广东省湛江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤08刑终130号原公诉机关广东省廉江市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈超基，男，1987年5月21日出生于广东省廉江市汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市********。曾因犯抢劫罪于2007年11月9日被广东省廉江市人民法院判处有期徒刑十一年，2013年10月31日刑满释放；犯贩卖毒品罪于2016年10月20日被广东省廉江市人民法院判处有期徒刑一年，2017年4月12日刑满释放。因本案于2019年7月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。指定辩护人沈东，广东骏翔律师事务所律师。广东省廉江市人民法院审理广东省廉江市人民检察院指控原审被告人陈超基犯贩卖毒品罪一案，于2020年1月13日作出（2019）粤0881刑初646号刑事判决。宣判后，原审上诉人陈超基不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年7月28日23时36分许，特情人员符某某电话联系被告人陈超基，向被告人陈超基购买人民币300元的毒品“K粉”和人民币300元的毒品“开心水”，并与被告人陈超基约定毒品交易地点。次日凌晨0时许，被告人陈超基依约窜到廉江市********，收取特情人员梁某某微信转账的人民币600元毒资后，将1小包毒品“K粉”和1小包毒品“开心水”贩卖给符某某。交易完成后，被告人陈超基被民警当场抓获。民警从被告人陈超基处扣押到手机1部、电动车1辆；从梁某某处接受证据手机1部、疑似毒品“开心水”1小包、疑似毒品“K粉”1小包；从符某某处接受证据手机1部。经称量及鉴定，所扣押的1小包疑似毒品“开心水”，净重1.248克，检见亚甲基双氧甲基安非他命（MDMA）成分；所扣押的1小包疑似毒品“K粉”，净重0.507克，检见氯胺酮成分。原判认定上述事实，有证人符某某、梁某某、余宇鹏、黎相编的证言，被告人陈超基的供述，辨认笔录，现场勘查笔录及照片，称量笔录，检验报告等证据证实。据上述事实和证据，原审法院认为，被告人陈超基明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈超基曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；现又犯贩卖毒品罪，且是毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，作出判决：一、被告人陈超基犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。二、扣押的毒品依法予以没收销毁。宣判后，上诉人陈超基上诉及其辩护人辩护称，本案没有提取毒品包装上的指纹、符某某及陈超基的手机微信聊天记录来证实陈超基向符某某贩卖毒品的犯罪事实，侦查机关没有对毒品交易的过程进行录像来再现案发的经过情况；陈超基当时随身携带的是他人的手机，没有开锁密码，不可能调出二维码让梁某某付款，其收取的600元是买酒钱。原判认定陈超基犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，请求二审法院予以改判。经审理查明，2019年7月28日23时36分许，特情人员符某某通过电话向上诉人陈超基购买人民币300元的毒品“K粉”和人民币300元的毒品“开心水”，双方约定了毒品交易地点。次日凌晨0时许，陈超基依约去到廉江市********，收取特情人员梁某某微信转账的人民币600元毒资后，将1小包毒品“K粉”和1小包毒品“开心水”贩卖给符某某。交易完成后，陈超基被民警当场抓获。民警从陈超基处扣押手机1台、电动车1辆；从梁某某处接受证据手机1台、疑似毒品“开心水”1小包、疑似毒品“K粉”1小包；从符某某处接受证据手机1台。