云南省昭通市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）云06民撤3号原告：胡德星，男，汉族，生于1968年10月13日，住云南省镇雄县。委托诉讼代理人：罗瑞玺、李朝永，云南红云（昭阳）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告（原审原告）：镇雄县雄师建工有限公司，统一社会信用代码：91530627917147071N，住所地：镇雄县乌峰镇南台路16号。法定代表人：吴波，该公司总经理。委托诉讼代理人：王泽祥、苏美成，云南南广律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告（原审被告）：云南冠福房地产开发有限公司，统一社会信用代码：91530600077644226M，住所地：云南省昭通市昭阳区海楼路宏发锦绣康城B组团15幢1单元5楼1号。法定代表人：彭超，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周琛，云南滇东北律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告胡德星因镇雄县雄师建工有限公司（以下简称雄师公司）与云南冠福房地产开发有限公司（以下简称冠福公司）合同纠纷一案，不服本院（2018）云06民初151号生效民事判决，向本院提起第三人撤销之诉。本院于2019年11月8日立案后，依法适用普通程序审理了本案。胡德星向本院提出诉讼请求：1.请求依法撤销昭通市中级人民法院（2018）云06民初151号民事判决书；2.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告胡德星诉被告冠福公司、张应军合同纠纷一案，昭通市中级人民法院于2019年5月10日作出（2018）云06民初124号民事判决书，判决：1.由被告冠福公司于本判决生效之日起15日内偿还原告胡德星材料款及工人工资人民币13325776.00元，并承担未付款项自2018年10月8日起至付清之日止的银行同期贷款利息；2.驳回原告胡德星的其他诉讼请求，案件受理费108496.00元、诉讼保全费5000.00元，共计113496.00元，由原告胡德星承担4780元，被告云南冠福房地产开发有限公司负担108716.00元。判决书送达后胡德星及冠福公司均未上诉，胡德星于2019年7月向昭通市中级人民法院申请强制执行。在执行过程中，胡德星得知，雄师公司诉冠福公司合同纠纷一案，昭通市中级人民法院于2018年12月6日受理，2019年3月12日开庭审理，冠福公司未到庭参加诉讼，昭通市中级人民法院于2019年5月5日作出（2018）云06民初151号民事判决书，判决：一、由被告冠福公司于本判决生效之日起30日内向原告雄师公司支付工程款27606247.13元；二、原告雄师公司就被告冠福公司位于镇雄县塘房镇新集镇建设项目中未售出的26间商铺和27套住宅（详见附件《塘房镇新集镇未售房清单》）拍卖所得价款具有优先受偿权；三、由被告冠福公司于本判决生效之日起30日内向原告雄师公司支付保全费5000元；四、驳回原告雄师公司的其他诉讼请求。案件受理费201090元，由被告冠福公司承担。胡德星认为（2018）云06民初151号民事判决书，没有查明案件事实、适用法律错误，理由如下：（一）被告雄师公司虚构了其施工范围及工程价款，判决认定的工程款金额错误。（2018）云06民初151号民事判决书认定：根据雄师公司与冠福公司签订的《镇雄县后续施工工程量确认单》、《工程签证》、《镇雄县塘房××集镇建设项目后续工程结算协议》、《镇雄县塘房××集镇建设项目后续工程工程款确认协议》可以证实，冠福公司应当支付雄师公司的工程款项为28460048.59元。扣除3%的质保金，冠福公司还应支付工程款27606247.13元。但据胡德星了解，雄师公司进场后只对塘房××集镇项目的13栋的三层、四层的主体、部分下水道、墙面装饰（油漆）等工程进行了施工，其完成的工程量不超过500万元，这在塘房××集镇是有目共睹的，因此胡德星认为雄师公司是虚构了工程价款。（二）雄师公司不应对镇雄县后续工程中未售出的26套商铺和27套住宅享有优先受偿权。