江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终513号上诉人（原审被告）：杨国云，男，1979年11月26日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区。委托诉讼代理人：韩杰星，吉安市新安法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：遂川县融媒体中心，住所地江西省遂川县泉江镇工农兵大道**，统一社会信用代码12361027731980743C。法定代表人：郭良平，该中心主任。委托诉讼代理人：王小毛，该中心广告部工作人员。委托诉讼代理人：冯嗣筠，江西金秋实律师事务所律师。上诉人杨国云因与被上诉人遂川县融媒体中心广告合同纠纷一案，不服遂川县人民法院（2019）赣0827民初1659号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人杨国云上诉请求：1、撤销一审判决，改判杨国云无须向遂川县融媒体中心支付租金；2、判决遂川县融媒体中心承担一、二审诉讼费用。事实与理由:1、一审法院认定支付租金的截止时间为吉州区人民法院(2019)赣0802民初3353号民事判决书的出具时间错误，应当为2018年11月份。杨国云在2018年11月份向遂川县市场和质量监督管理局缴纳业务罚款得知案涉合同违反了《广播电视广告播出管理办法》及《广播电视管理条例》等法律规定，将导致案涉合同目的不能实现，从此多次与遂川县融媒体中心协商解决案涉合同违法等事宜，并从2018年11月份开始停止接收广告业务，实际上案涉合同从2018年11月份开始就停止履行。吉州区人民法院上述民事判决书已经判决因为合同目的无法实现而解除案涉合同，且2019年4月8日遂川县融媒体中心亦将广告播放设备擅自强行搬走，杨国云已经不能开展工作，案涉合同无法履行。2、截止2019年4月份杨国云在遂川县融媒体中心存留业务收入160388元，足够抵扣截止到2018年11月份的租金。被上诉人遂川县融媒体中心辩称，1、吉州区人民法院(2019)赣0802民初3353号民事判决已经生效，该判决认定案涉合同合法有效，在此基础上一审法院确定杨国云应该向遂川县融媒体中心支付承包费825645.33元。2、一审法院只判决了自杨国云开始违约到2019年11月20日期间的承包费，杨国云还应支付至一审判决生效之日止的承包费。请求驳回杨国云的上诉请求。遂川县融媒体中心向一审法院起诉请求：1、判决解除原告与被告签订的《广告承包经营合同》;2、判决被告从2019年1月22日起向原告每月支付广告经营承包费83000元至原告另行发包之日止（截至2019年6月24日为421712元）;3、判决被告从2019年1月22日起向原告按照每83000元每日支付100元标准支付承包费逾期滞纳金至承包费付清之日止（截至2019年6月24日滞纳金为30000元）;4、判决被告向原告支付违约金300000元，经济损失赔偿金200000元；5、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：经产权交易监管机关批准，2017年11月3日，原告通过遂川县公共资源交易中心对遂川电视台一套、二套广告经营业务向社会公开招标。2017年11月24日，被告经过竞标中标。2018年1月11日，原、被告因此签订了《广告承包经营合同》。合同的主要内容为：1、乙方（被告）承包经营的广告范围为通过甲方（原告）电视媒体发布的经营性广告，具体形式原则为图像广告、文字广告、荧屏点歌、多路游字广告。播出时段及时限原则为新闻强档时段即甲方《遂川新闻》节目之后，一频道当天晚上8：30、10：00左右和第二天中午13：00左右，二频道当天晚上9：00、10：30左右和第二天中午13：30左右，二个频道每天共播出6次;电视剧场时段，一频道电视剧节目之前播第一次，播完两集（或一本）电视剧之后重播一次;文体节目时段，二频道文体节目之前播第一次，中间插播一次。2、承包经营期限从2017年11月25日起至2022年11月24日。