广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂10民终2566号 上诉人（一审原告）陈淋，女，1978年8月18日出生，壮族，住田阳县。 委托诉讼代理人陆承德，广西桂兴律师事务所律师。 上诉人（一审被告）黄桂珍，女，1980年2月22日出生，壮族，住田阳县。 委托诉讼代理人黄祖，北京盈科（昆明）律师事务所律师。 上诉人陈淋、黄桂珍因健康权纠纷一案，不服田阳县人民法院（2019）桂1021民初1484号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 上诉人陈淋上诉请求：1、撤销一审法院判决书，改判由被上诉人黄桂珍承担全部诉讼请求，即45320.52元。2、一、二审的案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：1、一审法院判定上诉人陈淋自行承担30%的民事赔偿责任是错误的，本案应由被上诉人黄桂珍承担全部民事赔偿责任。本案是被上诉人黄桂珍带着嘲讽性对上诉人的工人扔甘蔗皮，先挑起口角事端，在口角发生并平息，双方已经回到各自经营店铺之后，被上诉人黄桂珍还不解恨，径直冲到“浪漫暖屋烤吧”对上诉人进行殴打，导致上诉人受伤。2、一审法院比照住宿和餐饮业计算上诉人的误工损失是错误的，应比照批发和零售业计算。3、虽然上诉人陈淋没有提供相关票据证实交通费损失，但陈淋因本案受伤多次到田阳县人民医院、百色市人民医院治疗，确实产生了一定交通费，一审判决全部不予支持是错误的，理应结合案情酌情支持。 上诉人黄桂珍上诉请求：1、依法撤销田阳县人民法院（2019）桂1021民初1484号民事判决，依法改判上诉人赔偿被上诉人陈淋损失1930.21元。2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人陈淋承担。事实和理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误，责任划分不公平。关于医疗费支出。2019年3月5日至4月2日被上诉人陈淋在田阳县人民医院住院28天，作为伤情为轻微伤来说，按照常理最多不超过1个星期。同时，根据田阳县人民医院的出院证显示已经治愈才出院，对于百色市人民医院的治疗费支出、2019年4月10日至2019年5月4日田阳县人民医院住院医疗费用的支出，不予认可，按照7天住院费用10014.9÷28×7=2053.73元，比较合理。关于误工费支出，被上诉人陈淋是从事烧烤的餐饮业，不能按照批发和零售业来计算，只能按照2018年广西道路交通事故人身损害赔偿项目标准计算。关于护理费的支出，根据被上诉人陈淋的轻微伤情，不需要人员护理，而医院出院证上的陪护和护理概念不能等同。被上诉人陈淋并没有提供证据证明其支付了护理费。被上诉人陈淋辱骂诅咒上诉人在先，应当承担主要责任。上诉人当晚也受伤了，头面部软组织挫伤，属于轻微伤，被上诉人陈淋应当承担其损害后果50%的法律责任。 上诉人陈淋向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告经济损失45320.52元（其中医疗费14643.52元，误工费12483元，护理费6994元，住院伙食补助费5200元，营养费5000元，交通费1000元）；2.案件受理费由被告负担。 一审法院认定事实，2019年3月5日20时30分许，被告黄桂珍因揽食客问题和原告陈淋在田阳县田州古城原告经营的“浪漫暖屋烤吧”门前发生口角，被告黄桂珍突然朝原告陈淋的左脸打了一巴掌，双方相互拉扯，并纽打在地上。当地公安机关接到报警后，当即赶到案发现场处置，并送原告陈淋到田阳县人民医院治疗，经田阳县人民医院诊断，原告陈淋全身多处软组织擦挫伤。原告于当晚住院治疗，住院28天，于2019年4月2日出院，支付医疗费10,014.9元，出院医嘱：全休壹个月，住院期间陪护壹人等。2019年4月9日原告到百色市人民医院检查治疗，支付医疗费556.62元。2019年4月10日田阳公安局对原告做人体损伤程度鉴定，原告的伤情构成轻微伤。2019年4月28日，田阳县公安局对被告黄桂珍作出阳公行罚决字（2019）00253号《行政处罚决定书》处于被告行政拘留5日的处罚决定。原、被告均对处罚决定不服向百色市公安局申请复议，百色市公安局作出维持处罚的决定。2019年4月10日至2019年5月4日原告因“右腕部疼痛”再次在田阳县人民医院住院治疗，住院24天，支付医疗费4062元，出院医嘱：全休两周，住院期间陪护一人等。 一审法院认为，被告黄桂珍将原告殴打致伤，侵犯了原告的健康权，有田阳县公安局行政处罚决定书及百色市公安局行政复议决定书认定的事实予以证实，予以认定。原告身体受到伤害，系与被告相互辱骂有关，原告自身存在一定过错，应减轻被告的责任。结合当事人的过错程度，确定被告承担70%的民事赔偿责任；原告自行承担30%的民事责任。