山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终8433号 上诉人（原审原告、反诉被告）：陈凡喜，男，1981年5月6日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：袁堂宗，山东启蒙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告，反诉原告）：临沂东方购物广场集团有限公司，住所地临沂市兰山区通达路与前十街交汇东方不夜城。 法定代表人：杨晓东，董事长。 委托诉讼代理人：山明，山东隆泰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：沂南县黎明东方购物广场，住所地沂南县历山路与祥和路交汇。 法定代表人：郑华，经理。 委托诉讼代理人：刘为杰，男，该公司职工。 上诉人陈凡喜因与被上诉人临沂东方购物广场集团有限公司（以下简称“临沂东方公司”）、沂南县黎明东方购物广场有限公司（以下简称“沂南东方公司”）租赁合同纠纷一案，不服山东省沂南县人民法院(2018)鲁1321民初4760号民事判决，本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈凡喜及其委托诉讼代理人袁宗堂，被上诉人临沂东方公司的委托诉讼代理人山明，沂南东方公司的委托诉讼代理人刘为杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 陈凡喜上诉请求：1.撤销山东省沂南县人民法院(2018)鲁1321民初4760号民事判决,依法支持上诉人的诉讼请求、驳回被上诉人的反诉请求；2.诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审认定事实不清，二被上诉人的违约行为和给上诉人造成的损失没有认定，原审没有依法认定委托评估的停业损失是错误的，没有认定而被上诉人单方毁约行为构成违约应承担相应的法律责任是错误的，合同约定双方可以提前解除合同，但应当提前两个月通知对方，协商解除合同，而被上诉人于2016年4月2日提出解除合同到同年5月3日强行关闭门店仅30日，二被上诉人违反合同约定，应承担违约责任；2.一审错误的将合同约定的期限无限进行拖延是错误的，合同时上诉人与二被上诉人之间达成的合意，对合同履行期限进行了明确约定，原审随意延长合同履行期是错误的，这违反了不告不理的原则和合同当事人意思自治原则，并损害了合同的完整性，原审认可上诉人停业损失，但可用延期履行来弥补是错误的，原审认定上诉人退出经营是给二被上诉人的违约行为找借口；3.一审适用简易程序违法。 临沂东方公司辩称，上诉人陈凡喜一审诉求与2016年案件诉讼请求属于同一诉讼请求，一审法院以重复诉讼驳回上诉人陈凡喜的诉讼请求合法，因此请求二审法院驳回上诉，维持原判。 沂南东方公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 陈凡喜向一审法院起诉请求：1.判决二被告履行租赁合同义务，即立即允许原告继续独家经营，并关掉他人与原告相同的经营项目；2.判令二被告赔偿擅自关停原告经营场所的损失至2018年10月20日共计786420元，之后至恢复经营之日的损失依然按照每日损失1543.60元计算；3.判令二被告立即将之前擅自拆卸的原告经营设施和破坏的装饰部分等恢复原样；4.判令二被告承担本案诉讼费用和评估费3000元。 临沂东方公司反诉请求：1.依法判决被反诉人支付反诉人租金660504元；2.判令被反诉人赔偿反诉人垫付的会员消费损失260000元；3.反诉费由被反诉人承担。 一审法院认定事实：2014年9月18日，陈凡喜（乙方）与临沂东方公司（甲方）签订《商铺租赁合同》，陈凡喜租赁了沂南东方公司870平方米的商铺，经营儿童游乐、儿童电玩项目。合同第二条、第三条约定：该商铺租赁期限6年，自2014年12月1日至2020年11月30日。先交租金后使用，租金交付方式为半年一交。签订商铺租赁合同时，乙方应向甲方交纳人民币10000元作为履约保证金，至合同到期之日无息返还。合同第六条约定：双方可以协商解除合同，协商不成时，若甲方要收回商铺，必须提前两个月通知乙方，并退还保证金及已预交但未实际使用商铺的相应租金；若乙方需要退租，必须提前两个月通知甲方，同时不得要求退还预交租金及保证金。任何一方单方面终止合同需向对方支付总租金5%的违约金。合同签订后，陈凡喜交纳了租金及费用后进行经营。2016年4月2日，沂南东方公司向陈凡喜发出告知函，要求解除合同，并告知其10日内搬离。2016年4月25日，沂南东方公司再次发函，告知与陈凡喜解除合同，并限其于2016年5月3日全部撤场完毕，否则将按照合同约定实施强制措施。2016年5月3日，沂南东方公司将陈凡喜经营的儿童乐园封闭，5月7日将其经营设施进行了拆除。2016年4月18日，陈凡喜向本院提起诉讼，要求确认双方签订的合同有效，并要求继续履行合同。2017年6月1日，本院作出（2016）鲁1321民初1933号民事判决书，判决：1、陈凡喜与临沂东方公司签订的商铺租赁合同合法有效；2、陈凡喜与临沂东方公司、沂南东方公司继续全面履行合同义务。临沂东方公司不服该判决提起上诉。2017年10月14日，临沂市中级人民法院作出（2017）鲁13民终4756号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。后双方未履行判决事项。