3、每年的承包费为1000900.00元，乙方在承包期内的每年1-11月每月交纳83000元，在12月交纳87900元，5年共计5004500元，并逐年逐月缴交县财政;乙方应在每月25日前交清当月承包费，逾期未交，逾期一天多交100元滞纳金，以此类推，跨月未交承包费，甲方有权停播广告，并可单方终止合同;乙方在合同签订前向甲方一次性交纳合同履约保证金300000元;双方合同结束后，若双方无广告承包债务纠纷，甲方在3日内一次性退还乙方保证金，不计利息;承包期间，乙方非因国家政策、自然灾害等不可抗拒因素导致无法继续承包而单方提出终止合同时，应提前3个月以书面形式向甲方提出提前终止合同申请，并应承担违约责任，即甲方可扣除乙方交纳的300000元履约保证金抵违约金;乙方如果没有提前3个月以书面形式提出提前终止合同申请，甲方有权扣除乙方交纳的履约保证金抵违约金并可要求追加200000元作为赔偿甲方的经济损失;甲方如非因国家政策等不可抗拒因素在乙方承包期内单方终止合同，甲方应向乙方赔偿违约金300000元，乙方并可追加200000元作为对乙方经济损失的赔偿;双方如因国家政策等不可抗拒因素导致合同不能正常履行，自停播之日起合同自然终止，视为合同正常执行完毕，双方不负责任;4、甲方负责乙方承包的广告制作，乙方提供给甲方的广告素材必须符合甲方现有设备制式，如不符由乙方自行负责转换;甲方每年无偿为乙方在遂川县范围内拍摄40次以内的图像广告，并按客户的合理要求制作、发布;甲方如无特殊情况应按约定时段和时限播出乙方承包范围内的广告，如因停电、上级有关政策和要求等不可抗拒的因素停播的广告一律不予补偿;甲方为乙方提供5人办公及接待场所，办公电话、办公用品及费用由乙方自行解决;遂川县委、县政府中心工作的有关通报、通告、公告、宣传标语、电视讲话等，县人大、县政协、县人武部、县纪委、县委组织部、县委宣传部、县委政法委、县市场和质量监督管理局、县卫计委、县文广局、县财政局、县人力资源和社会保障局及本台和广电网络公司的公告、防火、防汛、社会治安综合治理、人口计生等有关紧急通告、工作信息以及由物价部门发布的涉及广大群众利益的有关生产生活资料调价的通告、《健康教育》、《劳动保障之窗》等属无偿播出范围，甲方有权直接办理播出但应及时告知乙方;乙方应严格执行《广告法》及相关条例、规定、认真审查所承办的广告内容，特别是对药品、食品、农药、化肥、种子等涉及群众生命安全、财产损失的广告要严格把关，认真审查有关材料并复印存档以备检查，对违反《广告法》、《广告管理条例》等相关法律、法规及违反宣传纪律或内容不健康的广告，甲方有权不予制作播出;甲方认为需要查验相关证明材料或批件的广告，乙方应主动配合，否则甲方不予制作播出;承包期间，一切因广告业务或因广告业务产生的纠纷而导致产生的法律责任和经济赔偿由乙方负责;若因广告业务纠纷而导致甲方先行赔偿或因此引起诉讼被法院判决承担赔偿责任，则甲方赔付的一切费用均须乙方承担;如遇重大宣传活动，甲方有权无偿调整广告播出时限但应及时告知乙方，即广告时段和时限应随着本台节目变化而变化，只能广告节目服从本台新闻专题节目，不能本台新闻专题节目服从广告节目。5、乙方不能将广告承包权转让，否则视为违约，甲方有权终止合同;乙方不能办理承包期之后的广告业务，否则甲方有权拒播，所造成的损失由乙方自行负责;点歌、整版文字广告及图像广告每天下午4点前办理的可当天播出，夏季可推迟半小时，超过时间办理的第二天制作播出;甲方在高清硬盘播出机未购买到位之前，乙方无条件购买原告承包者自费购买的遂川台二频道硬盘播出机，合同结束不论能否正常使用，甲方保证下轮承包商应无条件支付给乙方40000元的费用，由甲方在下轮招标书中明确说明，办公设备费用由乙方和下轮承包商协商;乙方无条件转自上轮承包商的多路插播机128350元，承包结束时不论该设备能否正常使用，甲方保证下一轮承包商应无条件支付给乙方按折旧15%后的金额，由甲方在下轮招标书中明确说明;凡因执行本合同所发生的一切争议，双方应通过协商解决，如果协商不能解决时可由原告所在地人民法院起诉。合同签订后，被告与上轮承包人办理了交接手续开始经营广告发布业务。2018年6月5日，遂川县市场和质量监督管理局认定遂川县融媒体中心在发布“龙泉世纪城”房地产广告时违反了《广告法》等相关规定，对遂川县融媒体中心作出罚款9600元的行政处罚。之后，被告以原告提供的广告发布形式不符合法律规定为由要求解除《广告承包经营合同》，双方因此发生纠纷。2019年7月4日，被告向吉安市吉州区人民法院起诉，要求解除双方签订的《广告承包经营合同》，并要求本案原告退还保证金300000元、支付违约金200000元和退还设备款168350元。