安徽省池州市贵池区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1702民初3629号 原告：周美健，男，汉族，1975年1月14日出生，住池州市。 委托诉讼代理人：郑雷，北京炜衡（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘爽，北京炜衡（杭州）律师事务所律师。 被告：池州市华鑫机械设备有限公司，住所地池州市经济技术开发区，统一社会信用代码913417007950752088。 法定代表人：贾华伟，该公司经理。 被告：贾华伟，男，汉族，1972年11月2日出生，住池州市。 被告：汪艺华，女，汉族，1982年1月14日出生，住池州市贵池区。 委托诉讼代理人：杨孝强，安徽九华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁嘉敏，安徽九华律师事务所律师。 第三人：池州市银通融资担保有限公司，住所地池州市贵池区池阳路**，统一社会信用代码91341700719916642Q。 法定代表人：马胜忠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：江家琪，安徽安池律师事务所律师。 原告周美健与被告池州市华鑫机械设备有限公司（以下简称“华鑫公司”）、贾华伟、汪艺华、第三人池州市银通融资担保有限公司追偿权纠纷一案，本院于2019年4月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告周美健委托诉讼代理人郑雷、刘爽、被告汪艺华及其委托诉讼代理人杨孝强、袁嘉敏、第三人委托诉讼代理人江家琪到庭参加诉讼，被告池州市华鑫机械设备有限公司、贾华伟经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周美健向本院提出诉讼请求1、确认被告贾华伟、汪艺华对被告池州市华鑫机械设备有限公司尚欠第三人的代偿款2043434.63元及违约金（违约金以2043434.63元为基数自2014年10月8日起按年利率24%计算至实际还清日止）、案件受理费23147元向原告周美健承担共同偿还责任；2、被告池州市华鑫机械设备有限公司、贾华伟、汪艺华共同偿还原告已代偿款347939.63元；3、三被告共同承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年6月，中国银行股份有限公司池州分行与池州市华鑫机械设备有限公司（简称“华鑫公司”）签订《流动资金借款合同》，华鑫公司向中行池州分行借款200万元。同时，华鑫公司与池州市银通融资担保股份有限公司签订《委托保证合同》，约定银通担保公司为华鑫公司该笔借款提供连带责任保证。基于前述事实，银通担保公司与中行池州分行签订了《保证合同》及《保证金质押合同》，约定银通担保公司对华鑫公司上述借款提供连带保证责任及保证金质押担保。上述合同签订后，原告在2014年6月向银通公司出具《个人无限连带责任保证函》，对华鑫公司的该笔借款提供无限连带责任的反担保，同时与银通公司签订《最高额抵押反担保合同》，约定原告以贵池区三台路东侧天地商业广场D幢340-347号商业用房作为抵押物，向银通担保公司提供最高额抵押反担保，并办理了抵押登记手续。基于上述事实，原告在2014年7月29日委托其姐姐周云与华鑫公司签订《债务偿还协议书》，约定原告以房产为华鑫公司200万元贷款提供抵押担保，华鑫公司在2014年12月30日前还清贷款，如未能及时偿还，股东承担无限偿还责任。同时约定，华鑫公司从违约当日每天按贷款金额的5%承担违约金。2017年3月10日，贵池区人民法院以（2016）皖1702民初1732号受理银通担保公司的诉讼。该案判决原告对第三人为被告华鑫公司代偿款2043434.63元及违约金承担连带偿还责任。目前该案已进入执行程序，且原告已代偿347939.63元。综上，原告为最大限度保障自己的合法权益，特具状至贵院，恳请依法支持上述诉请。 被告汪艺华辩称：1、关于本案事实。2014年4月，案外人周飞以华鑫公司名义向中行贷款，第三人为该贷款提供保证担保，原告及案外人周飞为第三人提供连带保证和抵押反担保。因华鑫公司未还款，中行扣划第三人账户资金偿债。后第三人起诉至法院，向华鑫公司、原告及案外人周飞追偿，法院判决华鑫公司、原告及案外人周飞对第三人的代偿款承担清偿责任。至此，第三人的代偿款已由生效法律文书确认由华鑫公司、原告及案外人周飞清偿，与被告汪艺华无任何关联。本案中，华鑫公司系该笔贷款的债务人，原告承担反担保责任后，应向华鑫公司或该笔贷款的其他担保人追偿，而被告汪艺华既非该笔借款的债务人也非担保人，其对原告的代偿款无偿还义务。