广东省江门市新会区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0705刑初332号公诉机关江门市新会区人民检察院。被告人李琼栽，男，1979年8月13日出生于广西壮族自治区天等县，壮族，小学文化，无职业，住天等县。因本案于2018年8月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。指定辩护人杜丹丹，受江门市新会区法律援助处指派，系广东圭峰律师事务所律师。被告人黄彩霞，曾用名黄容仪，绰号“高妹”，女，1973年3月26日出生于广东省江门市，汉族，高中文化，无职业，住江门市新会区。因犯贩卖毒品罪于2016年3月31日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元，同年4月21日刑满释放。因本案于2018年8月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。辩护人刘惠宏，广东永泽律师事务所律师。江门市新会区人民检察院以新检公刑诉〔2019〕339号起诉书指控被告人李琼栽犯贩卖毒品罪和盗用身份证件罪，被告人黄彩霞犯贩卖毒品罪，于2019年7月5日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于同年11月27日及同年12月16日公开开庭审理了本案。江门市新会区人民检察院指派检察员廖子清出庭支持公诉，被告人李琼栽及其指定辩护人杜丹丹，被告人黄彩霞及其辩护人刘惠宏到庭参加诉讼。经江门市新会区人民检察院建议，本案延期审理一次。江门市新会区人民检察院指控：一、贩卖毒品罪1.被告人李琼栽于2018年7月27日0时许，在江门市新会区会城路口，向被告人黄彩霞贩卖毒品海洛因1包，重约130克，得款人民币65000元。被告人黄彩霞购买上述毒品用于贩卖。2.被告人李琼栽于2018年8月3日21时许，在与被告人黄彩霞达成毒品交易合意后，到江门市新会区下，向被告人黄彩霞贩卖毒品海洛因1包，被告人黄彩霞购买上述毒品用于贩卖。被告二人到达上述地点后，被公安机关当场抓获，公安人员在被告人李琼栽身上缴获上述毒品海洛因，净重110.19克及白色块状物2小包（净重4.77克，检出海洛因成分），在被告人黄彩霞身上缴获白色块状物15小包（净重1.24克，检出海洛因成分）及白色晶体5小包（净重2.25克，检出甲基苯丙胺成分）。计被告人李琼栽贩卖毒品海洛因2次，共重约244.96克；计被告人黄彩霞贩卖毒品海洛因，共重约241.43克，贩卖毒品甲基苯丙胺，重约2.25克。二、盗用身份证件罪被告人李琼栽于2018年7月至8月期间，盗用姓名为“蓝某”的居民身份证，多次到江门市新会区登记住宿。就上述指控，公诉机关提供了被告人李琼栽、黄彩霞的供述和辩解，现场勘查笔录、辨认笔录和照片，鉴定意见，视听资料，有关书证等证据予以证明。认为被告人李琼栽、的行为已构成贩卖毒品罪、盗用身份证件罪，被告人黄彩霞的行为已构成贩卖毒品罪。被告人李琼栽对公诉机关指控其贩卖毒品罪的事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪；其否认犯盗用身份证件罪，辩解其是借用蓝某的身份证，没有盗用。指定辩护人杜丹丹辩护称，一、对于公诉机关指控被告人李琼栽贩卖毒品罪没有异议，但认为其具有如下从轻情节：1.被告人到案后能主动供述其犯罪事实，且充分认识到自己的错误，愿意承担法律责任。根据《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见》第九条，可对其从轻处罚。