广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤13民终1379号上诉人（原审原告）:博罗县长宁镇展恒五金表业制品厂，住所地：广东省惠州市博罗县***********。经营者：李云顺。委托诉讼代理人：皮建彪，广东九韬律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈芷，广东九韬律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：周瑞章，女，汉族，1970年10月8日出生，住址：四川省南充市嘉陵区***********，身份证号码：422************287。委托诉讼代理人：王剑荣，博罗县法律援助处律师事务所律师。上诉人博罗县长宁镇展恒五金表业制品厂因与被上诉人周瑞章劳动争议一案，不服广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初3699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月20日立案后，依法组成合议庭书面审理了本案。本案现已审理终结。上诉人博罗县长宁镇展恒五金表业制品厂上诉请求：一、依法改判上诉人向被上诉人支付经济补偿金人民币11094元(3698元/月×3个月)、失业保险金人民币1240元;二、依法改判上诉人无须向被上诉人支付未休年休假工资3678元、一次性生活补助费5040元。事实和理由:一、被告的入职时间为2016年3月1日。被上诉人的入职时间是2016年3月1日，被上诉人提交的《员工花名册》即没有上诉人的经营者签名，亦没有加盖上诉人的公章，一审法院据此认定被上诉人的入职时间为2008年3月15日与事实不符。根据《广东省失业保险条例》第十七条的规定，失业人员的缴费时间为一至四年，每满一年，失业保险的领取期限为一个月，因此上诉人只须向被上诉人支付失业保险金人民币3720元(1550元/月×80%×3)。二、被上诉人已依法享受了2017年度和2018年度的年休假，上诉人无须向被上诉人支付未休带薪年休假的工资3678元。根据法律的规定，春节的法定假期为三天，分别为正月初一、初二、初三，2018年2月被上诉人整月均处于休假期间，其中包括了春节假期及2017年度年休假，因此被上诉人已依法享受了2017年的年休假。上诉人于2019年1月3日正式通知全体员工春节的放假时间为2019年1月15日至2月20日，其中除法定的春节假期外还包括了2018年度未休的年休假，因此被上诉人已依法享受了2018年的年休假。三、被上诉人的入职时间为2O16年3月1日，因此上诉人无须向被上诉人支付2008年3月18日至2013年6月30日的一次性生活补助费。综上所述，上诉人为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国社会保险法》及有关法律规定，请求二审法院查清事实，依法改判。被上诉人周瑞章没有提交书面答辩状。原审原告博罗县长宁镇展恒五金表业制品厂向一审法院起诉请求：一、依法判令原告无需向被告支付经济补偿金人民币11094元(3698元/月×3个月)；二、依法判令原告无须向被告支付未休年休假工资；三、依法判令原告无须向被告支付一次性生活补助费；四、依法判令原告无须向被告支付失业保险金人民币1240元。一审法院认定事实：双方有争议的事项为第一项、第七项、第八项、第九项，其他事项双方无争议。一、入职时间：原告主张被告于2016年3月1日入职原告处工作，缺乏证据予以佐证，本院不予确认。法院认定及理由：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起于劳动者建立劳动关系；用人单位应当建立职工名册备查。原告主张被告在仲裁中提供的《员工花名册》无经营者签章，不予认可，但原告未提供其主张被告于2016年3月1日入职的相关证据，且未提供应当由其作为用人单位建立的花名册，与事实法律不相符，故本院对此主张不予支持。又博劳人仲案字[2019]**号仲裁裁决书确认被告的入职时间为2008年3月18日，且《员工花名册》显示被告入职时间为2008年3月18日，原告无证据反驳，故本院认定被告的入职时间为2008年3月18日。二、签订书面劳动合同及参保情况：双方没有签订书面劳动合同，原告未为被告缴纳社保。三、劳动者工作岗位：质检部师傅。四、2018年3月至12月期间每月工资应发工资方式、数额及月平均工资情况：通过博罗农商银行长宁支行转账发放，2018年3月的工资均为3385元、2018年4月的工资为4035元、2018年5月工资为4035元、2018年6月工资为4035元、2018年7月工资为4035元、2018年8月工资为4035元、2018年9月工资为4000元、2018年10月工资为3692元、2018年11月工资为1692元、2018年12月工资为4035元，上述月平均工资为3698元。五、终止劳动关系时间：2019年3月15日。六、终止劳动关系原因：2019年3月13日，被告通过快递方式向原告寄出《解除劳动关系通知书》，以原告未为其缴纳社会保险费、未按照劳动合同约定提供劳动条件为由，提出于2019年3月15日解除劳动关系，并要求支付经济补偿金。七、关于经济补偿金：原告主张从2016年3月1日开始计算经济补偿金，缺乏证据证明被告为2016年3月1日入职，故本院不予支持。法院认定及理由：法庭调查查明被告于2008年3月15日入职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，因被告2008年3月18日入职，2019年3月15日解除劳动合同，被告的工作时限为11年，故本院认为原告应当支付被告经济补偿金40678元（3698元/月×11个月）。