福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初4560号 原告：厦门克美斯贸易有限公司，住所地福建省厦门市海沧区沧湖东一里****A1部分。 法定代表人：苏万良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林龙美，福建秋生律师事务所律师。 被告：厦门夏商国际贸易有限公司,住所地中,住所地中国由贸易试验区厦门片区象屿路**厦门国际航运中心******A之七。 法定代表人：林向阳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢衍，男。 原告厦门克美斯贸易有限公司（以下简称克美斯公司）与被告厦门夏商国际贸易有限公司（以下简称夏商公司）服务合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告克美斯公司的法定代表人苏万良及其委托诉讼代理人林龙美，被告夏商公司的委托诉讼代理人谢衍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 克美斯公司向本院提出诉讼请求：1.解除双方于2018年5月18日签订的《托管运营综合服务合同》以及于2018年7月26日签订的《补充协议》；2.夏商公司返还克美斯公司支付的保证金10万元，并支付利息（按照中国人民银行同期同类贷款基准利率自2018年7月23日起计至本判决确定的还款日）；3.夏商公司赔偿克美斯公司因夏商公司违约而导致的经济损失358936.21元（包含店铺盈利损失12808.8元、克美斯公司支付员工工资损失145708.37元、营业误工损失100000元以及其他损失100419.04元）。事实和理由：2018年5月18日，克美斯公司与夏商公司签订《托管运营综合服务合同》，约定克美斯公司为夏商公司京东店铺托管运营服务，服务期限自2018年6月1日起至2021年5月31日止，克美斯公司的服务费用计算方式为夏商公司每月京东账房结算业绩（月实际销售额）-夏商公司销售产品成本（夏商公司产品实际采购价格×1.03-物流仓储成本（以夏商公司核对确认费用为准）-平台使用成本（京东抽点及应支付京东平台所有费用，以京东平台确认数据为准）-其他费用＝服务费用，支付方式为按月付，支付时间为每月经双方确认上月费用按上述计算方式结清且夏商公司收到克美斯公司开具的增值税专用发票后7个工作日内支付服务费用，克美斯公司应于本合同签订之日十五个工作日内向夏商公司支付保证金10万元；网店名称为夏商旗舰店和夏商京东自营旗舰店，主营类目为全品类；夏商公司为克美斯公司提供网上销售产品与服务的详细介绍、价格以及相关合法进口的手续资料，若夏商公司的产品库存、价格、属性等相关调整，应及时通过ＱＱ、邮件、传真等方式提前30天告知克美斯公司，已安排相关活动的产品以活动为准，不得改变，夏商公司应当全力配合克美斯公司的运营工作，在服务期间除负责产品问题的解决、进货、发货等工作外可以对店铺运营的任何操作提出建议，应向克美斯公司相关工作人员提供产品、行业、流程等相关知识，按克美斯公司提出产品销售布局积极配合产品的入仓库及安全库存、新品增加等及配合克美斯公司做好入驻自营前期工作，夏商公司指定人为林靖轩，手机号138××××9518，ＱＱ号49393××××；合同期间若因非克美斯公司原因，夏商公司单方面终止或解除合同将以通知函的形式提前30天通知克美斯公司，并支付合同期前一季度服务费作为克美斯公司解除员工之合同费用；任何一方违反本协议的规定给守约方造成损失，违约方应依法承担违约责任，包括但不限于赔偿守约方的直接、间接的全部合理损失；对纠纷之解决地，双方选择了厦门市湖里区人民法院；双方同意并确认以本合同规定的ＱＱ、微信、电子邮件、传真等形式的往来函件与书面函件具有同等效力。此外，双方还约定了其他权利义务。合同签订后，克美斯公司按合同约定向夏商公司支付了保证金10万元，积极为夏商公司京东店铺托管运营服务。夏商公司在初期尚能按克美斯公司提出产品销售布局积极配合产品的入仓库及安全库存、新品增加等工作，但是自2018年8月起怠于履行合同，未能及时提供商品入库，也未能及时将自营订单商品备货入库，导致无法销售，迟迟未与克美斯公司结算运营服务费等。