安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0111民初14084号 原告：娄莉，女，1978年3月21日出生，汉族，住安徽省合肥市。 委托诉讼代理人：娄尔玉，国浩律师（合肥）事务所律师； 委托诉讼代理人：张晓芹，国浩律师（合肥）事务所实习律师。 被告：余东波，男，1975年12月4日出生，汉族，住合肥市滨湖新区。 委托诉讼代理人：王婵婵，安徽润天律师事务所律师。 被告：张浩，男，1974年9月10日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍**。 被告：黄申，男，1979年12月24日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。 原告娄莉诉被告余东波、张浩、黄申（下称余东波、张浩、黄申）合同纠纷一案，本院于2019年7月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告娄莉及其委托诉讼代理人娄尔玉、张晓芹，被告余东波委托诉讼代理人王婵婵、被告张浩、黄申到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告娄莉向本院提出如下诉讼请求： 1、判决确认《股东合作协议书》己解除； 2、判令被告余东波立即返还原告人民币165000元并支付利息52800元（自2014年4月4日起按银行同期贷款利率计算至2019年8月3日）并顺延计算至款项实际付清之日； 3、判令被告张浩立即返还原告人民币5000元； 4、本案诉讼费用等由两被告承担。 事实和理由：2014年4月3日，原告与余东波、张浩、黄申签订《股东合作协议书》，约定四人共同投资，合作经营安徽宇豪通信工程有限公司（以下简称宇豪公司），启动资金100万元，四人各投入25%，各占25%股份，启动资金作为注册资本，须转入四人共同设立的临时账户；协议第三条约定，被告余东波担任执行董事，原告和张浩、黄申担任监事，四人每月工资报酬为4000元，重大事项共同决定，每周一次股东例会；第四条约定财务由四人共同聘请的会计人员处理；第五条约定了分红事项等。协议签订后，原告根据公司法定代表人余东波的要求，于2014年4月4日、4月29日、7月16日合计向余东波转账165000元；2014年4月19日向张浩妻子胡晓燕转账10000元，2014年6月30日向张浩交付现金10000元。然而，余东波、张浩等收到原告投资款后未按约定缴存公司账户，而是私自占有。宇豪公司也一直没有为原告办理股权登记手续，原告从未参与过公司管理并取得分红，也从未获得工资报酬。近日原告经查询得知，宇豪公司成立于2012年12月24日，股东为黄申60%股份、余东波40%股份，现公司己被吊销营业执照。 原告认为，余东波作为公司法定代表人，违反协议约定擅自占有原告投资款，构成侵占。因余东波怠于履行法定代表人及股东义务，导致公司被吊销营业执照，原告的合同目的无法实现，其过错完全在于被告余东波。2018年10月18日，原告通知余东波、黄申、张浩解除《股东合作协议书》，三人均收到通知。张浩己返还原告15000元，余东波至今未返还任何款项。故原告特具状你院，请依法判如所请。 被告余东波辩称：一、被告主体不适格。合作协议第二条第6项明确约定“启动资金存放于甲乙丙丁四方共同指定的临时账户”，但该协议并没有约定具体珠银行账户，原告作为完全民事行为能力人自愿将资金转入被告账户，并不违反法律规定及合同约定。不能因为该笔资金从被告账户走账，就让被告承担返还的义务。根基协议及法律规定，原告出资后即享有公司股权，出资财产属于公司的财产，被告没有侵占原告的投资款。根据协议及公司法律规定，公司尚未清算，资产是否剩余及剩余多少均无从知道，无法返还。合作协议第七条第2款项约定“本协议解除后：（1）甲乙丙丁四方共同进行清算，必要时可聘请中立方参与清算；（2）若清算后有剩余，甲乙丙丁四方须在公司清偿全部债务后，方可要求返还出资，按出资比例分配剩余财产”，在宇豪公司尚未清算的情况下，原告要求返还出资没有法律依据。三、投资有风险。原告作为商人应当知道投资是有风险的，公司不盈利是正常的，不能因为公司出现亏损，便要撤回投资，不然其他股东都要求撤回投资，岂不是纵容抽逃出资。四、原告陈诉不属实。1、协议并没有约定一定要办理股权登记，隐名股东照顾可以享有股东权利。2，根据合作协议第三条第三项原告作为公司监事具有多项权利，原告陈述自己从从未参与过公司的管理，这是怠于行使自己的权利。3、原告在签订合同之前就已经知道宇豪公司已经设立登记，合同对宇豪公司的名称、注册资本、经营范围等企业信息进行了详细的列举，且加盖了宇豪公司的印章，宇豪公司的企业信息已经被公示，原告具有完全没事行为能力，其说今日才知道宇豪公司已经成立不符合常理。 被告张浩、黄申辩称：对余东波提供的账目我没有见过，我不认可，对原告方的起诉我无异议。 经审理查明：2014年4月3日，原告娄莉（丁方）与被告余东波（甲方）、张浩（乙方）、黄申（丙方）签订《公司股东合作协议书》一份，约定：甲、乙、丙、丁四方因共同投资设立有限责任公司（以下简称“公司”）事宜，特在友好协商基础上，根据《中华人民共和国合同法》、《公司法》等相关法律规定，达成如下协议。公司名称安激字豪通信工程有限公司，法定代表人余东波，注册资本800万元，经营范：通信工程设计、施工与维修、交通智能化系统、安防工程、非开挖工程、电视网路，地下网工程。