山西省介休市人民法院 民 事 判 决 书 (2021)晋0781民初96号 原告:宋建芳，男,1979年6月20日生，汉族，山西省柳林县村民，住山西省柳林县。 委托诉讼代理人：李东锋，山西晋宇律师事务所律师。 被告:山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司。 住所地：山西省介休市张兰镇东风村。 法定代表人：孟吉玉。职务：总经理。 委托诉讼代理人：李旭明，山西旭日明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李**，山西旭日明律师事务所律师。 原告宋建芳诉被告山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋建芳及委托诉讼代理人李东锋、被告山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司的委托诉讼代理人李**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原被告之间的劳动关系，被告赔偿支付原告:一次性伤残补助金54740元。2、一次性伤残就业补助金46920元。3、一次性医疗补助金117300元。4、停工留薪期工资待遇23460元。5、陪护费16410元。6、住院伙食补助费1300元。7、门诊费230元。8、住宿费162元。9、经济补偿金3910元。合计263262元。事实与理由：原告于2018年11月10日到被告处打工，从事井下采煤机司机工种，被告与原告未签订劳动合同，被告未依法给原告缴纳各项社会保险。原告于2018年12月29日20时许在煤矿井下工作期间被铁块砸伤，致头部、左足部受伤，被告的工人将原告送往张兰卫生院观察治疗，期间到介休市人民医院进行C检查：CT示：右顶骨骨折等，于2019年1月1日转入介休三佳整骨专科医院住院治疗，同年1月11日出院，诊断为：颅脑闭合性损伤、右侧顶部裂隙样骨折等。住院医疗费由用人单位支付，经原告与被告协商解决未果，原告开始维权。原告于2019年3月1日向介休市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动关系确认仲裁申请,2019年4月15日该委作出介劳人仲裁字(2019)025号仲裁裁决书，裁决原告与被告之间存在劳动关系。因被告未依法给原告缴纳各项社会保险，未及时支付停工留薪期工资，原告被逼离开了被告单位，故提出解除原被告之间的劳动关系请求，请你院依法判决解除原被告之间的劳动关系。2019年5月27日向介休市人力资源和社会保障局提出并递交工伤认定申请，该局于2019年10月30日作出介人社工伤认字（2019）507号工伤认定决定书，认定原告于2018年12月29日20时许在被告煤矿井下工作期间受到的伤害为工伤。2020年8月30日晋中市劳动能力鉴定委员会作出晋中市劳鉴2020年1374号初次鉴定结论书，鉴定原告伤残等级为10级。2020年10月21日晋中市劳动能力鉴定委员会作出晋中市工伤职工停工留薪期确认通知书，确认原告的停工留薪期为3月。被告给原告发放了1个月的工资为7820元，2017年晋中市城镇非私营单位就业人员年平均工资为65640元。在介休市劳动人事争议仲裁委员会2020年12月21日介劳人仲裁字“(2020)088号仲裁裁决书中本委认为“本人工资以申请人受伤前12个月的平均月缴费工资基数。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定：本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区上年度职工平均工资的60%计算即以5470/月×60%=3282元/月为标准计算。”该委的这一认为是错误的。本案不适用“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区上年度职工平均工资的60%计算”之规定，首先，因原告是从事的井下釆煤机司机工种，原告在井下开着铲煤机往下铲煤，挣的是一种高风险工种的高工资，怎么能低于了晋中统筹地区上年度职工平均工资5470/月呢?而仲裁委把原告的工种的工资3282元/月为标准计算，则把原告的工资当成当保母或超市员工的工资是完全错误的。其次，仲裁员只知道该规定，却不知道《山西省实施〈工伤保险条例>办法》第二十七条：“职工在用人单位工作不满1年发生工伤的，经办机构应当以职工实际工作月数的平均缴费工资为基数核定其工伤保险待遇。按照本办法第九条第三款规定缴纳工伤保险费的用人单位，其职工发生工伤的，经办机构在核定工伤保险待遇时，有本人工资的，以本人工资为基数；难以确定本人工资的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数。”之规定，根据本条第一款规定，原告提供了有自己名字的工资表，这是以队当时公布的出勤及工资情况，虽是很不规范，但是当时出勤和工资的真实情况；即便这证据不好采纳，可以向用人单位调取原告的工资表情况，如果提供了，则以提供的工资表中原告的工资予以计算；如果拒绝提供，则依法由用人单位承担不利的法律后果。根据本条第二款之规定，仲裁委适用“5470/月×60%=3282元/月为标准计算”是错误的，适用这一标准计算的前提是查清了受伤职工受伤前的月平均工资低于了当地统筹地区社平工资的60%的，为保护弱者的利益，才作出这一规定。本案中仲裁并未查清原告受伤前的月平均工资低于了当地统筹地区社平工资的60%，就盲目地适用“5470/月×60%=3282元/月为标准计算”是完全错误的，请求一审法院在审判此案时充分注意这关键性问题，并向被告调取原告在被告单位工作期间的工资表和考勤表。