江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣07刑终33号原公诉机关瑞金市人民检察院。上诉人（原审被告人）包龙辉（绰号“包子”），男，1979年11月23日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，住瑞金市，因吸毒，于2014年9月被瑞金市公安局行政处罚；因吸毒，于2014年11月被行政拘留并强制隔离戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月3日被瑞金市公安局抓获，于2018年11月4日被瑞金市公安局刑事拘留，经瑞金市人民检察院批准于2018年12月12日被瑞金市公安局执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。上诉人（原审被告人）刘国昆（绰号“泥蛇”），男，1993年5月6日出生于江西省瑞金市，汉族，小学文化，无业，住瑞金市，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年10月10日被瑞金市公安局抓获，于2018年10月11日被瑞金市公安局刑事拘留，经瑞金市人民检察院批准于2018年11月16日被瑞金市公安局执行逮捕。现羁押在瑞金市看守所。被告人刘立葵（绰号“葵葵”），男性，1998年8月14日出生，汉族，江西省瑞金市人，初中文化，无业，住瑞金市，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月6日被瑞金市公安局抓获，于2018年8月7日被瑞金市公安局刑事拘留，于2018年9月14日被瑞金市公安局取保候审，于2018年11月7日被瑞金市公安局刑事拘留，经瑞金市人民检察院批准于2018年12月12日被瑞金市公安局执行逮捕。现羁押在瑞金市看守所。辩护人刘理强，江西赣瑞律师事务所律师。辩护人刘华平，江西赣瑞律师事务所律师。上诉人（原审被告人）谢福林（曾用名谢沼勇，绰号“红面”），男，1966年12月30日出生，汉族，初中文化，无业，江西省瑞金市人，户籍地瑞金市,现住瑞金市，因犯盗窃罪，于2001年1月9日被北京市宣武区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪，于2005年2月6日被福建省武夷山市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪，于2007年8月14日被北京市怀柔区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，于2007年12月9日被刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年10月11日被瑞金市公安局抓获，于2018年10月12日被瑞金市公安局刑事拘留，经瑞金市人民检察院批准于2018年11月16日被瑞金市公安局执行逮捕。现羁押在瑞金市看守所。指定辩护人杨祖咪、李建春，江西南芳（瑞金）律师事务所律师。瑞金市人民法院审理瑞金市人民检察院指控原审被告人包龙辉、刘国昆、刘立葵、谢福林犯贩卖毒品罪一案，于二○一九年十月二十九日作出（2019）赣0781刑初203号刑事判决。原审被告人人包龙辉、刘国昆、刘立葵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：被告人刘国昆、谢福林、包龙辉、刘立葵均系吸毒人员，为维持日常吸毒所需，向他人贩卖毒品牟利。