广东省云浮市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤53民终123号上诉人（原审起诉人）：甘传标，男，汉族，1967年3月23日出生，身份证住址福建省建宁县，现住云浮市云城区。委托诉讼代理人：区德龙、陈彦颖，均是广东言邦律师事务所律师。原审起诉人：王义景，男，汉族，1976年8月5日出生，身份证住址福建省南安市。上诉人甘传标、王义景诉山小平、王进忠买卖合同纠纷一案，不服云浮市云城区人民法院（2019）粤5302民初2948号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人上诉请求：撤销云浮市云城区人民法院作出的(2019)粤5302民初2948号民事裁定，指令云浮市云城区人民法院立案受理甘传标、王义景的起诉。事实与理由：在(2019)粤5302民初2948号民事裁定中，云浮市云城区人民法院认为“起诉人甘传标提供的证据未能证实其居住地在云城区”，本案在起诉时不能确定管辖法院(详见民事裁定第5页第一行至第十一行)，上诉人对此不予认同：第一，上诉人自2002年至今在云浮市云城区经营石材生意，基本上家与公司“两点一线”，十年如一日，长期在云浮市云城区*住生活：使用云浮市云城区当地中国移动通信服务号码“139××××****”至今（通话清单显示其经常呼出呼入地在云城区）；2005年至2011年8月30日先后在云城区罗沙、牧羊、安塘成立云浮市凌云石业公司、云浮市云城区东云石材厂、广东玉凌云石业公司（并参加社保缴费），并经营广东玉凌云石业公司至今；2005年10月、2008年3月购买的轿车也是入云浮牌照（粤Ｗ×××**、粤Ｗ094**）且年审使用至今；2007年1月、2015年2月先后购买云城区帝景苑、碧桂园房产作居住用途，帝景苑在今年10月16日转让给他人。第二，在2016年11月15日签订《矿石包销合同》时，上诉人在云城区拥有两套房产，其经常居住地为云城区，故其当时选择受诉法院为“乙方所在地云浮市人民法院”，“所在地”包括户籍所在地及经常居住地，该“所在地”结合其后表述为“云浮市人民法院”应为经常居住地云城区，虽然没有“云浮市人民法院”，但根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条之规定，在不违反级别管辖与专属管辖的情况下，足可明确管辖法院为云浮市云城区人民法院。第三，假设上诉人现经常居住地不是云城区，云浮市云城区人民法院也不能以现经常居住地不能确定为云城区来否定签约时经常居住地为云城区，进而认定其没有管辖权。综上所述，上诉人自2002年至今经常居住地的确为云城区，且有充分证据予以证实，详见上诉人在起诉时递交的《管辖权证据清单》及上诉补充递交的《管辖权补充证据清单》，故恳请二审法院根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条的规定予以支持上诉人的上诉请求。上诉人甘传标在二审期间提交云浮市云城区******民委员会、福建省三明市建宁县******民委员会分别出具的《证明》、所有人为甘传标的粤Ｗ×××**小车《机动车行驶证》、参保人为甘传标的《云浮市社会保险参保证明》、中国移动通信集团广东有限公司云浮分公司河滨营业厅出具的客户为甘传标的手机号为139××××****的《中国移动通信客户账单》及通话清单，拟证明甘传标自2002年起长期在云浮市云城区工作、生活。原审法院经审查认为，本案案由为买卖合同纠纷。起诉人（乙方）与眉山山霄贸易有限公司、被起诉人山小平（甲方）于2016年11月15日签订的《矿石包销合同》，虽约定“本合同未涉及到的条款，均按《合同法》及有关法规条例执行，或由双方在合同履行过程中共同协商解决。协商不成，由乙方所在地云浮市人民法院通过诉讼处理争议。”但由于起诉人甘传标户籍所在地是福建省建宁县，王义景户籍所在地是福建省南安市。起诉人甘传标于2007年购买位于云浮市云城区的房屋，但已于2019年10月16日卖给案外人，起诉人甘传标称于2015年2月5日向案外人程爱好购买位于云浮市云城区的房屋，但未能证实甘传标在该处居住生活，起诉人甘传标提供的证据未能证实其经常居住地在云城区，即案涉《矿石包销合同》关于管辖协议的约定，不能确定管辖的法院，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三十条第一款：“根据管辖协议，起诉时能够确定管辖法院的，从其约定；不能确定的，依照民事诉讼法的相关规定确定管辖。”的规定，本案在起诉时不能确定管辖法院的，应依照民事诉讼法的规定确定管辖法院。因本案案由为买卖合同纠纷，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”，本案当事人未约定合同履行地，根据《最高人民法院关于适用的解释》第十八条第二款：“合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。”规定，本案诉求为请求被起诉人返还预付款及垫付的运费，争议标的为其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地，因被起诉人山小平户籍所在地是成都市武侯区被起诉人王进忠户籍所在地是成都市武侯区，两被起诉人的住所地均不在云浮市云城区，故原审法院对本案没有管辖权，依法不予受理。综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第十八条第二款、第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第一百一十九条第（四）项、第一百五十四条第一款第（一）项的规定，裁定对起诉人甘传标、王义景的起诉，不予受理。本院经审理查明，2016年11月15日，甲方眉山山霄贸易有限公司与乙方甘传标、王义景签订《矿石包销合同》，山小平、王进忠在合同甲方栏签名。合同第八条第3点约定“本合同未涉及到的条款，均按《合同法》及有关法规条例执行，或由双方在合同履行过程中共同协商解决。协商不成，由乙方所在地云浮市人民法院通过诉讼处理争议。”2019年11月26日，甘传标、王义景以山小平、王进忠违反合同约定为由，向原审法院提起本案诉讼，请求山小平、王进忠返还预付款及垫付的运费1234099元并赔偿损失。甘传标为证明其经常居住地在云浮市云城区，其向原审法院提交了商品房买卖协议、房产证、收据、缴费单、法定代表人为甘传标的广东玉凌云石业有限公司的企业信息等证据。甘传标在二审期间提交的云浮市云城区******民委员会出具的《证明》，甘传标证明从2016年1月27日起一直居住在云浮市云城区。本院认为，本案为买卖合同纠纷。《中华人民共和国民事诉讼》第三十四条规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”本案中，甘传标、王义景与眉山山霄贸易有限公司、山小平、王进忠签订的《矿石包销合同》约定“本合同未涉及到的条款，均按《合同法》及有关法规条例执行，或由双方在合同履行过程中共同协商解决。协商不成，由乙方所在地云浮市人民法院通过诉讼处理争议。”即案涉合同已明确约定在履行合同过程中发生纠纷可向“乙方所在地”法院提起诉讼。甘传标是案涉合同乙方，其在一、二审提交的证据证明其长期在云浮市云城区工作、生活，即起诉人甘传标的住所地在云浮市云城区，故原审法院对本案具有管辖权。原审法院以起诉人甘传标、王义景及被起诉人山小平、王进忠的户籍所在地和经常居住地均不在云浮市云城区为由，裁定对甘传标、王义景的起诉不予受理不当，本院依法予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条的规定，裁定如下：一、撤销云浮市云城区人民法院（2019）粤5302民初2948号民事裁定；二、本案指令云浮市云城区人民法院立案受理。本裁定为终审裁定。审判长  林江群审判员  黄海燕审判员  尹燕红二〇二〇年三月二日书记员  邓锦兰附相关法律、法规条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。