江西省南昌市东湖区人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0102刑初618号公诉机关南昌市东湖区人民检察院。被告人洪敏，男，1984年11月13日生，汉族，大专文化，捕前住广东省深圳市。2018年11月6日因本案被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。辩护人周慧敏，系北京市盈科（南昌）律师事务所律师。南昌市东湖区人民检察院以东检刑检刑诉[2019]622号起诉书指控被告人洪敏犯侵犯著作权罪，于2019年7月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派检察员熊建员出庭支持公诉，被告人洪敏及其辩护人周慧敏到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年7月底，时任江西尚通科技有限公司（以下简称“尚通公司”）广东分公司副经理的被告人洪敏找到尚通公司项目经理罗某1（另案处理），要求其帮忙复制尚通公司的爱讯短信平台。罗某1在让被告人洪敏申请阿里云账号开通阿里云服务后，找到尚通公司负责软件开发、维护的熊某某帮忙，由熊某某先在被告人洪敏申请开通的阿里云服务器上创建了操作系统用户用于运行短信系统，并安装了rsync的软件，随后罗某1将尚通公司的爱迅短信平台软件复制上传，并在调试和测试好后告知被告人洪敏。事后，被告人洪敏先后转给罗某1好处费人民币18万元（以下币种同，其中卞某转款10万元），罗某1分给熊某某7万元。2017年8月，被告人洪敏从尚通公司离职后以技术入股方式入股苏州耀嘉信息科技有限公司（以下简称“耀嘉公司”）。同年12月，苏州耀嘉信息科技有限公司法人卞某以15万元的价格，将被告人洪敏复制的爱讯短信平台软件卖给苏州一道正通信息技术有限公司（以下简称“一道公司”）。经江西中证电子数据司法鉴定中心鉴定，尚通爱迅短信平台系统V1.0软件与苏州一道正通信息技术有限公司短信业务软件存在实质性相似。同年11月6日，被告人洪敏在广东省深圳市宝安区裕安居附近被公安民警抓获归案。为支持上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了被害人陈述、证人证言、提取笔录、电子数据司法鉴定意见书、录音资料、归案情况说明、被告人洪敏的供述与辩解等证据材料证实。公诉机关认为，被告人洪敏以营利为目的，未经著作权人许可，复制其计算机软件作品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。据此，请求法院依法判处。被告人洪敏对公诉机关指控其犯侵犯著作权罪的主要犯罪事实及罪名均提出异议。其辩称：一、其只是尚通公司广东子公司的副总，罗某1是技术员，其没有权限让罗某1把短信平台复制给其。短信平台卖出去其不知情，未经过其手，也没有营利。二、18万元是罗某1的借款。其辩护人认为：一、现有证据不足以证实罗某1复制给洪敏的软件是尚通公司的短信平台；二、即便起诉书指控的事实全部成立，洪敏亦不构成侵犯著作权罪。理由是：（1）洪敏无营利目的；（2）公诉机关未能证明洪敏未经著作权人许可；（3）洪敏不存在情节严重的行为，既无违法所得，也未实施非法经营行为，也不存在计算非法经营数额的问题。经审理查明：2017年7月底，时任尚通公司广东子公司副经理的被告人洪敏找到时任尚通公司产品技术部项目经理罗某1（负责爱讯短信平台的需求开发、系统及数据库维护等，另案处理），要求其帮忙复制尚通公司的爱讯短信平台。罗某1在让洪敏申请阿里云账号开通阿里云服务后，找到尚通公司负责软件开发、维护的熊某某帮忙，由熊某某先在洪敏申请开通的阿里云服务器上创建了操作系统用户用于运行短信系统，并安装了rsync的软件，随后罗某1将尚通公司的爱迅短信平台软件复制上传，并在调试和测试好后告知了洪敏。