宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4137 上诉人（原审被告）：宁夏大诚至信新型建筑材料有限公司。 法定代表人：王某1。 委托诉讼代理人：杨某，现住宁夏回族自治区贺兰县。 被上诉人（原审原告）：宁夏力丰市政景观有限公司。 法定代表人：马某1，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：王某2，北京大成（银川）律师事务所律师。 原审原告：马某2，系宁夏力丰市政景观有限公司项目负责人，现住宁夏回族自治区同心县。 委托诉讼代理人：王某2，北京大成（银川）律师事务所律师。 原审被告：杨某，现住宁夏回族自治区贺兰县。 上诉人宁夏大诚至信新型建筑材料有限公司（以下简称大诚公司）与被上诉人宁夏力丰市政景观有限公司（以下简称力丰公司）、原审原告马某2、原审被告杨某合同纠纷一案，本案因上诉人不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2019）宁0122民初3507号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大诚公司上诉请求：1.请求撤销民事判决第二、五项，依法发回重审或者改判驳回宁夏力丰市政景观有限公司一审提出的诉讼请求，支持宁夏大诚至信新型建筑材料有限公司提出的反诉请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院对本案事实审查不清，证据认定错误。马某2挂靠力丰公司对外承揽工程，合同履行过程中，马某2弟弟马某33与大诚公司杨某联系合同一事，马某33的行为构成表见代理，后果应由力丰公司承担；违约行为是力丰公司造成的，应依法承担违约责任。 力丰公司辩称，马某2并非挂靠被上诉人公司，马某2为公司的该项目负责人；案外人马某33与被上诉人公司之间不能构成表见代理。本案中如果要形成表见代理，至少需同时满足三个要件：第一，上诉人有充分的理由相信马某33具有代理权。第二，被上诉人公司具有过错，比如出具相应的授权委托手续。第三，上诉人善意。但事实上，马某33并非被上诉人公司员工，被上诉人从未授权委托其处理过任何事宜，也未出具任何委托手续。上诉人仅以马某33与马某2之间的亲属关系便认为马某33可与被上诉人公司间形成表见代理明显不能成立。 原告向一审法院起诉请求：1.依法判令解除原告与被告宁夏大诚至信新型建筑材料有限公司签订的《预应力混凝土空心板制作合同》；2.依法判令二被告立即向原告返还预付款180000元，并支付利息损失7830元（自2018年8月26日至2019年5月14日，按照年利率6%计算，共计261天），合计187830元，同时判令被告承担自2019年5月15日起至款项实际付清之日止的利息；3.本案诉讼费由被告承担。 被告大诚至信公司向一审法院提出反诉诉讼请求：1.判令被反诉人支付违约金7.2万元；2.本案本诉、反诉费用等由被反诉人承担。 一审法院认定事实：原告力丰公司（甲方/采购方）与被告大诚至信公司（乙方/供货方）签订“预应力混凝土空心板制作合同”一份，约定由被告大诚至信公司向原告力丰公司供应合同中约定数量、单价、规格型号的预应力混凝土空心板。合同约定总价款为360000元，付款方式为双方签订合同之后，2个工作日内甲方支付乙方预付款50%即180000元，乙方运输吊装前甲方支付50%即180000元。合同约定交货及交工期限为自2018年7月23日开工加工制作至2018年8月25日完成全部作业。（具体时间以甲方书面通知为准）发生不可抗拒因素除外。交（提）货地点、方式为由乙方负责送货至甲方工地，装车、运输、到工地后卸车、吊装均由乙方负责并承担全部费用及此过程中的安全、质量责任。甲方责任约定为（1）按照合同规定向乙方支付货款。（2）不定期组织对乙方质量、安全、进度及文明施工的检查，对不合格项提出限期整改，监督乙方执行。（3）甲方按乙方要求为乙方提供吊装场地，周边道路平整畅通，达到运输吊装施工的要求。运输与吊装前乙方应提前书面提出具体要求，甲方按要求配合与准备，经乙方验收符合要求后再进行运输及吊装。乙方责任为（1）委派技术负责人提供现场技术服务。在施工中与甲方密切配合，保证工程施工进度。（2）乙方应对提供相应技术材料承担技术及经济法律责任。（4）应按照要求精心组织施工，按本合同有关要求施工确保安全、质量和进度。（5）乙方在生产预应力混凝土空心板过程中不能因材料、质量、人工等原因，影响施工进度，如有影响，乙方负全部责任，并赔偿损失。合同中约定违约责任若甲乙双方中任何一方单方面解除合同，解除合同一方应向对方承担合同总金额20%的违约责任。合同双方签字盖章后生效，产品验收合格、甲方付清乙方全部货款之日终止。 合同签订后，原告马某2作为原告力丰公司的项目负责人于2018年7月24日通过网上银行转账的方式向被告杨某支付混凝土空心板预付货款180000元，被告大诚至信公司至今未按照合同约定向原告力丰公司供应空心板。现原、被告双方各自请求判如所请。 一审法院认为，原、被告对于双方签订《预应力混凝土空心板制作合同》一份，约定被告大诚至信公司为原告力丰公司加工制作混凝土空心板，被告自2018年7月23日开工加工制作至2018年8月25日完成全部作业。原告已向被告支付预付款18万元的事实均没有异议。本案的争议焦点在于：一、原、被告各方对于合同解除是否应当承担相应的责任以及责任范围大小、金额；二、被告杨某是否应当对本诉原告诉请承担相应的责任。 一、关于原、被告各方对于合同解除是否应当承担相应的责任以及责任范围大小、金额。 原、被告签订的《预应力混凝土空心板制作合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定履行合同内容。