广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0883刑初766号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人蔡木生，男，1977年4月11日出生，广东省吴川市人，公民身份号码440************410，汉族，小学文化，户籍所在地广东省吴川市*************。因涉嫌本案于2019年8月20日被刑事拘留，2019年9月23日被逮捕,2020年3月3日被本院取保候审。广东省吴川市人民检察院以吴检诉刑诉[2019]686号起诉书指控被告人蔡木生犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员吴媛霞出庭支持公诉，被告人蔡木生到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1、2017年2月28日凌晨02时许，被告人蔡木生和李宗潮（已起诉）二人与陈康妹（已起诉）协商在陈康妹位于吴川市****同德城B栋24楼23B2房开设赌场，李宗潮承诺给陈康妹费用。蔡木生负责打电话叫蔡才仔、蔡观华、潘德清等人来参与赌博并下楼接上述人员到陈康妹家里。在该场所参赌人员有陈富华（已判决）、李广明、李上康、蔡木生、“亚嗲”、“肥仔”、李宗潮、“大头”、潘德清等人。李广明、李上康（二人已起诉）、李木喜、易子铭（二人已判决）等人轮流做庄，赌博后李木喜给了1500元场地费给李宗潮，陈康妹收取李宗潮租用她家场地赌博的费用300元。2、2017年3月1日凌晨，李宗潮和蔡木生以同样的方式在陈康妹家里开设赌场，蔡木生负责打电话叫蔡才仔、蔡观华、潘德清等人来参与赌博并下楼接上述人员到陈康妹家里。陈富华、李广明、李上康、李木喜、易子铭等人轮流做庄，赌博后李木喜给了1500元场地费给李宗潮，陈康妹收取李宗潮租用她家场地赌博的费用300元。3、2017年3月2日晚上，李宗潮、蔡木生在吴川市***附近一私人屋开设“翻摊”赌场，陈富华、李广明、李木喜、易子铭等人轮流做庄，赌博后陈富华和李广明抽了2000元水钱给李宗潮和蔡木生。李木喜与易子铭二人抽了1500元水钱给李宗潮、蔡木生。4、2017年3月3日凌晨，李宗潮联系屋主庄日景要求到庄日景家里赌博，并承诺给一千几百元水钱。随后，李宗潮在吴川市****山脚桥旁国营鱼苗场一住宅屋二楼大厅开设“翻摊”场地，蔡木生负责打电话叫蔡才仔、蔡观华、潘德清等人来参与赌博，参赌人员有陈富华、李广明、李上康、李宗潮、潘德清等成十人。陈富华、李广明、李上康、李木喜、易子铭等人轮流做庄，赌博后陈富华、李广明、李上康给了2000元场地费给李宗潮；易子铭给了1500元场地费给李宗潮，李宗潮给了700元水钱给屋主庄日景作为水钱。5、2017年3月4日凌晨，李宗潮、蔡木生在吴川市****山脚桥旁国营鱼苗场一住宅屋二楼大厅开设“翻摊”赌场，蔡木生负责打电话叫蔡才仔、蔡观华、潘德清等人来参与赌博，参赌人员有陈富华、李广明、李上康、李宗潮、潘德清、蔡观华等成十人。李木喜、易子铭二人做庄，“亚嗲”、“肥仔”、李广明等人下注参赌，赌博后易子铭给了1500元场地费给蔡木生，但赌博后李木喜怀疑对方出千，双方争吵后就各自离开了。针对上述指控，公诉机关提供了相关证据，并据此认为被告人蔡木生以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。又认为被告人蔡木生有如实供述的法定可从轻处罚情节，建议判处被告人蔡木生有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。在法庭上，被告人蔡木生对指控的事实及罪名均无异议，表示认罪认罚。经审理查明：1、2017年2月28日凌晨02时许，被告人蔡木生和李宗潮（另案处理）二人与陈康妹（另案处理）协商在陈康妹位于吴川市*****************开设赌场，李宗潮承诺给陈康妹费用。蔡木生负责打电话叫蔡才仔、蔡观华、潘德清等人来参与赌博并下楼接上述人员到陈康妹家里。在该场所参赌人员有陈富华（另案处理）、李广明、李上康、蔡木生、“亚嗲”、“肥仔”、李宗潮、“大头”、潘德清等人。李广明、李上康、李木喜、易子铭（四人另案处理）等人轮流做庄，赌博后李木喜给了1500元场地费给李宗潮，陈康妹收取李宗潮租用她家场地赌博的费用300元。2、2017年3月1日凌晨，李宗潮和蔡木生以同样的方式在陈康妹家里开设赌场，蔡木生负责打电话叫蔡才仔、蔡观华、潘德清等人来参与赌博并下楼接上述人员到陈康妹家里。陈富华、李广明、李上康、李木喜、易子铭等人轮流做庄，赌博后李木喜给了1500元场地费给李宗潮，陈康妹收取李宗潮租用她家场地赌博的费用300元。3、2017年3月2日晚上，李宗潮、蔡木生在吴川市***附近一私人屋开设“翻摊”赌场，陈富华、李广明、李木喜、易子铭等人轮流做庄，赌博后陈富华和李广明抽了2000元水钱给李宗潮和蔡木生。李木喜与易子铭二人抽了1500元水钱给李宗潮、蔡木生。4、2017年3月3日凌晨，李宗潮联系屋主庄日景要求到庄日景家里赌博，并承诺给一千几百元水钱。