广东省广州市天河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗天法刑初字第802号
公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。
被告人黄穗仪，出生地广州市荔湾区，户籍地址广州市荔湾区。2004年11月2日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十年，2011年8月25日刑满释放。因本案于2013年11月15日被羁押，同年11月15日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现押于广州市天河区看守所。
辩护人欧阳强，广东金羊律师事务所律师。
广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉（2014）845号起诉书指控被告人黄穗仪犯职务侵占罪，于2014年4月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市天河区人民检察院指派检察员丁春华、代理检察员刘力骏出庭支持公诉，被告人黄穗仪及辩护人欧阳强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
广东省广州市天河区人民检察院指控：2013年7月1日，被告人黄穗仪冒称“梁某”入职某有限公司广州代表处，并负责联系货运代理公司以及网上操作支付相关款项等业务。2013年10月30日，被害人将人民币351168元通过网银转账至黄穗仪帮公司开的银行账户（62×××71，户名：黄穗仪），要求黄穗仪将该笔款项转给客户，黄穗仪将上述款项全部转到其某银行的个人账户（账号：50×××51）据为己有，并在其使用的办公电脑上伪造转账记录。2013年11月15日，被告人黄穗仪被抓获归案。公诉机关认为被告人黄穗仪的行为已经构成职务侵占罪，提请本院判处，并列举了相关证据。
被告人黄穗仪否认公诉机关的指控，辩称涉案351168元是公司老板承诺给其的报酬，其没有使用过“梁某”的假名，转账记录是老板发给其的，其行为不构成犯罪。
辩护人提出如下辩护意见：一、被告人黄穗仪没有使用过“梁某”的假名，没有伪造转账记录。二、某有限公司广州代表处不具备法人资格，该代表处是非营利性的，涉案351168元是被害人个人的财产，不归公司所有。综上，现有证据不能证实被告人黄穗仪账户内的351168元是职务侵占所得，应认定侵占行为，应由被害人提起自诉，而且被告人黄穗仪愿意退还该款项。
经审理查明：2013年7月1日，被告人黄穗仪以假名“梁某”入职某有限公司广州代表处（地址广州市天河区天寿路），负责联系货运代理公司及网上操作支付货款等业务。2013年10月30日，公司负责人转账人民币351168元到被告人黄穗仪账号为62×××71的银行账户，要求其将该款转账给客户用于支付货款。同日，被告人黄穗仪利用职务便利，将该款全部转账到其账号为62×××10的银行账户，并伪造已转账给客户的记录，将该款据为己有并逃匿。次日，被告人黄穗仪又将该款转账到其账号为50×××51的某银行账户，并将上述两个银行账户销户。2013年11月15日，公安机关将被告人黄穗仪抓获归案，并冻结其某银行账户存款人民币351168元。
上述事实，有下列经法庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.被害单位负责人的陈述及辨认笔录：我是某有限公司广州代表处的负责人，2013年7月，公司在网上招聘了一个名叫梁某的女子任船务助理，主要负责联系货运代理公司以及网上操作支付相关款项等业务。具体工作是我需要支付款项给他人时，就由我用个人账户通过网上银行转账给梁某提供的账号为62×××71的银行网银账户，再由她通过网上银行转账给我指定的账户。公司是用黄穗仪个人的网银账户转钱给客户，但平时她的网银U盾用完就交回公司保管。2013年10月30日，我分别于9时52分、14时41分、17时44分在公司办公室电脑上将人民币231490元、54598元、65080元转账给梁某，并要她将这些钱分别支付给不同的客户。到第二天，那些客户都称没有收到钱，梁某也没有上班。我就去查看梁某的电脑，从她电脑里的文件夹中发现了8份假的转账记录截图，平时她都是截图转账记录用来备查的。接着我和公司的其他员工一起去核对梁某的入职资料以及账户信息，发现她入职时提供的身份资料是假的，她真名叫黄穗仪。之后我打电话叫她回来，但她不肯回来，后来就不接我电话，一直关机。被害人通过辨认照片，指认诈骗公司钱财的女子就是被告人黄穗仪。
