连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）海民初字第0406号
原告陈德银。
委托代理人朱国怀，北京市东元（广州）律师事务所律师。
委托代理人陈希梅。
被告许锐。
委托代理人谢青柯，上海创远律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司连云港中心支公司。
负责人魏欣，该公司总经理。
委托代理人冯学民。
委托代理人潘世界，江苏苍梧律师事务所律师。
原告陈德银与被告许锐、中国太平洋财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年5月24日受理后，依法由审判员李秀芬适用简易程序独任审判，于2013年6月20日公开开庭进行了审理。后组成合议庭，于2014年7月7日公开开庭进行了审理，原告陈德银的委托代理人朱国怀、陈希梅、被告许锐的委托代理人谢青柯、被告太平洋保险公司的委托代理人冯学民、潘世界到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈德银诉称，2012年10月1日上午8时许，被告许锐驾驶的苏G×××××号汽车行驶至事故地点时与同方向原告驾驶的人力三轮车相撞发生交通事故，致原告受伤，三轮车损坏。事故发生后，原告被送至连云港市第二人民医院住院治疗，经诊断原告头部受伤、左腓骨骨折等。2012年10月18日转至第一人民医院继续治疗。2012年11月30日出院，后又转至徐州市中医院住院治疗，原告共计住院治疗206天，经鉴定，原告的伤情构成三级伤残，部分护理依赖，营养期至评残之日止。该事故经交警部门认定，许锐负事故全部责任。被告许锐驾驶的苏G×××××号汽车在被告太平洋保险公司投保交强险及商业三责险。为此，请求法院判令被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金等各项费用共计453940.8元，本案诉讼费用由被告承担。
被告许锐辩称，我方车辆在被告太平洋保险公司投保交强险及商业三责险，对原告主张的精神损失费部分应由被告太平洋保险公司在交强险中先行支付，在事故发生后，我方已为原告垫付医疗费用42000元，请求法院在保险公司赔偿的范围内扣除垫付费用，由保险公司直接支付给我方。
被告太平洋保险公司辩称，我公司已在交强险限额内垫付医疗费1万元，保险公司不承担诉讼费及鉴定费（含我公司垫付的申请重新鉴定的费用4940元）。原告在发生交通事故前患有高血压、糖尿病、脑梗塞、高血脂、冠心病等多种疾病，且原告已高达80岁，治疗费用中含有大量与本次事故无关的医疗费用。原告左侧偏瘫伤残与本次事故无直接因果关系，仅存在诱发作用，诱发参与度为5%-15%，综合上述因素对原告主张的营养费、伙食补助费及护理费用、精神抚慰金，应予以扣除。原告主张的医疗费用经过鉴定仅为10430.146元，原告所支付医疗费用中的心血管用药等32032.81元，与本次事故无直接因果关系，参与度为5%-15%，结合原告的年龄因素，对原告主张上述费用以5%计算为宜。交通费应提供票据，修理费应提交相应的车辆评估报告及修理费发票。
经审理查明，2012年10月1日8时许，被告许锐驾驶苏G×××××号汽车行驶至本市海州区锦屏路10KV丁庄线46号杆处时与同方向陈德银驾驶的人力三轮车相撞，致原告受伤，两车局部损坏。事故发生后，原告被送至连云港市第二人民医院住院治疗18天，共支付医疗费用20496.74元。2012年10月18日转至第一人民医院继续治疗43天，共支付医疗费47910.82元。2012年11月30日出院，2012年12月4日、2013年1月8日两次转至徐州市中医院住院治疗25天，支付医疗费17562.12元。该事故经连云港市公安局交通巡逻警察支队海州大队认定：许锐承担本起事故的全部责任，陈德银无责任。原告的伤情经连云港市第三人民医院鉴定，鉴定结论为：陈德银2012年10月1日在交通事故中受伤。左腓骨上段骨折；胸骨柄骨折；颈2椎体骨折，寰枢关节半脱位；头皮血肿；头皮擦伤等。目前左上肢肌力3-级；左下肢肌力3级，构成交通事故三级伤残。部分护理依赖，营养期伤起至评残日止。为此原告支付鉴定费1900元。
另查明，原告系退休工人，被告许锐已赔偿原告42000元。被告许锐驾驶的苏G×××××号汽车实际车主为许青，该车辆系借于被告许锐使用。该车辆在被告太平洋保险公司投保交强险及商业三责险（限额30万元，不计免赔），事故发生时均在保险期间内。
本案在审理过程中，被告太平洋保险公司申请对原告的伤残比、伤病关系、医疗护理依赖程度、医疗费用的合理性（非医保外用药与创伤无关的用药）进行鉴定，本院审查后予以准许。经连云港正达司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：1、被鉴定人陈德银于2012年10月1日交通事故受伤致左腓骨上段骨折，胸骨柄骨折，寰椎关节半脱位，头皮血肿、头皮擦伤等，目前遗留颈部活动障碍，构成道路交通事故十级伤残；其因急性脑梗塞致左侧偏瘫，目前遗留左上下肢肌力3级，构成道路交通事故三级伤残。2、被鉴定人陈德银因左侧肢体偏瘫构成大部分护理依赖。3、四次住院期间的药物费用共为59468.56元，使用药物均属于《基本医疗保险药品目录》规定项目，其中按自付比例需付的金额为10430.146元。为此，被告太平洋保险公司支付出诊费及鉴定费4940元。原告支付鉴定人出庭费400元。
以上事实，有交通事故认定书、病历、出院记录、用药清单、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、检查费发票、保险单及当事人的当庭陈述予以证实。
