广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)粤01执异187号异议人（申请执行人）：张华茂，男，1979年12月13日出生，汉族，住江西省抚州市黎川县。被执行人：广州畅悠网络科技有限公司，住所地：广州市番禺区市桥街平康路**之一。法定代表人：于志梅。第三人：钟史龙，男，1988年8月20日出生，汉族，住广州市番禺区。第三人：李根，男，1988年4月20日出生，汉族，住湖北省孝感市孝**。第三人：于志梅，女，1975年4月10日出生，汉族，住山东省临沭县。第三人：张凡，男，1989年5月29日出生，汉族，住甘肃省永登县。关于申请执行人张华茂与被执行人广州畅悠网络科技有限公司（下称畅悠公司）计算机软件开发合同纠纷一案，根据申请执行人张华茂的申请，本院于2019年12月6日以（2019）粤01执6609号立案执行。经本院强制执行，未发现被执行人有可供执行的财产。本院于2019年12月30日裁定终结本次执行程序。现申请执行人张华茂申请追加钟史龙、李根、于志梅、张凡为本案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年3月11日举行了听证，张华茂、钟史龙参加了听证，现已审查终结。异议人张华茂请求依法追加钟史龙、李根、于志梅、张凡为（2019）粤01执6609号案的被执行人，对原被执行人畅悠公司的债务承担连带清偿责任。其事实与理由如下：张华茂与畅悠公司计算机软件开发合同纠纷一案，经广州知识产权法院作出（2018）粤73民初3586号民事判决书，张华茂申请强制执行，执行案号为（2019）粤01执6609号，被执行人没有可供执行的财产，广州市中级人民法院于2019年12月30日作出（2019）粤01执6609号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。张华茂经查询畅悠公司工商登记信息，发现钟史龙、李根、于志梅、张凡在畅悠公司存续经营期间，多次0元转让股权给李根、于志梅、张凡，广州市中级人民法院强制执行被执行人后，张华茂依然无法清偿，故钟史龙、李根、于志梅、张凡应承担付款责任。另外，于志梅、张凡成为畅悠公司股东后，亦未履行任何出资义务，依据《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条，于志梅、张凡应在其未足额出资范围内对畅悠公司不能履行的债务承担连带责任。综上，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条之规定，特申请追加钟史龙、李根、于志梅、张凡为（2019）粤01执6609号案件的被执行人。为此，张华茂向本院提交了加盖广州市番禺区市场监督管理局档案资料查询专用章的工商档案资料，具体内容如下：1.准予设立（开业）登记通知书、股东（发起人）出资情况；2.股东会决议、股权转让协议、章程；3.股东会决议、股权转让协议、章程。第三人钟史龙答辩称，钟史龙对该案件并不知情，畅悠公司的老板因为无人做公司法定代表人，而证件是买的，畅悠公司老板说先用钟史龙的证件，钟史龙是在广州铁豹网络科技有限公司工作的，社保也是这家公司买的，钟史龙对畅悠公司的资金往来是不知情的，期间股权的转让也是不清楚且无其签名。本院查明，关于张华茂与畅悠公司计算机软件开发合同纠纷一案，广州知识产权法院于2019年8月22日作出（2018）粤73民初3586号民事判决书，判决如下：一、张华茂与畅悠公司2018年6月28日签订的涉案协议及其补充协议于2018年12月27日解除；二、畅悠公司于本判决发生法律效力之日起十日内向张华茂返还技术服务费39998元；三、畅悠公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿张华茂经济损失2000元；四、驳回张华茂的其他诉讼请求。因畅悠公司未履行上述仲裁裁决确定的义务，张华茂向本院申请强制执行，本院于2019年12月6日以（2019）粤01执6609号立案执行。2019年12月9日，本院向被执行人畅悠公司发出执行通知书及报告财产令。2019年12月19日，本院作出（2019）粤01执6609号执行决定书，决定将畅悠公司纳入失信被执行人名单，并于同日对畅悠公司及其法定代表人于志梅采取限制消费措施。