内蒙古自治区包头市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）内02执复2号 复议申请人(第三人）:内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司。 法定代表人:孙国勋，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王春叶，经世律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘建斌，经世律师事务所律师。 申请执行人：包头市谊臻贸易有限公司。 法定代表人：屈俊利，该公司总经理。 被执行人：林州二建集团建设有限公司。 法定代表人：郭跃立，该公司董事长。 被执行人：王建中，男，汉族。 复议申请人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2019）内0204执异111号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司向本院申请复议：1、撤销（2019）内0204执异111号执行裁定书；2、撤销（2017）内（0204）执65-6执行裁定书，返还划扣的执行款1165145.66元。事实及理由为：1、执行法院认定事实错误。首先，本案系执行第三人到期债权纠纷引起，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条的规定，履行通知必须直接送达第三人。其次，执行第三人到期债权必须满足如下条件：被执行人不能清偿债务，被执行人对第三人享有到期债权，不到期的，人民法院不能强制执行。本案中，内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司与林州二建集团建设有限公司对付款进度是有约定的，留工程款的5%作为质保金，质保期满后付清（付款前承包人向发包人提供金额正规的税务发票等资料齐备后方可付款），现林州二建集团建设有限公司并未完成上述约定，因此该笔债权不能执行。 2、执行法院扣划的款项系呼和浩特市集通凯宸佳苑的商品房预收款，该款项不应当被扣划。根据2013年3月26日《国务院办公厅关于继续做好房地产市场调控工作的通知》（国办法【2013】17号）文件要求各地指定本地区商品房预售资金的监管办法，确保商品房预售自己能够用于工程建设。因此，该资金属于专用资金，执行法院不能扣划。 执行法院查明，包头市谊臻贸易有限公司申请执行林州二建集团建设有限公司、王建中买卖合同纠纷一案,执行案号为(2017)内0204执65号，执行依据为(2016)包民初字第926号民事判决书。2017年6月6日内蒙古自治区包头市青山区人民法院作出(2017)内0204执65-1号《人民法院协助执行通知书》，要求内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司履行协助执行义务。2017年7月24日内蒙古自治区包头市青山区人民法院作出(2017)内0204执65-5号执行裁定书，裁定执行被执行人林州二建集团建设有限公司、王建中名下1165145.66元的财产。2017年9月21日内蒙古自治区包头市青山区人民法院作出（2017）内0204执字65号履行到期债务通知书，并于2017年9月21日向案外人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司送达，案外人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司收到履行到期债务通知书后未按照法律规定在十五内向本院提出执行异议申请。后该院于2017年10月10日作出(2017)内0204执65-6号执行裁定书，裁定强制执行（冻结、扣划）被执行人林州二建集团建设有限公司、被执行人王建中对案外人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司的1165145.66元到期债权。2017年11月9日，本院将上述冻结款项1165145.66元扣划至内蒙古自治区包头市青山区人民法院账户。案外人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司对此不服，向该院提出书面异议申请，要求撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院作出的（2017）内0204执65-1号《人民法院协助执行通知书》、（2017）青执字第65号《履行到期债务通知书》、（2017）内0204执65-6号执行裁定书，并停止对内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司的执行，返还执行款项1165145.66元。 被执行人林州市二建集团建设有限公司于2016年9月19日更名为林州二建集团建设有限公司。 执行本院认为,(2016)包民初字第926号民事判决书已发生法律效力，在执行过程中，该院根据相关法律规定，作出（2017）内0204执65-1号《人民法院协助执行通知书》，要求内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司履行协助执行义务符合法律规定。2017年9月21日该院向案外人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司送达了《履行到期债务通知书》后，案外人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司在十五日内未按照法律规定向本院提出执行异议申请，该院于2017年11月9日依据（2017）内0204执65-6号执行裁定将上述冻结款项扣划至内蒙古自治区包头市青山区包头市青山区人民法院账户符合法律规定。案外人提供（2017）内0204执65-6号协助执行通知书回执不能证明该款项是商品房预售款项专项资金，该院不应扣划；提供的2017年9月13日关于与林州二建工程款支付情况说明证明在包头市青山区人民法院发出执行通知书后，该公司已向本院发出说明工程未竣工、工程款未结算，该款项不具备支付条件，执行法院对凯宸公司执行的行为违法、程序违法依据不足。