山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终479号上诉人（原审被告）：岚县鑫大洲房地产开发有限公司，住所地岚县东村镇北村桥头。法定代表人：王建珍，执行董事兼任总经理。委托诉讼代理人：李志宏，山西友晨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：太原晋军盛劳务有限公司，住所地太原市杏花岭区杨家峪乡伞儿树村。法定代表人：李国和，执行董事兼任总经理。委托诉讼代理人：王瑞蓉，山西恒一律师事务所律师。委托诉讼代理人：王文静，山西恒一律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西昊胜建设有限公司，住所地太原市旱西关街********。法定代表人：杨文兵，执行董事兼任总经理。委托诉讼代理人：张斌，山西吴宋律师事务所律师。上诉人岚县鑫大洲房地产开发有限公司因与被上诉人太原晋军盛劳务有限公司、被上诉人山西昊胜建设有限公司合同纠纷一案，不服太原市杏花岭区人民法院（2019）晋0107民初3772号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月11日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人岚县鑫大洲房地产开发有限公司上诉请求：1.依法撤销一审判决。2.依法改判驳回太原晋军盛劳务有限公司对上诉人岚县鑫大洲房地产开发有限公司的诉讼请求。3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人太原晋军盛劳务有限公司与被上诉人山西昊胜建设有限公司签订的《建设工程劳务分包合同》的实际履行，是被上诉人太原晋军盛劳务有限公司所主张的140万元债权真实性的事实基础，但原审法院未对此予以查明，导致本案事实不清。二、被上诉人太原晋军盛劳务有限公司一直未向上诉人开具已支付款项的增值税专用发票，明显违反国家税务管理相关法律法规，并且导致上诉人无法抵扣相关税款造成上诉人经济损失，在被上诉人太原晋军盛劳务有限公司开具增值税发票前，上诉人有权拒绝支付剩余款项。被上诉人太原晋军盛劳务有限公司辩称：1、一审法院判决适用法律正确，应当予以维持。二审应当驳回上诉人的上诉请求。2、上诉人的上诉请求不能成立。晋军盛公司与上诉人之间没有业务关系，我方主张上诉人给付的款项以及利息是基于我方与昊胜还有上诉人三方的一份债权转让协议，也就是说上诉人欠昊胜的工程款，上诉人是按照昊胜要求支付我方，上诉人需要抗辩的是与昊胜有无债权债务关系。我方与上诉人无往来关系，依据我国发票管理办法19条规定，我方不应向上诉人出具发票。被上诉人山西昊胜建设有限公司辩称：昊胜公司与晋军盛公司签订的《建设工程劳务分包合同》未实际履行，且该劳务分包合同的实际履行也并非晋军盛公司所主张的140万元债权真实性的事实基础。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。太原晋军盛劳务有限公司向一审法院起诉请求：1、二被告立即向原告支付欠款33万元及逾期付款之日起至实际给付之日的利息(从2016年11月1日起按年利率6%计算)；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年12月21日，原告晋军盛公司与被告昊胜公司签订《建设工程劳务分包合同》，约定：被告昊胜公司将其承包的位于山西省岚县民觉路与新五街口的北兴小区4#、5#、6#楼的部分工程发包给原告，工程期限自2016年4月15日至2016年12月30日，并约定工程价款及支付方式。该合同落款处有双方单位加盖公章，莫建平作为原告的委托代理人签字。在原告持有合同中王良国作为被告昊胜公司的委托代理人签字，被告昊胜公司持有合同中则无。2016年7月11日，王良国与莫建平分别作为被告昊胜公司（甲方）及原告（乙方）的委托代理人签订《退场协议》，约定：2016年7月10日甲方要求乙方退场，清点了乙方材料及签证工日，经双方协商，人工费、材料费、机械费、误工费、甲方收取乙方的工程保证金及各项费用共计140万元，甲乙双方无任何争议，乙方自愿退场，此退场款甲方于2016年7月25日前一次性付清。该合同落款处未有加盖双方单位公章。2016年7月28日，莫建平作为原告（甲方）代理人、王良国作为被告昊胜公司（乙方）代理人，与被告鑫大洲公司（丙方）签订《债权转让协议》，约定：乙方因资金紧张无力支付甲方上述140万元，经三方协商一致同意，乙方将其对丙方享有的140万元的债权转让给甲方；甲方作为丙方新的债杈人，有权直接向丙方主张付款；乙方作为甲方原债务人，须确保甲方有杈对丙方主张权利，若丙方拒绝付款，甲方仍有权继续向乙方主张付款。该合同落款处未有加盖原告、被告昊胜公司单位公章。2016年8月10日，王良国出具《付款委托书》，说明：昊胜公司因无力向原告支付北兴小区工程款140万元（工人工资51万元、机械费19万元、保证金70万元），由被告鑫大洲公司代付。2016年8月10日，莫建平作为原告代理人与被告鑫大洲公司签订《付款协议》，约定：被告鑫大洲公司同意接收被告昊胜公司所欠原告的工程款140万元；双方就付款明细达成如下协议：2016年8月31日支付工人工资30万元、9月30日支付50万元、10月31日支付尾款60万元。