上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初14645号原告：方文娟，女，1958年4月15日出生，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：郭丽云，上海其新律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐立刚，上海其新律师事务所律师。被告：周道虎，男，1977年2月23日出生，汉族，住江苏省宿迁市。委托诉讼代理人：侍苏春，女，1982年4月7日出生，汉族，住江苏省宿迁市。被告：刘志明，男，1970年5月10日出生，汉族，住河南省。被告：沈浩，男，1972年9月28日出生，汉族，住安徽省阜阳市。被告：鲁彬，男，1974年8月26日出生，汉族，住上海市青浦区。原告方文娟与被告周道虎、刘志明、沈浩、鲁彬民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，因无法向被告刘志明、鲁彬直接或邮寄送达诉讼文书，依法以公告方式向被告刘志明、鲁彬送达诉讼文书，适用普通程序于2020年1月13日公开开庭进行了审理。原告方文娟的委托诉讼代理人郭丽云、徐立刚，被告周道虎的委托诉讼代理人侍苏春、被告刘志明、被告沈浩到庭参加诉讼。被告鲁彬经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审判。本案现已审理终结。原告方文娟向本院提出诉讼请求：1.判令被告周道虎、刘志明、沈浩共同偿还借款本金人民币(币种下同)400万元；2.判令被告周道虎、刘志明、沈浩共同向原告支付借款期内利息576,000元、暂计至2018年7月31日的逾期罚息108,725元及以400万元为本金，自2018年8月1日期至实际清偿日止，按日利率0.05%计算的罚息；3.判令被告鲁彬在161.05万元范围内对上述第1、2项付款义务承担连带责任。事实和理由：被告周道虎、刘志明、沈浩系上海诚茗餐饮有限公司(以下简称诚茗公司)自然人股东。原告自2017年4月26日起分多次转账给诚茗公司，并于2017年11月6日与诚茗公司签订《流动资金借款合同》，约定诚茗公司向原告借款261.31万元，用于企业有关的生产和发展，借款利率为月1.2%，借款期限为一年，到期一次性支付本息。针对流动借款，被告鲁彬承诺在134.38万元承诺范围内承担连带保证责任。2018年5月15日，被告刘志明、鲁彬与原告签订《流动资金借款合同》，约定原告向诚茗公司出借341.32万元，年化利率14.4%，逾期利率为日0.05%，被告鲁彬承诺在161.05万元范围内承担连带担保责任。后经核实，原告实际分期转账共计400万元。借款到期后,诚茗公司未履行还款义务，并于2018年9月28日注销登记。依据诚茗公司工商信息档案显示，被告周道虎、刘志明、沈浩为清算组成员且在注销清算报告尾部签字。上述清算报告底部又载明：股东承诺，公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内继续承担责任。鉴于，在诚茗公司决议解散、清算、注销过程中，诚茗公司的清算组未就公司清算以及申报债权事宜通知原告，且存在虚假清算，恶意逃避债务的情形，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条、第十九条、第二十条规定，被告周道虎、刘志明、沈浩作为诚茗公司股东和清算组成员应当对原告的债权承担赔偿责任。同时，被告鲁彬作为担保人应当在161.05万元范围内对债务承担连带担保责任。被告周道虎、刘志明、沈浩均辩称，不认可400万元借款，该笔资金没有收到过，是以朋友引资的理由进账的，并无借款性质的合同；关于利息，没有借款就不存在利息；对担保责任无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，其中原告提交了以下证据：1.2017年11月6日流动资金借款合同；2.2018年5月15日流动资金借款合同；3.原告的建行账户明细；4.诚茗公司工商登记信息；5.股东会决议、注销清算报告。被告周道虎提交了以下证据：1.诚茗公司股东决定书；2.上海垂直餐饮管理有限公司企业信息；3.机器人魔力餐厅加盟合作协议；4.2017年12月29日上海科技报照片；5.吴星光、何泽星、吴昊书面证言。被告刘志明、沈浩未提交证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交2017年11月6日流动资金借款合同虽然周道虎未签字，但加盖了诚茗公司印章，周道虎未签字不影响对其他签章当事人的效力，本院予以采纳；2.原告提交2018年5月15日流动资金借款合同未加盖诚茗公司印章，刘志明和鲁彬在担保人栏签名，不能代表诚茗公司作出意思表示；3.被告周道虎提交诚茗公司股东决定书所涉股东变更和法定代表人变更内容未经登记，对外不具有公示效力，本院不予采纳；4.被告周道虎提交机器人魔力餐厅加盟合作协议系上海垂直餐饮管理有限公司与原告订立，与本案并非同一法律关系，本院不予采纳；5.被告周道虎提交吴星光、何泽星、吴昊书面证言，证人未出庭接受质证，本院不予采纳。