安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖02民终564号 上诉人（原审原告）：芜湖市雨耕山实业有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区吉和南路。 法定代表人：陈伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈新年，芜湖市雨耕山实业有限公司职工。 委托诉讼代理人：周成保，安徽华冶律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：查晓燕，住安徽省芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：崔伟，安徽铭诚律师事务所律师。 上诉人芜湖市雨耕山实业有限公司（以下简称雨耕山公司）因与被上诉人查晓燕劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2019）皖0202民初12184号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。 雨耕山公司上诉请求：1.撤销芜湖市镜湖区人民法院（2019)皖0202民初12184号民事判决，查清事实后依法改判支持上诉人的全部诉讼请求或发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人全部承担。事实与理由：一、上诉人不应支付被上诉人2019年4、5、6月工资和生活费。上诉人根据《公司法》的规定解聘其副总经理职务，属于公司董事会的法定职权，并不当然代表双方之间劳动合同的解除。被上诉人因自身原因自2019年3月份不来上班，也没请假，上诉人可以依法解除劳动合同，且上诉人无需支付4、5、6月份工资和生活费。本案上诉人并非停工、停产，而是一直在正常运营，劳动仲裁委员会适用《安徽省工资支付规定》第二十七条属于适用法律错误。上诉人有权在被上诉人未办理请假手续的情况下，依据《安徽省工资支付规定》第十四条第二项规定不支付2019年4、5、6月份工资和生活费。二、上诉人不应支付被上诉人2018年11月至2019年3月差额工资。根据双方签订的《聘用合同书》，被上诉人实行年薪制工资，每月支付的月均工资中的绩效考核工资与年终时支付的30%的年度奖金发放依据、发放条件完全不一致，两者之间没有关联性，且被上诉人作为常务副总经理，其职权范围包括人事管理，月度中的绩效考核工资的发放基本由被上诉人决定；故上诉人董事会根据被上诉人参与制定的年度预算、审计报告、财务报表以及董事会决议，被上诉人不符合绩效考核奖金发放条件，且被确定绩效考核不合格，故上诉人有权不予发放。三、上诉人不应支付被上诉人解除劳动合同的经济赔偿金。被上诉人自2019年3月23日以后一直未前来上班，长达3个月时间，上诉人有权解除劳动合同，且属于合法解除，无需支付经济赔偿金。另外，上诉人并未核停被上诉人公积金和社会保险。停缴被上诉人的社保和公积金是在解除劳动合同后，不是提前停缴。四、上诉人不应支付被上诉人带薪年休假工资。被上诉人作为常务副总经理，负有包括人事管理在内的各项管理职责，但被上诉人并没有履行公司员工考勤制度，上诉人也没有关于被上诉人的考勤、休假记录，被上诉人本身工作失职，应当承担不利后果。综上，上诉人依据《民事诉讼法》相关规定特提起上诉，请求贵院依法支持上诉人的诉讼请求。 查晓燕辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉人的全部上诉请求。 雨耕山公司向一审法院起诉请求：1、原告不向被告支付2019年4、5、6月份工资和生活费44965元；2、原告不向被告支付2018年1月至2019年3月差额工资50000元；3、原告不向被告支付经济补偿78516元；4、原告不向被告支付带薪年休假工资6130元；5、被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2014年12月，查晓燕进入雨耕山公司工作，岗位为总经办常务副总，双方签订了为期三年的劳动合同，雨耕山公司为查晓燕参加社会保险。2019年3月22日，雨耕山公司免除查晓燕副总职务，查晓燕等待重新安排工作，后雨耕山公司未通知查晓燕至其他岗位工作。2019年7月31日，雨耕山公司以查晓燕没办任何手续、旷工为由解除与查晓燕的劳动关系。雨耕山公司每月向查晓燕支付70%工资，剩余30%工资待年终考核合格后支付。2018年10月30日，雨耕山公司已支付查晓燕2018年1月至10月的30%工资100000元。 另查明，查晓燕月工资应为33333元，雨耕山公司未支付查晓燕2019年4月工资33333元、5和6月份生活费各5816元。查晓燕有两天年休假未休，2018年度芜湖市城镇职工月平均工资为5816元。 后查晓燕向镜湖区劳动仲裁委申请仲裁，要求：1、雨耕山公司向查晓燕出具终止劳动合同证明；2、雨耕山公司支付查晓燕2019年4至6月份工资37810.63元；3、雨耕山公司向查晓燕支付应付未付的扣发工资181491.04元；4、雨耕山公司向查晓燕支付违法终止劳动合同赔偿金157043.07元；5、雨耕山公司向查晓燕支付年休假工资52152.6元。