事后，被告人洪敏先后转给罗某1好处费18万元（其中卞某转款10万元），罗某1分给熊某某7万元。同年8月，被告人洪敏从尚通公司离职后以技术入股方式入股耀嘉公司。同年12月，耀嘉公司法定代表人卞某以15万元的价格，将被告人洪敏复制的前述爱讯短信平台软件卖给一道公司。经鉴定，尚通爱迅短信平台系统V1.0软件与一道公司短信业务软件存在实质性相似。2018年11月6日，被告人洪敏被公安机关抓获归案。上述事实，有以下证据予以证实：1.被害单位尚通公司委托报案人白某某（公司法务）的陈述。证实：2018年离职员工向公司反映公司客户一道公司正在使用公司研发的爱讯短信平台，并得知该客户是通过卞某购买的尚通公司爱讯短信平台软件。通过调查，卞某为耀嘉公司股东，同时还发现其公司广东子公司原分管销售的副经理洪敏也为耀嘉公司股东。尚通公司自查后发现是洪敏通过公司员工罗某1、熊某某购买安装的爱讯短信平台，且洪敏在2017年曾向其公司购买爱讯短信平台未果。后公司委托法律顾问对两位员工进行访谈（2018年4月19日在公司会议室对罗某1进行了访谈），得知两位员工在未经过公司同意情况下将短信平台软件以18万元的价格卖给洪敏。洪敏在购得爱讯短信平台后与卞某共同收购耀嘉公司，并变更经营范围，与公司经营同类业务，并将平台以15万元价格卖给一道公司。2.尚通公司访谈笔录。证实：2018年4月19日，尚通公司法律顾问罗某2、陈椿与罗某1在该公司会议室的访谈笔录，经罗某1签字。主要内容为罗某1承认洪敏私下向其购买公司的爱讯短信平台，其与熊某某一起部署软件，其拿了其老婆杨某的账号给洪敏转账，总费用为18万元，其和熊某某一人一半。后来发现前述软件卖给了他人，罗某1就没再和洪敏联系了。3.录音资料及文字转换材料。证实：2018年4月23日（同年12月经彭某、黄某、罗某2三人签字确认），被告人洪敏提供的其与尚通公司彭某、黄某、罗某2及卞某在尚通科技公司会议室关于侵犯尚通软件著作权的谈判录音及文字稿，展示了双方谈判的实况经过，卞某提出其与洪敏二人一共出100万元用于赔偿尚通公司损失，最后尚通公司老板彭某提出一是卖软件给一道的15万元要退赃，二是补偿金额为200万元，时效三天。4.证人黄某(尚通公司副总)的证言。证实：2018年年初公司董事长彭某打电话给其，说公司软件被盗用了，公司律师罗某2找到罗某1沟通后了解到涉及熊某某、洪敏和洪敏的老板卞某，因此公司打算约见前述人员沟通解决方案。同年4月21日上午，罗某1、熊某某承认从尚通公司盗用软件的事情。当日下午洪敏承认从尚通公司盗用软件的事实，洪敏表示非常后悔，主要要求补偿公司损失，洪敏说卞某的家人过世，下周一再沟通。同月23日，卞某也承认从尚通公司盗用软件的事实，也表示非常后悔，主要要求补偿公司损失。5.证人罗某2(尚通公司法律顾问)的证言。证实：2018年4月19日上午，其和同事陈某律师与罗某1在尚通公司见面，询问了罗某1与熊某某盗用软件的情况并做了笔录，已交给公安局。同月21日上午，在尚通公司，罗某1、熊某某先后分别与其、公司副总黄某、董事长彭某进行了交流，罗某1和熊某某都承认了盗用软件给洪敏和卞某，罗某1和熊某某表示很后悔并愿意主动补偿公司损失。同日下午在尚通公司，洪敏与其、黄某、澎某进行了交流，洪敏承认通过罗某1、熊某某从尚通公司盗用软件的事实，资金由卞某提供（具体金额不记得），还承认了与卞某一起将软件卖给了第三方公司，收了第三方公司钱的事实。在见面之前，洪敏还曾主动发微信给彭某要求补偿公司损失，以请求公司谅解，公司要求洪敏联系卞某来南昌协商解决，约定4月23日见面。当日在尚通公司，其与黄某、彭某同洪敏和卞某见面，洪敏和卞某也都承认通过罗某1、熊某某从尚通公司盗用软件的事实。6.证人谢某（尚通公司原副总）的证言。证实：2018年2月，其在彭某家里听说一道公司使用的短信平台是尚通公司的短信平台，经了解，该平台是卞某卖给他们的。