江西省吉安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣08刑终70号
原公诉机关江西省吉安市吉州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋博，男，1986年8月15日出生于河北省邯郸市邱县，汉族，大学文化，经商，户籍地河北省邯郸市邱县，住广东省深圳市福田区。2011年11月4日因犯诈骗罪被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2012年6月24日刑满释放。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2017年8月3日被取保候审，同年12月21日被逮捕。现羁押于吉安市看守所。
辩护人龙小林，江西赣中律师事务所律师。
原审被告人伍云，男，1987年6月2日出生于江西省安福县，汉族，初中文化，务工，住安福县。2006年8月9日因犯盗窃罪被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑六个月，同年10月12日刑满释放；2010年7月29日因犯盗窃罪被上海市闵行区人民法院判处有期徒刑六年零六个月，2015年3月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年7月25日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现羁押于吉安市看守所。
原审被告人肖小钢，男，1978年2月1日出生于江西省吉安县，汉族，初中文化，吉州区阳明商城一楼158号金典珠宝店经营者，户籍地吉安县，住。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2017年7月25日被取保候审。
原审被告人刘峰，男，1985年10月30日出生于江西省吉安县，汉族，初中文化，吉州区阳明商城一楼吉邦寄卖行经营者，户籍地吉安县，住吉安市吉州区。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2017年7月25日被取保候审。
江西省吉安市吉州区人民法院审理吉安市吉州区人民检察院指控原审被告人伍云犯盗窃罪，原审被告人肖小钢、刘峰、宋博犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二○一七年十二月二十六日作出（2017）赣0802刑初228号刑事判决。原审被告人宋博不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了宋博核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，现已审理终结。
原判认定：1、2017年6月9日11时许，被告人伍云窜至吉安市吉州区鹭洲观澜小区，攀爬进入33栋1单元101房被害人王某1家中盗窃时，因被人发现而逃离现场，未能盗得财物。
上述事实，被告人伍云在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人王某1的陈述，作案现场辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
2、2017年6月下旬的一天凌晨，被告人伍云窜至吉安市吉州区莱茵河畔小区，攀爬进入5栋1单元201房被害人黄某家中，盗得女式浪琴手表一块及现金100元，赃款与赃物折值共计人民币10028元。被告人刘峰明知该浪琴手表系犯罪所得赃物，仍让被告人伍云将该手表以2000元的价格抵押在自己经营的吉邦寄卖行。破案后，公安机关追缴被盗浪琴手表已发还被害人。
上述事实，被告人伍云、刘峰在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人黄某的陈述，作案现场辨认笔录及照片，扣押、发还物品清单，物证照片，被盗手表购买发票，鉴定意见（吉安市吉州区价格鉴定监测管理局价格认定结论书、南昌亨得利股份有限公司检测书），微信交易记录等证据证实，足以认定。
3、2017年6月25日凌晨，被告人伍云窜至吉安市吉州区环湖湾小区，攀爬进入2栋1单元301房被害人龙某家中，盗得女式浪琴手表一块，赃物折值计人民币8687元。被告人刘峰明知该浪琴手表系犯罪所得赃物，仍让被告人伍云将该手表以2000元的价格抵押在自己经营的吉邦寄卖行。破案后，公安机关追缴被盗浪琴手表已发还被害人。
上述事实，被告人伍云、刘峰在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人龙某的陈述，作案现场辨认笔录及照片，扣押、发还物品清单，物证照片，被盗手表购买凭证，鉴定意见（吉安市吉州区价格鉴定监测管理局价格认定结论书、南昌亨得利股份有限公司检测书），微信交易记录等证据证实，足以认定。
4、2017年6月27日凌晨，被告人伍云窜至吉安市吉州区环湖湾小区，攀爬进入10栋103房被害人王某2家中，盗得佳能EOS60D单反相机一部。破案后，公安机关追缴被盗相机已发还被害人。
上述事实，被告人伍云在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人王某2的陈述，扣押、发还物品清单，物证照片等证据证实，足以认定。
