江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0581民初6992号 原告：王进，男，1978年5月4日出生，汉族，住江苏省无锡市南长区。 原告：张翔，男，1969年6月23日出生，汉族，住江苏省苏州市。 原告：张华良，男，1975年5月5日出生，汉族，住江苏省宜兴市。 被告：杨传舜，男，1963年5月30日出生，住江苏省宝应县。 委托诉讼代理人：高新华，江苏圣益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高琼燚，江苏圣益律师事务所实习律师。 第三人：王和平，男，1959年6月6日出生，汉族，住江苏省苏州市。 原告王进、张翔、张华良诉被告杨传舜、第三人王和平变更（追加）执行当事人执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年5月23日立案受理后，依法适用普通程序于2019年9月30日公开开庭进行了审理。原告王进、张翔、张华良、被告杨传舜的委托诉讼代理人高新华、高琼燚到庭参加诉讼。第三人王和平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王进、张翔、张华良向本院提出诉讼请求：1、判令原告不作为（2019）苏0581执异23号案件的被执行人，依法判令由第三人王和平在未出资的范围内向被告杨传舜履行债务及利息；2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。 事实和理由：2019年3月11日，被告以江苏北达环球投资发展有限公司名下无可供执行的财产，且股东未按公司章程履行出资义务为由，将第三人王和平、案外人王进、张翔、张华良、潘阳生、润地利科技实业投资集团有限公司追加为杨传舜与江苏北达环球投资发展有限公司劳动争议纠纷执行一案的被申请人，后贵院作出（2019）苏0581执异23号执行裁定书，将原告追加为被执行人。 但原告并不应当被追加为该案件的被执行人，理由如下：2014年1月5日。原告与第三人王和平签订《股权代持协议书》，约定第三人王和平在江苏北达环球投资发展有限公司的股权由原告代为持股，首期出资也是王和平安排汇进原告账户，再汇入江苏北达环球投资发展有限公司。根据《股权代持协议书》，原告无出资义务；根据《备忘录》，章程约定的第一期出资，已经由第三人王和平实际履行。2015年10月30日，原告与第三人王和平约定，在第二期出资时间（2016年1月13日）之前的2015年11月30日前，第三人王和平需协助原告办理股权变更手续。在此时间段内变更股权后，在第二期出资时应由第三人王和平继续履行实际出资的义务。 由于第三人王和平没有如期履约变更股权，使得原告在第二期出资逾期时仍在为第三人王和平代持股份。后原告在多次催促第三人王和平协助办理股权变更手续未果的情况下，向贵院提起诉讼。2016年3月31日，在贵院主持下，双方达成调解，贵院作出（2016）苏0581民初3601、3602、3603号民事调解书。调解书载明：江苏北达环球投资发展有限公司为原告办理股东变更登记手续，将原告名下股份变更登记为第三人王和平所有。后江苏北达环球投资发展有限公司及第三人仍未履行义务，原告向贵院申请执行，贵院向常熟市市场监督管理局送达法律文书，将原告名下的股份变更为第三人王和平所有。 当江苏北达环球投资发展有限公司财产不足以清偿公司债务时，被告杨传舜应当依法追加未足额缴纳出资的股东，即第三人王和平为被执行人，而被告将原告追加为被执行人，于法于理无据。原告为维护其合法权益，诉至法院。 被告杨传舜答辩称：（2019）苏0581执异23号执行裁定书认定事实清楚，适用法律准确，原告在诉状中所述事实和理由均在执行异议时已提出，请求法院驳回原告的诉讼请求。 第三人王和平未作答辩。 经审理查明：杨传舜与江苏北达环球投资发展有限公司劳动争议一案，本院于2017年11月15日作出（2017）苏0581民初6484号民事判决：一、确认杨传舜与江苏北达环球投资发展有限公司之间的劳动关系于2017年3月10日解除。二、江苏北达环球投资发展有限公司支付杨传舜工资751391.93元，于本判决生效之日起十日内履行。三、江苏北达环球投资发展有限公司支付杨传舜经济补偿金66892.73元，于本判决生效后十日内履行。四、驳回杨传舜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由江苏北达环球投资发展有限公司负担，在本判决生效之日起十日内向杨传舜支付。