江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0583民初16221号原告：李娇，女，1985年4月2日生，汉族，住广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：邹如斋，广东富群律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈玉萍，江苏嘉昆律师事务所律师。被告：宋永宏，男，1979年5月11日生，汉族，住四川省邛崃市。委托诉讼代理人：刘斌，江苏贤俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾雪华，江苏贤俊律师事务所律师。原告李娇与被告宋永宏合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月9日立案受理后，依法适用简易程序，后因案情复杂转为普通程序审理,该案分别于2019年10月15日、2020年1月13日公开开庭审理。原告李娇及其委托诉讼代理人邹如斋、被告宋永宏（参加第一次庭审）及其委托诉讼代理人刘斌、顾雪华（参加第一次庭审）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李娇向本院提起诉讼请求：1.判令被告向原告支付合伙出资份额购买款50.4万元；2.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告、被告及另外两名自然人(周兰平、易竺羲)于2018年7月9日签订《合伙协议书》(以下简称“协议书”)，约定合伙经营位于昆山市的串串香火锅餐饮项目。协议书约定各方出资总计为112万元，其中被告出资28万元，占比25%，原告出资50.4万元，占比45%。协议书约定合作期限自2018年7月16日起至2020年7月15日止，第一年预估营业额为430万元，预估营业利润为160万元。协议书签订后，原告已向被告的银行账户足额支付了出资款50.4万元。根据协议书的约定，由被告负责项目经营并提取经营利润的20%作为管理费。协议书签订后，被告一直未能遵照约定全面履行义务，账目不清，财务混乱，原告的权益无法得到保障。由于被告经营不善，合伙项目至今一直亏损。2019年6月13日，原告根据协议书第六条第三项的有关约定，向被告发出律师函，要求被告按照协议约定以50.4万元的价格履行对原告合伙出资份额的购买义务，但被告未予理睬。根据协议书第八条第一项的规定，原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，恳请支持原告全部诉讼请求。被告宋永宏辩称，一、原、被告在2019年7月9日签订《合伙协议书》，主要合伙项目为串串香火锅店经营，2018年8月2日双方用包归萍的名义注册昆山市周市镇签香源火锅店。后，被告按约管理合伙事项。但开业后，合伙项目持续亏损，导致这一情况的原因是多方面的，本身也是正常的商业经营风险，因此不能简单的归结于被告个人的责任。二、《中华人民共和国合伙企业法》规定，“合伙企业的利润和亏损，由全体合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议末约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。”因此，原告目前的主张依据违法法律规定，实为无效。三、《合伙协议书》第六条“入伙、退伙、资金转让”，三者为并列关系，退伙、资金转让是合伙关系解除的内部约定方式，一为全体合伙人一致同意解除、除名，二为条件成就时，合伙人单方面解除。因此三者只能择其一，而事实上，在2018年12月30日，合伙人同意转让店铺；2019年1月8日店铺停止经营，员工全部遣散；2019年2月2日工商营业执照注销；2019年3月25日店铺转让完成；2019年4月15日、16日，合伙人通过清算方案；2019年4月17日、18日财产分配完毕，合伙人以实际行为表明其协商一致终止合伙关系。因此，原告再次主张解除合伙关系没有事实依据，同时对被告也极不公平，与《合伙协议书》第五条第一项相冲突。四、退一步讲，按照条款的字面意思，原告主张的是投入资金与取回成本的差额，一方面原告已取得变卖款应当扣除，另一方面，仍有部分设备未变卖，说明原告可取回的成本金额未确定，因此其诉求无法确定。综上，请求法院予以调查，驳回原告诉求。经审理查明：2018年7月，李娇（乙方)、宋永宏（甲方）、周兰平（丙方）、易竺羲（丁方）签订一份《合伙协议书》，约定合伙经营位于昆山市的串串香火锅餐饮项目，各方出资总计为112万元，其中甲方出资28万元，占比25%，乙方出资50.4万元，占比45%，丙方出资28万元，占比25%，丁方出资56000元，占比5%，合作期限自2018年7月16日起至2020年7月15日止，第一年预估营业额为430万元，预估营业利润为160万元。协议第四条约定协议各方的权责，其中甲方的权利与义务：1.1负责出具每年的战略目标、每月的营业目标及利润指标。1.2甲方保证店面所有硬件到位，水电气到位，所有设备达到正常营运水准。1.3负责处理所有的外围事宜，包括但不限于政务关系的对接，所有的营业执照和税收等。1.4负责按照约定时间发放店面工资。1.5应在4号以前完成店面盈利核算，5号以前发放其他方应收入的利润分红。1.6负责店面人员培训及管理。1.7负责店面菜品成本控制与管理。1.8负责业绩提升的方案与执行，提高利润占比。1.9负责店面设备的维护。1.10保证店面营业额的安全。1.11其他合伙项目经营需要的事项均由甲方负责。1.12甲方保证经营的项目具有使用“签香源”商标的合法权利。2.