广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初34567号原告：李璐，女，1989年6月6日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：杜爱华，广东一粤律师事务所律师。被告：佛山市思沃房地产顾问有限公司，住所地广东省佛山市禅城区。法定代表人：徐某1。委托诉讼代理人：谢绮婷，广东都汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈靖雄，广东都汇律师事务所实习律师。原告李璐诉被告佛山市思沃房地产顾问有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月4日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。诉讼中，原告李璐、被告佛山市思沃房地产股份有限公司以进行庭外调解为由，向本院申请两个月的调解期限，本院予以准许。本案于2019年12月4日公开开庭进行了审理。原告李璐及其委托诉讼代理人杜爱华，被告佛山市思沃房地产顾问有限公司的委托诉讼代理人谢绮婷、陈靖雄均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：一、劳动仲裁请求。原告向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认原告与被告自2018年10月16日至2018年12月20日存在劳动关系；2、被告支付2018年11月至2018年12月转正工资差额300元；3、被告支付未与原告签订劳动合同、且未购买社保的一个月双倍工资差额34828元；4、被告支付未提前一个月书面通知原告被解雇的代通知金17414元；5、被告支付2018年10月至2018年12月的经济补偿8857元；6、被告支付2018年10月至2018年12月所负责两个项目的工资提成18064元。二、劳动仲裁结果。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月18日作出佛禅劳人仲案非终字[2019]1772号仲裁裁决书，裁决：1、自2018年10月16日至2018年12月20日，原告与被告存在劳动关系；2、被告向原告支付2018年11月16日至2018年12月20日书面劳动合同的二倍工资差额2956.13元；3、被告向原告支付2018年10月16日至2018年12月20日解除劳动关系的经济补偿3865.25元。三、诉讼请求。原告于2019年10月18日收到上述仲裁裁决书后，于2019年11月4日向本院起诉，请求判决:1、判令被告向原告支付完成工作项目所欠的工资提成21772元；2、判令被告向原告支付因被告违法解除劳动合同所应支付的经济赔偿金18616元；3、判令被告向原告支付自2018年11月16日至2018年12月20日未签订劳动合同的双倍工资22267元；4、本案诉讼费由被告承担。四、被告于2018年3月13日登记成立，法定代表人为徐某1。被告经营范围为：房地产经济，房地产资讯，房地产策划服务，房地产代理服务，网站设计服务，计算机网络及软件技术咨询、技术服务，广告制作、发布、代理，企业形象策划，企业管理咨询。五、2018年10月16日，原告入职被告公司，担任项目业务员。2018年12月20日，被告法定代表人徐某1通过微信通知原告：“明天不用来上班了……提成会发你……”。原告回复称：“我可以辞职，但请你明明白白地告诉我，我给谁带来负能量……”六、2019年1月30日，被告法定代表人徐某1通过微信通知原告：“冠曦苑，回款2笔，共106400，离职提点减半，计提4%，4256元。保利中悦预计2月回款30多万，下月30日结算。1.5%计提。”2019年3月10日，被告法定代表人徐某1通过微信通知原告：“中悦回款367200。”原告询问：“5508是怎么算的？”徐某1回复：“1.5%。”七、2018年11月15日、12月17日、12月21日及2019年1月30日、3月10日，原告名下账号为621**********007的招商银行账户分别收到户名为徐某1的银行账户转来的1432元、2705元、1560元、4256元、5508元，以上合计15461元。原告于仲裁阶段确认上述1432元、2705元、1560元分别为2018年10月、11月、12月的工资，4256元、5508元为业务提成。八、被告确认其法定代表人徐某1与原告之间约定了项目提成事宜，原告跟进的项目包括冠曦苑、保利中悦。