甘肃省定西市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘11民终164号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司，统一社会信用代码9141082173856026C,住河南省沁阳市建设南路。 负责人：梁顺兴，系该公司经理。 被上诉人（原审原告）：杨尚武，男，1965年9月18日生，汉族，甘肃省陇西县人，居民，住甘肃省陇西县。 被上诉人（原审原告）：张拉苗，女，1965年11月27日生，汉族，甘肃省陇西县人，居民，住甘肃省陇西县。 被上诉人（原审被告）：罗建仓，男，1975年1月24日生，汉族，甘肃省陇西县人，居民，住甘肃省陇西县。 被上诉人（原审被告）：济源环球运输有限公司博爱分公司，统一社会信用代码91410822562471066R,住河南省焦作市博爱县清化镇街道办事处小中里村。 负责人：朱石敏，系该公司经理。 被上诉人（原审被告）：李杰，男，1990年10月6日生，汉族，河南济源市人，居民，住河南省济源市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司因与被上诉人杨尚武、张拉苗、罗建仓、济源环球运输有限公司博爱分公司、李杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服陇西县人民法院（2019）甘1122民初3506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司上诉请求：1.依法改判上诉人承担228663.86元赔偿责任（比原判少承担28154.14元）；2.上诉费由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人杨尚武的误工时间计算过长。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。事故发生在2018年10月12日，被上诉人杨尚武的伤残确定日期为2019年3月6日，因此其误工日应计算为144天。误工费应当确定为144天X145.5元=20952元。二、因驾驶人员系超载驾驶，我司在商业险限额内免予承担10%的赔偿责任。根据投保人与我公司签订的《机动车第三者责任保险》第二十七条第(二)项的规定，因违反安全装载的，实行10%的绝对免赔率。我公司对该免责条款已经尽到了提示告知义务，法院在确定被上诉人的损失后，应当在商业险限额内免除10%的赔偿责任。经计算后，两被上诉人总损失数额为365875.26元，我司赔偿数额为120000+[(365875.26-120000-4400)X50%]X90%=228663.86元。 杨尚武、张拉苗、罗建仓、济源环球运输有限公司博爱分公 司、李杰均服判未答辩。 杨尚武、张拉苗向一审法院诉讼请求：1、依法判令三被告赔偿二原告损失费用合计284195.32元。杨尚武损失计159238.56元。张拉苗损失计124956.76元。2、被告中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司应在交强险范围内先行承担赔偿责任，不足部分在商业范围内赔偿，仍有不足部分由被告罗建仓、济源环球运输有限公司博爱分公司与李杰按事故责任予以赔偿。3、本案诉讼费由三被告负担。 一审法院认定事实：二原告杨尚武、张拉苗系夫妻，被告罗建仓系被告李杰的雇用司机。2018年10月12日9时30分许，原告杨尚武驾驶甘Ｊ×××××号“建设-雅马哈牌”普通二轮摩托车沿福兰线由西向东行驶，行至2721KM+850M处左转弯时，与由东向西行驶被告罗建仓驾驶的豫Ｈ×××××号“陕汽牌”重型自卸货车相撞，致杨尚武及摩托车乘车人张拉苗、杨欣豪受伤，双车受损，造成一起道路交通事故。事故发生后，二原告被送往陇西第一人民医院住院治疗。原告杨尚武住院54天，诊断为：“蛛网膜下腔出血，弥漫性轴索伤，颅底骨折，跟骨骨折”。出院医嘱：按时服药，不适随诊；原告张拉苗住院17天，诊断为：“左锁骨骨折并肩锁关节脱位，胸腹部闭合性损伤，头面部皮肤裂伤”。出院医嘱：按时服药，不适随诊，三个月内不可从事体力劳动。2018年11月21日，陇西县公安局交通警察大队作出第622425120180000086号《道路交通事故认定书》，认定罗建仓、杨尚武分别承担本起事故的同等责任，张拉苗杨欣豪无责任，2019年3月6日，陇西第一人民医院司法鉴定所作出陇医司鉴（2019）临鉴字第4号《司法鉴定意见书》鉴定意见：杨尚武评定为十级伤残，评定后续治疗费为35000元-40000元，评定务工365日、护理120日、营养120日。（2019）临鉴字第5号《司法鉴定意见书》鉴定意见：张拉苗伤情构成十级伤残，评定后续治疗费为8000元-10000元，评定误工期限至伤残鉴定前一日，评定护理60日、营养60日。另查明，肇事车辆豫Ｈ×××××号“陕汽牌”自卸货车车辆实际车主为李杰，该车挂靠在被告济源环球运输有限公司博爱分公司运营。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司投保了交强险及100万元商业险。事故发生后，被告李杰已支付二原告医疗费20000元。2019年9月4日，原告向本院提起民事诉讼，要求依法处理。审理中，被告济源环球运输有限公司博爱分公司、李杰经本院传票传唤，到期未到庭参加诉讼。 一审法院认为，公民的身体健康受法律保护。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承担交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，根据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定，由侵权人予以赔偿。”本案中，该事故车辆在中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司投保了交强险及商业三者险。根据上述规定，被告中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司，应在交强险及商业三者险责任范围内予以赔偿。该解释第三条规定“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生道路交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠公司承担连带责任的，人民法院应予支持”。本案中，交通事故认定书确定杨尚武、罗建仓负事故的同等责任，不属于该机动车一方责任，被告济源环球运输有限公司博爱分公司应不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任等。”