吉林省农安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0122民初3653号 原告：关欣，女，1989年2月17日出生，满族，现住吉林省长春市宽城区。 委托诉讼代理人：原丽娜，女，吉林亿特律师事务所律师。 被告：吉林华正农牧业开发股份有限公司，住所地吉林省长春市合隆经济开发区长农大街**。 法定代表人：韩真发，董事长。 委托诉讼代理人：俄潇潇，女，吉林华正农牧业开发股份有限公司人事专员。 委托诉讼代理人：池莲花，女，吉林华正农牧业开发股份有限公司人事主管。 原告关欣与被告吉林华正农牧业开发股份有限公司劳动争议一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月16日公开开庭进行了审理。原告关欣及其委托诉讼代理人原丽娜、被告吉林华正农牧业开发股份有限公司及其委托诉讼代理人俄潇潇、池莲花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 关欣向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告之间从2011年8月至2019年8月间存在劳动关系；2.判令被告支付原告因被解除劳动合同经济补偿金77764.32元；3.判令被告支付因其未给原告缴纳失业险，导致原告无法领取失业金的经济补偿27234元；4.判令被告支付拖欠原告工资及绩效工资，计18109.83元；5.判令被告支付原告8年年假共40天未休假的工资，计22432.01元；6.判令被告支付原告2018年生病住院期间医保应报销的金额，计23462.41元；7.因被告未与原告签订正规劳动合同，被告应支付原告11个月工资，计53462.97元；8.判令被告为原告补交2011年至今的“五险一金”费用；9.判令由被告承担诉讼费用。庭审中，原告变更诉讼请求第1项为：判令原告与被告之间从2011年8月至今存在劳动关系；变更诉讼请求第2项为：判令因被告违法解除劳动合同而向原告支付经济赔偿金77642.32元；变更诉讼请求第4项为：判令被告支付拖欠原告工资，计152428.8元；变更诉求请求第5项为：请求法院判令被告支付原告8年年假共40天未休假的工资，计26815.3元；撤销诉讼请求第6项；变更诉讼请求第8项为：判令被告支付8年来未为原告缴纳的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险、工商保险、公积金等金额，计132913元。事实和理由：原告是被告单位员工，于2011年8月入职，与原告单位建立劳动合同关系，但被告未按法律规定与原告签订劳动合同。工资8年间从未休过年假，被告也未给原告缴过五险一金。2019年7月29日被直属领导通知辞退，要求8月1日前完成工作交接并到公司办理离职手续。办理离职过程中，离职原因一栏原告如实填写公司辞退，公司领导不予签字，被要求写自愿离职。原告要求被告支付拖欠工资及非法解除劳动合同的经济补偿金等，被告不予理睬。由于今年公司一直拖欠工资绩效部分，工资不完整，因此诉讼请求中均按2018年月平均工资计算。原告于2019年8月9日向吉林省劳动仲裁委员会申请仲裁，当日吉林省劳动仲裁委员会出具吉劳仲2019337号不予受理通知书，特向法院提起诉讼，请求法院判决准予原告上述请求。 吉林华正农牧业开发股份有限公司辩称，1.原告在公司任销售，销售公司的肉制品，在2019年上半年的销售过程中由于销量下滑严重，在公司整体进行突击大检查中，发现所辖区内客户窜货现象严重，客户管理混乱，部门通知其暂时移交现有工作，等待公司进一步处理，该员工在得到通知后，进行了工作移交，在公司处理决定未下达前，该员工未到公司上班，且期间未办理离职手续或离职流程的情况下，至今未给公司任何明确的是否解除劳动关系的说明，因此，原告与公司仍存在劳动关系；2.由于原告与公司存在劳动关系，因此，答辩人主张无需向原告支付经济赔偿金；3.由于原告与公司存在劳动关系，不符合领取失业金的条件，因此，答辩人主张无需向原告支付经济补偿金且原告要求的失业补偿金标准与法律法规规定的失业金补偿标准有出入，根据吉人社办字（2017）21号《长春市关于提高失业保险金标准的通知》，失业金的标准为每月1513元，累积缴费8年不足9年的，领取17个月的失业金；4.根据公司的营销人员绩效营销方案，该员工的绩效考核评分未达到发放绩效的条件，因此，不存在拖欠绩效工资的情况；5.由于该员工岗位属于营销业务员，工资性质决定了其上下班时间较灵活，公司未给营销人员明确工作时间规定，执行综合计算工时工作制，根据相关法律法规，原告该项诉讼请求过高，《关于审理劳动争议案件若干问题的解答（2）》劳动者与用人单位就未休年假的工资报酬发生争议的用人单位未安排劳动者年休假，劳动者要求用人单位支付未休年休假工资报酬的仲裁时效从次年的1月1日起计算，年休假工资的仲裁时效最迟应从劳动者享受年休假的第三个年度的1月1日起计算，年休假工资应当适用一年的仲裁时效，按照这个规定，公司应该给原告补2017年的年休假工资，应是原告日工资的200%×应休年假天数，因此，原告的该诉讼请求过高；6.公司至今未收到任何关于原告住院期间的病例，用药详单，缴费清单等有效证明，需对医疗保险可报销的统筹金额部分进行核算；7.