甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2018）甘09民初97号原告：上海浦东发展银行股份有限公司酒泉分行，统一社会信用代码9162090007927891XU。负责人：冯某。委托诉讼代理人：渠某，甘肃法成律师事务所律师。委托诉讼代理人：巩某，甘肃法成律师事务所律师。被告：玉门甘来矿业有限责任公司，统一社会信用代码91620981739647072Q。法定代表人：付某。委托诉讼代理人：陆某，甘肃锐镝律师事务所律师。被告：肃北县金马黄金有限责任公司，统一社会信用代码916209232251904231。法定代表人：付某。被告：肃北金源矿产开发有限责任公司，统一社会信用代码91620923778888274P。法定代表人：付某。被告：玉门宾馆甘来金业有限公司，统一社会信用代码91620981665430128E。法定代表人：王某。被告：傅某1，住辽宁省锦州市。被告：刘某，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：宋某，北京市两高律师事务所律师。被告：董某，住辽宁省凌海市。被告：傅某2，住辽宁省锦州市。被告：王某，住辽宁省锦州市。原告上海浦东发展银行股份有限公司酒泉分行（以下简称浦发银行酒泉分行）与被告玉门甘来矿业有限责任公司（以下简称甘来矿业公司）、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司、玉门宾馆甘来金业有限公司、傅某1、刘某、董某、傅某2、王某金融借款合同纠纷一案，本院于2018年6月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告浦发银行酒泉分行的委托诉讼代理人渠某、被告甘来矿业公司的委托诉讼代理人陆某、被告刘某及其委托诉讼代理人宋某到庭参加诉讼。被告肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司、玉门宾馆甘来金业有限公司、傅某1、刘某、董某、傅某2、王某经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浦发银行酒泉分行向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告玉门甘来矿业有限责任公司向原告清偿借款本金850万元、违约金425000元、利息（包括罚息及复利）272188.44元（暂计算至2018年6月19日，之后按照合同约定的标准计算至本息清偿完毕之日止）；2.依法判令被告玉门甘来矿业有限责任公司向原告支付租赁黄金协议的价款9930600元及利息（自2018年6月29日起按每日万分之五计算）；3.依法判令被告玉门甘来矿业有限责任公司承担原告为实现债权及担保权利而支付的律师费237200元、差旅费（待定）、案件受理费、保全费、执行费、评估费、拍卖费等费用；4.依法判令被告玉门甘来矿业有限责任公司对前述一、二、三项债务及费用承担抵押担保责任，原告有权就其抵押机器设备拍卖、变卖所得价款优先受偿；5.判令被告肃北县金马黄金有限责任公司对前述一、二、三项债务及费用承担抵押担保责任，原告有权就其抵押机器设备拍卖、变卖所得价款优先受偿；6.判令被告玉门宾馆甘来金业有限公司对前述一、二、三项债务及费用在抵押财产的价值范围内承担连带清偿责任；7.判令被告肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司、傅某1、刘某、董某、傅某2、王某对前述一、二、三项债务及费用承担连带保证责任。事实和理由：2016年5月18日，原告浦发银行酒泉分行与被告甘来矿业公司签订编号JQ2016（融资）字011号融资额度协议，并于2017年6月23日签订额度变更协议，且经被告肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司、傅某1、刘某、董某盖章及签字确认，约定原告为被告甘来矿业公司自2016年5月18日至2019年5月18日提供可循环使用的贷款额度850万元及黄金租赁额度1000万元。