山东省青岛市李沧区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0213民初3216号原告：四川大之天农副产品有限公司，住所地四川省成都市新都区新繁镇和平村新繁大道**长德新世贸农副产品批发中心****，统一社会信用代码91510114MA65W1U861。法定代表人：谢大吉，职务总经理。委托诉讼代理人：郭鲁涛，山东郭鲁涛律师事务所律师。委托诉讼代理人：毕士艳，山东郭鲁涛律师事务所律师。被告：青岛卓信行进出口有限公司，住所地山东省青岛市李沧区九水东路****楼**，统一社会信用代码9137020257576356XL。法定代表人：蔡永金，职务经理。委托诉讼代理人：崔海峰，山东鲁青律师事务所律师。委托诉讼代理人：李维懿，山东鲁青律师事务所律师。被告：蔡永金，男，1981年10月6日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：崔海峰，山东鲁青律师事务所律师。委托诉讼代理人：李维懿，山东鲁青律师事务所律师。原告四川大之天农副产品有限公司（以下简称四川大之天公司）与被告青岛卓信行进出口有限公司（以下简称青岛卓信行公司）、蔡永金买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郭鲁涛、毕士艳，被告蔡永金及两被告共同委托诉讼代理人崔海峰、李维懿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告四川大之天公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告承担违约责任，由两被告双倍返还原告定金72万元；2.判令两被告赔偿原告经济损失1343450元；3.因诉讼引起的各项费用由两被告承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：请求依法解除原、被告签订的两份买卖辣椒合同。事实和理由：2019年3月份，被告蔡永金以有印度进口辣椒为由，以个人公司青岛卓信行公司名义与原告签订了买卖辣椒合同，合同约定被告将18个柜子的印度辣椒（每柜15吨）卖给原告，原告每柜支付2万元定金，被告负责陆运至成都。原告陆续支付给了被告蔡永金18个柜子的定金36万元。定金支付后，原告及时发现被告丧失商业信誉，履行不了合同义务，至起诉被告也未交付印度辣椒给原告，故原告诉至法院。被告青岛卓信行公司、被告蔡永金辩称，1.本案争议合同（合同TEJAS17每吨14200元和14875元）性质为代理进口合同，合同标题及注明的采购单位及进口公司都清晰明了，并非原告在诉状中称的买卖合同。该合同的来龙去脉如下：2019年春节前后黎天府及刁亚娟经他人介绍，第一次到被告处考察，对被告公司及被告农产品进出口吞吐量表示满意。离开后不到一个月，他俩于2019年3月2日又来到被告处，届时被告的印度客户、印度辣椒出口商正好也在，黎刁二人对印度人表示出异乎寻常的热情，争着和对方合影，因当时国内辣椒正涨价，一天一涨，当印度人向他们报出了同类辣椒印度的报价及品质时，此二人表现得很疯狂，因为当时印度的辣椒报价加上各种进口费用比国内价格仍然低很多，理论上存在较大利润空间。所以当时黎刁二人迫不及待的向印度人讨要联系方式。恳请被告给代理进口，并向被告反复承诺“赚的钱一家一半”，虽然被告蔡永金反复提醒，印度人提供的“样品”与到港实货可能有差异，海损、海运费、保险、汇兑损失都要考虑以及海关核价、税率也可能随时调整，最终进口辣椒的利润肯定没有理论上的丰厚。可是二人毫不听劝，尤其3月4号看了印度人给其展示的“样品”后，3月5日就要求和被告签合同，让被告给其代理进口，并且就进口这个印度客商的货。因黎刁二人对辣椒进口丝毫不懂，也拒绝使用被告的《代理合同》文本，当时黎天府凭想象打印了一个文本，也就是本案争议合同。当时双方口头说好，被告只是代理进口，全部费用及风险都有黎刁二人承担。签合同时，黎天府掏出原告的印章。