八、关于被告带薪年休假休假情况及年休假工资：原告主张被告已休2017年及2018年的年休假，缺乏证据予以佐证，本院不予支持。法院认定及理由：原告主张被告已享受2017年度及2018年度的年休假，但仅提供其于2019年1月3日发布的员工春节放假通知，未提供证据证明其在被告休假时正常发放工资给被告。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，劳动者连续工作一年以上的，可以享受带薪年休假。原告虽提供放假通知，但通过原告提供的被告工资发放表，明确被告在2018年2月未给被告发放工资，且博劳人仲案字[2019]**号仲裁裁决书明确原告在2019年2月份因放假未给被告劳动报酬，故本院对原告的此项主张不予支持，本院认定被告在2017年度及2018年度未享受带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条规定，原告应给付被告应付工资300%的年休假工资，但因原告已支付正常工作时间的工资，故被告2017年带薪年休假工资为1700元（3698÷21.75×200%×5），2018年为3400元（3698÷21.75×200%×10），,2019年为680元（3698÷21.75×200%×2）。因被告在仲裁阶段仅主张3678元，故本院认为原告应当支付被告年休假工资3678元。九、关于一次性生活补助及失业保险金：原告主张被告的入职时间为2016年3月1日，因此原告无需向被告支付2008年3月18日至2013年6月30日的一次性生活补助费，且支付被告失业保险金应为人民币1240元。由于不符合事实与法律规定，本院不予支持。法院认定及理由：根据《广东省失业保险条例》第十五条第（二）项、第十六条第（五）项的规定，被告因原告未为其参加社会保险而解除合同，可享受失业保险待遇。根据《广东省失业保险条例》第四十二条规定，致使失业人员不能享受或不能完成享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任，故原告应当承担赔偿责任。根据2014年7月1日生效的《广东省失业保险条例》第四十九条之规定，2013年7月1日至2019年3月15日期间的缴费年限计发失业保险金，2008年3月18日至2013年6月30日期间的缴费年限计发一次性生活补助。原告主张不支付被告一次性生活补助费，失业保险金仅支付2016年3月1日后应付的失业保险金，不符合事实与法律规定，故本院不予支持。本院认为，原告应支付被告一次性失业保险金4659元（3698元×63个月×2%，从2008年3月18日至2013年6月30日，共63个月）；失业保险金根据《广东省失业保险条例》第十七条之规定，四年以上的每满半年失业保险金领取期限增加一个月，被告自2013年7月1日至2019年3月15日工6年又5个月，即失业保险金领取期限为8个月，失业保险金数额为9920元（1550元/月×80%×8个月）。被告在仲裁阶段请求失业保险金8000元，一次性生活补助费5040元，符合事实与法律规定，故原告应当支付被告失业保险金及一次性生活补助费共13040元。十、仲裁请求：一、确认申请人于被申请人解除劳动关系；二、裁决被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金44000元（4000元/月×11个月）；三、裁决被申请人支付申请人2017年至2019年的年休假工资3678元（4000元/月÷21.75天×20天）；四、裁决被申请人支付申请人一次性失业保险金8000元（4000元/月×40%×5年）、一次性生活补助5040元（4000元/月×2%×63个月）。十一、仲裁结果：一、双方于2019年3月15日起终止劳动关系。二、由被申请人在本裁决生效之日起三日内一次性支付申请人解除劳动关系经济补偿金40678元、2017年至2019年的年休假工资3678元、性失业保险金8000元、一次性生活补助5040元，共计57396元。一审法院认为，原告主张被告于2016年3月1日入职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起于劳动者建立劳动关系；用人单位应当建立职工名册备查。原告主张被告在仲裁中提供的《员工花名册》无经营者签章，不予认可，但原告未提供其主张被告于2016年3月1日入职的相关证据，且未提供应当由其作为用人单位建立的花名册，与事实法律不相符，故本院对此主张不予支持。又博劳人仲案字[2019]485号仲裁裁决书确认被告的入职时间为2008年3月18日，且《员工花名册》显示被告入职时间为2008年3月18日，原告无证据反驳，故本院认定被告的入职时间为2008年3月18日。原告主张从2016年3月日开始计算被告的经济补偿金，与事实不符，故本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，因被告2008年3月18日入职，2019年3月15日解除劳动合同，被告的工作时限为11年，故本院认为原告应当支付被告经济补偿金40678元（3698元/月×11个月）。原告主张被告已享受2017年度及2018年度的年休假，但仅提供其于2019年1月3日发布的员工春节放假通知，未提供证据证明其在被告休假时正常发放工资给被告。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，劳动者连续工作一年以上的，可以享受带薪年休假。