广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初14436号原告：孟妹，女，1974年3月24日出生，汉族，住广西壮族自治区昭平县*************。委托诉讼代理人：赖春，广东桂顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾焕南，广东桂顺律师事务所律师。被告：中山市东凤镇金昌电器厂，住所地广东省中山市*************。主要负责人：钟日伟，该厂投资人。被告：钟日伟，男，1965年9月28日出生，汉族，住广东省廉江市*********。以上两被告共同委托诉讼代理人：廖国敏，广东丰邦律师事务所律师。以上两被告共同委托诉讼代理人：苏敏健，广东丰邦律师事务所实习律师。原告孟妹与被告中山市东凤镇金昌电器厂（以下简称金昌厂）、钟日伟工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孟妹及其委托诉讼代理人赖春，被告金昌厂、钟日伟的共同委托诉讼代理人廖国敏、苏敏健到庭参加诉讼，本案现已审理终结。孟妹向本院提出诉讼请求：请求判令金昌厂、钟日伟共同支付孟妹如下工伤保险待遇：一次性伤残补助金95292（5294元/月×18个月）；一次性工伤医疗补助金52940元（5294元/月×10个月）；一次性就业补助金264700元（5294元/月×50个月）；停工留薪工资15882元（5294元/月×3个月）；残疾器具费294000元[（34800元/次+护理费200元/天×20天+伙食费1600元+住宿费1600元）×7次（四年一换计至70周岁）]；住院伙食补助费2300元（100元/天×23天）；交通费2000元；伤残津贴476460元（5294元/月×10年×75%）；经济补偿金58234元（5294元/月×11个月）；以上共计1261808元。事实和理由：孟妹是金昌厂的员工，2008年入职，从事注塑机操作员。2018年4月10日晚21：30分左右，工作机器出现故障失灵，孟妹左手在操作时未能及时回撤，被注塑机挤压断，孟妹被送至中山东凤人民医院救治，因伤势严重转到中山市中医院治疗，经该院确诊伤重被迫截肢并进行了康复治疗。孟妹的受伤认定为工伤，被评定为五级伤残，确认停工留薪期为3个月，同意安装国内普及型前臂肌电手假肢。休息期过后孟妹要求回金昌厂处上班，金昌厂告知无法安排合适的工作，并协商赔偿，后协商无果，孟妹向中山市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，该会作出仲裁裁决，孟妹不服裁决，特向人民法院提起诉讼。金昌厂是个人独资企业，钟日伟应当以个人财产对金昌厂应当承担的债务承担无限责任。金昌厂、钟日伟辩称，对孟妹诉求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪工资按照5294元/月标准计算无异议；对残疾器具费应按照实际发生，现孟妹只做了一次的安装，所以同意支付一次费用，其余应待发生后再另行要求；住院伙食补助费应按照70元/天计算为1610元；残疾器具的安装期间护理费伙食费没有相应法律依据不应支持；交通费、伤残津贴、经济补偿金没有相应依据不应支持；已经向孟妹支付的44685.51元应从工伤待遇款中扣除。本院经审理认定事实如下：金昌厂系于2011年10月24日成立的个人独资企业，投资人系钟日伟。孟妹在金昌厂处任注塑机操作员，双方曾签订劳动合同，金昌厂未为孟妹参加社会保险。孟妹受伤前十二个月平均工资为5294元。2018年4月10日，孟妹在工作中受伤。事故发生后，孟妹被送往中山市东凤人民医院治疗，后转至中山市中医院继续住院治疗23天（16天+7天）。2018年9月18日，中山市人力资源和社会保障局认定孟妹此次受到的事故伤害为工伤。2018年12月24日，中山市劳动能力鉴定委员会初次鉴定孟妹此次受伤为五级伤残，2019年5月15日复鉴核定孟妹的伤残等级仍为五级。2019年3月6日，中山市劳动能力鉴定委员会确认孟妹的停工留薪期为3个月，确认同意孟妹安装国内普及型前臂肌电手假肢。2019年3月11日，孟妹向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决金昌厂支付其：一、一次性伤残补助金108000元、二、一次性工伤医疗补助金60000元；三、一次性伤残就业补助金300000元；四、停工留薪期工资18000元；五、残疾器具（假手费）243600元（34800元/次×7次）；六、安装假肢交通费8000元；七、住院伙食补助费2300元（100元/天×23天）；八、住院护理费13200元（200元/天×66天）；九、伤残津贴540000元（6000元/月×12个月×10年×75%）；十、解除劳动合同经济补偿60000元（6000元/月×10年）。2019年8月30日，该会作出中劳人仲案字〔2019〕1075号仲裁裁决，终局裁决：一、金昌厂须于该裁决生效后即支付孟妹工伤待遇差额420538.49元（包括住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及首次假肢安装费；二、驳回孟妹其他仲裁请求。孟妹不服上述仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。孟妹向德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司中山分公司定制了一具前臂肌电手假肢，支出34800元，并向该公司缴纳了伙食费1600元、住宿费1600元。2019年10月14日该公司出具证明，证明孟妹安装国内普及型前臂肌电手假肢费用为38000元，该义肢在正常使用情况下更换周期为四年，在该公司安装训练时间为20天，伙食费每人每天40元，住宿费每人每天40元，陪护1人。另，德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司系经广东省民政厅认定具备假肢和矫形器（辅助器具）生产装配企业资格的单位。孟妹受伤后未回金昌厂上班。孟妹主张其受伤后有回金昌厂上班，但是金昌厂无法安排工作；其去了几次金昌厂，金昌厂说同意赔偿，但几次均未谈妥，后其就去申请仲裁；解除劳动关系理由：因为金昌厂没有帮其购买社会保险，要求经济补偿金，受伤后金昌厂无法为其安排相应的工作岗位，所以要求金昌厂支付相应的伤残津贴。金昌厂则主张孟妹受伤后没有回去上班，也没有提出继续上班，一直要求工伤待遇。孟妹确认向金昌厂借支44685.51元，同意在工伤保险待遇中扣减。本院认为，一、关于解除劳动关系及经济补偿金的问题。