山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终7022号 上诉人（原审被告）：潍坊弗兰德肥料有限公司，住所地青州市高柳镇阳河工业园。 法定代表人：白云龙，经理。 委托诉讼代理人：范延辉，山东睿扬律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：青州市华力机械配件有限公司，住所地青州市黄楼街道办事处大王村。 法定代表人：王国栋，经理。 委托诉讼代理人：张振广，青州益都法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：青州市富迪加油站，住所地青州市高柳镇青垦路与济寿路交叉口西侧。 负责人：邱军东，经理。 上诉人潍坊弗兰德肥料有限公司因与被上诉人青州市华力机械配件有限公司、青州市富迪加油站追偿权纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2019）鲁0781民初1010号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人潍坊弗兰德肥料有限公司上诉请求：请求二审法院依法撤销青州市人民法院作出的（2019）鲁0781民初1010号民事判决，改判驳回被上诉人青州市华力机械配件有限公司的诉讼请求或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由青州市华力机械配件有限公司承担。事实和理由：一、一审审理程序违法。一审适用普通程序审理，而开庭时只有审判长一人到庭，违反《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定。二、一审中被上诉人青州市华力机械配件有限公司虽提交（2013）青法高民初字第306号民事调解书、个人业务转账回单、收到条各一份，但上述2013年12月10日收到条写明“今收到裴律师转来王富民加油站欠款伍拾万元（￥500000）”，根据收到条内容看出系调解书中的冯桂英收到了青州市华力机械配件有限公司法定代表人王国栋代替案外人青州市富迪加油站偿还的50万元欠款，即王国栋所还款项是青州市富迪加油站对冯桂英的欠款，而非一审判决中所认定的代替上诉人潍坊弗兰德肥料有限公司偿还欠款。另外，根据2014年12月23日青州市人民法院恢复申请执行（原执行案号为2014青法执字464号）及该案执行情况显示青州市人民法院的执行依据为（2013）青法高民初字第306号民事调解书，冯桂英申请执行标的仍然系调解书中所认定的所有本金100万元。如青州市华力机械配件有限公司代上诉人向冯桂英支付欠款50万元，则冯桂英申请执行时应将申请执行标的本金列为50万元，而不应再为100万元，青州市华力机械配件有限公司也应当在执行期间对冯桂英的申请执行标的额提出异议。故青州市华力机械配件有限公司并未就（2013）青法高民初字第306号民事调解书履行其担保保证义务，故青州市华力机械配件有限公司向潍坊弗兰德肥料有限公司行使追偿权无事实和法律依据。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，程序违法，请求二审法院查明事实，依法改判或发回重审。 被上诉人青州市华力机械配件有限公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 被上诉人青州市富迪加油站未提交答辩意见。 青州市华力机械配件有限公司一审诉称：1、请求法院依法判令潍坊弗兰德肥料有限公司立即偿还代偿款500000元及利息（利息自2013年12月11日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计算至付清之日）；2、请求法院依法判令青州市富迪加油站平均分担代偿款500000元及利息（利息：自2013年12月11日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计算至付清之日）；3、一切诉讼费用由潍坊弗兰德肥料有限公司、青州市富迪加油站承担。事实和理由：2012年2月20日，潍坊弗兰德肥料有限公司由担保人青州市富迪加油站、青州市华力机械配件有限公司担保向冯桂英借款1000000元，约定借款期限一个月，同时约定月息3.3%，逾期后冯桂英向法院提起诉讼，该案(2013)青法高民初字第306号民事调解书确定：一、潍坊弗兰德肥料有限公司于2013年12月6日前偿还冯桂英借款1000000元及利息（利息自2013年2月13日起按同期银行贷款利率的4倍计算至借款还清之日）；二、青州市富迪加油站、青州市华力机械配件有限公司对上述债务承担连带清偿责任；案件受理费13800元，减半收取6900元，诉讼保全费5000元，均由潍坊弗兰德肥料有限公司、青州市富迪加油站、青州市华力机械配件有限公司承担。青州市华力机械配件有限公司于2013年12月11日通过青州农村商业银行转给冯桂英委托代理人裴光升款项500000元整，并由裴光升转交给冯桂英，事后经青州市华力机械配件有限公司多次向潍坊弗兰德肥料有限公司、青州市富迪加油站追偿代偿款未果，为此诉来法院。 被告潍坊弗兰德肥料有限公司一审辩称：上述借款是用其公司名义借的，担保人是青州市富迪加油站、青州市华力机械配件有限公司，实际使用人是青州市富迪加油站的王福明。 青州市富迪加油站一审未答辩。 