湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘10民初320号 原告：湖南君天旅游有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区解放东路**天心电子世界**。 法定代表人：廖勇，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：廖军，男，该公司股东兼监事。 被告：郴州天堂温泉度假山庄有限责任公司，住所地湖，住所地湖南省郴州市苏仙区许家洞镇天堂村**v> 诉讼代表人：湖南奋斗者律师事务所，郴州天堂温泉度假山庄有限责任公司破产管理人。 委托诉讼代理人：罗能河，湖南奋斗者律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴志律，湖南奋斗者律师事务所律师。 原告湖南君天旅游有限公司（以下简称君天公司）与被告郴州天堂温泉度假山庄有限责任公司（以下简称天堂温泉公司）普通破产债权确认纠纷一案，本院于2019年9月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。君天公司的法定代表人廖勇及委托诉讼代理人廖军，天堂温泉公司的委托诉讼代理人罗能河、吴志律到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 君天公司向本院提出诉讼请求：1.根据君天公司与天堂温泉公司签订的《租赁协议》、收购《协议书》、《合同续租联系函》，判令天堂温泉公司向君天公司增加支付投资天堂温泉资产形成的一切费用，包括未经营损失，合计13,566,210.66元；2.本案诉讼所有费用由天堂温泉公司负担。事实和理由：君天公司与天堂温泉公司签订的《租赁协议》、收购《协议书》、《合同续租联系函》合法有效，天堂温泉公司的行为阻止了合同的继续履行，应当承担所有的违约责任，赔偿君天公司的一切损失。2012年6月1日，君天公司与天堂温泉公司签订《租赁协议》，约定君天公司负责经营国家4A旅游景区天堂温泉度假山庄，经营期限为五年，期满需要续租则君天公司应提前30天书面通知天堂温泉公司，天堂温泉公司30天内提出异议或者续租，30天内未予书面回复的视为同意续租，合同自动延长五年。合同签订以后，因为天堂温泉公司属于央企，2013年3月才正式把天堂温泉交由君天公司装修。同年6月，天堂温泉公司又要求收购君天公司在天堂温泉的一切投资及相关费用。君天公司全面停止装修，等待君天公司收购。2013年12月23日，双方才签订收购《协议书》。协议签订以后，天堂温泉公司却一直没有履行收购协议书，君天公司多次与其联系、沟通，其却要求君天公司等待收购，直到2016年6月其告知收购已不能实现，要君天公司继续经营，同时要君天公司以联系函的形式先续租营业，投资即未经营损失等待中国五矿的批复以后协商解决。同年6月君天公司收到天堂温泉的续租联系函的盖章回复后继续投资装修、更换温泉管道等。2016年12月20日，天堂温泉公司又突然来函要求立即停止装修，继续等待招商。君天公司同意停工并要求其赔偿未经营及投资损失，其称要等待上级批复。2017年4月天堂温泉公司突然告知君天公司其已资不抵债，向湖南省郴州市中级人民法院申请了破产。君天公司由租赁经营的投资人变成了债权人，被天堂温泉公司强行拉入破产清算案中，君天公司申报债权2171万元。2017年7月21日，君天公司参加了天堂温泉公司破产案第一次债权人会议，破产管理人确定君天公司的临时债权为26万元。2018年10月12日第二次债权人会议确定君天公司临时债权为8,493,790.66元、未经营损失4,185,142.88元，债权人会议讨论以2:1通过，将未经营损失4,185,142.88元列入君天公司债权。负责审理破产案件的合议庭却未将该未经营损失列入，得到确认的只有临时债权8,493,790.66元，还有1300多万元债权没有得到法院确认。君天公司为维护自身权益，故提起本案诉讼，请求依法支持其全部诉讼请求。 天堂温泉公司辩称，君天公司在租赁期间所投入的费用形成的债权由两部分组成。