重庆市巴南区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0113民初9617号 原告：重庆市城市建设投资（集团）有限公司，住所地重庆市渝中区中山三路**，统一社会信用代码91500000202814256L。 法定代表人：李明，董事长。 委托诉讼代理人：吴红遐，中豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苟寒，中豪律师事务所律师实习律师。 被告：重庆帝烨地产投资有限公司，住，住所地重庆市巴**鱼洞新农街******8-1一社会信用代码9150011306050792X0。 法定代表人：李琴，总经理。 委托诉讼代理人：刘强，安徽协利律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁泽邦，安徽协利律师事务所律师。 原告重庆市城市建设投资（集团）有限公司（以下简称城投公司）与被告重庆帝烨地产投资有限公司（以下简称帝烨地产）委托代建合同纠纷一案，本院于2019年6月10日受理。本院曾于2019年1月3日作出(2018)渝0113民初4252号本案原一审民事判决书（当事人为原告城投公司、被告帝烨地产）民事判决书，判决：一、原告城投公司与被告帝烨地产于2015年2月4日签订的《帝烨地块3#道路委托建设协议》于2018年3月29日予以解除；二、被告帝烨地产退还原告城投公司工程款362.4万元；三、驳回原告城投公司的其他诉讼请求。一审宣判后，被告帝烨地产提起上诉。2019年4月19日，重庆市第五中级人民法院作出(2019)渝05民终1898号民事裁定书，认为原审法院应告知被告帝烨地产通过工程造价鉴定方式确定涉案工程已完成施工部分工程量的工程价款，但原审法院未向帝烨地产公司履行释明告知义务，以一审事实不清为由，撤销本院(2018)渝0113民初4252号民事判决，发回本院重审。本院重审立案后，依法另行组成合议庭，适用普通程序于2019年7月23日公开开庭进行审理。原告城投公司委托诉讼代理人吴红遐、被告帝烨地产原委托诉讼代理人程健桥(被告帝烨地产于2019年7月23日向本院提交刘强、程健桥的授权委托书，于2019年8月14日提交更换诉讼代理人申请书，变更为刘强、丁泽邦)到庭参加诉讼。因被告帝烨地产于2019年7月26日对涉案工程已完成施工部分工程量造价申请司法鉴定，本案中止审理。2019年11月15日，因被告帝烨地产提供的证据材料未达到鉴定的最低要求，重庆天骄工程项目管理有限公司向本院发出《终止鉴定函》，终止鉴定,本院送达该函后于2019年11月28日恢复审理。本案现已审理终结。 原告城投公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2015年2月4日签订的《帝烨地块3#道路委托建设协议》；2.被告帝烨地产向原告返还已支付的工程款453万元；3.被告帝烨地产向原告支付以453万元为基数，自2018年3月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付清之日止的利息。事实和理由：帝烨地块3#道路处于原、被告地块的交界处，原、被告应各自承担该道路一半的建设责任。2015年2月4日，原告城投公司作为甲方、被告帝烨地产作为乙方签订《帝烨地块3#道路委托建设协议》，约定：（1）甲方将权属范围内帝烨地块3#道路工程（以下简称涉案工程）全权委托乙方代为建设及实施；（2）甲方应分摊3#道路建设费用约为453万元；（3）考虑到该道路已基本建成，合同签订后一次性支付包干总价453万元；（4）乙方按批准的建设规模、建设内容、建设标准和建设工期组织实施项目建设，确保本代建设项目工程质量符合国家有关规范和行业标准；（5）本协议履行过程中发生争议时，双方应及时协商解决，协商不成时，可向项目所在地人民法院起诉。上述协议签订后，原告于2015年2月13日向被告帝烨地产支付了全部建设费用453万元。但被告帝烨地产因自身资金链断裂、停止正常经营，对外拖欠大量债务，帝烨地块项目正在被整体司法拍卖。帝烨地块3#道路工程停工已达数年之久，被告帝烨地产已无法完成工程建设。原告认为，原、被告签订的《帝烨地块3#道路委托建设协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效。被告帝烨地产应当按照约定完成帝烨地块3#道路建设，但被告帝烨地产早已停止经营，其行为已构成违约，原告有权解除合同，并要求被告帝烨地产承担违约责任，遂诉请如上。 被告帝烨地产辩称，涉案工程是代为重庆市巴南区城乡建设委员会建设的，除3#道路外，2#道路同样是原告城投公司的代建范围，上述费用一人一半，双方仅对3#道路签署了协议书，2#道路未签订协议。