新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书（2019）新4223民初2690号   原告：罗春红，女，1969年12月13日出生，汉族，暂无业，现住新疆石河子市。委托诉讼代理人：范嗣弟（特别授权），新疆明强律师事务所律师。被告：杨东明，男，1964年7月12日出生，汉族，。被告：塔城地区天盛建设有限责任公司。住所地：新疆塔城地区塔城市边城街**。统一社会信用代码：91654200798190615T。法定代表人：王立冬，男，1973年7月16日出生，汉族，系该公司总经理，现住新疆塔城市。委托诉讼代理人：于伟伟（特别授权），系该公司法务。被告：沙湾县佳利房地产开发有限公司。住所地：新疆塔城地区沙湾县广场西路**/div>统一社会信用代码：91654223085379901B。法定代表人：赵福，男，1974年8月2日出生，汉族，系该公司总经理，现住新疆沙湾县。委托诉讼代理人：孙伟（一般代理），新疆天正律师事务所律师。委托诉讼代理人：王静（一般代理），系该公司会计。原告罗春红与被告杨东明、被告塔城地区天盛建设有限责任公司（以下简称天盛建设公司）、被告沙湾县佳利房地产开发有限公司（以下简称佳利房产公司）承揽合同纠纷一案，本院于2017年11月8日立案后，于2018年1月8日作出（2017）新4223民初2805号民事判决书，被告天盛建设公司不服判决，上诉于塔城地区中级人民法院，塔城地区中级人民法院于2019年7月13日作出（2019）新42民终541号民事裁定书，裁定本案发回重审。本院于2019年8月15日立案后受理后，依法适用普通程序于2020年3月27日公开开庭审理。原告罗春红及其委托诉讼代理人范嗣弟，被告天盛建设公司委托诉讼代理人于伟伟，被告佳利房产公司委托诉讼代理人孙伟、王静到庭参加诉讼。被告杨东明经本院公告传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案缺席审理，本案现已审理终结。原告罗春红向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告工程款1299004元及利息损失109895.73元（2016年10月30日至2017年10月31日，1299004元×12个月×7.05‰，利息损失计算至付清工程款为止；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年11月18日，被告杨东明代理被告天盛建设公司，在沙湾县与原告签订了《外墙保温施工承包合同书》，由原告施工被告佳利房产公司开发的、由被告天盛建设公司施工的帝都华庭商住小区15#、16#、17#楼的外墙保温施工工程。合同约定了价款及结算方式。原告按合同约定施工，2016年10月30日工程竣工验收合格并结算，工程价款2189004元，被告只付89万元，原告多次找几被告索要工程款，被告相互推诿，现起诉法院请求依法判决。原告罗春红为支持其诉讼请求，向法庭提供以下证据：书证1，建设工程施工合同（见（2017）新4223民初2805号证据卷11-17页，以下简称原卷宗），证明：2015年4月10日被告天盛建设公司与被告佳利房产公司签订合同，杨东明是合同的委托代理人，工程暂定价1000万元。书证2，《外墙保温施工承包合同书》及《补充协议》各一份（原卷宗4-8页、10页），证明：杨东明以被告天盛建设公司的名义与原告签订《外墙保温施工承包合同书》及《补充协议》由原告施工被告佳利房产公司开发的15、16、17号楼的外墙保温施工工程，合同约定了施工方式为包工包料，以及计算方式、违约责任等，《补充协议》约定劳务费由被告佳利房产公司代扣代缴。书证3，外墙保温结算单一份，清算单一份（原卷宗第1、2、9页），证明：工程款是2189004元。上面有被告杨东明的签字，还有一个是杨东明找来的施工员，叫白大勇。书证4，申请工作函1份，证明：2016年10月30日由杨东明、姚国军、罗春红签字，姚国军同意，申请到被告佳利房产公司处代扣代付保温工程款。书证5，《外墙保温苯板粘贴单价单》（原卷宗第1页），及《授权委托书》（原卷宗第一册26页）复制件1份各一份，证明：杨东明是被告天盛建设公司的工程项目负责人，被告天盛建设公司授权杨东明代理处理沙湾帝都华庭工程有关事宜，承认代理人全权代表公司签署文件。被告杨东明经本院公告传唤，公告期届满，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提出书面答辩意见。