2.被告人属于初犯，在本案之前没有受到其他刑事处罚。被告人参与贩毒的时间较短，其犯罪情节较轻，社会危害性不大。根据《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第十九条的规定，可对其从轻处罚。3.被告人并未主动实施贩毒行为，而是充当介绍人的身份联络李贯英将毒品贩卖给黄彩霞，且其贩卖对象单一，销售范围较小，社会危害性相对较小。综上，恳请法院综合考虑被告人的犯罪情节，主观恶性及社会危害性等因素，对被告人以从轻处罚。二、对于公诉机关指控被告人李琼栽犯盗用身份证件罪不予认可，具体理由如下：根据刑法第二百八十条第一款的规定：在依照国家规定应当提供身份证明的活动中，使用伪造、变造的或者盗用他人的居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件，情节严重的，处拘役或者管制，并处或者单处罚金。辩护人认为本案中，被告人使用他人身份证件，并未达到情节严重的情节，不宜按盗用身份证件罪处理。首先，被告人李琼栽所使用的身份证系向第三方借用，并未有伪造、变造或者盗用的情形，且冒用身份证件信息固定单一，不存在使用多个虚假身份证件，情节轻微；其次，被告人李琼栽冒用他人身份证件是入住酒店，并未借此获得不正当利益或从事非法活动，社会危害性和危险性较小，不属于情节严重；最后，根据《中华人民共和国居民身份证法》第十七条的规定：有下列行为之一的，由公安机关处二百元以上一千元以下罚款，或者处十日以下拘留，有违法所得的，没收违法所得：（一）冒用他人居民身份证或者使用骗领的居民身份证的；（二）购买、出售、使用伪造、变造的居民身份证的。伪造、变造的居民身份证和骗领的居民身份证，由公安机关予以收缴。第十八条规定：伪造、变造居民身份证的，依法追究刑事责任。有本法第十六条、第十七条所列行为之一，从事犯罪活动的，依法追究刑事责任。可见，对于被告人冒用他人身份证件登记入住酒店的行为，应对其进行行政处罚，不应作为犯罪处理。希望法庭综合考虑辩护人上述辩护意见，对被告人李琼栽的贩卖毒品罪予以从轻处罚，不认定被告人李琼栽犯盗用身份证件罪。被告人黄彩霞否认犯贩卖毒品罪，辩解称：我是买毒品用于自己吸食。第一次是李琼栽主动叫我买一百多克毒品，后来我拿了10克，最后购买是不足量的。第二次是李琼栽又叫我购买一百多克毒品，后来我是想要10克，但是最后还未决定购买就被抓获了，我并没有打算购买那么多。辩护人刘惠宏辩护称，对公诉机关指控被告人黄彩霞犯贩卖毒品罪的罪名有异议，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人黄彩霞贩卖毒品海洛因241.43克，贩卖毒品甲基苯丙胺2.25克，犯罪事实及犯罪情节不清，指控的证据没有达到证据确实、充分。一、公诉机关指控黄彩霞于2018年7月27日零时贩卖毒品130克证据不足。该指控除了被告人李琼栽的供述外，并没有其他证据予以证实。而被告人李琼栽作虚假的供述，他的供述不可信，被告人李琼栽供述“2018年8月3日的毒品海洛因是李贯英送到新会交给他”，但根据公安机关调取的李贯英的通话记录，2018年8月3日李贯英的电话当天的通信地点均在广州【卷二P135,135-1】，并没有江门，即李贯英8月3日当天并没有到过江门，被告人李琼栽身上所携带的毒品海洛因不可能是李贯英送来的。因此，被告人李琼栽的个人供述不能作为对被告人黄彩霞定罪量刑的证据。公安机关没有查获毒品，无法证实毒品的类型、数量，法庭审理也无法查明该指控的犯罪事实及数量。二、公诉机关指控被告人黄彩霞于2018年8月3日贩卖毒品110.19克证据不足。