福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2019)闽0503民初9407号 原告：郭厚荣，男，1973年5月18日出生，汉族，住江西省吉安市遂川县。 委托诉讼代理人：王东萍，福建世礼（泉州）律师事务所律师。 被告：福建宏鼎顺建筑劳务有限公司，住所地泉州市丰泽区东湖街道圣茂街**，统一社会信用代码91350500MA2YNAPU90。 法定代表人：翁章淼，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：林伟彬，福建麒顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林娟，福建麒顺律师事务所实习律师。 被告：南威软件股份有限公司，住，住所地泉州市丰泽区丰海路南威大厦**楼一社会信用代码91350000743817927G。 法定代表人：吴志雄，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：潘贤鑫，该公司员工。 原告郭厚荣与被告福建宏鼎顺建筑劳务有限公司（以下简称“宏鼎顺公司”）、南威软件股份有限公司（以下简称“南威公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王东萍，被告宏鼎顺公司的委托诉讼代理人林伟彬、林娟，被告南威公司的委托诉讼代理人潘贤鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郭厚荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告宏鼎顺公司立即支付原告建设工程款42000元，并按银行同期同类贷款利率计付自2019年8月1日起至实际付款之日止的逾期付款利息；2、判令被告南威公司对被告宏鼎顺公司上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：南威公司将其位于泉州市丰泽区丰海路南威大厦2号楼中的5、6、8、25层装修工程发包给被告宏鼎顺公司施工。2018年5月，宏鼎顺公司将讼争工程中的油漆项目全部转包给原告郭厚荣实际施工，双方约定承包方式为包工包料。原告便购买材料并组织工人进场施工。2018年11月底原告施工结束，并于2018年11月30日交付南威公司使用。2019年5月27日双方进行结算，确认原告施工完成的工程款为124000元。原告在施工期间陆续收到宏鼎顺公司支付的工程款合计82000元，尚欠工程款42000元未支付，虽经原告催讨，但被告宏鼎顺公司以被告南威公司未付工程款为由拖欠原告相应款项。被告宏鼎顺公司作为转包人理应向实际施工人即原告支付工程款，被告南威公司作为发包人应在欠付工程价款范围内对实际施工人即原告承担给付责任。 被告宏鼎顺公司辩称,答辩人对原告提供的《结算协议及支付承诺书》的三性无异议。从该《结算协议及支付承诺书》可知，双方于2019年5月27日进行结算，确认总工程量为12.4万元，已支付8.2万元，扣除原告应当赔偿给答辩人的声誉损失费用1万元，包含保修金在内的剩余应付款为3.2万元。根据《结算协议及支付承诺书》第5条约定，答辩人在收到业主支付本协议签订后的第一笔款项后同步支付，然而答辩人尚未收到相应的款项，付款条件未成就，答辩人无需支付剩余的款项。 被告南威公司辩称，原告不具备实际施工人的法律地位，也未证明被告宏鼎顺公司无力向其支付工程款，且南威公司也已足额支付工程款，因此，原告主张南威公司对宏鼎顺公司未付工程款承担连带清偿责任缺乏事实和法律依据，应当依法驳回其对南威公司的诉讼请求。一、南威公司与原告不存在合同关系，原告不具有案涉工程的实际施工人地位，其主张南威公司对宏鼎顺公司未向其支付的工程款承担支付责任缺乏事实和法律依据。1、原告提供的其与宏鼎顺公司签订的结算协议无法证明案涉工程的油漆项目确系由原告施工，原告自认宏鼎顺公司向其支付过工程款，应补充提供支付工程款的凭证予以证实。2、即便案涉工程确系由原告施工，原告亦不是法律意义上的“实际施工人”。根据最高院的司法观点，实际施工人是特指无效建设工程施工合同中的实际完成工程建设的承包人，即非法转包、违法分包、借用资质情形下的实际承包人。如果要认定原告是实际施工人，应当以原告与宏鼎顺之间的合同无效为前提。宏鼎顺公司与南威公司之间建立的是装饰装修合同关系，宏鼎顺公司将案涉工程分包给原告，原告与宏鼎顺公司之间也是装饰装修合同关系，目前的法律法规并未规定从事室内装饰装修施工必须具备相应的施工资质，因此原告与宏鼎顺公司之间的合同合法有效，原告不能认定为实际施工人。3、最高人民法院《建设工程司法解释（一）》明确规定，实际施工人可以向发包方主张权利是有限度的，除非是转包人和分包人没有向实际施工人支付工程款，也没有能力支付，而发包方还有其他的工程款没有支付完，在未支付工程款的范围内，可以向实际施工人支付工程款。