广西壮族自治区河池市宜州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1281民初1298号 原告覃光达，男，1969年11月14日生，壮族，个体户，户籍所在地及现居住地广西南宁市融安县。 特别授权委托诉讼代理人韦寿新，广西超世纪律师事务所律师。 被告广西百朝建筑工程有限公司，住所地：隆安县城厢镇蝶城东路**。统一社会信用代码：91450123061702022X。 法定代表人劳智炬，董事长。 被告庹福干，男，1986年5月8日生，汉族，个体户，户籍所在地广西凤山县，现居住地广西南宁市高新区。 特别授权委托诉讼代理人韦初韩，广西益佳律师事务所律师。 原告覃光达与被告广西百朝建筑工程有限公司、庹福干建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月3日立案，依法由审判员刘晓彬适用简易程序进行审理。因当事人争议较大，本案转入普通程序审理。依法组成由审判员刘晓彬担任审判长，审判员覃敏红和人民陪审员韦彩铭参加的合议庭，分别于2019年3月6日、2019年9月11日在本院公开开庭审理，书记员林星辰担任法庭记录。原告覃光达及其特别授权委托诉讼代理人韦寿新、被告广西百朝建筑工程有限公司的法定代表人劳智炬、庹福干的特别授权委托诉讼代理人韦初韩到庭参加诉讼。本案因原告申请评估扣除审限肆个月，后因搭架拆除，原、被告均未向法庭提供施工图，故评估无法进行。本案现已审理终结。 原告覃光达向本院提出诉讼请求：一、判令被告连带支付原告宜州东盟国际交易中心二号楼搭架承包金189000元（5400平方米×35元/平方米）；二、判令被告连带赔偿原告损失782664.05元{包括：1、合同约定不足工程量部分补偿款193800元[（70000平方米-5400平方米）×3元/平方米]；2、合同约定工程款滞纳金124740元（189000元×2%元/天×330天）；3、钢架租金327724.05元，后期租金以与第三方租赁合同价格计算标准计算至被告停止使用为止；4、个人看守费86400元（2人×3600元/月×12个月），后续计算至被告停止使用原告材料为止；5、材料来回运费50000元}；以上一、二项合计：971664.05元，被告已支付40000元，尚应支付给原告931664.05元；三、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告覃光达于2018年3月上旬与被告庹福干洽谈宜州市东盟国际交易中心项目钢管脚手架分项工程承包事宜，庹福干称其是工程分包人，被告广西百朝建筑工程有限公司为工程总包人，资金充足，劝原告尽快调运脚手架材料进场。原告相信被告的实力于3月下旬安排分四批调材料进场，合计116.38吨。2018年4月2日庹福干与覃光达签订了“钢管脚手架承包合同书”后按被告庹福干的郑管工的安排陆续又调运了132.66吨脚手架材料，以上共计249.04吨。按合同，原告必须给70000平方米外墙搭架工程量给原告，但是原告完成了5400平方米的外墙搭架工程后，被告庹福干不结账，也不安排任何工程搭架。一直拖至2018年11月，被告庹福干支付了40000元工程款给原告，原告看见用不到的脚手架材料堆在工地浪费租金，还经常被偷，为了减少损失，及时调运了3批合计73.89吨退回给租赁方。2019年春节前后，由于被告庹福干违约不结账，也不给工程量给原告，原告要求全部拆掉已经搭好的脚手架退给租赁方，被告庹福干告诉原告说，工程已经交回总承包方被告广西百朝建筑工程有限公司施工和管理了，原告找到广西百朝建筑工程有限公司，被告知不属于他们公司管。原告无奈，多次组织工人找项目部谈判无果，又不允许原告拆脚手架。原告为此向人民法院提起诉讼。 被告广西百朝建筑工程有限公司（以下简称：百朝公司）辩称：一、百朝公司不是本案适格被告；二、百朝公司将其承建的宜州市东盟国际蚕丝绸交易中心项目一期工程1#、2#楼的劳务施工发包给庹福干，百朝公司没有授权庹福干将项目施工分包，不知庹福干与原告签订《钢管脚手架承包合同书》，本案所产生的法律后果与百朝公司无关；三、被告庹福干与原告签订的《钢管脚手架承包合同书》未取得百朝公司授权同意，原告亦未具备工程项目施工资质，故该合同无效；四、庹福干未完成施工，工程量未经结算，原告亦未完成工程量；五、原告是以自己的设备、技术和劳力，按照被告庹福干的要求完成工作，交付工作成果，庹福干给付报酬，原告与庹福干之间形成承揽关系。综上，请求法院驳回原告对百朝公司的诉请。 被告庹福干辩称：一、庹福干和原告签订《钢管脚手架承包合同书》未取得总包人百朝公司授权同意，原告亦未具备工程项目施工资质，故合同无效；二、庹福干与百朝公司签订的《劳务分包合同》约定由庹福干承包项目一期工程1#、2#楼的劳务施工，涉及的钢管脚手架施工不超过10000㎡，《钢管脚手架承包合同书》中约定的70000㎡是因庹福干套用其他合同版本时未注意更改所致，不是该项目的真实情况，原告在签约前就与庹福干商谈，并在现场查看，甚至已备料，原告对项目真实工程量是清楚的，其要求庹福干补偿工程量不足部分款项的理由不成立；三、原告诉请庹福干承担钢架租金、看守费、运费等没有事实和法律依据；四、原告承包的脚手架施工至今尚未完工，双方未进行结算，原告也未要求结算过。