甘肃省酒泉市肃州区人民法院民事判决书（2019）甘0902民初2070号原告（反诉被告）：甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司。住所地，甘肃省酒泉市肃州区解放路**。统一社会信用代码，9162090079486562XJ。法定代表人：王某，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢某，甘肃长治律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋某，该公司工程部经理。被告（反诉原告）：酒泉利程工程有限公司。住。住所地，甘肃省酒泉市肃州区仓后街**（原**）接**一社会信用代码，91620902MA73M6H90DA。法定代表人：刘某，该公司经理。委托诉讼代理人：朱某，甘肃宪辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴某，该公司项目部经理。原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司诉被告酒泉利程工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司委托诉讼代理人谢某、宋某、被告酒泉利程工程有限公司法定代表人刘某、委托诉讼代理人朱某吴某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：判令被告返还不当得利297333.44元；赔偿名誉损失500000元；承担本案涉诉费用。事实和理由原告系实施水利工程施工的企业，原告于2018年4月17日从发包人金塔县水务局处承包了“农业综合开发区中型灌区节水配套改造项目甘肃省金塔县黑河灌区节水配套改造项目2018年度项目第二标段”工程。为按期完成原告承包的上述工程，原告将该工程的“渠道重建”施工任务分包给被告，双方于2018年5月24日签署了《分包合同》一份，合同约定：“原告分包给被告的工程实施综合单价计价方式，具体工程以实际完成工程量为准，据实结算”。被告于2018年11月20日完工后撤离施工现场。撤离后经原被告结算确认被告完成工程总造价为1206528.8元。根据合同约定，结算款的10%作为质保金，待整体工程竣工验收完成后支付。工程结算完毕后，被告不满足于已获得的工程款，并拒绝向务工人员及其雇佣的机械队、以及向其赊欠材料的第三方支付相关费用，并让其施工现场负责人吴某向相关人出具欠条等欠债类字据，同时唆使农民工以各类借口向政府相关部门上访、闹事；索要人员以围堵发包单位、扰乱其正常经营秩序、夸大事件本身的社会影响、传播不实消息等不正当手段扰乱发包人、原告的正常办公秩序。发包人及承包人、金塔县信访局以稳定社会秩序、防止事态扩大给社会及承包人造成不可挽回的社会影响，依据发包人及金塔县信访局的要求，原告为被告垫付相关费用（人工、机械、材料）总计230333.44元，且截止原告起诉之日，被告承揽的工程涉及的欠款事项仍在不断增加，被告仍在不断开具“支票”，相关人员仍在不断的向发包人、承包人、信访局等部门以上访的方式索要各种费用。原告认为：原被告分包合同签订后对双方均具有法律约束力，被告方应诚实守信的履行合同义务，并负担合同义务及时支付相关费用，被告系独立的法人主体，具有独立承担民事责任的资格和义务。被告在保全己方利益的前提下，拒不向其用工人员及机械等方履行付款义务，致使原告方被迫为其垫付巨额费用，使原告方利益和声誉遭受重大损失，被告因此而获得相当利益，原告遭受损失与被告拒不履行其付款义务有直接的因果联系，原告为其垫付相关费用缺乏法律上的原因，故此请求法庭判令被告及偿付原告垫付的费用及赔偿给原告造成的声誉损失500000元。鉴于以上事实，无奈原告诉之贵院，望贵院查清事实、判如所请。被告酒泉利程工程有限公司辩称，原告支付给我公司的全部都是工程款与人工工资，原告并未向我公司支付完所有的工程款，本案中，我公司不存在多领取工程款的问题，没有向原告返还不当得利的义务，原告主张赔偿名誉损失没有法律依据，合同履行中，我方已经按照合同的约定履行了各项义务，截止现在，双方没有结算，原告也拒不履行付款义务，现我们当庭反诉，请求确认吴某签字确认的工程量确认单无效；反诉被告支付所欠原告工程款1069257元，由反诉被告承担涉案诉讼费。