宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁01民终488号
上诉人（原审被告）：宁夏励展石业有限公司，住所地宁夏银川市永宁县北方国际建材物流城P5号楼1、2号房。
法定代表人：竺晨，该公司总经理。
委托诉讼代理人：付前明、肖甜，宁夏综义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：林伟山，男，汉族，1969年1月8日出生，个体，住宁夏银川市。
上诉人宁夏励展石业有限公司因与被上诉人林伟山建设工程施工合同纠纷一案,不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初5404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款的规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人宁夏励展石业有限公司的上诉请求：1.认可一审判决第一项中的工程款6091元，请求撤销一审判决中第一项中的工程款40000元；2.一、二审案件诉讼费用按法律规定负担。事实和理由：上诉人对一审判决认定本案的主要事实是认可的，仅是对一审未将工程罚款40000元从被上诉人的应付工程款予以扣除有异议。上诉人认为，该罚款40000元应当由被上诉人承担，应从其应付工程款中予以扣除，具体理由如下：一、该罚款是因被上诉人施工质量问题而被监理公司处罚的，且该罚款总承包方宁夏华宇建设工程有限公司已从应付上诉人的工程款中予以扣减，根据双方签订的两份分包合同第6.2.1条之约定，应当由被上诉人承担因工程质量问题给上诉人造成的全部损失。二、上诉人向被上诉人追偿因施工质量给其造成的罚款损失，是双方合同赋予上诉人的权利，上诉人完全有权向被上诉人主张，无论是在抗辩时主张，还是另行起诉时主张。一审认为，上诉人结算时未予以扣减该罚款损失，结算之后主张扣减不予以支持，等于结算时未扣减，就视为上诉人放弃了扣减，放弃向被上诉人追偿的权利。该权利是上诉人的合同权利，未经书面明示，不能视为放弃。一审如此判决，等于剥夺了上诉人依合同享有的追偿权。三、工程结算时未扣减工程罚款，并不代表上诉人在付款时无权扣减。四、本案上诉人在工程结算时未扣减工程罚款，是因为上诉人对工程结算单不认可，代表上诉人结算的人”竺某某”不是上诉人指定的负责人，结算单上所盖的业务专用章也不能代表上诉人。另上诉人与被上诉人结算在前，上诉人与总包单位结算在后，在上诉人与被上诉人结算时，总包单位还没有扣减上诉人该工程罚款，故一审不将被上诉人应当承担的工程罚款40000元从其应收工程款中予以扣减，是错误的。
被上诉人林伟山答辩称：上诉人诉请主张的4万元不应扣除，从施工开始到结算一直都没有说要扣4万元，直到一审时才提出要扣，不应支持，应驳回上诉人的上诉，维持原判。
林伟山向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付工程款178729元；2.本案诉讼费用由被告承担。
一审认定的事实：2015年7月，原告林伟山与被告励展公司签订了《阅海万家E区安装工程分包合同》、《凯晨商务中心安装工程分包合同》，合同约定，承包方式为黄金麻：包工、包辅料；铝单板：包工、包料；付款方式：钢架全部完成付款30%，外装石材全部完工付款70%，甲方验收、签字确认后付款80%，工程竣工结算后，资料报备齐全付款95%，保修金5%，保修期两年，扣税金5.46%；甲方（被告）指派赵某某为甲方驻地代表；乙方（原告）应严格按照要求施工，服从甲方驻工地代表及工程监理的监督管理，发现问题及时改正，对工程质量负责，承担因工程质量问题引起的一切后果。合同签订后，原告进行了施工。2016年9月26日，原告与被告的工作人员进行了结算，结算单上加盖了业务专用章，并添加了”保质金壹年”。结算工程总值为2802760元，扣工程税金153031元、保修金132638元、水电费10000元、试验费4000元后，应付工程款为2503091元，累计付款2340000元，未付工程款为163091元，另计算铝单板翻修3000元，总计未付工程款为166091元。结算后，被告又支付了原告120000元。另查明，2015年8月19日，在凯晨商务中心工程外墙大理石干挂施工过程中，监理单位向被告发出《监理工程师通知单》，因施工质量问题处罚被告10000元。2016年3月25日，在凯晨商务中心工程外墙大理石干挂施工过程中，监理单位向被告发出《监理工程师通知单》，处罚被告10000元；2016年8月25日，在阅海万家E区工程外墙大理石干挂施工过程中，监理单位向被告发出《监理工程师通知单》，因施工质量问题处罚被告10000元；2015年9月21日，在阅海万家E区工程外墙大理石干挂施工过程中，监理单位向被告发出《监理工程师通知单》，因施工质量问题处罚被告10000元。上述处罚通知均发生于原被告结算之前，被告未向原告告知该处罚事项。
