辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽02民初1788号原告：盘锦双鹰维什绿色保健食品有限公司。住所地：辽宁省盘锦市经济开发区。法定代表人：王彩艳，总经理。委托诉讼代理人：张文新，男，公司员工，1960年2月10日生，住辽宁省沈阳市铁**。被告：周喜清，女，1968年10月18日生，汉族，住辽宁省大连市金州区。被告：孙佳钰，男，1992年10月31日生，汉族，住辽宁省大连市金州区。二被告共同委托诉讼代理人：闫守成，辽宁生生律师事务所律师。第三人：大连千字合饮品有限公司。住所地：辽宁省大连金州区拥政街道九里村****。法定代表人：吴春刚。原告盘锦双鹰维什绿色保健食品有限公司（以下简称双鹰公司）与被告周喜清、孙佳钰，第三人大连千字合饮品有限公司（以下简称千字合公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2019年10月23日立案受理后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。原告双鹰公司委托诉讼代理人张文新，被告周喜清、孙佳钰共同委托诉讼代理人闫守成到庭参加诉讼。第三人千字合公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告双鹰公司向本院提出诉讼请求：1.追加被告周喜清、孙佳钰为（2014）盘中民一初字第00014号执行案件的被执行人，判令其在抽逃出资（周喜清7.5万元，孙佳钰87.5万元）范围内承担责任；2.被告承担诉讼费。事实和理由：第三人千字合公司于2013年1月25日注册成立，注册资金为5万元，股东为周喜清、孙佳钰，二人分别出资2.5万元。2013年2月17日，第三人千字合公司由注册资本5万元增资至100万元，孙佳钰增资87.5万元，周喜清增资7.5万元。增资过程中，2013年2月8日，孙佳钰、周喜清将增资款存入中国农业银行股份有限公司大连金州支行，同日该行同时出具《企业变更登记出资证明》。2013年2月26日，周喜清将95万元增资款以转账方式提走。周喜清、孙佳钰的上述行为系抽逃出资的行为。在执行过程中，法院对第三人千字合公司的银行账户、房屋土地、车辆、股权等财产进行查询，没有查询到该公司任何财产。申请执行人的债权也没有得到任何清偿。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”根据该规定，第三人千字合公司财产现不足以清偿生效法律文书确定的债务，故原告申请追加抽逃出资的股东周喜清、孙佳钰为被执行人，判令其在抽逃出资范围内承担责任。被告周喜清、孙佳钰辩称：不同意原告的诉讼请求。1.按照修订后的公司法第8条规定，周喜清转出95万元不属于抽逃资金。2.周喜清已将95万元全部用于公司经营，且远超出该数字。3.孙佳钰未实际参与公司经营，款项未进入其帐户，其不应承担责任。第三人千字合公司未到庭，未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告提交的本院（2019）辽02执异439号执行裁定书、EMS法院专递邮件详情单、银联商务签购单、辽宁省盘锦市中级人民法院（2014）盘中民一初字第00014号民事判决书、辽宁省高级人民法院（2014）辽民二终字第00182号民事判决书、企业变更登记出资证明（第1005047号）、中国农业银行分户账、大连千字合饮品有限公司股东（发起人）出资信息、中国农业银行现金缴款单、中国农业银行转账支票、中国农业银行记账凭证、中国农业银行进账单、验资户销户证明、银行对账单、第三人千字合公司资产查询反馈汇总表、公证书、本院（2016）辽02执异19号执行裁定书，被告对其真实性、合法性均无异议，上述证据与本案具有关联性，本院依法予以采信。被告周喜清提交了辽宁省高级人民法院（2014）辽民二终字第00182号民事判决书、银行交易单、收款收据、记账凭证，拟证明辽宁省高级人民法院（2014）辽民二终字第00182号民事判决生效后，第三人千字合公司支付第一年租金200万元，被告周喜清在2013年3月15日至2013年12月26日期间向第三人千字合公司转账情况及具体用途。原告对被告周喜清提交的记账凭证的真实性、合法性、关联性均有异议，认为账目过多，所购物品是否用于第三人千字合公司与抽逃出资无关，账目无法与实物佐证。原告庭后向本院邮寄《质证意见》，称：记账凭证缺少每月应向税务局的纳税报表，且未经会计事务所审计，该证据本应由第三人千字合公司掌控，原告应向第三人千字合公司提质证意见；请法庭责令被告周喜清、孙佳钰提供其退出第三人千字合公司时的股权转让协议，该协议能证实第三人千字合公司财务真实情况，被告周喜清、孙佳钰掌管该协议但不出示，更说明二人系第三人千字合公司的实际控制人。本院认为，被告周喜清提交的银行交易单、收款收据、记账凭证，每笔转账数额无法对应本案争议的出资款95万元。其中，2013年3月发生的款项115000元，其中一笔15000元现金缴款单的缴款人记载“常平”，另一份100000元现金缴款单的缴款人记载“周喜清”，两份现金缴款单中款项来源记载“借款”、“借”，而第三人千字合公司专用收款收据中收款事由记载“往来款”，现金缴款单的款项来源与收款收据的收款事由不吻合；100000元的电子银行交易回单记载付款方户名为千字合公司，账号为34×××28，收款人户名记载“辽宁华鹏广源玻璃有限公司”。