福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初4094号 原告：颜建安，男，1957年9月6日出生，汉族，住福建省晋江市。 原告：蔡中苏，男，1956年9月15日出生，汉族，住福建省南安市。 原告：王荣祥（ＷＯＮＧ,ＷＩＮＧＣＨＥＮＧ），男，1951年4月18日出生，香港特别行政区居民，现住福建省南安市，Ａ）。 原告：陈顺利（ＣＨＡＮ，ＳＵＮＬＩ），男，1950年7月15日出生，香港特别行政区居民，现住福建省南安市，香港永久性居民身份证号码：Ｇ××××（5）。 原告：王培锦，男，1961年1月17日出生，汉族，住福建省南安市。 五原告共同委托诉讼代理人：苏培芳，福建玄章律师事务所律师。 五原告共同委托诉讼代理人：陈小风，福建玄章律师事务所律师。 被告：林舒坦，男，1961年10月18日出生，汉族，住福建省南安市。 被告：曾玉理，女，1954年4月8日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 二被告共同委托诉讼代理人：阮志强，福建求达律师事务所律师。 二被告共同委托诉讼代理人：洪开通，福建求达律师事务所律师。 原告颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦与被告林舒坦、曾玉理企业承包经营合同纠纷一案，本院于2019年4月19日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月19日第一次公开开庭进行审理，五原告的共同委托诉讼代理人苏培芳、二被告的共同委托诉讼代理人阮志强到庭参加诉讼，后于2019年12月11日第二次公开开庭进行审理，原告颜建安、五原告的共同委托诉讼代理人苏培芳、二被告的共同委托诉讼代理人阮志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦向本院提出诉讼请求：1.解除颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦与林舒坦、曾玉理于2015年4月11日签订的《承包经营合同》及2016年3月13日签订的《内部补充协议》；2.判令林舒坦、曾玉理立即将酒店经营权移交颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦；3.判令林舒坦、曾玉理共同向颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦支付结欠的承包金人民币999180元（自2016年4月1日至2019年3月31日期间）及承包金逾期支付的违约损失567407.18元（暂计至2019年4月16日），并支付自2019年4月1日起至移交酒店经营权之日止的占用期间的承包金；4.判令林舒坦、曾玉理交纳的50万元保证金中的40万元无需予以退还，归颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦所有（上述3-4项共计1966587.18元）；5.林舒坦、曾玉理承担本案的诉讼费用。事实与理由：颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦与林舒坦、曾玉理同属南安市顺发商务酒店的股东，其中蔡中苏持股25%，颜建安、王荣祥、陈顺利各持股15%，王培锦、林舒坦、曾玉理各持股10%。2015年4月11日，颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦与林舒坦、曾玉理签订《承包经营合同》，约定承包期自2015年4月1日起至2025年1月30日止，自2015年6月1日起至2020年5月31日止林舒坦、曾玉理每年应向全体股东交纳承包金135万元，自2020年6月1日起至2025年1月30日止林舒坦、曾玉理每年应向全体股东交纳承包金141.75万元，林舒坦、曾玉理交纳50万元的保证金合同期满无息退还，若林舒坦、曾玉理违约则50万元保证金作为赔偿不予退还。同时合同还约定，合同期满，酒店的设施设备及林舒坦、曾玉理添置的设施设备均归全体股东所有，应当保证设施、设备能正常使用完好移交；林舒坦、曾玉理未能按时支付租金，逾期期间应以应付金额按月利率3%计算滞纳金，超过60天以上，林舒坦、曾玉理应承担违约责任，颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦有权终止合同，50万元保证金不予退还。2016年3月13日，颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦与林舒坦、曾玉理签订《内部补充协议》，约定自2016年4月1日起至2025年1月30日止的承包金为每年80万元，每季度中旬15日至20日前付一季度承包金，超过15天以上属于逾期付款，原告有权收回经营权，装修按三年折旧（2016年4月1日至2019年4月1日），超过该期间不计算折旧。合同签订后，颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦按照约定移交酒店经营权，但林舒坦、曾玉理未按照合同约定按时支付承包金，自2016年4月1日起至2019年3月31日共计结欠承包金999180元，产生承包金逾期支付的违约损失567407.18元（暂计至2019年4月16日）。在合同履行期间，颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦多次催讨，但林舒坦、曾玉理至今仍未付清结欠的承包金。林舒坦、曾玉理的行为已经违约，颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦有权收回经营权，并要求林舒坦、曾玉理承担违约责任。 林舒坦、曾玉理辩称：1.原告主体不适格，《承包经营合同》的发包方是南安市顺发商务酒店，原告提供的《公证书》中的《合伙协议书》体现全体股东合伙创办南安市顺发商务酒店，该酒店已办理工商登记手续（个体工商户，七股东聘请黄加辉作为个体经营者），公司的资产属于全体股东，原告的诉请没有事实和法律依据。