镜湖区劳动仲裁委裁决：1、自收到裁决书之日起15日内，雨耕山公司一次性支付查晓燕2019年4、5、6月份工资和生活费44965元，2018年11月至2019年3月差额工资50000元、经济补偿78516元，带薪年休假工资6130元，合计179611元；2、驳回查晓燕其他申诉请求。雨耕山公司不服上述裁决内容，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。本案中，雨耕山公司解除查晓燕的原职务，令其等待工作安排，却并未重新为查晓燕安排工作岗位，在此情况下，雨耕山公司核停了查晓燕的公积金和社会保险，并以查晓燕旷工为由解除劳动关系明显不妥，应当按照法律规定支付赔偿金。镜湖区劳动仲裁委裁决雨耕山公司向查晓燕支付经济补偿78516元，查晓燕未就此提起诉讼，视为认可裁决内容，系其对自身权利的处分，该院确认雨耕山公司应向查晓燕支付经济补偿78516元。用人单位应当向劳动者及时足额支付劳动报酬，雨耕山公司已支付查晓燕70%工资，现以“年度绩效目标考核不合格”为由不予支付剩余30%工资，但其提交的证据不能证明其主张，其应当支付查晓燕2018年11月至2019年3月工资的差额部分50000元。雨耕山公司解除查晓燕的原职务，令其等待工作安排，却并未重新为查晓燕安排工作岗位，双方未解除劳动关系，雨耕山公司应当支付查晓燕4-6月的工资，镜湖区劳动仲裁委裁决雨耕山公司向查晓燕支付2019年4月份工资及5、6月份的生活费，查晓燕未就此提起诉讼，视为认可裁决内容，系其对自身权利的处分，该院确认雨耕山公司应向查晓燕支付2019年4、5、6月份工资和生活费44965元。查晓燕实际工作至2019年3月，4月后处于待岗状态，酌定其2019年享受2天年休假，故雨耕山公司应支付其年休假工资6130元（33333/21.75*2*2）。 综上，对于雨耕山公司的诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，判决：芜湖市雨耕山实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付查晓燕2019年4、5、6月份工资和生活费44965元、2018年11月至2019年3月差额工资50000元、经济补偿78516元、带薪年休假工资6130元、合计179611元。本案案件受理费减半收取5元，由芜湖市雨耕山实业有限公司负担。 本院二审期间当事人均未提交新的证据材料。经审理和查阅原审卷宗本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。现针对当事人上诉请求的有关事实和适用法律结合本案查明事实分析认定如下： 一、关于查晓燕2019年4-6月份工资和生活费问题。由本案查明事实可知，雨耕山公司虽于2019年3月22日解除查晓燕与其约定的原职务，但并未重新为查晓燕安排其他工作岗位，雨耕山公司也认为双方并未解除劳动关系，但并未因此通知查晓燕来公司上班，在此种情形下，查晓燕处于待岗期间未为雨耕山公司提供劳动并非查晓燕主观故意。故一审依法认定雨耕山公司应当支付查晓燕4-6月的工资及生活费并无不妥。现雨耕山公司以查晓燕4-6月无正当理由未来公司上班或请假为由，上诉主张不支付其相应的工资及生活费，本院不予支持。 二、关于查晓燕2018年11月至2019年3月差额工资问题。用人单位应当向劳动者及时足额支付劳动报酬，雨耕山公司与查晓燕约定为年薪制，每月已支付70%工资，尚有30%应当在年终或劳动合同终止后一次性付清。根据其制定的相关绩效考核管理制度，查晓燕作为雨耕山公司总经办常务副总的年度绩效工资考核应由总经理组织授权综合部按规定具体实施，结合月度、年中、年终绩效考核及年薪考核工资等综合确定，其考核结果并非由雨耕山公司董事会研究决定。现雨耕山公司上诉主张将查晓燕30%工资作为绩效工资与年终绩效考核挂钩，且以“年度绩效目标考核不合格”为由不予支付剩余30%工资，不符合劳动合同法相关规定，也与其制定的规章制度不符。故本院对其上诉理由不予采信。 三、关于解除劳动关系经济赔偿金问题。由于查晓燕处于待岗期间未为雨耕山公司提供劳动并非查晓燕主观故意。而雨耕山公司于2019年7月26日以查晓燕旷工为由解除与查晓燕之间的劳动关系，其理由并不成立，一审认定其违法解除劳动关系应当支付查晓燕经济赔偿金并无不当。现雨耕山公司上诉主张因查晓燕旷工与其解除劳动关系合法，无需支付经济赔偿金，本院不予支持。 四、关于未休年休假工资问题。因年休假是职工的一项福利，在职工未书面放弃依法应享有年休假的情形下，应当按照其日工资收入300%的标准支付其应休未休年休假工资报酬。其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。雨耕山公司并无证据证明查晓燕2019年1-3月份已休或书面放弃年休假，一审依法酌定支持其2天的年休假工资报酬并无不妥。雨耕山公司上诉以查晓燕未履行考勤职责应承担不利后果为由主张不承担支付其未休年休假工资，本院不予采信。 综上，上诉人雨耕山公司上诉请求和理由均不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人芜湖市雨耕山实业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王利民 审判员  王桂珍 审判员  鲍 迪 二〇二〇年三月三十一日 书记员  江 飞 书记员  黄立峰 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。