经称量及鉴定，所扣押的1小包疑似毒品“开心水”，净重1.248克，检见亚甲基双氧甲基安非他命（MDMA）成分；所扣押的1小包疑似毒品“K粉”，净重0.507克，检见氯胺酮成分。上述事实，有下列经一审庭审质证、认证的证据证实：1、到案经过，证实上诉人陈超基于2019年7月29日被抓获归案。2、现场勘验笔录、方位图及照片，证实案发现场位于廉江市***********旁边处。3、扣押笔录及清单，证实公安机关扣押上诉人陈超基苹果6手机一台及电动车一辆。4、接受证据清单，证实公安机关接收到证人符某某提交的手机一台；梁某某提交的疑似毒品2小包及手机一台。5、称量笔录及相片，证实经称量，在梁某某处扣押到的疑似毒品分别净重1.248克及0.507克。6、粤湛公（司）鉴（化）字（2019）08001号检验报告，证实所扣押的1小包白色固体的疑似毒品检出氯胺酮成分；另1包封面“冬虫夏草”疑似毒品检出亚甲基双氧甲基安非他命（MDMA）成分。7、通话记录清单，证实上诉人陈超基所使用的手机号码（189*****130）于2019年7月28日20：58：19被叫手机号码156*****148，21：11：19主叫手机号码156*****148，23：36：24被叫手机号码156*****148，2019年7月29日00:04:55被叫手机号码156*****148。8、微信支付截图，证实梁某某于2019年7月29日00:20:39通过微信扫二维码付款给小C人民币600元。9、办案说明，侦查机关出具说明反映：（1）从陈超基处扣押的一台苹果6手机，由于陈超基以不知道开机密码为由没有交代开机密码，且公安机关目前无法破解该台手机的开机密码，故无法从该手机中提取相关证据。（2）证人符某某并没有用微信与陈超基联系过。（3）对陈超基进行伏击抓捕时，由于埋伏地点与交货地点有小段距离，且因晚上光线不足，因此未能正常使用记录仪进行同步拍摄。10、（2007）廉刑初字第210号、（2016）粤0881刑初420号刑事判决书及释放证明书，证实上诉人陈超基曾因犯抢劫罪于2007年11月9日被广东省廉江市人民法院判处有期徒刑十一年，2013年10月31日刑满释放；犯贩卖毒品罪于2016年10月20日被广东省廉江市人民法院判处有期徒刑一年，2017年4月12日刑满释放。11、户籍资料，证实上诉人陈超基的基本身份情况，其犯本案时已达负完全刑事责任年龄。12、证人符某某（绰号“富二代”）的证言：我最近得知一名绰号叫“阿超”的男子有涉嫌贩卖毒品的嫌疑，取得他的联系方式后，我将情况上报城南派出所。城南派出所领导安排我伪装成吸毒人员去联系“阿超”购买毒品，再进行现场抓捕。2019年7月28日23时许，我和朋友梁某某在一起的时候，我用我的手机（号码156*****148）打电话给“阿超”（手机号码189**8*****），问他是否可以帮我购买到300元的毒品“K粉”和1包“开心水”，他说可以，并称需要600元，又和我约好在廉江市********处见面。29日0时许，我打电话问“阿超”是否到了，他说已经到了并指引我找到他。我见到他后，他用他的一台苹果6手机调出微信收款二维码，叫我将600元扫给他。由于我的手机钱包没有钱了，我叫梁某某支付给他。梁某某支付成功后，“阿超”拿出1包“开心水”和1包“K”粉给梁某某。毒品交易完成后，埋伏在周围的公安民警过来将“阿超”当场抓获了。经对混杂照片进行辨认，符某某辨认出上诉人陈超基就是向其贩卖毒品的“阿超”，并通过照片对其与陈超基的手机通话记录截屏照片进行了指认。13、证人梁某某的证言：我和符某某在前段时间得知一名绰号叫“阿超”的男子有贩卖毒品的嫌疑，便将情况报告给城南派出所。派出所安排我们去和该名男子联系购买毒品，成功交易后再实施抓捕。2019年7月29日23时许，符某某利用他的手机联系“阿超”购买毒品，“阿超”同意贩卖1包毒品“开心水”和1包“K粉”给他。我们驾驶一辆小车去到约好的地点等“阿超”，派出所的民警则埋伏在周围。次日凌晨0时许，符某某打电话催促“阿超”时，“阿超”说他已经到了。我们根据“阿超”的指引找到他，接着他用的手机面对面调出他的微信收款二维码，由于符某某的手机微信没有钱了，于是便由我用我的微信向“阿超”支付购买毒品所需的600元。当时“阿超”的微信收款人是“小C”，我的微信号则是fu10759。