这套短信平台是熊某某和罗某1一起搭建，后罗某1将这套短信平台给了洪敏，洪敏给了罗某1十几万元。其知道这事后，同年2月至3月，有一次在深圳碰到罗某1，就问关于短信平台的事，罗某1告诉其有这件事，罗某1说洪敏找他要公司的短信平台，罗某1就和熊某某一起完成了短信平台搭建，后罗某1把短信平台给了洪敏，洪敏给了罗某1钱，后罗某1将其中一部分钱给了熊某某。记得当时其还建议罗某1把洪敏给的十几万元钱退给尚通公司。同年3月9日左右，其在微信上问洪敏关于短信平台的事，洪敏没有承认。同月中旬，洪敏有点怕短信平台的事闹大，就过来找其想听其的意见，因其和尚通公司老板彭某关系很好，洪敏有让其从中出面调解的意思，洪敏说是罗某1找到他的要给他短信平台，具体情况洪敏没有说。其知道2018年4月21日洪敏和卞某到南昌与尚通公司彭某谈关于短信平台的事，其还给洪敏一个建议，叫洪敏带100万元过来和彭某谈，看能不能了结这个事。洪敏告诉其带了50万元过来。其与罗某1私交还可以，事情发生后，罗某1打电话给其，当时其建议罗某1把短信平台的事跟彭某说清楚，跟彭某道歉，然后其也会和彭某谈谈，出面调解，因罗某1、洪敏对这件事都非常积极，希望能妥善处理，其也希望能把这事低调处理。后面罗某1也向彭某承认了关于短信平台的事。7.证人邹某（苏州一道正通公司股东）的证言。证实：2017年11、12月左右通过卞某的耀嘉公司花了15万元购买一套短信平台软件。当时没有签合同也没有发票收据，只有转账记录，是安排公司员工张某通过个人账户转给卞某15万元。后在使用过程中经常出现问题，卞某一直换技术人员来维护，一直到2018年2月份才调试好。卞某有叫人来维护平台，通过远程维护，当时还有江西那边的技术人员通过远程来维护。一道公司还建了个短信平台维护微信群，叫新平台培训群，群主刘某，卞某也在里面，后卞某把洪敏也拉进了群。其公司与卞某公司有短信资源方面业务往来，但跟短信平台没有关系，自购买短信平台后，双方才有关于平台技术上的维护和沟通。公安机关找到其后，其和张某和卞某碰面，卞某跟其说不要再用这套短信平台，到时候帮其重新再布另外一套短信平台，但一直没有给。当时卞某还跟其说会去跟尚通公司协商短信平台的事。8.证人刘某(一道公司运营经理)的证言。证实：公司有两套软件平台，现在使用的是老板邹某2017年下半年从耀嘉公司花了十几万元购买的。这套软件没取名字，就叫新平台。9.证人张某的证言。证实：一道公司新的软件平台是2017年12月28日老板邹某通过其华夏银行私人账户转账15万元给卞某招商银行尾号为1922的私人账户购买的（对方不能提供发票）。该软件平台经过调试于2018年2月正式启用。公安机关介入后，邹某带着其与卞某见过一次面，邹某问卞某软件平台怎么回事，卞某说会处理这个事情。10.证人杨某的证言。证实：2017年7月25日其银行账户收到卞某通过尾号为1922的卡分三笔共转款10万元，罗某1说是还给其的钱。罗某1让其通过支付宝转一万元给熊某某。11.证人罗某1的证言。证实：其是2016年5月进入尚通公司工作的，开始是JAVA开发工程师，后来当了项目经理负责爱讯短信平台的需求开发，后因爱讯短信平台的事情被公司开除，于2018年5月离开尚通公司。2017年7月底的样子，洪敏叫其帮布一个公司的短信软件平台，其找到熊某某帮忙，熊某某答应了，当时其与熊某某就在公司下班后在办公室用其与熊某某的电脑帮洪敏搭建短信平台，洪敏给了其一个阿里云的账号，然后其在该账号上申请出了7个IP地址后把这7个IP地址给了熊某某，并给了熊root（CentOS6.5的操作系统）的账号和密码，然后熊某某就创造了两个账户，一个APP用户（运行程序账号），另外一个是admin的一个账号用户（管理员账号），然后他就在里面安装了一个叫rsync的软件，用于上传程序，熊某某还做了redis和ActiveMO搭建程序，还设置了一些参数，熊某某弄完之后其就开始上传尚通爱迅短信平台软件并负责调试和测试，后其告诉洪敏调试成功就回家了。