原告虽提供放假通知，但通过原告提供的被告工资发放表，明确被告在2018年2月未给被告发放工资，且博劳人仲案字[2019]485号仲裁裁决书明确原告在2019年2月份因放假未给被告劳动报酬，故本院对原告的此项主张不予支持，本院认定被告在2017年度及2018年度未享受带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条规定，原告应给付被告应付工资300%的年休假工资，但因原告已支付正常工作时间的工资，故被告2017年带薪年休假工资为1700元（3698÷21.75×200%×5），2018年为3400元（3698÷21.75×200%×10），,2019年为680元（3698÷21.75×200%×2）。因被告在仲裁阶段仅主张3678元，故本院认为原告应当支付被告年休假工资3678元。原告对一次性生活补助及失业保险金的主张与事实不符，故本院不予认可。根据《广东省失业保险条例》第十五条第（二）项、第十六条第（五）项的规定，被告因原告未为其参加社会保险而解除合同，可享受失业保险待遇。根据《广东省失业保险条例》第四十二条规定，致使失业人员不能享受或不能完成享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任，故原告应当承担赔偿责任。根据2014年7月1日生效的《广东省失业保险条例》第四十九条之规定，2013年7月1日至2019年3月15日期间的缴费年限计发失业保险金，2008年3月18日至2013年6月30日期间的缴费年限计发一次性生活补助。原告主张不支付被告一次性生活补助费，失业保险金仅支付2016年3月1日后应付的失业保险金，不符合事实与法律规定，故本院不予支持。本院认为，原告应支付被告一次性失业保险金4659元（3698元×63个月×2%，从2008年3月18日至2013年6月30日，共63个月）；失业保险金根据《广东省失业保险条例》第十七条之规定，四年以上的每满半年失业保险金领取期限增加一个月，被告自2013年7月1日至2019年3月15日工6年又5个月，即失业保险金领取期限为8个月，失业保险金数额为9920元（1550元/月×80%×8个月）。被告在仲裁阶段请求失业保险金8000元，一次性生活补助费5040元，符合事实与法律规定，故原告应当支付被告失业保险金及一次性生活补助费共13040元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条及《广东省失业保险条例》第十七条、第四十二条、第四十九条的规定，判决如下：一、驳回原告博罗县长宁镇展恒五金表业制品厂的诉讼请求。二、限原告博罗县长宁镇展恒五金表业制品厂于本判决发生法律效力之日起十日内向被告支付经济补偿金40678元、2017年度至2019年度未休带薪年休假工资3678元、失业保险金8000元、一次性生活补助5040元，共计57396元。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明：一审认定事实清楚，本院予以确认。本院经审理认为，本案系劳动争议纠纷，本案争议焦点：一是被上诉人入职时间的认定；二是上诉人应否向被上诉人支付2017年度和2018年度未休年休假工资。关于焦点问题一。对于被上诉人的入职时间，双方各执一词。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”，本案中，计算被上诉人工作年限的关键，即确定被上诉人的入职时间。被上诉人提供了《员工花名册》显示“周瑞章入厂期间2008年3月18日”，结合被上诉人提交的《账户交易明细查询》，显示2014年之后有工资入账，上诉人虽主张被上诉人入职时间为2016年3月1日，但上诉人没有提供应当由其作为用人单位建立的花名册，也没有提出其他反驳证据，其主张的入职时间亦明显与被上诉人提交的《账户交易明细查询》不符，因此，原审法院认定被上诉人的入职时间为2008年3月18日并无不当，本院予以确认。基于被上诉人的入职时间为2008年3月18日，被上诉人的工作年限为11年，故原审法院判令上诉人应向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金40678元（3698元/月×11个月）正确，本院予以维持。至于失业保险金及一次性生活补助费的计算问题，亦应根据被上诉人的工作年限予以确定。根据2014年7月1日生效的《广东省失业保险条例》第四十九条之规定，2013年7月1日至2019年3月15日期间的缴费年限计发失业保险金，2008年3月18日至2013年6月30日期间的缴费年限计发一次性生活补助。一审法院计算正确，本院予以维持，上诉人主张不支付被上诉人一次性生活补助费，失业保险金仅支付2016年3月1日后应付的失业保险金，不符合事实与法律规定，本院不予支持。关于焦点问题二。上诉人上诉认为被上诉人已经依法享受了2017年度和2018年度的休假，上诉人无须支付未休带薪年休假的工资。本院认为，上诉人仅提供其于2019年1月3日发布的员工春节放假通知，并不能证明该放假期间已包含了年休假在内，上诉人应承担举证不能的责任，其应向被上诉人支付未休年休假工资。一审法院根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定及被上诉人的主张，判令上诉人支付被上诉人带薪年休假工资3678元，有事实和法律依据，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求无理，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审 判 长  周 娟审 判 员  严丽芳审 判 员  丁晓鹏二〇一九年三月十九日法官助理  马晓曼书 记 员  蒋妍妮