云南省易门县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0425民初601号 原告：普成，男，1980年4月24日生，哈尼族，住云南省红河哈尼族彝族自治州建水县。 委托诉讼代理人：李伟，云南从正律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：邱正荣，男，1970年8月30日生，汉族，住浙江省温岭市,现住易门县。 被告：蒋伯林，男，1963年9月11日生，汉族，住浙江省温岭市。现住易门县。 以上二被告之委托诉讼代理人：苏志宏，云南苏志宏律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：普国成（曾用名“普国林”），男，1979年12月2日生，哈尼族，住云南省红河哈尼族彝族自治州建水县。 委托诉讼代理人：胡俊，云南天外天（蒙自）律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告普成诉被告邱正荣、蒋伯林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月28日以（2018）云0425民初814号案立案，依法适用简易程序审理。诉讼中，邱正荣、蒋伯林申请追加普国成为被告参加诉讼，本院予以准许。本院审理后于2018年12月20日作出（2018）云0425民初814号民事判决，原告及邱正荣、蒋伯林不服一审判决，向玉溪市中级人民法院提起上诉，该院于2019年5月15日作出（2019）云04民终363号民事裁定，撤销本院（2018）云0425民初814号民事判决，发回本院重审。本院于2019年5月28日以（2019）云0425民初601号案立案，依法适用普通程序审理。诉讼中，邱正荣、蒋伯林申请重新对原告的伤残等级及后期治疗费进行鉴定评估，本院予以准许，鉴定评估期间审限扣除。本院另行组成合议庭于2019年12月10日在本院第四法庭公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人李伟，邱正荣、蒋伯林及其委托诉讼代理人苏志宏，普国成及其委托诉讼代理人胡俊到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 原告普成向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费83063.76元、残疾赔偿金66976元（33488元×20年×10%）、误工费27000元（270天×100元／天）、护理费12000元（120天×100元／天）、住院伙食补助费7300元（73天×100元／天）、营养费3600元（90天×40元／天）、后期治疗费11000元、鉴定费2600元、交通费308元、赡养费108021.87元（21626元×17年×27%÷2人＋21626元×20年×27%÷2人）、抚养费55470.69元（21626元×7年×27%÷2人＋21626元×12年×27%÷2人），共计377340.32元，扣除己支付的73764.34元，还应支付赔偿款303575.98元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告从2018年1月和本村的普国成到邱正荣、蒋伯林在易门县×××葡萄地打工。原告的工作主要是栽钢管柱和扯串葡萄的铁线。普国成管工，所需材料多数由普国成拉，普国成不在时由工人自己拉。2018年4月23日普国成不在，只有原告、李某、张某三人在葡萄地扯铁线。当天早上11点左右原告骑三轮电动车去葡萄地下面工棚拉铁线，因为三轮车陈旧机头甩，没有把得住就撞到一棵树上，造成原告受伤。邱正荣用三轮车送原告到易门县人民医院作了简单的固定。因离家远不方便家属陪护，被告送原告回建水县人民医院治疗。原告2018年4月23日到建水县人民医院住院治疗15天、中国人民解放军第五十九医院住院2天、云南中德骨科医院住院49天、建水县坡头乡卫生院住院治疗7天。