四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成民终字第4047号
上诉人（原审原告、被告）曾超君，女，1978年8月26日出生，汉族，住四川省仁寿县。
委托代理人马佚，四川公生明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、原告）上海路嘉胶粘剂有限公司。住所地：上海市青浦区徐泾镇华徐路***号。
法定代表人凌万青，总经理。
委托代理人杨涛，四川蜀坤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）成都市人力资源管理有限公司。住所地：成都市二环路北一段*号营门口劳动保障大厦**楼。
法定代表人侯晓萍，经理。
上诉人曾超君因与被上诉人上海路嘉胶粘剂有限公司（以下简称路嘉公司）、成都市人力资源管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2014）武侯民初字第669、671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月11日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审审理查明，曾超君与路嘉公司于2008年1月1日签订劳动合同，2011年1月1日续签劳动合同，约定合同期限至2015年12月31日止，曾超君任省区经理，每月工资为1480元，工作地点是成都市人民南路四段27号的商鼎销售部，在商鼎销售部打考勤，劳动者严重违反公司劳动纪律、规章制度，或者一年内受到三次（含三次）以上书面警告或旷工累计三天（含三天）以上的，公司可立即解除劳动合同且不作经济补偿。曾超君在员工手册上签字，并作为主讲人对员工培训公司规章制度，包含：员工应填写每个工作日的工作报告，拜访客户的，如无拜访报告或报告不实的，将作缺勤处理，员工可被调职升职或降级至其他职位或部门，薪资职级及福利等依公司规定进行调整等。2012年4月9日，曾超君未经客户许可擅自操作设备，造成其手指受伤，2012年8月6日经成都市劳动能力鉴定委员会认定为工伤九级，2013年1月15日经四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，认定为工伤八级。因曾超君擅自动用客户设备，路嘉公司2012年9月给予其严重警告处分，并将曾超君从2012年9月3日起调任成都地区纸品包装胶大客户经理，基本工资不变，曾超君签字表示服从安排。2012年9月7日，公司通知曾超君到上海接受培训，曾超君拒不参加。因曾超君连续多日不按规定提交、填写客户拜访报告，路嘉公司2012年10月22日给予其严重警告处分。2012年11月1日曾超君到路嘉公司位于西南材料装饰城的门店用车堵仓库，路嘉公司报警后于2012年11月2日给予其严重警告处分。因2012年11月1日、2日、5日曾超君未履行请假手续、未到商鼎销售部考勤，路嘉公司2012年11月7日以其旷工3天、数次被严重警告为由作出开除曾超君的处理决定，路嘉公司工会对开除曾超君没有意见，随后路嘉公司向曾超君送达开除决定，曾超君拒绝签收，路嘉公司将该决定张贴于商鼎销售部，并于2012年11月30日邮寄曾超君，曾超君签收。后曾超君申请劳动仲裁，要求路嘉公司支付曾超君一次性伤残补助金10万元、停工留薪期补贴5万元、伙食补贴2500元、医疗费等8889.27元、一次性伤残就业补助金73684元、2012年9月、10月、11月工资3万元、违法解除劳动合同赔偿金24万元、补缴社保。成都市劳动人事争议仲裁委员会2013年5月15日作出成劳人仲委裁字（2013）第546号仲裁裁决书，裁决：路嘉公司支付曾超君停工留薪期工资28226.25元、医疗费等870.27元、一次性伤残就业补助金51012元、2012年9月、10月、11月工资共计20547.84元、违法解除劳动合同赔偿金136032元。另查明，曾超君出院医嘱全休三个月，花费医疗费、门诊费、劳动能力鉴定费27870.27元。曾超君实得工资构成为：基本工资3000元、补贴、提成，提成不固定；路嘉公司向曾超君转帐发放了2012年1月至5月的工资3452元、3452元、3613元、2913.4元、2821.82元；曾超君在工伤前12个月平均工资（不含提成）为5126元。路嘉公司垫付曾超君医疗费27000元，曾超君没交回医疗费收据，路嘉公司多次催要结算，且因曾超君未将2012年2月以后的工资收条交回，路嘉公司未发放曾超君2012年6月以后的工资。曾超君2012年9月、10月工资为每月3000元，无提成。经路嘉公司委托，2011年1月起成都市人力资源管理有限公司为曾超君代缴社保。工伤保险基金2013年8月1日支付曾超君一次性伤残补助金18700元。
