湖南省通道侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）通刑初字第22号
公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。
被告人陆某某，男，1973年2月22日出生于湖南省通道侗族自治县，苗族，初中文化，职工。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月7日被通道侗族自治县公安局刑事拘留。同年12月10日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
湖南省通道侗族自治县人民检察院以湘通检刑刑诉（2014）4号起诉书指控被告人陆某某犯贩卖毒品罪，于2014年4月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员吴川义担任审判长，与审判员魏莉云、人民陪审员粟上格组成合议庭，书记员李俊担任记录，于2014年6月18日公开开庭审理了本案。通道侗族自治县人民检察院指派检察员邓荣国、书记员杨嫔出庭支持公诉，被告人陆某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省通道侗族自治县人民检察院指控：
1、2013年11月7日0时许，陆某某将部分冰毒、麻古送到通道侗族自治县双江镇华程宾馆703房间，以200元的价格卖给徐某、唐某某。
2、2013年10月，唐某某通过电话联系，在通道侗族自治县双江镇城东大酒店门口向陆某某购买了200元的冰毒。
3、2013年10月下旬，唐某某通过电话联系，在通道侗族自治县双江镇星期天宾馆旁边的超市门口向陆某某购买200元的冰毒。
4、2013年1月，杨某某在通道侗族自治县双江镇独岩加油站向陆某某购买了200元的冰毒。
5、2013年4月，杨某某在通道侗族自治县双江镇城南大桥头林苑宾馆楼下向陆某某购买了100元的冰毒。
6、2013年5月20日，杨某甲在通道侗族自治县双江镇城南林苑宾馆楼下向陆某某购买了200元的冰毒。
7、2013年7月初，粟某某在通道侗族自治县双江镇城东红树林宾馆门口向陆某某购买了100元的冰毒。
8、2013年7月22日，粟某某在通道侗族自治县双江镇东鑫大酒店六楼电梯旁的楼道里，向陆某某购买了250元的冰毒。
9、2013年7月24日粟某某在通道侗族自治县双江镇东鑫大酒店六楼电梯旁的楼道里，向陆某某购买了200元的冰毒。
2013年11月7日2时许，被告人陆某某因形迹可疑，被通道侗族自治县公安局民警在通道侗族自治县双江镇城东街巡逻时抓获，并从其身上搜出冰毒两包。共计4.84克。
公诉机关为支持其指控的上述事实，向本院提交如下证据：
1、从被告人陆某某身上及居所搜出的冰毒两包以及吸食毒品的工具等物证照片。2、户籍证明、抓获经过等书证。3、唐某某、粟某某、朱某某、徐某、杨某甲、杨某某等证人的证言。4、被告人陆某某的供述与辩解。5、鉴定意见。6、称重记录、辨认笔录。
公诉机关认为：被告人陆某某多次向多人贩卖毒品，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。公诉机关同时出具湘通检刑量建（2014）8号量刑建议书，建议对被告人陆某某判处3年以上5年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人陆某某辩称其只吸食过毒品但未贩卖过毒品，其行为未构成贩卖毒品罪。
经审理查明，陆某某系吸毒人员，2013年11月7日0时许，陆某某将部分冰毒、麻古送到通道侗族自治县双江镇华程宾馆703房间，以200元的价格卖给徐某、唐某某。
另查明，2013年11月7日2时许，通道侗族自治县公安局民警在通道侗族自治县双江镇城东街巡逻时，因被告人陆某某形迹可疑遂将其抓获，并从其身上搜出冰毒两包，从其摩托车龙头下搜出麻古半粒，总计重4.88克。
上述事实，有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明：
1、物证照片，证明通道侗族自治县公安局民警从被告人陆某某身上及居所搜出冰毒2包、麻古半粒及微型电子秤、带吸管的水瓶等吸食、称量毒品的工具。
2、户籍证明一份，证明陆某某的身份基本情况及犯罪时已达刑事责任年龄。
