山东省宁阳县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0921民初790号原告：董广兵，男，1970年1月12日出生，汉族，居民，住宁阳县。委托诉讼代理人：苏超峰，山东泰宁律师事务所律师。委托诉讼代理人：王**，山东泰宁律师事务所律师。被告：张夫杭，男，1973年4月10日出生，汉族，农民，住宁阳县华丰镇张家寨村**，现住济南市莱芜区。委托诉讼代理人：徐社吉，济南莱芜衡平法律服务所法律工作者。被告：张庆端，男，1963年2月26日出生，汉族，农民，住，住新泰市/div>委托诉讼代理人：毕泗军，山东鲁中宏正律师事务所律师。被告：山东佳烨胜物流有限公司，住，住所地济南市莱芜区高庄街道办事处对仙门村/div>法定代表人：施献捷，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：尚绪靖，男，1982年10月11日出生，汉族，公司职工，住，住济南市莱芜区/div>原告董广兵与被告张夫杭、张庆端、山东佳烨胜物流有限公司（以下简称佳烨胜物流公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董广兵及其委托诉讼代理人王**，被告张夫杭及其委托诉讼代理人徐社吉，被告张庆端及其委托诉讼代理人毕泗军，被告佳烨胜物流公司的委托诉讼代理人尚绪靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董广兵向本院提出诉讼请求：1.要求三被告赔偿损失120000元，三被告互负连带赔偿责任；2.被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告将第1项诉讼请求赔偿损失数额增加变更为：176736.60元。事实和理由：被告张夫杭、张庆端雇佣原告从事物流运输驾驶货车工作，2018年11月13日，原告董广兵在驾驶车牌号为鲁Ｓ×××**的车辆装货后检查车辆张紧装置时受伤，原告即到新汶矿业集团莱芜中心医院检查，后入住宁阳县第一人民医院治疗。该事故给原告造成的损失，被告张夫杭、张庆端应依法承担赔偿责任，鲁Ｓ×××**号大货车为被告佳烨胜物流公司所有，被告张夫杭、张庆端与被告佳烨胜物流公司是合作经营的关系，被告佳烨胜物流公司应对原告经济损失负连带赔偿责任。原告为维护其合法权益，现依法提起诉讼，望判如所诉。张夫杭辩称，1.原告所诉与事实不符，原告起诉我属于诉讼主体错误，原告并非受我雇佣，也并非给我提供劳务，我也是直接受雇于被告张庆端，并非与张庆端是合作合伙关系，因此，原告起诉我是诉讼主体错误。2.原告无任何证据证实是在提供劳务期间所受伤害，我认为对董广兵的受伤不应承担任何责任。3.原告诉请无任何法律依据。综上，请求依法驳回原告对我的诉讼请求。张庆端辩称，1.原告受伤原因不明，是否是在工作中受伤不清楚，我方受雇于被告佳烨胜物流公司，我方与原告属于同事关系。2.假设原告的伤是工作中所致，应当按职工工伤保险条例来维护自己的权利，并非按雇佣关系，法院应当驳回原告的请求。3.原告的诉讼请求是否合法、合理，应当提供相应的证据加以证实。4.原告受伤时我方出于同事之间的感情，垫付了6000元的医药费，我方保留反诉的权利。综上，请法院依法判决。佳烨胜物流公司辩称，原告与我公司属于雇佣关系，原告受伤后我公司任何人没有见过，我公司同意承担赔偿责任，请法院依法作出裁决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告董广兵为证明自己的主张向本院提交如下证据：1.原告身份证复印件一份，证明原告的主体资格；2.