北京市西城区人民法院民 事 判 决 书(2019)京0102民初18088号原告：刘晓芹，女，1984年7月22日出生，汉族，无业，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：刘金辉，北京市诺恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：许德明，北京市诺恒律师事务所律师。被告：安心财产保险有限责任公司，住所地北京市延庆区东外大街****。法定代表人：黄胜，董事长。委托诉讼代理人：刘鑫，北京泓聚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王国鹏，北京泓聚律师事务所律师。原告刘晓芹与被告安心财产保险有限责任公司劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘晓芹及其委托诉讼代理人刘金辉、许德明，被告安心财产保险有限责任公司之委托诉讼代理人刘鑫、王国鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘晓芹向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金149000元；2、被告支付原告2016年5月5日至2019年1月23日司龄假工资6896.55元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年5月5日入职被告，担任人力资源部总经理助理职务，双方签订固定期限劳动合同，合同期限为2016年5月5日至2019年5月4日，月工资为25000元，每月5日打卡发放上月自然月工资。2019年1月23日下午，公司在没有任何理由及提前通知的情况下，向原告发送解除劳动合同通知书，原告的邮箱、企业QQ、OA系统账户均被关停，电脑被收走，门禁被关，自此原告无法正常提供劳动，原告正常工作至该日。原告当日找人力资源部的负责人及公司领导，但均未联系上，虽然被告未提供任何有效的解除劳动合同通知，也不出具解除劳动合同证明，但被告的行为就是要与原告解除劳动合同。2019年1月25日原告申请仲裁，2019年3月4日仲裁开庭，2019年3月20日仲裁委作出仲裁裁决书，被告于2019年3月29日向原告作出解除劳动关系通知书，理由为：原告2018年11月迟到3次，早退1次，累计缺勤5.8天且未按公司规定履行请假手续、利用职务之便给自己发放全额工资。原告2019年1月、3月的工资被告已在2019年4月全额发放完。被告不认可。2019年1月23日的解除劳动关系通知是其委托的人发送的，原告亦无证据证明是被告发送的，因此，原告认为双方劳动关系解除时间应以2019年3月29日为准，但原告认为原告并不存在解除劳动关系通知书中所载明的理由，因此被告是违法解除双方劳动关系。被告公司的上班时间为上午9点至下午6点，原告有一个小时的哺乳假。按照被告的薪酬管理办法，原告2018年应享受两天司龄假，但实际未享受，因此应发放两天的司龄工资。关于未休司龄假是否应支付工资补偿，薪酬管理办法未规定，但被告有惯例。被告应向原告支付工资至2019年3月29日，因此仲裁裁决第一项不再主张，被告已向原告出具解除劳动关系证明，因此不再主张。被告安心财产保险有限责任公司辩称，原告所述的入职时间、工作岗位、劳动合同签订属实。工资标准为2018年1月应发工资16000元，2018年2月至5月应发工资为14000元，2018年6月应发工资14500元，2018年7月20000元，2018年8月19520元，2018年9月20980元，2018年10月29713.96元，2018年11月、12月30000元。2019年1月至3月按照2.5万元发放，每月10日发放上月自然月工资。2019年1月，被告在检查考勤时发现原告存在问题，因此在2019年1月暂停了原告的部分工作，但被告并未通知原告解除劳动关系，也无原告所述的委托他人通知解除劳动合同的情况。由于不存在原告所述的2019年1月23日通知解除的情况，因此无需支付违法解除劳动合同赔偿金。原告于2019年1月25日申请的仲裁。2019年3月29日，被告通知原告解除劳动合同。现原告在仲裁阶段起诉的理由是被告于2019年1月23日通知解除，现原告依据的是被告2019年3月29日的解除事实。因此，原告在仲裁阶段的案件与该案件并非同一案件。另外，关于司龄假的规章制度是2018年12月28日公布的，此前被告的管理制度中不存在司龄假的规定。经审理查明，双方均认可：刘晓芹于2016年5月5日入职安心财产保险有限责任公司，担任人力资源部总经理助理职务，签订了期限为2016年5月5日至2019年5月4日的劳动合同，每月通过银行转账形式发放上一自然月工资。关于解除情况。原告主张2019年1月23日被告曾委托人员通知原告于2019年1月23日解除劳动合同，被告对此不予认可，主张只是暂停了原告的部分工作。2019年1月25日，原告以被告2019年1月23日违法解除劳动合同等为由申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金、支付未出具离职证明的经济损失、支付司龄假工资、支付2019年1月24日至25日的工资、出具解除劳动关系证明。2019年3月20日北京市西城区劳动争议仲裁委员会作出京西劳人仲字[2019]第1428号裁决书，认定双方劳动关系尚未解除。裁决：被告支付原告2019年1月24日、2019年1月25日工资2298.85元；驳回原告的其他仲裁请求。2019年3月29日被告向原告作出解除劳动关系通知书，通知于2019年3月29日解除劳动关系。理由为：原告2018年11月迟到3次，早退1次，累计缺勤5.8天且未按公司规定履行请假手续、利用职务之便给自己发放全额工资，行为构成旷工且违反诚实信用原则，违反了公司《员工考勤及请休假管理办法》第五章第六条的规定。诉讼中，原告主张由于无法证明2019年1月23日的解除劳动关系通知是被告委托人员发送，亦无证据证明是被告发送的，因此，原告主张本案中要求被告支付违法解除补偿金是以被告2019年3月29日作出解除通知书为事实依据。关于司龄假，原告主张其存在司龄假未享受情况，按照被告的薪酬管理办法，原告2018年应享受两天司龄假，但实际未享受，因此应发放两天的司龄工资。关于未休司龄假是否应支付工资补偿，薪酬管理办法未规定，但被告有惯例。诉讼中，被告提交的原告认可的《员工考勤及请休假管理办法》第十三条规定：员工工作满一年后可以享受司龄假，工作年限每增加一年，司龄假增加一天，以此类推，最多不超过10天。该制度未对司龄假的补偿作出任何规定。双方均认可该制度是2019年开始实施的。诉讼中，原告虽主张发放未休司龄假工资是被告的惯例，但被告对此不予认可，原告亦未就被告存在发放未休司龄假补偿的惯例及其被告应向其支付未休司龄假补偿向本院出示证据。上述事实，有仲裁申请书、仲裁裁决书、银行明细及双方当事人陈述等证据在案佐证。本院认为：关于违法解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。本案中，原告在仲裁是以被告2019年1月23日解除劳动关系为由要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金。现原告以被告于2019年3月29日提出解除劳动合同为由要求被告支付解除劳动合同赔偿金未经过仲裁前置，本院对原告的该项诉讼请求不予处理。关于司龄假工资，原告未就被告在2019年之前存在司龄假向本院出示证据，且未就其主张的被告存在发放司龄假工资的惯例向本院出示证据。另外，根据2019年起实施的《员工考勤及请休假管理办法》规定，原告2019年1月1日至1月23日应享受的司龄假为经折算不满1天。因此，原告要求被告2016年5月5日至2019年1月23日支付司龄假的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定，判决如下：驳回原告刘晓芹的诉讼请求。案件受理费10元，由原告刘晓芹负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满七日内未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。审 判 长  宁泽兰人民陪审员  刘 凤人民陪审员  王春娟二〇二〇年三月六日法官 助理  柴福敏书 记 员  徐 欣