河南省内黄县人民法院
行 政 判 决 书
（2018）豫0527行初5号
原告张丛英，女，1941年1月1日生，汉族，住汤阴县。
委托代理人任志龙，大沧海律师事务所律师。
被告汤阴县任固镇人民政府，住所地，汤阴县任固镇二街。
法定代表人蒋涛，任镇长。
委托代理人王红星，汤阴县任固镇人民政府工作人员。
委托代理人常敏，汤阴县任固镇人民政府工作人员。
被告汤阴县人民政府，住所地，汤阴县人民路中段。
法定代表人贾晓军，任县长。
委托代理人董钰汭，汤阴县人民政府法制办公室工作人员。
委托代理人张春涛，汤阴县人民政府法制办公室工作人员。
第三人杜秀荣，女，1936年8月14日出生，汉族，汤阴县任固镇杜故城村人，现住鹤壁市山城区。
委托代理人马国庆，河南岳都律师事务所律师。
原告张丛英不服被告汤阴县任固镇人民政府土地权属争议及被告汤阴县人民政府行政复议一案，于2018年3月6日向本院提起行政诉讼。本院于2018年3月6日立案后，于2018年3月12日向被告汤阴县任固镇人民政府及被告汤阴县人民政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年4月25日公开开庭审理了本案。原告张丛英委托代理人任志龙，被告汤阴县任固镇人民政府副职负责人杜永斌、委托代理人王红星、常敏，被告汤阴县人民政府委托代理人张春涛、董钰汭，第三人杜秀荣及其委托代理人马国庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告汤阴县任固镇人民政府于2017年10月10日作出《土地权属争议处理决定书》。查明：原告张丛英与第三人杜秀荣南北相邻，原告张丛英居北、第三人杜秀荣居南。第三人杜秀荣居住的宅基地系其父杜珍（已故）于1950年土改时分得的宅基地。经勘验：现原告张丛英宅基地东西23米，南北15.5米，东至路，西至（杜）银生，南至第三人杜秀荣，北至（杜）万正；现第三人杜秀荣宅基地东西25米，南北14.1米，东至路，西至村内空闲地，南至路，北至�告张丛英。争议土地东段南北3米，东西5米，原为第三人杜秀荣宅基地范围内小窝棚用地，目前由原告张丛英作为向外通行的道路使用；西段东西18米、南北3米，为村内空闲地。本着尊重历史，面对现实的原则，第三人杜秀荣对争议土地东段东西5米、南北3米享有使用权。依据《确定土地所有权和土地使用权的若干规定》第五十二条之规定，对争议土地西段南北3米、东西18米不予确权。原告张丛英不服，向被告汤阴县人民政府申请行政复议，被告汤阴县人民政府于2018年1月30日作出了汤政复决（2017）30号《行政复议决定书》，维持被告汤阴县任固镇人民政府作出的《土地权属争议处理决定书》。原告张丛英不服，提起行政诉讼。
原告张丛英诉称，被告汤阴县任固镇人民政府作出的《土地权属争议处理决定书》及被告汤阴县人民政府作出的《行政复议决定书�认定事实不清，适用法律错误。理由如下：一、两被告作出的行政行为均遗漏当事人杜同丰，属于程序违法；二、被告汤阴县任固镇人民政府认定争议土地东段南北3米、东西5米为第三人杜秀荣宅基地范围内小窝棚用地，没有事实依据；三、被告汤阴县任固镇人民政府根据《确定土地所有权和土地使用权的若干规定》，认定将争议土地东段南北3米、东西5米确权给第三人杜秀荣使用属于适用法律不当。综上，请求法院依法撤销被告汤阴县任固镇人民政府于2017年10月10日作出的《土地权属争议决定书》及被告汤阴县人民政府于2018年1月30日作出的汤政复决（2017）30号《行政复议决定书》。原告张丛英向本院提供的证据有：1、原告张丛英宅基地现场照片8张；2、1998年杜故城村宅基地平面示意图1份；3、1950年《土地房产所有证》1份。以上证据拟证明双方争议的土地原告张�英享有使用权。
被告汤阴县任固镇人民政府辩称，一、根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条之规定，被告汤阴县任固镇人民政府依法享有法定职权。二、原告张丛英与第三人杜秀荣争议的土地，部分为第三人杜秀荣宅基地范围内小窝棚用地，并有相关证据予以证实。三、被告汤阴县任固镇人民政府依据《土地权属争议调查处理办法》第三条之规定，从实际出发，尊重历史，面对现实，对原告张丛英与第三人杜秀荣争议的土地作出处理，适用法律正确。综上，请求法院依法维持被告汤阴县任固镇人民政府作出的《土地权属争议处理决定书》。被告汤阴县任固镇人民政府向本院提供的证据有：事实证据：1、1950年第三人杜秀荣父亲持有《土地房产所有证》1份；2、杜世全、杜世兵、杜世军、杜秀荣谈话笔录各1份；3、第三人杜秀荣提供的现场图1份；4、现场（勘验）示意图1份；5、任固镇杜故城村花名册1份；6、拆除建筑物照片1张。程序证据：7、第三人杜秀荣申请书1份；8、委托书1份；9、答辩通知书1份；10、送达回证5份；11、汤阴县任固镇国土资源所证明1份。以上证据拟证明被告汤阴县任固镇人民政府作出的《土地权属争议处理决定书》事实清楚，符合法定程序。
