上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0104民初5353号
原告：张洪元，男，1956年4月13日出生，汉族，住上海市静安区江宁路。
委托诉讼代理人：石峰，上海市四方律师事务所律师。
被告：乔磊，男，1989年6月16日出生，汉族，户籍地江苏省阜宁县公兴镇。
被告：国任财产保险股份有限公司上海分公司（曾用名信达财产保险股份有限公司上海分公司），营业场所上海市静安区北京西路。
主要负责人：陆雯，总经理。
委托诉讼代理人：黄钊勋，男，国任财产保险股份有限公司上海分公司工作人员。
原告张洪元与被告乔磊、信达财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月7日立案后，依法适用简易程序，于2018年3月28日公开开庭进行了审理。庭审前，被告信达财产保险股份有限公司上海分公司更名为国任财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称国任产险公司）。原告张洪元的委托诉讼代理人石峰、被告乔磊、被告国任产险公司的委托诉讼代理人黄钊勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
【张洪元诉称】
交通事故基本事实
时间
2017年6月19日11时32分许
地点
上海市静安区共和新路进永和东路南约200米处
当事方
张洪元
由南向北骑行电动自行车
乔磊
由南向东驾驶车牌号为沪BUXX**的别克牌小型轿车（以下简称肇事轿车）
赔偿义务人
国任产险公司
肇事轿车在事故发生时的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和150万元不计免赔商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）承保人
交警部门责任认定
乔磊未确保安全承担事故的全部责任，张洪元无责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
张洪元左肩锁关节脱位构成XXX级伤残
三期期限
休息180日、营养90日、护理90日
张洪元向本院提出诉讼请求：乔磊赔偿下列损失合计208,919.20元，国任产险公司在保险范围内承担先行赔偿责任。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
118,932.40元
按2017年度上海市城镇居民人均可支配收入62,596元的标准作为赔偿基数
精神损害抚慰金
5,000元
在交强险范围内优先赔偿
误工费
19,200元
按每月3,200元的标准计算6个月
护理费
4,260元
住院22日凭据支出陪护费1,540元，另按每日40元的标准计算其余68日
交通费
800元
酌情主张，为就医、事故处理等支出
医疗费
47,216.80元
凭据主张，已扣除伙食费433.50元
住院伙食补助费
510元
按每日20元的标准计算25.5日
营养费
3,600元
按每日40元的标准计算90日
衣物损失
300元
酌情主张
车辆损失
500元
酌情主张
伤残鉴定费
2,600元
凭据主张，为确定伤残程度支出
律师代理费
6,000元
为本案诉讼聘请律师代理支出【乔磊、国任产险公司辩称】
关于张洪元诉称
乔磊
国任产险公司
交通事故基本事实
均无异议
交警部门责任认定
肇事轿车投保情况
鉴定机构鉴定意见
具体赔偿责任承担
同意承担保险范围外的合理损失
同意在保险范围内先行赔偿
为张洪元垫付费用
急诊医疗费227元
交强险医疗费用10,000元
住院押金2,000元
关于张洪元主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
同意国任产险公司相关辩称意见
认可按2016年上海市城镇居民人均可支配收入57,692元计算
精神损害抚慰金
无异议
误工费
张洪元主张缺乏支付凭证且受伤时已达退休年龄故不予认可
护理费
认可按每日40元计算90日
交通费
请求法院酌情认定
医疗费
未履行告知义务均应属保险范围
凭据在医疗保险可报销范围内承担，自费部分按约非保险范围
住院伙食补助费
同意国任产险公司相关辩称意见
无异议
营养费
认可按每日30元计算90日
衣物损失
酌情认可200元
车辆损失
事故后未经定损且无实际支出的车辆修理费票据，故不予认可
伤残鉴定费
应属保险范围
不属于保险范围
律师代理费
无异议【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
同张洪元诉称，事故造成张洪元受伤、电动自行车车身损坏、肇事轿车右侧损坏
