海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2019）琼0108民初6160号   原告：海南爱敦文化教育有限公司，住所地：海口市美兰区海甸六西路**海甸上苑102、103铺面，统一社会信用代码：91469028MA5T8TJ81R。   法定代表人：吕文娟，该公司经理。   委托诉讼代理人：王富飞，该公司员工。   委托诉讼代理人：钟菱，该公司员工。   被告：海南天职工匠装饰工程有限公司，，住所地：海口市琼山区永昌南路**统一社会信用代码：91460100MA5RCWXQ66。   法定代表人：符策天，该公司经理。   委托诉讼代理人：王世春，海南布众律师事务所律师。   第三人：田思亮，男，1986年8月29日出生，汉族，户籍所在地：吉林省吉林市丰满区，公民身份号码：XXX。   原告海南爱敦文化教育有限公司（以下简称爱敦文化公司）与被告海南天职工匠装饰工程有限公司（以下简称天职工匠公司）、第三人田思亮装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月23日第一次公开开庭进行了审理，原告爱敦文化公司的委托诉讼代理人王富飞、钟菱，被告天职工匠公司的法定代表人符策天、委托诉讼代理人王世春，第三人田思亮到庭参加诉讼。2020年3月6日，本案进行第二次公开开庭审理，原告爱敦文化公司的委托诉讼代理人王富飞，被告天职工匠公司的法定代表人符策天、委托诉讼代理人王世春到庭参加诉讼，第三人田思亮经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   原告爱敦文化公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的《天职工匠家居装饰工程合同》；2、判令被告退回原告装修余款115826.20元；3、判令被告赔偿原告济损失55797.00元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年11月7日原告租赁取得位于海口市美兰区海甸六西路17号海甸上苑102、103铺面，总面积为305平方米作为公司办公室及培训学校，将该装修工程项目发包给被告。承包方式：简单装修，全包。原告根据被告提供的《装修报价详单》，双方协商一致，签订《天职工匠家居装饰工程合同》，合同基本约定：一、商议工程总造价154000.00元；二、合同生效按进度付款给被告工程款146600.00元，余款7400.00元待工程竣工验收合格后支付；三、2018年11月9日被告进场施工，工期为45个工作日，既2019年1月9日竣工；四、逾期视为被告违约，应承担违约责任，双方签订合同真实有效受法律保护。被告派人施工不久，就未支付工人工资和购买装修材料等，导致停工，经常接到装修工人投诉被告不付款问题，原班组装修工人也撤离工地后失联。工地停工后原告多次要求被告复工，履行合同装修约定，可被告避而不见，无法沟通装修事宜。被告为了缓兵之计，委派公司员工田思亮负责对该装修工地监管装修，田思亮自己签字定于2019年2月9日竣工。其后，工程进度仍不进展，被告符策天与田思亮再次签字定于3月9日竣工，原告对被告方二次签字“延期”竣工没有签名确认，两次“延期”承诺纯属存心欺诈。然后该工地一直处于无人无材料装修紧急状态，工地现场一片狼藉，原告公司所有业务无法开展，更无法向客户解释。2019年3月30日因被告不再付款给木工，愤怒的他们强行锁住工地大门，报警处理后打开。该公司员工田思亮于4月4日欺骗海甸上苑保安拿钥匙开门“搬走”装修工地的材料。原告也报派出所出警处理并记录在案，田思亮属于盗取本公司财物行为。凡进入原告装修工地的材料属于原告财产是毫无异议的。鉴于被告的违约行为严重侵害了原告的利益，多次沟通无济于事，于2019年4月8日给被告通过快递发催告函，书面通知原告处理装修之事，被告于12日与原告协调，态度非常恶劣，其目的增加装修费用再施工，因双方无法达成共识，不欢而散，合同对被告而言是无所谓。基于双方签订合同中被告的违约金非常之低，原告公司损失过大，依《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。故双方装修合同违约金约定条款不能作为违约金的赔偿依据。被告至今违约超过四个月，原告装修场所每月租金为（305平方米×55元）16775.00元，按季度（2019年2月1日起算，3、4、5月)缴费计50325.00元，物业管理费每月1824.00元，三个月缴费计5472.00元，租金加物业管理费55797.00元。依《中华人民共和国合同法》第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。原告房租及物业费是直接经济损失，属于被告赔偿范围，有法有据。2019年4月9日经装修专业人士邬琼（原海南天职工匠装饰工程有限公司员工)、王兵等根据被告现场装修工地12个项目及报价表计算，列出各项目总计61547.60元。但其装修项目未经验收只按50%计算款项，折后该造价为30773.80元。尚有16个项目没有装修，原告已付款146600.00元，被告应退还115826.20元。租金、物业费、项目余款合计171623.20元，原告的装修项目305平方米四个月不竣工，乃装修界一个大笑话。可见被告没有真心实意如约履行合同义务，总以种种借口拖延施工，多次要求增加装修费用，被告在与原告的装修合同所有“理由”不成立，无法让人接受。综上，原告按合同守约付款达95%，由于被告的恶意拖延、停止施工、被工人锁门，搬走施工材料、无理由加价等种种迹象，证明被告的行为是在故意违约，非不可抗拒的原因造成。判令解除与被告签订的《天职工匠家居装饰工程合同》，退回余款，赔偿经济损失等。