福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终757号 上诉人（原审被告）：陈招峰，男，1994年1月24日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：曾志攀，福建志立律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：庄鹏威，男，1992年11月8日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：苏培芳，福建玄章律师事务所律师。 委托诉讼代理人：柯晓鉴，福建玄章律师事务所实习律师。 原审被告：李迁迁，女，1995年8月1日出生，汉族，住安徽省阜南县。 上诉人陈招峰因与被上诉人庄鹏威、原审被告李迁迁委托合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初12574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 陈招峰上诉请求：撤销福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初12574号民事判决；发回重审或依法改判；一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认为本案法律关系不是民间借贷关系，而是委托合同关系，并当庭同意庄鹏威变更诉讼请求为“解除合同，返还投资款”等，但没有给予上诉人重新举证和答辩的期限，违反法定程序。二、一审认定本案属委托合同关系，涉案资金为投资款，就应当享受盈利及承担亏损，因本案存在亏损，且双方未就解除合同进行约定，一审判决解除合同，返还全部投资款10万元及占用期间的利息，认定事实不清，适用法律错误。 庄鹏威答辩称，原审法院判决程序合法，认定事实清楚，应当予以维持。一审庭审时经法院向双方释明，双方均同意由法院依据证据作出判决，一审程序合法，上诉人上诉没有依据。上诉人明确被上诉人交付给其的款项系用于委托上诉人进行资金盘投资并进行分成，上诉人主张投资失败，未提交任何证据予以证实。2019年7月4日庄鹏威主动向陈招峰表示要退回自己的投资款，陈招峰多次在微信中向庄鹏威表示同意安排退还款项，2019年7月18日还表示到时候连本跟利润一起退给庄鹏威，拖延到7月20日其就编造借口投资失败而不还。请求维持原判决。 庄鹏威向一审法院起诉请求：判令陈招峰、李迁迁立即共同偿还庄鹏威借款10万元及自起诉之日起至实际还款之日止按年利率2%计算的资金占用期间的利息损失。庭审中庄鹏威变更诉讼请求为：解除合同、陈招峰、李迁迁共同返还投资款10万元，并支付自起诉之日起至实际还款之日止按月利息2%计算的利息。 一审法院认定，陈招峰、李迁迁于2016年11月11日登记结婚。2019年6月11日、6月25日，庄鹏威共支付给陈招峰10万元用于资金盘投资，陈招峰承诺月收益9%，并已支付首笔5万元的前期25天收益3,750元、后笔5万元的前期11天收益1,650元。 一审法院认为，庄鹏威提供微信记录截图十三页作为证据，证明陈招峰通过微信向庄鹏威借款，并承诺按每十天3%的约定支付利息。陈招峰质证认为，对该证据的真实性予以认可，但无法达到庄鹏威的证明目的，且可证明案涉资金是用于双方共同投资。一审认为，从现有证据可见，涉案款项并不具有明确的借据约定、借款期限、借款意向、借款利率等要素，反之，庄鹏威与陈招峰均明确款项用于委托陈招峰进行资金盘投资并分成，且约定的所谓投资回报明显高于民间借贷利率，该法律关系依法不应认定为民间借贷关系，而是委托合同关系。经当庭释明，各方当事人均同意变更案由定性，庄鹏威相应的诉讼请求变更为要求“解除合同、陈招峰、李迁迁共同返还投资款10万元，并支付自起诉之日起至实际还款之日止按月利息2%计算的利息”。涉案款项系由陈招峰在操作，陈招峰作为有偿受托人未能举证证明资金去向、资金实际收益或亏损情况，庄鹏威亦未能举证证明该债务用于陈招峰、李迁迁夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，依法应由其分别承担举证不能的不利法律后果，陈招峰、李迁迁相应的法律责任依法应由陈招峰一人承担。庄鹏威对李迁迁提起的诉讼请求，依法无据，不予支持。针对庄鹏威的诉讼请求，一审法院依法予以解除合同，陈招峰应当返还投资款10万元，并自起诉之日起至实际还款之日止按中国人民银行同期贷款利率赔偿庄鹏威资金被占用的损失。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第四百零六条、第四百一十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，一审法院判决：一、陈招峰应于本判决生效之日起十日内返还庄鹏威投资款10万元并以此为基数支付自2019年10月8日起至实际还款之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用期间利息；二、驳回庄鹏威对李迁迁的诉讼请求；三、驳回庄鹏威的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2,300元，减半收取1,150元，由陈招峰负担。 二审中，当事人没有提交新证据。但中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。故一审判决主文中“自2019年10月8日起至实际还款之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用期间利息”应变更为“自2019年10月8日起至实际还款之日止按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算的资金占用期间利息”，一审查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，双方当事人在一审庭审中经法院释明后均承认本案双方之间的法律关系实际属委托合同纠纷，并非民间借贷纠纷。据此，一审合议庭的审判长在庭审中提出应给予陈招峰重新举证、答辩的法定期限，而陈招峰委托诉讼代理人在一审庭审中明确表示在案由改变后庄鹏威变更诉讼请求，陈招峰自愿放弃重新给予法定的举证、答辩期，故陈招峰又以一审没有给予重新举证、答辩的法定期限，违反法定程序为由提起上诉，理由不能成立，不予采纳。陈招峰在诉讼中始终承认有收到庄鹏威投资的10万元，并承诺庄鹏威随时可以退出。现庄鹏威依双方口头约定要求退回投资款，而陈招峰提出投资网络上的资金盘已经失败，无法退还投资款，但其却无法提供证据证明其受庄鹏威委托将本案款项投资在哪个公司主办的资金盘，以及如何亏损。陈招峰作为有偿受托人未能举证证明资金去向、资金实际收益或亏损情况，故一审判决由其返还庄鹏威投资款10万元以及占用资金期间的利息，并无不当。 综上所述，陈招峰上诉请求不能成立。鉴于中国人民银行自2019年8月20日起已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），原有的中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。故一审判决主文中“自2019年10月8日起至实际还款之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用期间利息”应变更为“自2019年10月8日起至实际还款之日止按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算资金占用期间利息。”依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初12574号民事判决第二项，即驳回庄鹏威对李迁迁的诉讼请求； 二、变更福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初12574号民事判决第一项为：陈招峰应于本判决生效之日起十日内返还庄鹏威投资款10万元，并以此为基数支付自2019年10月8日起至实际还款之日止按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算同期贷款资金占用期间的利息； 三、驳回庄鹏威的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审受理费2,300元，减半收取1,150元，由陈招峰负担；二审案件受理费2,300元，由陈招峰负担。 本判决为终审判决。 审判长  魏献平 审判员  何冠雄 审判员  张国琴 二〇二〇年三月二十三日 书记员  黄司宪 附:本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民法通则》 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。