经云南红河公信司法鉴定所鉴定：1、原告的伤残等级评定为九级、后期治疗费评估为11000元、误工期评定为伤后270日、护理期评定为伤后120日，营养期评定为伤后90日。经与被告协商未果，诉请判令被告赔偿各项损失。原告没有过错，不应承担责任，普国成是带班，没有责任，应由邱正荣、蒋伯林承担连带责任。如法庭认为三被告都有责任，尊重法庭的意见。 被告邱正荣、蒋伯林辩称，一、原告不是邱正荣、蒋伯林的雇工，原告的诉讼请求没有事实根据和法律依据，应当判决驳回，事实及理由：（一）原告是普国成的雇工，不是邱正荣、蒋伯林的雇工，无法律上的用工责任。2017年9月28日，邱正荣、蒋伯林合伙向×××租了近76亩土地种植葡萄。2018年3月，邱正荣、蒋伯林把搭葡萄架工作发包给普国成，工人由普国成自行雇用，邱正荣、蒋伯林按每名工人每天130元的标准结算工资给普国成。普国成自行决定其雇用的工人工资。原告的工费由普国成支付。（二）原告的损害系其自身过错造成，邱正荣、蒋伯林无过错。搭葡萄架的铁线，邱正荣、蒋伯林从昆明进到地里，在地里作业应当用人工搬运或者小推车搬运，不能用三轮车搬运。当天原告为何去动三轮车，怎么发生的伤害事件，邱正荣、蒋伯林不知道。二、原告的损害是普国成疏于管理及原告无证驾驶造成，损害应由原告和普国成承担。原审判决邱正荣、蒋伯林承担55%的责任，没有事实依据，工程由普国成承揽，原审判决普国成承担5%的责任不合理。从现实的角度，原告不能驾驶机动车，但仍驾驶机动车，应承担50%的责任。工作由普国成承包，原告系普国成雇请，发生事故因普国成擅自离岗无人管理造成，普国成应承担30%的责任。邱正荣、蒋伯林从道义上分担20%的责任。三、原审认定医疗费为82963.76元无异议。原告将残疾赔偿金变更为66976元无异议。误工费可以计算六个月180天，每天92元，原告主张误工270天无依据。原审认定的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费计算标准和天数无异议。后期治疗费尊重司法鉴定。邱正荣、蒋伯林已支付重新鉴定费2800元，应在计算费用中扣减，原来的鉴定已被否认，该鉴定费由原告承担。原告的损伤为十级伤残，未丧失劳动能力，赔偿赡养费、抚养费没有法律依据。 被告普国成辩称，普国成不是老板，是领日工资，每天130元。起初，普国成和其他人在另外一家干活，邱正荣、蒋伯林叫普国成叫人，普国成就叫工人到邱、蒋两位老板家干活。老板把每天或最近几天的活交待普国成，由普国成领着工人一起按照老板的要求干活，普国成只是交待一下每天做什么活计，然后一起干这些活计，记工给老板，老板按普国成的记工发放工资。每天干活的时间为7点30分至18点，一天干活九个小时。所有的材料、工具都是老板提供，普国成不提供任何工具。原告不是为普国成提供劳务，与普国成之间不是劳务关系，实际用工者是邱正荣、蒋伯林。普国成是邱正荣、蒋伯林聘请的带班工人，与邱正荣、蒋伯林不是承包活计关系。普国成在原告受伤过程中不存在过错，不是侵害责任主体，也不存在擅自离岗的情况。因此，普国成不应承担赔偿责任。普国成每天从每个工人头上提一点费用，原因为：一、普国成介绍他们来干活计，他们才有挣钱的机会，所以私下说好提点介绍费。帮人介绍工作，提点介绍费是惯例，普遍情况。二、普国成比其他工人付出多，多支出电话费，在老板和他们之间跑腿，付出更多精力。 原告出示并提交了以下证据： 1、原、被告居民身份证（复印件1份4页）及原告户口册（复印件1份5页），证明原、被告的身份情况，原告的户口性质、家庭关系。 2、医疗、交通、鉴定费票据（原件29份11页），证明原告产生的医疗费、交通费、司法鉴定费。 3、出院记录、出院证、病情证明、疾病诊断证明书、陪护证明、DDR检查报告单、住院费用清单（原件19份19页，复印件2份2页），证明原告住院、伤情、治疗情况。 4、鉴定书原件1本（23页），证明原告伤残等级、后期治疗费、误工费、营养期情况。 5、云南红河公信司法鉴定所司法鉴定意见书原件一份，证明原告部分丧失劳动能力，应该计算赡养费和抚养费。 6、证人李某、张某出庭作证的证人证言。 