河北省保定市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀06刑终107号
原公诉机关河北省涿州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，农民。2015年4月19日被涿州市公安局刑事拘留，同年4月29日因涉嫌拒不执行判决、裁定罪被逮捕，现押于涿州市看守所。
涿州市人民法院审理涿州市人民检察院指控原审被告人刘某甲犯拒不执行判决、裁定罪，于二0一五年十二月十五日作出（2015）涿刑初字第247号刑事判决。原审被告人刘某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘文广，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2012年4月，被告人刘某甲与肖建臣因工程项目发生纠纷，肖建臣将刘某甲诉至法院，涿州市人民法院于2013年5月27日作出一审判决，判决被告人刘某甲给付肖建臣110万元，违约金67.8333万元，共计177.8333万元。被告人刘某甲不服提出上诉，保定市中级人民法院于2013年9月10日裁定准许刘某甲撤回上诉，双方均按原判决执行。由于被告人刘某甲未按期履行，肖建臣向涿州市人民法院申请执行，涿州市人民法院于2013年12月5日依法向被告人送达了执行通知书，在执行过程中，被告人刘某甲向法院保证其收到工程款后积极执行案款，但被告人刘某甲自2014年8月至2015年4月收到155.4153万元工程款后并未履行法院生效的判决，而是将钱款挪作了他用，致使法院生效判决无法执行。
上述事实，有以下证据证实：
1、涿州市公安局刑警大队松林店刑警队受案登记表证实，本案系涿州市人民法院移送。
2、涿州市公安局刑警大队松林店刑警队抓获经过、破案经过证实，被告人刘某甲于2015年4月19日经公安机关传唤到案，并于当日被刑事拘留。
3、被告人刘某甲的供述证实，其和肖建臣自2010年9月开始合伙承包工程，2012年4月，双方因工程账目发生纠纷，肖建臣将其诉至法院，法院判决其给付肖建臣现金110万元，违约金60多万元，共计170多万元。2013年12月5日涿州市法院向其送达执行通知书，其接到法院的执行通知书后，因当时的钱都压在保定市南市区府河片区回迁楼工程里，无钱履行法院的判决书。2013年12月5日之后，高碑店市高建集团经吴某之手给其结了大约300万元的工程款，给其指定的账户转了大约100多万不到200万，其余的吴某直接替其结算了材料款和管理费了。其中转到其女儿刘杉杉的保定银行卡上大约100万元左右，还了材料款和人工费，转到其朋友罗会俊邮政储蓄卡上100万元，这100万元其花26万元左右给其姨弟买了一辆本田歌诗图汽车，等于偿还了欠其姨弟的30万借款，还偿了30多万元的其它欠款，卡里还剩三十多万元。2014年8月28日转入其女儿刘杉杉保定银行账户的354153元偿还工地的材料款了，具体还给谁了记不清了。2015年4月3日，吴某转到其外甥王登雪建设银行账户的20万元是吴某给其结的工程款，这钱应该在其三弟郑建强那里，让他解决其与肖建臣之间的事情。吴某打到其指定账户的钱大概有150万元是由其自己支配的，除去手里剩余的10来万元，其余都还材料款、工人工资和亲戚朋友的借款了。
4、证人吴某的证言证实，其是高碑店建筑集团在保定市南市区府河片区回迁楼7号楼工程项目经理。2013年12月5日以后刘某甲一共从项目部支取六笔工程款，2014年1月18日两笔，1月27日两笔，都是其公司项目部直接替刘某甲代付的工程款、材料款和工人工资，刘某甲没见到钱，只是打了手续。2014年8月26日给付刘某甲工程款100万元，其中直接转给刘某甲材料供应商70万元，转到刘杉杉保定银行账号30万元。2015年1月5日给付的205万元，项目部扣除垫付款及直接转给材料商的款项后，转入刘某甲指定罗会俊邮政储蓄账户100万元，王登雪建设银行账户20万元。