2019年11月20日，吉安市吉州区人民法院作出（2019）赣0827民初3353号民事判决书，认定双方签订的《广告承包经营合同》合法有效，判决解除双方签订的《广告承包经营合同》，并由本案原告返还本案被告保证金300000元和设备款164500元。一审法院认为，原、被告签订的《广告承包经营合同》意思表示真实，合同内容不具有无效合同的法定情形，应为合法有效，双方应依约履行，然而该合同已于2019年11月20日被吉安市吉州区人民法院判决予以了解除，被告应向原告支付至解除合同时的承包费用即825645.33元。由于双方签订的合同为法院判决解除，而非被告违约解除，对原告要求被告支付违约金和滞纳金的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条的规定，判决：一、被告杨国云在本判决生效后15日内给付原告遂川县融媒体中心广告经营承包费825645.33元。二、驳回原告遂川县融媒体中心的其余诉讼请求。本案受理费20870.5元，由原告负担2000元，被告负担18870.5元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，遂川县市场和质量监督管理局行政处罚决定书证明，该局因遂川县融媒体中心在遂川电视台发布房地产广告未载明房地产开发企业名称和商品房预售许可证号、对规划或者建设中的市政工程等设施未予以注明、广告中含有暗示升值的承诺等对遂川县融媒体中心作出罚款处罚，而非因案涉广告为飞播游字、挂角广告等作出处罚。尽管《广播电视广告播出管理办法》等规定禁止挂角广告，禁止以游动字幕、挂角广告等形式插播自行组织的广告，但本案没有证据证明自案涉《广告承包经营合同》签订以来，有相关行政管理机关因案涉广告为飞播游字、挂角广告等作出过处罚。且本案证据证明，至少从杨国云的上一轮承包商开始，遂川电视台就以飞播游字、挂角广告等形式播放广告，案涉合同一直履行到2019年4月，才因杨国云欠缴承包费，遂川县融媒体中心停播了案涉合同的所有广告。杨国云上诉亦称因2019年4月8日遂川县融媒体中心将广告播放设备擅自强行搬走，其才不能开展工作，案涉合同才无法履行。因此，本院认定，案涉合同自签订时起至2019年4月7日期间，一直在实际履行中，并非不能履行，杨国云上诉称案涉合同自2018年11月份开始就停止履行的意见不予采纳。杨国云在案涉合同履行期间获得相关收益，应依约向遂川县融媒体中心缴纳承包费。杨国云要求解除案涉合同有其法律上的正当理由，遂川县融媒体中心因杨国云欠缴承包费停播广告、单方终止履行合同也有案涉合同依据，且吉安市吉州区人民法院判决解除案涉合同，双方均没有上诉，因此双方均不应因案涉合同的解除而承担违约责任。因遂川县融媒体中心主动停播广告，案涉合同自2019年4月8日起不再履行，故遂川县融媒体中心诉请杨国云支付2019年4月8日之后的承包费，没有法律和合同依据，本院不予支持。当事人对一审法院认定的事实没有异议，本院根据遂川县融媒体中心提交的承包费付款清单，认定案涉合同履行期间杨国云欠缴的承包费为：83000元/月×4个月（自2018年12月至2019年3月）＋83000元/月×（7天/30天）（自2019年4月1日至7日）－（19600元＋73188元＋13000元＋6600元＋46900元）＝192079元。关于杨国云称其在遂川县融媒体中心还留存有160388元的业务收入，足够抵扣其截至2018年11月份要交的承包费的上诉意见，因杨国云欠缴的承包费为2018年12月之后的承包费，且遂川县融媒体中心对该上诉意见没有认可，故本院在本案中对该上诉意见不予评判和处理。综上所述，杨国云的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销遂川县人民法院（2019）赣0827民初1659号民事判决第二项；二、变更遂川县人民法院（2019）赣0827民初1659号民事判决第一项为上诉人杨国云在本判决生效后15日内给付被上诉人遂川县融媒体中心广告经营承包费192079元。三、驳回被上诉人遂川县融媒体中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20870.5元，由上诉人杨国云负担4212元，由被上诉人遂川县融媒体中心负担16658.5元；二审案件受理费20870.5元，由上诉人杨国云负担4212元，由被上诉人遂川县融媒体中心负担16658.5元。本判决为终审判决。审判长  李爱平审判员  张才长审判员  龙 蓉二〇二〇年三月三十日书记员  曾 柳