广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终81号上诉人（原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：广东省惠州市惠城区*********隆大厦2期14层01号。负责人：李柳清，总经理。委托代理人：卢子龙，公司员工。被上诉人（原审原告)：杨某，。法定代理人：杨文栋，男，1976年10月10日出生汉族，地址：广东省深圳市龙岗区*************,系原告的父亲，身份证号码：440************034。委托诉讼代理人：龙李平，广东文顺律师事务所律师。原审被告:茹泽锋，男，1979年11月9日出生,汉族，地址：广东省龙门县**，身份证号码:440************137。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司惠州中心支公司因与被上诉人杨某、原审被告茹泽锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省龙门县人民法院（2019）粤1324民初799号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司惠州中心支公司请求：1、依法撤销一审判决或发回重审；2、二审诉讼费由被上诉人及原审被告承担，按7530元计算。事实与理由：上诉人实际住院10天，伙食费、护理费应按10天计算；本案被上诉人存在过错，精神抚慰金认定过高；应按7530元计算本案上诉费，由被上诉人及原审被告承担。被上诉人杨某辩称，服从一审判决。原审被告茹泽锋未提交答辩意见，不影响本案审理。原审原告杨某向一审法院起诉请求：一、被告保险公司在交强险无责任赔偿限额及商业险限额范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、法医鉴定费、营养费、精神损害抚慰金等各项人身损害赔偿费用166080.76元，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿。二、被告茹泽锋对被告保险公司的上述赔偿款向原告承担共同赔偿责任。三、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月5日,被告茹泽锋驾驶粤L***3*号小型普通客车,由龙门县龙潭镇铁岗圩往龙门县龙潭镇方向行驶,途经龙门县***********时,与行人即原告杨某发生碰撞,造成原告受伤的交通事故。龙门县公安局交通警察大队于2018年10月22日作出《道路交通事故认定书》，认定被告茹泽锋负事故全部责任，原告杨某不负事故责任。经惠州市公安局交通警察支队复核，要求重新作出认定。2018年12月6日，龙门县公安局交通警察大队重新作出《道路交通事故认定书》，认定被告茹泽锋负事故的主要责任，原告杨某负事故的次要责任。事故发生当日，原告被送至龙门县*****卫生院名门诊医疗，后转到龙门县人民医院门诊及住院治疗，住院1日，产生医疗费4771.57元，出院诊断为：1.脑挫伤；2.创伤性蛛网膜下腔出血；3.颅骨骨折（凹陷性）；4.头皮血肿；5.肋骨骨折；6.肺挫伤；7.心肌损害；8.低钾血症；9.低纤维蛋白原血症。2018年10月6日原告在深圳市宝安区人民医院住院治疗至2018年10月16日，出院诊断：1.右颞顶粉碎性、凹陷性骨折；2.脑挫裂伤；3.颅底骨折；4.右顶头皮血肿；5.肺挫伤。出院医嘱：1.注意休息、营养；2.一月后回院复查头部及肺部CT；3.随诊。此次住院10天，花费医疗费34166.19元。此外，原告分别于2018年11月16日、2019年1月16日到深圳市****医院门诊治疗，分别花费门诊医疗费745元、870元。上述医疗费合共40552.76元。2019年1月16日，原告的父亲委托广东龙城司法鉴定所对原告的伤残等级及三期（休息期、护理期、营养期）进行鉴定。2019年1月28日，该鉴定所出具鉴定意见：1.被鉴定人杨某的伤残等级评定为一个十级伤残。2.被鉴定人杨某伤后休息期为150日、护理期为30日、营养期为60日。原告此次花费鉴定费3948元。案外人茹灼华是事故车辆的登记车主，事故发生时，案外人茹灼华出借车辆给被告茹泽锋使用。被告茹灼华为事故车辆在被告保险公司处投保了交强险及商业第三者责任险（保险金额100万元，含不计免赔），事故发生在两份保险的保险期间。事故发生后，被告茹泽锋向原告垫付了20000元。经释明，原告不申请追加案外人茹灼华为共同被告。原告及其父亲杨文栋为农业家庭户口，事故发生前一年以上，原告父亲杨文栋在深圳经营个体药店，原告随父亲生活于深圳，定残时年满6岁。一审法院认为：公安交警部门作出的《道路交通事故认定书》经过复核后重新对责任作出认定，重新作出的责任认定事实清楚，符合法律规定，故本院予以采信。根据责任认定，被告茹泽锋负主要责任，原告杨某负次要责任，故被告茹泽锋应对原告的损失承担相应的赔偿责任。事故发生在保险期间，被告保险公司应在保险限额内承担保险责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合一审法庭辩论终结的时间，参照《广东省2018年度人身损害赔偿标准》的规定，结合原告的诉求，确定本案具体的赔偿项目和数额如下：1.