福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初9265号 原告：泉州金统一陶瓷工业有限公司，住所地福建省南安市水头镇凤东工业区，注册号：3505004004609。 代表人：黄永禁。 委托诉讼代理人：叶佳昌，福建联合信实律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郝成禹，福建联合信实律师事务所律师。 被告：黄达芳（曾用名：黄达峰），男，1955年9月27日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：傅绿松，福建正成功律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏慧杰，福建正成功律师事务所律师。 原告泉州金统一陶瓷工业有限公司（以下简称金统一公司）与被告黄达芳公司证照返还纠纷一案，本院于2017年7月26日立案受理，于2019年4月19日作出（2017）闽0583民初5322号民事裁定。被告黄达芳不服裁定，向泉州市中级人民法院提起上诉。泉州市中级人民法院于2019年8月27日作出（2019）闽05民终4227号民事裁定书，裁定撤销原裁定，将本案发回重审。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告金统一公司的代表人黄永禁及其委托诉讼代理人郝成禹、被告黄达芳及其委托诉讼代理人傅绿松、魏慧杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金统一公司向本院提出诉讼请求：1.判令黄达芳向金统一公司立即返还公章、财务专用章、发票专用章、合同专用章、营业执照正副本、税务登记证正副本、银行开户许可证、国有土地使用证（南政国用籍字第00XX2号）等证照及全部财务账册；2.本案案件受理费由黄达芳承担。事实和理由：金统一公司于1995年8月24日在泉州市工商行政管理局登记注册，根据《合资经营“金统一公司”合同书》第十九条、第二十一条的规定，金统一公司的董事长由乙方（即金统一公司外方股东台湾贯淳有限公司，以下简称贯淳公司）指派，董事长是合营公司（即金统一公司）的法定代表。其时，法定代表人为蔡崇義（已于1999年6月28日身故）。后金统一公司因经营不善等原因，于1999年8月22日被泉州市工商行政管理局吊销营业执照，停止经营活动，现处于“吊销未注销”状态。根据《中华人民共和国民法通则》第四十条、第四十六条和《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十三条的规定以及最高法经（2000）第23号函的内容，企业法人被吊销营业执照后，应由其开办单位（包括股东）或企业组织清算组依法进行清算，停止清算范围外的活动。金统一公司在原董事长蔡崇義去世后，一直未能组织召开董事会，也从未就黄达芳担任金统一公司负责人以及代表金统一公司开展经营管理活动进行讨论和表决。黄达芳多次以金统一公司“负责人”自居、以所谓“负责人”的名义长期控制金统一公司公章、营业执照等证照及财务账册，既未依法向相关行政管理部门缴交，也不主动申请或组织公司进行清算及注销登记，甚至擅自、违规使用公章、营业执照等开展清算范围外的活动，包括但不限于提起“（2016）闽0583民初599号”案由为借用合同纠纷的民事诉讼（非清算事务）。其行为已然违反相关法律规定，亦将损害金统一公司及其股东、债权人的合法权益，扰乱正常的工商行政管理秩序。《公司法》第一百四十七条规定，“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产”。《公司法》第一百四十八条还具体列举了违反公司忠实义务的具体表现。金统一公司认为，公司财产不仅包括公司享有的货币、固定资产、债权、对外投资的股权、知识产权等，还包括公司的证照及财务账册、经营合同等，公司对上述财产享有所有权。黄达芳作为公司的副董事长，长期侵占公司印章（包括公章、财务专用章、发票专用章、合同专用章）、营业执照正副本、税务登记证正副本、银行开户许可证及财务账册等公司财产的行为，属于前述两条规定所列“侵占公司财产”和“违反对公司忠实义务的其他行为”，应当承担相应的法律责任。现金统一公司外方股东贯淳公司已根据《合资经营“金统一公司”合同书》的约定，指派黄永禁为金统一公司董事长并担任法定代表人，其有权代表金统一公司依法组织清算及注销事宜。外方股东贯淳公司出具的《董事长委派声明书》早已依法告知黄达芳，并且金统一公司有在2017年9月27日召开了董事会，并对相关事实作出了确认。