河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫96民终591号
上诉人（原审被告）：李喜庆，男，汉族，1963年11月2日出生，住济源市。
上诉人（原审被告）：李朋，男，汉族，1978年9月5日出生，住济源市。
上诉人（原审被告）：李毛旦，男，汉族，1954年11月6日出生，住济源市。
被上诉人（原审原告）：任立志，男，汉族，1967年9月25日出生，住济源市。
委托诉讼代理人：赵功民，济源市济水法律服务所法律工作者。
上诉人李喜庆、李朋、李毛旦因与被上诉人任立志生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服济源市人民法院（2016）豫9001民初3506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李喜庆、李朋、李毛旦，被上诉人任立志及其委托诉讼代理人赵功民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李喜庆、李朋、李毛旦上诉请求：改判由任立志承担同等责任，并扣除任立志住院期间的不合理用药、不合理费用（无法明确具体扣除的数额）。事实和理由：一、任立志在本案中存在过错，应承担过错责任。本案发生之前，任立志多次到李毛旦承揽的工地上闹事，这次事件中，本与任立志毫无关系，但任立志被人叫到现场后，无理要求李毛旦顶账而引起吵架，打架的起因是李喜庆、李朋、李毛旦未理智处理双方间的经济纠纷，任立志在现场情绪激动，先动手拍打电动车，导致双方矛盾升级，产生厮打，任立志在本案中存在很大过错，应根据侵权责任法的规定减轻李喜庆、李朋、李毛旦的责任。二、任立志在住院期间有很明显的挂床现象，存在不合理的住院期间，不合理的用药情况，故应当予以扣减。任立志的病历显示，任立志在住院期间大多数时间都没有在医院住院，也没有用药，任立志为了获取高额赔偿，恶意挂床，产生大量住院费用。为此，李喜庆、李朋、李毛旦特意申请对任立志住院期间用药的合理性、正当性以及住院时间、休息时间的合理性做鉴定。洛阳长安法医临床司法鉴定所于2017年3月29日作出洛长安司鉴所（2017）临鉴字第030号司法鉴定意见书，鉴定意见为任立志住院治疗的用药基本合理，住院时间及医嘱休息时间基本合理。一审据此认为鉴定意见得出的结论唯一。而“基本”这个词的意思有以下几个方面：1、根本的，一个基本的事实；2、主要的，基本条件；3、根本，事务的本源，贯穿于事物的始终；4、大致、大体上，工程已基本完工。结合鉴定意见上下文对鉴定意见的理解是：任立志住院治疗的用药大致、大体上合理，住院时间及医嘱休息时间大致、大体上合理。这难道是一审所说的“结论唯一”吗。该鉴定意见明显错误，不应当被采纳。再则双方厮打，不可能造成任立志腔隙性脑梗塞、双侧上颌窦炎、肝占位，即便不懂医学的人，也都知道，××症。三、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定，本案中任立志不够上伤残，又没有医疗机构的意见，故不应当支持任立志的营养费。四、任立志称其和任重阳在济源吉锐外墙保温有限公司（以下简称吉锐公司）工作，据了解任立志根本没有在吉锐公司工作，任重阳也仅是该公司挂名人员，吉锐公司借用任重阳的资质，每年给任重阳几千元钱，一审认定任立志与任重阳的误工费和护理费错误。
任立志辩称：李喜庆、李朋、李毛旦的上诉理由不能成立，依法应驳回上诉，维持原判。理由如下：一、一审认定事实清楚，划分责任正确。一审认定李喜庆、李朋、李毛旦承担全部责任是有事实依据和法律依据的。首先殴打他人是李喜庆、李朋、李毛旦，殴打他人致伤治疗还是李喜庆、李朋、李毛旦，公安机关对李喜庆、李朋、李毛旦于2016年3月6日作出行政拘留10日，并处罚款500元的处罚决定，因任立志无任何过错，所以一审判决李喜庆、李朋、李毛旦承担全部责任是准确无误的。二、任立志在治疗期间不存在挂床等现象，更不存在用药不合理现象。一审李喜庆、李朋、李毛旦提出对任立志用药合理性及住院时间、休息时间的合理性进行司法鉴定，鉴定结论用药基本合理，住院时间及医嘱休息时间基本合理，所以，一审认为该鉴定意见程序合法、结论唯一是正确的。三、营养费是指受害人因被殴打受伤而确需补充营养食品，作为辅助治疗手段而支出的费用，这些营养品的消费支出是必需的，也是殴打他人的后果之一，应当成为赔偿义务人赔偿内容的一部分，所以，任立志主张的营养费是合理合法的。四、任立志在一审中已依法提交在吉锐公司工作的工资表等有效凭证，证明任立志和任重阳在该单位工作情况及发放工资证明，李喜庆、李朋、李毛旦的说法不能成立。
