西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院      民 事 判 决 书      （2019）陕0103民初4545号       原告：吴海杰，男，1955年3月12日出生，汉族，自由职业，住西安市碑林区。    委托代理人：陈愚，陕西瀚沃威律师事务所律师。    被告：柏骏子，男，1984年4月3日出生，汉族，无业，住西安市西安市未央区XX城XX路XX号楼XX层XX号房。    委托代理人：刘静，泰和泰（西安）律师事务所律师。    委托代理人：孙梅梅，泰和泰（西安）律师事务所实习律师。    原告吴海杰与被告柏骏子追偿权纠纷一案，本院于2019年 3 月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴海杰委托代理人陈愚、被告柏骏子委托代理人刘静、孙梅梅到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。    原告吴海杰向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付欠款本金21181566.91元及利息3812682.04元，并以21181566.91元为基数、按月利率1%计算继续支付自2019年1月1日至实际清偿完毕之日止的利息；2.本案的诉讼费用、担保费及保全费等全部费用由被告承担。庭审中，经本院释明，本案属于追偿权纠纷，原告变更诉请为：要求柏骏子向吴海杰偿还代偿款21181566.91元及利息3812682.04元，并以21181566.91元为基数、按月利率1%计算继续支付自2019年1月1日至实际清偿之日的利息。事实与理由：原告与被告及案外人张某某、黄某某、朱某某等五人系陕西徽商投资集团有限公司（以下简称投资公司）的股东。2017年8月16日，五名股东共同签署了《股东会决议》，将投资公司对外债务187045631.37元，分配给各股东，其中被告柏骏子承担的债务为21181566.91元；包括被告在内的五名股东一致同意，由原告负责对外清偿公司的全部债务，将各股东分配的应承担债务转为各股东个人向原告的借款，并由各股东分别与原告签订相应的协议书，还款期限为三年，在还款期内分六次还清，年利率为12%，利息从2017年7月1日起算并按半年度结算。被告柏骏子在股东会决议签订后，一直拖延未与原告签订还款协议书，后原告多次以微信、口头及书面形式向被告催要前述款项及利息，但被告至今未向原告支付。被告柏骏子的行为已经构成违约。    被告柏骏子辩称：原告要求其偿还代偿款没有依据，原告没有经过被告同意代偿，原告是否有代偿行为，不具有可履行性，原、被告均没有签署相应的协议书，公司也没有注销，也没有履行协议，原告不能仅仅以协议进行代偿，原告无事实法律依据。原告认为代偿了163750436.73元，但根据原告的举证，在案涉股东会决议作出之后清偿的债务仅为9720320元，减去投资公司与吴柯泽自行偿还的，原告仅清偿了1290000元；股东会决议作出前偿还的债务因已归于消灭，不能再向各股东分配；原告出具的证据存在瑕疵，且无法形成闭锁的证据链，无法证明是否实际清偿，原告自己认领的债务达到了74519241.40元，原告也无证据证实已经代被告清偿了21181566.91元，本案因无详细的债务分配清单，因此原告偿还的债务亦无法与被告产生对应关系，故无权请求被告偿还；原告为投资公司担保债务的主债务人，清偿债务后，无权向任何人追偿；而且原告涉嫌非法吸收公众存款罪，应驳回原告的起诉，移送xx机关。    当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的证据：1. 2017年8月16日的《股东会决议》一份、《企业信用信息公示报告》一份、《担保债务汇总表》一份、《担保债务偿还明细表》一份、《网上银行电子业务回单》等还款凭证共计49份，能证明本案争议的事实，予以认定；2. 2017年12月29日的微信聊天记录一份、2018年1月3日的《全球邮政特快专递邮寄单》及相应的物流信息、催款函一份、2018年10月22日的《全球邮政特快专递邮寄单》及相应的物流信息、催款函一份、2019年1月-3月人民法院公告8份，能证明本案争议的事实，予以认定；3. 《协议书》一份，能印证本案争议的事实，予以认定；4. 《协议书》一份、《与张某某冲抵的担保债务汇总表》《补充协议》一份、（2019）陕01民初830号民事调解书一份、《吴海杰及其家人名下债权汇总表》及附件一份、《与张森浩及吴丽英冲抵的担保债务汇总表》及附件一份，能印证本案争议的事实，予以认定；5.苏云峰等证人证言，能印证本案争议的事实，予以认定；6.93个个人借款合同及附件、保证函等，能印证本案争议的事实，予以认定。    被告向本院提供的证据：1.《股东会决议》一份，能证明本案争议的事实，予以认定；2.《企业信息》一份，能说明部分事实，予以认定。    陕西徽商投资集团有限公司前身陕西徽商投资有限公司于2014年7月25日作出声明，载明，经公司研究决定，公司决定借用财务总监吴柯泽名字于2014年7月24日在中国民生银行西安文艺路支行开立的卡号为6226 1812 1989 0103的账户，该账户自开户日起所有往来资金均为公司所有，与吴柯泽个人没有任何关系。    投资公司于2017年6月30日汇总了担保债务汇总表，载明了序号、姓名、本金余额、年利率、期限、到期利息、逾期时间、逾期利息、本息合计等内容，总债务为187045631.37元，备注载明：逾期时间均截至2017年6月30日，逾期后按月利率1%计。    