依据最高人民法院《建设工程司法解释（一）》第二十六条的规定，实际施工人提起索要工程款的诉讼，原则上应当适用第一款的规定，第二款是突破合同相对性的特殊规定，旨在保护农民工利益，其适用范围不应被随意扩大。二、南威公司已足额向宏鼎顺公司支付工程款，不存在欠付工程款的情形，原告对南威公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据。根据南威公司与宏鼎顺公司签订的《工程施工合同》，案涉工程的合同总价款为1966460元，案涉工程的竣工日期应为2018年10月18日，每延误一日，应按合同总价款的1‰向南威公司支付违约金，延误超过30日的，应当按照合同总价款的2%向南威公司支付违约金，工程质量保修金为工程款的3%。但案涉工程直至2019年10月19日方具备使用条件，工期延误达366天，故宏鼎顺公司应向南威公司支付违约金共计1380454元（1966460*1‰*30+1966460*2‰*336）。工程质量保修金为58993.8元（1966460*3%）。南威公司已累计向宏鼎顺公司支付工程款1625354元，因此，南威公司已足额向宏鼎顺公司支付案涉工程的工程款。三、原告主张南威公司对宏鼎顺公司应付的工程款承担连带清偿责任缺乏事实和法律依据。根据《建设工程司法解释（一）》第26条第2款的规定，发包人仅在欠付工程款的范围内对实际施工人承担工程款的支付责任。如前所述，南威公司已足额向宏鼎顺公司支付工程款，不存在欠付情形，因此无需承担向原告支付工程款的责任。即便认定应当向原告支付工程款，原告主张的数额亦有误。根据原告与宏鼎顺公司签订的结算协议，宏鼎顺公司还应向其支付工程款为3.2万元，而非原告所主张的4.2万元。 当事人围绕其诉讼主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告提交了证据：《关于南威软件园2#楼5层、6层、8层、25层装修工程油漆班组结算协议及支付承诺书》。 被告宏鼎顺公司对原告提交的证据的真实性、合法性和关联性没有异议 被告南威公司对原告提交的证据的真实性、合法性和关联性有异议，认为从该证据的签章看，加盖的是宏鼎顺公司的项目章，不是公章，也没有宏鼎顺公司法定代表人或者授权人签字，仅凭该份《结算协议及支付承诺书》不能证明原告确系案涉工程实际施工人。 被告宏鼎顺公司未提交证据。 被告南威公司提交了如下证据：1、《工程施工合同》；2、银行转账凭证；3、网页截图。 原告对被告南威公司提交的证据1的真实性无异议，合法性有异议，认为案涉工程是装饰装修工程，属于建设工程，根据建筑法的规定，承揽装修工程的装修单位应该具有相应的装修资质，宏鼎顺公司不具有相应资质，二被告之间签订的合同应认定为无效合同；退一步讲，即使该合同有效，南威公司与宏鼎顺公司的违约责任也应另案处理。对证据2的真实性、合法性没有异议，关联性由法院认定。对证据3的真实性、合法性和关联性有异议，认为与本案无关，不能证明案涉工程实际投入时间。 被告宏鼎顺公司对被告南威公司提交的证据1的真实性没有异议，认为因为原告的原因导致工期延误，使得宏鼎顺公司需承担相应的违约责任，给宏鼎顺公司造成损失，故相应的损失应从欠付的工程款中扣除。对证据2的真实性、合法性和关联性无法确认。对证据3的真实性无法确认。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院对本案主要事实作如下认定： 2018年6月20日，南威公司与宏鼎顺公司签订《工程施工合同》一份，约定南威公司将工程地点位于南威软件大厦2#楼5层、6层、25层装饰工程发包给宏鼎顺公司施工。合同约定：承包方式为包工包料总价一次性包干，合同价款按固定总价1366460元确定；施工工期为80日历天，于2018年6月25日（6层）、2018年7月31日（5层、25层）开工，于2018年9月12日（6层）、2018年10月18日（5层、25层）竣工。2018年9月13日，南威公司又将南威软件大厦2#楼8层装饰工程委托给宏鼎顺公司施工，双方为此签订《工程施工合同》约定：承包方式为包工包料总价一次性包干，合同价款按固定总价60万元确定；施工工期为80日历天，于2018年9月13日开工，于2018年12月2日竣工。双方在合同中对工程的工程进度款拨付、竣工验收、结算办法及违约责任进行了约定。 2019年9月6日，原告郭厚荣以“2018年5月宏鼎顺公司将讼争工程中的油漆项目全部转包给原告实际施工，2018年11月底原告完成施工。2019年5月27日，双方经结算共同确认原告施工完成的工程总价款为12.4万元,宏鼎顺公司已支付8.2万元，宏鼎顺公司承诺剩余款项于2019年7月30日前支付。现宏鼎顺公司应立即偿付剩余工程款4.2万元及逾期付款利息，南威公司对上述债务承担连带清偿责任”为由起诉至本院。 审理过程中，被告宏鼎顺公司确认案涉施工合同总价为1966460元，其累计收到南威公司的工程款1625354元，认为“本案剩余应付款应为3.2万元，宏鼎顺公司在协议签订后尚未收到业主的任何工程款，本案付款条件未成就”。