北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京0105民初6765号
原告张万芳，男，1949年2月5日出生，汉族，住河北省石家庄市桥西区。
委托代理人吴青江，北京旭坤律师事务所律师。
被告亚泰都会（北京）城市规划建筑园林设计研究院股份有限公司。
法定代表人王军，董事长。
委托代理人崔钰佳，女，1992年3月9日出生，汉族，亚泰都会（北京）城市规划建筑园林设计研究院股份有限公司法务，住山东省淄博市淄川区。
原告张万芳与被告亚泰都会（北京）城市规划建筑园林设计研究院股份有限公司（以下简称亚泰都会公司）公司决议效力确认纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李泽帅独任审判，公开开庭进行了审理。张万芳的委托代理人吴青江，亚泰都会公司的委托代理人崔钰佳到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
张万芳诉称：亚泰都会公司系全国中小企业股份转让系统挂牌公司，证券代码430146。张万芳系亚泰都会公司股东，持有17721474股，持股比例68.5%。2017年8月8日，亚泰都会公司召开2017年第二次临时股东大会，该次股东大会实际到会股东两人（包括张万芳），持有公司股份23628474股。根据亚泰都会公司章程，董事会成员任免属于普通决议，应当由出席股东大会股东所持表决权1/2以上通过，而该决议并不涉及关联交易事项，不属于公司章程规定的需要回避事项。该次股东大会审议《免去张万芳公司董事职务的议案》时，亚泰都会公司董事长等公司控制人拒绝张万芳参与投票，在张万芳没有投票表决的情况下，径行宣告决议通过。张万芳认为，亚泰都会公司2017年第二次临时股东大会关于《免去张万芳董事职务的议案》的表决结果未达到《中华人民共和国公司法》及公司章程规定的通过比例，该决议依法不成立。现张万芳诉至法院，要求:1、确认亚泰都会公司2017年第二次临时股东大会决议中关于“审议通过《免去张万芳公司董事职务的议案》”的决议事项不成立；2、诉讼费由亚泰都会公司承担。
亚泰都会公司辩称：不同意张万芳的诉讼请求。张万芳对亚泰都会公司负有较大债务至今未偿还，其伪造82枚印章，公安机关已经正式受理，且张万芳曾担任海南都会港x环艺园林工程有限公司（以下简称海南都x公司）法定代表人，海南都x公司于2016年6月29日被吊销营业执照，至今未逾三年，结合上述情况，亚泰都会公司依据《中华人民共和国公司法》第一百四十六条之规定解除张万芳董事职务具有正当性。张万芳持有亚泰都会公司68.5%股份，在出现禁止担任董事职位情形时，如不回避表决，当导致《中华人民共和国公司法》第一百四十六条形同虚设。《中华人民共和国公司法》第一百四十六条规定，公司如选举该条第一款规定的人员为董事，相关决议无效，无需征得该董事同意，第三款与此类似，当然无需征得涉案董事同意。根据张万芳与银和控股有限公司（以下简称银和控股公司）签署的股权转让协议，张万芳承诺作为银和控股公司一致行动人，让渡其表决权。
经审理查明：亚泰都会公司系成立于2006年7月11日的股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），注册资本2587万元。张万芳原系亚泰都会公司法定代表人，控股股东。亚泰都会公司章程规定：第三十五条股东大会是公司的权力机构，依法行使下列职权：（二）选举和更换非由职工代表担任董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；第六十八条股东大会决议分为普通决议和特别决议。股东大会作出普通决议，应当由出席股东大会的股东（包括股东代理人）所持表决权的1/2以上通过；第六十九条下列事项由股东大会以普通决议通过：（三）董事会和监事会成员的任免及其报酬和支付方法；第七十二条股东大会审议有关关联交易事项时，关联股东可以就该关联交易事项做适当陈述，但不参与该关联交易事项的投票表决，其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数；股东大会决议应当充分披露非关联股东的表决情况；第八十七条公司董事为自然人。有下列情况之一的，不能担任公司董事：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用资产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿；（六）被中国证监会处以证券市场禁入处罚，期限未满的；（七）法律、行政法规或部门规章规定的其他内容。违反本条规定选举、委派董事的，该选举、委派或者聘任无效。董事在任职期间出现本条情形的，公司解除其职务。
