吉林省蛟河市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）吉0281民初439号 原告：蛟河市星博煤业有限公司。 法定代表人：苏某，经理 委托诉讼代理人：范某，蛟河市长安街道法律服务所法律工作者。 被告：刘某，住吉林省蛟河市。 委托诉讼代理人：姜某，吉林省企业法律顾问协会法律工作者。 原告蛟河市星博煤业有限公司与被告刘某劳动争议一案，本院于2021年2月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蛟河市星博煤业有限公司的委托诉讼代理人范某、被告刘某及其委托诉讼代理人姜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蛟河市星博煤业有限公司向本院提出诉讼请求：改正仲裁裁决书中不合理部分，依法公正判决。事实和理由：吉林省蛟河市劳动人事争议仲裁委员会作出蛟市劳人仲字2020第33号劳动争议裁决书事实不清证据不充分，适用法律错误，应予改判。事实是2019年8月18日在井下工作期间受伤，受伤后蛟河市星博煤业有限公司将刘某送往蛟河市中医院住院治疗，经诊断为左侧髋白粉碎性骨折，右侧耻骨支骨折，胸壁挫折，右侧骼部挫裂伤，在蛟河市中医院住院170天，住院期间医疗费由蛟河市星博煤业有限公司承担。2019年12月31日蛟河市人社局认定为工伤，2020年9月18日吉林市劳鉴委员会评定为伤残捌级，蛟河市星博煤业有限公司未给刘某参加工伤保险。刘某向蛟河市星博煤业有限公司借款9800元。从以上事实来看，仲裁委确定本案案由是工伤赔偿是错误的，本案案由应为工伤保险待遇。仲裁委确认刘某从2016年3月在蛟河市星博煤业有限公司从事井下采煤工作，没有事实根据，从蛟河市星博煤业有限公司在仲裁委开庭举证来看，刘某从2018年8月在蛟河市星博煤业有限公司从事井下采煤工作，工作不到一年就受伤，仲裁委确认刘某月平均工资为5726.67元无事实根据。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，刘某工作不到一年就受伤，月工资标准应为受伤上年度吉林省2018年城镇非私营单位就业人员年平均工资蛟河市月平均工资4598.33元计算是于法有据。仲裁委支持护理费为32921元无法律依据，护理费过高，刘某在外购买药费1045元不应得到支持，因没有提供治疗医院的处方单。本仲裁裁决第一条第二款解除劳动合同经济补偿金28633.35元,该经济补偿金非《工伤保险条例》待遇项目，不应得到支持、综上所述，请求法院在依法查清本案事实基础上，正确适用法律，依法保护原告的合权益不受非法侵害，依法公正裁判。 刘某辩称，在劳动仲裁开庭中蛟河市星博煤业有限公司提交了工资单，双方予以认可，2018年2月和2019年8月未予计算的原因是因为放假和受伤。同意按照2019年7月份之前的12个月的月平均工资5726.67元进行计算。由于用人单位效益不好，所有的社会保险均未予缴纳，所以给付5个月的经济补偿金是合理的。刘某于2016年3月份开始在蛟河市星博煤业有限公司工作。当时在仲裁机构蛟河市星博煤业有限公司同意支付买药费1045元。9800元当中有2000元是工资款，是蛟河市星博煤业有限公司多扣除了的。 本院经审理认定事实如下：刘某自2016年起在蛟河市星博煤业有限公司从事井下采煤工作，蛟河市星博煤业有限公司未为刘某办理社会保险。2019年8月18日，刘某在工作中受伤，伤后在蛟河市中医院住院170天，住院期间医疗费由蛟河市星博煤业有限公司承担。刘某因住院治疗向蛟河市星博煤业有限公司借款9800元。2019年12月31日蛟河市人力资源和社会保障局作出工伤认定书，对刘某予以工伤认定。2020年9月18日，刘某的伤情经吉林市劳动能力鉴定委员评定为伤残捌级。刘某向蛟河市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求蛟河市星博煤业有限公司给付工伤保险待遇386173元。一、1、停工留薪期工资75456元(12个月×6288元)；2、一次性伤残补助金69168元(11个月×6288元)；3、一次性医疗补助金69168元(11个月×6288元)；4、一次性就业补助金56592元(9个月×6288元)；5、伙食补助费17000元(170天×100元)；6、交通食宿费100元；7、门诊医疗费2328元；8、二次医疗取钢板费用及门诊费用30000元；9、护理费32921元；10、经济补偿金31440元（5个月×6288元）。蛟河市劳动人事争议仲裁委员会于2021年1月25日作出蛟市劳人仲字［2020］第33号劳动争议裁决书，裁决如下：一、由被诉人蛟河市星博煤业有限公司在本裁决发生法律效力之日起十日内，一次性支付给申诉人刘某因工捌级伤残工伤保险待遇、解除劳动合同经济补偿金人民币合计贰拾柒万捌仟叁佰陆拾贰元伍角陆分(￥278362.56元)。其中：一、［1、一次性伤残补助金62993.37元(5726.67元×11个月)；2.一次性医疗补助金62993.37元(5726.67元×11个月)；3、一次性伤残就业补助金51540.03元（5726.67元×9个月)；4.停工留薪期待遇34360.02元（5726.67元×6个月）；5.住院伙食补助费3594.10元(4598.33元÷21.75天×10%×170天)；6.门诊治疗费282.32元；7.买药费1045元；8.护理费32921元；二、解除劳动合同经济补偿金28633.35元(5个月×5726.67元)。以上扣除申诉人向被申诉人借款9800元，再支付给申诉人人民币合计贰拾陆万捌任伍佰陆拾贰元伍角陆分（268562.56元)(278362.56元-9800元）］二、终止双方的劳动关系和工伤保险关系；三、驳回申诉人的其它仲裁请求。 