西安市临潼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0115民初4277号 原告：朱某某，女，1953年10月8日出生，汉族，农民。 委托诉讼代理人：郑凯，陕西昭应律师事务所律师。 委托诉讼代理人：靳某某，（系朱某某儿子），男，1978年9月24日出生，汉族，农民。 被告：李某某，男，1976年3月30日出生，汉族，农民。 委托诉讼代理人：张宁利，（系李某某妻子），女，1975年12月19日出生，汉族，农民。 被告：何某甲，男，1965年3月1日出生，汉族，农民。 委托诉讼代理人：黄海岗，陕西骊剑律师事务所律师。 被告：何某乙，男，1988年9月3日出生，汉族，农民。 被告：任某某，男，1968年10月18日出生，汉族，农民。 被告：西安市临潼区XX街道办事处XX村XX组。住所地：西安市临潼区。 负责人：李建峰，系该组组长。 被告：中华联合财产保险股份有限公司上海分公司。住所地：上海市虹口区。 负责人：朱海英，总经理。 委托诉讼代理人：罗通，陕西乐友律师事务所律师。 原告朱某某诉被告李某某、何某甲、何某乙、任某某、西安市临潼区XX街道办事处XX村XX组（以下简称“XX村委会XX组”）、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“中华联合财险上海分公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱某某的委托诉讼代理人郑凯、被告李某某的委托诉讼代理人张宁利、被告何某甲的委托诉讼代理人黄海岗、被告何某乙、任某某、XX村委会XX组的负责人李建峰、被告中华联合财险上海分公司的委托诉讼代理人罗通到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告朱某某向本院提出诉讼请求：1、依法判令各被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、后续治疗费、交通费等损失共计108705.36元；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：请求判令被告共同赔偿其医疗费90796.51元、住院伙食补助费540元、营养费2000元、误工费6000元、护理费8100元、交通费1000元，共计108436.51元。事实及理由：2018年8月10日，原告朱某某在临潼区人市找活，后跟人来到事发的XX村XX组。因和对方没有谈拢，原告和同去的工友准备返回。就在此时，被告李某某叫住原告和同去两名工友，让三人为其从拆迁过后的民房废墟中捡砖，并约定每块砖1毛钱。原告和同去的一名女性工友到拆迁工地围墙外的厕所换工作服，就在二人换衣服时，突然在围墙另一侧工作的挖掘机将紧邻厕所的围墙推倒，将原告砸伤。原告受伤后，被送至西安仲德骨科医院救治，经诊断为右侧3-5肋骨骨折、左侧股骨干骨折、全身多处软组织损伤等，原告住院18天。事发后，原告多次找被告协商赔偿事宜无果，故而诉至西安市临潼区人民法院，请求维护其合法权益。被告何某甲提交的证据中：西安市中级人民法院笔录，对该证据的真实性认可，对证明目的不认可，证人应当出庭。被告何某乙提交的证据中：增值税发票、记账单，该证据为复印件，无法发表意见。XX村委会XX组提交的证据中：1、情况说明，该证据为复印件，不能与原件核对，该证据为被告自述的材料，不能达到证明目的；2、李争娃证言，证言存在大量矛盾，且证人与XX村委会XX组存在经济利益，对该证据不应采信；3、领条，该证据无原告及其家属签字，对该证据的证明对象和证明目的不予认可。本案存在雇佣法律关系和侵权法律关系，原告主张按照侵权法律关系处理本案。本案的侵权事实清楚，原告无过错。原告被何某乙所有的挖掘机推倒围墙砸伤事实清楚，事故现场人员混杂，安保、警示等措施严重缺失，原告作为一名劳动者无障碍进入拆迁场地，未受到任何阻拦和劝导，原告无过错。