河北省石家庄高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0191民初101号 原告：石家庄一建建设集团有限公司，住所地石家庄市长安区建华北大街**百川大厦****，统一社会信用代码：91130100104400172D。 法定代表人：聂英海，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李强，河北来仪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张静静，女，汉族，1986年1月6日出生，住石家庄市长安区。 被告：河北迎尚房地产开发有限公司，住所地石家，住所地石家庄高新区天山大街**004-303用代码：91130100695890336J。 法定代表人：苏晓昆，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王秀荣，河北方川律师事务所律师。 原告石家庄一建建设集团有限公司（以下简称一建公司）与被告河北迎尚房地产开发有限公司（以下简称迎尚公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告一建公司的委托诉讼代理人李强和张静静、被告迎尚公司的委托诉讼代理人王秀荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告一建公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告工程款12769916.01元，并向原告支付违约金（按未付工程款金额千分之五标准计算，自2015年10月9日起，直至付清之日止），合计16016980.61元；2、本案诉讼费、保全费等一切费用均由被告承担。后原告一建公司变更诉讼请求第一项为请求依法判令被告支付原告工程款12769916.01元，并向原告支付违约金（按同期贷款利率1.3倍计算，自2015年10月9日起，直至付清之日止）。事实与理由：2011年4月26日，原告（乙方）与被告河北迎尚房地产开发有限公司（甲方）签订《建设工程施工合同协议书》，约定由原告承建被告河北迎尚房地产开发有限公司弘达明尚小区建设工程，工程地点为石家庄高新区南辛庄村，工程内容为土建、水卫、采暖、电照。承包方式为包工包料，工程总价按甲乙双方根据定额核对预算价。合同对付款方式也作出明确约定。合同同时约定，被告逾期支付工程款的违约责任为，逾期一天，按拖欠支付工程款的千分之五支付乙方违约金。原告按照合同约定完成建设工程施工后，双方已对工程价款进行了结算，《工程结算审核表》已由被告方各级负责人员及其法定代表人签字盖章确认，双方结算认可的工程款总金额为38557559.41元。双方还约定，将被告对其债权人杨合英债务500000元、利息75000元以及税金30000元，合计605000元，转为被告欠付原告工程款。综上，被告应支付原告工程款总计为39162559.41元。被告共向原告支付工程款26392643.4元，剩余12769916.01元工程款原告多次催要，被告不予支付。被告虽以其房产抵顶部分工程款，但被告拒不配合原告办理过户手续，且抵项房产已被被告网签或备案在他人名下，并且因被告欠付他人款项抵顶房产亦被人民法院查封，抵顶协议被告根本未履行，原告有权依法向被告追索欠付工程款。被告未按约定向原告支付工程款，已构成严重违约，按照合同约定应当向原告支付违约金。综上，原被告签订的建设工程施工合同合法有效，双方均应按照约定履行各自义务，原告已按约定完成工程建设并经验收合格且已交付被告使用，被告依法应当履行支付工程款的义务。被告逾期付款严重违约，应当承担支付违约金的法律责任。现向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法公正裁决，判令被告支付工程款及违约金，以维护原告合法权益。 被告迎尚公司辩称，一、原告将抵顶的房款计算到被告未付的工程价款中，没有事实和法律依据。2011年4月26日，双方签订《建设工程施工合同协议书》，被告将弘达明尚小区7号楼住宅和车库交由原告承建施工。结算后，被告应向原告支付工程款38557559.41元。后双方协商，被告将其名下房屋抵顶给原告用于支付工程款，工程款扣除抵顶房款后，被告尚欠原告工程款共计1128674.01元。原告曾经于2017年7月19日向贵院提起诉讼，要求被告向其支付工程款1128674.01元，该案虽驳回了原告的诉讼请求，但被告欠付工程款数额已经判决书予以确认，即1128674.01元。被告与原告签订的《房屋抵付工程款协议》真实有效，被告仅目前不能为原告办理房屋变更登记手续，但抵顶协议双方并未解除。在抵顶合法成立的情况下，原告将抵顶的房款计算到被告未付的工程价款中，没有事实和法律依据。退一步讲，假使该房款可以计算到未付工程款的数额中，但被告已经将抵顶的7号楼3单元1403室、地下室&mda、地下室&mdash位7-2、地下车位7-26以及**楼****sh;2、地下室&mdash5交付给、地下车位1-15交付给原告给第三人张书芹和史金英并获得了转让款，故欠付的工程款应扣除该两套房屋的价款。二、原告将被告欠付杨合英的借款计算到被告应付的工程款中没有法律和事实依据。