广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初25056号原告（互诉第三人，以下简称原告）：汇金智融（深圳）科技有限公司，住所地：深圳市南山区粤海街道科技中三路**国人大厦****309，统一社会信用代码：91440300MA5DHDNH15。法定代表人：袁涛，执行董事。委托诉讼代理人：卢丽华，女，系公司员工。委托诉讼代理人：周琚，山东聚青律师事务所律师。被告：谢鸿，女，1973年12月24日出生，汉族，身份证住址：广州市荔湾区。委托诉讼代理人：魏建华，男，1972年12月5日出生，汉族，身份证住址：广州市白云区，与被告系夫妻关系。第三人（互诉原告，以下简称第三人）：汇金智融（北京）科技有限公司，住所地：北京市海淀区上地东路**院**楼****，统一社会信用代码：91110108MA002Y5C0B。法定代表人：余浩，董事长。委托诉讼代理人：卢丽华，女。委托诉讼代理人：林涌欢，女。汇金智融（深圳）科技有限公司与谢鸿、汇金智融（北京）科技有限公司及汇金智融（北京）科技有限公司与谢鸿、汇金智融（深圳）科技有限公司劳动合同互诉纠纷一案，本院于2019年9月25日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周琚，被告谢鸿及其委托诉讼代理人魏建华，第三人委托诉讼代理人林涌欢到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：被告2017年6月13日入职第三人。二、职务：运营副总裁。三、劳动合同签订情况：被告与第三人签订了书面劳动合同，劳动合同期限从2017年6月13日起至2020年6月12日止。四、劳动关系：原告主张第三人系其股东，双方签订了《技术服务与项目开发合同》，被告系由第三人招聘后派遣至原告处工作，原告主张与被告不存在劳动关系。第三人确认与被告存在劳动关系，并对原告上述主张予以确认。被告确认与第三人签订劳动合同后被派遣至原告处工作。本院认为，被告与第三人签订了书面劳动合同，被告与原告、第三人均确认被告是由第三人招聘后派遣至原告处工作的，故本院依法认定被告系与第三人存在劳动关系。第三人系原告的股东，原告与第三人是关联企业。被告由第三人招聘后派遣至原告处工作，被告提交的银行流水记录显载，其在职期间的工资主要由原告支付（第三人支付过个别月份的工资），被告的社会保险费也由原告缴纳，原告还向被告出具了《解除劳动关系通知书》，故本院依法认定原告、第三人均对被告进行劳动管理，存在混同用工，原告应对第三人承担的用人单位相关义务承担连带责任。五、工资标准：被告主张月工资为人民币24500元（以下币种均为人民币），每月10日左右由原告通过银行转账的形式支付上月工资。第三人主张被告的月工资为24000元。被告提交的2019年3月的工资单显示，被告2019年3月的工资为基本工资3500元+岗位津贴2000元+岗位奖金19000元+手机费补贴1000元。原告和第三人对该工资单的真实性均认可。本院认为，用人单位应就员工的工资情况进行举证，第三人未提交证据证明被告的月工资情况，应承担举证不能的不利后果，本院对第三人主张的月工资标准不予采信。被告提交的银行流水显示，被告主张月工资为24500元,在扣除了社会保险费、住房公积金及个税等合理因素后，与其每月的实发工资数额基本相符，故本院对被告主张的月工资标准予以采信，依法认定被告的月工资为24500元。六、关于继续履行劳动合同：被告主张收到原告出具的《解除劳动关系通知书》，但认为原告无权解除劳动关系，诉求与第三人继续履行劳动合同。原告主张被告2019年5月21日私自带走公司的公章、合同章、财务章、营业执照原件开户许可证原件等，涉嫌刑事犯罪，给公司造成巨大损失，于2019年6月13日对被告作出解除劳动关系的处理。本院认为，首先，原告和第三人主张被告存在旷工，原告和第三人提交的考勤记录，被告不予认可，且原告和第三人也未以此为由解除劳动关系。其次，原告和第三人也无证据证明被告存在原告主张的解除合同事由以及给原告和第三人导致的实际损失。再次，如前所述，本院确认被告与第三人存在劳动关系，原告与第三人均未举证证明第三人对被告作出解除劳动合同的行为，或第三人对原告向被告作出解除劳动关系的行为进行追认，故原告对被告作出解除劳动关系的行为并不发生解除劳动关系的法律效力。