被告汤阴县人民政府辩称，一、根据《中华人民共和国行政复议法》第十三条之规定，被告汤阴县人民政府依法享有法定职权。二、被告汤阴县人民政府依法受理原告张丛英复议申请后，向当事人送达了受理通知书，通知当事人提供证据。被告汤阴县人民政府经过书面审查并经过集体讨论，报负责人同意，于2018年1月30日作出汤政复决（2017）30号《行政复议决定书》符合法定程序。三、被告汤阴县任固镇人民政府作出的《土地权属争议处理�定书》认定事实清楚。综上，被告汤阴县人民政府作出作出汤政复决（2017）30号《行政复议决定书》认定事实清楚，适用法律、法规正确，符合法定程序，请求法院依法驳回原告张丛英的诉讼请求。被告汤阴县人民政向本院提供的证据有：事实证据与被告汤阴县任固镇人民政府提供的证据一致。程序证据：1、行政复议案件受理审批表1份；2、案件集体讨论记录1份；3、行政复议延长期限审批表1份；4、行政复议决定审批表1份；5、送达回证两份；6、行政复议案件结案报告1份。以上证据拟证明被告汤阴县人民政府作出的汤政复决（2017）30号《行政复议决定书》事实清楚，符合法定程序。
第三人杜秀荣述称，一、原告张丛英所诉不属实。二、第三人杜秀荣申请确权，主体适格，第三人杜秀荣与其弟杜同丰为该宅基地的共同使用人，宅基地上的房屋及土地使用�由第三人杜秀荣与其弟弟杜同丰共同继承适用，并没有分开。三、被告汤阴县任固镇人民政府作出的《土地权属争议处理决定书》及被告汤阴县人民政府作出《行政复议决定书》认定事实清楚，符合法定程序，确权决定正确。综上，请求法院依法驳回原告张丛英的诉讼请求。第三人杜秀荣向本院提供的证据有：1、1950年《土地房产所有证》1份；2、买卖契约、分单各1份；3、原告张丛英之子书写的信件1份；4、照片1张；5、委托书1份。以上证据拟证明双方争议的土地应由第三人杜秀荣享有使用权。
经庭审质证、审理查明：第三人杜秀荣有同胞兄弟姐妹数人。第三人杜秀荣主张其享有使用权的宅基地及与原告张丛英发生争议的土地原为其父杜珍（已故）的宅基地，该宅基地上现有房屋一座，与原告张丛英使用的宅基地南北相邻，原告张丛英居北。争议土地东�位于第三人杜秀荣之父杜珍（已故）宅基地的西北角，南北3米，东西5米，现为原告张丛英作为向外通行的道路使用，争议土地西段南北3米、东西18米现为村内空闲地。2017年3月16日第三人杜秀荣作为申请人，以原告张丛英、案外人杜红林作为被申请人，提出土地使用权确权申请。被告汤阴县任固镇人民政府于2017年10月10日作出了《土地权属争议处理决定书》，决定将争议土地的东段，南北3米，东西5米确权给第三人杜秀荣使用，其余争议土地不予确权。2018年1月30日，被告汤阴县人民政府作出汤政复决（2017）30号《行政复议决定书》,维持被告汤阴县任固镇人民政府的处理决定。原告张丛英不服，提起本案行政诉讼。
另查明，原告张丛英与杜红林系母子关系，杜红林现在北京大学任教。
本院认为，被告汤阴县任固镇人民政府作出的《土地权属争议�理决定书》事实不清，主要证据不足，适用法律、法规错误，违反法定程序，依法应予以撤销。理由如下：一、被诉行政行为认定，争议土地原为第三人杜秀荣之父杜珍（已故）宅基地的一部分，第三人杜秀荣有同胞兄弟姐妹数人，被告汤阴县任固镇人民政府将争议土地确权给第三人杜秀荣享有使用权，属于主要证据不足。虽然，在行政程序中，第三人杜秀荣提供了杜凤芹等人委托书，委托其全权处理此事，但是，第三人杜秀荣以自己的名义申请土地确权，杜凤芹等人并未作为行政程序中的当事人，根据相关法律规定，不存在委托关系。二、被告汤阴县任固镇人民政府将争议土地东段南北3米、东西5米，确权给第三人杜秀荣享有使用权，没有适用法律、法规，属于适用法律、法规错误。三、根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条及《土地权属争议调查处理办�》第二十三条之规定，土地权属争议案件，应当在查清事实，分清权属关系的基础上先行调解。被告汤阴县任固镇人民政府未提供在作出《土地权属争议处理决定书》之前履行了先行调解的法定程序证据，直接作出被诉行政行为属于违反法定程序。另外，被告汤阴县任固镇人民政府在行政程序中对被申请人杜红林是否具有被申请人的资格未予以审查。被告汤阴县人民政府在复议程序中，维持《土地权属争议处理决定书》属于主要证据不足。综上，原告张丛英的诉讼请求成立。为解决当事人土地权属争议，应判决被告汤阴县任固镇人民政府重新作出行政行为。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、撤销被告汤阴县任固镇人民政府于2017年10月10日作出的《土地权属争议决定书》及被告汤阴县人民政�于2018年1月30日作出的汤政复决（2017）30号《行政复议决定书》。
二、责令被告汤阴县任固镇人民政府在判决生效后60日重新作出行政行为。
案件受理费50元，由被告汤阴县任固镇人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审判长 田青旭
审判员 杜振明
审判员 朱军红
二〇一八年五月十八日
书记员 张利勇
附：《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
(一)主要证据不足的；
(二)适用法律、法规错误的；
(三)违反法定�序的；
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