陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民初1242号原告：西安国际陆港电子商贸有限公司，住所地陕西省西安市国际港务区迎宾大道1号20号楼法定代表人：薛永利，该公司总经理。委托诉讼代理人：李智，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张嘉玉，上海市锦天城（西安）律师事务所实习律师。被告：陕西融通实业有限公司，住所地陕西省西咸新区沣西新城世纪大道摩登三米阳光小区**2-02商铺。法定代表人：张廷，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚雪茹，泰和泰（西安）律师事务所律师。原告西安国际陆港电子商贸有限公司（以下简称：陆港公司）与被告陕西融通实业有限公司（以下简称：融通公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陆港公司委托诉讼代理人李智、张嘉玉、被告融通公司委托诉讼代理人姚雪茹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陆港公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同》及其相关附件；2.判令被告立即停止使用“Ulife西安港进口商品直营店”名称，并停止使用原告所有的“Ulife”商标、企业标志及图形等全部相关营业象征性标志，并拆除或移除被告原有带“Ulife”内容的商号、标识、商标、服务标志等一切装饰用具、店面装修、灯箱、广告、宣传品；3.判令被告向原告支付拖欠的货款15183481.09元及直至实际付清之日的利息，利率按照银行同期贷款利率4.35%计算；4.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年4月1日，其与被告签订加盟合同，授权同意被告加盟其所有的Ulife品牌店在咸阳开设分店，由被告独立经营。被告以“Ulife西安港进口商品直营店——咸阳店”的名义销售其所提供的商品。加盟合同中约定：被告开立的账户由双方共同管理，分店每日的销售收入全部打入该账户,并按月度进行结算。截至2018年10月31日，被告共销售由其供应的价值为19629136.59元的货物，已向其支付货款4445655.5元，尚欠货款15183481.09元。经其多次催要后，被告仍未全部支付欠款。根据双方签订的《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同》第二十二条违约责任的约定，其有权解除合同，并要求被告支付违约金。被告长期拖欠货款，仍使用其所有的Ulife品牌盈利，给其造成了严重损失。无奈之下，特向贵院提起本案诉讼。被告融通公司辩称，加盟期间原告陆港公司严重违反合同约定，既不派驻店长指导经营，也无法按时保量的供货，致使咸阳分店严重缺货，导致巨大营业损失。此外，合作伊始，其严格按照合同约定向共管账户存入营业款，并按照原告的要求陆续转过部分营业款，但原告从未向其返还过补偿款，致使其资金周转困难，一度陷入经营困境，只得按照合同约定以营业收入去冲抵原告应当支付的费用（包括但不限于补偿款、违约金、供货不足的赔偿款等）。期间，其多次发函要求原告改善供货情况，并及时返款，但原告置若罔闻，反而在2018年12月底擅自停止供货，造成其无法正常经营，几近倒闭。因原告的违约行为，加盟合同已无法继续履行，应当解除。待本案双方结清款项，解除合同，其也将停止使用“ULIFE”有关的商标、标志、名称、装饰等。另，根据合同约定，其营业收入在扣除4%的利润之后，其余款项转入共管账户，再由原告向其返还13%（酒水类16%）的补偿款。至今，原告未返还任何补偿款。根据双方的订货单及配送单，原告平均供货率不足30%，且几乎每次送货都出现缺货或迟延的情形。原告未及时配送，严重影响其销售，按照约定应向其支付赔偿款，原告也从未支付。按照合同约定，原告延期支付合同约定款项（包括违约金）的，每迟延一天，自应付款项之日起按逾期付款金额的3‰向其支付至实际付款之日止的违约金。原告拖欠其各种款项拒不支付，违约在先。根据合同法的规定，双方互负债务的，先履行一方不履行的，后一方有权拒绝其履行要求。为保证其店面能正常经营，根据加盟合同第十三条的约定，其有权用共管账户中的营业收入直接冲抵原告应支付的补偿款、奖励款、赔偿款、违约金等款项。此外，原告不具有特许经营资质，故意隐瞒重要事实且提供虚假情况，构成欺诈行为，应当承担缔约过失损害赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。综合双方举证、质证及认证情况，本院对如下事实予以确认：2016年4月1日，原告陆港公司（甲方）与被告融通公司（乙方）签订加盟合同。