关于原告损失问题，由于原告是经营烧烤摊，其误工损失应比照住宿和餐饮业计算；原告提出交通费1000元，由于没有相关的票据证实，不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的赔偿标准及参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，确认损失为：1．医疗费14643.52元；2．误工费8123.98元（40071元÷365天×74天）；3．护理费6862元（48166元÷365天×52天）；4.住院伙食补助费5200元（100元×52天）；5．营养费1560元（30元×52天），以上五项共计36389.5元。即被告黄桂珍应赔偿原告陈淋经济损失为25472.65元（36389.5元×70%），原告陈淋自行承担10916.85元（36389.5元×30%）的经济损失。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三、第二十四条规定，判决：一、被告黄桂珍赔偿原告陈淋损失25472.65元；二、驳回原告陈淋的其他诉讼请求。 二审审理期间，各方当事人均未向法庭提供新证据，二审查明的案件事实与一审认定的事实一致。 本院认为，公民的合法民事权益受法律保护。一、医疗费的确定问题。案发当天，黄桂珍与陈淋因招揽食客发生争吵，黄桂珍先动手打陈淋一巴掌后两人相互拉扯并纽打在地，导致陈淋受伤住院治疗。陈淋受伤当天到田阳县人民医院住院治疗28天，出院医嘱：1、全休一个月；2、住院期间陪护一人；3、不适随诊。2019年4月9日到百色市人民医院检查治疗。2019年4月10日又到田阳县人民医院住院治疗24天，出院医嘱：1、全休两周；2、住院期间陪护一人；3、不适随诊。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，一审根据陈淋提供的医院收费票据、住院病人费用清单收款凭证和疾病证明书等证据，确定陈淋医疗费14643.52元有事实和法律依据。黄桂珍对陈淋受伤后到医院治疗的必要性和合理性有异议，但不能举证证明自己的事实主张，应承担举证不能的不利后果。二、误工费如何计算问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”陈淋第一次住院治疗28天，出院医嘱全休一个月，第二次住院治疗24天，出院医嘱全休两周，其误工时间可计算为96天，但陈淋只主张74天，没有超出法律规定，应予照准。《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》已于2019年6月25日实施，本案陈淋于2019年8月26日向一审法院提起本案诉讼，一审法院根据陈淋的主张按照2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准确定陈淋各项损失正确。陈淋经营田阳县浪漫暖屋烧烤店，虽然营业执照记载的经营范围是制售风味小吃、烧烤、酒类（不含散装酒）、预包装食品、卷烟零售，但以餐饮为主业，一审判决按餐饮业行业标准计算陈淋误工损失，符合客观事实。黄桂珍上诉称陈淋是从事烧烤的餐饮业，误工费应按餐饮业行业标准计算，不能按照批发和零售行业标准计算业。这是黄桂珍对一审判决的误读。陈淋上诉称一审比照住宿和餐饮业计算其误工损失是错误的，应比照批发和零售业标准计算。该上诉理由与其经营主业不相符，本院不予支持。三、护理费和交通费的核算问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”和第二十二条“交通费应当以正式票据为凭”的规定，陈淋两次住院治疗，出院医嘱均有住院期间陪护一人记载，一审按陈淋住院治疗时间计算一人陪护的护理费，有事实和法律依据。陈淋在一审时没有提供交通费的相关票据，一审不支持交通费正确。四、双方责任分担比例问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案黄桂珍先用甘蔗渣朝陈淋的员工冯晓琴扔去，是引发争吵的起因，先动手打陈淋一巴掌，是引起互殴的主要原因，对陈淋受到人身损害后果作用较大，应承担主要民事责任；陈淋知道黄桂珍用甘蔗渣朝自己员工冯晓琴扔后，也拿起一个空筷子罐朝黄桂珍扔去，是引起争吵另一原因，和黄桂珍争吵是引起互殴的另一原因，对自己受到人身损害后果作用较小，应承担相应的民事责任。一审根据黄桂珍与陈淋各自过错大小，确定由黄桂珍承担70%民事责任，陈淋自行承担30%民事责任并无不当。 综上所述，上诉人陈淋、黄桂珍的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费615元，由上诉人陈淋负担296元，上诉人黄桂珍负担359元。 本判决为终审判决。 审判长  黄奇智 审判员  俞穗芳 审判员  张 莉 二〇二〇年三月二十五日 书记员  杨卫香