江苏省无锡市锡山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0205民初3450号 原告：无锡市鑫盛银材有限公司，统一社会信用代码91320205729028024M，住所地无锡市锡山区东亭街道仓下村工业园区。 法定代表人：陆浩波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王友祥，江苏宏润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张梅，江苏宏润律师事务所律师实习律师。 被告：无锡鑫特源合金科技有限公司，统一社会信用代码91320205MA1WUUYMXZ，住所地无锡市锡山区锡北镇泾安路31号。 法定代表人：赵毅博，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王一松，江苏金匮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王凯，江苏金匮律师事务所实习人员。 原告无锡市鑫盛银材有限公司（以下简称鑫盛公司）与被告无锡鑫特源合金科技有限公司（以下简称鑫特源公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月17日、2019年10月21日二次公开开庭进行了审理。原告鑫盛公司的法定代表人陆浩波（参加第一、二次庭审）及委托诉讼代理人王友祥（参加第一、二次庭审）、张梅（参加第一次庭审），被告鑫特源公司的法定代表人赵毅博（参加第一次庭审）及委托诉讼代理人王一松（参加第一、二次庭审）、王凯（参加第二次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫盛公司向本院提出诉讼请求：1、确认双方于2019年1月12日签订的转让协议已解除；2、判令鑫特源公司立即返还所有机器设备及配套零部件、全部模具（以清单为准），如不能返还按照合同约定的价格45万元赔偿；3、判令鑫特源公司支付业务提成费4500元；4、判令鑫特源公司支付已开票原材料货款273270.73元，剩余原材料国标1号白银640.1812公斤予以返还，如不能返还按照返还之日的市场价支付货款。 诉讼中，鑫盛公司变更第4项诉讼请求为：判令鑫特源公司支付已开票原材料货款273270.73元；返还1号白银394.743-75.031=319.712公斤、72银784.5362公斤，如不能返还按照返还之日的市场价（市场指导价参考中国金属资讯网上金额，以当日最低价和当日最高价取平均值确定）支付货款。 事实和理由：鑫盛公司与鑫特源公司于2019年1月12日签订一份转让协议，约定鑫盛公司将其自营业务、设备及零部件、模具、原材料等转让给鑫特源公司，鑫特源公司向其支付价款等事项。协议履行过程中，鑫特源公司存在多项违约，鑫盛公司于2019年5月通知鑫特源公司以其根本违约为由解除转让协议。因协议已解除，鑫特源公司应立即返还所有机器设备及配套零部件、全部模具、未开具发票部分的原材料，支付已开具发票的原材料款等，鑫特源公司亦应按约结算业务提成费。据此，鑫盛公司提出前述诉讼请求。 被告鑫特源公司辩称：1、双方签订的转让协议并未解除。