原告既未提供杨合英和被告、原告三方签订的关于欠款的转让协议，也未提供原告向杨合英付款的证据，就单方将被告欠付杨合英的借款计算到被告应付的工程款中没有法律和事实依据。即使杨合英的借款可以计算到被告的工程价款中，因该笔借款与原告提交的河北迎尚房地产开发有限公司工程结算审核表中关于地下车库工程增补项的结算金额605000元系一笔费用，原告对该笔费用系重复计算。综上所述，在双方签订的房款抵付工程款协议真实有效、合法成立；在原告未提供其与自然人杨合英借款的转让协议及向杨合英支付转让款的证据、且该笔费用重复计算的情况下，原告要求将上述款项计算到被告未付的工程款中没有事实和法律依据。对原告诉讼请求的变更，双方的协议已经约定了违约金的支付方式，原告变更为按照同期贷款利率1.3倍没有依据，同时，现在已经不再以贷款利率为标准计算利息。 本院经审理认定事实如下：2011年4月26日，原告一建公司与被告迎尚公司签订《建设工程施工合同协议书》，约定由原告一建公司承建被告迎尚公司发包的石家庄高新区南辛庄弘达明尚小区工程，工程内容为7号住宅和车库部分工程土建、水卫、采暖、电照，工期为600天。付款方式为主体工程阶段，单体主体结构施工至六层顶板浇筑完成后七日内，迎尚公司支付给一建公司工程款至已完工程量的80%，主体结构施工至以后每第六层顶板浇筑完成后七日内，迎尚公司支付给一建公司工程款至已完工程量的80%，主体结构顶板浇筑完成后七日内付至已完工程量的80%，主体二次结构完成七日内付至主体结构工程量的85%；内外装修及安装工程按月工程量的80%支付；每个单体单栋工程全部完工，具备验收条件并经迎尚公司、一建公司、监理三方验收合格七日内付至工程总造价的90%，工程结算完毕后，迎尚公司在七日内付到结算工程造价的97%，余款3%作为保修金。因迎尚公司不能按协议规定的时间如数支付工程款，如逾期一天，按拖欠支付工程款的千分之五支付一建公司违约金，该合同还约定了其他内容。2015年6月17日，原被告双方对工程进行结算，签署工程结算审核表，工程结算总金额为37952559.41元；2015年10月9日，原被告签署地下车库工程增补项工程结算审核表，工程结算总金额为605000元。以上，工程总金额为38557559.41元，期间，被告迎尚公司以房产抵顶工程款11036242元（详见以下三份抵顶协议），给付原告工程款26392643.4元，未付工程款为1128674.01元。 2014年10月16日，原被告签订《房款抵付工程款协议》，约定被告迎尚公司以7号楼3单元403室、1403室房屋两套及编号为—235、—236地下室两个、车位号为7—24、7—26车位两个，作价23254901元抵顶原告一建公司工程款23254901元，抵付方式为：1.双方签字盖章后，一建公司向迎尚公司出具与抵付款金额等同的工程发票；2.迎尚公司向接受转让房屋的第三人开具购房发票。2015年3月25日，原被告签订《房款抵付工程款协议》，被告迎尚公司以1号楼2单元3003室及-236号地下室、1-15号地下车位抵顶工程款1184620元，以7号楼3单元2603室及-247号地下室、7-20号地下车位抵顶工程款1165515元，以上两套房屋及地下室、车位共计抵顶工程款2350135元，抵付方式为：1.双方签字盖章后，一建公司向迎尚公司出具与抵付款金额等同的工程发票；2.迎尚公司向接受转让房屋的第三人开具购房发票。2015年9月21日，原被告签订《工程结算及房款抵付工程款协议》，协议内容为，工程决算：双方经结算，甲方（迎尚公司）欠乙方（一建公司第四分公司）工程款7190000元（含质保金），同时甲方向自然人杨合英借款（2015.3.20）500000元，利息75000元，计575000元，同时杨合英借款转为甲方欠乙方工程款、税金等30000元，合计7795000元，即扣除质保金后甲方应付工程款6360616元（甲方同意质保金按1434384元计算）。被告迎尚公司以商办楼503室、504室、1005室、1009室抵顶工程款6360616元。抵款方式为：迎尚公司与一建公司双方签字盖章后，一建公司向迎尚公司出具与抵付款金额等同的工程发票；迎尚公司与接受转让房屋的第三人签订《商品房预售合同》后，迎尚公司向接受转让房屋的第三人开具购房发票。以上三份抵顶协议，均在债务履行期届满后达成。 另查明，2015年3月11日，原告一建公司向被告迎尚公司出具委托书，委托其将弘达明尚小区7号楼3单元1403室、—236号地下室、7—26号车位的产权转让给张书芹。2015年3月13日，被告迎尚公司向张书芹开具房款、地下室、车位的收款收据、地下室款方式处载明抵一建四分工程款，并于2015年10月9日为张书芹开具契税、维修基金、产权登记费的收据。2016年2月18日，原告一建公司与史金英签订《房屋抵付工程款协议书》，并于2018年5月23日向被告迎尚公司出具委托书，委托将弘达明尚小区1号楼2单元3003室、—236号地下室、1—15号车位转让给史金英。2018年5月24日，被告迎尚公司向史金英开具契税、维修基金、产权登记费、暖气费的收款收据。 另查明，原告一建公司于2017年7月19日以建设工程施工合同纠纷为由将迎尚公司诉至本院，要求被告给付原告剩余工程款1128674.01元和利息。