浙江省余姚市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0281民初3771号 原告：毛琴琴，女，1978年7月15日出生，汉族，住余姚市。 委托诉讼代理人：王蔚，浙江阳明律师事务所律师。 被告：宁波余姚农村商业银行股份有限公司。住所地：余姚市新建路**。统一社会信用代码：913302811768530518N。 法定代表人：万克俭，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨杰，浙江姚城律师事务所律师。 原告毛琴琴与被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司合同纠纷一案，本院立案受理后适用简易程序审理，后依法转为普通程序并组成合议庭进行审理。本案分别于2019年5月27日、2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告毛琴琴的委托诉讼代理人王蔚，被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人杨杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告毛琴琴向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告代偿款2372909.72元，以及支付自2019年2月1日起至实际履行日止按银行同期同类贷款基准利率计算的利息；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司（以下简称余姚农商行）作为申请人与被执行人宁波新东胜电器有限公司、余姚市汽车配件厂、鲁剑锋、袁桂珠金融借款合同纠纷两执行案件【执行案号：（2016）浙0281执4419、4420号】，在余姚市人民法院进行执行。（2016）浙0281执4419号一案执行标的为借款本金740万元及相应利息等，抵押物为被执行人余姚市汽车配件厂权证号为余房权证城区字第××号、余国用（2008）第01266号的厂房及土地；（2016）浙0281执4420号一案执行标的为借款本金100万元及相应利息等，抵押物为被执行人为被执行人余姚市汽车配件厂权证号为余国用（2008）第10189号的土地。执行过程中，被告与原告多次协商，于2018年5月2日达成《协议》：1、如被告余姚农商向法院领收被执行人抵押厂房土地拆迁部分补偿款6627090.28元，则原告代为执行归还尚欠被告余姚农商行的借款本息2372909.72元；2、后对被执行人余下部分厂房土地拍卖后取得的执行款，由被告全部转付给原告；3、被执行人厂房土地拍卖取得的执行款仍不足以偿还被告农商行全部债权的，余下部分债权仍归被告农商行所有。后原告依约支付给了被告2372909.72元，但被告却擅自于2019年1月21日变更了执行请求，对该部分，款项作了放弃。被执行人余姚市汽车配件厂权证号为余房权证城区字第××号、余国用（2008）第01266号的厂房及土地经拍卖，以拍卖价9080000元成交。扣除相关费用后，有证房地产拍卖所得款尚可分配金额为7154765.13元，无证建筑拍卖所得款尚可分配金额为548957.27元。双方《协议》中（2016）浙0281执4419、4420号两个案件的全部执行款本可从抵押物拍卖款中全额变现，因被告擅自在执行中请求中放弃了2372909.72元，导致原告无故少得了2372909.72元款项，丧失了该部分债权额。原告认为，被告的行为违背了双方的协议，导致原告重大经济损失，理应依法赔偿。为依法维护原告的合法权益，根据《合同法》、《民法总则》及《民事诉讼法》等有关规定，特向贵院提起民事诉讼，请求依法裁决。 被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司辩称：一、本案的执行与抵押情况。被执行人余姚市汽车配件厂以所有的位于余姚市城区的国有土地使用权余国用（2008）第10189号为被执行人宁波新东胜电器有限公司提供抵押担保，抵押金额为167万元，抵押登记的时间为2014年12月4日。因执行人未履行生效判决书确定的义务，宁波余姚农村商业银行股份有限公司向余姚市人民法院申请强制执行，执行案号为（2016）浙0281执4419号，执行过程中，上述抵押物被拆迁。被执行人余姚市汽车配件厂所有的位于余姚市城区的房屋和国有土地使用权余房权证城区字第××号、余国用（2008）第01266号的第一顺序抵押权人为被告，抵押登记的时间为2014年12月4日，抵押金额为1080万元。因被执行人未履行生效判决书确定的义务，被告向余姚市人民法院申请强制执行，执行案号为（2016）浙0281执4420号，上述抵押物于2015年2月2日，在余姚市公证处进行公证，由原告作为第二顺序抵押权人。