安徽省广德市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1822民初141号 原告：陆卫金，男，1948年9月28日生，汉族，住安徽省广德市。 原告：韩桂娥，女，1951年5月30日生，汉族，住安徽省广德市。 两原告共同委托诉讼代理人：汪来军，安徽大旗律师事务所律师。 谈树林，安徽大旗律师事务所实习律师。 被告：安徽广德农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省广德市万桂山南路，统一社会信用代码9134182279810094X1。 法定代表人：周同军，董事长。 委托诉讼代理人：陈继，安徽渊源律师事务所律师。 黄治国，安徽渊源律师事务所实习律师。 第三人：陆辉，男，1972年9月22日生，汉族，住安徽省广德市。 第三人：朱龙珍，女，1971年9月12日生，汉族，住安徽省广德市。 原告陆卫金、韩桂娥与被告安徽广德农村商业银行股份有限公司（以下简称农商行）、第三人陆辉、朱龙珍案外人执行异议之诉一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依法适用普通程序于2020年3月10日对本案进行了审理。两原告及其共同委托诉讼代理人汪来军、谈树林，被告委托诉讼代理人陈继、黄治国，第三人朱龙珍到庭参加诉讼，第三人陆辉经本院依法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 陆卫金、韩桂娥向本院提出诉讼请求：1.请求依法确定坐落在安徽省广德市属于原被告家庭共有财产，二原告享有使用权并占有五分之三的份额；2.请求终止（2019）皖1822执1639号执行案件对广德市福林小区121号房产强制执行，不责令居住在广德市福林小区二原告在2019年11月20日前迁出该房屋；2.被告负担本案诉讼费。事实和理由：被告一与第三人金融借款合同纠纷一案已判决，被告一向广德市人民法院申请要求拍卖抵押物安徽省广德市不动产，致使二原告不能使用。由于该房屋属于原告与第三人共同财产，二原告享有使用权，为此2019年11月18日二原告对执行标的提出书面异议。2019年11月25日广德市人民法院作出（2019）皖1822执异6号执行裁定书，驳回二原告的异议，现二原告对执行异议裁定不服，提出执行异议之诉。二原告系夫妻关系，原居住在广德市。1972年生育儿子陆辉，1979年生育女儿陆慧，一家四口共同登记在一个户口簿上。1995年儿子陆辉与朱龙珍结婚（朱龙珍户口并未迁入原告户口簿中），1997年原告居住的广德市房屋因扩建中医院被拆迁（该房屋当时属于二原告所有），所得的5万多元拆迁补偿费，于1998年在广德市桃州镇平桥村购买闲置集体土地（当时是桃州镇平桥村沈义才在其所办的家具厂内转让的一块土地），新建了现住房。盖房当年，是原告用房屋拆迁款作为建房资金，建房协议也是原告与建筑包工头温跃勤所签，被告陆辉当时结婚不久，没有建房资金，主要是在建房工地上协助管理建房，女儿陆慧当时19周岁，在工地上帮忙，朱龙珍当时与陆辉结婚了，在建房过程中帮忙。建房后因资金周转困难，未能及时办理两证。因此此房虽然登记在被告陆辉名下，但是建房过程中原被告都在一个户籍上（具有血缘及姻亲关系），共同生活在一起。该房实际上是家庭成员在共同生活存续期间共同所建，并且房屋建成后也是原被告共同居住没分家直到现在。因此上述房屋应是原告与第三人（包括陆慧）共同所有。陆慧于2020年2月18日以书面的形式将其所有的案涉房屋份额无偿转让给了原告陆卫金、韩桂娥。二原告享有五分之三的份额，并享有使用权。综上，原告认为第三人将案涉房屋设定抵押权仅是个人行为，并不影响二原告的使用权，抵押权的效力仅适用第三人享有的房屋份额。为此，请求法院依法支持原告诉请。 农商行辩称，本案为案外人执行异议之诉，依据民事诉讼法司法解释第三百一十一条的规定，原告应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。而依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条，原告应当就以下三个方面的内容承担举证责任（一）原告是否系权利人（二）该权利的合法性与真实性（三）该权利能否排除执行。首先，依据异议规定第二十五条，已登记的不动产，按照不动产登记薄判断权利人。依据物权法第六条的规定，不动产的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。本案中，案涉不动产登记在陆辉名下，因此，原告主张对案涉房屋享有部分物权，不符合法律规定。其次，根据原告提供的证据，不能证明其对案涉房屋享有真实、合法的权益。第三，答辩人对案涉房屋享有担保物权，该项权能系法定的优先受偿权，依据异议规定第二十七条，原告主张排除执行的诉请也不应当得到支持。综上，原告的诉请没有事实和法律依据，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，一、本院于2019年3月21日作出（2019）皖1822民初339号民事判决书，判决确定：一、陆辉、朱龙珍于判决生效后三十日内偿还农商行贷款本金45万元及利息（利息、罚息计算至2018年8月20日，2018年8月21日以后的利息、罚息按合同约定的年利率12.85%支付至本判决生效之日止）；二、陆辉、朱龙珍承担农商行为实现债权支付的律师代理费1万元；三、农商行对陆辉、朱龙珍设立的最高额抵押登记的位于广德县房屋折价或依法拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。判决生效后，陆辉、朱龙珍没有履行义务，农商行向本院申请强制执行，对案涉房屋予以评估、拍卖。陆卫金、韩桂娥书面提出执行异议，本院于2019年11月25日作出（2019）皖1822执异6号执行裁定书，驳回异议人陆卫金、韩桂娥的异议申请。陆卫金、韩桂娥不服该裁定，遂提起诉讼。二、案涉房屋位于广德市，不动产登记薄上登记的权利人为陆辉。 以上事实有原告提交的户口簿、房产登记档案信息查询单一份、房产证、土地使用权证、（2019）皖1822执异6号执行裁定书、房产份额转让书一份，被告提交的房地产他项权证一份及双方当事人当庭陈述在卷佐证。 本院认为：本案系案外人执行异议之诉。案外人执行异议之诉是指案外人就执行标的享有足以排除强制执行之权利，请求人民法院不许对该标的实施执行之诉讼。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十一条规定“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任”。本案中，原告提供的户口簿及房产登记档案信息查询单仅能证明原告和第三人在户口登记上系**以及案涉房屋系自建房的事实，并不能证明原告对案涉房屋享有五分之三的份额，其证明效力不足以对抗不动产登记薄记载的产权人系陆辉的事实。此外，两原告系被执行人陆辉之父母，与陆辉具有利害关系，提出执行异议之诉更应当提供充分有效的证据证明其权利足以排除强制执行。两原告未能提供充分的证据，故本院对其全部诉请依法不予以支持。综上，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十一条、第三百一十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告陆卫金、韩桂娥的全部诉讼请求。 案件受理费8880元，由陆卫金、韩桂娥负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  黄俊婷 人民陪审员  秦首翔 人民陪审员  郁 清 二〇二〇年三月十七日 书 记 员  王 彬 附相关法律条文： 1、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。 第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的； （二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。 案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。 2、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。