陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01知民初8号原告：陕西融通实业有限公司，住所地陕西省西咸新区沣西新城世纪大道摩登三米阳光小区**2-02商铺。法定代表人：张廷，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚雪茹，泰和泰（西安）律师事务所律师。被告：西安国际陆港电子商贸有限公司，住所地陕西省西安市国际港务区迎宾大道1号20号楼法定代表人：薛永利，该公司总经理。委托诉讼代理人：李智，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张嘉玉，上海市锦天城（西安）律师事务所实习律师。原告陕西融通实业有限公司（以下简称：融通公司）与被告西安国际陆港电子商贸有限公司（以下简称：陆港公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告融通公司委托诉讼代理人姚雪茹、被告陆港公司委托诉讼代理人李智、张嘉玉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告融通公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除融通公司与陆港公司签订的《ULIFE西安港进口商品直营店加盟合同（咸阳地区）》；2、判令陆港公司向融通公司返还加盟费100万元；3、判令陆港公司向融通公司返还保证金20万元；4、判令陆港公司向融通公司支付未及时配送商品的赔偿款5495877.15元及延迟支付违约金1648763.15元；5、判令陆港公司向融通公司支付线下应收补偿款980819.36元及迟延违约金1825515.22元；6、判令陆港公司向融通公司支付线上应收返利374994.94元及延迟支付违约金534894.05元；7、判令陆港公司向融通公司支付宣传广告垫付款11万元；8、判令陆港公司向融通公司支付未派驻管理人员导致的损失15万元；9、判令陆港公司向融通公司赔偿损失6330165元（包括店铺装修、设备等）；10、判令陆港公司承担本案律师费、诉讼费。事实和理由：2016年1月18日，西安宇展实业有限公司与西安国际陆港投资发展集团有限公司下属西安国际陆港管理服务有限责任公司签订了《ULIFE西安港进口商品直营店加盟合同》。后双方从管理角度考虑，分别成立新的公司。2016年4月，原告与被告签订了《ULIFE西安港进口商品直营店加盟合同（咸阳地区）》。合同签订后，融通公司按照合同约定向陆港公司缴纳了加盟费和保证金共计120万元，并按照合同约定履行了其他经营义务，但陆港公司一直未能按照合同约定履行义务，具有严重的违约行为，导致合同目的不能实现，融通公司已发函通知陆港公司与其解除合同，但陆港公司对此置之不理，也不返还加盟费、保证金、违约金以及其他损失等各项费用。为维护自身合法权益，向法院提起诉讼，请求依法裁判。被告陆港公司辩称，1、融通公司声称陆港公司延迟配送、到货率不足与事实不符。陆港公司根据订货单进行配送，融通公司收到货后签字确认，并未提出任何异议；2、陆港公司一直按照约定向融通公司派驻管理人员，但由于融通公司工作人员在经营过程中并不听从派驻人员的指导及建议，产生矛盾，为避免冲突，陆港公司驻店管理人员被迫撤回，但陆港公司仍经常派人去融通公司加盟店指导巡查；3、陆港公司线上门店以跨境商品为主，与线下门店商品品类不同，价格相同，差异主要体现在活动方面，陆港公司是通过各种活动的营销宣传品牌，为融通公司门店带来更多客流，融通公司在双方合作期间，明知陆港公司拥有线上门店并无任何意见；4、融通公司声称陆港公司未向其返款与事实不符，融通公司在合作期间违反合同约定的付款义务，拖欠陆港公司大笔货款，无视合同约定，将货款收入自持账户，由于陆港公司未收到融通公司货款，无法进行返款，导致陆港公司资金难以周转，造成严重的损失；5、融通公司声称陆港公司故意隐瞒重大事宜存在欺诈与事实不符，陆港公司已于2015年6月委托代理公司向商标局申请注册ULIFE等品牌的全类别申请。综上，融通公司要求陆港公司返还加盟费、赔偿损失及违约金等诉讼请求，无事实及法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。综合双方举证、质证及认证情况，本院对如下事实予以确认：2016年4月1日，被告陆港公司（甲方）与原告融通公司（乙方）签订加盟合同。