湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0302民初3040号原告：陈修权，男，汉族，1959年10月20日生，住湖北省十堰市茅箭区。委托诉讼代理人：李波，湖北延兴律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：肖飞，湖北延兴律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：湖北紫薇岛生态旅游置业有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区赛武当路**。法定代表人：徐珂，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵劲飞，该公司经理。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解、调解等。委托诉讼代理人：何承义，十堰市张湾区东风法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被告：赵守华，男，汉族，1950年8月13日生，住湖北省十堰市茅箭区。被告：徐珂，男，汉族，1987年4月25日生，住湖北省十堰市。被告：张晶，女，汉族，1980年11月17日生，住湖北省十堰市茅箭区。被告：汤士军，男，汉族，1965年6月12日生，住湖北省十堰市茅箭区。被告赵守华、徐珂、张晶、汤士军的委托诉讼代理人：赵劲飞。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解、调解等。被告赵守华、徐珂、张晶、汤士军的委托诉讼代理人：何承义，十堰市张湾区东风法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被告：十堰紫薇岛生态旅游开发有限公司。。住所地：湖北省十堰市茅箭区赛武当路**法定代表人：陈恩生，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁向军，该公司员工。代理权限：一般代理。原告陈修权与被告湖北紫薇岛生态旅游置业有限公司（以下简称紫薇岛置业公司）、赵守华、徐珂、张晶、汤士军、十堰紫薇岛生态旅游开发有限公司（以下简称紫薇岛开发公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告三丰公司的委托诉讼代理人李波、肖飞、被告紫薇岛置业公司、赵守华、徐珂、张晶、汤士军的委托诉讼代理人赵劲飞、何承义，被告紫薇岛开发公司的委托诉讼代理人袁向军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈修权向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款4425315.29元及利息、违约金（其中200万元从2015年2月9日起到清偿完毕按月息2%计算，2425315.29元从2015年8月25日起按年息6%支付到清偿完毕止）；2、判令赵守华对上述工程款承担连带责任；3、判决确认陈修权上述款项在紫薇岛旅游度假区项目折价或拍卖价款中享有优先受偿权；4、判决徐珂、张晶、汤士军、紫薇岛开发公司在认缴的出资范围内承担责任；5、案件受理费由被告方承担。事实和理由：2013年3月15日，陈修权与紫薇岛置业公司签订《工程施工合同书》，承建紫薇岛置业公司发包的紫薇岛接待中心内部土石方及挡土墙等工程项目。2015年8月12日双方决算，核定应支付陈修权工程款5055315.29元。2013年6月14日前还有63万元工程款未付，扣减已支付的136万元，尚欠4425315.29元未付。该项目的实际控制人是赵守华。剩余工程款经多次催要无果，请求依法判决。被告紫薇岛置业公司辩称：陈修权于2013年到2014年在紫薇岛旅游度假区项目做了一些小的工程，到2014年阶段性结束后让其报资料审计，但未报。2016年1月7日我们为了招商引资通知所有施工队到场上报资料进行审计，陈修权签字同意配合，但一直未报竣工资料。2015年的结算单只是为了作账用。请求对其工程款进行鉴定。