苏州市吴中区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0506民初7551号原告：苏州他石景观工程技术有限公司，住所地苏州工业园区汀兰巷****506。法定代表人：徐永德，总经理。被告：苏州市吴中区郭巷金港学校，住所，住所地苏州市吴中区郭巷街道郭新东路**div>法定代表人：朱凯华，校长。委托诉讼代理人：薛尚美，江苏云台山律师事务所律师。原告苏州他石景观工程技术有限公司（以下简称他石公司）与被告苏州市吴中区郭巷金港学校（以下简称金港学校）承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告他石公司法定代表人徐永德与被告金港学校委托诉讼代理人薛尚美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告他石公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付工程款19200元；2、判令被告立即支付材料费9600元；3、判令被告立即支付逾期付款违约金61248元，自2018年9月1日起以19200元为基数按每日1%计算至2019年7月16日；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：其与被告于2018年8月15日就“苏州金港学校地面工程”项目签订《苏州金港学校地面工程施工合同》，约定其承包被告位于金港学校内的地面工程，并约定了单价、面积、总价、付款方式等。签约后，被告于开工前临时告知其需将施工面积变更为800㎡，因被告临时加大施工面积，工期未予延期，截至工程完工之日，其独立施工实际面积为400㎡，被告应单价48元/㎡向其支付19200元。另，被告为满足自己施工进度要求，未经其同意擅自使用其材料施工400㎡，材料费单价24元/㎡，应支付其9600元材料费。被告拒不支付上述费用，还需承担违约金，故诉至法院。被告金港学校辩称，原告未按约完工，已完工部分质量严重不合格，原告主张的材料费不存在，违约金没有依据，应当驳回原告全部诉请，且其保留向原告主张赔偿损失的权利。本院经审理认定事实如下：2018年8月15日，原告他石公司（承包方、乙方）与被告金港学校（发包方、甲方）签订1份苏州金港学校地面项目施工合同，约定工程项目为位于金港学校院内的金港学校地面工程，承包方式为：1、基础混凝土部分（由甲方负责施工配合乙方进度）；2、面层装饰部分（乙方包工包料）。乙方按现场确认的样板工艺与效果进行施工，施工内容为艺术压花地面。地面综。地面综合单价48元/㎡积500㎡。总价最终按现场实际完成量结算，不含发票。付款方式部分打印字体为：合同签订，施工队及材料进后场，甲方向乙方支付合同总额的50%，当工程全部完工，甲乙双方核实实际完工量，甲方向乙方支付至实际工程量总价的100%，当甲方收到乙方提出付款申请后7个工作日内付款。后该部分被手工改为施工队及材料进后场，甲方向乙方支付10000元工程预付款；当工程全部完工，甲乙双方核实实际完工量，甲方向乙方支付至实际工程量总价的90%，10%为质保金。工程质量标准为：1、按压模混凝土相关行业标准执行，符合压模混凝土路面行业标准要求。2、压模路面要求压制图案清晰、平整且一次成型，清洗完成的压模地坪要求颜色深浅基本一致，同色系路面颜色不能有明显色差。3、保证艺术地坪表层与混凝土层粘结牢固，压模地坪完全干燥凝固成型后不得出现表层脱落的现象。4、如果施工质量出现问题，乙方应及时整改，相关整改费用由乙方承担。乙方负责施工期间成品保护。施工要求为：图案根据图纸要求，保护剂为透明色。