福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民初1061号 原告：福州誉祥盛实业发展有限公司,住所地福建省福州市晋安区日溪乡综合大楼**楼****,统一社会信用代码91350100MA31Y1Q31P。 法定代表人：林立榆。 委托诉讼代理人：王友光，福建求实律师事务所律师。 被告:福州华电房地产公司，住，住所地福建省福州市鼓楼区五一北路**新都会花园广场****一社会信用代码91350100154397944K。 法定代表人：姚鹏。 原告福州誉祥盛实业发展有限公司（下称“誉祥盛公司”）因与被告福州华电房地产公司（下称“华电公司”）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人王友光、被告的委托诉讼代理人王日升到庭参加诉讼。在本案诉讼中，本院根据原告的申请，作出（2019）闽01民初101061号财产保全的民事裁定。本案现已审理终结。 原告誉祥盛公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即偿还原告代偿债务38,488,434.25元；2、判令被告支付代偿债务利息17,109,603.75元（暂计至2019年4月1日止）；3、判令被告支付逾期还款违约金17640000元（暂计至2019年4月1日止）；4、本案全部诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年12月20日，原、被告签订了《委托还款协议》，约定被告（甲方）就拖欠中油新兴能源产业集团有限公司债务本金2189万元及欠款利息、延迟履行金、诉讼费等司法执行事项，委托原告（乙方）与申请执行人中油新兴能源产业集团有限公司进行协商并代为还款。被告应按《委托还款协议》约定的时间偿还原告因此代为支付的代还款及相应的收益（包括原告因此代还款部分的利息损失、和协商中申请执行人对执行申请的债务进行的减让、免除部分）。 经过原告的努力，被告与申请执行人（即债权人中油新兴能源产业集团有限公司于2015年12月30日在《执行笔录》上分别代表双方签字，并根据该笔录内容于2016年1月4日在福州市中级人民法院执行局签订了《执行和解协议》。《执行和解协议》约定由原告代被告分四期向申请执行人偿还北京市第二中级人民法院（20019）二中民初字第17577号民事调解书确定的被告应还款项（以2189万元九折计收为1970.1万元，并免除全部利息、延迟履行金、诉讼费等）。《执行和解协议》签订后，原告严格按照《委托还款协议》和《执行和解协议》履行了代还款义务，但被告在2016年10月1日第一期还款届满时，就不能依约履行还款义务。现《委托还款协议》约定的被告应偿还给原告款项及利息的全部期限已经届满，被告仍未积极努力安排资金还款，给原告造成了巨大的损失。为保护原告的合法权益，遂提起本案诉讼。 被告华电公司答辩称，1、原告为被告代偿执行款的事实存在，被告予以认可，具体代偿金额以原告提供的有效凭证为准。2、原告诉请依据的是其与被告在2016年12月31日签订的《委托还偿协议》，该协议中包含两个法律关系：一是原告帮助被告协调执行案件，使被告应承担的债务减少从而获利，这属于委托合同关系，系被告委托原告从事一定事务，被告将所获得利益部分作为报酬支付给原告；二是原告为被告代偿在执行案件中所应承担的债务，属于金钱债务。原告诉讼请求中要求被告偿还代偿债务的数额被告不予认可，被告仅认可原告在执行案件中实际向债权人支付的数额。原告并未完全履行《委托还款协议》中的全部义务，没有为被告在执行案件中减少债务做出任何工作。从现有证据看，被告与申请执行人在执行法官的主持下，已于2015年12月30日在《执行和解笔录》中就还款数额、还款期限和方式达成了一致意见，该还款方案与2019年1月4日《和解协议》的记载一致，而原告系于2015年12月31日才与被告签订《委托还款协议》，由此可见最终确定并实际履行的执行和解方案是被告与申请执行人在执行法官的主持下达成的，原告在签订《委托还款协议》后并未通过自身努力使债务减少。3、原告诉请的债务利息、违约金过高，依法不能得到支持，被告仅认可从原告实际代付执行款时开始至被告还清原告债务之日止的利息，利息计算标准不超过年利率24%。