原告的各项诉讼请求合法有据，应该予以支持。 被告李某某辩称，其与原告没有雇佣关系，原告也不是其叫到事发场地的，其不知道事故的发生过程，其不应承担责任。 被告何某甲辩称：1、挖掘机并非何某甲所有，而是本案何某乙以融资租赁的形式获得挖掘机的使用权，目前融资租赁期限未满，何某乙也没有取得所有权，何某乙仅为承租人，何某甲不是本案的适格主体。2、该挖掘机投保有商业保险，应按照有关规定进行赔付。3、施工现场的安全由XX村委会XX组负责，并非由何某甲或者何某乙负责，XX村委会XX组已经尽到了安全职责，但原告不听劝阻，被安全人员驱离现场后私自进入施工区域，造成自身受伤，应由原告自己承担责任。4、原告同时起诉了雇主和侵权人，不符合法律规定，何某甲不是侵权人，不应该承担赔偿责任。5、被告何某乙受XX村委会XX组雇佣施工，安全由XX村委会XX组负责，何某乙作为雇员不应承担赔偿责任。原告提交的证据中：1、录音，对该证据的真实性认可，但部分内容不属实，该挖掘机的承租人是何某乙，何某乙受雇于XX村委会XX组。2、西安市临潼区斜口中心卫生院收款收据，对该证据不认可。3、证人吴某某证言，该证言有虚假的部分，原告和吴某某是在被安全员驱离现场后又返回的，施工现场有安全员，证言不能证明原告和吴某某受雇的雇主。原告的赔偿项目及标准：1、对住院伙食补助费认可；2、营养期应当按照病历计算；3、误工费，原告已经65岁，超过了退休年龄，对误工费不认可；4、护理费，护理期限应当按照病历记载予以核实；5、交通费，无票据，其认可400元。 被告何某乙辩称，此次事件与其无关，其不承担赔偿责任。事故挖掘机是其通过融资租赁购买的，其是承租方，该车辆购买有商业保险。其受雇于XX村委会XX组，工资是XX村委会XX组支付的，施工现场有安全员。发生事故后，其有给被告中华联合财险上海分公司报案。原告的赔偿项目中，医疗费已经通过医保报销的部分不予认可。原告提交的证据中：1、西安市临潼区斜口中心卫生院收款收据，对该证据不认可；2、证人吴某某证言，该证言先后矛盾。 被告任某某辩称，现场有指挥人员也有警戒线，原告受伤由自身导致，与其没有关系，其不承担赔偿责任。 XX村委会XX组辩称，事发后，其第一时间联系工作人员及120救护车，将原告送至医院并由该组组长垫付了1万余元的费用。其受街办的委托组织施工，拆迁的主体是秦汉大道公司，其与何某乙为介绍关系，其没有向何某乙支付工资。施工的时候布置了警戒线，其安全员对周围情况进行了检查，没有不安全情况下才开始施工。原告等人进入警戒线拾砖，其工作人员劝阻原告离开现场，原告答应离开。其工作人员看见原告走至铁路洞口为止才开始施工。但不知为何原告再次进入警戒线内，发生本次事故。其单位已经尽到了安全职责，原告的损失系自身造成，其不对原告做任何补偿。其单位负责人李建峰已垫付的医疗费用，应该由原告返还。其受上面的安排，没有管理好现场的人员，可以赔偿一部分，过多的不承担。请法院以过错责任赔偿方式对本案进行判决。原告提交的证据中：1、录音，对该证据的真实性认可，但何某乙不是XX村委会XX组雇佣的，是给何某乙介绍的活，且其多次向何某乙强调注意安全。2、证人吴某某证言，该证言不属实，施工现场有安全员和警戒线，其单位的安全员已经劝阻原告和吴某某离开，其单位在安全的前提下组织的施工，后原告和吴某某私自进入现场才发生的事故。被告何某乙提交的证据中：增值税发票、记账单，对该票据不认可，与其无关。原告的赔偿项目中，其对住院伙食补助费认可，对其余项目不认可。 被告中华联合财险上海分公司辩称，根据目前的资料其与被告无合同关系，其没有赔偿义务。事故发生后，其在接到传票后才知道该事故，且无法核实事故机械为投保的机械，故其不承担责任。该机械是何某乙租赁的，何某乙对该机械不具有保险利益。何某乙是被雇佣的，何某乙无责任。人身损害的诉讼时效是一年，该案已经超过诉讼时效。如果法院判定其有责任，附加第三者责任保险有免赔额和免赔率，以高者确定免赔额。