山东省枣庄市薛城区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0403民初2746号原告：枣庄市金土地融资担保有限公司，住所地：枣庄市新城区财政大厦817室，统一社会信用代码：91370400599295625Y。法定代表人：辛翔鹏，董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：朱绪发，山东舜翔（枣庄）律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：苗龄月，山东舜翔（枣庄）律师事务所律师。被告：枣庄昌隆蔬菜种植有限公司，住所地：薛城区临山商场85号门市，注册号：370402200003580。法定代表人：冯建军，总经理。被告：枣庄金坤置业有限公司，住所地：枣庄市市中区新声路2号，统一社会信用代码：913704005522467114。法定代表人：胡安勇，总经理。被告：冯建军，男，1975年3月20日出生，汉族，住枣庄市薛城区。委托诉讼代理人（特别授权）：宋攀，女，系被告冯建军之妻。被告：孙连水，男，1975年8月19日出生，汉族，住枣庄市薛城区。被告：张海民，男，1983年4月10日出生，汉族，住江苏省徐州市贾汪区。被告：徐玲玲，女，1989年4月10日出生，汉族，住枣庄市山亭区。委托诉讼代理人（特别授权）：潘玉元，男，系被告徐玲玲之夫。被告：胡安勇，男，1967年10月24日出生，汉族，住枣庄市市中区。被告：马波，男，1975年4月10日出生，汉族，住枣庄市薛城区。被告：马怀军，男，1962年7月4日出生，汉族，住枣庄市市中区。被告：徐士军，男，1970年2月23日出生，汉族，住枣庄市市中区。原告枣庄市金土地融资担保有限公司（以下简称金土地公司）与被告枣庄昌隆蔬菜种植有限公司（以下简称昌隆公司）、枣庄金坤置业有限公司（以下简称金坤公司）、冯建军、孙连水、张海民、徐玲玲、胡安勇、马波、马怀军、徐士军追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金土地公司的委托诉讼代理人朱绪发、苗龄月，被告冯建军的委托诉讼代理人宋攀、被告徐玲玲的委托诉讼代理人潘玉元、被告张海民、被告孙连水到庭参见诉讼。被告昌隆公司、金坤公司、胡安勇、马波、马怀军、徐士军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告金土地公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告金坤公司偿还原告向枣庄农村商业银行股份有限公司永福支行（以下简称枣庄农商行）代为清偿的款项272,225.4元及利息（以272,225.4元为基数，按中国人民银行同期贷款利率，自2018年3月7日起至实际给付之日止）；2、判令被告冯建军在未出资550万元、孙连水在未出资50万元、张海民在抽逃出资597万元、徐玲玲在抽逃出资3万元、被告胡安勇在抽逃出资442万元、马波在抽逃出资429万元、马怀军在未出资429万元、徐士军在抽逃出资429万元本息范围内对第一项诉讼请求不能清偿的部分承担补充赔偿责任；3、本案律师代理费、诉讼费、保全费、由被告共同承担。事实和理由：2014年9月30日，被告昌隆公司向枣庄农商行借款160万元，原告为该笔借款本息提供80%的连带保证责任。同时被告金坤公司自愿向原告提供反担保保证，并与原告签订了信用反担保合同。另被告昌隆公司的原股东冯建军及孙连水抽逃出资后转让股权，现股东张海民及徐玲玲未缴纳出资，被告金坤公司原股东胡安勇抽逃出资后转让股权、股东胡安勇及马波抽逃出资、现股东马怀民未缴纳出资。被告张海民辩称，自己没有成立过昌隆蔬菜有限公司，不是昌隆公司的股东，没有出资过，不应该承担还款责任。被告孙连水辩称，原告诉讼请求中陈述的孙连水抽逃出资后不承担还款责任不属实，孙连水不是昌隆蔬菜公司的股东，不应该承担还款责任。被告冯建军辩称，冯建军不是股东，没有出资过，与金坤公司没有任何债务关系，冯建军不应该承担还款责任。被告徐玲玲在本案第一次开庭时未出庭答辩。被告昌隆公司、金坤公司、胡安勇、马波、马怀军、徐士军均未出庭应诉亦未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，经审理查明，本院认定事实如下：（2016）鲁0403民初1971号民事判决书经审理查明事实部分记载“2014年9月30日，原山东枣庄恒泰农村合作银行与被告昌隆公司签订了（恒泰合行）流借字（2014）年第01148号《流动资金借款合同》，约定被告昌隆公司向原告借款160万元，借款期限为从2014年9月30日至2015年9月9日止，实际借款期限以贷转凭证（借款借据）为准，利率为固定年利率11.4%，并按月结息，于2015年9月9日借款期限届满之日一次性还本。