宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4765号 上诉人（原审原告）杨某1，住宁夏回族自治区灵武市。 法定代理人：杨某2，住宁夏回族自治区灵武市，系上诉人杨某1父亲。 法定代理人：杨某3，住宁夏回族自治区灵武市，系上诉人杨某1母亲。 被上诉人（原审被告）：宁夏云邦网络科技有限公司。 法定代表人：王某1。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司银川市开发区支公司。 负责人：黄某。 委托诉讼代理人：时某，宁夏辅德律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王某2，住甘肃省环县。 上诉人杨某1因与被上诉人宁夏云邦网络科技有限公司（以下简称云邦公司）、中国人民财产保险股份有限公司银川市开发区支公司（以下简称人保公司）、王某2机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2019）宁0181民初5763号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院未采信鉴定意见错误，按照鉴定意见，三期的费用应该得到支持。精神损害抚慰金一审认定的数额过低，应按照上诉人一审诉请的金额支持。上诉人需要照顾，法定监护人产生了误工费。 被上诉人云邦公司辩称，上诉人的上诉成立，一审关于护理费、精神损害抚慰金的认定过低。营养费应支持。法定监护人的误工费和交通费应酌情考虑。 被上诉人人保公司辩称，上诉人主张本案三期的确定应当依据司法鉴定意见没有法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条明确规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。上诉人在本案一审中出示的疾病诊断证明、出院证等证据中均没有“加强营养”的医嘱，一审法院据此没有支持上诉人关于营养费的诉请符合上述司法解释的规定。关于上诉人主张的护理期，上诉人因涉案交通事故所受损害并未构成伤残，而上诉人的伤情按照常理判断并不属于需多人同时护理的严重疾病，一审法院依据人身损害司法解释第二十一条的规定以及上诉人的具体伤情酌定护理人员人数为一人并无不当。同时第二十一条中没有任何一句文字描述可以理解为上诉人主张的“护理期限可以按照鉴定意见确定”，该条第三款明确规定护理期限应当计算至受害人恢复生活自理能力时止，上诉人作为一个年仅7岁的未成年人，其本身就没有完全的生活自理能力，而他的父母具有对其照顾和抚养的法定义务，本案交通事故并未增加上诉人父母额外的义务，因此，被上诉人认为一审判决的60日护理期已经充分考虑到上诉人的伤情需要，该60日护理期的认定亦符合相关法律和司法解释的规定。上诉人主张误工期，根据法律规定，误工期是指受害人因伤的误工时某和因伤减少的收入，上诉人系未成年人，不存在误工费用。2.上诉人关于一审判决精神损害抚慰金过低的主张没有法律依据。上诉人的法定代理人在一审和上诉状中均主张“上诉人因本案交通事故被迫休学一年且降级”，而根据《宁夏中小学生学籍管理办法实施细则》第二十条的规定，小学生因伤病确需休学的，需由监护人提出书面休学申请，并提交有关证明材料，且需经学校、教育行政主管部门核准后方可休学，该条还规定，义务教育阶段不许留级。基于该规定可见，上诉人的休学和降级是其监护人的个人意愿，而非涉案交通事故给上诉人造成的不利后果。无论上诉人休学和降级是否给其造成了精神上的损害，都不应当由被上诉人承担相应的不利后果。一审判决被上诉人承担2000元的精神损害抚慰金，已经充分考虑到上诉人的年龄和伤情。请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人王某2未到庭亦未提交书面答辩意见。 杨某1向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告各项损失共计144299.6元（医疗费19399.6元、护理费39600元、住院伙食补助费2300元、营养费9000元、精神损害抚慰金20000元、交通费3200元、鉴定费800元、后续治疗费50000元）；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年10月9日8时10分许，王某2驾驶×××号普通货车，沿灵武市郝家桥镇吴家湖村九队村道由东向西行驶至“吴家湖村九队19号”电线杆处时，与行人杨某1发生刮撞，造成杨某1受伤的道路交通事故。本起事故经灵武市公安局交通警察大队认定，王某2承担事故全部责任，杨某1无责任。杨某1受伤后，在宁夏医科大学总医院进行治疗23天，经诊断为左胫骨中段骨折、左足内踝皮肤软组织缺损，花费医疗费19399.6元，其中云邦公司已赔付8782.4元，人保公司赔付1万元，另云邦公司赔偿原告其他损失6000元。事发时，王某2系云邦公司职工。×××号普通货车车辆在人保公司投保交强险和商业险（50万元）。 一审法院认为，公民、法人由于过错侵害他人人身、财产权益应当依法承担民事赔偿责任。