本案中，双方举证及质证意见如下：诉讼中，原告举证情况如下：1、原告身份证，被告企业机读档案登记资料；2、送达回证，仲裁裁决书；3、招商银行交易流水打印件，工资条截图（被告人事李伊淇通过微信发送给原告），钉钉记录截图（原始载体为原告手机的APP）；4、与徐某1的微信聊天记录，徐某1微信账号资料截图（原始载体为原告手机）；5、与徐某1的微信聊天记录（原始载体为原告手机）；6、请款单打印件（由徐某1通过微信发送给原告）；7、与曾惠玲的微信聊天记录（原始载体为原告手提电脑APP）；8、保利中悦花园台表打印件（被告销售经理曾惠玲通过微信发送给原告）；9、与潘艳丽的微信聊天记录（原始载体为原告手提电脑APP）；10、冠曦苑销售台账（被告公司销售经理潘艳丽通过微信发送给原告）；11、与徐某1的微信聊天记录（原始载体为原告手机）。经质证，原告所出示的证据1、2，被告对真实性无异议，本院予以确认；证据3，被告对真实性均无异议，本院对真实性予以确认，关联性于以下论述部分予以论证；证据4、5、6，原告提供了原始载体予以核对，且于庭审中使用被告确认的徐某1电话号码152*****919进行微信账户搜索，所得微信账户与原告举证涉及微信账户一致，故本院对微信沟通内容的真实性予以确认，关于证据6请款单的证明内容，经查，被告法定代表人徐某1向原告发送该请款单文件之前，双方系就原告是否需要负责中悦后续对账工作进行沟通，徐某1于沟通中表示可以教原告如何制作请款单，后才向原告发送了该请款单，该请款单文件中标明的各项数据，均未经由请款单位被告盖章确认，亦未由被请款单位西藏保利爱家房地产经纪有限公司佛山分公司确认，不能证明原告拟证明的车位佣金数额；证据7、8，因无法核实与原告沟通的对方微信账户的身份，故此该两组证据的关联性本院均不予确认；证据9、10，原告提供了证据的原始数据予以核对，且于庭审中使用被告确认的潘艳丽电话号码130*****950进行微信账户搜索，所得微信账户与原告举证涉及微信账户一致，故本院对微信沟通内容的真实性予以确认，关于证据10冠曦苑销售台账的证明内容，经查，潘艳丽向原告发送该台账文件时，双方亦就该台账文件内容进行沟通，该台账文件中标明的各项数据，均未经由被告盖章确认，亦未由对方单位确认，不能证明原告拟证明的提成数额；证据11，本院对真实性予以确认，关联性于以下论述部分予以论证。诉讼中，被告举证情况如下：1、招商银行收款回单复印件4份，进账单照片。经质证，被告提供的证据，原告对真实性无异议，本院对真实性予以确认。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：1、关于确认劳动关系问题。原告认为：应确认其与被告于2018年10月16日至2018年12月20日期间存在劳动关系。被告认为：确认原告于2018年10月16日入职被告处，于2018年12月20日与被告法定代表人徐某1协商一致不再为徐某1提供服务；原告与被告公司不存在劳动关系，原告系徐某1团队的工作人员，与被告公司无关。本院认为：原告提供了工资条截图、钉钉记录截图证实被告公司为其制作工资条、且对其出勤情况进行考核；原告与被告法定代表人徐某1的多份微信聊天记录证实其在职期间与徐某1沟通工作事宜、离职后与徐某1沟通提成发放事宜，徐某1作为被告公司的法定代表人，与原告沟通的项目、工资待遇等均属被告公司经营及职权范围内事宜，则在被告未能举证证明所涉项目与其公司无关的情况下，徐某1的上述行为应视为其履行被告公司法定代表人职责的职务行为；原告与潘艳丽的微信聊天记录证实原告在职期间曾与被告公司员工沟通工作事宜。上述证据相互印证，形成完整的证据链，足以认定原告与被告之间形成原告为被告公司工作、受被告公司管理的劳动关系。故本院认定，原告于2018年10月16日入职被告公司，于2018年12月20日从被告公司离职，上述期间内，双方存在劳动关系。2、关于被告是否拖欠原告提成未发放？原告认为：被告拖欠原告完成工作项目的工资提成21772元未发放。被告认为：原告离职，提成应减半计付；冠曦苑原告应得业务提成为4704元，被告已于2019年1月30日支付4256元，仅余448元未支付；保利中悦花园原告应得业务提成为7353元，被告已于2019年3月10日支付5508元，仅余1845元未支付。本院认为：就业务提成的具体计算方式，双方均未能提供有效的证据予以证实，故本院仅能参考本案现有证据予以认定。原告通过微信多次与被告法定代表人徐某1沟通提成计算问题，徐某1表述均为“离职提成减半”；另，被告提供证据证实冠曦苑、保利中悦花园代理费的到账时间为2019年1月至3月期间，由此可见，被告公司与客户公司的整个合同履行期间跨越了原告在职期间且延续至原告离职2个月后，不排除原告离职后该项目后续工作其未参与的可能，故“离职提成减半”的计算规则更符合日常经济往来常理。