交警部门责任认定
诊疗情况
治疗经过
张洪元伤后被送至上海市静安区中心医院急诊检查，诊断为左肩锁关节脱位，住院在全麻下接受切开复位内固定术，术后补液等对症支持治疗，出院后又门诊复查、治疗十余次至2017年9月26日
医疗支出
医疗费47,443.80元（住院25.5日，已扣除住院伙食费433.50元，含乔磊垫付急诊费用227元）、住院陪护费1,540元（按每日70元计算22日）
鉴定经过
鉴定机构
复旦大学上海医学院司法鉴定中心（2017年10月）
鉴定意见
张洪元左肩锁关节脱位，构成XXX级伤残，伤后休息120日、营养60日、护理60日；遵医嘱择期取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日
鉴定费用
2,600元（2017年10月13日支付）
户籍身份
张洪元系上海市非农业家庭户口，本案定残时尚未满62周岁
劳务收入
张洪元与上海施语信息科技有限公司签订有2016年3月1日至2018年2月28日的劳务用工协议书，约定从事后勤工作，每月劳务报酬3,200元，以现金形式发放；该公司出具误工证明称，张洪元自2017年6月19日起因发生交通事故受伤住院，一直未到公司上班，处于请假期间，该公司未发放劳务报酬
（二）当事人的一致意见
庭审中，张洪元认可乔磊和国任产险公司分别垫付的医疗费用金额，同意在本案中一并处理。【本院认为】
张洪元主张的赔偿主体、顺序及项目无误，本院予以采纳；国任产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，而伤残鉴定费属保险公司的法定赔偿项目；结合辩称意见和保险限额，国任产险公司应当对张洪元主张除律师代理费外的其他损失予以赔偿；律师代理费系张洪元为充分实现司法救济的间接损失，按约不属于保险范围，应由直接侵权人即乔磊承担
赔偿项目
认定意见
支持金额
相应保险范围
残疾赔偿金
张洪元主张的金额符合上海市的相关赔偿标准
118,932.40元
交强险：110,000元，商业三者险：26,692.40元
精神损害抚慰金
5,000元
误工费
误工损失的主张权利并不以未达退休年龄为限，国任产险公司并无相反证据推翻劳务协议，但张洪元主张标准缺乏纳税凭证等客观依据，本院酌情参照2017年上海市职工最低工资标准并扣减劳务报酬相应个人所得税后确定按每月2,000元计4个月
8,000元
护理费
依据活动能力受限程度结合住院实际支出费用主张金额尚属合理范围
4,260元
交通费
无相关票据，考虑复诊、鉴定所需酌情予以支持
500元
医疗费
凭据确认均具关联性
47,443.80元
交强险：10,000元，商业三者险：40,653.80元
住院伙食补助费
当事人意见达成一致
510元
营养费
采纳国任产险公司意见
2,700元
衣物损失
无直接证据，酌情考虑事故的突发性和冲击力
500元
交强险范围
车辆损失
伤残鉴定费
凭据属起诉必要支出
2,600元
商业三者险范围
律师代理费
综合事故责任、标的金额、争议程度以及律师参与情况等各因素考量
4,000元
不属于保险范围综上所述，国任产险公司应在交强险范围内赔偿张洪元损失120,500元（含精神损害抚慰金5,000元），在商业三者险范围内赔偿张洪元损失69,946.20元，折抵垫付费用10,000元，国任产险公司尚须承担180,446.20元（含后续治疗的营养费、护理费）；乔磊应赔偿张洪元不属于保险范围的律师代理费4,000元，折抵垫付费用2,227元，乔磊尚须承担1,773元。
因张洪元在劳务协议期内尚未行取内固定治疗，而后续治疗的误工费须考虑目前尚无法确定的劳务关系、报酬标准及休息时间等因素，难以在本案中参照计算，故本院不做处理。张洪元可待后续误工损失实际发生后与后续医疗费用一并另行主张。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：
一、国任财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿张洪元损失180,446.20元；
二、乔磊于本判决生效之日起十日内赔偿张洪元损失1,773元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,433.80元，减半收取计2,216.90元（张洪元已预交），由张洪元负担244.70元，乔磊负担1,972.20元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪健
二〇一八年三月三十日
书记员 田宇
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。