原审判决认定上述事实，主要采信了以下证据：入库单、送货单、出院病情证明、工伤认定决定书、劳动能力鉴定书、票据复印件、社保明细、工伤保险待遇拨付确认单、劳动合同、员工手册、曾超君培训签到表、公司日报相关制度、工资收条及支付其医疗费情况、公司从2012年9月起取消成都办事处各种补贴的通知、申请、任命通知、培训通知、拜访报告、商鼎销售部考勤表、严重警告处分及开除决定、催要工资收条和医疗凭证的通知、曾超君的说明、仲裁裁决书、仲裁笔录及当事人陈述。
原审判决认定，曾超君提供的宏发木制品厂和邛崃市本木木业有限公司证明因不符合证据形式，不能作为证据；销售清单虽有2006年刘某个人签名，但路嘉公司不认可销售的是公司产品；客户名单、欠款清单、凌万青的委托书等证据不能直接、确实地证明曾超君从2005年7月起就在路嘉公司处工作。相反，书面劳动合同证实曾超君与路嘉公司2008年1月1日建立了劳动关系，入库单、送货单均证明的是2008年以后的业务，故对曾超君主张2005年7月起就在路嘉公司处工作的主张不予支持。曾超君为路嘉公司工作期间受伤属工伤，路嘉公司应向其支付工伤待遇：停工留薪期间工资15378元（以工伤前12个月平均工资5126元计算3个月），因路嘉公司已支付2012年4月、5月工资，故对曾超君主张按提成工资计算4个月零20天的意见，不予采纳。对路嘉公司主张按每月3000支付停工留薪期间工资的意见，不予采纳；曾超君医疗费、门诊费、劳动能力鉴定费27870.27元，路嘉公司垫付27000元，故路嘉公司尚应支付曾超君医疗费等870.27元，曾超君称公司垫付费用中有8000元为护理费、主张医疗费8889.27元，因未提供相关证据，不予支持；一次性伤残就业补助金51012元（双方均认可）。关于2012年9月、10月、11月工资，路嘉公司应支付曾超君2012年9月、10月工资每月3000元、11月6日工作一天工资300元，共6300元，对曾超君主张按提成工资计算3个月的意见，不予采纳。关于违法解除劳动合同赔偿金，2012年11月1日、2日、5日曾超君未履行请假手续、未到商鼎销售部考勤，旷工3天的证据是充分的，曾超君称在公司门店上班，未提供充分的证据证实，相反，路嘉公司却有报警记录证实其用车挡住仓库，扰乱门店工作秩序，故路嘉公司根据曾超君签字学习过的公司管理制度，以其旷工3天、数次被严重警告对其作出开除决定，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，曾超君诉请路嘉公司支付违法解除劳动合同赔偿金136032元，无事实和法律依据，不予支持；对路嘉公司主张不应支付曾超君违法解除劳动合同赔偿金的意见予以采纳。工伤保险基金已支付曾超君一次性伤残补助金18700元，符合《工伤保险条例》第三十七条的规定，曾超君要求成都市人力资源管理有限公司补足差额84796.25元，未提供依据，且其未将该意见在诉讼请求中列出，故对其该意见不予采纳。对路嘉公司诉请不支付曾超君停工留薪期工资28226.25元、一次性伤残就业补助金51012元、医疗费等870.27元、2012年9月、10月、11月工资20547.84元不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条、第八十七条、《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决：一、在判决生效之日起十日内，路嘉公司支付曾超君停工留薪期工资15378元、一次性伤残就业补助金51012元、医疗费等870.27元、2012年9月、10月、11月工资共6300元；二、驳回曾超君的其他诉讼请求；三、驳回路嘉公司的其他诉讼请求。案件受理费20元减半收取10元，由路嘉公司负担。
宣判后，曾超君不服原审判决，向本院提出上诉称，1、曾超君于2005年开始在路嘉公司工作，有相关工作证明为证，原审认定双方劳动关系从2008年开始属于认定事实错误；2、工资条和银行工资明细足以证明曾超君的工资收入，2011年曾超君平均工资9408.75元，原审认定曾超君受伤前工资5126元并以此作为计算各项费用的基数错误；3、2012年11月1、2、5日曾超君到门市上班，并未旷工，且法律并未规定旷工3天就构成严重违反用人单位规章制度，而此前路嘉公司长时间未向曾超君发放劳动报酬，违约在先，在此情况下路嘉公司单方解除劳动合同违反法律规定；4、路嘉公司和成都市人力资源管理有限公司未按曾超君的实际工资缴纳社会保险费，导致曾超君领取的一次性伤残补助金数额低于曾超君应得金额，路嘉公司和成都市人力资源管理有限公司应当赔偿差额部分。原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审依法改判，路嘉公司支付曾超君1、停工留薪期工资46258.97元（9408.75元×5个月）；2、医疗费8889.21元；3、2012年9、10、11月三个月工资20547.84元；4、违法解除劳动合同赔偿金136032元；5、一次性伤残补助金差额部分74822元。
