云南省宣威市人民法院民 事 判 决 书（2019）云0381民初5596号原告：王庆雄，男，1969年12月16日生，汉族，农民，宣威市人，住宣威市。委托诉讼代理人：胡军，云南奥洋律师事务所律师。特别授权代理。被告：宣威市龙佛荣矿业有限公司。法定代表人：崔同丕，职务：经理。统一社会信用代码：91530381MAK6K7LR62M。委托诉讼代理人：吕毅，云南浩义律师事务所律师。特别授权代理。原告王庆雄与被告宣威市龙佛荣矿业有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王庆雄的委托诉讼代理人胡军，被告宣威市龙佛荣矿业有限公司的委托诉讼代理人吕毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：1、请求依法裁判被告支付原告一次性伤残补助金人民币125000元；2、请求依法裁判被告支付原告停工留薪期待遇为人民币35460元；3、请求依法裁判被告支付原告停工留薪期护理费为人民币15190元；4、请求依法裁判被告支付原告就医期间垫付的护工护理费及购买护理物品费用为人民币21187元；5、请求依法裁判被告支付原告垫付的医疗费12351.4元，交通、餐饮住宿费2641.5元；6、请求依法裁判被告支付原告住院伙食补助费5183元；7、请求依法裁判被告支付原告因工受伤需要的残疾辅助器材费用轮椅、拐杖人民币45000元。以上合计人民币262012.9元；8、请求依法裁判被告自2019年4月11日起每月按时支付原告伤残津贴人民币4250元，直至不具备领取条件；9、请求依法裁决被告自2019年4月11日起每月按时支付原告生活护理费，标准为曲靖地区上年度职工平均工资的40%，直至不具备领取条件。事实与理由：原告系被告员工，从事矿井下施工作业工作，平均工资为人民币5000元每月。于2018年9月8日因工受伤，在中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗133天，用人单位未安排人员护理。诊断为：脊髓损伤、腰1椎体骨折、双侧肺挫伤、全身多处软组织挫伤。出院后，医生建议加强营养、继续行功能康复治疗。2018年9月27日经单位申请工伤认定，2018年11月14日曲靖市人力资源社会保障局认定为工伤，在2019年4月10日经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，存在大部分生活自理障碍。在本案仲裁中，仲裁院存在认定事实不清。一、原告申请仲裁庭调取公司工资发放花名册，仲裁庭却不予理会，仅以被告方提交的社保缴纳基数2100元认定为原告工资远远低于原告的实发工资，本案争议的关键点系如何确定原告实发工资问题，仲裁庭对此却只字不提。第一、劳动仲裁案件就有关工资发放等，企业是必须要制作员工工资花名册。本案中，被告方避重就轻故意隐瞒不提供员工工资花名册这一关键证据。但是仲裁庭在原告明确请求仲裁庭调取后，仲裁庭却未依法调取。原告在庭审时强调发放工资为在公司员工工资花名册上签字并领取现金，曾多次要求仲裁庭向公司调取工资发放花名册，以确定原告的工资情况，仲裁院不予理会。仲裁庭在认定原告实发工资上存在重大遗漏，认定数额远远低于原告的工资标准。第二，就本案中原告入职公司的时间、工作时间期限，工资发放时间，工资发放情况等与原告工资息息相关的事项仲裁庭只字不提，在认定本案原告工资时，仅凭被告提交的社保缴纳证明就认定原告工资为2100元，对该份证据原告方明确表示被告存在未为员工足额缴纳社会保险的事实，对其证明的内容不予认可。二、本案仲裁中，原告向仲裁庭提交了由护工签字确认的护工费票据及购买护理物品的收据、产生的交通、餐饮费等发票及收据，仲裁庭在证据中予以认定支持了，在裁决中却不结合原告遭受重伤需要专人陪护的客观实际依法予以认定支持。综上，仲裁认定事实不清，为此，提出前述诉请。审理中，原告增加诉讼请求，要求增加劳动能力鉴定费300元。被告宣威市龙佛荣矿业有限公司辩称，1、对原告因工受伤致劳动能力等级评定为二级无异议；2、对原告的各项损失计算，被告认为应当按照宣威市劳动人事争议仲裁委员会宣劳人仲案（2019）62号仲裁裁决书予以赔付；3、被告已实际支付给原告的52449.21元应当在赔偿总额中予以扣减，对其他诉讼请求待举证质证阶段再发表意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告提交的证据是：1、原告的公民身份证复印件，被告工商登记信息各一份，用以证实原告与被告的主体资格。2、认定工伤决定书、曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定结论各一份，用以证实原告受伤被认定为工伤，原告的伤残等级定为二级，存在大部分生活自理障碍。3、出院证明书、诊断证明书、入院记录各一份，用以证实原告受伤后在成都军区昆明总医院住院治疗133天的事实。4、护理费收据及购买护理物品收据十二份，用以证实原告垫付的的护工护理费及购买护理物品的费用为人民币21187元。5、医疗费票据二十三份，用以证实原告垫付的医疗费人民币12351.4元。6、交通费餐饮费发票二十份，用以证实原告垫付交通费、餐饮费为人民币2641.5元。7、宣威市劳动仲裁书一份，用以证实劳动仲裁认定事实不清，存在重大遗漏的事实。