第二天3月6日，黎天府觉得订货量少了，又要追加，因当天印度的辣椒价格也涨了，经理论上测算，到达青岛港的价格已经不是昨天的14200而是14875了。签了以上合同以后，黎刁二人又央求被告蔡永金给他们“再出签”出一份价格高点的合同，因这个生意是他们三个人合伙，除了他俩之外，还有一个徐姓合伙人，他俩想多赚点，由此，当日被告又给他签了一份S17是15200元每吨的两份合同，届时他俩反复声称这份高价合同仅仅是给“徐姓合伙人看的”。收到定金后，被告于3月19日在印度客户提供了辣椒的照片、视频并派当地代理商实地查验后，将66000元美元（应印度客商要求，已超付）支付给印度公司，根据国际贸易惯例，在以后的付款节点上原告应及时付款，可黎刁二人对进口业务完全不懂，除了定金，后虽经被告多次催促，至今拒绝并未支付任何款项。印度客户备货查验后，曾反复催促黎刁二人，后又直接催促被告付款至总货款的30%，经被告多次催促，黎刁二人相互推诿，后经被告催促，黎刁二人于2019年4月来到青岛被告处，经被告反复做工作，他们仍以“生意三个人合伙意见不一致”为由，拒付任何款项。原告称被告丧失商业信誉、不予履行合同义务，这纯粹是对被告的污蔑、诽谤。被告实力雄厚、信誉卓越，印度辣椒的进口量在青岛海关单品排名连续两年位居前三（有大量报关单为证）。而原告的这种“爽约”行为给被告造成严重的商誉损失，不排除会面临印度公司索赔。综上，被告只是依据双方《代理进口合同》，给原告代理进口印度辣椒，印度出口商及辣椒样品都是黎刁二人自己选择认可并确定，全部交易风险应由其自己承担，其支付的定金被告已经超额支付给印度客户，印度公司拒绝退款，甚至索赔的后果应当由原告承担。由此，要求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的如下证据，本院予以确认并在卷佐证：原告提交《代理进口合同》2份、微信聊天记录1份，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交转账凭证3份、李素叶出具证明1份、李素叶身份证复印件1份，证明原告向被告支付了36万元定金。两被告质证对真实性无异议，但只认可其中的32万元是本案定金，李素叶支付的4万元是原告支付被告之前进口辣椒拖欠的货款。但未提交证据证明该4万元系支付的其他款项，对其质证意见本院不予采信，本院认定被告蔡永金收到原告36万元的事实。2.原告提交《收购合同》1份、入库单4份，拟证明原告和四川翠宏食品有限公司（以下简称翠宏公司）在2019年签订的《收购合同》，约定了原告向翠宏公司出售多品种的辣椒，其中印度辣椒最低基价是每公斤19.5元，因被告违约行为导致本案18个柜的辣椒没有交付，致使原告不能出售给翠宏公司，导致原告的损失客观存在。两被告质证对该证据真实性及关联性均不予认可，系原告单方出具，被告并不知情，与本案无关。上述证据形式和内容符合证据的基本要件，且两被告未提出相反证据，本院对其真实性予以确认。3.原告提交从中国辣椒网下载的最新印度辣椒的价格表1份以及赔偿清单1份，拟证明2019年7月份印度辣椒S17的价格高达10元每斤及原告的损失数额。两被告质证，对该证据真实性及关联性均不予认可，辣椒网上的价格无法确定真实性，与本案无关。原告提交的价格表显示的是2019年7月份的辣椒价格，与本案交易的时间不同，本院对其关联性不予认可。原告提交的赔偿清单系其单方制作，视为原告主张。4.两被告提交银行回单一份，拟证明被告已经应印度客商的要求，被告将原告支付的34万人民币以美元形式超付给印度客户。原告质证：对真实性不认可，证据为复印件，也没有显示转账的日期。对关联性不认可，从数额上看，假如被告是进口代理商，原告交给了其36万元的定金后，被告只能将36万元支付到客户那里，不可能会超出36万元。原告认为这属于被告将与本案无关的转账充当本案的证据使用，作为被告，向印度转账这也是很正常，因为被告自认他们进口印度辣椒是大客户。本院认为，上述证据系复印件，对其真实性不予确认，即使是真实的，因交易日期、金额、交易附言信息均不能与待证事实一一对应，故本院对其关联性亦不予认可。