其不承担诉讼费。原告提交的证据中：1、录音，对该证据的真实性、证明目的均不认可。2、证人吴某某证言，吴某某与原告是朋友关系，吴某某的证言矛盾，其不认可该证言。原告的赔偿项目及标准：1、医疗费，对医保报销的部分，应该予以扣除；2、对住院伙食补助费认可；3、营养费认可住院期间的；4、误工费，同被告何某甲的意见；5、护理费，应当提供票据或因护理减少收入的证明；6、交通费，其认可100-200元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告朱某某提供电话录音，证明原告受损系挖掘机推到墙体造成。对该证据中与本案相关的且有其他证据佐证的部分，依法予以采信。2、医疗费及相关证据。原告提交西安仲德骨科医院病历及医疗费票据、西安市临潼区斜口中心卫生院收据，该组证据由医疗出具，对该组证据依法予以采信。医疗费根据医疗费票据认定为90797.31元。3、吴某某证言，对该证据中有其他证据佐证的部分予以采信，对其余部分不予采信。4、情况说明、西安市中级人民法院笔录及李争娃证言，朱志恩、李争娃、李景齐、李卫东为XX村委会XX组的村民及雇佣的人员，与XX村委会XX组有利害关系，故对该组证据中有其他证据佐证的部分予以采信，对其余部分不予采信。5、增值税发票、税收完税证明及西安市临潼区农兴建设有限公司工商注册信息，该组证据能够显示西安市临潼区农兴建设有限公司向何某乙支付了机械费，西安市临潼区农兴建设有限公司的法定代表人为XX村委会XX组组长李建峰，该组证据能够相互印证，对该组证据依法予以采信。6、XX村委会XX组提交照片三张，证明事故发生时其工作人员已经设置警戒线，该组证据显示的时间与事故时间不符，对该证据依法不予采信。7、关于XX村委会XX组垫付的医疗费及相关证据。领条、李永波证言、转账记录，经与原告核实李永波证言、转账记录属实。故对XX村委会XX组垫付的医疗费认定为12731.9元。8、住院伙食补助费，原告住院18天，住院伙食补助费本院认定为30元/天，共计540元。9、营养费，病历中有加强营养的医嘱，营养期限本院根据原告治疗时间及手术治疗右侧3-5肋骨骨折、左侧股骨干骨折等伤情，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，酌情认定营养期为80天，营养费本院认定为20元/天，共计1600元。10、误工费：误工费为原告治疗及休养实际发生的损失，且原告职业为农民不存在到达法定年龄退休的问题，本院根据原告治疗时间及手术治疗右侧3-5肋骨骨折、左侧股骨干骨折等伤情，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之规定，认定原告误工期为120天。误工费根据原告的年龄及当地人员的收入酌定为50元/天，共计6000元。11、护理费：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理费原告主张90元/天，护理期90天，符合当地护工从事同等级护理的劳动报酬标准及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，本院对原告的护理费认定为8100元。12、交通费：交通费为原告就医治疗实际发生的费用，本院根据原告就医地点、时间、次数等酌定为600元。 根据原、被告的举证、当庭陈述，以及本院对争议证据和事实的认定，本院确认以下事实：被告何某甲系被告何某乙父亲。被告何某乙以融资租赁的方式取得PC220-8M0号挖掘机使用权，被告任某某系被告何某乙雇佣的挖掘机司机，任某某的挖掘机操作证使用期限为2018年12月4日至2024年12月3日（初次颁发）。被告何某乙在XX村委会XX组进行拆迁施工，何某乙从西安市临潼区农兴建设有限公司领取机械费，何某乙为该公司开具有增值税发票，该公司按照台班向何某乙支付机械费，挖掘机的费用及司机的工资均由何某乙负担。