广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初26192号原告：苏海丽，女，汉族，1984年8月6日出生，身份证住址：广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：程金海，广东百朋律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭彩红，广东百朋律师事务所实习律师。被告：深圳市宇顺电子股份有限公司，住所：深圳市南山区粤海街道深圳市软件产业基地******1302，统一社会信用代码：914403007576325280。法定代表人：周璐。委托诉讼代理人：陈奇俊，广东德纳律师事务所律师。原告苏海丽诉被告深圳市宇顺电子股份有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案受理后，依法由审判员刘丽梅适用简易程序公开开庭进行了审理。原告苏海丽的委托诉讼代理人程金海、郭彩红，被告深圳市宇顺电子股份有限公司的委托诉讼代理人陈奇俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议事项为第五至九项，其他事项原、被告双方无争议。一、入职时间：2014年1月20日。二、职务：销售经理。三、劳动合同的签订情况：原、被告共签订了2份书面劳动合同，最后一份劳动合同的期限为2019年1月20日至2022年1月19日。四、工资标准：原告的工资由基本工资5400元/月、岗位津贴2700元/月及绩效工资（即绩效考核金）组成，绩效工资金额不固定，900元封顶。另，根据原告每月的业绩情况，被告每季度均发放销售提成（即销售业务奖金）给原告。五、劳动关系解除时间及原因：原告提交《解除劳动合同通知书》，证明2019年7月24日被告以“你长期利用工作时间外出从事兼职事务，影响本职工作，损害了公司利益，在公司内部产生了严重不良影响，遭到多位员工投诉举报；且你多次旷工，严重违反公司管理制度；同时因你未能认真履行工作岗位职责，严重失职，造成公司重大经济损失”为由，依据公司规章制度解除双方的劳动关系。被告对《解除劳动合同通知书》予以确认，为证明解除理由成立，被告提交了如下证据：1、有原告签名的劳动合同附页。原告在附页中确认本人在入职培训时已学习并全部了解了公司的各项规章制度，并承诺在工作期间严格遵守各项规章制度。如有违反，自愿接受公司的处罚。双方在附页中约定，无故连续旷工三天（含）以上或一个月内累计旷工三天（含）以上视为自离，自离不给予结算工资；员工连续旷工三天（含）以上者，公司可以提出辞退。2、《员工奖惩规定》第5.2.1.4条规定，未经许可在其他公司兼任职务或兼营与本公司同类业务者，连续旷工三天或一个自然月内旷工累计达到四天者均视为严重违反公司劳动纪律或规章制度，公司将有权解除劳动合同，并不予支付任何经济补偿或赔偿金，造成公司或他人损失的，须照价赔偿，违反政府法律法规的，移交司法行政机关依法追究。3、有原告签名的公司规章制度及员工手册确认表。4、2019年7月考勤管理系统网页截图。该截图显示，原告2019年7月17日、18日、19日、22日、23日均未打卡。5、投诉邮件截图。该邮件主要内容是被告公司员工匿名投诉原告在工厂附近开设一家培训机构，长期只打卡不上班，利用上班时间招生宣传处理培训机构的工作。该邮件的附件为弘乐文化艺术培训中心广告牌的照片，广告牌上刊登的第一个电话号码为135××******。6、深圳市弘乐文化艺术培训有限公司和深圳市弘乐文化艺术教育科技有限公司的深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询单。该证据显示，深圳市弘乐文化艺术培训有限公司和深圳市弘乐文化艺术教育科技有限公司分别于2018年4月17日、2019年1月11日成立，原告是两公司的自然人股东，出资比例分别占60%和90%，被任命为两公司的监事。原告在仲裁庭审时确认劳动合同附页、《员工奖惩规定》、公司规章制度及员工手册确认表、深圳市弘乐文化艺术培训有限公司和深圳市弘乐文化艺术教育科技有限公司的深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询单的真实性，对2019年7月考勤管理系统网页截图、投诉邮件截图不予认可，主张其2019年7月并未旷工，2019年7月17日、18日与同事孙欣等人去长沙出差，已在公司系统上办结了出差流程，2019年7月19日、22日、23日去泰世康公司谈业务，其有通过电话和领导申请确认。原告还确认弘乐文化艺术培训中心广告牌上的联系电话135××******为本人手机号码，但主张其仅对上述两家公司进行投资，虽任两家公司的监事，但并不参与公司的经营管理，且两家公司与被告的经营范围不同，不存在同业竞争的可能。