广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初806号原告：黄爽，女，汉族，1971年10月14日出生。住广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：华卫，广东创安律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖同祥，广东创安律师事务所实习律师。被告：唐农网络科技（深圳）有限公司。住所地：深圳市龙华新区民治街道人民路布龙路口恒江大厦**。法定代表人：李占明被告：余鹏清，男，1976年10月18日出生，香港特别行政区居民，被告：李艳艳，女，汉族，1980年10月8日出生，住郑州市金水区。被告：李占明，男，汉族，1968年5月12日出生，住河南省镇平县。原告黄爽与被告唐农网络科技（深圳）有限公司（以下简称唐农公司）、余鹏清、李艳艳、李占明合伙协议纠纷一案，本院于2019年2月13日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年2月11日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人华卫、肖同祥到庭参加诉讼。被告唐农公司、余鹏清、李艳艳、李占明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告唐农公司签订的《合伙协议》及《补充协议》；2.请求判决唐农公司向原告退还出资款人民币66万元（币种下同）及利息（自2016年4月21日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至款项全部还清之日止）；3.判令被告余鹏清、李艳艳、李占明对唐农公司的付款义务承担连带清偿责任；4.诉讼费及公告费390元由四被告共同承担。事实和理由：被告唐农公司于2016年4月17日与原告签订了一份《合伙协议》及《补充协议》，前述协议约定原告出资人民币66万元，由被告唐农公司作为普通合伙人，原告作为有限合伙人成立“大唐农林科技（深圳）运营中心”合伙企业。前述协议签订之后，原告于2016年4月21日将出资款66万元汇入被告唐农公司指定的被告李艳艳银行账户。被告余鹏清、李艳艳又于2016年4月27日向原告等出具个人无限连带责任保函，承诺“鉴于被告唐农公司与原告各方签订《合伙协议》及补充协议，为维护原告方的合法权益，愿意以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式为被告唐农公司提供担保。同意对合伙协议及补充协议及今后可能发生的修改、补充条款中的法律责任承担无限连带责任；如被告唐农公司未按合伙协议中的承诺按期足额偿还本金和收益，导致上述个人损失的，本人保证在收到索款通知后十五日内无条件将本金支付原告方。”原告按协议出资人民币66万元后，一直关注和敦促合伙企业成立和运作事宜，至今无果。并且原告也发函告知被告唐农公司，要求被告唐农公司对合伙协议成立的情况进行回复及确认，但至今未能得到有效回复及确认，合伙企业至今也未设立成立。被告的行为已经表明其拒绝履行协议约定的义务，相关证据及事实也表明合伙企业已不能成立。为此原告也多次要求被告方履行退还投资款的义务，但被告方均未能予以处理，至今未将原告的投资款退还。被告李占明为被告唐农公司的自然人独资股东，被告李艳艳亦为被告唐农公司原自然独资股东，且均未能履行足额出资义务，另被告余鹏清与被告李艳艳之间系夫妻关系，因而被告余鹏清、李艳艳、李占明应当对被告唐农公司的退还义务承担连带清偿责任。现原告为维护自身的合法权益提起诉讼。本案四被告未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原告围绕其诉讼请求，向本院提交证据包括：合伙协议、补充协议、担保函、银行付款凭证、声明书、原告结婚证及转款人身份信息、律师函、快递单、EMS查询单、工商登记信息及股东信息、公告费收据、（2018）粤0306民初22387号案件的公告等。本案四被告未到庭参加诉讼，亦未提交证据和书面质证意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明如下事实：2016年4月17日，被告唐农公司作为普通合伙人与有限合伙人即原告黄爽签订《合伙协议》，决定成立大唐农林科技（深圳）运营中心合伙企业（有限合伙），该协议约定：……3.1合伙目的：本合伙企业设立的主要目的是投资设立和运营合伙企业的其他项目，并为合伙人谋求投资收益最大化。