广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初17903号原告：曹罗成，男，1987年1月9日出生，汉族，住广东省中山市东区。委托诉讼代理人：温观生，广东中元（中山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王英，广东中元（中山）律师事务所律师。被告：梁月欢，女，1961年8月10日出生，汉族，住广东省中山市石岐区。被告：叶文彬，男，1982年12月3日出生，汉族，住广东省中山市石岐区。上列两被告共同委托诉讼代理人：胡灿豪，男，1961年3月11日出生，汉族，住广东省中山市石岐区。第三人：张云，男，1986年10月10日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。原告曹罗成与被告叶文彬、梁月欢民间借贷纠纷一案，本院立案后，依据原告曹罗成申请追加张云为第三人参加诉讼，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曹罗成及其委托诉讼代理人王英，被告叶文彬，被告梁月欢、叶文彬共同委托诉讼代理人胡灿豪，第三人张云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹罗成向本院提出诉讼请求：判令1.两被告连带偿还原告借款本金300000元及利息（以300000元为基数，按月利率2%从2015年2月5日起计付至实际清偿之日止）；2.原告对两被告位于中山市的房地产【土地证号：中府国用（2010）第易111736号，房产证号：粤房地权证中府字第××号】行使抵押权，并对房地产拍卖所得款项优先受偿；3.两被告连带承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2014年9月26日，两被告因资金周转需要向原告借款300000元，口头约定每月月底前按月息2%支付利息。借款当天，原告委托张云代为出借300000元给两被告，其中转账291000元、现金9000元。2015年2月5日，双方签署了借款抵押合同，对之前的借款重新确认，约定：借款300000元，借款期限为2015年2月5日至2015年4月4日，月息2%，两被告将自有的上述星港湾13幢B601房房地产作为抵押物。双方并办理了抵押登记。借款到期后，原告多次催促还款，两被告至今未偿还借款本息。被告梁月欢、叶文彬辩称：1.两被告与原告仅见过一面，有意向原告借款，签订了借款抵押合同，但办理手续后，没有收到原告的借款。2.叶文彬签借款借据时里面的内容是空白的。叶文彬没有收到借据所写现金300000元，而是由案外人麦锦成向叶文彬转账50900元，分别为2015年2月10日45000元、2015年2月13日5900元；叶文彬已向麦锦成归还45050元，尚欠几千元未还。3.2014年9月26日，叶文彬只收到张云转账291000元，没有收到现金；且已向张云归还380000元，是在2014年11月20日至2015年5月14日分12笔转账给张云，叶文彬与张云不存在债务问题。第三人张云述称：原告与叶文彬都是其朋友。2014年9月左右，叶文彬向张云提出借款300000元，张云问原告是否方便出借300000元，原告称可以，张云就向叶文彬转账，先行垫付了300000元。过了两个月，原告将钱还给张云，并让叶文彬办理房屋抵押登记。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并核对证据原件后附卷。经审理认定事实如下：第三人张云与原告曹罗成是朋友关系。被告叶文彬曾向张云借款。2014年9月份，叶文彬向张云提出借款300000元，利息为月利率2%。张云、曹罗成均称，当时张云问曹罗成有没有钱借给他的朋友，月利率2%，曹罗成同意出借，由张云垫付借款给叶文彬，年底曹罗成有钱回给张云时，就由叶文彬与曹罗成办理抵押手续，曹罗成已于2015年2月10日通过案外人张奇转还出借款给张云；借款后，被告没有向曹罗成偿还任何款项；叶文彬支付给张云的款项，均为归还所欠张云的借贷款项。2014年9月26日，张云通过银行向叶文彬转账支付借款291000元。曹罗成称，其在提起本案诉讼前，从张云口中得知张云另以现金向叶文彬支付借款9000元。张云称借款均以转账支付，后又称记不清，2014年9月26日应该有给叶文彬现金9000元。叶文彬则否认收到张云的现金。2015年2月5日，曹罗成与被告梁月欢、叶文彬签订了借款抵押合同，主要约定：梁月欢、叶文彬向曹罗成借款300000元，借款期限为2015年2月5日至2015年4月4日，月息2%，以位于中山市的房地产作为抵押物。2015年2月7日，梁月欢、叶文彬将上述Ｂ601房【土地证号：中府国用（2010）第易111736号，房产证号：02××180210026319】抵押给曹罗成，办理了抵押登记，曹罗成为第二顺位抵押权人，他项权证号为粤房地他项权证中府字第0115003286号。2015年2月10日，由张云的员工麦锦成协助，梁月欢、叶文彬在张云的公司签署了借款借据，主要载明：梁月欢、叶文彬向曹罗成（修改前为麦锦成）借款300000元，借款时间为2015年2月10日至2015年4月9日，利息每月2%；逾期还款的，按借款金额收取30%违约金，并收取每天3‰的罚息；叶文彬确认收到现金300000元。