广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)粤03民终20609号上诉人（原审被告)：深圳黑弧悦文化创意产业投资集团有限公司。法定代表人：刘萨莎，该公司总经理。委托诉讼代理人：李立，广东君厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷桂林，广东君厚律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：奥美行销传播有限公司。法定代表人：PaulCocks。委托诉讼代理人：王剑峰，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：张俊杰，上海市锦天城律师事务所律师。原审被告：深圳黑弧奥美广告传媒有限公司。法定代表人：向国富。原审被告：上海黑弧奥美广告传媒有限公司。法定代表人：向国富。上诉人深圳黑弧悦文化创意产业投资集团有限公司（以下简称黑弧悦投资公司）因与被上诉人奥美行销传播有限公司（以下简称奥美公司）、原审被告深圳黑弧奥美广告传媒有限公司（以下简称深圳黑弧奥美公司）、上海黑弧奥美广告传媒有限公司（以下简称上海黑弧奥美公司）确认合同无效纠纷一案，不服广东省深圳前海合作区人民法院(2016)粤0391民初2257号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。黑弧悦投资公司上诉请求：撤销一审判决，驳回奥美公司的全部诉讼请求。事实与理由:一、一审法院认定事实错误。(一）黑弧悦投资公司与深圳黑弧奥美公司签订的《股权转让协议书》合法有效。2016年1月14日，黑弧悦投资公司与深圳黑弧奥美公司签订了《股权转让协议书》，约定深圳黑弧奥美公司将其持有的上海黑弧奥美公司100%股权转让给黑弧悦投资公司。该股权转让协议为黑弧悦投资公司与深圳黑弧奥美公司的真实意思表示，一审判决根据深圳黑弧奥美公司章程认为黑弧悦投资公司并非真实意思表示，认定事实错误。1.转让上海黑弧奥美公司股权并非必经董事会决议通过事项。虽然深圳黑弧奥美公司章程第6.3(r)(s)条规定，转让合资企业重要资产或与关联方订立协议或安排需经全体董事或其委托代表过半数同意，但是在合营企业实际运营过程中奥美公司怠于参与经营管理，事实上并非完全按照章程约定履行决议程序。例如，章程第6.3(b)条中分支机构的设立也属董事会过半数同意事项，但上海黑弧奥美公司的设立并未董事会决议通过。合营企业于2007年7月30日成立，上海黑弧奥美公司于2010年7月21日成立，而《股权转让协议》于2016年1月14日订立。自2006年9月9日黑弧悦投资公司与奥美公司签订《关于成立深圳黑弧奥美公司的合资经营合同》，双方合作期限长达十多年，奥美公司完全了解并清楚上海奥美公司的设立和经营状况，但该公司作为合营企业的全资子公司,其设立并未进行董事会决议程序。依照双方合营企业经营的实际情况，《股权转让协议》也并非必经董事会决议事项。2.未经董事会决议并不必然导致《股权转让协议》无效。一审法院认为即使《股权转让协议》盖有深圳黑弧奥美公司的印章，没有经过董事会决议，不能视为真实意思表示。但是，第一，公司印章是公司意思表示的载体形式之一，表明深圳黑弧奥美公司明确知悉协议内容并予以认可；第二，董事会决议仅为深圳黑弧奥美公司内部决议程序，并非合营企业意思表示外化并为第三方知晓的唯一途径。如前所述，合营企业实际运营中并非完全按照章程履行董事会决议程序，《股权转让协议》未经董事会决议不必然推出深圳黑弧奥美意思表示不真实。(二）黑弧悦投资公司与深圳黑弧奥美未恶意串通，也未损害奥美公司利益。首先，黑弧悦投资公司与深圳黑弧奥美公司遵循自愿、诚信原则签订《股权转让协议》，未非法勾结，也未合谋共同损害奥美公司利益。股权转让定价基于上海黑弧奥美公司的巨额负债，黑弧悦投资公司与深圳黑弧奥美公司交易平等、公允。一审法院却认为黑弧悦投资公司利用刘萨沙同为黑弧悦投资公司和深圳黑弧奥美公司法定代表人的身份和管理公司印章的便利，与深圳黑弧奥美公司构成恶意串通签订《股权转让协议》，认定事实存在严重错误。并且，奥美公司也未能举证证明黑弧悦投资公司存在恶意。其次，受让上海黑弧奥美公司的股权是为了剥离深圳黑弧奥美的债权债务，并未损害奥美公司的利益。奥美公司于2013年指派会计师事务所对深圳黑弧奥美公司及包含上海黑弧奥美公司在内的子公司进行财务审计，奥美公司明确知悉上海黑弧奥美公司的存在和经营亏损情况。