湖南省溆浦县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1224民初161号原告：济民健康医疗股份有限公司，地址怀化市溆浦县卢峰镇民主街，统一社会信用代码：91431200062210409R。法定代表人：张鹏，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄剑英，湖南高剑律师事务所律师。被告：杨祖前，男，1986年7月9日出生，汉族，住溆浦县。委托诉讼代理人：张克明，湖南江山律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡育进，湖南江山律师事务所律师。原告济民健康医疗股份有限公司与被告杨祖前经济补偿金纠纷一案，本院于2020年1月10日受理后，依法适用普通程序，于2020年3月20日公开开庭进行了审理，原告济民健康医疗股份有限公司的委托诉讼代理人黄剑英、被告杨祖前及其委托诉讼代理人张克明、胡育进均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告济民健康医疗股份有限公司向本院提出诉讼请求：一、判决原告不予支付被告解除合同赔偿金25992元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：仲裁裁决书认定原告违法解除劳动合同是错误的。原告辞退被告的理由是被告不认真履行工作职责，严重违反用人单位的规章制度。原告制定的《救护车驾驶员管理规定》第18条：驾驶员必须随身携带手机……对领导或车队队长的呼叫，应立即应答。2019年6月19日19时许，原告接到紧急出诊任务，安排“120”司机接诊，值班护士长、队长多次拨打被告（120司机）电话均无人接听，原告不得已另行安排其他人员代其出诊，延迟出诊时间，导致患者及其家属投诉医院出诊速度慢，在社会上造成不良影响。可见，被告不履行工作职责，严重违反原告的规章制度，根据《劳动合同书》第三十六条第二、五项及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项的规定，原告可以解除劳动合同。原告在辞退通知书中辞退原因表述为“在劳动合同履行过程中，不能胜任本职工作。在上班时间不认真履行工作职责，对我院造成了不好的影响”，其中，“不能胜任本职工作”是对被告前期工作的评价，并非此次解除合同的唯一理由。据此，原仲裁裁决认定事实和适用法律错误，特向法院起诉。被告杨祖前答辩称，1.原告应为被告补缴2015年3月至2019年6月的养老保险;2.原告应支付被告失业保险待遇12640元（1580元/月×80%×10个月）及一次性生活补助金5056元（1580元/月×80%×4个月）;3.原告应支付被告违法解除劳动合同经济补偿标准的二倍赔偿金54972元（6108元/月×4.5个月×2）。原告系违法解除劳动合同，根据法律规定应该支付违法解除劳动合同经济补偿标准的二倍赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对原、被告双方均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：原告提交的证据2劳动合同1份，拟证明双方对解除劳动合同的情形进行了约定，原告制定的规章制度作为合同附件；证据3救护车驾驶员管理规定1份，拟证明驾驶员应遵守的规章制度；证据4排班表1份，拟证明2019年6月19日为被告的上班时间；证据5调查报告1份，拟证明被告严重违反用人单位规章制度的事实；证据6通知书1份，拟证明2019年6月28日原告通知被告解除劳动合同。被告提交证据1劳动合同，拟证明被告与原告约定的工作期限为2018年3月至2021年3月，双方约定原告应按照规定为被告缴纳社会保险；被告享受社会保险待遇的条件和标准按照国家和地方规定执行（合同第20条21条）；证据3原告辞退通知书，证明原告辞退被告的理由不符合合同第37条约定；被告不能胜任工作，没有经过培训或者调整工作岗位，原告辞退行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第40条第二款的规定；原告辞退被告没有通知工会，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第43条的规定。原告对被告提交的证据1的真实性无异议，对证明目的有异议，认为与本案无关联性；对证据3的证明目的有异议，本辞退通知书是根据双方签订的劳动合同第36条规定。被告对原告提交的证据2的证明目的有异议，劳动合同第37条约定解除合同需提前30日以书面形式通知，原告的行为违反了第37条第二项“被告不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作”的约定，且解除合同没有通知工会；对证据3有异议，该证据只是内部管理制度，被告没有严重违反的情形，没有达到原告辞退的条件；证据4连续4天安排被告24小时值班，违反职工关于休息的法律规定；对证据5证明目的有异议，被告没有严重违反原告单位的规章制度；对证据6合法性有异议，通知书违反双方签订的劳动合同第37条规定，原告没有提前30天通知被告。本院认为，原告提交的证据1劳动合同系原、被告双方自愿签订，符合法律规定，具有法律效力，对劳动合同的效力予以认定；证据3系原告为便于管理制定的规章制度，该规章上有被告签名，对证据3的内容予以采信；证据4排班表，被告对当天为被告上班时间予以认可，故对该证据予以采信；证据5系原告单方调查，并没有被告的签名确认，故对该证据不予采信；证据6通知书上有原告的签名，且原告对真实性予以认可，故对该证据予以采信。