江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0104民初513号原告：雷斌，男，1973年1月20日出生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：何金诚，江苏众贤律师事务所律师（受南京市秦淮区法律援助中心指派）。委托诉讼代理人：刘卫东，江苏众贤律师事务所实习律师（受南京市秦淮区法律援助中心指派）。被告：南京永和物业管理有限责任公司，住所地南京市秦淮区洪武路****。法定代表人：连汉才，董事长。委托诉讼代理人：王馨，江苏致邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱宏伟，江苏致邦律师事务所律师。原告雷斌与被告南京永和物业管理有限责任公司（以下简称永和物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，后因案情复杂组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雷斌及其委托诉讼代理人何金诚、刘卫东，被告永和物业公司的委托诉讼代理人王馨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷斌向本院提出诉讼请求：1.被告违法解除原告劳动关系，要求支付两倍补偿金235934元（5129元×23年×2）、生活补助金20939元及15年利息合计30939元、2018年3月至9月超时加班工资1450元（29元/小时×50小时）、2018年2月15日至2月17日及2018年10月2日法定加班工资计2880元（240元/天×4天×3倍），共计：271203元。事实和理由：2018年10月11日，被告未按相关法律，捏造事实违法解除原告劳动关系。故原告诉至法院。被告永和物业公司辩称，1995年、1997年、1998年的劳动合同与本案无关，合同签订方是南京城市建设开发集团物业管理公司，而非被告，该公司经改制后，原告与被告自2003年11月1日起签订无固定期限劳动合同；被告是合法解除劳动合同，并不存在违法解除；关于加班工资，原告没有证据证明加班事实。原告雷斌围绕诉讼请求依法提交了仲裁申请书、仲裁决定书、南京市秦淮区劳动争议仲裁委员会庭审笔录、1995年11月14日劳动合同、岗位聘用合同书、南京市劳动合同书、改革企业职工劳动合同书、解除劳动关系通知书、考勤卡表、银行流水、南京市社会保险个人参保缴费证明、永和物业2018年“春节”值班表、值班记录、关于白云雅居情况汇报、关于对白云雅居项目相关问题的情况通报及处理决定、杨守伦的证明作为证据。被告永和物业公司围绕答辩意见依法提交了《南京永和物业员工手册》及原告签名页、《关于雷斌抵触公司领导的说明》、《关于雷斌调入白云雅居所作所为》、《关于员工雷斌不服从公司管理的情况说明》、《对永和物业在白云雅居几点意见》、对杨守伦的调查笔录、金虹花园老杨汽车美容店的请求书、杨守伦的身份证复印件、收据、金虹物管处员工洗车美容记录、微信截图8张、张继华的证人证言、南京银帆劳务服务有限公司营业执照复印件、《保安服务合同》、朱君、杨莉的证人证言、宁永物人字[2018]19号文、宁永物人字[2018]23号文、宁永物人字[2018]25号文、宁永物人字[2018]31号文、《解除劳动合同工会通知函》、《解除劳动关系通知书》作为证据。对当事人提交的证据，本院依法确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1995年11月14日，原告与南京市城建开发物业管理公司签订劳动合同。1997年5月18日，原告与南京城市建设开发集团物业管理公司签订《岗位聘用合同书》，约定原告从事樱驼管理站站长工作，合同期限为12个月，自1997年4月21日至1998年4月20日止。1998年11月4日，原告与南京城市建设开发集团物业管理公司签订《劳动合同书》，约定合同采用固定期限，自1998年11月1日起至2003年10月30日止，为期5年，原告从事物业管理工作。