文书内容广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0304民初41841号原告（反诉被告）：深圳市深南通讯设备有限公司，住所地深圳市龙华区大浪街道浪口社区华明路仪佳扬工业园****，统一社会信用代码91440300596761731L。法定代表人：吴丽娟。委托诉讼代理人：王昭君，广东乌尔比安律师事务所律师。委托诉讼代理人：王谧，广东乌尔比安律师事务所律师。被告（反诉原告）：深圳市乐智盈通科技有限公司，住所地深圳市福田区沙头街道车公庙天安数码城天经大厦**5C，505，统一社会信用代码91440300594306874N。法定代表人：伍雪雯。被告：伍雪雯，女，汉族，1982年11月28日出生，住址广东省深圳市福田区。两被告共同委托诉讼代理人：刘汉权，广东矩力律师事务所律师。第三人：深圳市深南信息技术科技有限公司，，住所地深圳市龙华区大浪街道浪口社区华明路仪佳扬工业园****统一社会信用代码914403003595057260。法定代表人：张世华。委托诉讼代理人：王昭君，广东乌尔比安律师事务所律师。委托诉讼代理人：王谧，广东乌尔比安律师事务所律师。原告深圳市深南通讯设备有限公司与被告深圳市乐智盈通科技有限公司（以下简称乐智公司）、伍雪雯及第三人深圳市深南信息技术科技有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案受理后，两被告在法定期间对管辖权提出异议，本院经审查作出（2018）粤0304民初41841号民事裁定书，裁定驳回其异议。两被告对该裁定不服向深圳市中级人民法院提起上诉，该院于2019年5月30日作出（2019）粤03民辖终1176号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。上述裁定生效后，被告提起了反诉，本院依法受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2019年12月10日公开开庭进行审理，原告及第三人的共同委托诉讼代理人王昭君，被告的委托诉讼代理人刘汉权到庭参加了诉讼。本案现审理终结。原告诉称，被告乐智公司与原告于2016年11月7日签署《框架合作协议》，约定由原告为被告乐智公司提供综合服务（包括要求进行采购、加工、结算等），并与该协议项下就进出口、物流代理、垫资（结算）、手机加工等业务签署了相关补充协议作为附件。同时，被告乐智公司股东及法人被告伍雪雯向原告出具《保证合同》作为原《框架合作协议》之附件，承诺对被告乐智公司所提出的《委托电子申请单》的款项承担连带清偿责任，清偿范围除垫资外，还包括律师费等。原告与被告乐智公司在履行《框架合作协议》及相关附件过程中，自2017年起，被告乐智公司开始出现对部分垫资款项拖延偿付的情况，为维护原告合法权益，请求判令：1、两被告向原告支付承揽合同垫资款本金及加工费（未结算组装费）2871360.72元，及垫资利息、逾期结算违约金（罚息）689126.57元，扣除已变卖的物料、成品等得偿1500000元，共计2060487.29元；垫资利息逾期结算违约金（罚息）以剩余货款本金为基数，以利息、罚息综合利率年化24%为标准，自2018年12月1日计至实际付清之日止；2、两被告向原告支付因本案原告所支付的律师费50000元；3、两被告承担本案诉讼费用。被告乐智公司答辩称，原告的诉请没有事实和法律依据。一、虽然原告未经被告同意，变卖了被告物料，但是在本案本诉中被告同意原告获得的150万元获利抵扣所欠原告的本金，抵扣完后被告不再欠原告垫资款以及加工费，且抵扣超出部分被告保留追索的权利。二、原告所主张的利息没有法律依据。原告给被告垫资系收取高息，超出法律保护的范围，其超出部分应该算作本金。三、原告主张违约金（罚息）没有合同依据，没有事实依据。四、原告主张律师费由被告承担，没有事实和法律依据。综上，原、被告款项已经结清，原告变卖被告材料所得款项抵扣被告所欠原告本金后，结余应退还给被告，否则被告保留追索的权利。被告伍雪雯答辩称，原告要求被告伍雪雯支付相关费用，缺乏事实法律依据，请法院予以驳回。第三人答辩称，原告的起诉合法合理，具有法律及事实依据，予以认可。被告乐智公司反诉称，被告乐智公司与原告有承揽加工合同关系，被告乐智公司委托原告加工手机。2018年9月，原告以承揽合同纠纷为案由对被告乐智公司提起诉讼，向被告乐智公司主张垫资款、加工费等款项。可是，原告却未完全履行加工义务，未将被告乐智公司的物料加工为手机产品并交付给被告乐智公司。据被告乐智公司2019年1月8日收到的原告提交的补充证据显示，原告已将被告乐智公司用以加工手机的物料以及加工好的成品以150万元的价格变卖给他人。但是，被告乐智公司尚存于原告处用以加工手机的物料，购置所支付的对价都达2824326.52元（尚未算运输等费用)。原告在未经被告乐智公司同意，甚至未通知被告乐智公司的情况下，私自以极其不合理的低价处理被告乐智公司的物料及产品，至少造成被告乐智公司损失1324326.52元，构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，被告乐智公司有权要求原告承担赔偿损失的违约责任。被告乐智公司请求判令：1、原告赔偿被告乐智公司物料、产品损失1324326.52元；2、本案本诉及反诉诉讼费用均由原告负担。原告对反诉答辩称，被告的反诉没有事实依据。一、被告乐智公司请求原告赔偿物料及产品的损失，该损失并不存在；二、被告二主张原告在变卖相关物料时没有通知被告二，但实际上原告向被告发送了律师函，明确说明需要他们在一定期限内来处理这些物料，如被告逾期未予处理，原告一方有权将该部分物料进行变卖，全部变卖款项将抵偿被告拖欠未还的垫资货款及利息罚息等。同时，该律师函还有相应的一个物流信息，可以证明被告乐智公司及被告二均收到了该律师函；三、原告起诉的被告拖欠的货款本金，在未进行物料款150万元的抵扣之前，货款本金为2871360.72元，而物料的变卖款项只有150万元，该物料的变卖款是不足以抵扣被告未付的全部货款本金，因此不存在原告需要退还给被告的物料金额。