因此，原告对被告汪艺华的诉讼主张无法律依据，应予驳回。2、关于《债务偿还协议书》。该协议书因未生效而不具有法律拘束力，且该协议并未对案涉代偿债务的承担进行约定；另，根据该协议约定，原告的诉讼主张已超法定诉讼时效的期间；据此，原告的诉讼主张亦无事实依据，应予驳回。综上，原告对被告汪艺华的诉求，无事实、法律依据，恳请贵院应依法驳回。 第三人池州市银通融资担保有限公司辩称：对诉状中诉称的部分事实属实，关于贷款以及担保及追偿的事实无异议，但对债务偿还协议书第三人没有参与，是不知晓的，若法院判决贾华伟、汪艺华作为共同还款人或者贾华伟、汪艺华自愿作为共同还款人承担责任，公司认可。 被告池州市华鑫机械设备有限公司未应诉答辩。 被告贾华伟未应诉答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2014年6月，中国银行股份有限公司池州分行与华鑫公司签订《流动资金借款合同》，华鑫公司向中行池州分行借款200万元，借款期限12个月，按季结息。同时，华鑫公司与池州市银通融资担保股份有限公司签订《委托保证合同》，约定池州市银通融资担保股份有限公司为华鑫公司该笔借款提供连带责任保证。基于前述事实，池州市银通融资担保股份有限公司与中行池州分行签订了《保证合同》及《保证金质押合同》，约定池州市银通融资担保股份有限公司对华鑫公司上述借款提供连带保证责任及保证金质押担保。上述合同签订后，周美健、周飞分别向银通公司出具《个人无限连带责任保证函》，对华鑫公司的该笔借款提供无限连带责任的反担保。同时周美健与银通公司签订《最高额抵押反担保合同》，约定原告以贵池区三台路东侧天地商业广场D幢340-347号商业用房作为抵押物，向银通担保公司提供最高额抵押反担保，并办理了抵押登记手续。2014年6月17日，中行池州分行向华鑫公司发放了200万元贷款并告知了池州市银通融资担保股份有限公司。 2014年6月26日周美健出具一份《关于针对华鑫公司挪用贷款用途的要求函》。该函载明：2014年4月期间，经华鑫公司全体股东同意，以该公司名义贷款400万元。贷款用途借于周飞同志使用，同时以周美健名下8间商业门面对该笔贷款进行反抵押担保。此笔贷款的第一批拨付200万元于2014年6月中旬顺利抵达华鑫公司账户上。按照事先华鑫公司与周飞的协商，华鑫公司应该在贷款到账后及时将此批贷款转借给周飞使用，但作为华鑫公司董事长及法人的贾华伟同志，未经公司股东许可及周飞同意的情况下，以不正当手段将此批贷款挪作他用，而且自挪用款项后，不与所有相关人员联系。周美健提出要求解决问题。 2014年7月29日原告委托其姐姐周云与华鑫公司签订《债务偿还协议书》，协议记载：因为华鑫公司内部管理不善，导致周美健先生以房产抵押并承担无限责任借华鑫公司名义担保的二百万贷款被挪用，为了早日偿还这批贷款，双方经过友好协商，达成以下质押协议，以资信守：1、华鑫公司法人及所有股东决定以公司股权质押给周美健代为监管直到债务清偿为止。同时周美健只接受股权质押的净资产，不承担公司股权附带的任何债务。2、在未还清乙方（周美健）债务之前，公司内部股份不得变更，以保证乙方债务人指向清晰。3、乙方不参与公司运营管理，但监管华鑫公司财务操作运行，在有收入的情况下先行偿还乙方债务，直至还清甲方（华鑫公司）所欠乙方全部债务，还清后乙方股权监管及质押协议自动失效。4、若甲方不能及时偿还债务，所有股东承担无限偿还责任承担此债务。5、违约处理方式：华鑫公司在有效时间内没有还清乙方债务，从违约当日起每天甲方愿意赔付贷款金额的5%作为违约金。6、偿还期限：为了提供华鑫公司运营时间，以最大努力还清债务，乙方延迟还债时间直至2014年12月30日前还清。7、本协议正本一式四份，立约人各执一份，公司存档一份。8、本协议自将以双方签字之日起生效。周美健代理人周云签字。贾华伟于2014年7月29日签字，汪艺华于2014年9月3日签字。 因华鑫公司未按时支付贷款利息，2014年10月8日，中行池州分行从银通担保公司保证金账户直接扣划了借款本金200万元及借款利息6800元、逾期利息36459.62元、逾期罚息175.01元，合计2043434.63元。因银通担保公司追偿未果，于2016年9月8日向本院提起诉讼。本院于2017年3月10日作出（2016）皖1702民初1732号民事判决书，判决如下：一、被告池州市华鑫机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告池州市银通融资担保股份有限公司支付代偿款2043434.63元及违约金（违约金以2043434.63元为基数自2014年10月8日起按年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；二、被告周美健、周飞对被告华鑫机械设备有限公司上述债务承担连带清偿责任；原告池州市银通融资担保股份有限公司对被告周美健所有的位于池州市贵池区商业用房在被告池州市华鑫机械设备有限公司上述债务范围内享有优先受偿权；三、驳回原告池州市银通融资担保股份有限公司其他诉讼请求。