第一部分是君天公司在租赁期间改建、装修以及做了园林绿化所投入及支付的费用，其中包括了人工工资、电话费等，已由会计师事务所作出审计结论为8,493,790.66元，对此部分天堂温泉公司予以认可，其余部分不应认可；第二部分是审计报告中所认定的未经营损失4,185,142.88元，该部分审计结论超出了管理人委托的审计范围，未经营损失以君天公司投入资金按年利率24%来计算没有法律依据，而且未经营而产生损失没有事实和法律依据，天堂温泉公司认为该未经营损失不应当认定为君天公司对天堂温泉公司的债权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见《附件一、证据清单》），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据，本院认证认为：君天公司提交的证据1-20除证据11与本案无关不予采纳外，其他证据具有真实性、合法性和关联性，本院均予采纳，但对证据的证明方向结合本院查明的事实予以认定。 根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2012年6月1日，君天公司与天堂温泉公司签订《租赁合同》，约定天堂温泉公司将天堂温泉度假山庄出租给君天公司经营，租金为每年260,000元，租赁期限为五年，即自2012年6月1日至2017年5月31日，租赁期满天堂温泉公司有权收回山庄，君天公司有意续租的，应提前30日书面提出续租要求，天堂温泉公司自收到书面通知之日起30天内应提出异议或者续租，30天内未予书面回复的则视为同意续租，合同自动延长五年。合同签订以后，天堂温泉公司于2013年3月将天堂温泉度假山庄交付君天公司。 2013年12月23日，君天公司与天堂温泉公司就解除双方于2012年6月1日签订的《租赁合同》签订《协议书》，约定双方在据实评估、合理补偿的基础上自愿解除双方该《租赁合同》，并约定君天公司租赁期间投资所形成的资产及相关费用由收购方给予补偿，补偿款由天堂温泉代收代付，补偿金额由三方以评估价为基准协商后合理确定，由乙方聘请甲乙双方共同认可的具有相应资质的评估机构进行评估。补偿金支付给君天公司前，《租赁合同》中止履行。中止期间，双方均不承担法律责任。 2016年6月5日，君天公司向天堂温泉公司出具《合同续租联系函》，称其愿意继续承租，租期延长五年。天堂温泉公司在该联系函上加盖该公司合同专用章。 2016年12月20日，天堂温泉公司向君天公司出具《关于立即停止装修施工的函》，要求君天公司停止天堂温泉度假山庄的装修施工。 二、2017年6月2日，根据天堂温泉公司的申请，本院作出（2017）湘10民破1号民事裁定，受理天堂温泉公司破产清算一案，并指定湖南奋斗者律师事务所为该公司破产管理人。 三、2017年7月14日，君天公司向天堂温泉公司破产管理人提交《破产债权申报书》，申报其对天堂温泉公司享有债权2171万元。 2017年7月21日，本院组织召开的天堂温泉公司破产清算案第一次债权人会议临时确定君天公司的债权为260,000元。 2018年2月8日，天堂温泉公司破产管理人与恒信弘正会计师事务所有限责任公司签订《君天公司投资审计协议》，委托恒信弘正会计师事务所有限责任公司对君天公司在天堂温泉公司中投资所产生的一切费用进行审计。 2018年9月12日，恒信弘正会计师事务所有限责任公司出具恒弘专审字（2018）第09-010号《审计报告》，载明君天公司投入总额8,493,790.66元，未经营损失4,185,142.88元。 2018年10月12日，天堂温泉公司破产管理人向债权人及本院提交《关于湖南君天旅游有限公司债券核查情况报告》，称恒信弘正会计师事务所有限责任公司《审计报告》确认君天公司在天堂温泉度假山庄有限责任公司投资所产生的费用、资产等共计8,493,790.66元，未包含未经营损失为4,185,142.88元。该4,185,142.88元系以君天公司投资所产生的费用和资产849万余元为基数，参照行业集资利率，按月息2分，计算得出。该4,185,142.88元是否属于破产债权管理人内部意见不一致，提请债权人会议讨论决定。 2018年10月12日，本院组织召开天堂温泉公司破产清算案第二次债权人会议，天堂温泉公司破产管理人将上述情况向债权人会议报告后，该会议确定黄沙坪矿对天堂温泉公司享有的临时债权金额为8,493,790.66元。同日，本院决定临时确定债权数额为普通债权8,493,790.66元。 2018年10月16日，天堂温泉公司破产管理人向君天公司发出《债权审核通知》，审核确认黄沙坪矿对天堂温泉公司享有的债权为8,493,790.66元。 本院认为，本案系普通破产债权确认纠纷。本案的争议焦点为：君天公司对天堂温泉公司享有的债权数额应如何确定。 君天公司与天堂温泉公司签订的《租赁合同》、《协议书》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。依据双方之间就解除《租赁合同》所签的《协议书》，双方所签《租赁合同》已经自愿解除，并约定对君天公司租赁期间投资所形成的资产及相关费用给予补偿，补偿金额以评估机构出具的评估报告确定的评估价为基准，经三方协商后合理确定补偿金支付给君天公司前，《租赁合同》中止履行，中止期间，双方均不承担法律责任。