济南市历下区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0102民初9368号原告：山东省企业融资担保有限公司，住所地山东省。法定代表人：石广超，董事长。委托诉讼代理人：孟凡娇、孙英国，均为国浩律师（济南）律师事务所律师。被告：山东省郓城县龙泉淀粉制品有限公司，住所地郓城县。法定代表人：苑尚国，执行董事兼总经理。被告：山东九泰融资担保有限公司，住所地济南市。法定代表人：徐伟，总经理。委托诉讼代理人：商颖，女，系该公司办公室工作人员。委托诉讼代理人：毕清东，上海市海华永泰（济南）律师事务所律师。被告：山东光华药业有限公司，住所地济南市。法定代表人：郑吉民，执行董事兼总经理。被告：苑尚国，男，1988年3月8日出生，汉族，住山东省郓城县。被告：苑尚英，女，1972年10月11日出生，汉族，住山东省郓城县。被告：刘成亮，男，汉族，住山东省郓城县。被告：郑吉民，男，汉族，住济南市。被告：韩芹，女，汉族，住济南市。被告：徐伟，男，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：毕清东，上海市海华永泰（济南）律师事务所律师。被告：肖光，男，汉族，住济宁市，公民身份号码。被告：陈立颖，男，汉族，住济南市，公民身份号码。原告山东省企业融资担保有限公司（以下简称山东企业担保公司）与被告山东省郓城县龙泉淀粉制品有限公司（以下简称郓城龙泉公司）、山东九泰融资担保有限公司（以下简称山东九泰公司）、山东光华药业有限公司（以下简称山东光华公司）、苑尚国、苑尚英、刘成亮、郑吉民、韩芹、徐伟、肖光、陈立颖追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东企业担保公司的委托诉讼代理人孟凡娇，被告山东九泰公司及徐伟的委托诉讼代理人毕清东，被告山东九泰公司的委托诉讼代理人商颖到庭参加了诉讼。被告郓城龙泉公司、山东光华公司、苑尚国、苑尚英、刘成亮、郑吉民、韩芹、肖光、陈立颖经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告山东企业担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告郓城龙泉公司向原告支付代偿款3114091.1元；2、依法判令被告郓城龙泉公司向原告支付违约金、代偿款利息,以3114091.1元为基数，按年利率24%,自代偿之日2017年11月16日计算至实际清偿之日止；3、依法判令被告山东九泰公司、山东光华公司、苑尚国、苑尚英、刘成亮、郑吉民、韩芹、徐伟、肖光、陈立颖对上述款项承担连带清偿责任；4、依法判令被告承担本案案件受理费、财产保全费、律师费30000元等诉讼费用。事实与理由：2016年3月4日，郓城龙泉公司向北京银行股份有限公司济南分行（以下简称北京银行济南分行）借款人民币300万元整，借款期限自2016年3月4日至2017年3月4日。山东企业担保公司为郓城龙泉公司提供了连带责任保证担保，郓城县亿万汽车配件制造有限公司、郓城县郓州百货大楼有限公司、山东九泰公司、苑尚国、苑尚英、刘成亮为上述借款提供了连带责任反担保。山东光华公司、郑吉民、韩芹、徐伟、肖光、陈立颖对山东九泰公司的债务共同承担连带偿还责任。借款到期后，郓城龙泉公司无力偿还，山东企业担保公司于2017年11月26日履行担保责任，代偿本息3114091.1元。山东企业担保公司代偿后，郓城龙泉公司未履行偿还义务，各担保人未履行担保责任。山东企业担保公司得知反担保人郓城县亿万汽车配件制造有限公司、郓城县郓州百货大楼有限公司分别于2019年4月24日、2018年12月20日宣告破产（重整）。山东企业担保公司已向郓城县亿万汽车配件制造有限公司管理人申报债权，并拟向郓城县郓州百货大楼有限公司申报债权。现山东企业担保公司将其他被告诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告山东九泰公司、徐伟共同辩称：山东企业担保公司主张的违约金及代偿款利息按年利率24%计算要求过高，应当按照银行同期贷款利率计算，足以弥补其损失。被告徐伟不应当为该笔借款承担连带偿还责任，徐伟是向山东省再担保集团股份有限公司出具的承诺函，而本案的原告主体是山东企业担保公司，两者系不同的法律关系主体，故徐伟不应当承担连带还款责任。被告郓城龙泉公司、山东光华公司、苑尚国、苑尚英、刘成亮、郑吉民、韩芹、肖光、陈立颖未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见和证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月3日，郓城龙泉公司（借款人）与北京银行济南分行（贷款人）签订《借款合同》（合同编号：0331726）一份，合同约定：贷款金额300万元，借款期限为自首次提款日起1年，合同利率以提款日同期基准利率为基础上浮20%后确定；贷款用途为采购原材料；贷款期限内借款人按月定日（每月21日）付息，贷款最后到期日一次性还清所有本金及利息。