新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2323民初3135号 原告：木拉提·阿合卖太，男，1987年8月22日出生，哈萨克族，个体劳动者，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。 委托诉讼代理人：吾拉力·合孜热，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。 被告：新疆润利顺房屋拆迁有限公司，住所地新疆维吾尔自治区石河子市西一路西公园小区**。 法定代表人：张新福，负责人。 被告：张新福，男,1968年5月10日出生，汉族，个体劳动者，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。 二名被告的共同委托诉讼代理人：金琳钰，新疆新靖律师事务所律师。 二名被告的共同委托诉讼代理人：吴靖，新疆新靖律师事务所律师。 被告：阳光财产保险股份有限公司昌吉中心支公司呼图壁支公司，住所地，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县5街道1街坊富源大厦****iv> 法定代表人：王娟，负责人。 委托诉讼代理人：金海，该公司员工。 原告木拉提·阿合卖太诉被告新疆润利顺房屋拆迁有限公司、被告张新福、被告阳光财产保险股份有限公司昌吉中心支公司呼图壁支公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告木拉提·阿合卖太及其委托诉讼代理人吾拉力·合孜热到庭参加诉讼，被告新疆润利顺房屋拆迁有限公司（以下简称润利顺公司）、被告张新福的共同委托诉讼代理人金琳钰、被告阳光财产保险股份有限公司昌吉中心支公司呼图壁县支公司（以下简称保险公司）的委托诉讼代理人金海到庭参加诉讼。诉讼中，因案情复杂，本案转为普通程序，于2020年1月16日公开开庭进行了审理。原告木拉提·阿合卖太及其委托诉讼代理人吾拉力·合孜热到庭参加诉讼，被告新疆润利顺房屋拆迁有限公司（以下简称润利顺公司）、被告张新福的共同委托诉讼代理人吴靖、被告阳光财产保险股份有限公司昌吉中心支公司呼图壁县支公司（以下简称保险公司）的委托诉讼代理人陈敬磊、金海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告木拉提·阿合卖太提出诉讼请求：1、判令被告润利顺公司、被告张新福连带赔偿原告致伤各项经济损失107587元（医疗费13447元、后期医疗费7500元、伤残赔偿金23950元、误工费44100元、护理费23100元、营养费4500元、住院伙食补助费1150元、鉴定费2240元、交通费600元、精神损害抚慰金2000元，合计122587元；被告垫付15000元，剩余107587元）;2、判令被告保险公司在雇主责任险范围内承担赔偿责任。诉讼中，原告将诉讼请求变更为：1、判令被告润利顺公司、被告张新福连带赔偿原告致伤各项经济损失149165元（医疗费13447元、后期医疗费7500元、伤残赔偿金65528元、误工费44100元、护理费23100元、营养费4500元、住院伙食补助费1150元、鉴定费2240元、交通费600元、精神损害抚慰金2000元，合计164165元；被告垫付15000元，剩余149165元）;2、判令被告保险公司在雇主责任险范围内承担赔偿责任。事实与理由：2019年5月22日早晨9点左右，原告在呼图壁县北外环路拆迁房屋时从3米高的房顶坠落致伤。原告受伤后，被送往呼图壁县人民医院住院治疗，医院诊断为右跟骨粉碎性骨折，住院23天，支出治疗费1万余元。后经新疆天诚司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级被评定为十级伤残。经了解，原告受伤时，受雇于被告润利顺公司，该公司是以被告张新福名义登记注册的自然人独资公司，该公司在被告保险公司处购买了雇主责任险。经原告向三被告主张赔偿无果，特诉至法院。 被告张新福辩称，原告为被告新疆润利顺房屋拆迁有限公司雇佣人员，被告张新福个人与本案无任何关系，被告张新福在本案中不应承担任何责任。 被告润利顺公司辩称，1、润利顺公司为原告等9人于2019年5月在被告保险公司购买了雇主责任险。保险赔偿限额为：死亡伤残每人赔偿限额40万元，医疗费用每人赔偿限额4万元。