福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民初1494号 原告：福州晟合投资合伙企业（有限合伙）。住所地：福建省福州市马尾区湖里路27号1＃楼2-27B（自贸试验区内）。统一社会信用代码:91350105MA3459Y048。 执行事务合伙人：张静。 委托诉讼代理人：黄玉玲，福建名仕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘庆，福建名仕律师事务所律师。 被告：庄新国，男，1967年6月4日出生，香港特别行政区居民，现住福建省晋江市。 第三人：都市贵族（福建）企业管理有限公司。住所地：福建省晋江市青阳街道泉安中路483号泉隆大厦G层A单元。统一社会信用代码：91350582597898721N。 法定代表人：庄新国。 原告福州晟合投资合伙企业（有限合伙）（下称晟合投资合伙企业）因与被告庄新国、第三人都市贵族（福建）企业管理有限公司（下称都市贵族公司）合同纠纷一案，于2019年8月23日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭于2020年2月20日公开开庭审理了本案。原告晟合投资合伙企业的委托诉讼代理人黄玉玲到庭参加诉讼，被告庄新国、都市贵族公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 晟合投资合伙企业向本院提出如下诉讼请求：一、庄新国向晟合投资合伙企业支付股权回购款7829585元；二、庄新国向晟合投资合伙企业支付自2017年1月21日起至实际还清之日止按日万分之五的标准计算的违约金，暂计至2019年7月26日为3502772元)；三、本案诉讼费用由庄新国负担。 事实和理由：庄新国发起设立的都市贵族公司拟赴全国中小企业股份转让系统(新三板)挂牌，引入法人股东进行增资扩股。2016年2月27日，晟合投资合伙企业与都市贵族公司签订《认购协议书》，约定由晟合投资合伙企业向都市贵族公司认购190万股，每股2.64元合计501.6万元，并于2016年3月18日前转账支付至都市贵族公司指定账户。晟合投资合伙企业依据协议约定分别于2016年2月29日、3月3日向都市贵族公司转账支付190万元、311.6万元，共计501.6万元。2016年3月1日，晟合投资合伙企业与庄新国签订《补充协议(认购协议书附件)》[下称《补充协议（一）》]，约定自晟合投资合伙企业资金到位后181天，由庄新国或其指定的第三方按4.49元/股价格回购晟合投资合伙企业持有的都市贵族公司95万股，回购后剩余95万股。若都市贵族公司在晟合投资合伙企业认购资金到位届满一年整，未能取得全国中小企业股份转让系统(新三板)的挂牌通知书，庄新国承诺于2017年3月1日之前，全部回购晟合投资合伙企业剩余的95万股，回购价格为4.49元/股。如逾期回购，还应支付违约金，违约金按每逾期一日支付未支付的股份转让价款的万分之五计算。2016年11月4日、2017年1月7日，晟合投资合伙企业与庄新国签订《补充协议(二)》、《补充协议(三)》，约定庄新国分批归还晟合投资合伙企业95万股的回购款项并支付相应的逾期违约金。后都市贵族公司并未于新三板挂牌，依据《补充议》约定被庄新国应按4.49元/股回购剩余95万股。 庄新国未到庭，也未提交答辩意见，视为放弃抗辩的权利。 都市贵族公司未到庭进行陈述。 晟合投资合伙企业围绕诉讼请求依法提交了证据，庄新国未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提供证据，视为放弃举证、质证等权利。经审查，晟合投资合伙企业提供的证据，来源合法、内容真实，与本案相关，可以作为本案定案的依据，本院对上述证据的证据效力及证明力予以认定。 本院查明： 都市贵族公司原系台港澳法人独资企业，注册资本为500万元，投资人（股权）为都市贵族国际集团有限公司，出资额500万元。2016年1月19日，都市贵族公司的企业类型变更为港澳台与境外合资企业，注册资本变更为1500万元，投资人（股权）变更为都市贵族国际集团有限公司（中国香港），出资855万元。福州元浩投资合伙企业，出资380万元。福建平潭自贸区易丰贸易有限公司，出资75万元。晟合投资合伙企业，出资190万元。 2016年2月27日，晟合投资合伙企业与都市贵族公司签订《认购协议书》，约定：一、都市贵族公司拟赴全国中小企业股份转让系统（新三板）挂牌，都市贵族公司拟将外商独资企业变更为中外合资企业，同时引入法人股东进行增资扩股。晟合投资合伙企业愿意成为发起人股东，参与都市贵族公司的增资扩股；二、都市贵族公司引入晟合投资合伙企业并增资扩股，额度为190万股。增资扩股后公司股本总额达到1500万股，晟合投资合伙企业占公司总股本的12.7%；三、股份认购价为2.64元/股，溢价全部计入新公司资本公积金。晟合投资合伙企业认购款为501.6万元，应于2016年3月18日之前汇入都市贵族公司指定账户。 上述协议签订后，晟合投资合伙企业分别于2016年2月29日、3月3日向都市贵族公司转账支付190万元、311.6万元，共计501.6万元。都市贵族公司向晟合投资合伙企业出具收款收据，确认已收到投资款。 2016年3月1日，晟合投资合伙企业与庄新国签订《补充协议(一)》，约定：一、为进一步优化都市贵族公司股权结构，自晟合投资合伙企业认购资金到位后181天，由庄新国或其指定的第三方按4.49元/股回购晟合投资合伙企业持有的都市贵族公司95万股，回购后剩余95万股；二、若都市贵族公司在晟合投资合伙企业认购资金到位届满一年整，未能取得全国中小企业股份转让系统(新三板)的挂牌通知书，庄新国承诺于2017年3月1日之前，全部回购晟合投资合伙企业剩余的95万股，回购价格为4.49元/股；三、如逾期回购，还应支付违约金，违约金以未支付的股份转让价款为基数，按日万分之五的标准计算。 