广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初477号原告：涂恒友，男。委托诉讼代理人：黎宝欣，广东烽庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄仕江，广东烽庭律师事务所辅助人员。被告：东莞广泽汽车饰件有限公司。住所地：广东省东莞市******。统一社会信用代码为914***********802D。法定代表人：余泽民，系该公司董事长。委托诉讼代理人：余韦，广东坤益律师事务所律师。委托诉讼代理人：王淑仪，广东坤益律师事务所辅助人员。原告涂恒友诉被告东莞广泽汽车饰件有限公司（以下简称广泽公司）健康权纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法由审判员杨粤欣适用简易程序独任审判，于2020年3月9日公开开庭进行了审理。原告涂恒友及其委托诉讼代理人黎宝欣、黄仕江，被告广泽公司的委托诉讼代理人余韦、王淑仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告涂恒友请求本院判令：1.被告向原告支付残疾赔偿金274835.46元（42066元/年×20年×40%=336528元，减去社保已支付一次性伤残补助金31012.54元，扣除公司支付一次性伤残补助金差额30680元，等于274835.46元）；2.被告向原告支付被扶养人生活费156406.25元（父亲涂正传生活费为28875元×12年又11个月×40%÷2=74593.75元，母亲刘明凤生活费为28875元/年×12年又11个月×40%÷2=74593.75元；儿子涂京成生活费为28875元/年×1年又3个月×40%÷2=7218.75元，合计156406.25元）；3.被告向原告支付精神损害抚慰金40000元；4.被告向原告支付2017年9月1日至2017年9月27日人身损害住院伙食补助费差额1690元（100元/天×26天=2600元，减去被告已支付910元）；5.被告向原告支付营养费20000元；6.被告向原告支付交通费3000元；7.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2013年10月8日入职被告处，在被告转印车间从事下转印工作，工作期间接触“活化剂、稀释剂、3#清洗剂、IPA、6#溶剂”等有毒有害溶剂。2017年9月1日至2017年9月27日原告在东莞市*******住院医学观察26天。2017年12月20日原告被东莞市*******诊断为“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”，2018年1月18日东莞市社会保障局认定原告“患职业病的”情形属于工伤。2019年5月21日被东莞市劳动能力鉴定委员会对原告伤势再次鉴定为七级伤残。2019年6月3日东莞市********支付原告一次性伤残补助金31012.54元。被告没有建立健全职业病危害防护制度和落实职业病危害防护措施，没有从源头上控制和消除职业病危害，导致原告在工作中长期接触有职业危害因素而罹患职业病。原告罹患“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”为目前医学水平无法治愈的疾病，罹患职业病至今使原告及家人遭受到巨大的经济损失和精神损害。因工伤待遇赔偿不足以弥补所造成的损失，根据损失填平原则及公平原则，依据《职业病防治法》、《安全生产法》及《侵权责任法》等相关法律规定，被告应向原告支付民事赔偿。被告广泽公司答辩称，一、原告患职业病已享受工伤保险待遇，现又诉请原告支付职业病损失缺乏法律依据。1.关于原告主张依据《中华人民共和国职业病防治法》第58条、《安全生产法》第53条等规定要求被告支付民事赔偿，由于该等法条适用的前提是“有民事法律规定”，而目前未有任何法律直接规定职业病病人可向用人单位提出赔偿请求。因此原告依据前述法律规定主张民事赔偿没有法律依据。2.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条规定可知，劳动者因工伤事故遭受人身损害时，其只能按照《工伤保险条例》规定向用人单位索赔，该规定己将劳动者与用人单位之间的工伤赔偿排除在一般侵权责任之外。此外，劳动者与用人单位间按劳动法律关系救济后，相同主体之间就同一损害事实和损害后果，再按侵权法律关系进行救济，亦不符合社会保险制度设置的目的。