广东省韶关市曲江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0205民初17号原告：曲江区随意居装饰设计中心。住所地：韶关市曲江区****************4-6号门店。经营者：余浩。委托诉讼代理人：江美熔，广东韶正律师事务所律师。被告：温海辉，男，1975年1月9日出生，汉族，住韶关市曲江区*****************。公民身份号码：440************511。委托诉讼代理人：叶鹏程，广东韶大律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾靖琪，广东韶大律师事务所律师。原告曲江区随意居装饰设计中心诉被告温海辉装饰装修合同纠纷一案，本院2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人江美熔、被告委托诉讼代理人叶鹏程、曾靖琪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付装修款160000元及违约金32960元（暂以160000元为基数，从2019年6月1日起按每日1‰计至2019年12月23日；后以160000元为基数，从2019年12月23日按每日1‰计至所有款项付清之日止）。2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2019年3月12日，被告将韶关市曲江区状元府邸小区**********和1105房发包给原告进行装饰装修，双方对具体的装修项目协商确定后，由原告经营者及被告在装饰预算书上签名确认。在原告给予优惠价格后，原、被告于当日签订了《生态家住宅装饰装修工程施工合同》，合同约定：工程地点：韶关市曲江区状元府邸小区**********和1105房；合同总造价160000元；工程期限为90天，自实际开工日算起；工程付款时间为：合同签订当日支付60%，阶段验收签字当日支付35%，工程质量验收签字当日支付5%；被告未按合同约定时间付款的，每逾期一天被告向原告支付施工部分造价的1‰作为违约金；被告如在工程尚未完毕或虽完毕尚未验收，即提前使用或擅自动用工程成品或擅自搬迁入住的，视为被告违约。如出现上述情况，则视被告确认本装饰工程项目已如期完工并验收合格。合同签订后，原告按照被告的指示于当月27日开始动工对涉案两房屋进行装修装饰，所有装修项目已于2019年5月初完工并交付被告。2019年6月1日，被告的员工便已入住1103房，被告也已将1105房出租给他人使用。但到目前为止，被告未向原告支付任何装修款项，且经原告多次催款，被告均借故推诿、拒绝支付。被告行为已构成违约，严重损害了原告的合法权益。被告辩称，原告要求答辩人支付160000元装修款及32960元违约金毫无事实根据和法律依据，依法应当驳回其诉讼请求，维护答辩人的合法权益。一、原被告之间的装饰装修合同还没有生效，原告要求支付工程款没有事实根据和法律依据。原告所依据的与答辩人签订的《生态家住宅装饰装修工程施工合同》根本没有生效，不存在答辩人同意以160000元的装修价款让原告进行装修的事实，合同第9条第9.4款明确约定了工程款项的付款时间，同时合同第14条第14.3款明确约定：“本合同在甲、乙双方共同签署且甲方按合同第9.4款约定足额向乙方支付首期工程款后方为生效。”答辩人在初期虽签署了合同，但由于涉案装修房屋并非答辩人本人急于使用，所以答辩人在签署该合同后就已及时和原告表示无需再进行装修的决定。所以由始至终答辩人都未向原告支付任何的款项，涉案合同自始并未生效。二、涉案工程还没有经过双方验收结算，原告要求支付工程款也没有事实和法律依据。答辩人在此之前就给原告发包过众多的工程，双方相识合作已久。2019年初，原告因其自身经营困难急需工程缓冲，且知道答辩人两套未装修的闲置空房，就主动找到答辩人说可以帮答辩人装修，并和答辩人说形式上签署该合同，但后来答辩人因涉案房屋并非急用且自身也需资金周转，就明确向原告表示无需再对房屋进行装修。原告得知后再次主动找到答辩人，和答辩人说其可以先帮答辩人装修，做好结算装修价款后，以答辩人出租房屋的租金抵装修款的方式支付，随后原告便一意孤行继续为答辩人进行装修。在原告告知答辩人房屋已装修好后，答辩人亦几次要求验收及与原告进行装修款结算，但原告不予理会。因此，虽然说原告事实上对被告的房屋进行了装修，但双方并没有对工程进行验收结算，涉案工程款到底是多少双方并没有进行确认，原告要求支付160000元的工程款没有依据。三、涉案工程款支付的条件还未成就，原告要求支付工程款理由不成立，依法应当驳回其诉讼请求。由于答辩人开始并不想这么快对房屋进行装修，但原告一直劝说答辩人，说装修好后可以将房屋出租收钱，双方于是口头约定装修工程款以收到房屋租金来支付，直到支付完工程款。正是因为这样，答辩人才在2019年12月，就先将收到的三个月的租金共10000元支付给了原告。