但由于黄达芳拒不返还公司证照及财务账册等公司财产，使得金统一公司相关工作无法正常开展。若此状态持续下去，必将导致金统一公司无法依法清算和注销，不但损害金统一公司及股东、债权人的合法权益，若黄达芳个人“挟公章”用以实现其非法目的，擅自以金统一公司名义与不特定的相对人进行交易，则其损害后果是不可控的，后患无穷。综上，为保护金统一公司及其股东、债权人等合法权益，遏制黄达芳“以金统一公司名义行个人意志之实”的非法行为，维护正常的市场监督管理秩序，金统一公司董事长（法定代表人）黄永禁特此代表金统一公司，向贵院提起诉讼，请求判如诉请。 黄达芳辩称，1.所谓侵害公司权益，法院已经判决黄永禁非法占有金统一公司的资产需要返还，黄达芳已经针对该已生效的法律文书申请执行。从现有的法律文书来看，是黄永禁在侵占公司资产。金统一公司主张黄达芳挟印章行使权利，印章现在在黄达芳手上，唯一一次使用印章是用于起诉黄永禁侵占公司财产，黄达芳持有印章是有法律依据的；2.金统一公司的董事长蔡崇義已经死亡，作为公司的副董事长，黄达芳持有公司公章，履行公司职务是合法的；3.黄永禁没有代表权，无权提起本案诉讼；4.金统一公司主张外方指派黄永禁为董事长，外方指的是贯淳公司，但贯淳公司已经被废止了，委派声明加盖的贯淳公司的印章与其原来的印章并不一致，对于该委派声明是否真实也无法确认；5.关于台方股权已经转让给黄永禁，黄达芳也已经提起诉讼，黄达芳认为该股权转让是无效的、可撤销的，金统一公司不能将该股权转让作为依据，需等法院判决后；6.公司章程是公司的宪法，合营合同在公司成立之前，公司章程在公司成立之后，若合营合同与章程有冲突，应以章程为准，公司章程第二十一条明确规定，董事长是中方的，并不是外方。故黄永禁主张外方股东委派他担任董事长并不合法。综上，黄达芳认为关于黄永禁是否有权代表金统一公司提起诉讼是本案的争议焦点，属于应前置先处理的确认之诉的情形。但黄永禁确实是无权代理金统一公司，黄达芳认为法院应裁定驳回起诉。另，金统一公司起诉要求黄达芳返还的材料中，除了公司的行政印章及国有土地使用证在黄达芳手中，其他材料都不在黄达芳手中。另，公司决议纠纷一案，各方均不服判决，该判决未生效，没有既判力和证明力，不应作为定案依据；且根据《中外合营企业法实施条例》第96条规定和公司章程第78条规定，公司结业后，账册由中方保管，黄达芳是中方法定代表人，是有权保管的。 本院经审理认定事实如下：黄达芳曾用名黄达峰，黄永禁曾用名黄水禁。福建省泉州市达盛建材有限公司（以下简称达盛公司）于1991年11月21日在福建省南安市设立,黄达芳系达盛公司的法定代表人，黄达芳、黄永禁、林天赐为该公司登记股东。该公司营业期限自1996年11月13日至2006年11月13日，于2000年8月30日被泉州市工商行政管理局吊销营业执照，现企业状态为吊销未注销。 贯淳公司于1993年4月12日在台湾地区苗栗县设立，徐丽蓉系贯淳公司的董事、代表人。徐丽蓉、张荣鸿、李吴雪凤、洪朝明、徐美蓉为该公司股东。2007年7月10日，该公司被台湾地区经济部废止公司登记，且注明公司负责人为清算人。 1995年7月24日，贯淳公司与达盛公司就合资经营金统一公司等相关事宜签订一份《合资经营“泉州金统一陶瓷工业有限公司”章程》，约定：合资公司为金统一公司；合资公司的投资总额为1200万元人民币；达盛公司以现有厂房6288平方米、机械设备、水电及办公设施评估为700万元人民币，达盛公司以此出资240万元人民币，占注册资本的20%，超过部分为34.3%的股权即460万元人民币，在合营公司领取营业执照后一个月内由贯淳公司现汇折算人民币一次性付清给达盛公司。贯淳公司出资960万元人民币，占注册资本的80%，以外汇现汇美元折算人民币出资（其中以460万元人民币购买达盛公司34.3%的股权）；任何一方转让出资额，不论全部或部分都须经另一方同意，一方转让时，另一方有优先购买权；合营公司设董事会，董事会是合营公司的最高权力机构；董事会决定合营公司的一切重大事宜……；董事会由十一名董事组成，其中达盛公司委派三名，贯淳公司委派八名，董事任期为四年，可以连任；董事会董事长由达盛公司委派，副董事长由双方委派一名；双方在委派和更换董事人选时，应书面通知董事会；董事会会议每年召开一次，经三分之一以上的董事提议，可以召开董事会临时会议；董事会会议由董事长召集并主持，董事长缺席时，由副董事长召集并主持；董事因故不能出席董事会议，可以书面委托代理人出席董事会，如届时未出席，则作为弃权；出席董事会会议的法定人数为全体董事的三分之二，不够三分之二人数时，其通过的决议无效；合营公司的终止、解散或其他经济组织合并必须经董事会一致通过；合营公司的期限为20年自营业执照签发之日起计算；经营期满或提前终止合营时，董事会议应提出清算程序，原则和清算委员会人选，组成清算委员会，对公司财产进行清算；本章程的修改，必须经董事会会议一致通过决议，并报审批机构批准等合同条款。