被告天盛建设公司辩称：我公司没有与原告签订任何合同，我公司没有给被告杨东明任何施工合同的授权，我公司提交的授权委托书公章与原告提交合同中的公章不一致。请法庭驳回对我方的诉讼请求。被告天盛建设公司未向法庭提供证据。被告佳利房产公司辩称，我方与被告天盛建设公司与帝都华庭15、16、17号楼签订了施工合同约定该工程不允许分包转包，被告杨东明与原告签订的外墙保温施工合同，我方不知情，原告与我方不存在合同关系。我方不是合同相对人，我方不应当列为被告；被告天盛建设公司与我方签订的施工合同价款1000万元，我方已经支付了1026万元，被告天盛建设公司与我方不予结算所以我方不欠原告工程款；原告依据的法律规定，将我方列为被告，但是原告无证据证实我方欠付工程款应当驳回原告诉讼请求。被告佳利房产公司为支持其辩解意见，向法庭提供以下证据：书证1，施工合同一份（出示原件，提交复制件），证明：我公司与天盛建设公司签订施工合同，合同约定不得将该工程违法分包给第三人。书证2，付款明细表三张（原卷宗14-16页），付款凭证，证明：我公司已给天盛建设公司付款10069080.06元。书证3，律师函一份（原卷宗12-13页），邮寄凭证一份（原卷宗11页），证明我公司发律师函让天盛建设公司来进行竣工验收及结算，被告天盛建设公司并没有来结算。书证4，2019年新42**民初944号民事判决书一份（出示原件提交复制件），证明：被告天盛建设公司与被告佳利房产公司之间的涉案工程，权利人主张要求我方承担欠付工程款的责任，被法院驳回。书证5，《授权委托书》一份（出示原件提交复制件），证明：被告天盛建设公司针对15、16、17号楼的决算向我公司出具的授权委托书。该结算加盖公章与其向法庭提交的授权委托书的公章一致。我方书证1中加盖的公章，被告天盛建设公司称不一致，但是该合同一式三份，被告天盛建设公司也持有一份，该合同也是备案合同，并且被告天盛建设公司在原一审对该合同的质证意见是认可的。经审理查明，2015年4月10日，被告天盛建设公司与被告佳利房产公司签订《建设工程施工合同》，约定由被告天盛建设公司承建被告佳利房产公司开发的沙湾县帝都华庭15、16、17号楼。该建设工程施工合同落款有被告天盛建设公司加盖公章，并有被告杨东明作为合同的委托代理人在落款处签名。2015年11月18日，杨东明以天盛建设公司名义与原告罗春红签订《外墙保温施工承包合同书》及《补充协议书》各一份，约定由原告罗春红施工被告佳利房产开发的、由被告天盛建设公司施工的帝都华庭商住小区15#、16#、17#楼的外墙保温等施工工程。合同中约定了施工方式，包工包料，结算方式等，《补充协议书》约定由佳利房产公司产代扣代付劳务费。签订合同后，原告按合同约定进行施工，2016年6月30日，被告杨东明向原告出具外墙保温分项工程结算单一份，外墙保温清单单价表一份，载明工程竣工结算工程价款2189004元，2016年10月30日由杨东明、姚国军、罗春红签字《申请工作函》，申请到佳利房产公司代扣代付的保温工程款。申请工作函姚国军签字同意。原告举证《外墙保温苯板粘贴单价表》中有杨东明签名并加盖塔城地区天盛建设有限责任公司沙湾帝都华庭项目专用章。被告天盛建设公司不认可“塔城地区天盛建设有限责任公司沙湾帝都华庭项目专用章”的真实性，但被告天盛建设公司未向法庭举证载明是项目专用章不存在还是项目专用章与其使用的项目章不一致。庭审中，被告佳利房产公司向法庭提供两授权委托书原件，一份为2015年4月6日，由被告天盛建设公司出具，授权被告杨东明办理沙湾县帝都花园一期工程相关事宜，并表示承认杨东明全权代理所签署文件的内容；另一份为2016年8月10由被告天盛建设公司出具，授权被告杨东明沙湾县帝都华庭住宅小区15#、16#、17#住宅楼工程款结算相关事宜的委托书；被告天盛建设公司对2015年4月6日的授权委托书不予认可，认为与其现在使用的公章编号不一致，亦不认可于被告佳利房产公司签订的建设工程施工合同中的盖章的真实性。但在（2017）新4223民初2805号案件庭审过程中，被告天盛建设公司的特别授权委托诉讼代理人对建设工程施工合同中的公章的真实性未提出异议，并认可杨东明在2015年4月10日《建设工程施工合同》中是委托代理人，是帝都华庭15#、16#、17#楼的项目经理。另查明，原告的苯板保温施工于2016年6月30日完工，从佳利房产公司分两次收款45万元，另有23万元是从沙湾县劳动监察大队领取，并且还向被告杨东明支付3万元决算费用，原告收到65万元工程款，加上扣除垫付的材料费24万元，合计被告实际支付89万元。