2018年8月20日，原告就上述工程项目出具《授权委托书》，对莫建平在该项目的一切事务，包括但不限于合同签订、工程建设、工程款结算、债权债务处理等均授权莫建平全权处理，其基于上述合同签订及履行过程中的所有签字，委托人均认可，所有法律后果委托人自行承担。另查明，被告昊胜公司2015年12月17日出具《授权委托书》，授权委托王良国为公司代理人，办理岚县北兴小区项目工程施工、结算相关事宜。被告昊胜公司与岚县阳焱房地产开发有限公司就本案所涉项目于2015年12月22日签订了《工程施工框架协议书》，王良国作为被告昊胜公司的委托代理人在合同落款处签字。截止2017年6月10日,被告鑫大洲公司已向莫建平账户转账方式支付原告107万元。一审法院认为，一、原告企业尚未注销,其信用信息显示吊销状态，不影响该企业依法行使民事权利主张债权。根据原告提供的《授权委托书》，就莫建平本案所涉项目签订的合同及履行过程中所有签字均予以认可,并承诺由原告承担相应法律后果,故认定莫建平的行为系职务行为，对被告辩解原告主体不适格的辩解意见，本院不予采纳；二、经查，诉讼中二被告否认双方之间有业务关系，其间不存在欠付款项。本案《债权转让协议》经莫建平、王国良、被告鑫大洲公司协商签订，系为解决该岚县施工场地的劳务施工人退场事宜所签订，且被告鑫大洲公司向原告出具《付款协议》承诺按期付款，故应按约定履行。经双方对账确认已付款107万元，对原告主张支付余款33万元，予以支持。《付款协议》中明确最后付款期限为2016年10月31日，故原告要求按年利率6%支付从2016年11月1日至付清之日止的利息，符合法律规定，予以支持；三、关于原告与被告昊胜公司对《建设工程分包合同》劳务分包的实际履行情况均未有证据证明，亦未有双方施工结算凭据。原告举证被告昊胜公司出具的关于对王良国《授权委托书》，该系用于被告昊胜公司与岚县阳焱房地产开发有限公司签订《工程施工框架协议书》，而原告并不持有与被告昊胜公司之间业务往来的昊胜公司对王良国的授权委托。王良国个人在涉案《债权转让协议》上代表被告昊胜公司签名，但未加盖被告昊胜公司的公章，退场协议、付款委托书均无证据证明其职务行为，故王良国系无权代理。对原告主张由被告昊胜公司承担本案的共同还款责任，无有依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若于问题的规定》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,判决:被告岚县鑫大洲房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告太原晋军盛劳务有限公司支付欠款33万元;被告岚县鑫大洲房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告太原晋军盛劳务有限公司支付利息（以本金33万元，按年利率6%从2016年11月1日起计至应付款项付清之日止）;驳回原告太原晋军盛劳务有限公司的其他诉讼请求。上诉人、被上诉人双方二审均未提交新证据。双方当事人对一审法院查明的事实除上诉人认为“遗漏了三点事实：1、晋军盛公司与昊胜公司签订分包合同未实际履行的事实认定，2、晋军盛公司收到上诉人款项后为开具增值税发票导致上诉人损失，3、晋军盛吊销营业执照后无法开具增值税发票。”以外均无异议。本院认为，一审法院经过举证质证，依法认定案件事实，当事人对一审法院查明的事实除上诉人认为“遗漏了三点事实：1、晋军盛公司与昊胜公司签订分包合同未实际履行的事实认定，2、晋军盛公司收到上诉人款项后为开具增值税发票导致上诉人损失，3、晋军盛吊销营业执照后无法开具增值税发票。”以外均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为“上诉人应否承担本案的还款责任”。从本案一、二审查明事实看，本案《债权转让协议》经莫建平、王国良、上诉人岚县鑫大洲房地产开发有限公司协商签订，系为解决该岚县施工场地的劳务施工人退场事宜所签订，且上诉人岚县鑫大洲房地产开发有限公司向被上诉人太原晋军盛劳务有限公司出具《付款协议》承诺按期付款，故其应当按约定履行。经双方对账确认已付款107万元，故对被上诉人太原晋军盛劳务有限公司主张支付余款33万元，予以支持。从本案事实看，关于被上诉人太原晋军盛劳务有限公司与被上诉人山西昊胜建设有限公司对《建设工程劳务分包合同》是否实际履行，并非被上诉人太原晋军盛劳务有限公司所主张的140万元债权真实性的事实基础。另上诉人主张的增值税发票被上诉人未开具的问题，不属于人民法院调整的范畴，不应当成为拒付余款的抗辩理由。综上所述，上诉人岚县鑫大洲房地产开发有限公司的上诉理由依据不足，其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6820元，由上诉人岚县鑫大洲房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 牛晓斌审判员 米青山审判员 关文静 二O二O年三月三十日书记员 连 娟