2016年11月4日，晟合投资合伙企业与庄新国签订《补充协议（二）》，约定：一、依据原先约定，自晟合投资合伙企业认购资金到位后的181天，由庄新国或其指定第三方按4.49元/股回购晟合投资合伙企业持有的都市贵族公司95万股。因庄新国无法按时履约，双方协商将履约时间延长至2016年11月30日；二、庄新国需自2016年9月3日起按日万分之五的标准支付逾期违约金。 2017年1月7日，晟合投资合伙企业与庄新国签订《补充协议(三)》，约定：依据原先约定，庄新国应于2016年9月1日以4.49元/股的价格，回购晟合投资合伙企业持有的都市贵族公司95万股。由于庄新国未能按时履约，经双方协商，再次就延期回购款及逾期利息款支付时间达成如下协议，庄新国承诺分两批支付回购款项，总计426.55万元。第一批款项250.8万元于2017年1月20日支付，第二批款项175.75万元于2017年2月28日前支付。庄新国承诺支付两批回购款时同步支付违约金。第一批违约金298585元，于2017年1月20日前支付（该利息自2016年9月1日起至2017年1月20日止，计140天）。按每日利息95万股×4.49元/股×0.0005/日=2132.75元×140日计算。庄新国如提前支付回购款及违约金，违约金则按2132.75元/日递减。第二批违约金自第一批违约金支付之日起，次日开始计算。计算公式为：1757500元×0.0005/日×实际天数，每日利息为878.75元，每月底支付一次；三、两批回购及违约金结清之前，其股权股利均属晟合投资合伙企业所有。 上述《补充协议》签订后。庄新国于2017年1月20日支付款项100万元，其余款项未予支付。都市贵族公司在约定期限内亦未取得全国中小企业股份转让系统(新三板)的挂牌通知书，晟合投资合伙企业诉至本院。 以上事实，有晟合投资合伙企业提供的证据及其代理人在庭审中的陈述等予以证实，本院依法予以确认。 本院认为： 本案系晟合投资合伙企业与庄新国、第三人都市贵族公司之间因合同关系产生的纠纷，因庄新国系香港特别行政区居民，故本案属涉港案件，应参照涉外案件处理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，本院依法适用与本案具有最密切联系的法律即内地法律作为本案的准据法。 晟合投资合伙企业与都市贵族公司签订的《认购协议书》，与庄新国签订的《补充协议（一）》《补充协议（二）》《补充协议（三）》，主体合格，各方意思表示真实，合同内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，相应的合同均合法有效。上述协议签订后，晟合投资合伙企业已依约将认购款501.6万元汇入都市贵族公司指定银行账户。双方约定的晟合投资合伙企业认购资金到位后的181天已至，庄新国未回购其中的95万股。在另行约定的展期届满之日（2017年1月20日），庄新国仅支付款项100万元，《根据最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条关于“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，该100万元应先用于抵扣庄新国尚欠的违约金298585元，余款701415元用于抵扣回购款。庄新国还应支付股权回购款3564085元（95万股×4.49元/股-701415元），及自2017年1月21日起按日万分之五的标准计算的违约金。 晟合投资合伙企业认购资金汇入都市贵族公司指定银行账户超过一年后，都市贵族公司仍未能取得全国中小企业股份转让系统(新三板)的挂牌通知书，根据《补充协议（一）》的约定，庄新国应于2017年3月1日前回购晟合投资合伙企业所持有的剩余95万股，但庄新国至今未能回购，故庄新国应支付股权回购款4265500元（95万股×4.49元/股），及自2017年3月2日起按日万分之五的标准计算的违约金。晟合投资合伙企业主张违约金应从2017年3月1日起计算，但2017年3月1日仍在约定的付款期限内，若庄新国在2017年3月1日支付回购款，尚不构成违约，无需支付违约金。故违约金的起算日应为2017年3月2日，对晟合投资合伙企业超出部分的违约金主张，不予支持。 综上，晟合投资合伙企业的诉讼请求，部分于法有据，应予支持，无理部分，应予驳回。庄新国、都市贵族公司经合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告庄新国应于本判决生效之日起十日内支付原告福州晟合投资合伙企业（有限合伙）股权回购款7829585元，及至实际付款之日止按日万分之五的标准计算的违约金（其中3564085元自2017年1月21日起计算，4265500元自2017年3月2日起计算）； 二、驳回原告福州晟合投资合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费89194元，由原告福州晟合投资合伙企业（有限合伙）负担194元，被告庄新国负担89000元。 如不服本判决，原告福州晟合投资合伙企业（有限合伙）可在判决书送达之日起十五日内，被告庄新国可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长  黄蕴真 审判员  黄海瑞 审判员  王 帆 二〇二〇年三月二十六日 书记员  徐蓝蓉 附注：主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。