乙、丙、丁方责任和义务2.1有权监督甲方的经营状况，提出意见，但不能干涉甲方的正常经营。2.2财务专管，由丙方负责管理项目日常营业收入及开销，各合伙人一致设立专管账户用于前述款项进出(包括但不限于货款、工资、水电气、房租等)，除经全体合伙人同意的日常经营开销外，任何一方不得挪用。2.3监督财务状况，有权提出不同的意见，发现财务的问题点可直接与甲方磋商。2.4可追踪自己每月的红利，按照约定享有自己应该收到的红利比例。第五条第一款，合伙的利润与亏损由出资人按投资比例分配和承担。5.2合伙人每月结算一次，次月4日结算上月经营利润(经营利润是指扣除当月已结算的所有开支(包括弥补上月亏损)外的营业结余)。有经营利润的前提下，甲方提走经营利润的20%作为店面管理的个人劳务费用(若营业利润为零或负，则其他合伙人不必支付甲方劳务费用)，剩余经营利润按合伙人投资比例分配。甲方于次月4日前出报表，其他合伙人共同核对，如无异议，分红应在次月5日前打入合伙人账户。5.4每月最后一日由全体合伙人对本月的经营状况进行财务结算及库存盘点，结算及盘点结果需全体合伙人共同签字确认。5.5如在合伙经营过程中有债务产生，先以合伙财产偿还，合伙财产不足与清偿时由各合伙人按出资比例承担。6.2.3退伙清算：合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙项目财务状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙项目造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减应当赔偿的数额。6.3出资转让从签订本协议之日起一年内合伙项目连续三个月亏损或者经营利润未达到预期经营利润的60%，甲方在其他合伙人的要求下应当立刻购买其他合伙人的合伙出资份额，购买价格等于实际投资减去已经收回成本部分的剩余金额。双方就违约责任进行约定，7.3合同签订后，各方方不得在正常营运中单方面停止该合同，否则违约方应当支付其他合伙人违约金共计30000元。合同签订后，原告依约履行了50.4万元的出资义务。另查明：2019年6月14日，广东富群律师事务所接受原告委托，向被告出具《律师函》，要求被告按照《合伙协议书》第六条第三项“从签订本协议之日起一年内合伙项目连续三个月亏损或者经营利润未达到预期经营利润的60%，甲方在其他合伙人的要求下应当立刻购买其他合伙人的合伙出资份额，购买价格等于实际投资减去已经收回成本的剩余金额。”履行回购原告出资额50.4万元的合同义务，《律师函》已由被告签收。又查明：昆山市周市镇签香源火锅店于2018年8月2日注册，2019年2月20日注销。涉案合伙店面已经停止经营，并进行了店面转让。微信群中被告已支付给原告81701.5元、支付给易竺羲9077.9元。被告庭审表示合伙经营期间财务账册没有了，但表示原告已接收了盈余分配，原告庭审陈述对被告单方将火锅店进行注销，进行所谓的分配剩余款项并不认可，由于原告起诉的是出资份额的受让款，该金额应基于投资款减去已分配利润款，而前述款项并非利润分配，原告在收到受让款后可以将上述金额退回，如被告同意的话，也可以采取抵消的形式，即在原告本案诉请金额中抵扣。再查明，目前原告、被告及其他合伙人并未对进行合伙清算，本院释明原告目前合伙项目火锅店已经转让，不再经营，双方合伙的基础已经不存在，原告主张继续履行合同，由被告回购合伙份额，已经没有履行的前提，原告是否变更诉讼请求？在合伙清算基础上进行主张？原告庭审中回复本院认为整个清算未完成，原告基于合伙协议的出资份额仍然存在，在合伙协议有效期内，原告按照合伙协议回购符合法律规定，主张被告回购。以上事实由合伙协议书、律师函、微信聊天记录、工商注册信息表、银行历史交易明细、当事人陈述等证据在卷予以证实。本院认为，原告、被告签订《合伙协议书》系双方真实意思表示，应认定合法有效，双方应恪守。原告依约履行了50.4万元的出资义务，昆山市周市镇签香源火锅店为原告、被告合伙经营的合伙体，目前该店已注销并且转让，但尚未结算也未进入清算，被告应提供完整、真实的财务账册、会计凭证,由合伙各方对于合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权、债务进行清算，其未提供,应承担不利的法律后果，合伙期间合伙体应认定为不盈不亏，原告入伙投资的50.4万元，在其退伙时，被告应予以退还。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条、第54条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告宋永宏于本判决生效后十日内退还原告李娇50.4万元。上述款项支付至原告指定的账号，或支付至本院账号32×××60-39475，户名昆山市人民法院财务结算中心，开户行中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按照本判决履行义务，权利人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定向本院申请执行。案件受理费8840元由被告宋永宏负担。原告李娇预交的诉讼费8840元，本院予以退还，被告宋永宏应当负担的费用8840元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户；账户：32250198643600000811132505；开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  柴敏娟人民陪审员  王海军人民陪审员  赵海飞二〇二〇年三月六日书 记 员  张俊宇