1.被告人黄彩霞与被告人李琼栽分别来到交易地点，双方没有交谈一句话就被公安人员抓获，双方对毒品交易价格和数量均没有商谈确定。2.如前所述，被告人李琼栽作虚假供述，其供述不可信，公诉机关以被告人李琼栽的供述以及其身上携带的海洛因数量指控被告人黄彩霞贩卖毒品110.19克证据不足。3.退一步来讲，按被告人李琼栽所述毒品海洛因每克500元，被告人黄彩霞身上携带的现金不足以购买被告人李琼栽身上携带的全部海洛因，被告人黄彩霞不可能全部购买。4.被告人李琼栽身上另外还携带有2小包（净重4.77克）海洛因，不排除被告人黄彩霞最终只是购买该2小包海洛因，指控本次犯罪事实存疑。三、被告人黄彩霞自身携带的毒品海洛因1.24克和甲基苯丙胺2.25克是用于自身的吸食，并不是用于贩卖，公诉机关的指控证据不足。四、公诉机关指控的犯罪中，被告人黄彩霞仅是购买方，没有直接证据证实被告人黄彩霞购买毒品海洛因是用于贩卖，被告人黄彩霞虽然有贩卖毒品前科，但过去曾经贩卖毒品并不能证明被告人黄彩霞本案中购买毒品是为了贩卖毒品。五、被告人黄彩霞购买毒品系用于自身吸食，依现有证据，应认定为非法持有毒品罪。1.被告人黄彩霞因身体不好，长期吸食毒品用于止痛。江门市公安局新会分局对尿样检验结果呈阳性可以证明被告人黄彩霞有吸食毒品。2.据被告人黄彩霞所说，家里有物业出租，租金划入其账户，其父母也有给钱被告人黄彩霞使用，完全没有必要冒这么大的风险从事贩毒活动。3.被告人黄彩霞是长期吸毒者，依据最高人民法院【法(2015)129号】《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》“二、关于毒品犯罪法律适用的若干具体问题”，“吸毒者在购买、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚”。因此，根据上述规定，应当以非法持有毒品罪追究被告人黄彩霞的刑事责任。六、被告人黄彩霞的犯罪行为构成非法持有毒品罪的犯罪预备。被告人黄彩霞与同案人李琼栽分别来到约定地点，但双方并没有交谈一句话就被公安人员抓获，毒品交易并没有进入实行阶段，双方对毒品交易价格和数量均没有商谈，被告人黄彩霞没有付款，也没有接触毒品海洛因，本次毒品交易仍处于预备阶段，因此，被告人黄彩霞的犯罪行为应构成非法持有毒品罪的犯罪预备。退一步来讲，法院认定被告人黄彩霞购买毒品的行为已实施，但并未付款，也没有接触毒品就被公安机关查获，也应当认定为非法持有毒品罪的未遂。七、被告人黄彩霞具有如下法定和酌定的从轻或者减轻的量刑情节，请法院在量刑时予以充分考虑。1.被告人黄彩霞如实供述自己的犯罪行为，积极配合侦查机关调查，并表示积极缴纳罚金，认罪、悔罪态度好。2.被告人黄彩霞是长期吸毒者，每天自己吸食大量的毒品，购买毒品是为了供自己吸食，就本案而言，被告人黄彩霞并没有拿到毒品，对社会危害性小。3.被告人黄彩霞身体患严重疾病，因缺乏有效的治疗，已无法站立行走，生活无法自理。现有保存的资料反映其患有轻度脑萎缩、腰椎退行××变、感染××、××、××、Ｌ5／Ｓ1椎间盘变性并突出、Ｌ5／Ｓ1终板炎改变，据家属反映被告人黄彩霞仍患有其他疾病，包括心脏不适等，并持续进行治疗。以上辩护意见，请法庭对被告人黄彩霞定罪量刑时予以采纳，对其从轻、减轻处罚。经审理查明：1.被告人李琼栽于2018年7月27日0时许，在江门市新会区会城路口处，向被告人黄彩霞贩卖毒品海洛因1包，重37克，得款人民币18500元。被告人黄彩霞购得上述毒品后用于贩卖。2.被告人黄彩霞为继续向他人贩卖毒品海洛因，再次向被告人李琼栽购买毒品。