江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0211民初5041号原告：江苏地质基桩工程有限公司，住所地江苏省镇江市蒋乔街道乔家门社区金润大道。法定代表人：陈学根，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆浩星，江苏行德律师事务所律师。委托诉讼代理人：许婷华，江苏行德律师事务所律师。被告：浙江中成建工集团有限公司，住所地浙江省绍兴市马山海南路**。法定代表人：王永泉，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨广大，江苏漫修律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘玉凤，江苏漫修律师事务所律师。被告：江苏安富置业无锡有限公司，，住所地江苏省无锡市滨湖区梁溪路**法定代表人：史国新，该公司经理。委托诉讼代理人：张念亲。原告江苏地质基桩工程有限公司（以下简称地质公司）与被告浙江中成建工集团有限公司（以下简称中成公司）、江苏安富置业无锡有限公司（以下简称安富公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年6月26日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。地。地质公司的委托诉讼代理人陆浩星婷华，中成公司的委托诉讼代理人杨广大、潘玉凤，安富公司的委托诉讼代理人张念亲到庭参加诉讼。现已审理终结。地质公司提出诉讼请求：1.判令中成公司、安富公司立即支付工程款350万元及利息损失（以350万元为基数，自2019年6月26日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；2.判令安富公司退还履约保证金80万元；3.就上述工程款，判令地质公司在涉案工程折价或拍卖的价款中享有优先受偿权。事实及理由：2015年9月1日，地，地质公司与中成公司承包方）、安富公司（建设方）签订《无锡香槟街商业广场项目桩基及基坑支护工程分包合同相关条款确认单》，合同约定由地质公司分包无锡香槟商业广场项目桩基及基坑支护工程。工程A区暂定价为1096万元，目前该项目已经全部施工完毕，截止于2019年6月，地，地质公司仅收到工程款746万元被告尚结欠350万元。安富公司现经营困难，根据不安抗辩权规则，应将剩余未付工程款全部履行完毕。另，地，地质公司支付了保证金80万元富公司应予返还。中成公司辩称：1.其无付款义务。其与地质公司、安富公司签订的施工合同明确约定工程款专款专用，当建设方不向总承包方支付桩基及基坑支护工程款时，总承包方无支付工程款给分包方的义务，同时，分包方也承诺不向总承包方主张任何工程款，由分包方直接向建设方追讨工程款。合同实际履行过程中，安富公司从未向中成公司支付过任何涉案工程款，所有工程款均由安富公司直接支付给地质公司，并由地质公司向安富公司开具发票。2.其从未向地质公司收取任何管理服务费。3.涉案工程未竣工验收，也未决算，未到付款节点，截止目前安富公司应支付给地质公司的工程进度款已全部支付完毕。4.其不是工程优先受偿权的适格被告。综上，请求驳回地质公司对其全部诉讼请求。安富公司辩称：同意中成公司的辩称意见，另补充：1.涉案工程尚未经审计，工程款尚不确定；2.根据分包合同及总包合同的约定，地，地质公司应先向安富公司开具发票富公司在确认工程量无误的情况下才具有付款义务，现地质公司并未开具相应发票；3.根据分包合同，工程总价的20%双方一致同意直接以无锡香槟街商业广场商铺冲抵，不再以付款形式支付。而实际上，因工程造价尚未确定，地，地质公司并未按照合同约定购买涉案商铺.根据施工总承包合同，保证金的退还需经地质公司申请，且主体结构应验收合格。现涉案工程尚未竣工验收合格，其也未收到江苏地质基桩的退还保证金申请。综上，请求驳回江苏地质基桩的诉讼请求。经审理查明：2015年8月6日，安富公司（甲方、发包方）与中成公司（乙方、总承包方）签订《无锡香槟街商业广场工程施工总承包合同》（以下简称《总承包合同》），约定由中成公司总承包安富公司发包的无锡香槟街商业广场项目，承包范围包括但不限于土方、土建、水电、精装修工程及发包人指定的分包项目等，直至工程综合验收合格。2015年9月1日，安富公司（建设单位）、中成公司（施工总承包单位）与地质公司（分包单位）签订《无锡香槟街商业广场项目桩基及基坑支护工程分包合同相关条款确认单》（以下简称《确认单》），约定：1.工程名称：无锡香槟街商业广场项目基桩及基坑支护分包工程；工程承包范围：本项目桩基工程、基坑支护工程专业分包施工；承包方式：桩基及基坑支护工程为总承包范围内的指定分包，分包单位按建设单位及图纸设计要求完成桩基及基坑支护工程施工。2.合同工期：A区为100个日历日，B区待定；开工时间：2015年9月8日，完工时间：2015年12月18日。3.合同价款：固定单价计价，合同暂定总价为1945万元，其中A区合同价为1096万元，包括A区桩基工程合同价710676元，A区基坑支护工程合同价10249324元；B区合同价暂定85万元。4.工程款支付方式：工程款专款专用，工程款由建设单位支付给施工总承包单位，施工总承包单位再支付给分包单位。当建设单位不向施工总承包单位支付桩基及基坑支护工程的工程款时，施工总承包单位无支付该桩基及基坑支护工程的工程款给分包单位的义务，同时分包单位承诺不向施工总承包单位主张任何支付工程款的权利，分包单位直接向建设单位催讨工程款。