现在原告向法院提起了诉讼要求支付全部工程款，显然完全违背了诚实信用的原则，其要求支付工程款的条件不成就，依法就应当驳回诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并记录在案，对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告的证据:证据一《生态家住宅装饰装修工程施工合同》；证据二装修预算书（1103房）；证据三装修预算书（1105房）；证据四余浩与被告的微信聊天记录；证据五涉案房屋大门照片；证据六张惠琳出具的原告代购推拉门的收据；证据七曲江区帝门世家建材销售部一店（经营者张惠琳）的营业执照、张惠琳的身份证复印件及其出具的证明。被告质证：1、证据一、二、三、四、五的真实性无异议，关联性有异议；证据一合同未生效，证据四微信聊天记录是原被告双方签订合同的第二天被告所提出，但是在此之后被告亦向原告表示无需再对房屋进行装修，故涉案合同未生效，双方也未按该未生效合同履行；涉案两套房屋由始自终都没有经过被告验收，也没有与被告完成交付；在原告的催促下，且双方当时就约定好以被告收到的租金来支付的前提下，被告无奈才先行支付了10000元。2、证据六、七三性均有异议，原被告双方皆没有按照未生效的合同履行，在未经过被告验收也未与被告进行结算的情况下，装修材料的供应商皆由原告自行寻找及提供的情况下，全由原告自己陈述某个项目包含在装修款内或不包含在装修款内，是完全没有道理可言的。张惠琳仅是某建材销售商的经营者，其所提供的证明也证实了安装是有工人的，并非其本人安装，而所谓的维护也非其本人到场进行维护，其如何能证明涉案房屋是否已实际入住。本院认定：被告对证据一、二、三、四、五的真实性无异议，本院予以采纳，关联性在本院认为部分再予以论述。被告对证据六、七的三性均有异议，不同意已支付的10000元是购买推拉门的款项，不认可购买推拉的事实，因此，这两份证据只能证明原告购买了推拉门并安装在被告的房屋里，但无法证明得到被告的同意。被告的证据：微信转账截图。原告质证：真实性无异议，但该10000元是合同之外的项目，即原告代被告购买阳台推拉门的款。本院认定：原告对证据真实性无异议，确认收到10000元，因此，对该证据，本院予以采纳。根据原被告的诉辩及证据，本院经审理查明，原被告是朋友关系，此前原告曾为被告装修过房屋，2019年3月12日，原被告经协商一致，签订《生态家住宅装饰装修工程施工合同》（被告为甲方，原告为乙方），以及两份《装饰预算书》附件，合同约定由原告为被告装饰装修位于韶关市曲江区状元府邸小区**********和1105房，合同总造价160000元，工程期限90天。合同对双方的权利义务均进行了约定，预算书对具体施工项目的材料款及人工费均进行了约定，其中与涉案争议有关联的部分：合同6.1条约定：甲方变更增加项目时，需填写《工程项目变更确认表》交乙方备档，乙方不接受任何非书面形式的工程增改项目。第9.4条约定：合同签定当日被告应付款60%。第14.3条约定：“本合同在甲、乙双方共同签署且甲方按本合同第9.4款约定足额向乙方支付首期工程款后方为生效。”第11.2条约定：“甲方未按合同约定时间付款的（含阶段验收付款），每逾期一天甲方向乙方支付施工部分造价的1‰作为违约金，且工期相应顺延。”第11.5条约定：“甲方如在工程尚未完毕、或虽完毕尚未验收、或虽已验收但未付清工程余款的情况下，即提前使用或擅自动用工程成品或擅自搬迁入住的，视为甲方违约。如出现上述情况，则视甲方确认本装饰工程项目已如期完工并验收合格，甲方应按本合同约定时间进行工程结算，未按期结算的，甲方应向乙方交纳自本合同约定完工之日起按本装饰工程合同总造价1‰/天计算的滞纳金，直至本工程余款付清为止。”2019年3月13日，被告发微信“这个月27号开工，11点半”给原告，原告依约进场施工，工程完工后，双方未进行验收及结算，原告认为房屋已经装修完毕，将钥匙交给被告，被告从2019年6月起安排自己经营的广东仙塘茶业公司员工居住。原告从2019年6月起向被告催收工程款，被告均以暂时没钱为由拒付，只于2019年12月18日支付了10000元。原告追收未果，遂诉至本院。本院认为，原、被告于2019年3月12日签订的《生态家住宅装饰装修工程施工合同》及附件《装饰预算书》，是双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，原、被告应依合同的约定履行自己的义务。根据原被告诉辩及庭审意见，本案争议焦点：一、合同是否生效。二、工程款的计算。三、被告已付10000元的性质。四、违约金的计算。关于焦点一，原告主张双方已经实际按合同的约定履行，合同已经生效。被告主张根据合同第14.3条的约定，合同在被告支付了首期工程款后才生效，而被告一直没有支付首期工程款，所以合同未生效。本院认为，首先，合同签订后，虽然被告未在签订合同当日支付首期工程款，但被告2019年3月13日微信通知原告于3月27日开工，原告也依合同的约定及被告的微信通知进场施工，此时，原被告已经以自己的实际行为开始履行合同的权利及义务，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款“当事人协商一致，可以变更合同。”的规定，可视为原被告对合同的生效条款进行了变更。