陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01知民初9号原告：陕西省安康市润源实业有限公司，住所地陕西省安康市高新技术产业开发区居尚现代城**。法定代表人：郭佳，该公司经理。委托诉讼代理人：姚雪茹，泰和泰（西安）律师事务所律师。被告：西安国际陆港电子商贸有限公司，住所地陕西省西安市国际港务区迎宾大道1号20号楼法定代表人：薛永利，该公司总经理。委托诉讼代理人：李智，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张嘉玉，上海市锦天城（西安）律师事务所实习律师。原告陕西省安康市润源实业有限公司（以下简称：润源公司）与被告西安国际陆港电子商贸有限公司（以下简称：陆港公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告润源公司委托诉讼代理人姚雪茹、被告陆港公司委托诉讼代理人李智、张嘉玉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告润源公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除润源公司与陆港公司签订的《ULIFE西安港进口商品直营店加盟合同（安康市）》；2、判令陆港公司向润源公司返还加盟费100万元；3、判令陆港公司向润源公司返还保证金20万元；4、判令陆港公司向润源公司支付未及时配送商品的赔偿款2473696.02元及延迟支付违约金742108.81元；5、判令陆港公司向润源公司支付未返还利润款323077.72元及迟延违约金71026.74元；6、判令陆港公司向润源公司垫款10万元；7、判令陆港公司向润源公司支付违约金10万元；8、判令陆港公司向润源公司赔偿损失490万元（包括店铺装修、设备、未派驻店长等损失、线上平台销售导致的门店收益损失等）；9、判令陆港公司承担本案律师费、诉讼费。事实和理由：2016年9月，原告与被告签订了《ULIFE西安港进口商品直营店加盟合同（安康市）》。合同签订后，润源公司向陆港公司缴纳了加盟费和保证金共计120万元，并按照合同约定履行了其他经营义务，但陆港公司一直未能按照合同约定履行义务，具有严重的违约行为，具体如下：1、陆港公司对润源公司的订货，长期延迟配送，且配送商品的数量、种类严重不足，供货率不到30%，导致顾客对润源公司经营能力产生质疑，营业额大幅下降。2018年11月29日，陆港公司单方面通知所有供货商停止向润源公司供货；2、陆港公司仅在2017年11月前委派人员不定期巡店，此后直至2018年9月再未派驻驻店人员，一定程度上影响了原告的日常管理和经营；3、陆港公司线上平台销售的商品价格经常性地明显低于陆港公司给润源公司确定的商品价格，且商品种类更为丰富，并通过其知悉润源公司客户信息，进行恶意竞争和宣传，导致润源公司客户流失严重，造成营业收入明显下降；4、润源公司将营业收入转入共管账户后，陆港公司本应立即向润源公司返还利润款，但其恶意拖延返款时间，造成润源公司资金周转困难，难以运营；5、陆港公司在与润源公司签订合同时，并未注册“Ulife”商标，存在欺诈的故意，直至2019年其才取得注册商标专用权。陆港公司的诸多行为均已构成根本性违约，导致合同目的不能实现，为维护自身合法权益，诉至法院，请求依法裁判。被告陆港公司辩称，1、润源公司声称陆港公司延迟配送、到货率不足与事实不符。陆港公司根据订货单进行配送，润源公司收到货后签字确认，并未提出任何异议；2、陆港公司一直按照约定向润源公司派驻管理人员，但由于润源公司工作人员在经营过程中并不听从派驻人员的指导及建议，产生矛盾，为避免冲突，陆港公司驻店管理人员被迫撤回，但陆港公司仍经常派人去润源公司加盟店指导巡查；3、陆港公司线上门店以跨境商品为主，与线下门店商品品类不同，价格相同，差异主要体现在活动方面，陆港公司是通过各种活动的营销宣传品牌，为润源公司门店带来更多客流，润源公司在双方合作期间，明知陆港公司拥有线上门店并无任何意见；4、润源公司声称陆港公司未向其返款与事实不符，润源公司在合作期间违反合同约定的付款义务，拖欠陆港公司高额货款，无视合同约定，将货款收入自持账户，由于陆港公司未收到润源公司货款，无法进行返款；5、润源公司声称陆港公司故意隐瞒重大事宜存在欺诈与事实不符，陆港公司已于2015年6月委托代理公司向商标局申请注册ULIFE等品牌的全类别申请。