福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0212民初4357号 原告：福州市晋安区兴安餐饮有限公司，住所地福建省福州市晋安区东浦路**怡馨苑**楼连接体**店面。 法定代表人：陈小群，总经理。 委托诉讼代理人：陈秀珍，福建宽达律师事务所律师。 被告：刘福青，女，汉族，住河南省获嘉县。 委托诉讼代理人：洪和木，北京君颜（厦门）律师事务所律师。 第三人：中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段，住所地福，住所地福建省福州市仓山区城门镇湖际村江店**v> 法定代表人：郑敏，段长。 原告福州市晋安区兴安餐饮有限公司（以下简称“兴安餐饮公司”）与被告刘福青、第三人中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段劳动争议一案，本院于2019年9月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告兴安餐饮公司的委托诉讼代理人陈秀珍与被告刘福青的委托诉讼代理人洪和木到庭参加诉讼，第三人中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告兴安餐饮公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间不存在劳动关系；2.判令原告无须向被告支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额人民币（币种，下同）30389元；3.判令本案全部诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告之间的劳动争议经厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会作出厦同劳仲案[2019]689-1号裁决书。原告认为，该裁决事实认定不清，法律适用错误，应予改判。理由如下：原告和被告之间不存在劳动关系，而是被告提供劳务、原告支付报酬的劳务关系。原告仅是承包经营第三人设立的食堂，承包期为12个月，期满后原告就撤离该处。原告并未设立具体的规章制度，原被告不存在工作上的隶属性。原告聘请被告不是长期用工，只需被告提供相关的劳务，原告在聘请被告之时就明确告知被告该事实，被告对此也是接受的。因双方之间不是劳动关系，故才未签订劳动合同也未办理社保手续。 被告刘福青辩称，一、原、被告之间存在事实上的劳动关系。首先，原被告双方符合劳动关系的主体资格。其次，被告提供的劳动是原告业务的组成部分。2017年1月12日，第三人设立南昌铁路局福州动车段厦门北动车所食堂；2018年9月间，该食堂由原告承包经营；2018年10月1日，被告入职厦门北动车所食堂，与原告建立劳动关系，工号为003，工种为面点师。因此，被告的工作内容属于原告承包经营食堂的组成部分。最后，被告接受原告的劳动管理，从事被告安排的有报酬的劳动。被告工作时间及工作内容为上午5：00-9:00拌面，下午15:00-19:00包馒头、包子和花卷。被告每天要参与原告安排的食堂晨检及食品安全学习，双方口头约定月工资3500元，原告也依约在每月20日左右有规律地支付了被告月工资。被告2018年10月与11月工资由原告通过张余华支付宝账户转账支付；2019年1月工资通过时任法定代表人方宏标银行账号62×××75转账支付；其他月份工资均通过练胜友银行账号62×××05转账支付，转账时备注“厦门北”或“动车站厦门北”字样。被告的月平均工资为3815元。二、原告依法应当支付被告二倍工资差额。入职以来，原告未与被告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，应当向被告支付因未签订劳动合同的双倍工资差额。 第三人中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段未作答辩。 双方围绕诉讼请求依法提交了证据材料，其中有原告举示的厦同劳仲案[2019]689-1号裁决书及送达证明、《食堂业务服务合同》；被告举示的企业信用信息、餐饮服务许可证、工作牌、食堂晨检与食品安全学习记录表、工作照、工资表、银行交易明细。上述证据均当庭进行了举证、质证，对于相关证据的质证及认证意见，本院将在判决书的说理部分围绕对争点的分析进行阐述。对于双方当事人不持异议及与本案争点无关的证据，均已在卷佐证，本院不再一一赘述。 根据审查确认的证据及当事人庭审陈述，本院查明以下事实： 刘福青自2018年10月1日开始在厦门北动车所食堂工作，岗位为面点师。2019年8月1日，被告作为申请人，以原告作为被申请人向厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：“1.解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.被申请人向申请人支付2018年11月1日至2019年6月30日未签订劳动合同双倍工资30520元。”厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月11日作出厦同劳仲案[2019]689-1号裁决书，裁决：“一、申请人与被申请人劳动关系于2019年7月1日解除；二、被申请人应于本裁决生效之日起十日内支付申请人未签订书面劳动合同的二倍工资差额30389元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告不服该裁决结果，于法定期限内向本院提起诉讼，并提出如上诉讼请求。 原告举示的《食堂业务服务合同》显示，2018年12月6日，原告与第三人签订了该份合同，由原告负责厦门北动车所食堂的日常经营管理工作。庭审中，原告陈述，虽然原告认可2018年10月1日被告就在厦门北动车所食堂工作，但是原告直到2018年12月6日才与第三人签订食堂承包合同，故被告入职时间应为2018年12月6日。 刘福青举示的银行交易明细显示如下内容：1.刘福青名下尾号7808的中国邮政储蓄银行账户：2018年11月29日收入3950元；2018年12月21日收入4206元。2.刘福青名下尾号6781的中国建设银行账户：2019年1月20日练胜友转入3750元；2019年2月25日方宏标转入3750元；2019年3月23日练胜友转入4606元；2019年4月22日练胜友转入3750元；2019年5月21日练胜友转入3030元；2019年6月20日练胜友转入3333元；2019年7月19日练胜友转入3964元。刘福青对上述转账记录分别手写备注对应的工资月份为2018年10月至2019年7月。兴安餐饮公司对于上述交易明细的真实性无异议，但是认为2018年11月和12月的两笔转账系代第三人向刘福青发放工资，因为被告实际承包第三人食堂的时间是2018年12月6日。 另查明，第三人在仲裁庭审中陈述，兴安餐饮公司于2018年9月1日进驻厦门北动车所食堂。 庭审中，原被告双方共同确认刘福青于2019年7月1日离职。 本院认为，本案系劳动争议。本案的争议焦点为：1.原被告之间是劳动关系还是劳务关系；2.被告入职时间的确定问题。 关于第一个争议焦点。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”兴安餐饮公司主张原被告之间系劳务关系，但是并未提供任何证据给予证明，仅有其单方陈述而已。反观刘福青一方，其举示了工资表、银行交易明细作为证据，可以证明兴安餐饮公司按月有规律地向刘福青支付工资；与此同时，刘福青还提供了上班时穿着工作服的照片、工作证等辅助证据，虽然兴安餐饮公司对这些证据不认可，仅是单纯否认，并未提供相反证据证明，本院对兴安餐饮公司的意见不予认可。参照原劳社部发[2005]12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件……”本院认定，刘福青与兴安餐饮公司之间存在劳动关系。 关于第二个争议焦点。原被告双方对于2018年10月1日刘福青就在厦门北动车所食堂工作的事实均无异议。兴安餐饮公司认为其直至2018年12月6日才与第三人签订食堂承包合同，2018年10月和11月期间，兴安餐饮公司只是代第三人管理食堂。刘福青认为，2018年9月1日兴安餐饮公司就已经进驻厦门北动车所食堂，此时就与刘福青形成用工关系，只是签订承包合同在2018年12月6日，认定入职时间应以实际用工之日开始算。刘福青的陈述与第三人在仲裁庭审中的陈述能够形成相互印证。故，兴安餐饮公司主张2018年10月和11月两个月系代第三人代管食堂，缺乏证据，本院不予支持。刘福青入职兴安餐饮公司的时间为2018年10月1日。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”刘福青于2018年10月1日入职兴安餐饮公司，兴安餐饮公司未与刘福青签订劳动合同，依法应当向刘福青支付2018年11月1日至2019年6月30日期间的二倍工资30389元（4206+3750+3750+4606+3750+3030+3333+3964）。 第三人中国铁路南昌局集团有限公司福州动车段经本院公告送达传票、起诉状副本等应诉材料，无正当理由拒不到庭应诉，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告福州市晋安区兴安餐饮有限公司与被告刘福青之间的劳动关系于2019年7月1日解除； 二、原告福州市晋安区兴安餐饮有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告刘福青未签订书面劳动合同二倍工资差额30389元； 三、驳回原告福州市晋安区兴安餐饮有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告福州市晋安区兴安餐饮有限公司负担，款限于本判决生效之日起五日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  洪佩兰 二〇二〇年三月三日 法官助理杨文德 书记员林艺红 附1：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 附2：执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。