安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)皖12刑终65号 原公诉机关安徽省颍上县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘德胜，男，1994年11月2日出生，汉族，小学文化，个体户，安徽省霍邱县人，住霍邱县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年2月22日被颍上县公安局民警抓获，同年2月24日被该局刑事拘留，同年3月28日由颍上县人民检察院批准逮捕，次日由颍上县公安局执行逮捕。现羁押于颍上县看守所。 辩护人徐宝鑫，安徽慧民律师事务所律师。 安徽省颍上县人民法院审理颍上县人民检察院指控的原审被告人刘德胜犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月7日作出（2019)皖1226刑初517号刑事判决。原审被告人刘德胜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、贩卖毒品罪的事实 2018年10月，被告人刘德胜、王俊城（另案处理）、杨某（另案处理）三人商定从四川购买毒品到安徽贩卖赚取差价。以抵押杨某车辆的方式筹集毒资2万元后，三人驾车到四川泸州，王俊城通过陈良勇（另案处理）联系了沈亮（另案处理）购买毒品。王俊城等人先从沈亮处花费500元购买了少量甲基苯丙胺（冰毒）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）吸食。后沈亮联系“小波”（身份待核实）并以6000元价格卖给王俊城等人20克甲基苯丙胺，后王俊城和刘德胜又以800元价格从沈亮处购买少量毒品用于吸食。王俊城等三人返回霍邱后将毒品分装成19小袋。杨某携带17小袋毒品到颍上县其家附近藏匿，2018年10月中下旬，毒品被刘德胜、王俊城取走。 二、诈骗罪的事实 2018年11月至2019年2月，被告人刘德胜以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物共计54200元，具体如下: 1.2019年1月31日，刘德胜从颍上县恒茂汽车租赁有限公司租赁了一辆起亚智跑轿车（牌号为皖Ｋ×××××），采取伪造质押借款合同、借条等方式谎称车辆系他人质押给其的，将车辆以26500元价格卖给江苏省邳州市新河镇人陈某都。 2.2018年10月至2019年2月，刘德胜、杨某（另案处理）、王俊城（另案处理）合伙购买冰毒回来后，刘德胜谎称王俊城被公安机关抓获，以每人兑款6万元补偿给王俊城家人为由，骗取杨某通过微信多次转账给其钱款，共计27700元。 原判根据户籍证明、前科查询、到案经过、扣押决定书、现场检测报告、吸毒人员动态管控信息表、住宿登记表、车辆卡口信息、租赁合同、转账记录、抵押协议等书证，证人张某的证言，被害人李某、陈某都的陈述，同案犯杨某、王俊城、陈良勇、沈亮的供述，被告人刘德胜的供述，现场指认笔录、现场勘验笔录等证据认定上述事实。 原判认为，被告人刘德胜伙同他人以贩卖为目的购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）十克以上不满五十克；其又以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱款共计54200元，数额巨大，其行为已分别构成贩卖毒品罪、诈骗罪。贩卖毒品罪系共同犯罪。为了打击犯罪，维护社会管理秩序和公私财产不受非法侵害，根据被告人刘德胜犯罪的事实、情节、性质，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百六十六条、第五十二条、第六十四条、第六十九条之规定，判决：一、被告人刘德胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币40000元，犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40000元，决定执行有期徒刑十二年，罚金人民币80000元;二、违法所得责令退赔被害人（退赔被害人陈某都26500元，退赔被害人杨某27700元），扣押的皖Ｋ×××××号车辆发还李某（由扣押机关发还）。 