同日，上述双方同时签订一份《合资经营“泉州金统一陶瓷工业有限公司”合同书》，除约定董事会董事长由贯淳公司委派，副董事长由达盛公司委派及当章程规定和合同书有互相矛盾时，以合同书为准条款与《章程》不一致外，其他条款与《章程》相同或类似。 1995年8月24日，金统一公司在泉州市工商行政管理局登记注册，企业类型为：台港澳与境内合资；合营的期限为20年；金统一公司由贯淳公司委派8人、达盛公司委派3人组成董事会，贯淳公司方8人为：蔡崇義、徐丽蓉、陈淑惠、翁美津、吴正文、邱椿桐、汪世豪、张荣鸿；达盛公司方3人为：黄达芳、黄文书、林承执；公司董事长由蔡崇義担任，黄达芳任公司副董事长，张荣鸿任公司总经理，邱椿桐任公司副总经理。贯淳公司也已履行出资460万元人民币购买达盛公司34.3%的股权的义务。金统一公司登记注册后，金统一公司开展经营活动，1998年间因经营不善停产，蔡崇義、张荣鸿等人回台湾地区。黄达芳接管了金统一公司的印章及土地使用权证。金统一公司因经营不善等原因于1999年8月22日被泉州市工商行政管理局吊销营业执照，现企业状态为吊销未注销，登记营业期限至2045年8月24日。 又查明，蔡崇義与翁美津为夫妻关系，蔡崇義于1999年6月28日死亡。2016年10月21日，贯淳公司的负责人徐丽蓉出具一份《董事长委派声明书》，确认委派黄永禁担任金统一公司的新任董事长（暨法定代表人）和董事，依法组织金统一公司开展公司清算及注销事宜。2017年4月10日徐丽蓉本人到福建省厦门市鹭江公证处出具一份《情况说明》（附件中包含该《董事长委派声明书》），并进行证据保全公证，《公证书》文号为（2017）厦鹭证内字第21190号。 2017年8月17日，张荣鸿作为金统一公司的董事出具《金统一公司董事会临时会议通知》，召集各董事会成员于2017年9月27日上午9时在福建省厦门市思明区福建联合信实律师事务所会议召开临时董事会。会议审议事项为：“1、审议金统一公司股东台湾贯淳公司指派黄永禁担任公司法定代表人事宜；2.审议金统一公司要求黄达芳返还公司公章、营业执照正副本、国有土地使用证（南政国用籍字第00960242号）等证照及财务账册事宜。……”张荣鸿通过ＥＭＳ邮寄该《金统一公司董事会临时会议通知》通知黄达芳、黄文书、林承执。2017年9月27日上午9时许，徐丽蓉、张荣鸿、汪世豪、邱椿桐、黄达芳、黄文书、黄永禁等人到会，汪世豪还以吴正文、陈淑惠的委托代理人参与会议，张荣鸿还以翁美津的委托代理人的名义参与会议。在会议过程中，各方为了争夺公司控制权、股权转让、公司清算等内容争执。中午黄达芳、黄文书离场，在黄达芳、黄文书未在场的情况下，徐丽蓉、张荣鸿、汪世豪、邱椿桐、黄永禁等人对预定议程进行投票表决，并在董事会决议内容上签名确认。其中汪世豪还以吴正文、陈淑惠的名义签署，张荣鸿还以翁美津的委托代理人的名义签署确认该董事会决议。形成的董事会决议内容为：“一、董事会确认并同意由股东贯淳公司指派的黄永禁（曾用名：黄水禁）先生担任董事长暨法定代表人；二、董事会确认并同意由南安市水头镇华丰塑胶加工厂继续使用公司名下土地及厂房；三、董事会决议要求副董事长黄达芳返还公司公章、营业执照、国有土地使用权证（南政国用籍字第00960242号）等公司证照及财务账册；四、董事会决议立即组成清算组启动清算、注销工作，由黄永禁、张荣鸿主要负责该工作。”吴正文、陈淑惠于2017年10月13日出具《董事会决议确认函》，对汪世豪代表其参与上述董事会，并对董事会决议内容进行投票决议的行为进行了确认，该确认函经公证认证。黄达芳、达盛公司不服该董事会决议内容于2017年11月7日向本院起诉，本院于2019年9月27日作出（2017）闽0583民初9263号民事判决，黄达芳、达盛公司不服该判决，向泉州市中级人民法院提起上诉，现该案仍在二审审理中。 又查明，2016年1月13日，黄达芳代表金统一公司向本院起诉黄永禁经营的南安市水头镇华丰塑胶加工厂借用合同纠纷一案，本院作出（2016）闽0583民初599号民事判决书，判决南安市水头镇华丰塑胶加工厂应将其占用南政国用籍字第00960242号《国有土地使用证》范围内的土地及厂房返还给金统一公司。 本案在审理过程中，黄达芳自认其持有金统一公司的公章及《国有土地使用证》（证号为南政国用籍字第00960242号）。 