原告公司三个月的员工工资，延期开业等损失无法估量，本项目是与一带一路国家--泰国某皇家理工大学中国代表处海南合作基地，也带来负面的国际影响，为维护原告的合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定诉至贵人民法院，请依法判决，以维护原告的合法权益。   被告天职工匠辩称，一、被告不存在违约行为，工程未能在合同约定的期限内完工的责任不在被告，被告之所以未能在合同约定的期限内完成合同约定的装修工程，根本原因是因为该工程的实际施工量与《预算报价单》所约定施工量不一致所致，为此，被告多次与原告提出增加费用，原告拒绝而被迫停工的。被告与原告双方签订的施工合同的第一条的1.5项中并未对该合同的承包方式进行约定。《预算报价单》仅为被告承接原告装修工程的预算报价。双方并未约定为包工包料不可变更工程价款的总包合同。《预算报价单》仅是被告对承包原告工程所做的预算报价，实际工程结算是以实际施工所产生的费用进行结算，被告实际的施工量及投入的人工和材料款已超过原告所支付的金额，但原告却只同意以《预算报价单》进行结算，这明显是显失公平，被告根据双方的约定完全可以停工并要求原告补足差额才能恢复施工。因此，未能在约定的工期内完工并非被告的原因，被告不存在违约行为。二、原告要求被告退还装修款115826.2元没有事实根据及法律依据。如上所述，被告未能在合同约定的期限内完成工程的根本原因是因为该工程的实际施工量与《预算报价单》所约定施工量不一致所致。被告实际的施工量及投入的人工和材料款已超过原告所支付的金额，原告要求被告退还装修款115826.2元毫无事实根据。而且，根据原告提交的证据7《天职工匠装修现状核对表》，以《预算报价单》为结算依据来计算，被告为原告所施工的价值为61547.6元。扣除该施工价值，被告应退还的工程预付款也仅为85052.4元，而非115826.2元。因此，原告要求被告退还装修款115826.2元于法无据。三、原告要求被告承担其经济损失55797元没有法律依据和事实根据。原告认为被告应承担其2019年2月1日起算3、4、5月三个月的物业管理费及租金没有事实及法律依据。首先，如第一点答辩意见所述，被告不存在违约行为，不应承担违约责任。其次，退一步说，即便被告存在违约行为，被告承担的违约责任期间也应为2019年1月15日起至2019年4月8日止，并非原告所说的2019年3、4、5月。依据双方签订的施工合同所约定的工期为45个工作日，即自2018年11月9日起至2019年1月14日止，并非为2019年1月9日。而且原告于2019年4月8日向被告发出通知解除合同。因此，即便被告存在违约行为，被告承担的违约责任期间也应为2019年1月15日起至2019年4月8日止，并非原告所说的2019年3、4、5月。综上所述，原告的诉求，无事实及法律依据，应予以驳回。   第三人田思亮第一次开庭到庭述称，关于原、被告之间的纠纷，一、原告的诉请中有一点说我本人在工地现场有偷材料的行为，这个事情已被辖区公安处理；二、原告诉请中提到玻璃隔断和玻璃门没有及时拉到现场，这个不是我的问题，当时材料已经装车，是原告打电话说先不要拉，这个问题我和原告方确定了两次以上，通过电话和微信确认，玻璃厂的厂长也在现场，原告员工当时也在现场；三、该项目至今玻璃款项17000余元，木工的工费7000余元，涂料工费5000元，至今未结清。   根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：   2018年11月7日，原告爱敦文化公司（甲方）与被告天职工匠公司（乙方）签订了一份《天职工匠家居装饰工程合同》，主要约定：原告将其承租的位于海口市美兰区海甸六西路17号海甸上苑102、103铺面发包给被告装修，建筑面积为300平方米；2018年11月9日进场施工，工期为45个工作日；原告变更或增减施工项目时，应与被告协商，双方签署《工程变更单》并全额支付工程款和工期相应顺延后执行，任何口头承诺或口头协议均无效；合同签订时支付30%进度款即50400元、水电验收合格支付30%进度款即44400元、瓷砖铺贴验收合格支付35%进度款即51800元，尾款7400元与工程验收合格后支付；如因乙方原因致使工期延误，每延误一天向甲方支付基本装修工程造价的0.5‰违约金（但不承担其他“租房”“单位罚款”等各种任何名目的“损失”）。此外，被告向原告提供的《装修报价详单》载明最终价格为154000元。合同签订后，被告进场施工，原告陆续向被告支付工程款合计146600元。在双方履行合同过程中，被告多次停工导致延期，2019年4月8日，原告向被告送达《履行合同催告函》，通知与被告解除签订的《天职工匠家居装饰工程合同》。随后，原告将剩余工程另行发包他人，因停工当时双方未对实际施工量进行确认，停工现场已不复存在。现在工程已完工。原告为证明其损失，提供其2019年2月1日至2019年5月1日所支出的房租50325元及物业管理费5472元收据凭证。   对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：   一、承包方式为包工包料还是结算后才确定实际工程造价。本院认为，双方签订的合同明确约定，工程价款总计154000元，付款进度的时间、比例、数额均是明确的，且合同6.1条明确约定项目增减须经双方签署《工程变更单》及全额支付增项工程款。可见双方采用的是固定总价的模式，除非施工过程中出现经双方书面认可的设计变更或工程量增减等情况，工程总价款不作调整。   二、被告是否存在违约，原告能否行使解除权。承前所述，被告以原告未增加工程费用为由停工，但其增项未经原告认可，原告有权拒绝，被告因此停工致工程逾期，行为构成违约，原告有权行使解除权。   