广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1882民初2号原告:肇庆十年电子商务有限公司。住所地：肇庆市广宁县**********万丰现代城A区中心商场二层02、03商铺。法定代表人：王战铭，该公司总经理。委托代理人：汤祯华、陈福，广东正肯律师事务所律师。被告：刘海翔，男，汉族，1990年2月9日出生，广东省连州市人，住连州市*********。委托代理人：刘东华、罗洁文，广东法行律师事务所律师。原告肇庆十年电子商务有限公司诉被告刘海翔劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月27日立案受理。依法由审判员张富成适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肇庆十年电子商务有限公司的委托代理人汤祯华和陈福、被告刘海翔的委托代理人刘东华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肇庆十年电子商务有限公司诉称：被告于2017年12月15日入职原告单位，工作岗位为房屋销售员，负责学府雅苑和一号花园两个楼盘的房屋销售。2018年12月14日原、被告签订劳动合同，2018年12月工资为2000元。2019年1月26日被告离职，离职后被其他公司聘用，继续在原职场任职。以上事实均有法院作出的生效判决即(2019)粤1882民初1634号民事判决予以确认。被告此前向连州劳动仲裁委提起劳动仲裁，连州劳动仲裁委于2019年12月2日作出连劳人仲字〔2019〕65号仲裁裁决书，裁决原告需要向被告支付经济补偿金4815.75元、提成工资14970元，裁决错误，应依法予以纠正。首先，法院作出已生效的(2019)粤1882民初1634号民事判决确认被告是自动离职，故原告无须向其支付任何经济补偿金。其次，根据双方所签订的劳动合同及真实的用工情况，并不存在“绩效工资”及“佣金”，被告要求原告支付“绩效工资”没有任何事实及法律依据。被告在劳动仲裁中所提交的由其单方制作的“学府雅苑1－2号楼客户跟踪情况及佣金明细》以及证据二“离职员工工资及佣金发放制度（照片）”原告对其真实性、合法性、关联系均不予认可。根据双方所签订的劳动合同约定的工资发放标准可知，双方并不存在“绩效工资”及“佣金”，且在另案连劳人仲案字(2019)19号案件中申请人亦从来未陈述过有“绩效工资”及“佣金”，如今被告的陈述与该案的庭审陈述显然是不一致的。在被告未能提供任何与原告方共同签订确认的对所谓的“绩效工资”及“佣金”如何计算及结算的情况下何以计算及认定具体数额。根据谁主张、谁举证的民事举证规则，恳请法院对被告请求原告支付绩效工资部分仲裁请求全部驳回。最后，原告想提请法庭注意的是，被告所提交的一份“离职员工工资及佣金发放制度（照片）”并不存在，原告从来未与其签订过该制度，请求法院对其提交的“离职员工工资及佣金发放制度（照片）”真实性予以审查。综上所述，为维护原告合法权益，特依法提起诉讼，请求法院对仲裁裁决书的错误裁决进行纠正，判令原告无需向被告支付任何款项，驳回被告全部的仲裁请求，本案的诉讼费由被告承担。原告肇庆十年电子商务有限公司对其主张提供的证据材料有：一、营业执照，证明原告的主体资格；二、被告的身份证复印件，证明被告的主体资格；三、（2019）粤1882民初1634号民事判决书，证明被告主动离职的事实；四、连劳人仲案字〔2019〕65号连州市劳动人事争议仲裁委员会裁决书。上述证据材料均经庭审质证。被告刘海翔辩称：一、被告方提供的支付宝的工资发放记录是有佣金结算，结合“学府雅苑成交佣金结算表”以及“离职员工工资和佣金发放制度”、被告当庭提交的“学府雅苑1－2号楼客户跟踪情况及佣金明细”可以反映出，原告是拖欠了被告的绩效工资未发放，而且同一批系列案来说，吴文贤和邓丽冰的仲裁裁决已经生效，也可以反映出原告是有拖欠绩效工资的情况。二、原告应当支付赔偿金，因原告确实超过一年未与劳动者签订书面的劳动合同，虽然后来其与劳动者之间是拟定了一份一个月试用期的合同，但这些合同不具有合理性也不符合劳动合同的本质，而且部分合同日期填写混乱甚至连印章没盖，是原告在强势地位下逼迫被告签订的，反映出原告是为了规避法律，使劳动者的工龄要重新计算，也反映出原告管理上的混乱，从这个角度来说，在之前的法院判决里面也明确了原告是有拖欠众多被告一个月工资的情况。三、原告是单方解除了合同，因为原告与开发商之间存在纠纷，无法再对相关的楼盘进行销售，由此原告没有再安排被告工作，原告解除合同的行为违反法律规定，即便是原告因拖欠工资情形而解除合同，根据法律规定原告应当支付经济赔偿金。