广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1881民初4968号原告：英德市大站镇鑫鸿源建材经营部，住址：英德市×××××××××××。经营者：吴刚涛，男，汉族，住英德市。公民身份号码：420××××××××××××691。委托代理人：刘文财，广东浈阳律师事务所律师。委托代理人：赖丽芳，广东浈阳律师事务所实习律师。被告：英德市殡仪馆，住址：英德市。法定代表人：王某1。委托代理人：刘永坤，广东德众律师事务所律师。委托代理人：刘思妤，广东德众律师事务所律师。第三人：付日科，男，汉族，住英德市××××××××××××，现住英德市×××××××××。公民身份号码：441××××××××××××218。原告英德市大站镇鑫鸿源建材经营部（以下简称为鑫鸿经营部）诉被告英德市殡仪馆及第三人付日科债权人代位权纠纷一案，本院于2019年9月24日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告鑫鸿经营部委托代理人赖丽芳，被告英德市殡仪馆委托代理人刘永坤、刘思妤到庭参加诉讼，第三人付日科经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告鑫鸿经营部向本院提出诉讼请求：一、判令被告英德市殡仪馆代位清偿第三人付日科的到期债务191346.48元及利息（利息以191346.48为基数，从2018年1月1日起至付清之日止，按银行年利率6％计算。）二、判令被告英德市殡仪馆代位清偿第三人的到期债务（诉讼费、财产保全费）4432元。三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:第三人付日科于2016年3月5日至2016年12月24日在原告建材部购买水泥未付款，双方于2017年9月7日确认，共计欠款249899元，并由付日科立据欠条确认，2018年3月15日，原告因与第三人付日科产生买卖合同纠纷，向英德市人民法院提起民事诉讼，英德市人民法院作出（2018）粤1881民初986号民事判决书，判决第三人付日科在判决发生法律效力之日起五日内支付原告鑫鸿经营部货款249899元及利息（利息以249899元为基数，从2018年1月1日起至付清之日止，按银行年利率6％计算）；案件受理费2562元及财产保全费1870元，由付日科负担。判决生效后，因付日科拒不履行判决，原告鑫鸿经营部向英德市人民法院申请强制执行（案号：(2018）粤1881执1023号）。2019年1月14日，英德市人民法院下达（2018）粤1881执号之一执行裁定书载明，原告与付日科案件已执行到位63984.52元，尚余191346.48元债权尚未实现。经原告申请，向被告英德市殡仪馆发出履行到期债务通知书，但被告英德市殡仪馆，拒绝履行支付义务。原告认为，原告对第三人享有的债权，是经法院生效判决予以确认的，是具有拘束力、确定力、执行力的，而付日科与被告的债权也是客观存在的。因付日科怠于向被告行使其到期债权已严重损害了我方的合法权益，故根据《中华人民共和国合同法》第七十三条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条至第二十二条的规定，我方主张行使债权人代位求偿权是合法有据的。为保障原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。原告鑫鸿经营部提供的证据有：一、国家企业信用信息公示报告、身份证复印件；二、（2018）粤1881民初986号民事判决书；三、（2018）粤1881执1023号之一执行裁定书；四、英德市宇杰建筑工程水泥对账表、欠条、国家信用信息公示报告。被告英德市殡仪馆答辩称：一、答辩人与第三人（债务和）付日科不存在债务关系，原告的代位诉讼不符合法律规定，理由如下：1、2016年9月17日，英德市殡仪馆与英德市宇杰建筑安装工程有限公司签订了《英德市×××××××及排水改造工程》合同，双方形成建设工程施工合同关系，证明答辩人与英德市宇杰建筑安装工程有限公司形成法律关系，答辩人与付日科个人不存在法律关系，双方之间不存在债权债务。2、原告只对付日科个人存在债权，而原告对英德市宇杰建筑安装工程有限公司没有债权。虽然英德市宇杰建筑安装工程有限公司是自然人独资公司，但法律上英德市宇杰建筑安装工程有限公司是公司法人与投资人是两个不同的法律主体。原告只能向付日科的债务人提起代位诉讼，不能向付日科设立的公司债务人提起代位诉讼。二、原告提起的代位诉讼不符合法定条件，应驳回其起诉，理由如下：1、英德市殡仪馆与英德市宇杰建筑安装工程有限公司之间未经法律程序确定债权债务数额。2016年9月17日，英德市殡仪馆与英德市宇杰建筑安装工程有限公司签订了《英德市×××××××及排水改造工程》合同，合同约定的工程总造价为73277.08元，该工程款已全部付清。