宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁05民终68号
上诉人（原审被告）汪金生，男，住宁夏回族自治区中卫市沙坡
头区。
委托代理人康晓华，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王玉宝，男，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区
委托代理人高茜，宁夏鸣钟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）鲁军，男，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
被上诉人（原审被告）宁夏石元建筑工程有限公司。住所地：
宁夏回族自治区石嘴山市惠农区。
法定代表人闫春锁，该公司经理。
上诉人汪金生为与被上诉人王玉宝、鲁军、原审被告宁夏石元建筑工程有限公司（以下简称石元公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2015）沙民初字第180号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年1月10日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月21日公开开庭进行了审理。上诉人汪金生的委托代理人康晓华，被上诉人王玉宝及其委托代理人高茜到庭参加了诉讼。被上诉人鲁军经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，被上诉人石元公司经本院依法送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年，汪金生挂靠石元公司，将其承建的中卫市沙坡头区福润苑48、49、50#楼工程分包给鲁军建设，鲁军又将该工程中的通风管道安装工程以包工包料的形式承包给王玉宝。后王玉宝组织人工按约完成了工程，鲁军工地工长韩某某（韩某某）对王玉宝完成的变压式通风管工程进行结算，出具《工程结算单》，并补签了《劳务分配合同》。合同约定：安装变压式通风管70元／根；风帽30元／个；结算方式：材料进场付工程款的50%，验收合格后全部结清，如甲方（鲁军）没按时付款，乙方（王玉宝）可按法律程序向地方法院起诉甲方（未结清款项可按本息＋利息收取，利息为工程款的10%）。结算单明确：合同人工费：福润苑48、49、50＃楼安装通风管道共224根，每根70元，共15680元；32个风帽，每个30元，共960元；人工费共计16640元。该款经王玉宝向鲁军催要至今未付，为此，王玉宝诉至原审法院请求：1.判决鲁军、汪金生支付王玉宝人工费16640元，支付逾期付款利息1664元（16640元10%），合计18304元；2.判决石元公司对鲁军、汪金生承担的上述款项承担连带责任；3.本案诉讼费由汪金生、鲁军、石元公司承担。
原审法院认为，汪金生挂靠石元公司，将其承建的中卫市沙坡头区福润苑48、49、50#楼工程分包给鲁军建设，鲁军又将该工程中的通风管道安装工程以包工包料的形式承包给王玉宝。王玉宝按照约定投入材料及相应的劳务完成了工程，经鲁军工地工长韩某某（韩某某）结算，应付王玉宝人工费16640元，但鲁军至今未付，因此鲁军应当承担支付王玉宝人工费16640元的民事责任。对于王玉宝要求鲁军支付逾期付款利息1664元的诉讼请求，因王玉宝与鲁军签订的《劳务分配合同》约定“未结清款项可按本息＋利息收取，利息为工程款的10%”，故该诉讼请求成立，予以支持。
汪金生挂靠石元公司，将其承建的中卫市沙坡头区福润苑48、49、50#楼工程分包给不具备建设施工资质的鲁军，违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”之规定，对于鲁军所欠王玉宝人工费16640元及逾期付款利息1664元，汪金生、石元公司作为违法分包人应承担连带责任。汪金生以本案系买卖合同关系，且鲁军未到庭，无法核实本案事实，而抗辩其与石元公司不承担责任的理由，与本案事实不符，亦不符合法律规定，不予采纳。石元公司以本案系买卖合同关系且涉案工程系汪金生挂靠石元公司承建，所有工程款由开发商直接支付给包工头，石元公司也未收取挂靠费以及鲁军未到庭，王玉宝所诉事实无法查清而抗辩不承担责任的理由亦与本案事实及法律规定不符，亦不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款（第五项），第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条，第一百四十四条规定，判决：一、鲁军于判决生效之日起十日内支付王玉宝人工费16640元，承担逾期付款利息1664元，共计18304元；二、汪金生、石元公司对上述人工费及利息18304元承担连带责任。案件受理费258元，由鲁军、汪金生、石元公司负担。
