福建省连江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0122民初3904号 原告：福建中胜房地产开发有限公司，住所地连江县凤城镇文山北路**金凤名都**楼**店。 法定代表人：董秀金，执行董事。 委托诉讼代理人：高冰清、陈成，福建谨而信律师事务所律师。 被告：吴恭盛，男，1965年6月22日出生，汉族，住福建省连江县。 被告：曾春花，女，1965年9月4日出生，汉族，住福建省连江县。 第三人：中国银行股份有限公司连江支行，住所地连江县凤城镇816北路**。 负责人：陈明，行长。 委托诉讼代理人：夏伙仁、吴晓倩，福建亿阳律师事务所律师。 原告福建中胜房地产开发有限公司与被告吴恭盛、曾春花、第三人中国银行股份有限公司连江支行追偿权纠纷一案，本院于2019年9月25日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈成、第三人中国银行股份有限公司连江支行的委托诉讼代理人夏伙仁到庭参加诉讼，被告吴恭盛、曾春花经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建中胜房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令吴恭盛、曾春花立即支付福建中胜房地产开发有限公司向中国银行股份有限公司连江支行偿付的代偿款75390.07元及自2019年6月28日起至吴恭盛、曾春花实际偿付之日止的违约金（按日千分之五计算，暂计至2019年9月1日为24501.77元）；2.判令吴恭盛、曾春花赔偿福建中胜房地产开发有限公司因本案诉讼所支出的律师代理费10500元。诉讼中，福建中胜房地产开发有限公司变更第一项诉讼请求为：判令吴恭盛、曾春花立即向福建中胜房地产开发有限公司支付代垫的按揭贷款211329.17元及福建中胜房地产开发有限公司赔付之日起至吴恭盛、曾春花实际偿付之日止的违约金（按日千分之五计算，暂计至2020年3月24日为163272.01元）。事实和理由：2012年5月8日，福建中胜房地产开发有限公司与吴恭盛、曾春花签订合同编号为ＭＦ-2007-01-ＮＯ.0329626的《商品房买卖合同》，吴恭盛、曾春花向福建中胜房地产开发有限公司购买位于连江县财富天下第7座1层08号店，建筑面积为72.18㎡，总价款为2748680元。合同第六条约定买受人应于2011年2月18日支付定金100000元，首期款1278680元应于2012年5月8日前付清，余额1370000元由买受人申请办理商业按揭贷款。附件六合同补充协议第八条第4点约定，买受人有义务按期偿还银行按揭贷款，并使出卖人免于遭受按揭银行追索。如买受人不按期偿还银行贷款，或由于买受人方面的其他原因，致使出卖人因按揭银行追索而遭受损失的，一经出卖人要求，买受人应当承担全部赔偿责任，如该等损失表现为出卖人向按揭银行赔付款项，买受人应在出卖人书面通知之日起10日内赔偿出卖人向银行支付的全部赔付款和以该等赔付款为基数按日千分之五自出卖人向银行作出赔付之日起计至买受人实际偿付出卖人之日止的违约金。附件六合同补充协议第九条约定所有通知可以手送递交、传真、挂号邮件或特快专递发出，上述书面文件送达至买受人在签署买卖合同时留给出卖人的或者事后书面通知的通讯地址或代收人处即为有效送达。任何一方按对方所留的有效地址发出通知3日后，无论相对人是否实际收到均视为送达。 2013年6月8日，吴恭盛、曾春花与中国银行股份有限公司连江丹凤支行以及福建中胜房地产开发有限公司共同签订《个人商业用房贷款合同》，由吴恭盛、曾春花向中国银行股份有限公司连江丹凤支行借款1370000元，用于购买上述商品房。福建中胜房地产开发有限公司提供阶段性连带责任保证担保。贷款合同第十三条约定双方协商同意，除依法另行确定或双方另有约定外，因本合同订立、履行及争议解决发生的下述费用由吴恭盛、曾春花承担：律师费用、催收费用、资产评估及处置费用、鉴定费用、公告费用等。2013年7月4日，中国银行股份有限公司连江丹凤支行发放了贷款1370000元。后因贷款银行内部整合，上述贷款合同项下债权及其他相关的权利由中国银行股份有限公司连江支行受让。因吴恭盛、曾春花未按月如期履行偿还按揭贷款本息的义务，中国银行股份有限公司连江支行于2019年6月13日向福建中胜房地产开发有限公司发出《履行担保责任的通知书》，要求福建中胜房地产开发有限公司为吴恭盛、曾春花逾期未还的贷款本息75390.07元承担保证责任。2019年6月28日，福建中胜房地产开发有限公司向中国银行股份有限公司连江支行支付了75390.07元。