夏商公司单方于2018年10月11日通过微信明确表示不做了，于2018年11月22日再次明确表示不做了，其行为已经构成严重违约，又拒不退还克美斯公司保证金和按合同约定赔偿克美斯公司员工工资损失及其他经济损失，已经侵犯了克美斯公司的合法权益。 夏商公司辩称，同意解除双方于2018年5月18日签订的《托管运营综合服务合同》以及2018年7月26日签订的《补充协议》。本案系克美斯公司违约在先，夏商公司并不存在违约行为，夏商公司有权不退还履约保证金。克美斯公司诉称，因夏商公司怠于履行合同未能及时提供商品入库，导致无法销售，与事实不符。双方于2018年5月18日签订的XMKMS2018N号《委托托管运营综合服务合同》（下称“主合同”）第六条第三款约定，甲方根据乙方的销售方案，以甲方库存情况协助乙方做好销售工作……第八条第四款约定，乙方不得利用甲方京东店铺销售非甲方产品或未经甲方同意利用甲方或“夏商”相关品牌……由此可知，克美斯公司系按照夏商公司的库存货品进行予以销售，夏商公司无义务采购不符合夏商自营店的品牌产品，也不可能销售未取得授权的产品。同时，2018年8月该店积压未销售库存货物价值达984316.72元，夏商公司并不存在未及时供货一说。克美斯公司未按合同约定完成保底销售额，夏商公司有权终止合同、不支付或扣减相应服务费和保证金，并不给予乙方克美斯公司任何补偿。双方约定由克美斯公司0代理为夏商公司提供京东夏商旗舰店铺托管的运营服务销售，并约定了每年、每季的保底销售额。主合同第六条第1款约定：乙方保证店铺在服务期内首年销售额不低于500万元，季度销售额不低于人民币125万元。如乙方销售业绩低于季度或年度销售额，甲方有权终止合同且不承担任何费用。第八条第8款约定：合同期间，如乙方服务费按本协议第三条第1款计算方式为负值造成托管京东店铺经营亏损，应由乙方承担亏损费用，同时甲方有权不支付或扣减相应服务费和保证金并有权终止本合同不给予乙方任何补偿。第十条第2款约定：乙方未完成单季度保底销售额或未达到服务内容要求，甲方有权停止支付乙方服务费且有权单方终止合同。在双方合作的第一季度（即2018年6月-8月），克美斯公司代理运营的夏商旗舰店京东资金账户显示收入金额为429123.63元，第二季度（即2018年9月-11月）收入金额为56405.99元，已严重低于合同约定单季度的保底销售金额125万元。克美斯公司除了未达到保底销售额的违约情形外，还存在不提供服务效果评估报告、擅自开通仓库等违约行为，应承担相应的违约责任。根据主合同第五条约定，乙方应每月向甲方提供双方签字确认的服务效果评估报告……但至今，克美斯公司均未向夏商公司提供任何服务效果评估报告，已构成违约。合同履行期间，克美斯公司违反《补充协议》第四条约定，在未通知夏商公司情况下擅自开通成都、武汉、西安、沈阳四地京东仓库，造成夏商公司无故承担仓储服务费52798元，构成违约并给夏商公司造成损失。鉴于上述违约行为，可以清晰得知，本案系克美斯公司违约在先，其应承担相应的违约责任。根据主合同第三条第七款约定：“保证金：…（前面补充完整）…如在京东店铺托管运营过程中因乙方原因造成甲方损失（包括但不限于经营亏损、消费者纠纷、行政处罚或增加支付给京东平台费用等）时甲方有权从保证金中扣除相应费用，如保证金不足以弥补甲方损失，乙方应在甲方通知后七个工作日补足相应费用及保证金。在本合同届满或合同终止后甲乙双方完成结算且乙方无其他违约情况，甲方无息退还相应保证金。”因克美斯公司存在违约行为，给夏商公司造成损失，夏商公司有权终止合同，不予退还保证金，并要求克美斯公司承担相应的违约责任。退一步讲，目前夏商京东旗舰店尚在退店结算过程中，克美斯公司至今仍单方持有夏商公司的京东夏商旗舰店账号、密码，并拒绝将账户、密码告知夏商公司。根据夏商公司与北京京东世纪信息技术有限公司（下称京东公司）签订的20180071074号《食品购销合同》合同附件3：结算条款第八条第5款之约定：“甲乙双方终止合作，须按成库存清退、所有债权债务兑付且所供产品保修期/保质期满三个条件均满足之日起六个月后，乙方向甲方提供保证金收据和书面退还申请，甲方审核通过后在1个月内予以无息退还。”夏商公司无法得知退店进程及结算情况，故无法确认克美斯公司代运营过程中是否存在违约行为，是否需要向京东公司承担违约责任，京东公司是否会扣减夏商公司保证金等，故夏商公司难以完全确认损失范围，根据合同第三条第七款之约定，夏商公司有权不予退还保证金。