湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0112民初199号 原告：陈正明，男，1963年5月19日出生，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：谢双双，湖南回澜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张清润，湖南回澜律师事务所律师。 被告：湖南湘商商品交易中心有限公司，住所地长沙市望城区金山桥街道金山桥社区湖南海利泵业有限责任公司****。 法定代表人：陈仲长。 委托诉讼代理人：李柏林，男，1992年9月6日出生，汉族，住湖南省沅江市。 原告陈正明与被告湖南湘商商品交易中心有限公司（以下简称湘商公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理，依法适用简易程序，于3月19日、3月25日两次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人谢双双、被告湘商公司委托诉讼代理人李柏林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈正明向本院提出诉讼请求：1、确认陈正明在湘商公司交易系统中的开户（登录账号0017××××0063）和全部交易无效；2、湘商公司返还陈正明款项1548715.68元，并按中国人民银行同期贷款利率计算2017年1月16日至清偿之日止的利息（暂计至2020年1月3日为282563.18元）；3、本案诉讼费由湘商公司承担。事实与理由：2016年7月,原告在受到被告低风险、高收益的虚假宣传和蛊惑下,在被告处上传身份证和银行卡开设了交易账号0017××××0063,并按照被告要求开通了建行网银Ｅ商贸通业务,用来进行“ＷＴＩ原油1000Ｔ”、“ＷＴＩ原油500Ｔ”、“ＷＴＩ原油100Ｔ”、天然气“ＮＧ指数200Ｔ”、铝“ＡＬ指数20Ｔ”、“白银指数100ＫＧ”等期货交易业务,原告进行业务交易的资金均通过原告建行6230××××4410账户与被告的建行网银Ｅ商贸通账户4300××××8888出入金,在双方并无实物交易的情形下,原告在2016年7月4日至2017年1月15日通过该建行账户累计入金3251080元、出金1702364.32元，差额（亏损）1548715.68元。后原告得知被告经营期货交易并未经有权机关依法批准,系非法组织期货交易活动，违反了《期货交易管理条例》的相关规定。原、被告之间的买卖合同违反行政法规的强制性规定，属无效合同。 被告湘商公司辩称：被告系交易平台的提供者和管理服务方，在提供平台服务过程中并无过错，不是直接与原告发生交易的主体，原告诉请被告返还交易金额不正确；原告资金汇入被告的结算专户，被告未设立用于交易的公共账户；本案交易是现货交易模式，不属期货交易，前期法院对类似案件的判决不适用本案的认定参考。 经审理查明案件事实如下：2014年5月6日，湘商公司由长沙市望城区市场监督管理局登记设立，注册资本5000万元，经营范围是从事文化艺术品、邮票、钱币收藏品、古玩、玉器互联网销售；电子交易平台的服务与管理；电子商务平台的开发建设等。湘商公司登记设立后，经湖南省发展和改革委员会准许备案,投资建设了湘商大宗商品交易平台，在网络上开展“湘商油”、“湘商银”、“湘商铜”等交易。2014年7月18日，湖南省商务厅发出湘商函【2014】254号《关于湖南湘商商品交易中心有限公司规范经营有关事宜的函》，要求湘商公司按照工商行政管理部门核定的经营范围依法经营，严禁以集中交易方式开展标准化合约交易，所开展的大宗商品交易应按照明确的交易对象和交易方式守法经营、诚信经营。 湘商大宗商品交易平台上交易商品的名称、规格、数量、价格、操作数据、报表等由湘商公司提供，商品交易价格由湘商公司通过交易系统实时报出，实时波动。投资者根据交易平台客户端看到的价格下订单，选择时间买入或卖出，如果“行情”判断准确，投资者存在获利机会，否则就会亏损。交易时的盈利积分与湘商公司会员单位兑换成人民币退市，亏损积分则只能兑换商品退市。湘商公司采取会员制，案外人上海赟海信息科技有限公司（以下简称赟海公司）系湘商公司的会员单位。2016年6月30日，陈正明根据赟海公司员工引导通过网络在湘商大宗商品交易平台上开设0017××××0063交易账户、绑定银行卡，自2016年7月4日首次将资金转入湘商公司控制的资金结算中心账户，通过该账户在交易平台买入和卖出“ＷＴＩ原油1000Ｔ”、“ＷＴＩ原油500Ｔ”、“ＷＴＩ原油100Ｔ”、天然气“ＮＧ指数200Ｔ”、铝“ＡＬ指数20Ｔ”、“白银指数100ＫＧ”，至2017年1月12日共计“入金”3251080元、“出金”1702364.32元，产生交易差额（亏损）1548715.68元。