认定以上事实的证据有：劳动争议裁决书、工资表、借款收据。 根据双方当事人的诉讼请求和答辩意见，归纳本案的争议焦点为：刘某的工资数额如何确定、经济补偿金、买药费应否支持。 本院认为：一、蛟河市星博煤业有限公司与刘某的劳动关系应当解除。 刘某因工受伤，要求享受工伤保险待遇，庭审中刘某认可解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，解除刘某与蛟河市星博煤业有限公司劳动关系。 二、刘某的各项请求在合理范围内应予支持。 关于刘某本人工资数额，蛟河市星博煤业有限公司提供刘某2018年8月-2019年8月工资表，2018年8月份工资6090元、9月份工资4050元、12月份工资7220元、2019年1月份工资7880元、2月份工资是2840元、3月份工资是4370元、4月份工资6960元、5月份工资5030元、6月份工资3470元、7月份工资5520元、8月份工资4420元，因2月维修、6月受伤没上几天班，这两月工资不予计算在平均月份内，刘某的月平均工资为5726.67元［(6090元+4050元＋7220元＋7880元＋4370元＋6960＋5030＋5520＋4420）÷9个月］。 关于刘某主张外购药费1045元，蛟河市星博煤业有限公司在仲裁庭审中已经予以认可该项费用，本次庭审中刘某主张外购药品为消炎类药品，用于病情治疗，蛟河市星博煤业有限公司未能提出反驳依据，故刘某主张的门诊治疗费282.32元、外购药费1045元本院予以支持。 关于刘某主张的停工留薪期待遇，因工伤认定为捌级伤残工伤，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、吉林省劳动和社会保障厅［2017］吉劳社工字284号《关于印发》的规定，刘某的停工留薪期内待遇34360.02元（5726.67元/月×6个月）。 关于刘某的护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款、《吉林省实施办法》第三十四条第一款、吉林省人力资源和社会保障厅吉人社办字［2019］25号《关于印发2018年城镇非私营单位就业人员年平均工资有关事项的通知》的规定，刘某的护理费应为35941元（55180元÷12个月÷21.75天×170日），刘某主张32921元系对自己民事权利的自由处分，本院予以支持。 关于蛟河市星博煤业有限公司主张的住院伙食补助费，根据《吉林省实施办法》第三十五条的规定，工伤职工的伙食补助费按照统筹地区上年度职工日平均工资10%标准支付，故其住院伙食补助费为3594.10元（55180元÷12个月÷21.75天×10%×170日）。 本案中，刘某所受伤害为工伤，且构成捌级伤残，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条及《吉林省实施办法》第四十条的规定，蛟河市星博煤业有限公司应当给付刘某九级工伤保险待遇：门诊治疗费282.32元、外购药费1045元、住院伙食补助费3594.10元、一次性伤残补助金62993.37元（5726.67元×11个月）、一次性工伤医疗补助金62993.37元（5726.67元×11个月）、一次性伤残就业补助金51540.03元（5726.67元×9个月）、护理费32921元、停工留薪期待遇34360.02元，合计249729.21元。 关于刘某辩解其在住院治疗期间向蛟河市星博煤业有限公司借款为7800元并非9800元，另2000元为工资款，在仲裁庭审中刘某对蛟河市星博煤业有限公司主张借款数额为9800元予以认可，本次庭审中刘某主张另2000元为工资款，但未能提供证据予以证明，故刘某的该项辩解意见本院不予采纳，故蛟河市星博煤业有限公司可以在上述款项中扣除借款9800元，蛟河市星博煤业有限公司应当支付刘某工伤保险待遇金额为239929.21元（249729.21元-9800元）。 关于刘某要求蛟河市星博煤业有限公司给付经济补偿金的诉讼请求，因刘某自2016年起在蛟河市星博煤业有限公司工作，至2020年12月未解除劳动关系，且蛟河市星博煤业有限公司未给刘某缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条的规定，蛟河市星博煤业有限公司应当支付刘某5个月的经济补偿即28633.35元。 关于蛟河市星博煤业有限公司辩称仲裁裁决中适用双重标准一节，因对于护理费及住院伙食补助费这两项，《吉林省实施办法》明确规定了计算基数为统筹地区上年度职工平均工资，故对其辩解不予采纳。 关于蛟河市星博煤业有限公司辩称经济补偿金不属于工伤保险待遇内容，不应支持一节，因刘某提起的诉讼请求包括工伤保险待遇、追索劳动报酬及经济补偿，均属于劳动争议的审理范围，为了减少不必要的诉累，本院对其辩解不予采纳。 综上，蛟河市星博煤业有限公司应当向刘某支付各项费用总计为268562.56元（239929.21元+28633.35元）。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条、第八十二条第一款、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十三条第三款、第三十七条、第六十二条规定，判决如下： 一、解除原告蛟河市星博煤业有限公司与被告刘某的劳动关系。 二、原告蛟河市星博煤业有限公司于本判决生效后立即给付被告刘某工伤保险待遇及经济补偿金共计268562.56元。 三、驳回原告蛟河市星博煤业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告蛟河市星博煤业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员  郜鑫杰 二〇二〇年三月二十日 书记员  冯媛媛