本案原告受伤损失应当由保险公司进行赔付。2、关于原告主张的各项损失，误工费、护理费、营养费主张过高，应当按照医嘱计算。精神损害抚慰金主张过高。后续治疗费尚未实际发生，应于实际发生后再行主张。关于原告主张的鉴定费，误工费、护理费、营养费由于应当按照医嘱计算，故对其相应的鉴定费部分也不应支持。住院伙食补助费标准过高，应为25元/天。3、被告事发后向原告垫付15000元，该垫付部分应当由保险公司向被告进行返还，或进行抵扣。4、原告作为完全行为能力人，应当具备一定的防范及保护意识，故对损害后果的发生承担一定的责任。 被告保险公司辩称，1、对原告因工致伤无异议，提出原告自身有一定的责任，在责任划分的情况下，保险公司同意在保险条款赔偿范围内赔偿原告合理合法的部分。2、被告润利顺公司投保的雇主责任险保险条款规定保险公司只赔付医疗费、伤残赔偿金及死亡赔偿金；关于原告的损失，对于有票据的医疗费无异议，后续医疗费因未实际产生，原告亦未提供票据证明系其实际支出，故保险公司不同意承担责任；关于原告主张的伤残赔偿金，因原告系因工致伤，而非交通事故，原告现已交通事故侵权纠纷主张该部分款项无法律依据；误工费及护理费、营养费、伙食补助费、鉴定费、交通费及精神抚慰金等均不属于保险赔偿范围，保险公司不同意承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、原告向本院提交出院证及诊断证明书各1份，拟证明事故发生导致原告右根骨粉碎性骨折，住院治疗23天的事实。经质证，被告润利顺公司及被告张新福对该组证据无异议，提出出院证上的医嘱载明：出院后全休一个月、住院期间陪护一人，医嘱中未提到出院需要加强营养，对于护理期、误工期应当按照医嘱认定天数。被告保险公司对证据无异议。因三被告对该组证据均无异议，本院对该组证据的效力予以确认。 2、原告向本院提交医疗费票据4份、住院费用清单3份，拟证明原告在住院期间支出医疗费13447元的事实。经质证，被告润利顺公司及被告张新福对该组证据无异议，被告润利顺公司提出已向原告垫付15000元医疗费。被告保险公司对证据无异议。因三被告对该组证据均无异议，本院对该组证据的效力予以确认。 3、原告向本院提交司法鉴定书、鉴定费票据各1份，拟证明原告的伤残等级被评定为十级，后期医疗费用评定为7500元，误工期评定为210天，护理期评定为110天，营养期评定为90天，原告支出鉴定费2240元的事实。经质证，被告润利顺公司及被告张新福对司法鉴定书的真实性认可，对合法性、关联性不认可，提出对伤残等级认可；后续治疗费属于预估评定，尚未实际发生，故该部分主张缺乏事实依据，原告应在实际损失发生后再行主张。对于误工期、护理期、营养期不认可，应当按照医嘱确定。对鉴定费发票的真实性、合法性、关联性认可，但对误工期、护理期、营养期和后续治疗费相对应部分的鉴定费不应当予以认定。被告保险公司对司法鉴定意见书的真实性、合法性、关联性不认可，原告应当做工伤鉴定，对伤残赔偿金的金额不认可，鉴定费不在赔付范围内，不同意赔偿。因三被告对该组证据的真实性均无异议，故本院对该组证据的真实性予以确认。 4、原告向本院提交交通费票据20张，拟证明原告在治疗期间以及鉴定过程中支出交通费600元的事实。经质证，被告润利顺公司及被告张新福对该组证据的真实性、合法性、关联性不认可，提出该票据存在连号现象，实际费用由法院酌定。被告保险公司对该组证据的真实性、合法性、关联性不认可，交通费不属于保险公司赔偿范围内。因交通费属于实际损失，故本院对该组证据的真实性予以确认。 5、被告润利顺公司向本院提交雇主责任险保险单明细表1份，拟证明被告公司在被告保险公司于本案原告事故发生前投保雇主责任险，保险赔偿限额为死亡伤残每人赔偿限额40万元，医疗每人赔偿限额4万元。经质证，原告对该证据的真实性、合法性、关联性认可，提出该保险明细表未记载免除保险人责任的特别提示，保险公司未尽到法定提示义务，应当承担赔偿责任，因此保险公司提出保险条款中载明的免除保险人责任条款在本案中不发生法律效力。被告张新福对该证据的真实性、合法性、关联性认可。被告保险公司对证据无异议。因原告及其余被告对该组证据均无异议，故本院对该证据的证明效力予以确认。 6、被告保险公司向本院提交出示保险条款1份，拟证明被告润利顺公司购买了雇主责任险，该条款约定伤残赔偿按照比例赔付、原告停薪留工的各项费用由原告所在单位承担，被告保险公司依据该保险条款进行赔付。