被告佳利房产公司出具的付款凭证，证明其给天盛建设公司付款10069080.06元，已超付工程款，被告天盛建设公司以双方未进行决算为由不予认可。被告天盛建设公司予被告佳利房产公司实际未办理结算手续，亦未办理竣工验收手续和工程资料备案手续。现该工程项目帝都华庭15、16、17号楼实际已使用。本案争议焦点：被告杨东明的身份问题。本院认为，原告罗春红与被告杨东明签订的《外墙保温施工承包合同书》及《补充协议书》，因原告罗春红系自然人，无建设工程外墙保温施工资质，故原告罗春红与被告杨东明以被告天盛建设公司委托代理人身份签订的《外墙保温施工承包合同书》及《补充协议书》无效，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。因此原告请求参照合同约定支付工程价款，符合法律规定，本院予以支持。对于被告杨东明的身份问题，被告天盛建设公司虽不予认可，但结合被告佳利房产公司提供的两份授权委托书、建设工程施工合同，以及被告佳利房产公司支付工程款凭据中，被告天盛建设公司向佳利房产公司出具的收条中有被告杨东明的签名，以上证据可以证实被告杨东明在涉案建设工程中系被告天盛建设公司委托代理人。杨东明是接受天盛建设公司的委托，以天盛建设公司名义从事民事活动。根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条规定，代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生法律效力。故本案民事责任由被告天盛建设公司承担。被告辩解称公章编号不一致，是虚假公章，但未向法庭提供证据证明，因此对被告的该辩解意见，本院不予采信。庭审中，原告认可收到从佳利房产公司分两次出具收条收款45万元，23万元是劳动监督大队领取的，另扣除垫付的材料费24万元，向被告杨东明支付3万元用于决算，实际收到65万元。因被告杨东明缺席，原告实际收到现金65万元，只有当事人陈述，没有书面证据证实。2015年11月18日杨东明以天盛公司名义与原告罗春红签订了《外墙保温施工承包合同书》约定的是固定价，原告陈述给杨东明3万元作决算费用，与合同约定不符不予采信。本院认定被告支付现金及垫付材料费共计92万元。工程总价款2189004元，剩余未付工程为1269004元，本院予以支持。原告主张被告承担违约责任赔偿其的利息损失，符合法律规定。本院予以支持。利息损失为60277.69元（2016年10月30日至2017年10月31日，1269004元×12个月×年息4.75%）。对于原告主张被告佳利房产公司承担责任的诉讼请求，根据《最高人民法院关于》第二十六条规定，发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。此责任是指补充责任，不是连带责任。因被告沙湾县佳利房地产开发有限公司与被告塔城地区天盛建设有限公司就该案沙湾县帝都华庭15、16、17号楼合同价款尚未结算，没有充分证据证明被告沙湾县佳利房地产开发有限公司尚欠被告塔城地区天盛建设有限公司工程款。原告罗春红起诉被告沙湾县佳利房地产开发有限公司在欠付工程款的范围内对实际施工人原告承担责任事实证据不足。故对原告主张被告佳利房产公司承担责任的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告塔城地区天盛建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告罗春红工程款及报酬1269004元及利息损失60277.69元，合计1329821.69元（2016年10月30日至2017年10月31日，年息4.75%计息），利息损失从2017年11月1日起，按月年利率4.75%计算至本判决生效后确定给付之日。二、驳回原告罗春红对被告沙湾县佳利房地产开发有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的1408899元，案件受理费17480元，由原告罗春红负担988元，由被告塔城地区天盛建设有限公司负担16492元(本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆塔城地区中级人民法院。   审  判  长   潘吉萍审  判  员   张 琼人民 陪 审员   周翠莲   二 〇 二 〇 年 三 月 二 十 八 日 书  记  员   张佳磊