本院认为：第一、虽然监事作为一种公司治理结构，并非我国劳动法意义上的劳动者，但《员工奖惩规定》中所禁止的“在其他公司兼任职务”并非仅限劳动法意义上的岗位职务，故本院认定，原告在上述两公司兼任监事的行为违反了《员工奖惩规定》的规定。第二、原告虽不认可2019年7月考勤管理系统网页截图，但确认2019年7月17日、18日、19日、22日、23日均未打卡，其主张上述5日先后去长沙出差、去泰世康公司谈业务，但仅提交了火车票及费用报销凭证（照片）、日本泰世康访问记录、电子邮件等作为证据，被告对上述证据的真实性均不予确认，且原告并未提交证据证明其主张的出差和外出谈业务的行为是经由被告公司安排，在被告亦对此予以否认的情况下，原告的上述主张依据不足，本院不予采信。因此本院认定原告于2019年7月17日、18日、19日、22日、23日旷工5日。综上所述，原告未经许可在其他公司兼任职务以及旷工5天的行为确实严重违反了被告的规章制度，故本院认为，被告据此解除双方劳动关系合法，并无不当。原告主张被告违法解除劳动关系，并要求支付违法解除劳动关系赔偿金，依据不足，本院不予支持。六、关于2019年7月1日至7月24日期间的正常工作时间工资：原告主张，被告已足额支付工资至2019年6月，2019年7月1日至7月24日期间的工资未发放，被告对此予以确认。本院认为，用人单位应当按时、足额支付员工工资。结合前述认定，双方的劳动关系至2019年7月24日解除，并扣除5天旷工后，原告2019年7月正常出勤13天，被告应支付原告2019年7月1日至7月24日期间的正常工作时间工资5379.31元（9000元/月÷21.75天×13天）。七、关于2019年3月被扣除的绩效工资：原告主张，其正常的每月实发工资金额为7868.50元，但2019年3月被告仅实发7205.09元，认为被告扣发该月的绩效工资900元。被告在仲裁时辩称，因原告2019年3月绩效考核未达标，故未发放或未足额发放原告该月绩效工资；被告在本案中主张因被告2019年3月休病假4天，因此在原告的该月工资中扣除了缺勤工资662.07元。为证明其主张，被告提交了《职员请假申请流程-总部》（打印件）作为证据。原告对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院认为，原告主张其正常每月实发工资数额为7868.50元，被告未对该数额提出异议，本院予以确认。由于被告未举证证明绩效工资的发放标准，亦未能举证证明原告存在业绩未达标的事实致使2019年3月工资明显低于其他时间工资；且被告关于原告于2019年休病假的主张，仅提交了《职员请假申请流程-总部》作为证据，该证据为打印件，且没有原告的签名确认，在原告对此不予认可的情况下，本院对此不予采信；综上，被告关于原告于2019年3月绩效考核不达标、休病假的主张，依据不足，本院不予采信。本院对原告关于被告未足额支付2019年3月工资的主张予以采信，被告依法还应支付原告2019年3月1日至3月30日期间的工资差额663.41元【7868.50元-7205.09元】。八、关于销售提成：原告主张被告依据《营销考核激励制度》的规定，按照销售净回款1%的标准给予原告销售提成，并提交了《营销考核激励制度》为证，被告对此予以认可，并且双方均确认销售提成是在被告收回客户货款后才予以发放，本院亦予以确认。原告主张其2018年7月1日至2019年7月24日期间的销售额已经回款，并提交了泰世康实业（深圳）有限公司出具的《情况说明》（原件）为证，该情况说明记载：“由我司及日本泰世康向宇顺电子公司采购液晶显示屏产品，宇顺电子公司对应业务人员为苏海丽。2018年7月1日至2019年7月24日期间，我司累计向宇顺电子公司支付货款人民币541.06万元，日本泰世康向宇顺电子公司支付货款美金410.45万元，货值折合人民币2796.32万元，合计人民币3337.38万元，全部货款均已付清”。被告对该证据的真实性不予认可，但是并未提交任何相反证据予以反驳，故本院对上述证据的真实性予以认可。被告辩称其已向原告足额支付了2018年7月至2019年6月的销售提成工资，该销售提成以实际计入原告月工资的方式，与原告相应月份的工资一笔发放。为证明其上述主张，被告提交了《原告工资计算表》，该计算表显示：销售提成具体为：2018年7月提成8670元、2018年10月提成21659元、2018年12月提成38770.46元、2019年4月提成27819元，上述提成工资计入原告的相应月份的应发工资中，再扣除社保等款项后核算出实发工资数额，具体为：2018年7月实发工资14045.01元、2018年10月实发工资26067.4元、2018年12月实发工资46952.71元、2019年4月实发工资33977.33元。经审核，被告提交的上述计算表中显示的每月实发数额与原告自行提交的工资银行流水记载的税额一致，故本院对被告提交的该工资计算方式及相应数额予以采信。