5.两被告提交黎天府和刁亚娟微信个人资料截图及黎天府微信朋友圈截图各一份，拟证明黎天府和印度人已经直接联系做外贸生意，原告所称黎刁二人与印度人没见面是说谎。原告质证：对关联性不认可，照片只能反映黎天府和他人进行了合影，但不能反映该合影与本案有关，也不能反映原被告之间签订的印度辣椒与黎天府合影人员有关系。本院对证据真实性予以确认。6.两被告提交黎天府、刁亚娟与被告蔡永金和被告公司常务副总经理张继敏四人建的群聊聊天记录一组，拟证明本案涉案合同只是代理合同，在聊天记录中蔡永金向黎天府和刁亚娟要求备款，同时也证明被告坚持走合法路线不搞走私。提交刁亚娟、张继敏聊天记录一组，拟证明刁亚娟不愿意再付尾款，同时证实双方争议只有18个柜，经张继敏多次催促，刁亚娟货款以及进口的关税都不愿意缴纳。原告对上述聊天记录均持有异议，被告提供的均是对其自己有利的一些记录，掐头去尾，不能客观的体现出事实，原告认为这些均不能作为本案的证据使用。虽对证据的完整性提出异议，但是未提交相反的证据。本院对该上述聊天记录的真实性予以确认，但对其拟证明事项将结合本案的其他证据予以综合评定。7.两被告提交报关单18份，拟证明被告专业做代理进口印度辣椒，信誉卓越，进口量大。原告质证对该证据真实性无异议，对关联性有异议。因上述证据并非本案争议合同的报关单，本院对其关联性不予认可。8.两被告提交视频光盘一份，拟证明被告在向印度客商支付订单之前，派当地代理商查验了印度客户的备货情况，确认印度客商有履约能力，被告才支付印度客商66000元美金。原告质证对该证据关联性不予认可。上述视频与本案争议事实无关，本院对其关联性不予认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.原告四川大之天公司与被告青岛卓信行公司签订《代理进口合同》两份。两份合同均约定原告四川大之天公司为采购单位，被告青岛卓信行公司为进口公司。两份合同共计约定18个柜印度辣椒交易，质量参照2019年3月4日样品，定金2万每柜。交货日期为定金支付45天，陆续到青岛港，并及时安排陆运到成都。2019年3月4日，2019年3月6日，原告共向被告蔡永金支付36万元定金。后双方因进口税费增加应由谁负担发生争执，原告认为，根据合同约定，其负责收货，不应当负担税费；两被告认为，被告青岛卓信行公司是进出口公司，税费调整应当由原告负担。截至庭审之日，两被告陈述，货物未装船，未运至青岛港。2.在蔡永金、刁亚娟、黎天府、张继敏四人群聊天记录中，2019年3月4日，蔡永金说：这个价格，现在港口现款也买不到；黎天府回复：姐，事已定下了；刁亚娟回复一张转账的图片。2019年3月11日，蔡永金说：12800到青岛，13200到成都；刁亚娟回复：可以；蔡永金说：那就不给别人了；刁亚娟回复：交定金给你明天。3.青岛卓信行公司系一人有限责任公司，股东和法人为蔡永金。刁亚娟是代表原告公司与被告青岛卓信行公司签订本案合同的经办人员。本院认为，原告与被告青岛卓信行公司之间签订的两份《代理进口合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并有效。关于原被告双方争议该两份《代理进口合同》是买卖合同还是进出口代理合同。首先，买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。进出口代理合同属于委托合同中的一类，是指当事人达成的代理人为委托人处理进出口事务的合同，其基本条款应当包含委托事项、权限、费用等。而从本案两份合同内容来看，合同中仅对标的物的数量、质量、价格、交货日期等作出具体约定，而未有委托的意思表示，也未有进出口代理合同的相关基本条款。其次，两被告抗辩本案系进出口代理合同，但双方未就代理费用作出书面约定，被告也未提交其代理原告与印度客户签订相关订单等可以证明其已履行委托事务的有效证据。再次，微信聊天记录中，被告蔡永金多次提到“这个价格，现在港口现款也买不到”、“12800到青岛，13200到成都”、“那就不给别人了”等具有买卖意思表示的话语，而未有其受原告委托代理进出口的相关意思表示。