内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终178号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼后旗中心支公司，住所地内蒙古通辽市科左后旗甘旗卡镇铁东富源商品**楼。法定代表人：梅宇，该公司负责人。委托诉讼代理人：周丽，北京市道成（通辽）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜少彬，男，1965年5月12日出生，现住内蒙古通辽市。委托诉讼代理人：耿立，内蒙古双合尔律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼后旗中心支公司（平安财险后旗支公司）因与被上诉人杜少彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区科尔沁左翼后旗人民法院（2018）内0522民初5244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人平安财险后旗支公司的上诉请求：1.请求撤销一审判决,依法改判；2.被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1.根据吉林公正司法鉴定中心作出的[2018]法临鉴字第1020号司法鉴定意见书已经明确被上诉人的眼部伤残与本次交通事故不存在关系,在此情况下再一次进行伤情关系鉴定,违反法定程序,故上诉人对北京华夏物证鉴定中心的鉴定结论不予认可，应当以吉林公正司法鉴定中心作出的[2018]法临鉴字第1020号司法鉴定意见书为准。2.被上诉人主张的误工期过长。根据“人身损害误工期护理期、营养期评定规范”,被上诉人外伤性白内障手术治疗后误工期最长也仅为150天,被上诉人在没有接受持续治疗的情况下,一审法院将误工期认定为评残前一日,明显过高，不符合法律规定。3.交通事故发生时间为2017年，被上诉人因受伤所产生的误工费、护理费均实际发生在2017年，故被上诉人主张的各项费用应当按照2017年内蒙古自治区发布的标准计算。即使按照2019年标准计算，护理费标准也应该按照“居民服务、修理和其他服务业“标准计算，即91.64元/日。被上诉人杜少彬答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。原审原告杜少彬向一审法院起诉请求：1.判令被告给付杜少彬医疗费19186.46元、误工费24258.45元、护理费3630.76元(129.67元×28天)、伙食补助费2800元(100元×28天)、残疾赔偿金229830元(766100元×30%)、精神抚慰金9000元、鉴定费1000元、交通费970元，合计290675.67元；2.诉讼费由被告负担。一审法院认定的事实：2017年9月22日至2017年10月16日，杜少彬受伤后到通辽市蒙医整骨医院住院治疗24天,诊断为：头部外伤、左侧额骨骨折、双眼软组织损伤等，支出医疗费12188.98元。2017年12月2日至2017年12月6日，杜少彬在通辽市科尔沁区第一人民医院住院治疗4天,被诊断，外伤性白内障、视神经萎缩，个人支付医疗费5775.66元、门诊检查费1940.12元。2018年4月24日通辽市科尔沁区第一人民医院司法鉴定所做出通科一医司法鉴定所[2018]临鉴字第35号《司法鉴定意见书》，杜少彬脑外伤致右眼盲目4级,其伤残等级评定为八级伤残；右眼创伤性白内障致右眼白内障超声乳化加人工晶体植入术后，其伤残等级被评定为十级伤残。2018年7月18日吉林公正司法鉴定中心做出吉公正司鉴中心[2018]法临鉴字第1020号《司法鉴定意见书》，无法认定被鉴定人杜少彬外伤性白内障与交通事故间存在关联性；无法认定交通事故相对于被鉴定人与度，支出鉴定费2900元。2019年8月27日经北京华夏物证鉴定中心鉴定，杜少彬右眼盲目八级伤残与交通事故具有关联性；交通事故参与度为全部因素。杜少彬右眼盲目八级伤残与外伤性白内障无关联性。住院期间郑力为杜少彬垫付医疗费10000元。杜少彬的合理损失为280563.85元，其中医疗费12188.98元、护理费3112.08元（129.67元×24天)、误工费24032.79元（112.83元×213天)、住院伙食补助费2400元100元×24天)、残疾赔偿金229830元(38305元×20年×30%)、精神抚慰金9000元。一审法院认为，郑某负此次事故全部责任,其驾驶的车辆系红光所有，并在平安财险投保了交强险及第三者责任险。平安财险后旗支公司应对杜少彬的损失应在交强险责任范围内先予赔偿，不足部分在商业险范围内按照责任比例承担。吉公正司鉴中心[2018]法临鉴字第1020号《司法鉴定意见书》,无法认定被鉴定人杜少彬外伤性白内障与交通事故间存在关联性；无法认定交通事故相对于被鉴定人与度,故对杜少彬右眼创伤性白内障致右眼白内障超声乳化加人工晶体植入术后，其伤残等级被评定为十级伤残及产生的医疗费及其他相关费用,不予支持。平安财险后旗支公司未能提供有效证据或合法理由,对其伤残等级重新鉴定申请不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第三十五条第二款规定,受害人因伤残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。误工费可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算,“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。平安财险后旗支公司对误工期限提出异议,但未出示相关证据,对其答辩意见不予采纳。郑力垫付的10000元医疗费,应予以扣除。综上所述,原告合理的诉讼请求予以支持,超出部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一项、第二项,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼后旗中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杜少彬270563.85元（280563.85元-垫付10000元)；二、驳回原告杜少彬其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据，经二审认定的事实与采信的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”本案中，吉林公正司法鉴定中心作出的[2018]法临鉴字第10220号司法鉴定结论所依据的材料不全面，缺少被上诉人杜少彬医科大学附属医院门诊病历，符合重新鉴定的情形，原审依据双方当事人的共同申请，准予重新鉴定，并不违反法定程序。上诉人主张重新鉴定违反法定程序，对重新鉴定的结论不予认可，但并未提供证据证明鉴定结论存在法定不能采用的情形，故本院对其主张不予支持。关于误工时间计算，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被上诉人杜少彬的出院医嘱写明忌剧烈活动，需要静养及继续系统治疗，故原审法院根据被上诉人杜少彬诉请，以第一次鉴定前一日计算误工时间，符合上诉法律规定，并无不当。关于护理费、误工费适用标准。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定，原审按照法庭辩论终结时上一统计年度即2019年度发布的上一年度职工平均工资标准计算，符合前述司法解释规定。上诉人主张按照被上诉人受伤时的赔偿标准计算没有法律依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人平安财险后旗支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5660.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司内蒙古分公司通辽市科尔沁左翼后旗中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 师国亮审判员 张 雷审判员 白 丽二〇二〇年三月四日法官助理 朝鲁门书记员 赵 静