该判决发生法律效力后，根据杨传舜的申请，本院于2018年1月18日立案执行，案号为（2018）苏0581执554号。在该案执行过程中，本院依职权对被执行人江苏北达环球投资发展有限公司的财产进行了调查，未发现被执行人江苏北达环球投资发展有限公司名下有可供执行财产线索，本院于2018年9月3日出具（2018）苏0581执554号执行裁定书，终结该案本次执行程序。后申请人杨传舜向本院提出申请，请求追加王和平、王进、张华良、张翔、潘阳生、润地利科技实业投资集团有限公司为该案被执行人。理由为：被执行人江苏北达环球投资发展有限公司名下无可供执行的财产。根据江苏北达环球投资发展有限公司章程规定，江苏北达环球投资发展有限公司股东王和平、王进、张华良、张翔、潘阳生、润地利科技实业投资集团有限公司的第二期出资义务应于2016年1月13日届满，但上述股东未按章程履行义务，故向法院申请追加上述股东为被执行人，请求上述被执行人在其应出资范围内对被执行人江苏北达环球投资发展有限公司的债务承担共同清偿责任。 2019年5月10日，本院作出（2019）苏0581执异23号执行裁定书，裁定一、追加王和平、王进、张华良、张翔、潘阳生、润地利科技实业投资集团有限公司为被执行人。二、王和平、王进、张华良、张翔、潘阳生、润地利科技实业投资集团有限公司在未出资的范围内于本裁定书送达之日起十五日向申请执行人杨传舜履行债务人民币818294.66元及利息。三、逾期未履行的，本院将依法强制执行。 2019年5月23日，王进、张翔、张华良对本院上述追加被执行人的裁定不服，向本院提起执行异议之诉。同日，本院予以立案受理。 另查明：江苏北达环球投资发展有限公司于2014年1月14日设立，注册资本10000万元，其中王和平认缴出资额8000万元，出资比例为80%，章程约定2014年1月14日分期出资额为2400万元，2016年1月13日分期出资额为5600万元；王进认缴出资额400万元，出资比例为4%，章程约定2014年1月14日分期出资额为120万元，2016年1月13日分期出资额为280万元；张华良认缴出资额300万元，出资比例为3%，章程约定2014年1月14日分期出资额为90万元，2016年1月13日分期出资额为210万元；张翔认缴出资额为300万元，出资比例为3%，章程约定2014年1月14日分期出资额为90万元，2016年1月13日分期出资额为210万元；潘阳生认缴出资额300万元，出资比例为3%，章程约定2014年1月14日分期出资额为90万元，2016年1月13日分期出资额为210万元；润地利房地产投资集团有限公司认缴出资额700万元，出资比例为7%，章程约定2014年1月14日分期出资额为210万元，2016年1月13日分期出资额为490万元。 同日，王和平、王进、张华良、张翔、潘阳生、润地利房地产投资集团有限公司在江苏北达环球投资发展有限公司章程上签字。江苏北达环球投资发展有限公司章程第四章股东的名称或者姓名、出资方式、出资额和出资时间记载：第五条……公司由以下股东出资设立：1、王和平，身份证号：×××；2、王进，身份证号：×××；3、张华良，身份证号：×××；4、张翔，身份证号：×××；5、潘阳生，身份证号：×××；6、润地利房地产投资集团有限公司，营业执照号320200000058172；章程还明确了公司股东出资方式、出资额和出资比例。 2014年1月14日，苏州恒安会计师事务所出具了编号为恒安内验（2014）9CS号关于江苏北达环球投资发展有限公司（筹）的验资报告，该验资报告载明：根据协议、章程的规定，贵公司（筹）申请登记的注册资本为人民币10000万元，由全体股东分二期在颁发营业执照后二年之内缴足。本次为首次出资，出资额为人民币3000万元，应由投资者于2014年1月14日之前缴纳。经审验，截至2014年1月14日止，贵公司（筹）已收到全体股东首次缴纳的注册资本（实收资本）合计人民币叁仟万元，均为货币出资。在验资报告附件2的验资事项说明记载：……三、审验结果：截至2014年1月14日止，贵公司（筹）已收到全体股东首次缴纳的注册资本（实收资本）合计人民币3000万元，实收资本占注册资本总额的30%。1、王和平首次实际缴纳出资额人民币2400万元，已于2014年1月14日缴存贵公司（筹）在招商银行股份有限公司常熟开发区支行开立的人民币存款账户51×××05账号内。2、王进首次实际缴纳出资额人民币120万元，已于2014年1月14日缴存贵公司（筹）在招商银行股份有限公司常熟开发区支行开立的人民币存款账户51×××05账号内。