安徽省芜湖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0221刑初175号
公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。
被告人奚某，男，汉族，1982年5月25日出生于安徽省芜湖县，初中文化，个体，住安徽省芜湖县。因本案于2016年4月13日被芜湖县公安局取保候审，同年7月6日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审。2016年8月5日被本院取保候审，现取保候审在其住处。
被告人胡某甲，男，汉族，1982年11月12日出生于安徽省芜湖县，初中文化，务工，住安徽省芜湖县。因本案于2016年4月13日被芜湖县公安局取保候审，同年7月6日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审。2016年8月5日被本院取保候审，现取保候审在其住处。
辩护人方红星，安徽青弋江律师事务所律师。
被告人倪某，男，汉族，1972年10月5日出生于江苏省苏州市，初中文化，无业，租住安徽省芜湖县（户籍地江苏省苏州市）。2003年12月8日因赌博被苏州市公安局吴中分局治安罚款300元。因本案于2016年3月30日被芜湖县公安局刑事拘留，2016年4月15日被芜湖县公安局取保候审，同年7月6日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审。2016年8月5日被本院取保候审，现取保候审在其住处。
被告人胡某乙，男，汉族，1992年1月7日出生于安徽省芜湖县，高中文化，无业，住安徽省芜湖县湾沚镇芜湖。因本案于2016年3月30日被芜湖县公安局刑事拘留，2016年4月15日被芜湖县公安局取保候审，同年7月6日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审。2016年8月5日被本院取保候审，现取保候审在其住处。
芜湖县人民检察院以芜湖检刑诉〔2016〕172号起诉书指控被告人奚某、胡某甲、倪某、胡某乙犯开设赌场罪于2016年8月5日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，适用简易程序于2016年9月14日公开开庭进行了审理。芜湖县人民检察院指派代理检察员赵冬出庭支持公诉，被告人奚某、胡某甲、倪某、胡某乙，辩护人方红星出庭参与诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人奚某、胡某甲为非法获利，于2013年7、8月份至2016年3月29日，先后租赁芜湖县湾沚镇湾沚一号152号门面房、湾沚一号A区地下停车场，在其中陆续摆放20台“明星97”、2台同时可供6人使用的“捕鱼机”，供他人进行赌博，非法获利20余万元。在开设赌场过程中，被告人奚某、胡某甲投资、管理赌场，并按一定的比例分成；被告人倪某从2013年8、9月份至2016年3月29日，在赌场内为赌场从事上分退分、收赔钱等服务；被告人胡某乙从2015年年底至2016年3月29日，多次临时在赌场内从事上分退分、收赔钱等服务。
2016年3月29日，民警在位于芜湖县湾沚镇湾沚一号A区地下停车场的游戏厅内将被告人倪某、胡某乙抓获归案，并分别从游戏厅内、被告人胡某乙处扣押1465元、12585元。被告人奚某、胡某甲于2016年4月13日至公安机关投案，四被告人到案后均能如实供述犯罪事实。
在本案审理过程中，被告人奚某退赃8万元，被告人胡某甲退赃8万元，被告人倪某退赃18535元，被告人胡某乙退赃7415元。
上述事实，被告人奚某、胡某甲、倪某、胡某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有证人奚某、洑某、徐某、洪某等人的证言；书证：常住人口信息、归案经过、行政处罚决定书、刑事照片等；检查、辨认笔录以及被告人奚某、胡某甲、倪某、胡某乙的供述与辩解等证据予以证实，证据之间能够相互印证，形成证明体系，足以认定。
针对庭审中被告人胡某的辩护人提出的辩解和辩护意见，本院综合评判如下：1、在共同犯罪中，胡某甲所处的地位和作用较小，不应当认定为主犯。为非法获利，被告人胡某甲与奚某达成合意，共同出资购买赌博游戏机开设赌场，并进行分赃，虽然胡某甲不直接参与管理，但其作为投资人的身份不因不参与直接管理而改变，因此应认定为主犯，故辩护人关于被告人胡某甲不属于主犯的观点，本院不予采纳；2、被告人胡某甲的辩护人认为胡某甲犯罪动机一般，系由奚某提议，是临时起意。被告人胡某甲与奚某是经合意后决定共同出资购买赌博机，有商意、出资、购买等一系列行为，是有准备的一系列行为，应不属于临时起意；3、辩护人认为被告人胡某甲认罪态度好、有悔罪表现、系初犯、偶犯、主动到案，系自首的辩护观点，符合案件事实和情节，本院均予以采纳。
本院认为：被告人奚某、胡某甲、倪某、胡某乙为非法获利，开设赌场，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在开设赌场过程中，四被告人具有共同的犯罪故意，且均有具体行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，应当以共同犯罪论处。被告人奚某、胡某甲在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，系主犯，应当按照所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人倪某、胡某乙在共同犯罪中起辅助、次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人奚某、胡某甲主动到案后，能如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人倪某、胡某乙被抓获到案后，能如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。庭审中，四被告人均自愿认罪，且已退出全部赃款，具有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，对四被告人适用缓刑没有再犯罪的危险，本院决定对被告人奚某、胡某甲、倪某、胡某乙宣告缓刑。为维护社会管理秩序，惩罚犯罪,根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人奚某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币15000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
二、被告人胡某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币15000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
三、被告人倪某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，宣告缓刑八个月，并处罚金人民币8000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
四、被告人胡某乙犯开设赌场罪，判处拘役三个月，宣告缓刑四个月，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
五、违法所得予以追缴，上交国库；涉案的赌博游戏机予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 强 云
审 判 员 张应国
人民陪审员 胡之宏
二〇一六年九月二十日
书 记 员 吕 品
附：判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
被宣告缓刑的犯罪分子，应遵守的法律规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。