河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终3836号上诉人（原审原告）：河南能源化工集团重型装备有限公司。统一社会信用代码：91410200555732256R。住所地：开封市魏都路中段。法定代表人：李雪伟，总经理。委托诉讼代理人：金朝，河南正言律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：陈建民，男，汉族，1972年8月11日生，住河南省开封市顺河回族区。上诉人河南能源化工集团重型装备有限公司（以下简称重装公司）因与被上诉人陈建民劳动争议、人事争议一案，不服河南省开封市金明区人民法院（2019）豫0211民初2418号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人重装公司委托诉讼代理人金朝、被上诉人陈建民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。重装公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判重装公司与陈建民解除劳动合同行为合法，并不承担陈建民2018年带薪年假工资差额2206.88元；2、一、二审诉讼费用由陈建民承担。事实与理由：一审认定事实不清。1、重装公司一审时提交了证据证明陈建民存在连续旷工、长期请事假、三年连续考评不合格等违规违纪行为，重装公司依据劳动合同法及公司规定，解除了与陈建民的劳动合同；2、陈建民2018年基本未在公司上班，2018年3月13日至2018年6月1日长期请事假，后持续脱岗至劳动仲裁，一审判决重装公司为陈建民发放带薪年假工资无事实依据。陈建民辩称，1、重装公司未为陈建民足额缴纳失业保险金，致使其无法享受失业保险待遇，失业保险金应由重装公司缴纳；2、重装公司在陈建民申请劳动仲裁期间非法将其辞退，一审认定重装公司辞退决定应予撤销正确。重装公司向一审法院起诉请求：1、判令撤销仲裁裁决书，支持重装公司与陈建民解除劳动关系，重装公司不支付陈建民带薪年休假工资、不承担其未足额享受失业保险待遇的损失；2、诉讼费用由陈建民承担。一审法院认定事实：陈建民于2011年4月通过集团公司调派至重装公司工作，任财务部部长，双方签订有劳动合同，陈建民月工资12000元，日工资551.72元。2016年10月至2018年7月，重装公司因受集团公司大形势影响，单位全体员工工资存在延期发放情况。2018年8月1日至12日，陈建民回重装公司工作；8月13日起，陈建民未办理请假手续也未再到重装公司工作，双方未办理解除的相关手续。2018年9月30日，重装公司对陈建民作出《关于对陈建民通知严重违反劳动纪律的情况通报》，因陈建民在未与重装公司解除劳动合同且未履行任何请假手续的情况下，自2018年8月13日至2018年9月27日，连续旷工46天，严重违反劳动纪律，对其作出了辞退决定。2019年2月27日，陈建民向开封市劳动人事争议仲裁委员会提出申请：1、重装公司撤销2018年9月对陈建民的开除决定，补缴五险一金；2、重装公司对陈建民工作期间未享受的带薪年假按3倍工资进行补偿；3、重装公司对未及时为陈建民足额上缴失业保险进行补偿。2019年4月18日，开封市劳动人事争议仲裁委员会作出汴劳人仲案字（2019）第0080号仲裁裁决：一、本裁决书生效日起十五日内，重装公司撤销对陈建民的辞退决定；二、本裁决书生效之日起十五日内，重装公司支付陈建民不能足额享受失业保险待遇的损失，具体数额以开封市失业保险经办机构核算数额为准；三、本裁决书生效之日起十五日内，重装公司支付陈建民2018年带薪年休假工资551.72元×2天×2倍，计2206.88元；四、陈建民的其他请求，本委不予支持。另查明，2018年陈建民就与重装公司解除劳动合同、要求重装公司按其工龄进行经济补偿申请劳动仲裁。开封市劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月8日作出汴劳人仲案字（2018）第0406号仲裁裁决：本裁决生效之日起十五日内，重装公司支付陈建民经济补偿金90000元，双方劳动合同解除。该仲裁裁决书于2018年11月13日向陈建民送达，于2018年12月3日向重装公司送达。重装公司就该仲裁裁决向法院提起诉讼，现该案正在二审审理过程中。一审法院认为，本案中重装公司、陈建民已形成了劳动合同关系，劳动者的合法权益应依法受到法律保护。关于重装公司单方面解除劳动关系的合法性问题。本案中，陈建民于2018年8月向开封市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除双方的劳动合同关系、并要求经济补偿。重装公司于2018年8月16日收到劳动争议申诉书、应诉通知书、开庭通知书和组庭通知书。重装公司在明知陈建民提出解除劳动关系的要求后，以其自2018年8月13日至2018年9月27日连续旷工为由，于2018年9月30日作出辞退决定，于法无据，应认定为违法解除，其辞退决定应予撤销。关于双方是否继续履行劳动合同，因陈建民就与重装公司解除劳动合同并要求经济补偿一案尚在二审审理中，本案不宜处理。关于陈建民主张工作期间未享受带薪年假按3倍工资进行补偿的请求，一审法院认为，重装公司未提供相关证据证明陈建民已休年休假的天数，故应当按照陈建民2018年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，故重装公司应当支付年休假工资差额2206.88元（551.72元×2天×2倍）。关于陈建民主张的补缴失业保险、五险一金的请求，因不属于法院受理范围，故一审法院不予支持。综上，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、河南能源化工集团重型装备有限公司于本判决生效之日起三日内支付陈建民2018年带薪年休假工资差额2206.88元；二、驳回河南能源化工集团重型装备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由河南能源化工集团重型装备有限公司负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，2018年8月14日陈建民向开封市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与重装公司解除劳动合同并支付经济补偿金，2018年10月8日开封市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书。2018年9月30日重装公司作出对陈建民严重违反劳动纪律的情况通报，以陈建民自2018年8月13日至2018年9月27日连续旷工46天为由，对其予以辞退并解除劳动合同。重装公司基于陈建民的违规违纪行为作出对其辞退的决定应在陈建民提出劳动仲裁之前作出，在收到劳动人事争议仲裁委员会送达的劳动争议申诉书等文书后，重装公司单方面作出对陈建民辞退的决定，于法无据，该决定应当撤销。且陈建民与重装公司劳动争议一案，本院已有生效判决，判令双方解除劳动合同，并重装公司支付陈建民经济补偿金。故对重装公司的该项上诉理由，本院不予支持。依据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》有关规定，陈建民在重装公司工作不满10年，年休假天数应为5天，陈建民2018年在重装公司已工作时间不足7个月，折算应休未休年假天数为2天。经计算，陈建民未休年休假工资报酬应为2206.88元（12000元÷21.75天×2天×2），一审法院认定陈建民未休年休假工资报酬数额并无不当。对重装公司的该上诉理由，本院不予支持。综上所述，重装公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南能源化工集团重型装备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年三月十三日法官助理李德作书记员曹路莹