2.证人周某乙的证言及辨认笔录：2013年10月31日，我接到客户的电话，他称有一名员工拿了公司给客户的钱，现在这名员工联系不上。之后我去到客户公司，通过查看资料，发现这名女子就是2013年10月25日左右，客户委托我帮她填写合同上员工资料的女子。因为印度人不懂看中文，所以叫我填写该女子的员工资料，该女子叫梁某，身份证号是：××，这些资料是我当时对照她的身份证复印件填写在合同上的。证人周某乙通过辨认照片，指认自称梁某的女子就是被告人黄穗仪。
3.证人罗某乙的证言及辨认笔录、短信截图：2013年10月31日，我听说一名同事骗了老板的钱。我不知道其的真名，也不知道她的电话，我们从来没有用电话交流过。但在2013年10月31日下午，有人以其的名义用135××××2224的号码给我发来一条短信，内容是：“今日里面果只嘢有无为难你啊？”。证人罗某乙通过辨认照片，指认其前同事就是被告人黄穗仪。
4.证人林某的证言：我某有限公司的老板娘，我们公司在2013年10月份和某有限公司广州代表处做生意，当时有一笔41270元货款约定2013年10月底付款，但后来发现没有按时到账，听说是对方公司的一名员工侵吞了这笔钱。
5.证人纂某的证言：我是广州市某箱包有限公司皮具直销部的经理，于2013年10月和某有限公司广州代表处做生意，货款65080元，应该在2013年10月30日结账，但在规定时间内货款未到，经询问对方公司，听说是其公司的一名员工侵吞了这笔钱，后来对方公司重新付款给我。
6.证人蔡某的证言：我是广州市某贸易有限公司的法人，我们公司在2013年10月份和某有限公司广州代表处做生意，货款26550元，约定2013年10月底付款。10月30日，该公司的一名员工用QQ软件给我发了一张转账成功的截图，但后来发现没有到账，之后我就听说是对方公司的一名员工将我们的货款占为己有后跑路了。
7.证人张某乙的证言：我是某皮具的老板，于2013年10月和某有限公司广州代表处做生意，对方有笔货款16920元应于2013年10月30日结清，但后来没有按规定时间打款，后听说是其公司的一名员工侵吞了这笔钱。
8.证人刘某丙的证言：我是邵东县某皮具有限公司广州分公司的员工，于2013年10月和某有限公司广州代表处做生意，当时有笔货款31400元应在2013年10月30日结账，但在按规定时间内货款未到账，经询问对方公司，听说是其公司的一名员工侵吞了这笔钱，后来对方公司重新支付了货款。
9.证人黄某乙的证言：我是某皮具店的老板，于2013年10月和某有限公司广州代表处做生意，货款6500元，应该在2013年10月30日结账，但在规定时间内货款未到，经询问对方公司，听说是其公司的一名员工侵吞了这笔钱。
10.证人袁某的证言：我是某织带经营部的老板，于2013年10月和某有限公司广州代表处做生意，货款25598元，应该在2013年10月30日结账，但在规定时间内货款未到，经询问对方公司，听说是其公司的一名员工侵吞了这笔钱。
11.证人黄某甲的证言：我是广州市某户外箱包有限公司的法人，我公司在2013年10月与某有限公司广州代表处做生意，当时有一笔货款115350元，按约定应在2013年10月底付款。到10月30日，该公司的一名女员工打电话给我，称货款已经打到我们账户，并且用QQ软件给我发了一个转账成功的截图。但后来对方公司并没有付款，经询问，我听说是其公司的一名员工侵吞了这笔钱。
12.证人丘某的证言：我是广州某箱包袋配件有限公司的老板，于2013年10月和某有限公司广州代表处做生意，货款22500元约定在2013年10月30日结账。10月30日，该公司的一名女员工给我公司经理发了一个QQ截图，并打电话称已经转账。到了31日，经理跟我反映没有到账，经询问对方公司，听说是其公司的一名员工侵吞了这笔钱，后来对方公司重新付款给我。
13.现场照片，证实案发现场的情况。
14.调取证据清单及发还物品清单，证实公安人员从被害单位扣押及发还被告人黄穗仪使用的涉案电脑。
15.电子证物检查工作笔录、电脑转账记录照片，证实从扣押电脑中提取到转账记录，显示黄穗仪名下账号为62×××71的账户2013年10月30日分别成功转账给黄某乙6500元、刘某丙31400元、张某乙16920元、蔡某26550元、黄某甲115350元、丘某22500元、袁某25598元、林某41270元，上述文件创建、修改时间为2013年10月30日10:29至2013年10月30日15：01。
16.银行资料及账户明细清单，证实2013年10月30日，被告人黄穗仪账号为62×××71的农业银行账户先后3笔收到KSHATRIYA的账户转来的231490元、54598元、65080元，之后马上分9次全部转账到其名下账号为62×××10的农业银行账户，分别是6500元、31400元、16920元、26550元、115350元、22500元、25598元、41270元、65080元；次日，黄穗仪开立账号为50×××51的恒生银行账户，并从账号为62×××10的农业银行账户转账36万元到该账户，并注销账号为62×××71、62×××10的账户。