被上诉人路嘉公司二审答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人成都市人力资源管理有限公司二审未答辩。
本院二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致外，另查明，路嘉公司提交的曾超君2011年工资条显示，2011年曾超君的工资组成为基本工资3000元，奖金（津贴）1650元，手机话费500元，其他补贴（午餐补贴、车贴每月金额不定，物价补贴每月150元）加每月业绩提成金额不定。路嘉公司提交的经曾超君签字的2012年1月工资条显示，曾超君2012年工资组成为出勤工资（基本工资）3000元，学历补贴300元、车贴、午餐补贴、物价补贴150元，（未包括业绩提成和奖金及手机话费）。2012年2、3、4、5月工资条载明的工资组成项目与1月工资条相同，仅具体数额有差异。2012年9月3日，路嘉公司发布通知，取消成都商鼎办公室所有员工（及曾超君所在办公室）的所有补贴，即取消午餐补贴、物价补贴、效益奖励（岗位津贴）、上下班交通补贴、学历补贴，取消手机费额度方案，按照手机通话清单报销不超过200元的因公通话费用。
路嘉公司提供曾超君2012年1月-5月工资明细，除1月工资条有曾超君签字外，其余虽无曾超君签字，但其工资组成及金额与1月一致，并有银行汇款单为证，该工资明细的真实性应予确认。路嘉公司提供的曾超君2012年1月-5月工资明细中均无曾超君提成工资及2011年曾超君曾领取的每月奖金（津贴）1650元及手机话费500元。
本院认为，成都市人力资源管理有限公司仅是受路嘉公司委托为曾超君购买社会保险，不是用人单位，不承担用人单位责任，曾超君对成都市人力资源管理有限公司的诉讼请求不能成立。
本案争议的焦点在于，1、路嘉公司是否违法解除与曾超君的劳动合同；2、路嘉公司是否应当补足曾超君一次性伤残补助金；3、路嘉公司应支付曾超君医疗费数额；4、曾超君停工留薪期工资如何计算；5、曾超君2012年9、10、11月工资如何计算。对争议焦点，本院评析如下：
1、路嘉公司是否违法解除与曾超君的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”路嘉公司与曾超君签订的劳动合同载明，若曾超君严重违反公司劳动纪律、规章制度，或者一年内累计受到三次（含三次）以上书面警告，以及旷工累计三天（含三天）以上的，路嘉公司可以立即解除劳动合同且不支付经济补偿金；同时，路嘉公司员工手册载明，员工连续或累计旷工三天以上（含三天）为严重过失，公司将作除名处理并不作经济补偿。曾超君知晓路嘉公司前述规章制度。首先，2012年11月1日、2日、5日曾超君称其在公司门店上班，但其无证据证明；同时报警记录显示，曾超君用车挡住仓库，扰乱门店正常工作秩序，与其所称在门店上班的行为不符。因此，原审认定2012年11月1日、2日、5日曾超君旷工并无不当；其次，即使曾超君认为路嘉公司迟延发放工资，也可通过合法手段主张权利，采取扰乱公司正常工作秩序的过激手段或者旷工等消极手段，均不符合法律规定；再次，因曾超君未经客户同意擅自操作设备、未按规定提交客户拜访报告、用车堵住仓库扰乱门店工作秩序、连续旷工等行为违反公司规章制度，路嘉公司给予其书面警告符合公司经营管理需要，且不违反法律规定。路嘉公司对曾超君的书面警告已达三次以上。故，根据路嘉公司的管理制度及路嘉公司与曾超君签订的劳动合同的约定，路嘉公司可以解除与曾超君的劳动合同并不支付经济补偿金。路嘉公司未违法解除劳动合同，曾超君要求路嘉公司支付赔偿金的请求不能得到支持，原审法院对该问题认定正确。
2、路嘉公司是否应当补足曾超君一次性伤残补助金。曾超君认为路嘉公司未按照其实际工资足额缴纳工伤保险导致其未能足额领取一次性伤残补助金，路嘉公司应予补足。本院认为，首先，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”关于包括工伤保险在内的社会保险征缴及核查，系社会保险行政管理部门的职责范围。用人单位缴纳工伤保险的基数由工伤保险经办机构核定，用人单位以何种标准缴纳、是否足额缴纳工伤保险，均由工伤保险经办机构核定、调查；其次，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，路嘉公司已经为曾超君办理了工伤保险手续并缴纳了工伤保险费用，关于路嘉公司是否足额缴纳工伤保险费用及是否因未足额缴纳工伤保险给曾超君造成损失，属于社保保险经办机构核查范围，不属于人民法院劳动争议案件审理范围。
