江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0115民初6693号原告：南京雅酷建筑装饰工程有限公司，统一社会信用代码91320105075864487F，住所地在南京市建邺区应天西路72号（省粮科院办公楼113室）。法定代表人：王清泉，该公司总经理。委托诉讼代理人：张保强，江苏祥泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹镜镜，江苏益和律师事务所律师。被告：南京雷克顿装饰工程有限公司，统一社会信用代码91320104MA1MMEEH5N，住所地南京市秦淮区御道街169号御水湾花园56幢101室。法定代表人：王广州，该公司总经理。被告：南京勇诚物业管理有限公司，统一社会信用代码9132010533945882XH，住所地在南京市江宁区东山街道中水路58号。法定代表人：许佳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郑荣伟，江苏同盛律师事务所律师。原告南京雅酷建筑装饰工程有限公司（以下简称雅酷公司）与被告南京雷克顿装饰工程有限公司（以下简称雷克顿公司）、被告南京勇诚物业管理有限公司（以下简称勇诚公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，后发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告雅酷公司法定代表人王清泉及委托诉讼代理人张保强、曹镜镜，被告雷克顿公司法定代表人王广州、被告勇诚公司委托诉讼代理人郑荣伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雅酷公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告雷克顿公司给付工程款209000元；2.判令被告雷克顿公司承担诉讼费用；3.被告勇诚公司在欠付工程款范围内对原告承担责任。事实和理由：原告与雷克顿公司于2018年8月3日签订了建设工程施工合同，约定由原告承接位于南京市三江学院的工程，工程范围为塑胶跑道、塑胶球场。现工程已由原告施工完成，且未经过竣工验收已经投入使用，视为质量已经合格。因工程已全部移交被告勇诚公司使用，雷克顿公司仅支付了部分工程款。勇诚公司为工程发包方，应在欠付工程款范围内对原告承担责任。被告雷克顿公司辩称：不认可测绘报告。雷克顿公司已支付了工程款37万元。雷克顿公司已从勇诚公司收到了约665000元的工程款。请求驳回原告的诉讼请求。被告勇诚公司辩称：根据合同相对性原理，原告应当向雷克顿公司主张权利。勇诚公司已经付清工程款，雷克顿公司已经确认。原告无权主张工程款，因为原告施工的工程不合格，不仅不应当付款且应当承担质量责任。原告提起的诉讼是另一案的抗辩。其理由不能成立。综上请求驳回原告的请求。本院经审理查明事实如下：2018年7月11日，勇诚公司（甲方）与雷克顿公司（乙方）签订《施工合同》，约定：甲方将南京市三江学院塑胶跑道、塑胶球场、室内出新工程交给乙方施工；其中塑胶跑道2300平方米，单价95元，小计218500元，包工包料；塑胶球场4900平方米，单价95元，小计465500元，包工包料；室内出新22000平方米，单价8元，小计176000元，包工包料；按最终铺设面积结算，总工期35天（如遇下雨天，自然顺延工期）；乙方根据合同要求在2018年8月25日前，完成施工安装工作并配合甲方验收；合同签订后，乙方人员材料进场，甲方支付乙方合同总价30%（合同签订3日内支付）；塑胶篮球场施工结束，甲方再支付乙方合同总价款30%；工程完工甲方验收合格，按照实际铺设面积结算，于2018年10月15日前甲方再付乙方20%工程款，剩余20%工程款于2018年12月30日前支付给乙方，乙方提供3%材料发票给甲方；乙方同意预留2万元作为维修质保金给甲方，甲方于2019年9月10前返还给乙方质保金；乙方承诺塑胶产品在安装完毕后，经甲方验收合格之日起保修4年。合同还约定了其他事项。