工程完成期限为7个日历天（以乙方材料、人员进场次日起开始计算，由于天气及甲方原因而延误的工期顺延），具体工期时间以甲方现场进度适当调整。乙方在本合同生效后安排19日安排材料及人员进场施工。乙方材料、工具进场后，若甲方提出部分或全部图案、颜色等变更要求的，甲方应承担由此造成乙方额外增加的一切费用。若实际施工面积超过本合同施工面积的15%，甲乙双方应及时签订超过面积部分的承揽合同，同时工期顺延至乙方准备好补充的材料的时间。甲方职责为：1、甲方基础部分的施工严格按照《施工配合要点》（详见本合同附件一）进行配合，负责完善工程的前期准备工作、工地现场与其他交叉单位的协调与配合，向乙方提供施工所需图纸及效果图，以及施工过程中施工现场的交通管理工作，协助乙方解决施工中所遇到阻碍正常施工的具体问题。2、甲方须按乙方的要求避开阴、雨、雪、五级以上大风等不适宜的天气施工。3、甲方对未完成早期养护（冬天一般在72小时以后，其他季节在48小时以后）及未开放的艺术地面半成品，不得停放或行驶车辆及人员的通行，不得堆放材料及其他材料、杂物，不得用锐利的物件损伤路面表层，并向乙方提供围蔽的铁码。乙方职责为：1、乙方须严格按照双方认可的施工方案和《施工配合要点》进行压印混凝土面层的施工并保证其施工质量。2、乙方须按照约定工期按期完成工程的施工并及时向甲方通报施工进程（因天气或其他原因所造成停工的工期则应顺延）。3、乙方在施工期间如遇到具体技术、质量等问题应及时向甲方通报并拿出解决措施。4、施工期间乙方配合甲方保护好施工现场，确保施工质量。5、乙方须确保所有原材料为合格产品。6、乙方须遵守甲方的现场管理制度。7、乙方须做好工程的前期准备工作，由于乙方自身原因造成的停工、窝工、误工工期不顺延，责任由乙方自负。8、乙方必须按照压模混凝土施工工艺规范施工，如果因乙方违规操作，节省材料或减少施工工艺流程，造成压模路面质量不合格，无法通过建设单位验收，所造成的一切损失都由乙方承担。9、因甲方混凝土质量问题或基础沉降造成的压模地坪脱壳、开裂，责任由甲方承担，乙方负责维修，维修人工及材料费用由甲方承担。10、甲方不得随意变更路面模型和施工面积，如果因建设方变更施工方案等特殊原因，甲方须提前5天通知乙方。工程验收标准、方法及提出异议期限为：1、乙方提供按甲方的图案和颜色要求制作样板，验收时以双方封样作为质量验收标准。2、艺术压花地面面层验收以双方认可的、由乙方根据甲方要求的标准图案和标准颜色制作的样板为实施依据。允许10%的手工制作误差和色调误差。3、甲方应在乙方工程完工后十五日内组织验收，十五日后甲方未验收，可视作工程质量合格通过。4、如发现质量问题，甲方应在乙方工程完工后的七日内以书面形式向乙方提出，并应注明质量不符合的具体情况和理由。乙方在收到甲方书面文件后的七日内给予回复。违约责任为：甲方如未按约定付款方式支付工程款，每拖延一个日历天按甲方拖欠工程款的1%向甲方收取违约金（违约金的计算时间自本合同所规定的最后付款日的第二天算起），乙方可停止施工，工期相应顺延，由此引发的一切责任或经济损失由甲方承担并负责赔偿。乙方工程完工日期每拖延一日按工程总量的1%向乙方收取违约金。乙方应严格按照本合同的条款保证施工质量，如果出现质量问题，乙方应向甲方赔偿由此带来的损失。其他约定事项为：符合甲方要求及国家规定优质工程质量标准。该合同一式两份，合同第六条原打印内容为：工程基础部分的砼浇捣及浇筑完的养护与切缝由甲方负责。原告处保留的一份合同的第六条被手工修改为：工程基础部分的砼浇捣及浇筑完的养护甲方切缝由乙方负责。被告处保留的一份合同的第六条被手工修改为：工程基础部分的砼浇捣及浇筑完的养护与切缝由乙方负责。上述施工合同附件为施工配合要点，其中第8条为：混凝土面层每班铺筑长度应与压印工艺的合理施工进度相协调。