安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖16民终1512号
上诉人（原审被告）：王大光，男，1978年5月3日出生，住安徽省利辛县。
委托诉讼代理人：孙磊，安徽臻圆律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司，住所地安徽省亳州市魏武大道南段。
负责人：储强健，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘海军，安徽皖大律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：翟卫春,男,1984年12月11日出生,住安徽省利辛县。
委托诉讼代理人：朱亚，安徽文州律师事务所律师。
上诉人王大光、中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司（以下简称太平洋财保亳州支公司）因与被上诉人翟卫春机动车交通事故纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2016）皖1623民初2431号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王大光的委托诉讼代理人孙磊，上诉人太平洋财保亳州支公司的委托诉讼代理人刘海军，被上诉人翟卫春及其委托诉讼代理人朱亚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
王大光上诉请求：请求撤销原判第二项，并改判医疗费、营养费39766.6元由保险公司承担或发回重审。事实和理由：一、原审违反公平、公正及举证原则，做出有利于保险公司的判决。1、保险公司在推销保险时声称驾乘人员意外险包括事故造成的全部损失，上诉人因此才购买了该保险。庭审中，保险公司对驾乘人员险的保险范围没有举证，因此涉案保险应当包括全部损失。2、原审判决没有任何事实依据及法律依据缩小保险险种范围，作出不公正判决。保险公司未将保险条款等文件交给投保人，也未对条款进行说明。二、原审适用法律错误。保险法第十三条第二款及第十七条应当予以适用，而原审未予适用错误。
太平洋财保亳州支公司上诉请求：一、请求撤销原判并依法改判上诉人承担意外伤害医疗险医疗费保险金13410元，住院津贴4050元及人身意外伤害险保险金40000元或发回重审；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清，适用法律错误。本案系上诉人与被上诉人之间的人身意外伤害保险合同关系，不应适用道路交通事故责任纠纷的相关法律，应当按照人身意外伤害保险合同约定予以处理。1、本案伤残评定标准不应按照道路交通事故人身损害标准评定。2、参照《人身保险伤残评定标准》，评定伤残后，残疾保险金等于意外伤害保险金额乘以伤残系数。本案应计算为4万元。本案的伤残赔偿金不包括误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费。二、关于意外伤害医疗费附加险部分，住院津贴指住院期间扣除免赔3天，按每天150元固定，不包括住院伙食补助费、营养费等。医疗费13410元，住院津贴4050元，结果计算正确。三、本案一审案由为道路交通责任纠纷没有问题，但是道交纠纷的主体是王大光和被上诉人，保险公司不是该主体。王大光向被上诉人进行赔偿之后向保险公司索赔不需要鉴定，只需要按评定标准来比对就可。一审中将误工费、精神损失费等判决保险公司承担是错误的。保险公司赔偿不包括误工费、精神抚慰金，精神抚慰金是侵权行为人对受害人的额外补偿，保险公司只是基于保险合同的约定代为赔付，不应判决保险公司承担精神抚慰金。
太平洋财保亳州支公司对王大光的上诉请求辩称，一、根据相关法律规定当事人对其主张承担相应的举证义务，王大光应提交我单位的保险单及条款，不应由我公司举证。一审中我公司已提交了保单副本，其中约定承保的份数为7份，每份限额为意外伤害20万元，附加意外医疗限额1万5千元，意外住院津贴150元，并约定了相应的免责赔偿比例。王大光否认保险公司向其出具保险单及条款，等于否定其向保险公司投保，保险公司不应承担相应赔偿责任。二、王大光对于免责条款和免责概念相混淆，根据相关法律规定，保险合同应该包括保险责任和责任免除，这说明这两者是两个不同的概念，保险责任是保险公司在承保的保险标的物在发生意外事故时保险公司应尽的赔付义务，是属于合同约定的内容，不属于责任免除条款。上诉人对这个概念存在认识偏差。
在一审的判决中认定被上诉人和王大光之间存在道交侵权，在此案件中，是一种程序错误。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害可以按照法律或者合同的约定向第三者直接赔偿。保险公司作为被告参与诉讼只能是基于责任保险，本案中，王大光投保的是商业保险，不属于责任险范畴。按照程序，应王大光先赔付，再由保险公司进行赔付或其另行起诉。保险公司不应作为被告参与诉讼。
王大光对太平洋财保亳州支公司的上诉请求辩称，一、如果如保险公司意见，不需要鉴定就可以确定伤残，鉴定费应该由被上诉人承担。二、本案的驾乘人员意外险，是一种基于驾乘人员因事故造成他人损害，用于在保险限额内代为投保人赔偿的一种保险。在保险条款当中，均没有对这种险种的赔偿范围、项目予以明示。投保人有理由相信，意外伤害保险应当包括对事故造成的医疗误工、精神损害等费用。投保时保险公司的业务员并没有明示相关的全部损失项目，我们将提供相关办理保险的人员予以证明此事实。因此保险公司应承担20万以内的其他所有损失。