在仲裁裁决书计算“三个一次性待遇”用的“5470/月×60%-3282元/月为标准计算”计算停工留薪期工资则适用“5470/月标准计算”，适用双重标准也是错误的。仲裁委不支持停工留薪的陪护费也是错误的，原告被铁块砸伤头部、左足，不能行走，原告的家属陪护着原告，原告的陪护费依法应给予支持。伙食补助费仅支持200元和不支持门诊费230元和住宿费也都是错误的。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条和《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第三款、第二十六条，《(山西省工伤职工停工留薪期分类目录〉使用说明》第1条：“本目录中的停工留薪期是针对身份的不同部位遭受原发性损伤后，进行治疗和恢复所需要的时间。”等相关规定，请求你院依法判决被告赔偿支付原告工伤待遇等:1、一次性伤残补助金:7820元/月×7月=54740元。2、一次性伤残就业补助金:7820元/月×6月=46920元。3、一次性医疗补助金:7820元/月×15月=117300元。4、停工留薪期工资待遇7820元/月×3月=23460元。5、陪护费:5470元/月×3月=16410元。6、住院伙食补助费:100元/天×13天=1300元。7、门诊费230元。8、住宿费162元。9、经济补偿金，原告于2018年11月10日到被告处打工,2018年12月29日受伤，申请人停工留薪期为3月，至2019年3月29日为3个多月，根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被告应当支付原告经济补偿金为:7820元/月×0.5月=3910元。综上所述，请求你院依法支持原告的诉求，维护原告的合法权益。我方对介休市劳动人事争议仲裁委员会2020年12月21日作出的介劳人仲裁字(2020)088号仲裁裁决书“查明的事实”部分认可，无异议。对介劳人仲裁字(2020)088号仲裁裁决书中一次性伤残补助金的计算时间7个月无异议，对计算标准有异议，仲裁裁决书是按照5470元的60％计算了7个月，我方认为应按照原告工资7820元/月×7月=54740元。对介劳人仲裁字(2020)088号仲裁裁决书中一次性医疗补助金计算时间15个月无异议，对计算标准有异议，仲裁裁决书是按照5625.92元的60％计算了15个月。我方认为应按照原告工资7820元/月×15月=117300元。介劳人仲裁字(2020)088号仲裁裁决书中一次性伤残就业补助金是按照2019年晋中市职工月平均工资5625.92元的60％计算了6个月，我方对时间无异议，对计算标准有异议，我方认为应按照7820元/月×6月=46920元。介劳人仲裁字(2020)088号仲裁裁决书中停工留薪期工资是按照2018年晋中市职工月平均工资5470元计算了3个月，我方对计算时间无异议，对计算标准有异议。我方认为应按7820元/月×3月=23460元。介劳人仲裁字(2020)088号仲裁裁决书中住院伙食补助费为200元，计算标准为每天20元时间为10天。我方认为应100元/天×13天=1300元，住院是10天，门诊治疗3天，应按照13天计算，每天按100元计算。介劳人仲裁字(2020)088号仲裁裁决书中没有支持陪护费、门诊费、住宿费、经济补偿金。我方要求：陪护费:5470元/月×3月=16410元，陪护费是停工留薪期3个月，按照2018年晋中市职工月平均工资5470元计算。住宿费162元，是鉴定伤残等级时支出的费用。门诊费230元，是鉴定伤残等级时支出的费用。经济补偿金，原告于2018年11月10日到被告处打工,2018年12月29日受伤，申请人停工留薪期为3月，至2019年3月29日为3个多月，根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被告应当支付原告经济补偿金为:7820元/月×0.5月=3910元。 被告辩称：仲裁裁决书认定事实正确，适用法律正确，相应的赔偿金额计算无误，希法院按照仲裁裁决书内容予以判决。同意解除与原告的劳动关系。对原告诉请的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资待遇的计算时间无异议，不同意原告的计算标准。对原告诉请的陪护费、住院伙食补助费、门诊费、住宿费、经济补偿金有异议，同仲裁裁决书认定意见一致。 原告庭审中陈述及提供的证据： 一、双方没有签订过劳动合同，被告给我发放过一次工资，具体时间记不清了，是发的现金，是管理我们的队长给我发的现金。后来我出院后又给了我剩下的工资。队长是管理我们的，我不清楚队长是否是被告处的工作人员，也不记得队长名字了。针对月工资7820元提供的证据有我拍摄的工资表照片1张，照片是从管理我们的队长处拍摄的。该表证明我工作23天，每天340元，共计7820元。我方庭前未申请队长出庭作证，队长现在也未到庭作证。 二、1、原告身份证复印件1份。2、介休市劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月15日作出的介劳人仲裁字(2019)025号仲裁裁决书。3、张兰镇医院诊断建议书1份。4、介休市人民医院CT报告书1份。5、介休市三佳整骨专科医院病历1份。6、介休市三佳整骨专科医院诊断证明书1份。7、被告方公司信息1份。8、介休市人力资源和社会保障局出具的介人社工伤人字（2019）507号工伤认定决定书1份。9、晋中市劳动能力鉴定委员会作出的晋中市劳鉴2020年1374初次鉴定结论书1份。10、鉴定费票据1支。11、介休市桂都大酒店2020年8月4日出具的162元住宿费发票1支。12、晋中市劳动能力鉴定委员会于2020年10月21日出具的晋中2020-248号停工留薪期确认通知书。13、介休市人民医院2019年4月2日出具的90元门诊费票据1支；三佳整骨专科医院2019年4月5日出具的140元票据1支，该票据未标注姓名。