山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2020）晋05民终233号上诉人（原审被告)：晋城市捷信达劳务派遣有限公司。住所：晋城市城区凤台西街南侧华厦星园**楼****。法定代表人：韩某，任经理。委托诉讼代理人：李某，山西高坪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵某，男，1982年8月10日出生，汉族，云南省昭通市盐津县人，原晋城市捷信达劳务派遣有限公司职工。委托诉讼代理人：王某，高平市朝阳法律服务所法律工作者。上诉人晋城市捷信达劳务派遣有限公司（以下简称捷信达公司）因与被上诉人赵某劳动争议纠纷一案，不服高平市人民法院（2019）晋0581民初2294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，决定不开庭进行审理。上诉人捷信达公司的委托诉讼代理人李某，被上诉人赵某的委托诉讼代理人王某到庭接受询问。本案现已审理终结。上诉人捷信达公司的上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，依法改判维持高平市劳动争议仲裁委员会高劳仲裁字（2019）第8号仲裁裁决，即上诉人支付被上诉人各项损失67965.3元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审认定“上诉人伪造原告签名制作了《终止、（解除）劳动合同通知书》，严重侵犯了原告的合法权益，属于非法解除劳动合同应依法向原告支付经济赔偿金”属于认定事实不清。被上诉人是擅自离岗在先，上诉人为其停缴工伤保险在后，被上诉人于2017年2月底擅自离岗，直至2017年6月，上诉人在交纳2017年1月至5月工伤保险时，为减少不必要的缴费，才写了《终止、（解除）劳动合同通知书》，并将该通知书时间定为2017年2月6日，事实上并非上诉人于2017年2月6日就已经填写了《终止、（解除）劳动合同通知书》并与被上诉人解除劳动关系，此事实由上诉人交纳的工伤保险费记录时间可以证实，一审对此事实认定错误。2.一审判决认为“申请工伤认定对于用人单位是义务，而对劳动者来说是权利”系主观臆断，系对《工伤保险条例》之规定的曲解。3.一审判决认定被上诉人右中指远节缺失与工伤具有关联性，并依据被上诉人十级伤残判决由上诉人承担全部各项待遇，属于认定事实不清。4.一审对一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金，全部依据5000元的工资基数判决，适用法律错误。被上诉人辩称：一审法院查明事实清楚，适用法律也正确，应当维持原判。赵某向一审法院起诉请求：1.要求被告支付原告单方解除劳动合同的经济赔偿金10000元；2.被告支付原告工伤十级伤残待遇：一次性伤残补助金35000元、一次性伤残就业补助金30000元、一次性工伤医疗补助金75000元、停工留薪期间工资12500元、医疗费2000元、交通费2610元、住宿费730元、鉴定费400元、剩余工资2960元、加班工资11704元，共计172904元；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月1日，原、被告签订了《劳动合同书》，派遣期限为两年，从2016年5月1日起至2018年5月1日止。后原告被派遣至店上煤业从事井下支护工种，被告为其缴纳有工伤保险。2016年7月1日22时许，原告在店上煤业井下回风巷上山巷约100米左右从事掘进工作时，顶板锚索托盘掉下砸到右手，造成其受伤。后其到高平市人民医院进行门诊治疗，经诊断为右手中、食指挫裂伤。医嘱载明：按时换药拆线，注意休息，不适随诊。原告经门诊治疗后即返回工作岗位继续工作。事后，被告未在法定时限内向社会保险行政部门申报工伤。2016年8月16日，原告到高平市人民医院复查，被诊断为右手中指远节指骨缺失，支付了医疗费118元。2017年2月6日，被告在原告不知情的情况下，冒充原告签名，伪造了《终止、（解除）劳动合同通知书》。2017年6月21日，原告向高平市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，高平市人力资源和社会保障局于同年9月7日作出（2017）晋高工伤认第025号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。2017年9月25日，晋城市劳动能力鉴定委员会作出《山西省工伤职工停工留薪期确认通知书》，认定原告停工留薪期为2.5个月。2018年6月25日，根据原告申请，晋城市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力（因工）鉴定结论通知书》，认定原告右中指远节缺失，劳动功能障碍程度为十级，原告支付鉴定费400元。后原告向高平市医疗保险管理中心申报工伤保险待遇，被告知因参保期间单位未申报工伤保险事故，且双方已经于2017年2月6日解除劳动合同，故无法申领工伤保险待遇。2019年3月18日，原告向高平市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会作出高劳仲裁字（2019）第8号仲裁裁决书后，原告对仲裁裁决不服，诉至一审法院。另查明，2016年5月至2016年12月，原告的工伤保险缴费基数为5000元，2017年1月的工伤保险缴费基数为2767.8元。