为保障上述协议的履行，原告与被告甘来矿业公司于2017年6月23日签订编号为ZD2441201700000019的最高额抵押合同，约定以被告甘来矿业公司所有的134套机器设备，为其与原告自2017年6月23日起至2019年5月18日止签订的系列合同及融资额度协议项下不超过1810万元的主债权、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）承担抵押担保责任，并于2017年6月26日在玉门市工商行政管理局办理了编号为玉动押2017-62081000011号的动产抵押登记书。2016年5月18日，原告与被告肃北县金马黄金有限责任公司签订编号为ZD2441201600000026的最高额抵押合同，约定以肃北县金马黄金有限责任公司名下“肃国用（2011）第48号”国有土地使用证记载的位于肃北县马宗山镇小西弓金马金矿、面积9780平方米的工矿仓储用地使用权，为被告甘来矿业公司与原告自2016年5月18日起至2019年5月18日止签订的一系列合同及融资额度协议项下不超过40万元的主债权、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）承担抵押担保责任，并于2016年6月1日在肃北蒙古族自治县不动产登记管理局办理了“肃国用他项（2016）第02号”土地他项权利证书。2017年6月23日，原告与被告玉门宾馆甘来金业有限公司签订了编号为JQ2016（融资）字011号-1的最高额抵押合同，约定以该公司名下“玉国用（2008）第A新0**号”国有土地使用证记载的位于玉门市××区北侧的国有土地使用权及其房产，为被告甘来矿业公司与原告自2017年6月26日起至2020年6月26日止签订的一系列合同及融资额度协议项下不超过1850万元的主债权、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）承担抵押担保责任，但未办理抵押登记。2017年6月23日，原告与被告傅某1、董某、刘某、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司、傅某2及王某分别签订了编号为ZB2441201700000081-ZB2441201700000086的最高额保证合同，约定以上被告分别为被告甘来矿业公司与原告自2017年6月26日起至2018年6月8日止签订的一系列合同及融资额度协议项下1850万元主债、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等费用承担连带保证责任。2017年6月27日，原告与被告甘来矿业公司签订附属于融资额度协议项下编号为24412017280120的流动资金借款合同，约定借款850万元用于经营周转，借款利率为7.65%/年，借款期限自2017年6月30日起至2018年6月29日止，按月结息，每月20日为结息日，借款到期后利随本清，逾期违约金为本金金额的5%，逾期罚息利率为期内利率上浮50%，可对逾期的利息自应付之日起计收复利，并由甘来矿业公司承担原告通过诉讼实现债及担保权利支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他必要费用，且由原告所在地法院管辖争议，可向合同列明的地址送达诉讼法律文书。借款合同签订当日，原告如约发放贷款。同年7月29日，原告与被告甘来矿业公司签订附属于融资额度协议项下编号为GR（0931）2017005的黄金租赁业务框架协议，约定原告通过上海黄金交易所向被告甘来矿业公司租出黄金实物，被告甘来矿业公司在租赁到期日或其他违约事由出现后归还黄金，否则应赔偿租赁到期日在交易所购买相同种类、成色及规格黄金的价款，并以该价款为基数按照万分之五的日利率标准支付违约金；协议签订当日，原告如约租借Au99.95的黄金36千克，结算价275.85元/克，市值9930600元，租赁费率6.5%/年，租赁期限至2018年6月29日。此后，被告甘来矿业公司因经营状况严重恶化，未按约定归还借款本息，而其他被告也未履合同义务，且已涉及保全及诉讼，亦未如约归还租赁黄金，虽经原告多次催要但至今无果。