上述100000元的相关证据无法体现周喜清与第三人千字合公司之间款项往来的具体用途，周喜清也无法作出合理解释与说明；且即使该100000元系本案诉争的出资款95万元中的一部分，若如周喜清抗辩所称，其将95万元用于公司经营，但银行交易回单记载的交易相对方“辽宁华鹏广源玻璃有限公司”，周喜清提供的证据也不足以证明第三人千字合公司与该公司之间的具体交易履行情况。结合周喜清提交的其他证据综合判断，不足以证明其抗辩所称其已将案涉出资款95万元全部用于第三人千字合公司经营，无法体现与本案具有关联性。故对周喜清提交的上述证据，本院依法不予采信。经审查，本院认定事实如下：原告双鹰公司与第三人千字合公司企业租赁经营合同纠纷一案，辽宁省盘锦市中级人民法院于2014年5月20日作出（2014）盘中民一初字第00014号民事判决书，判决：千字合公司于判决生效后10日内支付双鹰公司违约金456万元。如果千字合公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43280元，由千字合公司承担。第三人千字合公司对该判决不服，提起上诉。辽宁省高级人民法院于2014年11月27日作出（2014）辽民二终字第00182号民事判决书，驳回上诉，维持原判。该判决发生法律效力后，因第三人千字合公司未履行义务，原告双鹰公司申请强制执行。第三人千字合公司于2013年1月25日成立，原注册资本5万元人民币，股东为孙佳钰、周喜清，认缴出资额均为2.5万元。2013年2月8日，第三人千字合公司进行了增资，孙佳钰、周喜清分别向第三人千字合公司在中国农业银行的37×××25的账户中转入87.5万元、7.5万元，至此，孙佳钰、周喜清的出资额分别变更为90万元、10万元。大连金普新区市场监督管理局企业变更出资证明记载，截止2013年2月8日，第三人千字合公司出资人孙佳钰、周喜清以货币实际交付出资87.5万元、7.5万元，已存入中国农业银行股份有限公司大连金州支行，账号为37×××25。2013年2月19日，第三人千字合公司在中国农业银行的37×××25的账户发生两笔转账交易，金额分别为101.60元、950101.60元，中国农业银行股份有限公司大连金州支行对账单显示，该两笔交易分别为清息、注册验资户销户。2013年2月26日，上述95万元以银行转账支票方式支付给被告周喜清，被告周喜清在中国农业银行转账支票被背书人处签字，该银行转账支票用途处记载“往来款”，其上盖有千字合公司财务专用章、孙佳钰名章。2014年5月8日，第三人千字合公司股东发生变更，周喜清不再作为该公司的股东。2014年10月24日，第三人千字合公司股东发生变更，孙佳钰的股东身份变更为王忠德。原告双鹰公司曾于2018年以孙佳钰、周喜清抽逃5万元出资款为由向本院申请追加孙佳钰、周喜清为本案被执行人，本院于2018年11月5日作出（2018）辽02执异939号执行裁定，驳回双鹰公司的申请。该裁定生效后，原告双鹰公司未提起诉讼。该裁定认定：千字合公司经本院执行实施部门查询未发现可供执行的财产线索。……结合双鹰公司提供的千字合公司在中国农业银行股份有限公司开立的389001040002528账号的交易记录和周喜清提供的其在中国农业银行股份有限公司开立的6228480560158392111账号的明细清单记载，千字合公司与周喜清、孙佳钰存在多笔资金往来，但现有证据并不能证明千字合公司转出至周喜清、孙佳钰名下的款项数额超过该二人向千字合公司转入的款项数额。2019年10月9日，原告双鹰公司作为申请人，申请追加被告周喜清、孙佳钰为前述双鹰公司与千字合公司企业租赁经营合同纠纷一案的被执行人，本院作出（2019）辽02执异439号执行裁定书，驳回双鹰公司追加周喜清、孙佳钰为本案被执行人的申请。该裁定认定：根据生效的（2018）辽02执异939号执行裁定书认定的事实，千字合公司与周喜清、孙佳钰存在多笔资金往来，且周喜清出资额为10万元（其中增资额为7.5万元），则千字合公司向周喜清转账95万元是否涉及周喜清与千字合公司之间的债权债务尚不能确定，现双鹰公司提供的证据仅能证明千字合公司向周喜清转款的事实，仅据此尚无法确认该转款就系抽逃出资的行为，故双鹰公司的追加申请，不予支持。原告于2019年10月15日收到该裁定，其不服该裁定向本院提出申请执行人执行异议之诉，本院于2019年10月23日立案受理，即本案。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。该规定第三十二条规定：“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。”本案中，原告作为申请执行人以被执行人千字合公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东孙佳钰、周喜清抽逃出资为由，申请追加该二人为被执行人，在抽逃出资的范围内依法承担责任，在本院执行裁定驳回其申请后，其不服裁定，有权依照上述法律规定，向本院提起执行异议之诉。原告的起诉符合法律规定，应予以审理。原告主张被告孙佳钰、周喜清抽逃出资，应对千字合公司的案涉债务承担责任。被告周喜清、孙佳钰辩称其不存在抽逃出资行为。则根据双方诉、辩意见，本案的争议焦点是：被告孙佳钰在作为第三人千字合公司股东期间，即2013年1月25日至2014年10月24日期间，被告周喜清在作为第三人千字合公司股东期间，即2013年1月25日至2014年5月8日期间，是否存在抽逃出资的行为。《中华人民共和国公司法》第三十五条规定：公司成立后，股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”该规定第十四条第二款规定：公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。