双方约定:甲方为ULIFE西安港进口商品直营店的经营主体，经其授权同意，由乙方通过合法方式在咸阳经营“ULIFE”西安港进口商品直营店——咸阳店（以下简称：加盟店或分店），乙方加盟甲方并在甲方指导管理下负责经营该分店，销售甲方所提供的商品。甲方授权使用的商标名称、标识为：ULIFE西安港进口商品直营店（咸阳店）。甲方同意将其所有的商标、标识及相关的经营模式以本协议约定的形式授予乙方使用，乙方须按本合同的约定，在甲方统一的业务模式下开展经营活动。加盟费为100万元，乙方应于一年内分三次向甲方支付完毕（本合同生效后七日内支付400000元，自分店试营业之日起三日内支付300000元，分店正式开业之日起三日内支付300000元）。保证金200000元，本合同生效后七日内交纳。合作加盟期限为6年，自分店试营业之日即2016年4月1日至2022年3月31日。合同第六条第1项约定：甲方已向相关部门申请“ULIFE西安港进口商品直营店”商标、标识及门店外观形象的知识产权。第七条约定：1、乙方系分店的设立及经营主体。乙方应通过法定的方式在双方约定地址设立分店，并负责分店相关证照手续的办理，包括办理营业执照、食品流通许可证等手续，以确保该分店合法经营。分店证照手续办理所需的费用由乙方承担。甲方可配合乙方办理相关手续。2、乙方负责以其名义租赁房屋作为分店的经营场所使用，房屋的租赁费用由乙方承担。3、为维护分店品牌形象的一致性，分店需按甲方要求进行装饰设计，乙方应当严格按照甲方所提要求进行采购、施工，费用由乙方自行承担。4、乙方完成分店的整体装修和柜台制作工作后，应当向甲方提供完工后的门店形象及细节照片，待甲方验收合格，且乙方取得消防验收手续（甲方配合）后方可投入使用；5、乙方在分店经营中所需的人员均由乙方以其名义进行聘用，并与员工签署相关劳动合同，按法律规定支付工资、缴纳社会保险等；6、乙方负责向消费者开具发票，税费由乙方承担。第八条第4、5项约定：分店内销售的货物均由甲方负责采购及供应，甲方承担因此产生的费用；乙方在分店内只能经营甲方指定的或甲方供应的产品，不得擅自经营任何其他产品。第九条第2项约定：甲方委派一名管理人员驻店负责分店日常运营指导、人员调配管理、销售款管理、库存管理及对账等工作，甲方委派人员的工资及相关费用由甲方支付。甲乙双方需明确甲方委派驻店管理人员的工作职责及工作范围，乙方对甲方委派驻店管理人员依据其工作表现有权建议甲方进行人员调整。第十一条约定：1.甲方应根据分店实际销售情况及需求进行商品采购，乙方有权提出意见或建议。2.乙方经营的加盟店只能销售甲方提供的产品，乙方在分店销售的商品由甲方统一采购配送……4.甲方应根据分店实际需求调节采购及配送周期，采购及配送周期不设固定时限。具体为：乙方根据分店销售情况，书面通知甲方需要配送的货物，甲方收到乙方通知后2日内进行答复并确认配送清单。甲方应于双方确认配送清单后6日内将货物配送至分店。甲方未及时配送，严重影响乙方销售的，甲方应按照下列标准赔偿：未及时配送商品的上月日均销售额×迟延配送天数×商品对应的乙方毛利率。因不可抗力导致甲方未及时配送的，甲方不承担赔偿责任……。第十二条约定：1.商品销售价格统一由甲方制定，乙方享有价格建议权；2.分店的经营收入进入乙方开立的账户，该账户由甲乙双方共管。店面每日营业收入中现金收入乙方应于当日存入该账户，因特殊情况需要延迟的，最迟不应晚于第二日；3.双方按照约定时间和方式进行结算；4.乙方指派专人与甲方定时对营业额进行结算核对，核对完成后双方签字盖章进行确认；5.甲方线上平台咸阳地区的销售额统一划归咸阳店的销售业绩，按照约定的方式进行结算。第十三条第5项约定：加盟合作期间，甲方拖欠乙方债务（包括但不限于赔偿费用、违约金等费用），乙方有权直接用共管账户中的营业收入冲抵债务；甲方在接到乙方冲抵债务的通知后，应在三日内向共管账户支付与冲抵债务数额相同的现金，以保证分店正常经营。第十九条第2项约定：除本合同约定外，发生如下各项中任何一项行为，甲方有权单方面解除合同。合同解除，加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金不予退还。乙方对甲方在加盟期间其他损失承担赔偿责任。（1）乙方向甲方递交的营业报表或其他财务资料等文件不真实。（2）乙方拖欠甲方加盟费、保证金及其他债务的。（3）乙方未经甲方书面同意而私自转让分店经营权、擅自停业达7天的。（4）乙方擅自处置分店资产，或在分店资产上设置担保权利。