西安市临潼区农兴建设有限公司法定代表人为李建峰，与XX村委会XX组负责人相同。XX村委会XX组拆迁施工现场的安全由XX村委会XX组负责。2018年8月10日，XX村委会XX组及何某乙的挖掘机在XX村委会XX组进行拆迁施工，XX村委会XX组在现场布置有警戒线，安排有安全员。2018年8月10日，原告朱某某和吴某某在临潼区XX市场找活，XX村委会XX组的拆迁施工工地捡砖头。原告朱某某和吴某某到达施工现场后，发现捡拾砖头困难，故未接受上述案外人的雇佣捡拾砖头离开拆迁施工现场。朱某某、吴某某及另一工友在离开过程中，遇被告李某某在施工场地附近收购砖头，该三人同意为李某某捡拾砖头，报酬按照砖头的数量计算。原告朱某某、吴某某等遂决定在XX村委会XX组的拆迁施工工地捡砖头，原告朱某某进入原李密珍房屋围墙外的厕所换衣服准备捡拾砖头。XX村委会XX组在拆除原李密珍的房屋前，对该房屋内部进行了安全检查，在确认内部安全后要求被告任某某驾驶本案挖掘机进行拆除施工，被告任某某开挖掘机将墙推倒将换完衣服后上厕所的原告朱某某砸伤。原告朱某某随即被送至西安仲德骨科医院住院治疗，被诊断为：右侧3-5肋骨骨折，双肺挫伤，左侧股骨干骨折，全身多处软组织损伤，左下肢腘静脉、胫后静脉血栓形成，原告在该院住院18天。朱某某因此次事故花费医疗费90797.31元。XX村委会XX组垫付医疗费及向原告支付其他费用共计12731.9元。经本院与西安仲德骨科医院核实，原告的医疗费未通过医保等途径报销。经本院释明，原告自愿按照侵权法律关系向侵权人主张权利。另查明，被告何某乙以融资租赁方式从小松（中国）融资租赁有限公司购买的PC220-8M0挖掘机尚未取得所有权，其与小松（中国）融资租赁有限公司签订的融资租赁合同中第十五条规定：“因使用租赁物而引起的损害：（1）无论租赁期间是否届满，因租赁物自身或租赁物的保管、使用、修缮及其他与租赁物相关的行为只是第三者受到损害时，无论其原因为何，均由承租方自行承担责任与费用进行解决。承租方及其职工受到损害时亦同。”何某乙为被保险人，以该挖掘机在被告中华联合财险上海分公司投保了工程机械设备保险和附加第三者责任险，保险期限为2017年8月9日至2020年8月8日，附加第三者责任险的累计责任限额为500000元，每次事故每人的责任限额为200000元。工程机械设备保险条款：第七条规定，对下列原因造成保险标的的损失、费用，保险人不负责赔偿：（九）不具有国家安全生产监督管理局颁发的合格操作资格证书的人员使用工程机械设备，或盗用、伪造、涂改、转借操作人员证件使用工程机械设备。第三者责任扩展条款：第三条，下列损失、费用和责任，保险人不负责赔偿：（十三）保险标的在从事行业操作中因机械失灵或违反操作规程造成保险标的的损失或第三者的损失；第十四条，本扩展条款与主险相抵触之处，以本扩展条款为准；本扩展条款未尽之处，以主险为准。综上，原告的损失为：医疗费90797.31元、营养费1600元、住院伙食补助费540元、误工费6000元、护理费8100元、交通费600元，共计107637.31元。2018年9月13日，朱某某向本院提出诉讼，本院于2018年11月14作出（2018）陕0115民初3994号民事判决书。2019年6月24日西安市中级人民法院作出（2019）陕01民终238号民事裁定书，裁定：一、撤销西安市临潼区人民法院（2018）陕0115民初3994号民事判决；二、本案发回西安市临潼区人民法院重审。本案审理过程中，因双方争议较大，致调解未能成立。 本院认为，一、关于本案的法律关系选择问题。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。经本院向原告释明，原告自愿按照侵权法律关系向侵权人主张权利，故本院按照侵权法律关系处理本案。二、关于各被告应否承担侵权赔偿责任的问题。1、因原告对法律关系的选择，被告李某某无侵权行为，故被告李某某就本案不承担赔偿责任。