本院认为，原告主张其2018年7月1日至2019年7月24日期间销售业绩的实际回款数额为3337.38万元，有泰世康实业（深圳）有限公司出具的《情况说明》为证，本院予以采信。根据《营销考核激励制度》的规定，被告应按照销售净回款额1%的标准给予原告销售提成，根据该标准，原告于上述期间的销售提成金额为333738元（3337.38万元×1%）。被告主张其于2018年7月至2019年6月已实际向原告支付销售提成96918.46元（8670元＋21659元＋38770.46元＋27819元），有《原告工资计算表》为证，本院予以采信。因此，被告尚需向原告支付销售提成236819.54元（333738元－96918.46元）。由于原告在仲裁阶段仅主张被告向其支付2018年7月1日至2019年7月24日期间销售提成85211元，故超出该数额的部分未经过仲裁前置程序，本院不作处理，被告在本案中应向原告支付的2018年7月1日至2019年7月24日期间的销售提成应以85211元为限。综上，被告应向原告支付2018年7月1日至2019年7月24日期间的销售提成85211元。九、关于律师费：原告主张其为本案已支出律师费20000元，并对此提交了委托代理合同及发票为证，本院予以采信。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，原告为本案支出的律师费，依法按胜诉比例由被告承担，但最高不超过五千元。经核算，被告应支付原告律师费1926.11元【（5379.31元＋663.41元＋85211元）÷（7448元＋336738元＋900元＋602458元）×20000元】。十、仲裁请求：原告申请仲裁（深劳人仲案［2019］11937号）请求裁令：1、要求被告支付2019年7月1日至2019年7月24日期间正常工作时间工资7448元；2、要求被告支付2018年7月1日至2019年7月24日期间销售业务奖金85211元；3、要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金265720元；4、要求被告支付2019年3月1日至2019年3月30日期间被扣除的绩效考核金900元。十一、仲裁结果：深劳人仲案［2019］11937号裁决如下：1、被告支付原告2019年7月1日至7月24日期间的正常工作时间工资人民币5379.31元；2、被告支付原告2019年3月1日至3月30日期间扣发的绩效工资差额人民币663.41元；3、驳回原告的其他仲裁请求。十二、诉讼请求：原告起诉至法院，提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付2019年7月1日至2019年7月24日期间工资7448元；2、判决被告向原告支付2018年7月1日至2019年7月24日期间销售业务奖金336738元；3、判决被告向原告支付2019年3月1日至2019年3月30日期间被扣除的绩效考核金900元；4、判决确认被告解除与原告的劳动关系违法；5、判决被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金602458元；6、判决被告承担原告支付的律师费人民币5000元。判决结果根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十五条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳市宇顺电子股份有限公司本判决生效之日起十日内向原告苏海丽支付2019年7月1日至7月24日期间的正常工作时间工资人民币5379.31元；二、被告深圳市宇顺电子股份有限公司本判决生效之日起十日内向原告苏海丽支付2019年3月1日至3月30日期间扣发的绩效工资差额人民币663.41元；三、被告深圳市宇顺电子股份有限公司本判决生效之日起十日内向原告苏海丽支付2018年7月1日至2019年7月24日期间的销售提成人民币85211元；四、被告深圳市宇顺电子股份有限公司本判决生效之日起十日内向原告苏海丽支付律师费人民币1926.11元；五、驳回原告苏海丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5元（简易程序结案已减半收取），由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘丽梅二〇二〇年三月九日书记员  吴亚非附相关法条：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动法》第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《深圳市员工工资支付条例》第五条用人单位应当按时、足额支付员工工资。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。