山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终6955号上诉人（原审原告）：李某某，男，1971年3月20日出生，汉族，农民，住梁山县。被上诉人（原审被告）：梁山众兴机械制造有限公司，住所地梁山县经济开发区樱花路南段。法定代表人：井长江，董事长。委托诉讼代理人：李德军、孙丽，山东金正义律师事务所律师。上诉人李某某与被上诉人梁山众兴机械制造有限公司劳动争议一案，不服山东省梁山县人民法院（2020）鲁0832民初3750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月4日立案后，依法组成合议庭，本案现已审理终结。李某某上诉请求：1、请求依法撤销（2020）鲁0832民初3750号民事判决；2、请求撤销停工留薪期于2020年3月20日终止的裁定决定；3、请求判决被上诉人支付上诉人停工留薪期工资，福利待遇每月6306.7*12个月-3000元=72680.4元（第三次手术另行提起停工留薪期）；4、请求判决被上诉人支付上诉人72680.4*25%=18170.1元的经济赔偿金（2020年1月27日经工伤科协调，被上诉人支付上诉人3000元部分停工留薪期工资）；5、本案诉讼费及其相关费用均由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实不清，适用程序违法，上诉人一审时提交的证据三录音光盘一份，当庭未予播放，于程序不符。一、一审认定上诉人在被上诉人处工作期间三月份工资为1775元存在错误，因被上诉人拖欠工资，上诉人于2019年5月6日索取三月份部分工资3000元，由时任车间主任办理，被上诉人转账存入上诉人账户，有银行流水为证。被上诉人于2019年5月20日发放三月份工资时直接扣除，将余款1775元打入账户，此数额已在梁山县仲裁委员会质证证实，且有力证实被上诉人在正常发放工资时未支付加班工资，且法律明确规定前十二个月的工资为基数，不能举证的依照山东省全口径平均工资支付停工留薪期工资。二、关于福利待遇，被上诉人免费提供吃住及节假日礼品，上诉人无法取得证据，但事实存在，应由被上诉人提供证据。三、关于赔偿金问题，梁劳人仲字【2020】第008号仲裁调解书所支付的经济赔偿金是加班工资及岗位补贴的经济赔偿金，而此次主张的经济赔偿金是恶意拖欠的停工留薪期的经济赔偿金，二者毫不相干，不属于重复主张。四、上诉人申请调取的证据并非考勤表，而是用于记录职工本人每天工作的件数，用于计发工资，此记工单由职工本人所写，由被上诉人保管及计发工资，被上诉人拒绝提供，意在掩盖未发加班工资的事实，应承担举证不能的不利后果。五、关于裁决停工留薪期于2020年3月20日终止的问题应予撤销，因被上诉人并未给于确定停工留薪期导致上诉人无法申请延长确认。六、关于个人记工本，是本人工作中每日记录下来的，是与工件的价格和银行发放的工资数额是相符的。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审维护上诉人的合法权益。梁山众兴机械制造有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李某某向一审法院起诉请求：1、被告支付原告停工留薪期工资、福利待遇每月6306.7元×12个月=75680.6元(第三次手术内固定物拆除另行提起停工留薪期)。2、被告支付原告(75680.6-3000)×25%=18170.15元的经济赔偿金，(2020年1月17日经工伤科协调被告支付原告3000元停工留薪期工资过春节)。3、本案诉讼费用全部由被告承担。一审法院认定事实：原告李某某于2019年2月28日入职被告众兴公司为电焊工。2019年5月21日下午4时30分许，原告不慎被螺丝崩伤，先后在梁山县人民医院、济宁市第一人民医院住院治疗。2019年10月30日经梁山县人力资源和社会保障局认定为工伤。被告于2020年1月17日支付原告停工留薪期工资3000元，原告工作期间工资为3月1775元、4月3377元、5月3237元，平均工资为2796.33元/月。原告李某某于2020年4月向梁山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法仲裁：一、支付2019年2月28日至2019年5月21日期间的加班费4400元及其25%的经济补偿金；二、支付2019年2月28日至2019年5月期间公司任意调动工资岗位所造成的工资损失2800元及其25%的经济补偿金；三、支付2019年2月28日至2019年5月21日未签订书面劳动合同的双倍工资差额11389元。梁山县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月20日做出梁劳人仲案字[2020]第008号仲裁调解书，李某某与众兴公司达成如下调解协议：由被申请人于2020年4月20日支付申请人双倍工资、经济补偿金等共计7350元。原告李某某于2020年6月再次向梁山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法仲裁：一、被申请人支付申请人工伤停工留薪期工资，每月5449元，12个月共计65388元；二、被申请人支付申请人15597元经济赔偿金。梁山县劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月22日做出梁劳人仲案字[2020]第0027号仲裁裁决书，裁决如下：一、由被申请人支付申请人停工留薪期工资34963.3元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告李某某不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。经汶上县人民医院司法鉴定所鉴定，原告李某某因外伤临床治疗期间产生的下肢静脉血栓的并发症与本次外伤之间具有因果关系。原告李某某于2019年2月28日入职被告众兴公司为电焊工。2019年5月21日下午4时30分许，原告不慎被螺丝崩伤，先后在梁山县人民医院、济宁市第一人民医院住院治疗。2019年10月30日经梁山县人力资源和社会保障局认定为工伤。被告于2020年1月17日支付原告停工留薪期工资3000元，原告工作期间工资为3月1775元、4月3377元、5月3237元，平均工资为2796.33元/月。原告李某某于2020年4月向梁山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法仲裁：一、支付2019年2月28日至2019年5月21日期间的加班费4400元及其25%的经济补偿金；二、支付2019年2月28日至2019年5月期间公司任意调动工资岗位所造成的工资损失2800元及其25%的经济补偿金；三、支付2019年2月28日至2019年5月21日未签订书面劳动合同的双倍工资差额11389元。