北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0114民初18501号原告：北京金百禾餐饮管理有限公司，住所地北京市海淀区科学院南路2号地下1层A-001。法定代表人：田景平，总经理。委托诉讼代理人：江超，北京市中凯律师事务所律师。被告：北京均悦餐饮管理有限公司，住所地北京市昌平区东小口镇天通苑东苑东三区2号楼一层A0166。法定代表人：卫亚军，董事长。委托诉讼代理人：孟垂延，男，1985年9月20日出生，汉族，该公司法务。被告：卫亚军，男，1958年6月27日出生，汉族，住北京市朝阳区。原告北京金百禾餐饮管理有限公司（以下简称金百禾公司）与被告北京均悦餐饮管理有限公司（以下简称均悦餐饮公司）、卫亚军合同纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金百禾公司的委托诉讼代理人江超、被告均悦餐饮公司的法定代表人卫亚军及其委托诉讼代理人孟垂延、被告卫亚军到庭参加了诉讼。本案现已审理完终结。原告金百禾公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告均悦餐饮公司支付原告餐费3197444.62元；2.被告卫亚军在均悦餐饮公司支付原告餐费3197444.62元的范围内承担连带责任；3.案件受理费由被告承担。事实和理由：2014年6月12日，原告与北京均悦投资有限公司（以下简称均悦投资公司）签订的《餐饮合作经营服务合同》（清华长庚医院），该合同第8.3条约定，在合作期间，原告法定代表人田景平任均悦餐饮公司总经理、法人，卫亚军任董事长。被告均悦餐饮公司财务章由田景平负责保管，公章由卫亚军负责保管。在合作期间，均悦餐饮公司营业执照副本由田景平保管，便于原告以均悦餐饮公司的名义负责医院食堂的日常经营。合同签订后，均悦餐饮公司的营业执照、财务章及银行U盾由原告保管，原告也一直以均悦餐饮公司名义与清华长庚医院结算餐费。2016年7月，卫亚军以营业执照换证为由拿走均悦餐饮公司营业执照及银行U盾，导致原告无法以被告均悦餐饮公司名义与清华长庚医院结算餐费。清华长庚医院支付给合同项目的餐费被均悦餐饮公司截留，并被卫亚军取走。按照原告与均悦投资公司签订的合同，餐费结算到均悦餐饮公司后，应支付给原告，归原告所有。卫亚军系均悦投资公司及均悦餐饮公司法定代表人及股东，其将均悦餐饮公司收到的餐费取走，其行为既构成股东损害了债权人利益，又构成公司与个人财产混同。根据《公司法》第二十条规定，卫亚军应对均悦餐饮公司债务承担连带责任。故原告提起诉讼。被告均悦餐饮公司辩称，原告诉请无事实及法律依据，请求驳回。被告卫亚军辩称，原告应该提供经营期间的所有账目进行查看，才能查清具体欠款金额，合同是均悦投资公司与原告签订的，均悦餐饮公司只是合作的平台，小汤山法庭审理的案件查清之后双方的账目就可以明确，本案就没有审理的必要了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2014年6月12日，均悦投资公司（甲方）与金百禾公司（乙方）签订《餐饮合作经营服务合同》，约定：甲乙双方同意以均悦餐饮公司名义对该项目进行全面管理，甲方负责前期投入，乙方负责组织生产，厨杂等投入乙方负责。第一条管理费收取：1.1乙方按月营收入的11%上交甲方管理费；该费用包含（不限于）甲方应向业主方缴纳的房租、甲方应向医院食堂前期筹备阶段的厨房、餐厅设备、设施及非日常经营产生的其他费用等由甲方负责。乙方无需承担；水吧、小卖部按流水的4%交管理费。1.2在筹备阶段，考虑到就餐人员的不足，双方同意：A，在就餐午餐人数未到达500人（含）/日，甲方不收取管理费；B，2014年10月1日，不管人数是否达到，都要上交管理费；月营收入11%/月，如因业主方原因导致医院不能2014年10月1日开业，此条件顺延。C，当月流水达到50万元时，开始交纳11%管理费。1.3以上三条，以任意一条达到为交纳管理费起点，无需要全部达到。1.4当月营收入达到月65万元（不含），乙方每月另向甲方提供一万元活动费；收入达到100万活动费标准提高到每月2万元。1.6乙方须应在收到医院方全额餐费款后，5个工作日内向甲方支付应缴纳的管理费。第二条合作期限：合同有效期限等同于甲方与业主方的合同期限。第八条违约责任：8.2该食堂项目未均悦公司所有，金百禾公司及田景平不得以任何方式占有此项目…。8.3在合作期间，乙方田景平任均悦餐饮公司总经理、法人，卫亚军任董事长。公司财务章由田景平负责保管，公章由卫亚军负责保管。在合作期间，甲方营业执照副本由田景平保管，便于乙方以均悦餐饮公司的名义负责医院食堂的日常经营，乙方不得以此做任何抵押，转租，贷款，担保等。若出现类似情况，一律视为违约。