湖北省宜城市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0684民初2832号原告：湖北宜城农村商业银行股份有限公司。住所地：宜城市振兴大道**。统一社会信用代码：91420600316488540H。法定代表人：梁志刚，该行董事长。委托诉讼代理人：温川，该行副总。委托诉讼代理人：尹炳银，湖北秉迎律师事务所律师。被告：宜城市兴利粮油有限公司。住。住所地：宜城市小河镇民政村一社会信用代码：91420684316424299U。法定代表人：李松林，该公司经理。被告：李松林，女，1974年2月12日出生，汉族，住宜城市。被告：李家梁，男，1978年11月17日出生，汉族，住宜城市。被告：杨行娥，女，1966年9月14日出生，汉族，住宜城市。被告：李永国，男，1967年6月7日出生，汉族，住宜城市。李永国、杨行娥共同委托诉讼代理人：胡义龙，宜城市鄢城法律服务所法律工作者。被告：龚新建，男，1967年10月7日出生，汉族，住宜城市，原告湖北宜城农村商业银行股份有限公司（以下简称农商行）与被告宜城市兴利粮油有限公司（以下简称兴利粮油公司）、李松林、李家梁、杨行娥、李永国、龚新建金融借款合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农商行委托诉讼代理人温川、尹炳银，被告李永国及李永国、杨行娥共同委托诉讼代理人胡义龙到庭参加诉讼，被告兴利粮油公司、李松林、李家梁、龚新建经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农商行向本院提出诉讼请求：1.判令被告兴利粮油公司偿还借款本金2796800元及利息、罚息169785.40元（利息、罚息已算至2019年7月30日，自2019年7月31起，按年利率5.6%计算利息，按年利率2.8%计算罚息，均计算至付清之日止）。2.判令被告兴利粮油公司负担原告律师代理费20000元。3.判令被告李松林、李家梁、杨行娥、李永国、龚新建对兴利粮油公司借款本金280万元及利息、罚息、律师代理费2万元承担连带清偿责任。4.依法处置被告杨行娥的不动产[房产证号：宜房权证鄢城字第**，土地证号：宜城国用（2006）第000219186-2号，不动产登记证明：鄂（2016）宜城市不动产证明第0000518号]，拍卖、变卖款优先偿还本案债务。5.本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2016年8月22日，原告农商行与被告兴利粮油公司签订《流动资金借款合同》（合同编号：兴利20160822001号）。合同约定：兴利粮油公司向农商行借款2000万元，借款期限为12个月，自实际放款日起算，借款利率按年利率5.6%执行，按月结息，到期还本，结息日为每月的21日，借款人未按约定的期限归还借款的，在上述约定利率基础上加收50%的罚息。被告杨行娥以其房地产[房产证号：宜房房权证鄢城字第**，地，地证号城国用（2006）第000219186-2号]为被告兴利粮油公司借款280万元提供抵押担保，并办理了抵押登记[不动产登记证明：鄂（2016）宜城市不动产证明第0000518号]。被告李松林、李家梁、杨行娥、李永国、龚新建为兴利粮油公司借款280万元提供连带责任保证担保，担保范围包括主合同项下全部债务本金、利息、罚息、实现债权和抵押权的其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费及评估费等）。2016年9月8日，原告农商行向被告兴利粮油公司发放借款280万元，约定到期日为2017年8月22日。截止2019年6月30日，被告兴利粮油公司偿还贷款本金3200元、利息298083.73元，下欠借款本金2796800元及利息、罚息165693.38元未还。综上所述，被告兴利粮油公司未按约还款，应当承担全部民事责任，被告李松林、李家梁、杨行娥、李永国、龚新建应当承担连带清偿责任。原告农商行对被告杨行娥办理抵押登记的不动产享有担保物权优先受偿权。为维护原告合法权益，现向法院提起诉讼，请求法院依法支持前述诉讼请求。被告李永国、杨行娥辩称，1.李永国、杨行娥是基于宜城市康达油脂有限公司（以下简称康达油脂公司）和南漳县永利房地产开发有限公司（以下简称永利房地产公司）为兴利粮油公司贷款提供担保，担保人资产较多，担保风险较小的情况下才同意担保的。当其他担保人对本案债务未提供担保的事实发生后，农商行有义务通知答辩人，在未通知答辩人的情况下发放贷款违背答辩人真实意识，构成欺诈。且因原告自身行为导致其他三个物的担保人不承担本案担保责任，提供物的担保的杨行娥也最多承担四分之一责任。2.因原告和被担保人的恶意串通行为使二答辩人丧失追偿权，二答辩人不应承担担保责任。被告兴利粮油公司、李松林、李家梁、龚新建未答辩。本院经审理认定事实如下：2016年7月28日，龚新建给农商行出具一份《连带责任承诺书》，载明：本人自愿为兴利粮油公司在贵行申请流动资金贷款2000万元，期限一年，承担个人连带担保偿还责任，担保范围包括贷款本金、利息及农商行为实现债权产生的处置费用，担保期限为贷款到期后两年内。同月29日，李松林、李家梁也给农商行出具一份《连带责任承诺书》，载明：我们自愿为兴利粮油公司在贵行申请贷款2000万元（金额以实际放发为准），期限一年，承担个人连带担保偿还责任，担保范围包括贷款本金、利息及农商行为实现债权产生的处置费用，担保期限为贷款到期后两年内，并承诺公司若发生重大经营体制变动须经贵行同意。