事实与理由：2018年5月反诉原告与反诉被告签订两份分包合同，第一份是双方盖公章并签字。第二份是反诉原告盖章签字，反诉被告项目经理签字，其中第一份合同约定合同价格以确认的实物工程量计算，第二份合同约定以固定劳务价1935235.71元结算，反诉原告在施工过程中应反诉被告的要求又增加了工程量，后因反诉被告迟迟未支付工程款导致反诉原告所雇佣的民工上访，期间反诉被告采取欺骗、胁迫的方式让反诉原告的工作人员对合同内的工程量进行签字，到期后却根本不遵守诺言，现尚欠反诉原告工程款1069257元迟迟不付，现依法提起反诉，请求法院依法支持反诉原告的反诉请求。原告（反诉被告）辩称，双方之间工程量确认单系真实意思表示，并加盖印章，被告要求认定工程量确认单无效，无法律依据。请求支付工程款的诉求没有法律依据和事实依据，请法庭予以驳回。原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司为证明其主张向本院提供分包合同原件，一份共27页，证明原、被告于2018年5月24日签署《分包合同》一份，自此双方建立了建设工程分包合同关系，被告承建原告分包给其的金塔县黑河灌区节水配套改造项目2018年度项目第二标段项目渠道重建、新建工程中土方开挖、回填、水泥砂浆浇灌、预制块拆除等施工内容，双方约定的分包方式为综合单价计价方式，累计完成总工程量以原被告双方确认的工程量为准，据实结算，项目涉及国家机关审计的，审计机关核减相应的工程量后原告有权相对应的核减被告完成项目。同时合同约定了付款方式、违约责任等内容；《甘肃省金塔县黑河灌区节水配套改造项目2018年度项目第二标段工程项目和平1#工程量确认单》一份，以证明经双方确认和结算，被告分包工程后累计完成工程造价总额为1206528.8元；银行转账凭证回单复印件4份，以证明原告于2018年7月30日向被告支付196416元工程款及劳务费，原告于2018年9月13日向被告支付工程款及劳务费208509元；原告于2018年10月31日向被告支付300000元工程款及劳务费；原告于2018年12月7日向被告支付68401.74元工程款及劳务费。以上合计为773326.74元；《金塔县黑河灌区节水配套改造项目建设管理处文件》一份，以证明建管处正式函告我公司及时妥善处理上访事件，避免事态扩大，由此原告方为社会稳定、顾全大局垫付民工工资；《承诺函》一份，该证据是2019年1月7日、14日因被告雇佣的民工多次到发包单位和信访局上访，原告迫于发包方及政府部门的要求原告方先行替被告方垫付民工工资280968元。以证明被告从原告处领取工程款后未及时支付民工工资造成务工人员多人聚众上访，原告为维护原告声誉及避免引发不良社会影响，以及依据政府部门的要求替被告垫付民工工资280968元。承诺函中被告非常明确的保证原告方为其垫付上述费用后不再拖欠任何民工工资、材料款、运费，并保证所有参与施工的人员不再到政府滋事；《承诺函》一份，该证据是2019年1月24日因被告雇佣的民工多次到发包单位和信访局上访，原告迫于发包方及政府部门的要求原告方先行替被告方垫付民工工资382567.5元。以证明被告从原告处领取工程款后未及时支付民工工资造成务工人员多人聚众上访，原告为维护原告声誉及避免引发不良社会影响，以及依据政府部门的要求替被告垫付民工工资382567.5元。承诺函中被告非常明确的保证原告方为其垫付上述费用后不再拖欠任何民工工资、材料款、运费，并保证所有参与施工的人员不再到政府滋事；收条一份，该证据是2019年2月2日因被告雇佣的民工多次到发包单位和信访局上访，原告迫于发包方及政府部门的要求原告方先行替被告方垫付民工工资50000元。证明被告从原告处领取工程款后未及时支付民工工资造成务工人员多人聚众上访，原告为维护原告声誉及避免引发不良社会影响，以及依据政府部门的要求替被告垫付民工工资50000元；《借条》一份，该证据是2019年2月3日因被告雇佣的民工多次到发包单位和信访局上访，原告迫于发包方及政府部门的要求原告方先行替被告方垫付民工工资5000元。