综上，请求法院支持被告方申请劳动仲裁时的请求，判令原告支付经济赔偿金9631.50元、因未签订书面劳动合同的两倍工资差额3205元、拖欠的绩效工资14970元。被告刘海翔对其主张提供的证据材料有：一、支付宝转账记录，证明原告与被告存在劳动关系、被告月平均工资为3210.50元、劳动报酬包括绩效工资（佣金）；二、学府雅苑成交佣金结算表、离职员工工资及佣金发放制度，证明被告的工作成果为原告享有、被告的工作绩效、被告要求原告签署却被恶意隐匿的文件明确表明原告尚欠被告50%的绩效工资（佣金）；三、受理通知书、快递回执、不予受理通知书、送达回证、增加与变更仲裁申请、民事裁定书，证明被告提出双倍工资的请求时间为2019年2月、依法应当计算双倍工资的期间为2018年2月至2019年2月；四、（2019）粤1882民初64号民事判决书、劳动合同，1、证明原告在2018年底与开发商因在代理权及代理费方面产生纠纷因此产生撤离销售现场并抛弃员工以逃避支付员工薪酬的企图，2、证明原告在被告早已入职情况下利用其优势地位强迫劳动者签订明显不合理的合同重新约定试用期恶意使劳动者“工龄归零”、企图以劳动者试用期不合格为由解除劳动关系恶意规避相关法律规定损害劳动者合法权益；五、学府雅苑1-2号楼客户跟踪情况及佣金明细，证明被告佣金计算情况，即被告的诉求如何计算出来的；六、连劳人仲案字〔2019〕59、67号裁决书，被告方认为裁决书已经生效，证明原告拖欠佣金的相关事实。上述证据均经庭审质证。经审理查明:2017年12月15日被告刘海翔入职于原告肇庆十年电子商务有限公司工作，从事连州市区“学府雅苑”和“一号花园”两个楼盘销售工作，工作地点在连州市国际大酒店一楼。根据被告提供的被告与原告代表人手机聊天及微信转账记录，即被告2018年11月前（含11月）底薪为2500元/月、2018年12月开始（含12月）底薪为2000元/月、2018年5月15日收到1至3月酬佣（销售提成奖）125元、2018年12月5日收到10月结算的佣金8901元，计算出双方解除合同前十二个月的平均工资为3210.50元[（2500元/月×11月+2000元+125元+8901元）÷12月]。被告提供的“离职员工工资及佣金发放制度”记载有“为维护公司形象、规范公司管理制度、提高员工工作效率、责任心及工作态度：1、如员工刚签完买卖合同或认购书，后期手续尚未开始办理则收佣金后发放给员工应得佣金的50%，做到按揭合同签完后抵押完成尚未放款的发放佣金的70%，……”，记载有关于佣金即提成奖励的规定，该佣金发放制度规定有原告的印章，被告和另案被告黄月好、曾瑜瑜等在该佣金发放制度规定末尾“本人已认真阅读以上提成发放制度并知晓全部内容”处签名和按捺指印。根据被告提供的盖有原告单位印章的“学府雅苑成交佣金结算”、“学府雅苑1-2号楼客户跟踪情况及佣金明细”的销售记录，2018年1月1日至2018年12月12日被告共销售学府雅苑1-2号楼18套房屋，佣金总额为26983元，已支付12012元，尚未支付14970元。2018年12月14日原告与被告补签一份“劳动合同”约定：原告聘用被告为试用期员工，试用期一个月，即2018年12月14日至2019年1月14日；被告的工作岗位是置业顾问；试用期工资为2000元/月等条款。原告因与房屋开发商连州市华鑫投资有限公司产生合同纠纷[另见（2019）粤1882民初64号合同纠纷一案判决]，原告中途停止华鑫投资有限公司“学府雅苑”、“一号花园”楼盘的代理销售业务，被告从2019年1月26日开始与原告不存在劳动关系，相当于被告在原告处工作的工龄为1年又1个月又11天，但仍留存原工作场所，与新的用人单位建立劳动关系。2019年2月28日被告申请劳动仲裁，要求原告支付2019年1月工资2000元，连州市人事争议仲裁委员会以连劳人仲案字〔2019〕19号仲裁裁决原告支付被告2019年1月工资2000元。原告不服裁决向法院提起诉讼，2019年10月28日本院以（2019）粤1882民初1634号民事判决书判决原告支付，判决已生效。2019年3月31日被告向劳动争议仲裁委提起申请增加与变更仲裁请求为要求原告支付赔偿金9631.50元、2018年12月和2019年1月的工资4421元、2018年绩效工资14970元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额35315.50元。2019年3月26日连州市劳动人事争议仲裁委员会以被告在举证期限届满后提出增加与变更请求为由作出连劳人仲不字〔2019〕7号不予受理通知书。2019年7月15日被告再次申请劳动仲裁，要求原告支付赔偿金9631.50元、未订立书面劳动合同的二倍工资差额（2018年2月15日至2018年12月15日）8214.50元、2018年拖欠的绩效工资14970元。