鑫盛公司于2019年5月10日向鑫特源公司发送的解除通知函已于2019年5月17日收到，但是鑫特源公司并不存在违约行为也不同意解除合同：鑫盛公司并未完全履行转让协议的约定，将其名下的业务单位过渡到鑫特源公司名下，鑫盛公司主张的业务提成费未达付款条件；鑫特源公司向鑫盛公司支付设备转让款的付款条件尚未成就，因为鑫特源公司没有接到协议约定的鑫盛公司的三个业务单位的订单；鑫特源公司向鑫盛公司支付原材料款的付款条件尚未成就；2、鑫特源公司是为履行案涉转让协议而成立，投入了大量的人力物力，现鑫盛公司实际上已经不再开展经营，名下的设备与员工均由鑫特源公司接收并开展经营，若判决解除合同，即使鑫特源公司返还机器设备及原材料，鑫盛公司也因为鑫特源公司从鑫盛公司处接收的员工无法回到鑫盛公司处工作，而鑫盛公司无法继续开展经营，对双方均存在损害，不利于商业交易的稳定；3、转让协议虽然将原材料买卖约定在内，但应区别于案涉业务转让的另外法律关系，即使业务转让合同解除，解除的效力也不应该涉及该笔买卖。鑫特源公司认可收到鑫盛公司交付的原材料1号白银394.743公斤、72银784.5362公斤、50银134.239公斤，但之后又供给鑫盛公司72银成品185.87公斤、72银焊圈246.7916公斤，均是经加工后的银成品，加工过程中既有加工又有损耗。经本院释明后，鑫特源公司明确不在本案中就该部分供给鑫盛公司的72银成品185.87公斤、72银焊圈246.7916公斤的相应价值在鑫盛公司主张中予以抵销，将另案向鑫盛公司主张。 经审理查明，2019年1月12日，鑫特源公司与鑫盛公司签订一份转让协议，鑫盛公司将自营业务转让给鑫特源公司经营，约定：一、鑫盛公司负责把自己经营的业务生意，顺利过渡到鑫特源公司名下，过渡后的产品生产、销售、回款等全部事项均由鑫特源公司负责，鑫盛公司负责业务联络及生产协助；二、鑫特源公司承诺每次从加工费中按比例提取一部分给鑫盛公司，具体如下：1、所有放电管焊料圈的业务费提成统一为90元/公斤；2、纯银带、纯银丝的业务费提成（在加工费不低于180元/公斤的前提下）统一为50元/公斤；3、带款提货的银铜焊料带材、丝材的加工费统一为200元/公斤的部分由鑫特源公司所得，超出部分归鑫盛公司所有；4、所有约定的业务费提成均为税后款；5、如有鑫盛公司发展的新业务参照上述条件执行；三、鑫特源公司承诺只要附件明细中的单位业务长期在做，没有中断，鑫盛公司将一直享有以上单位的业务提成，每次根据货款回笼到账后，当月结算。如果鑫特源公司不按时结算业务提成或者鑫盛公司未经鑫特源公司同意将业务给鑫特源公司以外的单位均视为违约，违约方须一次性支付赔偿300万元给对方，如遇到附件明细中单位加工费降价的情况，双方协商调整；四、鑫盛公司原有的应收款由鑫盛公司负责回款，同时对转让给鑫特源公司的业务单位的原鑫盛公司名下的应收款享有优先权；五、鑫盛公司名下所有机器设备全部转让给鑫特源公司，双方确定价格为45万元，其中前道设备作价15万元、后道冲压模具等设备作价30万元。设备款等上海西岱尔、孝感TDK、马来西亚三个单位均接到第一张订单开始生产后一次性付清；六、鑫盛公司所有的库存原材料由鑫特源公司购买，在转让协议生效后按照双方商定的价格开票结算，鑫盛公司开具增值税发票，货款在收到增值税发票后分三期支付，每三个月支付一次，第一期付款30%，第二期付款30%，第三期付款40%，所有货款在九个月内结清；七、鑫盛公司注销后本合同的权益人自动转到陆品逸名下。转让协议所附业务单位明细表载明：一、放电管业务单位：爱普科斯电子（孝感）有限公司（以下简称孝感公司）、爱普科斯（JB）工厂（以下简称JB工厂）、上海西岱尔电子有限公司（以下简称西岱尔公司）、南京淳光科技有限公司；二、纯银带、丝业务单位（带款提货或来料加工）：无锡南大电子材料有限公司、无锡雪浪电子焊料厂、湖北腾威电子有限公司；三、72银铜带业务单位（带款提货）：宜兴美盛电子有限公司。转让协议签订后，鑫特源公司向鑫盛公司支付10万元设备款。