经质证，原告对该证据的真实性认可，对合法性、关联性不认可，因该条款未提供证据证明被告保险公司向投保人送达该保险条款，亦未向投保人提示，故不发生法律效力。被告张新福、被告润利顺公司对该证据的真实性认可，对合法性、关联性不认可，提出该保险条款不能作为证据使用，赔偿规定及赔偿项目违反法律规定，该条款应当在投保人投保时进行示明。因该保险条款是真实、有效的，故本院对该证据的真实性予以确认。 7、被告保险公司向本院提交雇主责任保险投保单1份，拟证明被告润利顺公司在被告保险公司进行投保时，被告保险公司履行了告知义务。经质证，原告对该证据的真实性、合法性、关联性不认可，提出原告未参与投保事宜。被告张新福及被告润利顺公司对该证据的真实性、合法性认可，对关联性不认可，提出该证据仅能证明投保人在保险公司投保了雇主责任险，保险公司未在投保单中向投保人明示免责事由，被告保险公司未让投保人在免责申明处签字、盖章，投保人对免责条款不知情，故对投保人不发生效力。本院对该证据的真实性予以确认。 本院经审理认定事实如下：原告于2019年4月7日起受雇于被告润利顺公司，从事房屋拆迁工作。2019年5月22日早晨9点左右，原告在呼图壁县北外环路拆迁房屋时从3米高的房顶坠落致伤。原告受伤后被送至呼图壁县人民医院住院治疗23天（自2019年5月22日至2019年6月14日），被诊断为右跟骨粉碎性骨折、右足皮肤擦伤，2019年5月31日进行右跟骨粉碎性骨折切开复位内固定术。出院医嘱：1、加强自我保护；2、门诊随访，术后隔3天一次换药，术后15天拆线。3、继续对症治疗。4、避免右下肢负重及剧烈活动。5、加强肌肉收缩功能锻炼防止僵硬及肌肉废用性萎缩。6、住院期间陪护一人，出院后休息一月。原告为治疗伤情在呼图壁县人民医院产生医疗费13447元。 2019年10月9日，原告委托新疆天诚司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费用、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定中心于2019年10月14日作出了（2019）新天诚法临鉴字第146号鉴定意见书。鉴定意见为：1、右跟骨粉碎性骨折，畸形愈合，属十级伤残；2、右跟骨骨折内固定金属物取出的住院、手术全部费用为7500元；3、右跟骨骨折，从受伤之日起，误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日；二次手术取内固定住院的误工期评定为30日，护理期评定为20日。原告为此支出鉴定费2240元。 另查明，被告润利顺公司的性质是自然人独资公司，该公司的法定代表人系张新福。被告润利顺公司在阳光财产保险股份有限公司昌吉中心支公司呼图壁支公司处投保雇主责任险并签订《雇主责任险保险合同》。保险单约定：（1）死亡、伤残费用赔偿限额400000元累计赔偿限额3600000元；（2）医疗费用赔偿限额40000元累计赔偿限额360000元。每人每次事故医疗费用绝对免赔额0.00元，剩余部分在保单条款约定范围内按照0.00%比例赔付。 本院认为，原告受雇于被告润利顺公司从事润利顺公司，双方虽未签订劳务合同，但形成了事实上的劳务关系，原告在提供劳务过程中受到损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，原告在提供劳务过程中对自身的人身安全负有注意义务的同时，在打工时也应当尽到谨慎的注意义务，故本次事故中原告也应当对其各项经济损失负有相应的责任。被告润利顺公司作为雇主，对原告从事劳务负有安全保障和安全注意义务，因此被告润利顺公司应对原告的各项损失负主要责任。根据庭审查明案件事实，本院确认原告自行负担30%的责任，被告润利顺公司应当负担70%的责任。被告润利顺公司为原告投保了雇主责任险，原告在从事雇佣活动中受伤发生在保险期限内，原告受伤后，基于被告润利顺公司在被告保险公司处购买雇主责任险，被告润利顺公司具有从被告保险公司处获得理赔款的权利，被告保险公司同意将款项直接赔付作为雇员的原告。被告润利顺公司应对原告承担的赔偿责任，应由被告保险公司在保险单约定的保险责任限额内予以赔偿，不足部分由润利顺公司赔偿。 关于被告保险公司提出的免赔责任问题，根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”及《中华人民共和国合同法》第四十一条的规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。”