山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0202民初224号 原告：青岛星势力传媒有限公司，住所地青岛市市**澳门路**百丽广场****229。统一社会信用代码：91370202MA3M0KRD5U。 法定代表人：王宁，职务经理。 委托诉讼代理人：尹兵，山东良捷律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙怡，山东良捷律师事务所实习律师。 被告：闫学彬，男，1993年1月28日出生，汉族，无业，户籍所在地山东省东平县，现住青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：郭玉祥，山东劳谦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李永奇，山东劳谦律师事务所律师。 原告青岛星势力传媒有限公司（以下简称星势力公司）与被告闫学彬劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告星势力公司的委托诉讼代理人尹兵、孙怡，被告闫学彬的委托诉讼代理人郭玉祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 星势力公司向本院提出诉讼请求：1．判决星势力公司与闫学彬之间不存在劳动关系；2．本案诉讼费由闫学彬承担。诉讼过程中，星势力公司将诉讼请求变更为：1．不予支付闫学彬2018年11月5日至2019年2月25日期间未发工资990.48元；2．不予支付闫学彬未签订书面劳动合同二倍工资差8,275.86元；3．不予支付闫学彬经济补偿1,379.31元；4．本案诉讼费由闫学彬承担。事实和理由：闫学彬自2018年11月起开始在星势力公司处兼职，且2018年11月至2019年2月期间，闫学彬一直与案外人青岛市亿德风尚文化传媒有限公司存在劳动关系，并未与其解除劳动关系，故星势力公司与闫学彬之间并不形成劳动关系。青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲案字（2019）第361号裁决书片面认定事实，为维护合法权益，特提起诉讼。 闫学彬辩称，星势力公司的诉讼请求无事实和法律依据，应依法驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1．青岛市亿德风尚文化传媒有限公司出具的证明一份。星势力公司提交该证据拟证明案外人青岛市亿德风尚文化传媒有限公司向星势力公司声明闫学彬与其在2018年11月至2019年2月期间并未解除劳动合同，存在劳动关系的事实。闫学彬对真实性及证明事项均有异议，认为仅凭案外人提供的证明不足以认定案外人与闫学彬在2018年11月至2019年2月期间存在劳动关系，并且闫学彬在此期间并未向案外人提供劳动，其也未向闫学彬发放工资，双方不存在建立和履行劳动关系的合意。本院认为，该单位证明无单位负责人及经办人员签名，形式上不符合相关规定，且该单位与闫学彬另有纠纷，证明效力较低，闫学彬的解聘备案信息查询显示其与青岛市亿德风尚文化传媒有限公司的劳动合同关系已于2018年11月5日解除，故该证据不能证明闫学彬与青岛市亿德风尚文化传媒有限公司在2018年11月5日后仍存在劳动关系的事实。 2．星势力公司法定代表人于雅靓微信号个人信息页、手机号185××××2958输入搜索页、闫学彬与于雅靓微信聊天记录一宗。闫学彬提交该组证据拟证明在微信系统中输入于雅靓的手机号码185××××2958，即可检索到于雅靓的微信（微信昵称Aimee），证明闫学彬所提交的聊天记录中的微信，确系于雅靓所使用；2018年12月20日，星势力公司通过法定代表人于雅靓的微信支付闫学彬2018年11月份工资1,500元，证明闫学彬自2018年11月5日入职星势力公司处工作；2018年12月至2019年2月期间，星势力公司通过法定代表人于雅靓的微信支付闫学彬在职期间工资及业务提成，证明星势力公司与闫学彬在2018年11月5日至2019年2月25日期间存在劳动关系；闫学彬终止劳动关系前平均工资应发数额为3,522元。星势力公司认可185××××2958系于雅靓的手机号码，其微信昵称为Aimee，认为无法证明聊天记录中的转账系星势力公司与闫学彬之间的工资结算，结合上下文可以证实双方系基于完成一定任务量进行结算的雇佣关系，以完成多少单为计酬方法，其中1月22日转账金额为888元、另一月支付1,500元及3,156元。本院认为，星势力公司法定代表人当庭认可185××××2958的手机号及与该手机号绑定的微信（昵称Aimee）系于雅靓所使用，亦认可于雅靓负责发放闫学彬的报酬，故对该组证据予以采信。 3．离职申请拍照打印件。闫学彬提交该证据拟证明2019年2月25日，闫学彬以星势力公司未足额支付工资、未依法缴纳社保为由通知星势力公司处监事王宁终止双方劳动关系，星势力公司依法应当支付经济补偿1,761元。星势力公司认为该证据系照片打印件，真实性不予认可，且系闫学彬单方出具，并无星势力公司确认；即便该申请是真实的，可以证明系闫学彬个人原因单方作出与星势力公司解除雇佣关系的表示。本院认为，星势力公司在仲裁庭审时认可该证据的真实性，本案庭审时不认可真实性但未作出合理解释，结合闫学彬与于雅靓2019年2月25日微信聊天记录中关于底薪和业绩提成的沟通，确认该证据的真实性。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 星势力公司系于2018年6月14日注册成立的自然人独资有限责任公司，股东为王宁，经营范围有文化娱乐经纪服务，文化艺术交流活动组织策划，演出经纪服务，展览展示服务，摄影摄像服务等。 闫学彬于2018年11月入职星势力公司，双方未签订书面劳动合同，未缴纳社会保险。闫学彬于2019年2月25日提出辞职。闫学彬在星势力公司工作期间，于雅靓担任星势力公司的法定代表人，于雅靓分别于2018年12月20日、2019年1月22日、2019年2月25日通过微信转账支付给闫学彬1,500元、3,888元、4,656元。双方在微信聊天中就发放的报酬数额进行沟通，于雅靚提到“你上个月只完成了两个单，底薪是一半剩下的是你的业绩提成”。 后闫学彬向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1．