河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终765号 上诉人（原审原告）：刘炜，男，1966年8月21日出生，汉族，住河北省沧州市南皮县。 委托诉讼代理人：崔长民，河北宏天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：南皮亚明灯泡制造有限责任公司。 法定代表人：刘汝山，该公司董事长。 诉讼代表人：南皮亚明灯泡制造有限责任公司管理人。 负责人：高斌，该管理人项目组组长。 委托诉讼代理人：史少龙，河北衡泰律师事务所律师。 上诉人刘炜因与被上诉人南皮县亚明灯泡制造有限责任公司（以下简称亚明公司）职工破产债权确认纠纷一案，不服河北省南皮县人民法院（以下简称南皮法院）（2019）冀0927民初1778号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人刘炜及其委托诉讼代理人崔长民，被上诉人亚明公司的委托诉讼代理人史少龙到庭参加询问，本案现已审理终结。 刘炜上诉请求：要求撤销南皮法院作出的（2019）冀0927民初1778号民事判决，改判亚明公司支付刘炜补偿金和交纳保险或赔偿损失。事实和理由：1、一审认定事实错误。刘炜自1982年就在亚明公司处上班，是固定工。于2000年提出停薪留职，后多次要求上班，由于公司原因没有安排，双方没有分歧。判决出来后，亚明公司领导还说2010年左右在人社局上报的材料中有刘炜，认可刘炜是亚明公司职工。一审中认定的事实没有调查核实。2、一审适用法律错误。一审适用的所谓通知不能适用本案。亚明公司早已改制为私营企业，双方没有解除劳动关系的意思表示。根据规定亚明公司只有明确要求解除或者辞退才能成立劳动关系的解除。故双方还存在劳动关系，一审判决依据错误，严重侵犯了刘炜的合法权益。要求支持刘炜的起诉请求。 亚明公司辩称，1、刘炜的上诉请求并非一审判决审理范围，应予驳回。2、刘炜所陈述的事实，没有充分的证据加以支持。刘炜主张的停薪留职政策，随着劳动法的施行，已退出历史舞台。亚明公司在1998年5月整体改制时，与每一名职工均签订了为期三年的劳动合同。刘炜在合同期满后，未与用人单位续签，也未要求用人单位出具解除或终止劳动关系的证明。到2004年5月，双方劳动关系已因合同期满而终止。所以亚明公司在2004年6月之后不再为刘炜缴纳养老保险费用。至于刘炜的医保证书，虽然是2004年7月核发，但上报时间是在双方劳动关系存续期间。即使刘炜提出过回单位工作的要求，也是以一个新员工的身份，重新签订劳动合同。刘炜如果对双方劳动关系已经解除的事实不予认可，应在法定期间之内依法申请劳动仲裁或采取其他方式主张劳动者权益。如果认定刘炜等人享有相应的职工劳动债权，则对于能够坚持在岗直到用人单位宣告破产之时的职工来说是不公平的。要求驳回上诉、维持原判。 刘炜向一审法院起诉请求：1、请求被告支付原告经济补偿金80000元；2、要求被告为原告缴纳养老保险或赔偿原告的损失；3、诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为要求确认原告享有经济补偿金等相关职工破产债权。 一审法院认定事实：原告原系被告职工，被告为原告缴纳企业养老保险期间为1992年1月至2004年6月。2000年原告向被告申请停薪留职，两年期满后未再到被告处工作。一审法院认为，《劳动人事部、国家经济委员会关于企业职工要求“停薪留职”问题的通知》（劳人计[1983]61号）第三条规定：“‘停薪留职’的时间一般不超过二年”；第四条规定：“‘停薪留职’人员在从事其他有收入的劳动时，原则上应按月向原单位缴纳劳动保险基金，其数额一般不低于本人月标准工资的百分之二十。‘停薪留职’期间计算工龄”；第六条规定：“‘停薪留职’期满，本人愿意回原单位工作的，需在期满前一个月向原单位提出申请，原单位应给予安排适当的工作（已关停的企业由原企业的主管部门负责安排）；本人要求辞职的，经单位行政领导同意，可以按辞职处理。‘停薪留职’期满后的一个月内，本人既未要求回原单位工作，又未办理辞职手续的，原单位有权按自动离职处理”。《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第9条规定：“原固定工中经批准的停薪留职人员，愿意回原单位继续工作的，原单位应与其签订劳动合同；不愿意回原单位继续工作的，原单位可以与其解除劳动合同”。原告主张其自2002年多次找被告要求上班未果，双方此时即发生劳动争议，原告应当按当时的《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》在争议发生之日起一年内向仲裁机关申请仲裁，其在长达十余年的时间内未向被告主张权利或者申请仲裁，已丧失通过法律途径取得权利救济的可能。