经审理查明，2016年11月7日，原、被告签订《战略合作协议》，约定由原告为被告乐智公司提供一站式综合财务管理服务，包括根据被告乐智公司提供的业务信息代其审核客户资质、结算方式、代收货款、代垫采购需求、代加工厂、进出口业务代理。同时，双方还签署了如下相关补充协议作为附件：《进出口补充协议（附一）》、《进出口补充协议（附二）》、《物流代理协议》、《垫资业务补充协议（附五）》、两份《垫资结算补充协议》、两份《手机委托加工合同》。其中，《进出口补充协议（附二）》约定，出货前将原告垫付的本金及利息、加工费及其他异常费用结清后才可出货，双方的结算不得超过45天，否则每逾期1天按0.15%计算违约金。《垫资业务补充协议（附五）》约定，乙方(原告)为甲方（被告乐智公司）提供垫资业务服务，甲方以在丙方的所有物权作抵押，丙方为乙方的生产物控方，甲方同意出货前将所有垫资款项及费用全额支付给乙方，若甲方从乙方垫资日起45天内仍不能结清所欠乙方款项，甲方自愿将所有在丙方的成品、物料、全额抵押给乙方，依法可自由处置该项物权，甲方不得有任何异议；该份文件上“丙方”落款处空白。同时，被告伍雪雯和两被告分别作为保证人向原告出具了两份《保证合同》，承诺对被告乐智公司所提出的所有《委托垫资申请单》的款项承担连带清偿责任，保证范围为借款本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金及债权人实现债权的费用等。保证期间至主合同债务届满之日起两年。2017年11月30日至2018年5月23日期间，被告乐智公司向原告发出16份《委托垫资申请单》。原、被告出具《成品对账单》分别对2018年1月、2月、4月、5月的加工成品进行了对账。2018年6月13日，原、被告乐智公司出具《确认函》，确认截止到2018年6月13日止，被告乐智公司未结垫资本金2710680.8元，截止到2018年7月31日利息229996.8元。利息=本金×1.8%/30×（收到款项日期-代支付款项日期）；被告乐智公司应结未结加工费2018年1月310477元、2月466558元、4月428146.8元、5月288631元、可抵扣款项381540元；加工费应在2018年10月31日前结清。以上项目垫资的罚息由双方协商解决。《确认函》所附的垫资未结算清单中，计算罚息数额比同期产生的利息高。2018年10月30日，原告向两被告发出《律师函》称，原告为被告保管的货物成品及物料等在被告违约行为下拖延至今未能处理，导致该部分货物将面临贬损风险及存在不断增加的仓储费用，如被告对于该部分货物继续不予付款且不予提货或指示出货的，原告有权在因被告违约导致的损失不断扩大时及时止损，从而对该部分货物进行变卖。请被告在收到本函之日起3日内联系原告或律师对该部分货物进行付款及提货或指示出货，否则，原告有权对该部分货物进行变卖，全部变卖款项将抵偿被告拖欠原告的垫资货款及利息。原告提交的EMS投递信息显示两被告已收到上述律师函。2018年11月30日，原告对被告暂存放在其处的产品及物料予以竞标变卖，价款150万元。被告提交物料报表、对账单等主张该部分物料价值2824326.52元。此外，被告提交了被告伍雪雯的银行交易流水主张向原告清偿了本金及利息，经核对，被告主张的交易大部分发生在2018年6月13日双方出具《确认函》对账前，仅有一笔于2018年6月15日支付的105851元发生在对账后。原告确认被告于2018年8月1日前还款156017.52元、支付加工费316697.44元。另查，原告委托广东乌尔比安律师事务所处理本案诉讼，并支付律师费5万元。以上事实有原、被告提交的证据以及庭审笔录予以证明。本院认为，原告与被告乐智公司之间签订《战略合作协议》及相关附件，系双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效。根据现已查明的事实以及诉辩双方的意见，本院对本案争议焦点逐一分析如下：关于被告的还款问题。被告提交的被告伍雪雯的银行交易流水大部分发生在2018年6月13日前，双方出具《确认函》对账时，应当双方对此前交易往来账务进行了对账清理，因此，至2018年6月13日被告乐智公司仍拖欠原告垫资本息及加工费。被告仅举证其于2018年6月15日支付了105851元，该金额低于原告自认被告对账后清偿的垫资156017.52元、加工费795575.36元，故本院对原告主张的对账后被告的还款金额予以确认。关于垫资问题。原、被告于2018年6月13日通过《确认函》形式确认双方未结垫资本金2710680.8元，逾期加工费1112272.8元。《确认函》中对截止到2018年7月31日前垫资利息及罚息进行了确认，根据双方合同约定所谓“垫资”实质是借款，利息和罚息都应视为借款利息，而《确认函》中约定的利息及罚息总额明显过高，被告亦提出异议，故本院依法调整为年利率24%。因此，计至2018年8月1日，垫资本金共发生利息255552元（详见附表）。原告确认被告于2018年8月1日清偿垫付本金156017.52元，故计至2018年8月1日，被告乐智公司尚欠原告垫款本金2554663.28元（2710680.8元-156017.52元）、利息255552元。《垫资业务补充协议（附五）》约定“甲方以在丙方的所有物权作抵押，丙方为乙方的生产物控方，……甲方自愿将所有在丙方的成品、物料、全额抵押给乙方，依法可自由处置该项物权，甲方不得有任何异议”，虽然合同中约定的是被告乐智公司以在“丙方”的成品、物料抵押给原告，但原、被告乐智公司双方均明知该附件签订人并无丙方，原告系被告乐智公司成品、物料的实际保管方的事实，因此，被告乐智公司将保管在原告处的成品、物料向原告提供物的担保，意思表示真实、明确，合法有效，本院予以确认。被告乐智公司拖欠原告的垫付资金，被告乐智公司的成品、物料滞压在原告处，原告为此需要支付仓储费，且该批物料成品及物料还面临贬值的风险。原告于2018年10月30日向被告发出《律师函》告知要对该批成品及物料进行处理，但被告乐智公司未予回应。原告处理该批成品及物料价款为150万元，被告主张该批成品及物料价值2824326.52元，考虑到随时间推移的正常损耗、二手成品及物料变卖市场等客观因素，货物及物料在二手转卖时价格肯定低于被告采购时的价格，被告亦未有证据证明原告在处理该批货物存在恶意低价处理以及与第三人串通的情形，因此，本院对原告处理该批成品及物料所得价款150万元的事实予以确认。