广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终11258号 上诉人（一审被告）：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，住所地：南宁市西乡塘区衡阳东路**，统一社会信用代码：91450000198229934T。 法定代表人：蒙贵飞，董事长。 上诉人（一审被告）：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第五分公司，住所地：南宁市兴宁区中华路**京杭大厦****，统一社会信用代码：91450000898222813W。 负责人：吴文庆，经理。 二上诉人共同委托诉讼代理人：胡小杏，系该公司员工。 二上诉人共同委托诉讼代理人：郑海泉，系该公司员工。 被上诉人（一审原告）：南宁市百德盛门窗工程有限公司，，住所地：南宁市江**苏圩镇隆德村渠西村三联酒精厂内统一社会信用代码：914501050771306395。 法定代表人：凌海莲，总经理。 委托诉讼代理人：奚锦权，广西法严律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁志飞，系该公司员工。 上诉人广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称“广西一建”）、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第五分公司（以下简称“广西一建第五分公司”）因与被上诉人南宁市百德盛门窗工程有限公司（以下简称“百德盛公司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2019）桂0105民初1243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人广西一建、广西一建第五分公司共同委托诉讼代理人胡小杏，被上诉人百德盛公司的委托诉讼代理人奚锦权、梁志飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人广西一建、广西一建第五分公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法对逾期付款违约金予以调整，本案全部诉讼费由被上诉人百德盛公司承担。事实和理由：本案中，被上诉人百德盛公司并未提交相关证据证明其损失达到每日千分之三，那么上诉人逾期付款导致被上诉人的损失也仅为银行利息损失，也只应按银行同期贷款利率上浮30%，最高也不应超过民间借贷利率的上限（年利率24%）,一审判决机械以双方约定了违约金为理由，未依据本案的具体情形调低高额的逾期付款违约金，是完全错误的。 被上诉人百德盛公司答辩称：一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。 百德盛公司向一审法院起诉请求：一、判令广西一建、广西一建第五分公司支付百德盛公司工程款244909.93元；二、判令广西一建、广西一建第五分公司向百德盛公司支付违约金100658元；三、判令广西一建、广西一建第五分公司共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年10月13日，百德盛公司、广西一建第五分公司签订《栏杆工程施工合同》，约定广西一建第五分公司将南宁市经济技术开发区金凯路32号宏桂宏苑住宅小区的栏杆工程交给百德盛公司承包，工程款按合同约定单价以实际工程量结算，广西一建第五分公司应在收到百德盛公司请款函后十五个工作日内向百德盛公司支付80%工程款，竣工验收后支付至96%；如广西一建第五分公司逾期，每日按应付款的千分之三支付违约金、百德盛公司依约完成施工，广西一建第五分公司迟延支付工程款，构成违约。为维护百德盛公司的合法权益，请求法院判如所请。 庭审中，百德盛公司变更诉讼请求第一项：广西一建、广西一建第五分公司支付工程款144909.93元，2019年1月28日已支付100000元；明确违约金计算方式：违约金计算从2018年7月2日开始暂计至起诉之日2018年11月15日，共137天，按合同约定的每日千分之三计出广西一建第五分公司需要支付100658元违约金，计算至广西一建第五分公司付清工程款为止。 一审法院经审理查明，2014年10月13日，百德盛公司与广西一建第五分公司签订《栏杆工程施工合同》，约定广西一建第五分公司将南宁市经济技术开发区金凯路32号宏桂宏苑住宅小区的栏杆工程交给百德盛公司承包，工程款按合同约定单价以实际工程量结算；广西一建第五分公司应在收到百德盛公司请款函后十五个工作日内向百德盛公司支付80%工程款，竣工验收后支付至96%；合同结算总价的4%作为质保金，保质期为1年；如广西一建第五分公司逾期付款，每日按应付款的千分之三向百德盛公司支付违约金。合同签订后，双方项目施工员、质检员、安全员、工长及项目经理分别于2016年2月1日、5月9日、5月17日、8月13日、9月27日、11月24日、11月25日、12月8日、12月30日、2017年1月9日、2018年2月1日、6月29日、8月29日多次对工程进度、工程量及款项进行确认。2018年7月2日，广西一建宏桂宏苑住宅小区项目部与百德盛公司签订对账单，双方确认截至2018年5月份，百德盛公司承包该小区栏杆工程项目施工产生工程款共计1180617元，广西一建累计已支付935707.07元，尚欠244909.93元。庭审中，百德盛公司自认广西一建第五分公司已于2019年1月28日支付100000元，截至庭审之日，尚欠百德盛公司工程款144909.93元。 