文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘04刑终64号原公诉机关湖南省衡南县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄荣华，男，1985年8月5日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地：湖南省衡南县，现住湖南省衡南县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月10日被刑事拘留；同月27日被逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。原审被告人王余秋，曾用名伍余秋，男，1986年7月3日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地和现住址：湖南省衡南县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月10日被刑事拘留；同月27日被逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。原审被告人肖斌，男，1991年1月4日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地和现住址：湖南省衡阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月24日被刑事拘留；同年9月26日被逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。原审被告人彭泉生，绰号“彭翔”，男，1987年8月2日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地和现住址：湖南省衡南县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月4日被刑事拘留；同月26日被逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。湖南省衡南县人民法院审理湖南省衡南县人民检察院起诉指控被告人黄荣华、王余秋、肖斌、彭泉生犯贩卖毒品罪一案，于二○一九年十二月二十五日作出（2019）湘0422刑初295号刑事判决。宣判后，原审被告人黄荣华不服，提出上诉。本院于2020年1月16日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人黄荣华，认为本案事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，被告人黄荣华、王余秋、肖斌彼此相识。2019年8月23日晚上，被告人黄荣华、王余秋在被告人肖斌租住的位于广州市番禺区的屋内玩耍时，被告人肖斌出资600元给被告人黄荣华去购买毒品冰毒（甲基苯丙胺）。被告人黄荣华从陈召水（另案处理）处购买了1包冰毒，随后三人一起吸食了部分冰毒。期间，被告人彭泉生受人所托联系被告人黄荣华欲购买冰毒。被告人黄荣华见冰毒尚未吸食完，在征得被告人肖斌的同意后以1000元的价格将余下的冰毒卖给被告人彭泉生。被告人彭泉生则以1500元的价格转卖给委托其购买冰毒的人。被告人彭泉生通过微信转了毒资300元给被告人黄荣华后，因被告人黄荣华微信账户受限，便将余下700元毒资转到被告人王余秋提供的微信账户里。被告人王余秋按被告人黄荣华的要求将涉案冰毒分成3小包，再由被告人肖斌携带前往广州市番禺区东正大街附近与他人进行交易。交易完成后（8月24日凌晨），广州市越秀区公安民警现场将被告人肖斌抓获。2019年9月4日，被告人彭泉生在湖南省衡南县家中被公安机关抓获到案。同年9月9日，被告人黄荣华、王余秋在广州市番禺区××村××路××号平安住宿205房吸毒后被公安机关传唤。次日，被告人黄荣华、王余秋被刑事拘留。经广东省广州市公安司法鉴定中心鉴定：被告人肖斌卖出的3小包毒品，分别重0.61克、0.68克、0.64克，均检出甲基苯丙胺成分。另查明，广州市公安局越秀区分局在接到涉案贩卖毒品的报案，经批准对涉案毒品交易进行控制下交付。被告人王余秋曾因犯贩卖毒品罪于2017年9月26日、2018年10月15日被广州市番禺区人民法院分别判处有期徒刑七个月、十一个月；被告人王余秋于2019年9月16日被广州市公安局越秀区分局决定强制戒毒二年。被告人彭泉生曾因犯贩卖毒品罪于2016年6月20日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑十一个月；被告人彭泉生于2019年9月16日被广州市公安局越秀区分局决定强制戒毒二年。案发后，广州市公安局越秀区分局扣押了被告人黄荣华持有的OPPR15手机一台，疑似毒品一小包、吸毒工具一套，扣押了被告人王余秋持有的VIVOY93手机一台，扣押了被告人肖斌持有的黑色苹果手机一台，冰毒三小包（共计1.93克），扣押了被告人彭泉生持有的NOKIA手机、VOLTE手机、小米手机各一台。原判认定上述事实，有经过庭审查证属实的下列证据证实：1、衡南县公安局向广州市公安局越秀分局出具的关于移送犯罪嫌疑人黄荣华等四人到户籍地起诉的函、广州市公安局越秀分局呈请移送案件报告书、各被告人的常住人口信息表及到案经过、广州市公安局越秀分局控制下交付审批表等证据。2、证人龚某的证言、证人刘某的证言。3、微信收款转账记录。4、辨认笔录。5、被告人黄荣华、王余秋、肖斌、彭泉生的供述。6、扣押清单、毒品称重笔录等证据。7、广东省广州市番禺区人民法院作出的（2016）粤0113刑初759号、（2017）粤0113刑初1558号、（2018）粤0113刑初2072号刑事判决书、广东省广州市公安局越秀区分局作出的穗公越强戒字［2019］00514号、00515号强制隔离戒毒决定书等。据此，湖南省衡南县人民法院判决：一、被告人黄荣华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金一万元；二、被告人王余秋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金一万元；三、被告人肖斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金一万元；四、被告人彭泉生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万元；五、对扣押在案手机等及毒品甲基丙笨丙胺1.93克予以没收上缴国库。上诉人黄荣华上诉提出，原判对其量刑过重，其有如下从轻或减轻处罚情节：归案后能如实供述自己的罪行，并自愿认罪；毒品交易在公安机关的控制下完成，毒品没有流入社会，危害性小。系初犯，其没有贩卖毒品的故意，不是主犯；请求二审予以改判。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。本院认为，上诉人黄荣华、原审被告人王余秋、肖斌、彭泉生违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，上诉人黄荣华、原审被告人王余秋、肖斌均起主要作用，均系主犯。原审被告人王余秋、彭泉生曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚的贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。原审被告人王余秋、彭泉生因吸毒被决定强制戒毒，可酌情从重处罚。上诉人黄荣华、原审被告人肖斌、彭泉生到案后如实自己供述犯罪事实，一审庭审当庭表示认罪，有坦白情节，依法可酌情从轻处罚。涉案毒品交易在公安机关控制下进行交付的，毒品没有流入社会，可酌情对上诉人及原审三被告人从轻处罚。上诉人黄荣华上诉提出，其在归案后能如实供述自己的罪行，并自愿认罪；毒品交易是在公安机关的控制下完成，毒品没有流入社会，危害性小。经查，上述量刑情节原判已予认定，并在量刑时已充分考虑。上诉人黄荣华还提出，其没有贩卖毒品的故意，不是主犯。经查，上诉人黄荣华贩卖吸食后剩余的毒品、与购毒者联系、收取部分毒资的犯罪事实足以证实上诉人黄荣华主观上有贩卖毒品的故意，并在共同贩卖毒品的犯罪中起主要作用，应认定为主犯。原判根据上诉人黄荣华犯罪的事实、性质、情节等所判刑罚并无不当。故对上诉人黄荣华提出的上诉意见，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚、适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十五条、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 廖玲玲审 判 员 凌 波审 判 员 陶 刚二〇二〇年三月二日法官助理 蔡 莉书 记 员 邹 旋            打印责任人：廖玲玲              校对责任人: 邹旋      本案法律适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。