综上，润源公司要求陆港公司返还加盟费、赔偿损失及违约金等诉讼请求，无事实及法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。综合双方举证、质证及认证情况，本院对如下事实予以确认：2016年9月22日，原告陆港公司（甲方）与被告润源公司（乙方）签订加盟合同。双方约定:甲方为ULIFE西安港进口商品直营店的经营主体，经其授权同意，由乙方通过合法方式在安康经营“ULIFE”西安港进口商品直营店——安康店（以下简称：加盟店或分店），乙方加盟甲方并在甲方指导管理下负责经营该分店，销售甲方所提供的商品。合同第二条第2、3项约定：授权范围：本合同有效期内，甲方授权乙方在安康地区经营管理“Ulife西安港进口商品直营店——安康店”。甲方授权使用的商标名称、标识为：Ulife西安港进口商品直营店（安康店）；甲方同意将其所拥有的商标、标识及相关的经营模式以本合同约定的形式授予乙方使用，乙方须按本合同的约定，在甲方统一的业务模式下开展经营活动。第三条约定：（一）加盟费共计100万元整，乙方可分三次向甲方支付完毕，具体如下：1.乙方应于本合同生效后七日内支付400000元；2.自分店试营业之日起三日内支付300000元整；3.分店试营业一周后即为正式开业，正式开业之日起三日内支付300000元整。（二）保证金。1.本合同生效后七日内，乙方向甲方缴纳保证金200000元。2、合同期限届满或本合同解除，乙方在无违约行为时，甲方无息返还乙方保证金。3.加盟合作期内，乙方存在拖欠甲方任何费用（包括加盟费、赔偿费用、违约金等费用），甲方有权将保证金的部分或全部冲抵拖欠费用。乙方在接到甲方冲抵的通知后，应在三日内向甲方支付与冲抵债务数额相同的现金，以补足保证金。第四条第1项约定：本合同的合作加盟期限为6年，自分店试营业之日起起算，即2016年9月22日起至2022年9月21日止。乙方保证分店应于2016年9月22日试营业，否则乙方向甲方一次性支付违约金20万元，甲方有权从保证金中扣除。合同第六条第1项约定：甲方已向相关部门申请“ULIFE西安港进口商品直营店”商标、标识及门店外观形象的知识产权。第七条约定：1、乙方系分店的设立及经营主体。乙方应通过法定的方式在双方约定地址设立分店，并负责分店相关证照手续的办理，包括办理营业执照、食品流通许可证等手续，以确保该分店合法经营。分店证照手续办理所需的费用由乙方承担。甲方可配合乙方办理相关手续。2、乙方负责以其名义租赁房屋作为分店的经营场所使用，房屋的租赁费用由乙方承担。3、为维护分店品牌形象的一致性，分店需按甲方要求进行装饰设计，乙方应当严格按照甲方所提要求进行采购、施工，费用由乙方自行承担。4、乙方完成分店的整体装修和柜台制作工作后，应当向甲方提供完工后的门店形象及细节照片，待甲方验收合格，且乙方取得消防验收手续（甲方配合）后方可投入使用；5、乙方在分店经营中所需的人员均由乙方以其名义进行聘用，并与员工签署相关劳动合同，按法律规定支付工资、缴纳社会保险等；6、乙方负责向消费者开具发票，税费由乙方承担。第八条第4、5项约定：分店内销售的货物均由甲方负责采购及供应，甲方承担因此产生的费用；乙方在分店内只能经营甲方指定的或甲方供应的产品，不得擅自经营任何其他产品。第九条第2项约定：甲方委派一名管理人员驻店负责分店日常运营指导、人员调配管理、销售款管理、库存管理及对账等工作，甲方委派人员的工资及相关费用由甲方支付。甲乙双方需明确甲方委派驻店管理人员的工作职责及工作范围，乙方对甲方委派驻店管理人员依据其工作表现有权建议甲方进行人员调整。第十一条约定：1.甲方应根据分店实际销售情况及需求进行商品采购，乙方有权提出意见或建议。2.乙方经营的加盟店只能销售甲方提供的产品，乙方在分店销售的商品由甲方统一采购配送……4.甲方应根据分店实际需求调节采购及配送周期，采购及配送周期不设固定时限。具体为：乙方根据分店销售情况，书面通知甲方需要配送的货物，甲方收到乙方通知后2日内进行答复并确认配送清单。甲方应于双方确认配送清单后6日内将货物配送至分店。甲方未及时配送，严重影响乙方销售的，甲方应按照下列标准赔偿：未及时配送商品的上月日均销售额×迟延配送天数×商品对应的乙方毛利率。因不可抗力导致甲方未及时配送的，甲方不承担赔偿责任……。第十二条约定：1.商品销售价格统一由甲方制定，乙方享有价格建议权；2.