上诉人刘德胜及其辩护人提出是王俊城联系的卖家，其并不知道情况，抵押杨某的车是杨某自己提出来的，在整个犯罪过程中其起的作用比王俊城小；其购买毒品后未进行出售，更没有谋利，系犯罪中止；其有协助侦查人员抓获同案犯的行为，虽未抓到但可以看出其具有积极配合帮助侦查工作的态度，其还检举揭发薛某某贩毒的事实，应认定为立功；其到案后能够如实供述案件事情经过，构成坦白；且其无前科，系初犯、偶犯，请求对其减轻处罚。 经二审审理查明： 一、贩卖毒品罪的事实 2018年10月，上诉人刘德胜伙同王俊城、杨某商定从四川购买毒品回安徽贩卖，并以抵押杨某车辆的方式筹集毒资2万元。去四川之前,王俊城与陈良勇联系,了解四川毒品价格后，表明有空和朋友一起到四川买点毒品回安徽卖。2018年10月11日刘德胜、王俊城、杨某三人驾车到四川省合江县，杨某找宾馆住下，王俊城与陈良勇取得联系，陈良勇将刘德胜、王俊城带至沈亮住处购买毒品。刘德胜、王俊城先从沈亮处以500元价格购买了约0.5克冰毒（甲基苯丙胺）和5粒麻古，王俊城、陈良勇吸食后和刘德胜一起离开沈亮住处。刘德胜、王俊城和陈良勇分开后，二人再次来到沈亮住处与沈亮商谈购买毒品事宜，双方谈好购买毒品的数量和价格后，沈亮联系他人将毒品带至沈亮住处，经现场称量，卖给刘德胜、王俊城20克冰毒。随后刘德胜和王俊城又以800元价格在沈亮处购买了约1克冰毒和10粒麻古吸食。刘德胜、王俊城购买毒品后和杨某三人返回安徽省霍邱县，在霍邱县碧海蓝天宾馆，三人将从四川购买的冰毒分装成19小袋，王俊城拿走2小袋，剩余的17小袋由杨某携带至颍上县其家附近藏匿，后王俊城、刘德胜到杨某藏匿冰毒处将冰毒取走。 二、诈骗罪的事实 2018年11月至2019年2月，上诉人刘德胜以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物共计人民币54200元，具体如下: 1.2019年1月31日，刘德胜从颍上县恒茂汽车租赁有限公司租赁了一辆起亚智跑轿车（牌号为皖Ｋ×××××），采取伪造质押借款合同、借条等方式谎称车辆系他人质押给其的，将车辆以26500元卖给江苏省邳州市新河镇人陈某都。 2.2018年10月至2019年2月，刘德胜和杨某（另案处理）、王俊城（另案处理）合伙到四川购买毒品回安徽后，刘德胜谎称王俊城被公安机关抓获，以每人拿出6万元人民币补偿给王俊城家人为由，骗取杨某27700元。 上述事实经一审庭审举证、质证的证据予以证实。二审期间，上诉人刘德胜及其辩护人均未提出影响本案事实认定的新的事实和证据，因此，对一审认定的事实和证据，本院予以确认。 对于刘德胜及其辩护人提出刘德胜在整个犯罪过程中起的作用比王俊城小；购买毒品后未进行出售，没有谋利，应认定为犯罪中止；有立功表现；构成坦白，应减轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，刘德胜在与王俊城、杨某三人计议到四川购买毒品回安徽贩卖时主动联系杨某并提出用杨某的车辆抵押筹集毒资，筹集毒资后三人一起去四川购买毒品，并和王俊城一起与对方接头，购买毒品后带回安徽进行分包，最终和王俊城一起将毒品从杨某藏匿处带走，刘德胜虽未联系卖家，但和王俊城、杨某一起共同实施了整个犯罪环节，其在共同犯罪中起主要作用；刘德胜以贩卖为目的购买冰毒20余克属犯罪既遂；刘德胜并未协助侦查机关抓获同案犯，检举揭发他人贩卖毒品的事实尚未查证属实，不构成立功;刘德胜在侦查阶段供述了以贩卖为目的到四川购买毒品的事实,但在一审庭审中和二审阶段均未如实供述犯罪事实，不构成坦白。故此节上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。 本院认为：上诉人刘德胜违反毒品管理法规，伙同他人以贩卖为目的非法购买冰毒（甲基苯丙胺）20余克，其行为构成贩卖毒品罪，其又以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱款共计54200元人民币，其行为又构成诈骗罪，数额巨大，依法应数罪并罚。其在贩卖毒品罪中起主要作用，系主犯。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。但漏引《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，错引第三百六十六条，应引用第二百六十六条。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  孙筱梅 审判员  武 锋 审判员  白艳红 二〇二〇年三月十二日 法官助理刘杰 书记员巩梦迪 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。