另查明，广西一建第五分公司系广西一建的分公司。 一审法院认为，百德盛公司与广西一建第五分公司于2014年10月13日签订的《栏杆工程施工合同》系双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人应全面履行合同约定的义务。根据双方于2018年7月2日签订的工程款对账单，截至2018年5月份，广西一建第五分公司尚欠百德盛公司工程款244909.93元。庭审中，百德盛公司自认广西一建第五分公司已于2019年1月28日支付100000元，至今尚欠工程款144909.93元，广西一建第五分公司对此无异议，予以确认。故百德盛公司主张广西一建第五分公司支付工程款144909.93元，有事实和法律依据，予以支持。庭审中，广西一建第五分公司辩称根据合同约定，质保期满为2019年7月2日，应扣除合同结算总价4%即1180617元×4%＝47224.68元的质保金，广西一建第五分公司应支付97685.25元。根据查明的事实，百德盛公司、广西一建第五分公司在2016年对工程量进度及工程量以及于2018年7月2日对工程款进行确认时，广西一建第五分公司未对工程款数额及质保金的问题提出异议，视为其认可对账单的结算结果。故广西一建第五分公司就质保金的抗辩没有事实依据，不予采信。 关于百德盛公司主张广西一建第五分公司逾期支付工程款的违约金问题。根据合同约定，如广西一建第五分公司逾期付款，每日按应付款的千分之三向百德盛公司支付违约金。至于违约金起算的时间，本案中，双方在结算后并未对工程款的支付时间进行明确约定，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，百德盛公司可以催告广西一建第五分公司在合理期限内支付工程款。而百德盛公司未能提交证据证明向广西一建第五分公司发出任何催告通知，则违约金的计算时间应自广西一建第五分公司收到法院应诉材料之日即2019年2月28日起的合理期限内起算，结合案件实际情况，酌定合理还款期限为七日。则逾期违约金的计算方式为：以144909.93元为基数，自2019年3月7日起至实际清偿之日止，按每日千分之三计付。 关于广西一建应承担的责任问题。由于广西一建第五分公司系广西一建下属未取得独立法人资格的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，广西一建第五分公司的民事责任应当由广西一建承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定,判决:一、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司向南宁市百德盛门窗工程有限公司支付拖欠的工程款144909.93元及逾期违约金（违约金计算：以144909.93元为基数，自2019年3月7日起至实际清偿之日止，按每日千分之三计付）；二、驳回南宁市百德盛门窗工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费6484元，由广西建工集团第一建筑工程有限责任公司负担。 二审中，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。 庭审中，广西一建、广西一建第五分公司主张其逾期付款是因为业主迟延支付工程款造成，百德盛公司并未提出异议。另外，百德盛公司承认每日千分之三的逾期付款违约金换算成年利率为108%。 本院认为，关于约定逾期付款违约金是否过分高于实际损失的问题。虽然每日千分之三的逾期付款违约金标准为本案当事人约定，但换算成年利率则高达108%，明显超高，乃是众所周知的事实，无需当事人举证证明。根据合同法第一百一十四条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，在我国，违约金具有补偿为主、惩罚为辅的性质，如约定违约金过分高于造成的损失，人民法院应当根据案件具体情况，以违约造成的损失为基础，兼顾合同履行程度、当事人的过错、预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以权衡，依法合理调整违约金数额，公平解决违约责任问题。据此，广西一建、广西一建第五分公司上诉要求按不超过民间借贷利率上限（年利率24%）进行调整，公平合理，兼顾双方当事人利益，本院予以采纳。 综上所述，广西一建、广西一建第五分公司上诉有理，本院应予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、维持南宁市江南区人民法院（2019）桂0105民初1243号民事判决的第二项； 二、变更南宁市江南区人民法院（2019）桂0105民初1243号民事判决的第一项为：上诉人广西建工集团第一建筑工程有限责任公司向南宁市百德盛门窗工程有限公司支付拖欠的工程款144909.93元及逾期违约金（违约金计算：以144909.93元为基数，自2019年3月7日起至实际清偿之日止，按年利率24%的标准计付）。 一、二审案件受理费各6484元，均由上诉人广西建工集团第一建筑工程有限责任公司负担。 上述应付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果义务人未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或者与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 覃国雄 审 判 员 黄敏俊 审 判 员 邱伟英 二〇二〇年一月十七日 法官助理 庞 帆 书 记 员 叶勇志