证明被告从原告处领取工程款后未及时支付民工工资造成务工人员多人聚众上访，原告为维护原告声誉及避免引发不良社会影响，以及依据政府部门的要求替被告垫付民工工资5000元；《承诺函》一份，该证据是2019年2月5日（大年初一）因被告带领其父亲、岳父在发包单位以不给钱静坐的方式在水务局静坐两昼夜，原告迫于发包方的要求及被告带领人员的人身安全，原告方无奈给付被告民工工资12000元。证明被告从原告处领取工程款后未及时支付民工工资造成务工人员多人聚众上访，原告为维护原告声誉及避免引发不良社会影响，以及依据政府部门的要求替被告垫付民工工资12000元；《承诺书》一份，该证据是2019年3月18日因被告雇佣的民工再次到发包单位和信访局上访，原告迫于发包方及政府部门的要求原告方先行替被告方垫付民工工资62050元。证明被告从原告处领取工程款后未及时支付民工工资造成务工人员多人聚众上访，原告为维护原告声誉及避免引发不良社会影响，以及依据政府部门的要求替被告垫付民工工资62050元。承诺函中被告非常明确的保证原告方为其垫付上述费用后不再拖欠任何民工工资、材料款、运费，并保证所有参与施工的人员不再到政府滋事。被告酒泉利程工程有限公司为证明其主张向本院提供《分包合同》一份（28页）、原告出具给被告的第二标段工程量报价单一份（4页），证明原、被告就金塔县黑河灌区节水配套高造项目2018年度项目第二标段的施工内容、单价、工程总价、工程质量、双方的权利与义务、违约责任等内容均作出详细约定的事实；同时证明原告方指派白银（身份证号×××）为该项目驻工地的项目经理；金塔县黑河灌区节水配套改造项目建设管理处出具的改造项目第二标段工程进度结算审核单一份，以证明由被告负责实际施工的工程，经验收合格的事实；金塔县黑河灌区节水配套改造项目建设管理处出具的第二标段结算支付凭证一份，以证明原、被告双方《分包合同》内的建设内容和该合同之外由被告施工建设的内容的工程款已经全部由金塔县水务局支付给了原告方，原告方也应当尊重客观事实，及时足额向实际施工人（即被告方）支付工程价款；金塔县黑河灌区节水配套改造项目建设管理处下发给原告公司的《关于项目管理人员到岗及履职情况的通报》一份（2页），以证明原告公司不能严格按照合同约定履行相关义务的事实；金塔县黑河灌区节水改造项目渠道改造新建（二标段）旧砖拆除、转运及沙垫层工程量清单说明一份（2页）、临时设施费用清单一份（1页）、被告方为了施工，出具给王进兵的承诺书一份（1页），证明在原被告双方签订的《分包合同》之外，被告为了更好的满足工程的开展的需要，经原告要求，被告又进行了其他工程的施工，共产生费用671622.08元。被告酒泉利程工程有限公司对原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司提供的《分包合同》无异议；对《甘肃省金塔县黑河灌区节水配套改造项目2018年度项目第二标段工程项目和平1#工程量确认单》有异议，该证据虽有我公司项目经理的签字，但该工程量确认单只是对第一份合同内原告认为已经完工的工程进行确认，并非是对整个合同以及合同外经原告同意施工的部分进行的综合确认；对银行转账凭证回单无异议；对《金塔县黑河灌区节水配套改造项目建设管理处文件》真实性没有异议，但对证明目的有异议，农民工上访或主张权利更进一步反映原告未将工程款付清，否则也不会上访；对2019年1月7日、14日、2019年1月24日、2019年2月5日、2019年3月18日《承诺函》、2019年2月2日、3日收条未当庭发表质证意见。庭审后提交的书面质证意见中，被告仅对鉴定报告中双方有争议的部分提出异议。原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司对被告提供的分包合同的三性认可；反诉原告所提第二标段工程量报价单在合同中已有综合单价清单，无须再另行出具，原告公司任何人没有给被告出具过该材料；对《金塔县黑河灌区节水配套改造项目》该工程直至目前仍未完工，承包人仍未完工，不存在验收合格一事。