综合以上三点，本院认定原被告签订的两份《代理进口合同》为买卖合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。本案《代理进口合同》约定，交货日期为定金支付45天，陆续安排到青岛港，并及时安排陆运到成都。本案原告已于2019年3月6日前将36万元定金支付给被告蔡永金，而截至庭审之日，两被告均陈述，货物未装船，未运至青岛港。被告青岛卓信行公司迟延履行主要债务，且直至庭审之日依然未履行主要债务，构成根本违约，原告主张解除双方签订的两份《代理进口合同》具有事实和法律依据，本院予以支持。且根据定金罚则，被告青岛卓信行公司应当双倍返还原告定金。关于原告主张的可得利益损失1343450元，不应予以支持。理由如下：一、依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款的规定，可得利益损失适用可预见性规则，违约方在缔约时应当预见的因违约所造成的损失，包括合理预见的损失数额和根据对方的身份所能预见到的可得利益损失类型。本案中，原告未举证证明签订合同时两被告即知道原告与翠宏公司之间存在《收购合同》。即两被告在缔约时无法预见到原告主张的损失数额。二、根据交易的性质、合同的目的等因素，可得利益损失主要分为生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型。先后系列买卖合同中，因原合同出卖方违约而造成其后的转售合同出售方的可得利益损失通常属于转售利润损失。本案中，原告与翠宏公司签订的《收购合同》中约定的辣椒种类、数量、质量均很笼统，不能与本案两份《代理进口合同》约定的辣椒相对应。原告提交的现有证据不足以证实原告通过两被告购买的辣椒必然转售给翠宏公司。且《收购合同》中亦约定交货时，产品要符合翠宏公司指定的质量、数量要求。即原告通过两被告进口的辣椒是否符合翠宏公司的质量和数量要求是待定的。故原告提交的现有证据不足以证实《收购合同》与《代理进口合同》属于先后系列买卖合同，不足以证实因被告青岛卓信行公司违约直接导致其转售利润损失的情况。三、翠宏公司收购的辣椒为种类物而非特定物，原告完全可以通过其他途径购得。且被告青岛卓信行公司因定金罚则需要双倍返还原告定金以赔付原告损失。综合以上三点，本院对原告主张的可得利益损失不予支持。关于蔡永金的责任问题。青岛卓信行公司是自然人独资的一人有限责任公司，蔡永金是其唯一自然人股东，蔡永金未抗辩亦未举证证明青岛卓信行公司财产独立于其个人财产，故蔡永金应对青岛卓信行公司的本案债务承担连带责任。综上，关于原告要求两被告双倍返还定金的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求两被告赔偿原告损失1343450元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百一十三条、第一百一十五条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第六十四条，规定，判决如下：一、解除原告四川大之天农副产品有限公司与被告青岛卓信行进出口有限公司签订的两份《代理进口合同》。二、被告青岛卓信行进出口有限公司于本判决生效之日起十日内双倍返还原告四川大之天农副产品有限公司定金72万元。三、被告蔡永金对上述第二项债务承担连带责任。四、驳回原告四川大之天农副产品有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23308元，保全费5000元，合计28308元（原告已预交），由原告负担18430元，两被告负担9878元，两被告于本判决生效之日起十日内直接给付原告9878元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  柳佳佳人民陪审员  范 贞人民陪审员  魏春香二〇二〇年三月九日法官助理任倩书记员陈彤彤