内蒙古自治区克什克腾旗人民法院民事判决书（2019）内0425民初1826号原告：李某，男，1957年1月18日出生，住所地内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：宋某1、宋某2，内蒙古贡格尔律师事务所律师。被告：克什克腾旗博艺舞蹈培训中心，所在地内蒙古赤峰市克什克腾旗经棚镇经棚蒙中对过，统一信用代码521504250675061455。负责人：伊某，该培训中心校长。被告：伊某，男，1986年4月17日出生，住所地内蒙古赤峰市。二被告委托诉讼代理人：东某，内蒙古盛兴律师事务所律师。第三人：毛某，男，1981年9月3日出生，个体工商户，住所地内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：刘某，克什克腾旗经棚镇街道法律服务所法律工作者。原告李某诉被告克什克腾旗博艺舞蹈培训中心（以下简称博艺舞蹈中心）、伊某，第三人毛某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，两次开庭审理时，原告李某委托诉讼代理人宋某1，被告伊某及二被告共同委托诉讼代理人东某，第三人毛某及其委托诉讼代理人刘某到庭参加诉讼。由于案情复杂，本案转为普通程序并依法组成合议庭再次公开开庭进行了审理，原告李某委托诉讼代理人宋某1，被告伊某及二被告共同委托诉讼代理人东某，第三人毛某委托诉讼代理人刘某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费85803.18元、误工费18343.50元（122.29元×150天）、护理费9725.25元（129.67元×75天）、住院伙食补助费1300元（100元×13天）、营养费7500元（100元×75天）、交通费2000元、伤残赔偿金76610元（包含被抚养人生活费）、精神抚慰金3000元，合计204281.93元。2、由被告承担本案的诉讼费用、鉴定费1870元。事实与理由：2019年4月2日，被告伊某通过第三人毛某介绍，雇佣原告为其经营的的位××旗的舞蹈学校拆除灯具，口头约定原告的劳务费为每天150元。2019年4月2日上午9时许，原告在为二被告拆除灯具的过程中，因人字梯绳索断开，导致原告从梯子上坠落摔伤。原告在赤峰市医院住院治疗13天，被诊断为腰椎压缩性骨折，造成原告较大的经济损失和身体上的痛苦。现被告拒绝对原告进行赔偿，为了维护原告的合法权益，依法提起诉讼。被告博艺舞蹈中心、伊某辩称，一、博艺舞蹈中心于2017年9月1日经克什克腾旗教育和科技局批准颁发了民办学校办学许可证，但该中心未在工商行政管理部门登记注册，其性质属于个体工商户，业主为伊某。二、2019年4月，被告在克什克腾旗经棚镇维多利商厦装修舞蹈中心，与第三人毛某达成承揽合同，约定将该舞蹈中心的装饰装修工程包括四楼灯具拆装承包给第三人完成。至于第三人雇佣谁与被告无关，被告安排培训中心教师崔某作为现场监工人员。三、2019年4月2日，第三人雇佣原告干活，原告属于63岁的老年人，干些力所能及的活还可以，但不具备爬高拆灯具的能力，被告现场的工作人员一再提醒原告不能登高。就在被告现场工作人员离开的一会时间内，原告不顾年龄较大，从同层安装玻璃的工程队借来梯子，上梯子时因梯子不牢导致摔下受伤。综上，现原告起诉二被告，主体不适格。原告不是被告所雇佣，被告已经将装饰装修工程承包给了第三人，与第三人之间形成的系承揽合同关系，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，被告作为发包人，不应该承担赔偿责任。原告已经达63岁，属于完全民事行为能力人，对自己的身体条件应比较了解，未得到雇主的指令，从他人处借来不知道安全性能的梯子登高作业，因梯子损坏致自己摔伤，对自己的损伤应占主要过错，根据《侵权责任法》第三十五条规定，原告应承担大部分责任，剩余由雇主承担补充责任。