2019年1-3月期间，鑫盛公司向鑫特源公司交付了部分机器设备及冲压模具，另交付原材料1号白银394.743千克、银含量72的银784.5362千克、银含量50的银134.239千克。2019年3月20日，鑫盛公司就交付的部分白银原材料1号白银30+28.629+10.402+6=75.031公斤，向鑫特源公司开具了总金额为273270.73元的增值税专用发票。鑫盛公司于2019年5月10日向鑫特源公司发送解除转让协议通知函，鑫特源公司于2019年5月17日收到。2019年12月12日，鑫特源公司向鑫盛公司返还银含量50的银134.239公斤。 诉讼中，双方对以下事实存有争议：第一，鑫盛公司转让给鑫特源公司的机器设备及冲压模具有哪些？鑫盛公司提供一份合同附件（设备清单），用以证明已向鑫特源公司转让清单所附的所有机器设备及冲压模具，只是交接手续有欠缺。鑫特源公司则陈述，该份合同附件（设备清单）并非案涉转让协议的附件，亦未经双方签字确认，转让协议约定的鑫盛公司将其名下的设备整个打包给鑫特源公司，作价45万元，实际上鑫盛公司仅向鑫特源公司交付一部分，还有一部分自行卖出，双方当时并未对设备及模具进行清点及签收确认。经本院组织双方现场查勘，鑫盛公司指认前述设备清单上序号1-18的设备及模具、另加1台刨床，均为其转让给鑫特源公司。鑫特源公司则陈述，其仅接收到设备清单中：一、设备部分：25KG真空熔炼炉1台（绿色）、20KG中频熔炼炉1台、真空退火炉1台（右边第1个银色）、粗轧机1台、轧丝机1台、轧头机1台（并非鑫盛公司所指靠过道1台，而是靠墙1台）、拉丝机1台（靠西边）、全新真空泵1台、电子秤1台、10T冲床4台（隔间中）、6.5T冲床1台、投影仪1台、超声波清洗机1台、除尘机1台；二、模具部分：5.3/4.2、6.05/4.8、7/5.4、7.95/6.15、8.1/6.2、8.9/6.9、11/8.8、3.2×2.5/2.3×1.6、76/67、12/9.5、7.3/5.4、54×24/48.5×18、18.5/13、11×4，以上14种规格模具各1件。 第二，协议所载业务单位的转让及提成支付问题。鑫特源公司陈述：鑫盛公司一直未转让业务单位，且转让态度非常消极，经反复催促鑫盛公司法定代表人仍未去JB工厂、孝感公司联系转让事宜，仅有西岱尔公司发过两个订单，主要业务的孝感公司、JB工厂没有任何订单；鑫盛公司法定代表人又成立新的公司无锡逸扬合金材料有限公司（以下简称逸扬公司），该公司与JB工厂一直在发生业务往来；转让协议签订后，鑫特源公司接收了鑫盛公司的一批业务员，对此鑫盛公司答应为支付员工费用故不收取业务提成费。鑫盛公司陈述：业务转让需要一定的时间和过程，孝感公司也表达过要来验厂的意思表示，但是鑫特源公司完全没有做好准备；逸扬公司于2019年4月28日成立，在此之前双方多次沟通中鑫特源公司明确表示不再履行转让协议，且鑫特源公司就已接到的订单业务未支付提成费，鑫盛公司为减少损失保留客户，才设立了逸扬公司。 关于业务提成费。鑫盛公司陈述:协议约定所有放电管焊料圈的业务费提成统一为90元/公斤，经鑫盛公司促成的西岱尔公司客户向鑫特源公司订购50公斤放电管焊料圈，且合同已经履行完毕，西岱尔公司已经向鑫特源公司支付全部货款，故鑫特源公司应向其支付90×50=4500元的业务提成费。鑫特源公司则陈述：对于鑫盛公司主张以90元/公斤作为业务提成费计算方式没有异议，但是当时由于鑫特源公司在收到款项后没几天就接到鑫盛公司的解除通知，因不知合同是否应当继续履行故无法办理结算；关于具体的数量，鑫特源公司无法当庭明确，要求庭后核实书面回复。之后，鑫特源公司书面答复本院，并未找到鑫盛公司主张的能供双方结算业务提成费的材料，无法确定数量。 第三，关于合同的解除。