山东省潍坊市潍城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0702民初272号原告：山东科达智能装备有限公司，住所地：山东省潍坊市潍城区经济开发区卧龙西街**。法定代表人：林青，总经理。委托诉讼代理人：杨韵琪，山东众成清泰（潍坊）律师事务所律师。被告：王光旭，男，汉族，1990年7月23日生。委托诉讼代理人：孙松海，山东衡明律师事务所律师。原告山东科达智能装备有限公司（以下简称科达公司）与被告王光旭劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告科达公司委托诉讼代理人杨韵琪、被告王光旭及其委托诉讼代理人孙松海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告科达公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不向被告支付工资96000元；2.判令原告不向被告支付经济补偿金12000元；3、判令原告不向被告支付出差补助29250元；4、诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、原告无需向被告支付工资、出差补助。1、2016年6月2日，被告入职原告公司，试用期结束后双方签订了书面劳动合同，被告岗位为司机。2017年2月8日，被告转岗为业务员，业务员工资为出差补助150元/天加业务提成。自2018年1月后，被告收取客户款项后并未上交公司，侵占公司货款，导致多笔订单未能履行，被告严重违反公司规章制度，对公司声誉造成极其恶劣的影响。原、被告签订了市场销售协议，明确约定违反该规定时，原告有权拒绝支付工资、业务提成、出差补助等，因此，仲裁委支持被告的业务提成和出差补助无任何事实依据。2、原告不存在违反《工资支付暂行规定》的情形，第十五条规定：“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除”，原告依法、依约定拒绝支付其工资、业务提成、出差补助等费用合理合法。3、被告主张支付其工资缺乏事实基础。关于被告主张工资所提交的与客户所签订的业务合同均未履行，被告通过私自占有货款、向客户提供其他公司伪劣产品等手段谋私利，导致公司被客户索赔，严重损害了原告利益。仲裁时原告曾庭后补充了上述全部业务合同均未履行的相关证据，仲裁委却未予审查认定。二、原告无需向被告支付经济补偿金。根据《劳动合同法》第三十九条等规定，用人单位在劳动者严重违反用人单位的规章制度前提下，可以单方解除劳动合同，且无需支付经济补偿金。本案中，被告严重违反原告公司劳动纪律，并且私自收取货款，售卖其他公司伪劣产品，给原告造成了经济损失，原告对此已经向公安机关进行了举报且已立案。原告根据公司的规章制度解除与被告的劳动关系并没有认可违法之处，故原告公司无需支付经济补偿金。被告王光旭辩称，原告起诉无事实及法律依据，原仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，裁决结果正确，请求驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的仲裁裁决书、仲裁裁决书送达回证、2018年1、2月份工资表、2018年7号文件照片打印件，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的使用期用工协议、员工入职材料、调岗申请表、领款单、电子银行回单、电子渠道转账汇款，被告虽提出异议但对真实性均无异议，本院认为上述证据可以作为定案证据使用。2、对原告提交的双方当事人签订的2018年度公司市场销售协议制度，被告对该证据真实性有异议，其中第九条为原告自行添加，双方最初签订的协议中约定底薪为2500元/月，并未回款要求，该协议第九部分第五条属于无效约定，被告也没有代卖其他同行厂家设备。本院认为被告虽提出异议但并未提供相反证据，故本院对该份证据予以采信。3、对原告提交的2018年6月份考勤表、2018年1月至5月考勤表，被告称因其为业务员，无法参加原告公司指纹打卡，且上述证据系原告单方制作，故对上述证据均不予认可。本院认为以上证据均系原告单方制作，无其他证据予以印证，对上述证据不予采信。4、对原告提交的被告欠款明细一份、公司销售合同、打款证明、转账凭证，证明被告涉嫌犯罪，本院认为被告是否涉嫌犯罪这一事实与本案无关联，对相关证据本案不予采信。