福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终374号 原公诉机关福建省惠安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张惠红，女，1989年7月14日出生于福建省惠安县，汉族，小学文化，无业，住南安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月1日被刑事拘留，同日被取保候审，因违反取保候审规定于2016年6月25日被刑事拘留（上网追逃），2018年10月12日被刑事拘留，同日被取保候审,2020年1月4日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 福建省惠安县人民法院审理福建省惠安县人民检察院指控原审被告人张惠红犯贩卖毒品罪一案，于2020年1月8日作出（2019）闽0521刑初548号刑事判决。原审被告人张惠红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2014年12月至2015年4月间，被告人张惠红以每克80元的价格向“东仔”购买甲基苯丙胺，后以每克200元或300元不等的价格多次贩卖给苏某、张某1、张某2。具体如下： 1.被告人张惠红于2015年1月在惠安县东岭镇悦来香酒店停车场，于2015年2月、2015年3月、2015年4月18日三次在惠安县××镇××村苏某家中，共计四次贩卖甲基苯丙胺给违法行为人苏某，非法获利535元。 2.被告人张惠红于2014年12月、2015年1月、2015年4月在惠安县××镇××楼××楼××坊××巷××楼××，共计四次贩卖甲基苯丙胺给违法行为人张某1，非法获利330元。 3.被告人张惠红于2015年3月三次在惠安县××镇××东兴旅社门口，2015年4月一次在东岭镇农村信用社门口，共计四次贩卖甲基苯丙胺给违法行为人张某2，非法获利155元。 2015年7月1日，被告人张惠红在惠安县××花园酒店被抓获归案，因怀孕于当日被取保候审，后因违反取保候审规定于2016年6月25日被刑事拘留（上网追逃），2018年10月12日，被告人张惠红在村干部庄某的陪同下到惠安县公安局东岭派出所投案，归案后能如实供述自己的犯罪事实。 原判以下列证据认定前述事实： 1.证人张某1的证言，证实张惠红和陈灿海合伙贩卖毒品，以每克冰毒80元进价，再以每克200或300元卖出，东岭镇的毒品市场主要是他们两人在经营。2014年12月30日，其因吸毒被公安机关抓获，那次吸的冰毒是在2014年12月29日早上找张惠红购买的，当时张惠红和陈灿海一起送到港都海鲜楼给其，其给了张惠红100元。当晚，其又找张惠红买了1克冰毒，又是张惠红和陈灿海一起送到港都海鲜楼给其的，因没钱这次先欠着。2015年1月十几号的一天，其找张惠红买了100元冰毒，大概0.5克，在××镇××楼美食坊”旁边的一条巷子内交易。2015年4月的一天，其在××镇××旁边的“阿迪”便利店遇到张惠红时，给了她50元，买了点冰毒（具体多重不清楚）。又过了几天，大概是2015年4月底的一天，其打电话向张惠红购买冰毒，约在东岭镇新蜀都酒店楼下交易，当时给了她80元。2014年，其向张惠红购买毒品应该有一二十次，有时200元1克，有时300元1克，大部分是200元1克。如果钱不够，其也会买0.5克。其每次都是拿现金给她，付的是毒资，路费不用钱。 2.证人张某2证言，证实其先后四次向张惠红购买冰毒。第一次是2015年3月，其在东岭镇“新东兴”旅社门口以35元的价格向张惠红购买少量冰毒。当时，张惠红说有0.2克，其没称。第二次是此后的几天，其以25元的价格向张惠红购买0.2克冰毒。第三次是2015年3月，其在“新东兴”旅社门口遇到张惠红，以15元价格向她买了少量冰毒。第四次是2015年4月底，其在东岭镇农村信用社门口，向张惠红买了80元冰毒。其每次是直接打电话联系张惠红购买冰毒的，应该是200元1克，但没买过1克，共买了四次，付了155元。 3.证人苏某证言，证实其共向“黑查某”张惠红买过四次冰毒。第一次是2015年1月，在惠安县东岭镇建设银行旁悦来香酒店楼下停车场向她买了300元冰毒。2015年2月和3月，其向张惠红各购买了200元冰毒，张惠红将冰毒送到其家中。第四次是2015年4月17日或18日，又向她买了300元冰毒，也是张惠红送到其家的。其是以每克300元的价格向张惠红购买的，每次购买冰毒都是拿现金给她，四次差不多1000元。其中，应该有欠她100元或200元没有给她。 4.证人庄某的证言，证实2018年10月12日，其陪同张惠红到东岭派出所投案。 5.辨认笔录及照片，证实被告人张惠红对证人苏某、张某1、张某2的辨认、指认。 6.工作说明，证实涉案人员“彩婷”身份待查清后，再进一步调查取证。 7.户籍证明，证实被告人张惠红的出生年月及家庭住址等基本情况。 8.抓获经过，证实被告人张惠红的归案经过。 9.被告人张惠红的供述，对其贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。 原判认为，被告人张惠红明知甲基苯丙胺是毒品而多次贩卖给多人，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。被告人张惠红多次向多人贩卖毒品，可酌情从重处罚。被告人张惠红归案后能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。据此判决：一、被告人张惠红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。二、责令被告人张惠红退出违法所得人民币1020元，予以没收，上缴国库。 上诉人张惠红上诉称，其系被人利用送货并未贩卖，原判认定其构成贩卖毒品罪的证据不足，其具有自首情节，原判量刑过重，其子女年幼，家庭困难，请求改判缓刑。 经审理查明，原判认定上诉人张惠红犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，足以认定，本院予以确认。 关于上诉人张惠红上诉称原判认定其行为构成贩卖毒品罪证据不足的意见。经查，证人苏某、张某1、张某2的证言均证实2014年12月至2015年4月间，上诉人张惠红以每克甲基苯丙胺80元的价格进价，后以每克200元或300元不等的价格多次贩卖给苏某、张某1、张某2的事实。上诉人张惠红在原审庭审时亦对其所犯贩卖毒品罪自愿认罪。上述证据之间相互印证，足以证实上诉人张惠红的犯罪事实，故上诉人张惠红的该上诉意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人张惠红上诉称其具有自首情节的意见。经查，上诉人张惠红因贩卖毒品被抓获归案后，在取保候审期间，未能遵守取保候审规定被公安机关上网追逃，后在他人的陪同下到案，其行为不符合自首条件。故上诉人张惠红的该上诉意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人张惠红明知甲基苯丙胺是毒品而多次贩卖给多人，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。上诉人张惠红多次向多人贩卖毒品，可酌情从重处罚。上诉人张惠红归案后能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。上述情节原判已予客观认定，并在量刑时予以体现，量刑适当。上诉人张惠红提出原判量刑过重、请求再予以改判缓刑的上诉意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第七款，第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王志贤 审判员  林 艳 审判员  苏中福 二〇二〇年三月二十七日 书记员  吴钻石 附：本判决所适用的主要法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用或自行处理。 2.《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学术贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。