关于A区的付款节点：（1）试桩及工程桩①试桩及工程桩全部完工，桩基检测合格，支付至工程桩合同价的50%，即36万元；②A区主体结构验收合格，支付至工程桩合同价的85%，即26万元；③A区项目整体验收合格后且工程审计结束一年内，按审计结算价付清余款。（2）基坑围护①A区地下室全部混凝土垫层施工结束，支付至基坑围护完成工程量造价的50%，即510万元；②A区地下室分部工程验收合格，支付至基坑围护合同价的70%，即200万元；③A区主体结构验收合格，支付至基坑围护合同价的80%，即100万元；④A区竣工验收合格且审计结束，支付至审计结算价的90%；⑤工程审计结束一年后，付清余款。（3）工程总造价20%购置无锡香槟街商业广场商铺，购买价格按购置时间段售楼处销售价下浮5%。5.总承包管理费及总承包配合服务费：总承包管理费由分包单位向施工总承包单位支付，总承包管理费不高于分包项目合同价的1.5%，具体比例由分包单位与施工总承包单位自行协商。其中甲供材料费不作为总承包管理费计数基数。水电费、水费等（向政府有关部门缴纳的费用）由施工总承包单位向分包单位收取。6.履约保证金：（1）A区、B区履约保证金共计150万元；（2）保证金的返还：①地下室全部完工，基坑四周回填结束，围护作用平稳过度，支付50%；②主体结构验收合格，支付50%，保证金退还结束。上述合同签订后，地，地质公司向安富公司缴纳了履约保证金80万元工过程中，安富公司直接向地质公司支付工程进度款，合计746万元。另查明，2017年3月22日，A区地基及基础分部工程质量验收合格；2017年7月12日，A区1#楼主体结构分部工程质量验收合格；2017年11月21日，A区2#楼主体结构分部工程质量验收合格。庭审中，双方一致确认，A区整体工程尚未竣工验收，该工程目前已被法院查封。以上事实，由《总承包合同》、《确认单》、收据、当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为，《总承包合同》、《确认单》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。根据《确认单》，在安富公司未将工程款支付给中成公司的情况下，中成公司不负有工程款给付义务，应由安富公司向地质基桩公司承担违约责任，因此，对于地质基桩公司要求中成公司给付工程款的诉请，本院不予支持。关于工程款欠付金额，根据《确认单》，A区主体结构验收合格，支付至工程桩合同价的85%和基坑围护合同价的80%，分别为62万元（36万元+26万元）、810万元（500万元+200万元+100万元），合计872万元；A区项目整体验收合格后且工程审计后，就基坑围护工程，支付至审计结算价的90%；工程审计结束一年后，付清所有工程余款。现A区主体结构验收合格，但A区项目整体尚未验收合格，故安富公司应向地质公司支付工程进度款872万元，现安富公司仅支付了746万元，尚结欠126万元。关于安富公司抗辩所欠发票问题，考虑到开具发票系合同的附随义务，为了一揽子解决纠纷，避免诉累，由地质公司在收取工程款时一并向安富公司开具。地。地质公司主张安富公司经营困难于不安抗辩权要求安富公司履行全部工程款的给付义务，但并未向本院提供相应证据，故本院不予支持。安富公司抗辩认为应按《确认单》的约定，以无锡香槟街商业广场商铺冲抵工程总价的20%，因上述商铺现已被查封，该项约定无法实现，故对于安富公司的该项抗辩意见，本院不予采纳。关于履约保证金，根据《确认单》，主体结构验收合格后，安富公司应将全部保证金退还给地质公司，现主体结构已经验收合格，故对于地质公司要求安富公司返还履约保证金80万元的主张，本院予以支持。关于优先受偿权，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，基于A区主体结构验收合格所欠付进度款的履行期限为A区主体结构验收合格之日，即2017年11月21日，地，地质公司应于上述履行期限届满之日起六个月内向本院提起诉讼主张优先受偿权其未在该期限内提起诉讼，故对于该优先受偿权的主张，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十八条、第六十九条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条之规定，判决如下：一、安富公司于本判决发生法律效力后十日内支付地质公司工程款126万元及利息（以126万元为基数，自2019年6月26日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；地；地质公司于本判决发生法律效力后十日内一并向安富公司开具票面金额为126万元的工程发票/div>二、安富公司于本判决发生法律效力后十日内支付地质公司履约保证金80万元；三、驳回地质公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41200元，由地质公司负担21462元，由安富公司负担19738元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  贾 俊人民陪审员  崔晓平人民陪审员  肖锦芳二〇二〇年三月五日法官 助理  李玉婷书 记 员  杨丽敏本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》：第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。