17.监控录像，证实被告人黄穗仪于2013年10月31日到农业银行、恒生银行办理业务的情况。
18.声明书、工商登记证明、商事登记证明，证实某有限公司广州代表处的工商登记情况。
19.某有限公司出具的证明，证实（1）某有限公司广州代表处负责代表该司联络中国大陆地区客户确定订单，安排货期和代表该司向客户付款等。（2）代表处负责人私人账户转入黄穗仪账户的人民币351168元是要求黄穗仪转给客户支付货款的，该款均是该司资金。
20.被害单位提供的订货单，证实被害单位与客户业务往来及需要支付货款的情况。
21.刑事判决书、释放证明书，证实被告人黄穗仪的犯罪前科情况。
22.受案登记表、立案决定书，证实立案情况。
23.抓获经过、破案报告，证实被告人黄穗仪的归案情况。
24.户籍资料，证实被告人黄穗仪的身份情况。
25.被告人黄穗仪的供述：2013年7月，我通过某网站在某有限公司找到一份工作。入职后，我主要负责联系货运代表公司。工作期间，老板叫我开一个有网上银行功能的银行卡给他使用，刚开始我不同意，后来老板承诺在10月份给我一笔钱，我就答应了。8月下旬，我就用我的身份证在农业银行办理了一张银行卡，并开通了网上银行给老板使用。2013年10月30日下午6时许，我跟老板说要离开公司，要求拿回之前办理的银行卡和U盾，老板同意，并说已经将钱转到我农业银行的账户。我问他多少钱，他叫我自己去查，还叫我销户。后来我查到该账户内转入35万元。31号上午，我就去农业银行注销该卡，并将35万元转到我恒生银行的账户。我入职时就发现合同上的中文名是错的，也告诉过老板，我没有使用过梁某这个名字，我的手机号码是135××××2224。
关于被告人黄穗仪及辩护人对公诉机关指控提出的异议，经查，被害单位负责人及证人周某乙均证实被告人黄穗仪使用姓名“梁某”应聘进入公司工作；某有限公司出具的证明及被害人的陈述证实被告人黄穗仪的工作职责是负责转账支付客户货款，案发当天被害人转账到黄穗仪账户的351168元是公司资金，要求黄穗仪转账用于支付客户货款；被害人的陈述及9名客户的证言、客户订货单、银行账户交易清单等证据均证实被害单位与客户之间存在业务往来，被害单位需要在案发当天向客户支付货款，需要支付的货款金额与被害人转账给被告人黄穗仪个人账户的金额吻合，而且客户均未收到被害单位支付的货款；银行账户交易清单证实被告人黄穗仪在其供公司使用的个人农业银行账户收到被害人转账的351168元后，立即分多笔全部转账到自己另一个并非供公司使用的农业银行账户，次日又全部转账到自己的恒生银行账户，并将上述两个农业银行账户全部销户；证人罗某乙的证言及其提供的短信截图证实被告人黄穗仪在携款逃匿后仍询问被害单位的情况；公安机关从被告人黄穗仪使用的工作电脑上提取到伪造的银行转账记录，且经检查，银行转账记录形成于2013年10月30日10时至15时之间，该段时间是黄穗仪在被害单位上班且操作转账涉案资金到自己的银行账户期间；部分客户的证言还证实当天收到被害单位女职员发送的转账记录。上述证据相互印证，已经形成完整的证据链条，足以证明被告人黄穗仪使用假名到被害单位工作，利用其负责转账支付客户货款的职务便利，将被害单位货款转至其个人账户非法占为己有，并伪造转账记录，事后逃匿的事实，其行为符合职务侵占罪构成要件，应以该罪论处。被告人黄穗仪的辩解意见与查明事实不符，且有悖常理；辩护人提出的辩护意见于法无据，本院均不予采纳。
本院认为，被告人黄穗仪利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应对其适用“处五年以下有期徒刑或者拘役”的量刑幅度予以处罚。被告人黄穗仪曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。冻结的赃款人民币351168元应予追缴，发还被害单位某有限公司广州代表处。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄穗仪犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年11月15日起至2017年5月14日止）。
二、追缴被告人黄穗仪违法所得人民币351168元，发还被害单位某有限公司广州代表处（该款现由广州市公安局天河区分局冻结于户名为黄穗仪，账号为50×××51的恒生银行账户，由该局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗 成
人民陪审员 刘绮华
人民陪审员 周新林
二〇一五年七月三十一日
书 记 员 谭珊珊
戴凡宇