2003年11月，原告（乙方）与被告（甲方）签订《改革企业职工劳动合同书》，约定：合同采用无固定期限，自2003年11月1日起，除发生本合同第六条解除劳动合同的情况外，可至法定退休（退职）或约定终止条件出现时终止；乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：（1）严重违反劳动纪律或甲方规章制度，（2）严重失职、营私舞弊，对甲方利益造成重大损害的，（3）被依法追究刑事责任或被劳动教养的，（4）法律、法规规定的其他情形；2003年原单位改革时，应计发的经济补偿金（或生活补助费20939.60元）未计发给乙方，今后甲方与乙方解除或终止本合同时，甲方应将原单位改革时应发给乙方的经济补偿金（或生活补助费）一次性全额计发给乙方（改革时已经计发过的，不再计发）。2018年5月18日，被告作出宁永物人字[2018]19号《关于给予雷斌等两名员工通报处分的决定》，主要内容为：公司人事行政部于2018年5月2日通知全体员工学习《雪松社区集团员工奖惩制度》，并进行书面认可知悉该制度，截止至集团规定的时间节点，雷斌、陈波两名员工未按照要求学习制度，拒不签字确认，现经研究，决定给予处分如下：雷斌由原龙南（综合楼）项目主任助理级降为项目主管级，工资下调…。2018年6月12日，被告作出宁永物人字[2018]23号《关于雷斌同志的任命通知》，任命雷斌为白云雅居项目经理。2018年7月16日，被告作出宁永物人字[2018]25号《关于雷斌等同志的职务调整通知》，雷斌不再任白云雅居项目经理，暂管综合楼项目；…。2018年9月17日，被告向洪武路街道总工会作出《解除劳动合同工会通知函》，内容为“雷斌（身份证号：3201131973********）于1995年9月1日入职我公司，担任项目经理岗位，因其在工作期间不能按照项目经理的要求开展工作，工作作风散漫，工作责任心缺乏，处处散播负能量，对各项工作进行推诿、搁置，甚至利用工作之便，侵占业主利益，向供应商索要钱财，经查属实，给公司形象造成了严重的负面影响，已经严重违反《中华人民共和国劳动合同法》和我司《员工手册》相关劳动规章制度，经公司研究决定，拟于2018年10月1日解除与雷斌的劳动合同，请工会于收到本通知函五日内提出意见，我司将对公司的意见进行研究，做出最终处理决定，如工会在五日内没有复函，我司将视为工会同意公司的处理意见，公司将依据《劳动合同法》以及我司《员工手册》相关规章制度解除与雷斌的劳动合同”。2018年10月11日，被告作出宁永物人字[2018]31号《关于对雷斌的处理决定》，内容为“我公司综合楼项目负责人雷斌，长期以来，工作作风散漫，工作责任心缺乏，处处散播负能量，不能严格执行公司的各项规章制度，严重影响了公司的整体形象，给公司的声誉造成了严重的负面影响，具体表现在：1、在工作中，以老员工自居，长期缺乏主动性与责任心，消极敷衍，经常无故脱岗、缺勤，对社区集团及公司的规章制度置若罔闻，违反及拒不执行，影响恶劣；2.在白云雅居项目任职项目经理期间，不能按照项目经理的要求开展工作，消极怠工；对本职工作玩忽职守、敷衍塞责，面对工作中存在的问题和隐患经常熟视无睹，既不采取有效措施，又不及时上报公司，导致业主频频投诉，对基层员工反映的问题漠然视之，教唆恐吓基层员工，导致项目上员工人人自危，无心工作；3、考虑到其个人的工作表现，公司于2018年6月、8月两次对其职务及工作作出调整，而其至新调整的岗位后，依旧我行我素，视公司制度为儿戏，牢骚抱怨、无事生非、挑起事端，多次至公司威胁挑衅领导，对集团领导及调查人员无礼傲慢，投诉莫须有的问题，捏造事实等，严重影响了公司日常工作的正常开展；4、长期以来，雷斌在公司多个岗位，屡次侵占公司利益，利用公司资源及职务之便向客户及供应商索要钱财，严重违反了公司的相关管理规定。综上情况，雷斌的行为已严重违反公司《员工手册》第2.4项第（4）条中的条款：g、员工收受业主（甲方）钱物和索取业主（甲方）钱物未上交公司的；q、员工利用工作之便侵占公司或业主（甲方）利益，一次数额达5000元以上的”；《雪松社区集团员工奖惩制度》第五条第4项中的条款：（5）欺骗上级、弄虚作假、制造假单伪证，损坏公司声誉，造成公司经济损失者；（7）利用职权，徇私舞弊，假公济私，向客户索取财物者；（11）侵占、受贿、索贿、行贿及挪用公款者；（14）作风散漫，不思进取，起反作用，散步有损集体言论，或做有损集体荣誉或公司声誉的行为者；（18）引起业委会或委托方严重投诉，被甲方要求撤换，影响公司声誉者；社区集团企业文化之“七德七戒”中：禁止行贿受贿、以权谋私，禁止散布负能量、怨妇习气，反对不以成果为导向、碌碌无为。