被告人李琼栽于2018年8月3日21时许，在与被告人黄彩霞达成110克毒品海洛因交易合意后，到江门市新会区下，准备向被告人黄彩霞交付毒品。当两被告人到达上述地点时，被公安人员当场抓获。公安人员从被告人李琼栽身上缴获白色块状物3包。从被告人黄彩霞身上缴获白色块状物15小包及白色晶体5小包。经称重及检验，从被告人李琼栽身上缴获的白色块状物分别净重110.19克、0.3克和4.47克，总净重114.96克，均检出海洛因成分；从被告人黄彩霞身上缴获的白色块状物15小包共净重1.24克，均检出海洛因成分，从其身上缴获的白色晶体5小包共净重2.25克，均检出甲基苯丙胺成分。计被告人李琼栽贩卖毒品2次，共重151.96克（37克+110.19克+0.3克+4.47克），违法所得人民币18500元；被告人黄彩霞贩卖毒品海洛因共重148.43克（37克+1.24克+110.19克），贩卖毒品甲基苯丙胺共重2.25克。认定上述事实，有公诉机关提供的如下证据，并经法庭当庭质证、辩证予以证实：（一）物证、书证1.抓获经过、破案经过，证实公安机关侦破本案经过及抓获被告人李琼栽、黄彩霞的经过。2.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及毒品称量照片，证实公安人员扣押被告人李琼栽白色苹果牌手机1台，疑似毒品3包等财物；扣押被告人黄彩霞疑似毒品20小包、OPPO手机、VIVO手机、NOKIA手机、NEWMIND手机、MEIZU手机各1台及现金43240元等财物。3.称重、取样笔录，证实公安人员从被告人李琼栽身上搜出的毒品海洛因净重114.96克；从被告人黄彩霞身上搜出的毒品甲基苯丙胺净重2.25克，毒品海洛因净重1.24克。公安人员对上述毒品进行取样，其中对被告人李琼栽净重为110.19克的毒品取样2次，第一次是2018年8月4日取样1克，第二次是同月7日取样3.01克。4.毒品封装、拆封、称量照片，证实公安人员在被告人李琼栽在场时，进行毒品封装、拆封、称量的情况。5.移交物品清单、毒品进出库登记单，证实公安机关对涉案毒品进行移交、进出库登记。6.电子天平检定证书及照片，证实公安机关用于称量涉案毒品的电子天平检定合格。7.监控视频截图、文字说明，证实2018年7月27日毒品交易的情况。被告人李琼栽对该视频进行指认。8.情况说明，证实公安机关根据被告人李琼栽的交代，尚未查找到李贯英的下落。9.调取证据通知书，调取证据清单，被告人黄彩霞使用的手机号码178××××0509、136××××****、134××××****的开户信息、中国移动通信客户详单，证实案发前及案发期间，被告人黄彩霞有多次与被告人李琼栽，证人陶某、刘某通话的记录，并与上述人员的主观证据吻合。10.调取证据通知书、调取证据清单、被告人李琼栽使用的手机号码176××××4081的移动业务通话费详单，证实案发期间，被告人李琼栽与被告人黄彩霞，李贯英有多次通话记录，能够与被告人李琼栽的供述相互印证。11.调取证据通知书、调取证据清单、手机号码135××××****的中国移动通信客户详单，证实该号码的机主为李贯英，案发前与案发期间与被告人李琼栽有多次通话记录。12.调取证据通知书、调取证据清单、银行卡开户资料，信用卡对账单，证实被告人黄彩霞名下建设银行尾数为“8404”的信用卡在案发前有多次取现记录。13.手机联系人、通话记录、微信账户详细资料、微信聊天记录截图，证实被告人黄彩霞向证人陶某贩卖毒品，证人陶某支付毒资的情况。14.违法犯罪经历情况查询证明、无违法犯罪记录证明、吸毒人员管控资料、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人李琼栽无犯罪前科，有吸毒史；被告人黄彩霞曾犯贩卖毒品罪，有吸毒史。