因持续的严重亏损，黑弧悦投资公司和奥美公司达成决议，确定深圳黑弧奥美公司及其下属全部子公司（含上海黑弧奥美公司）和分公司于2015年6月1日起全部停业至今。而黑弧悦投资公司与深圳黑弧奥美公司签订《股权转让协议书》时，上海黑弧奥美公司已负债600余万元，根本不是深圳黑弧奥美公司的资产,而是沉重的负债。黑弧悦投资公司受让上海黑弧奥美公司股权，便于深圳黑弧奥美公司的清算，未损害奥美公司的利益。综上所述，黑弧悦投资公司认为黑弧悦投资公司与深圳黑弧奥美签订的《股权转让协议》合法有效，一审法院认定事实错误。请求二审法院依法撤销一审判决，驳回奥美公司的全部诉讼请求。奥美公司答辩称：一、一审认定本次的交易应当经过董事会的同意是正确的，上海黑弧奥美公司股东也是深圳黑弧奥美公司的法定代表人兼董事长，是受刘萨莎的实际控制，交易双方都是签署了公司章程，都是知情的，所以黑弧悦投资公司认为并非必经通过董事会决议事项是错误的。二、本案中不存在外部的第三人，交易的双方是股东和公司，对股东以及章程的规定是知情的，不存在所谓的第三方及善意的第三人问题。根据黑弧悦投资公司和深圳黑弧奥美公司的签署的《股权转让协议》，其把股权拿走后把负债全部留给了深圳黑弧奥美公司，正常来说上海黑弧奥美公司自己的负债应当由自己去负担，但全部转给了跟别人合资的公司，把利益留给了自己名下的公司，由深圳黑弧奥美公司去承担，《股权转让协议书》是黑弧悦投资公司和深圳黑弧奥美公司签订的，黑弧悦投资公司是买方，深圳黑弧奥美公司是卖方。这是属于典型侵害别人利益的行为，所以奥美公司认为黑弧悦投资公司的上诉理由都是不成立的。深圳黑弧奥美公司、上海黑弧奥美公司未陈述意见。奥美公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令黑弧悦投资公司、深圳黑弧奥美公司于2016年1月14日签署的《股权转让协议书》无效；2.判令黑弧悦投资公司、深圳黑弧奥美公司、上海黑弧奥美公司将上海黑弧奥美公司的100%股权恢复至深圳黑弧奥美公司名下；3.判令黑弧悦投资公司、深圳黑弧奥美公司、上海黑弧奥美公司承担本案诉讼费用。国际经济贸易仲裁委员会通过仲裁解决。仲裁地点为深圳的中国国际经济贸易仲裁委员会。同日，双方订立了《深圳黑弧奥美广告传媒有限公司章程》，后经审批机关审批通过。公司章程规定：第2.2条合资企业名称和地址，中文名称：深圳黑弧奥美广告传媒有限公司。第2.4条合资企业的组织形式为有限责任公司。各方按其出资额在注册资本中的比例分享利润并分担风险及亏损。第4.1条合资企业的投资总额为人民一千万元。（1）合资企业的注册资本为人民币七百万元，其中甲方认缴出资人民币二百八十万元，占注册资本的40%，乙方认缴出资人民币四百二十万元，占注册资本的60%。第6.2条董事会的组成。（1）董事会由五名董事组成，其中甲方委派两名，乙方委派三名。法定召开董事会人数为四名，但其中一名必须为甲方委派的董事。第一任董事长由甲方委派的刘萨沙担任，其后董事长由乙方委派的董事担任。第6.3条董事会决议。（1）董事会是合资企业的权利机构，决定合资企业的一切重大事宜。（3）下列事项需经全体董事或其委托代表过半数同意，方可作出决议：下列事项需经全体董事或其委托代表过半数同意，方可作出决议：（b）分支机构的设立；（q）在正常和适当的业务活动之外订立任何合同、交易、安排或作出承诺；（r）出售、转让、租赁或以其他方式处置合资企业业务、财产和/资产的重要部分；（s）向任何一方或任何一方的股东或它的其他关联方做任何付款、修改或订立任何协议或安排。2007年7月30日，深圳黑弧奥美公司登记成立，注册资本为700万元，法定代表人为刘萨莎，职务为董事长兼总经理。2016年3月16日，深圳黑弧奥美公司的法定代表人变更为向国富，职务为董事长兼总经理。三、上海黑弧奥美公司基本情况上海黑弧奥美公司于2010年7月21日经上海市工商行政管理局宝山分局登记注册为一人有限责任公司（法人独资），发起人为深圳黑弧奥美公司，注册资本为100万元，法定代表人为刘萨莎，经营范围为设计、制作、代理、发布国内外各类广告。四、上海黑弧奥美公司股权变更情况2016年1月14日，黑弧悦投资公司（受让方、乙方）与深圳黑弧奥美公司（转让方、甲方）签订《股权转让协议书》，约定：鉴于目标公司上海黑弧奥美公司为甲方全资子公司，甲方愿意将其持有目标公司100%股权转让给乙方，乙方愿意受让，并达成如下协议：第一条股权转让的价格及转让款的支付期限和方式：1.甲方占有目标公司100%的股权以人民币1元转让给乙方。2.