医疗费，原告门诊、住院产生医疗费合共40552.76元，有票据和费用清单、医疗记录为凭，且被告均未提出异议，予以确认。至于被告保险公司提出的扣减非医保用药的问题，其未提供需要扣除的非医保用药清单及扣除的依据，该抗辩意见理据不足，不予采纳。2.护理费，原告为幼儿，受伤出院时未痊愈，需要加强护理，鉴定机构的权威意见护理期30天，可以采信，原告的总护理期可按30天计算。其中，原告共住院11天，原则上确定护理人数一人。原告未提供医嘱记录证实护理人员的情况，故护理费参照当地同等级别护理报酬标准，按每人每天150元计算，故住院期间护理费计算为150元/天×11天=1650元。出院后19天的护理费按每人每天120元计算，出院后的护理费计算为120元/天×19天=2280元。以上护理费合共3930元。3.交通费，原告门诊、转院必然产生转院交通费，原告未提供交通费的相关票据，结合其住院天数、就医、转院的地点，酌定交通费1200元。其他与医疗不相关的交通费不予支持。4.住院伙食补助费，按每人每天100元计算，原告住院11天，故住院伙食补助费为100元/天×11天=1100元。5.营养费，医嘱表明原告需要加强营养，但结合原告的年龄和伤残等级，酌定营养费500元。6.残疾赔偿金，事故发生前一年，原告生活在深圳，故残疾赔偿金可按深圳居民标准计算。定残之日，原告年满6岁，残疾赔偿金按20年计算。原告伤情为一个十级伤残，残疾赔偿金计算为105876元（52938元/年×20年×10%）。7.精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级，酌定精神损害抚慰金10000元。8.鉴定费，原告花费伤残鉴定费3948元，有《司法鉴定意见书》及鉴定费发票为凭，予以确认。以上确定的损失为：医疗费40552.76元、护理费3930元、交通费1200元、住院伙食补助费1100元、营养费500元、残疾赔偿金105876元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3948元，以上合共167106.76元。对于原告的损失，被告保险公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金合共110000元，在交强险医疗费赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合共10000元。剩余损失47106.76元，由被告茹泽锋按主要责任承担80%即37685元，该款应由被告保险公司在商业第三者责任险限额内承担先行赔付责任。扣减被告茹泽锋已垫付的20000元后，被告茹泽锋仍需赔偿17685元给原告，该款应由被告保险公司在商业第三者责任险限额内承担先行赔付责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金合共110000元，在交强险医疗费赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合共10000元给原告杨某，此款限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。二、被告茹泽锋赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费合共17685元给原告杨某，该款由被告中国人寿财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三者责任险赔偿限额100万元内先行赔付，此款限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。三、驳回原告杨某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1810.81元，由原告杨某负担309.81元，被告茹泽锋负担96元，被告中国人寿财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担1405元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为:一、本案被上诉人受伤后当日在龙门县人民医院门诊及住院治疗1日，随后在深圳市宝安区人民医院住院治疗10日，合计11日，一审对此认定正确，本院予以维持，上诉人所持异议缺乏依据，本院不予采纳。二、本案事故造成受害人十级伤残，一审判决认定的精神损害抚慰金符合法律规定。上诉人认为精神损害抚慰金应当按照5000元计算缺乏依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司惠州中心支公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费50元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 蓝惠兰审 判 员 邹 戈审 判 员 徐国华二〇二〇年三月十日法官助理 韦翠玲书 记 员 肖静雅