3、张华良首次实际缴纳出资额人民币90万元，已于2014年1月14日缴存贵公司（筹）在招商银行股份有限公司常熟开发区支行开立的人民币存款账户51×××05账号内。4、潘阳生首次实际缴纳出资额人民币90万元，已于2014年1月14日缴存贵公司（筹）在招商银行股份有限公司常熟开发区支行开立的人民币存款账户51×××05账号内。5、张翔首次实际缴纳出资额人民币90万元，已于2014年1月14日缴存贵公司（筹）在招商银行股份有限公司常熟开发区支行开立的人民币存款账户51×××05账号内。6、润地利房地产投资集团有限公司首次实际缴纳出资额人民币210万元，已于2014年1月14日缴存贵公司（筹）在招商银行股份有限公司常熟开发区支行开立的人民币存款账户51×××05账号内。7、以上股东的货币出资金额合计人民币3000万元，占注册资本总额的30%。8、全体股东的首次出资金额占贵公司注册资本总额的30%。在验资报告附件中的招商银行个人转账汇款业务受理回单中付款人户名分别为王和平、王进、张华良、张翔、潘阳生；招商银行进账单回单记载的出票人为润地利房地产投资集团有限公司。 常熟市人民法院于2016年3月16日、3月29日分别受理了张翔、王进、张华良诉江苏北达环球投资发展有限公司及第三人王和平与公司有关的纠纷案，张翔、王进、张华良诉称：2014年1月5日，王进、张华良、张翔、潘阳生与王和平签订了一份《股权代持协议书》，王进、张华良、张翔、潘阳生为王和平代持江苏北达环球投资发展有限公司的股权，首期出资也是王和平安排汇进张翔、王进、张华良账户，再汇入江苏北达环球投资发展有限公司账户。2015年10月30日，王和平与王进、张华良、张翔、潘阳生约定，在2015年11月30日前王和平协助王进等四人办理股权变更手续，将代持江苏北达环球投资发展有限公司股权办理变更登记手续，但王和平一直未能办理，故诉讼来院，请求江苏北达环球投资发展有限公司为张翔、王进、张华良办理股权变更登记手续，将各自名下股权变更为王和平所有。 《股权代持协议书》记载：委托人王和平（甲方）、受托人（乙方）：王进（乙1）、潘阳生（乙2）、张翔（乙3）、张华良（乙4），甲乙各方经平等协商，就甲方委托乙方代为持股相关事宜达成协议如下：1、甲方与合作伙伴共同出资设立江苏北达环球投资发展有限公司（以下简称北达环球公司），甲方占北达环球公司总股本的93%股权，其中80%的股权以甲方的名义在工商股东登记中具名登记。甲方在北达环球公司占总股本13%的股权由乙方代为持股，其中乙1代持股权为4%、乙2代持股权为3%、乙3代持股权为3%、乙4代持股权为3%；2、代持股权的实际所有人为甲方，占北达环球公司总股本13%的股权全部都是甲方出资；3、乙方系根据本协议代甲方持有代持股权，以乙方的名义在工商股东登记中具名登记；4、甲方作为代持股权的实际拥有者，享有北达环球公司所有的股东权利和承担股东所有义务；5、乙方无偿为甲方代持股权，不得向甲方收取代持股权的代理费用；6、乙方代持股期间，因代持股权产生的相关费用及税费都由甲方承担；7、甲方可随时要求乙方将相关股东权益转移到甲方名下，届时涉及到的相关法律文件，乙方须无条件同意并对此提供必要的协助及便利；8、本协议自签订之日起生效，本协议一式五份，签署双方各执一份，均具有同等法律效力。 2015年10月30日的备忘录记载：江苏北达环球投资发展有限公司于2014年1月14日在常熟经济技术开发区永嘉路99号滨江国际贸易中心1幢201-A室设立，从事房地产开发经营等业务，公司注册资本人民币10000万元，登记股东王和平占股比为80%、润地利房地产投资集团占7%、王进占4%、潘阳生、张翔、张华良三人各占3%。实际上王进、潘阳生、张翔、张华良系代王和平持有公司股份。 依据公司章程，2014年1月14日首次实缴了3000万元，其中王和平出资2400万元、王进出资120万元、潘阳生出资90万元、张华良出资90万元、张翔出资90万元。上述王进、潘阳生、张华良、张翔四人合计出资的390万元实际上由王和平出资（王和平安排将资金打入四人各自账户，后再通过四人账户分别汇入公司账户）。 王进、潘阳生、张华良、张翔四人皆为名义股东，四人合计代王和平持有“北达环球公司”13%的股份，实际股东为王和平，四股东的权利和义务均由王和平享有和承担。 现约定在2015年11月30日前，王和平将协助王进、潘阳生、张华良、张翔办理股权转让手续，将代持的“北达环球公司”13%的股份无偿转回王和平。任何一方不配合办理的，将承担对方由此产生的损失。