原告力丰公司与被告大诚至信公司在《预应力混凝土空心板制作合同》中约定“本合同约定自2018年7月23日开工加工制作至2018年8月25日完成全部作业”，截止庭审之日，被告大诚至信公司仍未完成加工制作且明确表示部分钢筋已生锈作报废处理，涉案项目的钢绞线已在其他项目中使用，部分租用的设备已经退回。被告大诚至信公司表示其至今未完工是因为原告力丰公司要求其公司停止生产，且合同第三款第三条中明确约定具体时间以甲方书面通知为准，故其公司不存在违约责任，而被告大诚至信公司为履行合同已经投入大量人力、物力，应当由原告力丰公司承担相应的违约责任，并向被告达成执行公司支付违约金7.2万元。但被告大诚至信公司未能提交任何证据证明原告力丰公司要求其停工或存在其他违约行为，被告大诚至信公司的辩解不能成立。被告未能按期完成合同义务，其行为已构成根本违约，原告依法有权解除合同，庭审中被告均表示同意解除涉案合同，故对于原告请求判令解除原告与被告宁夏大诚至信新型建筑材料有限公司签订的《预应力混凝土空心板制作合同》的诉讼请求，本院予以支持。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。原告力丰公司已支付的预付款180000元，被告大诚至信公司应予返还。关于原告主张利息损失7830元的诉讼请求，合同约定2018年8月25日完成全部作业，在二原告按照合同约定的签订合同两个工作日内支付预付款后，被告大诚至信公司并未按约完成加工制作的合同义务，依法应当参照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率支付利息损失，经本院查证，2018年8月同期银行贷款利率一年以内期（含一年）年利率为4.35%，被告大诚至信公司应当支付利息损失为5599元（180000元×4.35%÷365天×261天）。原告力丰公司主张被告继续承担自2019年5月15日起至款项实际付清之日止的利息，符合法律规定，予以支持。 被告大诚至信公司反诉主张原告单方面解除合同，依约应当支付违约金7.2万元。原告力丰公司要求解除涉案合同系因被告大诚至信公司未能在合同约定的期限内完成合同义务，构成根本违约，原告为守约一方，其依法有权要求解除合同，无需承担解除合同的违约责任，被告大诚至信公司的反诉请求依法不能成立，不予支持。 二、被告杨某是否应当对本诉原告诉请承担相应的责任。上述《预应力混凝土空心板制作合同》的主体明确系原告力丰公司与被告大诚至信公司，被告杨某系被告大诚至信公司的总监，被告大诚至信公司及杨某当庭确认被告杨某在交易过程中的行为均是履行职务行为，依法应当由被告大诚至信公司对原告的诉讼请求承担责任。原告力丰公司要求被告杨某承担责任没有事实及法律依据，不予支持。 上述合同的双方当事人明确为原告力丰公司与被告大诚至信公司，原告马某2对于原告力丰公司基于涉案合同的诉讼请求不享有请求权，对于其要求被告大诚至信公司向其支付上述款项没有事实及法律依据，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决：一、解除原告宁夏力丰市政景观有限公司与被告宁夏大诚至信新型建筑材料有限公司签订的《预应力混凝土空心板制作合同》；二、被告宁夏大诚至信新型建筑材料有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告宁夏力丰市政景观有限公司返还预付款180000元，支付截止2019年5月14日的利息损失5599元，并向原告宁夏力丰市政景观有限公司支付自2019年5月15日起至款项实际付清之日止的利息（以欠付预付款按照年利率4.35%计算）；三、驳回原告宁夏力丰市政景观有限公司的其他诉讼请求；四、驳回原告马某2的全部诉讼请求；五、驳回被告宁夏大诚至信新型建筑材料有限公司反诉的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2028元（已减半收取），由原告宁夏力丰市政景观有限公司、马某2共同负担24元，由被告宁夏大诚至信新型建筑材料有限公司负担2004元。反诉案件受理费800元（已减半收取），由被告宁夏大诚至信新型建筑材料有限公司负担。 本案二审期间，上诉人提交证据一、电话录音一份，证明马某33是被上诉人公司代表与上诉人商谈签订合同的代理人，具有一定的权利，与我方一审提交的短信截图互相印证，由被上诉人提出停止生产，违约责任应由被上诉人负责。被上诉人力丰公司对对该录音的三性及证明目的均不认可。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为一审法院认定违约责任是否适当。上诉人大诚公司所称的其公司至今未完工是因为力丰公司要求其停止生产的事实，力丰公司并认可，故大诚公司应当提供证据证明，但其提供的证据尚不能达到其所主张的力丰公司要求其停止生产或其他违约行为的证据，故对上诉人所称上诉意见，本院不予采纳。一审法院认定并无不当。 综上所述，上诉人大诚公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4008元，由上诉人宁夏大诚至信新型建筑材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李根贤 审判员  王建玲 审判员  张 婧 二〇二〇年三月三十日 书记员  李玉贤 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判； (四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。