为了彻底肃清此类现象，重建和谐纯洁的工作团队，经公司总经理办公会研究决定：给予雷斌同志开除处理，从2018年11月1日起停止发放其工资。希望公司所有员工引以为戒，在今后的工作中认真遵守公司的各项规章制度，端正态度，做好本职工作，一切以公司和团队利益为重，与公司共同发展；同时倡议所有员工坚持正义、弘扬正能量，发扬主人翁精神，勇于同损害公司和团队利益的坏人坏事作斗争”。2018年10月12日，被告向原告作出《解除劳动关系通知书》，内容为“因雷斌在工作期间存在公司《员工手册》2.4项第（4）条中g、q条款及《雪松社区集团员工奖惩制度》第五条第4项中5、7、11、14、18条款规定的情形，已严重违反公司纪律，符合辞退条件，公司已于2018年10月11日发文《宁永物人字（2018）31号——关于对雷斌的处理决定》，现正式通知雷斌，公司与雷斌自2018年10月11日起解除劳动关系；请于2018年10月17日前办理完离职工作交接手续，逾期不办理，后果自负”。原告认可已收到上述通知书。2018年11月7日，南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会受理原告仲裁申请，原告于2018年12月26日以该案在法定期限内未审结为由向该委申请不再继续审理，该委于当日决定终结该案审理。原告于法定期限内诉至法院，请求判如所请。另查明，2017年10月，被告作出《南京永和物业员工手册》，并规定本制度自2017年11月1日起公布并施行。其中，第2.4条“离职”第（4）项规定“有下列情况之一的，公司可辞退或开除员工并解除劳动合同，无需提前通知，并不作任何经济补偿：…g、员工收受业主（甲方）钱物和索取业主（甲方）钱物未上交公司的；…j、员工以不文明语言和态度对待上级领导，或以此态度对待公司检查人员或业主（甲方）人员，造成极坏影响的”；…q、员工利用工作之便侵占公司或业主（甲方）利益，一次数额达5000元以上的；…”。庭审中，原告对该员工手册“员工签字”处“雷斌”签名的真实性不予认可。被告申请对此处雷斌签名真实性进行鉴定。后原告认可员工手册上的签名系原告所签，故被告撤回鉴定申请。为证明被告系合法解除劳动合同，被告还提供如下证据：1、《关于雷斌抵触公司领导的说明》、《关于雷斌调入白云雅居所作所为》、《关于员工雷斌不服从公司管理的情况说明》，证明原告不遵守被告的工作安排，违反公司的规章制度；2、《对永和物业在白云雅居几点意见》，证明白云雅居在原告的管理下问题种种，原告没有尽到职责；3、对杨守伦的调查笔录、金虹花园老杨汽车美容店的请求书、杨守伦的身份证复印件、收据、金虹物管处员工洗车美容记录，证明原告在金虹花园工作时严重违反员工手册，私自收取钱物、侵占公司和业主利益；4、微信截图8张、张继华的证人证言、南京银帆劳务服务有限公司营业执照复印件、被告和南京银帆劳务服务有限公司签订的《保安服务合同》，证明原告向供应商索要好处费，张继华给了原告现金4000元；5、朱君、杨莉的证人证言，证明原告以不文明语言针对公司领导。经质证，原告对证据1不予认可，认为说明均为机打材料，签名的人没有到庭作证，又有可能和被告存在关联性；对证据2不清楚该意见是针对谁写的，没有日期和具体内容，不能达到证明目的；对证据3中调查报告不予认可，所有收费情况均没有相关证据证明，对收据不予认可；证据4被告并未提供微信截图的原件，不予认可。为反驳被告的上述辩称意见，原告提供如下证据：1、《关于白云雅居情况汇报》、《公司对李晓东等项目经理处理决定》，证明原告入职前就白云雅居存在很多矛盾，被告管理混乱，出现问题不是原告的原因；2、杨守伦书面证明，证明原告在洗车时都给了洗车费用，不欠任何费用。