任立志向一审法院起诉请求：李喜庆、李朋、李毛旦支付其医疗费、误工费损失等12899.39元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年6月19日18时许，任立志与李毛旦因经济纠纷在济源沁园办事处东留村长基6号楼邦士广告公司门前发生口角。在场的李喜庆（系李毛旺弟弟）、李朋（系李毛旦儿子）、李毛旦用拳打脚蹬等方式将任立志打伤。案发后，任立志于2014年6月24日10时许报案至济源市公安局沁园分局。公安机关同日立案，并进行了调查。经济源市公安局刑事科学技术研究所鉴定，任立志的伤情为轻微伤。沁园分局根据上述事实于2016年3月6日对李喜庆、李朋、李毛旦分别作出行政拘留十日，并处罚款500元的行政处罚决定。
任立志受伤后于2014年6月19日到济源第二人民医院住院治疗，入院初步诊断为1.脑震荡；2.软组织损伤；3.腔隙性脑梗塞；4.双侧上颌窦炎。同年7月12日任立志出院，出院诊断为1.脑震荡；2.软组织损伤；3.腔隙性脑梗塞；4.双侧上颌窦炎；5.肝占位。出院医嘱建议休息半月，不适随诊。任立志共住院23天，支付医疗费5419.39元。
审理中，李朋申请对任立志住院治疗的用药合理性、必要性及住院时间、医嘱休息时间的合理性进行鉴定。经洛阳长安法医临床司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：任立志住院治疗的用药基本合理，住院时间及医嘱休息时间基本合理。审理中，任立志提供其及其儿子任重阳在吉锐公司的工资表证明其及任重阳月平均工资为2933.33元。
一审法院认为：李喜庆、李朋、李毛旦不能正确处理与任立志之间的矛盾纠纷，对任立志进行殴打，造成任立志受伤并住院治疗，上述事实有公安机关作出的行政处罚决定予以证实，予以认定。李喜庆、李朋、李毛旦共同实施侵权行为，造成任立志身体伤害，应当承担连带赔偿责任。
关于李喜庆、李朋、李毛旦辩称任立志未理智处理矛盾纠纷，对事件的发生存在过错，应相应减轻责任的辩解理由，该院认为任立志与李毛旦因经济纠纷发生口角，李喜庆、李朋、李毛旦即对任立志拳打脚蹬，造成任立志受伤住院，现有证据不能证明任立志在此过程中存在过错，该辩解理由不成立，不予采纳。
关于李喜庆、李朋、李毛旦辩称任立志用药不合理，住院时间及医嘱休息时间过长的辩解理由，该院认为审理中经李朋申请，对任立志的用药合理性及住院时间、休息时间的合理性进行了司法鉴定，鉴定意见认为用药基本合理，住院时间及医嘱休息时间基本合理；该鉴定意见程序合法，结论唯一，予以采纳，因此，李喜庆、李朋、李毛旦的该辩解理由不成立，不予采纳。
关于李喜庆、李朋、李毛旦辩称任立志起诉已过诉讼时效的辩解理由，该院认为案发后，任立志即向公安机关进行了报案，公安机关亦立案进行调查，2016年3月6日，公安机关作出处理决定，分别对李喜庆、李朋、李毛旦予以行政拘留十日，并处罚款500元，后任立志于2016年6月23日提起诉讼，并未超出法律规定的诉讼时效期间，该辩解理由不成立，不予采纳。
任立志的损失有：1.医疗费5419.39元；2.住院伙食补助费按每天30元计算，共计690元（23天×30元/天）；3.营养费按每天15元计算，共计345元（23天×15元/天）；4.误工费。任立志住院23天，出院医嘱休息15天，误工天数为38天（23天+15天）；任立志在吉锐公司工作，月平均工资为2933.33元，其误工费为3715.64元（2933.33元/30天×38天）。5.护理费。任立志由任重阳护理，其护理费为2248.94元（2933.33元/30天×23天）。以上共计12418.97元，李喜庆、李朋、李毛旦应予赔偿。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条规定，判决：李喜庆、李朋、李毛旦于判决生效后十日内赔偿任立志12418.97元，并互负连带责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费122元，由李喜庆、李朋、李毛旦负担。
