四川省乐山市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1102刑初219号
公诉机关乐山市市中区人民检察院。
被告人李华荣，绰号“老五”，男，1972年8月16日出生，住四川省乐山市�中区。因犯贩卖毒品罪，于1998年7月22日被本院判处有期徒刑二年；因犯非法持有毒品罪，于2006年8月14日被成都高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑二年，2006年9月8日因患有严重疾病暂于监外执行；因犯非法持有毒品罪，于2009年10月10日被本院判处有期徒刑十年，于2015年11月30日刑满释放。因吸食毒品，于2009年5月22日被乐山市公安局市中区分局强制隔离戒毒二年。因吸食毒品，于2017年3月18日被乐山市公安局市中区分局行政拘留十五日。因涉嫌犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，于2017年4月2日被乐山市公安局市中区分局刑事拘留，同年4月12日被依法逮捕。现羁押于乐山市看守所。
辩护人喻之阳，四川众能律师事务所律师。
辩护人刘雪莹，四川众能律师事务所律师。
乐山市市中区人民检察院以乐市中检公诉刑诉〔2017〕221号起诉书指控被告人李华荣犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪，于2017年7月4日向本院提起公诉，建议适用简易程序审理。本院于同日以简易程序立案，因辩护人对指控的罪名有异议，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐山市市中区人民检察院指派检察员彭璐出庭支持公诉，被告人李华荣及其辩护人喻之阳、刘雪莹到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：被告人李华荣系吸毒人员。2017年3月18日2时许，公安民警在乐山市市中区龙湾水岸小区内挡获被告人李华荣，从其随身携带的挎包内查获冰毒可疑物18包、麻古可疑物19包和一支疑似枪支；从其上衣外套口袋内查获冰毒可疑物2包、麻古可疑物1包。经称量，冰毒可疑物总净重70.39克，麻古可疑物总净重2.36克。经鉴定，上述查获的毒品可疑物中均检测出甲基苯丙胺成分；查获的疑似枪支系一枝自制枪支，以火药为动力，具有致伤力。
诉讼中，被告人李华荣预缴纳罚金人民币一万五千元。
上述事实，被告人李华荣及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有经法庭质证、认证的书证：受案登记表、立案决定书、被告人户籍信息、抓获经过、情况说明，拘留证、逮捕证，行政处罚决定书、前科材料、刑满释放人员通知书、罚金缴款书；检查证、检查笔录、称量笔录、取样笔录，现场方位图、照片、物证照片、指认照片，扣押清单；毒品、枪支鉴定意见及鉴定意见通知书；被告人李华荣的供述；小区监控、称量、取样、讯问视频资料及制作说明等证据予以证实，足以认定。
诉讼中，被告人李华荣及其辩护人对公诉机关指控的事实和非法持有毒品罪的罪名不持异议，提出被告人具有如实供述、持有毒品是用于自己吸食，未危害社会，主观恶性小，积极缴纳罚金的从轻处罚情节，请求量刑时予以考虑。另提出公诉机关对李华荣犯非法持有枪支罪的指控不成立。认为：（1）李华荣不具有非法持有枪支罪的主观故意。根据李华荣的供述，枪支系李华荣在案发前一日中午2、3点打扫自己经营的日租房卫生时捡到的，因顾虑上缴枪支会被查获自己吸毒，且说不清楚枪支的来历而未及时上缴。（2）枪支在李华荣身上停留的时间非常短，属于上缴前的代管和代持有状态。
本院认为，本案争议的焦点是被告人李华荣的行为是否构成非法持有枪支罪。非法持有枪支罪，是指违反枪支管理规定，明知是枪支而持有的行为。结合本案查明的事实，能够证实被告人李华荣明知是枪支而非法持有，其行为符合本罪主客观构成要件。至于枪支的来历、持有枪支的时间以及被告人持有枪支的主观顾虑，只有被告人自己的供述与辩解，并无其他证据予以证实；即使被告人供述属实，也不影响罪名的成立。因此，辩护人提出公诉机关指控李华荣犯非法持有枪支罪不成立的辩护意见，因与本案事实和法律规定相悖，不予采纳。
综上，被告人李华荣违反国家毒品和枪支管理规定，非法持有甲基苯丙胺成分的毒品72.69克、以火药为动力的枪支1支，其行为均已触犯刑律，分别构成非法持有毒品罪和非法持有枪支罪，应予惩处。公诉机关指控罪名成立。被告人李华荣犯数罪，应数罪并罚。在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以�刑罚之罪，是累犯；曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人李华荣归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪，积极缴纳罚金，依法可以从轻处罚。关于被告人及其辩护人提出与上述相同的辩护意见，予以采纳；其余意见因与本案事实和法律规定相悖，不予采纳。扣押在案的毒品、枪支系违禁品，挎包系犯罪所用工具，应当予以没收。根据被告人李华荣的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对其从重处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第三百五十六条、第六十九条第一、三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人李华荣犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币二万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，合并执行有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月2日起至2026年4月1日止。)
（罚金已预缴纳一万五千元，未交余额五千元，在判决生效后十日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、对扣押在案的毒品、枪支、挎包予以没收。
如不服本�决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 泳
审 判 员 宋 阳
人民陪审员 王 弋
二〇一七年七月二十七日
书 记 员 王子豪
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上�满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自�。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数刑中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者�期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法�造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支1支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支以上的；
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