河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终1927号上诉人（原审被告、原告）：北京世纪千府国际工程设计有限公司河南分院，住所地河南省郑州市郑东新区商都路与中兴南路交叉口建正东方中心****，统一社会信用代码：91410100796793332N。法定代表人：马永峰，该院院长。委托诉讼代理人:曹延军，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。上诉人（原审被告、第三人）：北京世纪千府国际工程设计有限公司，住，住所地北京市海淀区长春桥路**新起点嘉园**楼**501一社会信用代码：91110108786875529M。法定代表人：张楠，院长。委托诉讼代理人:卢彩红，女，该公司员工。被上诉人（原审原告、被告）：梁萍，女，1993年5月11日出生，汉族，住河南省潢川县。委托诉讼代理人：卢素娟，河南言亮律师事务所律师。上诉人北京世纪千府国际工程设计有限公司河南分院（以下简称世纪千府河南分院）、上诉人北京世纪千府国际工程设计有限公司（以下简称世纪千府公司）因与被上诉人梁萍劳动争议一案，不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初28742、28775号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。世纪千府河南分院上诉请求：1、改判一审判决第一项为：世纪千府河南分院于本判决生效之日起十日内支付梁萍2018年提成10335元，2019年提成2469.71元，共计12804.71元；2、撤销一审判决第三项；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、由于建筑设计行业的特殊性，按照该行业惯例，对设计人员的相关提成结算、发放是在第一年春节前及第二年上半年或项目结束后一定时间，上诉人在未最终核算提成时，年终会发放相当比例的提成，剩余部分在春节后七、八月前发放完毕，对被上诉人2018年的部分提成，上诉人在2019年最终综合结算完毕后再进行支付，不违反行业惯例，并非拖欠被上诉人工资的行为，且被上诉人工资按月及时发放，上诉人不存在拖欠被上诉人工资的行为，不存在违反劳动合同约定的行为，不应支付被上诉人经济补偿金；2、根据上诉人提交的2018年度施工图人员提成发放表，被上诉人工资为61401元（月工资为5116.75元），根据双方劳动合同第五条约定，被上诉人工资为3000元加奖金，上述月工资5116.75元早已超过约定的3000元工资标准，因此被上诉人的工资不能以9341元/月为标准，应当以5116.75元/月为标准；3、被上诉人在未向上诉人出具书面辞职的情况下，长时间未到上诉人处上班，构成旷工，严重违反上诉人劳动规章制度，根据双方劳动合同第十一条约定，被上诉人在合同期内未满一年离职且未征得上诉人同意，属于违约，应当向上诉人支付违约金5000元。世纪千府公司上诉请求：1、改判一审判决第一项为：上诉人世纪千府河南分院于判决生效之日起十日内支付被上诉人梁萍2018年提成10335元，2019年提成2469.71元，共计12804.71元；2、撤销一审判决第三项；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人梁萍入职于世纪千府河南分院，世纪千府河南分院向被上诉人梁萍支付劳动报酬，梁萍与世纪千府河南分院之间具有劳动关系，与世纪千府公司无任何关系，不应当认定世纪千府公司承担支付工资报酬的责任；2、世纪千府河南分院不存在拖欠梁萍工资的行为，梁萍违反其与世纪千府河南分院劳动合同约定，违反劳动管理制度，长期旷工，构成违约，一审判决上诉人支付提成、经济补偿金属适用法律错误。梁萍辩称，世纪千府河南分院拖欠被上诉人工资，未足额为被上诉人缴纳社保，被上诉人因此提出辞职，一审判决支持被上诉人经济补偿金有事实及法律依据，且一审按照每月9314元的标准计算经济补偿金正确；上诉人称被上诉人旷工违约，没有证据证明，反之上诉人存在违约行为；世纪千府河南分院是分公司，分院的责任应当由分院和总院共同承担。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序正当，请求驳回上诉，维持原判。梁萍向一审法院起诉请求：1、判令世纪千府河南分院、世纪千府支付其拖欠的工资及业绩提成36912.92元；2、判令世纪千府河南分院、世纪千府向其支付经济补偿金19132元;3、本案诉讼费由世纪千府河南分院、世纪千府承担。世纪千府河南分院向一审法院起诉请求：1、世纪千府河南分院支付梁萍2018年提成9076.4元而非10335元；2、世纪千府河南分院无须支付梁萍经济补偿金7675.13元；3、本案诉讼费由梁萍承担。一审法院认定事实：2018年8月5日，梁萍到世纪千府河南分院处工作，双方签订劳动合同书，合同约定期限类型为两年，自2018年8月1日起至2020年7月31日止，其中试用期为一个月，自2018年8月1日起至2018年8月31日止；世纪千府河南分院根据生产（工作）需要，安排梁萍在建筑岗位，梁萍的工作任务为建筑设计。梁萍提供的“2018年度施工图人员提成发放表”显示梁萍2018年度工资为61401元，净提成为50367元。一审庭审查明，世纪千府河南分院自认未向梁萍发放2018年度提成10335元、2019年度提成2469.74元。梁萍于2019年8月6日向郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求为：1、被申请人世纪千府河南分院支付申请人拖欠的提成36912.92元；2、支付经济补偿金19132元。