曹罗成称，双方签订借款抵押合同、借款借据是对上述2014年9月26日借款300000元的重新确认；曹罗成自愿放弃部分利息，仅主张被告从2015年2月5日起计算利息；签借据时曹罗成在外地，委托了麦锦成办理签借据的手续，麦锦成没有法律意识，在出借人处写了自己的身份信息；后又称，签借据时曹罗成也在场，发现麦锦成写错出借人信息就提醒麦锦成修改了，之前是代理人陈述有误。张云称，签借据时其与曹罗成均在场，麦锦成是当着原被告的面改正出借人的名字。梁月欢、叶文彬则称，2014年年底，叶文彬找张云想再次借款，张云说办理抵押手续后就可以放款；后叶文彬和梁月欢在国土局办抵押手续时第一次见到曹罗成，知道是曹罗成借款给被告，之后要补一张借据才转款；签借据时只有叶文彬、梁月欢与麦锦成在场，当时出借人写的是麦锦成，后又称不记得曹罗成是否在场；叶文彬没有收到曹罗成的借款，因双方之间没有联系方式，叶文彬与张云的借款数目没有核对清楚，张云提出房产先抵押着，且叶文彬很多资产被查封，没有心情处理其他事情，故未向曹罗成提出注销抵押登记。另查明，叶文彬与张云之间存在多笔借款、还款。叶文彬称，其印象中向张云借款70万元左右，月利率2%至3%多一点；2013年9月至2015年5月间，叶文彬向张云还款共710815元，其中在2014年9月26日之后偿付380000元，分别为2014年11月20日31600元、2014年11月28日11200元、2014年12月27日100000元、2015年1月1日9000元、2015年1月7日8200元、2015年5月1日90000元、2015年5月2日50000元（由案外人周轼轲代转）、2015年5月14日80000元。张云则称，叶文彬向其借款达1033200元，分别为2013年借款300000元、400000元，2013年9月8日33200元，2014年4月25日300000元，月利率为2%至2.8%；2014年9月26日之前，张云也有借款给周轼轲，周轼轲转账给张云是偿还周轼轲所欠张云的款项。本院认为，原告曹罗成主张其与被告梁月欢、叶文彬之间存在借贷关系，提供了银行转账记录、借款抵押合同、借款借据、他项权证等证据佐证。被告抗辩该笔借款的出借人是第三人张云，其没有收到借款抵押合同约定的曹罗成出借之借款。本院经审查认为，1.张云已经明确表示2014年9月26日其是代曹罗成向叶文彬交付借款。2.被告在2015年2月份与曹罗成签订了借款抵押合同，将自己名下的房地产抵押给曹罗成之后，又向曹罗成出具借款借据表示收到借款。如被告没有收到曹罗成的任何借款，在本案诉讼前四年多的时间里，却从未向曹罗成提出异议要求交付借款或销毁借据，亦未要求注销抵押登记，明显不符合常理，有违交易习惯。故本院采信曹罗成的陈述及证据，认定原被告之间成立借贷关系。被告应依法承担偿还借款本金，及支付利息等民事责任。关于借款本金的数额问题。曹罗成主张借款本金为30万元，主要依据是张云的陈述及借款借据。但是，2014年9月26日张云仅向叶文彬转账291000元；庭审中，张云先是称本案借款均以转账方式支付，后又称应该有支付部分现金，其陈述前后矛盾。曹罗成没有提供充分证据证明其向被告足额交付借款的主张，应承担举证不能的不利后果。故本院采信被告的抗辩意见，按照张云实际向叶文彬转账的数额认定本案借款本金为291000元。借款抵押合同、借款借据约定了借款期限、利息；借据并约定了违约金、罚息，但约定的逾期利率过高。因在本案借款发生之前，张云有向叶文彬出借借款，双方确认相关借款债务至今尚未结清；当事人没有明确约定叶文彬还款抵充债务的顺序。曹罗成、张云均称叶文彬已偿付张云的款项，为偿还所欠张云债务的款项；被告没有提供充分证据证实其偿还本案借款本息的情况，应承担举证不能的不利后果。现曹罗成诉请被告按月利率2%计付自2015年2月5日起至借款清偿之日止的利息，不违反法律规定，本院予以支持，但应以291000元为基数计算；对曹罗成诉求超出部分，本院不予支持。被告如认为与张云之间存在其他纠纷，可以另循法律途径解决。关于优先受偿权。借款抵押合同约定被告以案涉不动产为借款提供抵押担保，没有载明担保范围，抵押担保的范围依法包括主债权及利息和实现抵押权的费用等；当事人并办理了抵押登记，曹罗成为第二顺位抵押权人，该抵押合法有效，符合抵押权设定的生效要件。现被告欠付借款本金及利息，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条规定，曹罗成有权以该抵押物折价或者拍卖、变卖所得价款，在担保范围内享有优先受偿权。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告梁月欢、叶文彬于本判决发生法律效力之日起七日内向原告曹罗成偿还借款291000元，并支付利息（以291000元为基数，按月利率2%自2015年2月5日起计算至借款清偿之日止）；二、原告曹罗成对被告梁月欢、叶文彬名下位于中山市的房地产【土地证号：中府国用（2010）第易111736号，房产证号：02××180210026319】折价或者拍卖、变卖所得价款，在担保范围内享有优先受偿权；三、驳回原告曹罗成的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10008元（原告曹罗成已预交），由原告曹罗成负担213元，被告梁月欢、叶文彬负担9795元（于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告曹罗成）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  巫洁涛人民陪审员  黄丹民人民陪审员  孙冬梅二〇二〇年三月六日书 记 员  程欣莹冯冰冰