该员工在入职一个月内，已与公司签订正规的劳动合同书（详见劳动合同书），在一个月内，订立书面劳动合同的属于合法订立劳动合同，无需支付经济补偿金，该诉求不应该支持；8.依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，补缴社保费用（包括公积金）不属于法院的受案范围，综合上述，原告主张的赔偿数额过高，事实与法律无据，答辩人请求依法驳回原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提交的证据：1.2011年8月至2019年8月期间的银行流水，证明被告向原告每个月支付工资，双方存在劳动关系长达8年之久，以及被告支付原告工资的具体金额；部分工资表，期间为2011年8月-2012年2月、2016年7月-2019年6月，证明被告从未支付过原告加班费、原告未休过年假，被告未支付未休年假工资、2019年1月-2019年7月期间未向原告支付绩效工资、被告未给原告缴纳“五险一金”。被告异议称，银行流水和工资表明细中，包含了出差交通费每日31元，不应计入正常的工资，对于其他真实性没有异议；2.原告关欣的农牧辞职会签单、员工辞职协议及现场录音光盘（2019年8月5日），证明被告公司部门负责人刁文利于2019年7月29日找到原告强行要求原告于2019年8月1日离职，并要求其在8月1日之前办理交接手续，在办理离职过程中，被告强行要求原告自动离职，致使原告无法得到公司的赔偿，8月5日原告上级领导高峰找其谈话，承认公司违法解除劳动关系的事实，要求原告放弃向公司主张赔偿。被告异议称，原告举证的录音中，高峰与原告的谈话只代表了个人立场，不代表公司，公司辞退员工的流程需要由人力部门发起，此案中原告未将有签字版本的离职协议交到人力部门，离职流程未结束，公司不存在违法解除。 被告提交的证据：1.劳动合同两份，合同期限分别为2011年8月10日至2016年9月、2016年8月10日至2021年8月9日，证明原告到公司工作之后，被告就与原告签订了劳动合同。原告异议称，两份合同中原告的签字是真实的，但是第一份在甲方工作的起止时间不是原告书写，是被告自行填写的，最后一页的签字日期并不是2011年8月10日，也不是关欣本人签写，荣笔迹等可以看出，签合同的日期是后补的。第二份日期应当是2016年8月10日签写，但是签字的笔体以及笔都是同一个，可以看出这两份合同是在同一天签订的，应该是最近补签的，最早也应该是2016年8月10日，而不是2011年8月10日，入职后很长时间，公司说了应付检查，找我签了三份空白合同；2.销售部绩效工资方案及2019年1月-7月单独绩效考核表，证明原告绩效考核未达到绩效工资发放标准，我们一般一年做一个新的考核方案，在绩效考核的次月发放。原告异议称，原告未看过绩效方案，公司对其考核结果其不认可，绩效方案原告没有看过，月度兑现80%，季度兑现10%，年底兑现10%，但是目前原告什么都没有看到，2019年基本工资1780元，午餐补助每天35元。2018年前几个月也是发的基本工资和午餐补助，第6个月把之前的给补上了，之后还是月月发，考核方案现在也有改动，这个绩效方案的效力我也不认可，根据法律规定，涉及到员工切身利益的制度需提前报工会及员工讨论研究认可后，方可有效，而这份所谓的绩效考核方案是在员工被告离职后才制定的，因此其对原告不产生效力。 本院经审查认为，对原告提供的证据1、2的真实性及所要证明的事实予以确认；对被告提供的证据1、2的真实性及所要证明的事实予以确认。 根据当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告关欣于2011年8月到被告吉林华正农牧业开发股份有限公司工作，双方分别于2011年8月10日、2016年8月10日签订两份固定期限劳动合同书，合同期限分别自2011年8月10日至2016年8月9日、2016年8月10日至2021年8月9日。2019年7月29日，原告接到被告公司对其进行辞退的口头通知，要求其8月1日前完成工作交接并到公司办理离职手续。原告在《吉林华正农牧业开发股份有限公司员工辞职协议》中填写离职原因为“公司辞退”，原告的直属领导公司销售部区域经理刁文利在工作交接确认签名处签字。原告于2019年8月1日离开公司，因合同解除赔偿金等问题，关欣向吉林省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，吉林省劳动人事争议仲裁委员会认为本案不符合立案条件决定不予受理，于2019年8月9日作出吉劳人仲（2019）337号不予受理通知书。 本院认为，一、关于被告公司与原告解除劳动关系的时间及是否存在违法解除劳动关系及违法解除劳动合同赔偿金的问题。原告关欣于2011年8月到被告公司工作，双方签订两份固定期限劳动合同，合同期限分别自2011年8月10日至2016年8月9日、2016年8月10日至2021年8月9日。在劳动关系存续期间，被告公司于2019年7月29日通知原告要求其离职，并在《吉林华正农牧业开发股份有限公司员工辞职协议》中工作交接确认签字一栏签有原告直属领导公司销售部区域经理刁文利的签字，故被告公司存在违法解除劳动合同的行为；原、被告之间劳动合同解除的时间应为解除通知到达原告的时间，即2019年7月29日；《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，原告于2011年8月10日同被告签订劳动合同，截止到2019年7月29日被告提出解除劳动合同，工作已满八年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。