江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1322民初7151号原告：解永波，男，1971年9月16日出生，江苏省沭阳县人，居民，住沭阳县。委托诉讼代理人：李建，江苏序阳律师事务所律师。被告：陈昌婵，女，1982年2月27日出生，江苏省建湖县人，居民，住沭阳县。被告：江苏汇丰远土木工程有限公司，统一社会信用代码913213227990551406，住所地江苏省沭阳县金禾路富丽花园**。法定代表人：蒋玉玺，该公司董事长。二被告委托诉讼代理人：宋华波，江苏天帆律师事务所律师。二被告委托诉讼代理人：王晓婷，江苏天帆律师事务所律师。原告解永波与被告陈昌婵、江苏汇丰远土木工程有限公司（以下简称汇丰远工程公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年5月9日立案。在诉讼过程中，被告陈昌婵对扣减价款申请鉴定，本院于2018年1月委托鉴定；因陈昌婵未按规定期限交纳鉴定费，鉴定机构于2018年8月退回鉴定；因陈昌婵称愿意交纳鉴定费，之后本院再次委托鉴定;2020年2月18日本院收到鉴定报告。本院依法适用普通程序二次公开开庭进行了审理。原告解永波及其委托诉讼代理人李建、被告陈昌婵及二被告的委托诉讼代理人宋华波、王晓婷分别到庭参加诉讼。本案现已审理终结。解永波向本院提出诉讼请求：判决被告陈昌婵支付原告解永波工程款519983元及利息（按照同期同类银行贷款利率，从2016年11月1日起计算至付清款之日止）；被告汇丰远工程公司对以上款项承担连带责任。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：被告陈昌婵支付解永波工程款486081.22元及利息（按照同期同类银行贷款利率，从2016年11月1日起计算至付清款之日止）；被告汇丰远工程公司对以上款项承担连带责任。事实和理由：2014年12月，被告陈昌婵挂靠被告汇丰远工程公司资质与沭阳太能汽车销售有限公司（以下简称太能汽车销售公司）签订《建设工程施工合同》，承建太能汽车销售公司的马自达4S店的办公楼、展厅等工程。2015年4月24日，原告与被告陈昌婵签订《建设工程施工专业分包合同》，被告陈昌婵将其实际承建的涉案工程中的水电、消防部分工程分包给原告施工，分包合同约定建筑面积按实际施工面积计算，合同价款100元/平方米。现该工程早已完工，太能汽车销售公司于2016年9月中旬开始使用涉案工程。该工程施工面积为9649.83平方米，原告所做工程价款应为964983元，被告已付445000元，尚欠519983元。原告认为，被告应于涉案工程使用之日付清原告工程款，其逾期付款应承担欠款利息。被告汇丰远工程公司作为被告陈昌婵的被挂靠人，应对被告陈昌婵所欠款项承担连带责任。请求支持原告的诉讼请求。在诉讼过程中，针对被告陈昌婵答辩工程未完工，原告称：工程没做部分只有消防水带和灭火器没有安装到位，其他只有零星工程没有完工。没有安装到位的原因是由于被告没有按照约定及时支付原告工程款以及被告没有按时支付工程款导致其他工程施工进度存在问题，导致没法安装消防设备。经过鉴定机构鉴定，原告同意扣减未做部分工程价款339081.78元。被告陈昌婵辩称：1、本案马自达4S店工程由被告陈昌婵实际施工，被告陈昌婵与被告汇丰远工程公司之间是转包关系，不是挂靠关系。2、原告解永波无施工资质，解永波与陈昌婵之间签订的分包合同为无效合同。3、解永波进场后，无力组织施工，造成工程断断续续，直至现在仍未完工，消防系统未运行，无法投入使用，解永波应提供已施工部分的施工资料，并负责完成消防验收后，依法才有权主张工程款，如无法通过消防验收，其应承担相应的赔偿责任。4、认可该工程的施工面积为9649.83平方米，因原告工程未经竣工验收，不应按约定单价100元/平方米计算工程价款。5、解永波主张工程款利息没有法律依据，一是因为工程款尚不具备付款条件，二是因为分包合同无效，解永波仅就施工合格部分享有工程款请求权，法律并未规定其有权主张工程款利息。请求驳回原告解永波的诉讼请求。汇丰远工程公司辩称:1、同意陈昌婵的答辩意见。2、二被告之间即使是挂靠关系，因陈昌婵是以自己名义将工程分包给解永波，解永波明知工程分包自陈昌婵，根据合同相对性，解永波主张汇丰远工程公司承担连带责任没有事实和法律依据。请求驳回原告解永波的诉讼请求。当事人无争议的事实：2014年12月，被告汇丰远工程公司与太能汽车销售公司签订建设工程施工合同，承建该公司的马自达4S店的办公楼、展厅等工程。2015年1月24日，被告陈昌婵与原告解永波签订建设工程施工专业分包合同，将上述工程中的水电、消防工程分包给解永波施工，合同约定建筑面积按实际施工面积计算，合同价款100元/平方米。原告的施工面积为9649.83平方米，被告陈昌婵已付款44.50万元。对该部分事实本院予以认定。本案的争议焦点是：1.