梁山县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月20日做出梁劳人仲案字[2020]第008号仲裁调解书，李某某与众兴公司达成如下调解协议：由被申请人于2020年4月20日支付申请人双倍工资、经济补偿金等共计7350元。原告李某某于2020年6月再次向梁山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法仲裁：一、被申请人支付申请人工伤停工留薪期工资，每月5449元，12个月共计65388元；二、被申请人支付申请人15597元经济赔偿金。梁山县劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月22日做出梁劳人仲案字[2020]第0027号仲裁裁决书，裁决如下：一、由被申请人支付申请人停工留薪期工资34963.3元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告李某某不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。经汶上县人民医院司法鉴定所鉴定，原告李某某因外伤临床治疗期间产生的下肢静脉血栓的并发症与本次外伤之间具有因果关系。一审法院认为：关于停工留薪期工资、福利待遇问题。停工留薪期是职工因工作遭受事故伤害或者患职业病后，需要暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。根据原告出院诊断、手术记录及费用清单，原告系左侧髌骨粉碎性骨折，软骨面破坏及行髌韧带成形术，可酌定原告为膝关节多发性损伤，其停工留薪期为10个月，另经汶上县人民医院司法鉴定所鉴定，原告李某某因外伤临床治疗期间产生的下肢静脉血栓的并发症与本次外伤之间具有因果关系，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第五条“遭受原发性损伤引起感染及并发症的，根据协议医疗机构的诊断证明，可以在原停工留薪期的基础上增加2个月。”因此，原告主张因产生并发症增加2个月的停工留薪期，符合法律规定，本院予以支持。原告受伤前平均工资为2796.33元/月，且被告已于2020年1月17日支付原告3000元，对原告的停工留薪期工资本院予以支持30555.96元（2796.33元/月×12月-3000元）。原告要求被告支付福利待遇，但未提供证据证明，且原告认可双方约定的系计件工资，故原告的该项请求无事实依据，本院不予支持。关于经济赔偿金问题。原告主张被告拒不按月支付停工留薪期工资及福利待遇，应支付经济赔偿金，梁山县劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月20日做出梁劳人仲案字[2020]第008号仲裁调解书，约定由被告于2020年4月20日支付原告双倍工资、经济补偿金等共计7350元，且已实际履行，现原告再次主张被告支付经济赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条，《山东省劳动和社会保障局关于印发〈山东省工伤职工停工留薪期管理办法〉的通知》第四条、第五条的规定，判决如下：一、被告梁山众兴机械制造有限公司于本判决生效后十日内支付原告李某某停工留薪期间工资共计30555.96元；二、驳回原告李某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告梁山众兴机械制造有限公司负担。二审时双方当事人均未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实基本一致。二审另查明，上诉人工作期间3月份的工资为4775元。对于上诉人在本案中提出的上诉请求，本院认为：上诉人提出的要求撤销停工留薪期于2020年3月20日终止的裁定决定并非独立的诉讼请求，其本身并不构成判项内容，对该上诉请求依法不应支持；对于上诉人要求被上诉人支付上诉人18170.1元的经济赔偿金的上诉请求，因双方当事人已于2020年4月20日就经济赔偿金等问题协商一致，并实际给付完毕，上诉人再次提起诉讼无事实依据和法律依据。并且支付停工留薪期待遇虽然是用人单位的义务，但是由于工伤人员和用人单位对于停工留薪期期间及待遇标准理解不同，并不能以此认定用人单位存在主观恶意。故该项上诉请求本院不应支持；对于上诉人提出的要求被上诉人支付停工留薪期工资72680.4元的问题。因《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第五条规定“遭受原发性损伤引起感染及并发症的，根据协议医疗机构的诊断证明，可以在原停工留薪期的基础上增加2个月。”，本案中，上诉人的停工留薪期为10个月，根据上诉人在一审中提交的诊断病历及汶上县人民医院司法鉴定所出具的鉴定结论等证据，能够证明上诉人现身体出现的并发症与本次外伤之间具有因果关系。上诉人要求被上诉人支付12个月的停工留薪期工资依法有据，应予支持。对于上诉人工作期间工资发放数额认定的问题，一审认定3月份的工资为1775元。但是根据上诉人提交的银行流水记录显示2019年5月6日被上诉人向上诉人转账3000元，2019年5月20日被上诉人向上诉人转账1775元。对于5月6日的转账，上诉人称其向被上诉人索要3月份工资，被上诉人先行向其转账3000元，在5月20日发放3月份工资时，扣掉已经支付的3000元，被上诉人将剩余的1775元转账支付给上诉人。被上诉人辩称5月6日转账的3000元为上诉人向其借款，并非工资。因被上诉人并未提交证据，而上诉人提交了银行流水，结合上诉人4、5月份发放工资数额，本院对上诉人的主张予以采信，上诉人3月份工资的发放数额应为4775元。因此，被上诉人向上诉人支付的停工留薪期工资为45555.96元（3796.33元/月×12月），扣减已支付的3000元，被上诉人应再支付上诉人42555.96元；对于上诉人提出的被上诉人发放节假日礼品等福利待遇的问题，因上诉人并未提交证据证明，本院不予支持。综上所述，上诉人李某某的上诉请求部分成立，本院予以支持；部分不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持（2020）鲁0832民初3750号民事判决的第二项；二、变更（2020）鲁0832民初3750号民事判决的第一项为被上诉人梁山众兴机械制造有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人李某某停工留薪期间工资共计42555.96元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费维持不变，二审案件受理费10元，由上诉人李某某负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年三月四日法官助理庞文博书记员黄灿