第三人毛某辩称，一、第三人毛某原系克什克腾旗经棚镇金伟装饰材料商店（已注销）业主。2019年3月份，被告伊某与第三人就克什克腾旗维多利二楼伊某经营的舞蹈中心口头订立了装饰装修合同，约定由第三人负责供应材料，由马云、孟庆峰、刘磊、毛某等六个人负责施工。六个人都是木工，按工时平均分配报酬，该工程不需要小工。二、2019年3月31日，被告为了节省装修材料，对原经营的维多利四楼商厅的装饰材料进行拆卸欲用到正在装修的二楼中。被告让第三人帮忙介绍工人进行拆卸，劳务费按市场零工价格每人每天150元计算。第三人当日与案外人杲凤红取得联系，告知她被告有拆卸装饰材料的零工并告知按每人每天150元计算报酬，杲凤红与原告及另一高姓人员商量，同意从事这项劳务。第二天三人来到施工地点，由被告伊某带领三人来到四楼的现场，并告知三人需要从事的拆卸工作以及劳务待遇等事项后，三人开始拆卸工作，且在三人施工的两天过程中，均由被告的店长进行跟工指挥。2019年4月2日，在三人从事劳务过程中原告意外坠落摔伤，进行了住院治疗。综上，第三人认为对于原告在劳务过程中的受伤，被告应承担相应的雇员损害赔偿责任，该赔偿责任与第三人无关，第三人只是中间介绍人。三、在事发后，被告欲规避法律责任，在与第三人进行工程结算时，故意将原告三人的劳务报酬与第三人等六人的材料款、人工费一起微信转给第三人妻子，在第三人发现后第一时间将原告三人劳务款退给被告伊某时，被告故意不接收，其目的就是为了将其应该承担的法律赔偿责任恶意转嫁给第三人。本案各方无争议的事实本院不再赘述，对各方有争议的事实，结合各方提交的证据，综合认定如下：本案的争议焦点是原告李某拆卸灯具是受雇于被告伊某还是第三人毛某，本院认为，原告李某从事劳务系受雇于被告伊某，理由如下：1、被告承包给第三人毛某的装修工程中包括间墙（轻钢龙骨、外面是石膏板）、吊棚、集成吊顶、穿线等木工活，被告伊某按照第三人毛某列出的结算清单支付给了第三人装修材料款、人工费、上料款，其中人工费包括新建项目的人工费，还有部分成品安装费，被告使用的材料里不包括灯具，被告亦未举证证明双方约定承包工程中包括灯具安装，故拆卸灯具应不在第三人毛某的承包范围内。被告伊某给第三人毛某转账时称：“我把所有的钱都给你转过去哦、还有你找过来搬家的人的费用”，结合被告证人催某证言，原告李某等三人第一天从事卸把杆、归某等一些零活，第二天拆某和灯具时原告摔伤，即原告等三人从事的工作不只是拆灯，还有一些零活，按照通常装修范围推断，原告及证人杲凤红提供的拆灯等劳务不在第三人毛某装饰装修承揽合同范围内。2、原告李某及证人杲凤红均主张是按照每日150元计算劳务费，被告伊某亦是按照每人每日150元将原告等三人的劳务费转账给第三人毛某，即第三人毛某在中间未获得利益，且原告李某及证人杲凤红亦认可第三人毛某系中间人，其三人受雇于被告伊某。3、证人崔某系伊某雇佣的舞蹈培训中心教师，催某出庭作证原告三人干活过程中崔某为现场监工人，并指示三人干了一些活，且证实三人干活过程中，第三人毛某未到过现场。承揽合同与劳务合同的区别在于承揽合同中的双方当事人没有从属关系，工作过程中，承揽人与定作人相对独立，承揽人并不受定作人的指挥。劳务合同中，雇主属于接受劳务的一方，雇员必须听从雇主的安排，接受雇主的指挥，监督和控制。故伊某与原告等三人之间的合同关系更符合劳务合同关系的特点。综上，本院认定原告李某拆除灯具系受伊某雇佣。经本院审理查明：被告伊某系被告博艺舞蹈中心的负责人。2019年4月，被告在克什克腾旗经棚镇维多利商厦装修博艺舞蹈中心，与第三人毛某口头达成装修装饰合同，约定被告将博艺舞蹈中心间墙（轻钢龙骨、外面是石膏板）、吊棚、集成吊顶、穿线等木工活承包给第三人毛某实际施工。