海南省三亚市城郊人民法院   民事判决书   （2019）琼0271民初6667号   原告（反诉被告）：海南仕邦建筑装饰工程有限公司，住所地三亚市中恒建材城**楼**。   法定代表人：王治伦，该公司总经理。   委托诉讼代理人：吴鲲、宿金鑫，海南同玺律师事务所律师。   被告（反诉原告）：张俊玲，女，1989年12月12日出生（公民身份号码：XXX），汉族，住河南省濮阳县。   委托诉讼代理人：宁典，海南健和坤律师事务所律师。   原告（反诉被告）海南仕邦建筑装饰工程有限公司（简称仕邦公司）与被告（反诉原告）张俊玲装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）仕邦公司的委托诉讼代理人宿金鑫，被告（反诉原告）张俊玲及其委托诉讼代理人宁典到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   仕邦公司向本院提出诉讼请求：张俊玲支付仕邦公司装修工程款96640元，并支付违约金5798元（按欠款金额的3‰从2018年9月10日起暂计算至起诉之日，最终计算至实际付款之日）。事实和理由：2018年6月12日，仕邦公司、张俊玲签订《装饰工程合同书》，约定由仕邦公司以包工包料方式承包张俊玲位于三亚市鸿州埃德瑞酒店一楼张总猫咖装饰工程。工程价款为215000元，在合同签订后预付总工程造价50%为105000元，工程进度到50%支付总工程造价的45%为99000元，工程竣工验收后一次性付清尾数5%为11000元。仕邦公司依约进场施工，在施工过程中，仕邦公司按照张俊玲要求增加装修项目，增加装修款项共计81640元，并经过张俊玲确认。仕邦公司依约完成装饰装修工程，并于2018年9月9日前向张俊玲交付房屋，张俊玲于当天试营业。张俊玲依约应付仕邦公司工程款共计296640元，张俊玲按合同约定已付进度款200000元，但未付合同约定的剩余工程款15000元及增加的项目款81640元，共计96640元。张俊玲已构成违约，根据合同约定违约金应从2018年9月10日起计算。   张俊玲答辩并反诉称，2018年张俊玲租下三市鸿洲埃德瑞酒店一楼店铺拟装修后进行猫咖经营。2018年6月12日，仕邦公司与张俊玲签订的《装饰工程合同书》约定：工程价款为215000元，增加费用双方应签订补充合同。工期为45天，2018年6月18日开工，2018年8月3日竣工，若是仕邦公司原因而延迟完工，其每日按100元作为违约金支付张俊玲等。在施工中，仕邦公司违反合同约定和设计图施工，其未按要求的规格、材质和功能装修施工，且多个项目工程未施工和未完工，工程质量存在问题。仕邦公司迟迟未能完工交付，影响张俊玲正常开业经营，一直拖延至2018年9月9日。但工程仍存在地板铺设与设计图不符，新加猫沙盆脱胶开裂、水盆漏水、竹帘屏风与要求不符，二楼台面和一楼圆形台面无指定垫子、地脚线脱落、墙面脱落、地板密封开裂、制冰机台面尺寸不符等多处质量问题，二楼至今无法使用。张俊玲多次向仕邦公司反映，并要求其维修、整改，但其不予以理睬。《装饰工程合同书》是合法有效的，张俊玲已按约支付工程进度款200000元，仕邦公司逾期交付装修工程36天，已违约。特提出反诉请求：1.仕邦公司向张俊玲支付逾期竣工违约金3600元；2.仕邦公司赔偿张俊玲因装修质量问题产生的维修、整改费用(暂计70000元，具体金额以司法鉴定意见为准)；3.仕邦公司向张俊玲赔偿损失44160元。   仕邦公司辩称，张俊玲已经使用涉案工程，根据合同约定视为验收合格，张俊玲现以工程存在质量问题主张权利，应不予支持。在涉案工程施工过程中，张俊玲要求仕邦公司增加工程项目，致工程不能按期完工，并非仕邦公司过错。在施工过程中，张俊玲安排的监理人员对仕邦公司的工程质量及进度是认可的，其对仕邦公司所增加项目也是确认的，仕邦公司不应承担违约责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   本院经审理认定事实如下：   2018年6月12日，张俊玲（甲方）与仕邦公司（乙方）签订《装饰工程合同书》，约定：甲方将位于三亚市鸿州埃德瑞酒店一楼张总猫咖装饰工程以包工包料方式发包给乙方施工；工程价款为215000元，在合同签订后预付总工程造价50%为105000元，工程进度到50%（地（地、铺贴完毕）支付总工程造价的45%为99000元，工程竣工验收后一次性付清尾数5%为11000元；乙方按双方签署的预算附件项目执行，若甲方增加新的工程项目，经双方协商，另行签署补充合同，其工程项目涉及的款项，甲方应先预付全部增加项目的工程款；乙方提供的材料、设备如不符合质量要求，或规格有差异应禁止使用，若已使用，对工程造成的损失均由乙方负责；工程期限为45天，开工日期2018年6月18日，竣工日期2018年8月3日，若因乙方原因而延迟完工，每日按100元作为违约金罚款支付甲方；甲方未按合同约定支付工程进度款，乙方有权停工并工期顺延，超过七天未付进度款，甲方应每日按该款项3‰作为违约金罚款支付给乙方；工程全部竣工后，乙方通知甲方进行竣工验收。甲方自行搬进入住，视为验收合格。甲方验收工程合格后，双方办理工程结算和竣工移交手续等。该合同附有预算报价单，汇总工程综合总造价为232672.98元，并注明经甲、乙双方协商优惠后工程总造价为215000元。   张俊玲向仕邦公司提供了装修设计效果图，仕邦公司随后进行施工，张俊玲已经向仕邦公司支付了工程进度款200000元。