广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初7696号原告：平安好房（上海）电子商务有限公司，住所地上海市徐汇区凯滨路****。法定代表人：庄晓东，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：耿雷，广东法盛律师事务所律师。委托代理人：杜恩，广东法盛律师事务所律师。被告：广州卡考网络科技有限公司，住所地广东，住所地广东省广州市花都区新华路**首**>法定代表人：黄卫新。委托代理人：张健，男，1992年7月29日出生，系该公司员工。被告：上海卡考网络科技有限公司，住所地上海市杨浦，住所地上海市杨浦区国定东路******iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：黄卫新。原告平安好房（上海）电子商务有限公司（以下简称平安好房公司）诉被告广州卡考网络科技有限公司（以下简称广州卡考公司）、上海卡考网络科技有限公司（以下简称上海卡考公司）服务合同纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告平安好房公司的委托代理人耿雷、杜恩，被告广州卡考公司的委托代理人张健到庭参加诉讼，被告上海卡考公司经本院合法唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告平安好房公司向本院提出诉讼请求，1、广州卡考公司与上海卡考公司向平安好房公司支付电商服务费45000元及逾期违约金（自2018年3月30日起按每日45元的标准计至付清之日止）；2、本案诉讼费用由广州卡考公司、上海卡考公司承担）。事实与理由：2016年3月16日，平安好房公司与广州卡考公司签订《电商服务协议》，约定平安好房公司为广州卡考公司在广州增城区金地香山湖房地产项目提供销售渠道进行推广，合作范围包括为广州卡考公司提供服务并办理与购房客户之间必要的洽商、联络事宜等，广州卡考公司成功销售至客户后，广州卡考公司需向平安好房公司一次性支付全部电商服务费22500元/套；广州卡考公司承诺上述电商服务费在网签之后全额支付，双方每7天结算一次，平安好房公司将提供等额正规增值税发票给广州卡考公司，广州卡考公司在20个工作日内将确认电商服务费支付给平安好房公司。后，平安好房公司通过自有销售渠道推介客户购买广州卡考公司项目，但广州卡考公司尚有周娜、翁仲豪两单客户的电商服务费共计45000元未支付。另，鉴于上海卡考公司不能证明广州卡考公司的财产独立于上海卡考公司自身财产，故上海卡考公司应当对上述款项承担连带责任。综上所述，平安好房公司为维护合法益，特向法院提起诉讼。被告广州卡考公司辩称，请求驳回平安好房公司要求广州卡考公司支付电商服务费45000元及违约金的诉讼请求，理由如下：一、平安好房主张的电商服务费已过诉讼时效。平安好房公司与广州卡考公司签订《电商服务协议》约定合作时间为2016年3月16日至2016年4月30日，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年；诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。平安好房公司于2019年9月11日提起诉讼，在此之前广州卡考公司未接收到平安好房公司行使权利的催告请求，故平安好房主张的债权诉讼时效已届满。二、若认定诉讼时效尚未届满，平安好房公司并未提供充分、有效证据证明有向推介客户并成交。协议约定，广州卡考公司指定张文就金地香山湖项目与平安好房公司指定的胡小艳联络。同时，协议约定，平安好房公司提供客户信息有效的凭证、购房合同及支付首付款凭证后，视为推介成功销售。但平安好房公司提供的《客户确认函》签署人并非指定联络员，且未提供客户购房合同及支付首付款凭证，广州卡考公司无法确认平安好房公司是否推介对应客户并完成签约。平安好房公司与广州卡考公司合作“金地香山湖”项目后，平安好房公司曾成交多套房源，广州卡考公司已要求平安好房公司开具对应房源发票并结算完毕，平安好房公司提供的发票凭证无法证明广州卡考公司已要求平安好房公司开具涉案两套房源的发票。三、平安好房公司主张逾期违约金没有事实与法律依据。如上文所述，广州卡考公司不存在拖欠电商服务费的行为，因此不存在逾期违约金。即使存在拖欠电商服务费行为，平安好房公司主张按每日45元的标准计算违约金过高。平安好房公司因未及时收取电商服务费所产生的损失仅限于银行存款利息损失，故认可自判决之日按照银行同期存款利率1.3倍利率计算逾期违约金，请求减少违约金。四、广州卡考公司与上海卡考公司系两家独立公司，广州卡考公司财产独立于上海卡考公司的财产，并未混同，上海卡考公司也没有管控广州卡考公司的财务或财产，平安好房公司对此未提供充分证据证明，故上海卡考公司不应对本案债务承担连带责任。被告上海卡考公司未答辩。经审理查明，广州卡考公司于2015年6月11日经广州市花都区工商行政管理局核准登记成立，成立时的企业类型为法人独资有限责任公司，唯一股东为上海卡考公司。广州卡考公司2018年度报告显示，股东上海卡考公司认缴出资额为100万元，认缴出资时间是2020年12月31日，实缴出资额为0元。