广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤08民终261号上诉人（一审原告）：符云耀，男，1973年11月9日出生，汉族，公民身份号码：440************118，住广东省湛江市坡头区****油四区单身楼703房。委托诉讼代理人：陈梧桐，广东法博律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：中国海洋石油南海西部有限公司信安分公司，住所地广东省湛江市坡头区*********。负责人：彭梅金，该公司经理。委托诉讼代理人：肖建红，女，系该公司职员。委托诉讼代理人：张静，广东新正律师事务所律师。上诉人符云耀因与被上诉人中国海洋石油南海西部有限公司信安分公司（以下简称“信安分公司”）劳动争议一案，不服广东省湛江市坡头区人民法院（2019）粤0804民初673号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人符云耀及其委托诉讼代理人陈梧桐，被上诉人信安分公司的委托诉讼代理人肖建红、张静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。符云耀上诉请求判令：一、撤销一审判决，改判支持符云耀的诉讼请求；二、案件诉讼费用由信安分公司负担。事实和理由：一审判决认定符云耀申请仲裁已超过时效属于认定事实错误。第一，符云耀虽然是2011年1月1日与人力公司签订新的劳动合同，但这是信安分公司欺瞒符云耀导致的。2010年12月31日，符云耀与信安分公司的劳动合同期满，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定，符云耀与信安分公司已连续订立二次以上固定期限劳动合同，依法可以建立无固定期限劳动合同关系。但由于信安分公司为节约用工成本，违法安排“社聘制”员工与中海油的关联企业湛江市南油人力资源服务有限公司签订劳动合同，再通过劳务派遣的形式将该部分员工使用在原工作岗位上，信安分公司当时为安抚员工的情绪，发文称这是公司社聘制员工利益的体现，这不是劳务派遣，是职能部门的重新分工，用工关系实际上不发生改变。符云耀正是在信安分公司诱导性欺骗下才与人力公司签订了新的劳动合同，从而放弃与信安分公司签订无固定期限劳动合同。符云耀与人力公司签订的劳动合同并不是符云耀的真实意思表示，应为无效合同；第二，自2011年1月1日起，信安分公司通过劳务派遣的方式仍将符云耀使用在原工作岗位上，双方存在事实劳动关系至今，没有超过仲裁时效。《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条规定了劳务派遣用工是补充形式而非基本用工形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。本案中，就符云耀所提供的证据可以反映出在2010年12月31日后至今，除了与符云耀签订劳动合同的用人单位由信安分公司变更为湛江市南油人力资源服务有限公司外，符云耀的工作岗位和被管理的对象均没有发生变化，符云耀仍被安排在信安分公司司机工作岗位上，在工作上仍接受信安分公司的管理和支配。信安分公司在与符云耀劳动合同期满后，在长达数年的时间内，通过劳务派遣的形式，将符云耀安排在原来的工作岗位上为信安分公司提供劳动，明显违反了劳务派遣的“临时性、辅助性或替代性”的法律规定，劳务派遣无效，符光耀与信安分公司存在事实上的劳动关系。综上，为维护符云耀的合法权益，特提起上诉，请求支持符云耀的上诉请求。被上诉人信安分公司辩称，符云耀与信安分公司之间不存在无固定期限劳动合同关系。一审判决是正确的，请求二审驳回上诉，维持原判。符云耀向一审法院起诉请求判令：一、撤销湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的湛劳人仲案非终字[2019]61号仲裁裁决书；二、确认信安分公司和符云耀存在无固定期限劳动合同关系；三、信安分公司支付符云耀自2017年1月1日起的工资共计52000元（2000元/月×26个月）；四、信安分公司支付符云耀自2011年1月1日起的二倍工资共计22000元（2000元/月×11个月）；五、信安分公司按同工同酬的原则向符云耀补发2010年起至今的工资差额648000元（差额为6000元/月×12个月×9年）；六、信安分公司向符云耀补发2014年起的住房补贴款合计84000元（1400元/月×60个月）；七、信安分公司向符云耀支付2005年至2016年的加班费合计197256元（2000元÷21÷8×3850小时×150%+2000元÷21÷8×1256小时×200%+2000元÷21÷8×2716.5小时×300%）。一审法院认定事实：2003年12月，符云耀入职信安分公司处，岗位是司机。2008年1月5日，双方签订一份《劳动合同书》，约定期限为2008年1月1日至2010年12月31日，岗位为操作岗位。2010年12月31日，符云耀与信安分公司签订一份《终止劳动合同证明书》，约定因合同期满终止2008年1月5日签订的劳动合同。2010年12月31日，符云耀与人力公司签订一份《劳动合同书》，约定：符云耀的用工单位是信安分公司，岗位类别是操作岗位，职务是司机，期限为2011年1月1日至2013年12月31日。2014年1月6日，符云耀与人力公司签订一份《续订劳动合同协议书》，约定该劳动合同为无固定期限劳动合同，自2014年1月1日起至法定终止条件出现时止。2016年6月30日，符云耀与人力公司签订一份《解除劳动合同书》，约定经双方协商一致同意于2016年6月30日解除劳动合同关系。2016年6月30日，符云耀与南油服务湛江分公司签订编号为“2016-信安040”的《劳动合同书》，约定：期限为无固定期限，自2016年7月1日起至法定终止条件出现时止；工作内容为根据工作需要，派遣符云耀到信安分公司处工作；岗位是技能操作类司机岗位，工作地点为湛江。