2.因尚未具备解除合同及收回经营权的条件，五原告也无权解除合同，故原告主张解除合同及收回经营权不能成立。3.在合同履行过程中，真正违约的一方不是被告而是发包方。因为发包方没有全面正确履行承包经营合同及补充协议，影响到林舒坦、曾玉理的正常经营，导致林舒坦、曾玉理在经营中受到严重损失，这些损失也应由发包方承担。林舒坦、曾玉理依法保留提起反诉的权利，主要包括：发包方违约造成林舒坦、曾玉理的损失；林舒坦、曾玉理投入的价值368万元的设备等归林舒坦、曾玉理所有。综上，本案原告主体不适格，应依法驳回原告的诉请，且发包方应承担不全面履约的违约责任。 本院经审理查明，2006年3月14日，颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦、林舒坦、曾玉理共同签订一份《合伙协议书》，约定颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦、林舒坦、曾玉理合伙在南安市××镇××南安市顺发商务酒店，集资资本2000万元，该企业所有资产均属于合伙人共同投资、共同所有，蔡中苏占投资份额25%，颜建安、王荣祥、陈顺利各占15%，王培锦、林舒坦、曾玉理各占10%。协议书并就款项支付、企业经营期限、盈亏分配比例、债务承担及合伙人的权利义务等作出相关约定。该《合伙协议书》经南安市公证处（2006）南证内经字第10号《公证书》公证。2008年10月20日，南安市顺发商务酒店注册成立，类型为个体工商户，经营者为案外人黄加辉。 2015年4月11日，颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦、林舒坦、曾玉理作为股东，代表南安市顺发商务酒店（甲方）与林舒坦、曾玉理（乙方）签订一份《承包经营合同》，合同主要约定：甲方将南安市顺发商务酒店经营权发包给乙方经营管理，乙方在承包期间有权确定具体经营方式和管理方式，实行自主经营、自负盈亏；酒店范围即A栋的第3-12层、酒店大堂及负一楼（不含店面及第二层）、酒店B栋负一楼仓库及配电房；承包期自2015年4月1日起至2025年1月30日止，其中2015年5月30日前为整改期，不计算承包金，故承包金应自2015年6月1日起算；自2015年6月1日起至2020年5月31日止乙方每年（指自2015年6月1日起连续计算12个月期间）应向甲方交纳承包金135万元，自2020年6月1日起至2025年1月30日止乙方每年应向甲方交纳承包金141.75万元；乙方每年应支付给甲方承包金135万元可分四季度平均支付，且于每季度末支付一次，即于2015年8月30日前支付第一季度承包金33.75万元，后以此类推；乙方承包经营期间的债权债务由乙方自行承担，承包经营期间盈亏由乙方自行承担；承包方以50万元现金作为担保金，合同期满无息退还给乙方；乙方在承包经营期间，该酒店所有需要装修及维修项目均由乙方负责，所需费用全部由乙方承担，且乙方可根据经营需要适时进行装修或增添设施、设备，所需费用由乙方承担；甲乙双方均不得单方擅自解除合同，否则应承担违约责任，若乙方违约则取消承包人50万元担保金，若甲方违约则赔偿乙方现金50万元；乙方如未能按时支付租金，逾期期间应以应付金额按月利率3%计算滞纳金给甲方，超过60天以上仍未支付的，乙方应承担违约责任，甲方有权终止合同，并按前述违约责任处理等合同条款。合同签订后，林舒坦、曾玉理交付担保金40万元，颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦即把南安市顺发商务酒店移交给林舒坦、曾玉理经营管理。 2016年3月13日，颜建安、蔡中苏（委托其妻高红霞）、王荣祥、陈顺利、王培锦（委托其妻张梅桂）又与林舒坦、曾玉理签订一份《内部补充协议》，协议主要约定：原承包者从承包日至2016年3月30日一次性付给公司股东73万元；从2016年4月1日起至原签订合同期满，每年承包金80万元，每季度中旬15日至20日前付一季度承包金，超过15日以上属逾期付款，股东有权收回经营权；装修按三年折旧（2016年4月1日至2019年4月1日），折旧按实际款项（不超过150万元），押金50万元退还承包者等合同条款。 2018年9月19日，南安市顺发商务酒店有限公司（以下简称顺发酒店）登记成立，公司类型为有限责任公司（自然人独资），登记的股东为黄加辉，次日，南安市顺发商务酒店注销。 承包经营酒店期间，林舒坦、曾玉理于2016年9月3日至2019年3月26日间陆续通过案外人谢丽娟银行账户向其他股东支付承包金共计980820元（其中向蔡中苏之妻高红霞银行账户汇入529160元，向王荣祥银行账户陆续汇入153435元，向陈顺利银行账户汇入175935元，向王培锦之妻张梅桂账户汇入122290元），后因林舒坦、曾玉理未再支付承包金，颜建安等人诉诸本院。 审理过程中，经本院向黄加辉核实，其到庭确认南安市顺发商务酒店（后登记为顺发酒店）的实际投资人系颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦、林舒坦及曾玉理，其本人并未实际投资或参与经营，只是受聘于实际投资人，挂名为经营者、法定代表人、股东。 上述事实，有颜建安、蔡中苏、王培锦、林舒坦的身份证，王荣祥的港澳居民来往内地通行证、港澳居民居住证，陈顺利的香港永久性居民身份证、港澳居民来往内地通行证，曾玉理的常住人口信息表、蔡中苏与高红霞的结婚证、王培锦与张梅桂的结婚证、《合伙协议书》、南安市公证处（2006）南证内经字第10号《公证书》、《承包经营合同》、《内部补充协议》、银行流水、《企业信用信息公示报告》等证据为证，上述证据经庭审举证、质证，兼具真实性、合法性及与本案的关联性，本院予以确认，并作定案依据。林舒坦、曾玉理提供的《顺发商务酒店装修及明显设备清单》系其自行制作，五原告对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，林舒坦、曾玉理亦未能提供其他证据佐证，故对该证据，本院不予采信。 