河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）冀04刑终84号 原公诉机关河北省涉县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）汤某1，男，1975年9月6日生，汉族，现住涉县。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某，女，1978年4月18日生，汉族，现住涉县。 原审被告人杨超雷，男，1988年7月5日出生于河北省邯郸市涉县，汉族，群众，初中文化，农民。2015年12月4日因涉嫌故意伤害罪检察院批准逮捕。被告人杨超雷于2019年7月21日在苏州被抓获归案，同日被羁押于苏州市第一看守所，羁押至同年7月25日。2019年7月26日被执行逮捕，现押涉县看守所。 河北省涉县人民法院审理河北省涉县人民检察院指控原审被告人杨超雷犯故意伤害罪，于2019年12月10日作出（2019）冀0426刑初191号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，原审被告人未上诉，涉县人民检察院未抗诉，刑事部分已生效。原审附带民事诉讼原告人汤某1、赵某不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问附带民事诉讼原告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2015年3月19日10时许，在涉县汤某1家宅基地处，被害人汤某1与被告人杨超雷因宅基地纠纷发生打架，期间杨超雷用砖头砸汤某1致其左侧第5、6肋骨骨折，用拳杵赵某致其左唇全层裂创后疤痕长约1.5ｃｍ。经鉴定，被害人汤某1、赵某的损伤程度均属轻伤二级。庭审后被告人杨超雷家属主动向法院缴纳赔偿金31000元。 附带民事诉讼原告人汤某1于当日被送往涉县医院治疗，住院22天，花费医疗费、诊疗费共计10131.21元，住院期间一人护理，出院后医生建议休息一个月，加强营养。花费鉴定费600元，交通费500元。 附带民事诉讼原告人赵某于当日被送往涉县医院治疗，住院10天，花费医疗费、诊疗费共计3034.97元，住院期间一人护理，出院后医嘱加强营养，花费交通费230元。 认定上述事实的证据如下： 1.书证 （1）汤某1住院病历。证明汤某12015年3月19日住院，诊断左侧第5、6前肋骨骨折、左肺挫伤、头皮裂伤、左胸壁、左肩背部软组织挫伤。 （2）赵某住院病历。证明赵某2015年3月19日住院，诊断下唇软组织挫裂伤、左下第3、4、5牙挫伤、左颞部、左面部软组织挫伤。 （3）抓获经过、羁押证。证明被告人杨超雷2019年7月21日在苏州被抓获归案，同日被羁押于苏州市第一看守所，羁押至同年7月25日。 （4）受案登记表、立案决定书、逮捕证。证明2015年3月19日被害人汤某1电话报警称被本村被人殴打；2015年6月2日杨超雷因涉嫌故意伤害罪被涉县公安局立案侦查；2015年12月4日杨超雷被批准逮捕，2019年7月26日被执行逮捕。 （5）户籍证明。证明被告人已达刑事责任年龄。 （6）被告人杨超雷破案报告书。证明案件的破案经过和结果。 （7）抓获情况说明。证明被告人杨超雷抓获经过。 （8）被告人杨超雷认罪认罚具结书。证明被告人杨超雷自愿认罪认罚。 2.证人证言 （1）证人李某证言：其是汤某1的母亲。2015年3月19日上午10时许，在子的地方。因为其家地基和杨超雷家有纠纷，那天早上他们已经和杨超雷的父亲杨某在村大队协调好了，杨超雷回去后不同意，就生开气了。10点左右，杨某的二儿子杨超雷回家后，就到他们家门口和我们家海旺说地基的事，说着说着，两人就吵吵起来，接着杨超雷就从他们家垒着砖的墙上拿起砖夯汤某1，杨超雷一直夯，海旺就边跑边躲，杨超雷夯的过程中，有几块砖夯到海旺的头上和上半身（胸部的地方），海旺的头被夯破了，流血了，捂着头从外路去找杨超雷，其和其儿媳妇赵某就跟了过去，杨超雷和杨某也拿着棍子从外路跑过来，跑的过程中棍子不知道被谁夺走了，杨超雷和海旺到一起后就扭打在一起，两人互相朝对方的脸上、头和上半身乱杵乱打，其就赶紧上去拦架，杨超雷薅住其的衣领把其摔到地上，其起来又去拦杨某，又被甩到边上，这时，其儿媳妇赵某去拦杨超雷，拦的过程中杨超雷朝赵某嘴上杵了几拳，然后边上的人就把他们拦开了，后来派出所的人就到了。 当时，看见其儿子汤某1的头部破了，流血了，儿媳妇赵某的嘴上破了，流血了。 （2）证人汤某2证言：证实的内容同赵某证实的内容一致，证明汤某1一开始被杨超雷用砖头夯砸到身体，后两人扭打在一起后相互杵打。赵某上前拦架被殴打嘴部。 （3）证人杨某证言：证实的内容同杨超雷证明的内容基本一致，证明杨超雷用砖头夯砸到汤某1的头部，后汤某1拿起撅头打到了杨超雷的左大腿外侧、头部各一下。后杨超雷用拳头杵打了赵某的嘴部。 （4）证人汤某3证言：证实其在给汤某1家打地基的时候看到杨超雷同汤某1发生争执，后杨超雷用砖头砸到了汤某1的头部和上半身，后汤某1捂着头拿起一把撅头从外路去找杨超雷，后两人又扭打在一起，具体如何殴打没有看清楚。 （5）证人张某证言：证实的内容同汤某3证明的一致。 3.被害人陈述 （1）被害人汤某1陈述：2015年3月19日早上8时许，其家开工打地基盖房子，当时其家的地基和杨某（杨超雷的父亲）家的纠纷村大队已经调解，10时许，杨超雷回家后就到他家门口垒着砖的位置和其说房基地的事，说着说着，杨超雷就拿起一块砖朝其家垒地基的工人夯了过去，但没有夯住，接着杨超雷又拿起砖朝其一直夯，有一块砖夯到其的左鬓角上，其感到头破了，其也拿起石头朝杨超雷夯了两下，但夯到他没有我不知道，还有几块砖夯到我的后背和胸脯上，其着急了，就从地上拿起一把撅头去找杨超雷，其母亲和其妻子也跟了过去，杨超雷手里拿着一根木棍跑了过来，他们两就在外路扭打在一块，互相朝对方的脸上和身上乱打，其母亲和妻子赵某就过来拦，杨超雷朝其妻子赵某嘴上杵了几拳，把赵某的嘴杵破了，在打的过程中，杨超雷把其打到在地上，又朝其脸上和胸部乱打乱杵，后来其母亲和工人们就拦开了，给其干活的工人汤某2扶我到村里卫生院治疗了。 （2）被害人赵某陈述：因为其家和杨超雷家有地基纠纷，他们已经通过大队和杨超雷的父亲杨某调解，2015年3月19日早上其家开工打地基，10时许，杨超雷回家后就到他家门口垒着砖的位置和汤某1说房基地的事，说着说着，两个人就吵吵起来，吵吵过程中杨超雷就拿起一块砖朝给其家干活的工人夯了过去，但没有夯住，接着杨超雷又拿起砖朝其丈夫一直夯，其丈夫边跑边躲，有一块砖夯到其的头上，还有两块砖夯到了其丈夫的左侧胸部和肋部，其丈夫被夯的摔到了其家的地基边上，然后其丈夫就捂着头从外边路上去找杨超雷，其和其婆婆也跟了过去，杨超雷和杨某手里拿着棍子从他们家跑出了出来，跑到外边他们两个手里的棍子不知道被谁夺了，其丈夫和杨超雷就往一起打，两个人互相朝对方的脸上、头和上半身乱打乱杵，其就上去拦杨超雷，拦的过程中杨超雷就朝其的脸上和嘴上杵了几拳，然后边上的人就把他们都拦开了。 4.被告人的供述与辩解 被告人杨超雷供述：因为其家和其邻居汤某1家有宅基地纠纷，2015年春天的一天早上8时许，汤某1家开工打地基，其想他们两家的纠纷还没有处理好，就去找汤某1想说说纠纷的事，两家人说的过程中就吵吵起来，其就从其家门口的砖墙上拿起一块水泥块扔到了张海旺家的地基上（但没有夯到人），对正在施工的工人说：都别施工了，等把这个事情处理完了再说。汤某1见其往下扔东西，也从他家地基上捡起石头朝其夯了过来，其一看汤某1夯其，就从其家门前的砖墙上拿起砖头朝汤某1乱夯，其夯了有七、八块砖，具体夯到汤某1身上的什么部位其没有看清楚，其就看见汤某1用手捂着头，头上流血了，其就不夯了。汤某1就从工地上拿起一把头从外路转过来找其，被其他人拦开了。这时，汤某1、赵某又拿着石头夯其，其也拿石头夯他们，但都没有夯到对方。汤某1拿撅头朝其走过来，其也从旁边拿了一根木头棍朝汤某1走过去，汤某1拿撅头朝我的右腿上夯了一下，其还没有还手，就被人拦开了。刚拦开汤某1的妻子赵某就过来薅住了其的衣服，还不停的喊：海旺过来，海旺过来。其一看汤某1过来了，其就用拳头朝汤某1的妻子赵某的脸上杵了一拳，赵某就松开了其。其就又去找汤某1理论，汤某1上来就薅住了其的衣服，朝其身上乱打，其也就朝汤某1的身上乱杵、乱打。他们薅打的过程中汤某1就把其摁到了其家门口的柴火堆上，汤某1的妻子赵某和汤某1的母亲李某也过来用手乱抓乱打其的头部和脸部，汤某1的母亲还用手抠其的嘴，不知道是谁往其的胸脯乱打乱杵，其就用手乱挡乱打，用脚乱踹，具体踹到了谁其也没有注意，然后就被人拦开了，拦开后他们就没有再打架，不一会儿派出所的人就到了。 5.鉴定意见 （1）（涉）公（法）鉴（伤检）字［2015］115号检验鉴定意见书。鉴定意见：被鉴定人汤某1外伤致左侧第5、6前肋骨骨折，损伤程度属轻伤二级。附：鉴定资质复印件 （2）（涉）公（法）鉴（伤检）字［2015］115号检验鉴定意见书。鉴定意见：被鉴定人赵某左唇部全层裂创后疤痕长约1.5ｃｍ，损伤程度属轻伤二级。附：鉴定资质复印件。 附带民事诉讼原告人汤某1提供的证据有： 1、汤某1诊断证明书2份，证明原告人受伤情况。 2、汤某1住院病历，证明汤某1住院情况及医嘱 3、医疗门诊收据，证明汤某1医药费、鉴定费花费情况。 4、发票120张，每张十元，证明汤某1交通费花费情况。 5、单位证明及工资表，证明汤某1误工情况。 附带民事诉讼原告人赵某提供的证据有： 1、赵某诊断证明书2份，证明原告人受伤情况。 2、赵某住院病历，证明赵某住院情况及医嘱 3、医疗门诊收据，证明赵某医药费、鉴定费花费情况。 4、发票118张，每张十元，证明赵某交通费花费情况。 5、单位证明及工资表，证明汤某1误工情况。 