被告南威公司认为“宏鼎顺公司欠南威公司工期延误的违约金，抵扣后南威公司不存在欠付情形，无需承担向原告支付工程款的责任”。 本院认为，根据南威公司提供的其与宏鼎顺公司签订的《工程施工合同》、原告提供的《关于南威软件园2#楼5层、6层、8层、25层装修工程油漆班组结算协议及支付承诺书》，及被告宏鼎顺公司于庭审中认可尚欠原告郭厚荣讼争工程油漆项目工程款未支付的事实，本院对宏鼎顺公司承包施工南威软件大厦2#楼5层、6层、8层、25层装饰工程，又将所承包工程的油漆项目转包给原告实际施工的事实依法予以确认，原告与宏鼎顺公司之间成立装饰装修工程施工合同关系。《建筑法》未要求从事室内装饰装修施工必须具备相应的施工资质，故不能以施工人有无资质来确定装饰装修合同的效力，本案原告在施工结束后与宏鼎顺公司就原告施工的工程价款达成结算协议，同时宏鼎顺公司承诺于2019年7月30日前向原告付清剩余工程款，该结算协议及支付承诺均属合法有效，原告及宏鼎顺公司应当根据上述《结算协议及支付承诺书》的规定履行权利义务。但宏鼎顺公司未在约定期限内履行向原告支付工程余款义务。宏鼎顺公司辩称在上述《结算协议及支付承诺书》签订后未曾收到业主的任何工程款，本案付款条件未成就。对此，因宏鼎顺公司与南威公司之间拨付工程款情况并非原告应履行的合同义务及举证义务，且南威公司自认案涉工程项目于2019年10月投入使用，宏鼎顺公司未能提供证据证明其积极向业主要求工程结算和催要工程债权，应承担举证不能的法律后果。现原告要求被告宏鼎顺公司立即支付尚欠的工程款及按银行同期同类贷款利率标准计算的逾期付款利息，合理合法，本院予以支持。被告宏鼎顺公司辩称诉争的款项付款条件未成就，不予采信。关于被告宏鼎顺公司尚欠款项数额的确定。《结算协议及支付承诺书》中载明“剩余应付款的数额为3.2万元”，应视为原告与宏鼎顺公司对工程款以及相关事项处理结算后确定的最终数额，原告以签名并摁手印方式进行了确认，应当遵循当事人意思自治的原则，不得擅自变更。原告提出“按4.2万元偿付欠款”的主张，于法无据，本院不予支持。被告宏鼎顺公司、南威公司与之相应的辩解意见，予以采信。讼争《工程施工合同》中约定“（宏鼎顺公司）承包方式为包工包料总价一次性包干，合同价款按固定总价确定”，两份施工合同总价合计为1966460元。宏鼎顺公司、南威公司确认其在案涉工程项目实际施工完毕后尚未进行决算，已支付的工程款为1625354元。显然南威公司存在欠付工程款。南威公司在本案诉讼中提出“宏鼎顺公司工期延误应赔付违约金，南威公司已不存在欠付工程款的情形”的主张，但该项主张不属本案审查处理范围，当事人应另行解决。原告依据《最高人民法院关于审理建设工程施工纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，…,发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，主张南威公司对宏鼎顺公司的本案债务承担连带责任，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条，《最高人民法院》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告福建宏鼎顺建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告郭厚荣装饰工程款3.2万元及逾期付款利息（自2019年8月1日起至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、被告南威软件股份有限公司对上述判决第一项的债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告郭厚荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费650元，由原告郭厚荣负担50元，被告福建宏鼎顺建筑劳务有限公司、南威软件股份有限公司负担600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  黄旭光 审 判 员  张文智 人民陪审员  庄朝霞 二〇二〇年三月五日 书 记 员  杨实达 附注本案所引用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工纠纷案件适用法律问题的解释（一）》 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告主张权利的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《最高人民法院》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。