广东省湛江市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）粤08刑终101号原公诉机关广东省湛江市麻章区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李大鹏，男，1969年8月8日出生，汉族，现住广东省湛江市霞山区**************。系本案被害人。原审附带民事诉讼原告人黄财江，男，1981年11月26日出生，汉族，现住广东省湛江市麻章区**************。系本案被害人。上诉人（原审被告人）许景生，绰号“老鼠”，男，1974年10月7日出生于广东省湛江市麻章区，汉族，初中文化，户籍地湛江市麻章区*******队24号，捕前住湛江市霞山区*********************。曾因犯抢劫罪于1995年12月8日被广东省湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑八年。因本案于2019年3月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现羁押于湛江市麻章区看守所。广东省湛江市麻章区人民法院审理广东省湛江市麻章区人民检察院指控原审被告人许景生犯非法持有枪支罪、故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人李大鹏、黄财江提起附带民事诉讼一案，于2019年12月18日作出（2019）粤0811刑初223号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人李大鹏、原审被告人许景生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人许景生承包位于湖光镇月岭村鳌鱼岭的火龙果园；被害人李大鹏、陈旭荣、孙秋荣等人在该火龙果园旁边的荒地上开荒种植香蕉，但香蕉种植后屡次被人拨掉，李大鹏等人又继续种植。2016年8月12日，被告人许景生与何国就将发财树苗运到其承包的农果园，许景生当晚雇请云脚村的洪来英、苏琼茹等六人第二天到其农果园旁边李大鹏、陈旭荣等人种植的香蕉园里种植发财树。2016年8月13日12时许，李大鹏打电话给陈旭荣、孙秋荣、黄财江等人到其种植的香蕉园；同日14时30分许，孙秋荣、陈旭荣、李大鹏等人到达许景生的火龙果园，李大鹏、陈旭荣等人看到有妇女在其种植的香蕉园里种植发财树，经询问知道是许景生叫人来种植，去寻找许景生未果。当李大鹏、陈旭荣等人驾车准备离开时，被告人许景生与何国就驾驶一辆本田雅阁牌小汽车来到果园门口，截住李大鹏、陈旭荣等人，许景生持枪下车向陈旭荣腿部开枪，击中陈旭荣的左右大腿，在场其它人员见状都往山岭后面逃命，许景生持枪继续追赶又开了数枪，击中李大鹏的背部、头部、手臂部等部位，同时也击中黄财江的右手部、右屁股部位。后许景生与何国就一起开车逃离现场。经广东省公安司法鉴定中心鉴定，李大鹏的损伤程度为重伤二级；经湛江市********鉴定，陈旭荣的损伤程度目前为轻伤一级，最终伤情待治疗稳定后再定；黄财江的损伤程度为轻伤二级。另查明，2016年8月13日，公安机关扣押了粤G*****号皮卡汽车一辆。2019年3月8日，公安机关在湛江市霞山区*********************抓获被告人许景生，根据被告人许景生提供的线索并扣押枪形物品1支。经湛江市********鉴定，该枪形物品为湖南省益阳资江机械制造厂SLD12-1J2B型12号猎枪，能以火药为动力有效发射金属弹丸，属于枪支。被害人李大鹏被致伤后，于2016年8月13日至19日共6天到广东医学院附属医院急诊科ICU住院治疗，产生医疗费26514.37元和交通费400元，经诊断：1、全身多处枪击伤，2、全身多处软组织挫裂伤。被害人黄财江被致伤后，分别于2016年8月13日、17日共2天到广东医学院附属医院急诊门诊治疗，产生医疗费2641.3元。原判认定上述事实，有搜查证、扣押决定书，证人何国就、孙秋荣、许明子、洪来英、苏琼茹、唐宏珍、李侯二的证言，被害人陈旭荣、李大鹏、黄财江的陈述，被告人许景生的供述，鉴定意见等证据证实。据上述事实和证据，原审法院认为，被告人许景生无视国法，持猎枪故意伤害他人身体，致一人重伤、二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人许景生明知是火药枪而违反国家枪支管理法规，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人许景生一人犯数罪，应数罪并罚。被告人许景生有犯抢劫罪被判处刑罚的前科劣迹，酌情从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，又有依法可以从轻处罚的情节。由于被告人许景生的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人李大鹏的经济损失27827.3元、黄财江的经济损失2978.7元，依法应承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十三条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第三十五条的规定，作出判决：一、被告人许景生犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年八个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑七年二个月。二、扣押的枪形物品（枪支）1支，予以没收。三、限被告人许景生在本判决书发生法律效力后十日内赔偿附带民事诉讼原告人李大鹏医疗费、护理费、误工费、交通费合计人民币27827.3元。四、限被告人许景生在本判决书发生法律效力后十日内赔偿附带民事诉讼原告人黄财江医疗费、误工费、交通费合计人民币2978.7元。五、驳回附带民事诉讼原告人李大鹏、黄财江的其他诉讼请求。宣判后，上诉人李大鹏上诉称，原判对原审被告人许景生量刑过轻。请求二审法院依法严惩。上诉人许景生上诉称，对方当时十几个人拿刀、枪、铁水管、斧头在其农场家中打砸，又围殴其，其行为属防卫过当。请求二审法院对其减轻处罚。经二审审理查明的事实及认定的证据与原判相同。对于上诉人李大鹏所提的意见。经查，1、根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二款、第二百二十九条的规定，附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，有权请求人民检察院提出抗诉。故上诉人李大鹏不能直接对原判的刑事判决部分提出上诉，且经对本案进行全案审理，原判对上诉人计景生的量刑并无不当。故上诉人李大鹏所提的上诉意见不能成立，不予采纳。对于上诉人许景生所提的意见。经查，附案证据未能证实上诉人许景生的人身、财产和其他权利正在遭受不法侵害，而证人孙秋荣、李侯二的证言与被害人陈旭荣、李大鹏、黄财江的陈述相印证，足资证实上诉人许景生下车后即持枪向被害人陈旭荣、李大鹏等人射击，具有明显故意伤害他人的主观故意，其行为不属于防卫行为。故上诉人许景生所提的意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人许景生无视国法，持枪故意伤害他人身体，致一人重伤、二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；其又违反国家枪支管理法规，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。上诉人许景生一人犯数罪，应数罪并罚。上诉人许景生有前科劣迹，酌情从重处罚。上诉人许景生的犯罪行为致使上诉人李大鹏经济损失27827.3元、原审附带民事诉讼原告人黄财江经济损失2978.7元，依法应承担民事赔偿责任。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，民事处理得当，审判程序合法。上诉人李大鹏、许景生提出的意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周彦华审判员  符仲欢审判员  陈文君二〇二〇年三月二日书记员  蔡芷茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。