山东省莒县人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1122民初86号原告：周文太，男，1960年6月20日出生，汉族，居民，住莒县。委托诉讼代理人：王发朋，山东聚祥律师事务所律师。被告：山东广电网络有限公司莒县分公司，住所地莒县县城青年南路**，统一社会信用代码91371122596588959B。负责人：赵以涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：董海燕，山东文心正律师事务所律师。原告周文太与被告山东广电网络有限公司莒县分公司劳动争议一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周文太及其委托诉讼代理人王发朋与被告山东广电网络有限公司莒县分公司的委托诉讼代理人董海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周文太向本院提出诉讼请求：1.依法确认原、被告双方劳动关系于2019年7月31日解除；2.判令被告支付原告2019年5月至7月3个月工资9600元（3200元/月×3个月）；3.判令被告支付原告1982年3月至2019年7月共计38个月的解除劳动合同经济补偿金133000元（3500元/月×38个月）；4.判令被告支付原告违法解除劳动合同双倍赔偿金266000元（3500元/月×38个月×2）；5.判令被告支付原告失业金损失22500元；6.判令被告支付原告基本养老金损失608000元。事实与理由：原告于1982年3月到莒县广播站工作，后莒县广播站变更为莒县广播电视局，2012年5月莒县广播电视局人员分流，原告被分流到被告山东广电网络有限公司莒县分公司工作，原告工作期间，被告不依法与原告签订劳动合同，也未缴纳各种社会保险。被告在未通知原告的情况下，于2019年5月1日无故将原告清退，并扣发原告2019年5月至7月工资。现诉至法院，请求依法公正裁决。山东广电网络有限公司莒县分公司辩称，原、被告之间不存在劳动关系，双方是劳务关系。被告成立于2012年5月，原告诉称其于1982年在莒县广播站工作的问题，被告不清楚，也与被告无关。答辩人查找档案了解到，我县原有21处乡镇广播站隶属于乡镇人民政府，2003年6月8日，经县委常委会会议（2003）19号《县委常委会议纪要》研究决定，将21处乡镇广播站划归莒县广播电视局垂直管理，名称为莒县广播电视台XX广播站，同时，该会议纪要对人事管理权及资产所有权作出明确规定，即全部上划给县广播电视局，未按编制使用的其他各类人员自行负责安置或清退，因此双方的关系应当为雇佣关系。原告提供劳务的时间应当从2012年5月起算。原告自2013年起就不在答辩人处从事线路维修维护，自2017年4月起，原告就不按时上班了，其行为严重违反公司管理制度，但答辩人仍然足额支付劳务费至2019年4月。自2019年5月1日，原告未到工作站提供劳务，双方的雇佣关系已于2019年5月1日解除，故原告请求支付2019年5月至7月的工资的要求不符合法律规定，因原、被告系雇佣关系，原告自行离职，原告无权要求被告支付经济补偿金及解除劳动合同双倍赔偿金。原告请求支付失业损失及基本养老保险损失不属于人民法院受理范围。请求法庭依法驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告周文太自1982年3月在莒县广播站工作，该单位2003年划归莒县广播电视台管理，2012年5月25日，被告山东广电网络有限公司莒县分公司成立，广播站划归被告管理，原告周文太也一并转入被告处工作。原告与被告未签订书面劳动合同。被告为原告发放工资至2019年4月份。2019年5月1日，被告将原告辞退。另查明，原告周文太离职前月平均工资为2200元。原告向法庭提交其与被告工作人员的通话录音，录音显示“清退工作，市里要求，你那一批全部都停了，从五一就不用了”等内容。被告认为该录音是原告私自所录，通话内容不能达到原告的证明目的。原告周文太因相关争议于2019年9月4日向莒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年10月14日，该仲裁委员会作出莒劳人仲案字[2019]第418号仲裁裁决书，裁决原、被告劳动关系于2019年5月1日解除；被告支付原告解除劳动关系经济补偿金25300元；驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。本院认为，劳动关系作为民事法律关系的特别形式，需要满足三个成立要件：一是双方主体适格，满足用人单位和劳动者的条件；二是劳动者要与用人单位有财产性和人身性的隶属关系；三是劳动者的工作内容是用人单位的业务组成部分。