在此情形下，被告为了完成涉案工程，对2、3#道路均进行建设，分别委托不同的施工单位，目前已完成工程情况为：3#道路除了路面沥青没有摊铺以外，对于路基所涉及的垫层、水稳层均已施工完毕，2#道路也施工了部分工程，详见被告提供的施工单位的工程签证单。针对已完成工程，据被告初步统计，约投入600多万元，还不包括其他费用。涉案工程所谓的停工是施工单位停工，这种停工不是被告原因造成，停工的主要原因是施工单位在重庆市第五中级人民法院提起诉讼保全了被告的土地，被告亦向施工单位提起超额查封造成损失的诉讼。原告城投公司无权要求解除合同，被告已采取了相应的措施积极配合，如原告城投公司一再要求解除双方协议，应当与被告结算现有工程量，并由其申请鉴定，确定已完成施工部分工程量，而不是要求全部返还453万元。 经审理查明，原告城投公司系从事城市建设投资的有限责任公司，被告帝烨地产系从事房地产开发与经营的有限责任公司。被告帝烨地产为房地产开发，承担了所开发建设项目周边市政道路的代建，其中帝烨地块3#道路半幅的建设任务为原告城投公司委托给被告帝烨地产代建。2015年2月4日，以原告城投公司为甲方、被告帝烨地产为乙方，双方签订《帝烨地块3#道路委托建设协议》约定，项目名称，帝烨地块3#道路工程；建设地点，巴南区花溪街道外河坪片区；工程范围，3#道路全段约326米道路工程；建设内容，路基土石方工程、道路工程、路灯工程、排水工程、交通设施以及标志、标牌、标线部分、绿化部分、综合管网部分等（具体详见设计施工图）；分摊金额，甲方应分摊3#道路建设费用约为453万元（其中建安费用约402万元、二类费用约51万元）；甲方以费用包干的方式委托乙方全权负责道路建设相关事宜，本工程合同包干总价453万元，考虑到该道路已基本建成，合同签订后一次性支付包干总价453万元；甲方权利义务，参与本工程相关检查、竣工验收工作，按约定及时、足额的向乙方支付费用；乙方权利义务，按照国家有关基本建设程序实施项目建设，负责办理本代建项目的规划、设计、招标、施工许可、建设及竣工验收等全部基本建设手续，本工程建成后由乙方移交给当地政府进行属地管理；协议生效、变更与终止，如因任何一方的原因致使本协议不能履行或不能完全履行，通过双方协商一致，在违约方承担了违约责任的前提下，可以终止本协议。 协议签订前，被告帝烨地产已将涉案工程的土石方工程发包给施工人施工，完成了部分土石方。协议签订后，原告城投公司于2015年2月13日向被告帝烨地产支付了约定的全部建设费用453万元。随后，因被告帝烨地产的原因，涉案工程未能完工，被告帝烨地产所开发建设项目被整体司法拍卖，被告帝烨地产已无法完成涉案工程的代建。原告城投公司向其发出《关于解除帝烨地块3号道路委托建设协议的函》，要求终止委托建设协议并返还建设费用453万元，被告帝烨地产于2018年3月29日收到此函件。 审理中，被告帝烨地产申请对涉案工程已完成施工部分工程量进行鉴定，因被告帝烨地产提供的证据材料未达到鉴定的最低要求，重庆天骄工程项目管理有限公司向本院发出《终止鉴定函》，终止鉴定。原告城投公司自认被告帝烨地产就涉案工程完成的部分土石方工程量，大约占在整个涉案工程的20%，被告帝烨地产认为虽然涉案工程未完工，但已经完成的工程量不仅是土石方，路面施工之前的工程都已完工，已完成的工程量达到整个涉案工程的95%，实际投入约600万元，超过了约定的建设费用453万元。另，被告帝烨地产当庭陈述其没有能力继续履行合同。另，2020年3月12日，本院向原告城投公司释明，经本院审查，原、被告双方签订的《帝烨地块3#道路委托建设协议》已于2018年3月29日解除，原告城投公司是否变更诉请为确认《帝烨地块3#道路委托建设协议》于2018年3月29日解除，原告城投公司表示坚持其诉讼请求。 上述事实，有当事人陈述，原告城投公司提交的《帝烨地块3#道路委托建设协议》、发票、转账支票存根、进账单、关于解除帝烨地块3号道路委托建设协议的函、预算审核报告书，被告帝烨地产提交的《重庆市君禧天地项目市政道路代建协议书》、图纸、《重庆市君禧天地土石方工程标高检测记录及山河建设集团有限公司竣工结算审核报告》、《安装工程结价书》、《市政道路施工合同》、《重庆帝烨地产投资有限公司与重庆花溪建设集团有限公司土石方工程承包合同及结算单》等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。 本院认为，原告城投公司与被告帝烨地产签订的《帝烨地块3#道路委托建设协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规规定，合法有效，对双方均有法律约束力，双方应按约履行各自的义务。