青州市华力机械配件有限公司为证明其主张，提供下列证据： 1、（2013）青法高民初字第306号民事调解书一份； 2、个人业务转账回单一份； 3、收到条一份。 一审审查认为，青州市华力机械配件有限公司提供的上述证据，能相互印证，且能证明其主张的事实，依法予以认定。 一审认定事实如下：2012年2月20日，潍坊弗兰德肥料有限公司由青州市富迪加油站、青州市华力机械配件有限公司提供担保，向案外人冯桂英借款1000000元，约定借款期限一个月，同时约定月息3.3%，逾期后案外人冯桂英向一审法院提起民事诉讼，一审法院于2013年12月6日作出(2013)青法高民初字第306号民事调解书，确定潍坊弗兰德肥料有限公司于2013年12月6日偿还冯桂英借款本金1000000元及利息（利息自2013年2月13日起按同期银行贷款利率的四倍计算至借款还清之日）；青州市富迪加油站、青州市华力机械配件有限公司对上述债务承担连带清偿责任。2013年12月11日，青州市华力机械配件有限公司代潍坊弗兰德肥料有限公司向案外人冯桂英偿还借款500000元。现青州市华力机械配件有限公司为此提起本案诉讼。 一审法院认为，青州市华力机械配件有限公司、青州市富迪加油站为潍坊弗兰德肥料有限公司提供担保向案外人冯桂英借款的事实清楚，证据充分；青州市华力机械配件有限公司、青州市富迪加油站、潍坊弗兰德肥料有限公司与案外人之间存在合法的借款担保合同关系。本案中，青州市华力机械配件有限公司作为保证人代潍坊弗兰德肥料有限公司偿还借款后，依法享有追偿的权利，青州市华力机械配件有限公司要求潍坊弗兰德肥料有限公司偿还代偿款500000元及利息的诉讼请求合法，予以支持；同时，青州市富迪加油站作连带责任保证人依法应当在二分之一份额内对潍坊弗兰德肥料有限公司500000元及利息不能清偿部分承担补充清偿责任。青州市富迪加油站经依法传唤未到庭参加诉讼，应当视为对其所享诉讼权利的放弃，依法缺席判决。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、潍坊弗兰德肥料有限公司于本判决生效之日起十日内偿还青州市华力机械配件有限公司代偿款500000元及利息（以代偿款500000元为基数，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率标准，自2013年12月11日起计算至还清时止）；二、青州市富迪加油站对潍坊弗兰德肥料有限公司上述债务不能清偿部分在二分之一份额内承担补充清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由潍坊弗兰德肥料有限公司、青州市富迪加油站负担。 二审中，上诉人提交如下证据：申请恢复执行书复印件一份、恢复执行案件卷宗照片一组7页、（2014）青执字第464号恢1号财产分配方案复印件一份、(2013)青法高民初字第307号民事调解书复印件一份、（2014）青执字第463执行裁定书网上打印件一份、（2014）青执字第464号执行裁定书网上打印件一份。上述证据证明案外人冯桂英按照原文书(2013)青法高民初字第306号民事调解书认定金额申请执行100余万元，被上诉人青州市华力机械配件有限公司如果已经偿还应当提出异议，而青州市华力机械配件有限公司没有提出异议，与常理不符。没有证据证明青州市华力机械配件有限公司代替上诉人潍坊弗兰德肥料有限公司向冯桂英履行过任何还款义务。 被上诉人青州市华力机械配件有限公司质证后认为：对上述证据真实性无异议，但不认可上诉人的证明目的。青州市华力机械配件有限公司履行(2013)青法高民初字第306号民事调解书的时间是2013年12月11日，系通过冯桂英的代理人履行了50万元，冯桂英申请恢复执行时间是2014年12月23日，对该恢复执行青州市华力机械配件有限公司未收到任何材料，包括执行分配方案也不清楚；另青州市人民法院对(2013)青法高民初字第306号、307号民事调解书是合并执行的，冯桂英对(2013)青法高民初字第306号、307号民事调解书恢复执行青州市华力机械配件有限公司也不清楚，青州市华力机械配件有限公司已经按照法律规定的履行了(2013)青法高民初字第306号民事调解书偿还义务。 二审审理查明的事实与原审查明的基本一致。 本院认为，二审中双方争议焦点系：一、一审审理程序是否合法问题；二、青州市华力机械配件有限公司对潍坊弗兰德肥料有限公司是否享有追偿权问题。关于第一个争议焦点问题，经核查，一审庭审笔录记载内容与上诉人的上诉陈述不符，故上诉人提出的一审程序违法的证据不足，本院不予支持。关于第二个争议焦点问题，经查，青州市华力机械配件有限公司、青州市富迪加油站在(2013)青法高民初字第306号案件中承担担保保证责任，根据青州市华力机械配件有限公司提供个人业务转账回单及收到条，能够认定青州市华力机械配件有限公司按照(2013)青法高民初字第306号民事调解书已经向案外人冯桂英履行了50万元的担保还款义务，现青州市华力机械配件有限公司向借款人潍坊弗兰德肥料有限公司主张行使追偿权，符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，上诉人潍坊弗兰德肥料有限公司的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8800元，由潍坊弗兰德肥料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张玉娟 审判员  张守现 审判员  崔恒心 二〇二〇年三月十日 书记员  童瑶涵