海南省文昌市人民法院刑事判决书(2019)琼9005刑初470号海南省文昌市人民法院刑事判决书(2019)琼9005刑初470号公诉机关海南省文昌市人民检察院。被告人王某，男，1989年5月7日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地海南省澄迈县，捕前住户籍地。因犯抢劫罪，于2012年4月28日被海口市琼山区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元，2015年2月14日刑满释放；因吸食毒品，于2018年3月26日被海口市公安局行政拘留十五日；因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年6月27日被文昌市公安局民警抓获，于2018年6月28日被文昌市公安局刑事拘留，同年7月12日被文昌市公安局取保候审；在取保候审期间，因犯盗窃罪，于2019年8月21日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，2020年1月16日刑满释放；于2020年2月27日被本院决定逮捕，文昌市公安局于2020年3月4日执行逮捕。被告人王某现羁押于文昌市看守所。文昌市人民检察院以文检一刑诉〔2019〕99号起诉书指控被告人王某犯贩卖毒品罪，于2019年12月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用普通程序，于2020年3月10日以远程视频方式公开开庭审理了本案。文昌市人民检察院指派检察官汤浔出庭支持公诉，被告人王某到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年6月26日晚，吸毒人员郑某使用手机(号码为138XXXX****)拨打被告人王某的手机(号码为136XXXX****)，联系购买价值1000元的毒品氯胺酮(俗称K粉)，被告人王某表示同意。次日，被告人王某拨打林某(已判刑)的电话(号码为152XX******)联系购买毒品，林某就通过微信向蒙某(已判刑)确认有毒品氯胺酮后，就将蒙某的联系方式发给被告人王某，让其与蒙某联系。当天，被告人王某用手机拨打蒙某的手机(号码为182XXXX****)联系购买毒品，双方谈妥后，被告人王某通过微信转账的方式支付人民币200元给蒙某作为购买毒品的定金。随后被告人王某与郑某到海口市××区合伙人饮吧见面，郑某交给被告人王某人民币1000元，被告人王某收到钱后就按约定来到海口市××区歌帝阁水吧的一个包厢中与蒙某进行毒品交易，被告人王某当场支付800元人民币给蒙某，蒙某交给被告人王某1包毒品“K粉”和1包“开心粉”。当天17时许，被告人王某携带所购来的“K粉”和“开心粉”回到海口市××区合伙人饮吧将毒品交给郑某。交易完成后不久，文昌市公安局民警在该处抓获被告人王某和购毒人员郑某，并当场从被告人王某身上扣押手机1部(号码为136XXXX****)和人民币200元；从郑某身上扣押白色透明封口袋包装的毒品疑似物1包、红色茶叶袋包装的毒品疑似物1包。经称量，从购毒人员郑某身上扣押白色透明封口袋包装的毒品疑似物净重0.93克、红色茶叶袋包装的毒品疑似物净重16.37克。经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，以上毒品疑似物均检出二甲基砜成分。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了1.物证：手机1部、毒品2包(照片)；2.书证：指定管辖决定书、常住人口信息、抓获经过、现场检测报告书、刑事判决书、释放证明书、吸毒人员动态管控详细信息、全国违法犯罪人员信息查询表、健康检查笔录、通话清单、海南省非税收入一般缴款书、办案说明、情况说明等；3.证人证言：证人郑某、蒙某、林某的证言；4.被告人的供述与辩解：被告人王某的供述与辩解；5.鉴定意见：海南省公安司法鉴定中心《理化检验报告》；6.勘验、检查、辨认等笔录：现场勘验笔录、现场图、现场照片、称量笔录、取样笔录、检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人王某将二甲基砜(假毒品)当作毒品氯胺酮非法贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王某将二甲基砜(假毒品)当作毒品氯胺酮予以贩卖，属于已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情况，是已实施终了的犯罪未遂，依照《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款之规定，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人王某到案后，如实供述自己的罪行，应依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；被告人王某协助公安机关抓获罪犯蒙美泊、董光国、吴育良，构成立功，应依照《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，可以从轻处罚。被告人王某当庭自愿认罪认罚，应依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人王某曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。建议对被告人王某犯贩卖毒品罪在有期徒刑十个月至一年之间进行量刑处罚，并处罚金5000元至6000元。被告人王某犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，已服刑完毕，不应再数罪并罚。建议没收作案手机一部，涉案款200元（现存放于文昌市财政局财政性资金账户），建议予以没收；从购毒人员郑某处扣押的毒品疑似物（现存放于文昌市公安局），建议予以没收。被告人王某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，在庭审中当庭自愿认罪认罚。