福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0102民初14870号 原告（反诉被告）：福建天之荣房地产营销策划有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区五四路**奥体都市花园**事务楼**。 法定代表人：温小明，执行董事兼总经理。 被告（反诉原告）：刘其文，男，汉族，1992年8月28日出生，住福建省松溪县。 委托诉讼代理人：汤少彬，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 原告(反诉被告)福建天之荣房地产营销策划有限公司(以下简称天之荣公司)与被告（反诉原告）刘其文合同纠纷一案，本院于2019年9月23日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月3日、2020年1月2日公开开庭进行了审理。天之荣公司的法定代表人温小明、刘其文的委托诉讼代理人汤少彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天之荣公司向本院提出诉讼请求：1.判令刘其文偿还合伙成本51447.27元及利息（从2019年5月1日起按月利息2分计算，计算至刘其文还清之日止，暂计至起诉之日止为3532.71元）；2.判令刘其文支付天之荣公司2019年4月经营亏损费用4473.44元；3.判令刘其文支付天之荣公司违约金5万元；4.判令刘其文支付天之荣公司从拆伙之日起的房租水电等开店损失（按每月2860元计算，自2019年5月起计算至还清之日止，暂计至起诉之日为11440元）；5.判令刘其文承担本案的全部诉讼费用，包括但不限于诉讼费、保全费以及律师费等。 事实和理由：2019年1月27日，天之荣公司与刘其文签订《入股协议书》，约定由刘其文带领一支房产中介团队，由天之荣公司提供专业指导和扶持，双方合伙开展房产中介工作；其中天之荣公司占股20%，刘其文占股80%；开店及运营成本，双方按此比例承担；由于刘其文初期资金不足，则向天之荣公司借款51447.27元；天之荣公司将“福建天之荣房地产营销策划有限公司”商号授权给刘其文使用。合伙期限为3年，若刘其文擅自终止合作，则向天之荣公司支付违约金5万元；协议签订于福州市鼓楼区，若发生争议由福州市鼓楼区人民法院管辖。 协议签订后，因刘其文没有资金，初期开店及运营成本均由天之荣公司支付，按照双方占股比例，刘其文应承担开店成本51447.27元。开店不久后，刘其文擅自终止了合作关系，天之荣公司多次挽留并劝说刘其文按照协议执行，但刘其文执意不听，且不支付开店成本、经营亏损以及违约金等费用。 刘其文辩称，1.《入股协议书》未成立生效，双方之间不存在合伙关系，天之荣公司要求刘其文承担经营成本、亏损和违约金无任何事实与法律依据。 刘其文虽于2019年1月17日向天之荣公司发出合伙的要约，但天之荣公司始终未同意与刘其文进行合伙，且至今未在《入股协议书》上签字确认，亦未有实际行动表明其接受刘其文合伙的要约，因此《入股协议书》并未生效；经双方协商，刘其文便继续以天之荣公司员工的身份在天之荣公司工作，代理销售天之荣公司的二手房源，并根据销售业绩获得相应的手续费（佣金提成）。刘其文于2019年3月6日签字的《借条》进一步验证刘其文是天之荣公司的员工。因此，刘其文与天之荣公司之间不存在合伙关系，天之荣公司依据未成立生效的《入股协议书》要求刘其文承担5万元的违约金没有任何事实与法律依据，应予以驳回该项诉请。 天之荣公司的损失不存在，该损失是其自身门店经营产生的损失，与刘其文无关。天之荣公司所有的诉求是依据未成立生效的《入股协议书》提出的，《借条》并不能证明天之荣公司所主张的损失实际发生，又因刘其文与天之荣公司之间不存在合伙关系，即便该等损失实际发生，亦未经刘其文确认且与刘其文无关。 因此，天之荣公司要求刘其文承担天之荣公司自身门店并未真实发生的经营成本51,447.27元及2019年4月份门店的经营损失4473.44元没任何事实与法律依据，应予以驳回。 天之荣公司所主张的11,440元租金支出与本案无关，应驳回该项诉求。