虽然双方在履行上述合同过程中，确实存在增加工程量的事实，但双方对增加的工程量没有签订补充合同，双方未约定增加的工程量。工程完工后，英德市宇杰建筑安装工程有限公司法定代表人付日科因债务原因失去联系，导致增加工程量的工程结算无法进行。目前，答辩人己向英德市宇杰建筑安装工程有限公司支付了工程款870000元，由于英德市宇杰建筑安装工程有限公司没有与英德市殡仪馆进行工程款结算，具体的工程款无法确定，所以双方之间是否存在债权债务仍无法确定。2、原告的代位诉讼不符合法定条件。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权己到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”由于原告的债权对应的债务人是付日科，不是英德市宇杰建筑安装工程有限公司，而与答辩人对应的债权人是英德市宇杰建筑安装工程有限公司，不是付日科，显然代位的主体不适格。另外，英德市殡仪馆与英德市宇杰建筑安装工程有限公司之间没有进行工程款结算，双方之间的债权债务不明确，也不合法。综上所述，根据上述司法解释的规定，原告的诉讼不符合法定条件，应依法驳回原告的起诉。被告英德市殡仪馆提供的证据有：一、英德市×××××××及排水改造工程合同；二、付款凭证；三、律师催告函照片。第三人付日科未作答辩及提交证据，亦未到庭参加诉讼。经审理查明：第三人付日科欠原告鑫鸿经营部货款191346.48元及利息。2016年9月17日，由第三人付日科为法定代表人的自然人独资公司英德市宇杰建筑安装工程有限公司与英德市殡仪馆签订了《英德市×××××××及排水改造工程》合同，双方形成建设工程施工合同关系。合同约定的工程总造价为73277.08元，该工程款已全部付清。双方在履行上述合同过程中，确实存在增加工程量的事实，但双方对增加的工程量没有签订补充合同，双方未约定增加的工程量。工程完工后，英德市宇杰建筑安装工程有限公司法定代表人付日科因债务原因失去联系，导致增加工程量的工程结算无法进行。目前，被告己向英德市宇杰建筑安装工程有限公司支付了工程款870000元，由于英德市宇杰建筑安装工程有限公司没有与英德市殡仪馆进行工程款结算，具体的工程款无法确定，所以双方之间是否存在债权债务仍无法确定。以上事实有原告起诉状、原、被告提交的证据及本院开庭笔录在卷佐证。本院认为：本案为债权人代位权纠纷，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”据此，债权人提起代位权诉讼，应以主债权和次债权的成立为条件。债权成立不仅指债权的内容不违反法律、法规的规定，而且要求债权的数额应当确定。债权数额的确定既可表现为债务人对债权的认可，也可以经法院判决或者仲裁机构裁决加以确定。本案中，英德市宇杰建筑安装工程有限公司与被告英德市殡仪馆签订了《英德市×××××××及排水改造工程》，英德市宇杰建筑安装工程有限公司确实为被告做了大量的工程，被告也支付了工程款870000元给英德市宇杰建筑安装工程有限公司，但因第三付日科下落不明，经被告英德市殡仪馆催告后至今没有进行工程结算，至今无法确定被告英德市殡仪馆与英德市宇杰建筑安装工程有限公司之间是否存在债权债务，也未经人民法院判决或者仲裁机构裁决加以确认，原告无证据证明英德市宇杰建筑安装工程有限公司与英德市殡仪馆存在有债权和该债权已到期，故原告行使代位权之诉的条件没有成就，应待被告与第三人之间的债权数额确定后，才有权作为代位权人进行代位权诉讼。因此原告的诉求，无法律依据，本院不予支持。第三人付日科经传票传唤，无正当理由拒不到庭不影响本案的依法审理。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(一)》第十一条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告英德市大站镇鑫鸿源建材经营部的诉讼请求。本案受理费4215.58元，由原告英德市大站镇鑫鸿源建材经营部承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  蓝文聪人民陪审员  廖苏立人民陪审员  华双花二〇二〇年三月九日书 记 员  华倩文附：一、本院标的款的账号情况：户名---英德市人民法院；开户行---中国银行清远英德和平中路支行；账号---7133×××××345。如当事人要汇款到该账户，请在汇款单上将案件的案号附上，否则无法确认案号，无法入账。《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(一)》第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。