其当时与尚通公司签订了保密协议，没有向主管领导罗某某和公司老板彭某汇报，私自将尚通公司爱讯短信平台自制给洪敏，并默认洪敏将该平台带到耀嘉公司使用，其每月以一万元的工资在耀嘉公司做技术兼职，通过网络的方式对耀嘉公司使用的爱讯短信平台技术支持。洪敏给其的18万元系其向洪敏借的，当时因为家里建房子急用钱和老婆生小孩，借条是后面补的。给熊某某的7万元钱是其借给熊某某的，也没有要熊某某写借条。新平台培训微信群是洪敏拉其进去的。12.证人熊某某的证言。证实：其2015年1月入职尚通公司，主要负责JAVA软件开发，还有一些技术维护方面的事，后因为爱讯短信平台系统的事，公司老板彭某劝其主动辞职，其2018年4月辞职。2018年2、3月，公司说罗某1在2017年7、8月私自将短信平台系统卖给洪敏，罗某1跟公司一个老总谢某说其协助罗某1做的，罗某1就跟其解释，叫其跟公司老总彭某道歉，有人会帮助其，到时候会安排其做公司的其他项目，后彭某就叫其辞职。2017年7、8月在公司，罗某1找到其，叫其协助搭建一下短信平台，罗某1在阿里云上开了服务器，把用户名和密码给了其，其在服务器上创建了操作系统用户用于运行短信系统，并装了一个叫rsync的软件，这样就可以通过该软件部署系统，做完这些后罗某1就接过来通过其之前安装的rsync软件上传了公司的爱讯短信平台系统，并做了一些配置启动了程序，然后其与罗某1就各自回家了。当时是在公司配给其与罗某1的电脑上安装的，其与罗某1各自做了一两个小时，从下班后的六七点左右做到晚上十点左右完成。搭建短信平台，罗某1给了其7万元，是通过三次转给其的，2017年7月转了1万元到其支付宝，8月份转了2万元，10月份转了4万元好像都是转给其老婆的支付宝。是罗某1问其老婆账号的，其估计是罗某1害怕以后被查出来。当时其问了罗某1为什么要给其这么多钱，罗某1要其不要问，说给钱还不开心呀，其想是因为其帮罗某1搭建了软件服务器的原因。2018年5月3日，罗某1到其家里找其，告诉其那7万元钱是借给其的，要其还钱，次日又打电话要其还钱，其就在2018年的5月5日早上8点将钱转还给了罗某1。罗某1跟其说，把钱还了就没事了。短信平台是给别人搭建的，具体是谁其不知道。2017年11月后，罗某某说洪敏有一套短信系统平台和公司一样，其才意识到其与罗某1是给洪敏搭建短信平台。其和其老婆都没有向罗某1借7万元，是罗某1主动给其的，但在2017年5月3-4日时罗某1到其家里来要其还钱时跟其说了要其写三张借条，但第二天又还给其了，其就把借条撕掉了。其认为罗某1想伪造其向罗某1借钱的事实。13.证人卞某的证言。证实：因为公司有三四套短信平台，其以为洪敏的这套短信平台是洪敏自己的，公司不需要那么多平台，就于2017年12月底将该短信平台以15万元价格卖给了一道公司（卖的时候没说，但事后一个月之内电话告诉了洪敏），2018年3月份洪敏才告诉其该平台是2017年8月份左右以18万元好处费让尚通公司的罗某1从尚通公司复制过来的，尚通公司的谢某找到他，说尚通公司知道了耀嘉公司使用了他们的短信平台并卖给了一道公司，让其与洪敏去处理这事，不然就要告其与洪敏。同年4月，其陪洪敏到了南昌的尚通公司想花五十万解决这个事，后面尚通公司开口要400万元，其与洪敏没同意就走了。2017年7月底洪敏说尚通公司有个很厉害的技术员罗某1，想一并挖到公司来，但罗某1要借18万元，后洪敏给了个账号，其就分三次将10万元通过支付宝转给了这个人（罗某1），后面不记得是洪敏还是罗某1还了钱给其。罗某12017年9月至当年年底在公司做了三四个月的技术兼职，其每月付给罗某1一万元工资。14.中华人民共和国计算机软件著作权登记证书。证实：尚通爱迅短信平台系统[简称：尚通爱讯短信平台]V1.0的著作权人系江西尚通科技发展股份有限公司，该公司权利取得方式是原始取得，权利范围为全部权利。