一审法院认为，一、关于被告是否应当支付原告经济赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位违反规定解除或者终止劳动合同的，应当按照经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，被告伪造原告签名制作了《终止、（解除）劳动合同通知书》，严重侵犯了原告的合法权益，属于非法解除劳动合同，应依法向原告支付经济赔偿金。因原告在被告处实际工作年限不满一年，故应按其月工资5000元的标准的二倍计算，为10000元。被告主张是原告擅自离岗，自行解除合同，没有证据支持，不予采纳。二、关于原告对无法申领工伤保险待遇是否存在过错。《工伤保险条例》规定，职工发生事故伤害，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未按规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未在规定期限内提交工伤认定申请，在此期间发生的工伤待遇等有关费用由用人单位负担。从以上可以看出，申请工伤认定对于用人单位是义务，而对劳动者来说是权利。本案被告作为用人单位，理应按照规定在原告发生事故之日起30日内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定。其未按规定申报工伤，并且非法解除劳动合同，导致原告无法申领工伤保险待遇，依法应当负担本应由工伤保险待遇支付原告的相关费用。原告作为劳动者并无过错，不应承担责任。三、关于原告的工伤待遇计算问题。根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害，享受工伤医疗待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，以上由工伤保险基金支付；享受停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。具体计算如下：1.一次性伤残补助金：5000元/月×7个月=35000元；2.一次性伤残就业补助金：5000元/月×6个月=30000元；3.一次性工伤医疗补助金：5000元/月×15个月=75000元；4.停工留薪期工资：5000元/月×2.5个月=12500元；5.劳动能力鉴定费：400元；6.医疗费：原告主张医疗费2000元，但仅提供了118元的票据，故认定医疗费为118元。以上共计153018元，均应由被告负担。对于原告主张的加班工资，被告不予认可，原告应当就加班事实的存在承担举证责任。其未提交证据证明，故一审法院对原告主张的加班费不予支持。原告主张剩余工资、交通费、住宿、住宿费均未提交相应证据证明述费用均不予支持。综上所述，原告的诉讼请求一审法院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《工伤保险条例》第十七条、第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、《山西省实施办法》第二十六条之规定，判决如下：一、被告晋城市捷信达劳务派遣有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告赵某经济赔偿金10000元、一次性伤残补助金35000元、一次性伤残就业补助金30000元、一次性工伤医疗补助金75000元、停工留薪期工资12500元、鉴定费400元、医疗费118元，以上共计163018元。二、驳回原告赵某的其他诉讼请求。本案二审查明的基本案件事实与一审一致。二审争议焦点为：1、上诉人是否应支付被上诉人经济赔偿金1万元；2、一审判令上诉人负担的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金以及一次性工伤医疗补助金数额是否正确。针对焦点本院认为，依据现已查明的案件事实，工伤发生后被上诉人赵某一直在通过仲裁和诉讼方式要求确认其劳动关系，并无单方解除劳动关系的意图。上诉人捷信达公司主张赵某擅自离岗、不告而别缺乏证据证明，本院不予认定。此外，上诉人模仿赵某签名，伪造《终止、（解除）劳动合同通知书》与赵某解除劳动关系，属于违法解除劳动合同的情形，理应支付经济赔偿金。另依据《工伤保险条例》规定，在工伤发生之日起30日内为工伤职工申请工伤系用人单位的法定义务，用人单位不履行该义务时劳动者的救济办法是有权在1年自行申请工伤。计算一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的基数是终止劳动关系前12个月的平均月缴费工资，故一审对此法律规定适用正确，上诉人主张用人单位和劳动者均有义务申请工伤，所以双方应分担工伤待遇损失的理由不能成立。此外查明，上诉人在为被上诉人缴纳2017年1月的工伤保险时，单方将缴费基数从5000元下调为2767.8元，故其上诉主张以此为标准计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金缺乏法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费10元，由上诉人晋城市捷信达劳务派遣有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 马 晋审 判 员 毕 东审 判 员 王天明 二〇二〇年三月三十一日法官助理 刘晓健书 记 员 张汉雄