根据原告与被告签订的《分包合同》条款第10条施工验收条款第10.1款约定：“乙方施工完毕，应向甲方提交完工报告，提前通知甲方进行验收”。自2018年11月20日原被告方人员撤离施工现场后至今被告未向原告提交任何关于本项目完工报告的材料，项目根本未达到原告方验收的条件，原告也没有给被告出具任何验收合格的文件。被告所提供证据无法证明涉案项目经原告方验收合格。该证据形式为复印件，来源于何处原告方无法确认，该文件原告方都没有，被告方的证据来源于何处原告方严重质疑？取得手段是否合法？是否为发包方出具？原告方无法确认，故无法印证的复印件不得作为定案的证据使用。被告方劳务分包单位，以不正当手段窃取金塔县黑河灌区节水配套改造项目建设管理处出具给我公司的工程进度结算审核单，以此在双方结算时来要挟原告方，拒不支付农民工工资及工程款，为自己谋取利益；对金塔县黑河灌区节水配套改造项目建设管理处出具的改造项目第二标段工程进度结算审核单、金塔县黑河灌区节水配套改造项目建设管理处出具的第二标段结算支付凭证不认可。工程完工后，原、被告双方经工程量计算确认后签订的工程量确认单总金额为1206528.8元，按照甲乙双方《分包合同》条款7工程结算“7.1.1工程款进度款支付方式：按已完工程量的70%支付；本工程全部竣工验收完成、分包结算完成后，支付至结算款的90%；剩余10%为质保金，工程缺陷责任期满且发包方支付保修金后，甲方按发包方实际返还的比例扣除缺陷修复费用后一次性无息付清。如质保金不能满足修复费用，则不足部分由乙方承担”约定，我公司在施工期间自7月30日至9月11日共计支付给乙方773326.74元工程进度款，占甲乙双方确认结算金额64.1%。乙方于2018年11月20日撤场后，经甲方多次协调催促到公司算账，最终经甲乙双方对工程量进行确认签字，且此事乙方唆使劳务人员多次到公司及水务局、政府部门闹事、采取威胁等手段进行恶意讨薪。为了解决农民工工资，我公司于2019年1月7日-14日期间通过农民工工资专户依据乙方提供的农民工工资花名册向乙方支付农民工工资280968元，累计向乙方付款1054294.74元，占甲乙双方确认结算金额87.38%。2019年1月-2月5日，乙方不履行结算义务，并不断向用工人员开具结算单、欠条，致使此部分人员上访闹事，至事态进一步扩大，为维护社会稳定，依据政府部门要求，最终我公司又通过农民工工资专户及被动垫付工程款方式，支付酒泉利程工程有限公司农民工工资382567.5元。金塔县黑河灌区节水配套改造项目建设管理处下发给原告公司的《关于项目管理人员到岗及履职情况的通报》证明目的不认可。原、被告方就原告公司不能严格按照合同约定履行相关义务的事实，我公司对施工项目人员采取“钉钉”APP进行外勤人员考勤定位打卡，项目管理人员不存在长期不到岗行为，我公司可提供考勤打卡记录作为附件证明。对被告提供的××县改造新建（二标段）旧砖拆除、转运及砂垫层工程量清单说明、临时设施费用清单、给王进兵的承诺书不认可。1、针对原被告方提出的临时设施费用清单，我方认为，甲乙双方签订的《分包合同》条款5分包合同价款，本工程分包价款采用5.1.2方式计算，为约定实物工程量清单综合单价，按确认的实物工程量计算。按照综合单价说明，原被告方提出的临时设施费用清单中除“八牌一图”及“项目部转闸框”费用由我公司承担外，其他费用均在《分包合同》工程量清单综合单价中包含。且在《分包合同》签订前，公司组织各劳务公司对施工现场进行了踏勘，所有临设费用均包括在综合单价清单中，且合同签订时甲乙双方本着自愿、公平的原则，乙方在签订合同时就此费用也未提出任何异议。2、针对原被告提出的旧砖拆除、转运及砂垫层工程量清单，我方认为不妥。该清单中“永联1号渠道路修筑”除平开口闸修建可予以计算，砂垫层及拆除物外运为合同内工程量，我方已进行结算。其余为乙方为满足施工需要临时对原有农户田间道进行的修补，在甲乙方签订的《分包合同》第5条、分包合同价款综合单价说明中有详细说明，且在《分包合同》签订前，公司组织各劳务公司对施工现场进行了踏勘，所有临设费用均包括在综合单价清单中，且合同签订时甲乙双方本着自愿、公平的原则，乙方在签订合同时就此费用也未提出任何异议。3、“永联2号渠道路修筑”中拆除物外运、土方开挖、砂垫层等均包含在原合同清单中，已进行结算。