广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初12593号原告：覃素霞，女，1974年1月13日出生，汉族，住广西昭平县。委托诉讼代理人:李嘉健，广东连越律师事务所律师。委托诉讼代理人:彭俏，广东连越律师事务所律师。被告：广州市精明珠宝首饰有限公司，住所地广州市番禺区。法定代表人：陈世海。委托诉讼代理人：谭德伟，广东广信君达律师事务所律师。原告覃素霞与被告广州市精明珠宝首饰有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告覃素霞及其委托诉讼代理人李嘉健，被告广州市精明珠宝首饰有限公司的委托诉讼代理人谭德伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实一、双方建立劳动关系的情况。被告系于2004年4月16日注册成立的有限责任公司。原告于2009年9月10日入职被告处，任职清洁工，2019年4月10日被安排至包装车间任生产工，从事包装类工作。原、被告订立了4次书面劳动合同，最后一份劳动合同的期限为2017年11月1日至2021年10月30日。被告为原告缴纳了2009年11月至2011年4月的工伤保险，缴纳了2011年5月至2019年5月全部项目的社会保险。二、解除劳动合同的情况。2019年5月31日，被告向原告送达“离职通知书”，以原告2019年4月13日上午，违反公司制度在工作场所上班时听收录机、看报纸、睡觉或做私事；于2019年4月13日下午违反公司制度经常随意在车间走动，影响他人工作被投诉，已给予书面警告2次，已公示；于2019年5月28日上午违反公司管理制度在工作时间内擅离岗位，未经得部门主管同意，擅自离开生产大楼，且不听保安劝阻，已给予书面警告1次，已公示；鉴于原告以上行为，已经违反公司制度三个月内书面警告三次或以上的，给予终止聘用处理。原告对此提出异议，认为其不存在上班时间睡觉，上班时走动是因工作需要，否认其存在上述情形，主张被告违法解除劳动合同，要求被告支付赔偿金。诉讼中，被告提交了员工手册及张贴图片、书面承诺、违纪改善面谈记录表5份、“经过陈述”、公示图片、月度行政例会会议记录3份、工会会议记录1份及视频。员工手册第五章奖惩条例口头警告原因包括3.2.1.1在工作场所上班时听收录机、看报纸、睡觉或做私事的；书面警告包括3.2.2.3在工作时间内擅离岗位者；终止聘用包括3.2.3.13三个月内书面警告三次以上者（包括三次）。书面承诺打印的内容为“本人已经看过番华精明车间管理制度，并且完全同意及支持车间管理规章制度。勤奋好学、爱护公物、尊重上司，决不做有损车间利益及泄露公司机密。如有违反，按车间有关规定执行处理，本人绝无怨言”，员工签名处由原告签名，注明日期为2009年9月10日。2019年3月26日的违纪改善面谈记录表记录因原告在工作场所上班时睡觉被口头警告一次；2019年4月8日的违纪改善面谈记录表记录原告存在妨害现场工作秩序或违反安全卫生规定情况轻微及不服从主管人员合理指挥的情形，而被口头警告一次；2019年4月13日的违纪改善面谈记录表记录原告当日上午被监控拍摄到在工作岗位睡觉而被书面警告一次；2019年4月13日的违纪改善面谈记录表记录原告当日下午长时间离开工作岗位、在车间经常随意走动，影响其他人工作受到员工投诉被书面警告一次；2019年5月28日的违纪改善面谈记录表记录原告擅离工作岗位，没有相关管理人员批准的放行条强行出生产大楼，不听保安劝阻而被第三次书面警告，并注明可终止聘用处理。“经过陈述”记录了保安员称2019年5月28日9点40分左右原告无放行条的情况下直接出生产大楼。上述5份记录表员工签名栏无原告的签名。公示图片显示上述2019年4月13日与5月28日共3份违纪改善面谈记录表张贴的图片，显示公示日期均为2019年5月29日。月度行政例会会议记录的日期分别为2019年3月28日、4月26日与5月31日，有内容提到原告在宿舍楼睡觉，工作不负责态度非常差，随意在车间走动影响其他员工工作，不听从工作安排及经多次警告后，仍没有改善工作态度等行为，严重影响公司正常生产秩序，经讨论决定，应与原告解除劳动合同处理，参会人员在会议记录上签名。工会会议记录显示被告公司工会委员会召开会议讨论原告屡次违反公司规章制度解除劳动合同事宜，会议一致认为，公司应按制度作出相应的处理，由参会人员签名并加盖工会委员会印章。原告质证对员工手册不予确认，认为被告未进行公示；对书面承诺中的签名予以确认，认为被告修改后的员工手册未公示，也无原告签名确认；对违纪改善面谈记录表以无原告签名为由提出异议，认为不能证明原告存在违规情形，也不能证明原告存在过错；对“经过陈述”以陈述人系被告在职员工，与被告有利害关系为由不予确认；对公示图片不予确认；对月度例会记录表与工会会议记录表的真实性无异议，但不确认关联性。