广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终13681号上诉人（原审被告）：中国建设银行股份有限公司深圳福田支行。住所地：广东省深圳市福田区深南大道与金田路交界西南深圳国际交易广场**部分。负责人：陈小龙，行长。委托诉讼代理人：高伟峰，公司员工。委托诉讼代理人：王美琴，公司员工。被上诉人（原审原告）：重庆市潼南区妇幼保健计划生育服务中心。住。住所地：重庆市潼**梓潼街道办事处建设路**/div>法定代表人：邱凤，院长。委托诉讼代理人：李雄，公司员工。委托诉讼代理人：曾勇，重庆曾勇律师事务所律师。原审第三人：长安保证担保有限公司。住。住所地：广东省深圳市福田区福田街道福华路嘉汇新城汇商中心3018B/div>法定代表人：张胜，董事长。委托诉讼代理人：贺烨海，公司法务。原审第三人：广西华南建设集团有限公司。住。住所地：广西壮族自治区钦州市钦州湾大道**阳光丽城****/div>法定代表人：陈汉夫，总经理。委托诉讼代理人：张光祥，公司员工。上诉人中国建设银行股份有限公司深圳福田支行（以下简称建行福田支行）因与被上诉人重庆市潼南区妇幼保健计划生育服务中心（以下简称潼南妇幼中心）及原审第三人长安保证担保有限公司（以下简称长安公司）、广西华南建设集团有限公司（以下简称华南建设公司）合同纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院作出的（2018）粤0304民初270号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人建行福田支行上诉请求：1.撤销一审判决；2.驳回潼南妇幼中心起诉书中的全部诉讼请求；3.两审诉讼费用均由潼南妇幼中心承担。事实与理由：2017年8月2日，华南建设公司作为申请人向重庆仲裁委员会就其与潼南妇幼中心建设施工合同纠纷一案提出仲裁请求申请，随后潼南妇幼中心提出仲裁反请求申请。2018年6月23日重庆仲裁委员会作出（2017)渝仲字第1540号裁决书，裁决要求华南建设公司自裁决书送达之日起十日内向潼南妇幼中心支付误期赔偿费1547115.6元、律师费81000元，共计1628115.6元。潼南妇幼中心针对上述裁决至今没有提起强制执行的原因是：本案诉讼案涉工程为潼南妇幼保健中心整体拆建项目综合楼土建工程，现在该项目已完成验收。华南建设公司与施工方在潼南妇幼中心处尚有300万元未结工程款，并且华南建设公司与施工方同意潼南妇幼中心在其未结工程款中直接抵扣上述裁决中的款项。仲裁裁决书作出的裁决款项与一审判决作出的判决款项实属同一款项，重庆仲裁委员会的裁决认定华南建设公司应向潼南妇幼中心履行误期赔偿费，因误期赔偿费与潼南妇幼中心的未结工程款相抵扣，建行福田支行的担保义务已经无需履行。一审判决对于重庆仲裁委员会作出（2017)渝仲字第1540号裁决书只认定其中的责任承担部分，而未调查裁决结论，属于认定事实不清。综上，华南建设公司已经履行上述款项，潼南妇幼中心已经获得违约赔偿，建行福田支行的担保义务已经无需履行，潼南妇幼中心要求建行福田支行履行担保责任没有事实依据。建行福田支行不服原审判决，特提出上诉。恳请二审法院查明事实，撤销一审判决，驳回潼南妇幼中心的全部诉讼请求。被上诉人潼南妇幼中心答辩称：建行福田支行上诉请求均不能成立。理由如下：1.潼南妇幼中心与华南建设公司属于建设工程施工合同纠纷，依据建设工程施工合同向华南建设公司主张权利理所当然。2.潼南妇幼中心与建行福田支行之间是独立保函合同关系，在华南建设公司违约的情况下建行福田支行应承担支付履约保证金的义务，所以一审判决认定正确。3.建行福田支行称“潼南妇幼中心与华南建设公司已经结算，并支付”的说话纯属是无稽之谈，而该说法没有事实依据。4.一审适用的是担保法，潼南妇幼中心认为应适用最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定。综上所述，潼南妇幼中心认为建行福田支行的上诉请求依法不能成立，请求二审法院在查清事实基础上驳回上诉，维持原判。原审第三人长安公司答辩称：同意建行福田支行的所有上诉请求，理由如下：1.华南建设公司于2018年11月向潼南妇幼中心提交了《关于仲裁费用执行等事宜的报告》，同意潼南妇幼中心从工程款中扣除（2017）1540号裁决书确定由华南建设公司向潼南妇幼中心承担仲裁债务，说明建行福田支行担保债务对应的主债权，潼南妇幼中心已经可以得到受偿，从节约社会资源和司法资源的社会角度，建行福田支行无需再承担担保债务。2.潼南妇幼中心意图通过向华南建设公司主张违约责任，又通过向建行福田支行主张担保责任，希望得到二次赔偿的意图，不应得到法律的支持，请求二审法院在查清事实的基础上支持建行福田支行的全部上诉请求。原审第三人华南建设公司答辩称同意长安公司的答辩意见。潼南妇幼中心向一审法院起诉请求：1.