本院二审期间，李喜庆、李朋、李毛旦提供的证据：1、2018年5月21日李喜庆与李金胜的谈话视听资料1份。证明任立志不在吉锐公司上班。2、李晓的证人证言。证明任立志没有住院的必要。
经质证，任立志认为：证据1，2016年吉锐公司承揽的吉融国际A座B座的外墙保温工程是任重阳现场负责，2014年起吉锐公司在济源的业务都是任立志办理，这是董事长委托给任立志的，在住建局安全科的备案手续都由任立志办理。视频中的人很模糊看不清楚，任立志与吉锐公司没有签订劳动合同，也没有交纳社会保险，因为吉锐公司没有给管理人员交过保险，只是给在外施工人员交纳意外保险。对证据1不认可，录像的真实性和关联性与本案实际不一致，任立志主张的误工损失，如果按照法律规定城镇收入标准会更高，即使李喜庆、李朋、李毛旦所说真实，那么按照城镇居民收入标准与护工标准都高于任立志所主张的数额。证据2，任立志不认识李晓，李晓所述不属实。李喜庆、李朋、李毛旦一审不提供，二审开庭后提供，不符合证据规则，不属于新证据，且已经经过公安处理，该证人证言虚假，不能采信。
本院认定如下：证据1涉及案外人，且任立志不予认可，本院不予采信。证据2与任立志的住院病历资料相互印证，可以证明任立志住院治疗存在挂床现象，本院对此予以认定。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。
本院认为：一、关于责任划分问题。根据公安机关处罚决定查明的事实，李喜庆、李朋、李毛旦将任立志打伤，故李喜庆、李朋、李毛旦应承担共同侵权责任。李喜庆、李朋、李毛旦上诉称任立志存在过错，应减轻其责任，无充分证据证明，本院不予支持。二、关于任立志是否存在挂床现象，是否应当扣减相关费用问题。根据洛阳长安法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见，“任立志住院治疗的用药基本合理，住院时间及医嘱休息时间基本合理”，同时任立志的住院病历显示任立志在2014年7月1日以后至2014年7月12日出院未再进行任何治疗，故任立志住院存在挂床现象，其住院时间应扣除7月2日至7月11日共计10天，相应的费用应予扣减。三、关于营养费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案，任立志的伤情经鉴定为轻微伤，其医嘱记录并不显示营养部分意见，故对任立志的营养费不予支持。四、关于误工费、护理费标准问题。任立志提供的加盖吉锐公司公章的工资表可以证明任立志的平均工资为（3000元+3000元+2800元）÷3=2933.33元，任重阳的平均工资为（3000元+2800元+2800元）÷3=2866.67元，一审将任重阳的平均工资计算为2933.33元不当，予以纠正。综上，任立志的损失应计算为：1.医疗费5419.39元；2.住院伙食补助费按每天30元计算，共计390元（13天×30元/天）；3.误工费。任立志住院13天，出院医嘱休息15天，误工天数为28天，其误工费为2737.77元（2933.33元÷30天×28天）。4.护理费。任立志由任重阳护理，其护理费为1242.22元（2866.67元÷30天×13天）。以上共计9789.38元，李喜庆、李朋、李毛旦应予赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销济源市人民法院（2016）豫9001民初3506号民事判决；
二、李喜庆、李朋、李毛旦于本判决生效后十日内赔偿任立志9789.38元，并互负连带责任；
三、驳回任立志的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费122元，由任立志负担30元，由李喜庆、李朋、李毛旦负担92元。二审案件受理费122元，由李喜庆、李朋、李毛旦负担30元，由任立志负担92元。
本判决为终审判决。
审判长 商 敏
审判员 聂文峰
审判员 陈莎莎
二〇一八年六月二十七日
书记员 李建桥