广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初10305号原告：王成梅，女，1972年12月6日出生，汉族，住四川省达县。委托诉讼代理人：刘宏杰，广东维烈律师事务所律师。委托诉讼代理人：李斯绮。被告：温代建，男，1979年5月19日出生，汉族，住重庆市大足区。委托诉讼代理人：肖彬，广东卓正律师事务所律师。被告：温兴开，男，1978年8月15日出生，汉族，住重庆市大足区。原告王成梅与被告温代建、温兴开股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王成梅的委托诉讼代理人刘宏杰、李斯绮，被告温代建的委托诉讼代理人肖彬到庭参加诉讼，被告温兴开经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王成梅向本院提出诉讼请求：1.温代建、温兴开对已生效的中山市第二人民法院（2017）粤2072民初6535号民事判决内容共同承担连带清偿责任，即温代建、温兴开向王成梅偿还货款116990元及逾期利息11546.26元（逾期利息自2017年6月7日起，以货款116990元为基数，按中国人民银行规定的同期贷款利率计算，暂计至2019年6月24日）；2.温代建、温兴开向王成梅支付（2017）粤2072民初6535号案件受理费1356元。诉讼过程中，王成梅明确诉求1、2为温代建、温兴开对（2017）粤2072民初6535号民事判决所确定的中山市欧锐照明有限公司（以下简称欧锐公司）的债务承担连带责任。事实和理由：温代建、温兴开为欧锐公司现股东，王成梅与欧锐公司、温代建、温兴开买卖合同纠纷一案[案号：（2017）粤2072民初6535号]，已经由中山市第二人民法院依法审理并作出生效判决。王成梅于2018年3月23日依法向中山市第二人民法院申请强制执行。后因欧锐公司暂无财产可供执行，中山市第二人民法院于2018年8月23日作出（2018）粤2072执2730号执行裁定终结执行程序。2019年5月28日，欧锐公司管理人以欧锐公司的财产不足以清偿破产费用为由申请终结欧锐公司破产清算程序。依中山市第二人民法院及破产管理人调查，因欧锐公司及其股东温代建、温兴开未依法提交欧锐公司主要财产状况说明、财务会计报告等必要文件，中山市第二人民法院于2019年6月6日作出（2019）粤2072破1号民事裁定。另温代建、温兴开尚未缴足出资，因温代建、温兴开怠于履行足额缴纳出资义务，导致王成梅未及时得到清偿，应对上述债务承担连带清偿责任。后王成梅补充称，温代建、温兴开未履行法定义务，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第十八条第二款规定，应对欧锐公司的债务承担连带清偿责任。温代建、温兴开尚未缴足出资，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条的规定，应对欧锐公司的债务承担连带清偿责任。温代建辩称，一、温代建不存在怠于履行清算的情形，未能向欧锐公司破产管理人移交账册，并非其过错，温代建不应对欧锐公司的债务承担责任，理由如下：1.根据最高院关于适用公司法司法解释二第十八条，有限责任公司股东承担过错责任；2.根据2019全国法院民商事审判工作会议纪要之规定（第十四、十五条及第五大点关于有限责任公司清算义务人的责任），为防止不适当扩大股东的清算责任，对认定有限公司股东是否怠于履行清算义务作了进一步阐述，怠于履行清算义务的行为是指有限责任公司在法定清算事由出现后，在能够履行清算义务的情况下，因故意拖延拒绝履行清算义务，或因过失导致公司清算无法及时顺利进行的行为，股东能够证明已经为履行清算义务作出了积极努力，未能履行清算义务是由于实际控制公司主要财产、账册重要文件的股东的故意拖延拒绝清算行为等客观原因导致的，不能以其怠于履行清算义务为由，要求其承担清算责任。欧锐公司一直是由温兴开实际经营，欧锐公司的财务账册等是由温兴开保管，温代建在欧锐公司破产清算中未向管理人提交财务账册等，非其不愿意提交，而是上述资料均在温兴开手中。因此，温代建在客观上无法向管理人提交，不存在怠于履行清算义务的情形；二、根据国家企业信用信息公示系统显示，温代建已实缴全部注册资本，从温代建提供的部分支出证明显示其转入欧锐公司的投资款、借款和代欧锐公司支付的货款、员工工资等已经达66万余元。综上，王成梅要求温代建对欧锐公司的债务承担连带责任没有事实、法律依据，应当依法驳回。温兴开未作答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：欧锐公司成立于2015年6月29日，注册资本100万元，法定代表人温代建，股东包括温代建、温兴开，温代建为执行董事、经理，温兴开为监事。温代建与温兴开于2015年6月12日共同订立的公司章程约定温代建、温兴开各认缴出资50万元，均以货币方式出资，均在2035年12月31日前缴足；公司发生债务纠纷或者依法解散清算时，如资不抵债，未缴足出资的股东应先缴足出资等内容。欧锐公司向王成梅经营的中山市明利商照钢化玻璃厂（未进行工商登记）订购玻璃，双方未签订书面的买卖合同。本院于2017年6月7日依法受理王成梅与欧锐公司、中山市横栏镇万鸿灯饰配件厂、温代建、温兴开买卖合同纠纷一案，并于2017年9月20日作出（2017）粤2072民初6535号民事判决，判决：一、欧锐公司于本判决生效后十日内支付王成梅货款116990元及逾期付款利息（逾期利息自2017年6月7日起，以货款116990元为基础，按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算）；二、驳回王成梅的其他诉讼请求。