福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2021)闽01刑终207号 原公诉机关福建省永泰县人民检察院。 上诉人（原审被告人）曹子杰，男，1998年10月13日出生于湖南省郴州市临武县，汉族，初中文化，无固定职业，住广东省东莞市，户籍地湖南省临武县。因本案，于2020年9月10日，经福建省永泰县人民检察院批准逮捕并网上追逃，同年10月15日，被广东省东莞市公安局抓获，同年10月17日由福建省永泰县公安局执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人杨棒棒，男，1997年5月20日出生于河南省上蔡县，汉族，中专文化，务工，住河南省驻马店市上蔡县。因涉嫌诈骗罪，于2020年6月26日被重庆市公安局九龙坡区分局刑事拘留，同年7月31日被重庆市公安局九龙坡区分局决定监视居住；同年8月5日被福建省永泰县公安局刑事拘留。因本案，于2020年9月9日经福建省永泰县人民检察院批准，次日由福建省永泰县公安局执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 原审被告人伍献生，男，1998年6月13日出生于广西壮族自治区玉林市，汉族，中专文化，务工，住广东省东莞市，户籍地广西壮族自治区容县。因涉嫌诈骗罪于2020年7月8日被重庆市九龙坡公安分局刑事拘留，同年7月31日被重庆市九龙坡公安分局决定监视居住；同年8月5日被福建省永泰县公安局刑事拘留。因本案，于2020年9月9日经福建省永泰县人民检察院批准，次日由福建省永泰县公安局执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 被告人宋杰成，男，1997年6月24日出生于广东省梅州市五华县，汉族，中专文化，务工，住广东省东莞市，户籍地广东省五华县。因涉嫌诈骗罪，于2020年7月8日被重庆市九龙坡公安分局刑事拘留，同年7月31日被重庆市九龙坡公安分局决定监视居住；同年8月5日被福建省永泰县公安局刑事拘留。因涉嫌盗窃罪，2020年9月9日经福建省永泰县人民检察院批准，次日由福建省永泰县公安局执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 福建省永泰县人民法院审理福建省永泰县人民检察院指控原审被告人杨棒棒、伍献生犯盗窃罪、帮助信息网络犯罪活动罪，被告人宋杰成、曹子杰犯盗窃罪一案，于2020年12月30日作出（2020）闽0125刑初169号刑事判决。宣判后，原审被告人曹子杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，并讯问上诉人曹子杰，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、帮助信息网络犯罪活动 2020年1月份至5月份期间，被告人杨棒棒、伍献生经许某（另案处理）介绍，将中国工商银行储蓄卡及密码器、电话卡等附属设备（卡号分别为6222××××8394、6212××××7597），以每套2000元的价格租售给微信名为“绿谷”的男子，用作诈骗转账使用，上述两张银行卡的流水均超过20万元。 二、盗窃 2020年5月9日，被告人杨棒棒、伍献生、宋杰成、曹子杰等人，在得知被告人杨棒棒租售的卡号为6212××××8591的中国工商银行储蓄卡留有112844.56元的不明款项（其中被害人游某因被诈骗汇入5000元，被害人刘某因被诈骗汇入20000元）后，经事先商议，将该卡挂失后并重新办卡，四人将卡内112844.56元进行私分，用于个人生活开支。其中被告人伍献生分得38000元，被告人宋杰成分得16000元，被告人曹子杰分得20000元，余款38844.56元由被告人杨棒棒分得。另查明，被告人杨棒棒于2020年6月20日向河南省上蔡县公安局邵店派出所投案自首，被告人伍献生于2020年7月4日向广东省东莞市公安局常平分局金美派出所投案自首；被告人伍献生主动向公安机关退出人民币43100元，该款项已由公安机关依法提取、扣押；被告人伍献生协助公安机关成功抓捕被告人宋杰成以及许某（另案处理），具有立功表现。 认定上述事实的证据有抓获进过、到案经过、投案自首证明、收押证明、释放证明书、监视居住决定书、户籍证明、违法犯罪经历查询记录、调取证据通知书、调取证据材料清单、6212××××8591（挂失补办后6222××××8394）开户信息、换卡信息、交易明细、取款凭证、随卷物品清单、6222××××0776开户人信息、银行流水、聊天截图、6228××××3711开户人信息、6236××××9836开户人信息、交易流水、情况说明，证人许某的证言、被害人游某、刘某的陈述、被告人杨棒棒、伍献生、宋杰成、曹子杰的供述；辨认笔录、提取、扣押笔录及扣押决定书、扣押清单等。 原审法院认为，被告人杨棒棒、伍献生、宋杰成、曹子杰以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人杨棒棒、伍献生明知他人利用信息网络实施犯罪，仍为其提供支付结算等帮助，情节严重，其行为均已构成帮助信息网络犯罪活动罪。