经审理查明，2018年6月26日晚，吸毒人员郑某使用手机(号码为138XXXX****)拨打被告人王某的手机(号码为136XXXX****)，联系购买价值1000元的毒品氯胺酮(俗称K粉)，被告人王某表示同意。次日，被告人王某拨打林某(已判刑)的电话(号码为152XX******)联系购买毒品，林某就通过微信向蒙某(已判刑)确认有毒品氯胺酮后，就将蒙某的联系方式发给被告人王某，让其与蒙某联系。当天，被告人王某用手机拨打蒙某的手机(号码为182XXXX****)联系购买毒品，双方谈妥后，被告人王某通过微信转账的方式支付人民币200元给蒙某作为购买毒品的定金。随后被告人王某与郑某到海口市××区合伙人饮吧见面，郑某交给被告人王某人民币1000元，被告人王某收到钱后就按约定来到海口市××区歌帝阁水吧的一个包厢中与蒙某进行毒品交易，被告人王某当场支付800元人民币给蒙某，蒙某交给被告人王某包毒品“K粉”和1包“开心粉”。当天17时许，被告人王某携带所购来的“K粉”和“开心粉”回到海口市××区合伙人饮吧将毒品交给郑某。交易完成后不久，文昌市公安局民警在该处抓获被告人王某和购毒人员郑某，并当场从被告人王某身上扣押银色华为手机1部(号码为136XXXX****)和人民币200元；从郑某身上扣押白色透明封口袋包装的白色粉末状毒品疑似物1包、红色茶叶袋包装的灰褐色粉末状毒品疑似物1包。被告人王某被民警抓获后，协助民警于当日下午18时许抓获蒙美泊。经称量，从购毒人员郑某身上扣押的灰褐色粉末状毒品疑似物净重0.93克、白色粉末状毒品疑似物净重16.37克。文昌市公安局将扣押的灰褐色粉末状毒品疑似物0.93克、白色粉末状毒品疑似物取样0.64克送检。海南省公安厅物证鉴定中心于2018年7月18日作出琼公物鉴（理化）字[2018]821号鉴定文书，检验结果为以上送检的毒品疑似物均检出二甲基砜成分。另查明，被告人王某在取保候审期间于2019年3月5日协助公安民警抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人董光国（案件仍在审理中），于2019年5月26日协助公安民警抓获贩卖毒品犯罪分子吴育良（已判刑）。被告人王某于2019年6月14日凌晨3时许伙同他人盗窃价值人民币1601元的财物，被海口市龙华区人民法院判决犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，现已刑满释放。再查明，被告人王某到案后对自己的犯罪事实能如实供述，在庭审中对公诉机关指控的罪名及量刑建议未提出异议，当庭自愿认罪认罚。上述事实有经庭审质证、确认的证据：1.物证：手机1部、毒品疑似物2包(照片)；2.书证：指定管辖决定书、常住人口信息、抓获经过、现场检测报告书、刑事判决书、释放证明书、吸毒人员动态管控详细信息、全国违法犯罪人员信息查询表、健康检查笔录、通话清单、海南省非税收入一般缴款书、办案说明、情况说明等；3.证人证言：证人郑某、蒙某、林某的证言；4.被告人的供述与辩解：被告人王某的供述与辩解；5.鉴定意见：海南省公安司法鉴定中心《理化检验报告》；6.勘验、检查、辨认等笔录：现场勘验笔录、现场图、现场照片、称量笔录、取样笔录、检查笔录；7.本院依法收集的（2019）琼9005刑初367号刑事判决书、执行通知书、送达回证、释放证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人王某将二甲基砜（假毒品）当作毒品氯胺酮非法贩卖，其行为构成贩卖毒品罪（未遂），应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人王某将二甲基砜(假毒品)当作毒品氯胺酮予以贩卖，属于已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情况，是已实施终了的犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人王某到案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人王某协助公安机关抓获犯罪分子蒙某、吴某和犯罪嫌疑人董某，构成立功，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人当庭自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人王某曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人王某在取保候审期间犯盗窃罪，被判处有期徒刑七个月，已于2020年1月16日刑满释放，不再进行数罪并罚。随案移送被告人王某的银色华为手机1部，系被告人实施毒品犯罪的作案工具，依法应当予以没收，上缴国库。扣押被告人王某的涉案款200元，现存放于文昌市财政局财政性资金账户，系毒资，依法应当予以没收，上缴国库。扣押的毒品疑似物，依法应当由扣押机关处理。根据庭审查明的犯罪事实、情节、性质与社会危害程度，应当对被告人王某减轻处罚。为严明国法，打击涉毒犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第二十三条，第六十五条，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条之规定，判决如下：一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇二〇年三月四日起至二〇二一年一月十八日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、随案移送被告人王某的银色华手机1部，予以没收，上缴国库。三、扣押被告人王某的毒资人民币200元，现存放于文昌市财政局财政性资金账户，予以没收，上缴国库，由扣押机关处理。扣押的毒品疑似物现存放于文昌市公安局，由扣押机关处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 李 博人民陪审员 朱 欢人民陪审员 许环球二〇二〇年三月十日书记员 王 宣附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。