（5）乙方违反本合同约定泄露甲方经营信息或技术信息的。（6）因乙方原因导致分店经营严重亏损的或超过六个月连续未盈利的。（7）未经甲方同意，乙方擅自转让或许可他人使用甲方的商标或标志。（8）乙方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。第十九条第4项约定：发生如下各项中任何一项行为。乙方有权单方面解除合同。同时加盟费根据加盟期剩余年限按照比例返还乙方，保证金全额退还乙方。甲方对乙方在加盟期间其他损失等承担赔偿责任。（1）甲方默许第三方在同区域内开设分店。（2）因国家政策调整、市场开放等原因，甲方配送及采购商品无价格优势导致分店经营困难持续6个月。（3）甲方的其他违约行为或不履行本合同规定的义务。第二十二条第5项约定：乙方延期向甲方支付本合同约定款项（包括违约金）的，每迟延一天，应按逾期付款金额的3‰向甲方支付违约金，违约金自该款项应付之日起算至实际付款之日止；迟延超过30日，甲方有权解除合同，在此情形下，违约方仍应按照迟延天数支付违约金。加盟合同附件（结算和付款条款）第一条约定：双方按照月度进行结算，结算金额以双方对账为准；乙方向甲方支付当期结算款项前，甲方向乙方提供正式合法的增值税发票。第三条第2项约定:根据不同商品种类，甲方应保证该种类（酒水类、食品类、母婴类、日化类、生鲜类、生活用品类）乙方的账面毛利率不低于4%，凡低于该账面毛利的，甲方同意乙方在最近一次结算货款时以账扣方式扣收（账面补偿金额=乙方当期实际销售金额×协议约定账面毛利率-实际账面毛利额）。第四条约定：甲乙双方同意共同维护双方利益，为销售商品和其他营销活动产生的场地租赁费、品牌宣传费、劳务费等费用，根据不同商品种类和销售金额由甲方适当补偿，具体补偿金额以双方每月书面确认为准；具体要求为酒水类补偿比例不超过当期结算金额的16%，其余商品不超过当期结算金额的13%。该附件有效期为一年，自2016年4月1日生效至2017年3月31日止，到期后甲乙双方协商后另行签订。合同签订后，陆港公司自2016年4月开始向融通公司供货，融通公司加盟店开始营业。融通公司分别于2016年6月22日、2016年8月8日、2017年4月19日向陆港公司转款719625.76元、1068332.42元、57697.32元。2017年8月10日，陆港公司向其各加盟商出具了一份《关于对ULIFE加盟商支持的告知函》。其内容为：一、为增强Ulife加盟商的经营信心和积极性，同时进一步为线上平台引流，现给予加盟商线上平台“洋货码头”利润奖励，具体如下：加盟商在其店面显著位置张贴我公司设计的洋货码头APP下载二维码，并积极向进店消费的客户推荐扫码下载注册APP，并成为洋货码头线上平台会员，客户在加盟店扫码后注册会员成功，该加盟商在其加盟期内可以享有该部分用户销售总额【13%】的提成，结算方式依照我方洋货码头平台开设的加盟商后台系统统计的实际支付数据为依据，采用月结方式。二、对于Ulife加盟店内销售的我公司提供的一般贸易的所有商品，我公司制定销售的奖励政策如下：加盟店月销售额在30万元/月—45万元/月时，奖励金额为营业额的8%；加盟店月销售额在45万元/月—75万元/月时，奖励金额为营业额的11%；加盟店月销售额在75万元/月时，奖励金额为营业额的13%，该奖励活动的有效期为2017年5月至12月的财务结算期。三、享受以上支持活动的前提是各加盟商将2017年5月1日前全部欠款结算完毕”。2017年8月21日，融通公司对该函作出回复，提出了问题。2017年11月16日，陆港公司向融通公司发出《催款函》，要求融通公司存缴2016年10月至2017年11月期间的营业款。2017年11月19日，融通公司向陆港公司发出《催款函》，要求陆港公司给付返利款。2018年8月31日和9月21日，融通公司分别向陆港公司转款200万元、60万元。2018年11月12日，陆港公司停止向融通公司供货。2018年11月15日、28日，融通公司向陆港公司发函告知要求恢复供货。2018年12月10日，融通公司向陆港公司发出《解除合同通知函》，表明陆港公司存在多处违约情形，给其造成资金周转困难、客户流失、营业额大幅下降等影响，要求解除合同。2018年12月12日，陆港公司向融通公司发出《通知函》，要求陆港公司在三日内支付所欠货款。截至2019年底，融通公司经营的店铺仍在使用“ULIFE西安港进口商品直营店”标识。