其次，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”的规定，不支付首期工程款对被告有利，被告明知合同需要支付首期工程款后才生效，但其在通知原告进场施工时，仍不支付首期工程款给原告，存在不正当地阻止合同生效的行为，应当视为合同生效条件已成就，合同已经生效。关于焦点二，根据被告的陈述，被告对原告已经进场施工、施工完毕后将钥匙交回、房屋已于2019年6月份开始给员工居住的事实是没有异议的，因此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”及第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”的规定，以及《生态家住宅装饰装修工程施工合同》第11.5条的约定，被告已经于2019年6月1日开始使用涉案房屋，视为工程已于2019年6月1日竣工。原被告签订的合同及预算书对工程的具体项目、价格、支付时间等均有明确的约定，并固定工程总造价为160000元，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”及第二十二条“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的不予支持”的规定，本案应按双方合同中约定的价款结算，被告主张工程未验收结算、无法确认工程款，本院不予采纳；原告要求按合同约定的160000元结算工程款，本院予以支持。关于焦点三，被告于2019年12月18日支付的10000元的性质，原告主张是支付涉案工程外代被告购买的阳台推拉门。经核实，预算书中的具体项目未包含阳台推拉门，即该推拉门不在涉案工程范围内，根据合同第6.1条的约定，增加工程项目的应当填写《工程项目变更确认表》，原告并未提供该表，也未提供其他足以证实双方有增加工程量的合意的证据，无法证明阳台推拉门是被告要求或经被告同意的情况下代为购买的，而被告也不承认有购买推拉门的事情，因此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”的规定，原告的证据不足以证实其主张，应承担举证不能的不利后果，对原告该项主张，本院不予采纳；原告可另循合法途径解决阳台推拉门的争议。根据原告提供的微信记录显示，该款是在原告催收工程款的情况下支付，被告庭审中亦坚持该款支付的是本案工程款，因此，本案工程款应当扣减10000元。关于焦点四，首先，关于被告是否存在违约行为，根据《生态家住宅装饰装修工程施工合同》第11.5条的约定：甲方在工程完毕尚未验收情况下提前使用的，视为甲方违约，视甲方确认工程已如期完工并验收合格，甲方应按约定时间进行结算，未按期结算的，交纳自本合同约定完工之日起按工程总造价1‰/天计算的滞纳金。被告2019年6月1日起开始使用涉案房屋，视工程已经完工并验收合格，被告即应结算并支付工程款给原告，被告未履行也未支付工程款，被告的行为构成违约。被告主张双方已经口头达成协议，以租金代付工程款，因为被告未提供证据证实该主张，而原告也不认可有该口头协议，因此，对被告该主张，本院不予采纳。其次，关于违约金的计算，合同约定工程期限90天，2019年3月27日开工，即合同约定完工时间为2019年6月26日，因此，根据合同第11.5条的约定，滞纳金应当从2019年6月26日起计算。关于违约金的计算标准，合同中约定按每日1‰计算，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”及《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，欠付工程款可以约定利息的计算标准，但该标准应当以不违反法律规定为前提，被告逾期支付工程款，在原告未提供证据证明具体损失的情况下，原告因此导致的损失应当为该应收工程款的利息损失，参照法律关于民间借贷的利息最高为月利率2%的规定，原告要求按每日1‰（即月利率3%）计算，明显过高，本院调整为按月利率2%计算。本案被告应从2019年6月26日起以欠付工程款160000元为本金，按月利率2%计付利息给原告，被告2019年12月18日支付了10000元，此时产生利息为160000×2%÷30×172=18347元，后期利息以150000元为本金计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第七十七条、第一百一十四条，最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十六条、第十七条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告温海辉应于本判决生效之日起七日内支付工程款150000元及利息（暂计至2019年12月18日为18347元，后息以150000元为本金从2019年12月19日起按月利率2%计至付清之日止）给原告曲江区随意居装饰设计中心。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2080元（原告已预交），由原告负担265元，被告负担1815元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  黄模新二〇二〇年三月十七日书记员  吴嘉颖