新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)兵9001民初6162号 原告：刘潇，男，1988年11月3日出生，汉族，住新疆石河子市。 委托诉讼代理人：杨阳，新疆君正律师事务所律师。 被告：新疆利泉消防工程有限责任公司，住所地乌鲁木齐市沙依巴克区西虹西路**SOHO新时代****。 法定代表人：毕天波，该公司执行董事。 被告：新疆利泉消防工程有限责任公司石河子分公司，住所地石，住所地石河子市翠苑新村西一路**v> 负责人：缑廷林，分公司负责人。 两委托诉讼代理人：贾胜，新疆利泉消防工程有限责任公司员工。 原告刘潇与被告新疆利泉消防工程有限责任公司（以下简称利泉公司）、新疆利泉消防工程有限责任公司石河子分公司（以下简称利泉分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月13日立案受理后，作出(2017)兵9001民初4857号民事判决，被告利泉公司不服提起上诉，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院以（2018）兵08民终521号裁定返回本院重审，本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 刘潇向本院提出诉讼请求：1.两被告返还原告工程款150000元；2.两被告赔偿原告损失714852.05元；3.由被告承担本案诉讼费及送达费。事实和理由：原告承租了石河子三江公司的房屋，准备将房屋改造后用于经营宾馆。2016年10月10日，原告与被告利泉分公司签订了消防工程施工合同，合同约定：施工范围为消防栓系统、喷淋系统、报警系统、消防水池、泵房及配电柜验收；工程造价为590000元；开工日期为2016年10月15日，竣工日期为2017年1月27日。合同还对付款方式、竣工验收等作了约定。合同签订后，原告先后向被告支付280000元进度款，被告断断续续进行施工，至合同约定的竣工日期，被告只施工了部分工程。期间，原告多次催促被告，被告以设备未到货为由拖延施工。截止2017年4月4日，被告只完成了喷淋系统主管和支管、消防栓系统主管和支管的安装、自动报警线的布设、消防水池至泵房五根主管的预埋，被告完成了约100000元的工程量。鉴于被告严重违约，原告于当日向被告送达了解除合同通知书。自2017年4月4日开始，原告会同被告对其已完工的消防管道部分进行逐层试压发现有40处漏水点，将已装修完毕的吊顶损坏。原告找第三方维修消防管道漏水点，支出维修费33600元，支出清理垃圾费30000元，支出修补吊顶费31800元。被告拖延工期、施工质量不合格，给原告造成损失620000元，故诉至法院。 利泉公司、利泉分公司辩称，被告承包了原告的消防工程，因原、被告关系比较好，当初双方没有签合同，工程报价也很低。2016年10月底，被告便安排人员进场施工，原告陆续向原告支付工程款280000元。被告施工的工程量不止100000元，原告计算的100000元工程量不含消防水池工程款。被告从上海订购了6台水泵，款计44800元，被告支付10000元定金，承诺货到乌鲁木齐后支付余款。2017年春节前，被告通知原告水泵到了，原告没有支付余款，水泵至今还在乌鲁木齐成峰流体设备有限公司那里放着。由于没有提水泵到货，被告无法继续施工。泵房使用的柴油发电机被告交了10000元定金，货到石河子托运部后，被告没钱支付余款，原告也没有给钱，所以发电机至今也没有提，10000元定金也退不了，发电机也影响了施工进度。该工程施工程序是先铺设消防管道，等吊顶装修结束后，被告才能装喷淋头和烟杆，不是被告造成工期延误。总之，因原告未及时支付工程款及酒店装修工期延误，造成消防工期的延误。2017年4月，解除合同后两三天，原告请的另一个消防施工队进行试压，漏水造成酒店吊顶破坏，相关责任不应由被告承担。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理查明，2016年10月，被告利泉分公司承包了原告刘潇经营的石河子市希悦酒店消防工程。其后，原告刘潇（甲方）与被告利泉分公司（乙方）补签《消防工程施工合同》一份，合同约定：乙方对甲方经营的石河子市希悦酒店进行消防设备安装。承包范围：消防栓系统、喷淋系统、报警系统、消防水池、泵房及配电柜验收；开工日期为2016年10月15日，竣工日期为2017年1月27日；如因其他施工队伍造成延误与乙方无关，由乙方造成延误处罚1000元/天；工程总造价为590000元；工程付款方法：1、甲方预付230000元，2、竣工前待甲方监理验收合格支付160000元，3、待消防验收合格开业后支付100000元，4、尾款待酒店正常营业后支付100000元；工程款结算要求：甲方应按合同约定及时付款，工程款不到位而延误工期，责任由甲方承担，工程决算付款前设备材料属乙方所有，决算款支付后所有权转移；工程中间验收：隐蔽工程验收前由乙方自检合格后，通知甲方代表进行检查验收，验收合格后，甲方代表在验收记录上签字，方可继续施工。合同还对其他事项作了约定。贾胜作为利泉分公司委托代理人在合同落款处签字。 2016年11月30日，被告利泉分公司委托代理人贾胜给原告出具收条一份，认可收到原告工程款280000元。 由于被告未按合同约定的工期完工，长时间延误工期，2017年4月4日，原告与贾胜针对已施工工程量情况签订了一份“希悦酒店消防施工工程量合算”，内容为：“①1-5层喷淋系统主管，支管建设完毕（3-5层已试压），3-5层喷淋头安装完毕（已试压）。②1-5层消火栓系统主管支管安装完毕（3-5层已试压）。