山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁07民终596号 上诉人（原审被告）：张胜兴，男，1971年10月27日出生，汉族，住安丘市。 委托诉讼代理人：楚振民，山东盾安律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：潍坊长安铁塔股份有限公司，住所地:安丘市潍徐北路176号。 法定代表人：张淑玲，董事长。 委托诉讼代理人：李新刚，山东北海律师事务所律师。 上诉人张胜兴因与被上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司（简称长安公司）劳动争议一案，不服山东省安丘市人民法院(2019)鲁0784民初3841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张胜兴上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判长安公司支付张胜兴解除劳动合同经济补偿61463.55元，带薪年休假工资差额2873.81元，共计64337.36元或发回重审；2.一、二审诉讼费用由长安公司承担。事实与理由：一审在计算经济补偿年限时适用法律错误。一审在计算经济补偿年限时，计算解除劳动合同经济补偿的年限为不超过12个月，没有法律依据。上诉人认为2001年10月28日实施的《山东省劳动合同条例》（已于2013年8月1日被修订）第二十四条的规定，用人单位未按照法律、法规规定或者劳动合同约定支付劳动报酬，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同，且用人单位应当按照劳动者在本单位的工作年限，每满一年发给劳动者相当于一个月工资的经济补偿金。该法并未规定未按约定支付劳动报酬致使劳动者解除劳动合同在计算经济补偿年限时有补偿最多不超过12个月的规定。在《山东省劳动合同条例》第二十三条规定：（一）用人单位提出并经当事人协商一致解除劳动合同的；（二）劳动者不能胜任工作，经培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的。这两种情形在计算经济补偿时最多不超过十二个月的工资总额，并不包含未按约定支付劳动报酬致使劳动者解除劳动合同这种情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条的规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。上诉人张胜兴自1990年1月至1993年12月期间在部队服役，1994年1月到长安工作至2019年4月16日，张胜兴与长安公司辞职解除劳动合同，计算劳动补偿年限应为29.5个月，张胜兴的经济补偿计算为2083.51元/月×29.5月=61463.55元。 被上诉人长安公司未提交书面答辩意见。 长安公司向一审法院起诉请求：1、判令长安公司不支付张胜兴工资9770.94元、不支付经济补偿金61463.55元、带薪年休假工资差额2873.81元，以上合计74108.3元；2、诉讼费由张胜兴承担。 一审法院认定事实：张胜兴于1994年1月到长安公司工作，长安公司自2002年4月始为张胜兴缴纳养老保险等各种社会保险，至2019年1月28日，各种社会保险缴纳至2018年10月，并拖欠张胜兴部分月份工资。2019年4月16日，张胜兴以长安公司拖欠本人工资和未及时为其缴纳社会保险为由提出辞职并离职。 2019年4月16日张胜兴离职后，以上述相同的理由向安丘市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与长安公司之间的劳动合同，要求长安公司支付经济补偿金79300元、拖欠工资12800元、带薪年休假工资15000元、支付公司扣留的公积金2916元、要求办理解除劳动关系和档案关系转移手续、失业保险手续。该仲裁委员会2019年6月2日安劳人仲字(2019)第137号裁决书裁决：一、潍坊长安铁塔股份有限公司与张胜兴于2019年4月份解除劳动合同。二、潍坊长安铁塔股份有限公司支付张胜兴解除劳动合同经济补偿金61463.55元，2018年11月至2019年4月份工资9770.94元，带薪年休假工资差额2873.81元，共计74108.3元，于裁决生效之日起十五日内付清。三、潍坊长安铁塔股份有限公司在张胜兴办理完工作交接后，为张胜兴出具解除劳动合同的证明，办理解除档案和社会保险关系转移手续。四、驳回张胜兴的其他仲裁请求。长安公司不服，诉至法院。 审理中查明，长安公司现已将张胜兴的社会保险费缴纳至张胜兴离职前，张胜兴自认长安公司拖欠的工资已经全部发放完毕。 张胜兴离职前12个月平均工资经核算为2083.51元。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。庭审中，张胜兴自认长安公司所拖欠的工资已发放至2019年4月份，故对长安公司不支付工资9770.94元的诉讼请求，予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形之一的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。张胜兴工作期间，长安公司有未及时支付劳动报酬，迟延缴纳社会保险费的情形，故张胜兴要求解除劳动合同并要求长安公司支付经济补偿，理由正当，应予支持。张胜兴于2019年4月16日以长安公司拖欠本人工资和未及时为其缴纳社会保险为由提出解除双方的劳动合同，并于2019年4月16日离职，确认长安公司、张胜兴间的劳动合同于2019年4月16日已经解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付……六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日（2008年1月1日）起计算；本法施行前按照当时有关规定执行，按照该法施行前的规定。未按约定支付劳动报酬致使劳动者解除劳动合同是应当支付经济补偿的情形。张胜兴自1994年12月到长安公司公司工作至2019年4月16日解除劳动合同，计算解除劳动合同经济补偿的年限为2008年1月1日前不超过12个月，2008年1月1日之后为11.5个月，经济补偿计算为：23.5个月×2083.51元/月=48962.49元。长安公司主张现已将张胜兴的工资发放完毕，不应支付经济补偿金，没有事实和法律依据，不予采信。 《中华人民共和国劳动法》第四十五条第二款规定，劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。国务院《带薪年休假条例》第三条规定，职工连续工作已满1年不满十年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条规定，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。长安公司提交证据证实已于2018年8月份安排张胜兴休假19天，故长安公司关于不支付带薪年休假工资的诉讼请求，予以支持。 关于长安公司协助张胜兴办理劳动合同解除后职工档案、社会保险关系转移问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。据此，张胜兴要求长安公司协助办理劳动合同解除后的档案关系转移的相关手续的诉求，应予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条第二款、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十五条之规定，判决如下：一、潍坊长安铁塔公司股份有限公司与张胜兴之间的劳动合同关系于2019年4月解除；二、潍坊长安铁塔股份有限公司支付张胜兴解除劳动合同经济补偿48962.49元，于判决生效之日起十日内付清；三、潍坊长安铁塔股份有限公司于判决生效之日起十五日内，在张胜兴办理完工作交接后，为张胜兴出具解除劳动合同的证明，办理档案和社会保险关系转移手续；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（减半收取），由潍坊长安铁塔股份有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审认定的事实与一审相同。 本院认为，本案争议焦点是长安公司应向张胜兴支付的经济补偿金数额。张胜兴自1990年1月至1993年12月期间在部队服役，于1994年1月到长安公司工作，2019年4月16日离职，工作年限为29.5年。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日（2008年1月1日）起计算。张胜兴2008年之后的经济补偿金应计算为11.5个月，2008年之前的经济补偿金，一审根据2008年之前的政策法规，计算为12个月，判决长安公司向张胜兴共支付23.5个月的经济补偿金并无不当，本院予以支持。 综上所述，张胜兴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人张胜兴负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱奉纲 审判员  冯海玲 审判员  高 波 二〇二〇年三月五日 书记员  田 然