15.劳动合同书、保密及竞业禁止协议。证实：罗某1、熊某某与尚通公司签订的劳动合同和保密及竞业禁止协议的相关内容。16.企业基本信息材料。证实：耀嘉公司法定代表人为卞某，系该公司出资比例为80%的大股东，被告人洪敏是该公司出资比例为20%的股东。17.手机支付宝转账页面照片。证实：2017年7月25日，罗某1老婆杨某的支付宝（远帆）转给熊某某1万元；同年8月2日、10月1日，罗某1支付宝分别转给熊某某老婆2万元、4万元。2018年5月5日（公司找罗某1谈话后），熊某某转给罗某17万元。18.华夏银行电子回单。证实：邹某、刘某对一道公司通过张某个人账户于2017年12月28日转款15万元至卞某尾号为1922的个人招行账户购买现在正在使用的短信平台的情况予以签字捺印确认。19.卞某招商银行户口历史交易明细表。证实：卞某2017年7月25日分三笔共转款10万元至杨某（罗某1老婆）账户；次年4月19日至20日，分十笔共转款50万元至洪敏账户；同月24日柜台存现50万元。20.住宿和航班记录。证实：2018年4月21日至24日，被告人洪敏在南昌住宿和其从深圳乘机往返南昌的事实。21.新平台培训群聊天记录截图。证实：该群共12人，包括有邹某、卞某等人在微信群讨论短信运行软件平台的管理、使用等问题，卞某2017年12月13日拉洪敏入群。群内消息显示有管理端、管理员账号、密码等内容。22.邹某和卞某（含邹某与技术人员姚某某）的微信聊天记录截图。证实：卞某要求邹某将15万元对私打给其，并提供了其个人尾号为1922的招行账户。23.调取证据材料通知书、清单、提取笔录等。证实：2018年5月28日，公安机关从一道公司调取了：（1）购买开展短信业务软件的付款记录（即证据18）；（2）开展短信业务软件的界面（光盘）；（3）开展短信业务软件的可执行文件和源代码（光盘）。24.提取笔录。证实：公安机关在刘某的配合下，提取了一道公司正在使用的短信平台软件的源代码、可执行文件提取并刻录成光盘当场封存。25.《关于公司提取爱讯短信软件文件的过程说明》及公安机关出具的《情况说明》。证实：2018年5月底，尚通公司技术人员罗某某和公司法务白某某将其公司使用的尚通爱讯短信平台系统V1.0软件（源代码）提取的光盘提供给了公安机关，公安机关该该光盘封存至证物袋中。同年6月21日，公安机关将尚通公司提供的软件光盘和一道公司短信业务软件提取光盘委托至江西中证电子数据司法鉴定中心对是否具有同一性进行鉴定。26.江西中证电子数据司法鉴定中心[2018]赣中证鉴字第18号软件相似性检验。证实：送检尚通爱迅短信平台系统V1.0软件与苏州一道正通信息技术有限公司短信业务软件存在实质性相似。27.归案情况说明。证实：2018年11月6日，被告人洪敏被公安机关抓获归案。28.身份信息材料。证实：被告人洪敏实施犯罪时已成年。经查，在其户籍地深圳市公安局新乐派出所辖区内未发现其有违法犯罪记录。29.被告人洪敏的供述与辩解。证实：其没有通过罗某1用非正常渠道获取尚通公司的短信运行平台，耀嘉公司没有卖任何短信平台给一道公司。2017年7月，罗某1通过其向卞某借钱，其作担保，卞某叫其先给罗某1钱，其不知道给了8万元还是10万元，通过微信、支付宝转给了罗某1，剩下的钱是卞某给罗某1的。因为被谢某和彭某（之前知道彭某的能量很大）吓到了，故于2018年4月21日从深圳坐飞机到南昌，当天到尚通公司后，尚通公司说要卞某到场，第二天卞某坐飞机从江苏到了南昌，同月23日上午，其与卞某一起到尚通公司与彭某、黄某、尚通公司律师等五人谈了一个小时关于其与卞某使用尚通公司短信平台的事情（其与卞某都有录音），当时彭某提出其与彭某每人出100万元，耀嘉公司关门，其与卞某两人再不准踏足短信行业的条件，当时其与卞某觉得彭某提出的条件太苛刻了，没有表态同意，彭某叫其二人回去考虑，当晚23时许，律师罗某2发信息给其，叫其准备钱，后双方没有谈成。