内蒙古自治区固阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0222民初1901号 原告：孙元元，男，1987年6月24日出生，汉族，建筑工人，住内蒙古自治区包头市固阳县。 委托诉讼代理人：刘秀，内蒙古鹿城联众（白云鄂博）律师事务所律师。 被告：张长林，男，1966年8月17日出生，汉族，个体，住内蒙古自治区包头市固阳县。 委托诉讼代理人：曹军，内蒙古珍和律师事务所律师。 被告：固阳县祥龙商场有限责任公司，住所地内蒙古自治区包头市固阳县金山镇阿拉塔大街西侧原军民文化馆，统一社会信用代码911502225669436060。 法定代表人：银志龙，总经理。 委托诉讼代理人：李臻，内蒙古塞星律师事务所律师。 原告孙元元与被告张长林、被告固阳县祥龙商场有限责任公司（以下简称：祥龙商场）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙元元及其委托诉讼代理人刘秀，被告张长林及其委托诉讼代理人曹军，被告祥龙商场的委托诉讼代理人李臻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙元元向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿误工费21840元、护理费2470元、营养费1900元、住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金153220元、被抚养人生活费29324元、护具费1805元、精神抚慰金6000元、二次手术费15000元、鉴定费2970元、交通费1000元，共计237429元；2.判令二被告承担连带责任；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年7月份，祥龙商场要求粉刷外墙，二被告雇佣孙元元施工。2019年7月11日，孙元元按照张长林的指示，对祥龙商场外墙进行粉刷，不慎从商场四层坠落至商场二楼外跨楼梯处。孙元元腰椎骨折，在包头市第一附属医院进行治疗。双方对赔偿事宜协商未果，故提起诉讼，诉请如上。 被告张长林辩称，一、关于案件事实部分。2019年5月，祥龙商场和张长林口头约定翻新外墙。施工完毕后，双方亦结算完毕。工程竣工后二十多天，由于外墙颜色对政府办公室光线有影响，祥龙商场的法定代表人银志龙找到张长林，要求张长林替祥龙商场找工人进行二次施工，工人的工费及材料费由祥龙商场直接向工人支付。张长林基于双方长期的合作关系，答应帮忙并不收取任何报酬。随后张长林替祥龙商场找到工人孙元元及樊健飞，于2019年7月11日开始施工作业。当日下午14时30分许，在施工中，由于孙元元所系的安全绳从楼顶障碍物处滑落，使得孙元元从祥龙商场四楼坠落于二楼外跨楼梯处。事故发生后，张长林与与银志龙将孙元元送至固阳县人民医院。因其伤势严重，张长林拨打120将孙元元送至包头市第一附属医院进行治疗。祥龙商场支付了孙元元在固阳县人民医院的医疗费，张长林支付救护车费用600元。孙元元在包头市第一附属医院进行治疗期间，张长林垫付住院费8万元，祥龙商场垫付2.4万元。孙元元出院后，张长林给付孙元元生活费6000元，祥龙商场给付生活费5000元。二、民事法律责任划分方面。二被告在第一次工程施工中，双方形成建设工程施工合同法律关系，而孙元元是受雇于张长林，即孙元元与张长林之间为劳务关系。第一次施工完毕，双方结清施工款、劳务费，各方的权利义务终止。更换外墙颜色的第二次施工，张长林受祥龙商场的委托寻找施工工人，张长林和祥龙商场形成了委托关系。张长林找到孙元元为祥龙商场外墙进行施工，祥龙商场与孙元元形成了提供劳务法律关系。张长林作为受托人，在本案中并无过错，不应承担孙元元人身损害赔偿的责任。孙元元作为成年人，在施工中，冒险作业且未检查设备的安全隐患，其本身也具有相应过错，应当减轻侵权人相应的责任。三、关于孙元元的诉讼请求。误工费、残疾赔偿金计算结果存在错误；二次手术费，应待实际发生后另行起诉；鉴定费应举证证明。 被告祥龙商场辩称，孙元元与祥龙商场无任何法律关系，祥龙商场的外墙翻新工程由张长林包工包料进行承揽，对于张长林是否雇佣孙元元，祥龙商场直至事故发生之时才知情。祥龙商场亦未向孙元元提出任何指示。张长林与祥龙商场存在承揽关系，祥龙商场和张长林明确了工程的工费和料费，具体材料由张长林提供，祥龙商场已将工程款65000元分两次结清。对于事故的发生，祥龙商场认为孙元元在高空作业时，自身也应当具备防护意识并做好防护措施。外墙粉刷不属于高空作业，祥龙商场无选任过失。 本院经审理认定事实如下：对于双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。2019年7月11日，孙元元在粉刷祥龙商场外墙时，不慎从祥龙商场四楼坠落于二楼外跨楼梯处。孙元元先被送往固阳县人民医院，当日转至包头市第一附属医院进行治疗，病情为：腰2椎体爆裂性骨折伴脊髓损伤、腰2椎体左侧横突骨折，于2019年7月30日出院，住院19天，花费医疗费95049.43元，购买腰椎固定支架花费1860元。出院指导事项：卧床休息、腰部避免负重、佩戴腰围、定期复查、不适随诊。 案件受理后，孙元元申请伤残等级鉴定、二次手术费用鉴定。经本院委托，内蒙古普德司法鉴定所于2019年12月30日出具［2019］临鉴字第590号司法鉴定意见书，鉴定意见为：孙元元伤残等级为九级，二次手术费为15000元。 2020年1月6日，固阳县金山镇人民政府繁荣路居民委员会出具证明显示，孙元元居住在固阳县恒鑫家园15号楼3单元5楼中户已经三年多。孙元元家庭户常住人口登记卡显示，孙元元有一个女儿，姓名为孙周漫妮，2013年8月21日出生。