乙方应于本协议生效之日起30天内按前款规定的币种和金额将股权转让款以银行转账方式分一次支付给甲方。3.甲乙双方应于本协议生效之日起90天内，办理相关股权转让的登记手续。第三条有关目前公司盈亏（含债权债务）的分担：本协议签订前，目标公司2014-2015审计报告为亏损6754770.27元，该亏损由甲方自行承担，乙方不负任何责任。1.本协议生效后，乙方按受让股权的比例享有目标公司的利润，承担相应的风险及亏损。2.如因甲方在签订本协议书时，未如实告知乙方有关目标公司在股权转让前所负债务，致使乙方在成为合营公司的股东后遭受损失的，乙方有权向甲方追偿。之后，黑弧悦投资公司、深圳黑弧奥美公司、上海黑弧奥美公司办理了上海黑弧奥美公司的股东工商变更登记，上海黑弧奥美公司100%股权登记在黑弧悦投资公司名下。奥美公司认为，黑弧悦投资公司、深圳黑弧奥美公司、上海黑弧奥美公司将上海黑弧奥美公司100%股权登记在黑弧悦投资公司名下，侵害其合法权益，遂诉至一审法院。一审法院认为：一、关于本案准据法问题《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第二条规定，涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的，依照其规定。本法和其他法律对涉外民事关系适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。第十四条规定，法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。本案中，奥美公司请求确认黑弧悦投资公司与深圳黑弧奥美公司签订的《股权转让协议书》无效，并请求将上海黑弧奥美公司的100%股权回转登记至深圳黑弧奥美公司名下。黑弧悦投资公司、深圳黑弧奥美公司、上海黑弧奥美公司均在中华人民共和国内地设立。依照最密切联系原则，本案应适用中华人民共和国内地法律。二、黑弧悦投资公司与深圳黑弧奥美公司签订的《股权转让协议书》是否有效一审法院认为，被告黑弧公司与深圳黑弧奥美公司签订的《股权转让协议书》无效，理由如下：1.《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条规定，具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。公司是法律拟制的民事主体，公司意志（包括经营活动、诉讼活动）的形成，应经公司机关决策。本案中，深圳黑弧奥美公司的公司章程第6.3（1）、6.3（3）（r）、（s）条规定：董事会是权力机构，决定合资企业的一切重大事宜。出售、转让、租赁或以其他方式处置合资企业业务、财产和/资产的重要部分；向任何一方或任何一方的股东或它的其他关联方做任何付款、修改或订立任何协议或安排，需经全体董事或其委托代表过半数同意，方可作出决议。本案中，上海黑弧奥美公司由深圳黑弧奥美公司独资设立，上海黑弧奥美公司是深圳黑弧奥美公司的资产。黑弧悦投资公司是深圳黑弧奥美公司的股东。深圳黑弧奥美公司将上海黑弧奥美公司的股权转让给黑弧悦投资公司，属于向股东转让资产，按照深圳黑弧奥美公司章程6.3（1）和（3）（r）、（s）条的规定，应经董事会决议。只有董事会决议同意的，深圳黑弧奥美公司才能转让。《股权转让协议书》虽加盖了深圳黑弧奥美公司的印章，但没有经过深圳黑弧奥美公司董事会决议，不能视为深圳黑弧奥美公司作出了转让上海黑弧奥美公司股权的真实意思表示。2.《中华人民共和国民法总则》第一百五十四条规定，行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为无效。《中华人民共和国合同法》第五十二条第二项规定，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同无效。本案中，奥美公司是深圳黑弧奥美公司60%股权的股东。深圳黑弧奥美公司独资设立了上海黑弧奥美公司。奥美公司对上海黑弧奥美公司享有利益。黑弧悦投资公司是深圳黑弧奥美公司40%股权的股东，深圳黑弧奥美公司章程是其与奥美公司共同制定的，其明知从深圳黑弧奥美公司处受让上海黑弧奥美公司的股权，应经董事会决议，却未按照公司章程的规定，通知奥美公司委派的董事召开董事会并进行决议，也未通知奥美公司，却利用刘萨沙同为黑弧悦投资公司和深圳黑弧奥美公司法定代表人的身份和管理公司印章的便利，在《股权转让协议书》上加盖深圳黑弧奥美公司的印章，构成恶意串通，损害了奥美公司利益的行为。