分店的经营收入进入乙方开立的账户，该账户由甲乙双方共管。店面每日营业收入中现金收入乙方应于当日存入该账户，因特殊情况需要延迟的，最迟不应晚于第二日；3.双方按照约定时间和方式进行结算；4.乙方指派专人与甲方定时对营业额进行结算核对，核对完成后双方签字盖章进行确认。第十三条第5项约定：加盟合作期间，甲方拖欠乙方债务（包括但不限于赔偿费用、违约金等费用），乙方有权直接用共管账户中的营业收入冲抵债务；甲方在接到乙方冲抵债务的通知后，应在三日内向共管账户支付与冲抵债务数额相同的现金，以保证分店正常经营。第十九条第2项约定：除本合同约定外，发生如下各项中任何一项行为，甲方有权单方面解除合同。合同解除，加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金不予退还。乙方对甲方在加盟期间其他损失承担赔偿责任。（1）乙方向甲方递交的营业报表或其他财务资料等文件不真实。（2）乙方拖欠甲方加盟费、保证金及其他债务的。（3）乙方未经甲方书面同意而私自转让分店经营权、擅自停业达7天的。（4）乙方擅自处置分店资产，或在分店资产上设置担保权利。（5）乙方违反本合同约定泄露甲方经营信息或技术信息的。（6）因乙方原因导致分店经营严重亏损的或超过六个月连续未盈利的。（7）未经甲方同意，乙方擅自转让或许可他人使用甲方的商标或标志。（8）乙方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。第十九条第4项约定：发生如下各项中任何一项行为。乙方有权单方面解除合同。同时加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金全额退还乙方。甲方对乙方在加盟期间其他损失等承担赔偿责任。（1）甲方默许第三方在同区域内开设分店。（2）因国家政策调整、市场开放等原因，甲方配送及采购商品无价格优势导致分店经营困难持续6个月。（3）甲方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。第二十二条第5项约定：乙方延期向甲方支付本合同约定款项（包括违约金）的，每迟延一天，应按逾期付款金额的3‰向甲方支付违约金，违约金自该款项应付之日起算至实际付款之日止；迟延超过30日，甲方有权解除合同，在此情形下，违约方仍应按照迟延天数支付违约金。加盟合同附件一《结算和付款条款》第一条约定：1.双方按照月度进行结算；2.结算金额以双方对账为准；3.乙方向甲方支付当期结算款项前，甲方向乙方提供正式合法的增值税发票。第三条第2项约定:根据不同商品种类，甲方应保证该种类乙方的账面毛利率不低于如下要求：酒水类、食品类、母婴类、日化类、生鲜类、生活用品类账面毛利率不低于4%。凡低于该账面毛利的，甲方同意乙方在最近一次结算货款时以账扣方式扣收。公式如下：账面补偿金额=乙方当期实际销售金额×协议约定账面毛利率-实际账面毛利额。第四条约定：甲乙双方同意共同维护双方利益，为销售商品和其他营销活动产生的场地租赁费、品牌宣传费、劳务费等费用，根据不同商品种类和销售金额由甲方适当补偿，具体补偿金额以双方每月书面确认为准，具体要求如下：酒水类补偿比例不超过当期结算金额的15%，食品类、母婴类、日化类、生鲜类、生活用品类补偿比例不超过当期结算金额的13%。该附件有效期为一年，自2016年10月1日生效至2017年9月30日止，到期后甲乙双方协商后另行签订。合同签订后，润源公司于2016年10月9日向陆港公司支付加盟费及保证金共计600000元。2016年10月15日，加盟店开始试营业。2016年10月27日，加盟店正式开业。2017年2月7日、11月28日，润源公司向陆港公司各支付加盟费300000元。2017年1月13日，润源公司向陆港公司支付了2016年10月15日至12月30日的货款，之后一直陆续支付部分货款。2017年6月13日，润源公司向陆港公司发送报告，其中提到供货不足问题，之后又于2018年1月31日、3月20日、5月14日、9月5日、9月10日多次发函告知供货不及时、供货种类和数量不足等问题。2017年11月16日，陆港公司向润源公司发出催款函，后又于2018年5月7日、5月14日、5月24日、5月29日、6月4日、7月4日多次发通知函，要求润源公司支付所欠货款。期间，润源公司支付过部分货款，陆港公司支付了部分返利。2018年11月12日，陆港公司停止向被告供货。