福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初11646号 原告：张紫菱，女，1996年8月23日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：黄碧英，福建众宁律师事务所律师。 被告：罗必先，女，1978年2月15日出生，汉族，住福建省连城县。 委托诉讼代理人：肖喆，福建民丰律师事务所律师。 原告张紫菱与被告罗必先劳动争议一案，本院于2019年8月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。张紫菱的委托诉讼代理人黄碧英，罗必先及其委托诉讼代理人肖喆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 张紫菱的诉讼请求：判令罗必先支付张紫菱工伤赔偿金501831.31元。其中，医疗费174767.06元【339534.06-164767(交通事故已赔)=174767.06】、一次性伤残补助金69078.75元（5313.75×13=69078.75）、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金257185.5元【（80.5-20）×5313.75×0.8=257185.5】、工伤鉴定费800元。 案件事实 一、入职时间：2016年10月9日。原銮凤凰琴行（个体工商户，经营者罗必先）不予认可。2017年5月12日，张紫菱申请仲裁，请求确认其与原銮凤凰琴行在2016年10月9日至2017年5月12日期间存在劳动关系。2017年7月5日，厦门市湖里区劳动争议仲裁委员会作出厦湖劳仲案【2017】248号裁决书，裁决张紫菱与原銮凤凰琴行自2016年10月9日起存在劳动关系。原銮凤凰琴行不服，诉至本院。本院作出（2017）闽0206民初6516号民事判决书，判决原銮凤凰琴行与张紫菱于2016年10月9日至2016年11月26日期间存在劳动关系。原銮凤凰琴行不服，提起上诉。2018年4月28日，厦门市中级人民法院作出（2018）闽02民终1377号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 二、发生工伤时间：2016年11月26日。 三、工伤认定情况：2018年7月26日，厦门市人力资源和社会保障局作出2018060667《厦门市职工工伤认定书》，认定张紫菱所受伤害为工伤。原銮凤凰琴行不服，提起行政复议。2018年10月23日，厦门市人民政府作出厦府行复【2018】87号行政复议决定书，维持2018060667号《厦门市职工工伤认定书》。原銮凤凰琴行不服，诉至厦门市思明区人民法院，请求撤销前述工伤认定书以及行政复议决定书。该院作出（2018）闽0203行初282号行政判决书，判决驳回原銮凤凰琴行的诉讼请求。2019年3月22日，厦门市同安区市场监督管理局准予原銮凤凰琴行进行工商注销登记，其经营者罗必先不服该判决，提起上诉。厦门市中级人民法院作出（2019）闽02行终151号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。 四、伤残鉴定情况：2018年9月25日，张紫菱被厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级，一般医疗依赖贰年。2018年10月29日，张紫菱被福建省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级，一般医疗依赖贰年。 五、住院治疗情况：第一次住院：2016年11月26日至2017年1月14日，共计49天。第二次住院：2017年2月27日至2017年3月28日，共计29天。 六、申请仲裁时间：2019年8月23日。 七、仲裁结果：厦门市湖里区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月23日作出厦湖仲不受[2019]42号决定书，以原銮凤凰琴行主体不适格或不存在为由决定不予受理。 八、需要说明的其他事项： 1.张紫菱在前述案件审理过程中自述双方口头约定张紫菱每月工资1800元。 2.2018年5月9日，厦门市思明区人民法院立案受理了张紫菱与颜*瑜、林*强、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司（以下简称厦门人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案。