如不按本合同约定的还款期限偿还到期借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期罚息；在借期内不能按期支付的利息，应按本合同约定的借款利率计收复利；逾期后仍未支付的利息，按罚息利率计收复利等。同日，为保证上述《流动资金借款合同》的履行，被告金土地公司、金坤公司、马波自愿为该笔借款提供连带责任保证，并与原告签订了（恒泰合行）保字（2014）年底0124号《保证合同》，合同约定：保证担保的范围包括主债权本息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年，债务到期后，如债务人未能还清债务，金土地公司承担80%的连带责任。2014年10月25日，原告向被告昌隆公司发放贷款160万元，在贷转存凭证（借款借据）中双方约定该笔借款的月利率为9.5‰，到期日为2015年9月9日。贷款发放后，被告昌隆公司仅偿还了原告三个月的利息，至2015年9月15日尚欠原告借款本金160万元、利息为118,118.85元。判决项记载为“一、被告枣庄昌隆蔬菜种植有限公司于本判决生效后十日内偿还原告枣庄农村商业银行股份有限公司永福支行借款本金160万元及利息（截至2015年9月15日利息为118,118.85元，自2015年9月16日起至判决生效之日止，以借款本金160万元为基数，按月利率14.25‰计算）；二、被告枣庄金坤置业有限公司、马波对上述第一项判决确定的给付内容承担连带清偿责任；三、被告枣庄市金土地融资担保有限公司对上述第一项判决确定的给付内容承担80%的连带清偿责任；四、被告枣庄金坤置业有限公司、马波、枣庄市金土地融资担保有限公司在承担完连带清偿责任后有权向被告枣庄昌隆蔬菜种植有限公司追偿。五、驳回原告枣庄农村商业银行股份有限公司永福支行的其他诉讼请求”。2014年10月25日，原告（担保人、甲方）与被告昌隆公司（委托人、乙方）、被告金坤公司（反担保人、丙方）签订《信用反担保合同》约定甲方为乙方的上述借款160万元提供信用担保，丙方为该借款向甲方提供反担保。在甲方因履行保证责任清偿乙方的债务遭受损失时，丙方向甲方作出清偿。丙方应在接到甲方通知后三日内向甲方清偿包括但不限于甲方代偿的全部款项、自代偿之日起的银行同期贷款利息以及费用等。丙方保证担保的范围：代偿的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、经济损失以及实现债权的费用的等，实现债权的费用包括但不限于催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、送达费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他相关费用。保证方式为连带保证责任。保证期间为借款到期或被宣布提前到期开始计算两年。（2016）鲁0403民初1971号民事判决书生效后，枣庄农商以（2017）鲁0403执655号执行案号申请强制执行，枣庄市薛城区人民法院于2018年3月7日出具的山东省资金往来结算票据（No.A201010452477），载明原告金土地公司已于2018年3月7日代被告昌隆公司向枣庄农商行偿还款项272,225.40元。2011年4月13日，枣庄市靓尔康服饰有限公司（以下简称靓而康公司）将名称变更为枣庄昌隆蔬菜种植有限公司。山东金剑司法鉴定中心出具的鲁金司鉴（2020）文鉴字55号司法鉴定文书载明2010年10月30日枣庄市靓尔康服饰股东会决议（31）、2010年10月30日枣庄市靓尔康服饰有限公司章程修正案（32）、2011年4月12日枣庄市靓尔康服饰有限公司股东会决议（10）中3处张海民签字及2处徐玲玲签字均不是本人所为。被告金坤公司工商登记信息显示股东为被告胡安勇、马波、马怀军，注册资本1300万元。2010年3月24日枣庄金坤置业有限公司公司章程载明徐士军认缴出资420万元，实缴出资126万元，余额交付期限2012年3月23日，胡安勇认缴出资290万元，实缴出资29万元，余额交付期限2012年3月23日，马波认缴出资290万元，实缴出资29万元，余额交付期限2012年3月23日。