经审理查明：2014年7月14日，诚茗公司经上海市闵行区市场监督管理局登记设立。2015年4月8日，周道虎、沈浩和刘志明受让成为诚茗公司股东，周道虎任法定代表人。方文娟于2017年4月26日向诚茗公司金桥分公司转账50万元，于2017年5月3日向诚茗公司金桥分公司转账100万元；于2017年6月6日向诚茗公司金桥分公司转账85万元，于2017年6月15日向诚茗公司金桥分公司转账15万元，于2017年6月27日向诚茗公司金桥分公司转账30万元，于2017年7月13日向诚茗公司金桥分公司转账20万元，于2017年7月18日向诚茗公司金桥分公司转账100万元。上述转账金额合计400万元。2017年11月6日，方文娟为出借人(甲方)、诚茗公司为借款人(乙方)共同签订一份《流动资金借款合同》，约定：一、乙方向甲方借款2,613,200元；二、借款用途为用于企业有关的生产和发展基金；三、借款利率为月1.2‰，年化利率1.44%，利息每年支付一次，本金到期与利息一次性归还；四、借款期限按实际发放日和银行划款凭据为依据，甲方保证按双方约定时间提供资金，乙方保证按公司规定的用途用款，不得任意出借资金。甲方预计分次借款计划为：1.第一笔资金50万元，于2017年4月26日到达乙方账户；2.第二笔资金100万元，于2017年5月3日到达乙方账户；3.第三笔资金96.32万元，于2017年7月18日到达乙方账户；4.第四笔资金15万元，于2017年8月5日到达乙方账户，该笔资金是通过上海垂直餐饮管理有限公司转入；五、乙方保证按还款计划归还贷款本金，还款计划为：1.第一笔资金50万元，于2018年4月25日到达甲方账户；2.第二笔资金100万元，于2018年5月2日到达甲方账户；3.第三笔资金96.32万元，于2018年7月17日到达甲方账户；4.第四笔资金15万元，于2018年8月5日到达甲方账户，该笔资金是通过上海垂直餐饮管理有限公司转入；第七条第3款：如乙方不按期偿还借款，甲方有权限期追回贷款，并按银行规定加收逾期利息和罚息。出借人落款处由方文娟签名，借款人落款处加盖诚茗公司印章。合同后备注条款：本合同资金归还应有以下人员承担分摊归还：周道虎分摊64.7万元，刘志明分摊62.23万元，鲁彬分摊134.38万元。刘志明和鲁彬分别在分摊金额后签名，周道虎未签名。2018年5月15日，方文娟为出借人(甲方)、诚茗公司为借款人(乙方)签署一份《流动资金借款合同》，约定：一、乙方向甲方借款3,413,200元；二、借款用途为用于企业有关的生产和发展基金；三、借款利率为月1.2%，年化利率14.4%，利息每年支付一次，本金到期与利息一次性归还；四、借款期限按实际发放日和银行划款凭据为依据，甲方保证按双方约定时间提供资金，乙方保证按公司规定的用途用款，不得任意出借资金。甲方预计分次借款计划为：1.第一笔资金50万元，于2017年4月26日到达乙方账户；2.第二笔资金100万元，于2017年5月3日到达乙方账户；3.第三笔资金80万元，于2017年6月8日到达乙方账户；4.第四笔资金96.32万元，于2017年7月18日到达乙方账户；5.第五笔资金15万元，于2017年8月7日到达乙方账户；五、乙方保证按还款计划归还贷款本金，还款计划为：1.第一笔资金50万元，于2018年4月25日到达甲方账户；2.第二笔资金100万元，于2018年5月2日到达甲方账户；3.第三笔资金80万元，于2018年6月8日到达甲方账户；4.第四笔资金96.32万元，于2018年7月17日到达甲方账户；4.第五笔资金15万元，于2018年8月6日到达甲方账户；第七条第3款：如乙方不按期偿还借款，甲方有权限期追回贷款，并按日息0.05%计收罚息。出借人落款处由方文娟签名，借款人落款处无签章。合同后备注条款：本合同项下所有资金归还应有以下人员承担连带担保责任：周道虎分摊91.37万元，刘志明分摊88.90万元，鲁彬分摊161.05万元。刘志明和鲁彬分别在分摊金额后签名，周道虎未签名。2018年6月1日，周道虎、刘志明、沈浩共同签署一份《诚茗公司注销清算报告》，报告中提到：因终止经营原因，经公司股东会议决定，解散公司。清算组成员由沈浩、周道虎、刘志明担任，沈浩为清算组负责人。清算组已在成立之日起10日内通知了所有债权人，并于2018年4月3日在上海法制报上刊登了注销公告。股东承诺：公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内承担责任。落款处周道虎、刘志明、沈浩分别签名。2018年9月28日，诚茗公司经上海市闵行区市场监督管理局登记注销。本院认为，2017年4月26日至2017年7月18日期间，原告陆续向诚茗公司的分支机构转账400万元。原告主张上述转账为民间借贷资金，被告抗辩转账系投资款，被告应当对其主张提供证据证明。现被告未能提供有效证据证明原告与诚茗公司之间存在投资关系，且在诚茗公司盖章的2017年11月6日《流动资金借款合同》中，诚茗公司对上述转账的部分款项已经确认为借款性质，故本院确认原告与诚茗公司之间就转账400万元构成民间借贷合同关系。借款到期后，诚茗公司应当向原告归还全部借款。