内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终88号   上诉人（原审原告）:王润连，女，1957年5月3日出生，住包头市。   委托诉讼代理人：孙普，现住包头市，系王润连之子。   被上诉人（原审被告）：包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心。   法定代表人：武建新。   委托诉讼代理人：翟志刚，内蒙古金矢律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李彬彬，内蒙古金矢律师事务所律师。   上诉人王润连因与被上诉人包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心（以下简称昆区环卫中心）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2019）内0203民初2474号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   王润连上诉请求：1.撤销一审判决，判决由被上诉人赔偿上诉人：（1）医疗费4163.25元;（2）住院伙食补助费2300元;（3）误工费13800元;（4）营养费11300元;（5）陪护费51323元;（6）残疾赔偿金67773元;（7）精神损害抚慰金3000元;（8）交通费500元;（9）一审案件受理费3383元;（10）鉴定费2970元，以上共计160512.25元；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（一）、一审法院认定事实不清，适用法律错误。关于上诉人要求赔偿营养费的请求，一审法院在上诉人的伤情已经构成伤残等级且出院诊断医嘱中也要求出院后卧床休息6个月、营养支持治疗的情况下只支持住院期间的营养费是错误的。（二）、关于上诉人要求赔偿护理费的请求，一审法院认为上诉人的陪护人员误工证明存在瑕疵，赔偿一个人误工损失是错误的。一审庭审时，上诉人提供了儿子孙普的劳动合同、用工单位工资证明、误工证明，足以证明其收入情况。一审中上诉人还提供了儿媳陈美丽所经营的“昆区陈美丽干洗店”个体工商户营业执照。上诉人因受伤严重，出院后需继续治疗。上诉人出院诊断医嘱中明确要求上诉人出院后卧床休息6个月、营养支持治疗，需配合二人。这足以证明上诉人出院后还需二人护理。并且上诉人年纪大，又是离异人员，上诉人出院后卧床养病不能走动，除了儿子和儿媳无其他人员护理。被上诉人应当赔偿上诉人出院后6个月的二人护理人员误工损失。（三）、一审法院认为上诉人在工作中因疏忽大意导致受伤，应承担次要责任，即30%的责任是错误的。上诉人在被上诉人授权指示范围内工作，被上诉人明知冰天雪地上诉人在清扫马路时有可能发生危险，没有提供防滑鞋、防滑冰杖等除雪、除冰工具，导致上诉人在工作时间、工作范围内受伤。上诉人没有故意和重大过失，上诉人本身没有任何过错。人民法院审理裁判时应本着保护弱者、劳动者，判令被上诉人承担100%的责任。   昆区环卫中心辩称，（一）、上诉人请求要求改判的具体赔偿项目没有任何事实和法律依据，一审法院认定准确、裁判适当。上诉人在一审提交的住院病历每日医嘱记载上诉人是易消化的普通饮食标准，并未有加强营养以营养支持的治疗意见。上诉人所提到的出院诊断书中记载的“出院医嘱”以此佐证其主张，被上诉人对该份证据的真实性存疑。一审法院基于伤情认定上诉人住院期间的营养费并无不当。上诉人主张住院期间至出院后6个月内两人陪护的陪护费没有任何事实和法律依据，一审法院只认定住院期间一人陪护，按照2018年度居民服务业标准计算护理费，认定事实准确，适用法律正确。鉴定意见书作为更高证明力的证据形式完全可以证实上诉人出院不需要护理。出院诊断书上的医嘱记载内容并非法律事实，不能作为定案证据采信。（二）、一审法院认定上诉人对损害结果的发生存在过错，在赔偿项目上减轻被上诉人30%的责任，认定事实准确，适用法律正确。上诉人作为成年人，明知冰雪天气有滑倒的风险，但是主观上轻信能够避免导致本案的发生。一审法院结合法律规定综合全案认定上诉人对损害结果的发生存在过错认定事实清楚，适用法律正确。   王润连向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费4163.25元、住院伙食补助费2300元、误工费13800元（1800元÷30天×230天）、陪护费51323元（其中孙普22380元，陈美丽28943元）、营养费11300元、伤残赔偿金67773元（35670元/年×19年×10%）、精神抚慰金3000元及交通费500元，共计201118.5元；2.判令被告承担伤残鉴定费2970元；3.本案诉讼费用由被告承担。   一审法院认定的事实：原告王润连受雇于被告昆区环卫中心，每月工资1800元。2018年12月29日原告在包头市××区时，因道路上有结冰，不慎摔倒导致受伤。原告受伤后，被送至包头医学院第一附属医院住院治疗23天，花费住院费41558.25元，出院后到门诊复查花费105元。其伤情经医院诊断为：左股骨粗隆间骨折。被告在中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司投保了团体意外伤害险，在原告治疗终结后，中国大地财产保险股份有限公司包头中心支公司向原告赔付了住院费37545.35元，并打至原告账户。本案审理期间，原告提出申请，要求就其受伤程度、护理依赖程度进行鉴定。一审法院依法委托内蒙古普德司法鉴定所进行鉴定。鉴定意见为：被鉴定人王润连伤残等级为十级；无需护理依赖。   一审法院认为，原告受被告雇佣期间，在工作中因马路上的结冰，导致摔倒受伤。被告作为雇主应对原告的受伤承担主要责任；原告作为雇员，在工作中因疏忽大意导致受伤，应承担次要责任。被告应当按照应承担责任的比例，对原告的损失进行赔偿。