2018年1月8日，陈凡喜自行委托山东天诺价格评估有限公司对其经营儿童乐园（沂南店）营业中断损失进行评估，评估结论为977730元（自2016年4月2日至2018年1月8日）。诉讼过程中，临沂东方公司对上述评估结论提出异议，申请重新评估。经本院委托，临沂金桥通达资产评估事务所于2019年3月11日，出具评估报告，陈凡喜经营的儿童乐园（沂南店）中断经营期间的停业损失为1218427.52元（自2016年4月2日至2018年11月30日）。庭审中，陈凡喜对该评估损失价值予以认可。临沂东方公司的质证意见为，我方虽然申请了重新评估，但未缴纳评估费，应视为放弃该次评估，即使该评估报告作为本案证据使用，其评估依据中并没有包含陈凡喜经营设备的维护费用及折旧费用，该评估结果不能反映真实的收入数据。临沂东方公司提供了载有陈凡喜经营的儿童乐园（沂南店）店长刘凤娟及收银员褚国庆签名的明细表，至2016年5月3日，尚有会员预交费用288257.50元，临沂东方公司称已退会员卡费用260000元，陈凡喜认可退费230000元。 一审法院认为，对案涉商铺租赁合同，生效的法律文书确认有效，并判令陈凡喜与临沂东方公司、沂南东方公司继续全面履行。所谓继续全面履行，不是自陈凡喜恢复行使租赁权履行至合同约定的到期日，而是将未履行部分的期间履行届满。陈凡喜于2016年5月3日退出经营，至合同约定的到期日2020年11月30日，未履行期间为1667天。本案中，临沂东方公司、沂南东方公司仍然具备向陈凡喜履行交付租赁物的条件，即自陈凡喜恢复经营之日起可以继续履行合同1667天。陈凡喜所主张的沂南东方公司通知解除合同之日（2016年4月2日）至其恢复经营之日期间的停业损失，可以通过继续履行合同来填补，陈凡喜的该项诉讼请求，缺乏法律依据和事实依据。陈凡喜的第一项、第三项诉讼请求，以及临沂东方公司的要求陈凡喜交纳租金等反诉请求，均为继续履行合同的内容，属重复起诉，本案不作审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条第五项、第二百一十三条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条、第四百六十三条规定，判决如下：驳回陈凡喜要求临沂东方购物广场集团有限公司、沂南县黎明东方购物广场有限公司赔偿其自2016年4月2日至恢复经营期间的停业损失及评估费的诉讼请求。案件受理费11664元，减半收取为5832元，由陈凡喜负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，合同当事人应遵循诚实信用原则忠实的履行合同约定的权利义务。陈凡喜与临沂东方公司签订《商铺租赁合同》系双方真实意思表示，且已经被生效的法律文书所确认，为有效合同。临沂东方公司应履行合同义务，确保陈凡喜在合同有效内能够继续经营，临沂东方公司未按约定履行合同义务，在《商铺租赁合同》于2017年10月14日被临沂市中级人法院二审确认有效后仍未履行，由此给陈凡喜造成的损失，应承担赔偿责任。 本案中，从《商铺租赁合同》判决确认有效至2018年10月23日陈凡喜起诉请求经营损失已一年有余，临沂东方公司仍未履行合同义务，实际是以行为明示其拒绝履行，陈凡喜在临沂东方公司做出上述行为表示时，应积极采取诸如更换经营场所等措施减少损失的发生，而非放任损失扩大。若仅依据生效法律文书判决临沂东方公司依据合同约定的期限赔偿经营损失，显失公平。依据公平原则，本院认为从2016年4月2日沂南东方公司向陈凡喜发函要求解除合同至2018年10月22日陈凡喜起诉要求经营损失期间的经营损失，临沂东方公司依法应予赔偿；2018年10月23日以后的经营损失系因陈凡喜消极放任所致，属于扩大损失，本院不予支持。 根据临沂东方公司的申请，经一审法院委托，临沂金桥通达资产评估事务所出具评估报告证实，2016年4月2日至2018年11月30日陈凡喜经营的儿童乐园（沂南店）中断经营期间的停业损失为1218427.52元，2018年10月22日陈凡喜起诉时请求的损失数额为786420元，未超过评估确定数额，本院依法予以支持。临沂金桥通达资产评估事务所出具评估报告在评估过程中已经对场地租赁费等费用进行了扣除，故临沂东方公司反诉请求陈凡喜支付租金660504元的诉讼请求，本院不予支持；临沂东方公司主张替陈凡喜经营的儿童乐园（沂南店）会员退费260000元，临沂东方公司仅提供了载有陈凡喜经营的儿童乐园（沂南店）店长刘凤娟及收银员褚国庆签名的明细表，未提供会员签名的退费明细，且陈凡喜认可退费230000元，故本院认定临沂东方公司给会员退费230000元，该项费用陈凡喜亦应支付给临沂东方公司。 综上所述，陈凡喜的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，判决如下： 一、撤销山东省沂南县人民法院(2018)鲁1321民初4760号民事判决； 二、临沂东方购物广场集团有限公司自收到本判决书之日起七日内赔偿陈凡喜2016年4月2日至2018年10月22日的停业损失786420元； 三、陈凡喜自收到本判决书之日起七日内支付临沂东方购物广场集团有限公司替陈凡喜支付的会员退费230000元； 四、驳回陈凡喜的其他诉讼请求； 五、驳回临沂东方公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费各5832元，由临沂东方购物广场集团有限公司负担；二审案件受理费11664元，由临沂东方购物广场集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇二〇年三月十三日 书记员 张洪亮