上述事实,有金统一公司提供的金统一公司《吊销外资企业登记基本情况表》、达盛公司《吊销内资企业登记基本情况表》、贯淳公司《营业执照》，《合资经营“金统一公司”合同书》，（2016）闽0583民初599号一案民事起诉状、证据材料（含金统一公司营业执照（副本）、蔡崇義《户籍謄本》、《国有土地使用权证》等）、民事判决书，《公证书》3份，《董事长委派声明书》，《声明书》，黄永禁《常住人口登记卡》，《外商投资企业财政登记证（副本）》，《推举书》（附《委托书》），《董事会临时会议通知》、《EMS邮单》及签收记录，《董事会决议》（附《委托书》）、《董事会决议确认函》，黄达芳提供的《合资经营“金统一公司”章程》、《民事起诉状》、《录音光盘及文稿》、《董事会组成名单》、《户籍謄本》、《台湾地区公（认）证书核对证明》、《（2017）南院民认庆字第01003号公（认）证书》等证据一案出庭作证的证言及到庭当事人及其委托诉讼代理人在庭审中的陈述为证，上述证据，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，可以作为本案定案的依据。 本案在审理过程中，金统一公司另向本院提交《陈绳柯向张总经理回报停厂的书》，并申请陈绳柯出庭作证，欲证明除公章和营业执照外，金统一公司的财务账册也已交由黄达芳保管；黄达芳对上述证据的真实性不予认可，认为上述证据不能作为定案依据，其持有的印章及营业执照复印件都是张荣鸿交给其予以保管的。本院认为，陈绳柯系金统一公司的财务人员，其上述证言并无移交清单等予以佐证，且黄达芳予以否认，陈绳柯在出庭接受询问时亦陈述其交付给黄达芳的只是金统一公司的资金平行表，而公司的原始会计账系由其本人保管，但已灭失，故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第（二）项的规定，故金统一公司提供的上述证据不能作为本案定案依据，无法证明其主张。 综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：1.黄永禁是否有权代表金统一公司提起本案诉讼？2.如若黄永禁有权代表金统一公司提起本案诉讼，其诉请黄达芳返还公章、财务专用章、发票专用章、合同专用章、营业执照正副本、税务登记证正副本、银行开户许可证、国有土地使用证是否合理有据？ 本院认为，关于第1个争议焦点：金统一公司的股东为贯淳公司、达盛公司，企业类型为台港澳与境内合资。金统一公司登记的董事长、法定代表人蔡崇義已去世，根据《合资经营“金统一公司”合同书》的约定，金统一公司的董事长为贯淳公司委派。虽然《合资经营“金统一公司”章程》中约定为达盛公司委派，但结合金统一公司工商登记材料中备案的董事长、章程所附的《董事会组成名单》及《委派书》，可知金统一公司的董事长实际按《合资经营“金统一公司”合同书》的约定由贯淳公司委派产生，该章程中约定为“甲方委派”即达盛公司委派应为笔误。贯淳公司虽然于2007年经台湾地区经济主管部门废止登记，但根据台湾地区“公司法”第二十四条“解散之公司除因合并、分割或破产而解散外，应行清算”、第二十五条“解散之公司，于清算范围内，视为尚未解散”、第二十六条之一“公司经中央主管机关撤销或废止登记者，准用前三条之规定”以及台湾地区“民法”第四十条第二项“法人至清算终止，在清算之必要范围内，视为存续”的规定，贯淳公司在废止登记后，应当履行清算程序，在清算范围内视为尚未解散。即在贯淳公司清算完结前，其法人人格于清算范围仍然存续，仍可以自己名义进行民事活动。贯淳公司的负责人徐丽蓉于2017年4月10日在厦门市鹭江公证处出具一份《情况说明》并附有《董事长委派声明书》，该《董事长委派声明书》中由徐丽蓉代表贯淳公司签署并加盖公司印章，内容体现贯淳公司委派黄永禁担任金统一公司新任董事长、法定代表人、董事。虽然该委派董事长通知应于书面通知到达金统一公司董事会时才生效，但金统一公司已停业多年，无固定的办公场所、无固定代表董事会接收材料的人员，故鉴于金统一公司临时董事会直至2017年9月27日才在厦门市思明区召开，贯淳公司的负责人徐丽蓉也到会并确认由黄永禁担任金统一公司的董事长暨法定代表人，故本院认定黄永禁自2017年9月27日起担任金统一公司董事长、法定代表人。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款“法人由其法定代表人进行诉讼。”的规定，黄永禁作为公司法定代表人有权代表金统一公司提起本案诉讼。黄达芳主张黄永禁存在损害公司利益情形，不能担任公司董事长，但未举证证明黄永禁存在《中华人民共和国公司法》第一百四十六条规定的不得担任公司董事的情节，也未举证证明黄永禁存在法律、法规规定的有关企业法人法定代表人任职限制的规定，故对黄达芳关于黄永禁不能担任金统一公司董事长、法定代表人，无权代表公司提起本案诉讼的主张，本院不予支持。关于第2个争议焦点：金统一公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，对公司的印章、证照、财务账册等财物享有所有权。