15.户籍证明、常住人口个人信息表，证实被告人李琼栽、黄彩霞，本案见证人的身份信息。16.说明，证实公安机关核实秘密卷不属于秘密内容，可予以公开。（二）证人证言1.证人陶某的证言，称其是吸毒人员，曾被强制隔离戒毒多次，其此前吸食毒品海洛因是向被告人黄彩霞购买的。其2018年7月被公安人员抓获，后因照顾脑瘫儿子，其被社区戒毒。被告人黄彩霞绰号“高妹”，年约45岁，身材较高，长头发。其听说被告人黄彩霞在2018年8月初被抓获，她被抓之前会城的毒品海洛因基本上都是她贩卖的。平时其通过电话方式向被告人黄彩霞购买毒品，被告人黄彩霞先将毒品藏好，然后其再过去取毒品，后通过微信向被告人黄彩霞支付毒资。被告人黄彩霞的微信昵称是“莲蓉儿”，账号ｗｘｉｄ_8ａｙｃｙｚｉｖｇｎｔ322，被告人黄彩霞共有三个手机号码，分别是178××××0509、136××××****、134××××****。其经常拨打手机号码178××××0509联系被告人黄彩霞。其手机号码是136××××****。经辨认，其辨认出被告人黄彩霞。2.证人刘某的证言，称其于2017年10月和2018年7月31日因吸毒被强制隔离戒毒。其自2018年4月起向“高妹”购买毒品海洛因，每次买100元至150元的毒品，一天买一两次，其最后一次找“高妹”购买毒品是2018年7月31日21时许，其买完毒品回到家就被公安人员抓获了。“高妹”的手机号码是178开头，尾号是509，微信昵称是“象脚”。经辨认，其辨认出“高妹”是被告人黄彩霞。（三）被告人供述1.被告人李琼栽的供述和辩解，称2018年7月到江门找工作，因毒瘾发作，经老乡介绍认识了贩卖毒品的“高妹”，其从“高妹”处购买了约4~5次毒品海洛因，每次购买200元~400元不等的毒品。后来其介绍“高妹”可以向其老乡李贯英处购买毒品，单价为550元／克，其从中收取介绍费。此后，其共向“高妹”贩卖毒品三次。第一次是2018年7月中下旬，“高妹”向其求购100克海洛因，其将情况告知李贯英后，李贯英答应给其介绍费6000元。当天下午，其与李贯英、“高妹”在新会区会城毛家饭店进行毒品交易，“高妹”购买毒品后，李贯英给了其6000元介绍费。第二次是同年7月下旬，当天11时许，“高妹”通过电话向其求购海洛因130克，并以上次交易的毒品质量不佳，要求此次毒品单价减少50元／克，其将此情况告知李贯英。李贯英同意贩卖毒品，并提出将交易价10%作为介绍费给其。当天23时许，李贯英驾驶白色小汽车到新会葵湖公园与其接头。此后其打电话通知“高妹”到场，先收取“高妹”的毒资后交给车上的李贯英，然后接到李贯英递给其用黑色包装袋装着的海洛因，其将毒品转交给“高妹”。“高妹”接到毒品后即离开现场。其坐进李贯英的车上，接到李贯英给其的3800元。第三次是2018年8月3日，当天14时许，“高妹”通过电话向其求购海洛因110克，价钱是500元／克。其将情况告知李贯英。李贯英同意贩卖毒品，并提出将交易价10%作为介绍费给其。当天19时许，李贯英驾驶白色小汽车到新会，将毒品交给其，叫其将毒品先交给“高妹”，拿到钱后通过微信转账给他。当天21时许，“高妹”到达毛家饭店后面时打电话约其见面，当其拿着李贯英给其的毒品走到毛家饭店后面见到“高妹”时，其两人均被公安人员抓获了。其手机号码是176××××4081。庭审中，其供认通过微信转账及现金方式收取被告人黄彩霞的毒资。被告人黄彩霞给其的款项均是毒资。经辨认，其辨认出“高妹”是被告人黄彩霞。指认出2018年7月27日与“高妹”交易的监控视频，李贯英的微信账号和手机号码。2.被告人黄彩霞的供述和辩解，称其有向被告人李琼栽购买毒品。