浙江省三门县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）台三健民初字第141号
原告（反诉被告）：梅有元。
委托代理人：任齐夏，浙江金威律师事务所律师。
被告（反诉原告）：马加育。
委托代理人：章正余，浙江持正律师事务所律师。
原告梅有元（以下统称原告）为与被告马加育（以下统称被告）林业承包合同纠纷一案，于2015年11月24日向本院提起诉讼，本院于同日受理后依法适用简易程序进行审理。被告马加育于2015年12月3日向本院提起反诉，本院于同日受理后，经审查决定将两案合并审理。本院于2015年12月21日对两案公开开庭进行了审理。原告梅有元的委托代理人任齐夏、被告马加育及其委托代理人章正余到庭参加诉讼。审理过程中，当事人申请庭外和解期限3个月，本院予以准许。因各方当事人在该期限内无法达成和解，本院于2016年3月22日恢复审理。因被告马加育申请，本院于2016年3月5日委托司法鉴定，后因无法找到申请鉴定事项的鉴定机构，本院司法鉴定管理办公室于2016年4月1日退回了该司法鉴定。本案现已审理终结。
原告梅有元起诉称：2013年4月10日，原、被告签订了《山地承包合同》一份，约定原告将尖坑山村上山、大坟山、荒山已开发可利用的山地承包给被告，上山、大坟山四至界限附图纸，山地面积以开发可使用的面积为准；承包期限自2013年9月30日起至2033年9月30日止，承包金额按每年每亩360元计算，中间不得变价；付款方式为两年付款一次。政府立项开发面积为301.623亩（20.1082公顷），自行开发面积为50亩，合计土地面积为351.623亩，承包款数额为351.623亩×360元/亩/年×2年=253168.56元。合同签订后，原告依约履行了合同义务，但被告至2015年9月30日仍未付给原告两年的土地承包款。后经原告多次催讨，被告拒不支付。故原告诉至法院，请求判令：1、被告立即支付给原告土地承包款253168.56元，并终止《山地承包合同》的履行。2、本案受理费由被告承担。审理过程中，原告增加诉讼请求3：要求被告支付按合同约定的承包费用标准自2015年10月1日起计算至被告清退土地之日止的土地占用费用。
被告马加育答辩称：1、被告已于2013年4月份支付了承包费用200000元，第二期的承包费用尚未到期。2、原、被告合同签订的土地根据国土测量面积为301.623亩，但是这不是可种植可利用的面积，其中包括很多岩石面积。此外原告提到的自行开发面积50亩是去年才弄好的，在合同签订时尚不存在，是去年下半年原告通知被告可以种植。
原告梅有元反驳称：1、自行开发面积50亩在签订合同时已经开发好了。2、合同虽未载明承包款的支付时间，但是原、被告在签订合同时已经说明是先付后种。此外，三门本地的承包习惯也是先付承包款后使用土地。因此，第二期承包款的支付时间是2015年9月30日前。
被告马加育反驳称：原、被告并未约定过承包款是先付后用，对于交易习惯，养殖塘租赁是存在先付后用的情况，但是本案不同于养殖塘租赁，本案山地刚刚开发，属于生地，存在承包风险，故不适用该交易习惯。对于被告而言，两年内付款不违反合同约定。
被告马加育反诉称：被告与原告于2013年4月10日签订了《山地承包合同》，由被告向原告承包三门县健跳镇尖坑山村上山、大坟山、荒山已开发可使用的山地，承包期限二十年，自2013年9月30日起至2033年9月30日止，承包款按每年每亩360元计算，付款方式为两年付一次，由原告负责道路、水、电等基础设施建设至到位；如由于原告原因造成被告不能正常经营、生产等情况，原告必须赔偿被告的全部损失。合同签订后，被告认真按照合同约定履行，而原告未按照合同的约定完成道路、水、电等基础设施建设到位，导致道路毁坏无法通行，山塘被毁无法蓄水，被告只好自己叫来挖机平整道路，修复山塘，支付挖机租费18000元。