鉴于此提起诉讼，请求依法判如所请。甘来矿业公司辩称，对于原告第一项诉讼请求所涉的850万元借款，该款表面是转入甘来矿业公司账户，但该笔资金的流动和进出均在原告的控制之下，是原告为了向案外人嘉峪关鹏达公司履行贷款担保责任而出借给被告甘来矿业公司，该款最终在原告的操作之下归还了案外人嘉峪关鹏达公司的贷款。对该笔款进入甘来矿业公司账户的事实认可，但甘来矿业公司并没有实际支配该笔款项的权利，甘来矿业公司不应承担违约金。截止到2017年12月22日，甘来矿业公司已经偿还利息314293.60元。对于原告第二项诉讼请求所涉租赁黄金的事实，甘来矿业公司并未收到实物黄金，当时原告实际上是按照当天的黄金交易价格变卖黄金之后向甘来矿业公司支付现金，对原告支付的金额认可。原告主张的利息应按照约定来支付。对于原告第三项诉讼请求，甘来矿业公司不予认可。对于原告第四、第五项诉讼请求，甘来矿业公司认为已办理抵押登记的，抵押权成立，由法院依法判处，原告对未办理抵押登记的抵押财产不应优先受偿。对于原告第六项诉讼请求，在酒泉农业银行诉甘来矿业公司、玉门宾馆甘来金业有限公司金融借款合同一案中，玉门宾馆甘来金业有限公司的财产已经依法抵押给酒泉农业银行，在案涉借款中属于重复抵押，抵押无效。对于原告第七项诉讼请求，各自然人被告作为保证人签字时，签字均系他人冒用各自然人被告签字，故作为保证人的各自然人被告均不应承担保证责任。被告肃北县金马黄金有限责任公司所有的财产都在其他债务中进行了抵押登记，故在本案中进行保证承诺是虚假的承诺，也不应承担保证责任。甘来矿业公司目前经营困难，正在想办法盘活资产，在公司重组成功的情况下可以偿还本案所涉债务。刘某辩称：1.原告提交的甘肃省玉门市公证处（2016）甘玉证字第525号《公证书》所载内容与事实不符，刘某从未签署过公证书所涉的委托书，更没有到公证处面签该委托书，因此该委托书中委托人处“刘某”字样的签名系他人伪造，甘肃省玉门市公证处已经对此予以声明补正，因此该份证据材料不具有真实性、合法性，不能成为认定刘某承担连带保证责任的依据。2.刘某从未授权傅某2代签涉案相关法律文书[包括但不限于：（1）最高额保证合同；（2）关于同意执行共同财产的承诺函；（3）股东会（董事会）决议；（4）甘肃省玉门市公证处（2016）甘玉证字第525号公证书中所载委托书；（5）可能存在的傅某2代刘某所签的其他法律文书]。刘某也不认可傅某2代签的所有涉案法律文书，涉案法律文书所载内容并非刘某的意思表示，因此产生的相关法律后果与刘某无关。3.由于傅某2在未取得刘某授权和同意的情况下，代刘某签署了最高额保证合同等涉案法律文书，明显存在着欺诈行为，并严重违背了答辩人的真实意思表示，根据《中华人民共和国合同法》第54条之规定，应当全部予以撤销。4.傅某1、傅某2及公证人员在办理公证过程中存在违法问题，有合谋骗取贷款的嫌疑，应当将违法犯罪线索移交有关机关。综上，法院应当依法驳回原告对于刘某的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告浦发银行酒泉分行为证明自己的主张，提供了下列证据。证据一，原告与甘来矿业公司于2016年5月18日签订的编号为JQ2016（融资）字011号的融资额度协议、2017年6月23日签订的额度变更协议。拟证明：1.融资额度协议及附件、额度变更协议均系原告与甘来矿业公司之间产生债权债务关系的基础，已经依法成立并生效。2.该协议已对融资额度、使用期限、利率、违约责任、管辖法院等内容进行约定，即原告自2016年5月18日至2019年5月18日止，为甘来矿业公司提供可循环使用的融资额度人民币1850万元，其中流动资金贷款额度850万元，黄金租赁额度1000万元。证据二，原告与甘来矿业公司于2017年6月27日签订的编号为24412017280120的流动资金借款合同、被告甘来矿业公司签章确认的流动资金借款合同项下的提款申请书、放款通知书、上海浦东发展银行进账单、转账支票、借款凭证（借据联）。拟证明：1.作为融资额度协议附件的流动资金借款合同已经依法成立并生效，系原告与甘来矿业公司之间产生850万元借贷法律关系的基础，已对借款期限、利率、违约责任、管辖法院、担保情况等内容进行约定。