福建省永安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永民初字第165号
原告陈杏果，女，1971年9月11日出生，汉族，住永安市。
委托代理人陈爱蓉，福建建州联兴律师事务所律师。
被告福建省新安物业有限公司，住所地永安市新安路216号楼8幢1层，组织机构代码：68505590-0。
委托代理人林伟忠、魏承碧（实习），福建永杭律师事务所律师。
原告陈杏果与被告福建省新安物业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2014年12月31日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈杏果及其委托代理人陈爱蓉、被告福建省新安物业有限公司的委托代理人林伟忠、魏承碧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈杏果诉称，原告于2010年5月至被告处从事监控室工作，双方签订了《福建省新安物业有限公司监控人员用工协议》。协议第八条规定每天工作8小时，倒班人员无休息日。原告每月工资1590元，原告自入职至今在被告处工作4年零4个月，每年工作时间达365天，累计加班450.5天。鉴于被告上述违法行为，原告于2014年8月17日向被告提出因被告违法用工而要求与被告解除劳动合同。2014年9月17日，原告向永安市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付经济补偿金、休息日加班工资、未休年休假工资等，合计80508.12元。2014年11月28日，永安市劳动争议仲裁委员会在认定事实不清、适用法律错误的情况下做出错误裁决。请求依法判令：1、原告与被告解除劳动合同关系。2、被告立即支付原告经济补偿金7155元（4.5年×1590元=7155元）。3、被告立即支付拖欠原告休息日加班工资65863.1元【累计加班450.5天×（1590÷21.75天／月）×200%】。4、被告支付拖欠原告未休年休假工资4386元【（1590元÷21.75天／月）×（4年×5天／年）×300%】。5、被告承担本案的诉讼费用。
被告福建省新安物业有限公司辩称：一、原告自2014年8月18日起在未请假且未告知被告的情况下无故不上班，被告于2014年8月28日向原告发出通知信件，要求原告回单位上班，原告虽人在永安却多次谎称外出而拒收信件，导致通知多次投递未果，直至2014年9月10日原告已累计旷工二十多天，被告向其发出按自动离职处理的通知，原告仍拒收信件，被告认为双方的劳动关系自原告自动离职之日已解除。二、原告要求被告支付经济补偿金无依据，原告无故旷工达二十多天，被告对其按自动离职处理，依法无须支付经济补偿金。即便如原告所说，原告因被告“违法用工”而要求与被告解除劳动合同，则原告应提前三十日以书面形式通知被告，但原告在未通知的情况下便于2014年8月18日开始未到岗上班，属于无故旷工，依法不应得到经济补偿。三、原告提出的支付加班工资的请求没有事实依据，仲裁裁决被告支付原告加班工资9596.55元亦没有事实和法律依据，且计算方式错误。根据被告提供的考勤记录，原告有加班但也有休息日，而且被告提供的工资表也证明有依法支付原告加班工资，不存在未支付加班工资的情形。四、原告对年休假工资报酬的计算方式错误，原告在解除劳动合同前一年的日工资应当为1050÷21.75天=48.28元，原告按300%计算，因《企业职工带薪年休假实施办法》规定300%包含职工正常工作期间的工资收入，而被告已经支付给原告正常工作期间的工资，并且年休假不跨年度安排，原告要求前三年的年休假工资也已超过诉讼时效。
经审理查明，2010年5月6日原告到被告处上班，被安排从事监控室工作。原告的上班时间为白班与中班两个班轮流交替，白班时间自7时30分至下午15时30分，中班时间自下午15时30分至晚上23时。原告在被告处一直工作至2014年8月17日，于2014年8月18日离开被告处。2014年8月19日，原告以被告侵犯劳动者的休息权，违法延长工作时间，不安排补休也不支付加班工资为由向永安市劳动监察大队投诉，要求被告支付经济补偿金、加班工资、带薪年休假工资、停工津贴等费用，其在《投诉登记表》上写道，被告曾于2013年7月想无端辞退原告，但未提前30日书面通知原告，而是口头要求原告提交辞职报告，对此原告认为其未犯错故拒绝提交。2014年8月28日，被告以挂号信的方式向原告寄出《催促员工上班通知书》，通知原告自2014年8月18日起已旷工7日，通知其于2014年8月28日开始恢复正常上班，否则按公司规定连续旷工3天或一年累计旷工4天，按自动离职处理。该份挂号信件上的邮局再投递批条上显示因收件人在外地而无法投递。2014年9月10日，被告再次以挂号信的方式向原告寄出《通知书》，通知原告自2014年8月18日起至2014年9月9日已旷工16天，被告决定对原告按自动离职处理。该份挂号信上的邮局再投递批条上显示因收件人在外地而无法投递。
另查，2014年9月24日，原告提起劳动仲裁，其仲裁请求事项为：1、解除原告与被告的劳动合同；2、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金7155元（1590元／月×4.5年）；3、被告支付原告加班工资68773.32元【累计加班450.5天×76.33元／天（1590元÷20.83天=76.33元／天）×2倍】；4、被告支付原告带薪年休假工资4579.8元（5天／年÷×4年×76.33天×300%），以上各项合计80508.12元。2014年11月28日，永安市劳动争议仲裁委员会作出永劳仲案字（2014）166号《仲裁裁决书》，裁决：1、原告解除与被告的劳动关系；2、被告支付原告休息日加班工资9596.55元，即1100元／月÷21.75天／月×（30天-21.75天）×23个月=9596.55元；3、被告支付原告未休年休假工资1069元，即1453.2元／月÷21.75天／月×8天×200%=1069元。原告不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。