三、《股权转让协议书》无效的后果《中华人民共和国民法总则》第一百五十七条规定，民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生法律效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。本案中，黑弧悦投资公司与深圳黑弧奥美公司签订的《股权转让协议书》无效，自始没有法律约束力，黑弧悦投资公司取得上海黑弧奥美公司100%股权，应当予以返还给深圳黑弧奥美公司。综上，奥美公司的诉讼请求成立，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第二条，《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、第一百五十四条、第一百五十七条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（二）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、黑弧悦投资公司、深圳黑弧奥美公司于2016年1月14日签订的《股权转让协议书》无效；二、黑弧悦投资公司、深圳黑弧奥美公司、上海黑弧奥美公司应于判决发生法律效力之日起10日内办理上海黑弧奥美公司的股权回转登记手续，将上海黑弧奥美公司的100%股权恢复登记至深圳黑弧奥美公司名下。案件受理费50元（已由奥美公司预交），由黑弧悦投资公司、深圳黑弧奥美公司、上海黑弧奥美公司负担。各方当事人对一审判决查明的事实无异议，本院予以确认。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实。黑弧悦投资公司二审提交了以下证据：1.2015年4月17日刘萨莎发给tb.Xg（即宋某）的电子邮件；2.证据1的邮件中附件告知函；3.2016年9月21日刘萨莎发给tb.Xg（即宋某）的电子邮件，证明黑弧悦投资公司被逼无奈才转让股权，奥美公司不愿意承担上海黑弧奥美公司财务系统的违规责任，并且在多次沟通当中提出是由黑弧悦投资公司违规设立公司而造成；4.2016年8月30日刘萨莎发给PaX.CXs；5.审计报告，证明上海黑弧奥美公司没有任何资产，是亏损的。黑弧悦投资公司逾期提交以上证据的理由为：原来老的邮箱出了一些问题，没有恢复好，近期找了原来的技术部人员把系统重新恢复，所以才提取了该证据。本院认为，黑弧悦投资公司未在一审举证期限内提交以上证据的理由不成立，且以上证据未能证明深圳黑弧奥美公司董事会决议同意转让上海黑弧奥美公司的股权，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条的规定，黑弧悦投资公司二审提交的以上证据本院不予采纳。本院认为：本案属于涉港确认合同无效纠纷。各方当事人对一审法院以内地法律作为准据法审理本案均无异议，本院予以照准。深圳黑弧奥美公司由奥美公司与黑弧悦投资公司合资经营，涉案《股权转让协议书》约定深圳黑弧奥美公司将其持有的上海黑弧奥美公司100%股权转让给黑弧悦投资公司，属于《深圳黑弧奥美公司章程》第6.3条约定的“出售、转让方式处置合资企业业务、资产的重要部分”、“向任何一方订立任何协议”的情形，按照章程约定需经深圳黑弧奥美公司全体董事或其委托代表过半数同意方可作出决议。而该次股权转让并未经过董事会决议，深圳黑弧奥美公司法定代表人在《股权转让协议书》上盖章、订立该协议的行为超越了公司章程赋予的权限，构成越权代表。《中华人民共和国合同法》第五十条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”该次股权转让的受让方黑弧悦投资公司系深圳黑弧奥美公司股东、公司章程的缔结者，其对深圳黑弧奥美公司人员违反公司章程、超越权限订立《股权转让协议书》是明知的，不具有善意，故该《股权转让协议书》应为无效，黑弧悦投资公司因该协议取得的财产应予返还。综上，黑弧悦投资公司的上诉理由不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人深圳黑弧悦文化创意产业投资集团有限公司负担（该公司已预交）。本判决为终审判决。审判长 邓  晓  琴审判员 林  建  益审判员 赵  雪  琳二〇二〇年三月十二日书记员 陈永雪（兼）附：法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。