2.原告已按照流动资金借款合同的约定履行了发放850万元贷款的义务。证据三，上海黄金交易所实物租借过户申请表、对甘来矿业公司的审批意见、授权书、情况说明、公司客户黄金租赁业务交易确认书、业务联系单、黄金租赁相关额度冻结书、黄金租赁业务框架协议[编号为GR（0931）2017005]、保证金质押合同[编号为YZ2441201728013001]、授信申请书、股东会（董事会）决议、关于甘来矿业公司授信业务的审批意见。拟证明：原告因向甘来矿业公司办理黄金租赁业务而产生9930600元的债权，该债务已自2018年6月29日起逾期。证据四，甘来矿业公司欠付本息账户截屏、银行对公账户对账单。拟证明：甘来矿业公司截至2018年6月19日欠付原告借款本金850万元、利息（包括罚息、复利）272188.44元、违约金425000元、黄金租赁业务垫款9930600元（利息自2018年6月29日起按日利率万分之五计算）。证据五，原告与甘来矿业公司于2017年6月23日签订的编号为ZD2441201700000019的最高额抵押合同及附件、动产抵押登记书、抵押物概况表。拟证明：原告与甘来矿业公司之间存在合法有效的抵押合同关系，已就抵押物、抵押担保最高额、债权确定期间、担保范围等进行约定，原告对抵押的134套机器设备因依法办理抵押登记而享有抵押权。证据六，原告与肃北县金马黄金有限责任公司于2016年5月18日签订的编号为ZD2441201600000026的最高额抵押合同及附件、肃国用他项（2016）第02号土地他项权证书、肃国用（2011）第48号土地使用权证书。拟证明：原告与肃北县金马黄金有限责任公司之间存在合法有效的抵押合同关系，已就抵押物、抵押担保最高额、债权确定期间、担保范围等进行约定，对抵押的“肃国用（2011）第48号”国有土地使用证记载的位于肃北县马宗山镇小西弓金马金矿、面积9780平方米的工矿仓储用地使用权因依法办理抵押登记而享有抵押权。证据七，原告与被玉门宾馆甘来金业有限公司于2017年6月23日签订的编号为JQ2016（融资）字011号-1的最高额抵押合同及附件。拟证明：原告与玉门宾馆甘来金业有限公司之间存在抵押合同关系，该合同已就抵押物、抵押担保最高额、债权确定期间、担保范围等进行约定，但因未办理抵押登记而未设立抵押权，故被告玉门宾馆甘来金业有限公司应在抵押最高额范围内对甘来矿业公司的债务承担连带清偿责任。证据八，原告与傅某1、董某、刘某、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司、傅某2及王某于2017年6月23日分别签订的编号分别为ZB2441201700000081?ZB2441201700000082?ZB2441201700000083?ZB2441201700000084?ZB2441201700000085和ZB2441201700000086的最高额保证合同，傅某1、刘某身份证、户口簿、结婚证，董某身份证、离婚证，关于刘某、傅某2、王某的公证书。拟证明：原告与被告傅某1、董某、刘某、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司、傅某2及王某之间存在连带保证合同关系，已就保证最高额、债权确定期间、担保范围等进行了约定。保证范围包含黄金租赁所涉债务。证据九，诉讼费票据二张、代理费增值税发票三张、委托代理协议、客户收付款入账通知。拟证明原告为实现本案债权已支付了案件受理费137989元、保全费5000元、律师代理费237200元。被告甘来矿业公司为证明其抗辩意见，提交了会计凭证10张。拟证明其截止到2017年12月22日就850万元借款已按照约定的利息标准偿还利息314293.60元。被告刘某为证明其抗辩意见，提交了甘肃省玉门市公证处（2016）甘玉公字第525号补正公证书、（2016）甘玉证字第525号补正公证书及刘某与玉门市公证处工作人员毛景明谈话录音各一份。拟证明原告提交的公证书与事实不符，玉门市公证处发现错误之后已对该公证书内容进行了补正，傅某2在涉案文件中代刘某签名的行为对刘某不产生法律约束力。