云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终585号上诉人（原审原告）：徐忠义，男，1975年8月13日出生，汉族，江西省进贤县人，现住云南省昆明市西山区。委托诉讼代理人：谢新平，云南硕欣律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：张学清，男，1962年2月28日出生，汉族，云南省宜良县人，住云南省昆明市阳宗海风景名胜区。被上诉人（原审被告）：张艺钟（曾用名张学华），男，1969年9月9日出生，汉族，云南省宜良县人，住云南省昆明市阳宗海风景名胜区。上诉人徐忠义与被上诉人张学清、张艺钟股权转让纠纷一案，不服云南省宜良县人民法院（2019）云0125民初1790号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人徐忠义上诉请求：1、请求撤销原判，改判支持上诉人的上诉请求；2、请求判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。《公司合作协议》和《股权转让协议》的关系是前协议是后协议的前提条件。这一关系体现在《股权转让协议》的第1.1.3、1.1.4条。《公司合作协议》经生效判决解除，双方合作的宜良锦泰华庭商住小区项目由宜良进霆公司独自开发建设，赣江公司退出项目。因此1.1.4条合作项目开发完成、结算利润分配完毕的股权回购条件因宜良进霆公司违约已经无法实现，应视为条件提前成就。二、《公司合作协议》解除后，上诉人股东身份已经无存在的必要性。《股权转让协议》第1.1.3、4.1条说明转让股权你的目的只是针对《公司合作协议》中的宜良锦泰华霆小区项目产生权利义务，上诉人并不参与宜良进霆公司其他项目运营管理，既不享受权利也不承担义务。对上诉人来说没有持股必要，对被上诉人来说其无法召开股东会应及时解决。三、《公司合作协议》所涉宜良锦泰华庭商住小区项目已被司法拍卖且已成交。应视为回购条件成就。被上诉人张学清、张艺钟辩称，上诉人的上诉目的是规避法律逃避债务，一、《公司合作协议》与《股权转让协议》分属两个不同的法律关系，无论是合同主体还是合同内容均是独立的，不能混为一谈。上诉人以《公司合作协议》已经解除要求回购股权的理由不成立。二、上诉人与被上诉人合作的项目尚未完工就停建，因该项目所签债务较多，项目被法院查封进入拍卖程序，但上诉人与被上诉人之间并未对该项目进行过结算，更未确认过利润或亏损债务，也不存在利润分配完毕之事实。上诉人所提股权回购条件提前成就的事实不存在。三、根据《股权转让协议》第1.1.3条、4.1条规定，上诉人与被上诉人均为昆明市宜良进霆房地产开发有限公司的股东，均应秉承和遵守利润共享、风险共担的原则。现该项目欠债2.4571亿元。上诉人的诉请违反了双方约定和法律规定。请求驳回上诉，维持原判。徐忠义向一审法院起诉请求：1、判令被告回购昆明市宜良进霆房地产开发有限公司（以下简称宜良进霆公司）10%的股权，并退还股权转让款100000元；2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：两被告系兄弟，被告张学清为宜良进霆公司的法定代表人，被告张艺钟为该公司股东，其曾用名为张学华，于2008年变更姓名为张艺钟。2011年3月9日，宜良进霆公司与赣江投资公司签订公司合作协议，主要内容如下：1、宜良进霆公司与赣江投资公司各出资20000000元作为开发宜良YTG2009—02土地建设项目的专项资金，赣江投资公司于2011年3月15日前以转账方式缴付该出资款20000000元给宜良县国土资源局作为土地款。项目竣工完成后双方的合作结束，双方按出资比例享有相应的权利并承担各自的义务；2、合作双方分红按该项目利润由宜良进霆公司占51%、赣江投资公司占49%的比例进行分配；3、本地产项目的决策需双方充分认证达成一致意见并签署方为有效，宜良进霆公司的张学清担任工程指挥部的指挥长并指派一名出纳，赣江投资公司的王国亮担任副指挥长并指派一名会计。2011年11月1日，赣江投资公司的法定代表人徐忠义及该公司股东舒惠高、李仁辉与被告张学清、张艺钟就宜良进霆公司的股权转让事宜达成协议，主要内容如下：1、张学清转让所持公司股权20%，张艺钟转让所持公司股权29%，徐忠义受让股权39%、舒惠高受让股权5%、李仁辉受让股权5%；2、受让后，各方持股及出资比例为：张学清出资额400000元，出资比例占40%；张艺钟出资额110000元，出资比例占11%；徐忠义出资额390000元，出资比例占39%；舒惠高出资额50000元，出资比例占5%；李仁辉出资额50000元，出资比例占5%；3、本次股权转让的目的旨在规范运营宜良进霆公司与赣江投资公司之合作项目，保障合作双方的权益。