经质证，邱正荣、蒋伯林对证据1的三性无异议，对证据2中建水县坡头乡卫生院金额为184.80元的医疗费票据、建水县坡头康益药店金额为175元的购药收据2份、开远市李洪丽商店金额为57元的住院用品收款收据1份、金额为860元的救护车费收据1份、云南红河公信司法鉴定所出具的金额为2600元的鉴定费发票1份、金额为308元的交通费发票3份不认可，对证据2中其余证据的三性无异议。对证据3的三性无异议。对证据4、5的三性不认可。对证据6的证言部分真实、部分不真实。普国成对证据1、2、3、4、5、6无异议。 被告邱正荣、蒋伯林提交并出示了以下证据： 1、工费结算单原件1份1页，证明邱正荣、蒋伯林按每名工人每天130元的标准结算给普国成，至于每天支付工人多少工资是普国成决定。 2、鉴定费发票一份，证明支付鉴定费2800元。 3、昆明医科大学司法鉴定中心司法鉴定意见书原件一份，证明经邱正荣、蒋伯林申请对原告的损伤进行重新鉴定，原告的损伤是十级伤残，后期治疗费是11000元。 经质证，原告对证据1不认可，对证据2、3无意见，但不能推翻原审的鉴定意见，经过一定的时间，原告的伤情有一定的恢复。被告普国成对证据1、2、3的三性予以认可，但不认可两被告的证明目的，不能证明存在承揽关系，只能证明资金的支付。采用哪个鉴定结论，由法庭评判。 被告普国成提交并出示了以下证据： 考勤表复印件3份，证明普国成帮邱正荣、蒋伯林做工记录的考勤及员工受伤的日期。 经质证，普成对考勤表没有意见，邱正荣、蒋伯林对考情表真实性没有异议，对证明目的不认可。 本院拍摄的现场照片12张。经质证，原、被告均无异议。 本院对上述证据分析认证如下：原告提交的证据1、3及证据2中建水县人民医院、中国人民解放军第五十九中心医院、云南中德骨科医院的票据，被告无异议，对证据的三性予以采信；证据2中建水县坡头乡卫生院金额为184.80元的医疗费票据1份、金额为860元的救护车费收据1份，内容客观，与案情相符，予以采信；证据2中的购药收据2份、购住院用品收据1份，非正式票据，亦无医生出具需院外购药的证明，不予采信；证据4与昆明医科大学司法鉴定中心的司法鉴定意见不一致，不予采信；证据5无其他足以推翻该鉴定意见的反驳证据，证据来源合法、内容真实，与本案有关联，予以采信；证据6陈述客观，能证明本案事实，予以采信。邱正荣、蒋伯林提交的证据2、3，原告及普国成无异议，对证据的三性予以采信；证据1来源真实、内容客观，对证据的真实性予以采信，证明内容综合案情采信。对普国成提交的证据真实性予以采信，证明内容综合案情采信。本院拍摄的现场照片，当事人无异议，予以采信。 根据采信证据及当事人陈述，案件事实认定如下： 邱正荣、蒋伯林合伙在易门县×××承租葡萄基地种葡萄。2018年3月，经普国成介绍，原告与普国成等人共同到该葡萄基地为邱正荣、蒋伯林提供劳务，工作任务主要在葡萄基地扯铁线等。邱正荣、蒋伯林指派普国成管理到场做活的工人、记工打考勤。邱正荣、蒋伯林按照每人130元／天的标准计发工人工资，普国成又从每个工人的工资中提取10元至20元不等作为管理费。2018年4月23日，原告和另两名工人在葡萄基地工作，普国成请假不在现场。因铁线用完，原告遂驾驶该葡萄基地上的电动三轮车到基地工棚拉铁线，去拉铁线的路途中，原告驾驶的电动三轮车撞到路边树上造成原告受伤。原告受伤后，邱正荣将原告送到易门县人民医院治疗，为便于护理，于受伤当天即2018年4月23日转到建水县人民医院住院治疗，伤情诊断为：×××，于2018年5月8日出院，住院15天，支付住院医疗费18491.97元、门诊医疗费846.86元。原告从建水县人民医院出院当日，到中国人民解放军第五十九中心医院住院治疗，伤情诊断为：×××，于2018年5月10日出院，住院2天，支付住院医疗费927.31元、门诊费724元，另支付救护车费860元。原告从中国人民解放军第五十九中心医院出院之日，转至云南中德骨科医院住院治疗，伤情诊断为：×××，于2018年6月27日出院，住院48天，期间需1人陪护，医嘱出院后休息三月，支付住院医疗费60764.34元。