山东省济南市章丘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0181民初8974号 原告：山东弘信建设有限公司，住所地济南市。 委托诉讼代理人：宁仕宏，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李佩军，男，1970年3月5日出生，汉族，居民，住济南市。 被告：安融房地产开发有限公司，住所地济南市。 法定代表人：曾学海，董事长。 委托诉讼代理人：鹿光赏，山东豪才律师事务所律师。 委托诉讼代理人：聂洪涛，山东豪才律师事务所律师。 原告山东弘信建设有限公司（简称弘信建设公司）与安融房地产开发有限公司（简称安融地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月31日立案后，依法适用普通程序，由审判员刘焕敏一人独任审判，通过互联网公开开庭进行了审理。原告弘信建设公司的委托诉讼代理人宁仕宏、李配军，被告安融地产公司的委托诉讼代理人鹿光赏均到庭参加诉讼。现已审理终结。 弘信建设公司的诉讼请求：1、请求法院依法判令被告支付工程款10000784.53元，并按照约定自竣工之日至实际支付之日，按照同期银行贷款利率向原告支付违约金；2、因被告未按约定支付工程款，原告同时申请人民法院将涉案的工程依法拍卖，拍卖的价款优先受偿被告应付给原告的工程款及违约金。后明确诉讼请求为：要求确认应付原告工程款、违约金的优先受偿权。3、判令被告承担本案的诉讼费及保全费用。事实与理由：2016年6月23日，原告与被告签订《建设工程施工合同》一份，被告将其开发的盛世锦园7号、8号住宅楼及对应的地下车库全部工程承包给原告施工。2016年9月7日，原告与被告又签订《补充协议》一份，双方对工程的付款期限又进行了明确约定，后原告按照合同施工完毕，经竣工验收合格，交付被告。而被告未按照《建设工程施工合同》、《补充协议》的约定按期付款，一直以无钱为由拖欠。工程竣工后原告将竣工结算书及相关资料给付被告，被告未提出任何异议，也未付款。根据竣工结算书，涉案的工程总计工程款为26977024.53元，而被告仅支付工程款16916240元，尚欠原告工程款10000784.53元。被告的行为已经严重违反双方的约定，构成违约。另据合同法第二百八十六条的规定，原告享有工程款优先受偿权。为维护原告合法权益，特诉至法院。 山东弘信建设有限公司提供的证据：建设工程施工合同一份（双方于2016年6月23日签订），补充协议（盛世锦园总包施工合同）一份，补充协议（二）一份，补充协议（三）一份，协议书一份，改制信息复印件一份，竣工综合验收备案证明复印件一份，被告公司信息打印件一份，建筑工程竣工验收报告三份，盛世锦园项目7#、8#楼竣工结算书一份（两册），结算资料收发登记表一份，发票、记账凭证、转款凭证复印件8张（该证据通过微信质证）、中标通知书一份（该证据通过微信质证）。 安融地产公司辩称，1、我方已支付工程款为：17235740，非原告方所称16916240元。2、原告所建工程未在合同约定的工期内完工，按合同约定应承担相应违约金，该部分数额应在原告诉求内扣除。3、原告所建工程未达到合同约定的主体工程优良标准。4、质量保证金未到付款期限。5、原告未向被告提交涉案工程竣工结算资料。 安融地产公司提交的证据：付款凭证复印件一宗。 双方当事人围绕其诉辩意见向本院提供了证据。本院在庭审中组织双方予以质证。对双方所提供证据的真实性本院均予以认定，并在卷佐证。结合原、被告的陈述，本院确认以下事实： 1、2016年6月21日，在安融地产公司就其在济南市章丘区开发的“盛世锦园”住宅开发项目对外进行招标活动中，章丘市第三建筑工程公司（三建公司）中标。中标通知书载明，三建公司中标的建筑总面积为20080.43平方米，系项目的7#、8#楼及相应地下车库，中标价38350353.30元。同年6月23日，安融地产公司与三建公司签订建设工程施工合同，工程名称为：盛世锦园1#-8#楼、地下车库、换热站、垃圾中转站工程施工五标段，工程地点：世纪西路以西，兴业路1号。资金来源：自筹。工程内容：7#住宅楼：地上**、地下**，建筑面积8222.32平方米；8#住宅楼，，地上**，地下**建筑面积8209.59平方米；地；地下车库;地下**筑面积3648.52平方米（含部分人防工程）。总面积20080.43平方米（竣工后按实际面积结算）。计划开工日期2016年6月25日（以实际开工日期为准），计划竣工日期2018年11月30日。工期总日历天数840天。质量标准：合格。签约合同价：人民币38350353.30元。该合同通用条款第14.2条第（1）项第二款约定，发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申清单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。第（2）项约定，除专用合同条款另有约定外，发包人应在签发竣工付款证书后的14天内，完成对承包人的竣工付款。发包人逾期付款的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的2倍支付违约金。