被告张夫杭、张庆端户籍证明各一份、被告佳烨胜物流公司企业信息一份，证明被告的主体资格；3.微信账单七份、张庆端、张夫杭签名的《调解协议》一份，证明原告受雇于被告张庆端、张夫杭开车，二人认可原告是在检查车辆时即从事劳务活动中自身受到伤害的事实，作为雇主应承担相应的侵权责任；4.新汶矿业集团莱芜中心医院急诊报告、门诊病历各一份，宁阳县第一人民医院诊断证明书、住院病案、病人费用清单各一份，宁阳县第一人民医院住院收费票据一份、门诊票据二份、复诊挂号、计费小票四份、病案复印费小票一份以及山东知恩慧尔医疗服务有限公司患者转运费收费凭证一份，证明原告因重物挤伤治疗及在两处医院的诊断伤情，原告共住院治疗55天，支出医疗费用共计23008.60元；5.户口簿一份，山东华宁矿业集团公司（以下简称华宁公司）出具的公司亲属关系证明一份，华宁家园物业办公室出具的证明一份、电费票据一份，从宁阳县自然资源和规划局调取的泰安市人民政府泰政函［2008］5号宁阳县城市总体规划批复文件复印件一份，宁阳县城市规划总图复印件一份，证明原告户口为城镇户口且居住生活于城镇，其涉案伤残赔偿金应按上一年度山东省城镇居民平均收入标准计算；6.驾驶证复印件一份、从业资格证复印件一份，证明原告有固定收入，结合证据3微信账单，其误工费按实际减少的损失计算，计算标准为每天350元；7.护理人原告妻子董桂云的身份证复印件一份、护理人李宁身份证复印件一份，证明原告由其妻子董桂云护理，董桂云在城镇居住生活，其护理费按每日上一年度城镇居民可支配收入即108元/天计算，护理人李宁无固定收入，护理费按护工每日80元/天计算；8.部分通行费票据四份，证明原告及陪护人因原告治疗、鉴定产生了交通费用；9.宁阳县人民法院执行裁定书一份、收费票据一份，证明原告申请财产保全，支出保全诉讼费1120元；10.济宁正诚法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》一份、收费票据一份，证明原告构成十级伤残，误工期150日、护理期60日、营养期90日，住，住院期间二人护理院后一人护理，原告支出司法鉴定费2000元。经质证，被告张夫杭对证据1、2无异议；对证据3中微信账单无异议，对证明内容有异议，对《调解协议》有异议，无乙方签名，该协议无效；对证据4中新汶矿业集团莱芜中心医院急诊报告、门诊病历、宁阳县第一人民医院住院病案、病人费用清单、住、住院收费票据无异议宁阳县第一人民医院诊断证明书有异议，原告出院时间为2019年1月8日，而诊断证明书时间是2019年1月19日，对门诊收费票据两份及复诊挂号、计费小票均有异议，系原告出院后的花费，不能证明是此次受伤所花费用，病案复印费小票有异议，应以正式单据为准，对转运费收费凭证有异议，应提供正式单据；对证据5中户口簿无异议，对华宁公司证明有异议，只能证明原告户籍在该单位，不能证明是父子关系，应当由公安机关或相应机关证明父子关系，对华宁家园物业办公室出具的证明及电费单据有异议，不能证明原告现在的居住地，证明载明房产产权人为董先玉，电费单据上也是董先玉，而非原告，对宁阳县城市总体规划批复文件和宁阳县城市规划总图无异议，但不能证明原告户口性质及居住地为城镇；对证据6的真实性均无异议，但对证明目的有异议，仅能证明原告有从事货物运输资格，不能证明原告有固定工作和一直从事道路货物运输工作，原告主张的损失按道路运输行业标准计算不合适；对证据7的真实性均无异议，不能证明董桂云在城镇居住；对证据8真实性无异议，但不能证明原告系因此事故支付的交通费用；对证据9无异议；对证据10的真实性均无异议，但主张鉴定意见书关于伤残等级、误工期限、营养期限、护理人员人数依据不足，不予认可。