同日，山东企业担保公司（保证人）与北京银行济南分行（债权人）签订《保证合同》（合同编号：0331726-001）一份，约定：主债权人为郓城龙泉公司，被担保的主合同为北京银行济南分行与主债务人已经或即将订立的编号为0331726名称为《借款合同》的合同及其有效修订与补充；本合同下的被担保债权（担保范围）为主合同项下北京银行（及按主合同约定取得债权人地位的北京银行系统内其他分支机构）的全部债权，包括主债权本金（最高限额为人民币叁佰万元整）以及利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权合同担保权益的费用等其他款项；主合同的债务履行期限为2016年3月4日至2017年3月4日，具体以主合同为准。2016年3月4日，山东企业担保公司（甲方、主合同保证人）与郓城龙泉公司（乙方、主合同债务人）签订《委托担保合同》（编号：DBWB-2016-080）一份，约定：甲方同意为乙方向北京银行济南分行申请的流动资金借款业务提供担保，主合同名称：《借款合同》，编号：0331726，债务金额（本金）300万元，期限12个月，自2016年3月4日至2017年3月4日。乙方应按300万元的1.2%（年费率）向甲方支付一次性支付担保费，乙方需担保的债务期限为12个月，乙方应向甲方支付担保费共计36000元。合同第四条第1款约定：乙方保证严格按照主合同的约定或相关承诺履行所有义务和责任。合同第六条第1款约定：乙方违反本合同第四条第1款的约定导致甲方承担连带保证责任的，应按甲方代偿金额的10%向甲方支付违约金；并自甲方代偿之日起至乙方偿还甲方全部代偿金额之日止，按照代偿金额的万分之五每日计算，向甲方支付代偿款利息。合同第七条约定，如乙方未履行主合同义务或相关承诺导致甲方代偿的，甲方有权向乙方立即追偿下列款项：1、甲方代偿的全部款项、本合同约定的违约金及代偿款利息；2、甲方为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费等）。山东九泰公司于2016年3月4日经股东（大）会决议同意为郓城龙泉公司的300万元借款向保证人山东企业担保公司以连带责任保证方式提供反担保，并于同日向山东企业担保公司出具《不可撤销的反担保函》。苑尚国、苑尚英、刘成亮亦于同日分别向山东企业担保公司出具《不可撤销的反担保函》。反担保函中均载明：反担保范围为山东企业担保公司向债权人偿付的全部代偿款，《委托担保合同》中约定的郓城龙泉公司应支付的违约金、代偿款应计利息及其他费用；为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费、财产保全费等）。保证方式均为连带责任保证；保证期间为自山东企业担保公司承担保证责任代郓城龙泉公司偿还债务之日起两年。北京银行济南分行依约向郓城龙泉公司发放贷款300万元，到期后郓城龙泉公司未能按时偿还，导致山东企业担保公司向北京银行济南分行承担了担保责任。2017年11月16日，山东企业担保公司向郓城龙泉公司北京银行济南分行012701818001261020104账户转账3114091.10元，用途标注为“代偿龙泉淀粉本息”。北京银行济南分行向山东企业担保公司出具了《代偿证明》，载明：我行于2016年3月4日与借款人郓城龙泉公司（以下简称借款人）签订了编号为0331726的借款合同及编号为0331726001的借款借据，并依约向借款人发放了叁佰万元人民币流动资金贷款，贷款期限为2016年3月4日至2017年3月4日。为担保上述主合同，山东企业担保公司作为担保人于2016年3月4日与我行签署了编号为0331726-001的保证合同，约定山东企业担保公司对借款人在主合同下的全部债务承担连带责任保证担保。由于借款人经营情况出现风险，借款人无法按时偿还我行贷款本息……我行依据保证合同的约定要求山东企业担保公司履行全部担保责任。2017年11月16日山东企业担保公司为郓城龙泉公司代偿在我行的贷款本息3114091.10元，特此证明。2017年12月，北京银行济南分行向山东企业担保公司出具《解除担保责任通知书》，载明：因山东企业担保公司作为担保人已经按照保证合同的约定履行代偿责任，故山东企业担保公司在保证合同项下的保证责任解除。另，2015年3月25日，山东省再担保集团股份有限公司（甲方，以下简称山东再担保公司）与山东九泰公司（乙方）签订《山东省再担保集团股份有限公司与（担保机构）体系反担保合作协议书》（合同编号：ZDBTX-2015-005）一份，协议书第一条约定：为加强“山东省再担保体系”成员合作，全面开展就经乙方（即体系担保机构）考核甲方确认的客户（以下简称债务人）由甲方（含山东省企业信用担保有限责任公司、下同）与金融机构签订保证合同，体系担保机构向甲方提供反担保的业务品种（以下简称体系反担保业务），双方根据国家有关法律法规，本着互惠互利、平等自愿原则，经充分协商，就甲方与乙方开展的体系反担保业务达成以下协议并共同遵守。