广东省揭阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤52刑终3号原公诉机关惠来县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈记松，男，1975年12月28日出生，汉族，广东省惠来县人，小学文化，住惠来县。2016年2月5日因犯容留他人吸毒罪被惠来县人民法院判处有期徒刑一年十个月。因本案于2019年4月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现押于惠来县看守所。上诉人（原审被告人）翁俊润，外号“阿象”，男，1995年7月28日出生，汉族，广东省惠来县人，小学文化，住惠来县。2017年3月7日因犯容留他人吸毒罪被惠来县人民法院判处有期徒刑一年，同年9月7日刑满释放。因本案于2019年5月7日被羁押，同月15日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现押于惠来县看守所。原审被告人欧伟彦，外号“阿目”，男，1983年10月1日出生，汉族，广东省惠来县人，初中文化，住惠来县。2012年7月12日因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪被惠来县人民法院判处有期徒刑二年，2013年12月10日刑满释放。因本案于2019年5月10日被羁押，次日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现押于惠来县看守所。惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人欧伟彦、陈记松、翁俊润犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月13日作出（2019）粤5224刑初418号刑事判决。宣判后，原审被告人陈记松、翁俊润不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年12月下旬的一天晚上，被告人陈记松到惠来县神泉镇溪东村陈氏祠堂前将100元（人民币，下同）的毒品甲基苯丙胺（俗称：冰毒）贩卖给吸毒人员谢某。2019年2月份的一天，陈记松在其位于惠来县的家中将80元的毒品冰毒贩卖给谢某。2019年3月份的一天，陈记松在惠来县陈某1的住宅将200元毒品冰毒贩卖给胡某1。2019年4月份，被告人欧伟彦先后4次分别到惠来县惠城镇梅园新小区门口、梅园新村小区三栋楼梯口将大约2500元的毒品冰毒贩卖给被告人翁俊润，从中获利800多元。2019年4月20日中午，被告人翁俊润来到惠来县惠城镇梅园新村小区三栋楼梯口以900元的价格向欧伟彦购买了毒品冰毒3克，后将购得的毒品冰毒拿到梅园新村小区门口以1000元的价格贩卖给陈记松。同年4月24日上午9时许，翁俊润在梅园新村小区门口向欧伟彦购买了毒品冰毒2克，后将购得的毒品冰毒拿到惠来县其女朋友吴某（又名房某）租住的出租屋内，并以600元的价格贩卖给陈记松。2019年4月至5月间，被告人陈记松、翁俊润、欧伟彦先后被公安机关抓获归案。原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的证人谢某、吴某、胡某1、胡某2的证言，被告人欧伟彦、陈记松、翁俊润的供述，辨认笔录，扣押清单，现场勘验检查笔录，现场照片，鉴定意见，检验报告书，通话记录，刑事判决书，释放证明，抓获经过，户籍证明等证据予以证实。欧伟彦、陈记松、翁俊润在开庭审理过程中亦无异议。原判认为，被告人欧伟彦、陈记松多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人翁俊润贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。欧伟彦属毒品再犯，应当从重处罚。翁俊润、陈记松均属累犯，应当从重处罚。欧伟彦有立功表现，可予从轻处罚。欧伟彦、陈记松、翁俊润归案后能如实供述，且当庭认罪认罚，可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条、第六十八条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：一、被告人欧伟彦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人陈记松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人翁俊润犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。上诉人陈记松上诉称：原判认定其贩卖200元毒品给胡某1的事实错误，对其量刑过重，请求二审法院予以从轻处罚。上诉人翁俊润上诉称：其到案后能如实供述，且有检举及协助抓捕同案人的立功表现，请求二审法院予以从轻或减轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人陈记松、翁俊润、原审被告人欧伟彦犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经法庭示证、质证，合法、有效，本院依法予以确认。对于上诉人陈记松、翁俊润的上诉意见，本院综合评判如下：1.关于上诉人陈记松上诉称原判认定其贩卖200元毒品给胡某1的事实错误，对其量刑过重的意见。经查，陈记松在侦查机关供述其除贩卖毒品给谢某之外，还贩卖毒品给其他人，一审庭审时对上述指控事实亦无异议，且有证人胡某1、胡某2、陈某1的证言可以印证，足以认定。原审判决综合考虑陈记松的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，依法予以量刑，量刑并无不当。故该上诉意见的理由不成立，不予采纳。2.关于上诉人翁俊润上诉称其有立功表现，请求二审法院予以从轻或减轻处罚的意见。经查，本案侦查机关证实系原审被告人欧伟彦主动提供线索并带侦查人员抓捕同案人陈某2，翁俊润归案后虽能如实供述陈某2的犯罪事实，但其行为不属于立功。原审判决已认定翁俊润具有累犯、如实供述等量刑情节，综合考虑其犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，依法予以量刑，量刑并无不当。故该上诉意见的理由不成立，不予采纳。本院认为，上诉人陈记松、原审被告人欧伟彦违反国家对毒品的管制制度，多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人翁俊润违反国家对毒品的管制制度，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人欧伟彦曾因贩卖毒品犯罪被判处有期徒刑，是毒品再犯，应予从重处罚；翁俊润、陈记松前因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均应从重处罚。欧伟彦有立功表现，可予从轻处罚；欧伟彦、陈记松、翁俊润归案后能如实供述，可予从轻处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 林东雄审 判 员 许业华审 判 员 林旭强二〇二〇年三月六日法官助理 吴满和书 记 员 吴桂珊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。