2017年2月7日，南油服务湛江分公司通过邮政快递方式向符云耀寄出一份《关于催促符云耀上班的通知书》，通知书中载明：符云耀自2017年1月1日起在未办理任何请假手续的情况下无故不上班，行为已构成旷工，通知符云耀于2017年2月23日前回到南油服务湛江分公司报到，如在限定的期限内未报到的，将视为自动离职。2017年2月27日，南油服务湛江分公司通过快递方式向符云耀寄出一份《解除劳动合同通知书》，载明：公司接到用工单位信安分公司通知，由于无故旷工原因，用工单位已将符云耀退回公司，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，于2017年2月24日依法与符云耀解除劳动合同且不支付经济补偿金。另查明，符云耀的参保单位于2004年6月至2011年1月为中国海洋石油南油西部公司，2011年2月至2016年6月为人力公司，2016年7月至2017年2月为南油服务湛江分公司。再查明，符云耀于2019年3月就其与信安分公司之间的劳动争议向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会于2019年6月3日作出湛劳人仲案非终字[2019]61号仲裁裁决书，认定双方于2010年12月31日后不存在劳动关系，要求确认存在无固定期限劳动合同关系的请求不予支持；且符云耀于2019年3月才提出仲裁申请，已超过仲裁时效，故对其工资、双倍工资、补发工资差额及住房补贴款、加班费的请求不予支持。一审法院认为，符云耀与信安分公司之间曾经存在劳动关系并签订劳动合同，双方的合法权益受劳动法体系保护，符云耀对劳动仲裁不服提起诉讼，本案应定性为劳动争议纠纷。一、本案是否超过仲裁时效。其双方于2003年12月开始建立劳动关系后，双方于2010年12月31日签订协议终止2008年1月5日签订的劳动合同。其后就没有签订过任何劳动合同。其后，符云耀虽然仍然在信安分公司处工作，基于符云耀于2011年1月1日至2016年6月30日期间与人力公司签订的劳动合同约定，符云耀已属于人力公司的劳务派遣工作性质，与信安分公司之间已经没有劳动关系，双方只存在劳务用工关系。符云耀于2016年7月1日与南油服务湛江分公司签订了新的劳动合同，依然是以劳务派遣的性质派遣至信安分公司处工作。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”的规定，符云耀提出仲裁申请已超过仲裁时效，故对符云耀提出的诉求依法不予支持。二、符云耀提出撤销仲裁裁决书是否应予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼”的规定，符云耀应向作出仲裁裁决书所在地的中级人民法院提起诉讼，故对符云耀的该请求，不予审查。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第四十九条的规定，判决：驳回符云耀的诉讼请求。一审案件受理费10元，由符云耀负担。本院二审期间，本案双方当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案案由为劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对符云耀上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据符云耀的上诉理由以及信安分公司的答辩意见，本案当事人二审争议以下焦点问题：一、关于信安分公司与符云耀之间是否存在无固定期限劳动合同关系的问题。本案中，符云耀要证明涉案劳务派遣行为无效，须举证证明人力公司与信安分公司之间存在关联关系。符云耀提交的证据不能证明人力公司与信安分公司之间存在关联关系，也不能证明其是受信安分公司欺诈而在与信安分公司终止劳动关系后与人力公司、南油服务湛江分公司之间签订劳动合同，涉案的劳务派遣行为未违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，涉案的劳务派遣行为有效。符云耀上诉提出涉案劳务派遣行为无效的理由不能成立，本院不予采纳。符云耀与信安分公司在终止劳动关系后是基于其与人力公司、南油服务湛江分公司之间存在劳动关系而被派遣至信安分公司处工作，符云耀不是基于其与信安分公司之间存在无固定期限劳动合同关系而在信安分公司处工作，符云耀与信安分公司在终止劳动关系后不再存在劳动关系，双方之间属于劳务用工关系，故符云耀上诉主张确认其与信安分公司之间存在无固定期限劳动合同关系的理由不能成立，本院不予采纳。二、关于符云耀起诉主张信安分公司向其支付各项待遇是否超过仲裁时效的问题。双方之间的劳动关系已于2010年12月31日终止，符云耀于2019年3月才提起仲裁申请主张信安分公司向其支付各项待遇，已超过仲裁时效。故符云耀关于信安分公司向其支付2017年1月1日起的工资52000元、2011年1月1日起的二倍工资22000元、补发2010年起的工资差额648000元以及2014年起住房补贴款84000元、2005年至2016年加班费197256元的上诉主张，不能得到支持。三、至于符云耀上诉提出撤销涉案仲裁裁决的问题，因涉案仲裁裁决并非是一裁终局裁决，涉案仲裁裁决尚未生效，故符云耀提出的上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。符云耀的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人符云耀负担（符云耀已缴交二审案件受理费10元）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 芳审 判 员  杜友裕审 判 员  钟斯宁二〇二〇年三月三日法官助理  王 瑾书 记 员  冯伊帆附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。