原告为防止损失扩大，变卖该批成品及物料以抵偿被告乐智公司对原告所欠债务，没有恶意低价处理以及与第三人串通的情形，该处置行为具有合同依据，并履行了必要的通知义务，属于行使抵押权的行为，不构成违约，本院予以确认。被告乐智公司的要求原告赔偿损失的反诉请求，没有事实依据，本院不予支持。双方关于抵押物处置系针对垫资业务进行的约定，故原告处理该批成品及物料所得价款150万元应抵扣垫款本息。从2018年8月1日计至2018年11月30日，计息时间为121天，新产生利息206076.17元（2554663.28元×121天/360天×24%），故计至2018年11月30日被告乐智公司共欠原告垫款本金2554663.28元、利息461628.17元（206076.17元+255552元）。按先息后本的方式进行抵扣，被告乐智公司尚欠原告垫款本金1528876.86元（2554663.28元+206076.17元-150万元）。被告乐智公司应偿还原告垫款本金1516291.45元，此后利息继续按年利率24%继续计算至被告乐智公司款项还清之日止。关于欠付加工费问题。原告确认被告于2018年8月1日清偿加工费795575.36元，故计至2018年8月1日，被告乐智公司尚欠原告加工费316697.44元（1112272.8元-795575.36元）。《进出口补充协议（附二）》约定“出货前将原告垫付的本金及利息、加工费及其他异常费用结清后才可出货，双方的结算不得超过45天，否则每逾期1天按0.15%计算违约金”，被告乐智公司未按照《确认函》的约定在2018年10月31日前结清加工费构成逾期，根据上述约定被告乐智公司应当偿还原告加工费316697.44元，并自逾期之日起向原告支付违约金。合同约定的违约金按“每逾期1天按0.15%计算”，因违约金依法应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量；在原告未能就其损失进一步举证的情况下，本院根据本案具体案情并结合违约金以补偿性为主、惩罚性为辅的性质，参照法律保护的民间借贷利率的上限标准，酌情将该违约金计算标准调整为年利率24%，被告乐智公司应以尚欠的加工费为基数自逾期之日即2018年11月1日起计付。关于律师费问题。两被告出具《保证合同》中承诺对被告乐智公司所提出的所有《委托垫资申请单》的款项承担连带清偿责任，担保范围包括债权人实现债权的费用，原告主张的实现《委托垫资申请单》项下债权而支付的律师费，具有合同依据，本院予以支持。但原告提交就本案支出的律师费5万元还包括追索加工费而发生，因此，被告应按垫资款项所占比例承担的律师费为41361.17元[1516291.45元×5万元/（1516291.45元+316697.44元）]，原告过高部分的律师费请求，没有合同依据，本院依法予以驳回。关于担保问题。被告伍雪雯向原告出具《保证合同》承诺对被告乐智公司所提出的所有《委托垫资申请单》的款项承担连带清偿责任，系其真实意思表示，但该保证范围仅包括垫资发生的本息及实现债权的费用，故被告伍雪雯应当对本判决确定的被告乐智公司对原告所欠的垫资本息及律师费承担连带清偿责任，并在履行保证责任后可以向被告乐智公司追偿。原告主张被告伍雪雯对加工费的本息承担连带责任，没有合同及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市乐智盈通科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市深南通讯设备有限公司支付垫资本金1516291.45元；二、被告深圳市乐智盈通科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市深南通讯设备有限公司支付利息（以垫资本金1516291.45元为基数，按年利率24%，自2018年12月1日起计至款项实际付清之日止）；三、被告深圳市乐智盈通科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市深南通讯设备有限公司支付律师费41361.17元；四、被告伍雪雯应对被告深圳市乐智盈通科技有限公司被本判决确定的上述第一、二、三判项的债务承担连带清偿责任，并在履行保证责任后可以向被告深圳市乐智盈通科技有限公司追偿。五、被告深圳市乐智盈通科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市深南通讯设备有限公司支付加工费316697.44元；六、被告深圳市乐智盈通科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告深圳市深南通讯设备有限公司支付利息（以加工费316697.44元为基数，按年利率24%，自2018年11月1日起计至款项实际付清之日止）；七、驳回原告深圳市深南通讯设备有限公司的其他诉讼请求；八、驳回被告（反诉原告）深圳市乐智盈通科技有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费35684元，由原告负担3940元，由被告负担31744元。反诉费8359.47元，由被告负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄红华人民陪审员  曹丽君人民陪审员  岳玉琴二〇二〇年三月二十日书 记 员  罗鹏星附表：            序号              垫资项目              时间              垫资金额（元）              截至时间              天数              利息（元）                  1              J32（QNET）              2017/12/28              119160.00              2018/8/1              216              17159.04                  2              J32（QNET）              2017/12/28              