山东省菏泽市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁17执复21号复议申请人（异议人、被执行人）：田明法,男,1949年11月17日出生，汉族，菏泽市人力资源与社会保障局退休干部，住菏泽市。申请执行人:菏泽市住房建筑公司。住所地:菏泽市康庄路**。组织机构代码:16889448-2。法定代表人：何林，总经理。委托诉讼代理人：范文增，男，1979年11月3日出生，汉族，住山东省菏泽市牡丹区，系该公司员工。复议申请人田明法不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（以下简称牡丹区法院）于2019年12月11日作出的（2019）鲁1702执异55号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。牡丹区法院在执行菏泽市住房建筑公司与田明法民间借贷纠纷一案中，于2019年7月2日作出（2016）鲁1702执1642号之一执行裁定书，冻结被执行人田明法银行存款20万元。田明法不服该裁定，向牡丹区法院提出执行异议，请求撤销（2016）鲁1702执1642号之一执行裁定。牡丹区法院查明，田明法与张学记、菏泽市住房建筑公司、高登义、穆翠英、王喜良、王喜凤民间借贷纠纷一案，牡丹区法院于2009年11月26日立案受理，案号为（2009）菏牡民初字第2297号。2010年12月2日，该院作出（2009）菏牡民初字第2297号民事判决书。田明法、张学记不服该判决，向山东省菏泽市中级人民法院（以下简称菏泽中院）提起上诉，菏泽中院于2011年3月3日作出（2011）菏民一终字第83号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回重审。牡丹区法院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，二审期间被告王守信去世，本案重审时依法追加了王守信的遗产继承人穆翠英、王喜良、王喜凤为本案被告，于2011年12月1日作出(2009)菏牡民重字第2297号民事判决书，田明法、张学记不服该判决，向菏泽中院提出上诉，菏泽中院于2012年4月26日作出（2012）菏民一终字第57号民事判决书。菏泽市住房建筑公司不服该生效判决，向山东省高级人民法院申诉，山东省高级人民法院于2014年11月11日作出（2014）鲁民监字第58号民事裁定书，指令菏泽中院再审本案。菏泽中院于2015年6月17日作出（2014）菏民再终字第49号民事裁定书，撤销菏泽中院（2012）菏民一终字第57号民事判决和牡丹区法院(2009)菏牡民重字第2297号民事判决，发回牡丹区法院重审。牡丹区法院依法另行组成合议庭，于2016年1月22日作出（2015）菏牡民再重字第1号民事判决书，判决：一、被告张学记于本判决生效后十日内偿还原告田明法借款人民币21万元及利息（利息计算方法：借款11万元，从2006年7月10日起计算至生效判决书规定的履行期间的最后一日止，按月利率15‰计算；借款2万元，从2006年8月16日起计算至生效判决书规定的履行期间的最后一日止，按月利率20‰计算；借款8万元，从2006年9月20日起计算至生效判决书规定的履行期间的最后一日止，按月利率20‰计算）。二、驳回原告田明法要求被告菏泽市住房建筑公司偿还借款及利息的诉讼请求。田明法和张学记均不服该判决，向菏泽中院提出上诉，菏泽中院于2016年6月16日作出（2016）鲁17民再27号民事判决书，判决驳回上诉，维持牡丹区法院(2015)菏牡民再重字第1号民事判决。另查明，田明法依据菏泽中院（2012）菏民一终字第57号民事判决书向牡丹区法院申请强制执行，该院依法立案执行，执行案号为（2012）菏牡执字第441号。2014年1月8日，牡丹区法院作出（2012）菏牡执字第441号执行裁定书，对被执行人菏泽市住房建筑公司在第三人曹县亿联置业有限公司到期债权中的600000元予以强制执行。申请执行人田明法于2014年6月5日从牡丹区法院领取332000元，于2014年6月27日从牡丹区法院领取254878.79元。后因菏泽中院作出的菏民一终字第57号民事判决被依法撤销，菏泽市住房建筑公司向牡丹区法院申请执行回转，牡丹区法院于2016年9月27日立案执行。执行案号为（2016）鲁1702执1642号。2019年7月2日，牡丹区法院作出（2016）鲁1702执1642号之一执行裁定书，冻结被执行人田明法银行存款20万元。被执行人田明法不服，以上述理由向牡丹区法院提出执行异议。牡丹区法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条规定，“执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当做出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条规定，“在执行中或执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的，原执行机构应当依照民事诉讼法第二百一十四条（现第二百三十三条）的规定，依当事人申请或依职权，按照新的生效法律文书，作出执行回转的裁定，责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息。