当我支付毒资成功后，“阿超”拿出1包“开心水”和1包“K”粉给我。我接过后，埋伏在周围的公安民警就过来将“阿超”当场抓住了，并扣押了“阿超”用于收取毒资的苹果手机一部。经对混杂照片进行辨认，梁某某辨认出上诉人陈超基就是向其与符某某贩卖毒品的“阿超”，并通过照片对微信支付给陈超基600元的手机截屏及毒品、毒品交易现场进行了指认。14、证人余宇鹏（廉江市公安局成南派出所民警）的证言：2019年7月28日晚，辖区有2名群众向我反映了一条涉毒的线索，领导安排当晚的任务是通过向我们反映线索的2名群众将贩毒的嫌疑人叫出来交易毒品，毒品交易完成后再实施抓捕，我便带领飞虎队员陈康**等人一起出发。当晚23时许，我们到达约定的交易地点廉江市********进行埋伏。次日凌晨0时许，一名男子驾驶一辆电动车来到和线人碰头，然后我们看到该名男子和线人交谈了几句后，拿出了自己的手机给2名线人看，然后其中1名线人通过微信扫二维码的方式将购买毒品的钱支付给了那名男子。支付完成后，那名男子收起手机，从身上拿出2包毒品给线人。见毒品交易完成，我立即带领伏击在旁边的飞虎队员上前抓获该名涉嫌贩卖毒品的男子，并当场在其身上搜出手机一台。经对混杂照片进行辨认，余宇鹏辨认出上诉人陈超基就是贩卖毒品的男子，并通过照片对所扣押的毒品及贩卖毒品场所进行了指认。15、证人黎相编（廉江市公安局城南派出飞虎队员）的证言，其证言证实的内容与证人余宇鹏的证言内容相一致，并通过混杂照片辨认出上诉人陈超基就是贩卖毒品的男子，又通过照片对所扣押的毒品及贩卖毒品场所进行了指认。16、上诉人陈超基的供述：2019年7月29日0时许，我在北运市场附近“阿党”承租的房子洗澡的时候，接到我朋友“富二代”的电话，他在电话里和我说有女人有“货”，大家一起凑点钱去盛盛酒吧喝酒，照旧每人买三打酒，我同意了。后来“富二代”给我打了好几个电话催我，并对我说他只有600元了，等一下发给我，让我去酒吧买酒。我出门的时候用我的手机（189*****130）打了个电话给“富二代”，他说在中山一路东三横巷处那里等我，并说他手机的钱转不出去，让我发微信收款二维码给他，他让朋友发钱给我。我把微信二维码通过微信发给了“富二代”后，我的手机就没电了。我把我的手机卡拔出来，换到另一台手机上，我的手机则给朋友拿去充电。我开着一辆灰色的电动车去到中山一路东三横巷处找到“富二代”，“富二代”当时坐在一辆黑色小轿车的副驾驶室，车上还有一个我不认识的人。那名男子看到我后打开车门下来，叫我上车，并把手伸出来对我说有女人有“货”，快上车。我看到他手上有一包黄色包装的毒品，便说我不玩这些，我有电动车，自己开车过去。当我掉头去开电动车的时候，公安民警过来，以我涉嫌贩卖毒品，将我抓获了。我被公安扣押的手机是一个叫“阿党”抵押给我的，我不知道开机密码，只是暂时拿来用一下。经对混杂照片进行辨认，陈超基辨认出证人符某某就是他所说的“富二代”，并通过照片对现场片进行了指认。对于上诉人陈超基及其辩护人所提的意见。经查，上诉人陈超基供称其出门前已将微信收款二维码发给符某某，但证人符某某对此并未提及，且侦查机关出具的办案说明证实符某某并没有用微信与陈超基联系过。陈超基收款并不需要与符某某见面才能完成，其未能合理解释与符某某见面的原因，且其所称带着插自己手机卡但无开机密码的别人的手机前往现场亦不合常理。证人符某某、梁某某、余宇鹏、黎相编的证言及通话记录清单、微信支付截图相印证，足资证实上诉人陈超基向符某某贩卖毒品。故上诉人陈超基及其辩护人所提的意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人陈超基明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈超基曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈超基及其辩护人所提的意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周彦华审判员  符仲欢审判员  陈文君二〇二〇年三月二十六日书记员  蔡芷茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。