一般情况下，第一天应控制在100平方米/班，从第二天起可以增加到200平方米/班。特别是在冬季与雨季，施工长度应适当控制。9、夏季气温过高时，宜避开中午施工，可调整在早、晚两头进行，砼基层施工进度须地面面层施工进度相符，每班组上午11:00以前浇捣100平方米左右，下午2:00-6:00浇捣150平方米左右。11、砼拌合物的运输、铺设、浇捣、抹面等工序，应紧密衔接，缩短工序间隔时间，减少热量损失。14、纵缝、缩缝及胀缝的施工与切割应在24小时内完成，缝深不小于混凝土厚度的1/3，基层砼施工方应根据规范要求对砼进行养护。锯缝深度宜在5-8mm之间。2018年8月16日，原告法定代表人与被告法定代表人微信联系，表示合同订的面积是500平方米，与口头说的面积有差异，其需要根据合同备材料，顶多加备10%的材料，这样造成重新生产材料耽误的工期和造成的误工其不负责，另外造成的进出场多出的费用也需要被告负责，所以合同面积必须是准确的，误差不能超过10%，材料颜色都是订货生产，没有现成货。被告表示按800平方准备。原告：那合同就得写成800，这对双方都有好处，不然耽误工期也不好说我们过错。被告：19号进场改下就好。原告：19号进场还是19号就要施工。被告：好的。2018年8月18日，被告：明早6:30水泥路开始铺设，你人员入场时间要跟上。原告：我们安排的是19号进场，不是19号就开始做。2018年8月20日下午14时20分，原告：工地上给我打电话说你们下午要打完，靠这几个人做不完的，三天压作一天干200多，这样做不完，如果有任何质量风险，混凝土干掉我们也负不了责。被告对此未回复。2018年8月21日，原告：合同约定的进场费不付，约定的施工进度也不遵守，三四天的活压缩到一天哪能干得好，为保证效果才要求一定要按照合理的进度来，起码要三到四天才能干的漂亮，哪怕两天也比现在这种情况好多了，希望被告按约支付应付款。原、被告双方一致确认原告实际施工面积400平方米，施工位置为教学楼前广场南侧、教学楼后走道两部分。2018年12月13日，原告委托律师向被告发函要求被告支付工程款19200元、材料费9600元及违约金19392元。另，2020年1月15日，经本院现场勘查，案涉施工工程位于苏州市吴中区内，分为大门入口处教学楼前广场、教学楼后走道两部分，其中广场南侧一半地面及后走道由原告进行压花施工，可见部分海马、海星形状压花，地面颜，地面颜色为斑驳土黄色北两侧地面存在色差，分界较为明显。以上事实，由施工合同、微信聊天记录、律师函及当事人陈述等证据予以证实。审理中，原告称，2018年8月14日其与被告至学校看现场确定施工面积800平方米左右，双方确定了图案、颜色及单价等事宜，被告选择了其样板图册中第16页海底化石模的样式，颜色为土黄色（沙土色）。其起草合同并由其员工何位华于2018年8月15日去学校签约，被告私自改动了部分条款，其不认可手写部分，但其考虑被告表示可以重新签合同所以也没有提出异议。其应当施工的流程为：压模地坪、在现浇的混凝土上泼洒彩色强化剂、收光表面、泼洒脱模粉、压模、根据混凝土凝固情况一般在4-7天左右表面清洗、涂表面保护剂。其在2018年8月19日进场，实际仅8月20日施工1天。其所做的表面工艺必须在浇筑混凝土同时进行，如果混凝土凝固就无法完成施工，且夏季温度较高，混凝土一般5-6小时就凝固了。根据双方合同约定上午施工100平方米左右，下午施工150平方米左右，800平方米应在3-4天做完，总工期7天，实际完成最起码3-4天。其在施工前并未要求被告提供施工进度表，但应由被告配合其进度。