广东省韶关市曲江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0205民初42号原告：韶关市曲江建浩建材实业有限公司。住所地：韶关市曲江区*******塘坑。法定代表人：王裕平，总经理。委托诉讼代理人：罗义活，广东诺为律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘星辰，广东诺为律师事务所律师。被告：何德奎，男，1954年2月7日出生，汉族，住韶关市曲江区****************。公民身份号码：440************635。委托诉讼代理人：杜晓莉，广东天行健律师事务所律师。原告韶关市曲江建浩建材实业有限公司诉被告何德奎买卖合同纠纷一案，本院2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人罗义活、被告委托诉讼代理人杜晓莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付货款681380元。2、判令被告支付逾期违约金，以681380元为本金，按年利率24%计算，自2018年5月5日开始计算至被告付清全部货款之日止，暂计至2019年12月5日为263466.93元。3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告与原告长期存在缓凝高效减水剂买卖合同关系，双方签订的合同约定：被告向原告购买JZB-PC3型缓凝高效减水剂，货款按照实际用量结算，单价为3000元/吨。交货地点为:1＃、2＃搅拌站。付款方式为月结，每月15号前付清上月的货款。如需方不能按合同约定付款及对账，则视为违约，原告可暂缓供货，需方应在7天内结清所有货款，若超出7天后仍未付款，需方须按日支付总欠款千分之一的违约金。2018年4月27日，被告在《对账单》上签名确认：经核对，我单位截止到2018年3月31日尚未付贵公司货款为1061380元。此后，原告多次要求被告支付货款，被告一直借故拖延，截至起诉之日，被告还欠原告货款本金681380元及相应的违约金。被告辩称，一、根据双方在《合同》签订后的关于付款方式与结算方式的履行情况来看，已视为双方对原合同关于付款方式与结算方式的默认变更。且，双方在2019年6月13日完成最后一次结算后，原告也未向被告催款，可见，被告不存在违约行为。双方签订的合同约定，付款方式按月结，每月5号前对账结算，每月15号前付清上月货款。但是，双方自2017年6月合同签订后，在长期的履约过程中，双方并未按照合同的约定的方式结算与付款。事实上，在原告持续供货一段时间后，双方合意在某个时间对账结算，每次结算后，被告支付一笔货款，也并未按照合同的约定系支付上月的货款，而是双方一段时间持续的买卖供货结算款。可见在合同签订后的履约过程中，通过双方结算时间点以及付款方式来看，已经完全视为对合同约定的付款方式的默认变更，而原告在两年多的时间内也是接受此变更的。二、原告与被告于2019年6月13日结算确认尚欠货款，对此被告是认可的。被告承包的系政府工程，因政府审批流程长，再加上年底爆发的新冠疫情，导致工程款审批流程进一步迟延。事实上，被告具有极大的诚意一直在积极履行合同义务，但因自身资金紧张，再加之工程款审批流程受新冠疫情不可抗力情形的影响，故资金迟迟未下来，影响了原被告间的货款支付。三、被告诉请违约金过高，根据法律规定，违约金不能高于实际损失的30%，而实际损失为所欠货款所对应的同期人民银行贷款利息。恳请人民法院对原告诉请的违约金依法予以调整。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并记录在案，对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年6月23日，原被告签订《合同》，合同对双方的权利义务进行了约定，涉案相关约定如下：原告向被告供应JZB-PC3型缓凝高效减水剂，单价3000元/吨，原告负责供货到被告指定的交货地点；付款方式为月结，每月15号前付清上月货款；双方每月5号前对账，核对上月发货数量及货款；如被告不能按合同约定付款及对账，则视为违约，原告可暂缓供货，被告应在7天内结清所有货款，若超出7天后仍未付款，被告须按日支付总欠款千分之一的违约金。签订合同后，原告依约向被告供货，2018年4月27日，双方签订第一份对账单，被告确认截止到2018年3月31日未付货款为1061380元；2018年5月10日双方签订第二份对账单，被告确认截止到2018年4月30日未付货款为1061380元；2018年7月18日，双方签订第三份对账单，被告确认截止到2018年6月30日未付货款为1031380元；2019年6月13日，双方签订第四份对账单，被告确认截止到2019年5月31日未付货款为681380元。原告认为，自签订第一份对账单起，被告即应在7天内付清全部货款，但被告一直未能付清货款，构成违约，因此诉至本院，要求支持其诉请。上述事实，原告提供了《合同》及4份对账单予以证实。被告对原告提供的证据真实性、合法性没有异议，只是认为被告并未拒绝还款，不构成违约。本院对原告提供的证据予以采纳。本院认为，原、被告于2017年6月23日签订的《合同》，是双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，原、被告应依合同的约定履行自己的义务。根据原被告的诉辩意见，本案争议焦点：一、被告是否违约。二、违约金如何计算。关于焦点一，被告主张双方在实际履行中已经变更了付款和结算的方式，被告不存在违约。本院认为，原告依约向被告供货，被告自愿在对账单上签名确认，被告自2018年4月27日签订第一份对账单之日起，即应承担依约付清货款的义务，被告未能在合同第九条约定的7天内付清欠款，依照《中华人民共和国合同法》第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”及第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，被告的行为构成违约，原告要求被告支付拖欠的货款并承担违约责任，本院予以支持。被告辩称双方已经变更了合同约定的付款方式及结算方式，由于原告不同意该意见，而被告未提供证据予以证实，因此，本院不予采纳，原告要求被告支付拖欠的货款681380元，本院予以支持。关于焦点二，违约金的计算。原告要求以681380元为本金从2018年5月5日起按年利率24%计算违约金；被告主张不存在违约，而且违约金过高，请求减少。本院认为，关于违约金的起算时间，根据上述焦点一的论述，被告2018年4月27日签订第一份对账单时，就应当在7天内付清货款给原告，否则应当支付违约金，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款“买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。”的规定，对账单中没有涉及逾期付款如何计算违约责任的约定，原告要求被告按合同第九条的约定从2018年5月5日起计算违约金，本院予以支持。关于违约金是否过高的问题，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，原告未提供实际损失的依据，本院根据本案实际情况分析如下：首先，违约金的约定是为了保证合同的依约履行，具有对守约方补偿、对违约方惩罚的性质。原告依约履行了供货义务，作为遵守契约精神，公平、诚实交易的一方，理应得到合法的利益补偿。被告作为违约方，清楚知道合同中对逾期付款应按日支付千分之一的违约金的约定，却仍然违约，应当接受相应的惩罚。其次，原告虽然没有提供证据证实其实际损失，但如果被告按时支付货款，原告是可以将该款投入再生产或者出借以谋取合法利息的；而被告占用应当支付给原告的货款，等同于借用原告的资金，自然应当支付相应的利息给原告。最后，考虑到被告拖欠货款，与工程发包方拖欠被告工程款有一定的原因，被告主观上并不想违约。因此，在合同明确约定按每日千分之一计算的前提下，参照最高人民法院关于民间借贷利率的司法解释，本院根据案件实际情况酌情认定违约金按月利率1.5%计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告何德奎应于本判决生效之日起七日内支付货款本金681380元及从2018年5月5日起按月利率1.5%计至本判决确定的履行之日止的违约金给原告韶关市曲江建浩建材实业有限公司。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6624元（原告已预交），由原告负担1029元，被告负担5595元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  黄模新二〇二〇年三月二十四日书记员  吴嘉颖