大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2015）沙民初字第1906号原告盛英钊，男，住大连市旅顺口区。委托代理人丛强，辽宁黄海律师事务所律师。被告大连嘉源置业发展有限公司，住所地大连市沙河口区。法定代表人王权义，董事长。委托代理人周全，辽宁聿海律师事务所律师。委托代理人商庆国，辽宁先河律师事务所律师。原告盛英钊与被告大连嘉源置业发展有限公司商品房预售合同纠纷一案，本院于2015年5月5日受理后，依法适用简易程序，于2015年6月24日公开开庭进行了审理。原告盛英钊的委托代理人丛强、被告大连嘉源置业发展有限公司的委托代理人周全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年4月23日，原告与被告达成口头认购协议，约定被告将观山桃花源XX期XX号楼XX单元XX楼XX号商品房出售给原告。原告当即交纳1万元定金。后原告到大连市房屋登记发证中心查询了该房屋的预售许可及银行抵押的香菇那信息，发现原告欲购买的房屋已经被被告抵押给了金融机构，为暂不可售房源。属于不能签订房屋买卖合同的房源。被告在原告交付定金的时候并没有将上述情况告知原告，涉嫌欺诈。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》及《中华人民共和国担保法》的相关规定，被告的行为寂静严重侵犯了原告的合法权益，致使原告不能依法与被告签订房屋买卖合同。故诉至法院，要求：1、解除原告与被告签订的《定购协议书》；2、被告双倍返还定金2万元。被告辩称，首先，根据原、被告双方签订的《观山桃花源定购协议书》，由于原告盛英钊单方面违反该协议约定，未能及时向本案被告履行支付购房首付款义务，应当承担相应的违约责任，其无权向本案被告主张返还1万元定金，更无权要求本案被告向其双倍返还定金。按照约定，原告在与被告签订完《观山桃花源定购协议书》后的七日内，应当携带定购协议书、定金收据及身份证件到被告售楼处交纳购房首付款。如果超过七日未交纳购房首付款的，视为盛英钊严重违约，定购协议自动终止。被告有权将该房屋另行出售他人，原告先前支付的定金将不予返还。《定购协议书》生效后，原告本应按照协议约定于2015年4月30日之前向本案被告交纳购房首付款，其相反却于2015年5月4日五一小长假结束后的第一天即提起诉讼。原告诉讼行为再次证明其已经构成根本性违约。案涉定购协议书系预约合同，其签署目的是为了合同双方未来能够按照该协议约定签订本约合同，即《商品房买卖合同》，现原告单方面违反预约协议约定，以提起诉讼方式表明其拒绝与被告继续签订本约合同，根据《中华人民共和国担保法》第89条、《最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释》第115条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷适用法律若干问题的解释》第4条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第2条之规定，原告以诉讼方式证明其拒绝继续履行本约合同签订义务，已构成违约，无权向收受定金一方主张返还定金。其次，原、被告双方在签订《观山桃花源定购协议书》时并不存在欺诈，协议内容符合双方真实意思表示。定购协议书仅表明原告有购买被告所开发房屋的意向，而并非正式的《商品房销售合同》，因此，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国担保法》的相关规定与本案情形完全不符。因此，被告不同意原告的诉讼请求。经审理查明，2015年4月23日，原告与被告签订《观山桃花源定购协议书》，约定原告自愿定购被告开发的“观山桃花源”项目XX号楼XX单元XX层XX号商品房，房屋建筑面积为64.91平方米，成交单价10500元，总房价为681555元。签署本定购协议书的同时，原告向被告交付定金28000元，该定金在买受人与出卖人签署正式《商品房买卖合同》同时，转为购房款的一部分。今日交定金1万元，7日内不起首付。第3条约定，原告应在签署本定购协议书之日起7日内（即2015年4月30日前）携带本定购协议书、定金收据及原告身份证至被告指定地点，向被告交付购房总房款或首付款，未按规定交足款项的，被告将不予办理网签，超过7日未按本条规定交足款项的，视为原告严重违约，本定购协议自动终止。被告无须通知原告即有权房屋另售予他人，原告按照本协议约定支付的定金不予退还。第4条约定原告交付房款或首付款后，按照被告通知日期至指定地点签署正式《商品房买卖合同》，原告超过七日未与被告签订正式《商品房买卖合同》的，视为原告严重违约，本订购协议自动解除。被告无需通知原告即有权将该房屋另售他人，原告按照本协议支付的定金不予退还。协议第6条约定，本协议签订前，原告已经全面了解其定购房屋的相关状况，包括但不限于交付标准、周边环境、配套设施等，同时，针对双方拟签订的《商品房买卖合同》及补充协议内容均充分了解并接受。该协议还约定了双方的其他权利、义务。协议签订后，原告向被告支付了购房定金1万元。截止至本案庭审时，案涉房屋仍存在被开发企业抵押给金融机构的情形。原告自述因发现案涉房屋存在被抵押的情形，不能继续交付房屋价款及签订《商品房买卖合同》。双方未签订《商品房买卖合同》。上述事实，有原告提供的起诉状、专用收款收据，房号确认单、被告提供的《观山桃花源定购协议书》及双方当事人当庭陈述笔录在案为凭，且经当庭质证和本院的审查，应予采信。本院认为，原告与被告签订的《观山桃花源定购协议书》是双方的真实意思表示，合法有效。按照协议的约定，原告应当在2015年4月30日前交付购房款或首付款。现原告并未按照约定的时间支付相关款项，对协议的未继续履行有过错。至于原告认为因案涉房屋存在抵押，致使其没有支付首付款，及不能签订《商品房买卖合同》的主张，本院认为，双方未对《商品房买卖合同》的签订时间予以确定，但从协议约定的内容看，《商品房买卖合同》是在交付完首付款后被告通知原告后的7日内签订，可见，被告将案涉房屋进行抵押的行为并不必然导致《商品房买卖合同》无法签订。但被告确实对案涉房屋予以抵押，如果抵押权人实现抵押权，将存在《商品房买卖合同》无法签订的情形，存在原告在支付了购房款后无法取得案涉房屋的情形。因此，被告对《观山桃花源定购协议书》无法继续履行同样存在过错。基于抵押情形未消除，《观山桃花源定购协议书》仍无法继续履行的事实，原告要求解除双方签订的《观山桃花源定购协议书》，具有事实及法律依据，本院予以支持。关于原告要求被告双倍返还定金的请求一节，本院认为，原原、被告双方对协议的签订及履行均有过错，双方应各自承担相应的责任，被告应当将收取的定金返还给原告。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、解除原告盛英钊与被告大连嘉源置业发展有限公司于2015年4月23日签订的《观山桃花源定购协议书》；二、被告被告大连嘉源置业发展有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告定金1万元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费300元（原告已预交），退回原告150元，由被告负担150元，给付时间同上。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。代理审判员  南庆鑫二〇一五年七月九日书 记 员  凌 云附相关法条：《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。