2017年8月16日，投资公司股东吴海杰、张某某、朱某某、黄某某、柏骏子依据上述汇总表形成了《股东会决议》，载明，会议讨论事项：关于公司对外债务清偿问题；会议决议内容：截止2017年6月30日，公司对外债务共计187045631.37元；现为尽快偿还债务，各股东决定按股东持股比例并结合各股东新分配的债权情况，将前述债务分配给股东，由各股东负责清偿，具体分配如下：吴海杰承担债务金额为74519241.40元、柏骏子承担债务金额为21181566.91元、朱某某承担33820990.16元、张某某承担13103756.86元、黄某某承担38420103.03元；各股东就上述债务进一步达成如下协议：1.吴海杰负责对外清偿公司的全部债务， 2.将各股东分配的应承担债务转为各股东个人向吴海杰的借款,并由各股东分别与吴海杰签订相应的协议书，还款期限为三年，在还款期内分六次还清，年利率为12%，利息从2017年7月1日起算并按半年度结算；同时各股东的公司应向吴海杰提供连带责任保证担保，并进行公证；本次分账各股东所承担的债权债务，由各股东自身承担，与其他股东无关；各股东同意对投资公司进行注销或转让，并解散原股东会。本股东会决议自签字之日起生效。各股东均签字，股东朱某某并注明：其余条款同意，对第一项第二条持保留意见。    股东会决议形成之前，原告吴海杰先期通过自己以及吴柯泽、黄陵县XX村XX沟煤矿账户向上述担保债务汇总表中所列的部分债权人转账、以物抵债形式还款70836400元，其中吴海杰通过自己账户转账还款44886400元、通过吴柯泽账户转账还款1443592元、通过黄陵县XX村XX沟煤矿账户转账还款12278000元、以物抵债12228408元。    股东会决议形成之后，原告吴海杰通过自己以及吴柯泽、徐美文账户向上述担保债务汇总表中所列的部分债权人转账、以物抵债形式还款9660320元，其中吴海杰通过自己账户转账还款690000元、通过吴柯泽账户转账还款7080000元、通过徐美文账户转账还款150000元、以物抵债1740320元。    股东会决议后，持异议的股东朱某某、股东张某某分别按照股东会决议与原告吴海杰签订了协议书，再次明确了股东会决议中分配给其二人各自应承担的债务，并确定了还款方式。其中，股东朱某某以物抵债的方式向原告清偿了其应承担的部分债务；股东张某某与原告吴海杰达成协议后，以冲抵的方式清偿了所应承担的债务。股东黄某某经原告吴海杰起诉，西安市中级人民法院于2019年4月22日作出调解书，黄某某承诺于2019年4月30日前向原告吴海杰一次性支付本金300000000元，于2019年6月1日前付清上述第一条约定的剩余本金及利息。本案被告经原告催要，未予理会。    另，吴海杰本人应承担的债务为74519241.40元，吴海杰及其家人对公司享有的债权为69860238,83元，冲抵后，吴海杰共计代偿163750436.73元。随后，原告曾以微信、致函等方式向被告催要款，被告迄今未付。    本院认为，原告和被告等五个股东形成的股东会决议带有协议的性质，明确了统一由原告对外代偿债务，确定了各股东分别应向原告分段付款的义务。虽然股东会决议中明确了再由各股东与原告另行签订借款协议，但和原告是否继续签订借款协议，并不影响股东决议的效力及实施。进一步签订借款协议，其目的也是为了对原告权利的保证。    关于187045631.37元债务的构成，决议时各股东并无异议，原告提供了盖有公司印章的债务汇总表，与股东会决议确认的金额一致。尽管被告对原告提供的偿还清单有异议，但未提供证据证明清单中那一笔不属于股东会确认的债务范围。同时，原告提供了清偿的凭证，包括股东会决议前清偿的，股东会决议时，并未在187045631.37元范围内剔除，而且也能与债务汇总表一一对应，所以，原告之前自己和委托他人的清偿行为，仍然是代公司清偿。被告现认为原告提供的债务凭证不是公司债务， 仅仅是公司担保，显然是对股东会决议的否认，对股东会决议的异议属于另一法律关系，不是本案审理范围，被告可依据公司法相关规定主张权利。    按照决议，上述债务，由原告负责对外代偿，并没有明确需要清偿完才能主张权利，而是确定了时间节点，由各股东按期付款，现在各时间节点均已届满，事实上，其他股东也已经履行了或者部分履行上述决议的内容，唯有被告至今不履行上述股东会决议。现原告依据股东会决议，要求被告柏骏子清付21181566.91元及利息3812682.04元，并以21181566.91元为基数、按月利率1%计算继续支付自2019年1月1日至实际清偿之日的利息，于约于法有据，依法应予支持。    综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十九条、第一百三十六条、第一百七十六条之规定，判决如下：    被告柏骏子于本判决生效后十日内向原告吴海杰清付21181566.91元及利息3812682.04元，并以21181566.91元为基数，按月利率1%自2019年1月1日计算至实际清偿之日。    如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。    诉讼费166771元由被告柏骏子负担（此款原告己预交，被告在付上款时一并直付原告）。    如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                               审 判 长 马 西 来    人民陪审员 李 伶   人民陪审员 陈 丽 萍          二〇二〇年一月十五日        书 记 员 刘 美             1