庭审中，被告还申请了在职员工出庭作证，有证人称原告清洁工作没有做好，上班时间在宿舍楼楼梯睡觉，并称多次提醒原告工作没有做好，还有证人称原告在上班时间无放行条的情况下离开生产大楼。原告认为证人与被告存在利害关系，证言不应被采纳。三、原告工资情况。原告称其工资固定为3000元/月，扣除社会保险个人负担部分420元/月，工资通过银行转账与现金当月发放上月工资，需要签收工资表。被告确认原告每月工资代扣社会保险等金额为420元/月，称原告的工资全部通过银行转账当月发放上月工资，无现金发放工资，也无签收工资表。原告确认无证据证明现金发放工资。原告主张解除劳动合同前12个月的平均工资为3000元/月；被告则称以银行转账记录及原告提交的银行流水核算，主张原告离职前12个月平均工资为2713.52元/月。诉讼中，原告提交了银行卡明细清单，显示2018年5月至2019年4月原告银行卡每月转入工资款项的金额分别为2161.38元、1927.64元、1928.23元、2278.64元、2278.64元、2286.29元、2479.66元、2278.64元、2728.64元、2576.34元、2008.05元、2372.39元。四、仲裁的情况：2019年6月5日，原告向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被告支付违法解除劳动合同赔偿金、补缴社会保险等。仲裁委员会作出穗番劳人仲案[2019]2517号《仲裁裁决书》，裁决驳回原告的全部仲裁请求。五、本案原告的诉讼请求：判决被告支付违法解除劳动合同赔偿金60000元；判决被告补缴2009年9月30日至2011年3月30日社保；判决被告负担诉讼费。裁判理由与结果本院认为，本案属劳动争议纠纷案。原、被告对双方存在劳动关系及其期间均无异议，本院予以确认。双方当事人的合法权益均受法律保护。本案争议的焦点是被告解除双方劳动合同是否合法，应否向原告支付赔偿金的问题。2019年5月31日，被告以原告三个月内被书面警告三次，属于严重违反规章制度的情形，决定解除双方的劳动合同。首先，被告提交的用于证明其所主张的原告存在严重违反规章制度的情况的证据均系被告单方面作出，原告并未在任何一份有关警告与面谈记录中签名予以确认。诉讼中，原告对此也提出异议。其次，从被告出具的离职通知书中载明的违规情况来看，2019年4月13日上午，被告以原告违反公司制度在工作场所上班时听收录机、看报纸、睡觉或做私事给予原告书面警告一次，但被告提交的员工手册相关规定中对此类行为的处罚仅为口头警告；而对于2019年4月13日下午被告以原告经常随意在车间走动，影响他人工作被投诉为由，给予原告第二次书面警告的处罚，被告的举证并不能证实原告确实存在类似行为，其作出该次处罚缺乏足够的事实依据。同时，就2019年4月13日下午及2019年5月28日上午被告对原告作出的两次书面警告，被告并无举证证明该两类行为属于可以作出书面警告处罚的情形，被告的处罚缺乏事实依据，更无制度依据。因此，综合双方当事人的陈述与举证，被告的举证不足以证实其作出解除原告劳动合同具有合法事由，属于违法解除劳动合同，对此应负相应的法律责任，原告主张违法解除劳动合同的赔偿金有理，本院予以支持。关于原告的平均工资。原告称其平均工资为3000元/月，被告则主张金额为2713.52元/月。因被告未提交原告离职前12个月的工资签收台账证明原告的实际工资情况，对此负举证责任。另，结合双方陈述的原告每月工资中代扣金额的情况，原告主张的平均工资与其工资标准基本相符，本院予以采纳，核算此项赔偿金数额为3000×10×2=60000元。关于补缴社会保险的问题。因补缴社会保险不属于人民法院审理民事案件的范围，原告可另行向有关部门申请处理，本案对此不作调处。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条等规定，判决如下：被告广州市精明珠宝首饰有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告覃素霞支付违法解除劳动合同的赔偿金60000元。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州市精明珠宝首饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  万晓庚人民陪审员  陈凤英人民陪审员  黄智鸿二〇二〇年三月二十日书 记 员  林丽敏