但被告的混凝土施工方在一天内就将800平方米浇筑完毕，其只能勉强施工400平方米，被告看其做不完就用其的材料将另外400平方米施工了，但因被告不懂施工工艺，仅在表面做了简单颜色处理，没有做压花，但能看出完成面是相同颜色的，因此被告使用的材料是其提供的。由于被告应当在进场后向其支付合同总价的50%，但是被告没有支付，其一直向被告催款，但考虑到进场第二天就在浇筑混凝土，其也无法主导混凝土的浇筑，如果因为催款耽误时间就不能施工了，所以在被告未付款的情况下其还是施工了，但此后仍然要款不成且未按其施工进度进行、沟通困难，其后来微信、电话联系被告并催款，被告均未回复，其后来无法进场也联系不到被告，故其没有清洗混凝土表面也未涂抹表面保护剂，所以混凝土表面压花的颜色会消退，其也未曾告知被告要做以上工序。双方合同约定被告应在其完工后十五日内组织验收，十五日后未验收的，视为工程质量合格通过，现被告未组织验收也未提出异议，可视为验收合格。其根据实际施工面积400平方米，按合同约定单价48元/平方米计算工程款19200元，根据被告自行施工面积400平方米，以单价24元/平方米计算材料费9600元。对于该材料费，原告称只有使用相同材料才可能显示目前相同颜色的工程效果，且该压模地坪强化剂保存期短，其将800平方米所需材料运输进场，没有撤出任何材料，被告理应支付该款。且2018年9月1日开学后被告已正常使用，且根据合同约定其提出付款申请7个工作日内付清，故其根据合同约定的违约责任，要求被告支付自2018年9月1日起按未付款19200元为基数以每日1%计算至2019年7月16日的逾期付款违约金61248元。为证明其主张，原告还提供了如下证据：1、2张照片，系拍摄的被告内部地面照片，拟证明其已施工完毕。2、原告法定代表人徐永德与何卫华的微信聊天记录，2018年8月19日徐永德要求何位华带脱模粉、华谊用的材料、海底化石模具、压锤等。2018年8月20日徐永德要何位华多盯一下工人干活。后徐永德又询问现场情况，要求催款。3、华谊影视城的图片1张，图片显示地面为土黄色。拟证明被告学校项目与华谊影视城地面颜色一致。4、原告样本图册，证明目的：被告选择的花纹为海底化石模、土黄色。5、工人的火车票复印件，车牌时间为2018年8月19日。拟证明其工人进场时间是8月19日。经质证，被告对证据1真实性无异议，但原告未完工。对证据2真实性无异议，但该证据仅能体现现场工人不够，临时调人，原告未能按时完成合同约定工作，如果何位华不在现场工人无法保证质量。对证据3没有其签字确认，不能达到证明目的。证据4无其签字确认，其确实选择海底化石模，但因为学校地面需要更鲜艳的颜色，原告答应可以调整颜色，实际并未达到该效果。证据5无原件无法确定真实性，且与本案无关。被告称，其与原告签订的施工合同约定工程基础部分的砼浇捣及浇筑完的养护与切缝由原告负责。在签约前双方就至现场预估了施工面积为800平方米，虽然合同写了500平方米，但双方微信中也确认过是800平方米。由于工程量较小，不值得分期支付，其与原告法定代表人通过电话变更付款方式为完工验收合格后一次性支付，双方此后从未提及要求预付款的事宜，原告在进场后未收到预付款也进行了施工，证明双方对付款约定做了实质性变更。双方约定最长的施工期为7天，原告实际做了2天。施工配合要点是原告随合同提供的格式条款，列明的每日施工面积是每个班组的施工面积，实际每个工地并不限制班组数量，为了工期或发包方需要可以多派班组，根据混凝土的施工进度及时完成压印，但是原告的工人为了拖延工期多拿钱，不积极施工，仅施工了400平方米，而且缺少施工工序导致质量不合格，其选择的压印颜色为红色，现在现场已经褪色为土黄色，且没有压花。其后来又自行购买材料，并在他人指导下施工了400平方米，其施工的走廊部位仍是保留红色。