由于保险公司只向被告润利顺公司提供了投保单，该投保单未附保险条款。被告保险公司辩称人身伤亡赔偿限额400000元，赔偿死亡或伤残，赔偿标准为十级伤残只赔偿5%,即2万元，既没有合同依据，又没有法律依据，保险公司给投保人出具的保险单上没有该约定，也没有进行明确说明。保险公司关于免赔误工费、护理费、营养费、伙食费、交通费等其他费用的内容，在保险单上没有记载，被告润利顺公司投保时不知情。被告保险公司未举证证明向被告润利顺公司告知该条款，未提交被告润利顺公司在投保人声明处签字加盖公章的证据，被告保险公司亦未举证证明其尽到了法定的提示和明确说明义务。被告润利顺公司可以根据投保单及保险明细约定，理解为死亡、伤残赔偿400000元，医疗费用赔偿40000元。故被告保险公司赔偿项目包括伤残赔偿金、医疗费、营养费及伙食补助费、护理费、误工费。 对原告主张的各项损失，比照法庭辩论终结前新疆维吾尔自治区上一年度统计数据确认如下： 1、原告主张的医疗费13447元，根据原告的住院病案、出院证、诊断证明、医疗费票据，本院确认13447元。 2、原告主张的后续医疗费，因原告手术治疗装有内固定，需进行二次手术取出内固定装置，鉴定意见书中明确该费用系原告在二级医院进行手术时所需费用，故本院对原告主张的后续医疗费7500元，予以确认。 3、原告主张的伤残赔偿金65528元（32764元／年×20年×10%），本院予以确认。 4、原告主张的误工费44100元，根据原告的住院及休息天数，本院确认原告的误工期自受伤之日至定残日的前一天计180天，本院按每天210.16元计算，确认原告误工费为37828.8元。 5、原告主张的护理费23100元，根据原告的受伤情况和医嘱、鉴定意见，本院确定护理期为110天，参照自治区在岗职工日均工资210.16元／天，本院予以确认护理费，本院确认23117.6元，原告仅主张23100元，故本院对该项确认为23100元。 6、原告主张的营养费4500元（90天×50元），根据原告的受伤情况，本院确认2250元（90天×25元／天）。 7、原告主张的住院伙食补助费1150元，根据原告的受伤情况，本院确认575元（23天×25元／天）。 8、鉴定费2240元，根据本院对鉴定意见的采信情况及原告提交的证据形式，本院确认金额为1864元（776.7元+582.52元+757.28÷3×2），对于关于误工费的评定期限未采信，对该部分鉴定费用不予确认；金额为60元的技术照相费系收款收据，未开具发票，故本院对技术照相费60元，不予确认。 9、交通费600元，根据原告受伤就医情况，本院酌情支持300元。 10、精神损害抚慰金2000元，根据原告的伤残情况，本院确认1000元。 本院确定原告木拉提·阿合卖太在本案中的各项经济损失为153392.8元。因原告在该事故中承担30%责任，故对该损失其应自行承担46017.84元，对剩余70%的赔偿款即107374.96元，由雇主被告润利顺公司负担。因被告润利顺公司投保了雇主责任险，故由其承担的部分由被告保险公司进行赔付，本院确认被告保险公司在医疗费用赔偿限额内赔偿15065.4元，在伤残限额内赔偿92309.56元，扣除被告润利顺公司已向原告垫付的15000元，被告保险公司现向原告赔偿92374.96元。被告保险公司向被告润利顺公司退付垫付款15000元。 依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告阳光财产保险股份有限公司昌吉中心支公司呼图壁支公司于本判决生效后三日内向原告木拉提·阿合卖太赔偿92374.96元； 二、被告阳光财产保险股份有限公司昌吉中心支公司呼图壁支公司于本判决生效后三日内向被告新疆润利顺房屋拆迁有限公司退付垫付费用15000元； 三、被告张新福、被告新疆润利顺房屋拆迁有限公司在本案中不承担民事责任； 四、驳回原告木拉提·阿合卖太的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3284元（减半收取）,由被告阳光财产保险股份有限公司昌吉中心支公司呼图壁支公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。 审 判 长 海 拉 提 审 判 员 马里亚木 人民陪审员 杨  慧 二〇二〇年三月一日 书 记 员 席 江 梅