翟卫春辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。被上诉人的损失应由两上诉人一起承担连带赔偿责任。
翟卫春向一审法院起诉请求：请求判决被告共同赔偿原告医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、后续治疗费、鉴定费共计150094元；诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2015年11月24日18时22分，翟卫春乘坐王大光驾驶的皖Ｓ×××××小型普通客车，沿沪陕高速公路上海至西安方向行驶至1079KM处（唐河县境内），王大光驾驶的皖Ｓ×××××车辆发生侧翻后与已发生交通事故停在应急车道内由梁晓东驾驶的豫Ｓ×××××小型轿车发生碰撞，造成双方车辆受损，翟卫春受伤的道路交通事故。事故经南阳市公安局高速公路交通警察支队第五大队处理，作出宛公高交认字（2015）第201505112418号道路交通事故认定书，认定王大光负该事故的全部责任，梁晓东、翟卫春无责任。翟卫春在事故中受伤，送至南阳市万和医院救治，诊断为左手背多发血管神经肌腱关节囊断裂缺损、左手背皮肤严重摩擦伤并缺损、左肘部血管神经肌腱断裂伤、左肘部及前臂皮肤严重擦伤并缺损、左手及肘部异物留存、头皮挫裂伤，住院30天，支付医药费53136.6元。出院后，翟卫春在利辛县中医院换药，共支付医药费290元。2016年3月25日，该院依法委托安徽利群司法鉴定所对翟卫春人体损伤伤残程度、休息、护理、营养期限、后续医疗费进行评定。同年3月27日，该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人翟卫春，因外伤致左手功能丧失54％，构成九级伤残；休息期120、护理期120、营养期60；后续医疗本所综合考虑不予支持。
王大光系皖Ｓ×××××小型普通客车的所有人，该车发动机号码F4106071，机动车行驶证于2015年11月9日注册。2015年11月2日，王大光为该车在太平洋财保亳州支公司投保驾乘人意外险，其中主险为乘坐他人驾驶的非营运性质的机动车，保险人数6人，每人保险金额20万元；附加险为意外医疗，保险人数7人，每人保险金额15000元；意外住院津贴，保险人数7人，每人保险金额150元。并特别约定：“意外伤害医疗保险的绝对免赔100元、赔付比例90%，意外伤害住院津贴保险免赔3天”。保单载明投保人王大光，发动机号为F4106071。事故发生在保险期限内。事故发生后，王大光给翟卫春垫付医疗费10000元。
原审法院认为：2015年11月24日,翟卫春乘坐王大光驾驶的皖Ｓ×××××小型普通客车发生交通事故且在事故中受伤是事实。公民享有生命健康权，公民的身体和生命受到侵害时，有权依法提起诉讼并要求侵权人依法予以赔偿。此次事故经南阳市公安局高速公路交通警察支队第五大队处理，作出宛公高交认字（2015）第201505112418号道路交通事故认定书，认定王大光负该事故的全要责任，梁晓东、翟卫春无责任，原被告均无异议，该院予以确认。翟卫春在事故中受伤,其损失为：1、医疗费53426.6元。其中：南阳市万和医院的医疗费发票53136.6元、利辛县中医院医药费发票290元，医疗费合计应为53426.6元；2、误工费10219.4元。翟卫春系农村居民，休息期经鉴定为120天，误工费参照2015年度安徽省农、林、牧、渔业人员年平均工资31084元计算，误工费为10219.4元（31084元÷365天×120天）；3、护理费13706.3元。翟卫春的护理期限经鉴定为120天，护理费参照2015年度安徽省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资41690元计算，护理费为13706.3元（41690元÷365天×120天）；4、住院伙食补助费3000元。翟卫春住院30天，伙食补助每天按100元计算，住院伙食补助费为3000元（100元×30天）；5、营养费1800元.原告的营养期限经鉴定为60日，营养费为1800元（30元×60天）；6、伤残赔偿金43284元。翟卫春的伤情经鉴定为九级伤残，伤残赔偿金参照2015年度安徽省农村居民人均纯收入10821元计算，残疾赔偿金应为43284元（10821元×20年×20％）；7、交通费500元。根据翟卫春住院时间，交通费可酌情为500元；8、精神抚慰金14000元。原告要求被告赔偿精神抚慰金16000元，过高，根据原告的伤情和伤残等级，可酌情确定为14000元；原告以上各项共计139936.3元。机动车应当参加强制保险，一旦发生交通事故交强险应予先行赔付，无责赔付交强险部分的10％。原告的损失应首先由梁晓东驾驶的豫Ｓ×××××车辆在交强险无责任限额内先行赔付。原告医疗费已超过10000元，按10000元的10％应赔付医疗费1000元，赔付交强险其他部分各项损失81709.7元（误工费10219.4元＋护理费13706.3元＋伤残赔偿金43284元＋精神抚慰金14000元＋交通费500元）的10％，即8170.97元。原告未对豫Ｓ×××××车辆提起诉讼，是对其享有诉权的处分。扣除交强险应赔付的部分，原告下余损失由王大光按其所负的事故责任承担对原告的赔偿责任。