甲方有权扣除乙方交纳的风险抵押金，解除本合同，并由乙方支付违约金人民币100万元。由此产生的相关责任归金百禾和田景平先生负责。8.5甲方若提前解约，一、需要提前三个月通知乙方；二、退回乙方全部服务风险抵押款，并以乙方缴纳的6个月管理费（乙方缴纳甲方合同终止前管理费计算）及项目员工一个月的工资总额进行赔偿补偿。若甲方短于三个月通知乙方，每差一天，赔偿一万元。合同还约定了其他内容。合同签订后至2017年6月，金百禾公司以均悦餐饮公司的名义经营清华长庚医院食堂。2016年，金百禾公司与均悦投资公司产生矛盾，均悦投资公司向北京市昌平区人民法院提起诉讼，金百禾公司为被告，均悦餐饮公司为第三人，均悦投资公司要求：1.解除双方签订的《餐饮合作经营服务合同》；2.被告支付2014年10月的管理费17763.95元，2016年4月至2017年6月的管理费661686.62元及漏交金百禾公司应付病患餐管理费453629.44元；3.被告支付2017年1月至2017年6月现金收入部分的管理费69903.55元和2016年4月至2016年12月期间的管理费118268.66元及多扣除的费用307552.03元；4.被告支付餐厅设备维修费12089元；5.被告退还原告退费38918元和垫付餐费168000元；6.扣除35万元风险抵押金，被告赔偿原告100万元；7.被告承担受理费、保全费和保险费。金百禾公司提出反诉：1.第三人均悦餐饮公司向金百禾公司支付餐费3197444.62元；2.均悦投资公司向金百禾公司退还35万元风险抵押金；3.均悦投资公司向金百禾公司赔偿损失987579.51元；4.均悦投资公司向金百禾公司支付保险费10955.8元和保险费5000元。北京市昌平区人民法院经审理，作出（2016）京0114民初14404号民事判决书，判决：一、确认均悦投资公司和金百禾公司于2014年6月12日签订的《餐饮合作经营服务合同》解除；二、均悦餐饮公司于本判决生效后七日内向金百禾公司支付餐费款3197444.62元并返还风险抵押金35万元；三、金百禾公司收到均悦餐饮公司支付的餐费款后5个工作日内向均悦投资公司支付管理费650780.68元；四、驳回均悦投资公司其他诉讼请求；五、驳回金百禾公司其他反诉请求。之后，均悦投资公司、金百禾公司及均悦餐饮公司均提出上诉，经北京市第一中级人民法院审理，作出（2018）京01民终8548号民事裁定书，撤销北京市昌平区人民法院（2016）京0114民初14404号民事判决，发回重审。此案正在审理中。上述案件审理过程中，金百禾公司撤回其向均悦餐饮公司主张餐费的反诉请求，并向本院提出本案诉讼，本案诉讼由此形成。庭审中，金百禾公司坚持其与均悦餐饮公司之间存在事实上的合同关系，并要求均悦餐饮公司支付餐费3197444.62元。上述事实有当事人的当庭陈述及《餐饮合作经营服务合同》，（2016）京0114民初14404号民事判决书，（2018）京01民终8548号民事裁定书等证据在案佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案的争议焦点为：金百禾公司与均悦餐饮公司之间是否存在合同关系。金百禾公司坚持其与均悦餐饮公司之间存在事实上的合同关系，因此提出本案诉讼。均悦餐饮公司、卫亚军对此不予认可。本院认为，通过双方的现有证据及当庭陈述，金百禾公司系与均悦投资公司签订《餐饮合作经营服务合同》，约定金百禾公司以均悦餐饮公司的名义经营清华长庚医院食堂，并约定了金百禾公司与均悦投资公司之间如何分配清华长庚医院食堂的营业收入等相关权利义务。餐费如何分配亦是该合同约定的一部分。该约定系金百合公司与均悦投资公司之间有关经营清华长庚医院食堂之间的书面约定，均悦餐饮公司并非合同相对人，故无法据此确定金百合公司与均悦餐饮公司之间存在书面合同关系。而原告也未提供其他证据证明与均悦餐饮公司之间存在其他事实上的合同关系，因此，可以确认，金百禾公司与均悦餐饮公司之间并不存在其所主张的合同关系。另，本院认为，鉴于金百禾公司与均悦投资公司之间关于《餐饮合作经营服务合同》的纠纷在另案中正在审理，均悦投资公司亦在该案提出了解除合同的诉讼请求，故金百禾公司在本案中主张的餐费属于合同解除的后续处理问题，可在该案中主张一并处理，避免增加诉累。综上所述，对于金百禾公司主张其与均悦餐饮公司之间存在合同关系，本院不予采信。对金百禾公司的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告北京金百禾餐饮管理有限公司的全部诉讼请求。诉前保全费5000元及案件受理费16190元，由原告北京金百禾餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审判员  夏琳琳二〇二〇年三月三十日书记员  王 莹