因此，原告因患职业病被认定为工伤后己经按照工伤保险条例的规定获得了相应的工伤保险待遇，现又请求被告支付残疾赔偿金、被扶养人生活费等各项费用明显缺乏法律依据。二、即使法院认定原告有权提起人身损害赔偿，因被告对原告患职业病不存在过错，无需承担损害赔偿责任。1.根据《侵权责任法》相关规定，原告主张侵权损害赔偿除需证明损失外，仍须提供证据证明被告有侵权行为和过错、侵权行为与损害事实有直接因果关系。但原告至今未能提供相关证据予以佐证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条规定，原告应承担举证不利的法律后果。2.被告作为用人单位己尽安全责任义务，对原告患职业病不存在过错。(1)被告已采取有效预防措施以避免员工在工作期间遭受职业病危害，如定期为职业危害岗位员工举办关于职业病防护的宣传培训并进行考核；定期聘请有资质的单位检测工作场所，且检测结果均显示苯、甲苯、二甲苯未超出国家标准；定期组织接触苯系物等员工进行身体检查；定期购置符合标准的劳保用品并发放给员工。被告在原告被诊断为疑似职业病时马上釆取调岗形式以避免原告接触相关物料。原告入职时，被告已与其签订《职业危害告知书》，被告已履行了职业病危害告知义务。3.原告遭受的损失主要系因其自身过错导致。如前所述，被告己提供安全的劳动环境，但由于原告在工作过程中未按照规定操作、未按要求采取劳动保护措施、忽视对自身的保护导致患职业病，因此该损失应由其自行承担。综上，被告对原告职业病的发生不存在过错，根据《侵权责任法》相关规定，被告无需承担民事赔偿责任。三、原告主张残疾赔偿金、被抚养人生活费、营养费等无法律及事实依据。1.如前所述，原告在己获得工伤保险待遇的情况下，不应再获得民事赔偿，且被告不存在过错，无需承担侵权责任。2.退一步而言，即使被告需向原告支付因患职业病导致的损失，根据《广东省高级人民法院〈关于审理劳动争议案件疑难问题的解答〉的适用问题》第十五条规定，对于本质上相同的项目不应重复赔偿，且原告所主张的部分赔偿项目计算标准缺乏事实依据。(1)关于残疾赔偿金，根据《广东省高级人民法院〈关于审理劳动争议案件疑难问题的解答〉的适用问题》第十五条规定，残疾赔偿金与一次性伤残补助金性质相同，均是对受害人丧失劳动能力或伤残后就业能力减少所给予的补偿，由于原告起诉前己获得了一次性伤残补助金及差额，因此原告该项主张不应得到支持。(2)关于被抚养人生活费，由于原告系农村户口，该等被抚养人也当然为农村户口，故被抚养人生活费应适用农村居民人均年生活消费支标准计算。此外，工伤致残等级不同于人身损害致残等级，但原告直接依据工伤致残等级计算人身损害赔偿项目中的被抚养人生活费明显缺乏合理性。(3)原告所主张的精神损害抚慰金过高。(4)关于住院伙食补助费，被告己为原告购买工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，住院伙食补助费应该从工伤保险基金支付，而不应由被告支付。(5)关于营养费，原告未能提供医疗机构确定需要加强营养的意见等证据佐证，应承担举证不利的法律后果。(6)关于交通费，原告未能提供相关出行票据佐证；此外，被告己为原告购买工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，交通费应该从工伤保险基金支付，而不应由被告支付。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，恳请贵院在审理查明事实后依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2013年10月8日至2017年7月19日在被告处转印车间从事下转印工作，因接触“活化剂、稀释剂、3#清洗溶剂、IPA、6#溶剂”等危害因素，于2017年12月20日被东莞职业病防治中心诊断为职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）。2018年1月18日,东莞市社会保障局认定原告所受的事故伤害（或患职业病）符合《广东省工伤保险条例》第九条第四项之规定，并认定为工伤。2019年4月15日，东莞市劳动能力鉴定委员会依据国标（GB/T16180-2014）的规定，对原告的伤情作出初次鉴定，鉴定原告的伤情构成伤残七级、未达护理等级。2019年5月21日，东莞市劳动能力鉴定委员会对出具复查鉴定（确认）结论书，鉴定类别属于15日内复查鉴定，鉴定原告的伤残等级为七级。2019年6月16日，东莞市**********作出职工因工伤亡补偿待遇支付决定，向原告支付了一次性伤残补助金31012.54元。