王大光驾驶的皖Ｓ×××××号普通小型客车在中国太平洋财产保险亳州中心支公司投保驾乘人意外险，其中意外伤害保险金额20万元；意外医疗保险金额15000元；意外住院津贴保险金额每天150元；并特别约定意外伤害医疗保险的绝对免赔100元、赔付比例90%，意外伤害住院津贴保险免赔3天。太平财保亳州支公司应在皖Ｓ×××××号小型普通客车投保的驾乘人意外险附加险意外医疗15000元限额内赔付原告医疗费13410元[（15000元－100元）×90%]；在住院津贴每天150元限额内赔付原告4050元[（150元×（30天－3天）]，其中包括住院伙食补助费3000元、营养费1050元；在意外伤害保险金额20万元内赔付原告误工费10219.4元、护理费13706.3元、伤残赔偿金43284元、精神抚慰金14000元、交通费500元，合计81709.7的90％，即73538.73元；以上合计90998.73元。下余的医疗费39016.6元（53426.6元－13410元－1000元）、营养费750元（1800元－1050元），合计39766.6元，由王大光承担。太平洋财保亳州支公司辩称皖Ｓ×××××号小型普通客车未在其公司投保与事实不符，保险公司辩称其不承担精神抚慰金没有依据。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告中国太平财产保险股份有限公司亳州中心支公司赔偿原告翟卫春医疗费、误工费、护理费、残赔偿金、精神抚慰金、交通费合计90998.73元；二、被告王大光赔偿原告翟卫春医疗费、营养费合计39766.6元；三、驳回原告翟卫春的其他诉讼请求。上述一、二项于判决生效之日起十五日内履行完毕。被告王大光已给付的10000元，履行时从中扣除。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1038元，减半收取519元，鉴定费2100元，合计2619元，由被告王大光负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人原审所提交证据，本院认定同原审。对王大光二审提交的证人证言，因证人不是涉案保险合同的经办人，只能证明合同签订前的情况，对合同签订时的情况并不了解，故本院对该份证据不予认证。本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方的诉辩意见和举证质证，本案的争议焦点为：一、保险公司是否应作为当事人参与本案诉讼；二、保险公司应当承担的赔偿范围及原审法院认定各项费用是否正确；三、原审法院认定保险公司和王大光应承担赔偿额是否正确。
关于争议焦点一。案涉事故经南阳市公安局高速公路交通警察支队第五大队处理，作出宛公高交认字（2015）第201505112418号道路交通事故认定书，认定王大光负该事故的全部责任，梁晓东、翟卫春无责任。王大光为涉案车辆在上诉人太平洋财产亳州支公司投保全能卫士任我行驾乘人意外险，翟卫春在乘坐王大光涉案车辆在交通事故中受伤，属于驾乘人意外险的被保险人，其起诉保险公司，符合法律规定。为节约诉累，方便当事人，在本案中一并处理被上诉人翟卫春雨与上诉人太平洋财产亳州支公司之间的纠纷，并无不当。
关于争议焦点二。太平洋财保亳州支公司主张本案的伤残鉴定标准应适用人身意外伤害保险合同约定的《人身保险伤残评定标准》，确定被上诉人翟卫春的相关赔偿额，该险种赔偿项目不包括误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、住院伙食补助费、营养费，因太平洋财保亳州支公司对涉案险种的保险条款未举证，故对太平洋财保亳州支公司该上诉意见，不予支持。原审法院依据保险单正本及侵权法规定认定本案的赔偿项目范围及数额并无不当，应予维持。
关于争议焦点三。如上所述，太平洋财保亳州支公司未举证保险条款，原审法院依据保险单正本及侵权法规定认定本案的赔偿项目范围及数额并无不当。上诉人太平洋财保亳州支公司认为原审判决多判决其承担33538.73元，该险种不包括误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、住院伙食补助费、营养费等因无证据支持，不予采信。王大光在一、二审诉讼中举证了驾乘人意外险的正本，在该正本中的特别约定第2项内容“本保单每人保额如下：意外伤害20万元，意外医疗1.5万元，住院津贴150元/天”；第3项内容约定，“意外伤害医疗保险的绝对免赔100元、赔付比例90％，意外伤害住院津贴免赔3天”。因王大光与太平洋财险亳州支公司对上述内容有特别约定，特别约定内容已明示赔偿的范围及标准、比例，故应按照合同的特别约定分担双方应承担的责任。原审法院依据特别约定确定太平洋财保亳州支公司赔付数额为90998.73元，王大光赔付39766.6元正确。上诉人王大光认为太平洋财险亳州支公司应承担全部赔偿责任的理由，与保险合同的特别约定相违背，不予采信。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2076元，由上诉人王大光负担794.17元，中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司负担638.47元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘秋菊
审 判 员 万学林
代理审判员 沙启峰
二〇一六年十二月六日
书 记 员 刘 潇
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。