8、劳动能力鉴定结论书及发票各一份，用以证实原告王庆雄工伤符合配置轮椅，原告支付鉴定费人民币300元。9、原告向本院申请调取王庆雄2018年3月至9月的工资发放记录共7页，用以证实王庆雄的实发工资情况，应当以实发工资确定原告工资计算标准。经质证，被告对原告提交的第1、2、3、7、8组证据无异议。对第4组证据有意见，认为不符合证据三性，有些还是白条。对第5组证据有意见，只认可裁决书认定的医疗费12199.93元，其余不认可。对第6组证据有意见，记载了戴春梅的票据认可，其余的不认可，餐饮费发票没有实际付款人的名字，也不认可。对第9组有意见，认为原告每月工资标准不一，不能作为认定本人工资的依据，只能按照《工伤保险条例》规定按缴费基数认定本人工资。本院认为，对原告提交的第1、2、3、7、8组证据，被告无异议，本院予以采信。对第4组证据，不是正规发票，本院不予采信。对第5组证据，被告虽有异议，但未提供相应证据予以反驳，本院予以采信，经确认医疗费为12350.95元。对第6组证据，餐饮费票据不能证实与本案有关，本院不予采信；交通费发票本院予以采信。对9组证据，能够证实王庆雄2018年3至9月签字领取的工资分别为4130元、2073元、3012元、4069元、5768元、9276元、956元，但原告未能提交证据证实其2017年9月至2018年2月的工资收入，即原告不能证实受伤前一年的实际工资收入，故对原告欲证实其本人工资为每月5000元，应以每月5000元计算相关工伤保险待遇的主张，本院不予采信。被告提交的证据是：1、宣威市社会保险管理服务中心所出具的保险缴费信息表一份，用以证实王庆雄工伤保险缴费基数每月为2100元，其工资计算标准应按每月2100元计算。2、住院收费票据复印件2份，收条复印件1份，收据复印件3份，转款凭证2份，用以证实被告实际支付给原告的现金是22000元，被告预交的医疗费30449.21元由原告代收。经质证，原告对被告提交的第1组证据真实性、合法性认可，但不认可关联性，也不认可证明内容，认为恰好能证实被告未足额为原告缴纳保险的事实。对第2组证据收据2000元不予认可，因为不是王庆雄本人所签，对其余证据无意见，原告认可收到被告现金20000元，医疗费30449.21元。本院认为，被告提交的第1组证据，来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。对第2组证据中的收据2000元，原告不认可，被告当庭表示不再主张该笔费用，对该证据本院不予采信，其余证据本院予以采信，确认被告已支付原告人民币50449.21元。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：原告王庆雄是被告宣威市龙佛荣矿业有限公司职工。2018年9月8日，原告在被告井下采煤时受伤，被送往中国人民解放军成都军区昆明总医院住院133天，其伤情经诊断为：1、脊髓损伤（T2完全性）；2、腰1椎体骨折；3、双侧肺挫伤；4、全身多处软组织挫伤；5、左下肢深静脉血栓。2018年11月14日，原告之伤经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年4月10日，经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残等级为二级，护理依赖程度为大部分生活自理障碍。2019年9月25日，原告的工伤保险待遇纠纷经宣威市劳动人事争议仲裁委员会仲裁并作出裁决，一、保留王庆雄与宣威市龙佛荣矿业有限公司之间的劳动关系，王庆雄退出工作岗位，由宣威市龙佛荣矿业有限公司一次性支付王庆雄一次性伤残补助金52500元、停工留薪期待遇14840元、停工留薪期护理费15190元、医药费12199.93元、住院伙食补助费5183元、交通住宿费800元，以上合计100712.93元，扣减已支付的50449.21元，还应支付50263.72元；二、宣威市龙佛荣矿业有限公司从2019年4月11日起每月按时支付王庆雄伤残津贴1785元，直至不具备领取条件，当该标准低于最低工资标准时，按最低工资标准支付；3、宣威市龙佛荣矿业有限公司从2019年4月11日起每月按时支付王庆雄生活护理费，标准为统筹地上年度职工月平均工资的40%支付，直至不具备领取条件时止。2019年10月24日，曲靖市劳动能力鉴定委员会认定，王庆雄符合配置辅助器，确认结论为配置轮椅（30013），用去鉴定费300元。原告已参加工伤保险，平均缴费工资为2100元/月。另查明，被告已支付原告人民币50449.21元。原告不服仲裁裁决结果，提出前述诉讼请求。审理中，因被告不申请调解，未能达成调解协议。本院认为，原告王庆雄与被告宣威市龙佛荣矿业有限公司已成立合法的劳动关系，原告在工作中受伤并被认定为工伤，经鉴定为贰级伤残，护理依赖程度为大部分生活自理障碍，被告应依相关法律法规支付原告相关工伤保险待遇。1、关于原告主张的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，贰级伤残为25个月的本人工资。