案件受理费1356元，由欧锐公司负担。王成梅于2018年3月23日申请强制执行，本院于2018年8月23日作出（2018）粤2072执2730号执行裁定，以查明欧锐公司暂无财产可供执行，符合终结执行的条件为由，裁定该案终结本次执行程序。后王成梅向本院申请对欧锐公司进行破产清算，本院依法于2019年1月4日公开进行听证。在听证过程中，温代建、温兴开均称欧锐公司已没有经营，也没有资产。温代建称，公司账册是交给温兴开的，其没有经营公司之后不清楚公司后续债权债务情况。温兴开称，财务把公司账册送到其办公室，其当时不在场，不清楚后来账册在哪，其已撤离厂房；原厂房欠租，后来房东处理了厂房里的设备，包括办公用品、积分球核算下来5万余元，将房租、水电费支付完毕，仓库的东西被收垃圾的人收走了，也是为了腾出房子给房东；关于公司债务，除了王成梅这笔款，还有一笔做塑料圈的债务大概7万元、一笔做驱动的债务大概33万元、一笔做驱动的债务大概28万元、一笔做玻璃的债务大概5万元，还有私人借款吴红喜17万元，其他1万、几千的债务记不清了；没有应收债权。2019年2月19日，本院依法作出（2018）粤2072破申7号民事裁定，裁定：受理王成梅对欧锐公司的破产清算申请。本裁定自即日起生效。2019年6月6日，本院依法作出（2019）粤2072破1号民事裁定，查明，依本院及破产管理人（欧锐公司管理人）的调查，欧锐公司的财产不足以清偿破产费用。欧锐公司及其股东温代建、温兴开未提交欧锐公司主要财产状况说明、企业债权债务清册、债权清册、财务会计报告、职工工资的支付、社会保险费用的缴纳情况等必要文件，未显示欧锐公司仍有财产可支付破产费用，认定破产管理人提请本院裁定宣告欧锐公司破产并终结破产程序，理据充分，故予以准许。且因欧锐公司及其股东未能提供破产清算的必要文件，故破产清算程序终结后，作为债权人的申请人亦可另行要求欧锐公司不履行法定义务的有关人员承担相应的民事责任。裁定：一、宣告欧锐公司破产；二、终结欧锐公司破产程序。本裁定自即日起生效。2019年7月19日，王成梅诉至法院，提出前述诉请。另查明：欧锐公司公示的2015年度报告、2016年度报告均显示股东温代建、温兴开均于2015年12月31日以货币形式实缴出资各50万元。2019年6月26日，中山市市场监督管理局以欧锐公司成立后无正当理由超过六个月未开业或者开业后自行停业连续六个月以上为由，吊销欧锐公司的营业执照。欧锐公司于2019年7月30日注销税务登记。2019年10月15日，欧锐公司管理人以欧锐公司被依法宣告破产为由申请注销登记。次日，欧锐公司管理人取得核准注销登记通知书。又查明：2016年4月25日、同年6月3日、6月30日、8月10日，温代建向某账户（账号62×××92）分别转账20000元（备注借款给欧锐）、10万元（备注借款给欧锐公司）、13万元（备注借款给欧锐公司发工资）、70000元（备注跨行实时转账）。2017年6月28日，温代建向唐莹华转账支付20000元，备注中山欧锐包装材料款。2018年3月14日，温代建向杨点会转账支付132000元，备注（2018）粤2073执30号结案款。本院认为,本案为股东损害公司债权人利益责任纠纷。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，温代建、温兴开是原欧锐公司的股东，各占股50%。本院在审理王成梅申请原欧锐公司破产清算纠纷一案中，作为原欧锐公司法定清算义务人的温代建、温兴开未向破产管理人移交原欧锐公司主要财产状况说明、企业债权债务清册、债权清册、财务会计报告等必要文件，导致破产清算程序无法进行，本院已裁定终结原欧锐公司的破产程序。王成梅以此要求温代建、温兴开对原欧锐公司的债务承担连带清偿责任，温代建辩称其不存在怠于履行义务的情形，但温代建作为欧锐公司股东的同时，担任公司法定代表人、执行董事、经理等重要职务，本应按公司章程履行职责，其称欧锐公司一直由温兴开实际经营，财务账册等由温兴开保管，却没有提供任何证据予以证实。况且，即使原欧锐公司由温兴开实际经营管理，但在原欧锐公司法定清算事由出现后，温代建也应积极履行清算义务，行使执行董事、经理的职权，采取积极措施保护公司账册等重要文件，而不应消极不作为，故其对公司无法进行清算的后果存在过失，本院对其该抗辩不予采纳。而温兴开作为公司股东的同时，担任公司监事，其明知账务把公司账册送至其办公室，其实际控制公司账册却未尽妥善保管义务，明显属于怠于履行义务的情形，导致原欧锐公司账册等灭失，无法进行清算。可见，温代建、温兴开的行为符合上述法律条文规定之情形，因此，王成梅要求温代建、温兴开对（2017）粤2072民初6535号民事判决所确定的原欧锐公司的债务承担连带责任的诉请，理据充分，故本院予以支持。温兴开经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃对王成梅诉讼请求和事实理由抗辩的权利，本院依法作缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告温代建、温兴开对（2017）粤2072民初6535号民事判决所确定的原中山市欧锐照明有限公司向原告王成梅所负的债务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2898元，由被告温代建、温兴开负担（原告王成梅已预交，本院不予退还，两被告于履行中迳付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  陈玉珍审判员  郭晓琳审判员  朱 鹏二〇二〇年三月二十五日书记员  胡冬娴