汪金生不服上述一审判决，向本院提出上诉称：1、王玉宝提供的《劳务分配合同》、《工程结算单》系同一时间为了诉讼而临时形成，该事实原审审理中已查明，但原审法院对此未在判决书中予以明确。2、王玉宝与韩某某（韩某某）存在恶意串通的情况，原审时王玉宝最初将韩某某（韩某某）诉至法院，但庭审过程中又撤回对韩某某（韩某某）的起诉，在鲁军下落不明的情况下两人存在恶意串通，要求其他相关第三人承担责任的情形。3、王玉宝提供的营业执照上登记其经营范围是水泥制品及类似制品加工销售，证明了《劳务分配合同》是买卖合同关系，并不是建设工程施工合同关系。4、本案鲁军必须到庭才能查明案件事实，原审法院无法查明案情的情况下作出判决与客观事实不符。综上，请求二审法院依法撤销原判，改判驳回王玉宝的诉讼请求。
被上诉人王玉宝答辩称：1、王玉宝在一审开庭审理后撤回对韩某某（韩某某）、卢某的起诉，是因为卢某与涉案三栋楼的建设工程不存在工程承包、分包关系，韩某某（韩某某）系鲁军雇佣的工地工长，韩某某（韩某某）的行为所产生的责任应由鲁军承担，王玉宝与韩某某（韩某某）并不存在恶意串通损害第三人利益的情形。2、涉案的工程名称为通风管安装工程，该工程由鲁军分包给王玉宝，分包的方式为包工包料，王玉宝承包该工程后，安装了通风管道204根，风帽32个，经结算人工费共计16640元，通风管道安装是建设工程的一部分，并非买卖合同关系。3、自工程结算单出具之日至今，鲁军未向王玉宝支付涉案工程款，现鲁军应承担向王玉宝支付工程款的责任，故一审法院判决第一项正确。鲁军经公告送达未到庭参加诉讼，依据民事诉讼程序应承担未到庭的后果。4、原审时向鲁军公告送达了开庭手续，由王玉宝缴纳公告费600元，但原审判决对该费用的负担未作处理，请求二审法院予以纠正。综上，请求二审法院依法驳回汪金生的上诉请求，维持原判。
二审中，被上诉人王玉宝向法庭提交收据一份。证明原审法院收取本案鲁军的公告费600元的事实。经质证，上诉人汪金生对该收据无异议。
上诉人汪金生在二审中未提交新的证据。
被上诉人鲁军、石元公司在二审中未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状和证据。
本院认为，被上诉人王玉宝在二审中提交的证据经质证上诉人汪金生无异议，故对其证明效力本院予以确认。
经二审审理，除对一审审理查明的事实予以确认外，另查明，原审时王玉宝交纳鲁军的公告费600元。
本院认为，根据一、二审双方当事人的陈述、提交的证据及查明的事实，汪金生挂靠石元公司承包福润苑48、49、50号楼的建设工程后，又转包给鲁军施工，王玉宝从鲁军处分包了其中的通风管道安装工程，在王玉宝完成分包工程后，2013年4月23日，作为鲁军工地工长的韩某某（韩某某）给王玉宝出具了工程结算单，工程结算单中对王玉宝完成的工程的具体数量、单价及总价均明确予以记载；《劳务分配合同》也是韩某某（韩某某）于2013年4月1日代表福润苑48、49、50号楼鲁军工地与王玉宝签订的，汪金生上诉认为《劳务分配合同》和《工程决算单》系同一时间王玉宝为了诉讼临时形成，王玉宝和韩某某（韩某某）存在恶意串通损害第三人利益的情形，但未提交相应证据予以证明，对该意见本院不予采纳。对汪金生上诉认为本案系买卖合同关系而非建设工程施工合同关系的意见，纵观本案看，虽然王玉宝提供的是通风管道及风帽的安装，但这是整个建设工程施工过程中必不可少的组成部分，韩某某（韩某某）出具的《劳务分配合同》和《工程结算单》的内容也能佐证本案并不属于买卖合同关系，对该上诉意见本院不予采纳。另鲁军虽未到庭参加诉讼，但本案事实清楚，证据确实充分，原审据此进行判决并无不当，对汪金生上诉认为在鲁军未到庭本案事实无法查清的意见亦不予采纳。此外，王玉宝辩称原审时其交纳了鲁军的公告费用600元，但原审对该费用如何承担未予确定，二审中应予纠正的意见，其可依据法律规定对该费用申请复核，二审中不予处理。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，应依法予以维持。上诉人汪金生的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费258元，公告费600元，由上诉人汪金生负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 斌
代理审判员 孙 静
代理审判员 杨 涛
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 李姗姗
本案使用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。