宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4451号 上诉人（原审被告）：宁夏业通建设工程有限公司。 法定代表人：李某。 委托诉讼代理人：张某，住宁夏回族自治区青铜峡市。 委托诉讼代理人：胡某，宁夏银杜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：程某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：王某1、牛某，北京德恒（银川）律师事务所律师。 上诉人宁夏业通建设工程有限公司因与被上诉人程某劳务合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2019）宁0105民初2551号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人宁夏业通建设工程有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：一审对被上诉人劳务单价的认定有误。一审中上诉人提交了与被上诉人施工内容完全一样的实际施工人王某2的结算单，证实涉案工程中上诉人与施工人均是按320元单价进行的结算。且被上诉人提交的录音证据中上诉人负责人也明确表示要按每平米320元结算，但被上诉人以自已可能亏损要求变更结算单价。故本案劳务单价应以双方口头约定320元计算。另双方未就工程款进行结算，一审认定上诉人从2015年12月7日起按年息4.75%支付欠付工程款利息无事实依据。 被上诉人程某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求及事实理由不能成立，请二审驳回上诉，维持原判。 原审原告程某向一审法院起诉请求：1.请求判令被告支付原告工程款128057.40元，并按银行贷款利率年息6%支付欠款利息27041.45元，付至还清欠款之日（暂自2015年10月3日计算至2019年3月25日）,以上合计155098.85元；2.由被告负担本案全部诉讼费。 一审法院认定的事实：2014年，被告承包银川市西夏区兴泾镇泾华园安置区一期相关建设工程后，将涉案工程中的19号楼、20号楼、21号楼、22号楼的土建、木工、钢筋、脚手架劳务工程分包给原告施工，原告只包工不包料，双方未签订书面协议。工程完工后，2015年12月7日，被告委派在涉案工程的项目负责人赵志勇与原告对工作量进行了结算，出具了一张结算单，载明原告程某在泾华园住宅楼19#、20#、21#、22#建筑面积14497.61平方米，注明土建、木工、钢筋、架子人工费，未注明单价和总工程款价格。原告2015年10月22日、10月28日支付涉案工程挖机使用费合计3740元，被告涉案工程项目负责人赵志勇于2015年11月23日，在原告的二张付款收据上注明“此费用项目部与程某各分担一半”。2015年4月30日至2018年11月27日期间，被告通过其现任法定代表人李某、其名下六分公司给原告转账，代付原告工人工资等方式支付原告工程款4709000元。原告主张2014年4月20日，被告支付的10万元，也是支付涉案工程的工程款，被告不认可，认为是支付双方其他工程的工程款。原告主张2018年11月27日，被告实际代付工人工资94000元，出具了10万元的收条，被告认可实际代付94000元工人工资，10万元收据含6000元税金。另查明，涉案工程已竣工并交付使用；原告与被告之间除涉案工程外，还存在其他建设工程承包关系，并已另案起诉。 一审法院认为，原告程某作为个人没有建设工程施工资质和分包资质，被告将自己公司承包的涉案工程中的土建、木工、钢筋、脚手架劳务工程分包给原告，不符合法律规定，双方口头达成的劳务施工合同属无效合同，但原告已经实际施工，且工程已竣工验收并交付使用，被告应依约定支付原告工程款。现双方对原告完成的工程量无异议，对工程单价有异议，原告主张按照每平方米340元计算工程款，被告主张按照每平方米320元计算工程款，双方提交的证据都不能够充分证明自己的主张，根据公平原则，结合本案实际，法院酌定工程单价以每平方米330元计算。被告主张的已付工程款4709000元，有双方提交的证据证明，予以采信。被告应付原告工程款4784211.30元（14497.61平方米×330元/平方米），扣除被告已付的4709000元，剩余75211.30元，加上被告应分担的挖机使用费1870元，合计77081.30元，对原告工程款诉请，法院支持77081.30元。原告要求被告支付欠付工程款利息，亦有事实和法律依据，原告主张的年息6%计算标准，超过同期银行贷款利率，应确认以年息4.75%为准；因双方结算日期为2015年12月7日，对逾期付款利息确定从2015年12月7日开始计算，至原告主张的2019年3月25日，共计1204天，利息为12077.48元（77081.30元×4.75%÷365天/年×1204天）；原告要求利息支付至欠款付清之日，因被告何时付款不确定，确定剩余利息按照上述标准从2019年3月26日付至本判决确定的付款之日。被告关于诉讼时效的抗辩，与事实不符，双方结算后，被告陆续支付原告工程款至2018年11月27日，对被告的该项抗辩，不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告宁夏业通建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告程某工程款77081.30元、利息12077.48元，共计89158.78元；并按照年利率4.75%承担工程款77081.30元自2019年3月26日至本判决确定付款之日的利息；二、驳回原告程某的其他诉讼请求。本案受理费3402元，由被告宁夏业通建设工程有限公司负担2028元，原告程某负担1374元。 二审中，上诉人提交证人王某2证言“王某2于2014年11月负责业通公司承建的××区、24号楼劳务施工，当时约定土建、木工、钢筋工、脚手架四项工程包工不包料，每平米包干价320元”，欲证明上诉人与被上诉人之间约定劳务单价为每平米320元。 经质证，被上诉人对证人证言及证明的三性及证明目的均有异议，证人与上诉人业通公司之间存在利害关系，上诉人尚欠付其工程款，证人证言不属实；证人分包的是涉案项目其他楼栋，与被上诉人承建的涉案工程属相对独立项目，无直接关联性，即使证人是按照320元结算的也与本案无关。 本院经审查，证人王某2系泾华园安置区其他楼栋劳务工程实际施工人，根据各方陈述，证人与被上诉人施工楼栋不同，但其提供劳务的项目与被上诉人一致，结合一审中上诉人提交的与王某2之间的结算单，可证实同一安置工程中类似劳务工程款的结算情况，本院对该证人证言予以采信。 二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。另查明，审理中双方认可被上诉人为上诉人提供劳务施工的除涉案泾华园安置房工程外，还有良渠梢生态移民工程，被上诉人陈述该工程款尚未付清。 本院认为，上诉人宁夏业通建设工程有限公司与被上诉人程某未签订书面劳务合同，双方对劳务单价的认定发生争议。当事人有责任对其诉讼主张提供证据。被上诉人作为债权请求人，其主张劳务单价340元，但未提供有效证据予以证实，应承担举证不能的责任，故应以上诉人认可的320元做为劳务单价认定依据。另上诉人提供泾华园安置区其他楼栋劳务工程实际施工人的结算单及证人证言，亦可佐证该单价的合理性。上诉人因涉案工程应付被上诉人劳务工程款4639235.20元（14497.61平方米×320元/平方米），根据一审提交的付款凭证，被上诉人截止2018年11月27已付款4709000元，涉案泾华园工程款已付清。被上诉人主张上诉人支付欠付工程款及利息的诉讼请求不能成立。一审判决认定事实清楚，但适用法律及判决结果有误，应予纠正。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2019）宁0105民初2551号民事判决； 二、驳回被上诉人程某的一审诉讼请求。 一审案件受理费3402元，二审案件受理费2028元，均由被上诉人程某负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈勇军 审判员  胡春燕 审判员  杨 玫 二〇二〇年三月十日 书记员  陈丽霞 附:本案适用的相关法律条文 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。