贩卖毒品的具体犯罪事实如下：一、被告人刘国昆贩卖毒品的犯罪事实（一）被告人刘国昆向吸毒人员刘某1贩卖冰毒5次，重1.9克，得毒资1280元1.2018年10月7日9时许，被告人刘国昆在瑞金市芙蓉新城小区对面的一辆三轮车旁，向刘某1贩卖冰毒0.5克，得毒资350元。2.2018年10月8日20时许，被告人刘国昆在瑞金市芙蓉新城小区对面的公交车站台，向刘某1贩卖冰毒0.3克，得毒资200元。3.2018年10月9日16时许，被告人刘国昆在瑞金市天商务宾馆附近的砖堆边，向刘某1贩卖冰毒0.3克，得毒资200元。4.2018年9月24日17时00分，被告人刘国昆贩卖冰毒0.4克给刘某1，通过刘某2的微信收款码收取刘某1转账毒资300元。5.2018年9月25日20时30分，被告人刘国昆贩卖冰毒0.4克给刘某1，通过刘某2的微信收款码收取刘某1转账毒资230元。（二）被告人刘国昆向吸毒人员梁某贩卖冰毒2次，得毒资700元1.2018年10月9日21时许，被告人刘国昆在瑞金市象湖诊所旁，向梁某贩卖冰毒0.3克，得毒资400元。2.2018年10月10日14时17分，被告人刘国昆向梁某贩卖冰毒，得毒资300元。（三）被告人刘国昆向吸毒人员杨某1贩卖冰毒4次，重1.2克，得毒资1200元1.2018年8月14日20时许，杨某1通过微信联系被告人刘国昆购买冰毒，并微信转账支付300元毒资，之后刘国昆将一包重约0.3克的冰毒用白色纸巾包裹好后，扔在瑞金市杨某1店门口并电话告知杨某1毒品放置的位置，杨某1拿到冰毒后，与胡某一起吸食了冰毒。2.2018年8月15日18时许，杨某1通过微信联系被告人刘国昆购买冰毒，并微信转账支付300元毒资，之后刘国昆驾驶一辆白色轿车来到瑞金市广场，用白色纸团包好一包重约0.3克冰毒交付给杨某1，之后杨某1与胡某一起吸食了冰毒。3.2018年8月16日11时许，杨某1通过微信联系被告人刘国昆购买冰毒，并微信转账支付300元毒资，之后刘国昆将一包重约0.3克的冰毒用白色纸巾包裹好，扔在瑞金市杨某1店门口并电话告知杨某1毒品放置的位置，杨某1拿到冰毒后，与胡某一起吸食了冰毒。4.2018年8月20日晚上，杨某1通过微信联系被告人刘国昆购买冰毒，并微信转账支付300元毒资，之后杨某1安排胡某去拿冰毒，在瑞金市星洲湾酒店门口，杨某1从刘国昆手中拿到一包重约0.3的冰毒，之后杨某1和胡某一起吸食了冰毒。原审判决认定上述事实的证据有：书证受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人基本情况表、归案情况说明，证人刘某1、刘某2、杨某1、胡某的证言，被告人刘国昆的供述，现场检查报告书、尿液提取笔录、尿检笔录，现场指认笔录，辨认笔录，监控视频、电子数据提取的手机微信聊天及转账记录等证据证实，被告人刘国昆在开庭审理过程中亦无异议。（四）被告人刘国昆贩卖冰毒给钟某某2次，得毒资2400元1.2018年6月的一天晚上，钟某某联系被告人刘国昆购买冰毒，之后刘国昆将冰毒送至于都县工业园贾某某住处，将3个冰毒交给贾某某，钟某某叫贾某某通过支付宝转账900元毒资给刘国昆。2.2018年6月16日下午，钟某某联系被告人刘国昆购买冰毒，之后刘国昆将冰毒送至于都县工业园贾某某住处，将5个冰毒交给贾某某，钟某某叫贾某某通过支付宝转账1500元毒资给刘国昆，并让贾某某将毒品分装成10小包，其余的由刘国昆、钟某某、贾某某吸食了。原审判决认定上述事实的证据有：（1）钟某某的证言及辨认笔录；（2）贾某某的证言及辨认笔录；（3）贾某某支付宝转账记录截图；（4）证据保全决定书、称重笔录及鉴定意见；（5）被告人刘国昆在公安机关的供述与辩解。