文书内容重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0151民初94号原告：铜梁区旺润火锅店，经营场所重庆市铜梁区东城街道。经营者：胡恩，男，1996年10月3日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：周才林，重庆百事得律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦浪，重庆百事得律师事务所律师（实习）。被告：蔡玲，女，1972年11月22日出生，汉族，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：戴亨奇，重庆智谋律师事务所律师。原告铜梁区旺润火锅店（以下简称“旺润火锅店”）诉被告蔡玲劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告旺润火锅店的委托诉讼代理人周才林、秦浪与被告蔡玲及其委托诉讼代理人戴亨奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。旺润火锅店向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原告无须向被告支付未签订劳动合同二倍工资差额33000元；2、请求依法判决原告无须向被告支付2019年10月1日至3日工资413.79元；3、诉讼费由被告负担。事实和理由：原告与被告劳动争议纠纷一案，被告于2019年10月14日向重庆市人铜梁区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，经过审理，该委作出渝铜劳人仲案字[2019]第435号仲裁裁决书，原告于2019年12月24日收到该裁决书，不服该裁决提起诉讼。原告认为，仲裁阶段被告提交的证据主要为照片、无名字的衣服，均不能达到证明劳动关系的目的。另，该仲裁裁决书载明，该委前往原告单位向员工调查取证，且认为调查取证查明的事实与被告举示的证据能形成证据链，但《劳动争议仲裁调解法》并没有赋予其调查取证权。该委作为中立机关，应根据双方当事人的证据依法裁判，而不是在没有法律法规明确授权的情形下，随意的调查取证。此外，该委在违法调查取证时并未通知原告，原告及其雇员不知晓该委上门调查一事，事后，也未质证或阐述意见。且该委无法确认调查对象就是原告单位员工，不排除调查对象为原告刚招聘员工或为被告朋友冒充。综上，该委程序违法，事实认定错误，特起诉。蔡玲辩称，仲裁裁决正确，原被告双方存在劳动关系，原告不承认是伪造证据的行为，是虚假陈述。本院经审理认定事实如下：旺润火锅店于2018年9月19日成立，经营范围为餐饮服务，该店以“镇三关”为名在重庆市铜梁区东城街道办事处XX大道XXX号（一城枫景二期）XX幢商XX处经营火锅店。蔡玲于2018年9月17日至2019年10月4日期间在旺润火锅店从事前厅服务员工作。双方未签订书面劳动合同。2019年10月12日，蔡玲（电话号码157XX******）与胡恩（电话号码157XX******）通话，主要内容为“蔡：郭XX跟你怎么说的，她跟我们说的就是扣的工资1500。胡：恩。蔡：服装费300。胡：阿。蔡：还有国庆期间的工资三倍补偿工资。胡：就是你上了三天都是三倍吗。蔡：额，然后她说一年补偿一个月的工资。胡：就是多拿一个月的工资……”2019年10月14日，蔡玲向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求旺润火锅店支付其工作服押金300元、扣押工资1500元、2019年10月国庆节三天工资及三倍加班工资1655.17元、未签订劳动合同（2018年9月17日至2019年10月4日）双倍工资差额33000元、解除劳动关系经济补偿3000元、未休年休假工资2068.97元。该委于2019年12月6日制作调查笔录一份，载明“调查时间2019年12月6日，调查地点：金龙大道XXX号XXX火锅店，案号：2019-435号，被调查人龙某1，工作单位：镇三关火锅店（旺润火锅店），职务：大堂经理。调查情况：问：你是什么时候到旺润火锅店工作的？主要负责哪方面工作？龙：2018年9月17日到旺润开始入职培训，工作至今，目前负责接待和工作安排。问：你是否认识韩某1和蔡玲？龙：都认识。问：韩某1和蔡玲是什么时候在旺润火锅店工作的？龙：和我一样，他们都是从2018年9月17日开始在这里工作的。”