江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0206民初4516号原告：何付振，男，1970年7月7日生，汉族，住河南省上蔡县。委托诉讼代理人：曹兴生，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。被告：江阴市泰金机械设备有限公司，统一社会信用代码91320281570348172F，住所地江苏省江阴市城东街道山观东盛路**。法定代表人：王雪东。被告：王雪东，男，1977年11月3日生，汉族，住江苏省江阴市。被告：顾敏，男，1979年8月12日生，汉族，住江苏省江阴市。原告何付振诉被告江阴市泰金机械设备有限公司(以下简称泰金公司)、王雪东、顾敏买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法组成合议庭，于2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告何付振的委托诉讼代理人曹兴生及被告顾敏到庭参加诉讼，被告泰金公司、王雪东经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告何付振向本院提出诉讼请求：1、判令解除何付振与泰金公司签订的产品销售合同；2、判令泰金公司返还购货款14.5万元并支付违约金4.5万元；3、判令王雪东、顾敏对泰金公司的上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费用由泰金公司、王雪东及顾敏承担。事实及理由：2018年3月，何付振与泰金公司达成口头合同，向泰金公司购买打包机。并于2018年3月7日、4月18日按泰金公司要求将货款3.5万元转入泰金公司股东顾敏账户，于2018年11月2日按王雪东要求向其支付货款10.5万元，并约定剩余0.5万元货款等机器测试后一次性结清。2018年11月17日，何付振与泰金公司补签了《产品销售合同》。后何付振多次催促泰金公司交付设备，但王雪东拒接电话。何付振至泰金公司查看时发现，该公司厂房已搬空，已失去生产能力。王雪东、顾敏用个人账户收取货款，导致泰金公司与其股东之间的财产混同，应承担连带责任。为维护自身权益，诉至本院。被告泰金公司及王雪东未作答辩。被告顾敏辩称：已于2018年8月13日自泰金公司退股，不应承担责任。本院经审理认定事实如下：泰金公司于2011年3月8日设立。2016年3月24日，泰金公司股东王玉洪将其持有的16.5%股权（计60.885万元）转让给王雪东，将其持有的16.5%股权（计60.885万元）转让给顾敏。泰金公司股东由王雪东、王玉洪、顾敏变更为王雪东、顾敏。其中，王雪东的认缴出资额为186.345万元，顾敏的认缴出资额为182.655万元，出资时间均为2031年3月7日之前。2018年8月13日，顾敏将其在泰金公司的49.5%股权以182.655万元价格转让给王雪东。2018年8月21日，江阴市市场监督管理局核准泰金公司由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资），公司股东由王雪东、顾敏变更为王雪东。另查明：2018年3月7日，何付振向顾敏转账2.5万元。2018年4月18日，何付振向顾敏转账1万元。泰金公司盖章确认《合同》一份。该《合同》载明：泰金公司保证11月1日交付Y82-315机器一台，合同价15万元，剩余货款11.5万元发货前全部付清，如有违约一切责任由泰金公司承担（赔偿10万元，如果交不出货又无法赔偿，将用厂里设备做抵押）。2018年11月2日，王大红向王雪东转账9.5万元。同日，王雪东出具《收条》一份。该《收条》载明：“今收到何富振Y82-315机器货款：￥110000元（壹拾壹万元整）。欠余款￥5000元（伍仟元整），机器调试结束一次性付清”。2018年11月17日，何付振的经办人张建芳与泰金公司签订《产品销售合同》一份。该合同载明：何付振向泰金公司购买价值15万元的Y82-315打包机一台，发货日期为签订后40天；货款已全部付清，到时直接交货；由泰金公司负责技术指导安装调试，何付振负责电源、液压油等供应；如元旦前无法按时发货，泰金公司将用设备与房产抵押或赔偿10万元。张建芳在上述合同的经办人处签字，并在买受方处签署“何树振”。再查明：2018年8月9日，王雪东与顾敏签订《退股协议书》一份。该协议书载明：王雪东、顾敏于2011年3月共同出资创办并设立了泰金公司；双方确认，顾敏自泰金公司设立到目前为止总投入现金52.5万元（成立后及经营过程中前后出资38万元，以个人名义借款14.5万元用于泰金公司），因泰金公司生产经营过程中严重亏损，顾敏在退股时自愿承担相应的经济责任，上述总投入52.5万元，视为已经亏掉；顾敏向王雪东提出退股，王雪东同意，在此前提下，顾敏自愿再给付王雪东50万元，以表示承担股权内的经济责任；双方协议签字生效后，顾敏即付40万元给王雪东，余款10万元待将营业执照变更为将顾敏股东撤销状态完毕后，由顾敏一次性付清给王雪东；顾敏退股后，由王雪东独立经营，泰金公司在顾敏退股前和以后所发生的经济责任和法律责任均与顾敏无任何法律关系。同日，顾敏向王雪东支付40万，王雪东出具《收条》，确认收到顾敏退股承担亏损经济责任的现金40万元。2018年8月15日，王雪东出具《收条》，确认收到顾敏退股承担亏损经济责任的现金10万元。