5、2017年7月3日21时许，被告人伍云窜至吉安市吉州区聚源公馆别墅区，攀爬进入21栋被害人彭某家中，盗得格拉苏蒂手表一块及现金400元，赃款与赃物折值共计人民币54400元。被告人宋博明知该格拉苏蒂手表系犯罪所得赃物，仍以30000元的价格从伍云手中予以购买。破案后，公安机关追缴被盗格拉苏蒂手表已发还被害人。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的以下证据予以证明：⑴被害人彭某的陈述、手表购买凭证，证实上述时间地点，其被盗一块格拉苏蒂手表及现金；⑵被告人伍云的供述、辨认笔录、作案现场辨认笔录及照片，证实上述时间地点，其盗得一块格拉苏蒂手表及现金400元，之后通过微信联系在深圳以30000元的价格将该手表卖给宋博，其没有提供发票、出具收据给对方；⑶被告人宋博的供述及辨认笔录，证实其经营二手奢侈品回收、销售业务，上述时间，其和伍云通过微信联系后在深圳见面，其以30000元的价格从伍云手中购买了一块旧格拉苏蒂手表，伍云没有提供发票，因在汽车里交易，其也没有叫伍云出具收据，购买后其对该手表进行了翻新处理欲销售赚取差价；⑷鉴定意见（吉安市吉州区价格鉴定监测管理局价格认定结论书、南昌亨得利股份有限公司检测书），证实被盗手表的品质及价格；⑸微信聊天及支付宝交易记录，印证被告人宋博掩饰、隐瞒伍云犯罪所得赃物的事实；⑹扣押、发还物品清单及物证照片，证实破案后，公安机关追缴被盗格拉苏蒂手表已发还被害人。被告人宋博及其辩护人对鉴定意见提出异议，认为估价过高，并提供了宋博的微信聊天记录图片予以证实。经查，涉案格拉苏蒂手表既有购买凭证，又缴获了实物，公安机关委托南昌亨得利股份有限公司对手表的品质进行了检测，委托吉安市吉州区价格鉴定监测管理局对手表价格进行了认定。鉴定机构和鉴定人具有法定资质，鉴定程序合法，鉴定方法规范，鉴定意见明确，能够作为定案的根据。辩护人提供的证据不具有证明力，不予采信。被告人宋博及其辩护人对鉴定意见提出的异议，无事实和法律依据，不予采纳。
6、2017年7月11日10时许，被告人伍云窜至吉安市吉州区鹭洲观澜小区，攀爬进入34-1栋被害人曾某家中，盗得保险柜一只及现金100元，保险柜内有金条两根（22克）、金750钻石戒指一枚、18K铂金钻吊挂坠一只、铂金950钻石挂坠一只、黄金龙形吊坠一只、黄金项链一条、翡翠观音吊坠一只、翡翠弥勒佛吊坠一只、黄龙玉水草挂坠一只、白银筷子二双、伍元面值人民币85张、壹元面值人民币76张及18K金钻石戒指、金417项链、18K金手链、18K金脚链、18K金蓝宝石戒指、18K金镶橄榄石戒指等物，赃款与赃物折值共计人民币67069元。被告人肖小钢明知金750钻石戒指、18K铂金钻吊挂坠、铂金950钻石挂坠、18K金蓝宝石戒指系犯罪所得赃物，仍让被告人伍云将上述价值共计人民币53885元的金饰品以20800元的价格抵押于其经营的金典珠宝店。破案后，公安机关追缴被盗金750钻石戒指、18K铂金钻吊挂坠、铂金950钻石挂坠、18K金蓝宝石戒指等金饰品已归还被害人。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的以下证据予以证明：⑴被害人曾某的陈述、报案清单、财物购买凭证及辨认笔录，证实上述时间地点，其家中被盗财物的种类、数量；⑵被告人伍云的供述、作案现场辨认笔录及照片，证实上述时间地点，其采取攀爬方式入户盗窃，盗得保险柜一只及现金100元，保险柜内有金条22克、玉饰品、黄金及钻石首饰，其将所盗戒指、项链以20800元的价格抵押给金典珠宝店；⑶被告人肖小钢的供述及书证金典珠宝店当押单，证实其明知金750钻石戒指、18K铂金钻吊挂坠、铂金950钻石挂坠、18K金蓝宝石戒指系犯罪所得赃物，仍让被告人伍云将上述金饰品以20800元的价格抵押于其经营的金典珠宝店；⑷价格鉴定意见及宝石鉴定证书，证实被盗财物的品质及价值；⑸微信聊天及交易记录，印证被告人肖小钢掩饰、隐瞒伍云犯罪所得赃物的事实；⑹扣押、发还物品清单及物证照片，证实破案后，公安机关追缴被盗金750钻石戒指、18K铂金钻吊挂坠、铂金950钻石挂坠、18K金蓝宝石戒指等金饰品已归还被害人。
7、2017年7月20日左右的一天晚上，被告人伍云窜至吉安市吉州区古南蓝湾小区，攀爬进入12栋1单元202房被害人李某家中，盗得黄金戒指二枚及银手镯、翡翠项链、生肖吊坠等物，赃物折值共计人民币4944元。破案后，公安机关追缴被盗银手镯、生肖吊坠等财物已发还被害人。
上述事实，被告人伍云在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人李某的陈述，辨认笔录，扣押、发还物品清单，物证照片，鉴定意见（吉安市吉州区价格鉴定监测管理局价格认定结论书）等证据证实，足以认定。
8、2017年7月24日20时许，被告人伍云窜至吉安市吉州区古南蓝湾小区，攀爬进入11栋3单元301房被害人聂某家中盗窃时，被被害人聂某当场抓获。
上述事实，被告人伍云在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人聂某的陈述，证人王某3的证言，作案现场辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
综上，被告人伍云盗窃作案8次，赃款与赃物折值共计人民币145128元；被告人宋博掩饰、隐瞒犯罪所得作案1次，赃物折值计人民币54000元；被告人肖小钢掩饰、隐瞒犯罪所得作案1次，赃物折值共计人民币53885元；被告人刘峰掩饰、隐瞒犯罪所得作案2次，赃物折值共计人民币18615元。2017年7月25日、8月2日，公安机关先后将被告人肖小钢、刘峰、宋博传唤到案。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的以下证据予以证明：⑴常住人口信息，证实四被告人的年龄等基本情况；⑵归案情况说明，证实四被告人的归案情况；⑶广东省深圳市龙岗区人民法院（2006）深龙法刑初字第2138号、上海市闵行区人民法院（2010）闵刑初字第806号、北京市朝阳区人民法院（2011）朝刑初字第2622号刑事判决书及深圳市龙岗区看守所刑满释放证明书、湖北省未成年犯管教所罪犯释放证明，证实被告人伍云、宋博的犯罪前科情况。