2018年7月3日，原告到建水县卫生院住院治疗，伤情诊断为：×××，住院6天，于2018年7月9日出院，支付住院医疗费184.80元，建议休息3个月。2018年7月23日，原告到云南中德骨科医院门诊治疗，支付门诊医疗费88元。2018年9月3日，原告到红河哈尼族彝族自治州第二人民医院门诊治疗，支付门诊医疗费76.48元。2018年9月3日，原告委托云南红河公信司法鉴定所鉴定，该所于2018年9月5日作出鉴定意见，原告的伤残等级评定为九（玖）级伤残，后期医疗费评估为11000元，原告支付伤残鉴定费1000元、后期医疗评估费800元，三期评估费800元。2018年12月29日，原告委托云南红河公信司法鉴定所对其伤情进行劳动能力鉴定，原告的劳动能力丧失程度评定为部分丧失劳动能力。本案诉讼中，邱正荣、蒋伯林申请对原告的伤残等级及后期医疗费重新鉴定评估，本院予以准许，并由本院通过玉溪市中级人民法院于2019年10月24日委托昆明医科大学司法鉴定中心鉴定评估，该中心于2019年10月30日出具昆医大司法鉴定中心［2019］（临床）鉴字第1810号司法鉴定意见书，原告的损伤鉴定为十（拾）级伤残，后期治疗费需11000元。邱正荣、蒋伯林支付鉴定费2800元。原告受伤后，邱正荣、蒋伯林为原告垫付医疗费71764.34元，生活费2000元、重新鉴定费2800元，共计76564.34元。 另查明，原告父亲普兴有于1955年4月3日生，母亲李保芬于1963年1月20日生，双方共生育了两个儿子；原告与妻子李春花于2007年2月28日生育儿子普黎明，于2011年6月23日生育女儿普梦妍。原告及以上家庭成员均为城镇居民。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告作为具有完全民事行为能力的自然人，对自己能否安全驾驶电动三轮车应有一定的认知能力，且应注意安全驾驶，其作为提供劳务一方，为从事劳务驾驶电动三轮车造成自己受伤，其未尽到安全驾驶义务，其对事故的发生存在过错，可以减轻接受劳务一方的责任，因此，确定原告对损害后果自行承担30%的责任。邱正荣、蒋伯林作为接受劳务一方，疏于现场监管，未对用工过程中的安全责任尽到监管义务，应对提供劳务一方在从事劳务活动中遭受的人身损害承担赔偿责任，且邱正荣、蒋伯林为合伙关系，因此，确定对损害后果连带承担65%的赔偿责任。普国成作为邱正荣、蒋伯林指派的现场管理人员，原告受伤当天其请假，原告受伤其无过错，但普国成从原告等人工资中提取了管理费，在原告等人提供劳务的过程中有受益，故确定对原告的损害后果承担5%的赔偿责任。原告认为其无过错，不应承担责任的主张，与法律规定不符，不予采纳。邱正荣、蒋伯林关于原告不是其二人雇员，原告的损害系其自身过错造成，其二人无过错的辩解意见，与本案查明的事实及法律规定不符，不予采纳。普国成关于其不应承担赔偿责任的辩解意见，与法律规定不符，不予采纳。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，结合《云南省高级人民法院云南省公安厅关于印发2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，对原告主张的各项费用，分析认定如下： 1、医疗费82963.76元。建水县人民医院的住院医疗费18491.97元、门诊医疗费846.86元，中国人民解放军第五十九中心医院的住院医疗费927.31元、门诊医疗费724元，云南中德骨科医院住院医疗费60764.34元、门诊医疗费88元，建水县坡头乡卫生院的住院医疗费184.80元，红河哈尼族彝族自治州第二人民医院门诊治疗费76.48元，转院救护车费860元，合计82963.76元，有相应凭证证实，予以支持。 2、残疾赔偿金66976元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告系城镇居民，伤残等级为十级，残疾赔偿金计算为：66976元（33488元/年×20年×10%）。 