二、被告人刘立葵向吸毒人员刘某3贩卖冰毒7次，共计重1.95克，得毒资2300元1.2018年6月22日15时许，被告人刘立葵贩卖冰毒给刘某3约0.35克，得毒资400元。2.2018年6月22日20时许，被告人刘立葵贩卖冰毒给刘某3约0.25克，得毒资300元。3.2018年6月28日凌晨3时许，被告人刘立葵贩卖冰毒给刘某3约0.35克，得毒资400元。4.2018年7月18日15时许，被告人刘立葵贩卖冰毒给刘某3约0.25克，得毒资300元。5.2018年7月23日凌晨2时许，被告人刘立葵贩卖冰毒给刘某3约0.25克，得毒资300元。6.2018年8月3日14时许，被告人刘立葵贩卖冰毒给刘某3约0.25克冰毒，得毒资300元。7.2018年8月6日14时许，被告人刘立葵贩卖冰毒给刘某3约0.25克冰毒，得毒资300元。原审判决认定上述事实的证据有：（1）受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人基本情况表、归案情况说明；（2）现场检查报告书、尿液提取笔录、尿检笔录；（3）证人刘某3的证言及辨认笔录；（4）提取笔录（提取刘某3、刘立葵之间微信聊天、转账记录截图）；（5）被告人刘立葵的供述与辩解；（6）瑞金市禁毒大队情况说明。关于被告人刘立葵提出其与刘某3一起吸食冰毒，没有贩卖的辩解意见。经查，刘立葵收取了刘某3的毒资并向其提供了冰毒，且按刘立葵供述其为了赚钱或赚取冰毒吸食而帮刘某3购买冰毒，依法应认定为贩卖性质，故对其辩解意见不予采纳。公诉机关关于被告人刘立葵帮助被告人包龙辉贩卖冰毒给刘某3的指控，因刘立葵前后供述反复，且无其他证据予以印证，故不予采纳。被告人刘立葵的辩护人提出刘立葵在贩卖冰毒给刘某3的犯罪事实中属从犯的辩护意见，因无证据证实系共同犯罪，故不予采纳。三、被告人包龙辉、刘立葵向吸毒人员贩卖冰毒9次，共计重2.25克1.2018年10月29日下午14时许，被告人刘立葵在被告人包龙辉的授意下，在包龙辉租住的瑞金市拿到重约0.25克的冰毒，之后将冰毒放至瑞金市绵水路人民银行隔壁小区大门边，并将放置毒品的位置拍摄微信短视频发送给包龙辉，包龙辉再将微信短视频转发给微信名称“迷茫八”的购毒人员，之后包龙辉通过微信二维码收取毒资。2.2018年10月29日15时许，被告人包龙辉通过微信收取微信名称“柏拉图”的购毒人员200元转账，被告人刘立葵在包龙辉的授意下，在包龙辉租住的瑞金市拿到重约0.25克的冰毒，之后将冰毒放至瑞金市时代广场天安美食对面的一个消防栓铁箱内，并将放置毒品的位置拍摄微信短视频发送给包龙辉，包龙辉再将微信短视频转发给微信名称“柏拉图”的购毒人员。3.2018年10月29日21时许，被告人包龙辉通过微信收取微信名称“。”的购毒人员300元转账，被告人刘立葵在包龙辉授意下，在包龙辉租住的瑞金市拿到重约0.25克的冰毒，之后将冰毒放至瑞金市时代广场农商银行对面的树底下，并将放置毒品的位置拍摄微信短视频发送给包龙辉，包龙辉再将微信短视频转发给微信名称“。”的购毒人员。4.2018年10月29日16时许，被告人包龙辉通过微信收取微信名称“风雨同舟”的购毒人员400元转账，被告人刘立葵在包龙辉的授意下，在包龙辉租住的瑞金市拿到重约0.25克的冰毒，之后将冰毒放至瑞金市时代广场农商银行门口的电箱旁，并将放置毒品的位置拍摄微信短视频发送给包龙辉，包龙辉再将微信短视频转发给微信名称“风雨同舟”的购毒人员。5.2018年10月29日20时51分，被告人包龙辉通过微信收取微信名称“现实社会”的购毒人员400元转账，被告人刘立葵在包龙辉的授意下，在包龙辉租住的瑞金市拿到重约0.25克的冰毒，之后将冰毒放至瑞金市三径路陀王药品对面一家店铺门口，并将放置毒品的位置拍摄微信短视频发送给包龙辉，包龙辉再将微信短视频转发给微信名称“现实社会”的购毒人员。