福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民初2115号 原告：梁训明，女，1956年12月26日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：王蒋清，北京市炜衡（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘智浩，北京市炜衡（福州）律师事务所实习律师。 被告：方鸿阳，男，1988年11月5日出生，汉族，住福建省德化县。 被告：肖军，女，1989年3月5日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 被告：福建省德化县飞扬陶瓷有限公司，住所地福建省泉州市德化县盖德镇上坑村外洋**。 法定代表人：陈旭杰。 委托诉讼代理人：白雪，河北济民律师事务所律师。 被告：福建省百方建设工程有限公司，，住所地福建省福州市鼓楼区鼓东街道五四路**中旅城**办公楼****** 法定代表人：方旗军。 原告梁训明因与被告肖军、方鸿阳、福建省德化县飞扬陶瓷有限公司（以下简称飞扬公司）、福建省百方建设工程有限公司（以下简称百方公司）民间借贷纠纷一案，向本院提起诉讼。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理，原告梁训明及其委托代理人王蒋清、刘智浩，被告飞扬公司的委托代理人白雪到庭参加诉讼。被告方鸿阳、肖军、百方公司经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告梁训明向本院提出诉讼请求：1、判令被告方鸿阳、肖军共同向原告偿还借款本金2291万元及利息（利息以借款本金2291万元为基数，按照月利率2%从2015年8月16日起算至借款本金还清之日止，暂计至2019年9月15日的利息为2244.7万元，本息暂合计4540.7万元）；2、判令被告方鸿阳、肖军支付原告律师代理费5万元；3、判令被告飞扬公司、百方公司对借款本金2291万元及利息承担连带清偿责任；4、判令各被告承担本案诉讼费、财产保全费、公告费等费用。 事实与理由：2014年-2015年期间，被告方鸿阳、肖军多次向原告借款周转，原告按照要求将款项汇至被告及被告指定账户。两被告归还了部分借款本金及按照3分利息支付了部分利息。后双方同意将利息调整为2分。2016年11月29日，被告肖军、方鸿阳共同向原告出具《欠款确认和还款保证书》，请求延期一年还款，并确认两人尚欠原告借款本金2291万元及截至2016年10月15日应付未付利息641万元。上述利息产生时间是2015年8月16日至2016年10月15日。后两被告无力偿还，2017年11月23日又向原告出具《欠款确认和还款保证书》，再次请求延期一年，并确认所欠款项，同时承诺承担原告为实现债权而支出的费用。两次保证书均承诺飞扬公司、百方公司提供还款保证。现还款期限届满，原告仍未收到借款本金及利息，故提起本次诉讼，请求支持原告的诉求。 被告飞扬公司答辩称：一、方鸿阳于2017年就已将其所持有的飞扬公司的股份转让。飞扬公司成立于2013年，初始股东为方鸿阳和郑育辉，二人于2017年4月25日将公司转给方敏捷，方敏捷于2019年8月13日将公司转让给赖瑞泱，赖瑞泱于2019年9月6日又转给陈旭杰。二、飞扬公司的现出资人对公司所有权属于善意取得。陈旭杰系通过正规居间公司杭州寻呗网络科技有限公司作为居间人收购飞扬公司，共支付35.6万元。整个转让均由居间公司代办，同时陈旭杰与赖瑞泱、居间公司三方订立的股权转让合同还约定，飞扬公司转让前的债务与陈旭杰无关。陈旭杰支付正常对价，且不知道飞扬公司有对外大额担保一事，属于善意取得。三、方鸿阳用飞扬公司利润给自己的债权作担保属于无权处分。1、飞扬公司第一次转让前有两个股东，除方鸿阳外，还有郑育辉。2016年的还款保证书上没有飞扬公司盖章。根据公司法规定，飞扬公司所谓的担保没有公司盖章，没有股东会决议，且侵犯郑育辉权益，应属无效。2、方鸿阳2017年出具还款保证书时已不是公司股东，该保证书也没有公司盖章，第二次担保同样无效。综上，请求驳回原告对飞扬公司的诉讼请求。 被告肖军、方鸿阳、百方公司未发表答辩意见。 原告围绕其诉讼请求向本院提交了以下11份证明资料：1、肖军身份证、飞扬公司及百方公司企业登记信息，拟证明被告的身份情况；2、借条、还款计划保证书；3、个人转账凭证；4、中国邮政储蓄银行交易明细；5、中国农业银行账户历史数据查询单；6、中国银行账户存款历史交易清单；7、确认函六份、收条两份，证据2-7拟证明肖军、方鸿阳共同向原告借款2291万元，月利息2分。8、欠款确认和还款保证书，拟证明2016年11月29日肖军、方鸿阳确认向原告借款2291万元，且截至2016年10月15日还有应付未付利息641万元，延期一年还款。飞扬公司与百方公司提供还款保证；9、欠款确认和还款保证书，拟证明2017年11月23日肖军、方鸿阳确认延期一年还款、所欠本金、月利率、所欠利息，同时承诺承担原告为实现债权而支出的费用。