协议书第四条、第五条约定：甲方同意为乙方提供的“体系反担保业务”的最高授信总额为1900万元，最高单笔上限为800万元。第六条约定：反担保责任方式为甲方与金融机构签订保证合同，乙方在约定的保证期限、保证方式和保证责任范围内，向甲方提供连带责任保证反担保。为保证乙方履行其对甲方体系反担保业务的具体反担保责任，乙方的股东或者实际控制人承诺：如乙方依据本合作协议项下的合作而应向甲方承担反担保责任或其他清偿责任、应付款责任的，乙方的股东或实际控制人均共同向甲方承担共同还款的连带清偿责任。第七条约定：反担保责任范围为债务人应向甲方偿还的代偿款本金、利息、违约金、罚息、诉讼费、律师费等实现债权的费用和所有其它应付甲方的款项。第十一条约定：甲方承担保证责任后，乙方应向甲方承担反担保责任；如乙方未能及时、足额履行反担保义务，甲方有权向乙方及其他反担保人立即追偿以下款项：1、甲方向债权人代偿的债务总额；2、按甲方承担保证责任金额的5%的违约金；3、从甲方代偿之日起。按代偿额的日万分之五支付代偿款利息；4、甲方为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费、调查取证费、诉讼费、律师费，具体以相关合同为准）。第二十二条约定：本协议有效期为24个月，2015年1月1日至2016年12月31日止。同日，山东光华公司向山东再担保公司出具《承诺函》，承诺：在山东再担保公司与山东九泰公司就《体系反担保合作协议书》项下进行的各项业务合作中，如山东九泰公司对山东再担保公司负有未清偿债务、未付赔偿金或其他依据《体系反担保合作协议书》的约定应支付款项而未予支付的，山东光华公司自愿与山东九泰公司共同对全部债务承担连带偿还责任。同时，郑吉民、徐伟、肖光、陈立颖分别向山东再担保公司出具《承诺函》，作出与上述承诺内容相同的承诺，自愿以个人及家庭所有的资产与收入与山东九泰公司对全部债务承担连带偿还责任。其中，韩芹作为郑吉民的配偶，在郑吉民出具的承诺函下方“承诺人配偶”处签名捺印并书写有效期自签发之日起至山东再担保公司与山东九泰公司就《体系反担保合作协议书》项下全部合作事项履行完毕之日后二年。2016年3月4日，山东九泰公司向山东再担保公司、山东企业担保公司出具《体系反担保业务申请书》，载明：同意为郓城龙泉公司的融资项目向山东再担保公司、山东企业担保公司申请开展体系反担保业务，同意就上述融资为债务人向贵公司提供反保证。委托担保的具体事项：债务人（借款人）郓城龙泉公司，债务机构北京银行济南分行，主债权本金300万元，主债权期限12个月，委托担保的范围为保证合同约定的保证范围。另查明，山东企业担保公司曾用名山东省企业信用担保有限责任公司，2016年1月26日变更为现名。山东再担保公司系山东企业担保公司的股东、发起人，占股100%。为处理本案诉讼，山东企业担保公司与国浩（济南）律师事务所于2019年6月28日签订委托代理合同，委托该所律师代理本案诉讼，并为此支付律师代理费30000元。本院认为，郓城龙泉公司与北京银行济南分行签订的《借款合同》、山东企业担保公司与北京银行济南分行签订的《保证合同》、山东企业担保公司与郓城龙泉公司签订的《委托担保合同》、山东九泰公司、苑尚国、苑尚英、刘成亮分别向山东企业担保公司出具《不可撤销的反担保函》、山东再担保公司与山东九泰公司签订的《山东省再担保集团股份有限公司与（担保机构）体系反担保合作协议书》、山东光华公司、郑吉民、韩芹、徐伟、肖光、陈立颖分别向山东再担保公司出具的《承诺函》，均系各方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均具有约束力。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。郓城龙泉公司到期未能偿还北京银行济南分行借款，山东企业担保公司代为偿还借款本息3114091.1元，山东企业担保公司要求郓城龙泉公司司偿还其代偿的借款本息、支付违约金及代偿款利息，理由正当，本院予以支持。山东企业担保公司作为保证人已于2017年11月16日代郓城龙泉公司向北京银行济南分行偿还借款本息3114091.10元，山东企业担保公司要求郓城龙泉公司偿还代偿款3114091.10元，于法有据，本院应予支持。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定全文》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。双方在《委托担保合同》中约定了代偿金额10%的违约金及日利率万分之五的利息标准，山东企业担保公司在本案中主动要求调整为利息和违约金之和按照年利率24%计算，系对其自身权利的处分，且符合上述法律规定，本院对此予以支持。