诉讼中，何付振陈述：张建芳为何付振的外甥；何付振于2018年3月通过顾敏向泰金公司订购Y82-250打包机一台，并向顾敏支付了定金3.5万元，当时约定交货期为2个月，但经多次催告，泰金公司一直未交货；2018年11月2日，何付振的经办人张建芳通过张建芳老婆王大红向王雪东转账9.5万元并支付了现金1.5万元，王雪东出具《收条》，因笔误将“何付振”写成了“何富振”，并承诺发货；泰金公司于2018年11月向何付振交付了一台二手设备并进行了安装，在调试过程中液压机发生故障，险些发生事故，何付振于次日将该设备退回泰金公司，运费、吊装费都是何付振支付的，据何付振了解，泰金公司后来将该设备交给了柳姓客户；2018年11月17日，何付振的经办人张建芳与泰金公司补签《产品销售合同》，因笔误将“何付振”写成了“何树振”，在此之前，双方间只有泰金公司出具的《合同》；一开始订购的是Y82-250打包机，后改为订购Y82-315打包机；因泰金公司已无履行能力，而要求解除合同；泰金公司未交付设备，造成何付振无法按时组织生产，何付振认为双方约定的违约金10万元过高，故仅主张违约金4.5万元；公司股东滥用法人独立地位，逃避债务，严重损害债权人利益的，应对公司债务承担连带责任，顾敏、王雪东均使用个人账户对外收取货款，使得股东财产与公司财产不分，泰金公司已失去独立人格；从王雪东与顾敏签订的《退股协议书》来看，泰金公司在2018年8月已严重亏损，丧失合同履行能力，顾敏在未实际缴足资本金的情况下，为了逃避债务，将股权转让给王雪东时未收取对价，反以从股东名册上退出为条件向王雪东支付50万元，严重侵害了债权人的利益，应对泰金公司的债务承担连带清偿责任。被告顾敏陈述：何付振支付的3.5万元是订购Y82-250打包机的定金，该款已转交王雪东，当时承诺2个月交付设备；2018年8月顾敏退股时告知何付振可以退款，并配同其经办人张建芳至泰金公司，但不清楚张建芳与泰金公司的商谈结果；据顾敏所知，泰金公司于2018年10月底11月发货，何付振于11月底或12月初拿到了设备，并进行了安装，后来听说设备被何付振退了回来，虽然离开了泰金公司，但有些事情还是知道的；王雪东在2018年12月份才逃掉的，泰金公司在此之前都是正常生产的。以上事实，由交易明细单、《产品销售合同》、《合同》、工商资料、《退股协议书》、银行业务凭证、《收条》及当事人陈述等在卷佐证。本院认为：泰金公司、王雪东经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相关诉讼权利，本院将根据现有证据裁判。何付振支付货款后，至今未收到打包机，有权解除其与泰金公司之间的《产品销售合同》。合同解除后，尚未履行的，终止履行。已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿。故何付振有权要求泰金公司退还已付货款14.5万元。关于违约金，双方约定10万元，何付振主张4.5万元，根据本案情况，本院酌情调整为以14.5万元为基数，自2018年12月28日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期贷款利计算，为4100元，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。泰金公司为个人独资企业，王雪东作为投资人，在泰金公司财产不足予清偿债务的情况下，应以其个人的其他财产予以清偿。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。第十八条第一款规定：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。顾敏作为泰金公司的股东，在未全面履行出资义务的情况下转让股权，需对泰金公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。本院对顾敏提出的已于2018年8月13日转让股权，不应承担责任的抗辩意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十八条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除何付振与江阴市泰金机械设备有限公司间的《产品销售合同》；二、江阴市泰金机械设备有限公司于本判决生效后10日内向何付振退还货款14.5万元并支付违约金4100元（暂算至2019年8月19日，自2019年8月20日起至实际给付之日止，以14.5万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、王雪东对江阴市泰金机械设备有限公司资产不足以清偿上述债务的部分承担清偿责任；四、顾敏对江阴市泰金机械设备有限公司资产不足以清偿上述债务的部分承担补充赔偿责任；五、驳回何付振的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，公告费600元，合计4700元，由何付振负担1012元，由泰金公司、王雪东、顾敏负担3688元（该款已由何付振预交，泰金公司、王雪东、顾敏于本判决生效后10日内直接支付给何付振，本院不再退还）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长 张 露人民陪审员 张 靖人民陪审员 章亚娟二〇二〇年三月二日书 记 员 王 旦