经质证，被告对证据1真实性认可，白云雅居临时缺人，被告就把原告调过去，原被告之间解除劳动关系不仅仅因为原告在白云雅居的行为；被告对证据2不认可，认为原告和杨守伦存在串通，杨守伦也在和被告打官司。庭审中，被告认可原告前12个月的平均工资为5129元/月，认可法定节假日加班4天，同意支付改制约定的生活补助金20939元。原告放弃对超时加班工资的主张。本院认为，用人单位与劳动者解除劳动关系，应按照相关法律、法规的规定条件、程序进行。违法解除劳动合同的，应按经济补偿金的两倍支付经济赔偿金。本案争议焦点为，被告单方解除与原告的劳动合同是否违法。首先，《南京永和物业员工手册》作出时间为2017年10月，而被告对该员工手册的具体制定及表决过程举证不足，故《南京永和物业员工手册》制定的民主程序有瑕疵。其次，用人单位对劳动者的违纪行为作出解除劳动关系决定应当审慎，且理由需合情合理。本案中，被告以原告在工作期间存在公司《员工手册》2.4项第（4）条中g、q条款及《雪松社区集团员工奖惩制度》第五条第4项中5、7、11、14、18条款规定的情形，解除与原告的劳动关系。但是根据其提供的《关于雷斌抵触公司领导的说明》、《关于雷斌调入白云雅居所作所为》、《关于员工雷斌不服从公司管理的情况说明》等证据，均由其员工签字确认原告存在不服从公司管理、抵触公司领导等行为，但到庭作证的两名证人所陈述事发经过与说明内容并不吻合，据此认定原告严重违反公司规章制度有失合理；被告提供的杨守伦的书面证言等证据以证明原告私自收取钱物、侵占公司和业主利益，被告所举上述证据可证明原告至杨守伦处洗车，这一点原告也认可，以及他人收取其费用，但无法证明原告系利用职务之便或侵占公司和业主利益，且原告亦提供杨守伦的书面证言证明原告不欠任何费用；另外，即使欠付洗车费用，杨守伦也可向原告个人主张，故被告上述解除劳动合同理由，证据不足；至于被告主张原告收取了供应商好处费，被告提供的证人证言缺乏其他证据佐证，微信聊天记录无法核实真实性，原告也不予认可，且原告在白云雅居的工作时间仅有一个月，结合证人自述，证人因原告未能报销费用而向被告负责人反映过，而被告却未能及时保留证据作出相应的处理，综合上述事实，被告所主张的原告存在向证人索要好处费的行为，不予采纳。综上，被告与原告解除劳动合同，其事实与程序依据不足，应认定为违法解除。针对原被告劳动合同的起算时间，原告主张自1995年10月起算，被告则辩称应自2003年11月1日起签订无固定期限劳动合同。本院认为，原告系改制企业职工，改制后与被告签订书面劳动合同且已约定了生活补助金，故在被告处工作时间应自2003年11月1日起算。针对生活补助金，鉴于被告同意支付改制约定的生活补助金20939元，本院予以确认，故被告应支付原告生活补助金20939元。原告主张15年的利息缺乏依据，本院不予支持。针对法定节假日加班工资，被告认可法定节假日加班4天以及原告前12个月工资5129元，故原告法定节假日加班工资为2830元（5129元/月÷21.75天×4天×3）。针对经济赔偿金，被告违法解除劳动合同，应当支付经济赔偿金。原告工作年限自2003年11月1日至2018年10月11日，故被告应向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金153870元（5129元/月×15个月×2）。原告放弃对超时加班工资的主张，系其真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以准许。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十三条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告南京永和物业管理有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告雷斌生活补助金20939元、法定节假日加班工资2830元、经济赔偿金153870元，合计177639元。二、驳回原告雷斌的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  陈玉峰人民陪审员  廖元杰人民陪审员  孙媛媛二〇二〇年三月五日见习书记员  夏骏雅