4、原告于2018年9月迫使被告将友谊大厦3层房产抵偿债务。现原告再行起诉要求被告还款，被告方认为原告方起诉的前提是必须放弃以房抵债，将已经办理预告登记的房产变更回被告名下。否则，被告方将在本案中反诉或另案起诉要求被告返还抵偿的房产，撤销预告登记并赔偿损失。 原告围绕诉讼请求依法提交了以下证明资料：1.原、被告签订的《委托还款协议》，拟证明原、被告之间的合同关系；2.北京二中院（2009）二中民初字第17577号《民事调解书》；3.2015年12月30日《执行笔录》；4.2016年1月4日《执行和解协议》；5.终结执行的《执行裁定书》；证据2-5拟证明被告欠中油公司2189万元及利息、迟延履行金、诉讼费等，三方达成和解协议，执行案件终结；6.指定付款账户通知函；7.致函；8.通知；9.收据；10.电子回单，证据6-10拟证明原告已按照《执行和解协议》的约定代为向中油公司还款。 被告华电公司向本院提交证明资料1组，即预购商品房预告登记证明，拟证明被告已将友谊大厦部分房产抵偿给了原告，并已办理了预告登记。 经本院组织质证，双方对上述证据的真实性均不持异议，本院对上述证据均予以采纳。 根据现有证据，本院认定如下事实： 2009年12月17日，案外人中油新兴能源产业集团有限公司（下称“中油公司”）与华电公司达成（2009）二中民初字第17577号民事调解书：“……。” 因华电公司未在2010年3月31日前取得“友谊大厦”预售许可证，亦未向中油公司偿还债务，中油公司遂向法院申请强制执行。 该案强制执行期间，华电公司与誉祥盛公司就向中油公司的还款问题签订《委托还款协议》，内容如下：“1、誉祥盛公司与中油公司就委托还款、还款时间、数额等事宜进行协商。2、誉祥盛公司代华电公司履行还款义务，除《民事调解书》中确认的本息、迟延履行金、诉讼费及本协议约定利息，誉祥盛公司不再向乙方支付其他费用。如因甲方努力，使中油公司降低还款数额，则降低的部分作为誉祥盛公司执行本协议的代价，华电公司还款时仍然按照《民事调解书》中确认的数额及本协议约定利息向誉祥盛公司还款。3、双方与中油公司就委托还款、还款时间、数额等事宜口头协商一致后，三方应当签订《执行和解协议》。誉祥盛公司应忠于履行与中油公司达成的协议，如因誉祥盛公司原因造成违约的，誉祥盛公司应承担由此造成的全部经济损失。如誉祥盛公司违反约定，华电公司有权解除协议，誉祥盛公司已经代为支付的款项，华电公司有权不予偿还。4、誉祥盛公司代华电公司向中油公司履行还款义务，利息为月息6%。华电公司于2016年10月1日前偿还誉祥盛公司600万元及利息；于2017年1月1日前偿还800万元及利息；2017年4月1日前偿还800万元及利息；剩余款项于2017年10月1日前还清。5、华电公司同意将“友谊大厦”等价值面积的房产作为还款担保。如华电公司延迟还款，应向誉祥盛公司支付未偿还数额0.1%每日的违约金；若迟延还款超过30日，则华电公司以上述相应价值房产偿还，单价以每平方米1万元计算……”该协议“签订日期”一栏落款为2015年12月31日，但另有部分人员签字处落款为“2015年12月20日。” 2015年12月30日，中油公司代理人与华电公司代理人在本院签署《执行笔录》,确认双方达成如下协议：“一、福州誉祥盛实业发展有限公司承诺代华电公司在2017年1月底前分四期向中油公司偿还1970.1万元（申请执行标的2189万元九折计，中油公司免除全部利息、迟延履行金、诉讼费等）其中，第一期于2016年1月15日前支付197.01万元；第二期于2016年7月底前支付394.02万元；第三期于2016年10月底前支付591.03万元；第四期于2017年1月底前支付788.04万元。誉祥盛公司依约按前述条款还足1970.1万元后，则中油新兴能源公司向法院申请（2009）二中民初字第17577号《民事调解书》全部执行完毕，该执行案件结案。至于华电公司与誉祥盛公司双方就偿还该款项所产生的债权债务关系，由华电公司与誉祥盛公司双方另行协商解决……”。 2016年1月4日，中油公司、华电公司、誉祥盛公司三方共同签署《执行和解协议》，协议内容与2015年12月30日的执行笔录一致。 