2017年9月14日本院作出（2017）冀0191民初1548号民事判决书，该判决书认为：工程总金额为38557559.41元，被告迎尚公司以房产折抵工程款11036242元，给付原告工程款26392643.4元，尚欠工程款1128674.01元，欠款性质应为被告迎尚公司尚未支付原告一建公司质保金，被告迎尚公司实际转移占有建设工程日期为2015年10月9日，被告迎尚公司应于2017年10月9日缺陷责任期满后七日内一次性给付清原告质保金。并判决：驳回原告石家庄一建建设集团有限公司的诉讼请求。后原告一建公司不服，提出上诉，2017年12月4日石家庄市中级人民法院作出（2017）冀01民终11573号民事判决书，驳回上诉，维持原判。后该判决书予以生效。2019年3月6日，原告一建公司以合同纠纷为由将迎尚公司诉至本院，要求被告为原告办理位于弘达明尚小区1号楼2单元3003室、7号楼3单元2603室、7号楼3单元403室、7号楼3单元1403室的产权登记手续；交付位于弘达明尚小区商办楼503室、504室、1005室、1009室并办理产权登记手续。本院于2019年4月15日作出（2019）冀0191民初665号民事判决书，判决：驳回原告石家庄一建建设集团有限公司的全部诉讼请求。后原告一建公司不服，提出上诉，2019年6月21日石家庄市中级人民法院作出（2019）冀01民终7492号民事裁定书，该裁定书认为：诉争房产已被法院查封，部分已备案至第三人名下，现非因一建公司原因而不具备办理产权登记手续的条件，故对本案中一建公司的诉讼请求应暂驳回其起诉处理较为妥当，一建公司可另行提起相应诉讼主张自己的权利。并裁定：驳回石家庄一建建设集团有限公司的起诉。后该裁定书生效。 以上事实，有《建设工程施工合同协议书》、工程结算审核表、房款抵付工程款协议、工程决算及房款抵付工程款协议、委托书、收款收据、房屋抵顶工程款协议书、企业法人授权委托书、民事判决书、民事裁定书及庭审笔录等证据在案为证。 本院认为，涉案工程总金额为38557559.41元，其中，被告迎尚公司以房折抵工程款11036242元，给付原告一建公司工程款26392643.4元，未付工程款为12164916.01元。对此，原被告提供的协议书、工程结算审核表、房款抵付工程款协议、民事判决书等证据相互印证，本院予以采信。 关于杨合英借款的计算问题。本院作出的（2017）冀0191民初1548号生效民事判决书认定工程总金额为38557559.41元，其中被告迎尚公司以房产折抵工程款11036242元。在第三份折抵协议中对杨合英的借款进行了折抵，即杨合英借款已包含在38557559.41元的工程款中，原告此次再次计算杨合英借款、利息及税金605000元，系重复计算，本院不予支持。 关于抵顶协议的问题。原被告签订的三份《房款抵付工程款协议》是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，且上述抵顶协议均在债务履行期届满后达成。原告一建公司已将部分房产转让给了第三人，《房款抵付工程款协议》已部分履行。同时，被告迎尚公司以房产折抵工程款11036242元，未付工程款为1128674.01元已由（2017）冀0191民初1548号生效判决书予以认定，因此，应驳回原告一建公司要求被告迎尚公司支付折抵工程欠款11036242元的诉讼请求。若原告认为被告已无法继续履行全部抵顶协议，可就合同的解除问题另行提起诉讼予以主张。 关于重复起诉的问题。（2017）冀0191民初1548号生效判决书中载明：被告迎尚公司尚欠原告一建公司工程款1128674.01元，欠款性质应为质保金，被告迎尚公司应于2017年10月9日缺陷责任期满后七日内一次性付清质保金。现质保期已届满，原告此次起诉系基于不同的事实与理由，故不构成重复起诉问题。（2019）冀01民终7492号民事裁定书的裁判结果为驳回原告起诉，且诉讼主张不同，原告此次起诉与其亦不构成重复起诉问题。 综上，被告迎尚公司尚欠原告一建公司工程款（质保金）1128674.01元。现质保期已满，原告对此予以主张，本院应予支持。因被告迎尚公司未按约定付款，违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍计算为宜，以1128674.01元为基数，自2017年10月9日缺陷责任期满后七日即2017年10月17日起至实际付清之日止。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、被告河北迎尚房地产开发有限公司于本判决生效之日十日内给付原告石家庄一建建设集团有限公司工程款1128674.01元及违约金（违约金以1128674.01元为基数，自2017年10月17日起至实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍计算）； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费117902元，减半收取计58951元，由原告石家庄一建建设集团有限公司负担54797元，由被告河北迎尚房地产开发有限公司负担4154元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费,收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账户：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 牛红杰 二〇二〇年三月三十一日 法官助理 范依苹 书 记 员 张晓宁 ——