为进一步查明事实，本院依法向甘肃省玉门市公证处工作人员毛景明调查了（2016）甘玉证字第525号公证书及补正公证书的有关情况。本院依据刘某的申请，依法委托鉴定机构甘肃政法学院司法鉴定中心对（2016）甘玉证字第525号公证书所附委托书中“刘某”字样的签名是否系刘某书写以及该签名处的捺印是否系刘某所留进行鉴定，该鉴定机构分别作出甘政司2019（文书）鉴字第219号、甘政司2019（痕迹）鉴字第044号司法鉴定意见书，鉴定结论为上述“刘某”字样的签名不是刘某书写，签名处的捺印不是刘某所留。本院结合双方当事人的陈述对本案证据综合分析后认定以下基本事实：2016年5月18日，原告浦发银行酒泉分行与被告甘来矿业公司签订了编号为JQ2016（融资）字011号的融资额度协议，并于2017年6月23日签订了额度变更协议，约定原告浦发银行酒泉分行为被告甘来矿业公司自2016年5月18日至2019年5月18日提供可循环使用的贷款额度850万元及黄金租赁额度1000万元。为保障上述协议的履行，原告浦发银行酒泉分行与被告甘来矿业公司于2017年6月23日签订了编号为ZD2441201700000019的最高额抵押合同，约定以被告甘来矿业公司所有的134套机器设备，为其与原告浦发银行酒泉分行自2017年6月23日起至2019年5月18日止签订的系列合同及融资额度协议项下不超过1810万元的主债权、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告浦发银行酒泉分行为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）承担抵押担保责任，并于2017年6月26日在玉门市工商行政管理局办理了编号为玉动押2017-62081000011号的动产抵押登记书。2016年5月18日，原告浦发银行酒泉分行与被告肃北县金马黄金有限责任公司签订了编号为ZD2441201600000026的最高额抵押合同，约定以肃北县金马黄金有限责任公司名下“肃国用（2011）第48号”国有土地使用证记载的位于肃北县马宗山镇小西弓金马金矿、面积9780平方米的工矿仓储用地使用权，为被告甘来矿业公司与原告浦发银行酒泉分行自2016年5月18日起至2019年5月18日止签订的一系列合同及融资额度协议项下不超过40万元的主债权、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告浦发银行酒泉分行为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）承担抵押担保责任，并于2016年6月1日在肃北蒙古族自治县不动产登记管理局办理了“肃国用他项（2016）第02号”土地他项权利证书。2017年6月23日，原告浦发银行酒泉分行与被告玉门宾馆甘来金业有限公司签订了编号为JQ2016（融资）字011号-1的最高额抵押合同，约定以该公司名下“玉国用（2008）第A新0**号”国有土地使用证记载的位于玉门市××区北侧的国有土地使用权及其房产，为被告甘来矿业公司与原告浦发银行酒泉分行自2017年6月26日起至2020年6月26日止签订的一系列合同及融资额度协议项下不超过1850万元的主债权、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）承担抵押担保责任，但未办理抵押登记。2017年6月23日，原告浦发银行酒泉分行与被告傅某1签订了编号为ZB2441201700000081的最高额保证合同，与董某签订了编号为ZB2441201700000082的最高额保证合同，与肃北县金马黄金有限责任公司签订了编号为ZB2441201700000084的最高额保证合同，与肃北金源矿产开发有限责任公司签订了编号为ZB2441201700000085的最高额保证合同，与傅某2签订了编号为ZB2441201700000086的最高额保证合同，分别约定被告傅某1、董某、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司、傅某2为被告甘来矿业公司与原告浦发银行酒泉分行自2017年6月26日起至2018年6月8日止签订的一系列合同及融资额度协议项下1850万元主债务、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等费用承担连带保证责任。