2019年7月30日，广东岭南法医临床司法鉴定所向原告出具了一份司法鉴定不予受理通知，内容为：涂恒友，你委托本司法鉴定所按照《人体损伤致残程度分级》标准对你因职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）进行伤残程度鉴定，经对所送鉴定材料审查认为，不能受理此案委托，理由如下：1.鉴定材料所体现的内容或后果在《人提损伤致残程度分级》标准中无对应的条款依据；2.已经相关部门认定为工伤，建议按中华人民共和国国家标准GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》工伤鉴定相关标准进行。故决定不予受理，并退还鉴定材料。2019年9月9日，东莞市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情复发作出初次鉴定（确认）结论书，认定原告为工伤复发，至本次治疗之日起医疗期限为6个月。原告在东莞市**人民医院住院治疗三次，第一次住院时间为26天（2017年9月1日-2017年9月27日），第二次住院29天（2019年9月18日-2019年10月17日），第三次住院29天（2019年12月2日-2019年12月31日），以上住院时间共计84天。原、被告双方均确认除社保支付的部分外，被告支付了一次性伤残补助金差额30680元，住院伙食费910元，医疗费用部分已经支付完毕。原告原为农村户籍，后于2019年9月3日转为居民户口。根据原告户籍地***公安局***派出所及*********村民委员会出具的亲属关系证明显示，涂正传、刘明凤分别是原告的父亲、母亲，至原告被确诊为职业病之日均为年满67周岁，共生育包括原告在内的两名子女，均已成年。涂金凤、涂京成分别是原告的女儿、儿子，至原告被确诊为职业病之日分别年满18周岁1个月、16周岁9个月。被告向本院提交了以下证据：1.《东莞广泽汽车饰件有限公司培训落实度评估表》、《东莞广泽汽车饰件有限公司》（劳动用品领取表），拟证明被告定期为职业危害岗位员工举办关于职业病防护的宣传培训，并定期向该等员工提供口罩、手套等防护用具，被告作为用人单位已提供符合法律规定的劳动保护条件;2.《检测报告》（2012年至2016年、2018年）、《职业健康检查评价报告》（2012年）、《东莞广泽汽车饰件有限公司职业健康检查总结报告》（2013年至2018年）、《东莞广泽汽车饰件有限公司一厂职业病危害因素检测报告》（2019年1月），拟证明被告定期聘请有资质的单位检测工作场所，且检测结果均显示苯、甲苯、二甲苯未超出国家标准，并定期组织接触苯系物员工（含原告）进行身体检查；3.转印二课职业健康体检事宜邮件，拟证明被告在原告被诊断为疑似职业病后马上采取调岗形式以避免原告接触相关物料；4.职业危害告知书（劳动合同补充约定），拟证明被告已履行职业病危害告知义务。以上事实，有职业病诊断证明书、认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会初次鉴定(确认)结论书、东莞市劳动能力鉴定委员会复查鉴定（确认）结论书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、出院记录三份、不予受理通知书、亲属关系证明、户口本、东莞广泽汽车饰件有限公司培训落实度评估表》、《东莞广泽汽车饰件有限公司》（劳动用品领取表）、《检测报告》（2012年至2016年、2018年）、《职业健康检查评价报告》（2012年）、《东莞广泽汽车饰件有限公司职业健康检查总结报告》（2013年至2018年）、《东莞广泽汽车饰件有限公司一厂职业病危害因素检测报告》（2019年1月）、转印二课职业健康体检事宜邮件、职业危害告知书（劳动合同补充约定）、当事人的陈述以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为：本案为健康权纠纷，现时本案的争议焦点为：1.被告是否应对原告的损失承担赔偿责任；2.原告的各项损失应如何计算。对于争议焦点1，《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条规定，职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。虽然《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。