2019年12月30日，本院以未发现被执行人有可供执行的财产线索为由，裁定（2019）粤01执6609号案终结本次执行程序。另查明，根据张华茂提供的证据显示，2018年6月6日，钟史龙与李根签订《股权转让协议》，约定钟史龙将原认缴出资的10000万元（占公司注册资本的100%）的部分6000万元转让给李根，转让金0万元。同日，畅悠公司召开股东会，决议内容如下：“……一、同意钟史龙股东将原认缴出资10000万元（占公司注册资本100%）的部分6000万元转让给李根，转让金0万元。变更后股东情况为：钟史龙出资4000万元，占40%的股权；李根出资6000万元，占60%的股权。”该股东会有股东成员2人，出席本次会议的股东2人，代表公司股东100%表决权，所作出的决议经公司股东表决权100%同意通过。根据畅悠公司章程（公司设执行董事）显示，钟史龙认缴资本为4000万元，出资方式为货币，出资时间为2026年12月31日；李根认缴资本为6000万元，出资方式为货币，出资时间为2026年12月31日。2019年4月27日，李根与于志梅签订《畅悠公司股权转让合同》，约定李根将原认缴出资6000万元（占公司注册资本的60%）转让给于志梅，转让金为0万元。同日，钟史龙与张凡签订《畅悠公司股权转让合同》，约定钟史龙将原认缴出资4000万元（占公司注册资本的40%）转让给张凡，转让金0万元。同日，畅悠公司召开股东会，决议内容如下：“……二、同意钟史龙将占公司注册资本40%的股权共4000万元出资额转让给张凡；同意李根将占公司注册资本60%的股权共6000万元出资额转让给于志梅。其他原股东均同意股权转让并放弃该上述股权的优先购买权。变更后于志梅以货币方式出资人民币6000万元占公司60%股权，变更后张凡以货币方式出资人民币4000万元占公司40%股权。”根据畅悠公司章程（公司设执行董事）显示，于志梅认缴资本为6000万元，出资方式为货币，出资时间为2068年12月31日；张凡认缴资本为4000万元，出资方式为货币，出资时间为2068年12月31日。再查明，根据国家企业信用信息公示系统显示，2018年6月6日，畅悠公司股东由钟史龙变更为钟史龙、李根。2019年5月6日，畅悠公司股东由钟史龙、李根变更为于志梅、张凡。钟史龙的认缴出资额为10000万元，认缴出资方式为货币，认缴出资时间为2040年12月31日，实缴出资时间为2016年12月31日，实缴出资额为0万元。又查明，在听证时，钟史龙表示发起人协议等签名为其所签，但其表示并不知悉出资及转让情况，也并不了解畅悠公司的资金往来情况。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，被执行人畅悠公司于2016年8月1日设立，注册资本为10000万元人民币，股东为钟史龙，认缴出资为10000万元，后钟史龙将原认缴出资的6000万元转让给李根，将原认缴出资的4000万元转让给张凡，李根又将其受让的认缴出资6000万元转让给于志梅。在上述转让过程中，均无证据证实上述股东已实缴出资。虽然该公司股东认缴出资的期限未至，但因该认缴期限是公司与股东以及股东之间的约定，基于合同相对性原则，不能以此对抗债权人。因此，依据上述司法解释的规定，被执行人畅悠公司在其财产不足以清偿本案债务时，申请执行人张华茂申请追加未缴纳出资的股东以及未依法履行出资义务即转让股权的原股东为被执行人，符合法律规定，本院予以支持。被执行人畅悠公司的股东张凡、于志梅以及原股东钟史龙、李根依法应在未缴纳出资的范围内对本案债务承担责任。综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、十九条、第二十条、第三十二条的规定，裁定如下：一、追加钟史龙为（2019）粤01执6609号案的被执行人，钟史龙在10000万元范围内对该案承担责任。二、追加李根为（2019）粤01执6609号案的被执行人，李根在6000万元范围内对该案承担责任。三、追加于志梅为（2019）粤01执6609号案的被执行人，于志梅在6000万元范围内对该案承担责任。四、追加张凡为（2019）粤01执6609号案的被执行人，张凡在4000万元范围内对该案承担责任。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审审判长 黄 征审判员 胡伟东审判员 刘 皓二〇二〇年三月三十一日书记员 陈洁雅莫乔珍