电动玩具沙滩车游玩，在ＸＸ瑶族自治县火车站广场上行驶玩耍的过程中，因疏忽大意未能注意到前方行人情况，撞上了正在ＸＸ瑶族自治县火车站广场散步的蒋某乙，蒋某乙当场仰面倒地致头部出血，随后出现呕吐症状。事故发生后，被告人廖某甲及蒋某乙家属一起随“120”救护车将蒋某乙送往ＸＸ瑶族自治县人民医院抢救。2016年4月10日，蒋某乙经ＸＸ瑶族自治县人民医院抢救无效死亡。经ＸＸ瑶族自治县公安局法医学尸体检验鉴定，蒋某乙系头部被钝性外力（如地面）致右枕部软组织挫伤伴枕骨骨折，头皮下广泛出血，右侧额颞顶叶营膜下出血，蛛网膜下腔广泛性出血，右颞叶广泛挫碎，脑疝形成而死亡。事故发生后，蒋某乙被送至ＸＸ瑶族自治县人民医院住院治疗，住院期间为2016年3月29日至2016年4月10日，共计住院治疗13天，花去医疗费86,617.37元。在此期间被告人廖某甲家属垫付了7800元医疗费；附带民事诉讼被告人罗某甲、蒋某甲垫付了33,100元医疗费及丧葬费。
另查明，蒋某乙，女，1951年10月7日出生，死亡时已年满64岁，义某甲系受害人蒋某乙的丈夫，义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己系受害人蒋某乙子女。蒋某乙系农村户籍。2015年度湖南省范围职工年平均工资为48,525元，当地国家机关一般工作人员县内出差伙食补助标准为l2元／天。20l6年6月29日，被告人廖某甲的家属与被害人家属达成了赔偿协议，赔偿了157,800元，并得到了被害人家属的谅解，撤回了对被告人廖某甲附带民事部分的起诉。
上述事实有处警经过，到案经过，机动车档案信息，附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己的身份证复印件，附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己与廖某甲的和解协议，附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己共同出具的领条，户籍证明，证人魏某甲、罗某甲、廖某乙、唐某甲的证言，现场勘验笔录、现场照片，辨认笔录，医院诊断证明、病历资料，被告人廖某甲的供述，ＸＸ瑶族自治县法医学尸体检验鉴定报告（江）公（法）鉴（尸）字[2016]04号尸体检验鉴定报告及户籍证明等证据证实。被告人廖某甲在开庭审理过程中亦无异议。
ＸＸ瑶族自治县人民法院认为，被告入廖某甲驾驶四轮电动玩具沙滩车，在行驶过程中，因疏忽大意，未确保安全，过失致一人死亡，其行为已构成过失致人死亡罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，其指控的罪名成立。被告人廖某甲到案后如实供述了自己的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人廖某甲家属积极赔偿了被害人家属的经济损失，并取得了附带民事诉讼原告人的谅解，也可以酌情从轻处罚。鉴于被告人廖某甲与被害人家属达成了和解协议，赔偿了损失，取得了谅解，有悔罪表现，对被告人廖某甲适用缓刑对所居住的社区没有重大不良的影响，可对被告人廖某甲宣告缓刑。附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己撤回了对被告人廖某甲附带民事赔偿部分的起诉，是对自己民事权利的处分，符合法律规定，予以准许。
附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己要求附带民事诉讼被告人县城管局、罗某甲、蒋某甲承担连带赔偿责任的诉请，因附带民事诉讼被告人县城管局、罗某甲、蒋某甲不存在共同侵权，与被告人廖某甲的直接侵权行为不存在勾连，主观上均没有过错，故附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己要求附带民事诉讼被告人县城管局、罗某甲、蒋某甲承担连带赔偿责任的诉请，不予支持；但附带民事诉讼被告人县城管局作为本县市政设施、城市公用设施的管理机关，对被害人蒋某乙的死亡应承担相应的城市公用管理过失责任，对损害的造成应承担10％的经济损失；附带民事诉讼被告人罗某甲、蒋某甲没有取得合法的手续，在公共场合经营有危险性的玩具车，对损害的造成应承担30％的经济损失，罗某甲、蒋某甲原已给付的33,100元应予抵减。
