广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初16073号原告：中山市****用品有限公司，住所地广东省中山市横栏镇五沙工业区*******之一。法定代表人：杨海，该公司总经理。委托诉讼代理人：莫文财，广东翔宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱慧仪，广东翔宇律师事务所实习律师。被告：王加丁，男，1989年12月15日出生，汉族，住江西省抚州市南城县************。委托诉讼代理人：林文理，广东国融律师事务所律师。原告中山市****用品有限公司（以下简称梵球公司）与被告王加丁劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梵球公司的委托诉讼代理人莫文财、被告王加丁的委托诉讼代理人林文理到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梵球公司向本院提出诉讼请求：原告梵球公司支付王加丁2019年1月至2019年8月期间的提成16176.6元；梵球公司无须支付王加丁违法解除劳动关系的赔偿金26000元。事实与理由：一、原告梵球公司不存在违法解除劳动关系的行为，无需支付王加丁违法解除劳动关系的赔偿金。中山市劳动人事争议仲裁委员会直接认定梵球公司的股东行为为梵球公司的行为，并裁决梵球公司支付王加丁违法解除劳动关系的赔偿金明显错误。公司股东与梵球公司为独立主体，股东不能代表公司作出公司行为，特别在于劳动关系。股东王其援并非梵球公司的员工，亦不能代表梵球公司作出决定。且王其援仅为出资股东，不负责梵球公司的管理运营，且王其援在被王加丁彻底激怒的情况下说出“拿钱滚蛋”的话语并补充“后天上班，跟陈总自己去说，不要跟我说，我不管这个事情”，可以看出王其援并非要辞退被告王加丁。被告王加丁自2019年8月5日起未回原告梵球公司上班，经催告后仍未按时报到，已构成连续旷工。2019年8月10日，梵球公司收到解除劳动合同通知书，载明劳动合同自该通知送达即日解除，即被告王加丁向原告梵球公司提出解除劳动合同关系，双方的劳动关系于2019年8月10日解除。因此，原告梵球公司于2019年8月7日至2019年8月9日催告王加丁报到有效。中山市劳动人事争议仲裁委员会以梵球公司发出的催告上班通知书时间在王加丁申请调解及申请劳动仲裁之后且未向王加丁传达双方劳动关系存续为由认定梵球公司以口头方式解除与王加丁的劳动关系是错误的。二、经核实，原告梵球公司仅需支付被告王加丁提成16176.6元。王加丁辩称：一、原告梵球公司应向被告王加丁支付2019年1月至2019年8月期间的提成差额25000元。被告王加丁于2017年8月5日入职梵球公司，月工资由基础工资及提成组成，提成中自身客源按销售额30%的5%计算，公司客源按销售额的30%的2.5%计算，业绩提成按季度结算。经核算，原告梵球公司尚欠王加丁2019年1月至2019年8月期间的提成差额25000元，梵球公司未提交依据证明其仅欠王加丁上述期间提成差额16176.6元，应承担举证不能的不利后果。二、梵球公司违法解除双方的劳动关系，依法应向王加丁支付赔偿金。梵球公司的股东王其援在微信中明确让王加丁“拿钱滚蛋”，并多次要求王加丁进行工作交接。2019年8月4日，王加丁回梵球公司上班时，梵球公司不允许王加丁碰公司的电脑并再次要求王加丁交接工作。2019年8月7日上午，王加丁向劳动争议调解委员会申请劳动调解，梵球公司接到调解通知后并未明确同意王加丁回去上班，而是事后单方催告王加丁回去上班。梵球公司已经违法解除双方的劳动合同，应向王加丁支付违法解除劳动合同的赔偿金。三、虽然梵球公司的法定代表人登记为杨海，但其持股仅10%，王其援持股90%，为梵球公司的最大股东，因此梵球公司关于王其援的行为不代表梵球公司的行为的说法不合常理。本院经审理认定事实如下：王加丁于2017年8月5日入职梵球公司，任职业务员，双方未签订劳动合同，梵球公司自2019年4月起为王加丁参加社会保险。2019年8月7日，王加丁向中山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，中山市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月19日受理王加丁的劳动仲裁申请，王加丁请求裁决梵球公司支付其：2019年7月至8月基本工资4350元、2019年1月至8月应付业绩提成25000元、违法解除劳动关系赔偿金26000元、2017年9月至2018年8月期间未签订劳动合同二倍工资46000元、2018年9月至今不与劳动者签订无固定劳动合同的二倍工资71000元。仲裁庭审中，王加丁当庭撤回关于2019年7月至8月基本工资4350元及2018年9月至今不与劳动者签订无固定劳动合同的二倍工资71000元的仲裁请求。2019年10月15日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2019]4296号仲裁裁决，裁决：一、梵球公司支付王加丁2019年1月至8月期间提成25000元、违法解除劳动关系的赔偿金26000元，以上合计51000元；二、准许王加丁撤回第一项及第五项仲裁请求；三、驳回王加丁关于2017年9月至2018年8月期间未签订劳动合同二倍工资差额的仲裁请求。王加丁未在法定期限内就上述仲裁裁决提起诉讼。梵球公司不服上述仲裁裁决于2019年11月8日诉至本院。双方对2019年1月至8月期间的提成计算方式有争议。梵球公司主张2019年1月至8月期间存在“展会客户不计提”，王加丁不确认存在该项目，称双方并未就该项目进行约定，主张按之前的方式计算提成。梵球公司未提交依据证明双方就展会客户是否提成进行了约定，亦未提交依据证明其于2019年8月前曾告知王加丁“展会客户不计提”。