双方约定:甲方为ULIFE西安港进口商品直营店的经营主体，经其授权同意，由乙方通过合法方式在咸阳经营“ULIFE”西安港进口商品直营店——咸阳店（以下简称：加盟店或分店），乙方加盟甲方并在甲方指导管理下负责经营该分店，销售甲方所提供的商品。甲方授权使用的商标名称、标识为：ULIFE西安港进口商品直营店（咸阳店）。甲方同意将其所有的商标、标识及相关的经营模式以本协议约定的形式授予乙方使用，乙方须按本合同的约定，在甲方统一的业务模式下开展经营活动。加盟费为100万元，乙方应于一年内分三次向甲方支付完毕（本合同生效后七日内支付400000元，自分店试营业之日起三日内支付300000元，分店正式开业之日起三日内支付300000元）。保证金200000元，本合同生效后七日内交纳。合作加盟期限为6年，自分店试营业之日即2016年4月1日至2022年3月31日。合同第六条第1项约定：甲方已向相关部门申请“ULIFE西安港进口商品直营店”商标、标识及门店外观形象的知识产权。第七条约定：1、乙方系分店的设立及经营主体。乙方应通过法定的方式在双方约定地址设立分店，并负责分店相关证照手续的办理，包括办理营业执照、食品流通许可证等手续，以确保该分店合法经营。分店证照手续办理所需的费用由乙方承担。甲方可配合乙方办理相关手续。2、乙方负责以其名义租赁房屋作为分店的经营场所使用，房屋的租赁费用由乙方承担。3、为维护分店品牌形象的一致性，分店需按甲方要求进行装饰设计，乙方应当严格按照甲方所提要求进行采购、施工，费用由乙方自行承担。4、乙方完成分店的整体装修和柜台制作工作后，应当向甲方提供完工后的门店形象及细节照片，待甲方验收合格，且乙方取得消防验收手续（甲方配合）后方可投入使用；5、乙方在分店经营中所需的人员均由乙方以其名义进行聘用，并与员工签署相关劳动合同，按法律规定支付工资、缴纳社会保险等；6、乙方负责向消费者开具发票，税费由乙方承担。第八条第4、5项约定：分店内销售的货物均由甲方负责采购及供应，甲方承担因此产生的费用；乙方在分店内只能经营甲方指定的或甲方供应的产品，不得擅自经营任何其他产品。第九条第2项约定：甲方委派一名管理人员驻店负责分店日常运营指导、人员调配管理、销售款管理、库存管理及对账等工作，甲方委派人员的工资及相关费用由甲方支付。甲乙双方需明确甲方委派驻店管理人员的工作职责及工作范围，乙方对甲方委派驻店管理人员依据其工作表现有权建议甲方进行人员调整。第十一条约定：1.甲方应根据分店实际销售情况及需求进行商品采购，乙方有权提出意见或建议。2.乙方经营的加盟店只能销售甲方提供的产品，乙方在分店销售的商品由甲方统一采购配送……4.甲方应根据分店实际需求调节采购及配送周期，采购及配送周期不设固定时限。具体为：乙方根据分店销售情况，书面通知甲方需要配送的货物，甲方收到乙方通知后2日内进行答复并确认配送清单。甲方应于双方确认配送清单后6日内将货物配送至分店。甲方未及时配送，严重影响乙方销售的，甲方应按照下列标准赔偿：未及时配送商品的上月日均销售额×迟延配送天数×商品对应的乙方毛利率。因不可抗力导致甲方未及时配送的，甲方不承担赔偿责任……。第十二条约定：1.商品销售价格统一由甲方制定，乙方享有价格建议权；2.分店的经营收入进入乙方开立的账户，该账户由甲乙双方共管。店面每日营业收入中现金收入乙方应于当日存入该账户，因特殊情况需要延迟的，最迟不应晚于第二日；3.双方按照约定时间和方式进行结算；4.乙方指派专人与甲方定时对营业额进行结算核对，核对完成后双方签字盖章进行确认；5.甲方线上平台咸阳地区的销售额统一划归咸阳店的销售业绩，按照约定的方式进行结算。第十三条第5项约定：加盟合作期间，甲方拖欠乙方债务（包括但不限于赔偿费用、违约金等费用），乙方有权直接用共管账户中的营业收入冲抵债务；甲方在接到乙方冲抵债务的通知后，应在三日内向共管账户支付与冲抵债务数额相同的现金，以保证分店正常经营。第十九条第2项约定：除本合同约定外，发生如下各项中任何一项行为，甲方有权单方面解除合同。合同解除，加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金不予退还。乙方对甲方在加盟期间其他损失承担赔偿责任。（1）乙方向甲方递交的营业报表或其他财务资料等文件不真实。（2）乙方拖欠甲方加盟费、保证金及其他债务的。（3）乙方未经甲方书面同意而私自转让分店经营权、擅自停业达7天的。（4）乙方擅自处置分店资产，或在分店资产上设置担保权利。（5）乙方违反本合同约定泄露甲方经营信息或技术信息的。（6）因乙方原因导致分店经营严重亏损的或超过六个月连续未盈利的。（7）未经甲方同意，乙方擅自转让或许可他人使用甲方的商标或标志。（8）乙方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。第十九条第4项约定：发生如下各项中任何一项行为。乙方有权单方面解除合同。同时加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金全额退还乙方。甲方对乙方在加盟期间其他损失等承担赔偿责任。（1）甲方默许第三方在同区域内开设分店。