2018年7月中旬一天的19时许，被告人李琼栽用176××××4081的手机号码拨打其178××××0509的手机号码，问其是不是“高妹”，并称是“乐仔”李齐乐叫他来找其。被告人李琼栽自称能拿到毒品海洛因。其于是在三四天后，在江门市新会区旧车站柏丽酒店附近以550元向被告人李琼栽购买了1克海洛因。交易后，被告人李琼栽问其毒品质量如何，其认为不错，并要求减价。被告人李琼栽提出购买10克以上可以每克500元。过了三四天之后，被告人李琼栽告知其有海洛因出售，当天19时许，其在上述同样地点向被告人购买了海洛因10克，支付了毒资5000元。2018年7月26日左右的一天，被告人李琼栽告知其准备回老家，手上还有一百克左右的毒品，问其要不要购买，其提出要购买10克，当天23时许，其驾驶摩托车到新会区子，见到被告人李琼栽骑一共享单车到场，后与被告人李琼栽走到，看到被告人李琼栽的老板驾驶一辆白色小汽车到毛家饭店后面的马路。其将5000元现金交给被告人李琼栽，被告人李琼栽从车上取得毒品后交给其。同年8月2日，被告人李琼栽又打电话给其，称在老家带了一百多克毒品回来，问其要不要购买。其提出购买10克，二人在当天19时许在新会旧车站柏丽酒店进行交易，其向被告人李琼栽支付了5000元现金，购得海洛因10克。该部分毒品除去包装共9.4克，其用于吸食，剩下的放在挂包里，然后被公安人员缴获了。次日15时许，被告人李琼栽打电话给其，称有一百一十多克毒品海洛因，问其要不要购买，其答应购买后，二人约定在晚上交易。当天20时许，二人约定在新会区会城毛家饭店后面进行交易，其背上装有毒资36500元及日常使用的6千多元的灰色挂包，驾驶摩托车到达交易现场，后被告人李琼栽背着一个挂包骑自行车到达交易现场，然后二人走到附近一个楼梯准备交易时，被公安人员抓获。其被公安人员扣押的ＯＰＰＯ手机的手机号码是136××××****、134××××****，该手机的微信账号×××，昵称是“怡”；被扣押的ＶＩＶＯ手机的手机号码是178××××0509，该手机的微信账号是×××，昵称是“象腿不像腿”；被扣押ＮＥＷＭＩＮＤ车模型外壳手机的手机号码是170××××7753；被扣押ＮＯＫＩＡ手机的手机号码是134××××****；被扣押的魅族手机（无手机卡）。经辨认，其辨认出被告人李琼栽，并辨认出2018年8月3日的毒品交易现场。（四）鉴定意见1.检验报告，证实本案从被告人黄彩霞身上缴获的15小包白色块状物均检出海洛因成分，缴获的5小包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分；从被告人李琼栽身上缴获的3包白色块状物均检出海洛因成分。2.检验报告，证实从被告人李琼栽身上缴获的毒品进出库登记标号为2018038的毒品，海洛因成分含量为66.6g/100g。3.现场检测报告书、照片，证实被告人李琼栽对吗啡呈阳性，对冰毒、氯胺酮呈阴性；被告人黄彩霞对吗啡、冰毒呈阳性，对氯胺酮呈阴性。（五）勘验检查笔录现场勘验检查工作记录、现场图及照片，证实涉案两次毒品交易现场的情况。（六）视听资料、电子数据1.监控视频，证实公安人员调取2018年7月27日0时浐湾派出所30号101铺侧的监控视频，证实被告人李琼栽、黄彩霞毒品交易的情况。2.抓获、搜查、指认现场、毒品称重取样、审讯视频，证实公安人员抓获被告人李琼栽、黄彩霞并搜查的经过，两被告人指认毒品交易现场，对缴获被告人的毒品进行称重、取样，对两被告人进行讯问的经过。3.被告人黄彩霞手机电子数据，证实公安人员调取被告人黄彩霞的被扣押的手机电子数据。对本案的事实认定及被告人、辩护人的辩解、辩护意见，评判如下：一、关于2018年7月27日毒品海洛因交易数量的事实认定问题。