双方关于质量保证金的约定为：质量保证金为5%的工程款，缺陷责任期为自工程竣工验收合格之日起两年，质量保证金于缺陷责任期满一个月内，将质量保证金一次性全部返还承包人。该合同专用条款第14条约定竣工结算执行财建（2004）369号文。 2、2016年9月7日，安融地产公司与三建公司签订“补充协议（盛世锦园总包施工合同）”一份，并约定该协议为双方所签订的涉案项目《工程施工合同》的补充，当本协议与《工程施工合同》不同时，以补充协议为准。约定：涉案项目总面积约为16.57万平方米，具体面积以车库施工缝或后浇带确定。工程施工期：7#、8#楼均为460天。工程质量标准：合格（其中主体优良）。结算方式：本工程结算单价按照合同清单综合单价执行，工程量按照盛世锦园正式施工图纸据实结算，详见竣工结算要求。单体楼竣工验收完成，付款比例付至已完成工程量的80%。工程竣工结算审核完成后30个工作日内，甲方向乙方支付至竣工结算金额的95%。结算总价的5%作为质保金。工程竣工后28天内，施工单位将整套工程结算资料及结算书报送项目公司。施工单位申报结算资料应装订成册，并附有详细目录及编码，以便查询。合同预算部按程序统一委托工程造价咨询单位进行工程结算审核。 2017年1月10日，双方又签订补充协议二，就工程价款作相应调整。 2019年4月5日，双方签订补充协议三，将质保金调整为总造价的3%，质保金留存时间为2年。 3、2019年6月10日，安融地产公司组织建设单位、施工单位、勘察单位、设计单位、监理单位五方对三建公司所承建的涉案工程即盛世锦园7#楼、8#楼及地下车库五标段进行了竣工验收。工程质量验收结论：质量合格，通过验收。工程竣工验收意见：该工程结构安全可靠，使用功能符合要求，技术档案资料齐全，通过验收。工程竣工验收结论：该工程符合国家有关法律、法规和强制性标准的规定，质量合格，工期视为按合同约定完成，一致通过验收。 4、2019年8月9日，济南市章丘区行政审批服务局同意盛世锦园项目竣工综合验收备案，并出具“房地产开发项目竣工综合验收备案证明”。 涉案工程竣工后，三建公司编订涉案工程的竣工结算书，该结算书载明：盛世锦园7#、8#楼工程总造价为18767093.56元；原告承建的盛世锦园车库总造价为8149930.97元，合计：26917024.53元。2019年11月27日，三建公司工作人员将其编制的上述竣工结算书及竣工结算资料汇编交付安融地产公司，并由该公司工作人员耿毓杰签收。此点，本院已经电话核实。 6、2019年6月10日后，涉案工程在完成竣工验收后，因安融地产公司欠三建公司工程款不能支付，原、被告双方又达成协议书一份，主要内容为：一、双方确认至签订本协议之日，安融地产公司欠三建公司工程款约1079万元，最终工程款以审计为准。二、安融地产公司以盛世锦园项目相关楼房销售所得偿还欠三建公司的工程款。但该合同签订后，安融地产公司并未履行该合同，原告亦未收到相关工程款。 7、原告诉称安融地产公司已支付三建公司工程款16916240元，被告认为已支付17235740，并提供证据予以证实，但原告认为其中有2万元是奖金，不应算作工程款，并提供证据予以证实，被告后对该2万元为奖金也予以认可。故本院确认安融地产公司已支付三建公司工程款17215740元。 8、“章丘市第三建筑工程公司”为集体所有制企业，于2019年下半年改制为“山东弘信建设有限公司”。 本院认为，本案主要需要解决两个焦点问题，一是在原、被告对合同的履行存在争议的情况下，应以中标合同为准，还是以补充协议为准。二、涉案工程造价的确认。三、工程价款优先权的确认。 关于焦点一，原、被告于2016年6月23日签订建设工程施工合同，该合同内容与中标通知书所载项目名称、施工范围、施工质量和总价款一致，应为中标合同。双方后又分别于2016年9月7日、2017年1月10日、2019年4月5日签订三份补充协议，对工程相关内容另行作了约定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第一条第一款的规定，“招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。”本案中，双方所签订的中标合同与补充协议存在实质性不同而双方现又不能达成一致的情况下，应以中标合同约定的事项为准；中标合同有约定，而三个补充协议也有约定且双方无异议的，执行补充协议。 被告辩称原告未在合同约定的工期内完工，但导致该结果出现的原因，是原告的责任，还是被告的责任，双方均未提交证据予以证实，原告的提交的“建筑工程竣工验收报告”已载明“工期视为按合同约定完成，”该证据为合法有效的证据，故对被告该项辩称意见本院不予采纳。 被告辩称原告承建的工程未达到主体工程优良的标准，首先说涉案工程已于2019年6月10日质量验收合格，具备交付条件，再者在原、被告所签中标合同中约定的工程质量标准亦只是合格，双方对涉案工程的质量标准有异议不能达成一致时，应以中标合同为准。第三，即使涉案楼房主体工程未达到合同约定的优良标准，但并未给被告造成实质性的损害，且双方所签合同中亦未对原告该项违约应承担什么责任予以规定，故不能阻却原告向被告主张工程欠款及违约责任。