天之荣公司提交的《房产租赁合同》签订日期为2017年10月1日，签订主体并非天之荣公司，且与本案无关，天之荣公司基于该《房产租赁合同》和不存在的合伙关系要求刘其文赔偿其租金损失11,440元无任何事实与法律依据，应驳回其该项诉求。 2.借款合同并未成立，刘其文未收到天之荣公司的任何款项，刘其文与天之荣公司之间不存在借贷关系。 《借条》虽然约定刘其文向天之荣公司借款51,447.27元并约定了还款方式，但天之荣公司并未实际向刘其文支付过任何款项，且天之荣公司并未在合同上签字（盖章）确认，根据《合同法》及有关规定，刘其文与天之荣公司的借款合同并未生效，双方之间并不存在借贷关系。另一方面，因本案属于合伙协议纠纷，故即便刘其文与天之荣公司之间存在借贷关系，天之荣公司亦应另案起诉。因此，天之荣公司要求刘其文归还成本51,447.27元及利息（实质为借款本息）无任何事实与法律依据。 3.天之荣公司与刘其文之间存在劳动关系，天之荣公司应按时向刘其文支付佣金提成。 刘其文及其团队作为天之荣公司的员工，代理销售天之荣公司的二手房源，有天之荣公司提交的《借条》予以佐证。2018年5月至2019年4月期间，刘其文共为天之荣公司创造了182,099.2元二手房销售佣金收入，根据双方的约定，天之荣公司应向刘其文支付佣金提成72,839.68元，但因天之荣公司一直拖延应向刘其文支付的佣金，刘其文方才从天之荣公司离职。实质上，天之荣公司是想通过提起本案诉讼以免除其向刘其文支付佣金提成的义务，并限制刘其文离职。天之荣公司与刘其文之间的纠纷均因天之荣公司不按时支付刘其文的佣金提成引发，刘其文不存在任何过错。综上，刘其文与天之荣公司之间不存在合伙关系，天之荣公司亦无法证明其存在损失，且刘其文没有欠天之荣公司任何款项，天之荣公司的诉讼请求无任何事实与法律依据，刘其文恳请法院驳回其全部诉讼请求。 刘其文向本院提出反诉诉讼请求：1.判令天之荣公司立即向刘其文支付佣金提成72839.68元；2.判令本案全部诉讼费用由天之荣公司承担。 事实和理由：刘其文作为天之荣公司的员工，代理销售天之荣公司的二手房源。2018年5月至2019年4月期间，刘其文所在团队通过销售天之荣公司的二手房源共为天之荣公司创造了178,499.2元的房屋中介佣金，天之荣公司应向刘其文支付佣金提成72839.68元。但天之荣公司并未向刘其文支付其应得佣金，刘其文多次要求天之荣公司按约定支付前述佣金，但天之荣公司均以各种理由拒不付款。截至刘其文提起反诉之日止，天之荣公司尚欠刘其文房屋销售佣金72839.68元。 天之荣公司辩称：刘其文主张的佣金核算方法有误。每个单子要去除后期代办费及服务费后剩下的才是佣金业绩。剩下的佣金按照战绩比例分配，再根据比例分配的金额提取最终佣金。刘其文主张的7笔佣金中，只有2笔佣金可以结算，另外5笔佣金存在纠纷，不能作为正常单结算。因刘其文尚欠天之荣公司借款，故天之荣公司将两笔佣金予以扣留，不予结算。 当事人围绕诉讼请求、反诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.天之荣公司两次向本院提交《入股协议书》，其首次提交的《入股协议书》虽未盖天之荣公司的公章，但结合双方当事人的庭审陈述，可以认定天之荣公司与刘其文之间已签订书面《入股协议书》。2.天之荣公司主张因其为刘其文垫付开店成本而形成《借条》所载债务。本院认为，《借条》载明天之荣公司截至2019年1月24日累计借给刘其文51447.27元，故从文义上看，《借条》的内容系天之荣公司向刘其文出借借款。在天之荣公司未提交证据证明其实际垫付相关开店成本的情况下，天之荣公司所主张的证明对象不能成立。3.《房产租赁合同》，该合同虽然为天之荣公司与陈年弟所签订，但刘其文与天之荣公司合伙开设的店面位于该处，且经营时间为该房产租赁期间，故该证据本院予以采纳。 根据当事人的庭审陈述及本院确认的上述证据，本院认定事实如下： 2019年1月27日，刘其文与天之荣公司签订了《入股协议书》，约定由刘其文带领一支房地产中介团队，由天之荣公司提供专业指导和扶持，在福州市晋安区店面开展房产中介业务，天之荣公司占股20%，刘其文占股80%。在协议签订之后，如需追加店面装修、设备采购、人员招聘、培训活动、弥补经营亏损等需要追加投入的，由双方按占股比例承担。如果一方不能追加投入，可由另一方代垫补足；如果一方不能追加投入的情况持续3个月，双方合作关系自行终止，欠款方需归还另一方欠款，欠款利息从双方合作关系自行终止之日起按月利息2%计算，直至欠款方还清之日起。