关于两份借款合同的效力，2017年11月6日《流动资金借款合同》原告和诚茗公司双方均签署，系当事人真实意思表示，合法有效。2018年5月15日《流动资金借款合同》借款人诚茗公司未盖章，也无授权人员签字，刘志明和鲁彬在担保人处签字不能代表诚茗公司的意志，故借款合同未成立。因主合同不成立，刘志明和鲁彬的保证合同也不发生法律效力。需要指出的是，按2018年5月15日签订的《流动资金借款合同》约定内容，主债务履行期限届满日为2018年8月6日，根据法律规定保证期间为主债务履行期届满之日起六个月内，原告于2019年4月提起本案诉讼已超过保证期间，故即使保证合同成立，保证人也已免除保证责任。故被告鲁彬对原告债务不承担连带保证还款责任。关于借款利息的计算，2017年11月6日《流动资金借款合同》约定借款利率为月1.2‰，年化利率1.44%，原告认为约定利率是笔误，应为月1.2%，年化利率14.4%，但被告对此不予认可。本院注意到，2018年5月15日《流动资金借款合同》是原告提出的更新利息方案，但诚茗公司并未签章确认，刘志明虽系诚茗公司股东，但仅在保证人处签名，且保证金额仅为借款本金，并不涉及利息，故不能以刘志明签名来认定被告已经认可了更新利息方案。依法成立的合同应当全面履行，本院认定借款期限内利息仍应按合同约定利率执行。原告主张的借款400万元中，2017年4月26日转账50万元、2017年5月3日转账100万元、2017年7月18日转账100万元中96.32万元，合计246.32万元在2017年11月6日《流动资金借款合同》中有明确约定，适用该合同利率；其余借款153.68万元未约定借款期限和利息，应视为无息借款，原告可自起诉日后主张逾期还款利息。故诚茗公司应向原告支付借款期内利息35,470.08元(246.32万元*1.44%)，及以50万元为本金，自2018年4月26日起至归还之日止；以100万元为本金，自2018年5月3日起至归还之日止；以96.32万元为本金，自2018年7月18日起至归还之日止；以153.68万元为本金，自2019年4月11日起至归还之日止的逾期利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率上浮50%计付；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)上浮50%计付。公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。被告周道虎、刘志明、沈浩作为诚茗公司股东和清算组成员，在未对原告债务进行清偿的情况下签署注销清算报告，承诺公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内承担责任。现诚茗公司已经注销，诚茗公司对原告所负债务应当由被告周道虎、刘志明、沈浩继续清偿。综上所述，被告周道虎、刘志明、沈浩应向原告归还借款400万元，支付借款期内利息35,470.08元，及以50万元为本金，自2018年4月26日起至归还之日止；以100万元为本金，自2018年5月3日起至归还之日止；以96.32万元为本金，自2018年7月18日起至归还之日止；以153.68万元为本金，自2019年4月11日起至归还之日止的逾期利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率上浮50%计付；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)上浮50%计付。原告要求被告在161.05万元范围内对被告周道虎、刘志明、沈浩的付款义务承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告周道虎、刘志明、沈浩于本判决生效之日起十日内共同向原告方文娟归还借款400万元；二、被告周道虎、刘志明、沈浩于本判决生效之日起十日内共同向原告方文娟支付借款期内利息35,470.08元；三、被告周道虎、刘志明、沈浩于本判决生效之日起十日内共同向原告方文娟支付以50万元为本金，自2018年4月26日起至归还之日止；以100万元为本金，自2018年5月3日起至归还之日止；以96.32万元为本金，自2018年7月18日起至归还之日止；以153.68万元为本金，自2019年4月11日起至归还之日止的逾期利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率上浮50%计付；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)上浮50%计付；四、驳回原告方文娟的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44,277.80元，由被告周道虎、刘志明、沈浩共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  叶沈翔人民陪审员  张玉丽人民陪审员  张秉馨二〇二〇年三月二十三日书 记 员  宋玉婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。