黑龙江省大庆市让胡路区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0604民初3672号原告：程立坤，女，1971年8月20日出生，汉族，个体，住大庆市萨尔图区。被告：大庆油田房地产开发有限责任公司，住所地大庆市让胡路区西柳街**。法定代表人：屠玉龙，总经理。委托诉讼代理人：杨景辉，黑龙江司洋律师事务所律师。第三人：黑龙江百元工程管理咨询有限责任公司，，住所地大庆市萨尔图区东风新村经三街纬八路博天楼法定代表人：吴永志，总经理。委托诉讼代理人：吴庆海，男，1961年4月14日出生，汉族，该单位职工。原告程立坤与被告大庆油田房地产开发有限责任公司（以下简称房开公司）、第三人黑龙江百元工程管理咨询有限责任公司（以下简称百元公司）建设工程监理合同纠纷一案，本院曾于2018年2月12日立案受理，并于2019年1月9日作出（2018）黑0604民初1015号民事判决书。后被告房开公司不服该判决，依法提起上诉。大庆市中级人民法院于2019年6月5日作出（2019）黑06民终1152号民事裁定书，裁定：撤销原判，发回重审。该案本院于2019年6月24日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告程立坤、被告房开公司委托诉讼代理人杨景辉、第三人百元公司委托诉讼代理人吴庆海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程立坤向本院提出诉讼请求：1.要求被告给付监理费1,483,400元，并自2014年1月1日起按银行同期贷款利率计算逾期付款利息;2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年，被告房开公司委托第三人百元公司为其开发的创业城二期续建项目及明湖花园、汇景花园居住区工程项目的工程监理，双方签订了建设工程委托监理合同，约定了监理费收费标准，并约定随着工程量的变化按照最终工程造价调整监理费。现两工程均已竣工验收，交付使用，监理费至今未结清。因第三人百元公司与原告之间有债权债务关系，百元公司将上述债权全部转让给了原告，并通知了被告。被告未向原告履行付款义务，故原告诉至法院，要求被告给付监理费1736816.4元，庭审中减少至1483400元。被告房开公司辩称,本案属于建设工程监理合同纠纷，调整增加监理费，应按照合同的约定办理。被告与第三人百元公司签订的合同约定，监理费是以工程结算总造价为计费额，按政府指导价格计算后下浮46%。当工程量发生变化时，按最终工程造价调整监理费。根据合同的这一约定，本案监理费的计费数额依据是工程的结算价，而不是合同约定价，因为合同价只是暂定价，结算价才能反映真实的工程量，才是最终的工程造价。而且根据该条约定的本工程暂定总投资：92315.51万元，可知这里所说的工程是指整个创业城二期续建项目监理三标段负责的各个施工标段的工程总和。监理标段和施工标段不是一个概念。监理标段负责的工程范围要大于施工标段的工程范围，如每一个施工标段的总造价都是1个多亿，而涉案监理三标段的合同约定造价高达9亿多。监理合同第三十九条约定是被告与第三人百元公司在签订监理合同时的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害其他人的利益，因而是有效的，应得到诚实履行。目前本案所涉由第三人百元公司监理的创业城二期续建项目监理三标段工程并没有完成最终结算，没有最后确定工程总造价，因而也无法确定监理费用是否增加及增加多少。在这种情况下，原告要求被告给付增加的监理费，没有事实和合同依据，请驳回原告的诉讼请求。第三人百元公司陈述，涉及百元公司的项目为五家施工单位，被告与第三人有四份变更协议，变更协议载明的价格就是工程的最终结算价格，被告房开公司说是暂定的价格是不对的，以变更协议的价格确定监理费用。监理公司作为工程的第三方，无法确认工程的结算时间，甲方迟迟未结算的过错，在于对方，如果认为工程最终的结算价格不确定，无法确定监理费的数额，我方认为可以申请法院进行鉴定，费用由被告承担，这样就扩大了损失。本案原告围绕诉讼请求依法提交了民事判决书复印件三份、监理合同复印件两份及债权转让通知、变更协议复印件四份、开复工报审表三份及监理通知一份，上述证据经被告核实后，真实性无异议，本院依法予以认定。被告房开公司提交民事判决书复印件一份，监理费付款清单两份，原告对上述证据的真实性没有异议，本院对上述证据的真实性依法予以认定。