综上，本院采纳被告公司的意见，即被告应向原告支付尚余提成共2293元。原告超过上述数额的诉求，本院不予支持。3、关于未签订劳动合同支付二倍工资差额的问题。原告认为：被告未依法与原告签订书面劳动合同，应当支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额22267元。被告认为：原告与被告不存在劳动关系；原告应收的业务提成不应计入二倍工资计算基数。本院认为：依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，被告未依法在规定期间内与被告订立书面劳动合同，应向原告支付二倍工资差额。原告诉求二倍工资差额依法有据，本院予以支持。关于工资基数问题。被告认可的工资条发放数额2018年11月15日1432元、12月15日2705元及2019年1月15日1560元与原告名下招商银行账户收到的徐某1名下银行账户转入时间、金额高度一致，足以认定被告公司通过其法定代表人徐某1名下银行账户向原告发放工资的事实。关于业务提成应否计入工资基数问题。根据《关于工资总额的组成的规定》第三条、第六条的规定，按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资也属工资总额范围。冠曦苑、保利中悦花园项目的业务提成属于按营业额提成或利润提成计算的劳动报酬，不属于《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第14条中所涉的两项。且被告公司已经按照项目合同履行期中原告的实际在职时间进行提成减半计付，故原告在职期间、离职后合理期限内收到的工资、业务提成款项均应计入原告的工资总额。根据原告应收的工资总额及在职时间，原告月平均工资应为（1432元+2705元+1560元+4256元+5508元+2239元）÷2.2个月=8045.45元。则被告应另行向原告支付2018年10月16日起至2018年12月20日止的二倍工资差额，为8045.45元＋8045.45元÷22天×5天＝9873.96元。原告超过上述数额的诉求，本院不予支持。4、关于经济赔偿金问题。原告认为：被告违法解除劳动合同，应向原告支付经济赔偿金18616元。被告认为：原告与被告不存在劳动关系；原告是自行与其团队负责人徐某1达成解除雇佣关系后自行离开。本院认为：原告提供的其与被告法定代表人徐某1的微信聊天记录，证实被告于2018年12月20日通过其法定代表人徐某1通知原告解除劳动关系，原告回复“我可以辞职……”，其后原告多次与徐某1沟通业务提成计付事宜等。由上述原告与徐某1的沟通过程可见，原告在收到被告解除劳动关系的通知后，并未就解除提出异议，仅要求被告计付业务提成。综上，本院认定，本案系被告提出由双方协商一致解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金8045.45元×0.5个月=4022.73元。原告主张被告支付经济赔偿金的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《关于工资总额的组成的规定》第三条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告李璐与被告佛山市思沃房地产顾问有限公司在2018年10月16日至2018年12月20日期间存在劳动关系；二、被告佛山市思沃房地产顾问有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告李璐支付尚欠工资提成2293元；三、被告佛山市思沃房地产顾问有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告李璐支付2018年11月10日至2018年12月20日的二倍工资差额9873.96元；三、被告佛山市思沃房地产顾问有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告李璐支付解除劳动合同的经济补偿4022.73元；四、驳回原告李璐的其他诉讼请求。被告如果未按本生效判决指定的期间向对方履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  彭颖颖二〇二〇年三月二十五日书记员  郑云娜