广西壮族自治区高级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂行终10号 上诉人（一审原告）周**征，男，1984年1月19日生，汉族，住广西桂林市七星区。 被上诉人（一审被告）桂林市人民政府，住所地：桂林市临桂区西城中路**。 法定代表人秦春成，市长。 被上诉人（一审被告）广西壮族自治区人民政府，，住所地：南宁市民生路** 法定代表人陈武，自治区主席。 委托代理人梁斯，自治区司法厅工作人员。 委托代理人韩秋花，自治区司法厅工作人员。 上诉人周**征因诉被上诉人桂林市人民政府(以下简称桂林市政府）信息公开、广西壮族自治区人民政府（以下简称自治区政府）行政复议一案，不服桂林市中级人民法院（2019）桂03行初325号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 桂林市中级人民法院一审查明：周**征分别于2019年3月20日、3月21日一共向桂林市政府提交4份政府信息公开申请，申请公开以下政府信息：1.桂林市新生街棚户区改造棚改资金的补助范围、城市棚改补助资金分配使用明细、棚户区改造补助资金数额。2.对申请人原位于桂林市××星区××号证载126.42平方米房屋作出的拆除决定及作出该拆除决定书所依据的全部材料等政府信息、对证载126.42平方米房屋向法院申请强制拆除的申请书及法院作出的准予强制执行的裁定。3.桂林市新生街棚户区改造征收补偿费用足额到位的金融机构出具的资信证明及附件。4.关于依法拆除蔡志明等建设的违法建筑的决定（市政拆决字[2018]6号）及作出该决定的事实依据和法律依据。桂林市政府于2019年4月12日作出市政办公开复函[2019]3号《桂林市人民政府办公室关于周**征政府信息公开申请的答复函》（以下简称3号答复函），答复如下：一、《桂林市人民政府关于桂林市新生街棚户区改造项目国有土地上房屋征收决定的公告》（市政告字[2018]12号）为主动公开政府信息，你可登陆桂林市人民政府门户网站进行查询。二、《桂林市人民政府关于依法拆除蔡志明等建设的违法建筑的决定》（市政拆决字[2018]6号）由我单位制作和保存，因部分内容涉及他人个人隐私，根据《中华人民共和国政府信息公开条例》（以下简称《条例》）第十四条第四款、第二十二条规定，现将该文件作区分处理后的复印件提供给你。三、你申请公开的其他政府信息不由我单位制作和保存，根据《条例》第十七条、第二十一条规定，依法不属于本单位政府信息公开范围，你可向信息制作和保存单位提出政府信息公开申请：（一）关于作出《桂林市人民政府关于依法拆除蔡志明等建设的违法建筑的决定》（市政拆决字[2018]6号）的事实依据，你可向市自然资源局（原市规划局）提出政府信息公开申请，办公地址：临桂区青莲路发展商务大厦南楼1101室；联系电话：0773-282****；邮政编码：541100。作出《桂林市人民政府关于依法拆除蔡志明等建设的违法建筑的决定》（市政拆决字[2018]6号）的法律依据为《中华人民共和国城乡规划法》，你可在互联网上查找该信息。（二）关于涉及桂林市新生街棚户区改造项目范围内房屋强制拆除、项目资金使用情况、征收补偿费用足额到位的金融机构出具的资信证明及附件等其他信息，你可向七星区人民政府提出政府信息公开申请，七星区人民政府信息公开申请受理机构：七星区政务服务管理办公室；办公地址：桂林市七星区桂磨路创意大厦一楼，联系电话：0773-367****，电子邮箱：ｇｌｓ×××＠163.ｃｏｍ。（三）关于桂林市城市棚改资金补助范围、城市棚改补助金分配使用明细等信息，你可向市住建局、市财政局进行咨询。桂林市政府将该答复函及附件《桂林市人民政府关于依法拆除蔡志明等建设的违法建筑的决定》（市政拆决字[2018]6号）送达给周**征。周**征不服该答复申请行政复议，自治区政府于2019年6月21日作出桂政行复[2019]53号《广西壮族自治区人民政府行政复议决定书》（以下简称53号复议决定），维持3号答复函。周**征不服，提起诉讼，请求：1、依法撤销53号复议决定；2、依法撤销3号答复函；3、判令桂林市政府重新依申请作出答复；4、判令桂林市政府负担本案的诉讼费用。 桂林市中级人民法院一审认为，根据《条例》第二十一条规定，对申请公开的政府信息，行政机关根据不同情况分别作出答复，属于公开范围的，应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径；依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式。