2017年6月27日，原告浦发银行酒泉分行与被告甘来矿业公司签订了附属于融资额度协议项下编号为24412017280120的流动资金借款合同，约定借款850万元用于经营周转，借款年利率为7.65%，借款期限自2017年6月30日起至2018年6月29日止，按月结息，每月20日为结息日，借款到期后利随本清，逾期违约金为本金金额的5%，逾期罚息利率为借期内利率上浮50%，可对逾期的利息自应付之日起计收复利，并由甘来矿业公司承担原告浦发银行酒泉分行通过诉讼实现债权及担保权利支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他必要费用。借款合同签订当日，原告浦发银行酒泉分行如约发放了贷款。2017年7月29日，原告浦发银行酒泉分行与被告甘来矿业公司签订附属于融资额度协议项下编号为GR（0931）2017005的黄金租赁业务框架协议，约定原告浦发银行酒泉分行通过上海黄金交易所向被告甘来矿业公司租出黄金实物，被告甘来矿业公司在租赁到期日或其他违约事由出现后归还黄金，否则应赔偿租赁到期日在交易所购买相同种类、成色及规格黄金的价款，并以该价款为基数按照万分之五的日利率标准支付违约金；协议签订当日，原告浦发银行酒泉分行如约租借Au99.95的黄金36千克，结算价275.85元/克，市值9930600元，租赁费率6.5%/年，租赁期限至2018年6月29日。2017年7月29日，原告浦发银行酒泉分行与被告甘来矿业公司还签订了保证金质押合同一份，约定由被告甘来矿业公司按照租赁黄金市值的8%向原告浦发银行酒泉分行质押保证金，作为其在上述黄金租赁业务框架协议中全部债务的担保，被告甘来矿业公司实际已于2017年6月27日在双方约定账户存入保证金80万元。此后，被告甘来矿业公司未按约定偿还借款本息和归还租赁的黄金，仅偿还借期内借款利息314293.60元，其他被告亦未履行担保还款义务。本案诉讼过程中，原告浦发银行酒泉分行申请诉讼财产保全，为此支出财产保全申请费5000元。另查明，2019年1月6日，甘肃省玉门市公证处作出（2016）甘玉证字第525号补正公证书，载明：“经核查，本处于2016年5月18日出具的（2016）甘玉证字第525号公证书，申请人刘某未到场，该公证书对于刘某签字的证明无效”。本案诉讼过程中，被告刘某申请对（2016）甘玉证字第525号公证书所附委托书中“刘某”字样的签名是否系刘某书写以及该签名处的捺印是否系刘某所留进行鉴定，本院依法委托甘肃政法学院司法鉴定中心进行了鉴定，该鉴定机构分别作出甘政司2019（文书）鉴字第219号、甘政司2019（痕迹）鉴字第044号司法鉴定意见书，鉴定结论为上述“刘某”字样的签名不是刘某书写，签名处的捺印不是刘某所留。本院认为，本案各方当事人争议的焦点为：1.案涉有关合同的效力问题；2.被告甘来矿业公司应承担的合同责任；3.各被告的担保责任。关于案涉各有关合同的效力问题。经查，本案各方当事人之间签订的编号为JQ2016（融资）字011号融资额度协议及额度变更协议、编号为ZD2441201700000019的最高额抵押合同、编号为ZD2441201600000026的最高额抵押合同、编号为JQ2016（融资）字011号-1的最高额抵押合同、编号为ZB2441201700000081?ZB2441201700000082?ZB2441201700000084?ZB2441201700000085、ZB2441201700000086的最高额保证合同和编号为24412017280120的流动资金借款合同，均系合同各方的真实意思表示，内容应当合法有效，对合同各方均具有法律约束力。其中原告浦发银行酒泉分行与被告甘来矿业公司签订的编号为ZD2441201700000019的最高额抵押合同，被告甘来矿业公司用其生产设备等财产为其债务提供担保，被告刘某作为被告甘来矿业公司的股东虽未在该公司提供担保的股东会决议上签字，但并不影响抵押合同的效力。