广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终33089号上诉人（原审原告）：杨欣华，男，汉族，1972年3月6日出生，住所地：广东省深圳市南山区。被上诉人（原审被告）：深圳市居众装饰设计工程有限公司后海分公司，住所地：深圳市南山区后海大道以东天利中央商务广场****，统一社会信用代码：91440300767564530D。法定代表人：刘海宁，总经理。委托诉讼代理人：高欢胜，广东启盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎伟健，广东启盟律师事务所实习律师。上诉人杨欣华因与被上诉人深圳市居众装饰设计工程有限公司后海分公司（以下简称居众公司）装饰装修合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初3928号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。杨欣华上诉请求：1、请求本案发回重审或改判；2、追加一审证人项军义为被告，将项军义在一审中收的27000元退还杨欣华。事实和理由：一、一审对项军义收的27000元工程款用途认定事实错误。27000元是杨欣华支付给居众公司的工程款，而项军义为了把这些工程款据为己有，谎称是委托其购买不锈钢的款项，在无法提供任何证据的情况下，该27000元的应视为支付给居众公司；二、双方对结算金额存在巨大争议，未能达成一致，该原因也是杨欣华提起诉讼的原因，怎么会存在庭审中确认工程总价款为150189元？同时，一审法院未对增加工程进行认定，而是通过没有我方签名的结算单进行核算，一审对此认定有误，应予以纠正；三、一审关于工程是否完工的事实认定错误。居众公司辩称，杨欣华的上诉没有依据，请求二审法院予以驳回。杨欣华向一审法院起诉请求：一、居众公司退还多缴的工程款21937元；二、居众公司未按合同约定进行结算，判令居众公司退还多结算的工程款38388元；三、居众公司退还5000元作为工程尾款，等工程全部完工后再支付；四、居众公司承担诉讼费用。杨欣华增加诉讼请求：五、判令居众公司退还在工程结算中通过变更单价多收的3642元。一审法院认定事实：2016年2月29日，杨欣华（发包人、甲方）与居众公司（承包人、乙方）签订《深圳市小型装饰装修工程施工合同》（合同编号1517195，以下简称《施工合同》），约定：工程名称华晖云门，工程承包方式为包工包料；合同价款149433元（含税）；工程竣工验收合格后，乙方提出工程结算书并将有关资料送交甲方，甲方在接到上述资料2天内审查完毕，如到期未提出书面异议，视为认可乙方所提交的竣工结算资料，并在审查期限结束之日起3天内结清工程尾款；甲方的工程款必须汇入乙方指定的账户或将现金支付给乙方财务部门，甲方不得私自将工程公款支付给未经乙方书面授权并持有乙方公司出具盖有公司财务章之收款收据的其他工作人员，否则由此引起的责任甲方自行承担，与乙方无关；结清尾款后，乙方按工程结算款额开具发票；补充条款：（油漆、水电）实际结算金额不超过工程预算5%；及其他内容。同日，杨欣华与居众公司双方在《施工工程预算表》上签字，确认案涉装饰装修工程预算金额为149433元。同日，杨欣华与居众公司双方签订《工程优惠价格保密协议》，居众公司承诺给杨欣华案涉工程待工程结算时给予工程款97折的工程优惠价格（其中不含隐蔽工程、外协工程、设计费、管理费及税金部分）。2016年11月14日，居众公司出具的《水电隐蔽工程预估表》，预估水电隐蔽工程预估价为28322元，2016年11月29日，居众公司出具的《水电隐蔽工程结算表》，载明结算金额为21858元。杨欣华均在上述预估表和结算表上签名确认。油漆结算总价为10959元。2018年1月7日，杨欣华在《工程竣工验收表》上确认各项工程验收结果为合格。2018年1月12日，居众公司制作的《施工工程结算表》，该结算表中对增加和减少的工程项目均予以标注，最终确认案涉装饰装修工程结算价为153399元。居众公司给予杨欣华97折优惠价后的工程款价格为150189元。庭审中双方均确认工程总价款为150189元。关于工程款支付：杨欣华向居众公司支付定金5000元，一期款45000元，二期款10000元，三期款71500元，主材款退居众公司账户工程款25000元，工程尾款5063元（由项目经理项军义代缴）。