鑫盛公司陈述其要求解除合同的理由：1、双方在合作中发生问题后，鑫特源公司法定代表人在电话沟通中明确表示不再履行协议，且把鑫盛公司法定代表人的微信拉黑、不接电话，拒绝交流；2、鑫特源公司根本违约，业务费不付、材料款不付，自行去鑫盛公司的客户处，想让鑫盛公司的客户成为其客户。鑫特源公司陈述;不同意解除协议，其法定代表人在与鑫盛公司法定代表人电话沟通中，确实因为气过头讲过让他的业务不要拿来做的话，但是之后鑫盛公司法定代表人仍和鑫特源公司的法定代表人妻子也是公司负责人进行联系，沟通业务，所以鑫盛公司的理由不成立。 第四，案涉原材料银的价格。鑫特源公司庭审中陈述具体价格以法院判决鑫特源公司应当返还之日的白银行价确定，之后又以书面说明陈述案涉原材料银的价值=（边角料×含银量×纯银单价×数量）×80%，计算基准日为鑫盛公司发函解除之日，纯银单价为中国金属资讯网上白银最高价与最低价之间的平均价格确定。鑫盛公司陈述：原材料银的价格，以应当返还之日中国金属资讯网当日最低价和当日最高价取平均值确定。 上述事实，有鑫盛公司提供的转让协议、送货单、解除转让协议通知函、增值税发票，鑫特源公司提供的转让协议及当事人陈述在案佐证。 本院认为，鑫盛公司与鑫特源公司签订的转让协议，系双方真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。综合双方庭审举证及陈述意见，本院认为，案涉转让协议包含了转让经营业务、业务分成及买卖设备和原材料等内容，其中设备、原材料的买卖是以转让经营业务为前提，故转让协议的效力及于协议项下约定的全部内容。 关于协议的解除。本院认为，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同。本案中，鑫盛公司、鑫特源公司在履行转让协议的过程中产生争议，鑫特源公司确曾向鑫盛公司明确表示不再履行协议，故鑫盛公司在此之后向鑫特源公司发函要求解除合同，于法有据，应予支持。案涉转让协议自鑫特源公司收到主张解除的通知之日即2019年5月17日解除。本案中，双方对于鑫盛公司交付的设备、模具范围存有争议。本院认为，鑫盛公司举证的设备清单未经双方确认不予采信，鑫盛公司根据该份清单指认鑫特源公司处的相关设备、模具系其交付并无依据，本院采信鑫特源公司所述并根据鑫特源公司的指认确定其接收的范围，包括：一、设备部分：25KG真空熔炼炉1台（绿色）、20KG中频熔炼炉1台、真空退火炉1台（右边第1个银色）、粗轧机1台、轧丝机1台、轧头机1台（并非鑫盛公司所指靠过道1台，而是靠墙1台）、拉丝机1台（靠西边）、全新真空泵1台、电子秤1台、10T冲床4台（隔间中）、6.5T冲床1台、投影仪1台、超声波清洗机1台、除尘机1台；二、模具部分：5.3/4.2、6.05/4.8、7/5.4、7.95/6.15、8.1/6.2、8.9/6.9、11/8.8、3.2×2.5/2.3×1.6、76/67、12/9.5、7.3/5.4、54×24/48.5×18、18.5/13、11×4，以上14种规格模具各1件。案涉转让协议解除后，鑫盛公司要求鑫特源公司返还机器设备及冲压模具，本院予以支持，鑫特源公司应向鑫盛公司返还前述机器设备及冲压模具，如全部不能返还，则应赔偿45万元；同时，鑫特源公司在返还设备模具或作价赔偿时，鑫盛公司应向鑫特源公司返还10万元设备款或抵销相应款项。 关于业务提成费。鑫特源公司对于鑫盛公司主张以90元/公斤作为案涉业务提成费计算方式没有异议，本院予以确认。本案中，鑫盛公司明确经其促成的案涉业务涉及西岱尔公司向鑫特源公司订购50公斤放电管焊料圈，鑫特源公司虽认可西岱尔公司有两笔业务，但是经本院询问始终答复无法明确具体交易数量。