2019年12月11日，该委作出渝铜劳人仲案字[2019]第435号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人未签订劳动合同二倍工资差额33000元；二、被申请人支付申请人2019年10月1日至3日工资413.79元；三、驳回申请人其他仲裁请求……并于2019年12月24日送达旺润火锅店，旺润火锅店不服仲裁裁决，依法向本院提起诉讼。蔡玲提交的工资表显示工资为2018年11月1617元，2018年12月3285元，2019年1月3280元，2019年2月3880元，2019年3月3325元，2019年4月3330元，2019年5月3320元，2019年6月3370元，2019年7月3353元，2019年8月1075元，2019年9月2386元。上述事实，有双方当事人的陈述以及旺润火锅店举示的仲裁裁决书，蔡玲举示的工作照及视频、工装号牌、电话录音、工商登记卡、调查笔录、工资表等证据证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。旺润火锅店举示截图、照片拟证明蔡玲的工作服不是其提供，达不到证明目的，本院不予采信；蔡玲举示的微信聊天记录无法确认双方身份，缺乏真实性和关联性，本院不予采信。本院认为，本案旺润火锅店的诉讼请求均基于双方是否存在劳动关系而提起。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时间可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，双方符合法律、法规规定的劳动关系成立的主体资格。蔡玲举示的调查笔录载明调查地点位于金龙大道XXX号XXX火锅店，系旺润火锅店经营，调查对象龙某1陈述其和蔡玲都是于2018年9月17日开始在镇三关工作，结合蔡玲举示的工作牌、工作照片以及其与旺润火锅店经营者胡恩的通话内容中多次谈及工资的事实，本院认定蔡玲系旺润火锅店员工，双方具有劳动关系的特征，存在劳动关系。关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”旺润火锅店作为用人单位，未能举示蔡玲的入职登记表、劳动合同、员工花名册等证明蔡玲入职时间的证据，应当承担举证不能的责任。蔡玲主张入职时间为2018年9月17日，旺润火锅店于2018年9月19日经工商登记成立，双方的劳动关系应当自成立之日2018年9月19日起建立。因旺润火锅店未举示证据证明与蔡玲订立了书面劳动合同，应承担举证不能后果，应支付蔡玲2018年10月19日至2019年9月17期间未签订劳动合同二倍工资差额。用人单位负有保存职工近两年工资表的义务，旺润火锅店未举示蔡玲工资表，应承担举证不能的责任，本院依法采信蔡玲关于工资的举证。蔡玲举示了2018年11月至2019年9月的工资情况，未举示2018年10月工资情况，本院以2018年11月至2019年9月的工资计算得出月平均工资为2929.18元，以此作为2018年10月计算未签订劳动合同二倍工资差额的标准。因此，旺润火锅店应支付蔡玲未签订劳动合同二倍工资差额为33450.69元（2929.18元/月÷21.75天×13＋1617元+3285元+3280+3880+3325+3330元+3320元+3370元+3353元+1075元+2386÷21.75天×17）。因蔡玲对仲裁裁决无异议，本院认可旺润火锅店应支付蔡玲未签订劳动合同二倍工资差额33000元。关于2019年10月1日至3日工资413.79元的问题。《中华人民共和国劳动法》第五十一条规定：“劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。”蔡玲于2019年10月4日离职，旺润火锅店应当支付其2019年10月1日至3日期间的工资404.02元（2929.18元/月÷21.75天×3天）。关于仲裁裁决驳回蔡玲要求旺润火锅店支付工作服押金、扣押工资、2019年10月国庆节三天三倍加班工资、解除劳动关系经济补偿金、未休年休假工资等事项，因双方均未提起诉讼，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、三十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：铜梁区旺润火锅店于本判决生效之日起十日内支付蔡玲未签订劳动合同二倍工资差额33000元，2019年10月1日至3日工资404.02元，共计33404.02元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳5元，由原告铜梁区旺润火锅店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  何振华二〇二〇年三月二十五日书记员  祝开利