一审法院认为，原、被告签订的两份安装工程分包合同是双方真实意思表示，合法有效，原、被告均应按合同约定履行。原告按照合同约定对涉案工程进行了施工，双方已进行了结算，被告应当支付相应的工程款。本案原告主张的工程款共两部分，一部分为保修金132638元，另一部分为进度款46091元。关于工程保修款问题。本案原被告于2016年9月26日进行结算，在结算单中，被告的工作人员手写添加了”保质金壹年”，原告以此认为保修期届满，要求被告支付保修款。涉案工程系外墙干挂大理石安装工程，属装修工程范畴，根据《建设工程质量管理条例》第四十条之规定，装修工程的最低保修期限为2年，从工程竣工验收合格之日起计算。该规定是国家关于工程质量的强制规定，双方约定的保修期限不得少于该规定要求。结算单中关于保质金壹年的约定违反法律、行政法规强制性规定，应属无效约定，应按双方在合同中约定二年确定保修期，故从双方2016年9月26日结算时起，保修期尚未届满，对原告主张由被告支付保修金132638元，不予支持，待保修期届满后，原告可再行主张。关于施工扣款问题。水电费扣款10000元，因双方在结算时已经予以了扣除，不应重复扣除。对未按合同要求施工扣款50000元，因被告未能提供足够证据证实原告未按合同进行施工，对被告该辩解理由，不予采纳。被告主张的工程质量罚款40000元，虽然被告提供的监理工程师通知单、工程预（结）算审定单证明在外墙大理石干挂施工过程中，监理罚款给被告造成的损失，但因该扣款发生于原被告结算之前，在监理工程师作出处罚决定后，被告未告知原告存在该处罚，在结算时也未扣除该处罚款，2016年9月26日形成的结算单应为被告向原告付款的依据，被告主张工程款应扣除工程质量罚款40000元的理由不成立，不予支持。综上，被告应付原告工程款为46091元。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、被告宁夏励展石业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告林伟山工程款46091元；二、驳回原告林伟山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3875元，由原告林伟山负担2870元，由被告宁夏励展石业有限公司负担1005元。
本院二审期间，上诉人出示如下证据：证明1份，借条2张，证实甲方在与上诉人进行结算时扣除了林伟山向甲方借款20000元，该损失应从本案中的欠付工程款中扣除。经质证，被上诉人林伟山对上诉人出示的借条和证明的真实性认可，认为甲方在与上诉人结算时是否扣除该20000元需要核实。后被上诉人林伟山核实后的意见是对林伟山向甲方的朱某某借款20000元认可，但认为该借款与本案无关，如果要扣款也应从未付的质保金中扣除，不能从本案款项中扣除。
二审审理查明的事实与一审法院一致，本院对一审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是，工程监理罚款40000元是否应从本案工程款中予以扣除。经审查，虽然上诉人提供的监理工程师通知单、工程预（结）算审定单证实在外墙大理石干挂施工过程中，监理罚款给上诉人造成了损失。但是4份监理工程师通知单中的罚款共40000元均发生在上诉人与被上诉人结算之前，在监理工程师作出4次处罚决定后，上诉人均未告知被上诉人存在该处罚，且在结算时也未扣除该4次罚款共计40000元，未扣款的责任应由上诉人自行承担。2016年9月26日形成的结算单上有上诉人公司的业务专用章及公司人员的签字，应视为上诉人对该结算内容及结果的认可，上诉人所提应扣除工程质量罚款40000元的上诉理由本院不予采纳。
二审期间，上诉人提交借条2张、证明1份，证实被上诉人林伟山向朱某某借款20000元，林伟山出具证明”该20000元借款请凯晨公司从励展公司工程款中代扣”。因林伟山向朱某某的借款与本案不属同一法律关系，被上诉人林伟山亦不同意从本案工程款中扣除，故上诉人对该2万元可另行主张。
一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元由上诉人宁夏励展石业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王争春
审判员 杨巧玲
审判员 黑 琴
二〇一八年五月十四日
书记员 杨秀明
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
......
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。