广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终27438号上诉人（原审原告）：深圳恒佳精密模具注塑有限公司。法定代表人孙学华。委托诉讼代理人李水泉，广东深达律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陈念声，男，汉族，1980年10月3日出生，住广西贵港市港**。委托诉讼代理人余庚洋，广东先见律师事务所律师。上诉人深圳恒佳精密模具注塑有限公司（以下简称恒佳公司）因与被上诉人陈念声劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初12925号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。恒佳公司原审诉讼请求：1.恒佳公司无需向陈念声支付解除劳动合同经济补偿金116000元；2.恒佳公司无需向陈念声支付2018年12月1日至2019年1月11日期间工资5502.76元；3.恒佳公司无需向陈念声支付2018年高温津贴750元；4.恒佳公司无需向陈念声支付2017年1月1日至2018年12月31日期间年休假工资14713元，只需支付按规定的年休假工资；5.恒佳公司无需向陈念声支付2018年年终奖3940元，只需支付部分年终奖；6.恒佳公司无需向陈念声退还罚金200元；7.恒佳公司无需向陈念声支付律师费4922元，只需支付规定的律师费。原审判决：一、恒佳公司应于判决生效之日起五日内向陈念声支付解除劳动合同的经济补偿金116000元；二、恒佳公司应于判决生效之日起五日内向陈念声支付2018年12月1日至2019年1月11日工资差额5502.76元；三、恒佳公司应于判决生效之日起五日内向陈念声支付2018年度高温津贴750元；四、恒佳公司应于判决生效之日起五日内向陈念声支付2017年1月1日至2018年12月31日未休年休假工资14713元；五、恒佳公司应于判决生效之日起五日内向陈念声支付2018年度年终奖3940元；六、恒佳公司应于判决生效之日起五日内向陈念声退还罚款200元；七、恒佳公司应于判决生效之日起五日内向陈念声支付律师费4922元。案件受理费5元，由恒佳公司承担。恒佳公司恒佳公司上诉请求：一、撤销原审判决第一项，依法改判恒佳公司无需向陈念声支付解除劳动合同经济补偿金116000元；二、撤销原审判决第二项，依法改判恒佳公司无需向陈念声支付2018年12月1日至2019年1月11日期间工资差额5502.76元；三、撤销原审判决第三项，依法改判恒佳公司无需向陈念声支付2018年高温津贴750元；四、撤销原审判决第四项，依法改判恒佳公司无需向陈念声支付2017年1月1日至2018年12月31日未休年休假工资14713元，只需支付按规定的年休假工资2922.8元；五、撤销原审判决第六项，依法改判恒佳公司无需向陈念声退还罚款200元；六、撤销原审判决第七项，依法改判恒佳公司无需向陈念声支付律师费4922元，只需支付规定的律师费。被上诉人陈念声答辩意见：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判，驳回上诉人恒佳公司的上诉请求。经本院审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人之间的劳动合同合法有效，双方的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。双方对恒佳公司支付陈念声年终奖3940元均无异议，本院予以确认。本院针对上诉人的上诉事由，评判如下：关于离职前十二个月平均工资及2018年12月1日至2019年1月11日期间工资的认定。首先，陈念声在仲裁申请书中的该项仲裁请求表述为：恒佳公司支付2018年12月1日至2019年1月11日期间的工资7000元。恒佳公司在陈念声提起仲裁之后才向其支付了2018年12月1日至2019年1月11日期间的工资5457.24元。本院认为，陈念声提起仲裁请求时，恒佳公司并未向其发放2018年12月1日至2019年1月11日期间工资，加之陈念声在仲裁庭审中亦表示恒佳公司支付了5457.24元后仍存在差额，该期间工资共计7000元。故陈念声主张该项仲裁请求为差额工资缺乏事实依据，本院不予采纳。其次，根据陈念声工资发放的银行明细显示，陈念声的工资并非每月固定不变，部分月份金额还相差较大。陈念声在申请书中主张其工资结构为：基本工资3940元+加班费，其在二审庭审中亦承认其工资含有加班工资，加之双方签订的《劳动合同》约定陈念声每月工资为2100元，故恒佳公司提供的工资表能跟银行明细、合同约定等相互印证，陈念声未能提供相反的证据予以反驳，本院对恒佳公司主张的工资结构（基本工资2130元+效益工资1810元+加班工资+补贴950元）予以采信。再次，因恒佳公司未能就陈念声2018年12月1日至2019年1月11日期间的加班情况进行举证，故本院根据双方的举证及陈述，结合本案案情，认为陈念声主张该期间的工资为7000元并未超过合理范围，恒佳公司应向其支付2018年12月1日至2019年1月11日期间工资7000元。