本案中，被告罗建仓系被告李杰雇员，其在提供劳务中致二原告受伤，被告李杰作为雇主应当承担赔偿责任，被告罗建仓不承担民事赔偿责任。本案原、被告发生了交通事故，在事故中，原告身体受到伤害的事实清楚，证据充足，本院予以认定。原告主张的诉讼请求无证据证实及超出标准的部分，应不予支持。综上所述，二原告主张的请求评定为：原告杨尚武医疗费108121.7元，护理费17460元（120天×145.5元）、误工费53107.5元（365天×145.5元）、住院伙食补助费2160元（54天×40元）、营养费2400元（20元×120天）、伤残赔偿金59914元（29957元×20年×10%）、后续治疗费40000元、鉴定费2200元，合计285363.2元。原告张拉苗医疗费23213.56元，护理费8730元（60天×145.5元）、误工费8730元（60天×145.5元）、伙食补助费680元（17天×40元）、营养费1200元（60天×20元）、伤残赔偿金59914元（29957元×20年×10%）、鉴定费2200元、后续治疗费8000元，合计112667.56元。二原告各项损失共计398030.76元。该费用本院根据被告的责任分担，在此基础上扣除被告已垫付的费用，确定被告最终应负担的损失赔偿金额。关于被告中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司辩称不承担部分赔偿费用的意见，其理由不能成立，应不予采纳。被告李杰、济源环球运输有限公司博爱分公司经本院传票传唤到期未到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩和质证的权利。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项，第三十五条，第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司在交强险限额范围内赔偿原告杨尚武、张拉苗医疗等费用120000元；在商业三者险范围内赔偿原告杨尚武、张拉苗医疗等费用136815元〔（278030元-4400元）÷2〕。二、鉴定费2200元（4400元÷2）由被告李杰负担。三、原告杨尚武、张拉苗退回被告李杰已垫付的医疗等费用20000元。四、驳回原告杨尚武、张拉苗的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计2782元（缓交），由被告李杰负担。 二审中，各方当事人均未提供新的证据，二审查明的事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案各方当事人对一审法院认定的事实及在交强险限额内赔偿部分均无异议，二审予以确认。根据上诉人上诉和被上诉人答辩，本案的争议焦点有两个：一是杨尚武的误工期计算问题；二是商业三者险保险合同中约定超载情形下10%绝对免赔率问题。 关于杨尚武的误工期限问题，根据《最高人民法院关于审理 人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工 时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”据此，杨尚武的损伤构成十级伤残，其误工期间应从受伤之日2018年10月12日计算至其伤残评定日前一天即2019年3月5日，共计146天，一审法院采用鉴定意见确定的365天不符合法律规定，应予纠正，杨尚武的误工费应为21243元（146天*145.5元），杨尚武、张拉苗的各项损失应为366166.26元，先由保险公司在交强险范围内赔偿120000元，再扣除鉴定费4400元后的其余损失由杨尚武和李杰各自分担50%，即120883.13元。 关于免赔率问题，根据《最高人民法院关于审理道路交通事 故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠 形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”第十六条第一款第二项“不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿”之规定，商业险的赔偿责任应按保险合同约定赔偿。本案中，道路交通事故认定书载明豫Ｈ×××××号机动车发生交通事故时超载，该车辆投保了《机动车第三者责任保险》和附加《不计免赔率险》，中国人民财产保险股份有限公司《机动车综合商业保险条款》第二章机动车第三者责任保险第二十七条第一款第二项约定：“违反安全装载规定的，实行10%绝对免赔率。”《不计免赔率险》第二条责任免除项约定“下列情况下，应当由被保险人自行承担的免赔金额，保险人不负责赔偿：(四)机动车损失保险中约定的每次事故绝对免赔额”。依据上述合同约定，出现投保车辆超载情形，保险人不承担保险合同中约定的绝对免赔金额。在本案中，保险公司不承担第三者责任保险赔偿限额120883.13元内免赔的12088.3元（120883.13元*绝对免赔率10%），该部分损失应由被保险人李杰承担，其车辆挂靠单位济源环球运输有限公司博爱分公司承担连带赔偿责任，即中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司承担108794.82元〔（366166.26元-120000元－4400元）*50%*90%〕，一审判决由上诉人全部承担不当，应予纠正。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持陇西县人民法院（2019）甘1122民初3506号民事判决第四项及案件受理费部分； 二、变更陇西县人民法院（2019）甘1122民初3506民事判 决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司在交强险限额内赔偿原告杨尚武、张拉苗医疗等费用120000元，在商业三者险限额内赔偿原告杨尚武、张拉苗医疗等费用108794.82元，合计228794.82元，于本判决生效10日内履行完毕。 三、变更陇西县人民法院（2019）甘1122民初3506民事判 决第二、三项为：由李杰赔偿杨尚武、张拉苗医疗等费用12088.3元、鉴定费2200元，共计14288.3元，李杰已垫付20000元，多支付的5711.7元由杨尚武、张拉苗退回李杰。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费400元，由李杰负担。二审案件多预收的受 理费5164元退还预交人中国人民财产保险股份有限公司沁阳支公司。 本判决为终审判决。 审判长  丁瑞林 审判员  张育林 审判员  黄 莉 二〇二〇年三月三十日 书记员  丁 峤