该协议签订后，誉祥盛公司于2016年1月3日向中油公司支付197.01万元，于2016年8月8日支付394.02万元，于2016年11月14日支付400万元，于2016年11月15日支付191.03万元，于2017年3月3日支付300万元，于2017年3月31日支付488.04万元，以上合计1970.1万元，即原告誉祥盛公司已向中油公司代偿了全部款项，但华电公司未依约向誉祥盛公司还款。 2018年9月，被告将友谊大厦部分房产预告登记至原告誉祥盛公司名下，被告认为其以该房产抵偿了本案债务，但原告认为友谊大厦配套工程尚未完工，无法办理产权证，能否以房抵债尚不确定。另查明，“友谊大厦”项目目前仍处于无法办理产权证状态。 本院认为，被告华电公司就其向中油新能源公司还款问题与原告誉祥盛公司签订《委托还款协议》，约定原告代为与债权人中油新能源公司谈判以及代为向中油新能源公司偿还欠款，该协议除对利息违约金的约定明显过高外，其余内容未违反法律法规强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。 关于原告是否有代为与中油新能源公司谈判并致使中油新能源公司降低还款数额的问题。虽然《委托还款协议》的签订日期一栏记载为“2015年12月31日”，而华电公司与中油新能源公司签署《执行笔录》的时间是在2015年12月30日，但从《委托还款协议》中有部分人员的落款时间为“2015年12月20日”以及结合2015年12月30日《执行笔录》中已约定“福州誉祥盛实业发展有限公司承诺代华电公司向中油新能源公司偿还……”的事实可见，在《执行笔录》签署之前，原告誉祥盛公司必然已介入谈判，故被告关于中油新能源公司减免部分债务与原告无关，原告仅有权主张实际代偿数额的抗辩理由不能成立，根据《委托还款协议》第2条的约定，被告应按《民事调解书》中确认的数额（利息、迟延履行金等计算至《执行笔录》签订之日）向原告还款。 关于利息和违约金问题，原告主张按月息3%的标准从其实际代偿之日起计付实际代偿1970.1万元的利息，并按3%的标准计付逾期还款违约金，该利息、违约金标准明显过高，本院依法将利息及违约金总和调整为每月2%。 此外，被告虽将部分房产预告登记至了原告名下，但目前友谊大厦尚未竣工验收，无法办理产权证，而且双方亦未达成房屋预告登记至原告名下后本案债权债务即全部终结的合意，故被告关于其已以房抵偿了本案债务的辩解不能成立。至于已预告登记至原告名下的房产，双方可在执行过程中协商抵偿或在被告还清欠款后，原告将相关房产予以返还。 综上，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，判决如下： 一、被告福州华电房地产公司应于本判决生效之日起十日内向原告福州誉祥盛实业发展有限公司支付北京市第二中级人民法院（2009）二中民初字第17577号《民事调解书》第三项确定的福州华电房地产公司应向中油新能源产业集团有限公司偿还的债务本息、第四项确定的福州华电房地产公司应承担的案件受理费以及法定迟延履行金，其中利息及迟延履行金均计至2015年12月30日； 二、被告福州华电房地产公司应于本判决生效之日起十日内向原告福州誉祥盛实业发展有限公司支付利息及违约金（以实际代偿款19701000元为基数，按每月2%的标准，计至实际还款之日止，其中本金1970100元部分从2016年1月3日起计算，本金3940200元部分从2016年8月8日起算，本金4000000元部分从2016年11月14日起算，本金1910300元从2016年11月15日起算，本金3000000元部分从2017年3月3日起算，本金4880400元部分从2017年3月31日起算）； 三、驳回原告福州誉祥盛实业发展有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费405338元，由原告誉祥盛公司负担127177元，被告华电公司负担278161元。财产保全费5000元，由被告华电公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  雷晓琴 审 判 员  王燕燕 人民陪审员  徐苏琳 二〇二〇年三月三日 法官 助理  陈金垚 书 记 员  陈艺琦