2018年8月3日，雷克顿公司（甲方）与雅酷公司（乙方）签订《施工合同》，约定：甲方将南京市三江学院东山校区塑胶跑道、塑胶球场工程给乙方施工；其中塑胶跑道2400平方米，单价95元，小计228000元，包工包料；塑胶球场4800平方米，单价95元，小计456000元，包工包料；优惠135000元；合计549000元；按最终铺设面积结算，总工期35天（如遇下雨天，自然顺延工期）；塑胶跑道厚度黑色颗粒6-7ＭＭ，红色颗粒3ＭＭ，塑胶球场红色或绿色颗粒口度5-6ＭＭ；乙方根据合同要求在2018年8月25日前，完成施工安装工作并配合甲方验收；合同签订后，甲方支付乙方合同总价14万元；塑胶球场施工结束，甲方再支付给乙方16万元整；工程完工甲方验收合格，按照实际铺设面积结算，于2018年10月15日前甲方再支付乙方10万元整，剩余工程款甲方2018年底付清，乙方预留2万元质量保证金，甲方完工后一年付清给乙方；乙方承诺塑胶产品在安装完毕后，经甲方验收合格之日起保修3年。合同还约定了其他事项。审理中，勇诚公司提交雷克顿公司向其出具的《确认书》，上记载：经双方实际测量和结算，除确因施工质量问题预留20000元外，现我方确认已收到贵公司支付的塑胶跑道和塑胶球场施工的全部工程款，即贵公司并不欠付我司塑胶跑道和塑胶球场的工程款，实际施工的雅酷公司等主张的工程欠款不能成立（我司已支付尾款）且与贵公司无关；2018年8月30日贵我双方现场验收已完工的塑胶球场时、塑胶球场时，双方已确认塑胶颗粒厚度明显没有达到样品标准，即施工质量不合格，我司（王广州）也在第一时间向实际施工的雅酷公司等提出了整改要求，但实际施工的雅酷公司等均置之不理，拒不整改和维修至今。对此，除上述预留的20000元之外，我司支持贵司向实际施工的雅酷公司等主张索赔。审理中，雷克顿公司法定代表人王广州陈述室内出新工程没有结束。勇诚公司陈述室内出新的施工、结算、付款并未完成。雅酷公司申请对塑胶工程实际施工面积进行测绘。江苏国衡土地房地产资产评估咨询有限公司出具测绘报告，意见为塑胶跑道面积为3046.51平方米，塑胶球场面积为3182.12平方米，合计6228.63平方米。本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质的，建设工程施工合同无效。雅酷公司未取得相应资质，雷克顿公司与雅酷公司签订的施工合同无效。法律规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。案涉工程未经竣工验收，但雅酷公司提供的照片反映塑胶球场上已有相当数量的人在打篮球，故雅酷公司主张案涉工程已被使用，本院予以认定。案涉工程已被使用，雅酷公司要求参照合同支付工程款，本院予以支持。苏国衡土地房地产资产评估咨询有限公司是具有法定资质的鉴定机构，勇诚公司、雷克顿公司对其出具的测绘报告有异议，但未提出充分理由或证据予以反驳，故本院采纳该测绘报告。参照雷克顿公司与雅酷公司的约定，本院案涉工程款为474933.04元[6228.63平方米÷（2400平方米+4800平方米）×549000元]，合同约定的付款期限已届满，扣除雷克顿公司已支付的340000元，雷克顿公司还应当支付雅酷公司134933.04元。勇诚公司与雷克顿公司合同约定，人员材料进场付合同总价30%，塑胶篮球场施工结束付合同总价款30%，该二次进度款支付条件已届满，勇诚公司应当支付516000元（860000元×60%）；现雷克顿公司已认可收到勇诚公司工程款约665000元，已超过该该付款进度。勇诚公司与雷克顿公司合同另约定，工程完工勇诚公司验收合格，按照实际铺设面积结算，于2018年10月15日付20%；因勇诚公司与雷克顿公司约定的施工内容除了塑胶跑道、塑胶球场外，还有室内出新工程，而雅酷公司未能证明室内出新工程已经勇诚公司验收合格，故未能证明该进度款条件已成就。综上，雅酷公司未能证明勇诚公司欠付雷克顿公司到期工程款及数额，故其要求勇诚公司在欠付工程款范围内承担责任，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告南京雷克顿装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告南京雅酷建筑装饰工程有限公司工程款134933.04元；二、驳回原告南京雅酷建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费4435元、鉴定费14000元，合计18435元，由被告雷克顿公司负担11902元，由原告雅酷公司负担6533元。。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  王云峰人民陪审员  柳增敏人民陪审员  钱海燕二〇二〇年三月三十日书 记 员  高 岩