装修过程中，被告伊某欲将原经营的维多利四楼商厅的装饰材料进行拆卸用到正在装修的二楼中，故经第三人毛某的介绍，雇佣了原告李某、证人杲凤红等三人卸杠杆、归某、拆某、拆灯具等。2019年4月2日，原告李某在拆灯过程中从梯子上摔下，于赤峰市医院住院治疗13天，被诊断为腰椎压缩性骨折。2019年11月6日，赤峰学院附属医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书鉴定，李某损伤应评定为十级伤残。损伤误工期为150天左右，护理期为75左右、营养期为75日左右。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，原告李某在提供劳务过程中受伤，被告伊某作为雇主应承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告使用梯子拆卸灯具，使用的梯子系原告自行取得使用，且根据原告李某所提供的证人杲凤红陈述系梯子的绳子断了摔伤的，即梯子用绳子连接，原告做为完全行为能力人，应该能够认识到梯子存在瑕疵，但其未检验梯子安全性能，仍坚持使用。在使用过程中绳子断裂原告摔下受伤，原告未尽到安全注意义务，对自己的损害具有过错，应减轻雇主的赔偿责任，本院酌定减轻雇主25％的赔偿责任。被告伊某系被告博艺舞蹈中心的负责人，雇佣原告李某从事劳务，履行的系职务行为，故对原告的损失应由被告博艺舞蹈中心承担。关于原告李某主张的医疗费，根据本院采信的有效证据，本院予以支持85803.18元，另一枚克什克腾旗医院救护车费用1905元，按交通费处理，超出部分，因未提交证据，本院不予支持。原告李某于1957年1月18日出生，受伤后在赤峰市医院住院治疗13天，2019年11月6日，经赤峰学院附属医院司法鉴定中心鉴定，其损伤应评定为十级伤残，损伤误工期为150天左右、护理期为75左右、营养期为75日左右。经克什克腾旗西拉沐沦街道玉竹社区居委会证明，原告李某自2014年至今居住于××区平房，故伤残赔偿金应为68949元，精神抚慰金为3000元，护理费按75天计算，应为6873.75元（91.65元×75天），伙食补助费应为1300元。关于原告李某受伤时，已年满62周岁，误工费是否支持的问题，本院认为，原告虽然年满62周岁，但无证据证明其已经丧失劳动能力，且原告也系在从事劳务雇佣的过程中受伤，故原告因此次受伤造成的误工损失，应予支持，按150日计算，应为13747.50元（91.65元×150天），超出部分，本院不予支持。原告李某被抚养人为其母亲王成荣，王成荣于1935年3月5日出生，共有子女四人，故被抚养人生活费为1582.63元，此项应计算在伤残赔偿金范围内。关于原告主张的营养费，因未有相关医嘱，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、三十五条之规定，判决如下：被告克什克腾旗博艺舞蹈培训中心赔偿原告李某医疗费85803.18元、护理费应6873.75元、住院伙食补助费为1300元、误工费13747.50元、交通费1905元、伤残赔偿金应70531.63元（68949元+1582.63元）、精神抚慰金3000元，合计183161.06元的75％，即137370.80元，于本判决生效后十日内给付；驳回原告李某的其他诉讼请求。如未按本判决书指定期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4600元，由原告李某负担1553元、由被告克什克腾旗博艺舞蹈培训中心赔偿3047元。鉴定费1870元，由被告克什克腾旗博艺舞蹈培训中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 王艳茹审 判 员 王春艳人民陪审员 杜秀文 二〇二〇年三月二十七日书 记 员 贾国华