附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己要求赔偿被害人蒋某乙的医疗费、护理费、丧葬费、误工费、交通费的诉讼请求，符合《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款之规定，应予支持，虽附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己在庭审中未能提交交通费、误工费等相关证据，但鉴于本案受害人蒋某乙已死亡，其亲属为办丧事确有误工、交通费产生之事实，故附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己请求赔偿3350元的交通费、误工费，予以支持；附带民事诉讼原告人在本案中能够得到的损失为：1、医疗费86,617.37元；2、丧葬费24,262.5元（48,525元／年×1／2）；3、住院伙食补助费156元（13天×12元／天）；4、误工、交通费等损失3350元；5、护理费2912元，以上五项总计117,297.87元。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额可不受上述项目限制。被告人廖某甲的家属与被害人家属达成和解协议，赔偿了157,800元，虽已超过损失总额，但符合法律规定，予以认可。附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己要求附带民事诉讼被告人城管局与罗某甲、蒋某甲赔偿死亡赔偿金、精神抚慰金，于法不符，不予支持。
附带民事诉讼被告人城管局辩称，城管局不是本案直接侵权责任人，不应承担赔偿责任，应驳回附带民事诉讼原告人要求城管局承担赔偿责任的辩护意见，根据相关法律、法规解释，在这一过失致人死亡案件中，城管局对本县市政设施、城市公用设施承担管理责任，作为附带民事诉讼被告人城管局应承担管理过失责任，对被害人的物质损失应当承担赔偿责任的单位是附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人，故城管局辩称其不是本案直接侵权责任人，不应承担责任的主张，不予采纳。
综上，为维护稳定的社会秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条，第四十五条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，《中华人民共和国侵权责任法》第十八条，第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条，第一百五十五条第二款、第四款，第五百零五条第一款之规定，判决：一、被告入廖某甲犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。二、附带民事诉讼被告人ＸＸ瑶族自治县城市管理行政执法局在本判决生效后十目内赔偿附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己因蒋某乙死亡产生的医疗费、丧葬费等损失11,729.78元（117,297.87元×10／％）。三、附带民事诉讼被告人罗某甲、蒋某甲在本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己因蒋某乙死亡产生的医疗费、丧葬费等损失2089.36元[（117,297.87元×30％）-33,100元]。四、驳回附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己不服，提出上诉称：1、原判确定城管执法局只承担10%的责任，违反公平原则，应当确定其承担30%的责任。2、死亡赔偿金和精神抚慰金应当赔偿。
二审审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据相同。
本院认为，原审被告人廖某甲驾驶四轮电动玩具沙滩车，在行驶过程中，因疏忽大意，未确保安全，过失致一人死亡，其行为已构成过失致人死亡罪。因原审被告人廖某甲没有上诉，ＸＸ瑶族自治县人民检察院也没有抗诉，刑事部分已经生效。原审附带民事诉讼被告人县城管局作为本县市政设施、城市公用设施的管理机关，由于对原审附带民事诉讼被告人罗某甲、蒋某甲在公共场合经营有危险性的玩具车疏于监管，对被害人蒋某乙的死亡应承担相应的城市公用管理过失责任。对经济损失承担责任的比例，首先应当是直接责任人，其次是经营者，再次是有管理过失的人或单位，原判确定县城管局承担10％的经济损失是适当的，故上诉人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己提出“原判确定城管执法局只承担10%的责任，违反公平原则，应当确定其承担30%的责任”的上诉理由不能成立，不予采纳。又由于根据刑事诉讼法及其解释的规定，只有交通肇事案件的附带民事诉讼适用《道路交通安全法》第76条的规定处理，死亡赔偿金在赔偿范围之内，对于其他刑事案件死亡赔偿金和精神抚慰金不在附带民事诉讼的赔偿范围之列。故上诉人义某甲、义某乙、义某丙、义某丁、义某戊、义某己提出“死亡赔偿金和精神抚慰金应当赔偿”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐国贤
审 判 员 杨世清
代理审判员 宋争文
二〇一六年十月二十五日
书 记 员 余莹霜
附相关法律文书：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。