根据双方《委托担保合同》约定，郓城龙泉公司应自山东企业担保公司代偿之日起至偿还全部代偿金额之日止计算代偿利息及违约金，山东企业担保公司已于2017年11月16日代偿借款本息，故郓城龙泉公司应以3114091.10元为基数，按年利率24%，向山东企业担保公司支付自2017年11月16日起至实际给付之日止的违约金及利息。关于山东企业担保公司主张的律师代理费30000元，山东企业担保公司与郓城龙泉公司签订的《委托担保合同》已明确约定，追偿款项范围除山东企业担保公司代偿的全部款项、合同约定的违约金及利息外，还包括为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于交通费、住宿费……律师费）。山东企业担保公司提交的的《委托代理合同》、律师费发票、付款回单，可以证实该笔费用已实际发生，故山东企业担保公司要求郓城龙泉公司支付律师代理费30000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第四条第一款规定，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。山东九泰公司、苑尚国、苑尚英、刘成亮分别向山东企业担保公司出具了《不可撤销的反担保函》，对山东企业担保公司为郓城龙泉公司向债权人偿付的全部代偿款、违约金、代偿款应计利息及为实现债权而发生的全部费用提供反担保，因此，山东企业担保公司要求山东九泰公司、苑尚国、苑尚英、刘成亮对郓城龙泉公司的以上款项承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。关于山东光华公司、郑吉民、韩芹、徐伟、肖光、陈立颖是否上述款项承担连带清偿责任的问题，本院认为，山东光华公司、郑吉民、徐伟、肖光、陈立颖向山东再担保公司出具的《承诺函》，合法有效，承诺函中载明已详细阅读并理解《体系反担保合作协议书》的内容，《体系反担保合作协议书》第一条载明该协议书中的甲方均包含山东企业担保公司。本案中，涉案借款由山东企业担保公司实际代偿，根据山东九泰公司向山东再担保公司、山东企业担保公司出具的《体系反担保业务申请书》可以明确，山东九泰公司为涉案借款提供反担保，系《体系反担保合作协议书》中约定的项下业务内容，且郓城龙泉公司的借款时间在《体系反担保合作协议书》和《承诺函》的有效期内，故山东企业担保公司要求山东光华公司、郑吉民、徐伟、肖光、陈立颖对上述款项承担连带清偿责任的诉讼请求，本院应予支持。韩芹作为郑吉民的配偶，在郑吉民出具的承诺函签名捺印，视为其对郑吉民作出的自愿以个人及家庭所有的资产与收入承担连带偿还责任承诺的认可，故韩芹亦应对上述款项承担连带清偿责任。对徐伟主张其是向山东再担保公司而非山东企业担保公司出具承诺函，不应承担连带清偿责任的抗辩意见，于法无据，本院不予采信。被告郓城龙泉公司、山东光华公司、苑尚国、苑尚英、刘成亮、郑吉民、韩芹、肖光、陈立颖，经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃答辩和举证质证的权利。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东省郓城县龙泉淀粉制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东省企业融资担保有限公司代偿款3114091.10元；二、被告山东省郓城县龙泉淀粉制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东省企业融资担保有限公司违约金及代偿款利息（以3114091.10元为基数，自2017年11月16日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；三、被告山东省郓城县龙泉淀粉制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东省企业融资担保有限公司律师代理费30000元；四、被告山东九泰融资担保有限公司、山东光华药业有限公司、苑尚国、苑尚英、刘成亮、郑吉民、韩芹、徐伟、肖光、陈立颖对上述第一至三项款项承担连带清偿责任。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31720元、财产保全费5000元，均由被告山东省郓城县龙泉淀粉制品有限公司、山东九泰融资担保有限公司、山东光华药业有限公司、苑尚国、苑尚英、刘成亮、郑吉民、韩芹、徐伟、肖光、陈立颖负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  綦晓玥人民陪审员  咸维玲人民陪审员  陈 杨二〇二〇年三月六日书 记 员  郑远方