清单中“西支干渠”除“铺设山碎石”外，其余砂垫层及拆除物外运均包含在原合同清单中，已进行结算。清单中“和平1号”砂垫层为合同清单量，已进行结算，其余车桥、道路修复、耕地还原均为措施费或地貌恢复，按照甲乙方签订的《分包合同》第5条：“分包合同价款综合单价说明1，均包含在合同工程量综合单价中，不在另计费用”。清单中“和平2号”拆除物外运及砂垫层均包含在原合同清单中，已进行结算，道路修复为施工过程中为满足施工所产生的措施费及临设建设费，包含在甲乙双方签订的《分包合同》综合单价中，不单独计费。4、针对“王进兵承诺书”，出具主体是利程公司，且明确承诺费用由利程公司承担，却以此为证据向大禹公司主张，于法无据。且在《分包合同》签订前，已组织各劳务公司现场踏勘，乙方在签订合同时就此费用也未提出任何异议。按照甲乙双方《分包合同》第五条第10款的约定：所产生的各项现场经费、措施费、临设建设费等均包含在综合单价中，不另行结算。可非常明确该费用由利程公司承担。根据被告酒泉利程工程有限公司的申请，本院委托甘肃华胜工程咨询有限公司对金塔县黑河灌区节水配套改造项目2018年度项目第二标段工程分包合同外的工程量和工程价格进行鉴定，该公司于2019年11月24日作出甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司与酒泉利程工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案的鉴定报告。原告对该报告质证时，对鉴定费发票无异议，对报告有异议，称鉴定本身没有必要性，是鉴定合同外的内容，但是鉴定中百分之八十的内容在合同造价中已经核算，对一项没有争议，对第六项到第十七项予以认可；对被告主张未进行计量的部分全部予以认可，双方争议的剩余项目都不认可。第一项到第六项，是根据合同的约定，这些费用是综合单价的费用中已经考虑，合同中这些费用已计算在单价中；在分包合同中第五条约定中，已经对这些费用已经进行考虑，这些费用的发生，是被告获得原告的指示后，才能发生这些费用，但是被告并未提供证据证明被告向原告获得指示。在原告实际勘测的时候，道路的拓宽，本身路就存在，是正常可以通车的，不需要拓宽，被告主张拓宽道路的请求是不存在的。该鉴定勘测的时候，被告主张道路拓宽，本身道路已经不存在，鉴定机构是根据被告的陈述进行测量的估算，估算值我们是不予以认可的，在综合单价中已经予以核算。第七项到第十一项，该部分费用我方同意给被告支付，对第十二项、十三、十四项不予认可。第十二项的工程是临时措施费用，鉴定的时候现场已经恢复，根据后面附的清单8.2项，即使拉了土，土拉到哪里了，也是不存在的。这一项是鉴定机构根据被告陈述推测出来的，不存在外用和借用拉土的费用；耕地翻松的费用，是根据现场的耕地翻松和农户的诉称，土地是农机翻松的，但是鉴定报告中的费用是不符合客观实际的，严重高出正常翻松的价格，到目前为止，被告没有提供土方外拉的音像和证据材料，是根据被告的陈述在此修路拉土，该部分鉴定的结论只是鉴定机构推测的量；对报告中第十五项，是临时措施费用，被告租用了铺设地砖的场地，计量算在原告处，是符合双方计量的规则，我方的工程中是让被告修渠，并不是让被告临时建设混凝土地，算到原告的建设费用中，是不符合合同约定和工程计量规范的，对第十六项是予以认可，确实存在该费用。被告对鉴定费发票无异议。对鉴定报告中鉴定评估的项目名称确实是原、被告签订的合同之外的施工内容，原告提到的工程结算单的问题，部分工程内容的产生未经对方同意，原告对相对应的工程不予认可，是和事实不符的。金塔县水务局已经将合同内和合同外的价款对原告进行足额的支付，原告派驻现场的项目施工人也是予以认可的，否则我方不会垫资进行项目施工。因为施工建设，道路恢复费用和耕地翻松的费用，为实现施工建设，肯定会拉运土方产生相应的费用，和现实状况明显不符；第十五项，混凝土的场地是根据合同由原告提供场地，但是签订合同之后，原告并未提供场地，一切费用按照总合同承包，是由我们预制砖块的，是施工过程中，双方因算账产生纠纷，没有达成双方的意愿，原告没有按合同履行，所以我们必须要增加相应施工的费用。