在施工过程中，张俊玲提出增加施工项目，仕邦公司和张俊玲经过三次微信协商：第一次增加工程项目为拆除地面、拆除现有木隔墙、窗户钢化玻璃幕墙、恢复玻璃幕墙上方隔墙，工程款为19210.4元。第二次增加工程项目为新建玻璃房及全屋墙面石膏板打底加固处理，工程款为30430元。第三次增加工程项目为购买及定制榻榻米基层、榻榻米桌子、榻榻米垫子、竹帘屏风、梅花桩铁艺猫树、圆形地台、圆形地台垫子，工程款为29276元。三次增加的工程款共计78916.4元，仕邦公司将以上三次增加的工程项目及价款制成表格，并通过微信发给张俊玲及其现场工作人员，张俊玲方均回复“好的”，仕邦公司已经对增加的工程项目进行施工。2018年9月9日，仕邦公司向张俊玲交付装修工程，张俊玲于当天起试营业。仕邦公司随后对增加的工程项目进行结算，并制作两份附表，其中附表一（硬装部分增加）的工程款为55411.2元，附表二（软装部分增加）的工程款为26240元，共计81651.2元，仕邦公司未将两份附表送给张俊玲，双方尚未办理结算。仕邦公司要求张俊玲继续支付工程款未果，遂提起诉讼。   在诉讼过程中，张俊玲认可上述微信聊天记录的真实性，但对增加工程项目的价格不予认可，主张双方未进行工程结算。张俊玲申请对涉案猫咖装修工程已完成工程量的工程造价及维修、整改费用进行鉴定。因张俊玲未缴纳鉴定费，鉴定机构已退案。张俊玲举证微信聊天记录、照片，证明仕邦公司在装修施工过程中，恶意拖延工期，工程质量不合格，颜色及样式不合要求等。仕邦公司对该组证据不予认可，主张无法从照片及视频判断上述问题系仕邦公司装修不当还是张俊玲使用不当造成的。   本院认为，仕邦公司与张俊玲签订的《装饰工程合同书》，系双方真实意思表示，系有效合同。   一、关于本诉   仕邦公司已经按照合同约定完成涉案装修工程施工，张俊玲已经向仕邦公司支付进度款200000元，其尚未支付合同内装修工程款15000元。   仕邦公司根据张俊玲要求对增项工程进行施工，虽然双方未签订书面补充合同，但仕邦公司已经将三次增项工程及价款制成表格，并通过微信发送给张俊玲，张俊玲是确认的。仕邦公司与张俊玲对增项工程及价款已达成合意，对双方当事人是具有法律约束力的，因此认定增项工程的价款为78916.4元。张俊玲对仕邦公司单方制作的两份附表不予认可，不能作为认定增项工程价款的依据。张俊玲主张上述增项工程的价款过高，并申请司法鉴定，但未缴纳鉴定费，应承担举证不能的法律后果。附表一中载明“拆除垃圾外运车费”一车500元，但仕邦公司提交的微信聊天记录显示其说明“垃圾外运”一车400元，证明增项工程价款是可以优惠的，故参照合同内工程价款打折方式给增项工程价款打折后为72922元[78916.4元×(215000元÷232673元)]。   综上，张俊玲应向仕邦公司支付工程款87922元（15000元+72922元），仕邦公司超出部分的诉求不予支持。2018年9月9日，仕邦公司向张俊玲交付涉案装修工程，张俊玲于当天起试营业。根据合同约定，张俊玲自行搬进入住，视为验收合格，但双方尚未办理结算，张俊玲未向仕邦公司支付上述工程款不构成违约，仕邦公司请求张俊玲支付逾期付款违约金，不予支持。   二、关于反诉   在合同履行过程中，仕邦公司根据张俊玲要求对增项工程进行施工，则工期相应顺延。工程未经竣工验收，张俊玲已经使用，且张俊玲提供的证据，不能证明涉案装修工程交付时的状况，同时也不能证明装修存在质量问题及维修、整改费及相应损失等，故对张俊玲的反诉请求概不支持。   依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十六条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定,判决如下：   一、被告（反诉原告）张俊玲于本判决生效之日起10日内向原告（反诉被告）海南仕邦建筑装饰工程有限公司支付装修工程款87922元；   二、驳回原告（反诉被告）海南仕邦建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求；   三、驳回被告（反诉原告）张俊玲的反诉请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本诉案件受理费2348元（海南仕邦建筑装饰工程有限公司已预交），由原告（反诉被告）海南仕邦建筑装饰工程有限公司负担333元，由被告（反诉原告）张俊玲负担2015元；反诉案件受理费1327.5元（张俊玲已预交），由被告（反诉原告）张俊玲负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。   审判长 邢增秀   人民陪审员 谭建成   人民陪审员 陈少珍      二〇二〇年三月十日   书记员 谷新宇   附相关法律条文:   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。   法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷   案件适用法律问题的解释》   第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。   第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。   ……。   《最高人民法院关于适用   民事诉讼法>的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。