3、到案经过一份，证明2013年11月7日2时许，通道侗族自治县公安局民警在通道侗族自治县双江镇城东街巡逻时，因被告人陆某某形迹可疑遂将其抓获，从其身上及摩托车龙头下搜出冰毒两包、麻古半粒的事实。
4、扣押物品、文件清单一份，证明通道侗族自治县公安局于2013年11月7日从陆某某处扣押了冰毒2包、红色半粒麻古的事实。
5、证人徐某、唐某某的证言，证明2013年11月7日0时许，陆某某将部分冰毒、麻古送到通道侗族自治县双江镇华程宾馆703房间，以200元的价格卖给徐某、唐某某的事实。
6、被告人陆某某的供述与辩解，证明2013年11月7日0时许，他将少量毒品送到通道侗族自治县双江镇华程宾馆703房间给徐某、唐某某。当日，通道侗族自治县公安局民警在他的身上和摩托车龙头下面搜查出冰毒二包、麻古半颗及他系吸毒人员的事实。
7、搜查笔录一份，证明2013年11月7日，通道侗族自治县公安局民警从陆某某住处搜查到一个带吸管的水瓶、一台微型电子称、一卷锡箔纸等物品的事实。
8、当场称量记录一份，证明2013年11月7日，通道侗族自治县公安局民警对被提取人陆某某持有的毒品疑似物冰毒两包、半粒麻古当场用电子秤进行了称量，两包冰毒毛重5.58克（大包毛重5.15克，小包毛重0.43克），净重4.84克（大包净重4.55克，小包净重0.29克）；半粒麻古净重0.04克。
9、照片二十张，证明从陆某某处搜出的毒品称量的重量及在其住处搜查的情况。
10、怀化市公安局物证鉴定所出具的（怀）公物鉴（理化）字（2014）52号物证检验报告一份，证明从陆某某处扣押的白色塑料袋包装的颗粒状可疑物中检出甲基苯丙胺毒品成分。麻古可疑物中检出甲基苯丙胺毒品成分及添加剂咖啡因成分。
11、辨认笔录二份，证明徐某、唐某某辨认出陆某某就是向其贩卖毒品的人。
以上证据形式、来源合法，且证据内容相互印证，形成证据锁链，对其证明效力，本院予以采信。
关于起诉书中“2013年10月、2013年10月下旬，陆某某分别在通道侗族自治县双江镇城东大酒店门口、星期天宾馆旁边的超市门口将200元的冰毒卖给唐某某”的指控，经查，仅有证人唐某某的证言予以证明，故不予认定。
关于起诉书中“2013年1月、4月，陆某某分别在通道侗族自治县双江镇独岩加油站、城南大桥头林苑宾馆楼下将200元和100元的冰毒卖给杨某某”的指控，经查，仅有证人杨某某的证言予以证明，故不予认定。
关于起诉书中“2013年5月20日，陆某某在通道侗族自治县双江镇城南林苑宾馆楼下将200元的冰毒卖给杨某甲”的指控，经查，仅有证人杨某甲的证言予以证明，故不予认定。
关于起诉书中“2013年7月初、2013年7月22日、2013年7月24日，陆某某分别在通道侗族自治县双江镇城东红树林宾馆门口、东鑫大酒店六楼电梯旁的楼道里将100元、250元、200元的冰毒卖给粟某某”的指控，经查，仅有证人粟某某的证言予以证明，故不予认定。
本院认为：被告人陆某某向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，通道侗族自治县人民检察院对陆某某犯贩卖毒品罪的第一起指控，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。关于对陆某某的第二至第九起指控，因证据不足，本院不予采纳。对陆某某提出其未贩卖过毒品，其行为未构成贩卖毒品罪的辩解，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。陆某某被抓获时从其摩托车龙头下面搜查出的冰毒4.84克，麻古0.04克均应当计入其贩卖毒品的数量。公诉机关的量刑建议，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陆某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月7日起至2015年11月6日止。罚金限判决生效后10日内缴纳。）
二、随案移送的微型电子称一台，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴川义
审 判 员 魏莉云
人民陪审员 粟上格
二〇一四年六月十八日
书 记 员 李 俊
附件：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。