2017年1月20日，张万芳作为甲方，与作为乙方的银和控股公司签订《合作协议书》，约定2016年11月30日亚泰都会《证券持有人名册》显示，亚泰都会总股本2587万股，股东人数37人，张万芳持有数量23628474股，持股比例91.3354%，其中流通股为5929618股；甲方同意按照本合同约定的条件和方式将其持有的亚泰都会91.3354%的股权合计23628474股股份转让给乙方或乙方指定的公司或个人名下，乙方同意受让该等股权；甲方将5929618股亚泰都会股票向乙方转让交易完成3日后，甲方须无条件依法召开董事会，须通过甲方辞去其在亚泰都会一切职务的董事会决议并通过股转系统依法进行披露；甲方需确保董事会形成决议：选举乙方指定的人当选为董事长、董事，由乙方指定的人改组董事会，并重组管理层；乙方改组亚泰都会董事会前，甲方按原协议约定，辞去其在亚泰都会的一切职务，并按股转系统规定进行信息披露。乙方重新聘任甲方为亚泰都会名誉院长，原工资标准保持不变，以津贴或其他不违反法律和股转系统有关规定方式支付。未经乙方允许，甲方不得在其他单位任职。
2017年8月8日，亚泰都会公司召开2017年第二次临时股东大会，出席人员：股东张万芳、股东银和控股公司。股东大会签到表显示：张万芳持股数量17721474股，张万芳在签到表签字，银和控股公司持股数量5907000，授权代表为崔立东，崔立东在签到表签字。股东大会通过以下决议：审议通过《免去张万芳公司董事职务的议案》；审议否决《选举韩树春任公司董事的议案》；审议通过《选举张晓华任公司董事的议案》。根据股东大会决议，股东大会在审议通过《免去张万芳公司董事职务的议案》时张万芳回避表决，回避原因：《中华人民共和国公司法》未对此种情况下是否回避表决进行明确规定，依据《中华人民共和国公司法》中回避表决制度的立法本意并参照最高人民法院相关判例，股东张万芳与本次审议表决事项存在利益冲突，如不进行回避，则该项议案的审议表决毫无意义。而且本次会议经公司股东银和控股同意，赋予了张万芳继续提名继任其董事的权利。另根据张万芳与银和控股公司签订的股权转让协议，其承诺作为银和控股的一致行动人，因此并未损害张万芳的股东权益。基于此，张万芳应当对本项议案回避表决。根据表决票，张万芳未就审议董事会提交的《免去张万芳董事职务的议案》进行表决。张万芳推荐张晓华作为董事候选人参与补选，该次股东大会亦审议通过了《选举张晓华任公司董事的议案》。
2017年8月10日，亚泰都会公司董事会发布亚泰都会公司2017年第二次临时股东大会决议公告、亚泰都会公司董事变动公告。
另查，海南都x公司系成立于1993年3月31日的有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本500万元，股东为张万芳、张林杰。张万芳系海南都x公司法定代表人，任执行董事兼总经理职务。2016年6月29日，海南省海口市工商行政管理局（以下简称海口市工商局）作出行政处罚决定书，经查明截止2016年6月8日，当事人未依法报送并公示2013和2014年度报告，且连续两年未进行纳税申报，证明当事人开业后自行停业连续六个月以上，吊销海南都x公司等6067家企业营业执照。
以上事实，有亚泰都会公司章程、亚泰都会公司2017年第二次临时股东会大会会议纪要、亚泰都会公司2017年第二次临时股东大会签到表、亚泰都会公司2017年第二次临时股东大会决议、亚泰都会公司2017年第二次临时股东大会表决票、推荐董事候选人名单及简历、亚泰都会公司2017年第二次临时股东大会决议公告、亚泰都会公司董事变动公告、《合作协议书》、海工商处字[2016]73号行政处罚决定书、工商行政管理行政处罚信息公示告知单、海口市工商局行政处罚决定书送达公告，以及当事人的当庭陈述等在案佐证。
本院认为：本案争议焦点为：一、张万芳是否存在法律规定的不得担任公司董事的情形；二、张万芳是否应回避亚泰都会公司2017年第二次临时股东大会有关《免去张万芳公司董事职务的议案》的表决。
张万芳符合法律规定的不得担任公司董事的情形。《中华人民共和国公司法》第一百四十六条规定：“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。”根据海工商处字[2016]73号行政处罚决定书，截止2016年6月8日，海南都x公司未依法报送并公示2013和2014年度报告，且连续两年未进行纳税申报，决定吊销海南都x公司营业执照。根据国家企业信用信息公示系统查询，张万芳系海南都x公司法定代表人，担任执行董事兼总经理职务，其对于海南都x公司被吊销营业执照应负有个人责任。故，亚泰都会公司依法应当解除张万芳董事职务。
亚泰都会公司要求张万芳回避审议《免去张万芳公司董事职务的议案》并无不当。张万芳出现法律规定的不得担任公司董事职务情形后，亚泰都会公司审议免除张万芳董事职务系履行法律规定的义务。考虑到张万芳在股东会召开时仍系亚泰都会公司控股股东，为避免股东可能存在操纵表决情形，亚泰都会公司要求张万芳就该项决议的表决予以回避并无不当。在张万芳回避表决的情况下，亚泰都会公司2017年第二届临时股东大会审议《免去张万芳公司董事职务的议案》已获得出席会议其他股东所持表决权全部通过。故，张万芳要求确认亚泰都会公司2017年第二次临时股东大会决议中关于“审议通过《免去张万芳公司董事职务的议案》”的决议事项不成立，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十六条之规定，判决如下：
驳回原告张万芳的诉讼请求。
案件受理费三十五元，由原告张万芳负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。
审判员 李泽帅
二〇一八年一月三十日
书记员 李 雪