拒不返还的，强制执行。”本案中，原申请执行人田明法据以执行的菏泽中院（2012）菏民一终字第57号民事判决已经被依法撤销，其依据被撤销的执行依据取得的财产及其孳息未予返还，菏泽市住房建筑公司依法申请执行回转，牡丹区法院已立案执行。因田明法未履行返还已取得财产及其孳息的义务，牡丹区法院作出（2016）鲁1702执1642号之一执行裁定书，裁定冻结其银行存款的执行行为于法有据。异议人田明法申请撤销牡丹区法院(2016)鲁1702执1642号之一执行裁定的异议理由不成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定驳回了异议人田明法的异议请求。田明法向本院申请复议，请求依法撤销牡丹区法院（2019）鲁1702执异55号执行裁定和(2016)鲁1702执1642号之一执行裁定。事实与理由：一、采用的执行依据错误。牡丹区法院将(2012)菏民一终字第57号民事判决书、牡丹区法院(2015)菏牡民再重字第1号民事判决书、菏泽中院(2016)鲁17民再27号民事判决书作为执行依据是错误的。上述三个民事判决中的胜诉人均为田明法，田明法是债权人，也是申请执行人。三个判决中就没有菏泽市住房建筑公司，菏泽市住房建筑公司不是当事人，也不是三个判决书中的主体。三个判决书中并未明确田明法对菏泽市住房建筑公司承担义务，牡丹区法院采用的执行依据明显错误，执行措施也是错误的。二、执行程序错误。1、(2016)鲁1702执1642号执行案件已经被牡丹区法院终结本次执行程序，恢复执行应当重新立案。牡丹区法院仍然使用(2016)鲁1702执1642号的案号，作出(2016)鲁1702执1642号之一执行裁定书，导致执行程序错误，依法应予撤销。2、应该制作的法律文书没有制作。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条规定，“执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；……”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条规定，“据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的，原执行机构应当依照民事诉讼法第二百一十四条的规定，依当事人申请或依职权，按照新的生效法律文书，作出执行回转的裁定，责令原申请执行人返还己取得的财产及其孳息。拒不返还的，强制执行。”据以执行的菏泽中院(2012)菏民一终字第57号民事判决已被该院(2014)菏民再终字第49号民事裁定撤销，牡丹区法院应当作出执行回转的裁定送达双方当事人，确定执行回转的本金及其孳息。应当作出而没有作出，在缺乏执行依据的情况下采取强制措施，程序明显错误。3、没有及时送达执行通知书等相关法律文书。牡丹区法院没有向田明法送达执行通知书，执行通知中也未明确田明法应该履行的本金及利息等具体金额。三、关于利息的计算缺乏法律依据。至今为止，田明法未收到人民法院或其他有关机关确定田明法归还菏泽市住房建筑公司58万本金及利息的法律文书，没有生效的法律文书便是没有执行依据，没有执行依据的，利息依法不予计算。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条第二款规定，“迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定给付该利息的，不予计算。”综上，牡丹区法院在审查田明法的执行异议过程中没有查明事实，没有对案件执行过程中存在的程序错误进行纠正。请求本院支持田明法的复议请求。申请执行人菏泽市住房建筑公司答辩称，田明法申请牡丹区法院执行菏泽中院(2012)菏民一终字第57号民事判决，得到申请执行人案款586878元。菏泽中院(2012)菏民一终字第57号民事判决被撤销，田明法拒不返还取得的财产，根据法律规定，其应主动将已取得的财产及孳息全部返还给申请执行人，并承担迟延履行期间债务利息，未返还的款项共计约441735.55元。牡丹区法院就菏泽市住房建筑公司申请执行回转已立案，依法作出(2019)鲁1702执1642号之一执行裁定书，冻结田明法银行存款20万元。该裁定有事实根据和法律依据，田明法的复议申请理由依法不能成立，请求本院驳回田明法的复议请求。本院查明的事实同牡丹区法院查明的事实基本一致。本院另查明，田明法与张学记民间借贷纠纷一案，田明法依据菏泽中院(2016)鲁17民再27号民事判决书，于2017年2月6日向牡丹区法院申请执行，该院于2017年2月8日立案执行，案号为(2017)鲁1702执338号。