故原告要求支付承包金189000元及滞纳金124740元没有依据；五、庹福干与原告约定的施工范围及施工内容中，有部分并不是原告完成，另外，原告在脚手架施工中使用庹福干借用百朝公司的安全防护网、钢管、护栏扣件等，这些在结算时应相应扣减。综上，请求法院驳回原告对庹福干的诉讼请求。 经审理查明：2017年11月10日，百朝公司与庹福干签订《劳务分包合同》，约定，百朝公司将其承建的宜州东盟国际蚕丝绸交易中心项目一期工程1#、2#楼的框剪结构（地（地上**两栋包人工、包周转材料和机械的形式分包给被告庹福干。庹福干将其承包的宜州东盟国际蚕丝绸交易中心项目一期工程1#、2#楼工程的外架搭建工程转包给原告。2018年4月2日，庹福干作为（甲方）与覃光达作为（乙方）签订《钢管脚手架承包合同书》。合同约定，甲方将宜州市东盟国际交易中心项目钢管脚手架分项工程承包给乙方施工，工程采取包工包料方式，综合单价为35元/㎡(包含包干范围内所有人工、材料、进退场、运输费等），承包期6个月（乙方从进场搭设之日起计算），付款方式为甲方按乙方主体每栋二层按实际建筑面积60%付款，每栋主体封顶结算总面积80%付款。待外架拆架前按总建筑面积90%付款，余款在拆架完成后，甲乙双方结算兑清账，甲方必须在20天内付清外架款...等等。合同签订后，原告组织施工材料（钢管、扣件、顶座等）、人工对宜州东盟国际蚕丝绸交易中心项目一期工程2#楼工程的外架进行搭建，搭建施工完成至第三层后，被告庹福干仅支付原告工程款40000元。由于外架材料和施工进度跟不上，被告庹福干于2018年9月10日自愿与百朝公司解除宜州东盟国际蚕丝绸交易中心项目一期工程1#楼合作协议。原告因催要工程款无着于2018年10月15日停工，原告停工至今未与庹福干进行工程结算。 另查明：原告覃光达及被告庹福干均不具有施工资质，宜州东盟国际蚕丝绸交易中心项目一期工程2#楼的框剪结构至今尚未竣工。 以上事实，有《劳务分包合同》、钢管脚手架承包合同书、庹福干同意解除其与百朝公司关于宜州东盟国际蚕丝绸交易中心项目一期工程1#楼的合作协议、工商企业信息及本院庭审笔录在卷为证。 根据原告的陈述及被告的答辩，本案双方当事人的争议焦点是：一、广西百朝建筑工程有限公司是否是本案适格被告，其是否应当承担，如何承担责任？二、广西百朝建筑工程有限公司与庹福干签订的《劳务分包合同》、庹福干与覃光达签订的《钢管脚手架承包合同书》效力应当如何认定？三、原告覃光达的诉请是否有事实和法律依据？ 本院认为，一、关于广西百朝建筑工程有限公司是否是本案适格被告，是否应当承担，如何承担责任的问题。 根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，广西百朝建筑工程有限公司系原告所承包的宜州东盟国际蚕丝绸交易中心项目**工程**楼的发包人，应是本案的适格被告，其只在庹福干欠付工程价款范围内对实际施工人即原告承担责任。 关于广西百朝建筑工程有限公司与庹福干签订的《劳务分包合同》、庹福干与覃光达签订的《钢管脚手架承包合同书》效力应当如何认定的问题。 根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项的规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设施工合同应认定为无效。经查明，本案原告覃光达、被告庹福干均不具备相关施工项目的资质，故被告广西百朝建筑工程有限公司将涉案工程分包给不具备资质的被告庹福干，庹福干再将其承包的部分工程转包给原告覃光达进行施工，违法法律规定，故广西百朝建筑工程有限公司与庹福干签订的《劳务分包合同》、庹福干与覃光达签订的《钢管脚手架承包合同书》均无效。 三、关于原告诉请是否有事实和法律依据的问题。 庹福干与覃光达签订的《钢管脚手架承包合同书》无效，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，原、被告均认可原告承包的外墙搭建工程完工至第三层、但双方对原告搭建外墙的工作量未进行结算，该工程至今尚未完工，亦未经验收，本院无法认定原告所做的工程是否合格，原告亦未能提供证据证明其所做的工程合格。故原告的诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告覃光达的诉讼请求。 案件受理费13116元，由原告覃光达负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。另在上诉期限届满后七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额，向河池市中级人民法院交纳案件受理费。（款汇：开户行：中国农业银行河池分行城东分理处；户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院，账号：20×××98）。逾期不交也不提出缓、减、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘晓彬 审 判 员  覃敏红 人民陪审员  韦彩铭 二〇二〇年三月三十一日 书 记 员  林星辰