公诉机关指控该次毒品海洛因交易数量为130克。经审查，分析如下：1.被告人李琼栽稳定供述当天向被告人黄彩霞贩卖毒品海洛因，被告人黄彩霞曾予以供认，并有微信聊天记录、现场监控视频予以印证，本院予以认定。2.被告人李琼栽、黄彩霞均供述该次毒品海洛因交易的单价为500元/克，本院予以认定。3.被告人李琼栽供述其以微信转账、现金的方式收取被告人黄彩霞的毒资，该供述有微信转账记录及被告人黄彩霞的部分供述予以印证，可证实被告人黄彩霞通过微信向被告人李琼栽支付毒资13500元，以现金方式支付毒资5000元，合计18500元。4.两被告人在微信聊天记录中提到毒品交易的数量为120克，但距毒品实际交易时间早约2小时，不排除事后实际交易毒品数量发生变更的可能，故本院不予认定。5.被告人李琼栽供述该次毒品交易的数量为130克，但该数量仅有被告人李琼栽的供述证明，证据未达确实、充分，本院不予认定。综上，本院依法认定该次毒品海洛因交易的金额为18500元，单价为500元/克，计得该次毒品海洛因交易数量为37克（18500元÷500元/克），对公诉机关指控超过部分不予认定。二、关于被告人黄彩霞是否为贩卖毒品而购进毒品的问题。被告人黄彩霞辩解其向被告人李琼栽购买毒品用于吸食。辩护人刘惠宏提出被告人黄彩霞的行为属非法持有毒品罪。经审查，分析如下：1.被告人李琼栽的供述，证人陶某、刘某的证言均反映被告人黄彩霞贩卖毒品海洛因。2.被告人李琼栽、黄彩霞的微信聊天记录中能证实被告人黄彩霞购买毒品用于贩卖，并根据销售情况确定向被告人李琼栽购买毒品的时间、数量。3.证人陶某提供的微信聊天记录，以及证人陶某、刘某与被告人黄彩霞的手机通话记录，均与前述证据相互印证，高度吻合，形成完整证据链。综上，本院依法认定被告人黄彩霞为贩卖毒品而购进毒品，应以贩卖毒品罪论处。被告人黄彩霞及其辩护人的上述辩解、辩护意见无事实依据，不予采纳。三、关于2018年8月3日毒品海洛因交易数量及被告人黄彩霞准备毒资的认定问题。被告人黄彩霞当庭辩解其只想购买10克毒品海洛因。经审查，被告人黄彩霞在侦查阶段第2、3次讯问中分别供述其准备向被告人李琼栽购买毒品海洛因113克、110克，其在第5次讯问中辩解当时还没有决定要买一百多克毒品，但又供述准备购买毒品的毒资是36500元。鉴于被告人李琼栽的供述与被告人黄彩霞在侦查阶段第2、3次的供述能相互印证，且被告人李琼栽被公安人员缴获的该包毒品是独立包装，被告人李琼栽、黄彩霞身上均没有用于称量毒品的工具，无法对毒品进行二次分装。故被告人黄彩霞的上述辩解无事实依据，本院不予采信。另外，被告人黄彩霞辩解6740元并非毒资，结合被告人李琼栽、黄彩霞此前毒品交易的单价和支付毒资的交易习惯，被告人黄彩霞身上的现金不足以购买该次全部毒品，还需另外向被告人李琼栽支付毒资，故本院认定被告人黄彩霞被缴获的全部款项43240元为毒资。四、关于被告人黄彩霞犯罪形态的认定问题。辩护人刘惠宏提出被告人黄彩霞的行为是非法持有毒品罪的犯罪预备。经审查，分析如下：1.被告人黄彩霞为贩卖毒品而购买毒品，故其贩卖毒品的行为始于购买。被告人黄彩霞于2018年7月27日已向被告人李琼栽购进毒品海洛因37克，是被告人黄彩霞为履行向他人发出的贩卖毒品要约的起点和必要前提，该行为已造成毒品的非法流通与运转，并包含进一步危害社会的现实危险性，即具有双重的社会危害性，故被告人黄彩霞该部分的行为已使毒品进入交易环节，构成贩卖毒品罪既遂。2.被告人黄彩霞于2018年8月3日向被告人李琼栽购买毒品110.19克，但其尚未买进即被公安人员查获，是其意志以外的原因导致未能得逞，属于贩卖毒品罪未遂。3.