江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0102民初10493号原告：杨亚娟，女，1987年8月25日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。委托诉讼代理人：肖卓孝，系江西昌林律师事务所律师。被告：姜腾，男，1988年2月21日生，汉族，住山东省烟台市牟平区。委托诉讼代理人:刘群，系江西事事律师事务所律师，执业证号。委托诉讼代理人:廖剑玮，系江西事事律师事务所实习律师，实习律师证号。被告：江西金腾体育发展有限公司，住所地江西省南昌市红谷滩新区碟子湖大道**世奥大厦****，统一社会信用代码91360125MA35JTEY7T。法定代表人：吴宜成，该公司执行董事。委托诉讼代理人:江雄元，系北京大成（南昌）律师事务所律师。委托诉讼代理人:王轩，系北京大成（南昌）律师事务所实习律师。原告杨亚娟与被告姜腾、江西金腾体育发展有限公司（以下简称金腾公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨亚娟的委托诉讼代理人肖卓孝、被告姜腾及其委托诉讼代理人刘群、廖剑玮、被告金腾公司的委托诉讼代理人江雄元、王轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同连带支付原告投资款50000元及至清偿之日止的利息，利息按年利率15%的标准计算（截至2019年10月17日利息为15000元）；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年7月，被告姜腾与案外人刘金杰、吴继双注册了金腾公司，注册资本1000万元，为认缴出资，实缴金额为零元，被告姜腾担任法定代表人。公司成立后，金腾公司在南昌市红谷滩碟子湖大道555号世奥大厦经营“666潮玩领地”保龄球馆。2017年8月17日，原告与两被告签订《协议书》，约定：被告姜腾占有金腾公司45.14%股份，原告投资5万元，被告姜腾将0.5%的股份转让给原告，并由姜腾代持；十年内原告不承担公司任何投资、经营风险，不参与实际管理、经营、决策等，不享有其他股份财产权益；正式开业起十年内，原告每年享有投资额15%-60%的收益，金腾公司按季支付；原告可以撤资，金腾公司负责办理。2017年9月29日，原告通过刷卡向被告金腾公司转账5万元，被告金腾公司向原告出具了收款收据。2019年8月6日，被告姜腾已转让其名下全部股份。因被告未兑现承诺，原告要求退款，并诉诸本院。被告姜腾辩称，1.原告杨亚娟与被告姜腾、被告金腾公司三方签订的《协议书》中承诺保障原告投资款安全、原告不承担任何经营及投资风险、获得同等投资金额消费卡、保证原告高收益等约定违法国家强制性规定，应属为无效约定。原告既然自认投资款，就应该接受投资存在风险。协议书中保证只赚不赔，违背市场规律。2.根据公司法及其司法解释的相关规定，金腾公司的股东以其认缴的出资额范围内承担连带责任，而金腾公司的股东并不只有被告姜腾，故应追加金腾公司其他股东作为本案共同被告、共同承担责任。原告消费13764元，并享受了分红3750元。3.金腾公司发起人（原始股东）自筹备以来投资达1000万以上，虽未去工商局办理实缴手续，但投资额已达到其注册资本。但是因公司一直亏损，为了及时止损，出于无因管理被告姜腾将股权及设备转让。4.金腾公司自开业至被告姜腾退出经营以来的财务账目均未经审计，且由金腾公司股东吴继双控制，为公平、公正裁判本案，应调取账目并查明金腾公司经营情况，被告姜腾对公司装修、经营、日常开支等的投入情况，以此来判定原告的诉求不合理，并驳回原告的全部诉讼请求。被告金腾公司辩称，1.根据双方签订的协议约定，原告属于隐名股东，由被告金腾代持股份，原告不得任意撤资。2.即使原告符合公司法规定的股东撤资条件，其向被告金腾公司主张撤资的请求没有任何事实及法律依据，被告姜腾已将其持有的全部股份对外转让，原告无权主张股东权利，更不能要求被告金腾公司对其返还不存在的股份。3.原告既然不是公司股东，若继续要求公司对其撤资，将损害新股东的利益，应由被告姜腾承担擅自转让股份的责任。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了证据交换和质证。