故对于被告要求继续履行劳动合同的请求，本院予以支持，第三人应继续履行劳动合同。七、关于2019年5月1日至5月31日期间的工资及手机费补贴。被告主张原告、第三人支付2019年5月期间的工资，手机费补贴1000元。原告主张被告2019年5月期间未提供劳动，不同意支付该期间的工资。第三人确认未支付被告该期间的工资，但主张如果被告有提供劳动同意支付该期间工资，手机费补贴根据考勤情况核发，如果当月满勤就发放1000元的手机费补贴。原告、第三人当庭提交了被告5月份的考勤记录拟证明其主张，被告主张该证据系单方制作，不认可该证据。本院认为，原告未举证证明被告2019年5月的出勤情况，原告、第三人应承担举证不能的不利后果，故本院对于原告主张被告5月份未提供劳动不予采信。原告、第三人未支付被告2019年5月1日至2019年5月31日期间的工资和手机补贴，应予补发。被告提交的2019年5月的工资条显示，被告2019年5月的应发工资为24000元，应扣社保386.78元、公积金175元，个税1020.96元，通信补贴1000元，上述应扣项目与被告提交的2019年3月的工资条以及被告的社保缴纳记录相印证，本院予以采信。故第三人应支付被告2019年5月1日至2019年5月31日期间的工资22417.26元，手机费补贴1000元，原告对该支付义务承担连带责任。八、被告仲裁请求：被告于2019年6月18日申请劳动仲裁，主张：1、与第三人继续履行劳动合同；2、原告与第三人支付2019年5月1日至2019年5月31日期间正常工作时间工资24500元；3、原告与第三人支付2019年5月1日至2019年5月31日期间手机费补贴1000元；4、原告与第三人支付2018年年终奖273500元。九、仲裁结果：深劳人仲案[2019]10084号仲裁裁决如下：1、第三人继续履行其与被告之间的劳动合同；2、第三人支付被告2019年5月1日至2019年5月31日期间工资24500元，原告对第三人的该支付义务承担连带责任；3、第三人支付被告2019年5月1日至2019年5月31日期间的手机费补贴1000元，原告对第三人的该支付义务承担连带责任；4、驳回被告的其他仲裁请求。十、诉讼请求：原告的诉讼请求：1、原告无需对第三人支付被告2019年5月1日至2019年5月31日期间工资24500元承担连带责任；2、原告无需对第三人支付被告2019年5月1日至2019年5月31日期间手机费补贴1000元承担连带责任；3、被告承担本案诉讼费。第三人的诉讼请求：1、第三人无需继续履行与被告之间的劳动合同；2、第三人无需支付被告2019年5月1日至2019年5月31日期间工资24500元；3、第三人无需支付被告2019年5月1日至2019年5月31日期间手机费补贴1000元；4、被告承担本案诉讼费。判决结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十八条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、第三人汇金智融（北京）科技有限公司继续履行与被告谢鸿之间的劳动合同；二、第三人汇金智融（北京）科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告谢鸿2019年5月1日至2019年5月31日期间工资22417.26元；三、第三人汇金智融（北京）科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告谢鸿2019年5月1日至2019年5月31日期间手机费补贴1000元；四、原告汇金智融（深圳）科技有限公司对第三人汇金智融（北京）科技有限公司上述第二、三项支付义务承担连带责任；五、驳回原告汇金智融（深圳）科技有限公司的其他诉讼请求；六、驳回第三人汇金智融（北京）科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉、互诉案件受理费均为5元，由原告、第三人分别负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 廖 艳二〇二〇年三月二十六日书记员 吴亚非