另我方已支付陈修权152.63万元。付款前陈德平要提供合法的税票。被告赵守华、徐珂、张晶、汤士军辩称，公司被清算注销后，才能以其股东作为当事人。除紫薇岛置业公司以外的其他被告均不应被列为当事人。请求驳回对赵守华、徐珂、张晶、汤士军的诉讼请求。被告紫薇岛开发公司辩称：1、紫薇岛开发公司持有股份10%，认缴出资100万元，实缴出资100万元，不存在未出资情况；2、陈修权系与紫薇岛置业公司签订合同，紫薇岛开发公司不是保证人，也没有其他承诺，没有承担责任的事实依据；3、紫薇岛置业公司于2010年注册成立，紫薇岛开发公司经股份转让占股10%，经过了法定程序。紫薇岛开发公司对公司的负债没有过错，实缴出资额到位后，不能成为本案诉讼主体。陈修权要求紫薇岛开发公司在认缴的出资范围内承担责任没有依据，请求驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。经本院审理查明：2013年3月15日，紫薇岛置业公司与陈修权签订《工程施工合同》，约定将其开发的紫薇岛生态旅游度假区项目中的接待中心内部土方工程及挡土墙等工程发包给陈修权施工。承包方式为包干方式，即包机械设备、包人工、包材料、包施工等大包干方式。土方包干单价为14.0元/m3（含税）,挡土墙总包干单价为240元/m3（含税）工程竣工验收合格后，支付工程款总额的60%，余款扣除保修金15%后三个月付清，保修金六个月付清。合同签订后，陈修权等施工方对紫薇岛度假区项目进行了施工。该工程于2015年4月因前期土地、规划等审批手续未办理而停建。2013年6月14日,紫薇岛置业公司加盖公章的《紫薇岛工程（预付）结算单》载明，“陈修权接待中心后挡土墙等工程”的工程款为63万元，紫薇岛置业公司时任法定代表人赵守华签字“同意借支”。2015年8月12日，紫薇岛公司与陈修权双方签字盖章的《工程项目决算书》认定陈修权的工程款为5055315.29元。2015年2月9日，紫薇岛置业公司因资金紧张不能按时支付工程款，为解决农民工欠薪问题，紫薇岛置业公司为陈修权出具《借款担保函》，同意由紫薇岛置业公司担保，由陈修权自行筹款200万元，月息按3%计。该借款由紫薇岛置业公司在六个月内支付本金及利息。并注明利息由紫薇岛置业公司承担，不计入工程款数额之内。后因项目停建且紫薇岛置业公司在案涉工程项目施工、结算等各环节不规范，紫薇岛置业公司无力支付工程款，且与众多施工方因工程款结算发生争议。2017年2月，经茅箭区政府、武当街道办事处主持召集项目发包方、承包方、投资方参加的协调会达成协议，由各方补充整理资料进行审计，以最终确定工程款决算金额。后按协调意见组织进行了审计鉴定，但陈修权所施工工程因故未进行审计。诉讼过程中经紫薇岛置业公司申请，本院委托湖北中堰建设工程项目管理有限公司（以下简称中堰公司）对其所施工工程造价进行鉴定。该公司于2019年12月9日出具鉴定报告书，根据现有资料认定陈修权所施工工程造价为4033985.86元。对于紫薇岛置业公司已支付陈修权工程款情况，双方于2018年10月15日签订《收付款往来对账确认单》进行了对账，确认无异议的已付款为1468279元，另对二笔共计58000元有异议需另行核实后确定。本院认为：紫薇岛置业公司在未取得相关建设工程施工审批手续的案涉工程发包给没有建设工程施工资质的陈修权施工，违反了法律强制性规定，双方所签《工程施工合同》无效。陈修权已按约定施工完成了案涉工程，其要求按合同约定支付相应的工程款符合法律规定，依法应予支持。工程停工后，双方于2015年8月12日签署的《工程项目决算书》，因存在不规范情形，经相关单位协调后，同意由各方整理、补充资料进行审计鉴定后确定最终结算的工程价款。故双方不能依据前述《工程项目决算书》进行结算。诉讼过程中经紫薇岛置业公司申请本院委托中堰公司出具的鉴定报告，系严格按照法定程序进行，经过了实地勘察及双方当事人反复核对，应当予以采信。陈修权所施工的工程款，应依该鉴定报告合理认定。前述鉴定报告认定陈修权所施工工程造价为4033985.86元。陈修权对其中挖土方的单价提出异议，应按双方《工程项目决算书》约定的单价14.5元/m3核算。本院认为，双方所签署的《工程项目决算书》虽然存在不规范的情形，但却表明了双方将挖土方单价提高为14.5元/m3，可认定为系对原合同约定单价的变更。