被告人黄彩霞为贩卖毒品而购买毒品，故公安人员在其身上缴获的毒品海洛因1.24克和甲基苯丙胺2.25克应按贩卖毒品罪既遂认定。五、关于被告人李琼栽的犯罪形态的认定问题。经审查，被告人李琼栽在2018年7月27日已完成贩卖毒品交易，其在同年8月3日与被告人黄彩霞约定了毒品交易数量、价格、时间、地点，并前往毒品交易现场，故被告人李琼栽两次贩卖毒品均使毒品进入交易环节，构成贩卖毒品罪既遂。六、关于被告人李琼栽是否构成盗用身份证件罪的问题。公诉机关指控被告人李琼栽盗用他人居民身份证，被告人李琼栽辩解其是借用他人居民身份证，指定辩护人杜丹丹提出被告人李琼栽不构成盗用身份证件罪。经审查，经本院建议补充侦查后，公诉机关仍未能举证证明被告人李琼栽有盗用他人身份证件的证据。鉴于本罪名中的“盗用”一般是指捡到他人的身份证件后冒用，购买他人的身份证件后冒用，也包括盗窃他人的身份证件后冒用等情形，公诉机关指控的证据不充分。此外，被告人李琼栽的行为可由行政法规予以调整，不属于刑法调整的范围，故公诉机关指控被告人李琼栽犯盗用身份证件罪不成立。被告人李琼栽及其指定辩护人的辩解、辩护意见合法有据，予以采纳。本院认为，被告人李琼栽贩卖毒品海洛因，数量大；被告人黄彩霞贩卖毒品海洛因，数量大，又贩卖毒品甲基苯丙胺，两被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的贩卖毒品罪的罪名成立。被告人黄彩霞曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上的故意犯罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人李琼栽在归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可从轻处罚。被告人黄彩霞在实施部分犯罪的过程中，由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。辩护人刘惠宏提出被告人黄彩霞患病的辩护意见不是从轻处罚的理由，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李琼栽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币150000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月3日起至2033年8月2日止）二、被告人黄彩霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币120000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月3日起至2033年8月2日止）三、缴获的毒品海洛因116.2克，甲基苯丙胺2.25克予以没收并销毁；缴获被告人黄彩霞的作案工具OPPO手机1台、VIVO手机1台及被告人李琼栽的作案工具白色苹果牌手机1台予以没收；缴获被告人黄彩霞的毒资人民币43240元予以没收；缴获蓝岸的居民身份证予以发还（上述财物均扣押于江门市公安局新会分局，由扣押机关负责执行）。扣押的其他财物，由扣押机关依法处理。四、被告人李琼栽的违法所得人民币18500元，予以追缴，上缴国库。（违法所得自本判决生效后十日内向本院退缴）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  梁锦荣人民陪审员  梁瑞琴人民陪审员  阮杏玲二〇二〇年三月二十七日法官助理钟敏榆书记员李宇阳