2019年9月25日，广州卡考公司变更企业类型为其他有限责任公司，股东变更为上海卡考公司和杭州卡考网络科技有限公司，2016年3月16日，平安好房公司（乙方）与广州卡考公司（甲方）签署《电商服务协议》，约定以下内容：第一条合作名称、宗旨及方式，合作时间为2016年3月16日至2016年4月30日（本合同的延续以甲方与开发商的合作续期为准则），甲方委托乙方对甲方的附件项目通过电商服务进行客户推介，乙方为甲方提供销售渠道拓展支持，以促进项目销售。第三条联络和沟通本协议履行过程中，甲方与乙方均指派专人与对方联络，以保证双方能及时沟通和协调，如需更换联络人员，更换方须提前3个工作日书面通知对方，甲方指定张文、乙方指定胡小艳，上述联络人员负责就本协议履行过程中相关事宜向对方提出或接收建议、意见、函件、确认书等文件。第四条甲方权利及义务甲方提供广州金地香山湖通过平安好房进行销售推广。第五条乙方权利及义务乙方以自身业务所属集团中国平安的综合金融优势，为甲方提供销售渠道拓展支持。第六条客户确认方式及流程1、乙方在通过自身渠道引荐客户到甲方营销中心/案场，甲方工作人员核实客户信息为有效后，即确认该客户为乙方推介客户；3、在本协议合作期满后或甲乙双方提前解除本协议后15个工作日内，无论何种名义或形式，甲方与乙方推介客户就该项目签订认购协议和购房合同的，甲方都应依照本协议的约定向乙方支付电商服务费；4、乙方推介客户与甲方签订认购协议或购房合同后，甲方均应及时通知乙方，并以电子邮件形式确认内容主动与乙方核对。第七条成功销售的定义经过甲方确认的乙方推介客户支付首付款，就甲方项目签订购房合同，该套房屋视为成功销售。第八条电商服务费的核算与支付1、甲方项目成功销售至乙方推介客户后，甲方需向乙方一次性支付全部电商服务费，电商服务费为22500元/套；2、甲方承诺上述电商服务费在网签之后全额支付，甲乙双方每7天结算一次，乙方将提供等额正规增值税发票给甲方（发票内容为平台服务费），甲方在20个工作日内将确认的电商服务费支付给乙方。第九条违约责任甲方应按照本协议约定及时、足额向乙方支付本协议规定的电商服务费；甲方承诺，甲方每迟延一日支付或补足款项，需向乙方支付迟延支付款项额0.1%的违约金。签订合同后，在平安好房公司的推介下，成功介绍客户购买广州卡考公司关于《电商服务协议》项下金地香山湖楼盘的房屋。后，原告指定的工作人员胡小艳与广州卡考公司签署了《新房分销结算明细表》，载明购房客户有周娜、吴锦玲，室号分别12栋1301房、10栋1302房，签约时间分别为2016年6月28日、2016年6月15日，本次结算服务费每套22500元合计45000元，尚未结算服务费每套22500元合计45000元，网签合同编号分别为201608237767、201606178274。广州卡考公司在上述明细表“合作方（公章/财务章）”处加盖了印章。该《新房分销结算明细表》现由原告持有。2019年6月5日，平安好房公司委托上海金茂律师事务所通过邮寄方式分别向广州卡考公司在《电商服务协议》所留的联系地址以及广州市花都区平步大道与曙光路交汇处的地址发出《律师函》，邮寄的快递单还写明收件人为是黄卫新、张健，单位名称为广州卡考公司；《律师函》的内容为：要求广州卡考公司在收到律师函后5个工作日内向平安好房公司指定的银行账户支付拖欠佣金45000元等。上述寄送到《电商服务协议》所留联系地址的邮件因拒收，于2019年6月9日按退件处理；另一份寄送到广州市花都区的邮件于2019年6月6日妥投，但签收人他人代收，签收方式为丰巢快递柜。2019年9月3日，平安好房公司以广州卡考公司拖欠电商服务费为由向本院提交民事起诉状，本院于当日收件，后于2019年9月17日立案受理。原告提供其与广州卡考公司员工之间的微信聊天记录截图打印件以及上海增值税专用发票（抵扣联）复印件，拟证明双方存在服务关系，广州卡考公司尚有45000元服务费未支付，原告已向广州卡考公司提供发票服务费，履行了发票交付义务、催款等义务等事实。其中微信聊天显示在2017年至2018年间有催款45000元以及提供了发票45000元的记录内容；上海增值税专用发票（抵扣联）载明出票人、销售方为平安好房公司，购买方广州卡考公司，中介服务费介税合计45000元。广州卡考公司对于上述证据的真实性不予认可，广州卡考公司称没有收到上述发票。庭审中，一、平安好房公司主张其在2018年3月12日开具了服务费发票，于2019年3月19日将发票邮寄给了广州卡考公司，故依据《电商服务协议》第九条约定主张广州卡考公司从2019年3月20日起以应付的款项为本金按每日1‰的标准支付违约金。二、广州卡考公司对于原告提供的《新房分销结算明细表》中广州卡考公司印章的真实性不予认可，但广州卡考公司承认无证据予以证明。本院询问广州卡考公司是否对该印章的真伪申请鉴定，并要求被告在庭后三天内提交书面鉴定申请，但广州卡考公司在庭审过后并未提交鉴定申请书。本院认为，平安好房公司与广州卡考公司于2016年3月16日签订的《电商服务协议》是双方当事人的真实意思表示，合同内容并无违反法律、法规的强制性规定，属合法有效，各方当事人应当按照约定履行自己的义务。原告主张被告尚欠电商服务费45000元，并提供加盖了广州卡考公司的《新房分销结算明细表》予以佐证。