合同履行过程中，克美斯公司消极履行合同，未按合同约定的服务内容就京东夏商店铺做有效推广、规划，仅通过夏商店铺原渠道进行运营，致使京东夏商店销售收入不断萎缩缩减，由2018年1月克美斯公司自行运营时503842.54元减少至2018年8月111569.22元。同时，京东夏商旗舰店积压未销售库存货物金额984316.72元。截至2018年11月，京东夏商旗舰店累计经营亏损总金额103694.74元。夏商公司对克美斯公司造成的一切损失，保留另行起诉的权利。综上所述，克美斯公司要求夏商公司退还保证金、承担损失，缺乏事实和法律依据，依法应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求分别提交了证据，本院组织双方进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.克美斯公司提交的《租赁合同》、《缴费通知单》、电费凭证、租金支付凭证及案外人陈**杰出具的《说明》。夏商公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该《租赁合同》载明的承租方并非克美斯公司，租赁期限早于《托管运营综合服务合同》签订时间，载明的用途为普通住房使用而非商业经营，且克美斯公司的注册地址也与租赁地址不符，而缴费单据中载明的客户王玉军、刘波均与本案无关、地址也与、地址、地址也与克美斯公司的注册地址不符司未能提供其他证据予以佐证院对该组证据的证明力不予确认。 2.克美斯公司提交的《收款收据》、发票、行程单、《送货单》、照片以及其自行制作的《工资损失明细表》、《店铺盈利损失明细表》《其他损失表》。夏商公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为《收款收据》、发票、行程单中无法体现与夏商公司相关联的信息，克美斯公司也未能提供其他证据予以佐证，故本院对该组证据的证明力不予确认。 3.夏商公司提交的网页（京东后台20**年5月仓库库存情况）。克美斯公司对该证据的真实性、合法性、关联性不予确认，夏商公司也未能提供证据原件及其他证据予以佐证，故本院对该证据的证明力不予确认。 根据审查认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定事实如下： 1.2018年5月18日，以夏商公司为甲方、克美斯公司为乙方的双方签订《托管运营综合服务合同》，约定乙方为甲方提供京东店铺托管运营服务，服务期限自2018年6月1日起至2021年5月31日止；乙方服务费用计算方式为甲方每月京东账房结算业绩（月实际销售额）-甲方销售产品成本（甲方产品实际采购价格×1.03）-物流仓储成本（以甲方核对确认费用为准）-平台使用成本（京东抽点及应支付京东平台所有费用，以京东平台确认数据为准）-其他费用（包括但不限于物料费、拍照费、资金占用费、货损等运营产生的费用以甲方确认数据为准）＝服务费用，支付方式为按月付；乙方应于合同签订之日十五个工作日内向甲方支付保证金10万元，如在京东店铺托管运营过程中因乙方原因造成甲方损失（包括但不限于经营亏损等）时甲方有权从保证金中扣除相应费用，在本合同期限届满或合同终止后，双方完成结算且乙方无其他违约情况，甲方无息退还相应保证金；网店名称为夏商旗舰店和夏商京东自营旗舰店，主营类目为全品类；乙方保证店铺在服务期内首年销售额不低于500万元，季度销售额不低于125万元，如乙方销售业绩低于季度或年度销售额，甲方有权终止合作且不承担任何费用；甲方为乙方提供网上销售产品与服务的详细介绍，价格以及相关合法进口的手续资料，若甲方的产品库存、价格、属性等相关调整，应及时通过ＱＱ、邮件、传真等方式提前30天告知乙方，已安排相关活动的产品以活动为准，不得改变；甲方应当全力配合乙方的运营工作，包括产品信息提供、新品开发等；服务期间，甲方除了负责产品问题的解决、进货、发货等工作外可以对店铺运营的任何操作提出建议，由乙方根据甲方要求负责具体操作；甲方应向乙方相关工作人员提供产品、行业、流程等相关知识；乙方提出产品销售布局，甲方应积极配合产品的入仓库及安全库存、新品增加等，配合乙方做好入驻自营的前期工作；第一个季度是双方磨合、交接、定位、测品期，为了提高工作效率，甲方指定