当时尚通公司已离职的谢某作为和事佬打了电话给其，暗示其要多带点钱来解决这个事情，当时其问谢某50万元够不够，谢某说可以。后其从深圳取了50万元现金带过来。2017年7月份，其在尚通公司广东子公司任职，当时其准备离开到耀嘉公司上班，在离开前，其找到尚通公司的罗某1，想让罗某1跟其一起到耀嘉公司做技术维护兼职，其跟罗某1说，把耀嘉公司的耀嘉短信平台升级到与尚通公司爱讯短信平台一样好用的平台，罗某1提出借款18万元的要求，其说现在只有8万元，并于两天后通过微信和支付宝转给了罗某18万元，剩下的10万元钱其告诉罗某1卞某会借给他，同年8月初，罗某1告诉其卞某已经把剩下的10万元借给他了。罗某1在收到其8万元后，就叫其在阿里云官网申请账号，并开通阿里云服务，开通后其将申请好的阿里云账号和密码通过微信告诉了罗某1。两天后，罗某1电话告诉其耀嘉短信平台升级好，可以使用了（这个平台其使用后，跟尚通爱讯短信平台是一模一样的），之后罗某1把升级好的耀嘉短信平台的账号密码通过微信发给了其。其与罗某1心里都清楚这18万元是作为罗某1升级耀嘉短信平台的好处费。罗某1写过两张借条，都是后面补的，借条都是写给卞某的，因为实际上这个钱都是卞某的钱，之前其只是帮卞某垫付了8万元。耀嘉公司从2017年8月下旬到同年12月中旬使用了罗某1复制的尚通爱讯短信平台做了300万元至500万元的短信业务，每发一条短信是2分钱，耀嘉公司收付款方也是2分钱，没有盈利。后耀嘉公司在北京买了第二套短信平台后，就将复制的尚通爱讯短信平台删除了。其加入了一个叫新平台培训的微信群，这个群是一道公司业务交流的一个群，这个群其认识的有卞某、邹某、罗某1。经过庭审，控辩双方的主要争议焦点集中在以下几个方面：1.被告人洪敏伙同他人复制尚通公司短信平台的证据是否确实、充分？2.18万元是否系罗某1借款？3.被告人洪敏没有权限让罗某1复制短信平台，是否不构成犯罪？4.被告人洪敏是否以营利为目的？5.被告人洪敏是否未经著作权人许可？6.被告人洪敏是否具有“其他严重情节”？经合议庭评议，现作综合评判如下：1.关于被告人洪敏伙同他人复制尚通公司短信平台事实的证据是否确实、充分的问题。经查，从证人罗某1的证言“2017年7月底的样子，洪敏叫其（罗某1）帮布一个公司的短信软件平台，其找到熊某某帮忙，熊某某答应了”、证人熊某某的证言“2017年7、8月在公司，罗某1找到其（熊某某），叫其协助搭建一下短信平台……搭建短信平台，罗某1给了其7万元……当时其问了罗某1为什么要给其这么多钱，罗某1要其不要问，说给钱还不开心呀”以及证人谢某的证言“罗某1说洪敏找他要公司的短信平台，罗某1就和熊某某一起完成了短信平台搭建，后罗某1把短信平台给了洪敏，洪敏给了罗某1钱，后罗某1将其中一部分钱给了熊某某”与尚通公司访谈笔录“罗某1承认洪敏私下向其购买公司的爱讯短信平台，其与熊某某一起部署软件，其拿了老婆杨某的账号给洪敏转账，总费用18万元”、证人黄某的证言“罗某1、熊某某承认从公司盗用软件的事情。当日下午洪敏承认从公司盗用软件的事实”、证人罗某2的证言“洪敏承认通过罗某1、熊某某从尚通公司盗用软件的事实”等证据综合来看，证据之间具有内在联系，能够相互印证，形成了完整的证据锁链，不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问，符合逻辑经验，共同指向同一待证事实，即被告人洪敏伙同他人复制尚通公司短信平台。2.关于被告人洪敏辩称18万元系罗某1借款的问题。经查，首先从证人熊某某的证言来看，罗某1为找到给熊某某7万元好处费的合理理由而在案发后意图通过伪造借条的方式制造熊某某向罗某1借款的假象；其次，罗某1表示18万元是向洪敏借的，理由是家里建房子急用钱和老婆生小孩，但与其同一时间段又借钱给熊某某的行为明显是相互矛盾，不合逻辑、常理；另外，被告人洪敏的在卷供述也表明洪敏与罗某1心里都清楚18万元是作为罗某1升级耀嘉短信平台的好处费。