但因山塘蓄水有限，根本无法满足承包面积最起码的浇水要求，造成被告在2013年种植的苗种大面积枯死，补种苗木达90000元。由于原告在发包时也没有将电供应到位，被告自己叫电力部门安装变压器、铺设线路等，共花去费用33430.71元。上述因原告负责的基础设施建设未到位的费用达51430.71元，因供水未到位造成的损失达90000元，共计141430.71元。故被告诉至法院，请求判令：1、原告按《山地承包合同》第六、八条的约定立即赔偿给被告损失费141430.71元。2、本案诉讼费由原告承担。
原告梅有元针对被告马加育的反诉答辩称：1、被告未按照约定履行合同。2、原告不存在违约情况。合同约定的道路、水、电等基础设施已经按照约定建设到位，合同争议的面积大部分是经国土验收的低山缓坡项目土地，该土地是经过规划将原有的土地改造成可利用的土地，在规划时要求在土地开发时道路、水、电等配套设施也需完成，该项目已经竣工验收，故该基本配套设施已经完成。对于具体的电线电网则是需要被告自己完成的，需向电网申请建设。反诉中提到的基础设施毁坏后以及水、电等建设到位后基础维护义务在于被告。3、苗的种植存在多方因素，不能说是原告原因导致的，被告的损失是否已经存在及损失的原因等并不明确，赔偿损失的请求不能成立。4、承包土地的面积包括两个区块，一个是政府区块，一个是自行开发面积，自行开发面积已经确认，政府区块在本诉部分已经进行阐明。
被告马加育反驳称：1、本案被告并无违约行为，不管从本诉还是反诉来说，被告均按约履行合同。2、本案真正违约的应当是原告，原告认为道路、水塘、电力设施已经建设到位，但是原告作为山地的发包者不同于山地的开发者，开发者只要符合政府立项规定即可，但是发包者应当按照合同约定，做到水、电设施建设到位，而非由承包者自行拉电线进行建设，原告的陈述不符合合同本意。本案只是高压电路从上通过，并未建设变压器，无法直接用电，建设并不到位。道路在竣工后经过一段时间，因多种原因存在坑塘毁坏现象，亦可说明原告在交付时并未做到基础设施建设到位。被告承包后开始种植苗木，刚开始种植了14万余元的苗木，后又补种了9万余元的苗木，是由于水塘无法满足基本浇灌要求导致。在合同签订时原告还答应被告建设几口水池满足供水需求，但至今尚未落实，导致供水不足苗木枯死，该损失应当由原告进行赔偿。
原告梅有元为证明自己主张的事实，针对本诉，向本院提交了以下证据：
1、山地承包合同复印件一份，拟证明原、被告双方对承包内容进行约定的事实。
2、健跳镇尖坑山村低丘缓坡开发项目竣工图复印件、台土资发【2012】48号台州市国土资源局文件复印件一份，拟证明承包面积的政府立项部分是301.623亩的事实。
被告马加育对上述证据质证称：对山地承包合同的三性无异议，但是该合同证明了整个承包的内容，其中第六条、第八条规定了原告的义务。对于原告所要证明的承包面积、承包范围、金额、付款方式等被告无异议，但是山地面积以开发可利用面积为准，该面积双方存在争议，原告认为依照土管测量面积，但是土管遥感测量的是整个区块的面积，上面有岩石还有散坟，这些不能作为可利用的面积，这整体面积与可利用面积存在差异。国土资源文件只能证明政府立项开发的整体面积是301.623亩，不包括另外东西，另外的50亩，被告尚未看到依据。
原告梅有元反驳称：1、土管测量的竣工图是整个区块的面积这个表述是不正确的，政府立项后将原有的山地开发成梯田，政府对此要求十分严格，国土验收出来的面积已经是根据一小块一小块的正常可使用的面积进行统计，并非遥感直接测量整块面积。在该竣工图旁边有一个土地开发前后对比表，其上具体地载明了不同类型的土地的增减情况，301.623亩均是可利用的面积。2、庭审中原、被告对于50亩这个面积的数字已经进行确认，只是对50亩土地开发出来的时间尚有异议。