被告张庆端的质证意见同被告张夫杭的质证意见一致，补充证据3的质证意见，证据3中张庆端签名不是其本人所签，对签名不知情。被告佳烨胜物流公司的质证意见同被告张夫杭、张庆端的质证意见一致。经审查，对原告提交的证据1、证据2、证据3中的微信账单、证据4中的新汶矿业集团莱芜中心医院急诊报告、门诊病历、宁阳县第一人民医院住院病案、病人费用清单、住院收费票据、证据5中的户口簿、宁阳县城市总体规划批复文件和宁阳县城市规划总图、证据6、证据7、证据8、证据9、证据10中的鉴定费收费票据的真实性依法予以确认，对证据3中的《调解协议》，张夫杭对其签名无异议，依法予以确认，张庆端虽表示对此事不知情，但张夫杭陈述张庆端的签名系张庆端授权后让其代签的，两人陈述相互矛盾，本院认为张夫杭的陈述应当是高度可信的，据此，对该协议的真实性和证明力均依法予以确认，对证据4中的宁阳县第一人民医院的诊断证明书，出具的时间虽晚于出院时间，但诊断证明书中有医师的签名并加盖了印章，应当是客观真实的，依法予以确认，门诊收费票据两份能够与住院病案出院医嘱相互印证，且单据合法有效，依法予以确认，2019年1月11日的复诊挂号、计费小票与上述门诊收费票据记载收费内容重复，该费用不应重复计算，对2019年1月15日的复诊挂号小票、2019年1月20日的计费小票，虽未提供正规发票单据，但能够与住院病案出院医嘱相互印证，应当是客观真实的，依法予以确认，2019年1月15日病案复印小票不属于因伤造成的直接经济损失，依法不予确认，山东知恩慧尔医疗服务有限公司患者转运费收费凭证，未有其他证据佐证，证明力较低，依法不予确认，华宁公司和华宁家园物业办公室出具的证明符合证据形式要件，依法予以确认，电费单据虽未加盖印章，但应是符合客观现实的，依法予以确认，对证据10中的鉴定意见书，系经本院委托有鉴定资质的机构出具的鉴定意见，未发现有鉴定程序违法、鉴定人员及机构无相关资质以及鉴定意见依据明显不足的情形，对其效力依法予以确认。张夫杭、佳烨胜物流公司未向本院提交证据。张庆端为证明自己的主张向本院提交如下证据：证据1.微信账单两份，证明张庆端曾向原告支付医疗费6000元；证据2.《货运汽车承包合同》一份，证明原告及张夫杭系张庆端雇员，张庆端与佳烨胜物流公司系雇佣关系；证据3.照片一宗，证明据原告陈述其是在装完货检查紧松装置时受伤，车是停在马路边上。经质证，董广兵、张夫杭、佳烨胜物流公司对上述证据真实性均无异议，对其真实性依法予以确认。根据当事人陈述和本院经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月13日，原告董广兵在驾驶车牌号为鲁Ｓ×××**的车辆装货后检查车辆张紧装置时被挤伤，后原告被送至新汶矿业集团莱芜中心医院检查治疗，行右足、右踝X线及右足、右踝CT示，伤情为1、右下肢挤压伤2、右足多发跖骨骨折3、右侧内踝骨折4、右侧下胫腓联合分离。原告当天被转送至宁阳县第一人民医院住院治疗。入院诊断为1、右足多发跖骨骨折2、右侧下胫腓联合分离3、右侧内踝骨折4、右小腿皮肤擦伤5、高血压病3级（极高危）6、2型糖尿病7、慢性肾病急性发作，于2018年11月27日行右足跖骨骨折切开复位钢针内固定+右下胫腓联合探查术。原告于2019年1月8日出院，实际住院55天，出院医嘱载明：1、注意平衡膳食，同时供给富含蛋白质的食物，以增强机体的免疫力，如牛奶、鸡蛋、奶酪、鱼类、家禽、豆制品、各类瘦肉等；2、保持无菌敷料整洁，伤处4天换药一次，石膏托外固定8周来院复查；3、继续口服药物治疗高血压病、2型糖尿病、慢性肾病；4、不适及时医院就诊。原告住院期间支付住院费用22753.90元（住院收费票据一张）。