原告在停薪留职期满后一个月内既未回被告处工作又未办理辞职手续，应当按自动离职处理，其提交的“社会保险参保缴费证明”证实被告为原告向社会保险经办机构缴纳“企业养老保险”的起止时间为1992年1月至2004年6月，其未提交2004年6月份之后向被告缴纳企业养老保险金个人负担部分的收据以及被告此后仍继续为其缴纳社会保险的证据，不能认定其在2004年6月份之后仍具有被告职工身份，其要求确认享有被告职工破产债权理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：驳回原告刘炜的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由原告负担。 本院二审期间，刘炜围绕上诉请求依法提交以下证据：特殊工种人员审查表一份。（复印件），用以证实刘炜系亚明公司职工，双方劳动关系没有解除。本院组织当事人进行了质证。亚明公司发表如下质证意见：对证据的真实性认可。亚明公司确实向南皮县人社局申报过关于刘炜的特殊工种认定的材料。对该证据与本案的关联性不予认可。刘炜在亚明公司工作期间，确实属于有毒害气体的特殊工作岗位，各方面均已符合可以提前退休的有关政策要求，所以，即使其已离职，仍然进行了申报。经合议，对刘炜提交的证据，本院作出如下认定：刘炜提交的特殊工种人员审查表一份，亚明公司认可其确实向南皮县人社局申报过，对其真实性无异议，该证据证实了亚明公司认可刘炜是其公司职工，故对该证据证明效力予以认定。亚明公司未向本院提交新证据。 本院二审查明的事实与一审法院查明事实一致。 本院认为，刘炜原为亚明公司的职工，双方存在劳动合同关系，对这一事实亚明公司不持异议。关于刘炜在2002停薪留职期满后长期未上班的原因，双方陈述不一致，无法认定。刘炜自2002年停薪留职期满未上班后，亚明公司一直为刘炜交纳养老保险至2004年6月。亚明公司关于其与刘炜曾签订了为期三年的劳动合同，至2004年5月底，双方劳动关系已经因合同期满而终止的抗辩意见，未提交相应证据予以证实，故不予采信。且于2008年11月1日，亚明公司还向社保部门出具了关于刘炜的“特殊工种人员审核表”，该审核表中显示亚明公司认可刘炜系其公司职工，自2001年5月至2008年9月在该公司玻璃分厂从事炉前热成型工工种。故刘炜与亚明公司之间的劳动关系在亚明公司被依法宣告破产之前，并未终止。一审判决以亚明公司自2004年6月份未为刘炜交纳养老保险费用为由认定刘炜不再具有亚明公司职工身份，认定事实错误，予以纠正。现亚明公司已于2018年9月30日被南皮县人民法院宣布破产还债，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：…(四)用人单位被依法宣告破产的；…”之规定，亚明公司与刘炜之间的劳动合同于2018年9月30日终止。依照《中华人民共和国企业破产法》第四十八条第二款规定：“债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼”之规定，亚明公司应当依法支付刘炜经济补偿金及社会保险。关于经济补偿金的计算，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”，第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”之规定，亚明公司应当按照刘炜在亚明公司的工作年限（计算至2018年9月30日双方终止合同止）以及原用人单位有无向刘炜支付经济补偿的情况，按每满一年支付一个月工资的标准，不满六个月的支付半个月工资的标准向刘炜支付经济补偿金。（月工资标准为亚明公司职工在劳动合同终止日，即2018年9月30日前十二个月的平均工资）。关于社会保险费的计算，亚明公司应当按照社保政策为刘炜补缴自2004年7月至2018年9月30日（亚明公司被依法宣告破产之日）的养老保险（具体数额社会保险部门的核算为准）。 综上所述，刘炜的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第四项、第四十六条第一款第六项，第四十七条，《中华人民共和国企业破产法》第四十八条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销河北省南皮县人民法院（2019）冀0927民初1778号民事判决； 二、南皮亚明灯泡制造有限公司在破产程序中按照刘炜在亚明公司的工作年限（计算至2018年9月30日双方终止合同之日止）以及原用人单位有无向刘炜支付经济补偿的情况，按每满一年支付一个月工资的标准，不满六个月的支付半个月工资的标准向刘炜支付经济补偿金。（月工资标准为亚明公司职工在劳动合同终止日，即2018年9月30日前十二个月的平均工资）； 三、南皮县亚明灯泡制造有限公司在破产程序中应按照社保政策为刘炜补缴自2004年7月至2018年9月30日期间的养老保险。 一审案件受理费100元，减半收取50元，由南皮县亚明灯泡制造有限公司负担。二审案件受理费100元，由南皮县亚明灯泡制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘海玉 审判员  任俊杰 审判员  刘洪玉 二〇二〇年三月二十六日 书记员  马晓妍