该《条例》第二十二条规定，申请公开的政府信息中含有不应当公开的内容，但是能够作区分处理的，行政机关应当向申请人提供可以公开的信息内容。本案中，桂林市政府作出3号答复函对周**征申请公开的四项信息，分别作出答复。其中，申请公开的《桂林市人民政府关于桂林市新生街棚户区改造项目国有土地上房屋征收决定的公告》，属于主动公开的政府信息，桂林市政府已告知原告获取该政府信息的方式和途径，即登录桂林市人民政府门户网站进行查询。《桂林市人民政府关于依法拆除蔡志明等建设的违法建筑的决定》属桂林市政府制作和保存，因该信息部分内容涉及他人个人隐私，桂林市政府对该信息进行区分处理后，按照原告要求的方式将该信息的纸质复印件予以提供。对于原告申请公开的其他信息，桂林市政府认定该类信息不属于其制作和保存，不属于其公开的范围，分别告知原告向桂林市自然资源局、七星区人民政府申请公开，向桂林市住建局、财政局进行咨询。因此，桂林市政府作出的3号答复函履行了信息公开义务，符合《条例》的上述规定。自治区政府2019年4月30日受理原告的复议申请后，向当事人送达案件受理通知书和答复通知书，并指派两名复议人员对3号答复函进行书面材料审查，于2019年6月21日作出53号复议决定并送达各方当事人，符合法律规定的程序。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回周**征的诉讼请求。 上诉人周**征上诉称：（一）桂林市政府认定上诉人申请公开的下列政府信息：1、对证载126.42平米的房屋作出的拆除决定作出该拆除决定书所依据的全部材料等政府信息；2、对证载126.42平米的房屋向法院申请强制拆除的申请书及法院作出的准予强制执行的裁定不属于其制作保存的政府信息错误。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》规定，只有市县级人民政府有权征收房屋，同时根据最高人民法院及各级法院的司法审判精神，拆除房屋属于征收的组成部分，依法只有市县级政府才有权拆除合法房屋；且上诉人原位于桂林市七星区临江巷13号的房屋就是在被上诉人桂林市政府为征收主体的“桂林市新生街棚户区改造项目”内；同时结合市政拆决字[2018]6号《桂林市人民政府关于依法拆除蔡志明等建设的违法建筑的决定》其中附件《蔡志明等建设的违法建筑基本情况表》,把上诉人房屋列入其中，如上所述明确表明，桂林市政府就是案涉信息的制作方，其不予公开上述信息违反了《条例》第十七条“行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开”之规定，严重违法。（二）3号答复函没有明确告知市住建局、市财政局的联系方式。违反了《条例》第二十条“(三)依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；”之强制性规定，严重违法。（三）自治区政府在履行行政复议职责时没有遵守“公正”、“有错必纠”原则，严重违法。请求：撤销一审判决，撤销3号答复函及53号复议决定；判令桂林市政府重新作出答复。 被上诉人桂林市政府答辩称：1、答辩人作出该拆除决定书的依据是由桂林市自然资源局(原桂林市规划局)提供的，加盖的是原桂林市规划局的章。对该证载126.42平方米房屋向法院申请强制拆除的申请书及法院作出的准予强制执行的裁定等信息均不由答辩人制作。根据《条例》第十七条“行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开”,答辩人答复上诉人向信息制作和保存单位提出政府信息公开申请。答辩人针对信息公开申请依据《条例》的规定进行答复。信息公开申请的答复并非行政应讼行为，上诉人在上诉状中依据《行政诉讼法》相关条款诉答辩人信息公开申请的答复违法存在法律适用错误。答辩人提供给上诉人市政拆决字[2018]6号的纸质复印件中已列出拆除周**征建设的违法建筑的依据即市规行决字[2018]07号，该文号为原桂林市规划局所用文号，因此该信息由原桂林市规划局制作。2、答辩人答复上诉人向市住建局、市财政局××桂林市城市棚改资金补助范围、城市棚改补助金分配使用明细等信息合法合规。《条例》第二十一条第(三)项在申请人申请公开的信息满足《条例》第二条的前提下适用。答辩人不能确认相关部门是否制作、保存桂林市城市棚改资金补助范围、城市棚改补助金分配使用明细等信息，不能确定是否可以以信息公开申请的方式获取，故告知上诉人向市住建局、市财政局进行咨询。