原告城投公司按约向被告帝烨地产支付了约定的全部建设费用453万元，但随后因被告帝烨地产的原因致涉案工程未完工，且被告帝烨地产当庭陈述无法继续履行合同，无法实现涉案工程竣工验收合格、达到约定的建成后移交给当地政府进行属地管理的合同目的，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第九十四条第四项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”规定，原告城投公司有权解除与被告帝烨地产签订的《帝烨地块3#道路委托建设协议》；被告帝烨地产于2018年3月29日收到原告城投公司向其发出的《关于解除帝烨地块3号道路委托建设协议的函》通知，符合合同法第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定”，故原、被告双方签订的《帝烨地块3#道路委托建设协议》已于2018年3月29日解除，原告城投公司经本院释明后坚持其诉请，本院对原告城投公司诉请判决解除《帝烨地块3#道路委托建设协议》不予支持。 对于原告城投公司诉请被告帝烨地产返还已支付的工程款453万元，本院认为，根据合同法第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”规定，本案中，原告城投公司向被告帝烨地产支付了约定的全部建设费用453万元，在因被告帝烨地产的原因致涉案工程未完工且导致《帝烨地块3#道路委托建设协议》解除的情形下，被告帝烨地产系涉案工程的代建单位，对于涉案工程已完成施工部分工程量的工程价款负有举证证明责任，在本案审理过程中，被告帝烨地产申请对涉案工程已完成施工部分工程量的工程价款进行鉴定，本院予以准许，但因被告帝烨地产在鉴定过程中不能提供工程造价鉴定最低要求的证据材料，导致鉴定终止，应由被告帝烨地产承担举证不能的后果，现原告城投公司自愿认可帝烨地产公司已完成部分的工程量占整个涉案工程的453万元的20%计算即90.6万元，同意支付被告帝烨地产已完成施工部分的工程款90.6万元，仅要求被告帝烨地产返还建设费用362.4万元，系其自愿行为，本院予以确认，故被告帝烨地产应当返还原告城投公司已支付的工程款362.4万元。对于原告城投公司诉请被告帝烨地产支付以362.4万元为基数，自2018年3月30日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付清之日止的利息，系《帝烨地块3#道路委托建设协议》解除导致原告城投公司产生的实际损失，本院予以支持，被告帝烨地产应当向原告城投公司支付以362.4万元为基数，自2018年3月30日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日的利息、自2019年8月20日起按贷款市场报价利率计算至款清之日止的利息。 为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告重庆帝烨地产投资有限公司退还原告重庆市城市建设投资（集团）有限公司工程款362.4万元； 二、被告重庆帝烨地产投资有限公司向原告重庆市城市建设投资（集团）有限公司支付362.4万元为基数，自2018年3月30日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日的利息、自2019年8月20日起按贷款市场报价利率计算至款清之日止的利息； 三、驳回原告重庆市城市建设投资（集团）有限公司的其他诉讼请求。 上述判决第一、二项，限被告重庆帝烨地产投资有限公司于本判决生效后十五日内履行完毕；逾期履行，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费21520元，由原告重庆市城市建设投资（集团）有限公司负担3624元，被告重庆帝烨地产投资有限公司负担17896元（此款已由原告重庆市城市建设投资（集团）有限公司垫付，限被告重庆帝烨地产投资有限公司于本判决生效后十五日内迳付原告重庆市城市建设投资（集团）有限公司，本院预收的受理费不作清退）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交上诉案件受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 本判决生效后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  史春亚 人民陪审员  徐 静 人民陪审员  张仁华 二〇二〇年三月二十四日 法官 助理  王小凤 书 记 员  王 倩