被告提交的证据1劳动合同与原告提交的劳动合同一致，对劳动合同的内容予以采信；证据3通知书与原告提交的通知书一致，对证据的真实性予以采信。本院经审理认定事实如下：被告于2015年3月进入原告处从事救护车驾驶员工作。2018年4月3日原告（甲方）与被告（乙方）签订了一份劳动合同，劳动合同规定了劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和假期、劳动保护、劳动条件和职业危害防护、劳动报酬、社会保险及其他保险福利待遇、劳动纪律和规章制度、劳动合同的变更、续订、解除或终止等内容。在劳动合同第三十六条第一款第（二）项规定，乙方严重违反劳动纪律或甲方规章制度的，甲方可以解除本合同。在劳动合同第三十七条第一款第（二）项规定，乙方不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，甲方可以提前三十日以书面形式通知乙方或者额外支付乙方一个月工资后，解除本合同。原告制定救护车驾驶管理规定用于管理救护车驾驶员，被告在该管理规定上签名确认。在管理规定第十八条规定：“任何时候，驾驶员必须随身携带手机，保持24小时通讯畅通，休假期间必须保证随叫随到。对领导或车队队长的呼叫，应立即应答。情况特殊确实不能应答的，事后一定要说明原因。”。2019年6月19日为被告值班时间，因被告在需要出诊时未及时接听出诊电话，致使错过该次出诊。2019年6月20日原告以被告在劳动合同履行过程中，不能胜任本职工作，在上班时间不认真履行工作职责，造成不好影响为由通知被告解除劳动合同，并要求被告于2019年6月26日前办理完工作交接及离职手续。被告于2019年6月28日签收员工辞退通知书。后被告向劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，原告不服仲裁裁决提起诉讼。另查明，被告的工资收入是由基本工资加奖金组成。在规定的期限内，被告向本院提交了银行工资发放流水，原告未向本院提交被告的工资发放记录。根据被告提交的银行工资发放流水，被告被辞退前12个月的平均基本工资为1630.75元[（1638×9+1631+1618+1578）/12],被辞退前12个月的平均奖金为1491.83元[（1522+1300+1649+1432+1542+1482+1480+1626+1330+1510+1525+1504）/12],故被告被辞退前12个月的平均应发工资为3122.58元。本院认为：本案系经济补偿金纠纷。原、被告对双方的劳动关系并无异议，故本案的争议焦点为原告解除劳动合同是否属于违法解除劳动关系。本案中原告据以解除劳动合同的理由是在劳动合同履行过程中，被告不能胜任本职工作，在上班时间不认真履行工作职责，对原告造成不好的影响。但根据劳动合同第三十七条的规定，对于职工不能胜任工作的，应当对其进行培训或调整岗位，仍不能胜任工作的，原告可以解除合同，本案无证据证明原告对被告进行了岗位调整。劳动合同第三十六条第一款第（二）项规定了乙方严重违反劳动纪律或甲方规章制度的，甲方可以解除本合同。根据救护车驾驶员管理规定第18条，对领导或车队队长的呼叫，应立即应答。情况特殊确实不能应答的，事后一定要说明原因。被告因未及时接听出诊电话导致错过出诊，被告确实存在过错，但该规定并未明确违规后果及定性，不应认定被告严重违反了规章制度，不符合劳动合同规定的解除条件。原告在2019年6月19日被告错过出诊后并未进行培训或调整工作岗位就于2019年6月20日下发员工辞退通知书，并要求其在2019年6月26日前办理完工作交接及离职手续，该行为违反了双方签订的劳动合同第三十七条的规定，劳动合同第三十七条与《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定内容一致，故原告辞退被告属于违反《中华人民共和国劳动合同法》解除劳动合同。原告违法解除劳动合同，应当支付被告经济补偿金，经济补偿金的标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二月的平均工资，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”被告于2015年3月进入原告处从事救护车驾驶员工作直至2019年6月26日办理离职手续，故原告应当支付被告解除劳动合同赔偿金28103.22元（3122.58元/月×4.5个月×2）。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”但本案被告没有提供不能补办导致其无法享受社会保险待遇和进行失业登记处于失业状态的相关证据，本院不予采纳。被告要求支付一次性生活补助金5056元缺乏法律依据，本院不予采纳。综上所述，原告要求判决其不予支付被告解除合同赔偿金25992元的诉讼请求，本院不予支持。关于被告庭审中要求原告支付其经济补偿金54972元，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十七条以及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、驳回原告济民健康医疗股份有限公司的诉讼请求；二、原告济民健康医疗股份有限公司在本判决书生效之日起十日内支付被告杨祖前赔偿金28103.22元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告济民健康医疗股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  何红玲人民陪审员  黄全柱人民陪审员  雷长顺二〇二〇年三月二十五日法官助理蒋珊代理书记员  罗辉辉