甘肃省陇南市武都区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘1202执异4号 执行异议申请人八冶建设集团有限公司。 地址：甘肃省金昌市金川区金川路64号。 法定代表人：刘跃辉。 委托诉讼代理人：何浩冉，系该公司员工，一般代理。 申请执行人杨马文，男，汉族，生于1984年9月8日，甘肃省陇南市武都区。 在本院执行申请执行人杨马文与被执行人八冶建设集团有限公司建设工程分包合同纠纷一案中，被执行人八冶建设集团有限公司对本院冻结其银行账户的执行行为提出异议。本院受理后，依法组成合议庭进行听证审查，现已审查终结。 执行异议申请人八冶建设集团有限公司称：我公司和申请执行人杨马文之间确定的法律义务是附带条件的，调解书明确：要在我公司和陇南体育局就体育场灾后重建项目结算审计且付款后，我公司扣除相关费用，之后在清偿工程实体债务时，向其支付款项。该项目目前还在结算中，并未完成结算。陇南市体育局还未付款，不符合法律文书规定的付款条件。作为申请执行人，应当对付款条件的成就，承担举证责任，由其证明项目已经完成了结算且已经付款，故杨马文现在申请对我公司强制执行，不具备法律依据。最高院在2005年发布的《关于强制执行中不应将企业党组织的党费作为企业财产予以冻结或者划拨的通知》（2005）209号中，明确规定企业党组织党费账户不得冻结。贵院在执行过程中，冻结了我公司的党费账户，违反规定，应当予以解除冻结。综上，请求贵院严格审查据以执行的法律文书所确定的付款条件，现在的情况并不具备进行强制的条件，请求解除对我公司全部的账户的冻结。 执行异议申请人八冶建设集团有限公司向本院提交了以下证据证明自己的异议请求：一、甘肃省陇南市中级人民法院（2018）甘12民终4号民事调解书，预证明调解书中约定“在陇南体育局结算审计且付款后，上诉人八冶建设集团有限公司先扣除完其需偿还的相关费用后，之后在清偿工程实体债务时，优先支付杨马文工程等款共计190万元整”，该调解书附成就条件。二、陇南市体育局出具的证明，预证明体育场项目还在结算审计中，调解书所附条件未成就。三（1）八冶建设集团有限公司在中国建设银行开设的账户（账号：xxxxxx）明细8张，（2）中共金昌市委组织部出具的证明，预证明该账户系党费专用账户。 申请执行人杨马文答辩称：一、2019年9月1日答辩人施工的陇南市体育场工程已经完工并交付使用。答辩人于2012年9月进行该陇南市体育场桩基工程，工程完工后，答辩人和建设方八冶公司完成工程竣工验收结算，建设方八冶公司有责任和义务支付答辩人工程款项。2018年2月11日，经陇南市中级人民法院主持调解，答辩人和八冶公司达成了（2018）甘12民终4号民事调解书。在签订调解书时，八冶公司委托代理人承诺，最迟至2019年4,5月份，陇南市体育场的审计就可以完毕，审计金额最少1.3亿元左右，审计结算完成立刻给答辩人支付工程款。根据住房和城市建设部2014年2月1日实施的《建筑工程施工发包与承包计价管理办法（2013）》第十八条“工程完工后，应当按照下列规定进行竣工结算：（一）承包方应当在工程完工后的约定期限内提交竣工结算文件。（二）国有资金投资建筑工程的发包方，应当委托具有相应资质的工程造价咨询企业对竣工结算文件进行审核，并在收到竣工结算文件后的约定期限内向承包方提出由工程造价咨询企业出具的竣工结算文件审核意见；逾期未答复的，按照合同约定处理，合同没有约定的，竣工结算文件视为已被认可。（三）承包方对发包方提出的工程造价咨询企业竣工结算审核意见有异议的，在接到该审核意见后一个月内，可以向有关工程造价管理机构或者有关行业组织申请调解，调解不成的，可以依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。发承包双方在合同中对本条第（一）项、第（二）项的期限没有明确约定的，应当按照国家有关规定执行；国家没有规定的，可认为其约定期限均为28日”规定，对于工程竣工结算文件的审核意见(审计)的时限为“没有明确约定的，应当按照国家有关规定执行；国家没有规定的，可认为其约定期限均为28日”，且从2019年9月1日陇南市体育场投入使用，足以证明在此之前，八冶公司已经就该项目向陇南市体育局提出竣工结算及审计申请，按照上述规定八冶公司在提出审计申请后，陇南市体育局应当组织审计机构进行专业结算审计，逾期没有答复的，“竣工结算文件视为已被认可”。自2019年9月1日陇南市体育场投入使用至今，答辩人有理由认为该项目审计工作已经完成，不能因为八冶公司单方面陈述的结算审计工作没有完成就认定为付款条件尚未达成。