为此，福建中胜房地产开发有限公司多次催告吴恭盛、曾春花归还福建中胜房地产开发有限公司代偿的上述款项，并于2019年7月28日及2019年8月16日向吴恭盛、曾春花发出《缴款告知》，要求吴恭盛、曾春花归还福建中胜房地产开发有限公司代偿的全部按揭贷款，但吴恭盛、曾春花置之不理。中国银行股份有限公司连江支行分别于2019年9月10日、2019年12月12日、2020年3月11日向福建中胜房地产开发有限公司发出《履行担保责任的通知》，要求福建中胜房地产开发有限公司承担保证责任。福建中胜房地产开发有限公司分别于2019年9月25日、2019年12月25日、2020年3月23日向中国银行股份有限公司连江支行支付代偿款45209.53元、45229.57元、45500元，共计135939.1元。截止2020年3月23日，福建中胜房地产开发有限公司代垫按揭贷款共计211329.17元。诉讼中，福建中胜房地产开发有限公司确认2020年3月23日支付代偿款为45042.53元，共计代垫按揭贷款为210871.7元。 综上，福建中胜房地产开发有限公司认为，上述《商品房买卖合同》应为合法有效合同，双方均应严格履行。因吴恭盛、曾春花未依约如期偿还按揭款项，导致福建中胜房地产开发有限公司遭受按揭银行的追索，且经福建中胜房地产开发有限公司催告，吴恭盛、曾春花仍不归还相关款项，其行为已构成严重违约。福建中胜房地产开发有限公司依约有权要求吴恭盛、曾春花支付代偿的款项及相应的违约金。 吴恭盛、曾春花未作答辩。 中国银行股份有限公司连江支行述称，中国银行股份有限公司连江支行对事实没有异议。对福建中胜房地产开发有限公司代偿数额进行了核实，福建中胜房地产开发有限公司于2019年6月28日、2019年9月25日、2019年12月25日分别向中国银行股份有限公司连江支行支付了代偿款75390.07元、45209.53元、45229.57元，但2019年3月23日代偿款应为45042.53元，并非福建中胜房地产开发有限公司主张的45500元。福建中胜房地产开发有限公司主张违约金等与中国银行股份有限公司连江支行无关，不做答辩。 福建中胜房地产开发有限公司围绕诉讼请求依法提交了《商品房买卖合同》及附件合同补充协议、《个人商业用房贷款合同》、中国银行汇兑支付往帐凭证、（2019）003号履行担保责任的通知、中国银行国内支付业务收款回单、缴款告知函两份及邮寄妥投凭证、委托代理合同及律师代理费发票、（2019）007号履行担保责任的通知及福建海峡银行的客户回单、（2019）008号履行担保责任的通知及福建海峡银行支付系统业务凭证、（2020）001号履行担保责任的通知及福建海峡银行综合凭证等证据。吴恭盛、曾春花未提交证据，亦未对以上证据提出质证意见，视为自愿放弃举证和质证权利。经审查，上述证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的现有证据，本院认定事实如下：2012年5月8日，福建中胜房地产开发有限公司（出卖人）与吴恭盛、曾春花（买受人）签订了一份合同编号为ＭＦ-2007-01-ＮＯ.0329626的《商品房买卖合同》及合同补充协议。合同约定：吴恭盛、曾春花向福建中胜房地产开发有限公司购买位于连江县财富天下第7座1层08号店，建筑面积为72.18㎡，总价款为2748680元。吴恭盛、曾春花应于2011年2月18日支付定金100000元，并于2012年5月8日前支付首期款1278680元，余款1370000元申请办理商业按揭贷款。同时，《商品房买卖合同》附件六合同补充协议（店面）第八条约定“……4、买受人有义务按期偿还银行按揭贷款，并使出卖人免于遭受按揭银行追索；如买受人不按期偿还银行贷款，或由于买受人方面的其他原因，致使出卖人因按揭银行追索而遭受损失的，一经出卖人要求，买受人应承担全部赔偿责任，如该等损失表现为出卖人向按揭银行赔付款项，买受人应在出卖人书面通知之日起10日内赔偿出卖人向银行全部赔付款和以该等赔付款为基数按日千分之五自出卖人向银行做出赔付之日起计至买受人实际偿付出卖人之日止的违约金。……”合同补充协议第九条约定“……1、所有通知可以手送递交、传真、挂号邮件或特快专递发出。上述书面文件送达至买受人在签署买卖合同时留给出卖人的或事后书面通知的通讯地址或代收人处即为有效送达；……3、任何一方按对方所留有效地址发出通知3日后，无论相对人是否实际收到均视为送达。” 2013年6月8日，吴恭盛、曾春花（借款人）与中国银行股份有限公司连江丹凤支行（贷款人）及福建中胜房地产开发有限公司（保证人）签订了一份《个人商业用房贷款合同》，吴恭盛、曾春花向中国银行股份有限公司连江丹凤支行借款1370000元，用于购买上述商品房，借款期限为120个月，福建中胜房地产开发有限公司提供阶段性连带责任保证。