湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂03刑终32号原公诉机关湖北省十堰市郧阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）董俊竹，男，1984年10月25日出生于黑龙江省佳木斯市，汉族，大学文化，系十堰博力凯工贸有限公司总经理。住湖北省十堰市茅箭区。因犯交通肇事罪，于2017年2月8日被十堰市茅箭区人民法院判处有期徒刑1年，缓刑2年，因涉嫌虚开增值税发票罪，于2018年9月7日被十堰市公安局郧阳区分局监视居住。现在家。辩护人张道胜，湖北荟才律师事务所律师。原审被告单位十堰博力凯工贸有限公司，统一社会信用代码91420300741780980F，住所地：湖北省十堰市茅箭区东城经济开发区吉林路**，法定代表人杨玉玲。诉讼代表人黄晓琼，女，系十堰博力凯工贸有限公司员工。湖北省十堰市郧阳区人民法院审理湖北省十堰市郧阳区人民检察院指控原审被告单位十堰博力凯工贸有限公司、原审被告人董俊竹犯虚开增值税专用发票罪一案，于2019年10月23日作出（2019）鄂0304刑初182号刑事判决。宣判后，原审被告人董俊竹不服一审判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审核证据，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。原公诉机关指控：2017年8月至9月期间，被告人董俊竹在没有真实货物交易的情况下，通过王忠海（另案处理）从湖北神河汽车贸易有限公司和惊涛电力设备有限公司为被告单位十堰博力凯工贸有限公司购买增值税专用发票4份，票面价税合计2000454元，票面增值税税额合计290664.26元，用于非法认证抵扣税款，此4份虚开的增值税专用发票被十堰博力凯工贸有限公司进行了税款抵扣，抵扣税额合计290664.26元。2018年10月，被告单位十堰博力凯工贸有限公司将从十堰惊涛电力设备有限公司开具的2份增值税专用发票做了进项转出，转出进项税税额145350元。案发后公安经过扣押了被告人董俊竹人民币290664.26元。为证实上述指控，原公诉机关当庭宣读、出示了税务局认证结果通知书、到案经过等书证；证人张某、艾某等人的证言；湖北公信会计师事务有限公司司法鉴定意见书；十堰市公安局郧阳区分局辨认笔录；被告人董俊竹的供述和辩解等证据。原公诉机关认为，被告单位十堰博力凯工贸有限公司及被告人董俊竹违反国家税收征管和发票管理规定，在没有发生真实货物交易的情况下，虚开增值税专用发票用于抵扣税款，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。被告人董俊竹自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，建议对被告单位十堰博力凯工贸有限公司判处罚金，对被告人董俊竹免予刑事处罚。被告人董俊竹原犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年，系在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。被告单位十堰博力凯工贸有限公司对指控事实和罪名没有异议，表示自愿认罪认罚。被告人董俊竹对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在原审开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.对起诉书指控的罪名不持异议；2.被告人董俊竹犯罪情节轻微，到案后如实交代犯罪事实，主动配合公安机关调查，积极补缴税款，有自首情节，请求免予刑事处罚；3.被告人董俊竹前罪所犯交通肇事罪是过失犯罪，本次犯罪是单位犯罪，犯罪情节轻微，社会危害不大，请求对其不撤销缓刑，并对本次犯罪免予刑事处罚。原审法院认定，2017年8月至9月期间，被告人董俊竹在没有真实货物交易的情况下，通过王忠海（另案处理）从湖北神河汽车贸易有限公司和惊涛电力设备有限公司为其担任总经理的被告单位十堰博力凯工贸有限公司购买增值税专用发票4份，票面价税合计2000454元，票面增值税税额合计290664.26元，此4份虚开的增值税专用发票被被告单位十堰博力凯工贸有限公司进行了税款抵扣，抵扣税额合计290664.26元。2018年10月，被告单位十堰博力凯工贸有限公司将从十堰惊涛电力设备有限公司开具的2份增值税专用发票做了进项转出，转出进项税税额145350元。2018年7月10日，被告人董俊竹在接到十堰市公安局郧阳区分局民警通知后，到该局接受调查，主动供述了其通过王忠海购买湖北神河汽车贸易有限公司和十堰惊涛电力设备有限公司增值税专用发票的事实。十堰市公安局郧阳区分局暂扣被告人董俊竹人民币290664.26元。原审法院另查明，被告人董俊竹因涉嫌犯交通肇事罪，于2016年8月15日被十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，2016年8月24日被逮捕，同年9月5日被决定取保候审，期间羁押22日。