2016年8月2日，李永国、杨行娥给农商行出具一份《抵押贷款承诺书》，二人同意用宜城市步行街2幢1－4层房地产做抵押，房产证号为宜房权房权证鄢城字第**，证号为宜城国用（2006）第000219186-2号，以抵押财产承担共同偿还责任。2016年8月22日，农商行与兴利粮油公司签订《流动资金借款合同》（合同编号为兴利20160822001号）。合同约定：兴利粮油公司向农商行借款2000万元，借款期限为12个月，自实际放款日起算，借款利率按年利率5.6%执行，按月结息，到期还本，结息日为每月的21日，借款人未按约定的期限归还借款的，在上述约定利率基础上加收50%的罚息，本合同项下的借款为抵押担保贷款，抵押物为永利房地产公司、康达油脂公司所有的房地产和杨行娥所有的、位于宜城市步行街的一处房地产。但农商行未与永利房地产公司和康达油脂公司就案涉抵押物签订抵押合同，也未办理抵押登记手续。农商行与杨行娥于2016年8月22日签订了《最高额抵押合同》并对抵押财产办理了抵押登记手续。登记号为鄂（2016）宜城市不动产证明第0000518号。同日，农商行还与杨行娥、李永国分别签订了《保证合同》，杨行娥、李永国对农商行与兴利粮油公司之间的2000万元贷款合同提供连带保证，保证期间为债务履行期限届满后两年。2016年9月8日，原告农商行向被告兴利粮油公司发放借款280万元，约定到期日为2017年8月22日。截止2019年6月30日，被告兴利粮油公司偿还贷款本金3200元、利息298083.73元，下欠借款本金2796800元及利息、罚息165693.38元未还。被告李松林、李家梁、杨行娥、李永国、龚新建也未承担连带清偿责任，导致本案纠纷发生。以上事实，有《连带责任承诺书》、《抵押贷款承诺书》、《最高额抵押合同》、《保证合同》、《流动资金借款合同》、《借款借据》、《不动产登记证明》、农商行出具的《情况说明》以及当事人的陈述和辩解等证据在卷为证，依法应予确认。本院认为，被告兴利粮油公司向农商行贷款280万元，有双方签订的《流动资金借款合同》、《借款借据》等为证，兴利粮油公司未按合同约定及时偿还贷款本息，应承担民事责任。杨行娥、李永国为该贷款提供担保，有《保证合同》为证。保证人李松林、李家梁、龚新建虽然没有与农商行签订保证合同，但三人均出具了《个人连带责任承诺书》，符合最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条第一款所规定的情形，担保意识表示明确，应认定担保关系成立。李松林、李家梁、杨行娥、李永国、龚新建应按担保法规定承担连带清偿责任。因农商行与兴利粮油公司在借款合同中约定有三个单位和个人为兴利粮油公司提供物的担保，但农商行并未与其中的两个单位签订抵押担保合同，也未对约定的担保物办理抵押登记手续，该物的担保未成立。《担保法》第二十八条规定：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任，债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。因此，依法对保证人李松林、李家梁、杨行娥、李永国、龚新建应当承担的保证责任予以免除。农商行要求保证人承担保证责任的诉讼请求，本院依法不予支持。农商行未按主合同约定与永利房地产公司和康达油脂公司签订抵押合同并办理抵押物登记行为还可能造成提供了物的担保的杨行娥权利受到损害。《借款合同》中就物的担保份额虽然未作出明确约定，但为了平衡各方当事人的利益关系，从公平原则出发，推定杨行娥提供的担保物承担三分之一担保份额。农商行要求被告赔偿本次诉讼产生的律师代理费2万元，虽然有合同约定，农商行也提供了《委托代理协议》，但不能提供收费票据，损失尚未实际发生，该项主张本院不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第二条、第六条、第七条、第十八条、第二十一条、第二十八条、第三十一条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十二条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告宜城市兴利粮油有限公司欠湖北宜城农村商业银行股份有限公司贷款本金2796800元，利息、罚息169785.40元（利息、罚息已算至2019年7月30日，以后利息、罚息按合同约定标准另行计算至付清之日止），由其于本判决生效后十日内付清。二、湖北宜城农村商业银行股份有限公司有权在对杨行娥提供的抵押担保财产〔鄂（2016）宜城市不动产证明第0000518号〕进行拍卖、变卖并按兴利公司上述债务的三分之一份额，从变价款中享有优先受偿权。抵押人杨行娥承担保证责任后有权向债务人追偿。三、驳回湖北宜城农村商业银行股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费30692元，财产保全费5000元，公告费800元，合计36492元，由被告宜城市兴利粮油有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  李学锐审 判 员  李边防人民陪审员  周笑云二〇二〇年三月十六日书 记 员  王雪竹