居众公司于2018年2月5日向杨欣华退款11374元。居众公司实际收取工程款150189元。又查，双方确认案涉项目的项目经理为项军义。杨欣华向项军义支付27000元。居众公司申请项军义作为证人出庭作证，一审法院依法予以准许。项军义称杨欣华因委托其代买一些材料，向其支付第一批不锈钢款6200元、第二批不锈钢款8500元、专业水钻开孔费用840元、烟雾报警代缴物业1800元，杨欣华委托其向居众公司支付工程款尾款5036元；第一、二批不锈钢用在天花、吊顶、门套，不包括在案涉工程预算之内。根据杨欣华与项军义的微信聊天记录，可证明杨欣华系委托项军义代其购买不锈钢，并通过微信支付款项。另查，杨欣华确认2018年3月份入住案涉房屋，但主张居众公司未安装开关插座、插座通电、主卧的吸顶灯，以及移交材料发票。居众公司称大灯的吊顶、开关插座是与大灯相连，不属于施工范围，但同意进行安装，并移交材料发票。庭审中，双方约定于2019年6月1日前完成上述事项。一审法院认为，杨欣华与居众公司签订的《施工合同》系双方真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效，双方应恪守合同义务。庭审中双方均确认工程总价款为150189元，其中已包括水电、油漆费用，《施工工程结算表》中对增项和减项工程亦有明显标注，杨欣华亦已确认上述费用，故居众公司实际收取杨欣华工程款150189元，并无不妥。杨欣华向案外人项军义支付27000元，系其委托项军义用于购买非预算内的装修材料和其他款项，其与项军义之间构成委托关系，该部分款项产生的纠纷与居众公司无关，故杨欣华主张居众公司予以返还多结算的工程款，缺乏理据，一审法院不予支持。杨欣华主张居众公司未完工，但杨欣华已在《工程竣工验收表》上确认各项工程合格，并于2018年3月实际使用案涉房屋，故其主张居众公司未完成《施工合同》范围内的工程，一审法院不予采信。双方在庭审中对于部分装修事宜予以和解达成一致，系双方自愿处分自己民事权利，不能以此认为居众公司未完成《施工合同》。综上，一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回杨欣华全部诉讼请求。本案受理费762.09元，由杨欣华负担。二审经审理查明，2017年1月7日、1月13日和5月10日，杨欣华转账给项军义共27000元。2017年7月15日，项军义要杨欣华支付不锈钢定金3000，杨欣华在当天微信转账给项军义。后杨欣华又微信支付给项军义外墙工程款1400元。对于杨欣华在2016年12月27日支付给项军义的款项性质，杨欣华称是消防设备改动款。项军义在一审出庭作证，确认2017年1月7日、1月13日和5月10日收到杨欣华的27000元是个人行为，其依据杨欣华的委托，代其支付了工程尾款5063元。杨欣华在一审庭审时确认涉案工程的总价款是150189元。一审查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系装饰装修合同纠纷。杨欣华已在《工程竣工验收表》上确认各项工程合格，并在一审庭审中确认涉案工程总价款为150189元，故杨欣华关于工程完工以及工程款总价款的上诉请求不能成立，应予驳回。至于项军义收取的27000元是否应予以扣除，本院认为，居众公司收到的工程款总额为150189元，其中包含项军义依据杨欣华的委托代为支付的工程尾款5063元，因此，居众公司并未多收取杨欣华的工程款。至于项军义收取的27000元中5063元以外的部分，本院认为，双方在合同中明确约定了支付工程款的方式，工程款应按照合同约定支付给居众公司，项军义在一审出庭作证，亦称系其个人收取，与居众公司无关，故杨欣华要求居众公司退还27000元中5063元以外的部分没有事实依据，应予以驳回。对于该笔费用，杨欣华可另循法律途径解决。综上，杨欣华的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1524.18元，由上诉人杨欣华负担。本判决为终审判决。审判长 陈  明  亮审判员 张  秀  萍审判员 许  莹  姣二〇二〇年三月二十六日书记员 郭有志（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。