陈念声离职前十二个月的月平均工资为7477.40元[（7968.50+5764.29+9269.67+9940.47+6401.50+7927.93+6943.41+4439.09+8080.65+5858.45+8243.61+4951.21+3940年终奖）/12个月],原审法院认定陈念声离职前十二个月的月平均工资为8000元，判定陈念声2018年12月1日至2019年1月11日期间工资为11310.34元，认定事实有误，且超出仲裁请求范围裁判，本院予以纠正。关于被迫解除劳动合同的理由是否成立问题。首先，陈念声提供了《被迫解除劳动关系通知书》、EMS邮单及查询单以证明其于2019年1月12日以“未及时足额支付工资”等理由提出被迫解除劳动合同，恒佳公司主张未收到上述通知书。经查，陈念声向恒佳公司注册地址邮寄通知书，EMS邮单上“内件品名”显示为“被迫解除劳动关系通知书”，查询单显示“投递并签收”，故陈念声的通知方式并无不妥，其已履行了通知义务，恒佳公司主张未收到上述通知书的责任应自行承担。其次，恒佳公司承认2018年12月1日至2019年1月11日期间的工资5457.24元系于2019年2月份才向陈念声发放，已超过了法律规定的工资支付周期，且根据本院上述认定，恒佳公司还存在未足额支付工资的情形，故陈念声被迫解除劳动合同的理由成立，恒佳公司依法应向其支付解除劳动合同的经济补偿108422.3（7477.40元/月×14.5）元。原审判决对陈念声离职前十二个月的月平均工资认定有误，导致计算错误，本院予以纠正。关于2017年1月1日至2018年12月31日未休年休假工资的认定。陈念声的工作年限已满10年不满20年，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，陈念声2017年1月1日至2018年12月31日的应休年休假天数为20天。恒佳公司在仲裁庭审中确认陈念声未休2017、2018年度的年休假，故恒佳公司应向陈念声支付未休年休假工资。根据《职工带薪年休假实施办法》第十一条第二款的规定：“前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。”，故本院根据上述认定的工资结构，判定恒佳公司应支付的未休年休假工资为8993（4890×20天/21.75天×200%）元。原审判决对此认定有误，导致计算错误，本院予以纠正。关于高温津贴及退还罚金问题，原审判决对此已作详尽的论述，认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，本院予以维持，不再赘述。关于律师费问题。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。陈念声为本案支出了律师费，本院根据陈念声的胜诉比例，认定恒佳公司应承担律师费4510元。综上，上诉人恒佳公司的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持，对不成立部分予以纠正。原审判决认定事实部分有误，适用法律不当，处理欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初12925号民事判决第三项、第五项、第六项；二、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初12925号民事判决第一项为：深圳恒佳精密模具注塑有限公司应于本判决生效之日起五日内向陈念声支付解除劳动合同的经济补偿108422.3元；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初12925号民事判决第二项为：深圳恒佳精密模具注塑有限公司应于本判决生效之日起五日内向陈念声支付2018年12月1日至2019年1月11日工资7000元；四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初12925号民事判决第四项为：深圳恒佳精密模具注塑有限公司应于本判决生效之日起五日内向陈念声支付2017年1月1日至2018年12月31日未休年休假工资8993元；五、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初12925号民事判决第七项为：深圳恒佳精密模具注塑有限公司应于本判决生效之日起五日内向陈念声支付律师费4510元；六、驳回深圳恒佳精密模具注塑有限公司的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由深圳恒佳精密模具注塑有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长 冼  朝  暾审判员 张  永  彬审判员 徐  玉  婵二〇二〇年三月五日书记员 刘修俊(兼)附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。高温津贴标准和发放办法由省人力资源社会保障主管部门会同有关部门制定。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。