有两个地方漏算，永联1号渠，预算表中第五行，应当是五座桥，仅仅算了一座桥，少算了四座桥；报告中第五页倒数第三行，关于23座节制闸，就是23座，只算了1座，少算了22座，应该是少算了60720元。在鉴定报告中，双方争议的焦点：原告认为被告没有提供证据证明其负责人对该费用予以认可；在合同中没有一条可以显示原告提供场地，临时建设费用原告不予承担；23座节制闸，是按项计算的，并不是按个计算的；复耕费用严重偏离事实。被告则认为，在履行合同过程中，因施工需要而增加工程量原告只口头认可但不出具签证单，金塔县水务局在进行结算时，已经对合同外和合同内的工程量对原告予以结算。甘肃华胜工程咨询有限公司接受委托后，指派鉴定人员与原、被告工作人员一同，于2019年10月10日对金塔县黑河灌区节水配套改造项目2018年度项目第二标段工程，进行现场勘查并经双方现场人员确认后作出的鉴定报告。在鉴定报告附件的勘查笔录中，原告在场人员对和平段2号渠工程中91.6米长的施工路段不予认可，鉴定人员通知双方提供招标文件、施工图纸、施工方案、监理日志佐证；对地坪项目铺设原告在场人员不认可。对双方无争议的新增工程鉴定数额应予采信，对原告不认可并要求提供招标文件、施工图纸、施工方案、监理日志佐证的部分，根据双方提供的证据和其他证据一并综合认定。原、被告提供的，经庭审质证后，对双方无争议的且能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案件事实的根据。对有争议的证据，将结合鉴定报告等证据另行分析认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月，由金塔县黑河灌区节水配套改造项目建设管理处作为项目业主单位，经酒泉市公共资源交易中心发布招标公告，对金塔县黑河灌区节水配套改造项目2018年度项目第二标段工程公开招标，2018年4月17日，上述单位及招标代理机构永明项目管理有限公司甘肃分公司、酒泉市水务局向原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司发出中标通知载明：贵单位2018年3月27日所递交的农业综合项目开发中型灌区节水配套改造项目金塔县黑河灌区节水配套改造项目2018年度项目第二标段招标文件已经评标委员会评定，并被我方接受，中标公告期满，贵单位中标，请于2018年4月27日前与招标人签订合同。具体内容如下：中标价3590575.78元，开工时间2018年4月20日，竣工时间，2018年8月20日，工期122天，质量标准为合格，承包方式为总承包。接到中标通知后，原告与招标单位金塔县黑河灌区节水配套改造项目建设管理处签订了合同协议书，约定由原告为该项目第二标段工程施工承包人，合同价款为预算价3590575.78元。签订了上述合同后，原告作为甲方，被告作为乙方于2018年5月24日签订了分包合同，约定：位于金塔县鼎新镇农业综合项目开发中型灌区节水配套改造项目金塔县黑河灌区节水配套改造项目2018年度项目第二标段渠道重建、新建工程施工由乙方分包；甲方委派白银担任驻地工程履行本合同的项目经理，主要职责是负责工程施工的全面工作，代表甲方履行分包合同载明的权利义务，乙方刘某担任驻工地履行本合同项目经理，负责工程施工的全面工作，代表乙方履行分包合同中载明的权利义务；分包合同价款为固定总价。价格计算以合同5.1.2项中的201项共计价款1935316.33元，渠道长度为7.328千米。在分包合同中，就工程量的计算，双方约定：甲乙双方按照约定进行完工工程量验收计价，由乙方在每月25日前将完工工程量报甲方，由甲方负责对工程量进行审核确认。对乙方实施的超出设计图纸范围（含设计变更）、甲方指令以及因乙方原因造成返工的工程量，甲方不予计算；乙方对甲方审核的工程量如有异议，可由双方现场考核确认，并共同签证认可；实际分包工程量应以甲、乙双方确认的工程量为准。若本工程接受国家审计单位审计，并对分包单位实施部分确认了核减工程量，则分包单位应对核减部分负责，归还核减部分所对应的分包价款。在分包合同的权利义务中，约定：由于乙方拖欠农民工工资、引发诉讼或非诉讼纠纷、安全事故等，甲方依法、依规先行支付的，甲方有权利扣留乙方应得的各种款项或向其单位及个人进行追偿。