5、对被告提交的银行流水，原告对该证据真实性无异议，但认为无法证明被告主张，本院认为该证据可以作为定案证据使用。6、对被告提交的经济合同授权委托书，该证据并非原件，本院不予采信。7、对被告提交的微信聊天截图，原告对真实性均不予认可。本院认为根据微信聊天记录，无法核实微信聊天对象身份，且聊天内容虽包含转账、收款等内容，但无法完整体现被告完成销售任务的事实，故本院对微信聊天截图均不予采信。8、对被告提交的2018年3月29日清流生龙砖厂销售合同一份，本院认为仅凭该份合同无法证明清流生龙砖厂与原告公司成立合同关系并已实际履行，故本院对该证据不予采信。9、对被告提交的2018年6月20日被告与湖南中承材料有限责任公司签订的销售合同一份、湖南省农村商业银行业务凭证一份，原告虽提出异议但未提交相反证据，故本院对该组证据予以采信。根据当事人陈述及经审查认定的证据，本院认定事实如下：2016年8月2日，原、被告签订的《试用期用工协议》约定，原告聘用被告为试用期员工，试用期3个月，自2016年8月2日起至2016年11月2日止，岗位（工种）为司机，试用期间工资为2000元/月。实习期结束后，被告向原告公司提交《山东科达员工工资申请表》，原告公司领导审批通过，基本工资从2000元调整至2500元，出差补贴调整前与调整后均为50元，拟调时间为2016年9月1日。2017年2月8日，被告向原告公司提交《山东科达员工调岗申请表》，调岗原因：个人申请调动，从办公室司机调岗至销售业务员，原工资2500元/月调整至新工资3000元/月，原告公司调入部门主管、人事行政部门、董事长均签字同意，董事长意见为：同意试用三个月，否则退回原部门。原告公司《2018年度公司市场销售协议制度》（本制度自2018年1月1日起开始执行至2018年12月31日）第五条销售人员在外规定第二款：销售人员每天的工作内容及行程必须以微信或QQ的方式在每天上午前汇报到销售内勤处，出差时间每天上、下午、晚上钉钉打卡三次，已备月底考核。报销标准见附件（1），必须由销售内勤核对形成（参考打卡记录），由销售内勤、部门主管、总经理签字后方可到财务部报销，按补助150元/天结算（包括食宿），在办事处区域无补助，晚上出差和一早回公司只有餐费补助（早10元、中晚分别20元）；第八条结算方式第一款：每月按当月回款额发放工资。每月任务量25万元，回款完成25万元月息按3000元计算，回款完成20万元按2500元计算，回款低于20万元按2000元计算。2、按照原规定销售回款计算达到90%方能提成结算，每月考核一次业绩，每半年结算款项。不得低于公司规定价格，单独签订配煤加水及窑温合同按照5%-8%提成，签订全厂电气自动化合同按照电气自动化标准4%提成。（注：公司规定全款发货，特殊情况必须向公司申请，经公司同意后，收取定金，其余尾款自安装调试正常之日起，属销售员自身原因半年内尾款未收回的，该合同提成暂不予结算，并个人承担欠款，直至货款收回方可借款合同提成。经核实确属产品质量和售后服务原因造成设备尾款未收回，只结算实际回款额的提成）；第九条奖罚制度及出差补贴第五条：销售人员借用公司平台私自倒卖合同和代卖其他同行厂家设备，严重违反职业道德和公司利益的发现一律开除，并扣罚一切未结款项和工资；第十条销售部2018年负责的销售区域和销售额：王光旭：300万、区域：湖南、广东、广西、江西、海南。2018年6月20日，被告代表原告公司与湖南中承材料有限责任公司签订的《砖瓦电气自动化控制系统销售合同》，湖南中承材料有限责任公司与当日向原告公司转账支付108000元。2018年7月18日，原告公司作出《关于对销售部王光旭的辞退处理决定》（潍科达字【2018】7号文件），以被告多次违反公司规章制度、不服从公司管理、多次以公司名义售卖其他公司产品、挪用公司销售货款为由将被告辞退。原、被告双方仅签订了试用期间用工协议，之后未签订正式的书面劳动合同，原告公司未为被告缴纳社会保险。2019年9月4日，潍坊市潍城区劳动人事争议仲裁委员会对双方当事人工资争议案作出了潍劳人仲案字【2019】第139号仲裁裁决书。本院认为，本案争议焦点为：一、原、被告之间劳动关系起止时间。二、被告主张的基本工资、销售提成有无事实及法律依据。三、原告是否应当向被告支付经济补偿金。四、被告主张出差补助有无事实及法律依据。原、被告之间劳动关系起止时间。原、被告均认可被告自2016年8月2日入职原告公司这一事实，但对被告离职时间存在争议。