浙江省丽水市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙11民初533号原告：奥飞娱乐股份有限公司。住所地：广东省汕头市澄海区文冠路中段奥迪工业园。统一社会信用代码：91440500617557490G。法定代表人：蔡东青，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭海棠、熊燕文，福建文融律师事务所律师。被告：丽水市易捷超市。住所地：浙江省丽水市莲都区水阁街道遂松路***号。经营者：范龙英，女，汉族，1971年7月18日出生，住浙江省丽水市莲都区。委托诉讼代理人：张秋智，男，汉族，1967年4月24日出生，住浙江省丽水市莲都区，系范龙英丈夫。委托诉讼代理人：李志刚，男，汉族，1963年5月22日出生，住浙江省丽水市莲都区，系范龙英表姐夫。原告奥飞娱乐股份有限公司（以下简称“奥飞公司”）与被告丽水市易捷超市（以下简称“易捷超市”）著作权侵权一案，本院于2017年5月3日立案后，依法组成合议庭，并于2017年6月15依法适用普通程序，与（2017）浙11民初532、534号案件公开开庭进行了合并审理。原告奥飞公司的委托诉讼代理人熊燕文，被告易捷超市的委托诉讼代理人张秋智、李志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告奥飞公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即停止销售侵害原告作品登记号为：作登字19-2009-F-1883著作权的商品；2、被告立即销毁侵犯原告作品登记号为：作登字19-2009-F-1883著作权的商品；3、被告赔偿原告经济损失（含合理费用）人民币1万元；4、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告奥飞公司当庭撤回了第二项诉讼请求。事实和理由：原告2009年12月16日完成作品“人物形象——刑天侠（铠甲勇士）”创作，于2009年12月30日获得广东省版权保护联合会的著作权登记，作品登记号为：作登字19-2009-F-1883。原告发现被告未经允许擅自销售侵害原告上述著作权的产品，遂公证购买了上述侵权产品。被告的上述行为侵害了原告的合法权益，给原告造成了重大的经济损失。为此，特向贵院提起诉讼，请求判令如上诉求。被告易捷超市辩称，该店并未销售过涉案书包，公证书所附照片不能代表涉案书包系在被告处购买。原告取证过程存在纰漏，取证行为是违法的，购买过程和公证过程都没有相应的照片，没有证据证明公证人员到现场公证，原告取证后本可以到当地工商部门封存，怀疑对方恶意欺诈。涉案书包是否构成侵权，应由第三方专业机构评估判断，不能进行公证。综上，请求法院驳回原告的诉请。原告奥飞公司为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据：1、企业基本信息（打印件），拟证明被告的诉讼主体资格；2、核准变更登记通知书（复印件）；3、（2014）粤广南方第106596号著作权登记证书文本公证书（原件）；2、3拟共同证明原告系涉案美术作品的著作权人；4、（2016）厦思证内字第6266号公证书（原件）及实物，拟证明被告实施了销售侵权产品的侵权行为；5、（2015）泉民初字第1186号判决书（复印件），拟证明泉州市中级人民法院就类似侵权案件判决认定侵权成立并应依法承担侵权责任的事实。对原告提交的上述证据，被告易捷超市质证认为：证据1-3、5真实性均无异议，但与被告无关；证据4有异议，涉案书包不是被告卖出去的商品，公证书中申请人是智汇（厦门）知识产权代理有限公司，其与原告奥飞公司存在何种法律关系不清楚，公证书缺乏逻辑关系。被告易捷超市未向本院提交证据。本院经审查认为：原告奥飞公司提交的证据1-3，符合证据的真实性、合法性、关联性，均可作为认定本案相关事实的依据，本院依法予以确认；证据4，原告庭审中陈述申请人智汇（厦门）知识产权代理有限公司系受原告奥飞公司的委托申请公证，本院认为，原告奥飞公司不是公证书载明的申请人，并不影响公证书的效力；被告虽不认可公证购买的书包系其销售，但认可公证书所附店铺照片即为被告易捷超市门面，本院认为，公证购买、开具票据、拍摄照片、封存实物等一系列行为均是在公证人员的监督之下完成，均是公证书的组成部分，公证程序合法、内容记载明晰，且被告未能提供证据推翻公证记载内容真实有效性，（2016）厦思证内字第6266号公证书能够证明被控侵权书包系在浙江省丽水市莲都区遂松路一家招牌为“易捷购物中心（上桥总店）”商店公证购买的事实，对原告提交的证据4的真实性本院予以认定，至于被告易捷超市是否构成侵权本院结合其他证据再综合予以评述；证据5符合证据的真实性和合法性，但与本案没有关联，本院对其证据效力不予认定。根据对上述证据的认定以及当事人的庭审陈述，本院认定事实如下：原告成立于1997年7月31日，注册资本为1263684886元，系一家股份有限公司，经营范围包括制作、复制、发行、文具用品、婴童用品、玩具、动漫产品等。2016年3月8日，广东奥飞动漫文化股份有限公司经工商核准变更登记为奥飞娱乐股份有限公司。广东省广州市南方公证处于2014年11月11日出具的（2014）粤广南方第106596号公证书公证的作品登记证书记载：涉案美术作品的名称为《人物形象——刑天侠（铠甲勇士）》，作品内容为刑天侠的卡通人物形象，作者为江耀冬，作品完成日期为2009年12月16日，广东省版权保护联合会给予登记的时间为2009年12月30日，登记号为作登字19-2009-F-1883，著作权人为广东奥飞动漫文化股份有限公司。2016年5月24日，智汇（厦门）知识产权代理有限公司委托沈冬民向厦门市思明区公证处提出证据保全公证申请。