百元公司没有提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年5月10日，第三人百元公司与被告房开公司签订建设工程委托监理合同，工程名称为明湖花园居住区、汇景花园居住区监理工程（一标段）。2011年9月5日，百元公司与房开公司签订建设工程委托监理合同，工程名称为创业城二期续建项目监理三标段，合同约定工程的总投资额92315.51万元（暂定，以最后实际结算为准），监理人报酬在发改价格【2007】670号文件规定的政府指导价格基础上下浮46%，监理人报酬暂定为762万元，当工程量发生变化时，按最终工程造价调整监理费。2017年5月24日，原告程立坤受让该监理费债权后，就其中未给付的228.6万元向法院提起诉讼，（2017）黑0604民初2879号民事判决书支持了原告关于228.6万元债权及利息的诉讼请求。庭审中查明，创业城二期续建项目十、十一、十二、十三标段工程均为百元公司监理，工程造价均有不同程度的增加，上述工程在2014年前全部竣工，监理费的计算沿用创业城二期续建项目监理三标段中的计算方式，全部债权及利息均已转让给原告程立坤。庭审中，原告对于工程造价的增加及监理费相应增加的情况主张如下：1、创业城二期续建项目十标段工程。该工程由中国煤炭国际经济技术合作总公司（以下简称中煤公司）施工，合同签订时标的额暂定为238743766.00元。2013年4月23日，房开公司与中煤公司就该工程造价部分进行变更，增加合同价款38058795.82元。同时约定，最终以实际结算为准。2016年1月19日，双方再次追加合同价款39619286.96元。原告主张工程造价两次增加后，监理费分别相应增加了514649.70元及532640.88元，合计1047290.58元。2、创业城二期续建项目十一标段工程。该工程由江苏诚达建筑有限公司（以下简称诚达公司）施工，合同签订时标的额暂定为111848506.00元。2013年4月23日，房开公司与诚达公司就该工程造价部分进行变更，增加合同价款9922243.80元。同时约定，最终以实际结算为准。原告主张工程造价增加后，监理费相应增加了161398元。3、创业城二期续建项目十二标段工程。该工程由江苏国恒建设发展有限公司（以下简称国恒公司）施工，合同签订时标的额暂定为113368491.00元。2013年4月23日，房开公司与国恒公司就该工程造价部分进行变更，增加合同价款11261129.69元。同时约定，最终以实际结算为准。原告主张工程造价增加后，监理费相应增加了178884元。4、创业城二期续建项目十三标段工程。该工程由江苏顺通建设集团有限公司（以下简称顺通公司）施工，合同签订时标的额暂定为117463729.34元。2016年11月3日，房开公司与顺通公司就该工程造价部分进行变更，增加合同价款5482807.06元。原告主张工程造价增加后，监理费增加96191元。以上原告主张增加的监理费总计1483763.58元，原告最终的诉讼请求为1483400元。另查明，2017年1月13日，程立坤与百元公司签订债权转让协议，约定将百元公司对被告房开公司享有的创业城二期的监理费、滞纳金、违约金、利息损失等债权全部转让给程立坤。本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。本案争议的焦点在于能否根据变更协议中增加的合同价款确定监理费的调整数额。根据第三人百元公司与被告房开公司签订的监理合同约定：监理费是以工程结算总造价为计费额，当工程量发生变化时，按最终工程造价调整监理费。但庭审中原告对于最终工程造价未能提供相应证据予以证实，变更协议中虽能体现双方约定增加了合同价款，但增加的款项仅为暂定价，最终应以实际结算为准。故在工程最终结算造价尚未确定的情况下，仅依据变更协议确认监理费的调整数额，不符合合同约定，本院对原告的诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：驳回原告程立坤的诉讼请求。案件受理费18150元由原告承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审 判 长  程 宇人民陪审员  张忠国人民陪审员  凃江**二〇二〇年三月十六日书 记 员  宋 宇附相关法律条款：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。