陈修权相应工程施工的工程款应按变更后的单价核算。故陈修权的该项异议成立，由此应增加工程款31748.92元[63497.84×（14.5-14）]。原、被告双方对前述鉴定报告提出的其他异议无充分证据予以支持，本院不予采纳。其中陈修权称已将施工资料交付给了紫薇岛置业公司，紫薇岛置业公司未提交鉴定机构致使部分工程价款无法鉴定，应由紫薇岛公司承担责任，但所提交依据并不充足。陈修权在本院2019年1月28日庭审中陈述，其在开协调会确定通过审计鉴定确定工程价款时提交资料，因紫薇岛置业公司不出具收条，又将相关资料收回（紫薇岛置业公司称当时因陈修权未提交原件而未出具收条）。陈修权未制作规范的施工资料。在本次鉴定过程中，陈修权向本院提交了部分施工草图进行鉴定，却称已将相关资料交付给了紫薇岛置业公司，本院不予采信。陈修权作为施工方，未按规定编制规范的施工资料，本身亦可能影响鉴定的准确性。故陈修权要求由紫薇岛置业公司承担因施工资料不全致使部分工程价款无法鉴定的责任，本院不予采纳。故陈修权的工程款应认定为4065734.78元，扣除双方认可已付款1468279元（对另二笔有争议的付款紫薇岛置业公司未能补充证据进一步证实不予认定）后，紫薇岛置业公司尚应支付陈修权工程款2597455.78元。根据案涉工程因审批手续不全无法办理竣工验收手续的客观状况，陈修权可要求紫薇岛置业公司自2015年8月12日双方签署《工程项目决算书》之日起，按银行同期贷款利率支付利息。陈修权要求按年息6%支付利息可予支持。紫薇岛置业公司于2015年2月9日因资金紧张为解决农民工欠薪问题，出具《借款担保函》同意由陈修权自行筹款200万元，由紫薇岛置业公司按月息按3%承担利息，可视为双方对施工方垫资利息的约定，陈修权据此要求按月息2%支付垫资利息符合法律规定，本院予以支持。紫薇岛置业公司在支付陈修权工程款的同时，陈修权负有出具工程款发票的附随义务。故紫薇岛置业公司在诉讼中提出要求陈修权出具工程款发票的抗辩理由符合法律规定，本院予以采纳。紫薇岛置业公司尚欠陈修权工程款2597455.78逾期未支付，陈修权要求确认在所欠工程款范围内对案涉工程折价或拍卖价款享有优先受偿权符合法律规定，应予支持。陈修权要求赵守华承担责任缺乏依据。紫薇岛置业公司的工商登记信息反映，股东徐珂、张晶、汤士军、紫薇岛开发公司均已实际出资，陈修权要求紫薇岛置业公司股东徐珂、张晶、汤士军、紫薇岛开发公司在认缴出资范围内承担责任亦缺乏依据，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第（五）项、第五十八条、第七十七条、第二百六十九条、第二百八十六条、《中华人民共和国公司法》第三条、第二十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第十三条、第十四条、第十七条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第二、三、四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告湖北紫薇岛生态旅游置业有限公司支付原告陈修权工程款2597455.78元及利息，其中200万元从2015年2月9日起按月息2%计算；其余597455.78元自2015年8月12日起按年息6%支付利息，直至付清为止。原告陈修权在被告湖北紫薇岛生态旅游置业有限公司支付工程款的同时，向被告湖北紫薇岛生态旅游置业有限公司提交相应的工程款发票；二、原告陈修权在2597455.78元工程款范围内，对紫薇岛旅游度假区建设工程享有优先受偿权；三、驳回原告陈修权对被告赵守华、徐珂、张晶、汤士军、十堰紫薇岛生态旅游开发有限公司的诉讼请求；四、驳回原告陈修权的其他诉讼请求。案件受理费42203元，由被告湖北紫薇岛生态旅游置业有限公司负担36000元，原告湖北陈修权负担6203元。上述执行事项，限于本判决生效后10日内履行完毕。如逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审 判 长  张昌安人民陪审员  陈新权人民陪审员  曾新彩二〇二〇年三月三十一日书 记 员  陈 芳