安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0191民初4846号 原告:马新军，男，1980年1月13日出生，汉族，住安徽省肥西县。 委托诉讼代理人：罗仁国，安徽原声律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马建，安徽原声律师事务所实习律师。 被告：李先柱，男，1980年4月8日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 第三人：安徽四建控股集团有限公司，住所地安徽省合肥市高新区彩虹路**创新广场****，统一社会信用代码91340100769048935F。 法定代表人：陈桂林,董事长。 委托诉讼代理人：何伟，安徽国运律师事务所律师。 原告马新军诉被告李先柱、安徽四建控股集团有限公司（以下简称安徽四建公司）合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马新军及委托诉讼代理人罗仁国，第三人安徽四建公司委托诉讼代理人何伟到庭参加了诉讼。被告李先柱经本院公告出庭传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 马新军向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《合作协议》。2.被告返还原告出资款353万元及起诉之日起按照银行同期贷款利率4.75%标准计算支付利息损失至款息付清日止。3.本案诉讼费、保全费由被告承担。 事实与理由：2018年6月底，被告向原告提出要约称，第三人已同意将中标承建的“萧县实验小学”施工工程交给其投资承包施工，希望原告与其合伙承包该施工工程。原告到项目施工现场考察后，于2018年7月13日，和被告签订《合伙协议》一份，约定由原、被告合伙承包上述“萧县实验小学”施工工程。原、被告各出资300万元，分红比例各为50%，双方共同管理项目，共同管理财务，被告负责前期所有材料、人工费用、日常支出的财务管理分配；原告主要负责现场施工安排协调和维护等。合伙协议签订后，原告组建施工队伍进场，平整施工场地，兴建办公住宿临时设施，并先后根据施工进度及要求向双方指定的项目部专用账户即被告账户转款总计353万元，作为合伙投资款及工程费用支出用。然被告至今没有按照合伙协议约定投入任何资金，反而占用原告交付的出资资金及工程资金，导致合伙承包的施工工程项目无法正常开展，现已停滞。原告多次催告被告，要求其按照合伙协议履行投资义务，被告均置之不理。原告认为，被告拒绝出资及占用原告出资及施工工程款项，已构成重大违约，严重损害了原告的合法权益，为维护自身合法权益，原告诉至法院，要求判如所请。 李先柱庭后辩称：1.原告诉请不是事实，我们当时总共投资600万元，合同上写的是一人300万元，项目是我承接的，所以当时我说的是我少50万元，就是我投资250万元，原告投资350万元，原告总共拿了290万元投资款，63万元是四建公司打入阜阳宏阳土方公司账上，然后宏阳土方公司又通过他们公司人员余金龙打到原告帐上，这63万元不是原告的钱。2.我们合伙的帐还没有清算，我现在没有办法给原告钱。我们还有150万元保证金在安徽四建公司。3.认可我和原告之间有合伙关系，我不同意解除合伙。4.我挂靠在安徽省思成建筑安装有限公司（以下简称思成公司），以思成公司名义和本案第三人签的合同。我和思成公司有协议，但是思成公司没有给我。思成公司给我出具了授权委托书。5.我们所承接的工程款尚未结算。6.我拿这个项目投入了350万元，安徽四建公司保证金我打了150万元，现场开支我支付200万元。7.安徽四建公司预付的工程款是直接打给材料商的，没有经过我。 安徽四建公司辩称：1.原、被告之间合伙协议，我司不知情，与我司无关。2.如果按照原告陈述，该项目是原、被告共同承建，那么二人应共同承担该项目的亏损。 本院经审理认定事实如下：2018年7月13日，马新军（乙方）与李先柱（甲方）签订《合伙协议》一份，协议约定：双方就“萧县实验小学”项目达成合伙协议，约定：双方各出资300万元，合伙份额各占50%。甲乙双方共同管理项目，共同管理财务。甲方负责前期所有材料、人工费用、日常支出的财务管理分配，后期工程款打入乙方账户。关于违约责任双方约定：甲乙双方共同认可合作条款不得违约，违约方承担对方所有经济损失。甲乙双方自愿合作，双方未经对方同意，不得退出合作，如特殊情况，退出合作需双方认可，违约方承担所有经济损失。马新军支出合伙投资款290万元。马新军陈述其在案涉工程项目施工工地执行合伙事务至2018年年底，后因与李先柱发生矛盾离开工地。李先柱陈述其于2019年6月底撤出“萧县实验小学（凤城小区）建设工程”项目。安徽四建公司系“萧县实验小学（凤城小区）建设工程”中标单位，安徽四建公司陈述思成公司于2019年6月13日撤出“萧县实验小学（凤城小区）建设工程”项目，之后该项目具体施工由安徽四建公司负责。原、被告双方及第三人均陈述案涉工程的工程款尚未结算。马新军与李先柱的合伙尚未经过清算。 另查明，2018年6月30日，安徽四建公司与案外人思成公司签订《工程项目合作协议书》，约定将安徽四建公司中标的“萧县实验小学（凤城小区）建设工程”转包给思成公司，计划工期自2018年6月30日至2019年6月30日。思成公司出具一份授权委托书，载明：委托李先柱作为思成公司代理人，以公司名义履行思成公司与安徽四建公司签订的“萧县实验小学（凤城小区）建设工程”中思成公司的全部责任。代理人在此过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，思成公司均予以承认。授权范围代表本单位全权处理合作协议书中约定的内容及相关事宜。