执行过程中，上述抵押物被部分拆迁。原告在申请强制执行以后，多次找到被告协商。双方于2018年5月2日达成协议：如被告从法院领取的两个案件的执行款6627090.28元，则由原告代为被执行人归还2372909.72元。被告收到原告归还的款项后，待被执行人余姚市汽车配件厂剩余的房产拍卖后，被告需将从法院收取的余姚市汽车配件厂剩余房产拍卖后的执行款转付给原告。后被告从法院领取了执行款6627090.28元，其中1562310.28元为（2016）浙0281执4419号案件执行款，该案件已执行完毕。5064780元是（2016）浙0281执4420号案件执行款，已用于归还借款本金。在剩余房产拍卖后，被告已依协议第一条的约定将分配的款项2686183元转付给原告。二、根据被告与原告签订的协议，可以明确一下事实：1、双方签订的协议第三条“在余姚市汽车配件厂剩余厂房土地拍卖后，如以被告人的名义收取的执行款不足以归还被执行人尚欠的借款本金、利息、其他费用等，被告仍有权以不足部分金额要求被执行人本金履行义务。”经核算，截至2018年4月25日，被执行人尚欠的本金为2335220元，尚欠的利息为3200993.74元（其中704480元是加倍支付迟延履行期的债务利息），尚欠的律师代理费为16万元。因原告于2018年5月7日代为被执行人归还2372909.72元，故本案的本金已全部清偿，被执行人尚欠的仅有利息和律师代理费，故被告在执行过程中，按照被执行人尚欠的款项变更执行请求，合理合法。2、原告作为第二顺序抵押权人，被告放弃执行请求后，原告的执行请求会优先受偿。从执行财产分配方案中可以看出，原告享有第二顺序抵押债权4685343.26元，有证房地产拍卖款中优先受偿4619891.43元，抵押不足。在被告放弃部分执行请求后，原告的债权才会得以优先受偿，如果被告没有放弃执行请求，原告不可能在第二顺位抵押债权中受偿金额达4619891.43元，故被告放弃执行请求中的行为并未侵害原告的权益。另从诚信诉讼的角度来看，被告在原告为被执行人代为偿还2372909.72元以后，实际未取得的执行金额为3323304.02元，如果被告没有放弃执行请求，会涉及到虚假诉讼的问题。3、双方签订的协议第二条“毛琴琴不得以被告转付执行款与其代为宁波新东胜电器有限公司归还的借款本金、利息等存在差额而向被告提出异议”。也就是说，在拍卖后，领取的执行款金额可能小于原告代为归还的2372909.72元。结合协议第三条，本案并非债权转让，原告归还的款项性质是代为被执行人还款，并不意味着在原告代为归还款项后，就得到了被告的剩余债权。故被告有权在执行过程中变更、放弃执行请求。综上，被告在执行过程中变更执行请求行为，均有事实与法律依据，被告的放弃行为未侵害到原告的合法权益。因此，请求法庭依法查明案件事实，驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。 一、对原告毛琴琴提交的证据，经庭审质证，本院作如下认定： 1.受理案件通知书1份、协议1份，拟证明原、被告双方就相关事项达成协议的事实。被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司对真实性予以认可。经审查，本院对上述证据予以采信； 2.变更执行请求申请书、利息清单、授权委托书、执行财产分配方案1组，拟证明被告擅自放弃原告支付的款项，原告丧失相关债权的事实。被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司对真实性予以认可，对原告的证明目的有异议。经审查，本院对上述证据予以采信。 二、对被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司提交的证据，经庭审质证，本院作如下认定： 1.执行证书1份、还款抵押协议1份、具有强制执行效力的债权文书公证书1份，拟证明涉案抵押物的第二顺位抵押权人为原告毛琴琴。原告毛琴琴无异议，本院予以采信。 2.执行财产分配方案1份，拟证明本分配方案为（2018）浙0281执恢497号案件最后的分配方案，原告方提交的执行财产分配方案是初步方案。原告毛琴琴认为以法院调取档案最终核实的为准。经审查，本院对该证据予以采信。 三、本院依法调取（2016）浙0281执4419号、（2016）浙0281执4420号、（2016）浙0281执4933号、（2018）浙0281恢497号案件的案卷材料（强制执行申请书、受理案件通知书、授权委托书、立案审批表、民事判决书、执行裁定书、收条、执行款发放审批单、恢复执行申请书、执行财产分配方案账号确认书、申请执行书等），庭审中向原、被告双方出示。原告毛琴琴与被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司对上述案卷材料未提出异议。 