3.2合伙企业经营范围：投资兴办实业（具体项目另行申报）；投资管理（不含限制项目）；投资咨询（不含限制项目）；投资顾问（不含限制项目）；对未上市企业进行股权投资；开展股权投资和企业上市咨询业务；股权投资基金管理；受托管理股权投资基金；网上广告、网络商务服务、数据库服务、数据库管理；农产品种植、养殖及其技术研发；谷物种植；豆类、油料、薯类种植；蔬菜、食用菌、园艺作物种植；花卉种植；中药材种植；水果种植，以工商行政机关核准的经营范围为准……第五条合伙人的出资方式、数额和缴付期限：出资方式为现金，认缴出资66万元，实缴出资66万元。第6条资金使用安排：普通合伙人主导的“农林科技项目”计划所需资金数额遵照资金计划安排使用，有资金使用计划在实施中出现偏差20%以上时需向其他有限合伙人提出申请重新修改资金使用安排，普通合伙人的财务支出需遵照融资资金使用安排说明表阶段性使用，为确保项目融资款的安全使用，融资款使用需遵照资金使用安排表分每日多笔阶段性用款，普通合伙人的融资款的使用财务支出情况，每月以财务报表形式向全体合伙人汇报。7.1本协议各方有义务将出资款转入合伙企业账户，在合伙企业账户开立前，各方一致同意将出资款暂存至普通合伙人公司账户……7.3普通合伙人延迟或拒绝出资，或抽回出资的，或未经全体有限合伙人同意转让其出资份额，或退伙的视为违约，则违约方需按照守约方实际出资额的银行同期存款利息的5倍向守约方支付违约金，此时，经全体有限合伙人一致同意，合伙企业可进入清算程序，守约的有限合伙人有权优先分配剩余财产，收回全部出资。7.4在合伙企业设立前，普通合伙人违约的，有限合伙人可无条件抽回投资款，且不支付任何费用；在合伙企业设立后，普通合伙人违约的，有限合伙人可不再受限于本协议约定的转让出资份额或退伙的期限，但要符合相关法律法规的规定……8.3普通合伙人确认，就其与有限合伙人共同投资成立合伙企业作为普通合伙人旗下“分部”的行为，其具备相关法律、法规要求的相关资质并已完成相关必要的登记、备案手续，就其授权给合伙企业使用的注册商标、企业标志、专利、专有技术等无形资产，其为该等无形资产的合法所有权人并拥有完整的所有权或已取得足够的授权/批准/同意。……9.1合伙企业盈利后应当分红，各合伙人获得分红的前提为实缴出资达到其认缴出资额，合伙企业提取净利润的50%的企业发展基金，其与可分配净利润的80%由全体有限合伙人分享，可分配净利润的20%由普通合伙人分享，首次分红最迟在首次盈利的第1个月进行，其后每12个月分红一次，分红之前需预留合伙企业运营所需资金，具体预留数额由执行事务合伙人确定，但分红最低原则上不得的低于当期可分配利润的60%。9.2合伙企业应当将每周的收入支出状况用手机短信、手机微信、电子邮件或其他易于合伙人接收的形式发送至每一位合伙人。9.3合伙企业应当将每个月的阅读营业报表、分红详情于下一个月的第5个工作日前发送到合伙人的邮箱……11.1鉴于本合伙企业只有一名普通合伙人，故本协议中的全体合伙人在此一致决定，委托普通合伙人唐农公司为本合伙企业的执行事务合伙人，对外代表本合伙企业，其他合伙人不再执行合伙企业事务，不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人，有权检查其执行合伙企业事务的情况。11.2执行事务合伙人应依照约定向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况，因执行合伙企业事务而产生的收益归合伙企业，所产生的费用、亏损和民事责任，由合伙企业承担。11.3执行事务合伙人，有权收取报酬，本协议中各合伙人在此约定，本合伙企业每年向执行事务合伙人支付100万元的管理报酬，按月提取。11.4执行事务合伙人有权改变合伙企业的名称、改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点，有权聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员，不需经有限合伙人的同意……12.1有限合伙人入伙本企业12个月内，不得转让其在合伙企业的财产份额或退伙，入伙满12个月后可以转让其在合伙企业的财产份额或退伙……13.1合伙企业有下列情形之一的，应当解散：合伙协议约定的解散事由出现；全体合伙人决定解散；合伙人已不具备法定人数满三十日；本协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；合伙企业依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；法律、行政法规规定的其他原因。