③1、3、4、5层自动报警线已布设完毕（已测试）。④消防水池至泵房伍根主根预埋施工完毕，16米×5根。附件：1、消防水池施工费用由甲方（刘潇）承担，已支付7万元（柒万元整）此项目费用与施工方（消防）无关。2、工程量核算过程中，发现1-5层消火栓箱及内配不符合设计图纸要求规范，共计20（贰拾套），此项不计算在施工费用中，拆除、二次修补费用由施工方（消防）承担。3、合算完毕后，由施工方进行试压、测试、施工方保证质量完好交付。如后期施工发现质量问题（线路、主管等），补救费用由施工方承担”。同日，原告向被告利泉分公司送达了解除合同通知书。 2017年4月22日，原告与贾胜对被告施工的消防设备进行现场试压，消防设备出现多处漏水点。原告针对漏水情况制作了“希悦酒店消防施工漏水点现象检查情况”记录，内容为：“2017年4月22日，由甲方（刘潇）带队，施工方（贾胜），现场负责人（石逢强）等对消防喷淋系统管道漏水情况进行现场认定，拍照取证，截止2017年4月22日17:45分，共发现希悦酒店3楼漏水点18处（壹拾捌处），4楼漏水点11处（壹拾壹处），5楼漏水点11（壹拾壹处），已拍照留证。漏水点已由甲方处理完毕。施工维修费，吊顶维修费、垃圾清运费由原施工单位承担。如有另加费用，同样由原施工单位承担。本次排查不包含大厅，普济堂药店，酒店2楼部分。再发现新漏点，再出书面文字说明。”原告及贾胜、现场施工负责人石逢强在该检查情况单下方签字。 原告与被告解除消防工程施工合同后，即将石河子市希悦酒店消防工程交他人进行维修及施工。原告支出了包括下列费用：维修吊顶、维修工程产生的垃圾清运费、消防管道漏水点维修费。该工程于2017年5月26日完工，2017年6月15日取得“公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证”。 本案在审理过程中，原、被告对被告已施工工程量的价款、被告施工的消防设备试压给原告造成的损失产生争议。经原告申请，本院委托新疆诚成工程项目管理有限公司鉴定，鉴定意见为：一、已施工工程量为141060元；二、吊顶维修费、消防管道漏水点维修费及以上维修工程产生的垃圾清运费价款为57025元；三、资料不全的价款为30448.80元（该价款未包含在已施工工程量中）。其中，喷淋系统阀门安装价款为17801.74元、应急照明埋管敷线工程价款为12647.06元。原告支付鉴定费20000元。 另查，1、原告自认应当给付被告利泉分公司垫付的消防水池工程款30000元。 2、原告提交了与房屋所有权人于新跃、刘云及石河子市三江商服有限责任公司、杨惠分别签订的三份房屋租赁合同、交纳租金的收据及银行转账凭证，证实原告租赁他人房屋用于经营石河子市希悦酒店，年租金合计1900000元。 本院认为，原告与被告利泉分公司签订的《消防工程施工合同》系双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。原、被告应按合同约定行使权力、履行义务。原告依约向被告利泉分公司支付工程款，且超额支付了工程款后，利泉分公司未按合同约定完工显属违约。原、被告解除了双方签订的《消防工程施工合同》后，原告要求被告返还多付的工程款、赔偿造成损失的合理请求，本院予以支持。被告虽辩称原告未及时支付工程款及酒店装修工期延误，造成消防工期的延误既未提供证据证实，也与本院查明的事实不符，本院不予采信。关于原告主张返还的工程款，本院认为，原告向被告已支付的工程款为280000元，经鉴定确定被告已施工工程量为141060元，未包含已完工喷淋系统阀门的安装，根据原、被告于2017年4月4日签订的“希悦酒店消防施工工程量合算”，可认定该部分工程应为被告施工，相关工程量价款也应从已付工程款中扣减，依上述情况确定多付工程款应返还的数额。同理，原、被告共同确认的已施工工程中没有“应急照明埋管敷线工程”，该部分工程应视为非被告施工的工程；关于原告主张被告给其造成的损失问题，原告主张因被告施工存在质量问题给原告造成的吊顶维修费、消防管道漏水点维修费及以上维修工程产生的垃圾清运费，本院予以支持。被告未按合同约定完工，原告主张因被告违约导致酒店延期营业给其造成的租金损失，本院予以支持。 被告利泉分公司是被告利泉公司的分支机构，不具有独立法人资格，相关责任依法应由其上级单位被告利泉公司承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，判决如下： 一、被告新疆利泉消防工程有限责任公司返还原告刘潇支付的工程款148163.26元（280000元-141060元+57025元-30000元-17801.74元）； 二、被告新疆利泉消防工程有限责任公司赔偿原告租金损失619452.05元（1900000元÷365天×119天，2017年1月27日至2017年5月26日）。 上述一、二项合计金额767615.31元，被告新疆利泉消防工程有限责任公司于本判决生效后三日内给付原告刘潇。 三、驳回原告刘潇要求被告新疆利泉消防工程有限责任公司石河子分公司承担责任的诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费12448元、保全费3834元、邮寄送达费90元、鉴定费20000元，合计36372元（原告已预交），由被告新疆利泉消防工程有限责任公司承担，与前款同期给付原告刘潇。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  陈彦廷 人民陪审员  吴虹其 人民陪审员  许彪魁 二〇一九年十二月十日 书 记 员  郭凤荣 1