再查，庭审中，原、被告认可原告在被告处工作以来从未享受过年休假，亦认可原告在被告处上班通过刷指纹进行考勤，指纹考勤记录由被告保管。关于原告在被告处的工作情况及离职情况，原告主张其与被告签订了劳动合同，劳动合同上约定原告工作是“每天工作8小时，倒班人员无休息日”，原告自2010年5月6日至被告处工作了四年四个月，从无休息日，原告累计的加班天数为450.5天，未休年假天数为20天（5天／年×4年=20天），被告仅支付了法定节假日的加班工资，但休息日的加班工资、年休假工资未支付也未安排原告补休；原告认为被告侵犯了其休息权，遂于2014年8月17日通过电话告知被告经理刘雄飞要求解除与被告的劳动关系，原告在办理完工作交接后才离职，原、被告之间的劳动关系已于2014年8月18日解除，原告离职符合法律规定的提前一个月告知的程序，不应按自动离职处理；被告的规章制度违反劳动者依法享有休息权的法律规定，原告要求解除劳动合同，被告应支付经济补偿金，对此原告提供其与被告经理刘雄飞的通话录音及录音文字资料、仅原告一人签字的《福建省新安物业有限公司监控室人员用工协议》予以证实。对此被告则认为其未与原告签订过劳动合同，原告提供的《福建省新安物业有限公司监控室人员用工协议》仅原告个人签字，并无被告的盖章确认，对该份用工协议不予认可；原告于2014年8月18日起在没有请假也没有通知被告的情况下未至被告处上班，且原告拒收被告寄出的通知其上班的挂号信件，原、被告的劳动关系自被告对原告按自动离职处理之日已解除，并对原告提供的通话录音的真实性及证明内容不予认可；原告在被告处工作有休息日，也存在休息日加班的情况，但被告均有支付加班工资，对此被告提供了挂号信两份，工资汇总表、工资发放表以及2014年7月1日至2014年8月17日的的指纹考勤记录予以证实。
还查，庭审中，原告与被告就原告的月工资问题各执一词，原告主张其在被告处的月工资为1590元，工资由基本工资、满勤工资和工龄工资组成，并提交工资卡存取款明细账清单予以证实，被告则认为原告的月工资为1050元，并提交工资汇总表及工资发放表予以证实，该两份表格中的工资金额与原告提交的工资卡存取款明细账清单显示的工资收入金额相对应，工资发放表显示原告的工资由基本工资（1050元）、加班工资两项构成，但被告未能清晰解释工资汇总表、工资发放表中各项工资结构尤其是加班工资的算法，且原告予以否认。根据原告提供的工资卡存取款明细账清单显示并经本院核算，原告自2012年9月17日至2013年9月16日止共12个月的平均工资为1371元，自2013年9月17日至2014年8月17日止共11个月（明细账中未体现2014年6月工资，故按10个月计算平均工资）的平均工资为1477元，原告于2014年8月17日解除劳动合同前十二个月平均工资为1453.2元。
上列事实，有原告提供身份证、《福建省新安物业有限公司监控室人员用工协议》、工资银行流水清单、通话录音及录音文字资料、永劳动仲案字（2014）166号仲裁裁决书、送达证明、银行明细、被告提供的劳动仲裁申请书、考勤明细表、工资汇总表、通知书、信件、投诉登记表及双方当事人的陈述为凭，并经庭审质证，可以采信。
本院认为，被告认可原告自2014年8月18日起，未再至被告处上班，未再为被告提供劳动或接受被告的劳动管理，被告未再向原告支付2014年8月18日起的工资或生活费，原、被告之间的劳动关系于2014年8月18日已实际解除。虽然原、被告之间未办理解除劳动关系手续，但原告实际以自己的行为单方解除劳动关系，故原告提出解除双方之间的劳动关系之诉请，本院不予支持。
原告在被告处担任监控员，其主要负责监控中心电视屏幕的监视工作，虽每天固定工作8小时，但其不需要负担生产性任务，工作强度不大，考虑到监控员行业的工作性质和行业惯例，并结合《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定，本院酌定原告每月的休息日应为四天。监控岗位的工作性质决定需每天有专人对监控进行监视，原、被告于庭审中均认可原告在被告处的上班时间为白班与中班两个班轮流交替，白班时间自7时30分至下午15时30分，中班时间自下午15时30分至晚上23时，由此可见仅两个班轮流交替上班，原告难有休息日。被告于庭审中主张原告有休息日，也确实存在休息日加班的情况，但被告已足额支付了原告休息日加班工资，根据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，原告于2014年9月17日申请劳动仲裁，则被告应对2012年9月17日起至2014年8月17日止共23个月内已经支付原告休息日加班费承担举证责任，但被告仅提交了2013年9月至2014年8月的工资汇总表及工资发放表，发放表显示原告的工资由基本工资及加班工资两项构成，但被告对加班工资的构成，无法给予标准、符合其工资结构数额的算法，且原告对此予以否认，故在无其他证据予以佐证的情况下，仅凭现有证据不足以证实被告已足额支付了2012年9月17日至2014年8月17日止共计23个月的休息日加班工资，故本院认定被告未支付原告自2012年9月17日至2014年8月17日止共计23个月的休息日加班工资。虽原、被告就原告的月工资数额问题各执一词，但根据原告提供的工资卡存取款明细账清单显示并经本院核算，原告自2012年9月17日至2013年9月16日止共12个月的平均工资为1371元，自2013年9月17日至2014年8月17日止共11个月（明细账中未体现2014年6月工资，故按10个月计算平均工资）的平均工资为1477元，则本院认定原告自2012年9月17日至2013年9月16日止期间的休息日加班工资为6051元（1371元／月÷21.75天／月×4天×12个月×200%=6051元】；自2013年9月17日至2014年8月17日止期间的休息日加班工资为5976元（1477元／月÷21.75天／月×4天×11个月×200%=5976元】，故被告应支付给原告自2012年9月17日起至2014年8月17日止期间的休息日加班工资为12027元（6051元＋5976元）。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告主张其在2010年5月6日起至2012年9月17日期间存在加班事实，且被告未支付该期间的休息日加班工资，其举证责任在于原告，