林靖轩为交接人，手机号138××××9518，ＱＱ号49393××××；合同期间，乙方承诺不单方面终止或解除合同，若乙方单方面终止或解除合同，乙方应退还所有已收费用，若因非乙方原因，甲方单方面终止或解除合同将以通知函的形式提前30天通知乙方，并支付合同期前一季度服务费作为乙方解除员工之合同费用；任何一方违反本协议的规定给守约方造成损失，违约方应依法承担违约责任，包括但不限于赔偿守约方的直接、间接的全部合理损失；因本协议的任何争议，双方协商不成的，提交厦门市湖里区人民法院管辖；双方同意并确认以本合同规定的ＱＱ、微信、电子邮件、传真等形式的往来函件与书面函件具有同等效力。双方还对其他权利义务了约定。2018年7月23日，克美斯公司转账支付夏商公司保证金10万元。 2.2018年7月26日，以夏商公司为甲方、克美斯公司为乙方的双方签订《补充协议》，约定《托管合同》履行期间，京东店铺中由乙方指定采购的货物甲方先行垫付货款，上述货物甲方不负责退换货；乙方承诺在《托管合同》履行期间，乙方作为京东店铺申请办理及实际运营操作者，应根据甲方书面通知进行京东店铺实际操作；乙方在处理《购销合同》附件一的授权事项前应书面向甲方申请，乙方不得在未经甲方书面同意情况下超出《托管合同》服务内容，擅自以《购销合同》中甲方受托人、甲方指定联系人等名义与京东公司或任何第三方签订合同、协议、条款、承诺、确认函等一切文书使甲方对京东公司或任何第三方承担任何义务及费用，等等。 3.夏商公司授权苏万良负责其与京东自营相关的往来业务，授权期限为2018年4月18日至2019年4月18日，并独占许可克美斯公司在京东开设夏商自营旗舰店、夏商品牌授权等。2018年5月1日，夏商公司与江苏京东信息技术有限公司签订《食品购销合同》，并授权苏万良负责其与江苏京东信息技术有限公司的相关往来业务。 4.2018年10月11日，原告业务员给被告业务员林靖轩发送微信：“还有这个店是做还是不做不做我们停了吧客服也停了吧”。林靖轩回复：“不做”。2018年11月22日，原告业务员给被告业务员陈金龙发送微信：“不做了吗？”陈金龙回复：“不做了，你什么时候回来厦门，我具体跟你说”。2018年12月4日，陈金龙给原告业务员发送微信：“货现在已经拉回来了，明天财务做个清算。”原告业务员回复：“好的”。 5.庭审中，克美斯公司陈述其在运营期间未能达到保底销售额系因为夏商公司自2018年8月起未能提供充足的货源。 本院认为，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，当事人协商一致，可以解除合同。克美斯公司要求解除《托管运营综合服务合同》及《补充协议》，夏商公司亦同意解除，故本院予以支持。合同约定，克美斯公司应于合同签订之日十五个工作日内向夏商公司支付保证金10万元，如在京东店铺托管运营过程中因克美斯公司原因造成夏商公司损失（包括但不限于经营亏损等）时夏商公司有权从保证金中扣除相应费用，在本合同期限届满或合同终止后，双方完成结算且克美斯公司无其他违约情况，夏商公司无息退还相应保证金。合同既已解除，夏商公司未能举证因克美斯公司原因造成其损失，故应退还讼争保证金10万元。克美斯公司主张利息损失，缺乏依据，本院不予支持。克美斯公司要求夏商公司承担店铺盈利损失、员工工资损失、营业误工损失及其他损失共计358936.21元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除厦门克美斯贸易有限公司与厦门夏商国际贸易有限公司于2018年5月18日签订的《托管运营综合服务合同》以及于2018年7月26日签订的《补充协议》； 二、厦门夏商国际贸易有限公司应于本判决生效之日起五日内向厦门克美斯贸易有限公司退还保证金10万元； 三、驳回厦门克美斯贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4092元，由厦门克美斯贸易有限公司负担3200元，厦门夏商国际贸易有限公司负担892元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  黄佳丽 二〇二〇年三月二日 书记员  肖靖雯 附页： 本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。