当公司财物由他人无权控制、占有时，公司有权要求返还。公司法定代表人对外代表公司的意志,是公司的表象。在公司章程没有明确规定印章、证照、财务账册等经营管理财物由谁保管时,应推定由对外行使职权的负责人即法定代表人保管。黄达芳不是金统一公司的法定代表人，也不能提供证据证明其享有合法占有金统一公司财物的权利，故金统一公司有权要求黄达芳返还其保管的公司的相关财物。黄达芳曾于2016年1月13日代表金统一公司提起诉讼，并在该起诉讼中向本院提交了金统一公司的营业执照（副本），应视为该营业执照（副本）由其持有；另黄达芳在本案庭审中自认其持有金统一公司的公章及《国有土地使用证》，现金统一公司请求其返还公司公章、营业执照（副本）、《国有土地使用证》，理据充分，本院予以支持。金统一公司请求黄达芳返还公司财务专用章、发票专用章、合同专用章、营业执照正本、税务登记证正副本、银行开户许可证，但未能提供证据证明上述财物由黄达芳持有，该请求理据不足，本院不予支持。 综上所述，金统一公司的诉讼请求，部分成立，应予支持；未成立的部分，予以驳回。依照《中华人民共和国物权法》第三十四条，《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第一百四十六条、第一百四十七条，《中华人民共和国中外合资经营企业法》第六条，《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第（二）项之规定，判决如下： 一、黄达芳应于本判决生效之日起十日向泉州金统一陶瓷工业有限公司返还泉州金统一陶瓷工业有限公司公章一枚、营业执照(副本)及证号为南政国用籍字第00XX2号的《国有土地使用证》; 二、驳回泉州金统一陶瓷工业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费100元，由黄达芳承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  王一心 审 判 员  李柳红 人民陪审员  林寿辉 二〇二〇年三月二十五日 书 记 员  杨喜梅 附页： 一、判决适用的主要法律条文： 1、《中华人民共和国物权法》 第三十四条无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。 2、《中华人民共和国公司法》 第三条第一款公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 第一百四十六条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力； （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。 第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。 董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。 3、《中华人民共和国中外合资经营企业法》 第六条合营企业设董事会，其人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事会根据平等互利的原则，决定合营企业的重大问题。 董事会的职权是按合营企业章程规定，讨论决定合营企业的一切重大问题：企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业，以及总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或聘请及其职权和待遇等。 正副总经理(或正副厂长)由合营各方分别担任。 合营企业职工的录用、辞退、报酬、福利、劳动保护、劳动保险等事项，应当依法通过订立合同加以规定。 4、《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》 第三十四条董事长是合营企业的法定代表人。董事长不能履行职责时，应当授权副董事长或者其他董事代表合营企业。 5、《中华人民共和国民事诉讼法》 第四十八条第二款法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 6、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；（三）存有疑点的视听资料；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。