被告马加育为证明自己主张的事实，针对本诉，向本院提交了以下证据：
3、原告与陈启长于2015年10月26日发的催款通知书原件、2013年4月10日被告交付给陈启长的50000元租金收条原件、台州银行对账单原件各一份，台州银行交易清单原件两份，拟证明被告通过银行转账支付给陈启长租金150000元，另现金交付50000元，被告共计支付租金200000元的事实。
原告梅有元质证称：对真实性及数额无异议，被告的确向原告支付了200000元的租金。
被告马加育为证明自己主张的事实，针对反诉，向本院提交了以下证据：
4、山地承包合同复印件一份，拟证明被告与原告于2013年4月10日签订合同，对承包事项进行约定，其中第六条、第八条对权利义务予以约定的事实。
原告梅有元质证称：无异议。
5、收款收据原件二份，拟证明被告于2013年5月5日购买水栀苗14.4万元种植，后因缺水造成水栀苗大量死亡，又于2014年4月3日重新购买水栀苗9万元进行补种的事实。
原告梅有元质证称：1、对收款收据本身的真实性无异议，但是对票据记载的内容的真实性有异议。该证据无法确定被告购买了多少水栀苗，被告也没有反映出为什么买了这么多。2、票据上记载的时间一个是2013年5月5日，一个是2014年4月3日，山地承包合同约定的时间是从2013年9月30日开始，购买水栀苗早于合同约定时间近四个月，与本案没有关联性。3、如果说票据反映的原告购买苗种属实，则原告违反了农业种植季节的客观条件。
6、收条原件一份，拟证明被告因道路、山塘毁坏叫来挖机进行修复所花费的挖机费用的事实。
原告梅有元质证称：无法证明原告的拟证对象。
7、增值税发票原件三份，建筑业发票复印件、收款收据原件各一份，拟证明被告为接通供电线路、架设电线、安装变压器等所花费33430.71元的事实。
原告梅有元质证称：1、对票据真实性无异议，对拟证内容无异议。2、该费用是被告经营农业种植应该花费的费用，与原告无关。
原告梅有元为证明自己主张的事实，针对反诉，向本院提交了以下证据：
8、照片原件六份，拟证明原告已经将道路、水、电基础设施建设到位的事实。
被告马加育质证称：该组照片无法证明原告将道路、水、电建设到位，这电线、水塘等都是被告自行建设的。
根据原、被告的举证、质证意见，本院认证如下：证据1、证据4系同一份合同的复印件，双方对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议，能够证明原、被告双方对承包事项进行约定，本院予以采信。证据2系国家有关职权部门出具的书证，其来源与形式均合法，本院予以采信。证据3系原件，且经原告质证无异议，本院予以采信。证据5系原件，经原告质证，本院对其真实性予以采纳，但是其系被告向案外人购买水栀苗的收款收据，不能直接反映被告的苗种种植损失情况，亦无法反映水栀苗死亡与原告的发包行为及履约情况之间存在因果关系，无法证明被告的拟证事实，故本院对该证据不予采信。证据6系收条原件，但其仅能证明被告曾经对承包土地的水池、道路进行修缮，该证据无法反映原告向被告所交付的承包土地不符合合同约定，故本院对该证据不予采信。证据7系各式票据，经原告质证无异议，本院予以采信。证据8虽系照片原件，但是其未标注拍摄时间，拍摄重点亦无突出，无法单独证明原告的拟证内容，本院不予采信。