原告称住院期间由其妻子董桂云（1971年11月19日出生，户籍地宁阳县、表弟李宁（1986年3月20日出生，户籍地宁阳县负责护理。2019年1月11日，原告到宁阳县第一人民医院复查，原告支付门诊费用54元（门诊收费票据两张）。2019年1月15日，原告到宁阳县第一人民医院复查，原告支付门诊费用3元（挂号凭条一张）。2019年1月20日，原告到宁阳县第一人民医院复查，原告支付门诊费用32.40元（诊疗项目计费清单一张）。以上原告共计支付医疗费用22843.30元。诉讼过程中，原告申请对其伤残等级、护理期限及人数、营养期限、误工期限进行司法鉴定，后经本院委托，济宁正诚法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、外伤致右侧内踝骨折、右下胫腓联合分离，并手术治疗，目前右踝关节活动受限，被动活动度：背伸10°，跖屈15°，内踝是踝关节的主要骨性组成部分，其骨折将严重影响关节功能，另外手术、外力对关节囊周围组织及关节造成损伤，关节长期固定，造成组织间隙中纤维渗出物和纤维蛋白沉积，关节周围组织发生纤维粘连，挛缩，导致关节活动障碍，从而造成右踝关节活动受限，关节功能丧失62%，依据《人体损伤致残程度分级》标准中第5.10.6条（12）款之规定，构成十级伤残；2、外伤导致右足多发跖骨骨折、右侧内踝骨折、右侧下胫腓联合分离，手术治疗，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193-2014）》第10.2.18条款等规定，误工期150日，护理期60日，营养期90日，住，住院期间二人护理院后一人护理。原告为此支出司法鉴定费2000元。原告自述自2018年10月20日起经人介绍受雇于被告张夫杭、张庆端两人从事货物运输工作，口头约定每趟报酬700元，每趟完成后结算一次，劳务报酬由被告张庆端微信转账支付。被告张夫杭对此不予认可，否认雇佣原告，张夫杭主张其受雇于张庆端负责管理，与佳烨胜物流公司未签订过任何协议。被告张庆端则主张原告及张夫杭均系其雇佣，与佳烨胜物流公司之间系雇佣关系。2017年2月17日，佳烨胜物流公司为甲方，张庆端为乙方，双方签订《货运汽车承包合同》一份，主要约定：甲方为从事合法汽车货运的物流运输公司，乙方为从事汽车货运的个体经营者，是车辆的实际支配人，甲方将车辆外包给乙方进行经营货运业务，乙方承担因任何原因引起的法律责任及经济责任；方式中约定1、在双方自愿前提下，由乙方负责贷款购买三辆半挂牵引车，所有经济方面及车辆风险由乙方负责，与甲方无关（车辆信息，详见附件1）；2、甲方贷款购买两辆半挂牵引车，由乙方全权管理，包括运营、分期付款、车辆维修保养及所有风险，期间如出现车辆报废等特殊情况，由乙方全部负责（车辆信息，详见附件1）；3、以上所购五辆车，由乙方负责按月还款，两年还清分期付款及首付（预计每辆车每月还款2万元，详见附件2）；4、乙方履行完分期付款及首付的还款职责后，甲方所购两辆半挂牵引车，由乙方出资10万元/辆（共计20万元）收购；5、甲方负责及时结清运费，运价以山东泰山钢铁集团有限公司黄岛至莱芜矿粉运价为基准，在泰钢全价65元的基础上，甲方向乙方支付51.5元运费，甲方在合同范围期内不得另雇佣其他车辆，所有运单由乙方收回并付款；乙方责任和义务中约定，乙方负责五辆半挂牵引车的驾驶司机人员，并提供驾驶证及上岗证；乙方是车辆的实际支配人，乙方应遵守交通法规和安全行车规定，保证车辆的安全运作，依照国家法律规定自行聘请司机，购买相关保险，司机在乙方指定的运输业务时发生相关事故，乙方自行承担全部赔偿义务，如乙方拒付以上费用而造成甲方经济上的损失，甲方有权收回车辆，并且造成的经济损失中存在不足的部分，乙方必须补足；合同有效期四年，自2017年2月12日起至2021年2月1日止。