本案事故成因及责任认定有公安交警部门出具的道路交通事故认定书为证，予以确认。关于原告主张的各项损失，符合法律规定的予以支持，主张过高的酌情予以调整。另关于原告所做的护理期、营养期、护理人数鉴定，不能达到其证明目的，对于其损失，酌定予以支持，对于鉴定费，由原告自行承担。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条及其他相关规定，参照宁夏回族自治区上一年度《国民经济和社会发展统计公报》统计的相关数据，原告的各项损失核算如下：1.医疗费19399.6元（其中被告人保公司在交强险范围内赔付医疗费1万元，被告云邦公司赔付医疗费8782.4元，原告支付617.2元）；2.住院伙食补助费2300元（23天×100元）；3.护理费，依据原告伤情支持60日，参照居民服务、修理和其他服务业59519元/年予以计算，59519元÷365天×60天=9783.9元；4.交通费，客观实际发生，酌情支持800元；5.精神损害抚慰金，因本次事故造成原告精神损害，酌定支持2000元；关于营养费，无医嘱建议，不予支持；后续治疗费，未实际产生，不予支持；以上损失共计34283.5元，扣减云邦公司、人保公司已付的24782.4元（8782.4元+6000元+10000元），还需赔偿9501.1元；涉案车辆在被告人保公司投保交强险和商业三者险，以上损失被告人保公司在保险限额内可足额赔偿，并返还云邦垫付费用14782.4元。被告王某2经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司银川市开发区支公司于判决生效后五日内赔偿原告杨某1各项损失共计9501.1元，返还被告宁夏云邦网络科技有限公司垫付费用14782.4元；二、驳回原告杨某1的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3186元，由被告宁夏云邦网络科技有限公司负担191元，原告杨某1负担2995元。 二审中，上诉人提交照片12张（原件核对，提交复印件）、疾病诊断证明一份（原件核对，提交复印件），证明上诉人存在后续治疗的可能，产生的费用应该由被上诉人承担，上诉人在本案中仅主张5万元。 被上诉人云邦公司、人保公司对证据的三性无异议，对证明目的不认可，不属于新证据，如上诉人后期治疗产生费用应另案向各被上诉人主张。 经审理查明，本次交通事故还造成上诉人左面部裂伤术后、左上唇挫裂伤（术后红肿流脓、反复发作、双侧颜面部不对称），口腔内清创缝合术后。上诉人二审提交的证据显示上诉人面部擦伤部位长时某肿包、因交通事故受伤的牙齿还未做种植修补、因上诉人抗麻药面部擦伤的治疗痛苦大于常人。上诉人因本次交通事故休学一年。二审查明的其他事实与一审一致，对一审认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人主张一审未采信鉴定意见错误及一审认定的精神损害抚慰金数额过低。本案交通事故发生时上诉人年仅七岁，虽然上诉人的伤情不构成伤残，但上诉人左胫骨中段骨折、左足内踝皮肤软组织缺损、左面部裂伤术后、左上唇挫裂伤（术后红肿流脓、反复发作、双侧颜面部不对称），口腔内清创缝合术后的伤情比较严重，上诉人委托宁夏泰和司法鉴定中心银川分所出具的司法鉴定意见书系按照上诉人的就诊材料、依据《法医临床检验规范》进行检验作出，具有客观性、合法性，一审判决对该鉴定意见书部分采信不当，本院予以纠正。根据鉴定意见，上诉人的护理期为120天，需两人护理，计算护理费为59519元÷365天×120天×2人=39120元。营养期90日，酌定营养费为2000元。关于精神损害抚慰金，本案交通事故对上诉人造成的身心伤害较大，再考虑上诉人因之休学一年的事实，本院认定一审判决认定的2000元稍低，本院酌定为5000元。医疗费19399.6元（人保公司在交强险范围内赔付医疗费1万元，云邦公司赔付医疗费8782.4元，上诉人支付617.2元）、住院伙食补助费2300元、交通费800元一审判决认定适当，以上损失共计68619.6元，扣减云邦公司、人保公司已付的24782.4元（8782.4元+6000元+1万元），还需赔偿43837.2元。综上，上诉人的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区灵武市人民法院（2019）宁0181民初5763号民事判决； 二、中国人民财产保险股份有限公司银川市开发区支公司于本判决生效后五日内赔偿杨某1各项损失共计43837.2元，返还宁夏云邦网络科技有限公司垫付费用14782.4元； 三、驳回杨某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3186元，由宁夏云邦网络科技有限公司负担956元，杨某1负担2230元。二审案件受理费2996元，由杨某1负担1498元，宁夏云邦网络科技有限公司负担1498元。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  赵来珍 审判员  杨璐璐 二〇二〇年三月二十三日 书记员  王丽娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。