本案中，一方面，被告系取得工商登记的分公司，满足用人单位主体要求，原告满足劳动者的主体要求，故双方均满足主体资格。另一方面，根据原告到被告处工作的过程，可以认定原告与被告之间达成用工的合意，原告在被告处从事有报酬的劳动，接受被告的考勤管理，从事的劳动是被告的主要业务组成部分。综上所述，双方虽未签订书面劳动合同，但符合劳动关系的构成要件，应认定自2012年5月25日起双方存在事实劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》实施前，在事业单位工作，但双方未签订书面劳动合同的，双方之间的关系不应认定为劳动关系，而应认定为劳务关系。本案中当事人未提供证据证实在2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施前原告与原莒县广播电视局签订书面劳动合同，因此应认定2008年1月1日前原告与原莒县广播电视局之间不存在劳动合同关系。《中华人民共和国劳动合同法》实施后，劳动者与用人单位建立劳动关系已无签订书面劳动合同的要求。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限”，因此应认定自2008年1月1日后，原告先后与原莒县广播电视局、莒县广播电视台、山东广电网络有限公司莒县分公司分别建立劳动关系。原告从原莒县广播电视局、莒县广播电视台最后到山东广电网络有限公司莒县分公司工作，均为机构改革等原因所致，非原告本人原因，因被告未提供证据证实机构改革时已支付给原告经济补偿金，故2008年1月1日至2012年5月24日期间，应作为原告的工作年限计算经济补偿金。关于双方劳动关系解除时间问题，被告主张原告工作至2019年4月30日，原告主张被告于5月1日将其辞退，但同时主张在被告处工作至2019年7月31日，但未提交证据证实。原告的该主张与其在莒县劳动争议仲裁委员会申请仲裁时的第一项仲裁请求“依法确认双方劳动关系于2019年5月1日解除”相矛盾，应当认定原、被告劳动关系于2019年5月1日解除。原告要求被告支付2019年5月至7月工资的主张无事实和法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，原告主张被告将其辞退，被告辩解系原告违反被告日常管理制度，自己不去上班的，但被告未提交有效证据证实，应承担举证不能的法律后果。结合原告与被告处工作人员的通话录音，应当认定被告于2019年5月1日将原告辞退。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动关系，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算自用工之日起计算”。被告违法与原告解除劳动关系，原告据此要求被告按经济补偿金的二倍支付解除劳动关系赔偿金的主张符合法律规定，本院予以支持，被告应当支付原告违法解除劳动关系二倍的赔偿金50600元（2200元/月×11.5个月×2倍）。原告要求被告支付赔偿金的同时再支付经济补偿金的主张不符合法律规定，本院不予支持。被告违法与原告解除劳动关系，但未给原告缴纳社会保险金，原告要求被告支付失业保险金损失的主张符合法律规定，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，属于人民法院受理范围，本院予以支持。自2019年5月被告同原告解除劳动关系，至2020年6月原告达到退休年龄止，被告应支付给原告13个月的失业保险金损失15743元（1211元/月×13个月）。现原告尚不具备领取养老保险金的条件，故原告要求被告支付基本养老金损失的主张不成立，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分有理，对有理部分本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第二款、第二十九条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条规定，判决如下：一、原告周文太与被告山东广电网络有限公司莒县分公司之间的劳动关系于2019年5月1日解除；二、被告山东广电网络有限公司莒县分公司于判决生效后十日内支付原告周文太违法解除劳动关系赔偿金50600元；三、被告山东广电网络有限公司莒县分公司于判决生效后十日内支付原告周文太失业保险金损失15743元；四、驳回原告周文太的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元（立案时已减半收取），由被告山东广电网络有限公司莒县分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  杨慧红二〇二〇年三月三十日书记员  崔永杰