综合以上举证、质证、认证情况，结合双方在庭审中的陈述，本院认定如下案件事实： 2016年11月4日，本院立案受理了申请执行人宁波余姚农村商业银行股份有限公司与被执行人宁波新东胜电器有限公司、余姚市汽车配件厂、鲁剑锋、袁桂珠金融借款合同纠纷的强制执行申请【（2016）浙0281执4420号】，申请执行标的金额8550188.24元，申请执行依据：（2016）浙0281民初7761号民事判决书。2016年11月4日，本院立案受理了申请执行人宁波余姚农村商业银行股份有限公司与被执行人宁波新东胜电器有限公司、余姚市汽车配件厂、鲁剑锋、袁桂珠金融借款合同纠纷的强制执行申请【（2016）浙0281执4419号】，申请执行标的金额1166078.5元，申请执行依据：（2016）浙0281民初7780号民事判决书。申请执行人宁波余姚农村商业银行股份有限公司于2018年4月25日向本院申请撤销本案的执行申请，本院作出（2016）浙0281执4420号之一执行裁定书，裁定：终结（2016）浙0281执4420号案件的执行。 2018年5月2日，原告毛琴琴（第三人）与被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司（申请人）签订《协议》一份，约定：“关于申请人与被执行人宁波新东胜电器有限公司、余姚市汽车配件厂、鲁剑锋、袁桂珠金融借款执行一案（2016）浙0281执4419号、4420号。因被执行人余姚市汽车配件厂分别以其所有的国有土地使用权和房屋为抵押物提供第一顺序的抵押担保【权证号分别为①余房权证城区字第××号，土地使用权证号余国用（2018）第01266号，最高额全额为借款本金740万元及相应利息等；②余国用（2008）第10189号，最高额全额为借款本金100万元及相应利息等】；另第三人毛琴琴与被执行人鲁剑锋、余姚市汽车配件厂公证债权执行一案，案号为（2016）浙0281执4933号，也已经余姚市人民法院申请强制执行，余姚市汽车配件厂以其所有的国有土地使用权余国用（2018）第01266号及房屋余房权证城区字第××号，为第三人的债权提供第二顺序抵押担保，现余姚市汽车配件厂其中的一块国有土地使用权余国用（2008）第10189号和房屋已被杭甬高速连接线余姚段拓展工程拆迁指挥部全部拆迁，另一块国有土地余国用（2008）第01266号和房屋被部分拆迁，现余姚市人民法院已划扣上述拆迁款赔偿款，经双方协商，达成如下协议：一、如申请人宁波余姚农村商业银行股份有限公司合计向余姚市法院领收上述两个案件执行款6627090.28元，则第三人毛琴琴自愿代为被执行人宁波新东胜电器有限公司归还尚欠申请人的借款本息等人民币2372909.72元，申请人收到第三人代为归还的款项后，此协议自动生效。申请人收到第三人代为归还的款项后，并对余姚市汽车配件厂剩余所有的房产拍卖后，申请人需对（2016）浙0281执4419号、4420号案中，向余姚市人民法院收取的余姚市汽车配件厂剩余房产拍卖后的执行款（不包括拆迁赔偿款）转付给第三人毛琴琴，由申请人向余姚市人民法院申请将上述剩余房产拍卖后的执行款转付给第三人毛琴琴名下。二、第三人毛琴琴自愿代为被执行人宁波新东胜电器有限公司归还尚欠申请人的借款本金利息等合计2372909.72元后，不得以申请人转付第三人的执行款与第三人代为宁波新东胜电器有限公司归还的借款本金、利息等存在差额向申请人提出异议；申请人协助第三人将法院剩余房产拍卖后的执行款转付至第三人名下。三、在余姚市汽车配件厂剩余国有土地房屋等拍卖后，如以申请人名义收取的执行款仍不足予以归还宁波新东胜电器有限公司尚欠申请人的全部借款本金、利息、其他费用等，申请人仍有权以不足部分金额要求被执行人宁波新东胜电器有限公司、鲁剑锋、袁桂珠履行义务【（2016）浙0281执4419号、4420号】。四、本协议一式三份，双方签字或盖章并在第三人付清申请人代偿款项后生效，双方各执一份，法院留存一份。”《协议》签订后，原告毛琴琴依约于2018年5月7日支付（银行卡转账）给被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司2372909.72元。 2018年6月13日，本院立案受理了申请执行人宁波余姚农村商业银行股份有限公司与被执行人宁波新东胜电器有限公司、余姚市汽车配件厂、鲁剑锋、袁桂珠金融借款合同纠纷的恢复执行申请【（2018）浙0281恢497号】，执行依据：（2016）浙0281民初7761号民事判决书。2019年1月21日，申请执行人宁波余姚农村商业银行股份有限公司向法院提交变更执行请求申请书，请求被执行人归还借款3323304.02元。