故原告工作年限为八年，合同终止前十二个月平均工资按照银行流水为3844.23元，故赔偿金数额为：3844.23元×8年×2=61507.68元。二、关于原告请求被告支付失业金赔偿27234元的问题，劳动者在用人单位工作期间，用人单位应按规定为职工参加失业保险，未参加失业保险致劳动者失业后，造成失业人员不能享受失业待遇的，应由用人单位承担赔偿责任。本案中，原告于2011年8月10日与被告建立劳动关系至被告于2019年7月29日解除劳动合同关系，按照《长春市失业保险市级统筹办法》实施细则第十条规定，失业人员领取失业保险金的期限，按照用人单位和失业人员本人共同履行失业保险缴费义务的累积缴费年限确定：累积缴费年限满8年不足9年的，领取17人月失业保险金。根据吉林省失业保险金标准，被告应向原告支付失业保险金损失为18870元(失业保险金损失=1110元×17个月=18870元)。三、关于原告主张的被告拖欠其工资的问题。原告主张拖欠工资分为三部分，第一部分欠资为被告拖欠原告2019年绩效工资，根据被告公司提供的农牧公司2019年绩效考核评分表，确认原告关欣考核分数为66.058，根据被告公司提供的《销售人员绩效工资方案》第4.2.2项规定：绩效指标完成率在50%（不含50%）-70%（不含70%）区间时，绩效工资为零。故原告要求被告给付2019年绩效考核工资的诉讼请求不予支持；第二部分欠资为被告公司未提前一个月告知解除劳动合同从而补偿一个月的工资，因被告的行为属于违法解除劳动合同的行为，已依据违法解除赔偿金对其进行惩罚性赔偿，故对原告提出的此项诉讼请求不予支持；第三部分欠资为2011年8月-2019年8月期间的加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，因原告未提供证据证明加班事实，故本院对此项诉讼请求不予支持。四、关于原告未休年休假工资的问题。《职工带薪年假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”；第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”；被告以时效进行抗辩，故原告可诉请2018年、2019年未休年休假工资；因原告在被告公司工作8年，故原告2018年应休年假天数为5天，2019年应休年假天数为3天【（当年度在本单位已过日历天数÷365）×职工本人全年应当享受的年休假天数】；关于原告2018年、2019年未休年休假工资的计算，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”故原告关欣2018年、2019年未休年休假工资共计2550.31元（2018年未休年休假工资=2018年月平均工资4105.3元÷月计薪天数21.75天×5天×200%=1887.49元；2019未休年休假工资=2019年月平均工资2402.73元÷月计薪天数21.75天×3天×200%=662.82元）。五、原告要求被告支付8年来未为原告缴纳的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险、工商保险、公积金等金额，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条的规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，因不属于法院劳动争议受案范围，故本院对此不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年假条例》第三条、《长春市失业保险市级统筹办法》实施细则第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、2011年8月10日至2019年7月29日期间，原告关欣与被告吉林华正农牧业开发股份有限公司之间存在劳动关系； 二、被告吉林华正农牧业开发股份有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告关欣违法解除劳动关系的经济赔偿金61507.68元； 三、被告吉林华正农牧业开发股份有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告关欣失业保险金损失为18870元； 四、被告吉林华正农牧业开发股份有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告关欣2018年、2019年未休年休假工资2550.31元； 五、驳回原告关欣的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元由被告吉林华正农牧业开发股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审 判 员  郭聚毅 人民陪审员  王伟东 人民陪审员  陆秀荣 二〇二〇年三月二十四日 书 记 员  高国庆