在授权的范围内，该代理人的一切行为，均代表本单位，与本单位的行为具有同等法律效力。本单位将承担该代理人行为的全部法律后果和法律责任，本单位对本委托授权书提出终止的书面文件前，本委托授权书始终有效。 李先柱提供了一组合伙支出的转账凭证，转款金额合计3092292.79元。 上述事实，有合作协议一份、原告个人业务凭证及建设银行账户流水打印单四页、安徽省招投标信息网中标公示网页打印件、工程项目合作协议书、转账凭证及当事人陈述等载卷证实。 本院认为：本案争议焦点之一在于双方的合作协议是否可以解除。本案马新军诉请主张解除双方之间的合作协议，马新军与李先柱订立合作协议，双方之间建立个人合伙关系，是特殊的合同关系，不仅适用《合同法》中关于合同解除的规定，也应适用相关法律中关于合伙关系的规定。从《合同法》的规定来看，马新军以李先柱未按双方合作协议约定支出合伙投资款为由要求解除合作协议，原、被告双方在合作协议中并未对此进行约定，不符合约定解除的情形，亦不符合《合同法》第九十四条规定的法定情形。但从相关法律中关于个人合伙的规定来看，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。马新军主张解除双方之间的合作协议，根据现有法律规定中关于合伙关系的规定，马新军的诉请实际上是要求解除双方之间的合伙关系。根据相关法律规定，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。李先柱庭审时明确表示不同意解除合伙关系，虽然双方在合作协议上约定“……双方未经对方同意，不得退出合作，如特殊情况，退出合作需双方认可……”，但根据马新军、李先柱及第三人安徽四建公司的庭审意见，马新军与李先柱合作协议2019年6月13日已经终止履行，之后双方再无履约行为。个人合伙具有人合性特征，合作基础丧失时，双方合伙已无继续进行合伙经营的基础，合伙关系即可解除。此种情况下，本院对马新军主张的解除合伙关系予以支持，确认双方之间的合伙关系自马新军起诉之日即2019年6月28日起解除。 本案争议焦点之二在于李先柱是否应该返还马新军合伙投资款290万元。如上文所述，马新军主张解除双方之间的合作协议，因双方之间因合作协议建立的系个人合伙关系，属于特殊的合同关系，不仅适用《合同法》中关于合同解除的规定，也应适用相关法律中关于合伙关系的规定。《合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”双方的合作协议自2018年7月13日订立，之后双方经营了合伙经营项目，也产生了合伙的支出，直至2019年6月28日双方合伙关系解除，合伙投资款已经因合伙事务而支出，双方的合作协议已经履行，马新军要求李先柱全部返还合伙投资款，无事实依据。对于已经履行的合同，要根据合同履行情况和合同性质确定合同解除后的处理方式。因原、被告双方依据合作协议订立的是个人合伙关系，而关于个人合伙关系解除如何处理有相应的法律规定。《民法通则》第三十五条第一款规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。”《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第53条规定：“合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”第54条规定：“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务……”根据上述规定，合伙关系解除后，合伙人有权分割合伙财产盈利，也应承担合伙期间产生的债务。虽然本案原、被告双方的合伙关系于2019年6月28日解除，但双方合伙所经营的“萧县实验小学（凤城小区）建设工程”项目工程款尚未与第三人进行结算，合伙经营的盈亏数额尚未确定，故双方之间的合伙尚不具备清算的客观条件。因此，合伙人可分割的合伙盈利与应承担的合伙债务尚未确定，马新军此时要求返还合伙投资款290万元，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条、《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第52条、53条、54条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告马新军与被告李先柱之间合伙关系于2019年6月28日解除； 二、驳回原告马新军的其他诉讼请求。 如果本案给付义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35840元，财产保全费5000元，合计40840元，由原告马新军负担。公告费400元，由被告李先柱负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  瞿永贤 人民陪审员  秦 芳 人民陪审员  何维富 二〇二〇年三月二日 书 记 员  朱晓伟 附适用的法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。 《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》 ５２．合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 ５３．合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。 ５４．合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。