湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘0481民初11795号 原告：谢银环，女，汉族，1978年10月14日出生，住耒阳市灶市。 委托诉讼代理人：谢雄全，湖南教正律师事务所律师。 被告：耒阳市富康休闲足浴总部，住所地耒阳市五里牌街道办事处金星居委会城北中路**，社会统一信用代码：91430481394063433E。 投资人：陈小素,女，汉族，1965年10月6日出生，住耒阳市。 委托诉讼代理人：伍峥荣，湖南丹阳律师事务所律师。 原告谢银环与被告耒阳市富康休闲足浴总部（以下简称富康足浴总部）劳动争议一案，本院于2019年12月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月6日公开开庭进行了审理。原告谢银环的委托诉讼代理人谢雄全、被告富康足浴总部的委托诉讼代理人伍峥荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢银环请求本院判令：1.确认原告谢银环与被告富康足浴总部之间存在劳动关系;2.被告富康足浴总部支付未签订书面劳动合同双倍工资差额部分6万元。 被告富康足浴总部辩称，原、被告之间不存在劳动关系，双方是合作关系，工资是按比例分成，双方之间的关系不符合劳动关系的特征；双倍工资差额部分不应支持。 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实： 一、双方无争议的事实 1.原告谢银环在被告富康足浴总部足浴部担任技师，双方未签订书面劳动合同。2019年4月25日凌晨，原告谢银环下班回家时因交通事故住院治疗。之后，原告谢银环未再上班。 2.被告富康足浴总部分别于2019年1月15日、2月15日、3月15日、4月15日向原告谢银环转账3,976元、3,054元、6,202元、3,323元，共计16555元。 3.2019年7月3日，原告谢银环向耒阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1确认申请人谢银环（原告）与被申请人富康足浴总部（被告）之间存在事实劳动关系；2被申请人富康足浴总部（被告）支付未签订书面劳动合同双倍工资差额部分6万元。2019年10月29日，耒阳市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，驳回申请人谢银环（原告）的仲裁请求。原告谢银环于2019年11月26日收到仲裁裁决，不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 二、双方有争议的事实 1.原告谢银环何时到被告富康足浴总部从事足浴技师工作。原告谢银环认为，于2018年7月份到被告处从事足浴技师工作并提供了周少斌（谢银环的妹夫）与陈小素（被告富康足浴总部的投资人）的通话录音（以下简称通话录音）等证据予以证明。被告富康足浴总部认为，原告谢银环于2018年10月份从事足浴技师工作，通话录音是未经陈小素同意的情况下录制的，而且其中内容都带有诱导性的提问，该证据不能达到其证明目的。本院认为，被告富康足浴总部对通话录音的真实性不持异议，该通话录音是在双方手机通话过程中的录音，不违背法律规定，可以作为认定本案事实的依据，该通话录音中陈小素认可原告谢银环已在被告富康足浴总部上班9个月，本案认定原告谢银环上班时间为2018年8月。 2.原告谢银环的工资是多少。原告谢银环认为，其月工资为6,000元，其中4个月工资为转账支付共计16555元，其余的工资为现金支付并提供了谢银环的个人活期账户交易明细（以下简称交易明细）予以证明。被告富康足浴总部认为，对交易明细的真实性无异议，但交易明细只能证明双方之间存在经济往来，不能证明是发放工资。本院认为，被告富康足浴总部主张其向原告谢银环的转账是双方存在其他经济往来，但未提供证据证明，本院对被告富康足浴总部的主张不予采信。该交易明细能够证明原告谢银环4个月共计领取工资16555元，本院认定原告谢银环的月平均工资为4,138.75元。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。确认劳动关系是否存在，应当符合劳动关系的构成要件。《劳动和社会保障部》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告谢银环具备劳动者的资格，被告富康足浴总部是经工商行政部门登记的个人独资企业，具备用工主体资格。被告富康足浴总部对原告谢银环上班的事实不持异议，原告谢银环的工作是被告富康足浴总部的业务组成部分，工资由被告富康足浴总部发放。本院认定原告谢银环与被告富康足浴总部之间存在劳动关系。被告富康足浴总部主张原、被告之间不存在劳动关系，只是合作关系，与查明的事实不符，本院不予采信。 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告谢银环在被告富康足浴总部工作9个月，月平均工资为4,138.75元。双方未签订书面劳动合同，被告富康足浴总部应自原告谢银环开始上班的第二个月起支付双倍工资差额部分，共计33110元（4,138.75元*8个月）。原告谢银环请求被告富康足浴总部支付未签订书面劳动合同双倍工资差额部分33110元，符合法律规定，本院予以支持；超过部分，不符合法律规定，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条第一款，《劳动和社会保障部》第一条、第二条，《最高人民法院关于适用》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告谢银环与被告富康足浴总部之间存在劳动关系； 二、被告富康足浴总部在本判决生效之日起十日内向原告谢银环支付未签订书面劳动合同双倍工资差额部分33110元； 三、驳回原告谢银环其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，予以免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员  刘东方 二〇二〇年三月三十一日 代理书记员  陈乐乐 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《劳动和社会保障部》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具 备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录； (二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； (三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； (四)考勤记录； (五)其他劳动者的证言等。 其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于适用》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《最高人民法院关于适用》