江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣07民终267号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司，住所地:江西省石城县琴江镇东城南大道**。负责人:龚东门，系该公司经理。被上诉人（原审原告）：陈**发，男，1957年3月25日生，汉族，住江西省石城县。委托诉讼代理人：叶敬东，江西保全律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张丽，女，1991年3月19日生，汉族，住江西省石城县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司因与被上诉人陈**发、张丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省石城县人民法院（2019）赣0735民初2153号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司的上诉请求为：1.核减赔偿款20400元；2.本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由如下：原审认定事实错误，被上诉人陈**发的实际住院天数加上医嘱共计135天，其虽从事建筑业，但未举证证明其务工收入，其误工费应按2018年度江西省城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资47000元/年计算。被上诉人陈**发提交书面答辩状称：答辩人原审提交的证据能证明答辩人事故发生前从事建筑业，石城县莲乡司法鉴定中心作出的鉴定意见已载明答辩人的误工期为240天，原审认定答辩人的误工期为240天正确，并参照2018年江西省城镇非私营单位建筑业就业人员年平均工资计算误工费正确。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。被上诉人张丽未提交书面答辩状。被上诉人陈**发向原审法院提出诉讼请求：1.判令被告张丽赔偿原告的各项损失157978.12元，被告中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司在保险限额范围内承担赔偿责任；2.本案诉讼费由被告负担。原审法院认定事实：2019年1月11日9时50分许，被告张丽驾驶赣Ｂ×××**小车途径石城县琴江镇东华北路海澜之家门口路段时，与原告相撞，造成原告受伤的交通事故。2019年1月22日，石城县公安局交通警察大队出具石公交认字（2019）第0024号事故认定书，认定被告张丽负本起交通事故的全部责任。原告伤后先后在石城县人民医院住院治疗两次，第一次住院时间为2019年1月11日至同年2月25日，住院45天；出院医嘱:1、患肢避免负重3个月;2、加强患肢功能锻炼；3、出院后3个月返院复査Ｘ线;骨折愈合后返院拆除内固定。第二次住院时间为2019年4月29日至同年5月5日，住院6天；出院医嘱:1、注意休息;2、保持术口干燥清洁，术后2周拆线，加强患肢功能锻炼；3、患者只拆除左下胫腓联合固定螺钉，余钢板及螺钉未拆除，出院3个月后返院复查，了解骨折愈合情况，骨折愈合后返院拆除内固定。两次住院治疗共花去医疗费41188.86元。事故发生后，被告张丽赔付了11417.05元，被告中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司赔付了10000元。根据原告的委托，石城莲乡司法鉴定中心对原告的伤残程度、后续治疗费和误工期、护理期、营养期进行了司法鉴定，该中心于2019年9月11日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人陈**发一踝关节功能丧失50%以上，伤残程度构成十级伤残；2、被鉴定人陈**发自受伤之日起，误工期为240日，护理期为90日，营养期90日；另后续治疗期间护理期15日，营养期15日；3、被鉴定人陈**发后续治疗费为1.3万元整。该次鉴定共花费鉴定费1900元，其中“三期”鉴定费为600元。赣Ｂ×××**小车的登记车主为张献发，被告张丽持有“Ｃ1”型机动车驾驶证。赣Ｂ×××**小车在被告中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司投保了交强险和50元不计免赔的商业第三者责任险，本案事故发生在保险期限内。另查明，原告为失地农民，本案事故发生前从事建筑泥工的工作。2018年度，江西省城镇非私营单位建筑业就业人员年平均工资为57340元，居民服务业、修理和其他服务业就业人员年平均工资为48994元。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵犯他人身体造成伤害的，依法应承担民事赔偿责任。原、被告对交警部门作出的事故认定均不持异议，予以采信。被告张丽系车辆的实际使用人，且在事故中负全部责任，故原告要求其承担全部民事责任的诉请予以支持。原告虽为农村居民户口，但其系失地农民，其赔偿标准应适用城镇标准。原告的各项合理损失，原审法院确认如下：被告方对原告主张的医疗费41188.86元、后续治疗费13000元、残疾赔偿金60874.2无异议，予以确认。原告主张的轮椅费损失未提交证据予以证明，不予支持。关于误工费，虽然原告已达退休年龄，享受农村失地农民养老保险,但其在事故发生前一直从事建筑业工作，本案事故的发生，确使其有收入的减少，误工费损失应当作为赔偿项目。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受诉法院的所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费。根据该司法解释规定，原告从事建筑业工作，故其误工费标准可参照2018年度江西省城镇非私营单位建筑业就业人员年平均工资标准确定，为157元／天（57340元／年÷365天）；至于误工时间，原告从事的是体力工作，根据其伤情及医疗机构的意见，误工期可计算至定残日前一天，为240天，误工费为37680元（157元／天×240天）。