2016年5月27日，厦门市思明区公证处公证员周某、公证人员黄某1及沈冬民来到浙江省丽水市莲都区遂松路标有“易捷购物中心（上桥总店）”字样的商店。在公证员周某、公证人员黄某1的监督下，沈冬民购得书包三个，支付89元，并取得购物小票一张、银联商务刷卡单一张；随后，沈冬民对该商店的标识进行拍照，其将上述所购物品及购物小票、银联商务刷卡单交由公证员周某保管。2016年5月30日，沈冬民来到厦门市思明区公证处。在公证员周某、公证人员黄某1的监督下，沈冬民对上述所购物品及购物小票、银联商务刷卡单进行拍照，并对购物小票、银联商务刷卡单进行复印。后公证员周某将上述物品及购物小票、银联商务刷卡单进行密封并拍照，上述物品及购物小票、银联商务刷卡单经密封后交由沈冬民保管。2016年5月31日厦门市思明区公证处就上述整个保全过程出具了（2016）厦思证内字第6266号公证书。庭审中，本院在双方确认公证保全项下实物封存完好后对公证购买的书包进行了启封。经现场确认，封存实物中有大的蓝色书包一个、小的蓝色书包一个、玫红色书包一个、购物小票一张、银联商务刷卡单一张。原告奥飞公司主张小的蓝色书包的人物形象构成近似侵权，涉案美术作品的脸部戴有U形面具，其眼睛部分为蓝色，身穿红白相间的X胸甲，肩膀两侧穿有向上的肩甲，该作品的主要识别部分在于脸部特征。被控侵权书包上的人物形象与涉案美术作品实质上构成相似。被告易捷超市当庭表示放弃发表比对意见。另查明，被告易捷超市成立于2013年5月16日，性质为个体工商户，经营者为范龙英，经营地址为浙江省丽水市莲都区水阁街道遂松路307号，经营范围为零售食品、卷烟、雪茄烟、日用百货、饰品、服装等。本院认为，根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款的规定，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等可以作为证据。本案中，原告提供的作品登记证书文本公证书，可以证明原告系涉案美术作品《人物形象——刑天侠（铠甲勇士）》的著作权人，故原告奥飞公司有权提起本案诉讼并主张相应的权利。关于被控侵权书包是否系被告易捷超市所销售的问题，根据（2016）厦思证内字第6266号公证书所载，被控侵权书包购于浙江省丽水市莲都区遂松路招牌为“易捷购物中心（上桥总店）”的商店，庭审中被告易捷超市自认其经营的超市同公证书所载一致，而公证书所附的购物小票亦标有“易捷购物中心”字样。购买过程经公证员全程监督并进行了拍照、封存。因此，在被告易捷超市无相反证据足以推翻该公证书载明事实的情况下，被告易捷超市关于被控侵权书包不是其所销售的辩称不能成立，本院不予支持。关于被告易捷超市是否构成侵权的问题。涉案美术作品早在2009年12月16日就完成了创作，其人物形象鲜明，独创性较强。涉案蓝色书包正面下部印有一个卡通人物半身像，身着铠甲，头戴头盔。经比对，该图案与涉案美术作品“人物形象——刑天侠（铠甲勇士）”在图案轮廓、作品构思、人物形象设计，尤其是最具有显著性、最能体现作品独创性的头盔及面部、颜色等方面均基本一致，头盔两侧呈细长的刀锋状向上突起，眼部位置为蓝色的V形，身体的主要部分底色为黑色，盔甲为红色和银白色的组合并缀有少许蓝色，故二者构成实质性相似。根据《中华人民共和国著作权法》第十条第一款规定，著作权包括下列人身权和财产权：……（六）发行权，即以出售或者赠予方式向公众提供作品的原件或复制件的权利。被告易捷超市未经原告许可，销售含有涉案美术作品的书包，侵犯了原告就涉案美术作品享有的发行权。综上，本院认定被告易捷超市构成对原告奥飞公司著作权的侵害。关于侵权责任的问题。根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条第（一）项的规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。因此，被告易捷超市依法应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。关于赔偿数额，原告奥飞公司主张被告易捷超市赔偿经济损失及合理开支10000元，但未提供其因侵权所受损失，或被告易捷超市侵权获利的证据，本院综合考虑涉案作品的类型、知名度，被告易捷超市的主观过错程度、侵权行为性质、持续时间、经营规模等因素酌情确定赔偿数额。同时，本院还注意到如下事实：1.被告系个体工商户；2.被告从2013年开始经营；3.侵权标志对销售被诉侵权产品具有积极作用；4.原告为制止侵权行为投入一定人力物力。综上，依据《中华人民共和国著作权法》第九条、第十条、第十一条、第四十八条第（一）项、第四十九条，《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条、第四条第（八）项，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条、第八条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告丽水市易捷超市立即停止销售侵害原告奥飞娱乐股份有限公司《人物形象——刑天侠（铠甲勇士）》（作登字19-2009-F-1883）美术作品著作权产品的行为；二、被告丽水市易捷超市于本判决生效之日起十日内赔偿原告奥飞娱乐股份有限公司经济损失及合理费用共计3300元；三、驳回原告奥飞娱乐股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费150元，由原告奥飞娱乐股份有限公司负担50元，由被告丽水市易捷超市负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。审 判 长  金红萍审 判 员  吴黄影人民陪审员  卢保勋二〇一七年八月七日代书 记员  王 芳