宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2019）宁0104民初18866号原告：靳国旺，男，1969年6月13日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：海慧，宁夏综义律师事务所律师。委托诉讼代理人：张孟颖，宁夏综义律师事务所律师。被告：刘吉庆，男，1982年3月21日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。被告：张卉，女，1980年12月26日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。被告：银川三建集团有限公司，住所地宁夏回族自治区兴庆区。法定代表人：陈明逵，该公司总经理。委托诉讼代理人：左军，宁夏德声律师事务所律师。原告靳国旺与被告刘吉庆、张卉、银川三建集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，原告于2019年11月1日申请诉前财产保全，本院于2019年11月1日作出（2019）宁0104财保438号民事裁定书，裁定查封、冻结、扣押刘吉庆、张卉、银川三建集团有限公司名下价值291200元财产。后于2019年12月18日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告靳国旺的委托诉讼代理人张孟颖、被告银川三建集团有限公司的委托诉讼代理人左军到庭参加诉讼，被告刘吉庆、张卉未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。靳国旺向本院提出诉讼请求：1.三被告向原告支付工程款260000元，并按年利率6%支付2017年12月7日至付清之日的利息；2.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2015年被告银川三建集团有限公司将其承包的银川市兴庆区通贵乡养老院项目违法分包给被告刘吉庆施工，被告刘吉庆又将该工程中的防水工程分包给原告施工，双方还签订了防水分包合同。原告按约定完成施工并交工，被告刘吉庆于2018年11月份给原告出具了结算单，但至今未付款。刘吉庆未作答辩。张卉庭前提交答辩状，辩称其与被告刘吉庆于2019年7月16日已经离婚，且工程合同与其无关，故不应当承担任何责任。银川三建集团有限公司辩称,被告银川三建集团有限公司与原告之间没有法律上的权利义务关系，也没有与原告签订过任何建设工程施工或者防水合同、支付过任何款项，原告也从未向被告银川三建集团有限公司主张过任何权利。原告是与被告刘吉庆签订的防水施工合同，刘吉庆向原告出具的结算单中也没有银川三建集团有限公司或委托代理人的任何签字或盖章，故银川三建集团有限公司不是本案适格的被告，没有向原告付款的义务。原告以自己的设备、技术、劳力等独立完成建设工程的防水工作任务、承担防水施工中的风险、向被告刘吉庆交付防水工程的成果，因此本案应当为承揽合同纠纷而不是建设工程施工合同纠纷，根据合同相对性原则，本案承揽合同的双方是原告和被告刘吉庆，而不是银川三建集团有限公司，所以银川三建集团有限公司没有向原告付款的义务。刘吉庆未到庭参加诉讼，无法证明签字的真实性，原告也没有证据证明刘吉庆已实际支付了涉案防水工程款项，故原告诉请不能成立。本院经审理认定事实如下：银川三建集团有限公司中标承建了兴庆区通贵老年综合福利服务中心建设项目，后将该项目交由刘吉庆施工。刘吉庆又将该项目中的防水部分分包给原告，双方于2016年7月23日签订了一份《通贵乡养老院屋面及卫生间防水工程施工合同》，约定承包方式包工包料，3+4mmSBS防水卷材双层单价76元/㎡、单层4mmSBS防水卷材价格38元/㎡、卫生间用1.5mm聚氨酯防水涂膜单价30元/㎡、食堂地面用400gSBC-120布一道单价28元/㎡，工程完工后一次性付工程款的95％，扣5％作为保修金，保修期3年，期满后一次付清。2018年11月13日，刘吉庆给原告出具结算单，工程总造价407318元，已付147318元，尚欠260000元。另查明，原告申请诉前保全交纳了1967元保全费。本院认为，原告与被告刘吉庆均不具备工程施工资质，故双方签订的《通贵乡养老院屋面及卫生间防水工程施工合同》无效，但因原告对合同约定的工程进行了施工，且进行了结算，故被告刘吉庆应支付原告相应的工程款。工程保修期尚未届满，应在工程款中扣除5%的保修金20366元（407318元×5%），被告刘吉庆应支付原告剩余工程款239634元（260000元-20366元）。因被告银川三建集团有限公司将工程包给不具备施工资质的个人，银川三建集团有限公司与刘吉庆也未进行结算，故被告银川三建集团有限公司对刘吉庆应付原告的工程款承担连带责任。原告要求张卉承担责任，但未提交证据证明本案应付工程款系刘吉庆与张卉夫妻关系存续期间产生的共同债务，故对原告该诉请本院不予支持。原告主张的利息，本院按照中国人民银行同期同类贷款年利率4.35%支持239634元自2018年11月14日至2019年8月19日的利息为7968元、按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支持自2019年8月20日至本判决确定的付款之日的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条规定，判决如下：一、被告刘吉庆于本判决生效之日起十五日内支付原告靳国旺工程款239634元、利息7968元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付239634元自2019年8月20日至本判决确定的付款之日的利息；二、被告银川三建集团有限公司对被告刘吉庆应支付的工程款239634元承担连带责任；三、驳回原告靳国旺对被告张卉的诉讼请求。如果被告银川三建集团有限公司、刘吉庆未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5668元，减半收取计2834元，保全费1967元，由被告银川三建集团有限公司、刘吉庆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 高晓青 二〇二〇年三月十二日法官助理 杨 媛书记员 郑 莹附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。