2018年6月28日，根据厦门市思明区人民法院的委托，福建义成司法鉴定所作出闽义成司鉴【2018】临鉴字第299号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：张紫菱于厦门市中医院住院（2016-11-26至2017-1-18/2017-2-27至2017-3-29）治疗医疗费总额为311948.75元，于厦门市中医院/厦门大学医院门诊治疗医疗费总额为11780.81元，于厦门市医疗急救中心治疗医疗费总额为724.50元，于福建国大药房连锁有限公司外购药品医疗费总额为15080元，合计339534.06元，其中非医保部分的金额合计87891.01元。另有张紫菱在厦门湖里雅美口腔门诊部支付的治疗费3500元，其中非医保部分的金额为1875元。厦门市思明区人民法院作出（2018）闽0203民初8380号民事判决书，认定颜*瑜作为机动车驾驶人承担60%的责任，张紫菱作为行人承担40%的责任，厦门人保公司在交强险和商业第三者险的范围内予以赔偿。张紫菱的损失如下：1.医疗费合计346776.38元，其中非医保部分的金额合计89766.01元（87891.01+1875=89766.01）；2.住院伙食补助费7800元；3.营养费34600元；4.残疾赔偿金420157.92元；5.护理费3150元；6.交通费780元；7.误工费53825.74元；8.精神损害抚慰金16400元；9.鉴定费1400元。为此，判决如下：一、厦门人保公司于判决生效之日起七日内向张紫菱赔付459247.38元；二、厦门人保公司于判决生效之日起七日内向颜*瑜支付65486.58元；三、驳回张紫菱的其他诉讼请求。该判决已经发生法律效力。 争点分析 一、罗必先应否向张紫菱支付工伤保险待遇 张紫菱主张：生效判决确认张紫菱与原銮凤凰琴行之间存在劳动关系。原銮凤凰琴行注销之后，根据民法通则关于“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担”的规定，罗必先作为经营者，应当向张紫菱支付相应的工伤保险待遇。 罗必先抗辩：1.张紫菱的工伤保险待遇赔偿之诉未经过仲裁前置程序，应当予以驳回；2.张紫菱与罗必先或原銮凤凰琴行之间不存在劳动关系，张紫菱受伤不应当认定为工伤。张紫菱求罗必先支付工伤保险待遇缺乏法律依据。根据相关法律规定，在校生利用业余时间勤工俭学不视为就业，不属于劳动关系。张紫菱在发生事故时是在校生，其利用课余时间勤工俭学不属于劳动关系。张紫菱系在校生这一事实是在法院认定双方存在劳动关系之后发现的新情况，原判决认定双方存在劳动关系是错误的。罗必先已申请再审。此外，无论是判决书还是工伤认定书，张紫菱系与原銮凤凰琴行建立劳动关系。故张紫菱应列原銮凤凰琴行为被告，而非罗必先。 本院认定及理由：首先，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定：“劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”本案中，虽然仲裁委以被申请人主体不适格为由决定不予受理，但是不影响张紫菱的请求已经仲裁前置程序，不影响张紫菱提起本案诉讼的权利，罗必先对程序问题提出的质疑与事实不符，本院依法不予采纳。 其次，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，张紫菱与原銮凤凰琴行之间存在劳动关系已为人民法院发生法律效力的裁判确认。罗必先作为原銮凤凰琴行的经营者，否认劳动关系的存在，然其并无相反证据可以推翻生效裁判，自行承担相应的不利后果。原銮凤凰琴行没有为张紫菱缴纳工伤保险，依法应当向张紫菱支付相应的工伤保险待遇。原銮凤凰琴行系个人经营的个体工商户，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条关于“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担”的规定，其注销之后，相应的债务应由罗必先承担。 二、罗必先应当支付的工伤保险待遇 张紫凌主张：罗必先应当支付医疗费174767.06元【339534.06-164767(交通事故已赔)=174767.06】、一次性伤残补助金69078.75元（5313.75×13=69078.75）、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金257185.5元【（80.5-20）×5313.75×0.8=257185.5】、工伤鉴定费800元。 罗必先抗辩：1.张紫菱要求罗必先支付医药费174767.06元缺乏依据。张紫菱没有提供医药费的发票证明医药费高达30多万元。从鉴定书来看，张紫菱主张的医药费包含大量非医保的费用，超出的费用应由张紫菱自行承担。2.张紫菱发生交通事故后，其医药费已经由保险公司和肇事者支付。现张紫菱要求罗必先承担医药费属于重复主张，且张紫菱在交通事故中也负有责任，现在却不愿承担任何医药费用，张紫菱的主张不符合法律规定。