原告认为被告掌握的指纹机的考勤记录足以证实原告的上述主张，但因时间间隔较长，指纹机已无法保存2010年5月6日至2012年9月17日期间的指纹考勤记录，则不应认定被告持有原告在2010年5月6日至2012年9月17日期间加班的考勤记录，原告亦未提交其他证据证实其于2010年5月6日至2012年9月17日期间存在加班事实，故对于原告要求被告支付2010年5月6日起至2012年9月17日期间的休息日加班工资的诉请，因原告未举证证实，故本院不予支持。
原告以被告侵犯劳动者的休息权为由，于2014年8月17日向被告提出解除劳动合同，原告解除与被告的劳动关系符合《劳动合同法》第三十八条及第四十六条关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿规定的情形，原告要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金的诉请，本院予以支持。依据《劳动合同法》第四十七条关于“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，并根据原告提供工商银行工资卡存取款明细账，经本院核算，原告于2014年8月17日解除劳动合同前十二个月平均工资为1453.2元，原告在被告处工作4年4个月，则原告的经济补偿金应为4.5个月×1453.2元／月=6539.4元。
被告认可原告在被告处工作从未享受过年休假，被告亦未提供证据证明其已支付了原告的未休年休假工资，故原告要求被告支付年休假工资的诉讼请求，本院予以支持。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入”的规定，被告已经支付了原告正常工作期间的100%工资，其余的200%工资实际是对劳动者未休年休假的一种补偿性质的福利待遇，该200%的工资不适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定的仲裁时效，而应适用一般申请仲裁时效即一年。原告于2013年已知其在2010年2012年期间未享受年休假且未领取年休假工资报酬，但其于2014年9月17日才提起劳动仲裁要求被告支付未休年休假工资，原告请求被告支付2010年至2012年的未休年休假工资已超过了申请仲裁的一年时效，故本院对此期间的未休年休假工资不予支持，仅支持2013年至2014年期间的未休年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”的规定以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回”的规定，原告2013年应享受年休假5天和2014年应享受年休假3天（原告在被告处工作至2014年8月17日，2014年原告在被告处工作共229天，229天÷365天×5天=3天）。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条以及第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行”的规定，由于被告已支付了原告正常工作期间100%的工资，被告应支付原告自2013年至2014年未休年休假工资应为1069元（1453.2元／月÷21.75天／月×8天×200%=1069元）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、八十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工资支付暂行规定》第六条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：
一、被告福建省新安物业有限公司应于本判决生效后十日内支付给原告陈杏果经济补偿金人民币6539.4元（4.5个月×1453.2元／月=6539.4元）。
二、被告福建省新安物业有限公司应于本判决生效后十日内支付给原告陈杏果休息日加班工资人民币12027元（6051元＋5976元）。
三、被告福建省新安物业有限公司应于本判决生效后十日内支付给原告陈杏果未休年休假工资人民币1069元（1453.2元／月÷21.75天／月×8天×200%=1069元）。
四、驳回原告陈杏果的其他诉讼请求。
如未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告陈杏果负担4元，被告福建省新安物业有限公司负担6元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审 判 长 李琴琴
审 判 员 巫 丹
人民陪审员 林燕珍
二〇一五年六月十一日
书 记 员 田加溁
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条【延长工时的报酬支付】有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第八十三条劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳
第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《工资支付暂行规定》
第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。
用人单位可委托银行代发工资。
用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。
《劳动争议调解仲裁法》
第二十七条【仲裁时效】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。