合同附件1中甲方自购车辆信息及乙方自购车辆信息处均未填写，张庆端自认车牌号为鲁Ｓ×××**的车辆即为《货运汽车承包合同》中方式中第2种情形车辆，该车辆登记在佳烨胜物流公司名下。事故发生后，张夫杭曾以张庆端、张夫杭的名义向原告出具《调解协议》一份，内容为：甲方张庆端、张夫杭，乙方董广兵；乙方给甲方开车（车号：鲁Ｓ×××**）因检查车辆受伤，双方达成如下协议：一、由甲方赔付给一方壹万元；二、乙方须向甲方提供住院病历、医院治疗用药流水账以及向医院付款的收据正本；三、从此以后乙方不再追究甲方的任何责任以及误工费用。协议甲方处有张庆端、张夫杭的签名，张夫杭对其签名无异议，同时，张夫杭陈述张庆端的签名系张庆端授权后其代签的，董广兵未在乙方处签名。另查明，自2018年10月22日起至事发当日，被告张庆端共分七次向有关董广兵微信转账共计10590元。原告主张该费用系支付的工资，包括带车费用和过路费，原告工资每天350元，按24天计算，工资为8400元，被告张庆端则主张该费用不单纯是原告的工资，还包括装卸费用、维修费用、带车费用和过路费用，且每月不固定几趟，每月可能四五趟，也可能一两趟。原告要求被告赔偿费医疗费23008.60元、住院伙食补助费2750元（50元/天×55天）、营养费4500元（50元/天×营养期限90天）、伤残赔偿金79098元（2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元×20年×10%）、误工费52500元（原告平均工资8400元÷24天×误工期限150天）、护理费10800元（护理人董桂云1**元/天×60天+护理人李宁参照护工标准80元/天×55天）、交通费2000元、鉴定费2000元。被告对医疗费同质证意见，对住院伙食补助费无异议，对营养费有异议，原告伤情不需要加强营养，对伤残赔偿金有异议，原告伤情不构成伤残，且依据城镇居民计算无事实和法律依据，对误工费有异议，原告主张**均工资8400元无证据证实，超过税收部分应提供纳税证明，且误工期过长，对护理费有异议，鉴定意见书护理期限为60天，原告计算的护理期限为105天，且未提供证据证实护理人员收入情况，对交通费有异议，应提供证据证明实际发生交通费用，对鉴定费无异议，另外，原告隐瞒高血压、糖尿病等病史，造成自身受伤，存在一定过错，原告亦应分担损失。庭审中，被告张庆端申请对原告伤残等级、护理期限及人数、营养期限、误工期限重新进行鉴定。另查明，2010年5月25日，原告取得A2机动车驾驶证，有效期限10年，驾驶证副页载明“请从2012年起，每两年于05月提交身体条件证明”。2015年3月31日，原告取得道路货物运输驾驶员从业资格，有效期限6年。事发后，被告张庆端曾两次向原告董广兵微信转账支付款项共计6000元。2018年山东省农村居民年人均可支配收入为16297元，2018年山东省城镇居民年人均可支配收入为39549元，2018年城镇私营单位交通运输行业就业人员年平均工资为50547元。案经本院调解和当事人庭外和解，原、被告未能达成一致意见。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告受雇于被告张庆端从事道路货物运输时受伤，事实清楚，证据充分，对该事实依法予以确认，张庆端作为雇佣应当承担赔偿责任。根据案件查明的事实来看，事发鲁Ｓ×××**车辆系张庆端与佳烨胜物流公司签订的《货运汽车承包合同》项下的车辆，张庆端与佳烨胜物流公司应为合作经营或挂靠经营的关系，而非张庆端辩称的雇佣关系，因此，无法认定原告与佳烨胜物流公司之间存在雇佣关系或劳动关系，但佳烨胜物流公司自愿承担赔偿责任系其真实的意思表示，依法予以确认。