（2）因国家政策调整、市场开放等原因，甲方配送及采购商品无价格优势导致分店经营困难持续6个月。（3）甲方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。第二十二条第5项约定：乙方延期向甲方支付本合同约定款项（包括违约金）的，每迟延一天，应按逾期付款金额的3‰向甲方支付违约金，违约金自该款项应付之日起算至实际付款之日止；迟延超过30日，甲方有权解除合同，在此情形下，违约方仍应按照迟延天数支付违约金。加盟合同附件（结算和付款条款）第一条约定：双方按照月度进行结算，结算金额以双方对账为准；乙方向甲方支付当期结算款项前，甲方向乙方提供正式合法的增值税发票。第三条第2项约定:根据不同商品种类，甲方应保证该种类（酒水类、食品类、母婴类、日化类、生鲜类、生活用品类）乙方的账面毛利率不低于4%，凡低于该账面毛利的，甲方同意乙方在最近一次结算货款时以账扣方式扣收（账面补偿金额=乙方当期实际销售金额×协议约定账面毛利率-实际账面毛利额）。第四条约定：甲乙双方同意共同维护双方利益，为销售商品和其他营销活动产生的场地租赁费、品牌宣传费、劳务费等费用，根据不同商品种类和销售金额由甲方适当补偿，具体补偿金额以双方每月书面确认为准；具体要求为酒水类补偿比例不超过当期结算金额的16%，其余商品不超过当期结算金额的13%。该附件有效期为一年，自2016年4月1日生效至2017年3月31日止，到期后甲乙双方协商后另行签订。合同签订后，陆港公司自2016年4月开始向融通公司供货，融通公司加盟店开始营业。融通公司分别于2016年6月22日、2016年8月8日、2017年4月19日向原告转款719625.76元、1068332.42元、57697.32元。2017年8月10日，原告陆港公司向其各加盟商出具了一份《关于对ULIFE加盟商支持的告知函》。其内容为：一、为增强Ulife加盟商的经营信心和积极性，同时进一步为线上平台引流，现给予加盟商线上平台“洋货码头”利润奖励，具体如下：加盟商在其店面显著位置张贴我公司设计的洋货码头APP下载二维码，并积极向进店消费的客户推荐扫码下载注册APP，并成为洋货码头线上平台会员，客户在加盟店扫码后注册会员成功，该加盟商在其加盟期内可以享有该部分用户销售总额【13%】的提成，结算方式依照我方洋货码头平台开设的加盟商后台系统统计的实际支付数据为依据，采用月结方式。二、对于Ulife加盟店内销售的我公司提供的一般贸易的所有商品，我公司制定销售的奖励政策如下：加盟店月销售额在30万元/月—45万元/月时，奖励金额为营业额的8%；加盟店月销售额在45万元/月—75万元/月时，奖励金额为营业额的11%；加盟店月销售额在75万元/月时，奖励金额为营业额的13%，该奖励活动的有效期为2017年5月至12月的财务结算期。三、享受以上支持活动的前提是各加盟商将2017年5月1日前全部欠款结算完毕”。2017年8月21日，融通公司对该函作出回复，提出了问题。2017年11月16日，陆港公司向融通公司发出《催款函》，要求融通公司存缴2016年10月至2017年11月期间的营业款。2017年11月19日，融通公司向陆港公司发出《催款函》，要求陆港公司给付2016年4月9月的返利款。2018年8月31日和9月21日，融通公司分别向陆港公司转款200万元、60万元。2018年11月12日，陆港公司停止向融通公司供货。2018年11月15日、28日，融通公司向陆港公司发函告知要求恢复供货。2018年12月10日，融通公司向陆港公司发出《解除合同通知函》，表明陆港公司存在多处违约情形，给其造成资金周转困难、客户流失、营业额大幅下降等影响，要求解除合同。2018年12月12日，陆港公司向融通公司发出《通知函》，要求陆港公司在三日内支付所欠货款。截至2019年底，融通公司经营的店铺仍在使用“ULIFE西安港进口商品直营店”标识。另查明，陆港公司于2016年12月28日申请“Ulife”商标，2018年11月28日获得该商标的专用权，有效期自2018年11月28日至2028年11月27日。再查明，2019年6月17日，融通公司将陆港公司诉至本院，要求解除加盟合同，判令陆港公司向融通公司返还加盟费100万元、保证金20万元，判令陆港公司向融通公司支付未及时配送商品的赔偿款5495877.15元及违约金1648763.15元、线下应收补偿款980819.36元及迟延违约金1825515.22元、线上应收返利374994.94元及延迟支付违约金534894.05元，垫付广告费用11万元，未派驻管理人员导致的损失15万元，店铺装修、设备等损失6330165元，判令陆港公司承担该案律师费、诉讼费。本案审理中，本院组织双方多次核对账目，但双方未能达成一致意见。陆港公司主张融通公司应支付陆港公司货款为21896041.1元，已付款为6897656.91元，扣减陆港公司应向融通公司支付的线上补偿款315694.25元、线下补偿款2961723.52元，剩余11720966.42元应向陆港公司支付。