执行过程中，执行了张学记名下的房产，牡丹区法院将所得款项中的58万元分两次直接支付给了菏泽市住房建筑公司。再查明，2016年8月24日，菏泽市住房建筑公司向牡丹区法院提交执行回转申请书，请求责令田明法返还依据菏泽中院(2012)菏民一终字第57号民事判决书取得的申请执行人现金60万元及同期银行贷款利息。2016年9月26日，牡丹区法院立案，案号为(2016)鲁1702执1642号。同日，牡丹区法院作出执行通知书，卷宗中未见到送达执行通知书的相关手续。2016年12月28日，牡丹区法院作出(2016)鲁1702执1642号执行裁定书，终结牡丹区法院(2015)菏牡民再重字第1号民事判决书的本次执行程序。2019年7月2日，牡丹区法院作出(2016)鲁1702执1642号之一执行裁定书，裁定冻结被执行人田明法银行存款20万元。本院认为，执行回转是指在民事执行过程中或执行结束后。由于据以执行的法律文书被依法撤销或变更，人民法院根据当事人申请或者依职权，将已经执行的财产的一部分或者全部，返还给被执行人的法律制度。《中华人民共和国民事诉讼法法规标题中华人民共和国民事诉讼法（2017修正）制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2017.06.27时效性现行有效》第二百三十三条规定，“执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行)》第109条规定，“在执行中或执行完毕后，据以执行的法规标题最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)(2008法信汇编版)制定机关最高人民法院效力等级司法解释公布日期2008.12.16时效性现行有效法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的，原执行机构应当依照民事诉讼法第二百一十四条第二百一十四条【申请支付令条件】债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：（一）债权人与债务人没有其他债务纠纷的；（二）支付令能够送达债务人的。申请书应当写明请求给付金钱或者有价证券的数量和所根据的事实、证据。的规定，依当事人申请或依职权，按照新的生效法律文书，作出执行回转的裁定，责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息。拒不返还的，强制执行。执行回转应重新立案，适用执行程序的有关规定。”本案中，田明法申请执行菏泽市住房建筑公司的执行依据菏泽中院（2012）菏民一终字第57号民事判决已经被撤销，菏泽市住房建筑公司向牡丹区法院申请执行回转，符合法律规定。牡丹区法院应该依照以上法律规定，按照新的生效法律文书内容，由原执行机构作出执行回转的裁定，责令田明法返还已经取得的财产及其孳息。在未作出执行回转裁定，未明确田明法返还的财产及孳息数额，即未明确执行回转标的额的情况下，直接立案执行，并作出（2016）鲁1702执1642号之一执行裁定书，冻结被执行人田明法银行存款20万元，违反程序性规定。（2016）鲁1702执1642号执行通知书的送达，也不符合《中华人民共和国民事诉讼法法规标题中华人民共和国民事诉讼法（2017修正）制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2017.06.27时效性现行有效》第二百四十条关于发出执行通知书的有关规定。综上，复议申请人田明法的复议理由成立，对其复议请求。本院予以支持。牡丹区法院（2019）鲁1702执异55号执行裁定认定事实错误，结果应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十三条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定法规标题最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)(2008法信汇编版)制定机关最高人民法院效力等级司法解释公布日期2008.12.16时效性现行有效（试行)》第109条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项规定，裁定如下：一、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院（2019）鲁1702执异55号执行异议裁定；二、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院（2016）鲁1702执1642号之一执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张效谦审判员  谢新磊审判员  吴景仲二〇二〇年三月二十七日书记员  丁娣娣