判令建行福田支行支付潼南妇幼中心履约保证金2578527元及利息（以2578527元为基数自2017年8月23日起按照银行同期贷款利率计算至付清之日止），利息暂计至起诉之日止为9658.73元；2.本案诉讼费用由建行福田支行承担。一审法院查明：2015年8月13日，潼南妇幼中心（业主）与华南建设公司（承包商）通过公开招标签订《施工合同》（合同号TNHC1），约定项目为：潼南县妇幼保健院整体迁建项目综合楼土建工程，约定合同价格为25785262.01元。2015年10月10日，建行福田支行出具保函，约定履约保证金，保函中载明：招标编号及名称为潼南县妇幼保健院整体迁建项目综合楼土建工程；银行为建行福田支行；受益人为潼南妇幼中心。该份履约保函系鉴于华南建设公司（承包商）与潼南妇幼中心于2015年8月13日签订的编号为THNC1的合同要求而出具，建行福田支行在该保函中保证：鉴于华南建设公司与你方于2015年8月13日签订了编号为TNHC1的潼南县妇幼保健院整体迁建项目综合楼土建工程的合同，并且鉴于上述合同要求承包商提交一份履约保函。根据承包商的要求，我方在此保证，在收到潼南妇幼中心第一次书面要求，说明承包商违背了合同规定后，建行福田支行将不可撤销地向潼南妇幼中心支付总额不超过2578527元的保证金，建行福田支行将不挑剔、不争论、不需要潼南妇幼中心方证明或出示潼南妇幼中心要求支付上述金额的背景或原因。保函还载明有效期至缺陷责任期终止后28天内有效，但最迟不超过2017年10月9日止。2017年8月1日，潼南妇幼中心向建行福田支行出具《关于提取履约保函的通知》，通知建行福田支行将上述履约保函中金额2578527元，于2017年8月28日前打至潼南妇幼中心方账户。2017年8月22日，建行福田支行向潼南妇幼中心出具收据，载明建行福田支行于2017年8月21日收到潼南妇幼中心提交的资料，包括：1.事业单位法人证书复印件1份；2.医疗机构执业许可证复印件1份；3.法人代表人身份证明和委托书各1份；4.4名员工身份证复印件各1份；5.《履约保证金》保函原件1份；6.《关于提取履约保函的通知》索赔原件1份。2017年8月2日，重庆仲裁委员会受理潼南妇幼中心（该案被申请人）与华南建设公司（该案申请人）的施工合同纠纷，并于2018年6月23日作出（2017）渝仲字第1540号裁决书，裁决书认定案件事实部分载明：（一）合同签订的基本情况……开工时间为2015年8月28日，预计竣工日期为2016年8月28日；缺陷责任期为365天；……履约保函应以无条件银行保函的格式提交给业主，该履约保函的有效期应截止缺陷责任期结束后第28天；（二）合同履行基本情况……申请人于2015年8月28日进场开工。2016年8月24日，申请人与被申请人达成《延期补充协议》，载明根据合同一般合同条款和特殊合同条款27.1条相关规定以及总监理工程师于2016年8月24日签发的延期令，双方协商一致，将本工程竣工日期由原合同约定的2016年8月28日延期到2016年10月13日，共延期46天，申请人承诺不对延期引起的相关费用增加提出索赔，且将履约保函有效期也相应顺延不低于46天，同时还将保险按合同规定相应顺延。2016年10月10日，申请人与被申请人再次达成《二次延期补充协议》，将工程竣工日期由2016年10月13日延期到2016年12月2日，共延期50天，同样申请人作出不对延期引起的相关费用增加提出索赔，且将履约保函有效期顺延不低于50天的承诺。裁决书仲裁庭意见部分载明：……对形成涉案工程外墙漆面开裂的原因，申请人应当承担60%的主要责任，被申请人应承担40%次要责任。裁决书裁决部分载明：……（二）由反请求被申请人广西华南建设集团有限公司自本裁决书送达之日起十日内向反请求申请人重庆市潼南区妇幼保健计划生育服务中心支付误期赔偿费1547115.6元；（三）由反请求被申请人广西华南建设集团有限公司自本裁决书送达之日起十日内向反请求申请人重庆市潼南区妇幼保健计划生育服务中心支付律师费81000元。另查明，潼南妇幼中心庭审时明确其要求建行福田支行支付的利息的起算日2017年8月24日，系2017年8月22日建行福田支行方向潼南妇幼中心出具收据的次日。庭后，华南建设公司向重庆市第一中级人民法院（以下简称重庆一中院）申请撤销上述重庆仲裁委员会作出的（2017）渝仲字第1540号裁决书，2018年10月24日重庆一中院作出（2018）渝01民特388号民事裁定，驳回华南建设公司的申请。一审法院认为：本案系合同纠纷。涉案合同系当事人之间的真实意思表示，且不违反相关法律规定，依法应属有效。关于潼南妇幼中心要求建行福田支行支付履约保证金的主张。《关于担保法若干问题的解释》第二十二条第一款规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”建行福田支行向潼南妇幼中心出具履约保函，对华南建设公司与潼南妇幼中心签订的编号为TNHC1的合同提供不可撤销的保证金，应当就上述合同的履行承担保证责任。