该仲裁委员会于2019年9月11日作出郑东劳人仲案字〔2019〕1169号仲裁裁决书，该裁决书查明部分载明：1、申请人于2018年5月份入职被申请人世纪千府河南分院处担任设计岗位一职；2、被申请人提供“2018年度施工图人员提成发放表”显示申请人2018年度工资为61401元，月平均工资为5116.75元；3、被申请人提供的“2018年度施工图人员提成发放表（第2次）”显示申请人2018年度提成欠款10335元；4、申请人因欠发2018年年度提成于2019年7月5日离开被申请人世纪千府河南分院；5、被申请人处提供的“2019年产值表（梁萍）中显示，申请人2019年度产值合计32489.71元减去工资27071元、7月份社保777元、8月份社保1086元、9月份社保1086元，共计2469.71元”。庭审中，双方对裁决书查明的第一、四项内容均无异议。郑东劳人仲案字〔2019〕1169号仲裁裁决书裁决：自本仲裁裁决书生效之日起十五日内，被申请人世纪千府河南分院向申请人梁萍2018年提成10335元，2019年提成2469.71元，支付申请人梁萍经济补偿7675.13元，以上款项共计人民币20479.81元。一审法院认为，劳动者的合法权益应当予以保护。本案中根据双方提交的劳动合同、养老保险个人权益记录单及庭审中双方自认自2018年5月至2019年7月5日之间存在劳动关系。关于梁萍请求世纪千府河南分院支付拖欠的工资及业绩提成36912.92元，但未提交充分的证据予以证明，根据庭审查明及世纪千府河南分院提供的证据显示未向梁萍发放2018年度提成10335元，2019年度提成2469.74元，故世纪千府河南分院应支付梁萍2018年度提成10335元，2019年度提成2469.71元，故对该主张，予以部分支持；对世纪千府河南分院请求支付梁萍2018年度提成9076.4元的诉讼请求，不予支持；关于梁萍请求世纪千府河南分院支付经济补偿金19132元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”。第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”梁萍平均工资为9314元/月[（61401元＋50367元）÷12]，梁萍于2018年5月入职，于2019年7月5日离职，据此梁萍的经济补偿金应为一个半月的工资即13971元（9314元/月×1个月＋9314元/月÷30×15天），对梁萍的该项诉讼请求，予以部分支持；对世纪千府河南分院请求不向梁萍支付经济补偿金7675.13元的诉讼请求，不予支持。世纪千府河南分院系世纪千府的分支机构，其债务应由世纪千府共同承担。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告（合并审理原告）北京世纪千府国际工程设计有限公司河南分院、被告（合并审理第三人）北京世纪千府国际工程设计有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（合并审理被告）梁萍2018年提成10335元，2019年提成2469.71元、支付经济补偿金13971元，共计26775.71元。二、驳回原告（合并审理被告）梁萍的其他诉讼请求。三、驳回被告（合并审理原告）北京世纪千府国际工程设计有限公司河南分院的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二案案件受理费20元，减半收取10元，由被告（合并审理原告）北京世纪千府国际工程设计有限公司河南分院、被告（合并审理第三人）北京世纪千府国际工程设计有限公司负担10元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为:一、关于经济补偿金的问题。根据一审查明事实，直至梁萍2019年7月离职，世纪千府河南分院仍未付清2018年度及2019年度提成，存在拖欠劳动报酬的情形，梁萍因此提出辞职，世纪千府河南分院依法应当向梁萍支付经济补偿金，世纪千府河南分院称梁萍2018年度部分提成在2019年最终结算完毕后再支付符合其行业惯例，但世纪千府河南分院作为用人单位并未提交其公司关于提成发放的相关规定，且梁萍已知晓并同意该规定，其以此抗辩未拖欠梁萍劳动报酬，理由不能成立。另关于经济补偿金计算标准问题，根据双方劳动合同约定，梁萍的工作内容为建筑设计，提成计取的对象和基础系梁萍本职工作范围内的工作成果，属于梁萍工作薪酬的组成部分，一审判决以梁萍日常发放工资与提成数额的总和作为计算梁萍经济补偿金的标准，合法有据，并无不当。二、本案中，世纪千府河南分院虽系世纪千府公司的分公司，但以自己的名义与梁萍签订劳动合同，向梁萍发放工资，为梁萍办理缴纳社保，具备用工主体资格，具有履行劳动合同的能力，一审判决仅以世纪千府河南分院系世纪千府的分支机构为由，认定双方对梁萍共同承担支付提成及经济补偿金的责任，依据不足，本院予以纠正。综上，世纪千府河南分院的上诉请求不能成立，本院不予支持；世纪千府的上诉请求部分成立，其合理部分本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初28742、28775号民事判决第二项即“驳回原告（合并审理被告）梁萍的其他诉讼请求”；第三项即“驳回被告（合并审理原告）北京世纪千府国际工程设计有限公司河南分院的诉讼请求”。二、变更河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初28742、28775号民事判决第一项为“北京世纪千府国际工程设计有限公司河南分院于本判决生效之日起十日内支付梁萍2018年提成10335元，2019年提成2469.71元、支付经济补偿金13971元，共计26775.71元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，减半收取10元；二审案件受理费10元，由北京世纪千府国际工程设计有限公司河南分院负担。本判决为终审判决。审判员  李继军二〇二〇年三月二十七日书记员  王子姣