3、误工费18400元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告的损伤部位×××属人体大关节，按照伤残鉴定的相关规范，伤残评定需在损伤后6个月以上进行，原告于2018年4月23日受伤，至2018年10月23日满6个月，为184天，因此，误工天数支持184天。原告受伤前为被告提供劳务的工资为120元／日，原告主张按100元／日计算，予以支持。误工费计算为：18400元（100元／天×184天）。 4、护理费6532元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告仅提供云南中德骨科医院住院期间需1人陪护的证明，依据原告的伤情，支持其住院期间共71天的护理费。因原告未提交护理人员收入情况的相关证据，参照2018年度城镇常住居民人均可支配收入标准确定为92元／天，护理费计算为6532元（92元／天×71天）。 5、住院伙食补助费7100元。原告共住院71天，住院伙食补助费参照云南省省级国家机关工作人员出差伙食补助费标准100元/天计算，住院伙食补助费计算为：7100元（100元/天×71天）。 6、营养费2130元。根据原告的伤情及住院天数，支持其住院期间的营养费30元／天，营养费计算为：2130元（30元／天×71天）。 7、后期治疗费11000元。有鉴定意见予以证实，予以支持。 8、鉴定费3600元。原告主张的鉴定费2600元，其中800元系后期医疗费评估，与重新评估的意见一致，该鉴定费予以支持；1000元系伤残鉴定费，800元系“三期”评定费，该两项鉴定意见不予采信，鉴定费1800元不予支持。邱正荣、蒋伯林申请重新鉴定支付的鉴定费2800元，予以支持。 9、交通费308元。有往返昆明和建水之间的交通费发票和火车票予以证实，予以支持。 10、被扶养人生活费59561元。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。原告在提供劳务过程中受伤致残，残疾等级为十级，部分丧失劳动能力，原告要求赔偿被扶养人生活费的主张，予以支持。扶养费计算：原告父亲普兴有：21626元／年×17年×10%÷2人＝18382元；原告母亲李保芬：21626元／年×20年×10%÷2人＝21626元；原告儿子普黎明：21626元／年×6年11个月×10%÷2人＝7479元；原告女儿普梦妍：21626元／年×11年2个月×10%÷2人＝12074元。 上述1～10项合计258570.76元，由邱正荣、蒋伯林按65%的比例赔偿168070.99元，扣除邱正荣、蒋伯林已经垫付的76564.34元，尚应赔偿91506.65元。普国成按5%的比例赔偿12928.54元。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、由被告邱正荣、蒋伯林于判决生效之日起十五日内连带赔偿原告普成医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、鉴定费、交通费、被扶养人生活费共计168070.99元，扣减被告邱正荣、蒋伯林已经垫付的76564.34元，被告邱正荣、蒋伯林尚应赔偿91506.65元。 二、由被告普国成于判决生效之日起十五日内赔偿原告普成医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、鉴定费、交通费、被扶养人生活费共计12928.54元。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5899元，由原告普成负担3890元，由被告邱正荣、蒋伯林负担1760元，由被告普国成负担249元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。 发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以自判决规定履行期间的最后一日起二年内，向人民法院申请执行。 审 判 长  刘桂仙 审 判 员  乐应芝 人民陪审员  张石友 二〇二〇年三月五日 书 记 员  杜天星