湖北省鄂州市华容区人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂华容民初字第00549号原告：吕小红，女，1970年1月20日出生，汉族，湖北省鄂州市人，住湖北省鄂州市华容区，委托代理人：李攀，北京盈科（武汉）律师事务所律师（代理权限为特别授权代理）。被告：湖北唯森制药有限公司，住所地：湖北省鄂州市葛店经济技术开发区三号路。法定代表人：刘铁军，该公司董事长。委托代理人：郭良会、陈才，湖北重友律师事务所律师（代理权限为一般授权代理）。原告吕小红诉被告湖北唯森制药有限公司（以下简称唯森制药公司）劳动争议一案，本院于2015年10月14日立案受理后，依法适用简易程序审理，由审判员孔能飞独任审理本案，于2015年11月4日公开开庭进行了审理。原告吕小红及其委托代理人李攀，被告唯森制药公司的委托代理人陈才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕小红诉称，原告于2014年8月4日经人介绍到被告处从事食堂后勤工作，工作期间一直未签订书面劳动合同，现月平均工资1,900元左右。原告按照公司规章制度，准时上下班，并服从公司工作安排与管理。加班支付加班费，工资每月从银行发放，入职至今被告一直未为原告缴纳社会保险，也未安排原告休年休假。2015年9月5日，被告单方无故向原告发出通知书，要求解除与原告之间的劳动关系，要求原告不用再去被告处上班，且拒绝给予原告任何劳动补偿及赔偿。2015年9月14日，鄂州葛店经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理决定。故诉至法院，请求1、判令被告向原告出具解除劳动关系证明书；2、判令被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额19,239元；3、判令被告支付拖欠原告2015年8月1日至9月5日工作期间的工资2,921元；4、依法判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金5,247元；5、依法判令被告支付原告一次性失业保险金3,570元；6、依法判令被告为原告补缴工作期间的社会保险金，不能补缴赔偿损失6,480元；7、依法判令被告支付原告工作期间未休年休假工资1,508元。原告吕小红为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：证据一，《解除劳动关系通知书》，拟证实原、被告存在劳动关系，被告单方解除劳动关系。证据二，工资单、银行流水，拟证实原告的工资支付情况。证据三，《不予受理案件通知书》，拟证实本案经过劳动仲裁前置程序。证据四，原告身份证、被告公司营业执照、企业代码证，拟证实原、被告诉讼主体资格。被告唯森制药公司辩称，1、被告履行了合同告知义务，原告同意签订劳务合同；2、原告完成工作任务后，公司不对其管理；3、原、被告双方是劳务关系；4、被告按时发放劳务报酬；5、依照相关法律规定，被告不承担社会保险缴纳责任；6、被告依法解除劳务关系，不承担任何责任，原告诉请没有法律依据。被告唯森制药公司为支持其抗辩理由，在举证期内向本院提交了如下证据。证据一，《劳务合同》。拟证实原、被告之间是劳务关系。证据二，工资流水清单，拟证实被告按时足额发放原告工作期间工资。证据三，《解除劳务关系通知书》，拟证实被告已经履行告知义务。证据四，《不予受理申诉通知书》，拟证实仲裁裁决原、被告双方系劳务关系。证据五，情况说明，拟证实双方签订合同前，被告明确向原告说明用工情况及性质，原告本人认可。证据六，《员工单位规章制度》，拟证实公司员工上班期间，有明确规定，严禁外出。证据七，证人出庭作证，拟证实原、被告双方签订合同时的情况。对原告吕小红提交的证据，被告唯森制药公司质证认为：对证据一的真实性没有异议，但认为被告有权解除劳务关系。对证据二的工资条真实性提出异议，认为证据来源不明，没有加盖公章，且与本案没有关联性；银行流水的真实性没有异议，可以证实报酬是多少，但不能证明双方是劳动关系。对证据三、证据四没有异议。对被告唯森制药公司提交的证据，原告吕小红质证认为：对证据一的真实性没有异议，但认为原、被告双方是劳动关系。对证据二的真实性没有异议，但认为发放的是工资，不是劳务报酬。对证据三的真实性没有异议，但认为不能证实双方是劳务关系，被告有权解除合同。对证据四的真实性没有异议，但认为该裁决书没有生效，不能达到被告证明目的。对证据五、证据六的真实性、合法性提出异议，认为不属于证据类别。对原告提交的证据，本院审核认为：证据一、证据二中的银行流水、证据三、证据四的真实性被告均无异议，本院予以确认。证据二中的工资条，没有被告公司的印章以及其它证据予以佐证，本院不予采信。对被告提交的证据，本院审核认为：证据一、证据二、证据三、证据四的真实性原告均无异议，本院予以确认。对证据五、证据六不符合证据形式，本院不予采信。根据以上证据，结合庭审调查，本院认定以下事实：2014年8月12日，被告唯森制药公司根据业务需要对外招聘帮厨，原告吕小红经人介绍到被告公司应聘。应聘时被告公司员工魏社庭向原告吕小红说明，公司招聘的是劳务人员，并告知工作内容和性质，原告吕小红表示知道后，于同日与被告唯森制药公司签订《劳务合同书》。合同约定：雇佣乙方（吕小红）为甲方（唯森制药公）提供劳务，劳务合同期限为2014年8月4日至2015年8月3日；合同期满后，双方对履行合同均无异议，用行为表示继续履行合同的，本合同继续有效，但被告可随时终止本协议，并不需要向原告支付任何赔偿和补偿。该合同还对双方的权利义务、劳务报酬的支付、合同的终止与解除及违约责任作出约定。合同签订后，原告吕小红依合同约定到被告唯森制药公司工作，工作期间被告唯森制药公司也依合同约定向原告支付劳务报酬（劳务报酬支付至2015年9月）。2015年8月7日，被告唯森制药公司向原告吕小红下达《终止劳务关系通知书》，以双方签订的《劳务合同书》已经到期为由，通知原告吕小红解除劳务关系。原告吕小红于2015年9月4日正式离开公司。原告吕小红认为被告唯森制药公司单方解除劳动关系并拒绝支付相关补偿等理由，向鄂州葛店经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2015年9月18日作出鄂葛劳人仲字（2015）第009号《不予受理申诉通知书》，以此案属于劳务关系，不属于本委员会受理范围为由，作出不予受理的决定。