本院认为，鑫特源公司与西岱尔公司发生的案涉两笔业务，鑫盛公司无法举证交易内容的相关证据材料，鑫特源公司作为交易的一方，虽认可案涉交易确系由鑫盛公司转让促成，但在掌握交易标的物具体数量的情况下拒不提供交易数量，对此，本院采信鑫盛公司所述，交易标的物即为50公斤放电管焊料圈，鑫特源公司应向其支付50公斤×90元/公斤=4500元业务提成费。 关于原材料的买卖。双方确认鑫盛公司向鑫特源公司交付了1号白银394.743公斤、银含量72的银784.5362公斤、银含量50的银134.239公斤，且鑫盛公司已于2019年3月20日就交付的部分白银原材料1号白银75.031公斤向鑫特源公司开具了273270.73元的增值税专用发票、鑫特源公司又于2019年12月12日向鑫盛公司返还银含量50的银134.239公斤的事实，本院依法予以确认。基于转让协议解除的后果以及合同双方已经履行的实际情况，本院对于鑫盛公司诉请要求鑫特源公司支付已开票部分货款273270.73元并返还其余部分原材料的诉讼请求，予以支持；如鑫特源公司未能返还该部分原材料银，则赔偿价格应以协议解除之日2019年5月17日、中国金属资讯网相应金属当日最高价和当日最低价取平均值确定为宜。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零九条之规定，判决如下： 一、无锡市鑫盛银材有限公司与无锡鑫特源合金科技有限公司于2019年1月12日签订的转让协议于2019年5月17日解除； 二、无锡鑫特源合金科技有限公司于本判决生效之日起10日内向无锡市鑫盛银材有限公司返还以下机器设备及冲压模具【机器设备：25KG真空熔炼炉1台（绿色）、20KG中频熔炼炉1台、真空退火炉1台（右边第1个银色）、粗轧机1台、轧丝机1台、轧头机1台（靠墙1台）、拉丝机1台（靠西边）、全新真空泵1台、电子秤1台、10T冲床4台（隔间中）、6.5T冲床1台、投影仪1台、超声波清洗机1台、除尘机1台；模具：5.3/4.2、6.05/4.8、7/5.4、7.95/6.15、8.1/6.2、8.9/6.9、11/8.8、3.2×2.5/2.3×1.6、76/67、12/9.5、7.3/5.4、54×24/48.5×18、18.5/13、11×4，以上14种规格各1件】，如全部不能返还则赔偿45万元。同时，无锡鑫特源合金科技有限公司在返还设备模具或作价赔偿时，无锡市鑫盛银材有限公司应向无锡鑫特源合金科技有限公司返还10万元设备款或抵销相应款项； 三、无锡鑫特源合金科技有限公司于本判决生效之日起10日内向无锡市鑫盛银材有限公司支付业务提成费4500元、货款273270.73元； 四、无锡鑫特源合金科技有限公司于本判决生效之日起10日内向无锡市鑫盛银材有限公司返还1号白银319.712公斤、银含量72的银784.5362公斤，如不能返还按照2019年5月17日的价格（以中国金属资讯网，相应金属当日最高价和当日最低价的平均值确定）赔偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费41572元，减半收取20786元，财产保全费5000元，二项合计25786元，由鑫特源公司负担（鑫盛公司同意其预交的诉讼费25786元，本院不再退还，由鑫特源公司在本判决生效之日起3日内向其直接支付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审判员  蔡永芳 二〇二〇年三月三日 书记员  高 婷 本案援引法律条款 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。