诉讼中，根据原告申请，本院委托山东中大汇通工程造价咨询有限公司对涉案房屋中被告已施工的部分工程量、工程造价进行鉴定。2019年12月22日，该公司出具工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：鉴定标的工程造价：79432.6元，其中确定工程造价为47032.6元、不确定工程造价为32400元（办公区储物柜因双方就储物柜是否为施工方天职工匠公司施工意见不一致，故列入争议项由法院判决）。原告为此支付鉴定费3600元。   本院所确认的以上事实，有原告提交的《天职工匠家居装饰工程合同》、《装修报价详单》、银行流水清单、《履行合同催告函》、收据、《房屋租赁合同》以及当事人的陈述笔录等在案佐证，上述证据材料已经庭审质证和本院的审查，可以采信。被告提交的《海甸上苑工程变量》系其自行制作，且原告予认可，本院不予采信，被告提交的《中国工商银行电子回单》无法证明其实际施工量及施工价值，本院亦不予采信。   本院认为，原、被告双方签订的《天职工匠家居装饰工程合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，应为合法有效，双方均应按约全面履行。当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，且致不能实现合同目的，当事人可以解除合同。合同自通知到达对方时解除。本案中，被告拖延施工，迟迟无法在约定竣工日期前竣工，经原告多次催促仍未能完工，致原告居住使用的合同目的无法实现，故原告可依法行使合同解除权。原告的解除通知通过送达《催告函》的方式于2019年4月8日送达被告，合同自该日解除，本院予以确认。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。双方签订的合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。   关于原告主张的退还装修余款的问题。天职工匠公司未按合同约定时间及内容完成全部装修项目，已经构成违约，现原告起诉要求退还未完成项目对应的工程款，具有事实及法律依据，本院予以支持。对于退还金额，因涉案的房屋的装修工程由被告施工完工部分已经进行造价鉴定，虽双方均对鉴定结论提出部分异议，但双方均未就其异议部分提供充分证据予以佐证，鉴定机构结合合同约定及现场勘查情况作出的鉴定结论较为客观合理，本院依法予以采信。根据鉴定报告被告已完成的工程量部分的工程的可确定工程造价为47032.6元，本院予以确认。争议部分即储物柜工程造价为32400元，该部分非合同约定项目，被告未能提供充分证据证明其实际完成施工量的价值，应承担举证不能的法律责任，原告同意支付该部分9720元，本院予以照准。综上，本院依法认定被告已完工装修部分造价应为56752.6元。结合原告已付款情况，本院依法认定被告应返还原告款项89847.4元。   关于原告要求被告赔偿其实际损失3个月（即自2019年2月1日起算至2019年5月1日）租房及物管费用55797元的主张。因原告未举证涉案工程的实际完工时间，其损失的计算截止时间应为合同解除之日即2019年4月8日，故被告应赔偿原告经济损失42157.7元（18599元×2个月8天），原告超出部分诉请不予支持。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：   一、确定原告海南爱敦文化教育有限公司与被告海南天职工匠装饰工程有限公司2018年11月7日签订的《天职工匠家居装饰工程合同》于2019年4月8日解除；   二、被告海南天职工匠装饰工程有限公司须于本判决生效之日起十日内向原告海南爱敦文化教育有限公司返还装修款人民币89847.4元；   三、被告海南天职工匠装饰工程有限公司须于本判决生效之日起十日内向原告海南爱敦文化教育有限公司赔偿经济损失42157.7元；   四、驳回原告海南爱敦文化教育有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3732.46元、鉴定费3600元（原告已预付），由原告海南爱敦文化教育有限公司负担案件受理费861.83元、鉴定费831.24元，由被告海南天职工匠装饰工程有限公司负担案件受理费2870.63元、鉴定费2768.76元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海口市中级人民法院。   审判长 赵庆春   人民陪审员 王惠花   人民陪审员 陈海娟     二〇二〇年三月四日   书记员 陈桃艳   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：   （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；   （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；   （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；   （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；   （五）法律规定的其他情形。   第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。   法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。   第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。