2019年12月2日连州市劳动人事争议仲裁委员会以连劳人仲案字〔2019〕65号仲裁裁决原告支付被告经济补偿金4815.75元、提成工资14970元，合计19785.75元；驳回被告的其他请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。本院认为:本案系劳动争议纠纷，用人单位与劳动者在解除劳动关系之后因是否需要支付劳动者赔偿金、未订立书面劳动合同的二倍工资差额、绩效工资发生争议。根据被告提供的离职员工工资及佣金发放制度、支付宝的工资转账记录、学府雅苑成交佣金结算表、学府雅苑1-2号楼客户跟踪情况及佣金明细等证据分析，被告的工资确实系由基本工资和奖励性绩效工资构成，且除已支付部分以外还拖欠被告绩效工资14970元（26983元－12012元）。被告入职原告公司，从事原告代理的连州市区“学府雅苑”和“一号花园”两个楼盘销售工作，被告是销售员，其工资由底薪（基本工资）加绩效工资构成也是房屋销售行业的惯例。原告因与房屋开发商连州市华鑫投资有限公司产生代理销售合同纠纷，原告中途停止华鑫投资有限公司“学府雅苑”、“一号花园”楼盘房屋的代理销售活动。原、被告从2019年1月26日起事实上解除了劳动关系。解除的原因虽双方都没提供直接的证据予以证明，但从上述原告与华鑫投资有限公司产生合同纠纷及之后经本院（2019）粤1882民初64号民事判决解除了合同的情形分析，认定系原告先提出、之后被告没有异议、最后双方经协商一致解除了劳动关系比较接近客观实际。合乎《劳动合同法》第四十六条第（二）项“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同”的情形，因此原告需要支付被告经济补偿金4815.75元（3210.50元/月×1.5月）。本院（2019）粤1882民初1634号民事判决中虽有“2019年1月被告离职”的叙述，但并没有认定被告离职的原因是“自动离职”，所以对原告关于被告自动离职、不计经济补偿金的诉称不予采纳。关于经济赔偿金问题。上述已认定双方解除劳动关系的原因是原告先提出、之后双方同意解除，不属于《劳动合同法》中用人单位违法解除劳动关系且劳动者要求继续履行的情形，被告辩称要原告支付经济赔偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于未订立书面劳动合同的二倍工资差额问题。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告于2017年12月15日入职原告处工作，2018年12月14日原告与被告补签一份“劳动合同”，入职至签订“劳动合同”近一年时间，虽是试用期一个月的合同，且有应付和规避劳动行政部门监督检查嫌疑，但也说明被告是知道双方签订了“劳动合同”这回事，现又以双方无签订书面劳动合同为由要求原告支付双倍工资差额是说不过去的。此外，〔2019〕65号仲裁裁决驳回被告该项请求之后并没有起诉，可视为被告认可该处理结果，故不予支持被告关于二倍工资差额请求。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）款、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条，并参照《广东省工资支付条例》的规定，判决如下：一、原告肇庆十年电子商务有限公司应于本判决生效后十日内支付被告刘海翔经济补偿金4815.75元、提成工资14970元，共计19785.75元；二、驳回原告肇庆十年电子商务有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由原告负担（已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员 张富成二〇二〇年三月二十五日法官助理 陈伶伶书 记 员 何文渊附相关法律规定：一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《广东省工资支付条例》第十条用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣。实行月、周、日、小时工资制的，工资支付周期可以按月、周、日、小时确定。实行计件工资制或者以完成一定任务计发工资的，工资支付周期可以按计件或者完成工作任务情况约定，但支付周期超过一个月的，用人单位应当按照约定每月支付工资。实行年薪制或者按考核周期支付工资的，用人单位应当按照约定每月支付工资，年终或者考核周期届满时应当结算并付清工资。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。