福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终272号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）饶显军，男，1982年4月18日出生于重庆市秀山土家族苗族自治县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地重庆市秀山土家族苗族自治县。曾因吸毒，分别于2009年10月31日被晋江市公安局责令社区戒毒三年；于2010年1月6日被晋江市公安局处警告、行政拘留十日、强制隔离戒毒二年；于2013年5月3日被晋江市公安局处行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。因犯贩卖毒品罪，于2014年10月11日被晋江市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元，至2016年4月18日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月8日被晋江市公安局抓获，并于当日被刑事拘留，同年9月19日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人尚同澄，男，1988年12月18日出生于重庆市秀山土家族苗族自治县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地重庆市秀山土家族苗族自治县。曾因吸毒，分别于2012年11月26日被晋江市公安局行政拘留五日；于2013年10月24日被晋江市公安局行政拘留十日，并责令接受社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月6日被晋江市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年9月19日由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 福建省晋江市人民法院审理福建省晋江市人民检察院指控原审被告人尚同澄、饶显军犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月11日作出（2019）闽0582刑初3102号刑事判决。原审被告人饶显军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问了上诉人饶显军，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年9月3日11时许，被告人饶显军在晋江市××街道自由空间ＫＴＶ门口马路以人民币2000元的价格向黄某（另案处理）购买一包用纸巾包裹的毒品甲基苯丙胺（冰毒），后于当天12时许在晋江市××镇××区诚茂鞋材店门口以人民币2500元的价格将上述毒品贩卖给被告人尚同澄。当天14时许，被告人尚同澄在晋江市××镇××路路段以人民币3200元的价格将上述毒品转卖给刘某。案发后，公安机关在刘某位于晋江市××镇××路××号××楼××房的行李箱内查获部分毒品（净重1.14克）。2019年9月6日21时许，被告人尚同澄因吸毒在晋江市××街道××号租房楼梯口被公安机关抓获，到案后被告人尚同澄交代了公安机关尚未掌握的上述贩卖毒品的事实。2019年9月8日0时许，公安机关在晋江市××街道××路××1酒吧门口抓获被告人饶显军。公安机关抓获被告人尚同澄时，现场扣押ｉｐｈｏｎｅ6手机一部；公安机关抓获被告人饶显军时，现场扣押苹果7手机一部。上述事实有公诉机关提供的扣押的冰毒、手机等物照片，公安机关出具的抓获经过、破案经过、工作说明、检查证、检查笔录、提取笔录、电子数据提取笔录、电子数据清单、微信聊天及转账记录截图、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、调取证据清单、财物入库清单、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书（存根）、违法犯罪记录查询情况说明、被告人尚同澄、饶显军的户口证明、人员基本信息等书证，证人刘某、黄某的证言、辨认笔录，被告人尚同澄、饶显军的辨认笔录、辨认案发地点笔录及相关照片，泉州市公安局物证鉴定所检验报告、晋江市公安局尿液检验笔录、现场检测报告书，涉案毒品称量笔录及相关照片，被告人尚同澄、饶显军的供述与辩解等证据证实，予以确认。 原审法院认为，被告人尚同澄、饶显军违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人尚同澄因吸毒被公安机关查获，后主动交代公安机关尚未掌握的贩卖毒品的犯罪事实，是自首，予以从轻处罚。被告人饶显军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是累犯及毒品再犯，应当从重处罚。被告人饶显军到案后如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。被告人尚同澄有吸毒劣迹，予以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第一、三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人尚同澄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。二、被告人饶显军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。三、查扣在案的犯罪工具iphone6手机一部、苹果7手机一部（均未随案移送），予以没收，由扣押机关晋江市公安局上缴国库。四、继续追缴被告人尚同澄的违法所得人民币700元、被告人饶显军的违法所得人民币500元。 上诉人饶显军诉称，一审判决其有期徒刑一年偏重。一、上诉人饶显军到案后如实供述自己的罪行，应当减轻处罚，配合公安机关抓捕上线建明并指认开车的人，具有立功表现，应从轻或减轻处罚。二、上诉人饶显军已认罪悔罪，应从轻处罚。 经审理查明，原审判决认定上诉人饶显军、原审被告人尚同澄犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实。本院予以确认。 本院认为，上诉人饶显军、原审被告人尚同澄违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原审定罪准确。上诉人饶显军曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是累犯及毒品再犯。上诉人饶显军到案后如实供述自己的罪行，是坦白。原审被告人尚同澄有吸毒劣迹。原审被告人尚同澄因吸毒被公安机关查获，后主动交代公安机关尚未掌握的贩卖毒品的犯罪事实，是自首。原审法院根据上诉人饶显军、原审被告人尚同澄的犯罪事实、情节、犯罪态度和对社会的危害程度作出判决，量刑适当，且适用法律正确，审判程序合法。上诉人饶显军交代上家的外号、微信号、手机号、体貌特征等基本信息并予以指认，属于应当如实供述的范围，应认定为坦白，而不能认定为立功。上诉人饶显军辩解其具有立功表现，应从轻或减轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第一、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 傅家顶 审 判 员 董耿瑜 审 判 员 张兴裕 二〇二〇年三月十一日 法官助理 黄金菊 书 记 员 苏阿云 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。