14、介休市劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月21日作出的介劳人仲裁字(2020)088号仲裁裁决书。 三、我方现在没有停工留薪期需要陪护的证据。 被告针对原告的陈述及提供的证据发表质证意见为： 一、认可原告2018年11月10日到被告处打工，2018年12月29日发生工伤。原告施工的工程是外包的，是包工头给他们发工资，不是我们给工人发放工资。公司不知道包工头何时给原告发工资以及工资金额。针对原告提供的照片，没有被告的盖章确认，无法证明与本案的关联性，我方不予认可。 二、1、认可原告身份证复印件1份。2、认可介休市劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月15日作出的介劳人仲裁字(2019)025号仲裁裁决书。3、认可张兰镇医院诊断建议书1份。4、认可介休市人民医院CT报告书1份。5、认可介休市三佳整骨专科医院病历1份。6、认可介休市三佳整骨专科医院诊断证明书1份。7、认可被告方公司信息1份。8、认可介休市人力资源和社会保障局出具的介人社工伤人字（2019）507号工伤认定决定书1份。9、认可晋中市劳动能力鉴定委员会作出的晋中市劳鉴2020年1374初次鉴定结论书1份。10、认可鉴定费票据1支。11、对介休市桂都大酒店2020年8月4日出具的162元住宿费发票1支真实性有异议，但是该票据并非原告住院期间产生的住宿费用。12、认可晋中市劳动能力鉴定委员会于2020年10月21日出具的晋中2020-248号停工留薪期确认通知书。13、对介休市人民医院2019年4月2日出具的90元门诊费票据1支及三佳整骨专科医院2019年4月5日出具的140元票据1支有异议，系原告出院后产生的，无法证明与本案关联性，也无相关医嘱证明。14、认可介休市劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月21日作出的介劳人仲裁字(2020)088号仲裁裁决书。 三、原告并未提供证据证明原告生活不能自理且需要护理，对陪护费不予认可。我方同意支付经济补偿金，同意裁决书认定的金额。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对以下事实无异议:对介休市劳动人事争议仲裁委员会2020年12月21日作出的介劳人仲裁字(2020)088号仲裁裁决书“查明的事实”部分无异议。双方同意解除原被告之间的劳动关系。双方对原告诉请的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资待遇的计算时间无异议。对当事人无争议的事实，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，介休市劳动人事争议仲裁委员会作出介劳人仲裁字(2020)088号仲裁裁决书，裁决解除双方劳动关系。被告同意解除与原告的劳动关系，故对原告诉请解除与被告的劳动关系的请求，予以支持；原告诉请的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资，因原被告对计算时间无异议，只是对计算标准有异议，原告庭审中陈述其月工资7820元，但仅提供一张拍摄的工资表照片佐证，该工资表上未载明被告单位名称，也无被告单位公章，并且被告对原告的陈述及提供的证据不予认可，故原告诉请的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资应按照晋中市2019年职工月平均工资5625.92元计算，即一次性伤残补助金5625.92元／月×7月=39381.44元；一次性伤残就业补助金5625.92元／月×6月=33755.52元；一次性医疗补助金5625.92元／月×15月=`84388.8元;停工留薪期工资5625.92元／月×3月=16877.76元。原告诉请的经济补偿金应按照5625.92元／月的标准计算，因双方对计算半个月的期间无异议，故经济补偿金应为2812.96元；原告诉请的住院伙食补助费应按照每天100元的标准计算，计算10天，共计1000元；原告诉请的陪护费、门诊费、住宿费因举证不足，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第一条、《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十一条、《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条之规定，判决如下： 一、解除原告宋建芳与被告山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司的劳动关系。 二、被告山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司于本判决生效后十日内支付原告宋建芳一次性伤残补助金39381.44元、一次性伤残就业补助金33755.52元、一次性医疗补助金`84388.8元、停工留薪期工资16877.76元、住院伙食补助费1000元。 三、被告山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司于本判决生效后十日内支付原告宋建芳经济补偿金2812.96元。 四、驳回原告宋建芳的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告山西介休鑫峪沟德隆煤业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。 审判员  焦四虎 二〇二〇年三月十二日 书记员  王 颖