2011年3月31日枣庄金坤置业有限公司验资报告书载明申请增加注册资本300万元，变更后的注册资本为1300万元，经枣庄中实会计事务所审验，截止2011年3月31日止，已收到胡安勇、徐士军、马波实收资本1,000万元，其中胡安勇实缴数额355万元，徐士军实交数额303万元，马波实缴数额342万元，注册资本变更后胡安勇的认缴注册资本为442万元，徐士军429万元，马波为429万元。2015年11月20日枣庄金坤置业有限公司股东会决议载明同意将股东徐士军429万元股权转让给马怀军并于2015年11月27日变更工商登记。被告胡安勇、马波于2010年3月24日通过被告徐士军尾号为9783账户向金坤公司尾号为5662号账户汇入126万元，备注载明为投资款，被告胡安勇通过其尾号为0321的账户向金坤公司尾号为5662的账户汇入87万元，备注为投资款，被告马波于2010年3月24日通过其尾号为0313账户向金坤公司尾号为5662账户汇入87万元，备注为投资款，2011年3月31日金坤公司尾号为3129账户分三次存入投资款共计1,000万元。次日即2011年4月1日被告徐士军将验资款1,000万元全部转至其个人名下尾号为5476的账户。2015年11月20日，被告徐士军将其全部股权转让给被告马怀军，马怀军应缴出资429万元，但至今未履行出资义务。本院认为，被告昌隆公司、金坤公司、胡安勇、马波、马怀军、徐士军均未出庭应诉亦未作答辩，视为放弃自身的诉讼权利，应承担相应不利的法律后果。原告作为保证人，在其代被告昌隆公司偿还借款后，被告金坤公司作为反担保人，依照约定应对被告昌隆公司的上述债务承担连带清偿责任，在其承担反担保责任后，有权向被告昌隆公司追偿。故对原告要求被告金坤公司偿还原告向枣庄农商行代偿的款项272,225.4元及利息的诉讼请求，本院予以支持。被告张海民、徐玲玲、孙连水在庭审中均陈述对成立枣庄市靓尔康服饰有限公司不知情，结合山东金剑司法鉴定中心出具的鲁金司鉴（2020）文鉴字55号司法鉴定文书载明被告张海民、徐玲玲的签字不是本人所为，故本院认定2010年10月30日枣庄市靓尔康服饰股东会决议（31）、2010年10月30日枣庄市靓尔康服饰有限公司章程修正案（32）、2011年4月12日枣庄市靓尔康服饰有限公司股东会决议（10）系无效，以此为基础作出的2011年4月12日枣庄市靓尔康服饰股东会决议（11、12）亦应为无效，故原告要求被告张海民、徐玲玲、孙连水、冯建军承担补充赔偿责任的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。原告提交的被告金坤公司、胡安勇、马波、马怀军、徐士军的银行流水明细能够显示被告胡安勇、马波、马怀军、徐士军作为被告金坤公司的股东确实存在抽逃出资或未出资的情形，故对原告要求被告胡安勇、马波、马怀军、徐士军在抽逃出资或未出资的范围内承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。原告为实现该项债权支出的律师费6,805.6元，依据《信用反担保合同》的约定，应由被告金坤公司负担。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告枣庄金坤置业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告枣庄市金土地融资担保有限公司272,225.4元及利息（以272,225.4元为基数，自2018年3月7日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）、律师费6,805.6元，在其承担清偿责任后有权向被告枣庄昌隆蔬菜种植有限公司追偿；二、对上述第一项判决确定的债务，被告胡安勇在抽逃出资442万元、马波在抽逃出资429万元、马怀军在未出资429万元、徐士军在抽逃出资429万元范围内对被告枣庄金坤置业有限公司不能清偿的部分承担补充清偿责任；三、驳回原告枣庄市金土地融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,383元，由被告枣庄金坤置业有限公司、马波、马怀军、徐士军、胡安勇共同负担，鉴定费6,500元,由原告枣庄市金土地融资担保有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审 判 长  于秀洪人民陪审员  杨典胜人民陪审员  张慧敏二〇二〇年三月三十一日书 记 员  赵亚青