2、被告何某甲，无侵权行为，也不是涉案挖掘机的所有人或管理人，对施工现场也无管理义务，故被告何某甲就本案不承担赔偿责任。3、被告任某某的责任问题。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。被告任某某系被告何某乙的雇员，任某某在提供劳务过程中造成原告的损害，应该由雇主何某乙承担赔偿责任。4、被告何某乙的责任问题。被告何某乙为本案挖掘机的承租人和管理人，任某某为何某乙的雇员，何某乙应该对任某某操作该挖掘机的损害承担责任。何某乙从西安市临潼区农兴建设有限公司领取的为机械费，该机械费按照台班计算，挖掘机和任某某的费用均由何某乙承担，故何某乙为承揽合同中的承揽人。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。承揽人在完成工作过程中应该对自己的雇员、设备尽到审慎的管理义务，本案中任某某在事故发生时无挖掘机操作证，在施工作业时何某乙对施工现场的安全也未尽到相应的安全管理责任，故被告何某乙应该在其过错程度范围内承担赔偿责任。5、被告中华联合财险上海分公司的责任问题。被告何某乙为事故挖掘机购买有工程机械设备保险和附加第三者责任保险，事故发生在保险期内，但何某乙与中华联合财险上海分公司在保险条款中约定无操作资格的人员驾驶挖掘机或违反操作规程免责，在发生事故时任某某无操作证，故被告中华联合财险上海分公司就本案不承担赔偿责任。6、XX村委会XX组的责任问题。XX村委会**为施工现场安全的实际管理人，XX村委会XX组虽然配备了安全员，对拆除房屋内部进行了检查，但对房屋外围的厕所未进行安全检查，导致拆除房屋时将在厕所内的原告砸伤，XX村委会XX组对原告的受伤具有过错，应该根据过错程度承担相应的赔偿责任。三、关于原、被告的过错程度及分担问题。原告明知事发地点正在拆迁施工，进入施工场地及外围有可能发生安全事故，但原告疏忽大意或过于自信，以致事故的发生，故原告对损害的发生有过错，应根据过错程度自担部分责任。如上所述，XX村委会XX组均负有相应的责任。本院综合全案事实，朱某某、何某乙、XX村委会XX组应按过错程度各承担三分之一的责任。原告主张被告何某乙、XX村委会XX组赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等，本院依法予以支持，但应以本院核定的金额和责任比例为准。XX村委会XX组垫付的医疗费等费用，从其赔偿数额中予以扣减。 综上所述，为了维护正常的生产生活秩序，保护双方当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告何某乙在本判决生效三十日内赔偿原告朱某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等共计35879.1元； 二、被告西安市临潼区XX街道办事处XX村XX组在本判决生效三十日内赔偿原告朱某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等共计35879.1元（含西安市临潼区XX街道办事处XX村XX组已垫付的12731.9元，西安市临潼区XX街道办事处XX村XX组再需向朱某某支付23147.2元）； 三、被告李某某、何某甲、任某某、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司就本案不承担赔偿责任； 四、驳回原告朱某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2474元，由朱某某负担837元，由何某乙、西安市临潼区XX街道办事处XX村XX组各负担818.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  毛 龙 人民陪审员  宁金鸽 人民陪审员  邢益民 二〇二〇年一月二十一日 书 记 员  韩文丹 1