原告浦发银行酒泉分行无充分证据证明被告刘某委托傅某2在编号为ZB2441201700000083的最高额保证合同上签字的事实，也无充分证据证明被告刘某对该合同效力进行过追认，故该保证合同尚未成立。关于被告刘某所提相关当事人及公证人员在办理公证中的违规或违法问题，并不影响本案民事纠纷的继续审理。关于被告甘来矿业公司应承担的合同责任。案涉编号为24412017280120的流动资金借款合同签订后，原告浦发银行酒泉分行依约向被告甘来矿业公司发放借款850万元，已全面履行了合同义务。现该笔借款还款期限已届满，被告甘来矿业公司未按合同约定清偿借款本金及利息，已构成根本违约，根据合同约定，原告浦发银行酒泉分行有权要求被告甘来矿业公司清偿剩余借款本金并支付至借款还清之日止的利息、罚息，也有权要求被告甘来矿业公司承担逾期违约金，也有权要求被告甘来矿业公司承担其通过诉讼实现债权及担保权利已经实际支付的律师费、差旅费、保全费等必要费用。案涉借款合同约定的借期内利率为年利率7.65%，则借款逾期的罚息利率应当为借期内利率的150%，即年利率11.475%。据此，案涉借款借期内（2017年6月30日至2018年6月29日）的利息总额应当为650250元（850万元*7.65%），扣减被告甘来矿业公司已偿还的314293.60元后，原告现主张2018年6月19日之前的利息和复利共计为272188.44元，有事实依据，应予支持；2018年6月20日至2018年6月29日的利息应当计算为17815元（850万元*7.65%*10天/365天），复利应当计算为554元。关于原告浦发银行酒泉分行主张的违约金425000元，借贷双方有明确约定，本院予以支持。关于原告浦发银行酒泉分行主张的复利，借贷双方有明确约定，且不违反法律规定，本院予以支持。关于原告浦发银行酒泉分行主张的律师费237200元，有委托代理协议和发票相互印证，本院予以支持。关于原告浦发银行酒泉分行主张的差旅费等其他必要费用，因其未提交证据证实已实际发生，金额无法确定，故本院不予支持。关于各被告的担保责任。案涉编号为ZD2441201700000019的最高额抵押合同所涉抵押物均经过依法登记，抵押权已依法设立，原告浦发银行酒泉分行作为抵押权人，对该抵押物在抵押范围内依法享有优先受偿权。编号为ZD2441201600000026的最高额抵押合同所涉抵押物亦经过依法登记，抵押权已依法设立，原告浦发银行酒泉分行作为抵押权人，对该抵押物在抵押范围内依法享有优先受偿权。编号为JQ2016（融资）字011号-1的最高额抵押合同，因所涉不动产抵押物未经依法登记，抵押权尚未设立，原告浦发银行酒泉分行对抵押物不享有优先受偿权，但被告玉门宾馆甘来金业有限公司应当在抵押财产的价值范围内对被告甘来矿业公司的债务承担连带清偿责任，其在承担连带清偿责任后，有权向被告甘来矿业公司进行追偿。根据案涉最高额保证合同约定，被告傅某1、董某、傅某2、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司为案涉债务提供连带责任保证，且该保证尚在保证期间内，在被告甘来矿业公司未按约定期限偿还借款本息的情况下，被告傅某1、董某、傅某2、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司应当对被告甘来矿业公司所负债务在担保范围内并在最高限额内承担连带清偿责任，上述五被告在承担连带清偿责任后，有权向被告甘来矿业公司进行追偿。因原告浦发银行酒泉分行与被告傅某1、董某、傅某2、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司关于保证人清偿债务和其他担保物清偿债务的顺序有特别约定，故原告浦发银行酒泉分行有权直接向被告傅某1、董某、傅某2、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司主张保证责任。被告王某仅在编号为ZB2441201700000086的最高额保证合同附件（关于同意执行夫妻共同财产的承诺函）上以保证人傅某2配偶的名义签名，但并没有在该保证合同及附件上以保证人名义签名，故其不属于保证人，在本案中不应承担保证责任。