《新房分销结算明细表》已列明了平安好房公司成功推介的客户姓名、购买的房号、网签的时间、网签合同编号以及尚未结算服务费45000元等详细内容。被告抗辩不认可《新房分销结算明细表》中广州卡考公司印章的真实性，但被告对其抗辩未能提供充分有效的证据予以证明，也未提供书面申请对该印章的真伪申请司法鉴定，故被告应承担举证不能的法律后果。由于原告对其上述主张的事实完成初步的举证责任，本院对此予以确认。被告抗辩原告主张的电商服务费已过诉讼时效。《电商服务协议》第八条第2款约定，甲方承诺上述电商服务费在网签之后全额支付，双方每7天结算一次，乙方提供等额增值税发票给甲方，甲方在20个工作日内确认电商服务费支付给乙方。结合原告提供《新房分销结算明细表》载明的签约时间分别为2016年6月28日和同年6月15日，可见广州卡考公司是在2016年6月28日之后方与平安好房公司结算并签署了《新房分销结算明细表》，即广州卡考公司应当支付电商服务费的时间在2016年6月28日之后。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款：“向人民法院请求民事权利的诉讼时效期间为三年……”的规定，平安好房公司在2019年6月5日通过邮寄方式向广州卡考公司在《电商服务协议》中所留的联系地址发出了《律师函》催收电商服务费45000元，表明平安好房公司在三年的诉讼时效期间内已向广州卡考公司提出履行请求，诉讼时效自平安好房公司向广州卡考公司发出《律师函》之日发生中断，故广州卡考公司关于时效的抗辩，于法无据，本院不予采纳。承上文分析，平安好房公司主张广州卡考公司支付电商服务费45000元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。关于违约金的问题。平安好房公司在2016年6月间成功推介周娜、吴锦玲两名客户购买了广州卡考公司委托的项目后，广州卡考公司已签署《新房分销结算明细表》了，确认未结算电商服务费45000元，但广州卡考公司至今仍未履行支付电商服务费义务，其行为已构成违约，现平安好房公司按《电商服务协议》第九条约定的每日1‰的标准主张广州卡考公司支付违约金，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定，广州卡考公司抗辩按每日45元的标准计算违约金过高，但未提供相应的证据予以证明，本院不予采纳。平安好房公司主张在2018年3月19日将服务费发票邮寄给了广州卡考公司，但平安好房公司在本案中仅提供了上海增值税专用发票（抵扣联）的复印件，除此外未能提供充分证据证明其向广州卡考公司提供发票原件的具体时间，故平安好房公司主张从2018年3月20日起计算违约金，既无事实依据，也无合同依据。结合《电商服务协议》的约定，兼顾双方的实际履约情况以及广州卡考公司违约的过错程度等综合因素，为避免当事人之间利益失衡，根据公平原则和诚实信用原则，本院酌定广州卡考公司从平安好房公司提交本案起诉状之日即2019年9月3日起支付违约金至付清45000元电商服务费之日止，但违约金总额应以尚欠的电商服务费45000元本金为限。至于平安好房公司主张2018年3月20日至2019年9月2日期间的违约金，于法无据，本院不予支持。根据查明的事实，广州卡考公司登记成立之时，是法人独资的一人有限公司，上海卡考公司是广州卡考公司的唯一股东。虽然广州卡考公司在2019年9月25日办理了企业类型以及股东变更登记，但广州卡考公司拖欠平安好房公司的电商服务费是发生在上海卡考公司系其公司唯一股东期间内即广州卡考公司变更企业类型及股东登记之前，故根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，广州卡考公司、上海卡考公司均未能提供证据证明上海卡考公司的财产独立广州卡考公司的财产，上海卡考公司应对广州卡考公司拖欠的电商服务费以及违约金承担连带责任，现平安好房公司只诉请上海卡考公司与广州卡考公司共同承担支付电商服务费45000元以及违约金的民事责任，是对其权利的自行处分，并不违反相关法律法规的规定，本院予以准许。广州卡考公司抗辩上海卡考公司不应对本案债务承担责任，缺乏事实依据，本院不予采纳。综上所述，上海卡考公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广州卡考网络科技有限公司、上海卡考网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内共同向原告平安好房（上海）电子商务有限公司支付电商服务费45000元以及违约金（以尚欠的电商服务费为本金，从2019年9月3日起按每日1‰的标准计至付清款项之日止）。二、驳回原告平安好房（上海）电子商务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1534元，由原告平安好房（上海）电子商务有限公司负担539元，被告广州卡考网络科技有限公司、上海卡考网络科技有限公司共同负担995元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  卢艳晖人民陪审员  周伟权人民陪审员  黄建华二〇二〇年三月三十日书 记 员  陈雪冰