福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终219号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）袁小兵，男，1975年1月21日出生于重庆市长寿区，汉族，初中文化，务工，住长寿区。曾因故意伤害，于2011年3月4日被处以行政拘留五日并处罚款人民币二百元。因犯盗窃罪于2017年1月17日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2017年3月23日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年2月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 上诉人（原审被告人）甘德全，男，1971年6月1日出生于四川省邻水县，汉族，小学文化，务工，住邻水县。曾因赌博于2018年6月26日被处以行政拘留五日。因犯抢劫罪于2006年12月19日被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千元，2009年10月14日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年2月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 福建省晋江市人民法院审理福建省晋江市人民检察院指控原审被告人袁小兵、甘德全犯盗窃罪一案，于2019年11月25日作出（2019）闽0582刑初1616号刑事判决。宣判后，原审被告人袁小兵、甘德全不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人袁小兵、甘德全，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2019年年初的一天，被告人甘德全得知被害人汪某1有一笔钱放在晋江市英林镇湖尾村路东109号的租房内，遂将该信息提供给被告人袁小兵，并要求被告人袁小兵窃取钱款后共同分赃。2019年2月15日，被告人袁小兵至上述租房，撬门入户发现被害人汪某1放于租房内的现金35000元，但因害怕而未盗走。2019年2月24日凌晨，被告人袁小兵伙同他人（另案处理）再次到上述租房，入户盗走被害人汪某1现金35000元。 2019年2月24日18时许，被告人甘德全被公安机关抓获，后带领公安机关到被告人袁小兵的租房，公安机关抓获被告人袁小兵。公安机关并从被告人袁小兵处扣押到赃款19200元，予以发还被害人汪某1。 原判认定上述事实的证据有被害人汪某1的陈述、证人汪某2、胡某的证言，搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、照片，侦查机关出具的抓获、破案经过说明、工作说明，户籍证明、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料及被告人袁小兵、甘德全的供述等。 原审法院认为，被告人袁小兵、甘德全以非法占有为目的，结伙采用秘密手段入户窃取他人财物，数额达35000元，属情节严重，其行为均已构成盗窃罪。被告人甘德全有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人袁小兵是累犯，依法应当从重处罚。被告人甘德全有前科劣迹，酌情予以从重处罚。本案部分赃款被追回，对被告人袁小兵、甘德全酌情予以从轻处罚。原审法院依法作出判决：一、被告人袁小兵犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人甘德全犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二万元。三、责令被告人袁小兵、甘德全继续共同退赔被害人汪某1经济损失人民币15800元。 上诉人袁小兵诉称，系受怂恿后盗窃，被害人的经济损失已经部分得到赔偿；归案后如实供认犯罪事实，原判对其量刑偏重，请求二审改判较轻刑罚。 上诉人甘德全诉称，仅提供信息，未实际参与入户盗窃；在共同犯罪中作用较小，应认定为从犯；具有立功情节，部分赃款已经被追回发还被害人，原判对其量刑偏重，请求二审改判较轻刑罚。 经审理查明，原判认定上诉人袁小兵、甘德全共同窃取被害人汪某1放于租房内的现金35000元等事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 关于上诉人甘德全提出其在共同犯罪中应认定为从犯的上诉理由。经查，上诉人甘德全将被害人汪某1留有钱款在租房内的信息提供给上诉人袁小兵，并要求袁小兵窃取钱款后共同分赃。上诉人袁小兵至上述租房发现被害人汪某1确有现金存于租房，因害怕被追究刑事责任而未盗走。后上诉人甘德全怂恿上诉人袁小兵再次到租房窃取现金，袁小兵遂伙同他人到被害人汪某1租房入户盗走现金35000元。上诉人甘德全系积极参与本案的盗窃犯罪行为，不能认定为从犯，该上诉理由与事实及法律规定不符，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人袁小兵、甘德全以非法占有为目的，共同采取秘密手段入户窃取被害人财物，数额达到司法解释规定的“数额巨大”标准的50%以上，其行为均已构成盗窃罪，且属于“有其他严重情节”的情形。上诉人甘德全带领公安机关抓捕同案犯，有立功表现，依法从轻或者减轻处罚。上诉人袁小兵曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上的故意犯罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人甘德全有前科劣迹，酌情予以从重处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。各上诉人请求改判较轻刑罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄生计 审判员  姚顺坡 审判员  王柳玲 二〇二〇年三月九日 书记员  吴晶晶 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。 第六条盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。