另查明，陆港公司于2016年12月28日申请“Ulife”商标，2018年11月28日获得该商标的专用权，有效期自2018年11月28日至2028年11月27日。再查明，2019年4月23日，陆港公司将融通公司诉至本院，提出诉讼请求：1.判令解除双方签订的《Ulife西安港进口商品直营店加盟合同》及其相关附件；2.判令融通公司立即停止使用“Ulife西安港进口商品直营店”名称，并停止陆港公司所有的“Ulife”商标、企业标志及图形等全部相关营业象征性标志，并拆除或移除原有带“Ulife”内容的商号、标识、商标、服务标志等一切装饰用具、店面装修、灯箱、广告、宣传品；3.判令融通公司向陆港公司支付拖欠的货款15183481.09元及直至实际付清之日的利息，利率按照银行同期贷款利率4.35%计算；4.判令融通公司承担本案全部诉讼费用。2020年3月10日，本院就该案作出（2019）陕01民初1242号判决，该判决认定双方均存在违反合同约定的情形，但认定融通公司的违约行为性质更加显著，判决：解除陆港与融通公司签订的《ULIFE西安港进口商品直营店加盟合同》及其相关附件；融通公司停止使用“ULIFE西安港进口商品直营店”名称，并停止使用所有的“ULIFE”商标、企业标志及图形等全部相关营业标识；融通公司向陆港公司支付货款11719111.07元及利息。本案审理中，融通公司明确其主张陆港公司具体的违约行为包括：1、供货不及时且数量不符合要求；2、派驻住过店长，但是派驻了一段时间就回去了；3、没有按照约定返还返利款；4、陆港公司没有特许经营资质；5、线上销售部分不提供数据，无法核算，且线上线下价格不一致。本案的争议焦点为：1、陆港公司应否向融通公司返还加盟费、保证金；2、融通公司要求陆港公司向其支付未及时送货的赔偿款、线下补偿款、线上应收返利及相应利息的诉讼请求，应否予以支持；3、融通公司要求陆港公司向其支付宣传广告垫付款、赔偿损失的诉讼请求，依据是否充分。本院认为，原告融通公司与被告陆港公司签订的加盟合同系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。由于本院作出的（2019）陕01民初1242号判决已经解除了加盟合同，故本案不再重复处理。关于陆港公司应否向融通公司返还加盟费、保证金的问题。本案双方在合同履行中均存在违反合同约定的情形，但融通公司的违约行为性质更加显著，考虑在另案中本院已经判决融通公司承担了逾期支付货款利息的违约责任，从公平原则出发，对融通公司要求退还保证金20万元的诉讼请求，本院予以支持。关于加盟费问题，由于合同未履行完毕，根据合同履行的具体情况，对融通公司要求退还加盟费的诉讼请求，本院部分支持，陆港公司应退还加盟费33.33万元。关于融通公司要求陆港公司向其支付未及时送货赔偿款、线下补偿款、线上应收返利及相应利息的诉讼请求。由于另案已经在融通公司应付陆港公司的货款中将线上、线下补偿款扣减，在另案确定双方违约责任情节时，已经对未及时送货问题加以考量，故对融通公司上述诉讼请求，本院不予支持。关于融通公司起诉主张的宣传广告垫付款、赔偿损失的诉讼请求。由于融通公司未能提交证据证明其曾代陆港公司垫付了广告费，对其要求陆港公司向其支付广告垫付款11万元的诉讼请求，本院不予支持。如前所述，另案确定双方违约责任情节时，已经对双方履约情况综合进行了考量，最终认为融通公司过错更加显著，且加盟合同也明确约定装修、设备等费用由融通公司负担，故对融通公司要求陆港公司赔偿其损失的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告西安国际陆港电子商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陕西融通实业有限公司退还保证金20万元；二、被告西安国际陆港电子商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告陕西融通实业有限公司退还加盟费33.33万元；三、驳回原告陕西融通实业有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费133706元（原告融通公司已预交），由原告融通公司负担130000元，被告陆港公司负担3706元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审判长 陈 晶审判员 李沫雨审判员 刘 淼二〇二〇年三月十一日书记员 姜丽娜