广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终341号上诉人（原审原告)：李四香，女，汉族，1962年5月20日出生，地址：湖南省嘉禾县*************，身份证号码：432************826。上诉人（原审原告)：罗军，男，汉族，1988年8月24日出生，地址：湖南省嘉禾县*************，身份证号码：431************714。上诉人（原审原告)：罗艳，女，汉族，1986年2月6日出生，地址：湖南省新田县*********，身份证号码：431************742。共同委托诉讼代理人：廖赞斌、张玉琴，惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告)：浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司，住所地：佛山市南海区*************，统一社会信用代码：914************152。负责人：李伟泉，总经理。委托诉讼代理人：杨志水，公司职员。原审被告：邹裕雄，男，汉族，1979年2月12日出生，地址：广东省河源市龙川县**************，身份证号码：441************191。原审被告：东源县柳城镇吉来货运服务站，住所地：东源县***************，统一社会信用代码：92441625L609992699。经营者：杨吉来。上诉人李四香、罗军、罗艳、上诉人浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司因与被上诉人邹裕雄、被上诉人东源县柳城镇吉来货运服务站机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初1564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭,书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李四香、罗军、罗艳请求：1、改判被上诉人赔偿上诉人营养费5000元，被抚养人生活费201320元，亲属办理丧葬事宜误工费17724元；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人亲属因本次事故住院时，伤情严重，必须加强营养，且结合本次事故后果，营养费应认定为5000元。一审认定过低。2、上诉人李四香与受害人罗井仙为夫妻关系，且事故发生时上诉人李四香已年满56周岁，一审未计算其被抚养人生活费不当。3、受害人亲属及上诉人为外地户籍，办理丧葬事宜时经常往返，造成误工时间超过一个月，且超过3人处理丧葬事宜，故亲属办理丧葬事宜误工费应为17724元。上诉人浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司请求：1、依法撤销一审判决第一、二项，依法改判上诉人赔偿被上诉人282657.71元，扣减已垫付的30万元，被上诉人需返还上诉人17342.29元，不服金额为449079.325-17342.29=466421.615元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、医疗费、住宿费无发票；二、一审按7人标准计算办理丧葬事宜误工费缺乏依据；三、被上诉人未积极治疗死者伤情，应多承担10%的责任；四、一审按城镇标准计算损失缺乏依据。被上诉人邹裕雄、东源县柳城镇吉来货运服务站经本院合法送达，未向本院提交答辩意见，不影响本案审理。原审原告李四香、罗军、罗艳向一审法院起诉请求：原告因本次交通事故所产生的各项损失：医疗费354198.8元、住院伙食补助费14100元、营养费5000元、护理费30550元、死亡赔偿金81950元及误工费16660.56元、精神损害抚慰金100000元、交通费10000元、丧葬费46784.5元、亲属办理丧葬事宜的误工费17724元、住宿费10000元、人血白蛋白18075元、被扶养人生活费201320元，合计1643912.86元。1、判令被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司（在交强险122000元保险额范围内）向原告赔偿120000元；2、判令超出且不属于交强险范围的1523912.86元由被告邹裕雄、东源县柳城镇吉来货运服务站、浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司（在第三者责任险保险150万元保险额范围内）依50%的民事责任向原告赔偿761956.43元；上述合计881956.43元，因保险方式已先予执行支付了300000元，应予以扣减，故原告实际诉请581956.43元。3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1、被保险车辆是否存在超载以及是否计算免赔率10%。经审查，现有证据不能证明肇事车辆存在超载行为，因商业第三者责任保险合同为格式条款合同，被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司也未向本院提供证据证明其该格式条款合同中的免责条款履行提示说明义务，该免责条款不具有法律效力，故对被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司主张保险免赔率10%，本院不予支持。2、事故发生后被告方已经支付或者垫付的数额以及原告在起诉中是否包括被告方已经支付或者垫付的数额。本次事故发生后，被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司已支付了300000元，原告在诉请中已予以扣减。3、本次事故责任的认定及赔偿责任的承担。本次事故发生时，因周边无视频监控，且罗井仙一直重伤昏迷，治疗141天后无效死亡，无法陈述事故发生经过，导致该事故基本事实无法查清，成因无法判定，博罗县公安局交通警察大队也仅是作出的441322[2018]第XCB033号《道路交通事故证明》，根据该证明，可以确认罗井仙醉酒驾驶无号牌二轮摩托车上路，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。但根据现有证据无法查明区分事故的原因力比例大小，暂推定罗井仙和被告邹裕雄对损害结果的发生原因力比例大小同等，二人对事故负同等责任。但原、被告双方均可在公安局交通警察大队能够认定各方事故责任后再行主张。4、原告亲属是否已经死亡及死亡的原因。原告提供的博罗县人民医院的入院记录中的现病史有描述：急诊行伤口包扎、输液、行CT检查后,拟“颅脑损伤”收入我科重症监护治疗；博罗县人民医院死亡记录中的死亡原因：重型颅脑损伤，多器官功能衰竭；提居民死亡医学证明（推断）书中的死亡原因：颅脑损伤，并且该证明书的签发机构（医疗卫生机构/公安部门）（签章）处有广东省博罗县********的盖章。