二、退一步讲，就算该项目结算审计工作尚未完成，那么八冶公司完全可以按照相关规定起诉业主方陇南市体育局要求办理结算支付工程款，而不是无限期的以此为由拒付答辩人工程款。故此答辩人认为根据《合同法》第四十五条“当事人对合同的效力可以约定附条件。附条件生效的合同，自条件成就时生效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就时，视为条件已成就；不正当地阻止条件成就的，视为条件不成就”之规定，如果八冶公司为了自己的利益故意拖延审计结算工作的完成，且不采取其他积极措施的，应当认定“视为条件已成就”。三、答辩人曾经多次联系八冶公司及其委托代理人询问审计结算办理进度，但是八冶公司及其委托代理人均表示，何时办理审计结算期限无法明确，如果长时间不能办理结算审计，其责任在于陇南市政府，而不是八冶公司。答辩人认为八冶公司及其委托代理人的上述言论是极其不负责任的。四、在司法实践当中，约定以“经政府审计部门审计”作为支付工程款的条件，实质是由债务人自己决定是否履行义务，将自己一方风险转嫁给对方，一般情况下均会认定该约定条款无效。五、根据2019年7月1日实施的《政府投资条例》第二十五条“政府投资项目建成后，应当按照国家有关规定进行竣工验收，并在竣工验收合格后及时办理竣工财务决算”规定，明确禁止以审计为由拖延支付工程款。综上，答辩人认为，（2018）甘12民终4号民事调解书约定的付款条件已经成就，八冶公司没有证据证明其按照相关规定办理审计结算，也无证据证明陇南市体育局截止目前没有给其办理审计结算。故此答辩人请求对于八冶公司的执行异议请求依法不予支持。 申请执行人杨马文未向法庭提交证据。 本院查明，杨马文因与八冶建设集团有限公司、八冶建设集团有限公司第六建筑工程分公司、甘肃省新普光体育设施制造工程有限公司、王利光建设工程分包合同纠纷，本院于2017年10月12日作出（2017）甘1202民初1121号民事判决书。八冶建设集团有限公司对判决不服提起上诉,陇南市中级人民法院于2018年2月11日作出（2018）甘12民终4号民事调解书：一、在陇南体育局结算审计且付款后，上诉人八冶建设集团有限公司先扣除完其需偿还的相关费用后，之后在清偿工程实体债务时，优先支付杨马文工程等款共计190万元整；二、二审案件受理费21340元，按照法律规定减半收取，由上诉人八冶建设集团有限公司负担10670元；三、各方再无其他纠纷。因被告未履行生效判决所确定的义务，杨马文于2020年1月9日向本院申请强制执行，本院于2020年1月19日作出陇南市武都区人民法院（2020）甘1202执15号执行裁定书，对八冶建设集团有限 公司八个银行账户采取了冻结措施。2020年3月3日，八冶建设集团有限公司向本院申请执行异议，因冻结账户中有八冶建设集团有限公司党费专用账户且涉及超额冻结，本院于2020年3月11日对党费专用账户解除冻结，3月13日对涉及超额冻结的其余六个账户解除冻结，仅对八冶建设集团有限公司在兰州银行开户账号为********账号余额中的192.14万元予以冻结。 本院认为，本案是执行异议申请人八冶建设集团有限公司对本院冻结其银行账户的执行行为提出的异议，应适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定进行审查。经查,杨马文因与八冶建设集团有限公司、八冶建设集团有限公司第六建筑工程分公司、甘肃省新普光体育设施制造工程有限公司、王利光建设工程分包合同纠纷，陇南市中级人民法院于2018年2月11日作出（2018）甘12民终4号民事调解书，该调解书附条件“在陇南体育局结算审计且付款后，上诉人八冶建设集团有限公司先扣除完其需偿还的相关费用后，之后在清偿工程实体债务时，优先支付杨马文工程等款共计190万元整”。2020年3月25日陇南市体育局出具的证明说明该工程尚在结算审计中，即调解书所附条件未成就，故杨马文申请本院强制执行没有法律依据执行，异议申请人八冶建设集团有限公司申请本院解除对其公司全部账户冻结的异议成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条，裁定如下： 撤销甘肃省陇南市武都区人民法院（2020）甘1202执15号执行裁定书。 案外人、当事人对裁定不服，可以自本裁定送达之日起十日内向陇南市中级人民法院申请复议。 审判长 邱 浩 审判员 卢鹏飞 审判员 焦博涛 二〇二〇年三月二十六日 书记员 龙 媛