此后，陈正明要求湘商公司退返交易差额未果，因而成诉。本案审理中，湘商公司提出，陈正明在交易过程中产生的亏损，根据交易平台的规则转化为682052购物积分后，已经在案外人长沙怡德电子商务有限公司兑换了等值的实物商品。陈正明认可在会员单位兑换并收到了部分积分商品，但认为兑换商品不是其参与平台交易的目的，且商品价值与积分代表的市场价值严重不符。 另查明，湘商公司不具有原油、成品油仓储、批发、销售经营许可资质。本院在审理（2017）湘0112民初1906号原告方金鲧诉被告湘商公司合同纠纷一案中，中国证券监督管理委员会湖南监管局于2017年9月29日向本院发出《关于湖南湘商商品交易中心有限公司经营行为性质认定的复函》，主要内容为：湘商公司开展的湘商银、湘商油等交易活动采用保证金制度，以集中交易的方式进行，交易合约标准化，不以实物交收为目的，允许投资者以对冲平仓的方式了结交易。依据《期货交易管理条例》和国发[2011]38号、国办发[2012]37号文件的有关规定，上述交易行为具备期货交易特征。湘商公司未经有权机关依法批准，擅自从事以上行为，涉嫌构成《期货交易管理条例》第七十四条第一款规定的“非法组织期货交易活动”。该案经本院判决方金鲧与湘商公司在湖南湘商大宗商品交易平台的交易行为无效，湘商公司不服上诉，长沙市中级人民法院于2018年11月26日作出驳回上诉，维持原判的终审判决。 以上事实，有陈正明提交的建设银行个人活期账户交易明细、本院（2018）湘0112民初3347号民事判决书、长沙市中级人民法院（2018）湘01民终1749号民事判决书和（2019）湘01民终4503号民事判决书、《中华人民共和国商务部关于申请公开部分企业原油、成品油仓储、批发、销售经营资质信息的统一答复》，被告提交的湖南省发展和改革委员会湘发改备案[2014]61号通知、湖南省商务厅湘商函【2014】254号函、客户协议书、会员协议书、客户积分兑换商品合作协议、陈正明在交易平台的交易明细表等证据，以及原、被告的当庭陈述在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点有：一、案涉交易合同的当事人。赟海公司系湘商公司的会员单位，可在湘商公司从事大宗商品和现货交易活动，但陈正明交易的标的物是由湘商公司提供，而非赟海公司，其资金是进入湘商公司控制的结算账户。湘商公司不仅是交易平台提供方、管理方，更是直接参与交易标的的确定、交易价格的披露、交易价款的收取支付等具体交易活动，是交易的相对方。陈正明虽可用交易时的盈利积分或亏损积分与会员单位兑换成人民币或商品退市，但这仅是陈正明后续的另一法律关系，根据合同相对性原则，买卖合同交易当事人是陈正明和湘商公司。 二、交易行为的性质及效力。期货交易是指采取公开的集中交易方式或者国务院期货监督管理机构批准的其他方式进行的以期货合约或者期权合约为交易标的的交易活动。期货合约是指期货交易场所统一制定的、规定在将来某一特定的时间和地点交割一定数量标的物的标准化合约。期货合约包括商品期货合约和金融期货合约以及其他期货合约。期权合约是指期货交易场所统一指定的、规定买方有权在将来某一时间以特定价格买入或者卖出约定标的物（包括期货合约）的标准化合约。所谓标准化合约，是指除价格、交货地点、交货时间等条款外，其他条款相对固定的合约。期货交易具有双向性，交易者可以选择买入或者卖出期货合约，也可以采取对冲机制，通过与建仓（买或者卖）时交易方向相反的交易行为实现盈亏相抵。期货交易可以采取集中交易方式，所谓集中交易，是指由交易机构安排众多买方、卖方集中在一起交易（包括但不限于人员集中、信息集中、商品集中），并为促成交易提供各种设施及便利安排。期货交易的目的主要在于通过期货市场价格的波动获得风险利润，转移现货市场的风险（套现保值）。而在现货交易中，交易标的物为实物商品或者以实物商品为标的的仓单、可转让提单等，其目的在于货物所有权发生转移，不允许采用对冲方式进行交易。本案中，从双方的实际交易流程等信息可以看出，交易品种、交易单位、交易数量、手续费计算方式、计算系数、收取方式等交易参照指标是交易前就已经确定，仅价格一项未经事先确定，由湘商公司根据“国际市场行情”提供实时报价，实时波动。双方交易过程中，不进行实物交割，陈正明可以通过对冲平仓的方式了结交易，其买进、卖出商品的实质目的是在将来某个时间节点、在湘商公司的交易平台上交割一定数量的标的物合约或现金，其交易性质实际上为合约交易。