原告主张本人工资应按5000元每月进行计算，但其提交的证据不能证实该主张，且根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，经查明王庆雄平均月缴费工资为2100元，故本人工资应以缴费工资每月2100元为标准进行计算，即一次性伤残补助金2100元／月×25个月＝52500元；2、关于原告主张的停工留薪期待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，原告依法享受停工留薪期待遇，停工留薪期为受伤之日2018年9月8日到劳动能力鉴定结论得出之日2019年4月10日，即按照7个月零2天（215天）计算；本案中，原告的原工资福利待遇可按受伤时的上一年度曲靖市在岗职工平均工资（曲靖市2017年度在岗职工月平均工资为5299元）计算，即停工留薪期待遇为：5299元／月×7个月＋5299元／月÷30天×2天＝37446元，原告仅主张停工留薪期待遇35460元，该主张是当事人对自己权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持，故停工留薪期待遇本院确认为35460元。3、关于原告主张的停工留薪期护理费，根据《工伤保险条例》第三十二条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，本案被告未提交证据证实已提供护理，且原告贰级伤残客观上需要护理，故本院予以支持停工留薪期护理费，护理费可参照评残后大部分护理依赖程度标准计算，即按曲靖上年度职工月平均工资的40%计算，即5299元／月×7个月×40%＋5299元／月÷30天×2天×40%＝15190元；4、关于原告主张的就医期间护工护理费和购买护理用品费，因所提交的证据均不是正规发票，不能证实原告的主张，且本院已依法支持停工留薪期护理费，故对原告的该主张本院不予支持；5、关于原告主张的医疗费，交通、餐饮住宿费以及鉴定费，根据原告提交的医药费票据，本院确认医药费为12350.95元；根据《曲靖市人民政府办公室关于进一步做好工伤保险有关工作的通知》第七条规定，因特殊情况需在治疗医院以外住宿的，住宿费按不高于100元／天的标准实报实销，限三天以内，故本院支持住宿费为300元；原告在治疗过程中确需交通费的支出，本院酌情确定交通费为500元；本院已依法支持住院伙食补助费，故对餐饮费本院不予支持；根据原告提交的鉴定费票据，本院确认鉴定费为300元；6、关于原告主张的住院伙食补助费，住院伙食补助费标准为就医地月最低工资标准的70%计算，原告在中国人民解放军昆明总医院住院治疗133天，2018年昆明市最低工资标准为1670元／月，计算为1670元／月÷30天×70%×133天＝5183元；7、关于原告主张的残疾辅助器材费，因原告工伤导致脊髓损伤并截瘫，经曲靖市劳动能力鉴定委员会认定需配置轮椅（30013），故本院对残疾辅助器材费予以支持，参照《云南省工伤保险辅助器具配置项目标准》规定，其残疾辅助器材费本院确认为：（75-50）×5000元÷6＝20833元。综上，被告应支付原告的工伤保险待遇为：1、一次性伤残补助金52500元；2、停工留薪期待遇35460元；3、停工留薪期护理费为15190元；4、医疗费12350.95元；5、交通费500元、住宿费300元；6、鉴定费300元；7、住院伙食补助费5183元；8、残疾辅助器具费20833元，合计142616.95元，扣减已支付的50449.21元，还应支付92167.74元。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，原告因工致残被鉴定为贰级伤残，应从工伤保险基金按月支付伤残津贴，贰级伤残标准为本人工资的85%，即自2019年4月11日起按月领取伤残津贴：2100元／月×85%＝1785元／月，直至原告不具备领取条件，当该标准低于最低工资标准时，按最低工资标准支付。根据《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。标准为统筹地区上年度职工月平均40%，直至不具备领取条件。综上，根据《工伤保险条例》第三十条、三十二条、三十三条、三十四条、三十五条之规定，判决如下：一、保留原告王庆雄与被告宣威市龙佛荣矿业有限公司之间的劳动关系，王庆雄退出工作岗位，扣除已支付的50449.21元外，由宣威市龙佛荣矿业有限公司在本判决发生法律效力后十日内再支付原告王庆雄一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、停工留薪期护理费、医疗费、交通费、住宿费、鉴定费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费共计人民币92167.74元。二、由被告宣威市龙佛荣矿业有限公司自2019年4月11起每月支付原告王庆雄伤残津贴1785元，直至不具备领取条件，当该标准低于最低工资标准时，按最低工资标准支付。三、由被告宣威市龙佛荣矿业有限公司自2019年4月11日按月支付原告王庆雄生活护理费，标准为曲靖市上年度职工月平均工资的40%支付，直至不具备领取条件。四、驳回原告王庆雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告宣威市龙佛荣矿业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，申请执行的期间为二年。审判员  胡娇二〇二〇年三月十日书记员  张鑫