6.2018年10月30日下午，被告人包龙辉通过微信收取微信名称“泰山”的购毒人员转账，被告人刘立葵在包龙辉的授意下，在包龙辉租住的瑞金市拿到重约0.25克的冰毒，之后将冰毒放至瑞金市红都大酒店门口树下，并将放置毒品的位置拍摄微信短视频发送给包龙辉，包龙辉再将微信短视频转发给微信名称“泰山”的购毒人员。7.2018年10月31日14时许，被告人包龙辉通过微信收取微信名称“选择”的购毒人员转账，被告人刘立葵在包龙辉的授意下，在包龙辉租住的瑞金市拿到重约0.25克的冰毒，之后将冰毒放至瑞金市锦江名城献血站旁，并将放置毒品的位置拍摄微信短视频发送给包龙辉，包龙辉再将微信短视频转发给微信名称“选择”的购毒人员。8.2018年11月1日13时许，被告人包龙辉通过微信收取微信名称“懂你却不懂自己”的购毒人员转账，被告人刘立葵在包龙辉的授意下，在包龙辉租住的瑞金市拿到重约0.25克的冰毒，之后将冰毒放至瑞金市红都大道丽都酒店后面停车场的沙堆边，并将放置毒品的位置拍摄微信短视频发送给包龙辉，包龙辉再将微信短视频转发给微信名称“懂你却不懂自己”的购毒人员。9.2018年11月2日ｌ0时许，被告人包龙辉通过微信收取微信名称“柏拉图”的购毒人员转账400元，被告人刘立葵在包龙辉的授意下，在包龙辉租住的瑞金市拿到重约0.25克的冰毒，之后将冰毒放至瑞金市京里街Ｔ9台球室对面的一个银楼店门口，并将放置毒品的位置拍摄微信短视频发送给包龙辉，包龙辉再将微信短视频转发给微信名称“柏拉图”的购毒人员。原审判决认定上述事实的证据有：（1）犯罪嫌疑人基本情况表、归案情况说明、前科证明；（2）现场检查报告书、尿液提取笔录、尿检笔录；（3）调取证据通知书、调取证据清单、机主信息表、手机通话记录；（4）刘立葵的供述与辩解；（5）包龙辉的供述与辩解；（6）刘国昆的供述；（7）杨某的证言及辨认笔录；（8）刘某2的证言及辨认笔录；（9）鉴定聘请书、江西警察学院物证鉴定所受理鉴定确认书、江西警察学院物证鉴定所司法鉴定意见书、电子数据包龙辉手机微信聊天记录、包龙辉接受刘立葵将放置冰毒的视频后转发给其他人的情况分析。关于被告人包龙辉提出的除第一起外其余均不是其贩卖冰毒的辩解意见，与查明的事实不符，不予采纳。四、2018年8月下旬，被告人谢福林向吸毒人员胡某某贩卖毒品冰毒3次，重8.5克，得毒资3050元1.2018年8月22日18时许，被告人谢福林在瑞金市沐春苑小区门口的路边，向胡某某贩卖冰毒3.5克，得毒资1250元。2.2018年8月26日50时许，被告人谢福林在瑞金市老电影院楼下，向胡某某贩卖冰毒3克，得毒资1000元。3.2018年8月27日14时许，被告人谢福林在瑞金市锦江名城彩虹桥头，向胡某某贩卖冰毒2克，得毒资800元。上述事实，有经庭审质证的如下证据证实：（1）犯罪嫌疑人基本情况表、公民重复户口注销证明、归案情况说明、北京市怀柔区人民法院刑事判决书复印件、怀柔区看守所释放证明，证明：谢福林的身份信息情况，谢沼勇与谢福林系户口姓名重复，谢沼勇已经注销；被抓获归案情况；前科情况。（2）现场检查报告书、尿液提取笔录、尿检笔录，证明：谢福林尿液检测含有冰毒成分。（3）谢沼勇手机通话记录详单，证明：谢福林手机131××××****与胡某某手机号码187××××****于2018年8月22日至2018年8月27日存在频繁通话。（4）行政处罚决定书，证明：胡某某因吸食冰毒被行政处罚15日，胡某某系吸毒人员。（5）谢福林手机微信绑定的建设银行卡尾号2581手机截图及该银行卡交易流水，证明：谢福林使用的微信绑定的银行卡开户人是谢福林及微信提现情况。