团队（店面）账目，由天之荣公司负责记录制作，双方每月核对一次，由双方签字确认。团队（店面）支出，必须由双方签字才能入账。合伙期限为三年，任意一方就合伙关系擅自自行终止，违约方须向守约方支付违约金人民币五万元。 2019年3月6日，刘其文向天之荣公司出具《借条》，《借条》载明，截至2019年1月24日，天之荣公司累计借给刘其文51447.27元。 2019年4月，刘其文签字确认了天之荣公司上东B店利润表，刘其文应负担亏损额为4473.44元。 另查明，2017年10月1日，温小明与陈年弟签订房产租赁合同，承租福州市晋安区三盛国际公园上东区6-03店铺左边店面。租期为2017年10月1日至2020年10月1日，月租金为6500元，2018年10月1日至2019年9月30日，月房租按6500元递增10%，2019年10月1日至2020年9月30日月房租按上一年租金递增10%。 2018年12月1日，刘其文团队促成编号为20181201号二手房销售，刘其文可分得佣金14840元。 2019年4月17日，刘其文团队促成编号为20190420号二手房销售，刘其文可分得佣金6955.602元。 2019年4月下旬，双方终止合作。 本院认为，天之荣公司与刘其文之间签订的《入股协议书》系当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应认定合法有效，受法律保护。 1.关于天之荣公司主张刘其文应向其偿还合伙开店时的成本51447.27元及利息问题。天之荣公司未提供证据证明开店时的成本以及应由刘其文负担的成本。天之荣公司提供的借条，也仅能证明天之荣公司借款给刘其文51447.27元，至于该笔费用是否是开店成本无法查清。故天之荣公司的该项诉讼请求，本院不予支持； 2.关于天之荣公司要求刘其文偿还2019年4月份经营亏损费用4473.44元。2019年4月，刘其文签字确认了天之荣公司上东B店利润表，刘其文应负担亏损额为4473.44元。故，天之荣公司该项诉讼请求，本院予以支持； 3.关于天之荣公司主张的5万元违约金问题。《入股协议书》约定：合伙期限三年，任意一方就合伙关系擅自自行终止，违约方须向守约方支付违约金五万元。天之荣公司未提供证据证明系刘其文方擅自终止合作关系，故天之荣公司该项诉讼请求，本院不予支持。 4、关于天之荣公司主张的房租水电问题。双方已于2019年4月终止了合伙协议，天之荣公司要求刘其文支付从拆伙之日起的房租水电等开店成本每月2860元的诉讼请求，不符合事实，本院不予支持。 5.关于刘其文主张的佣金问题。刘其文共主张七笔佣金（合同编号分别为：20180502、20181008、20191201、20190314、20190331、20190403、20190420）可以结账。其中天之荣公司和刘其文均认可编号为20181201号合同和编号为20190420号合同项下刘其文的佣金，即刘其文分别可获得佣金14840元和6955.602元，总计刘其文可获得佣金21795.602元。刘其文主张的其余五笔佣金，因其未提供证据予以证明该五笔佣金可供结算，故本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、刘其文于本判决生效之日起十日内向福建天之荣房地产营销策划有限公司支付2019年4月份经营亏损4473.44元； 二、福建天之荣房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内向刘其文支付佣金21795.602元； 三、驳回福建天之荣房地产营销策划有限公司其他诉讼请求； 四、驳回刘其文的其他反诉请求。 本案本诉案件受理费2717元，减半收取计1358.5元，由福建天之荣房地产营销策划有限公司负担1300元，由刘其文负担58.5元；本案反诉受理费810.45元，减半收取计405元，由福建天之荣房地产营销策划有限公司负担300元，由刘其文负担105元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  叶士怡 二〇二〇年三月十六日 法官助理张太洲 书记员陈凯丽 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。