被告汇丰远工程公司对被告陈昌婵的民事责任是否应向原告承担连带责任；2.涉案工程款是否具备付款条件；3.涉案工程价款数额如何认定。本院经审理查明事实如下：在被告汇丰远工程公司与太能汽车销售公司签订的建设工程施工合同中，关于付款周期的约定为：1、框架主体二层结构完成验收后付一层主体及基础实际工程量工程款；2、框架主体三层完成验收后，付二层主体框架结构实际工程量工程款；3、框架主体四层完成验收后付三层主体及基础实际工程量工程款；4、框架主体五层完成验收后付四层主体及基础实际工程量工程款；5、图纸范围内所有工程量完成验收合格后付五层主体框架结构工程款；6、本工程手续完成后，扣除5%保证金，余款付清。注：每次申请进度款时，报已完成工程量清单及申请报给监理审批，报甲方审核通过后方可付款。合同还约定了其他相关内容。在陈昌婵、解永波签订的建设工程施工专业分包合同中，承包人是陈昌婵，分包人是解永波，该合同约定：分包工程名称是马自达汽车4S店，承包范围是所有图纸水电、消防部分，承包方式包工包料；工程款结算与支付：按甲方大合同结算、支付。分包合同签订后，解永波进行施工。原告解永波主张一楼展厅于2016年9月投入使用，被告陈昌婵未表异议。针对施工图纸，有部分项目解永波没有施工，双方无争议部分内容为：楼顶消防通道保温层未做；2-5层地面电源插座及灯泡未安装；室内消防水袋、灭火器未安装；消防水管道、喷淋管道未接通电源；消防泵、喷淋泵无电线，未接通电源。双方有争议部分为：图纸中一楼南门楼梯喷淋立管主管是否需要打弯；图纸中一楼地面是否有电源插座。在诉讼过程中，由被告陈昌婵申请，经本院委托江苏志远工程管理有限公司对原告针对图纸未完成工程量进行鉴定，结论为：未施工工程鉴定价为29901.78元（该造价不包括未安装的整个电源控制设备、整体消防系统安装后的调试、测试以及后期维护、申报验收直到通过验收，调试测试费用造价为2000元；图纸中一楼南门楼梯喷淋立管主管需要打弯；图纸中一楼地面无电源插座）。应本院要求，鉴定机构另向本院出具《补充回复》，回复中称，对消防泵、喷淋泵的电源箱内控制开关及反馈系统，依照图纸进行造价补充，控制开关及反馈系统造价为2000元，此鉴定价不在原委托范围。上述事实，有原告陈述、二被告答辩、合同协议书、分包合同、鉴定报告、补充回复等证据予以证实，本院予以认定。本院认为：在原告解永波与被告陈昌婵签订的分包合同中，承包人陈昌婵是以其本人名义而非以被告汇丰远工程公司名义和原告解永波签订合同，根据合同相对性，应由被告陈昌婵向原告承担民事责任，无论二被告间是挂靠关系还是转包关系，原告要求被告汇丰远工程公司向其承担连带责任均不能成立，故对于二被告之间在涉案工程中是何关系本案中不作认定。原告和被告陈昌婵之间签订的建设工程分包合同违反法律的强制性规定，应为无效。工程未经竣工验收，但其中有部分工程已经投入使用，应视为合格，解永波可按合同约定主张工程价款，对被告陈昌婵认为不具备付款条件及不应按照合同约定支付价款的答辩意见本院不予采信。关于工程款数额如何确定的问题，根据审理查明事实，应认定为931081.22元（9649.83平方米*100元/平方米-29901.78元-2000元-2000元）。扣除被告陈昌婵已付价款445000元，被告尚欠价款486081.22元。根据工程投入使用时间推算，工程款5%的质量保修金的付款期限也已届满。关于欠款利息标准，应按中国人民银行同期贷款利率及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条规定，判决如下：一、被告陈昌婵于本判决发生法律效力之日起十日内向原告解永波支付工程款486081.22元并支付利息77874.51元（已计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清款之日止）；二、驳回原告解永波要求被告江苏汇丰远土木工程有限公司承担连带责任的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8500元、鉴定费3000元，合计11500元，由被告陈昌婵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费8500元。审 判 长  王 霞人民陪审员  常国良人民陪审员  王惠平二〇二〇年三月二十四日书 记 员  孙沭娟附录：一、履行义务提示调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。开户银行：中国银行沭阳北京路支行户名：沭阳县人民法院执行款专户专用账号：62×××75（进入强制执行程序后根据执行通知账号缴纳）不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。二、相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。