5、证人刘某乙的证言证实，刘某甲是其父亲，其在刘某甲保定市南市区府河片区回迁楼工地负责财务的收入和支出。2014年8月28日其保定银行卡转入的354153元是吴某转给他们的工程款，当天取出来之后还了工地上的材料款了。当时好多材料供应商知道工程款下来了就跟他们要款，其父亲就让其取出来还了材料款。2015年4月3日，吴某转入王登雪建设银行账户20万元，后又转到蒋安勤的账户，其知道。这笔款是为了解决其父亲与肖建臣之间的事情，其父亲让其跟吴某要来的工程款，后来其父亲让其把钱交给了郑建强，让郑建强找人解决其父亲与肖建臣之间的事，后来郑建强怎们解决的其就不知道了。2015年1月份吴某给了100万元的工程款，由其父亲自己拿着，其父亲用其中的20多万元给王某买了一辆本田汽车，支付了一部分材料款，2015年3月底其父亲被拘留后把一张姓名为罗会俊的邮政储蓄卡给了其，其才知道还有一张邮政储蓄卡，卡里还剩37万多元钱。这些钱一部分支付了工人工资，一部分用于解决其父亲被拘留的事，一部分用在了其结婚的事情上，这些钱的支出都是经过其父亲允许的。
6、证人王某的证言证实，其跟刘某甲是姨兄弟关系，2015年1月份刘某甲给其买了一辆本田歌诗图汽车，因为刘某甲在2013年5月份干工程时向其借了30万元钱，2015年1月份，其知道刘某甲结回一部分工程款，碍于面子不好意思要账，就说没车开让刘某甲给其买一辆汽车，后来刘某甲花29万多元给其买了一辆本田歌诗图汽车就算还其钱了。郑建强其认识，2015年3、4月份，刘某甲让他的女儿刘杉杉给了郑建强20万元钱让郑建强去解决刘某甲被拘留的事。
7、涿州市公安局调取证据通知书、调取清单、收条复印件证实，被告人刘某甲2013年12月5日以后收取工程款的情况。
8、涿州市公安局协助查询财产通知书、对账单、交易明细证实，被告人刘某甲工程款的收支情况。
9、户籍证明、违法犯罪登记三联单证实被告人刘某甲的出生时间及身份。
10、涿州市人民法院移送函及执行情况报告证实：肖建臣诉刘某甲欠款一案，2013年10月8日进入执行程序，同年12月5日将执行通知书送达被告人，被告人承诺用保定市政府项目下的回迁楼工程款给付申请人案款，但被告人收到工程款后并未履行法院的生效判决。其行为已涉嫌拒不执行判决、裁定罪，建议公安机关予以侦破。
11、人民法院执行案件立案审查信息表、申请执行书、法律文书生效证明、申请人身份证证实，肖建臣诉刘某甲欠款一案本院已依法立案。
12、涿州市人民法院民事判决书、保定市中级人民法院民事裁定书证实：被告人刘某甲应给付肖建臣现金1778333元。
13、涿州市人民法院执行笔录、执行通知书送达回证证实：肖建臣诉刘某甲欠款一案已经进入执行程序。
14、涿州市人民法院协助执行通知书、裁定书、送达回证、谈话笔录证实，法院已依法冻结被告人刘某甲在高碑店建筑集团公司的应得工程款。
15、涿州市人民法院拘留审批表、拘留决定书、执行拘留通知书证实：被告人刘某甲因拒不履行本院生效判决书被依法行政拘留。
原审院认为，被告人刘某甲对人民法院作出的生效判决，有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。被告人当庭自愿认罪可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条之规定，以拒不执行判决、裁定罪判处被告人刘某甲有期徒刑一年六个月。
上诉人刘文广上诉主要提出，原审判决认定事实有误，原判对其量刑过重。
经审理查明，原判决认定原审被告人刘文广犯拒不执行判决、裁定罪的事实清楚，据以定罪的证据已经原审法院庭审质证。本院予以确认。
本院认为，上诉人刘某甲对人民法院作出的生效判决，有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。关于对上诉人刘某甲上诉所提原审判决认定事实有误，原判对其量刑过重的上诉理由，经查，原审法院依庭审质证的相关证据，认定其犯罪事实，并充分考虑其当庭自愿认罪可酌定从轻处罚的情节，在法定刑幅度范围内对其量刑，并无不当，故对其上诉理由不予采纳。原判定性及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨满增
审 判 员 王雁翔
代理审判员 郭宏伟
二〇一六年三月三日
书 记 员 郝 彬