以上附带民事证据部分经庭审举证质证，汤某1及赵某的交通发票及工资表证据不足于认定其交通费用及误工情况故不予采纳。 原审法院认为，被告人杨超雷因宅基地纠纷与他人发生打架，用砖头砸向被害人汤某1，用拳头杵被害人赵某致二人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，予以确认。案发后被告人杨超雷如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，庭审后被告人杨超雷家属主动向法院缴纳赔偿金愿意赔偿被告人损失，酌情从轻处罚。检察院量刑建议适当，予以确认。因被告人杨超雷的犯罪行为给附带民事诉讼原告人汤某1、赵某造成的损失，合理部分应予赔偿。附带民事诉讼原告人汤某1的损失包括：医疗费、检查费共计10131.21元，有河北省医疗门诊收费票据证实，予以支持；关于误工费，因其提供证据不符合法律规定不予采纳，参照河北省人身损害赔偿建筑业标准进行核算，误工费为8217.6元（57681元／365天×52天＝8217.6元）；住院期间一人护理，因未提供护理人员因护理减收的收入证明，故参照河北省人身损害赔偿服务业标准，护理费为2407.8元（39947元／365天×22天＝2407.08元）；住院伙食补助费1100元（50元／天×22天＝1100元）；鉴定费600元，有邯郸市公安局法医学鉴定中心诊收费票据证实，予以支持；营养费酌情认定660元；因其提供的交通费票据不足以证明其交通费用情况，酌情认定交通费500元，精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，依法不予支持，以上各项损失共计23616.61元。 附带民事诉讼原告人赵某的损失包括：医疗费、检查费共计3034.97元，有河北省医疗门诊收费票据证实，予以支持；关于误工费，因其提供证据不符合法律规定不予采纳，参照河北省人身损害赔偿建筑业标准进行核算，误工费为1580.3元（57681元／365天×10天＝1580.3元）；住院期间一人护理，因未提供护理人员因护理减收的收入证明，故参照河北省人身损害赔偿服务业标准，护理费为1094.4元（39947元／365天×10天＝1094.4元）；住院伙食补助费500元（50元／天×10天＝500元）；营养费酌情认定300元；交通费酌情认定230元，精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围不予支持，以上各项损失共计6739.67元。 为保护公民的人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定,认定被告人杨超雷犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人杨超雷于判决生效后十日内给付附带民事诉讼原告人汤某1各项经济损失共计23616.61元，给付附带民事诉讼原告人赵某各项经济损失共计6739.67元；驳回附带民事诉讼原告人汤某1、赵某的其他诉讼请求。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）汤某1、赵某主要提出，汤某1是高级技工，月均工资15100元，共9个月未能上班，误工费应为135900元；赵某提出其误工费应为4740.9元；且原审法院对二上诉人护理费、交通费计算错误，共合计少判处140375.76元。 经二审审理查明的事实、证据与原判决认定的一致。认定事实的相关证据已经一审庭审质证，本院予以确认。 本院认为，被告人杨超雷因宅基地纠纷与他人发生打架，用砖头砸向被害人汤某1，用拳头杵被害人赵某致二人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，对二被害人造成的损失应予赔偿。上诉人汤某1、赵某主要提出，汤某1是高级技工，月均工资15100元，共9个月未能上班，误工费应为135900元；赵某提出其误工费应为4740.9元；且原审法院对二上诉人护理费、交通费计算错误，共合计少判处140375.76元的意见，经查，因二受害人未能提供证据证实其因误工造成的实际减少的收入或其最近三年的平均收入状况，原判参照河北省人身损害赔偿建筑业标准进行核算并无不当。原审附带民事诉讼原告人未提交护理人员因护理减少收入的证明，原审法院参照河北省人身损害赔偿服务业标准计算护理费用并无不当；原审法院根据住院情况酌情认定交通费用并无不当。上诉人的上诉理由均不予采纳。原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分赔偿项目和数额合理。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 赵万举 审 判 员 白秀峰 审 判 员 苏军良 二〇二〇年三月十三日 法官助理 闫 真 书 记 员 彭紫阳