陈正明在开通账户后，可以根据湘商公司提供的实时报价，进行多次买卖，可以买入也可以卖空，买卖的目的不是发生货物所有权的转移，而在于通过判断“市场行情”并买进、卖出赚取差额利润。因此，陈正明下单交易的对象实际上是以“WTI原油1000T”、“WTI原油500T”、“WTI原油100T”、天然气“NG指数200T”、铝“AL指数20T”、“白银指数100KG”为名的标准化合约。而且，湘商公司设立交易平台，统一发布实时价格，同时接受众多投资者在该平台上买、卖交易，符合交易集中化的特征。另外，在案外人方金鲧与湘商公司合同纠纷一案中，中国证券监督管理委员会湖南监管局复函认为，湘商公司开展的交易行为具备期货交易特征，其未经有权机关依法批准擅自从事的行为，涉嫌构成“非法组织期货交易活动”。根据该案一审判决查明的事实及本案事实，方金鲧、陈正明均是在湘商公司开设的湖商大宗商品交易平台开设账户，绑定银行卡，投入资金买进、卖出湘商公司公布的相关产品并产生亏损。整个交易过程包括开户流程、交易方式、交易商品种类、手续费收取标准、结算方式等，均具有极大的相同性或相似性，二者从事的应属同一性质的交易行为。因此，中国证券监督管理委员会湖南监管局针对方金鲧案中湘商公司开展的交易行为的性质认定，应可适用于本案，陈正明与湘商公司开展的交易行为符合期货交易的基本特征，应属期货交易。湘商公司辩称系现货交易模式，与本院查明事实不符，不予采纳。期货交易具有特殊的金融属性和风险属性，直接关系到金融安全和社会稳定。期货交易依法应当在国家有权机关批准设立的期货交易场所进行，禁止在期货交易场所之外进行期货交易。任何单位或者个人未经批准不得设立期货交易场所或者以任何形式组织期货交易及其相关活动。湘商公司未经批准与陈正明进行期货交易，因违反国务院《期货交易管理条例》第四条的效力性强制性规定，其交易行为无效。 三、湘商公司应否承担陈正明的交易损失。湘商公司未经批准组织期货性质交易活动，是导致交易行为无效的主要过错方。陈正明作为完全民事行为能力人，在决定投资方向及投资产品种类时，应当具备一定的风险防范意识。本案所涉交易行为及交易模式并不涉及实物买卖与交割，具有极大的风险性，陈正明仍多次操作造成损失，其自身亦存在一定过错，应承担部分损失，其主张返还的款项即为交易过程中产生的损失。因此，综合考虑双方的过错大小，本院酌定由湘商公司承担80%即1238972.54元（1548715.68元×80%）的返还责任，剩余损失20%由陈正明自行承担。至于陈正明要求湘商公司支付利息，于法无据，本院不予支持。另外，湘商公司主张陈正明在案外人长沙怡德电子商务有限公司就亏损累计的积分兑换了等值的实物商品，本院认为，陈正明对湘商公司所述兑换收到的主要商品不认可，亦不认可湘商公司所述兑换商品的实际价值，也不同意在本案中以兑换所得实物商品抵扣亏损，且陈正明在商城以积分兑换商品可能涉及其他的法律关系，湘商公司也没有提交充分证据证明其主张，故本院不予采纳；对湘商公司在庭审中提出的积分兑换商品价值的鉴定申请，亦不予准许。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条，《期货交易管理条例》第四条、第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下： 一、确认陈正明与湖南湘商商品交易中心有限公司在湖南湘商大宗商品交易平台的开户交易行为无效； 二、湖南湘商商品交易中心有限公司在本判决生效后十日内返还陈正明交易损失1238972.54元； 三、驳回陈正明的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21282元，减半收取计10641元，由陈正明负担2666元、湖南湘商商品交易中心有限公司负担7975元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  邹向红 二〇二〇年三月二十五日 代理书记员  王思佳 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《期货交易管理条例》 第四条期货交易应当在依照本条例第六条第一款规定设立的期货交易所、国务院批准的或者国务院期货监督管理机构批准的其他期货交易场所进行。 禁止在前款规定的期货交易场所之外进行期货交易。 第六条设立期货交易所，由国务院期货监督管理机构审批。 未经国务院批准或者国务院期货监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立期货交易场所或者以任何形式组织期货交易及其相关活动。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。