工商登记材料与本备忘录不一致的，以备忘录为准。在落款处实际股东一栏有王和平的签名，在代持人一栏有张翔、张华良、王进、潘阳生的签名。 在审理过程中，双方当事人达成协议，江苏北达环球投资发展有限公司为张翔、王进、张华良办理股东变更登记手续，将张翔名下3%、王进4%、张良华3%的股份变更登记为王和平所有。据上述协议，本院于2016年3月29日、3月31日分别出具（2016）苏0581民初3054号、3601号、3602号民事调解书。因江苏北达环球投资发展有限公司及王和平未按调解书履行义务，张翔、王进、张华良分别于2016年4月26日、5月3日向本院申请执行，本院于2016年5月17日向常熟市市场监督管理局送达相关法律文书，将张翔名下3%、王进4%、张华良3%的股份变更登记为王和平所有。 江苏北达环球投资发展有限公司现工商登记股东分别为王和平，持股比例90%；润地利科技实业投资集团有限公司，持股比例为7%；潘阳生，持股比例为3%。江苏北达环球投资发展有限公司状态为吊销后未注销。 润地利房地产投资集团有限公司现已变更名称为润地利科技实业投资集团有限公司，无锡市中级人民法院于2018年11月6日作出（2018）02破申11号民事裁定书，受理润地利科技实业投资集团有限公司的重整申请，并指定江苏漫修律师事务所和无锡东林会计事务所有限公司联合担任润地利科技实业投资集团有限公司管理人。 以上事实，有身份证、工商登记信息、章程、验资报告、股权代持协议书、备忘录、本院（2016）苏0581民初3054号、3601号、3602号民事调解书、（2019）苏0581执异23号执行裁定书及当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为：江苏北达环球投资发展有限公司于2014年1月14日设立，章程对股东名称或姓名、出资额、出资方式、出资时间均作了明确约定，章程记载的股东为王和平、王进、张华良、张翔、潘阳生、润地利房地产投资集团有限公司，各股东于2014年1月14日均履行了出资义务，而根据章程约定，各股东应于2016年1月13日前履行第二期出资义务，上述股东均未能履行出资义务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二十七条规定：公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。根据上述规定，在杨传舜与江苏北达环球投资发展有限公司劳动争议一案的执行过程中，由于登记于公司登记机关的股东王进、张翔、张华良未能履行第二期出资义务，杨传舜作为债权人，要求登记于公司登记机关的股东王进、张翔、张华良对公司不能清偿的部分，在未出资本息范围内承担补充赔偿责任的理由成立，执行过程中根据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，追加王进、张翔、张华良为被执行人并无不当，本院予以支持。王进、张翔、张华良在承担赔偿责任后，可向实际出资人追偿。现王进、张翔、张华良也未能提供可以阻却执行的相关证据，故本院对于原告的诉讼请求不予支持。第三人王和平经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为其放弃应诉抗辩等诉讼权利。据此，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十七条、《最高人民法院》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条之规定，判决如下： 驳回原告王进、张翔、张华良的诉讼请求。 案件受理费11983元，公告费600元，两项合计12583元，由原告王进、张翔、张华良负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）。 审 判 长  江彩英 人民陪审员  蔡 燕 人民陪审员  钱 蓉 二〇二〇年三月二日 书 记 员  陈 铭 附相关法条： 最高人民法院关于适用若干问题的规定（三） 第二十七条公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。 名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿，人民法院应予支持。 最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。