但是，从法的适用来讲，《中华人民共和国职业病防治法》是全国人大常委会制定的，属于法律，其位阶和效力均高于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，因此，应适用位阶和效力高的法律，故原告可以同时主张工伤保险待遇和民事赔偿。但另一方面，用人单位缴纳工伤保险费用，旨在分散工伤损害的赔偿风险，如果在用人单位缴纳了工伤保险费用后仍旧要求用人单位继续按照人身损害标准赔偿劳动者，本身对用人单位也不公平，故劳动者受到职业病伤害时，可以同时获得工伤保险待遇和民事赔偿，但应扣除工伤保险赔偿已覆盖的项目。关于被告的赔偿责任的问题，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五条的规定，用人单位应当建立、健全职业病防治责任制，加强对职业病防治的管理，提高职业病防治水平，对本单位产生的职业病危害承担责任。原告已被确诊为职业病，被告所提供的证据，虽可显示其确有为防范职业病作出一些措施，但不足以证明其采取的措施足以有效的防止职业病，即被告不能充分证明其在原告患职业病的问题上不存在过错，因此，被告应对原告在扣除工伤保险待遇差额部分的损失承担全部的赔偿责任。对于争议焦点2，关于伤残等级认定的问题，原告基于职业病主张人身损害赔偿，广东岭南法医临床司法鉴定所已经出具不予受理通知书，确认因鉴定标准问题无法明确鉴定原告人身损害伤残等级，并建议按工伤鉴定相关标准评定，作为有司法鉴定资质的相关机构，广东岭南法医临床司法鉴定所作出的结论合法有效，本院依法予以采纳，故参照劳动能力鉴定委员会评定的七级伤残计算原告的各项损失。原告的各项损失本院依法计算如下：1.残疾赔偿金：原、被告双方确认原告自2013年10月8日至2017年7月19日均连续不间断地在被告处工作，故原告可参照城镇居民对待，残疾赔偿金应按照上一年度广东省城镇标准计算20年为：42066元/年×20年×40%（伤残系数）=336528元。扣减工伤已经支付的一次性伤残补助金31012.54元及被告支付的一次性伤残补助金差额30680元，原告在本案中可以诉请的损失为274835.46元；2.被扶养人生活费：涂正传、刘明凤均需要扶养13年，由两名子女共同扶养，原告主张扶养年限均计算为12年11个月，本院予以支持；涂京成需要扶养1年3个月，由父母两人共同扶养。在原告可以按照城镇居民对待的情况下，被扶养人生活费也可以参照上一年度广东省城镇标准28875元/年计算。但因为在不考虑伤残的情况下，前两年的被扶养人生活费总金额超过了28875元/年，故前两年的被扶养人生活费应按28875元计算，之后按实际金额计算，为：[28875元/年×2年+28875元/年×（10年11个月+10年11个月）÷2人扶养]×40%=149187.5元，原告相应金额的诉请本院予以支持；3.住院伙食补助费：原告共计住院87天，但原告仅诉求2017年住院26天的费用,被告已经支付了910元的住院伙食补助费，故差额为：100元/天×26天-已支付的910元=1690元；4.营养费：本院为酌定2000元；5.交通费：本院酌定为2000元。以上合计429712.96元，综合原告的伤情和被告的赔偿能力，本院酌定精神损害抚慰金20000元，故被告需赔偿449712.96元给原告。综上所述，本院依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十六条条、第一百三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条第一款第（一）、（二）、（三）、（五）、（六）项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告东莞广泽汽车饰件有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿449712.96元给原告涂恒友；二、驳回原告涂恒友的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取案件受理费4369元（原告已预交），由原告涂恒友负担290元，被告东莞广泽汽车饰件有限公司负担4079元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  杨粤欣二〇二〇年三月二十日书记员  伍星河徐莉强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。成犯罪的，还将承担刑事责任。