本院认为，公民的人身、财产权利受法律保护，过错侵犯他人人身、财产权利的，应当承担相应的民事赔偿责任。被告许锐驾驶车辆违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，对此次交通事故的发生承担全部责任。涉案车辆在被告太平洋保险公司投保交强险及商业三责险（限额30万元，不计免陪），故原告的损失应首先由太平洋保险公司在交强险范围内赔偿，不足部分由该保险公司在商业三责险范围内按保险合同约定承担赔偿责任。对于原告主张的三轮车维修费，未提供正规发票，本院不予支持。对于原告主张住院伙食补助费按照住院天数206天计算，与本案事实不符，本院不予支持。对于原告残疾赔偿金的计算年限应为4.05年（5×0.8＋5×0.01），本院予以纠正。对于被告太平洋保险公司提出的其不承担鉴定费的抗辩意见，鉴定费属为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依据《保险法》第六十四条规定，应当由保险人承担承保商业三者险的保险人应承担鉴定费用，对该抗辩意见，本院不予采纳。对于被告太平洋保险公司提出的其不承担非医保用药的抗辩意见，经鉴定，原告四次住院使用的药物均属于《基本医疗保险药品目录》规定项目，该抗辩意见无事实依据，本院不予采纳。对于被告太平洋保险公司提出其已经垫付1万元医疗费的抗辩意见，未提供证据证明，原告不予认可，本院不予采纳。对于被告太平洋保险公司提出的原告的伤残等级、医疗费用的赔偿均应按照外伤的参与度5%来计算的抗辩意见，司法意义上的赔偿比例是根据侵权因果关系确定的，其后果也是确定的，无论被侵权人体质是否存在“损害参与度”，其因损害导致的利益损失都是客观存在的。以“损害参与度”为由人为缩减被侵权人的实际损失，无法律依据，对该抗辩意见本院不予采纳。
对原告的损失，本院核定为：医疗费85969.68元、住院伙食补助费2580元（按30元／天，计算86天）、营养费3090元（按15元／天，计算206天）、伤残赔偿金131778.9元（根据江苏省2013年度城镇居民人均可支配收入32538元，计算4.05年）、精神抚慰金40000元、护理费162690元（根据江苏省2013年度城镇居民人均可支配收入32538元，暂计算5年，从2012年10月1日计算至2017年9月30日）、交通费酌定800元、鉴定费1900元、鉴定人出庭费400元，共计429209元。此款，由被告太平洋保险公司在交强险范围内赔偿120000元（含精神抚慰金40000元），余款309209元，应由被告太平洋保险公司在商业三责险限额内赔偿30万元，由被告许锐赔偿9209元，因被告许锐已经给付原告赔偿款42000元，被告太平洋保险公司支付鉴定费及出诊费4940元，故被告太平洋保险公司在商业三责险限额内赔偿原告267209元，返还被告许锐垫付的赔偿款27851元。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司连云港中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三责险限额内赔偿原告陈德银医疗费等各项损失共计387209元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司连云港中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三责险限额内返还被告许锐垫付的赔偿款27851元；
三、驳回原告陈德银的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7402元，由原告负担371元，由被告许锐负担7031元（原告已预交，被告许锐在本判决生效之日起十日内将此款给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费7402元（连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：440301040009094）。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 李秀芬
代理审判员 高增圣
人民陪审员 刘 刚
二〇一四年七月十四日
书 记 员 窦敏华
附：法律条文及上诉须知附录
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（1）机动车之间发生交通事故的，由过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（2）机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，非机动车、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
（二）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的必要费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
（三）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
（四）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已发生的医疗费一并予以赔偿。
（五）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
（六）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员。
（七）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
（八）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
（九）最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按照二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
（十）《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费7402元，同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。