58000.00              2018/8/1              216              8352.00                  3              J30（B23）              2017/12/20              119880.00              2018/8/1              224              17902.08                  4              J30（B23）              2017/12/22              61000.00              2018/8/1              222              9028.00                  5              J32（105）              2018/1/17              117000.00              2018/8/1              196              15288.00                  6              J32（105）              2018/1/22              58000.00              2018/8/1              191              7385.33                  7              J58（POWER2）              2018/1/17              46800.00              2018/8/1              196              6115.20                  8              J39（POWER1）              2018/1/17              46800.00              2018/8/1              196              6115.20                  9              J39（POWER1）              2018/1/22              23200.00              2018/8/1              191              2954.13                  10              J58（POWER2）              2018/1/22              23200.00              2018/8/1              191              2954.13                  11              J30（B23）              2017/12/20              119880.00              2018/8/1              224              17902.08                  12              J30（B23）              2017/12/22              61000.00              2018/8/1              222              9028.00                  13              J36（B26）              2017/11/30              59940.00              2018/8/1              244              9750.24                  14              J36（B26）              2017/11/30              119880.00              2018/8/1              244              19500.48                  15              J36（B26）              2017/12/1              61000.00              2018/8/1              243              9882.00                  16              J32（105）              2018/3/24              118585.00              2018/8/1              130              10277.37                  17              J32（105）              2018/3/24              45000.00              2018/8/1              130              3900.00                  18              J36（GEOTEL）              2018/4/11              129514.00              2018/8/1              112              9670.38                  19              J36（GEOTEL）              2018/4/11              50000.00              2018/8/1              112              3733.33                  20              J5130（GEOTEL）              