劳动者通知用人单位，可以解除劳动合同。但劳动者以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定为由解除劳合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定为由请求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。本案中，孟妹于2019年3月11日提起仲裁要求金昌厂支付其解除劳动合同的经济补偿金，但孟妹未举证证明其提起仲裁前或提起仲裁时有明确以金昌厂未为其参加社会保险为由提出解除劳动合同，应承担举证不能的不利法律后果。故孟妹提起仲裁要求与金昌厂解除劳动关系，本院予以支持，并认定双方的劳动关系于2019年3月11日解除。但孟妹要求金昌厂支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。二、关于孟妹的工伤保险待遇问题。孟妹在金昌厂工作时受伤并被认定为工伤，达五级伤残，理应获得工伤保险待遇。由于金昌厂未为孟妹参加社会工伤保险，且本院上述已认定双方于2019年3月11日解除劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十三条、第五十七条的规定，金昌厂应支付孟妹住院伙食补助费1610元（70元/天×23天）、一次性伤残补助金95292元（5294元/月×18个月）、一次性工伤医疗补助金52940元（5294元/月×10个月）、一次性就业补助金264700元（5294元/月×50个月）、停工留薪工资15882元（5294元/月×3个月）。三、关于辅助器具费及装配期间产生的住宿费、护理费、伙食费问题。孟妹工伤后经中山市劳动能力鉴定委员会决定同意安装国内普及型前臂肌电手假肢，德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司中山分公司亦出具了证明，证明孟妹安装更换假肢的配置方案及食宿费等相关标准，孟妹据此要求一次性支付更换假肢的相关费用。虽金昌厂仅同意支付一次的费用，主张其余应待发生后再另行要求，但在市场经济条件下，工伤职工担忧市场风险等不确定因素是客观存在的，因金昌厂没有为孟妹缴纳社会保险，违反法定义务，不应将未知风险由劳动者承担，故孟妹要求一次性支付辅助器具更换费至70周岁的理由成立。由于孟妹于2019年10月14日已经装配了辅助器具，至孟妹满70周岁（2044年3月24日）需配置及更换义肢7次，故金昌厂应向孟妹支付辅助器具更换费用243600元（34800元/次×7次）。另据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第五十七条规定，金昌厂另需支付孟妹康复期间的住院费11200元（40元/天×20天×7次×2人）、康复期间住院伙食补助费11200元（40元/天×20天×7次×2人）。又，证明明确了康复期间护理1人，但孟妹未提供护理费标准的相关依据，依据公平合理原则，本院参照2018年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位中“社会服务和居民生活服务”类别的“其他社会生产和生活服务人员”月薪中位数，认定金昌厂应支付孟妹康复期间护理费20080元（4303元/月÷30天/月×20天×7次）。四、关于交通费。虽然孟妹未提交任何交通费用票据，但孟妹确实因住院治疗而实际发生交通费用，故本院根据孟妹实际就医地点、时间、次数等具体情况酌情认定交通费为500元。五、关于伤残津贴。《广东省工伤保险条例》第三十二条规定“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：五级伤残为十八个月的本人工资，六级伤残为十六个月的本人工资。（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额”。依该规定，孟妹的伤残津贴金额为3705.8元/月（5294元/月×70%）。孟妹停工留薪期届满后未回金昌厂上班，金昌厂作为用人单位对劳动者负有管理义务，但未举证证明有通知孟妹回去上班或有为孟妹安排适当工作，应承担举证不能的不利后果，故金昌厂应支付孟妹停工留薪期届满（2018年7月10日）至双方解除劳动合同期间的伤残津贴29646.4元（8个月×3705.8元/月）。另，依据该规定，用人单位支付劳动者伤残津贴的前提是双方存在劳动关系，现双方已解除劳动关系，孟妹再主张金昌厂一次性支付10年的伤残津贴，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，金昌厂应支付孟妹的工伤保险待遇合共746650.4元（包括住院伙食补助费1610元、一次性伤残补助金95292元、一次性工伤医疗补助金52940元、一次性就业补助金264700元、停工留薪工资15882元、辅助器具更换费用243600元、康复期间的住院费11200元、康复期间住院伙食补助费11200元、康复期间的护理费20080元、交通费500元、伤残津贴29646.4元），扣除借支44685.51元后，金昌厂尚应支付孟妹的工伤保险待遇差额为701964.89元。依据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿”的规定，钟日伟作为个人独资企业金昌厂的投资人，在金昌厂的财产不足以清偿上述债务时，钟日伟应以其个人的其他财产对金昌厂的上述债务承担清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十二条、第三十三条、第五十七条第一款、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中山市东凤镇金昌电器厂应于本判决生效之日向原告孟妹支付工伤保险待遇差额701964.89元；二、被告中山市东凤镇金昌电器厂的财产不足以支付原告孟妹的上述款项时，被告钟日伟应以其个人的其他财产对被告中山市东凤镇金昌电器厂的上述债务承担清偿责任；三、驳回原告孟妹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中山市东凤镇金昌电器厂、钟日伟负担。（该款原告孟妹已预交，其同意由被告中山市东凤镇金昌电器厂、钟日伟直接向其支付，被告中山市东凤镇金昌电器厂、钟日伟应于本判决生效之日迳付原告孟妹，法院不另收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  潘国鼎审判员  冯 毅审判员  张 晶二〇二〇年三月十一日书记员  岑广昌