本院认为，颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦与林舒坦、曾玉理之间因企业承包经营合同引起纠纷，王荣祥、陈顺利系香港特别行政区居民，故本案属涉港案件，应参照涉外案件处理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，本案依法适用与本案具有最密切联系的法律即内地法律作为本案的准据法。 案涉当事人作为南安市顺发商务酒店的全体股东之间签订《承包经营合同》、《内部补充协议》，将酒店发包给股东林舒坦、曾玉理承包经营，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，属于有效合同。根据《内部补充协议》关于“原承包者从承包日至2016年3月30日一次性付给公司股东73万元，从2016年4月1日起至原签订合同期满，每年承包金80万元，每季度中旬15日至20日前付一季度承包金，超过15日以上属逾期付款，股东有权收回经营权”的约定，林舒坦、曾玉理应将承包金支付给公司股东。自2016年4月1日至2019年3月31日，林舒坦、曾玉理共应向公司股东支付承包金为80万元/年×3年=240万元，扣除按其二人出资比例（共计20%）计算的48万元，林舒坦、曾玉理应向颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦支付承包金合计192万元，但林舒坦、曾玉理仅支付980820元，尚余939180元未支付，林舒坦、曾玉理显属于违约，应负违约责任。根据合同约定，承包方违约未付款超过15日以上属逾期付款，股东有权收回经营权；承包方应承担违约责任，发包方有权终止合同。现颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦主张解除《承包经营合同》、《内部补充协议》，不违反法律规定，本院予以支持。林舒坦、曾玉理关于原告主体不适格及案涉合同尚未具备解除条件的辨称理由，缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦要求林舒坦、曾玉理支付尚欠承包金的主张符合合同约定且不违反法律规定，本院予以支持；但林舒坦、曾玉理尚应支付承包金应为939180元，颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦超出该部分的承包金诉请缺乏依据，本院不予支持。合同解除后，顺发酒店的经营权即恢复原状，酒店经营权应由全体股东决定，故颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦关于判令林舒坦、曾玉理立即将酒店经营权移交其五人的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。根据合同约定，林舒坦、曾玉理交付的担保金40万元系包含解约和违约的履约保证金，故颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦关于该40万元担保金无需返还的主张，不违反法律规定，本院予以支持。因颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦已选择优先适用担保金条款，故颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦关于林舒坦、曾玉理应再赔偿逾期支付的违约损失567407.18元的主张，于法无据，本院不予支持。因林舒坦、曾玉理未能提供证据证明，故其关于发包方没有全面正确履行承包经营合同及补充协议,原告无权主张解除合同的辨称理由缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。因林舒坦、曾玉理拟对增添的设施、设备等另行提起诉讼，本院在本案中对此不予审查。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、解除颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦与林舒坦、曾玉理于2015年4月11日签订的《承包经营合同》及2016年3月13日签订的《内部补充协议》； 二、林舒坦、曾玉理应于本判决生效之日起十日内支付颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦至2019年3月31日的承包金939180元；自2019年4月1日起至移交出酒店经营权之日止按80万元／年×80%计付占用期间的承包金； 三、林舒坦、曾玉理无权要求返还交付给颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦的担保金40万元； 四、驳回颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22499元，由原告颜建安、蔡中苏、王荣祥、陈顺利、王培锦负担7178元，被告林舒坦、曾玉理负担15321元。 如不服本判决，颜建安、蔡中苏、王培锦、林舒坦、曾玉理可在判决书送达之日起十五日内，王荣祥、陈顺利可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  杨炳源 审 判 员  王一心 人民陪审员  黄春水 二〇二〇年三月三十日 书 记 员  杨喜梅 附：引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国物权法》 第六十七条国家、集体和私人依法可以出资设立有限责任公司、股份有限公司或者其他企业。国家、集体和私人所有的不动产或者动产，投到企业的，由出资人按照约定或者出资比例享有资产收益、重大决策以及选择经营管理者等权利并履行义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。