（6）瑞金市公安局禁毒大队关于胡某某男朋友沈晓华的情况说明，证明：沈晓华因涉嫌贩卖毒品于2018年2月1日被大余县公安局刑事拘留，同年12月29日因犯贩卖毒品罪被江西省大余县人民法院判处有期徒刑十五年。（7）被告人刘国昆的供述，证明：刘国昆帮谢福林贩卖冰毒，谢福林会拿冰毒给刘国昆免费吸食，刘国昆主要是帮谢福林接购买毒品人的电话，由谢福林将毒品放到指定的位置，刘国昆负责用微信收取毒资，之后提现交给谢福林。刘国昆和谢福林一起将冰毒卖了两次给梁某、卖了一次给微信名为“发发发”的人、卖了四次给刘某1。谢福林把一张中国银行卡放在了刘国昆这里，说以后会告诉刘国昆密码。（8）被告人谢福林的供述与辩解，证明：其绰号“红面”，“矮鬼”，经常使用谢沼勇这个名字，很少使用谢福林这个名字。“泥蛇”（即刘国昆），是谢福林儿子谢某的同学，谢福林否认与刘国昆一起贩卖过冰毒。谢福林和包龙辉的姐姐包某某以前是男女朋友关系，谢福林从贵州回到瑞金没有房子居住，借住在包龙辉租的半山豪庭的房子里。其从被抓前两三年开始一直使用手机号码131××××****，并用这个号码注册了微信（昵称“傲视群雄”），没有将手机和微信借给其他人使用。谢福林起初辩解：不认识胡某某，与电话187××******（胡某某的手机号）联系主要是告知机主她男朋友“阿华”被抓一事。不清楚微信（微信号×××，胡某某的微信）“晴天断无情…春色心已死”转账的是什么钱，没有收过其转账的钱。后来又辩解：其通过朋友“阿华”在一起吃饭时认识胡某某，与胡某某不存在债务关系，也没有什么资金往来。与胡某某只是认识，不存在什么关系，只是在2018年8月、9月份偶尔打过电话，没有聊什么，只是互相问候一下。（9）胡某某的证言，证明：以前会吸食冰毒，冰毒是从“红面”（谢福林）的男子手中购买，通过电话联系谢福林购买冰毒，通过微信支付毒资，有微信转账记录，都是购买冰毒的钱。经翻看手机微信转账记录，2018年8月22日至2018年8月27日，先后向红面购买冰毒三次，共计转账3050元，购买的冰毒重约8.5克，冰毒是透明结晶状，像平常使用的冰糖。在去年上半年，与朋友在一起吃夜宵时认识“红面”的，只是相识而已，关系一般都谈不上，对他也不了解，与他之间没有矛盾纠纷，也没有债务纠纷。胡某某打电话给“红面”都是向他购买冰毒，没有讲过“阿华”的事。其前男友“阿华”在2018年初被赣州市公安局抓起来了。今年8月份第一次向“红面”购买冰毒是“红面”将冰毒送到其住的沐春园家里，二人一起吸食的。（10）辨认笔录，证明：刘国昆辨认出谢福林；谢福林辨认出刘国昆；胡某某辨认出谢福林；包龙辉辨认出谢福林；刘某2辨认出谢福林。（11）提取胡某某、谢福林手机微信转账记录，证明：胡某某、谢福林二人的手机微信转账记录均显示2018年8月22日、26日、27日，胡某某手机微信向谢福林微信分别转账三笔1250元、1000元、800元，共计3050元。上述证据来源合法，内容客观真实，与案件事实相关联，证据之间形成了完整的证据锁链，足以认定。关于被告人谢福林在庭审中提出上述第一起事实中的1250元系胡某某还其欠款的辩解意见，与胡某某的证言不符，且与谢福林在公安机关的辩解亦相矛盾，本院不予采纳。案发后，瑞金市公安局禁毒大队民警依法对刘国昆、包龙辉、刘立葵的住所和人身进行搜查，从刘国昆处搜查到2小包疑似冰毒物品分别净重0.49克、0.43克，从刘立葵身上搜查到1小包疑似冰毒物品净重0.49克，从包龙辉租住的瑞金市内搜查到1小包疑似冰毒物品净重1.14克，经鉴定，上述物品均含有甲基苯丙胺成分。公安机关还在被告人包龙辉租住的阳光瑞景17栋一单元201室内查扣了犯罪工具小型电子秤一个、塑料封口袋三包、吸毒工具玻璃壶嘴一个。