对原告提交的原、被告身份证复印件、金腾公司企业信息、《协议书》、POS签购单、收据、工商备案材料、被告推出的“666潮玩领地”公众号推广信息，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告金腾公司成立于2016年7月22日，注册资本1000万元，股东实缴资金为零元，经营范围为休闲健身、体育器材研发、销售、文化艺术交流活动组织策划、会展服务、健康咨询、预包装食品销售、酒吧经营服务等。金腾公司设立时法定代表人为被告姜腾。2017年10月18日，原告（甲方）与被告姜腾（乙方）、金腾公司（丙方）签订《协议书》，约定：金腾公司投资总额为1000万元，乙方系丙方合法股东，持有丙方45.14%股份；甲方自愿出资5万元，占丙方股份比例0.5%，该股金由甲方享有所有权，乙方代持，并以乙方名义进行工商登记；甲方在协议当日将出资款存入丙方账户（账号79×××01），丙方于款到后3个工作日内出具收款凭证；未经甲方授权，乙方不得将其名下所持有的股份转让、质押、增资或减资等，否则承担法律责任；甲方在五年内不承担丙方任何投资及经营风险，不参与公司实际管理、经营、决策等，不享有其他股份财产权益；丙方赠送甲方与甲方投资金额等额的公司充值消费卡，10年内，甲方每年享有投资金额30%的公司消费额度；自正式开业10年内，甲方每年享有投资总金额15%-60%的收益，由丙方按季向甲方直接支付，十年后收益以公司实际收益所占股份为准。合同签订当日，原告向被告金腾公司转款5万元。被告金腾公司向原告出具了收据，收款事由载明为投资款。后被告金腾公司为原告在其经营的666潮玩领地保龄球馆充值40000元用于球馆项目消费，原告实际消费13764元并收取金腾公司分红3750元。另查明，被告姜腾于2016年9月21日至2019年8月6日期间担任金腾公司法定代表人，认缴出资451.4万元，占股45.14%，实缴出资为0元。后金腾公司发生了股权变动，并办理了工商变更登记。现金腾公司股权结构为姚雪莲认缴出资495万元，占股49.5%，实缴出资为0元；程涛认缴出资135万元，占股13.5%，实缴出资0元；胡斌认缴出资135万元，占股13.5%，实缴出资0元；吴智敏认缴出资90万元，占股9%，实缴出资0元；王冲认缴出资45万元，占股4.5%，实缴出资0元；徐晨认缴出资100万元，占股10%，实缴出资0元。本院认为，原告与两被告签订的《协议书》，约定由原告出资5万元，款项汇入金腾公司账户，金腾公司向原告出具收款收据。投资回报方式为固定每年享有投资总金额15%-60%的收益，且不承担金腾公司投资经营风险，不参与公司的实际管理经营。该约定不符合投资关系应具备的共同投资、共享利润、共担风险的基本法律特征，双方的权利义务内容符合民间借贷的特征，因此该协议性质属名为投资，实为借贷。现原告诉请被告金腾公司归还本金及利息，本院予以准许。被告姜腾系代持原告的投资款，非并共同借款人，故原告要求姜腾承担连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。关于借款利息，因《协议书》约定的系不固定收益，视为没有约定，本案依法按年利率6%予以支持。原告已收到的分红3750元、消费金额13764元应按已付利息扣除，且该金额明显超出本金50000元按照年利率6%自2017年10月18日起计算的金额，应抵扣本金。因无法查清上述分红3750元及消费金额13764元的具体分红及消费时间，上述时间确定为判决当日时间为宜。截至2020年3月2日，利息为7126.03元（50000元×6%/年÷365天/年×867天），抵扣本金6637.97元，被告金腾公司应归还本金43362.03元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百一十条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：被告江西金腾体育发展有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告杨亚娟借款本金43362.03元及利息（以43362.03元为基数，自2020年3月3日起，按年利率6%计算至还清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1430元（原告已预交），由原告负担190元，被告江西金腾体育发展有限公司负担1240元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长 陈 园人民陪审员 张 仲人民陪审员 万祥如二〇二〇年三月二日书 记 员 章 旭附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。