《个人商业用房贷款合同》第十三条约定“……2、费用：双方协商同意，除依法另行确定或双方另有约定外，因本合同订立、履行及争议解决发生的下述费用由借款人承担：律师费用、催收费用、资产评估及处置费用、鉴定费用、公告费用等。”。2013年7月4日，中国银行股份有限公司连江丹凤支行发放了贷款1370000元。后因贷款银行内部整合，上述贷款合同项下债权及其他相关的权利由中国银行股份有限公司连江支行受让。之后，吴恭盛、曾春花未按约定偿还按揭贷款。2019年6月28日，福建中胜房地产开发有限公司代吴恭盛、曾春花偿还中国工商银行股份有限公司连江支行借款本息75390.07元，并分别于2019年7月28日、2019年8月16日向吴恭盛、曾春花发出《缴款告知函》，催告吴恭盛、曾春花归还福建中胜房地产开发有限公司代偿的上述款项，但吴恭盛、曾春花未能归还。之后，福建中胜房地产开发有限公司分别于2019年9月25日、2019年12月25日、2020年3月23日代吴恭盛、曾春花偿还中国工商银行股份有限公司连江支行借款本息45209.53元、45229.57元、45042.53元，截止2020年3月23日，福建中胜房地产开发有限公司为吴恭盛、曾春花代垫按揭贷款共计210871.7元。 本院认为，吴恭盛、曾春花因购买福建中胜房地产开发有限公司位于连江县财富天下第7座1层08号店，向中国工商银行股份有限公司连江支行借款1370000元，由福建中胜房地产开发有限公司提供阶段性连带责任保证，三方签订了《个人商业用房贷款合同》，该合同系各方当事人真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均有法律约束力。吴恭盛、曾春花在借款后未按合同约定偿还借款本息，福建中胜房地产开发有限公司作为连带责任保证人，已按合同约定代吴恭盛、曾春花偿还了借款本息共计210871.7元，依法享有向吴恭盛、曾春花追偿的权利。现福建中胜房地产开发有限公司主张吴恭盛、曾春花偿还代偿款210871.7元，于法有据，本院予以支持。同时，福建中胜房地产开发有限公司与吴恭盛、曾春花签订的《商品房买卖合同》及合同补充协议，系双方真实意思表示，其内容未违反法律法规的强制性规定，亦属合法有效。吴恭盛、曾春花未按时还贷，致使福建中胜房地产开发有限公司承担连带保证责任，其行为已构成违约，故福建中胜房地产开发有限公司主张吴恭盛、曾春花支付自福建中胜房地产开发有限公司赔付之日起至吴恭盛、曾春花实际偿付之日止的违约金，符合合同规定，本院予以支持，但福建中胜房地产开发有限公司主张按日千分之五计算偏高，应予调整为按月百分之二计算。福建中胜房地产开发有限公司主张吴恭盛、曾春花赔偿福建中胜房地产开发有限公司因本案诉讼所支出的律师代理费10500元，不符合合同约定，本院不予支持。诉讼中，吴恭盛、曾春花经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，依法可缺席审理和判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、吴恭盛、曾春花应在本判决生效后十日内偿还福建中胜房地产开发有限公司代垫的按揭款项210871.7元。 二、吴恭盛、曾春花应在本判决生效后十日内向福建中胜房地产开发有限公司支付违约金（以75390.07元、45209.53元、45229.57元、45042.53元为基数，分别从2019年6月28日、2019年9月25日、2019年12月25日、2020年3月23日起按月利率2%计算至吴恭盛、曾春花实际支付之日止）。 三、驳回福建中胜房地产开发有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7076.5元，由福建中胜房地产开发有限公司负担2287.8元，吴恭盛、曾春花负担4788.7元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  郑晨亮 二〇二〇年三月三十一日 书记员  林仕军 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 1、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 2、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。