原告浦发银行酒泉分行提交的其与被告刘某之间的保证合同尚未成立，该合同对被告刘某不具有约束力，故被告刘某在本案中不应承担保证责任。原告浦发银行酒泉分行据以主张租赁黄金协议价款9930600元及利息的黄金租赁业务框架协议，虽与案涉借款合同共同附属于融资额度协议项下，但该黄金租赁协议纠纷与金融借款合同关系不属于同一法律关系，且原告浦发银行酒泉分行对此提交的证据也不充分，故本院对该项诉讼请求在本案中不做处理，原告浦发银行酒泉分行可另行主张。综上所述，原告上海浦东发展银行股份有限公司酒泉分行的部分诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十一条、第一百八十二条、第一百八十五条、第一百八十七条、第一百八十八条、第二百零三条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告玉门甘来矿业有限责任公司向原告上海浦东发展银行股份有限公司酒泉分行偿还借款本金850万元并支付截止到2018年6月29日的利息282233元、复利8324元，并自2018年6月30日起至借款本息清偿之日止，以850万元为基数按照年利率11.475%支付逾期利息、以未付利息282233元为基数按照年利率11.475%支付复利，以上债务限被告玉门甘来矿业有限责任公司于本判决生效后10日内履行完毕。二、被告玉门甘来矿业有限责任公司向原告上海浦东发展银行股份有限公司酒泉分行支付违约金425000元，限于本判决生效后10日内履行完毕。三、被告玉门甘来矿业有限责任公司向原告上海浦东发展银行股份有限公司酒泉分行支付律师费237200元，限于本判决生效后10日内履行完毕。四、如果被告玉门甘来矿业有限责任公司未履行本判决第一至三项所确定的债务，原告上海浦东发展银行股份有限公司酒泉分行可对被告玉门甘来矿业有限责任公司抵押的134套机器设备的折价、拍卖或变卖价款享有优先受偿权，也可对肃北县金马黄金有限责任公司抵押的土地使用权[土地使用权证编号为肃国用（2011）第48号，他项权证书编号为肃国用他项（2016）第02号]的折价、拍卖或变卖价款在40万元的主债权、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、保全申请费、律师费范围内享有优先受偿权。五、被告玉门宾馆甘来金业有限公司在玉国用（2008）第A新0**号国有土地使用证记载的位于玉门市××区北侧的国有土地使用权及其房产的价值范围内对本判决第一至三项所确定的债务承担连带清偿责任，被告玉门宾馆甘来金业有限公司在承担连带清偿责任后，有权向被告玉门甘来矿业有限责任公司进行追偿。六、被告傅某1、董某、傅某2、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司对本判决第一至三项所确定的债务承担连带清偿责任，前述五被告在承担清偿责任后，有权向被告玉门甘来矿业有限责任公司进行追偿。七、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司酒泉分行的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费137989元，由原告上海浦东发展银行股份有限公司酒泉分行负担70253元，被告玉门甘来矿业有限责任公司、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司、玉门宾馆甘来金业有限公司、傅某1、董某、傅某2负担67736元；诉讼保全申请费5000元，鉴定费2000元，公告费760元，合计7760元，由被告玉门甘来矿业有限责任公司、肃北县金马黄金有限责任公司、肃北金源矿产开发有限责任公司、玉门宾馆甘来金业有限公司、傅某1、董某、傅某2负担。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 王振生审 判 员 李庆丰人民陪审员 杨月玲 二〇二〇年三月十日书 记 员 王 洋