该规定第二十条规定，当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。由上述规定可知，股东负有缴纳出资的法定义务，未经法定程序而将其出资抽回并且损害公司权益的，可以认定该股东抽逃出资，公司债权人有权请求抽逃出资的股东对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。公司债权人如能够举证出资人对瑕疵出资、抽逃出资产生合理怀疑的初步证据，股东则应当进一步举证证明其不存在抽逃出资的行为。本案中，根据已查明的事实，第三人千字合公司于2013年1月25日成立，原注册资本5万元人民币，股东为孙佳钰、周喜清，认缴出资额均为2.5万元。2013年2月8日，千字合公司进行了增资，孙佳钰、周喜清分别向千字合公司在中国农业银行的37×××25的账户中转入87.5万元、7.5万元，合计转入95万元。根据大连金普新区市场监督管理局企业变更出资证明，两笔出资款均支付至千字合公司在中国农业银行开立的37×××25账户中。此后不久，即在2013年2月19日，该账户中的950101.6元就被转出，最终转入周喜清个人账户中。被告周喜清对出资款95万元转入其账户中无异议。中国农业银行股份有限公司大连金州支行对账单显示，上述950101.6元由第三人千字合公司账户中转出系注册验资户销户。2013年2月26日，上述95万元以银行转账支票方式支付给被告周喜清，被告周喜清在中国农业银行转账支票被背书人处签字，该银行转账支票用途处记载“往来款”，其上盖有千字合公司财务专用章、孙佳钰名章。从上述发生于2013年1月25日、2月8日、2月19日、2月26日的一系列行为中不难看出，第三人千字合公司注册成立，周喜清、孙佳钰缴纳出资款与增资款，出资款95万元转至周喜清账户，第三人千字合公司注册验资户销户的一系列行为的时间间隔很短，前后仅有一个月。出资款95万元转出至被告周喜清的银行转账支票中盖有孙佳钰的个人名章，可以推定被告孙佳钰知道包括其出资款在内的出资款95万元转至周喜清账户中。周喜清主张其将出资款95万元用于公司经营，却无法明确陈述公司具体业务人员、财务人员等信息，结合周喜清、孙佳钰系母子关系的特殊身份，原告作为千字合公司的债权人提举的证据能够对被告周喜清、孙佳钰抽逃出资产生合理怀疑，则被告周喜清、孙佳钰应当进一步证明出资款95万元由第三人千字合公司账户中转出的合法性。但根据被告周喜清、孙佳钰提交的证据不足以证明其关于周喜清将出资款95万元用于公司经营、孙佳钰与周喜清不构成抽逃出资的抗辩意见成立。被告周喜清、孙佳钰未经法定程序将出资转出，导致第三人千字合公司注册资本减少，损害了第三人千字合公司的权益，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定，构成抽逃出资。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条之规定，被告周喜清、孙佳钰应当在抽逃出资的本息范围内对第三人千字合公司案涉债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。原告的诉讼请求有事实及法律依据，应予以支持。第三人千字合公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本院依法缺席审理。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条第二款、第二十条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条、第三十四条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、追加被告周喜清、孙佳钰为辽宁省盘锦市中级人民法院（2014）盘中民一初字第00014号民事判决的被执行人；二、被告周喜清在7.5万元的范围内，就辽宁省盘锦市中级人民法院（2014）盘中民一初字第00014号民事判决确定的第三人大连千字合饮品有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；被告孙佳钰在87.5万元的范围内，就辽宁省盘锦市中级人民法院（2014）盘中民一初字第00014号民事判决确定的第三人大连千字合饮品有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。案件受理费13300元，公告费450元，由被告周喜清、孙佳钰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长 霍 宏审判员 孙文英审判员 周欣宇二〇二〇年三月二十六日书记员 张文秀本案引用的法律条文《中华人民共和国公司法》第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十四条第二款公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。第二十条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。第三十四条申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决变更、追加被申请人为被执行人并承担相应责任或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。