（2018）云06民初151号民事判决书认定：根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》笫二十二条：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”之规定，雄师公司请求对垫资修建的镇雄县塘房××集镇建设项目中未售出的26套商铺和27套住宅进行公开拍卖，并对拍卖所得款项具有优先受偿权的诉讼请求，有事实和法律依据，应予支持。但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条“建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”的规定，雄师公司只能对其承建的工程就工程折价或者拍卖的价款享有优先权。（2018）云06民初151号民事判决书认定雄狮公司享有优先权的塘房××集镇建设项目一期除13幢三层、四层为雄师公司承建外，其余2幢、7幢、10幢、14幢、15幢、17幢均不是雄师公司承建的，是云南双元建筑工程有限公司承建的（上述房屋在2016年1月30日就取得了预售许可证，足以证明上述房屋在2016年1月30日已经主体完工）。更为重要的是（2018）云06民初124号民事判决书确认的冠福公司应当支付胡德星的13325776.00元的材料款及工人工资就是为上述2幢、7幢、10幢、14幢、15幢、17幛、13幢一层、二层垫付的材料款及工人工资。根据（2018）云06民初151号民事判决书引用的法律规定，胡德星才应当对上述房屋的折价款或拍款享有优先受偿权。胡德星对上述房屋申请了财产保全，（2018）云06民初151号民事判决书错误认定雄狮公司对上述房屋享有优先权，严重损害了胡德星的合法权益，特根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款的规定提起诉讼。被告雄师公司和冠福公司未作答辩。胡德星申请撤销的（2018）云06民初151号民事判决认定的基本事实是：2018年4月，由镇政府、住建局、第三方造价公司以及雄师公司、冠福公司共同协商，冠福公司将镇雄县塘房××集镇项目一期后续工程发包给雄师公司建设施工，同年5月底，双方签订《镇雄县后续施工工程量确认单》（编号001、002），对该工程的工程内容及工程量进行签字确认。在雄师公司施工过程中，双方对增加工程进行《工程签证》，签证中明确增加工程的工程量及工程价款总计为2056971元。雄师公司对《工程量清单》中确定的工程内容进行施工完成后，镇雄县住房和城乡建设局委托云南泰宇工程咨询有限公司对涉案工程中雄师公司施工内容的造价进行评估，评估价为29859198.08元。2018年11月21日，雄师公司与冠福公司签订《镇雄县塘房××集镇建设项目后续工程结算协议》，协议第三条：“乙方（雄师公司）参与修建的塘房××集镇项目后续工程经云南泰宇工程咨询有限公司对双方签字认可的《工程量计量清单》中施工内容造价评估为29859198.08元，增加的工程量总价款为2056971元。经甲、乙双方共同协商，将乙方参与修建的塘房××集镇项目后续工程的工程总价款暂定为2400万元整，该工程实际应付工程款以甲、乙双方结算的金额为准。”、第五条：“甲方（冠福公司）于签订结算协议次日内按照暂定工程款的95%向乙方支付工程进度款2280万元整；于工程竣工后10日内按照甲、乙双方实际结算的工程总价款向乙方支付工程尾款（质量缺陷保证金除外），如果甲、乙双方对实际工程总价款金额不能迖成一致意见的，任何一方均可通过法定程序对工程总价款予以确定；甲方需于工程竣工后一年之内退还乙方质量缺陷保证金。”、第七条：“甲方未按照约定支付工程款的，乙方可以与甲方协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，乙方应得的建设工程的价款就该工程折价款或拍卖的价款优先受偿。”协议签订后，冠福公司未按照结算协议约定向雄师公司给付工程进度款。2018年11月23日，雄师公司向案涉工程所在地镇雄县人民法院申请对冠福公司位于镇雄县塘房××集镇建设项目中未出售的26间商铺和27套住宅进行财产保全，雄师公司缴纳保全费5000元，同日，镇雄县人民法院作出（2018）云0627财保5号民事裁定书，裁定对冠福公司位于镇雄县塘房镇新集镇建设项目中未出售的26间商铺和27套住宅（详见附件《塘房镇新集镇未售房清单》）予以查封。