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。依照上述协议约定以及法律规定，本案应根据本案合同的履行情况和合同性质,由天堂温泉公司赔偿君天公司相应损失。关于损失金额，天堂温泉公司破产管理人在君天公司申报债权后委托恒信弘正会计师事务所有限责任公司进行了审计，恒信弘正会计师事务所有限责任公司出具了《审计报告》，认定君天公司在天堂温泉度假山庄有限责任公司投资所产生的费用、资产等共计8,493,790.66元。恒信弘正会计师事务所有限责任公司系破产案件审理过程中经破产管理人委托的评估审计机构，具有相应的评估审计资质，其依法作出的审计报告可以作为核定债权的依据。且经由评估确定资产、费用金额也是双方当事人在《协议书》中约定的。故对审计评估确定的该费用、资产金额8,493,790.66元，应依法予以确认属于破产债权。君天公司虽对审计报告有异议，认为审计时不当核减了其债权数额，但并未提出足以反驳的充分证据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，应由君天公司承担举证不能的不利后果。据此，对君天公司关于审计核减部分应纳入该公司破产债权的主张，本院不予支持。 至于君天公司主张的未经营损失4,185,142.88元，因君天公司与天堂温泉公司之间就解除《租赁合同》所签的《协议书》仅约定对投资所形成的资产及相关费用给予补偿，未约定需要赔偿未经营损失，且约定对此后至补偿金支付给君天公司的期间双方不向对方承担责任，故其主张未经营损失与协议约定相悖。依照《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条规定,清算组解除合同,对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权以实际损失为计算原则。本案君天公司主张的该未经营损失系以投资的费用和资产为基数、按照行业集资利息计算的，但实际上投资具有风险，不必然产生利润，故未经营损失不属于已经产生的实际损失，依据上述法律规定不得计入破产债权数额，故君天公司主张未经营损失于法相悖。因此,君天公司关于未经营损失4,185,142.88元应记入其破产债权的主张,既无合同依据，也无法律依据,本院不予支持。 综上所述，君天公司的诉讼请求不能成立，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、第五十三条、第五十八条、《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告湖南君天旅游有限公司的诉讼请求。 案件受理费103,197元，由原告湖南君天旅游有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。 审 判 长 黄肖** 审 判 员 欧旭敏 审 判 员 廖 军 二〇二〇年三月十六日 法官助理 孙宝乐 书 记 员 唐旭超 附件一、证据清单 一、君天公司提交的证据 证据1.身份证复印件，拟证明：廖勇系本案适格原告、何亚文系本案适格被告； 证据2.租赁协议，拟证明：君天公司与天堂温泉公司签订租赁合同，承包经营天堂温泉的事实； 证据3.收购协议书，拟证明：天堂温泉公司收购君天公司投资形成的资产及相关费用的事实； 证据4．合同续租联系函，拟证明：天堂温泉公司同意君天公司在原合同基础上续租5年； 证据5．关于立即停止装修施工的函，拟证明：天堂温泉公司要求君天公司立即停止装修施工，继续等待招商引资； 证据6.湖南省郴州市中级人民法院通知，拟证明：湖南省郴州市中级人民法院通知君天公司定于2017年7月21日召开债权人会议，并且申报债权； 证据7.湖南省郴州市中级人民法院通知，拟证明：湖南省郴州市中级人民法院决定指定破产管理人为湖南奋斗者律师事务所、裁定受理天堂温泉公司的破产清算申请； 证据8.破产债权申报书，拟证明：君天公司申报债权2171万元，破产管理人签收； 证据9.资料收取凭证，拟证明：破产管理人收到君天公司申报债权财务凭证一箱，同时附清单一式两份； 证据10.天堂温泉公司破产清算案第一次债权人会议记录，拟证明：第一次债权人会议确定君天公司临时债权26万元、湖南黄沙坪铅锌矿临时债权为6,951,265.08元； 证据11.天堂温泉公司破产债权审核通知，拟证明：郴州天堂温泉度假山庄有限责任公司债权审核核湖南黄沙坪铅锌矿债权数额为6,951,265.08元； 证据12.