……15.1除本协议另有规定或协议各方另有约定外，任何一方违反本协议给本合伙企业或其他协议方造成损失，均应承担相应的赔偿责任……第16条合伙人履行合伙协议发生争议的，合伙人可以通过协商或者调解解决，不愿通过协商、调解解决或者协商、调解不成的，任何一方可将争议提交合伙企业所在地的仲裁委员会，按照该会当时有效的仲裁规则进行仲裁。上述《合伙协议》中，普通合伙人落款处由被告李艳艳签字并按捺指印，同时加盖被告唐农公司印章。原告黄爽在有限合伙人落款处签字并按捺指印。同日，被告唐农公司作为甲方、原告黄爽作为乙方另签订《补充协议》，约定：经双方协商，就乙方成为甲方及其去农庄网的全球合伙人一事达成如下补充协议：一、根据中国内地相关法律，乙方和甲方共同设立大唐农林科技（深圳）运营中心（有限合伙企业），其投资款主要用于甲方及其去农庄网的业务拓展，但所有甲方的一切法律及财务责任与乙方无关。二、甲方及其控股公司计划未来五年内在境内或境外挂牌上市，甲方及其控股公司同意在其入伙时赠送乙方“母公司同等值的原始股权并签发证明文件”，在乙方获得甲方原始股权后，乙方同意放弃在前款协议下的资产收益权。三、甲方及其控股公司如在未来5年内未能实现整体上市，如果乙方提出申请，甲方及其控股公司同意按照其投资款每五年一倍支付违约金，违约金支付后，乙方同意放弃在欠款协议下的资产收益权并不能获得甲方及其控股公司的原始股权。四、退出机制：甲方及其控股公司筹备重大资产重组，可发出私有化回购通知，乙方可按市值将股权卖给乙方；乙方可转让给其他人员，但必须向甲方报备；甲方IPO后，乙方按照证交所规定出售股票；甲方五年未上市退出：1.未满一年无论任何原因，均不予退伙；2.满一年后乙方因不可抗原因需要提前退伙，乙方退回股权证明文件，甲方同意支付利息给乙方，第一年12%，第二年16%，第三年20%，第四年24%，第五年28%；3.乙方无论任何原因退出，均同意放弃在前款协议下的资产收益权并不能获得甲方及其控股公司的原始股权。五、为保障甲方及其控股公司能够进行IPO，如因技术问题需要重修签订合同时，在乙方权益得到保证的前提下，乙方同意修订甲乙双方之间的相关协议。六、如遇问题，双方同意协商解决，如解决不了的，可通过律师居间调解，双方分歧较大时，可通过甲方所在地法院解决……上述《补充协议》中，甲方落款处由被告李艳艳签字并按捺指印，同时加盖被告唐农公司印章。原告黄爽在乙方落款处签字并按捺指印。2016年4月27日，被告李艳艳、余鹏清向原告黄爽出具《个人无限连带责任担保函》，载明：鉴于唐农公司与你们签订的《合伙协议》及补充协议，作为有限合伙人出资金额为……黄爽，2016年4月17日，66万元，无固定期限……为维护你们的合法权益，本人愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式为唐农公司提供担保，本人特此声明并承诺如下：一、本人同意对该合伙协议及补充协议及今后可能发生的修改、补充条款中的法律责任承担无限连带责任；如唐农公司未按合伙协议中的承诺按期足额偿还本金和收益的，导致上述个人损失的，本人保证在收到索款通知后十五日内无条件将本金支付给你们。二、本人用于担保上述协议的资产和权益，包括但不限于：1.本人家庭（或个人）财产清单所列的全部财产；2.本人的薪金、劳务报酬、利息、股息、股权、红利、财产租赁、财产转让等所取得的现金、有价证券等方式的收益以及因商标、专利等专有权所取得的许可使用费及转让费等；3.本人名下的所有存款、房产、汽车、设备、土地使用权、承包承租经营权等财产和权益。三、本担保函是不可撤销的，担保函所涉及的唐农公司发生合并、分立、停业、撤销、破产或变更有关事项（包括名称、住所、章程、法定代表人、经营范围、企业性质等），无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本保证书的法律效力及继续履行。四、给予唐农公司和本人的任何宽容、宽限或延缓形式合伙协议、补充协议及本保证书项下的权利，不视为对本保证书项下权利、权益的放弃，也不影响本人履行担保函的各项义务。上述《个人无限连带责任担保函》中，被告李艳艳在承诺人落款处签字，被告余鹏清在财产共有人处签字并按捺指印。2016年4月20日，原告黄爽通过银行账户向被告李艳艳转款66万元。被告唐农公司，曾用名深圳市金石金苏投资管理有限公司，注册成立于2014年4月21日，注册资本1010万元，为自然人独资公司，2018年10月19日，其持股100%的股东和法定代表人均由被告李艳艳变更为被告李占明。本院认为，本案被告余鹏清、李艳艳为香港特别行政区居民，本案系涉港合伙协议纠纷。各方当事人未就纠纷发生后的法律适用问题进行约定，鉴于案涉《合伙协议》和《补充协议》订立时适用的法律为中华人民共和国内地法律，且履行地在中华人民共和国内地，本院依照最密切联系原则适用中华人民共和国内地法律为本案准据法。