综上，本院认定本案事实如下：2013年4月10日，原告梅有元与被告马加育签订《山地承包合同》，约定由被告承包原告尖坑山村上山、大坟山、荒山已开发可利用的山地，山地面积以开发可使用的面积为准，承包期限自2013年9月30日起至2033年9月30日止，承包金额按每年每亩360元计算，中间不得变价，付款方式为两年付款一次，由原告负责道路、水、电等基础设施建设至到位；在承包期内原告不得无故终止合同，如由于原告原因造成被告不能正常经营、生产等情况，原告必须赔偿被告的全部损失。合同签订后，原告向被告交付了承包土地。2013年4月10日、4月18日、4月21日，被告马加育向案外人陈启长分别支付了土地承包款50000元、100000元、50000元，共计200000元，原告对此予以认可。后被告马加育在承包山地内进行配电设施建设，安装变压器、铺设电路管线等共计花费33430.71元，其中变压器费用为13800元。2015年10月26日，原告梅有元与案外人陈启长向被告马加育发送通知书，告知被告其经多次催讨逾期不缴纳土地租金，已经构成违约，要求终止原合同，并限被告于七日内清理地上种植物等所有物品，否则视为自行放弃。另查明，六敖镇（现健跳镇）尖坑山村低丘缓坡开发项目竣工图中的A区块经开发后的耕地面积为19.4516公顷，即291.77亩。
本院认为，本案的争议焦点在于：一、承包土地面积如何确定；二、原告是否违约；三、本案合同是否要终止。现分别阐述如下：
一、承包土地面积如何确定。原告主张称承包土地包括两个部分，一是三门县六敖镇（现健跳镇）尖坑山村低丘缓坡开发项目竣工图内的A区块，该部分约定在《山地承包合同》内，其面积经国土部门验收后为20.1082公顷，即301.623亩；二是原告向村里承包并发包给被告的50亩山地，该部分未约定在《山地承包合同》内，两部分面积合计351.623亩。被告辩称A区块经国土测量后的面积为301.623亩属实，但是其并非全部是可利用可种植的面积，其中尚有许多岩石、散坟等，该部分应当予以剔除；此外，合同外的50亩土地在合同签订时尚不存在，是2014年下半年原告通知被告可以种植，并称该部分面积是原告贴给被告予以种植的，其面积也不足50亩。原、被告在《山地承包合同》中约定山地面积以开发可使用的面积为准，双方在庭审过程中均认可合同约定的承包范围为A区块，故双方在《山地承包合同》中约定的承包面积应当为A区块的可利用面积。由于被告承包原告的山地是用于农业种植需要，故该区块的可利用面积应当认定为可用于农业种植的面积，低丘缓坡项目中经国土部门验收合格后的耕地应当被认定为可用于农业种植的土地，故本院认定双方在《山地承包合同》中约定的承包面积为A区块内的耕地面积，共计19.4516公顷，即291.77亩。对于原告主张的在合同外的50亩土地的承包款，被告承认原告曾交付合同外的山地给其种植，但是其否认该部分系原告发包，称该部分仅系原告补贴给被告用于种植，且面积亦不足50亩。故原告应当对其将该50亩土地发包给被告种植的事实予以证明，然原告一直未能举证证明其与被告就该50亩土地的承包价格、承包面积、承包期限等事项达成一致协议，应当承担举证不能之后果。综上，本院认定原、被告承包土地面积为291.77亩。
二、原告是否存在违约行为。原、被告在合同中约定由原告负责道路、水、电等基础设施建设至到位，在承包期内，原告不得无故终止合同，如由于原告原因造成被告不能正常经营、生产等情况，必须赔偿被告损失。被告主张称因原告在发包时未将供电设施建设到位，导致其不得不自行安装变压器并铺设线路等共计花费33430.71元。原告辩称其发包给被告的山地系低山缓坡项目，该项目经国土验收后已经达到相关标准，其符合合同要求。然该山地上所架设的电杆电线系电力部门根据综合规划所拉设的高压线路，尚不符合农业生产及生活要求，原告应当根据合同要求安装变压器等基础设施，将高压电路转换为适合生产生活的低压电路，原告不履行合同义务，造成被告自行安装变压器产生费用13800元，对于该笔费用，原告应当予以赔偿。但是被告在承包山地后对道路、水塘进行修缮并铺设线路，是被告针对自身生产经营需要所进行的进一步细化建设，其不属于合同约定的基础设施建设范围。综上，对于被告要求原告赔偿基础设施建设未到位所产生的费用51430.71元，本院仅在原告赔偿13800元的范围内予以支持。