综上，被告人洪敏辩称18万元系罗某1借款的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。3.关于被告人洪敏辩称其没有权限让罗某1复制短信平台的问题。侵犯著作权罪的犯罪构成要件中没有要求行为人利用职权，被告人洪敏以没有权限为由提出其犯罪不成立的抗辩不成立，本院不予支持。4.关于被告人洪敏是否以营利为目的问题。经查，侵犯著作权犯罪案件中，以营利为目的是侵犯著作权罪的主观方面要件，要求行为人主观上具有营利目的，至于行为人营利的方式以及实际营利与否，则在所不问。本案中，被告人洪敏要求罗某1帮其复制尚通公司的爱讯短信平台，结合其供述“耀嘉公司从2017年8月下旬到同年12月中旬使用了罗某1复制的尚通爱讯短信平台做了300万元至500万元的短信业务，每发一条短信是2分钱，耀嘉公司收付款方也是2分钱，没有盈利。”综合来看，被告人洪敏的目的就是为了其用于在耀嘉公司开展经营业务，其以营利为目的的犯罪动机明显。5.关于被告人洪敏是否未经著作权人许可问题。经查，从被告人洪敏的供述“耀嘉公司从2017年8月下旬到同年12月中旬使用了罗某1复制的尚通爱讯短信平台做了300万元至500万元的短信业务”、计算机软件著作权登记证书及司法鉴定意见“送检尚通爱迅短信平台系统V1.0软件与苏州一道正通信息技术有限公司短信业务软件存在实质性相似”等在卷证据综合来看，涉案尚通公司爱讯短信平台复制品（即罗某1复制给被告人洪敏的爱讯短信平台）系非法复制，且被告人洪敏不能提供获得著作权人许可的相关证明材料，可以认定为“未经著作权人许可”。6.关于被告人洪敏是否具有“其他严重情节”问题。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（一）项之规定，非法经营数额在五万元以上的，属于“有其他严重情节”。综合前述司法解释第十二条对“非法经营数额”的相关认定标准“已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算”及本案查明的事实来看，实际销售给一道公司的爱讯短信平台非法复制品价格为15万元，故依法应当认定被告人洪敏具有“其他严重情节”。本院认为，被告人洪敏伙同他人以营利为目的，未经著作权人许可，复制他人计算机软件作品，且有其他严重情节，其行为已构成侵犯著作权罪。公诉机关指控被告人洪敏的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一款第（一）项、第二十五条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院》第四条之规定，判决如下：被告人洪敏犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月6日起至2020年11月5日止），并处罚金人民币十万元（上述罚金限本判决生效后五日内一次性向本院缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗陆海人民陪审员  魏竹子人民陪审员  徐先良二〇二〇年三月十一日书 记 员  朱胜雪书 记 员  郭 薇附相关法律条文（摘录）：《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一款第（一）项以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。《最高人民法院、最高人民检察院》第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。