3.张紫菱要求罗必先承担一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金缺乏依据。根据相关法律规定，支付该两项费用的前提是双方解除劳动关系，但在本案中，双方不存在劳动关系，也就不存在解除劳动关系的问题。且张紫菱在诉讼中也未提出解除劳动关系，故其主张不符合法律规定。4.张紫菱要求罗必先支付一次性伤残补助金69078.75元缺乏依据，在张紫菱发生的交通事故中，已获得了残疾赔偿金420157.92元。现其再要求罗必先承担，属于重复主张。另外，张紫菱的工资是每月1800元，即使罗必先应当支付也应该按照实际工资标准计算。 本院认定及理由：1.工伤鉴定费。张紫菱没有提供相应的票据，本院依法不予支持。 2.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资。本案中，张紫菱被鉴定为七级伤残，并且自认每月工资1800元，故罗必先应当支付张紫菱一次性伤残补助金23400元（1800*13=23400）。该款系张紫菱依法享有的工伤保险待遇，与其在另案中获得的残疾赔偿金系不同的法律性质，二者并不冲突。罗必先以张紫菱已经获得残疾赔偿金为由要求免除该部分款项的付款义务缺乏依据，本院依法不予采纳。 3.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《福建省实施办法》第二十七条规定：五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，七级，每满一年发给0.4个月；不满一年的按一年计算。本案中，生效裁判确认张紫菱与原銮凤凰琴行的劳动关系于2016年10月9日至2016年11月26日期间存在劳动关系。张紫菱被鉴定为七级伤残，其请求罗必先支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计257185.5元，系其对自身权利的处分，与法不悖，本院依法予以支持。 4.医疗费。《厦门市工伤保险待遇管理办法》第四十六条规定：“由于第三人的原因造成工伤的，由第三人支付医疗费用，工伤保险基金不予支付；工伤医疗费用由第三人按责任足额赔付后，仍有部分未得到赔付的，在符合三项目录的范围内，由工伤保险基金补足差额；符合先行支付规定的，依照先行支付的有关规定执行。工伤医疗费用、康复费用、辅助器具费用、住院伙食补助费、转外就医交通、食宿费，以及停工留薪期工资福利待遇和护理费用已经得到赔付的，工伤保险基金和用人单位不再重复支付，但可在符合规定的标准内予以补足差额。”本案中，生效裁判认定张紫菱的医疗费合计346776.38元，并且案外人颜*瑜作为机动车驾驶人承担60%的责任，张紫菱作为行人承担40%的责任。因此张紫菱未能获得赔付的40%的医疗费138710.55元（346776.38*40%=138710.55）应由罗必先补足差额。其中非医保部分的费用亦为张紫菱的实际损失。罗必先要求扣除非医保部分的费用缺乏依据，本院依法不予采纳。 裁判结果 本院认为，张紫菱与原銮凤凰琴行之间存在劳动关系。原銮凤凰琴行没有为张紫菱缴纳工伤保险，依法应向张紫菱支付相应的工伤保险待遇。原銮凤凰琴行注销后，相应的债务由其经营者罗必先承担。张紫菱请求罗必先支付工伤鉴定费800元、一次性伤残补助金69078.75元等，本院予以部分支持。依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施办法》第二十七条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告罗必先应于本判决生效之日起十日内支付原告张紫菱一次性伤残补助金23400元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金257185.5元以及医疗费138710.55元。 二、驳回原告张紫菱的其他诉讼请求。 如果被告罗必先未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告罗必先负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 李艳斐 二〇二〇年三月十四日 代书记员 陈钦红 附页： 本案适用的法律条文： 《工伤保险条例》 第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《福建省实施办法》 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： …… （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。