故第三人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司要求撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院作出的（2017）内0204执65-1号《人民法院协助执行通知书》、（2017）青执字第65号《履行到期债务通知书》、（2017）内0204执65-6号执行裁定书，并停止对内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司的执行，返还执行款项1165145.66元的异议请求不成立,该院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定如下： 驳回内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司的异议请求。 本院经审理查明，执行法院在执行申请执行人包头市谊臻贸易有限公司与被执行人林州二建集团建设有限公司、王建中买卖合同纠纷一案中,案外人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司对该院（2017）内0204执65号《履行到期债务通知书》、（2017）内0204执65号-6执行裁定书不服，向执行法院提出书面异议，执行法院于2017年12月5日作出（2017）内0204执异63号执行异议裁定书，裁定驳回案外人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司的异议申请。内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司对该裁定不服，向内蒙古自治区包头市青山区人民法院提出执行异议之诉，内蒙古自治区包头市青山区人民法院经审理，作出（2018）内0204民初900号民事判决书，内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司对该判决不服本院，本院于2019年11月12日作出（2019）内02民终2196号民事裁定书，裁定撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2018）内0204民初900号民事判决书，驳回内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司的起诉。2019年12月10日，执行法院作出（2019）内0204执监2号执行裁定书，裁定撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204执异63号执行异议裁定书，对（2017）内0204执异63号执行异议案件重新审查处理。 另查明，内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司于2017年9月13日向执行法院提交《说明》一份，主要内容为其公司现欠付121万元工程款中含48.55万元质保金、工程尾款72.45万元，目前尚不具备支付条件。2017年9月21日执行法院向内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司送达《履行到期债务通知书》时，该公司总经理赵佩军口头提出目前剩余工程款不具备支付条件。 再查明，内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司在本院审理的（2019）内02民终2196号案件中认可执行法院划扣的72.45万元属于到期债权，该72.45万元的划扣合法。 上述事实有《说明》、谈话笔录、原生效判决在案佐证，足以证明。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第62条“第三人对履行通知的异议一般应当以书面形式提出，口头提出的，执行人员应记入笔录，并由第三人签字或盖章。”的规定，内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司在收到《履行到期债务通知书》时，口头对债务是否应当支付提出异议申请，应当认定为内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司在法定期间内提出异议申请，执行法院对该异议申请未予认定错误，应予纠正。又因内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司认可执行法院划扣的72.45万元属于到期债权，该72.45万元的划扣合法，执行法院有权扣划该72.45万元资金，则应认定该公司对剩余440645.66元是否属于到期债务提出异议，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第63条“第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查”的规定，人民法院不得对执行第三人异议部分进行强制执行,因此执行法院划扣该440645.66元不当，应予纠正。 综上，内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司的复议理由部分成立，成立部分本院予以支持。执行法院扣划内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司440645.66元的行为不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百零一条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（二）、（五）项规定，裁定如下： 一、撤销内蒙古自治区青山区人民法院（2019）内0204执异111号执行裁定； 二、变更内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204执65-6号执行裁定“强制执行（冻结、扣划）被执行人林州二建集团建设有限公司、被执行人王建忠对第三人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司的到期债权1165145.66元”为-“强制执行（冻结、扣划）被执行人林州二建集团建设有限公司、被执行人王建忠对第三人内蒙古集通凯宸房地产开发有限责任公司的到期债权72.45万元”。 本裁定为终审裁定。 审判长  随瑞迪 审判员  邢海峰 审判员  姚 萍 二〇二〇年三月十七日 书记员  张俊明 附：本裁定适用的法律条文 《最高人民法院关于适用的解释》 第五百零一条人民法院执行被执行人对他人的到期债权，可以做出冻结债权的裁定，并通知该他人向申请执行人履行。 该他人对到期债权有异议，申请执行人请求对异议部分强制执行的额，人民法院不予支持。利害关系人对到期债权有异议的，人民法院应当按照民事诉讼法第二百二十七条规定处理。 对生效法律文书确定的到期债权，该他人予以否认的，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。