关于原告王润连要求赔偿医疗费的请求，扣除保险公司已经赔付的部分，剩余部分由被告赔偿；关于原告王润连要求赔偿住院伙食补助费的请求，按照原告住院时间及相关标准予以支持；关于原告王润连要求赔偿营养费的请求，原告的伤情已经构成伤残等级且医嘱中也要求加强营养，故支持住院期间的营养费；关于原告王润连要求赔偿误工费的请求，参照原告受伤前的工资收入，结合原告的诉讼请求，自原告受伤之日起赔偿至确定伤残等级的前一天；关于原告王润连要求赔偿护理费的请求，原告提供的陪护人员误工证明存在瑕疵，此项赔偿参照2018年上一年度居民服务业职工平均工资标准，赔偿原告住院期间一个人的误工损失；关于原告王润连要求赔偿残疾赔偿金的请求，按照原告的伤残等级及相关标准，结合原告的年龄及诉请予以支持；关于原告王润连要求赔偿精神损害抚慰金的请求，按照原告的伤残等级及相关标准予以支持；关于原告王润连要求赔偿交通费的请求，按照原告住院时间，酌情予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院》第十一条规定，判决：一、被告包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿原告王润连医疗费2882.6元；二、被告包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿原告王润连住院伙食补助费1610元；三、被告包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿原告王润连住院营养费1610元；四、被告包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿原告王润连误工费9660元；五、被告包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿原告王润连护理费1749.12元；六、被告包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿原告王润连残疾赔偿金47441.1元；七、被告包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿原告王润连精神损害抚慰金2100元；八、被告包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿原告王润连交通费161元。以上款项共计67213.82元，于该判决生效后三十日内给付。案件受理费3383元、鉴定费2970元（原告已预交），由原告负担1903元，由被告包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心负担4450元。   经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议的焦点问题是原审判决认定王润连营养费、护理费以及责任承担比例是否适当。被上诉人昆区环卫中心雇佣上诉人王润连从事环卫清扫工作。上诉人在工作中，由于道路上结冰，被上诉人未提供相应的劳动保护，上诉人疏忽大意导致受伤。一审判决按照主次责任，确定双方各自应当承担责任比例并无不当。关于上诉人营养费、护理费的赔偿问题，上诉人王润连股骨粗隆间骨折并进行了手术治疗，结合其年龄、受伤部位以及出院医嘱，加强营养有助于其身体尽快康复。而在其住院及功能康复期间生活自理困难，需要他人帮助，故应按照其住院期间以及出院后90天计算其营养费为7910元（100元／×113天×70%）；护理费为8593.51元（39654元／年÷365天×113天×70%）。一审判决仅支持王润连住院期间的护理费及营养费不当，本院二审予以纠正。上诉人请求按照两人陪护护理费无法律依据，本院不予支持。   综上，上诉人王润连的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2019）内0203民初2474号民事判决第一项、第二项、第四项、第六项、第七项、第八项，即一、包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连医疗费2882.6元；二、包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连住院伙食补助费1610元；四、包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连误工费9660元；六、包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连残疾赔偿金47441.1元；七、包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连精神损害抚慰金2100元；八、包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连交通费161元；   二、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2019）内0203民初2474号民事判决第三项，即“包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连住院营养费1610元”；第五项，即“包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连护理费1749.12元”及“以上款项共计67213.82元，于判决生效后三十日内给付”;   三、变更内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2019）内0203民初2474号民事判决第三项，即“包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连住院营养费1610元”为“包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连住院营养费7910元”；   四、变更内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2019）内0203民初2474号民事判决第五项，即“包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连护理费1749.12元”及“以上款项共计67213.82元，于判决生效后三十日内给付”为“包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心赔偿王润连护理费8593.51元”及“以上款项共计80358.21元，于判决生效后三十日内给付”。   一、二审案件受理费共计6766元、鉴定费2970元，由上诉人王润连负担4950.6元，由被上诉人包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心负担4785.4元。   本判决为终审判决。   审 判 长 王 雪 冰   审 判 员 贺   静   审 判 员 李 雅 滨     二○二○年三月二十六日   法官助理 敖敦格日乐   书 记 员 敖敦格日乐   本判决所适用的法律条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。