另扣押了被告人刘国昆持有的ＯＰＰＯＲ9手机一部、刘立葵持有的苹果手机一部、包龙辉持有的粉色ＯＰＰＯ手机及华为手机各一部、谢福林持有的ＶＩＶＯ手机一部。该事实，被告人刘国昆、包龙辉、刘立葵在开庭审理过程中亦无异议，且有搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、称重笔录及照片、被告人的供述与辩解、赣州司法鉴定中心检验报告书等证据证实，经庭审质证，足以认定。原审判决认定上述事实的证据有：同案人刘德星、胡龙瑜、张淙、谢贤洲、钟辉、张贤龙的供述，证人甘某、杨某2、田某、陈某、罗某1、罗某2、钟某、龚某的证言，立案决定书，辨认笔录及被辨认照片，现场勘验检查工作笔录、现场照片、现场示意图、指认现场照片，扣押物品清单，《协议》、《管理制度》，上犹县价格认证中心《关于重稀土市场价格认定结论书》、《江西省国土资源厅关于刘德星等人非涉嫌非法采矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论》、《赣州市地质队关于刘德星在梅水百草园非法开采稀土矿破坏资源储量调查地质报告》，鉴定机构及鉴定人员资格与资质证书，收条，被告人及同案人的身份证明，常住人口信息登记表，刑事判决书，刑事裁定书，不起诉决定书，刑满释放证明，被告人的归案情况说明，被告人罗开森的供述，庭审笔录等证据在案佐证。原审判决认为，被告人刘国昆贩卖毒品冰毒13次，被告人刘立葵贩卖冰毒7次，被告人刘立葵、包龙辉共同贩卖冰毒9次，被告人谢福林贩卖冰毒3次，均属于情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控各被告人的罪名成立，予以支持。被告人刘国昆如实供述了大部分罪行，且自愿认罪，可以从轻处罚。被告人刘立葵如实供述了自己的罪行，且自愿认罪，可以从轻处罚；被告人刘立葵在与被告人包龙辉共同贩卖冰毒9次的犯罪事实中，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人包龙辉当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人谢福林当庭供述两起犯罪事实，并自愿认罪，可以酌情从轻处罚。各被告人的辩护人关于对各被告人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。关于被告人刘立葵的辩护人提出刘立葵在本案中具有自首情节的辩护意见，经查，刘立葵被抓获后在取保候审阶段于2018年11月6日被传唤至公安机关，不属于自动投案，不能认定为自首，故对该辩护意见不予采纳。综合各被告人的犯罪性质、情节及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院》第四条第一项之规定，判决：一、被告人刘国昆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人刘立葵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人包龙辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人谢福林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元。五、扣押在案的冰毒予以没收、销毁，扣押在案的各被告人手机等作案工具，予以没收，上缴国库。继续追缴各被告人的犯罪所得（即追缴被告人刘国昆5580元、被告人刘立葵2300元、被告人包龙辉1700元、被告人谢福林3050元）。