且有权利将乙方清除出场，由此产生的一切经济、劳务纠纷责任由乙方承担；有权负责甲供材料的验收、料场的选择、各种实验。该合同还约定了其他事宜并签订了工程施工安全协议书。合同签订后，被告按照合同约定进行施工。施工结束后，被告现场施工人员吴某在原告提供的工程确认单上，对合同内和平一号、二号支渠、双城西支渠、永联一号、二号支渠、节制单开口分水闸进行施工确认，根据被告公司吴某确认，和平一号支渠1249.76米，和平二号支渠651.30米，双城西支渠519.70米，永联一号支渠1386米，合计工程总价款1206528.80元，与合同约定的总价款1935316.33元，相差728787.53元。期间，原告于2018年7月30日至12月7日，原告按照被告进度分四次向被告支付工程款773326.74元。后因工程款未及时支付，刘彪等人到金塔县政府等机关、单位上访，2018年11月22日，被告公司法定代表人刘某向原告出具《承诺函》一份，承诺原告代被告支付人工工资224060元后，保证再无拖欠任何民工工资、材料费、运费等，保证所有参与施工的工人、机械、材料等人员不得再到政府和公司滋事；若再有人找政府和公司索要欠款滋事，我愿意承担诈骗的刑事责任和民事责任，并扣除由此造成的一切经济损失。承诺书出具后，原告按照刘某提供的民工工资花名册，将孙全才等人的14名民工工资直接支付给民工，支付金额共计224060元。因被告雇佣的民工再次到发包单位和金塔县信访局上访，2019年1月8日、14日，被告向原告出具《承诺函》两份，承诺原告分别代被告支付人工工资20380元、36528元后，保证再无拖欠任何民工工资、材料费、运费等，保证所有参与施工的工人、机械、材料等人员不得再到政府和公司滋事；若再有人找政府和公司索要欠款滋事，我愿意承担诈骗的刑事责任和民事责任，并扣除由此造成的一切经济损失。承诺书出具后，原告向刘彪、赵虎等13名民工支付工资36528元。被告向原告出具的《承诺函》一份，2019年1月24日，因被告公司未支付民工工资，部分民工再次到金塔县相关部门和发包单位，被告再次保证原告为其代付民工工资382567.50元后，再无拖欠任何民工工资、材料费、运费等，保证所有参与施工的工人、机械、材料等人员不得再到政府和公司滋事；若再有人找政府和公司索要欠款滋事，我愿意承担诈骗的刑事责任和民事责任，并扣除由此造成的一切经济损失。承诺书出具后，原告代被告公司向仲吉展、冯兴军等82名民工支付工资382567.5元。2019年2月2日，被告向原告出具收条一张，载明：今有酒泉利程工程有限公司吴某、刘某收到甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司领取工程款50000元，用以支付肖飞、康建斌等上访人员的民工工资50000元。2019年2月3日，被告公司吴某向原告出具借条一份，用以支付葛三贞等民工工资5600元。2019年2月5日，被告工地施工人员张建生及其亲属以发包单位不给钱为由，以静坐方式在金塔县水务局静坐两昼夜，原告向其支付人工费12000元。2019年3月18日，被告雇佣的民工再次到发包单位和信访局上访，原告向康建斌支付人工费6800元，向范树荣支付22800元，向李建林支付8850元，向肖飞支付23600元。至此，原告共向被告支付人工费1596132.24元。因被告申请，本院委托甘肃华胜工程咨询有限公司对被告反诉中所称新增项目委托鉴定，该公司接受委托后，指派鉴定人员与原、被告工作人员一同，于2019年10月10日对金塔县黑河灌区节水配套改造项目2018年度项目第二标段工程，进行现场勘查。现场勘查时，双方认可双城渠上段549米长山劈石铺面无异议，对双城渠中段676米、下段505米、和平段2号渠91.6米山劈石铺面不认可；原告不认可被告对永联1号号渠段路面加宽及耕地恢复的费用；对永联2号渠马路一侧山劈石铺路不认可，称该路段为合同内工程，但在分包合同中未载明山劈石铺面施工内容。在勘查中，原告对和平渠二段渠两侧削落的480米沙垫路、料场地坪硬化不认可。