原告吕小红不服该决定，向本院提起诉讼，请求1、判令被告向原告出具解除劳动关系证明书；2、判令被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额19,239元；3、判令被告支付拖欠原告2015年8月1日至9月5日工作期间的工资2,921元；4、依法判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金5,247元；5、依法判令被告支付原告一次性失业保险金3,570元；6、依法判令被告为原告补缴工作期间的社会保险金，不能补缴赔偿损失6,480元；7、依法判令被告支付原告工作期间未休年休假工资1,508元。本院认为，一、劳动关系是指在运用劳动能力、实现劳动过程中，劳动者与用人单位之间的社会劳动关系。劳动关系是我国劳动法调整的对象，劳动者除了受一般民法保护外，还受劳动法的特别保护。劳动关系的特征：1、劳动关系是在社会劳动过程中发生的关系。2、劳动关系的主体双方，一方是劳动者，一方是劳动使用者（或用人单位）。3、劳动关系主体双方存在管理和被管理关系，即劳动关系建立后，劳动者要依法服从经营者的管理，遵守规章、制度。这种双方之间的从属关系是劳动关系的特点。本案中，被告唯森制药公司虽然在招聘时明确告知原告吕小红，公司招聘的是劳务人员，并告知工作的内容及性质，原告吕小红亦表示同意并签订《劳务合同书》，但从案件事实符合劳动关系的法律特征，故应认定，原、被告间是劳动关系，属于《中华人民共和国劳动合同法》调整的对象。双方签订的《劳务合同书》实际为书面《劳动合同》，故原告吕小红要求判令被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额19,239元的诉讼请求，本院依法不予支持。被告唯森制药公司已经向原告支付2015年9月的工资，故原告吕小红要求判令被告支付拖欠工资2,921元的诉讼请求，本院亦依法不予支持。二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定的，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告吕小红自2014年8月12日应聘到被告唯森制药公司从事帮厨工作，双方已经建立劳动关系。第三十八条规定，用人单位有以下情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的。原告吕小红在被告唯森制药公司违反相关法律规定，没有依法为其办理社会保险，可以要求解除劳动关系，且解除劳动关系情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，应予支持。原告吕小红要求按月平均工资1,749元计算其损失，没有超出离职前12个月的月平均工资，本院予以准许。被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金1,749元。三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班费事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告吕小红未向本院提交相关证据证实存在加班的事实，也未提交相关证据证实被告唯森制药公司掌握加班事实存在的证据，故原告吕小红要求判令被告支付工作期间未休年休假工资1,508元的诉讼请求，本院依法不予支持。四、根据《中华人民共和国社会保险法》第十条规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第二十三条规定，职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。第四十四条规定职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。被告唯森制药公司未替原告吕小红缴纳养老保险费和医疗保险，应当为原告吕小红补缴2014年8月至2015年8月的养老保险费和医疗保险，如不能补缴，应赔偿原告吕小红保险损失5,876元（1,749/元×28%×12月＝5,876元）。原告吕小红非本人意愿离职，且被告唯森制药公司未依法为原告办理失业保险，应赔偿原告失业保险金2,572.5元。综上所述，原告吕小红要求判令被告唯森制药公司支付解除劳动关系经济补偿金1,749元，补缴2014年8月至2015年8月的养老保险费和医疗保险，如不能补缴，应赔偿保险损失5,876元，赔偿失业保险金2,572.5元的理由成立，其相应的诉讼请求本院予以支持。其他诉讼请求，缺乏事实依据、法律依据和证据予以证实，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第五十条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告湖北唯森制药有限公司于本判决生效后三日内向原告吕小红出具解除劳动合同证明。二、被告湖北唯森制药有限公司于本判决生效后三日内向原告吕小红给付解除劳动关系经济补偿金1,749元。三、被告湖北唯森制药有限公司于本判决生效后三日内为原告吕小红办理2014年8月至2015年8月的养老保险费和医疗保险补缴手续，如不能补缴，应赔偿保险损失5,876元。四、被告湖北唯森制药有限公司于本判决生效后三日内向原告吕小红赔偿失业保险金2,572.5元。上述应付赔偿的款项应按本判决书规定期限履行，逾期履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告吕小红的其它诉讼请求。本案受理费10元，由被告湖北唯森制药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院，上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至鄂州市中级人民法院，开户银行：中国农业银行鄂州市分行鄂城支行，户名：湖北省鄂州市中级人民法院，帐号：17×××61。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审判员  孔能飞二〇一五年十二月九日书记员  王志刚