被告张夫杭、张庆端辩称两人系雇佣关系但张夫杭以其自己与张庆端的名义共同出具了《调解协议》，明显不符合双方系雇佣关系的常理，无法认定双方系雇佣关系，张夫杭自愿在《调解协议》甲方处签名确认，具有向原告承担赔偿责任的意思表示，依法予以确认，被告张夫杭亦应承担赔偿责任。关于原告是否具有过错，应否减轻各被告赔偿责任的问题，根据案件查明的事实，原告具有道路货物运输驾驶员从业资格，且在有效期限内，通过住院病案可以看出，原告虽患有高血压、糖尿病，但这与原告受伤是否具有必然性和关联性，本院无法作出评判，据此，无法认定原告存在过错，被告的该项主张，依法不予采信。关于被告张庆端提出的重新鉴定申请是否应予准许的问题，本院认为，济宁正诚法医司法鉴定所出具的《司法意见意见书》系经本院委托有鉴定资质的机构出具的鉴定意见，鉴定程序合法、鉴定人员及鉴定机构具有相关资质，同时，根据《人体损伤致残程度分级》和《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193-2014）》的规定，并结合原告伤情及住院病案的相关记载，未发现有鉴定意见依据明显不足的情形，对其效力依法予以确认，关于张庆端重新鉴定申请，证据不足，理由不充分，依法不予准许。对原告主张的各项损失数额作出如下认定，具体为：1、医疗费22843.30元，事实清楚，证据充分，依法予以确认，对于医疗费中的其他部分，不予支持，理由同证据分析认定中意见；2、住、住院伙食补助费2750元实清楚，证据充分，依法予以确认；3、营养费：《司法鉴定意见书》中营养期为90日，结合住院病案出院医嘱中加强营养的记载，依法予以采信，原告主张的营养费计算标准，符合法律规定，依法予以支持；4、伤残赔偿金，原告主张应当按照城镇居民标准进行赔偿，事实清楚，证据充分，依法予以采信；5、误工费：原告方主张的工资计算标准，证据不足，理由不充分，依法不予采信，《司法意见意见书》中误工期为150日，依法予以采信，原告从事道路货物运输行业，其误工费计算标准可参照2018年城镇私营单位交通运输行业就业人员年平均工资50547元计算，具体为：50547元/年÷365天/年×150天=20772.74元；6、护理费：对《司法鉴定意见书》中的护理期限和人数，依法予以采信，原告主张的护理费计算标准，符合法律规定，依法予以确认；7、交通费：结合原告检查治疗、住院时间、复查等事实，依法酌定为1000元；8、鉴定费2000元，事实清楚，证据充分，依法予以确认。以上共计143844.04元，扣减被告已支付的6000元，被告还应赔偿原告137844.04元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告张庆端、张夫杭、山东佳烨胜物流有限公司赔偿原告董广兵因伤所受的各项经济损失共计137844.04元【其中医疗费22843.30元；住；住院伙食补助费2750元养费4500元；伤残赔偿金79098；误工费20772.74元；护理费10880元；交通费1000元；鉴定费2000元；以上共计143844.04元，扣减被告已支付的6000元】，于本判决生效后十日内一次性付清；二、驳回原告董广兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3834元，减半收取1917元，财产保全费1120元，共计3037元，由原告董广兵负担389元，三被告负担2648元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  王强粮二〇二〇年三月二十三日书记员  于 娜