关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。原告的护理费标准可参照2018年度江西省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资标准确定，为134元／天（48994元／年÷365天）；结合原告的伤情及住院时间、治疗情况和出院医嘱，原审法院酌定护理期为90天，其护理费为12060元（90天×134元／天）。住院伙食补助费、营养费，原告主张的计算标准合理，但营养费的时间均应按住院天数计算，故住院伙食补助费、营养费均为1530元（30元／天×51天）。关于鉴定费，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”根据该规定，原告因伤情、残情鉴定而花去的费用1300元，属于必要的、合理的费用，原告主张由被告保险公司承担予以支持；但误工期，护理期，营养期可根据原告的伤情、住院时间、治疗情况及出院医嘱确定，无需鉴定，故原告主张“三期”鉴定的费用600元由保险公司承担不应支持。精神损害抚慰金应根据原告的伤害程度和当地生活水平确定，本次交通事故给原告造成十级伤残，该后果确实给原告造成了精神伤害，原告主张精神损害抚慰金5000元合理，故予以支持。以上各项损失共计174163元。因赣Ｂ×××**小车在被告中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司处投保了交强险及50万元不计免赔的商业第三者责任险，本案事故发生在保险期间内，原告的各项损失未超出保险限额，因被告张丽在本起事故中负全部责任，故原告的各项损失应由被告中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司在交强险和商业第三者责任险赔偿限额内赔偿（其中交强险赔偿限额12万元中包括精神损害抚慰金5000元，医疗费10000元，赔偿项目不包括鉴定费）。被告中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司已赔付的10000元，应从中抵扣；此外，被告张丽已赔付的11417.05元，被告张丽同意抵扣被告中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司应向原告赔付的款项，并主张由被告中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司返还，该主张合理，予以支持。抵扣前述两款项后，被告保险公司还应支付的赔偿款共计152746元。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二项）、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款、第二款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告陈**发因交通事故造成的以下损失，即：医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金，合计174163元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司在交强险和商业第三者责任险赔偿限额内赔偿（其中交强险赔偿限额12万元中包括精神损害抚慰金5000元，医疗费10000元，赔偿项目不包括鉴定费）；抵扣被告中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司已赔付的10000元及被告张丽已赔付的11417.05元后，被告中国人寿财产保险公司股份有限公司石城支公司还应赔偿原告陈**发152746元；二、被告中国人寿财产保险公司股份有限公司石城支公司应返还被告张丽11417.05元；三、驳回原告陈**发的其他诉讼请求。上述第一、二项，限判决生效后十日内履行完毕。（原审法院标的款账户为：户名：石城县人民法院；开户行：江西石城农村商业银行股份有限公司城北支行；账号：1482792720000005600000）如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1730元（已减半收取、原告已预交），由原告陈**发负担60元，被告张丽负担1670元。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人陈x发因本案交通事故受伤两次在石城县人民医院住院治疗，第一次住院45天，出院医嘱载明:患肢避免负重3个月；第二次住院6天，出院医嘱载明:患者只拆除左下胫腓联合固定螺钉，余钢板及螺钉未拆除，出院3个月后返院复查，了解骨折愈合情况，骨折愈合后返院拆除内固定。石城县莲乡司法鉴定中心于2019年9月11日作出的鉴定意见载明被上诉人陈x发构成十级伤残，其误工期为240天。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故原审认定被上诉人陈x发的误工期为240天有事实和法律依据，应予维持。原审查明，被上诉人陈x发为失地农民，本案交通事故发生前从事建筑泥工工作，原审按2018年江西省城镇非私营单位建筑业就业人员年平均工资57340元/年计算其误工费于法有据，应予维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费310元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司石城支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王丽琼审 判 员  朱志梅审 判 员  李 婷二〇二〇年三月十六日法官助理尹小芳代理书记员  李丽华