2019年1月24日，雄师公司和冠福公司签订《镇雄县塘房××集镇建设项目后续工程工程款确认协议》，协议第二条：“乙方（雄师公司）参与修建的塘房××集镇项目经云南泰宇工程咨询有限公司造价评估为29859198.08元，甲、乙双方对该后续工程的造价评估结果均予以认可。在塘房××集镇项目施工过程中，甲方增加的工程量的工程款经双方确认为2056971元。即乙方参与修建的塘房××集镇项目应得工程总价款总计31859198.08元。考虑到甲方目前经营不善的情况，经甲方、乙方协商一致，乙方在总的工程价款上做出让步，即甲方应付乙方塘房××集镇项目工程总价款经乙方结算后确定为28460048.59元”、第三条：“甲、乙双方约定从工程总价款中扣除3%（853801.46元）作为塘房××集镇项目的质量缺陷保证金，质保期为一年，质保金在质保期届满后三日内支付。”第四条：“扣除质保金后的工程款应一次性由甲方随即向乙方支付，甲方应当按照乙方要求的支付时间付清差欠的全部工程款。”、第五条：“甲方同意乙方将塘房××集镇项目工程折价或申请人民法院将该工程依法拍卖，乙方应得的建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”、第七条：“本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，每份具有同等法律效力，自甲、乙双方签订后生效。”雄师公司请求法院判令冠福公司支付工程款27606247.13元；雄师公司对垫资修建的镇雄县后续工程中未售出的26套商铺和27套住宅进行公开拍卖，并对该拍卖所得款项具有优先受偿权。（2018）云06民初151号民事判决的内容为：一、由冠福公司于本判决生效之日起30日内向雄师公司支付工程款27606247.13元；二、雄师公司就冠福公司位于镇雄县塘房镇新集镇建设项目中未售出的26间商铺和27套住宅（详见附件《塘房镇新集镇未售房清单》）拍卖所得价款具有优先受偿权；三、由冠福公司于本判决生效之日起30日内向雄师公司支付保全费5000元；四、驳回雄师公司的其他诉讼请求。案件受理费201090元，由冠福公司承担。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起6个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”关于胡德星是否具有提起本案第三人撤销之诉的原告主体资格问题，首先，胡德星是否属于有独立请求权的第三人，对（2018）云06民初151号案件涉及的诉讼标的，即镇雄县塘房××集镇建设项目后续工程的工程款27606247.13元，胡德星并非合同相对人，也非案涉工程的实际施工人，对雄师公司与冠福公司之间的建设工程施工合同关系所产生的权利义务，胡德星没有实体上独立的请求权，不属于（2018）云06民初151号案件中有独立请求权的第三人。其次，胡德星是否属于无独立请求权的第三人，无独立请求权第三人是指虽然对当事人双方的诉讼标的没有独立请求权，但案件的处理结果同他有法律上的利害关系。在（2018）云06民初151号案件中，雄师公司与冠福公司所争议的工程款并不存在与胡德星主张由冠福公司支付其材料款及工人工资之间有牵连，（2018）云06民初151号民事判决的内容与胡德星之间没有法律上的利害关系，胡德星也不属于无独立请求权的第三人。胡德星属于（2018）云06民初151号案件的案外人，其在申请执行与冠福公司合同纠纷一案，即昭通市中级人民法院作出的（2018）云06民初124号民事判决的过程中，得知其申请执行的冠福公司未售出的26间商铺和27套住宅已被（2018）云06民初151号民事判决确认雄师公司具有优先受偿权，胡德星可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定提出执行异议，而不是提起本案第三人撤销之诉。综上所述，在(2018）云06民初151号案件中，胡德星不属于法律规定的第三人，不具有提起本案第三人撤销之诉的原告主体资格，故对胡德星的起诉，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百一十九条第（一）项的规定，裁定如下：驳回原告胡德星的起诉。胡德星已交纳的案件受理费5000元予以退回。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审判长  王荣祥审判员  王宇波审判员  宋明涛二〇二〇年三月二十四日书记员  董 超