为证明其主张，被告提供了如下证据：1、5张照片，其中4张系原告施工部位，地面颜，地面颜色为土黄色印花纹不清，另1张系被告自行施工的学校画廊部位，地面颜，地面颜色为红色iv>2、材料费和指导费收据复印件，内容为苏州普林德建材科技有限公司于2018年8月29日向被告出具的收取2360元压花材料费、指导费的收款收据。拟证明其自行购买材料并在材料商指导下自行施工400平方米。经质证，原告对证据1其施工的4张照片真实性无异议，另1张照片是否是被告施工其不清楚，其施工的部位就是被告选择的土黄色的海底化石模，能看到海马、化石坑、海星等图案，但因为缺工艺所以褪色。对证据2真实性无法确认，与其无关，画廊本就不包含在800平方米面积中。本院认为，原、被告之间的施工合同合法有效，双方均应恪守履行。原告作为承揽人，应当根据定作人的要求完成工作，被告作为定作人，应当按照约定期限支付报酬。双方之间的施工合同约定原告包工包料方式负责被告学校混凝土地面的艺术压花工程，工程质量要求压制图案清晰、平整且一次成型，清洗完成的压模地坪要求颜色深浅基本一致，同色系路面颜色不能有明显色差。双方均确认应施工面积800平方米，实际施工面积400平方米，本院对此事实予以认定。原告主张被告未按合同约定支付预付款、未按合同约定配合进度在一天内浇筑完混凝土，构成违约。被告主张原告未根据混凝土施工进度及时压印导致未完工，且缺工序导致已施工工程质量不合格，构成违约。对此，案涉工程施工系在混凝土表面的压花装饰，需与混凝土工程配合进行，但混凝土施工方非案涉合同主体，合同虽约定由被告负责基础混凝土部分施工配合原告进度，但也注明具体工期时间以现场进度适当调整。原告作为专业的压花施工单位，应明确知晓该工艺的时间特性，需在施工前做好与混凝土浇筑的配合准备，但原告未曾向被告了解案涉工程混凝土浇筑的施工进度，也未能根据实际情况及时调拨足够的施工人员，致使仅施工了400平方米的地面，同一施工地点南北侧地面不一致，难以达到美化路面的合同目的。原告明知已施工的地面尚未进行最后清洗表面及涂抹保护剂的工序，会导致压花颜色消退，但未履行也未向被告要求履行，亦存在过错。至于被告，合同明确约定在进场后需支付预付款，被告未予支付，虽原告进场施工但并未构成双方对付款方式约定的实质性变更，且被告在施工方、原告之间未能有效沟通、协调，亦存在违约。故对于案涉工程未能完工且未能达到美观目的的履行后果，双方均负有责任。对于原告的诉讼请求，根据合同法的规定，双方当事人都违反合同的，应当各自承担相应的责任。原告依据合同约定单价及其已施工部分面积计算已施工的工程款19200元，但实际该工程缺少工序且无法继续履行，双方对此均负有一定责任，考虑双方的违约情形及合同履行情况，综合认定被告应承担工程款5760元。因双方均存在违约，对于原告要求被告承担违约金的诉讼请求，本院不予支持。因原告未能提供充足证据证明被告使用了其的材料及材料的费用，故原告要求被告支付其材料费9600元的诉请，没有事实依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条、第二百五十三条、第二百六十二条、第二百六十三条之规定，判决如下：一、被告苏州市吴中区郭巷金港学校于本判决生效之日起十日内支付原告苏州他石景观工程技术有限公司报酬5760元。二、驳回原告苏州他石景观工程技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2051元，由原告苏州他石景观工程技术有限公司负担2001元，由被告苏州市吴中区郭巷金港学校负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。审 判 长 沈 歆人民陪审员 薛 峰人民陪审员 沈建平二〇二〇年三月十一日书 记 员 俞佳平