咨询业务不适用《条例》相关规定。各部门受理咨询和政府信息公开申请的机构、联系方式也不尽相同，故答辩人无法告知联系方式，也不违反《条例》相关规定。一审判决事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判决。 被上诉人自治区政府答辩称：（一）答辩人受理上诉人的行政复议申请程序合法。答辩人经审查认为上诉人的申请符合受理条件，于2019年5月9日制作《行政复议受理通知书》及《行政复议答复通知书》，分别送达各方当事人，符合《行政复议法》及《行政复议法实施条例》的规定。（二）答辩人审理行政复议案件的程序合法。桂林市政府提交答复意见及作出具体行政行为的证据、依据和其他相关材料后，答辩人指定2名行政复议人员对当事人提交的书面材料进行了认真审查，符合《行政复议法》及《行政复议实施条例》的规定。（三）答辩人作出行政复议决定的程序合法。答辩人于2019年4月30日受理上诉人的行政复议申请，2019年6月21日作出行政复议决定书并送达各方当事人，符合《行政复议法》及《行政复议实施条例》的规定。综上，答辩人作出的复议决定及一审判决认定事实清楚，适用法律正确，符合法定程序，请依法驳回上诉，维持原判。 经审查，本院确认一审法院确认的证据合法有效，可作为认定案件事实的证据。据此，本院对一审判决查明的事实予以确认。 另查明：桂林市政府作出的市政拆决字[2018]6号《桂林市人民政府关于依法拆除蔡志明等建设的违法建筑的决定》主要内容为：“七星区城管局：根据《中华人民共和国城乡规划法》规定，现责成你单位按市规划局行政处罚决定书（文号见附件）的决定事项，依法拆除蔡志明等建设的违法建筑…附件：《蔡志明等建设的违法建筑基本情况表》”。 本院认为：第一，《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）第六十四条规定“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”第六十八条规定：“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”根据上述规定，对违法建设行为调查认定和作出处罚是城乡规划主管部门的职权。本案中，市政拆决字[2018]6号《桂林市人民政府关于依法拆除蔡志明等建设的违法建筑的决定》系桂林市政府依照《城乡规划法》第六十八条的规定责成有关部门强制执行的行为，将《蔡志明等建设的违法建筑基本情况表》作为附件是为了明确执行内容，但违法建设的事实认定是桂林市规划局依法定职权作出，桂林市政府3号答复函答复周**征可向该市自然资源局（原市规划局）提出政府信息公开申请并无不当。桂林市政府作出的市政拆决字[2018]6号《桂林市人民政府关于依法拆除蔡志明等建设的违法建筑的决定》不属于国有土地上房屋征收拆迁决定，上诉人依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》主张对涉案房屋作出的拆除决定及该决定所依据的全部材料等政府信息均为桂林市政府制作或保存缺乏事实和法律依据。 第二，《条例》第二十条第三项关于“对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；”之规定，适用前提是属于政府信息公开的范围，但不属于被申请机关制作或保存的信息。本案中，桂林市政府尚不能确定周**征申请公开的关于桂林市城市棚改资金补助范围、城市棚改补助金分配使用明细等信息是否属于应当依《条例》公开的信息，因此不属于《条例》第二十条第三项规定的情形，桂林市政府答复周**征可以向市住建局、市财政局进行咨询不违反上述规定。 第三，根据前述分析，桂林市政府3号答复函符合《条例》相关规定，自治区政府复议维持正确，周**征主张自治区政府53号复议决定违反《行政复议法》第三条、第四条规定没有事实和法律依据。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。上诉人周**征的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元由上诉人周**征负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦威助 审 判 员 宋玉杰 审 判 员 黄碧辉 二〇二〇年二月二十六日 法官助理 宋丹丹 书 记 员 刘阳英