根据上述勘查，双方无争议的临时车桥费2687.70元，有争议的施工项目16项中，第3、12项施工中土地复耕费138842.37元，第7、8、9、10、11项山劈石铺面费用12322.80元。以上新增工程价款合计153852.87元。本院认为，原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司请求被告返还不当得利297333.44元。根据双方确认，合同内工程总价款1206528.80元，是由被告酒泉利程工程有限公司项目负责人吴某签字确认，该费用为无争议费用。新增临时车桥费2687.70元，亦为无争议费用，应予确认。被告申请鉴定的新增工程中，土地复耕费虽有争议，但却在施工过程中实际发生，总价款153852.87元复耕费应于确认；山劈石铺面是新增工程中建设单位明确增加的费用，价值12322.80元山劈石铺面应予确认。根据原告提供的付款证据经被告核对，原告应向被告支付的工程价款为1360381.67元，扣减已付工程款1596132.24元，被告多领取原告工程款235750.57元。该款项为无合法依据的收入。根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”的规定，被告应将其多领取的工程款返还给原告。被告在施工结束后，虽有职工多次到发包单位上访并由原告为上访民工垫付工程款，但原告未提供证据证实被告组织了民工上访，原告要求被告赔偿名誉损失500000元，无事实和法律依据，该请求不予支持。被告对2019年2月5日由其工地施工人员张建生领取的人工费12000元不予认可，但原告所以给张建生支付工资是因为张建生及其亲属以发包单位以不给钱为由，以静坐方式于春节期间在金塔县水务局静坐时，经金塔县相关部门要求原告垫付工程款，故该项支付应视为原告垫付了民工工资。被告提交反诉状后，本院虽当庭审理了其反诉请求及事实理由，但其未在规定的时间内缴纳反诉费，其反诉请求不予处理。但其新增工程的抗辩理由部分成立，根据被告酒泉利程工程有限公司申请，本院委托甘肃华胜工程咨询有限公司对被告反诉中所称新增项目委托鉴定，因鉴定资料不全，鉴定机构出具的鉴定报告，对有争议的16项工程施工项目提出参考意见。比照施工合同，土地复耕费是施工过程中必要的费用。原告在对该报告质证时称，鉴定报告中涉及的复耕费高于当地农机作业复耕费标准，但未提出证据证明，也未提交再鉴定的申请，该质证意见不予采信。被告在核对施工项目时，认可山劈石铺面是为了遮蔽风蚀追加的施工项目，故对鉴定报告中第3、12项施工中土地复耕费及第7、8、9、10、11项山劈石铺面费用项目鉴定结果应于采信。渠边道路拓宽、渠边案台施工、垃圾清理、场地平整、砂垫石、节制闸的安装等均应为被告履行合同时的附随义务，不应再支付工程款。鉴定报告中第15项中的料场地坪硬化，是被告为完成施工所做的必要投资，应视为被告承包工程时的经营承包，该项费用不应由原告承担。原告在本次合同履行过程中，对必要的新增项目未及时进行工程变更，导致双方发生纠纷而产生的鉴定费，原告应承担主要责任。被告在施工过程中，对新增项目未严格按照建设工程施工规范将新增项目提交原告确认引发纠纷，也应承担相应的费用。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条的规定，判决如下：一、被告酒泉利程工程有限公司于判决生效后10日内向原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司返还工程款235750.57元；二、驳回原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5887元(已减半收取)，由原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司负担4147元，被告酒泉利程工程有限公司负担1740元，鉴定费15000元，由原告甘肃大禹节水集团水利水电工程有限责任公司负担9000元，被告酒泉利程工程有限公司负担6000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审判员 郭建林 二〇二〇年三月十九日书记员 于永祥