关于被告离职时间，原告公司以被告在2018年7月18日之前已经不再到原告公司上班为由对被告离职时间提出异议，但该期间双方当事人均未提出解除劳动关系，直到2018年7月18日原告将被告辞退，劳动关系解除形成事实，故原、被告双方自2016年8月2日至2018年7月18日期间存在事实劳动关系。被告主张的基本工资、销售提成有无事实及法律依据。被告主张原告公司拖欠其2018年1月至2018年7月18日期间的工资（基本工资：2500元×6.5个月=16250元、提成：销售金额998370元×8%=79689元），之后被告在庭审过程中认可原告已向其发放2018年1月、2月基本工资4000元，仅主张2018年3月至2018年7月18日期间的基本工资12250元（2500元×4.5个月=12250元）及销售提成79689元。结合双方当事人陈述及原告公司提供的工资表可以看出被告工资已发放至2018年2月，原告公司尚欠被告2018年3月至2018年7月18日期间的工资。《2018年度公司市场销售协议》第八条结算方式第一条约定：每月按当月回款额发放工资。每月任务量25万元，回款完成25万元月息按3000元计算，回款完成20万元按2500元计算，回款低于20万元按2000元计算，可以看出被告在2018年度作为销售业务员有基本工资，且与回款额挂钩。被告未提供证据证明其在2018年3月至2018年7月18日期间每月回款额完成了20万元的任务，因此根据该销售协议约定，被告在此期间的基本工资应当按2000月/月计算。原告公司否认被告担任销售业务员期间有基本工资，但未提供相反证据，本院对此不予采信。因此，原告应当支付被告2018年3月至2018年7月18日期间的基本工资：2000元/月×4.5个月=9000元。根据该销售协议第八条第二款：按照原规定销售回款计算达到90%方能提成结算，每月考核一次业绩，每半年结算款项。不得低于公司规定价格，单独签订配煤加水及窑温合同按照5%-8%提成，签订全厂电气自动化合同按照电气自动化标准4%提成。（注：公司规定全款发货，特殊情况必须向公司申请，经公司同意后，收取定金，其余尾款自安装调试正常之日起，属销售员自身原因半年内尾款未收回的，该合同提成暂不予结算，并个人承担欠款，直至货款收回方可结算合同提成。经核实确属产品质量和售后服务原因造成设备尾款未收回，只结算实际回款额的提成），可以看出销售回款计算达到90%方能提成结算。根据该项规定，被告代表原告公司与湖南中承材料有限责任公司签订的《砖瓦电气自动化控制系统销售合同》，被告仅提供了湖南中承材料有限责任公司108000元的付款凭证，并未达到销售协议中规定的“销售回款计算达到90%”结算合同提成的要求。因此，被告主张原告支付该合同的销售提成，证据不足，本院不予支持。原告是否应当向被告支付经济补偿金。劳动关系存续期间，用人单位为劳动者缴纳社会保险是法定义务，不得以任何理由免除。原告公司在用工期间未为被告缴纳社会保险，被告以此为由主张经济补偿金，于法有据，本院予以支持。根据原告公司提供的工资表等证据无法计算出被告工资发放的真实情况，应承担举证不能的法律后果。被告主张按6000元/月计算经济补偿金，明显高于社会职工的平均工资（以下简称社平工资），且未提供有效证据予以证明。因此，本院认为应当以社平工资标准计算被告经济补偿金为宜。故原告公司应当向被告支付的经济补偿金为：65383元/年（2018年度山东省全口径平均工资）÷12个月×2个月=10897.17元。被告主张出差补助有无事实及法律依据。被告主张出差补助但未提供出差的相关证据，应承担举证不能的法律后果，故本院对该项诉求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《工资支付暂定规定》第六条的规定，判决如下：一、原告山东科达智能装备有限公司与被告王光旭自2016年8月2日至2018年7月18日期间存在事实劳动关系；二、原告山东科达智能装备有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王光旭基本工资9000元；三、原告山东科达智能装备有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王光旭经济补偿金10897.17元。四、原告山东科达智能装备有限公司不向被告王光旭支付出差补助。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告山东科达智能装备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 员 王文成二〇二〇年三月二十四日代书记员 刘倩文