君天公司投资审计协议，拟证明：破产管理人委托湖南恒信宏正会计师事务所有限责任公司约定2018年3月31日以前出具四份审计报告； 证据13.请求更换审计机构，拟证明：郴州市中级人民法院于2018年9月14日签收； 证据14.恒弘专审字（2018）第09-010号审计报告，拟证明：审计君天公司的投入总额8,493,790.66元，经营损失4,185,142.88元，报告出现重大遗漏，并且审计超期； 证据15.请求督促破产管理人补充审核具体君天公司债权的报告，拟证明：君天公司请求郴州市中级人民法院更换审计评估结果的漏项的事实； 证据16.关于君天公司债权审查情况汇报，拟证明：破产管理人对君天公司未经营损失418万余元是否纳入破产债权，提交债权人会议讨论决定，管理人按债权人会议讨论结果执行； 证据17.天堂温泉公司破产清算案第二次债权人会议记录，拟证明：1.君天公司未经营损失418万元是否纳入破产债权，提交债权人会议投票2:1通过。2.君天公司对破产管理人委托的审计单位超过法定时间超期出具的报告出现重大遗漏，要求更换审计单位。3.具体按公司、华湘社区对湖南黄沙坪铅锌矿的债权提出质疑，要求聘请专业的审计单位审计。4.人民法院确认湖南黄沙坪铅锌矿的临时债权未8,323,018.65元。5.人民法院确定君天公司的临时债权为8,493,790.66元，债权人讨论通过的4,185,142.88元未经营损失未列入君天公司临时债权； 证据18.债权审核通知，拟证明：天堂温泉再次对各债权人的债权进行审核确认没有尽职，擅自审核湖南黄沙坪铅锌矿的临时债权为9,704,570.15元。债权的最后确定应当以法院裁定为准； 证据19.关于《申请对天堂温泉债权债务进行司法审计的报告》的复函，拟证明：君天公司收到复函的时间为2018年12月17日，同时要求法院安排专业的审计机构审计天堂温泉的债权债务； 证据20.天堂温泉公司破产管理人工作进展报告，拟证明：天堂温泉再次对各债权人的债权进行审核确认没有尽职，在资产处置方面，第三次拍卖拟定为1792万元，在债权审核方面，君天公司的债权为7,840,738.66元，未经营损失为3,649,640.24元，君天公司的未经营损失提请债权人会议进行审议。 附件二、相关法律条文 《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国企业破产法》第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。 附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。 第五十三条管理人或者债务人依照本法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。 第五十八条依照本法第五十七条规定编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。 债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。 债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条下列债权属于破产债权： （一）破产宣告前发生的无财产担保的债权； （二）破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权人放弃优先受偿的债权； （三）破产宣告前发生的虽有财产担保但是债权数额超过担保物价值部分的债权； （四）票据出票人被宣告破产，付款人或者承兑人不知其事实而向持票人付款或者承兑所产生的债权； （五）清算组解除合同，对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权； （六）债务人的受托人在债务人破产后，为债务人的利益处理委托事务所发生的债权； （七）债务人发行债券形成的债权； （八）债务人的保证人代替债务人清偿债务后依法可以向债务人追偿的债权； （九）债务人的保证人按照《中华人民共和国担保法》第三十二条的规定预先行使追偿权而申报的债权； （十）债务人为保证人的，在破产宣告前已经被生效的法律文书确定承担的保证责任； （十一）债务人在破产宣告前因侵权、违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任。 （十二）人民法院认可的其他债权。 以上第（五）项债权以实际损失为计算原则。违约金不作为破产债权，定金不再适用定金罚则。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。