随后，李宗潮在吴川市****山脚桥旁国营鱼苗场一住宅屋二楼大厅开设“翻摊”场地，蔡木生负责打电话叫蔡才仔、蔡观华、潘德清等人来参与赌博，参赌人员有陈富华、李广明、李上康、李宗潮、潘德清等成十人。陈富华、李广明、李上康、李木喜、易子铭等人轮流做庄，赌博后陈富华、李广明、李上康给了2000元场地费给李宗潮；易子铭给了1500元场地费给李宗潮，李宗潮给了700元水钱给屋主庄日景作为水钱。5、2017年3月4日凌晨，李宗潮、蔡木生在吴川市****山脚桥旁国营鱼苗场一住宅屋二楼大厅开设“翻摊”赌场，蔡木生负责打电话叫蔡才仔、蔡观华、潘德清等人来参与赌博，参赌人员有陈富华、李广明、李上康、李宗潮、潘德清、蔡观华等成十人。李木喜、易子铭二人做庄，“亚嗲”、“肥仔”、李广明等人下注参赌，赌博后易子铭给了1500元场地费给蔡木生，但赌博后李木喜怀疑对方出千，双方争吵后就各自离开了。另查明，被告人蔡木生因故意伤害罪于2002年7月17日被刑事拘留，同年10月30日被决定不起诉；2009年10月24日因赌博被行政处罚50元；2014年3月15日因吸毒被行政拘留15日并处罚款1800元。上述事实，有公诉机关提供的并经庭审举证、质证的如下证据证实：1、书证。⑴受案登记表、立案决定书。⑵扣押笔录、扣押决定书、扣押清单。⑶搜查笔录，检查笔录。⑷调取证据通知书及清单⑸证据保全清单。⑹接受证据材料清单。2、证人肖康日、曾昭升、蔡柏林、易成康、蔡明贵、李莲、庄思妮、李雪贞、陈富华、欧金华、李康旭、蔡观华、潘德清、蔡才仔的证言。3、被告人蔡木生及同案人陈康妹、李宗潮、易子铭、李木喜、李上康、李广明的供述与辩解。4、现场勘验检查工作记录及现场照片，辨认笔录。5、视听资料、电子数据。6、其他资料⑴户籍证明。⑵被告人归案情况说明、到案经过。⑶现场检测报告书。⑷违法犯罪记录查询情况说明、办案说明、不起诉决定书。⑸刑事判决书。以上证据来源合法，且经庭审举证、质证，本院子以采纳。对于公诉机关的指控意见及被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院综合评析如下：关于本案的定性问题。经查，开设赌场罪是指行为人以营利为目的，提供场所赌具等给赌博人员赌博，并从中抽头渔利的行为;行为人对被赌场具有经营并进行营业获利的主观目的。而赌博罪(聚众赌博)指行为人以营利为目的，组织、招引多人进行赌博，或通过赌博的行为进行抽头渔利，并不具有经营赌场进行牟利的主观目的。本案中，被告人蔡木生与同案人李宗潮、李上康、易子铭、李广明等人在吴川市*****************、吴川市****三区附近一私人屋、吴川市****山脚桥旁国营鱼苗场一住宅屋二楼大厅，以“翻摊”的方式做庄与附近的李木喜等人进行赌博。但一方面，该赌场的场所及桌椅等均不是被告人所有，附案的证据亦仅能证实是被告人蔡木生伙同他人联系陈康妹、庄日景，要去其房屋内进行赌博;另一方面，被告人蔡木生及同案人均无以开设、经营该赌场进行获利的目的而进行抽头渔利的行为，而仅是抽水后将该款项作为场地费转交给场所的所有人作为场地费、买烟买水的钱，仅有在该赌场进行开庄、组织或招引他人进行赌博，并从与他人赌博中赢钱获利。综上，被告人蔡木生该行为应构成赌博罪，而不是开设赌场罪。本院认为，被告人蔡木生无视国家法律，以营利为目的，组织多人赌博，其行为已触犯刑法，构成赌博罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人蔡木生犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控被告人蔡木生构成开设赌场罪不当，予以更正。被告人蔡木生能如实供述其罪行，依法对其从轻处罚。公诉机关建议以开设赌场罪判处被告人蔡木生有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。经查，如前所述，被告人蔡木生的行为构成赌博罪，对公诉机关指控的罪名予以更正，但公诉机关对被告人蔡木生的量刑建议符合本案案情，与被告人的罪责相适应，予以采纳。鉴于被告人蔡木生本次赌博的范围较小，在本案的犯罪情节较轻，到案后能如实供述其罪行并当庭自愿认罪、认罚，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，决定被告人蔡木生适用缓刑。根据被告人蔡木生犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决如下：被告人蔡木生犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  简大清审 判 员  林 弦人民陪审员  詹春燕二〇二〇年三月五日法官 助理  杨富文书 记 员  冯诗意陈丽附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款和第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款和第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。