本院于2019年1月31日作出（2018）浙0281恢497号执行财产分配方案：一、债权人宁波余姚农村商业银行股份有限公司在（2018）浙0281恢497号案件中优先受偿2618824.02元，普通债权分配得款44586.98元及评估费15821元、测绘费用6921元，共计可得款2686183元。二、债权人毛琴琴在（2019）浙0281恢20号案件中优先受偿4619891.43元，普通债权分配得款4142.49元，共计可得款4624033.92元等。2019年3月7日，被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司向余姚市人民法院出具《账户确认书》，确认将申请执行人宁波余姚农村商业银行股份有限公司可分配执行款2686183元直接汇入原告毛琴琴账号。 本院认为：原告毛琴琴与被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司达成的《协议》系双方的真实意思表示，对双方当事人均具有法律约束力，双方应按照该协议的约定履行自己的义务，非因法定事由或双方协商同意，不得擅自变更或者解除合同。如一方当事人违反协议约定，则要承担相应的违约责任。 具体到本案，依据本院采信的证据，原告毛琴琴按照《协议》的要求于2018年5月7日支付给被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司2372909.72元，该款即为《协议》中载明的“尚欠申请人的借款本息等人民币2372909.72元”，则被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司收到该款后，应按照协议约定的内容将“（2016）浙0281执4419号、4420号案件中，向余姚市人民法院收取的余姚市汽车配件厂剩余房产拍卖后的执行款（不包括拆迁赔偿款）”转付给本案原告毛琴琴，在（2016）浙0281执4419号与（2016）浙0281执4420号案件中被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司向法院申请的执行金额分别为1166078.5元、8550188.24元，且协议中约定的条件“如申请人宁波余姚农村商业银行股份有限公司合计向余姚市法院领收上述两个案件执行款6627090.28元”——（2016）浙0281执4420号案件被告方于2018年4月25日领取执行款5064780元、（2016）浙0281执4419号案件被告方于2018年4月24日出具收条收到执行款1562310.28元——业已得到满足。概言之，双方当事人约定的《协议》生效条件均已成就。但协议生效后，被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司未完全按照原、被告双方协议的内容向法院申请执行，而是在未取得原告毛琴琴的同意之下，私自变更双方签订的协议的内容，将申请执行的标的额予以变更（于2019年1月21日变更为请求被执行人归还借款3323304.02元），被告单方变更合同，其不完全履行协议的行为属于履行合同义务不符合约定，已经构成违约。被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司辩称其变更执行请求合理合法，其有权在执行过程中变更、放弃执行请求，然而无论被告方基于何种理由变更执行请求，就当事人各方签订该《协议》的出发点而言，被告方如此私自变更执行请求将导致双方签订协议之宗旨与目的——原告毛琴琴支付对价给被告方，再经由作为债权人的被告方向法院申请执行从而获得合同上的利益——完全落空。依照法律的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司在案涉执行案件中系第一顺序抵押权人，享有第一顺位抵押债权，因其未完全按照协议的约定申请执行——变更放弃2382909.72元的执行，致原告毛琴琴履行协议却未能获得相应的利益，因此被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司对原告方丧失的该履行利益应给予赔偿，且赔偿损失亦以此为限。综上所述，本院对原告毛琴琴的诉请中合法、合理的部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司赔偿原告毛琴琴损失2372909.72元，款限于本判决发生法律效力后十日内付清； 二、驳回原告毛琴琴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案案件受理费25783元，由被告宁波余姚农村商业银行股份有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 长  朱章程 审 判 员  尚 洁 人民陪审员  姜加良 二〇二〇年三月十六日 书 记 员  史钟林