被告主张因原告未将供水设施建设到位，山塘蓄水能力有限，无法满足农业灌溉要求导致被告水栀苗死亡，但是被告未举证证明原告的供水设施建设未符合合同约定，也未举证证明水栀苗的死亡系原告未做好供水设施建设导致，亦未证明水栀苗的实际损失情况，其应当承担举证不能之责任，故对于被告要求原告赔偿水栀苗损失的诉讼请求，本院不予支持。
三、本案合同是否要终止。原、被告之间签订的《山地承包合同》系双方真实的意思表示，合法有效，原、被告应当全面及时地履行各项合同义务。原告将承包的山地交付给被告后，被告应当遵照合同约定支付承包款，其未在合同约定的时间内全面履行合同义务，其行为显属违约，应当承担相应的违约责任。原、被告约定承包款的付款方式为两年一付，山地承包期限自2013年9月30日开始，故第一期承包款所对应的承包期限为2013年9月30日至2015年9月30日。原告主张被告应当支付第一期承包款253168.56元，然原告发包给被告的实际可种植面积为291.77亩，依照合同约定，被告应当向原告支付第一期承包款210074.40元（291.77亩×360元/亩/年×2年）。被告抗辩称其已经于2013年4月份分三次共支付了承包款200000元，原告亦予以认可。故对于原告要求被告支付承包款253168.56元的诉讼请求，本院仅在被告支付承包款10074.40元的范围内予以支持。被告已经支付了大部分的承包款项，仅小部分尾款尚未补足，其已经履行了合同约定的主要债务，被告也未明确表示其不再支付承包款，只是因双方对承包面积存在争议才未及时支付剩余承包款，且被告承包山地系用于农业种植，农业种植需要一定的生长周期，解除合同不利于农业生产，故对于原告要求终止《山地承包合同》的诉讼请求，于法无据，于情不合，本院不予支持。因《山地承包合同》对双方当事人仍具有法律约束力，故对于原告请求被告支付自2015年10月1日起至山地清退之日止的土地占用费用，本院亦不予支持，但被告应按合同约定履行自己的义务。
综上，对于原、被告的诉讼请求，本院仅在被告应当向原告支付承包款10074.40元，原告应当赔偿被告变压器安装费用13800元的范围内予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告（反诉原告）马加育支付给原告（反诉被告）梅有元承包款10074.40元。
二、由原告（反诉被告）梅有元赔偿给被告（反诉原告）马加育变压器安装费用13800元。
三、上述第一、二项相互折抵后，由原告（反诉被告）梅有元支付给被告（反诉原告）马加育3725.60元，款限本判决生效之日起五日内付清。
四、驳回原告（反诉被告）梅有元的其他诉讼请求。
五、驳回被告（反诉原告）马加育的其他诉讼请求
如果原告（反诉被告）梅有元未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费5100元，减半收取2550元，由原告梅有元负担2450元，由被告马加育负担100元。反诉受理费3130元，减半收取1565元，由反诉原告马加育负担1415元，由反诉被告梅有元负担150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。（上诉案件本诉部分受理费5100元，反诉部分受理费3130元，在提交上诉状时预交，在上诉期内未预交的，应当在上诉期满后七日内预交，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局。账号：19-900001040000225089001。开户银行：中国农业银行台州市分行。）
本案申请执行期限为二年
审 判 员 陈如伟
二〇一六年五月十日
代书记员 邵慧彬