被告人杨棒棒、伍献生自动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人杨棒棒、伍献生、宋杰成、曹子杰到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人伍献生协助公安机关成功抓捕被告人宋杰成以及许某（另案处理），系立功，可以从轻或者减轻处罚。被告人伍献生主动退出涉案赃款，可以酌情从轻处罚。被告人杨棒棒、伍献生、宋杰成、曹子杰系初犯、偶犯，此前均无犯罪前科，可以酌情从轻处罚。被告人杨棒棒、伍献生、宋杰成当庭自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人杨棒棒、伍献生，判决宣告前犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人杨棒棒于2020年6月26日被重庆市公安局九龙坡区分局刑事拘留，同年7月31日被重庆市公安局九龙坡区分局指定居所监视居住，直至同年8月5日被福建省永泰县公安局刑事拘留，该已被羁押的期限35天以及被监视居住的期限6天予以折抵刑期38天；被告人伍献生、宋杰成于2020年7月8日被重庆市公安局九龙坡区分局刑事拘留，同年7月31日被重庆市公安局九龙坡区分局指定居所监视居住，直至2020年8月5日被福建省永泰县公安局刑事拘留，该已被羁押的期限23天以及被监视居住的期限6天予以折抵刑期26天。综上，根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百八十七条之二第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项、第（四）项、第十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第七十六条之规定，作出如下判决：一、被告人杨棒棒犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币7000元；犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，合并决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人伍献生犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币7000元；犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。数罪并罚，合并决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币10000元。三、被告人宋杰成犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。四、被告人曹子杰犯盗窃罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币5000元。五、被告人伍献生退出的违法所得人民币38000元中，其中20000元退赔给被害人刘某，其中5000元退赔给被害人游某，剩余13000元予以没收，上缴国库。六、继续追缴被告人杨棒棒、曹子杰、宋杰成违法所得人民币38844.56元、20000元、16000元，均予以没收上缴国库。 上诉人曹子杰提出的上诉理由：其不是盗窃，是侵占，原判量刑太重，请求对其从轻处罚。 经审理查明，原判认定原审被告人杨棒棒、伍献生犯盗窃罪、帮助信息网络犯罪活动罪，被告人宋杰成、曹子杰犯盗窃罪事实清楚，证据确实、充分，定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。 本院认为，上诉人曹子杰、原审被告人杨棒棒、伍献生、宋杰成、以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人杨棒棒、伍献生明知他人利用信息网络实施犯罪，仍为其提供支付结算等帮助，情节严重，其行为均已构成帮助信息网络犯罪活动罪。原审被告人杨棒棒、伍献生自动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。原审被告人杨棒棒、伍献生、宋杰成、上诉人曹子杰到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审被告人伍献生协助公安机关成功抓捕被告人宋杰成以及许某（另案处理），系立功，可以从轻或者减轻处罚。原审被告人伍献生主动退出涉案赃款，可以酌情从轻处罚。原审被告人杨棒棒、伍献生、宋杰成当庭自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。原审被告人杨棒棒、伍献生，判决宣告前犯数罪，应当实行数罪并罚。关于上诉人曹子杰称其不是盗窃，是侵占，原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚的上诉理由，经查，原审判决已充分考虑了上诉人曹子杰的量刑情节，所判刑罚与其所应承担的刑事责任相一致，量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 林  勇 审判员 邱  宁 审判员 王  坤 二〇二〇年三月五日 书记员 欧阳晓晴