根据梵球公司提交的2019年1月-3月、2019年4月-8月的提成结算表和王加丁提交的2019年1月至8月销售提成报表均显示王加丁2019年1月至8月期间业绩总额分别为256781元、89789元、340646元、368916元、281447元、290553元、277518元及38113元。另王加丁2018年8月至2019年7月期间工资额（不包含提成）共37202.37元。梵球公司称王加丁自2019年8月5日后未上班，其方于2019年8月7日至9日期间向王加丁发出《催告上班通知书》，2019年8月10日，其方收到王加丁邮寄的解除劳动合同通知书，并于2019年8月12日决定因王加丁旷工而解除双方的劳动关系，故双方的劳动关系于2019年8月12日解除。王加丁不确认，辩称由于梵球公司的大股东王其援于2019年8月2日通过微信向其发出“后天交接”“拿钱滚蛋”等内容，表明梵球公司口头将其辞退，后于2019年8月4日上班时，梵球公司不允许其碰公司电脑，并要求其进行交接，以实际行为将其辞退，双方的劳动关系应于2019年8月4日解除。根据微信聊天记录显示：2019年8月2日，王加丁要求王其援于2019年7月底发放其2019年1月至3月提成时，王其援回复“你当我老板好了”、“8月份开始取消提成”、“不想做移交”、“后天交接，拿钱滚，后天上班，跟陈总自己去说，不要跟我说，我不管这个事情”。王加丁于2019年8月7日收到催告上班通知书时称“公司老板王其援于8月2号晚上7点半已无故解雇本人，8月3号公司全厂放假一天，我已于8月4号，8月5号两天时间与贵公司陈总交接好了所有工作，8月6号与贵司王总，陈总约谈拿该拿的工资未果，一直恶意拖欠，公司已无故解雇我，我无需再回公司上班，请知悉，并且我已向公司主张违法解除我的赔偿金”。王加丁于2019年8月4日收到“等下我回来再交接客户，我出去一下”后即向该人推送多人的微信名片及发货单，王加丁于2019年8月5日收到“王总让你明天上午来一趟公司”，于2019年8月6日收到“王总意思是让你下午过来把微信上客户删掉，让香姐给你算提成，早点结清”。王加丁于2019年8月4日向“香186*****821”的微信用户发送“香姐，报表麻烦您核对下，纸质的已打印放你桌面”及2019年4月至8月销售报表。同时反映王加丁就工作情况与王其援交谈并显示王其援在名称为“梵球业务采购（1）”的微信群中作工作安排与交流。《解除劳动合同通知书》落款时间为2019年8月9日，显示：因王加丁已于2019年8月2日晚7点30分被梵球公司老板王其援无故解雇，梵球公司不与其签订书面劳动合同、不按时足额支付其劳动报酬、恶意克扣其工资、不按时为其建立社会保险为由向梵球公司提出解除劳动关系，要求梵球公司支付其经济补偿金及拖欠的工资并及时为其办理离职手续，下方有打印内容“劳动合同自本通知送达即日解除”并显示有“王加丁”的签名字样。《催告上班通知书》为梵球公司于2019年8月7日出具，显示：王加丁自2019年8月5日以来一直未出勤上班且未向公司履行任何请假手续，通知王加丁于2019年8月10日前到公司报到，如不能按时报到，梵球公司有权视王加丁自动离职。德邦快递单反映“吕**”于2019年8月7日向王加丁户籍地址邮寄“日用品”，未显示有相关的签收信息。顺丰快递单反映吕大香于2019年8月12日向王加丁（地址：中山市*********）邮寄“文件票据”，该件于2019年8月13日被签收。本院认为：本案为劳动合同纠纷。关于2019年1月至2019年8月的提成。虽然双方均不确认对方提交的提成报表，但是双方提交的提成报表中业绩总额一致，仅存在“展会客户不计提”的计算差异。因梵球公司作为用人单位，未提交王加丁在职期间的工资支付台账，亦未提交证据证实其曾告知王加丁存在“展会客户不计提”项目且双方就该项目进行约定并于2019年1月实施，而王加丁作为劳动者已就其主张提交相关依据，故本院采信王加丁的主张，认定梵球公司尚未支付王加丁2019年1月至2019年8月提成差额25000元。关于违法解除劳动关系的赔偿金。由于王其援于2019年8月2日通过微信要求王加丁“拿钱滚蛋”、“后天交接，拿钱滚”，同时要求其交接工作结清提成，且其后王其援在“梵球业务采购（1）”微信群中作工作安排与交流。虽然梵球公司主张王其援无权代表公司作出决定，但王其援作为公司股东，有权管理公司事务；至于《催告上班通知书》，因发出时间晚于王加丁申请劳动仲裁，且未明确表示双方并未解除劳动关系，故本院认定王其援代表梵球公司口头解除与王加丁的劳动关系，由于梵球公司未提交依据证明其解除与王加丁劳动关系的合法性，故本院认定梵球公司属于违法解除，应支付王加丁违法解除劳动合同的赔偿金。由于梵球公司未提交王加丁在职期间的工资支付台账，故本院采信王加丁的主张，认定梵球公司已支付王加丁2018年9月至2018年12月期间提成22424元，经核算王加丁离职前十二个月的平均工资为7052.2元[（37202.37元＋22424元＋25000元）÷12个月]，梵球公司应支付王加丁违法解除劳动关系的赔偿金282088元（7052.2元/月×2个月×2倍）。另因王加丁未在法定期限内就中劳人仲案字[2019]4296号仲裁裁决提起诉讼，视为其接受上述仲裁裁决，故本院认定梵球公司应支付王加丁违法解除劳动关系的赔偿金26000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：原告中山市****用品有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告王加丁2019年1月至2019年8月提成差额25000元及违法解除劳动关系的赔偿金26000元，以上合计51000元；驳回原告中山市****用品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告中山市****用品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 张 晶二〇二〇年三月十一日书记员 何慧聪