刘国昆上诉称：1.如实坦白，自愿认罪，依法可从轻减轻处罚；2.是从犯，量刑过重；3.帮杨某1在包龙辉处帮忙购买，没有获利，不应认定贩卖；4.是为了赚取毒品吸食进行贩卖，并未以贩毒为业，主观恶性较小，恳请酌情减轻处罚。刘立葵上诉称，1.2018年8月6日被抓后被侦查人员殴打，受到刑讯逼供，该日的供述不应采纳；2.原判认定上诉人2018年6月22日至2018年8月6日期间7次提供1.95克毒品给刘某3吸食是贩卖错误，上诉人只是帮助刘某3购买并一起吸食，没有出于牟利目的；3.量刑过重。辩护人的辩护意见与上诉意见一致，并提出1.应进行非法证据排除；2.上诉人为刘某3代购数量未达到10克以上，也不构成非法持有毒品罪。包龙辉上诉称，1.量刑过重；2.原审判决认定的第六、七、八起没有买卖毒品的行为，只是一起吸食，请二审查明；3.是初犯，请求从轻从宽处理。二审经审理查明的事实与原审判决认定一致。原审判决认定事实的证据均经查证属实，与本案有关联，可以作为本案事实认定的依据。关于刘国昆上诉提出贩卖给杨某1的毒品并未牟利、刘立葵上诉提出及其辩护人提出原审判决认定刘立葵提供七次毒品给刘某3吸食是贩卖毒品是错误的辩解辩护意见，本院经查证：杨某1的证言、电子数据提取的手机微信聊天记录、转账记录及刘国昆本人供述相互印证，证实刘国昆贩卖给杨某1毒品，并收取了钱款。现仅有刘国昆本人供述是代卖无牟利，其他经查证的证据不能印证刘国昆的辩解。刘立葵供述、微信交易记录、刘某3的证言、侦查机关出具的证明相互印证了刘立葵将毒品贩卖给刘某3，通过微信收取了毒资，经侦查机关查证，无证据证实刘立葵将收取的款项转给他人。故原审判决根据现有证据作出的事实认定并无不当。关于上诉人刘立葵及其辩护人提出非法证据排除的意见。经查证，上诉人刘立葵2018年8月6日所做供述笔录中，刘立葵明确表述审讯人员没有侵犯他的权利及对他有不文明的言行，并供述笔录所说是事实。该笔录有刘立葵的签名按印。同时该日的供述内容有微信转账记录及刘某3的证言能相互印证，证实刘立葵当日供述内容客观真实。同时，原审法院在送达起诉书副本时，告知了刘立葵提出非法证据排除申请应在收到起诉书之日起的十日内以书面形式提出。刘立葵并未在法定期间内以书面形式向原审法院提出，故上诉人刘立葵及其辩护人关于该点的意见与查证的事实不符，本院不予采纳。关于上诉人包龙辉上诉提出原审判决认定的“第六、七、八起没有买卖毒品的行为，只是一起吸食”的事实。本院经审理查明，包龙辉收取毒资，通过刘立葵放置毒品，并拍摄视频的方式将毒品交付给买毒人员的事实，有微信转账、聊天记录、拍摄的视频等电子数据可以证实，足以认定，原审判决认定事实正确。上诉人包龙辉就此提出的上诉意见缺乏事实依据，本院不予采纳。本院认为，上诉人刘国昆、刘立葵、包龙辉、原审被告人谢福林均多次单独或共同向他人贩卖毒品，情节严重，四人的犯罪行为均构成贩卖毒品罪，依法应处三年以上七年以下有期徒刑。上诉人刘国昆贩卖毒品均为一人作案，不存在主从犯的区别认定。上诉人刘立葵在与包龙辉9次共同贩卖毒品犯罪中，起辅助作用，系从犯，应从轻处罚。三上诉人有认罪悔罪表现，可酌情从轻处罚。原审判决审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，基于三上诉人及原审被告人的法定量刑情节及酌情从轻情节，所处刑罚恰当，属罚当其罪。上诉人刘国昆、刘立葵、包龙辉上诉提出量刑过重，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  曾小育审 判 员  张慧珍审 判 员  刘雁翔二〇二〇年三月五日代理书记员  钟 泱