截止2019年8月27日，双方共管账户中的余额为293578.28元。2018年12月11日，润源公司向陆港公司发出《解除合同通知函》，通知陆港公司解除加盟合同，并要求陆港公司退还加盟、保证金，承担违约责任。另查明，陆港公司于2016年12月28日向国家工商行政管理总局商标局申请“Ulife”商标。2018年11月28日，国家工商行政管理总局商标局予以注册公告，有效期自2018年11月28日至2028年11月27日。再查明，2019年4月23日，陆港公司将润源公司诉至本院，提出诉讼请求：1.判令解除双方签订的《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同》及其相关附件；2.判令润源公司立即停止使用“Ulife西安港进口商品直营店”名称，并停止陆港公司所有的“Ulife”商标、企业标志及图形等全部相关营业象征性标志，并拆除或移除原有带“Ulife”内容的商号、标识、商标、服务标志等一切装饰用具、店面装修、灯箱、广告、宣传品；3.判令润源公司向陆港公司支付拖欠的货款2831708.59元及实际付清之日的利息（按照银行同期贷款利率4.35%计算），暂算至2018年11月的利息306038.26元；4.判令润源公司承担本案全部诉讼费用。2020年3月10日，本院就该案作出（2019）陕01民初1244号判决，该判决认定双方均存在违反合同约定的情形，双方各自承担相应责任，判决：解除陆港与润源公司签订的《ULIFE西安港进口商品直营店加盟合同》及其相关附件；润源公司停止使用“ULIFE西安港进口商品直营店”名称，并停止使用所有的“ULIFE”商标、企业标志及图形等全部相关营业标识；润源公司向陆港公司支付货款2350630.74元。本案的争议焦点为：1、陆港公司应否向润源公司返还加盟费、保证金；2、润源公司要求陆港公司向其支付未及时送货的赔偿款、返利款及相应利息的诉讼请求，应否予以支持；3、润源公司要求陆港公司向其支付垫款、违约金、赔偿损失的诉讼请求，依据是否充分。本院认为，原告润源公司与被告陆港公司签订的加盟合同系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。由于本院作出的（2019）陕01民初1244号判决已经解除了加盟合同，故本案不再重复处理。关于陆港公司应否向润源公司返还加盟费、保证金的问题。本案双方在合同履行中均存在违反合同约定的情形，本院也在另案对违约责任做出了认定，从公平原则出发，对润源公司要求退还保证金20万元的诉讼请求，本院予以支持。关于加盟费问题，由于合同未履行完毕，根据合同履行的具体情况，对润源公司要求退还加盟费的诉讼请求，本院部分支持，陆港公司应退还加盟费50万元。关于润源公司要求陆港公司向其支付未及时送货赔偿款、线下补偿款、线上应收返利及相应利息的诉讼请求。由于另案已经在润源公司应付陆港公司的货款中将返利款扣减，在另案确定双方违约责任情节时，已经对未及时送货问题加以考量，故对润源公司上述诉讼请求，本院不予支持。关于润源公司起诉主张的垫款、违约金、赔偿损失的诉讼请求。由于润源公司未能提交充足证据证明其曾代陆港公司垫付款项，对其要求陆港公司向其支付垫款112769.53万元的诉讼请求，本院不予支持。如前所述，另案确定双方违约责任情节时，已经对双方履约情况综合进行了考量，故对润源公司要求陆港公司向其支付违约金、赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告西安国际陆港电子商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陕西省安康市润源实业有限公司退还保证金20万元；二、被告西安国际陆港电子商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陕西省安康市润源实业有限公司退还加盟费50万元；三、驳回原告陕西润源实业有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81259元（原告润源公司已预交），由原告润源公司负担75500元，被告陆港公司负担5759元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审判长 陈 晶审判员 李沫雨审判员 刘 淼二〇二〇年三月十一日书记员 姜丽娜