综上，本院对原告该项辩称意见不予采纳。 被告辩称原告未向其提交竣工结算资料，实际情况是原告已经提交，本院对此亦已核实，对被告该项辩称意见本院不予采纳。 关于焦点二，被告尚欠原告工程款数额的确认。双方所签中标合同专用条款第14条约定：“竣工结算执行财建（2004）369号文。”该文全称为《建设工程价款结算暂行办法》，该办法第十六条第一款规定，“发包人收到竣工结算报告及完整的结算资料后，在本办法规定或合同约定期限内，对结算报告及资料没有提出意见，则视同认可。”本案中，原告系于2019年11月27日，将其编制的竣工结算书及竣工结算资料汇编交付被告安融地产公司，被告至今未予审批通过或提出异议。故根据《建设工程价款结算暂行办法》第十六条第一款的规定及双方所签中标合同第14.2条的约定，本院可以认定，被告在收到竣工结算资料后28天内未完成审批且未提出异议，视为发包人认可承包人提交的涉案工程竣工结算数额，并应在次日起14日内完成竣工付款。经计算，付款日最后一天为2020年1月7日。综上，本院对原告主张的涉案工程造价为26917024.53元予以确认。被告已支付原告工程款17215740元，尚欠原告工程款：9701284.53元。扣除3%的质量保证金807510.74元后，被告现应支付原告工程款为：8893773.79元。质量保证金，原告可待质量保证金的留存期限届满后另行主张。 关于违约金的计算，可分两个阶段计算。至工程竣工验收之日也即2019年6月10日，被告按补充协议的约定，应支付原告工程款至80%，也即26917024.53元*80%=21533619.62元，已支付17215740元，此时应支付21533619.62元-已支付172165740元=4317819.62元；根据合同约定，工程竣工结算后的付款日截止至2020年1月7日，自2020年1月8日被告工程款应付至97%而未付，被告应支付97%的工程款为26109513.79元，已付款17215740元，应付款：8893773.79元，被告逾期付款，则从2020年1月8日起被告应支付原告违约金。违约金可按中国人民银行同期同类贷款利率计算（2019年8月20日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 关于焦点三，工程价款优先权的确认。根据合同法第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条规定，与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十一条，承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。本案原告主张确认其享有建设工程价款优先受偿权，符合合同法及上述司法解释的规定，并且是在发包人应当给付建设工程款之日起六个月内，本院依法予以确认，因目前被告应支付原告工程款数额为8893773.79元，故在该数额范围内原告享有建设工程价款优先受偿权。但原告主张违约金优先受偿，有违上述司法解释，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第一条第一款、第十七条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、安融房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内支付山东弘信建设有限公司工程款8893773.79元。 二、安融房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内支付山东弘信建设有限公司工程款违约金（以本金4317819.62元为基数，自2019年6月11起，至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起，至2020年1月7日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，以本金8893773.79元为基数，自2020年1月8日起，至工程款结清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 山东弘信建设有限公司在8893773.79元的工程款范围内，就其承建的、安融房地产开发有限公司开发的“盛世锦园”项目7#、8#楼及地下车库（非人防工程部分）拍卖价款及地下车库（人防工程部分）的使用权转让款或租金享有优先受偿权。 四、驳回山东弘信建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费81805元，由山东弘信建设有限公司负担7805元，安融房地产开发有限公司负担74000元；申请费5000元，由山东弘信建设有限公司负担500元，安融房地产开发有限公司负担4500元。 ?如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审?判?员?刘焕敏?? 二〇二〇年三月四日 法官助理  ?刘月 ????????书记?员李丽?