星势力公司支付2018年11月5日至2019年2月26日未结工资5,371元；2．星势力公司支付2018年12月至2019年2月期间未签书面劳动合同二倍工资13,915元；3．星势力公司支付经济补偿1,500元。该仲裁委于2019年7月3日作出南劳人仲案字［2019］第361号裁决书，裁决：1．星势力公司支付闫学彬2018年11月5日至2019年2月25日期间未发工资990.48元；2．星势力公司支付闫学彬2018年12月5日至2019年2月25日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额8,275.86元；3．星势力公司支付闫学彬经济补偿1,379.31元。 解聘备案信息查询系统显示闫学彬与青岛市亿德风尚文化传媒有限公司于2018年11月5日解除劳动合同，解除合同原因为个人申请解除，解聘备案日期为2019年7月1日。仲裁庭审当庭查询，青岛市亿德风尚文化传媒有限公司为闫学彬缴纳了2018年7月、8月的社会保险。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）一“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，星势力公司和闫学彬均符合劳动合同法所规定的建立劳动关系的主体资格，双方虽未订立书面劳动合同但闫学彬提交的微信聊天记录等能够证实星势力公司的法定代表人于2018年12月至2019年2月期间每月向闫学彬发放底薪、业绩提成，发放时间较为固定，闫学彬提供的签约小童星的业务工作亦属于星势力公司经营业务范围，故双方之间依法成立劳动关系。星势力公司主张此期间闫学彬与青岛星梦文化传播有限公司存在劳务关系，但未提供有效证据予以证实，本院对其此项主张不予采纳。星势力公司主张此期间闫学彬未与案外人青岛市亿德风尚文化传媒有限公司解除劳动关系、未办理解聘及备案手续，故星势力公司与闫学彬之间不能建立劳动关系，本院认为，根据解聘备案信息可知，闫学彬与青岛市亿德风尚文化传媒有限公司之间的劳动合同关系已于2018年11月5日解除；劳动合同关系解除后，无论前一用人单位是否办理解聘及备案手续，劳动者均可与新单位建立劳动关系，因此，星势力公司不能以未解除备案来主张闫学彬与其他单位的劳动关系依然存续，也不能以此证明星势力公司与闫学彬之间不存在劳动关系。关于星势力公司提出的调取闫学彬与青岛市亿德风尚文化传媒有限公司的劳动合同及闫学彬（2018年度、2019年度）社会保险参保缴费明细的申请，本院认为，本案已有解聘备案信息、仲裁庭审当庭查询的闫学彬的社保缴纳情况等为证，星势力公司申请调取上述证据已无必要，故未予准许。 星势力公司作为用人单位，未举证证实双方劳动关系的建立和解除时间，应承担举证不能的法律后果，结合闫学彬提交的证据，本院对闫学彬主张的劳动关系存续期间予以采信，即双方于2018年11月5日至2019年2月25日期间存在劳动关系。 星势力公司作为用人单位，亦未举证证明闫学彬的工资标准，应承担举证不能的法律后果，闫学彬主张其工资构成为3,000元底薪＋5%-10%的个人业绩提成＋2%的团队业绩提成，但未就提成工资及标准举证，亦未对南劳人仲案字［2019］第361号裁决书提起诉讼，故本院确认闫学彬的月工资为3,000元，星势力公司应向闫学彬支付2018年11月5日至2019年2月25日期间的工资分别为2,758.62元（3,000元／月÷21.75天×20天）、3,000元、3,000元、2,344.83元（3,000元／月÷21.75天×17天），合计11,103.45元，星势力公司已向闫学彬发放10,044元，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬……”的规定，星势力公司应向闫学彬支付2018年11月5日至2019年2月25日期间工资差额1,059.45元，仲裁裁决星势力公司支付闫学彬2018年11月5日至2019年2月25日期间工资差额990.48元未超过该数额，闫学彬亦未就仲裁裁决提起诉讼，本院予以确认，对星势力公司主张不予支付闫学彬2018年11月5日至2019年2月25日期间未发工资990.48元的诉讼请求不予支持。 双方未订立书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，星势力公司应支付闫学彬2018年12月5日至2019年2月25日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额7,965.52元（3,000元／月÷21.75天×19天＋3,000元＋2,344.83元），本院对星势力公司主张不予支付闫学彬未签订书面劳动合同二倍工资差8,275.86元的诉讼请求予以部分支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（二）未及时足额支付劳动报酬的；”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……”的规定，及闫学彬月工资3,000元的事实，星势力公司应向闫学彬支付经济补偿1,500元，仲裁裁决星势力公司支付闫学彬经济补偿1,379.31元未超过该数额，闫学彬亦未就仲裁裁决提起诉讼，本院予以确认，对星势力公司主张不予支付闫学彬经济补偿1,379.31元的诉讼请求不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决如下： 一、青岛星势力传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付闫学彬2018年11月5日至2019年2月25日期间工资差额990.48元； 二、青岛星势力传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付闫学彬未签订书面劳动合同二倍工资差额7,965.52元； 三、青岛星势力传媒有限公司于本判决生效之日起十日内支付闫学彬经济补偿1,379.31元； 四、驳回青岛星势力传媒有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告青岛星势力传媒有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 员 袁洪娥 二〇二〇年三月十二日 法官助理 柳 琳 书 记 员 刘琤琤