融通公司认为陆港公司总应收款为21894185.75元，已付款6916933.2元，陆港公司实际应收款数额为14977252.55元，融通公司还应收线上补偿款403650.05元、线下补偿款2961411.22元、奖励款1345572.03元，上述款项扣减后融通公司还应向陆港公司支付10266619.25元。本案的争议焦点为：1、加盟合同应否予以解除；2、融通公司欠付陆港公司货款的数额是多少；3、融通公司应否承担货款迟延支付的违约责任。本院认为，原告陆港公司与被告融通公司签订的加盟合同系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。陆港公司起诉要求解除合同，融通公司也在另案起诉要求解除加盟合同，双方在不同案件中均作出解除加盟合同的意思表示，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款的规定，对陆港公司要求解除加盟合同的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后，融通公司不应再使用“ULIFE西安港进口商品直营店”名称及相关标识，对陆港公司要求融通公司不得再使用“ULIFE西安港进口商品直营店”名称及相关标识的诉讼请求，本院亦予以支持。关于融通公司欠付陆港公司货款数额的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，陆港公司、融通公司双方对应付货款、已付货款、欠付款等数额均无法达成一致，双方亦未能提交充足证据证明自己主张的数额，依照举证责任划分，陆港公司应对应收款总数承担举证不能的责任，融通公司应对已付款、应扣款的数额承担举证不能的责任，故对应付款总额应以融通公司主张的21894185.75元为准，已付款、线上补偿款、线下补偿款应以陆港公司认可的6897656.91元、315694.25元、2961723.52元为准，融通公司主张的奖励款1345572.03元由于陆港公司不认可，不应在已付款中扣减。经核算，融通公司应向陆港公司支付的货款数额为11719111.07元（21894185.75元-6897656.91元-315694.25元-2961723.52元=11719111.07元）。关于融通公司应否承担违约责任的问题。依照加盟合同及附件的约定，双方应该按月结算，但在实际履行中，双方并未按月核算付款。在2017年11月16日陆港公司发出《催款函》后，融通公司仍然未能按照合同约定支付货款，构成违约，同时融通公司还存在未按约定将款项收至共管账户的违约行为。融通公司辩称，陆港公司未派驻店长指导经营，无法按时保量的供货，致使咸阳分店严重缺货。从已经查明的事实看，陆港公司履行合同中存在供货不及时等问题，但该行为与融通公司不按约定将款项收至共管账户、未按约定按月结算付款的行为相比，融通公司的违约行为性质更加显著，综合本案合同关于违约责任的约定及双方履行合同的情况，本院对陆港公司要求融通公司向其支付逾期付款利息的主张，予以支持。利息起算时间从2018年11月12日陆港公司停止向融通公司供货时起算，利率为中国人民银行发布的同期同类贷款利率。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百一十三条第一款规定，判决如下：一、解除原告西安国际陆港电子商贸有限公司与被告陕西融通实业有限公司签订的《ULIFE西安港进口商品直营店加盟合同》及其相关附件；二、被告陕西融通实业有限公司于本判决生效之日起立即停止使用“ULIFE西安港进口商品直营店”名称，并停止使用所有的“ULIFE”商标、企业标志及图形等全部相关营业标识；三、被告陕西融通实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告西安国际陆港电子商贸有限公司支付货款11719111.07元；四、被告陕西融通实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告西安国际陆港电子商贸有限公司支付自2018年11月12日之日起至本判决第三项款履行完毕之日止的利息（利息以11719111.07元为基数，利率在2019年8月20日前，以中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；在2019年8月20日后，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；五、驳回原告西安国际陆港电子商贸有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费121732元（原告陆港公司已预交），由原告陆港公司负担27775元，被告融通公司负担93957元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审判长 陈 晶审判员 李沫雨审判员 刘 淼二〇二〇年三月十日书记员 姜丽娜