原告与被告唐农公司签订的《合伙协议》及《补充协议》系双方当事人真实意思表示，未发现违反法律、行政法规强制性规定的情形，应认定为有效。从该两份协议的内容能够看出，原告履行该两份协议的主要目的系作为有限合伙人与被告唐农公司（普通合伙人）投资成立合伙企业，并由该合伙企业投资其他项目，包括去农庄网的业务拓展，从而追求投资收益。本案原告依约支付投资款后，依据原告陈述，被告唐农公司自签订合同至今并未依约履行合同义务，本案诉讼中，被告唐农公司亦未能提交任何证据证明其履行了包括设立企业、分配收益、公开合伙企业收支情况等任何合同义务，由此导致原告的合同目的无法实现。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项之规定，原告有权解除案涉《合伙协议》与《补充协议》，对于原告的该项主张，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，系因被告唐农公司的违约行为导致合同解除，原告有权要求被告唐农公司返还出资款，并赔偿其资金占用期间的利息损失，故原告请求判令被告唐农公司向其退还投资款66万元，并按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准，赔偿其自2016年4月21日起至款项实际付清之日止的利息损失，具有事实和法律依据，本院予以支持。本案中，被告李艳艳在《合伙协议》及《补充协议》签订时系被告唐农公司的独资股东，且其向原告出具了《个人无限连带责任担保函》，承诺对《合伙协议》及《补充协议》中的法律责任承担连带责任，原告据此主张被告李艳艳对上述被告唐农公司的债务承担连带清偿责任，具有事实和法律依据，本院予以支持。被告李占明作为被告唐农公司的独资股东，在本案诉讼中未提交证据证明公司财产与其个人财产相互独立，故依据《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，被告李占明应当对被告唐农公司的上述债务承担连带责任。原告的该项主张具有法律依据，本院亦予以支持。关于被告余鹏清应否向原告承担连带清偿责任的问题，本院认为，原告虽主张被告余鹏清与被告李艳艳系夫妻关系，但并未对此提交证据予以证明，且《个人无限连带责任担保函》中，被告余鹏清在财产共有人落款处签字捺指印的行为，不足以证明其有共同承担债务或有与被告李艳艳共同提供保证担保的意思表示，故原告主张被告余鹏清应对案涉债务承担连带清偿责任，事实和法律依据不足，本院不予支持。综上，原告的部分诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告黄爽与被告唐农网络科技（深圳）有限公司于2016年4月17日签订的《合伙协议》和《补充协议》；二、被告唐农网络科技（深圳）有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黄爽退还出资款人民币660000元，并赔偿其利息损失（利息损失计算方式为：以本金人民币660000元为基数，自2016年4月21日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算至2019年8月19日，自2020年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至款项实际付清之日止）；三、被告李艳艳、李占明对本判决第二项确定的被告唐农网络科技（深圳）有限公司的应负债务，对原告黄爽承担连带清偿责任；四、驳回原告黄爽的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共人民币11489元，由被告唐农网络科技（深圳）有限公司、李艳艳、李占明共同负担，原告黄爽已预交的人民币11489元，由本院予以退回。被告唐农网络科技（深圳）有限公司、李艳艳、李占明应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费人民币11489元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。本案案件公告费人民币390元，由被告唐农网络科技（深圳）有限公司、李艳艳、李占明负担。如不服本判决，被告余鹏清可在判决书送达之日起三十日内，其他各方当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  程晓嫚审判员  曲 卓审判员  程 叶二〇二〇年三月二十日法官助理谭梦谣书记员王迪