结合原告提供的遗体火化证，以上上述证据可以证明原告亲属罗井仙已经死亡且死亡原因是颅脑损伤，多器官功能衰竭。5、医疗费包括白蛋白是否有治疗其他疾病的费用以及是否有相应的票据、医嘱。原告提供的住院病案首页、入院记录、死亡记录、手术记录、诊断报告、欠费证明、住院费用汇总清单等证据，可以证明原告亲属2018年12月21日至2019年5月11日在博罗县人民医院住院治疗共141天，医疗费354198.8元。原告提供的广东增值税电子普通发票，可以证明原告自2018年12月31日至2019年4月3日期间在惠州市卫康药房连锁有限公司购买了人血白蛋白等药品共计18075元。被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司主张扣减非医保用药，但其对扣除非医保用药的必要性及合理性未提供证据，本院不予支持。6、营养费的标准和数额。原告共住院治疗了141天，本院予以支持营养费500元。7、住院伙食补助费的标准和数额。原告亲属共住院治疗141天，按100元/计算，住院伙食补助费计算为14100元，本院予以支持。8、死亡赔偿金是城镇标准还是农村标准以及计算的时间。原告亲属系外省来广东务工人员，结合原告提供的银行流水、证明、租房合同书等证据，本院认为原告亲属在城镇工作、居住一年以上有高度可能性，且被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司未提供相反证据，其死亡赔偿金按照城镇标准较为合理，计算为785490.75元（40975元/年×19.17年），本院予以支持。9、被扶养人生活费，被扶养人是否符合条件以及扶养的标准和数额。事故发生时，原告亲属已达法定退休年龄，其与妻子均是由子女抚养的被抚养人，故原告的该项诉请，本院不予支持。10、丧葬费的标准和数额。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。”根据该司法解释的规定，丧葬费可以计算为46784.5元（93569元/年×50%），本院予以支持。11、交通费是否有相应的票据以及标准和数额。原告未提供交通费票据，其诉请过高，本院酌情支持交通费6000元。12、住宿费用是否有相应的票据以及标准和数额。原告未提供住宿费发票，其诉请过高，参照广东省2018年度人身损害赔偿计算标准中住宿费标准，本院酌情支持住宿费8400元。13、护理费的标准和数额及护理天数。原告亲属共住院治疗141天，按照150元/天计算，计算为21150元，本院予以支持。14、误工损失是否有相应的证据，原告亲属是否属于退休人员。事故发生时，原告已达法定退休年龄，但其提供的银行流水可以证明其在事故发生前确有劳动收入，月平均工资为2784.4元，误工费计算为13086.6元（2784.4元/月÷30天×141天），本院予以支持。15、精神损害抚慰金的标准和数额。本次事故造成原告亲属死亡，故本院支持精神损害抚慰金100000元。16、亲属办理丧葬事宜误工费是否有相应的依据。本次事故造成原告亲属死亡，因原告未向本院提供办理丧葬事宜亲属的工作情况等证据，本院认为应参照2017年度广东省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年计算，且误工时间一般不超过10天，计算为10373元（53347元/年÷12月÷30天×10天×7人），本院予以支持。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。原告因本次交通事故所产生的各项损失共1378158.65元，因罗井仙与被告邹裕雄负事故同等责任，首先，应由被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司在交强险赔偿限额范围内予以赔偿110000元，不足部分的1258158.65元，由被告邹裕雄承担50%的民事责任，应由被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司在商业第三者险赔偿限额范围予以赔偿629079.325元，扣除其已经支付的290000元，被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司仍应在商业第三者险赔偿限额范围予以赔偿339079.325元给原告。被告邹裕雄、东源县柳城镇吉来货运服务站经传票传唤未到庭参加诉讼，本院可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额范围内予以赔偿110000元给原告李四香、罗军、罗艳。二、被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司于本判决生效之日起十日内在在商业第三者险赔偿限额范围予以赔偿339079.325元给原告李四香、罗军、罗艳。三、驳回原告李四香、罗军、罗艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5607元（原告缓交），由被告浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为:一、关于本案营养费，一审判决酌情所作认定并无不当，本院予以维持，上诉人李四香、罗军、罗艳对此所提出的异议本院不予采纳。二、本案受害人和上诉人李四香均已达到退休年龄，一审认为双方均由子女赡养，因此不予支持上诉人李四香的被扶养人生活费合理，对此本院予以维持。三、上诉人浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司以本案受害人未得到积极治疗为由请求增加其责任限额缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。四、本案受害人虽为农村户口，但从本案现有证据来看，其符合按照城镇标准计算本案事故损失的条件，因此一审对此所作认定符合法律规定，应当予以维持。上诉人浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司对此提出异议，但并无证据支持其主张，对于上诉人的该部分意见本院不予采纳。五、至于双方上诉人提出的本案的亲属办理丧葬事宜的误工费、医疗费、住宿费等，经本院审核认为一审所作认定并无不当，一并予以维持。综上所述，上诉人李四香、罗军、罗艳，上诉人浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费11214元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司佛山中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 蓝惠兰审 判 员 邹 戈审 判 员 徐国华二〇二〇年四月二十六日法官助理 韦翠玲书 记 员 肖静雅