案件受理费23147元，由被告池州市华鑫机械设备有限公司、周美健、周飞共同负担。 后银通担保公司申请执行，本院于2017年10月11日以（2017）皖1702执1709号执行案号，受理了该案。2018年本院执行了周美健款项347939.63元。 原告于2018年5月曾以华鑫公司、贾华伟、汪艺华为被告提起诉讼，后于2018年10月17日撤回该起诉。 池州市银通融资担保股份有限公司,现已经变更为池州市银通融资担保有限公司。 本院认为：由于债务人华鑫公司未清偿到期债务，原告履行担保责任，向债权人池州市银通融资担保股份有限公司为被告华鑫公司已代偿347939.63元，原告依法享有追偿权。 本案争议之一是《债务偿还协议书》是否生效，周云代理行为是否有效。本院认为，《债务偿还协议书》已经明确是为了周美健以房产抵押担保，借华鑫公司名义贷款200万元被挪用的事宜，原告确认委托周云为其代理人，故周云代理行为有效。虽然该协议书上作为债务人（甲方）栏的华鑫公司没有盖公司印章，其法定代表人贾华伟也未在该栏后签名，但贾华伟在股东栏签名。因贾华伟兼具公司的法定代表人与股东身份，且债务人签字栏与股东签字栏系直接的上下行，而且企业信用信息公示报告显示华鑫公司注册资本为800万元，贾华伟认缴出资额为450万元、汪艺华为275万元、贾华锋为75万元。故应当认定贾华伟的签名也同时代表华鑫公司签名，不应拘泥于贾华伟在一份一张纸的协议书必须签上两处姓名。也因此，该协议书已经生效。 原告依法对债务人华鑫公司享有追偿权，但本案中最大的争议是原告对贾华伟、汪艺华是否享有追偿权，也即贾华伟、汪艺华是否与华鑫公司共同向原告承担偿还责任。原告要求贾华伟、汪艺华承担共同偿还责任的核心证据是其提供的《债务偿还协议书》。本院认为，从该协议书整个内容，结合周美健出具的要求函，可以认定，因该借款实际上是借名贷款，周美健进行担保。因没有实现担保借款的目的，周美健要求解决该问题，进行了协商，形成了《债务偿还协议书》，故可以进一步明确，该协议是因借名贷款的目的没有实现，而约定华鑫公司以偿债方式向周美健给付200万元，该协议条文中已明确记载，如第2条、第5条等。故根据条文之间的联系，可进一步明确第4条的意思为：若华鑫公司不能及时向周美健清偿债务，所有股东承担无限偿还责任承担此债务。该处所言债务是因为借名贷款出现问题，导致该协议当事人进行协商，以明确华鑫公司及股东如何支付周美健200万元，以达到最终解决周美健贷款担保、借名担保问题，并且该协议第6条对华鑫公司偿债时间进行了限定。但该协议内容并未提及周美健代偿后追偿权的问题，而且当时也未实际发生代偿的情况。故原告主要依据该协议向被告贾华伟、汪艺华行使追偿权，系约定不明，证据不足。而且，被告汪艺华提出了时效抗辩。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算...”，根据该协议第6条约定，华鑫公司应于2014年12月30日前清偿债务，自该期间届满之日，周美健应当知道其权利被侵害，应当在诉讼时效期间内向华鑫公司及贾华伟、汪艺华主张清偿债务，但周美健2018年提起诉讼之日已经超过两年的诉讼时效期间。综上，原告向贾华伟、汪艺华行使追偿权的诉讼请求，本院不予支持。周美健可向华鑫公司行使追偿权，但仅能就其已经代偿的部分行使追偿权。故本院对周美健要求华鑫公司偿还已代偿的347939.63元的诉讼请求，予以支持，其余诉讼请求，均不予支持。 依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告池州市华鑫机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周美健归还代偿款人民币347939.63元。 二、驳回原告周美健其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30040元，原告周美健负担15020元、被告池州市华鑫机械设备有限公司负担15020元。保全费5000元，由被告池州市华鑫机械设备有限公司负担。此款于本判决生效之日交至本院诉讼费专户（开户行：农行贵池支行；户名：池州市贵池区财政局；账号12×××93；并注明案号及诉讼费用负担者姓名或名称）。如未按期交纳，本院将强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审 判 长  吴贵中 人民陪审员  章征发 人民陪审员  江光萍 二〇二〇年三月三十日 书 记 员  余秀芳