原审法院认为，被告人伍云以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人宋博、肖小钢、刘峰明知是犯罪所得赃物而予以掩饰、隐瞒，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人伍云的犯罪数额150068元不当，予以纠正为145128元。被告人宋博及其辩护人所作无罪辩护，与事实和法律不符，不予采纳。被告人伍云多次、入户盗窃作案，应当酌情从重处罚；在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；能当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人宋博归案后积极配合公安机关追缴赃物，可以酌情从轻处罚；有犯罪前科，应当酌情从重处罚。被告人肖小钢、刘峰归案后能如实供述犯罪事实并自愿认罪，依法可以从轻处罚；积极配合公安机关追缴赃物、预缴罚金，具有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。鉴于被告人肖小钢、刘峰的犯罪情节、危害后果、认罪态度以及悔罪表现，可以对他们适用缓刑。本案各被害人尚未追回的财物损失责令被告人伍云退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一款和第三款的规定，判决：一、被告人伍云犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10万元；被告人宋博犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币5万元；被告人肖小钢犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5万元（已预缴）；被告人刘峰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币2万元（已预缴）。二、责令被告人伍云退赔本案各被害人尚未追回的财物损失。
原审被告人宋博在上诉中提出，原判量刑畸重。其辩护人提出，宋博在二审审理期间认罪悔罪，其家属表示愿意缴纳一审判决判处的5万元罚金，请对上诉人宋博予以从宽处罚并适用缓刑。
经审理查明，一审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
在二审审理期间，上诉人宋博认罪、悔罪，并缴纳了5万元罚金，有讯问宋博笔录和中国建设银行网上银行电子回执所证。
本院认为，原审被告人伍云以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人宋博、原审被告人肖小钢、刘峰明知是犯罪所得赃物而予以掩饰、隐瞒，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审被告人伍云多次、入户盗窃作案，应当酌情从重处罚；在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；能当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。上诉人宋博归案后积极配合公安机关追缴赃物，可以酌情从轻处罚；有犯罪前科，应当酌情从重处罚。原审被告人肖小钢、刘峰归案后能如实供述犯罪事实并自愿认罪，依法可以从轻处罚；积极配合公安机关追缴赃物、预缴罚金，具有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。鉴于被告人肖小钢、刘峰的犯罪情节、危害后果、认罪态度以及悔罪表现，可以对他们适用缓刑。本案各被害人尚未追回的财物损失责令被告人伍云退赔。上诉人宋博提出原判量刑畸重的意见，经查，原判是在法律规定的幅度内对其量刑的，不存在畸重问题，对该意见不予采纳。其辩护人提出，宋博在二审审理期间认罪悔罪，其家属缴纳了一审判决判处的5万元罚金，经查属实，上诉人宋博有犯罪前科，经审前调查评估，不宜适用缓刑，故对宋博辩护人提出适用缓刑的意见，不予采纳。鉴于上诉人宋博在二审审理期间认罪悔罪，缴纳了罚金和本案的量刑平衡，可在原判的基础上对上诉人宋博酌情从轻处罚。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十二条第一款和第三款的规定，判决如下：
一、维持江西省吉安市吉州区人民法院（2017）赣0802刑初228号刑事判决第一项中对被告人伍云、肖小钢、刘峰的定罪、量刑部分，即被告人伍云犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10万元；被告人肖小钢犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5万元（已预缴）；被告人刘峰犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币2万元（已预缴）。
二、维持江西省吉安市吉州区人民法院（2017）赣0802刑初228号刑事判决第二项，即责令被告人伍云退赔本案各被害人尚未追回的财物损失。
三、维持江西省吉安市吉州区人民法院（2017）赣0802刑初228号刑事判决第一项中对被告人宋博犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，并处罚金人民币5万元的定罪和罚金部分；撤销其量刑部分，即判处有期徒刑一年零九个月。
四、上诉人宋博犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币5万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月21日起至2019年6月20日止。）
本判决为终审判决。
审判长 刘晓勇
审判员 甘国飞
审判员 胡文君
二〇一八年二月二十八日
书记员 潘盈盈