孙元元住院期间，张长林支付了医疗费等计8.6万元，祥龙公司支付了医疗费等计2.9万元。 庭审中，孙元元称张长林雇佣他并安排其给祥龙商场粉刷外墙，劳务费400元/天。 本院认为，结合双方诉辩意见，本案的争议焦点为：一、孙元元、张长林、祥龙商场之间属于何种法律关系；二、赔偿数额的认定；三、责任的承担。 焦点一。根据本案证据和当事人陈述，本院认定案涉工作系祥龙商场提出工作要求和标准，张长林组织人员使用自己的工具和工作方法进行施工，祥龙商场向张长林支付报酬。祥龙商场与张长林形成承揽合同关系。张长林就其承揽的工作组织了孙元元等人进行施工，其与张长林之间形成雇佣关系。张长林主张的其与祥龙商场系委托关系，根据法律规定，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任，但本案中张长林并未提交相关证据予以证明，故其主张的委托关系本院不予采信。 焦点二。本院审查认定如下：1.医疗费，结合医疗票据和双方当事人庭审陈述，医疗费共计99049.43元；2.误工费，根据孙元元的误工时间和收入状况确认，孙元元的误工时间可以计算至定残日前一天，孙元元主张168天，符合法律规定。孙元元从事外墙装修行业，其主张按照居民服务、修理和其他服务业标准计算，本院予以支持。自治区上一年居民服务、修理和其他服务业城镇非私营单位职工年平均工资47330元/年，故孙元元的误工费为21784.77元（47330元/年÷365天×168天）；3.护理费，孙元元主张护理期19天，本院予以认可，本院参照内蒙古城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资47330元/年计算其护理费为2463.75元（47330元/年÷365天×19天）；4.交通费，应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，虽孙元元未提供相应票据为证，但其受伤期间及门诊复诊等必然产生相关交通费用，本院酌定交通费为600元；5.住院伙食补助费，孙元元主张按照100元/天的标准计算，没有超出法律规定，本院予以确认。孙元元住院19天，住院伙食补助费为1900元（100元/天×19天）；6.营养费，根据孙元元伤残情况参照医疗机构的意见确定，孙元元主张营养费1900元，本院予以支持；7.残疾赔偿金，孙元元所受损伤被评定为九级伤残。本院依照上一年度自治区城镇居民人均可支配收入38305元/年计算其残疾赔偿金为153220元（38305元/年×20×20%）；8.残疾辅助器费，孙元元购买腰椎固定支架为实际所需，其主张1805元，有发票为证，本院予以支持；9.被扶养人生活费，孙元元与其配偶共同抚养其未成年子女孙周漫妮（2013年8月21日出生），本院参照自治区上一年度城镇居民人均消费性支出24437元/年计算其被抚（扶）养人生活费为29324元（24337元/年×12年×20%×1/2）；10.精神损害抚慰金，孙元元主张6000元，并未超过合理限度，本院予以支持；11.后续治疗费，经鉴定为15000元，本院予以支持；12.鉴定费2970元，本院予以支持。综上费用合计336016.95元。 焦点三。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。孙元元和张长林形成劳务关系，张长林作为接受劳务一方，在施工过程中未起到安全管理和监督职责，未给雇员提供安全保护装备，致使孙元元高层作业摔下，应付相应的责任，本院结合案情，酌定张长林对孙元元的损害承担40%的赔偿责任。孙元元缺乏安全作业意识，未佩戴安全装备高层外墙冒险作业，未尽到谨慎安全义务，造成绳索脱落，自己受伤，孙元元亦负一定责任，本院酌定自行承担20%的责任。再根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。涉案装修工程的定作人即祥龙商场将装修工程交由不具备相应资质的张长林完成，存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。本院酌定祥龙商场对孙元元的损害承担40%的赔偿责任。因张长林和祥龙商场对于孙元元受伤的事实没有共同故意或共同过失，不是共同侵权人，构不成连带责任，二人均负有各自独立承担各自赔偿责任的义务。 综上张长林应向孙元元赔偿134406.78元（336016.95元×40%）。祥龙商场向孙元元赔偿134406.78元（336016.95元×40%）。张长林已支付孙元元8.6万元，该款应在张长林赔偿款中予以扣减即剩余48406.78元。祥龙商场已向孙元元支付赔偿款2.9万元，应在祥龙商场赔偿款中予以扣减即剩余105406.78元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 一、被告张长林于本判决生效之日起二十日内向原告孙元元支付赔偿款48406.78元； 二、被告固阳县祥龙商场有限责任公司于本判决生效之日起二十日内向原告孙元元支付赔偿款105406.78元； 三、驳回原告孙元元的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2430.72元（原告已预交），由被告张长林负担1215.36元，由被告固阳县祥龙商场有限责任公司负担1215.36元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审判员  张田田 二〇二〇年三月十日 书记员  马丽平 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。