受让方仅就合作项目按所持股比例依法分享项目利润和分担风险及亏损；4、股权转让款为490000元，另受让方额外支付转让方80000元作为转让方前期办理公司注册相关手续的补偿，款项由受让方依受让比例在股权转让工商变更登记手续全部办理完毕后3日内一次性以现金支付方式付至转让方指定账户，转让方出具收款凭证；5、合作项目开发完成、结算利润分配完毕，受让方无条件退还所持公司全部股权给转让方，转让方无条件退还转让款及注册手续的补偿费；6、受让方只对开发合作项目所产生的债务承担责任，转让方应就转让前开发合作项目所发生的所有债权、债务给予书面披露并经受让方签字确认，受让方仅以该确认承担相应的股东责任。上述两份协议已由云南省宜良县公证处进行公证。宜良进霆公司在工商部门进行股东变更登记，原告徐忠义成为该公司股东。2011年11月28日，被告张学清、张艺钟出具收到徐忠义、舒惠高、李仁辉股权转让款490000元的收条。上述公司合作协议所涉及的宜良YTG2009—02土地建设项目（即宜良锦泰华庭商住小区项目）主体已建好，现处于停工亏损状态。赣江投资公司与宜良进霆公司在履行上述公司合作协议中产生纠纷，赣江投资公司即于2014年以宜良进霆公司、张学清为被告起诉至云南省昆明市中级人民法院，该案经云南省高级人民法院二审改判如下：1、维持云南省昆明市中级人民法院（2014）昆民一初字第9号民事判决第一、二、三项，即“一、解除昆明市宜良进霆房地产有限公司与云南赣江投资股份有限公司于2011年3月9日签订的《公司合作协议》；二、昆明市宜良进霆房地产有限公司于本判决生效之日起十日内向云南赣江投资股份有限公司支付违约金1000万元；三、驳回云南赣江投资股份有限公司的其他诉讼请求。”；2、由昆明市宜良进霆房地产有限公司于本判决生效之日起十日内向云南赣江投资股份有限公司返还投资款合计3400万元。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同……”，本案中原告徐忠义等人与被告张学清、张艺钟签订的宜良进霆公司股权转让协议系双方的真实意思，不违反法律强制性规定，为合法有效的合同，双方应按约定履行。原告等人因转让股权而成为宜良进霆公司的股东，此后双方按涉案的公司合作开发协议进行宜良锦泰华庭商住小区的开发建设，现该项目虽主体建好但处于停工亏损状态，双方陈述因该开发建设产生的债务尚未处理完毕，在此种情况下，原告以合作开发协议已被法院判决解除现被告回购股权的条件已成立为由提起本案诉讼，本院认为结算利润根据收支具体情况包括盈利、亏损的结算，现股权转让双方针对已完成的部分合作项目的风险及亏损分担并无处理，故股权转让协议中约定原告按所持股比例依法分享项目利润和分担风险及亏损、双方结算利润分配完毕的行为未完成。其次，合作开发协议与股权转让协议虽有关联，但两者从签约双方、调整的民事权利义务等方面均不同，为两个合同关系，故合作开发协议的解除并不必然导致股权转让协议中股权回购条件的成立。综上，本案被告回购股权的条件未成就，原告的此项诉讼请求不成立，本院予以驳回。故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告徐忠义的诉讼请求。案件受理费2300元，由原告徐忠义负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，上诉人提交的《司法拍卖信息》被上诉人对其真实性予以认可，本院对其真实性予以认可。至于该证据是否能证明其证明内容将在本院认为部分一并阐述，在此不再赘述。本院二审确认事实与一审认定事实一致。本案的争议焦点为,《股权转让协议》中约定的股权退还条件是否实现？本院认为按照《股权转让协议》第1.1.3、1.1.4条的约定，股权受让方即本案上诉人依法分享宜良锦泰华庭住宅小区合作项目的利润，同时分担风险及亏损。只有在该合作项目开发完成，并且对项目的盈亏结算完毕，上诉人才能将股权退还给被上诉人张学清，并获得退还的转让款。虽然该项目的《公司合作协议》经生效判决解除，宜良锦泰华庭商住小区项目由宜良进霆公司独自开发建设，赣江公司退出项目，且该项目也已经进入司法拍卖，但是针对该项目进霆公司及进霆公司各股东之间并未进行盈亏的结算。确实如果因该项目进霆公司对外产生负债，应当由进霆公司以其公司财产进行偿还，但是这是公司对外的法律关系，但在公司内部而言，各股东现均未对股权转让协议的效力提出异议，因此股权转让协议的约定对内部约定的股东各方产生法律效力。所以在进霆公司及进霆公司内部各股东对项目的盈亏未进行结算前，《股权转让协议》约定的退还股权及返还股权转让的条件并未成就，上诉人的上诉请求本院依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人徐忠义负担。本判决为终审判决。审判长  杨**审判员  张彬审判员  保红二〇二〇年三月二十五日书记员  张辽