甲、乙、丙、丁四方股东共同投资设立，总投资额为100万元，包括启动资金，其中：1、启动资金100万元，（1）甲方占启动资金的25％，所持有股份为：25％；（2）乙方占启动资金的25％，所持有股份为25％；（3）丙方占启动资金的25％，所持有股份为25％；（4）丁方占启动资金的25％：所持有股份为25％；（5）该启动资金主要用于公可前期开支，包括租赁、装修、购买办公设备等，如有剩余作为公司开业后的流动资金、股东不得撤回。（6）在公司账户开立前，该启动资金存放于甲、乙、丙、丁四方共同指定的临时账户，公司开业后，该临时账户内的余款将转入公司账户；（7）甲、乙、丙、丁四方均应于本协议签订之日起3日内将各应支付的启动资金转入上述临时账户；（8）该注册资本主要用于公司注册时使用，并用于公司开业后的流动资金，股东不得撤回；（9）甲、乙、丙、丁四方均应于公司账户开立之日起将各应缴纳的注册资金存入公司账户。任一方股东违反上述约定，均应按本协议第八条第1款承担相应的违约责任。公司不没董事会，设执行董事和监事，任期三年。甲方为公同的执行事兼总经理，负责公司的日常运营和管理，具体职责包括：办理公司设立登记手续；根据公词运营需要招聘员工（对务会计人员由甲乙双方共同聘任）；审批日常事项（涉及公司发展的重大事项，须按本协议第三条第5款处理；甲方财务审批权限为20000元人民币以下，超过该权限额的，须经甲乙丙丁四方共同签字认可，方可执行）；公司日常经营需要的其他职责。公司不设股东会，遇有如下重大事项，须经四方达成一致决议后方可进行。甲乙丙丁四方一致同意，每周进行一次的股东例行会议，对公司上阶段经营情况进行总结，并对公司下阶段的运营进行计划部署。公司成立前，资金由临时户统一收支，并由甲乙丙丁四方共同监管，一方对另一方资金使用有异议的，另一方须给出合理解释等内容。 上述协签订后，原告于2014年4月4日分三次向被告余东波账户转款11万元；同年4月29日分二次向被告余东波账户转款5万元，同年7月16日分向被告余东波账户转款5000元，计向被告余东波账户转款计16.5万元。2014年4月19日原告向被告张浩妻子胡晓燕账户转账10000元；同年6月30日向张浩交付现金10000元。 由于其他股东未按约定支付投资款，原告于2018年10月18日向被告余东波、黄申、张浩发送《解除股东合作协议书》，被告张浩返还收到原告投资款15000元。 被告余东波提供单方制作的《总分类账》，记载2013年7月9日至2014年8月支出情况。庭审中，其他当事人对此均不予认可。 上述事实，由当事人提供的《公司股东合作协议书》、银行转款记录、解除合同通知及当事人陈述在卷佐证，予以认定。 本院认为：原告娄莉与被告余东波、张浩、黄申签订的《公司股东合作协议书》，系双方当事人真实意思表示，内容合法且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告按合同约定向被告余东波转付投资款16.5万元，向被告黄申支付投资款2万元，但合同其他当事人均未按合同约定支付投资款，致使合同未能实际履行，双方所签订的合同目的无法实现，原告提出解除《公司股东合作协议书》，且合同其他当事人均表示同意，原告要求确认《股东合作协议书》己解除的理由成立，本院予以支持。 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中导致合同不能继续履行的原因系因除原告之外的其他合同当事人未能按约定支付投资款，被告对不能履行合同存在过错，应承担相应的违约责任。故原告要求被告余东波返还原告人民币165000元并支付利息及要求被告张浩返还投资款5000元的请求理由成立，本院予以支持。 由于被告均未按约定支付投资款，导致合同未实际履行，且被告余东波提供的《总分类账》系单方制作，未经其他当事人认可，真实性无法确认，且所涉支出存在《公司股东合作协议书》签订前的支出，故被告余东波的辩解理由均不能成立，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一、原告娄莉与被告余东波、张浩、黄申于2014年4月3日签订的《公司股东合作协议书》已解除； 二、被告余东波于本判决生效之日起十日内退还原告娄莉投资款16.5万元及利息（利息计算以11万元为基数，自2014年4月4日按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至款项实际支付之日止；以5万元为基数，自2014年4月29日按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至款项实际支付之日止；以5000元为基数，自2014年7月16日按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至款项实际支付之日止）； 三、被告张浩于本判决生效之日起十日内退还原告娄莉投资款5000元； 四、驳回原告娄莉的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4642元，公告费400元，合计5042元，原告娄莉负担100元，被告余东波负担4800元，被告张浩负担142元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  杨天柱 人民陪审员  吴 凯 人民陪审员  蒋婷婷 二〇二〇年三月七日 书 记 员  黄亚玲 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。