3、路嘉公司应支付曾超君医疗费的数额。曾超君受伤后用去医疗费用27870.27元，曾超君认可路嘉公司支付了27000元，但其认为其中有8000元系护理费，但其并未提供证据证明其护理费数额，故原审法院认定路嘉公司支付的27000元系医疗费并无不当。路嘉公司还应支付曾超君医疗费数额为870.27元，原审法院对该问题认定正确。
4、曾超君停工留薪期工资如何计算。首先，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”该条规定中“原福利待遇”应当指职工受伤前享有的工资福利待遇，而非受伤前十二个月平均工资，原审判决按照曾超君受伤前十二个月平均工资作为计算停工留薪期工资错误，本院予以更正。其次，现有证据显示曾超君在2012年4月受伤前正常工作，路嘉公司未调整其工作内容、工作岗位及职务。对比曾超君2011年和2012年的工资条，以及2012年9月路嘉公司发布的取消补贴的通知，可见，2012年9月前，曾超君应当享有岗位津贴1650元和手机话费500元，并按工作完成额度享有提成工资。故应当认定“路嘉公司提供曾超君2012年1-3月工资明细并非曾超君全部工资”这一事实的发生具有高度盖然性，曾超君主张其2012年工资分两部分领取，路嘉公司提供的仅是其中一部分的主张成立。本院认定，曾超君受伤前其工资组成为每月基本工资3000元，奖金（津贴）1650元，手机话费500元，其他补贴（午餐补贴、车贴每月金额不定，物价补贴150元、学历补贴300元）加每月业绩提成。其中，业绩提成系根据完成的工作任务确定；午餐补贴系对职工上班期间中午就餐费用进行补贴；车贴系对职工上下班交通费用进行补贴。曾超君受伤期间，未产生工作业绩，也因受伤未上班未产生上下班交通费用和中午就餐费用，故该三部分不计入曾超君受伤期间的工资待遇。曾超君停工留薪期内的工资应当为：基本工资3000元、奖金（津贴）1650元、手机话费500元、物价补贴150元、学历补贴300元，共计5600元。再次，曾超君2012年4月受伤，5月28日出院，医嘱休息3个月，这段期间，路嘉公司应当按照原工资待遇支付停工留薪期工资。路嘉公司提交的工资条显示2012年4月、5月路嘉公司发放给曾超君的工资为3000元，明显不足，应当补足。故，路嘉公司应当支付给曾超君停工留薪期工资为（5600元-3000元）×2个月＋5600元×3个月=22000元。
5、曾超君2012年9、10、11月工资如何计算。根据路嘉公司2012年9月发布的取消补贴的通知，9月后，曾超君的工资组成应当为基本工资加业绩提成，因其9月后无业绩，故原审法院按照3000元计算其2012年9、10、11月工资正确。但其中11月曾超君上班一天的工资应为3000元÷21.75天=137.93元，但因路嘉公司未提起上诉，视为其认可原审数额。故本院对原审计算的曾超君2012年9、10、11月工资6300元予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律部分有误导致停工留薪期工资计算有误，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持成都市武侯区人民法院（2014）武侯民初字第669、671号民事判决第二、三项，即：“二、驳回曾超君的其他诉讼请求；三、驳回海路嘉胶粘剂有限公司的其他诉讼请求”；
二、变更成都市武侯区人民法院（2014）武侯民初字第669、671号民事判决第一项，即：“在判决生效之日起十日内，上海路嘉胶粘剂有限公司支付曾超君停工留薪期工资15378元、一次性伤残就业补助金51012元、医疗费等870.27元、2012年9月、10月、11月工资共6300元”为“在判决生效之日起十日内，上海路嘉胶粘剂有限公司支付曾超君停工留薪期工资22000元、一次性伤残就业补助金51012元、医疗费等870.27元、2012年9月、10月、11月工资共6300元”。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费，按原判决方式负担；二审案件受理费10元，由上海路嘉胶粘剂有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王嘉莉
代理审判员 谢 芳
代理审判员 胡 瑜
二〇一四年九月十五日
书 记 员 王 飞