且潼南妇幼中心向建行福田支行发出通知要求建行福田支行履行保证责任的时间未超过保函中预定的缺陷责任期终止后的28天，故潼南妇幼中心要求建行福田支行支付履约保证金的主张，一审法院予以支持。关于履约保证金的金额。根据保函的内容，建行福田支行应支付的违约金应当以华南建设公司应承担责任部分为限，本案潼南妇幼中心与华南建设公司曾就双方签订的TNHC1合同纠纷向重庆市仲裁委员会提起仲裁，根据重庆市仲裁委员会作出的（2017）渝仲字第1540号裁决书，本案华南建设公司应对涉案工程外墙漆面开裂的原因承担60%的主要责任，应向本案潼南妇幼中心支付金额为1547115.6+81000=1628115.6元，故建行福田支行应向潼南妇幼中心支付的履约保证金应当为1628115.6元。关于潼南妇幼中心主张的建行福田支行应付利息。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”建行福田支行向潼南妇幼中心出具保函，承诺承包商（即华南建设公司）违背合同规定后，建行福田支行将不可撤销地向潼南妇幼中心支付不超过2578527元的保证金。但华南建设公司违反合同后，建行福田支行并没有按照保函约定向潼南妇幼中心支付上述款项，应当承担违约责任，且潼南妇幼中心要求建行福田支行按银行同期贷款利率计算，不违反相关法律规定，故潼南妇幼中心要求建行福田支行支付利息的主张一审法院予以支持。考虑到潼南妇幼中心要求建行福田支行赔偿时，潼南妇幼中心与广西华建公司违约纠纷处于未定状态，故关于上述利息的计算，一审法院认为仲裁裁决作出的次日即2018年6月24日起算，但该利息计算基数应当以华南建设公司应承担责任为限，即计算基数应为1628115.6元。综上所述，潼南妇幼中心部分诉讼请求成立，一审法院予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《关于担保法若干问题的解释》第二十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、建行福田支行于判决生效之日起10日内向潼南妇幼中心支付履约保证金1628115.6元及利息（以1628115.6元为基数，自2018年6月24日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）；二、驳回潼南妇幼中心其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费27505元，由潼南妇幼中心负担10138元，由建行福田支行负担17367元。本院对原审查明事实予以确认。另查：1.广西壮族自治区钦州市中级人民法院于2019年5月7日受理潼南妇幼中心申请执行华南建设公司国内外非仲裁裁决一案，并于2019年8月23日裁定终结该次执行程序。2.一审判决将“广西华南建设集团有限公司”写成“广西华南建设公司”，本院对此予以纠正。二审过程中，建行福田支行向本院提交新证据：《关于仲裁费用执行等事宜的报告》，拟证明华南建设公司要求从潼南妇幼中心未结的工程款中抵扣仲裁裁决的判项金额，剩余的未结算工程款再支付给华南建设公司。本院认为，建行福田支行上诉主张华南建设公司与潼南妇幼中心之间已经抵扣，其无需向潼南妇幼中心支付履约保证金。其提交的《关于仲裁费用执行等事宜的报告》显示华南建设公司要求从潼南妇幼中心未结的工程款中抵扣仲裁裁决的判项金额，剩余的未结算工程款再支付给华南建设公司，但没有证据证明双方就上述款项抵扣达成合意，并实际履行，潼南妇幼中心亦在二审庭审中明确表示不能抵扣，故本院对建行福田支行的主张不予支持，建行福田支行应向潼南妇幼中心支付履约保证金1628115.6元，其未按保函约定向潼南妇幼中心支付保证金，应承担违约责任。原审判决建行福田支行向潼南妇幼中心支付保证金及利息，于法有据，应予以支持。[需要说明的是，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR）,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。因此，在履行一审判决时，涉案利息应明确为履约保证金1628115.6元的逾期利息按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2018年6月24日起计算至2019年8月19日止；按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日起计算至全部款项清偿之日止]。综上，建行福田支行的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费27505元，由中国建设银行股份有限公司深圳福田支行承担。本判决为终审判决。审判长 翁  艳  玲审判员 梁  晴  敏审判员 雒  文  佳二〇二〇年三月四日书记员 卢倚玲（兼）