飞扬公司与百方公司提供还款保证；10、委托代理合同、律师发票，拟证明原告因本案支付律师费50000元；11、结婚登记审查处理表，拟证明肖军、方鸿阳于2014年5月9日依法登记。 被告飞扬公司向本院提交以下4份证明资料：1、被告企业信用报告，拟证明方鸿阳于2017年4月25日将飞扬公司转手他人，早对公司没有实际控股权；2、《天猫商城及股权转让合同》，拟证明公司系合法转让，且转让合同约定若公司有债务，由前股东承担；3、居间公司企业信用报告；4、陈旭杰支付公司转让费银行凭证，证据3-4拟证明陈旭杰系通过居间公司收购飞扬公司，并支付合理对价，属于善意取得。 经质证，飞扬公司对原告提供的证据真实性均无异议，但认为原告的证据无法证明飞扬公司须对案涉债务承担保证责任。原告则认为，方鸿阳在2016年11月29日、2017年11月23日给原告出具《欠款确认和还款保证书》时是飞扬公司的实际控制人，飞扬公司提供的证据恰恰证明公司股权变动是各方串通侵害原告权益的无效行为。陈旭杰以明显低于市场价格收购飞扬公司，不构成善意取得。本院对原、被告双方提交的上述证据均予以采纳。原告庭后提交的微信聊天记录已超过举证期限，且聊天内容仅体现肖军还在开陶瓷厂，但无法证明肖军仍在经营飞扬公司。 根据本案现有证据，本院确认如下事实：被告方鸿阳与肖军系夫妻关系。2014年12月31日至2015年6月1日间，肖军、方鸿阳共向原告梁训明出具四份借款协议，金额共计22910000元，约定月利息2分。梁训明通过其本人账号或其指定账号向方鸿阳、肖军支付了上述款项。2016年11月29日及2017年11月23日，方鸿阳、肖军两次向梁训明出具《欠款确认和还款保证书》，确认尚欠梁训明借款本金22910000元及利息的事实。因方鸿阳、肖军未能按时还款，梁训明诉至本院。诉讼期间，梁训明申请对方鸿阳名下价值2000000元的财产进行财产保全，本院于2019年12月25日作出（2019）闽01民初2115号民事裁定，查封、冻结、扣押方鸿阳名下价值人民币2000000元的财产。 另查明，2019年8月17日，飞扬公司现法定代表人陈旭杰通过居间公司杭州寻呗网络科技有限公司与原法定代表人赖瑞泱订立了《天猫商城及股权转让合同》，收购了飞扬公司，并于2019年9月6日成为飞扬公司的法定代表人。 本院认为：梁训明提供的借条、还款计划保证书、转账凭证、银行交易明细以及肖军、方鸿阳向其出具的欠款确认和还款保证书等证据可以证明梁训明与肖军、方鸿阳间存在借贷关系，且肖军、方鸿阳尚欠梁训明借款本金22910000元及截至2017年10月15日尚欠利息11900000元的事实。根据肖军、方鸿阳于2017年11月23日出具的《欠款确认和还款保证书》，案涉借款的还款期限在梁训明提起本次诉讼前已届满，肖军、方鸿阳应当依约偿还借款本金并支付利息。 至于飞扬公司与百方公司是否应承担保证责任的问题，本院认为，《欠款确认和还款保证书》上虽然有上述两公司“所产生的利润作为还款保证”等字样，但两公司并未在《欠款确认和还款保证书》上加盖公章，因此梁训明提供的证据不足以证明两公司作出过为案涉借款提供担保的意思表示。此外，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款关于“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”的规定，两公司为方鸿阳提供担保须经公司股东会决议。同时，2017年11月23日的《欠款确认和还款保证书》上载明的“提供公司股东还款担保决议书”等字样亦表明梁训明应当负有审查股东会决议的审慎义务。现梁训明没有提供证据证明两公司曾通过股东会决议同意为案涉借款提供担保，故《欠款确认和还款保证书》中关于飞扬公司与百方公司以产生的利润提供担保的内容无效，飞扬公司与百方公司对案涉借款不承担连带还款责任。 综上所述，原告梁训明的诉讼请求部分成立，可予以支持。被告肖军、方鸿阳、百方公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告方鸿阳、肖军应于本判决生效之日起十日内向原告梁训明偿还借款本金22910000元及利息（暂计至2017年10月15日的利息为11900000元，之后应按照双方约定的月利率2%的标准计至款项还清之日止）； 二、驳回原告梁训明的其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费268835元及财产保全申请费5000元，由被告方鸿阳、肖军共同负担。本案公告费由被告方鸿阳、肖军负担，原告梁训明凭公告费发票结算。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长 吴 华 审判员 杨 以 审判员 林星星 二〇二〇年三月二十三日 书记员 陈 林 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。