2018/4/11              121220.00              2018/8/1              112              9051.09                  21              J5130（GEOTEL）              2018/4/11              50000.00              2018/8/1              112              3733.33                  22              J3B（T9）              2018/5/10              39097.80              2018/8/1              83              2163.41                  23              J3B（T9）              2018/5/10              13500.00              2018/8/1              83              747.00                  24              J36（Z11）              2018/5/10              35631.00              2018/8/1              83              1971.58                  25              J36（Z11）              2018/5/10              13500.00              2018/8/1              83              747.00                  26              J32（C105）              2018/5/10              356310.00              2018/8/1              83              19715.82                  27              J32（C105）              2018/5/10              135000.00              2018/8/1              83              7470.00                  28              J9（Z108）              2018/5/25              60442.00              2018/8/1              68              2740.04                  29              J9（Z108）              2018/5/25              22500.00              2018/8/1              68              1020.00                  30              J9（K-TEN）              2018/5/25              60442.00              2018/8/1              68              2740.04                  31              J9（K-TEN）              2018/5/25              22500.00              2018/8/1              68              1020.00                  32              J32              2018/5/25              122170.00              2018/8/1              68              5538.37                  33              J32              2018/5/25              45000.00              2018/8/1              68              2040.00                  34              Z3(R38)              2018/5/25              65264.50              2018/8/1              68              2958.66                  35              Z3(R38)              2018/5/25              22500.00              2018/8/1              68              1020.00                  36              J1（R23）              2018/5/25              65264.50              2018/8/1              68              2958.66                  37              J1（R23）              2018/5/25              22500.00              2018/8/1              68              1020.00                                 合计              2710680.80                             255552.00