湖北省十堰市茅箭区人民法院于2017年2月8日作出（2017）鄂0302刑初111号刑事判决，以被告人董俊竹犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、税务局认证结果通知书、到案经过、扣押清单、刑事判决书等书证；证人张某、艾某等人的证言；湖北公信会计师事务有限公司司法鉴定意见书；辨认笔录；被告人董俊竹的供述和辩解等证据证实。原审认为，被告单位十堰博力凯工贸有限公司、被告人董俊竹违反国家税收征管和发票管理规定，在明知无真实货物交易的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票用于抵扣税款，数额较大，均已构成虚开增值税专用发票罪。被告单位十堰博力凯工贸有限公司在案发前将虚开的增值税专用发票抵扣的税款作了部分进项税转出，且自愿认罪，依法从轻处罚；被告人董俊竹自动投案，到案后能如实供述自己的罪行，是自首，对其可以从轻、减轻处罚；自愿认罪认罚，对其可以从宽处罚；积极退赃，对其可以酌定从轻处罚。辩护人关于从轻、减轻处罚的辩护意见，予以采纳，关于不应撤销原犯交通肇事罪被判处的缓刑的辩护意见，于法无据，不予采纳。被告人董俊竹原犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年。其在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。原诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条，第六十一条，第六十七条第一款，第六十三条第一款，第五十二条，第三十七条，第六十九条第一款，第七十七条第一款，第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条规定，判决：一、被告单位十堰博力凯工贸有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币二万元。（罚金须于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人董俊竹犯虚开增值税专用发票罪，免予刑事处罚；原犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年，撤销缓刑，决定执行有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵刑期二十二日。）三、十堰市公安局郧阳区分局扣押在案的赃款由扣押机关依法处理。宣判后，原审被告人董俊竹不服一审判决，向本院上诉称，一、原判认定事实错误，其母杨某系博力凯公司法人代表，指使、安排上诉人联系他人虚开增值税发票，其不应承担刑事责任；二、上诉人所犯前罪为过失犯罪，原判撤销前罪缓刑不当；三、博力凯公司遗留大量外债和银行贷款，对上诉人判处实刑不利于企业经营，可能导致工人下岗和企业破产。综上，请求二审法院依法改判。上诉人董俊竹及其辩护人二审未向本院提交新的证据。二审经审理查明的事实、证据与原判认定的相同。本院认为，上诉人董俊竹及原审被告单位十堰博力凯工贸有限公司违反国家税收征管和发票管理规定，在明知无真实货物交易的情况下，让他人为其虚开增值税专用发票用于抵扣税款，数额较大，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪。原审被告单位十堰博力凯工贸有限公司在案发前将虚开的增值税专用发票抵扣的税款作了部分进项税转出，且自愿认罪，依法可以从轻处罚。上诉人董俊竹自动投案，到案后能如实供述自己的罪行，是自首，对其可以从轻、减轻处罚；自愿认罪认罚，对其可以从宽处罚；积极退赃，对其可以酌定从轻处罚。上诉人董俊竹曾因犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年。其在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。上诉人董俊竹提出“原判认定事实错误，其母杨某系博力凯公司法人代表，指使、安排上诉人联系他人虚开增值税发票，其不应承担刑事责任”的上诉理由，与其在公安机关的供述、本案相关证人证言的内容均不符，不能成立，本院不予采纳。其上诉提出“其所犯交通肇事罪系过失犯罪，原判撤销该罪缓刑部分不当”的上诉理由，与法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。其上诉提出“博力凯公司遗留大量外债和银行贷款，对上诉人判处实刑不利于企业经营，可能导致工人下岗和企业破产”的上诉理由，与本案的定罪量刑并无直接关联性，不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗云飞审判员  张友山审判员  王 锐二〇二〇年三月二十五日书记员  王媛媛附：本裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：第3原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。