山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终1053号 上诉人(原审被告)：莱州市金波动物管理有限公司，住所地：山东省莱州市程郭镇马家庄村。 法定代表人：齐振铭，总经理。 委托诉讼代理人：李俊龙，山东潍允律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：申艳波，女，1984年2月22日出生，汉族，住山东省昌乐县。 委托诉讼代理人：夏瑞雪，昌乐五图法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审被告)：潍坊金宝乐园有限公司，住所地：潍坊市奎文区潍州路**。 法定代表人：孙连杰，总经理。 委托诉讼代理人：武丽梅，女，该公司职工。 委托诉讼代理人：周子泉，山东鸢都英合律师事务所律师。 上诉人莱州市金波动物管理有限公司（简称莱州金波公司）因与被上诉人申艳波、潍坊金宝乐园有限公司（简称潍坊金宝乐园）饲养动物损害责任纠纷一案，不服山东省潍坊市奎文区人民法院(2019)鲁0705民初2755号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 莱州金波公司上诉请求：1、撤销一审，依法发回重审或改判；2、诉讼费用由申艳波、潍坊金宝乐园负担。事实和理由：1、一审法院审查案件事实不清，认定案件事实错误，进而导致责任划分不公平、不公正。本案系申艳波在拴马处未经莱州金波公司的工作人员同意，私自跨过护栏抱孩子上马，小矮马当时往后倒，申艳波后撤被护栏绊倒而受伤，本案案发的主要原因系申艳波不遵守规则、安全意识淡薄，在莱州金波公司的工作人员在场的情况下，私自进入护栏内部“拴马处”抱孩子上马造成的，因此，一审法院判定莱州金波公司承担70%的责任、申艳波承担30%的责任不当，申艳波应当对事故的发生承担主要责任；2、一审法院审理案件不清，未全面审查案件事实，未计算莱州金波公司垫付的医疗费30823.29元，一审法院对垫付事实不审查，导致赔偿数额计算错误，损害了莱州金波公司的合法权益；3、一审法院审查证据不当，一审判决依据的司法鉴定报告程序不合法。申艳波诉潍坊金宝乐园饲养动物致人损害责任纠纷一案，莱州金波公司是被追加的被告，本案鉴定机构系申艳波与潍坊金宝乐园约定的司法鉴定机构，该司法鉴定机构的选择未经其同意，该鉴定程序不合法，其对该鉴定结论不认可。4、一审法院审判参考其以前不同情形的旧案例，机械式审判本案，导致责任比例划分不公平、不公正，损害莱州金波公司合法权益。 申艳波辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 潍坊金宝乐园未予答辩。 申艳波向一审法院起诉请求：1、判令莱州金波公司、潍坊金宝乐园赔偿申艳波各项损失133000元；2、诉讼费用由莱州金波公司、潍坊金宝乐园承担。 一审法院认定事实：2018年10月13日，申艳波通过网上购买潍坊金宝乐园门票，带孩子入园游玩。在骑马处申艳波经莱州金波公司工作人员同意先骑马后付费后，申艳波在抱孩子上马过程中，因小马惧生倒退，申艳波顺势后撤绊倒受伤，入潍坊89医院就诊，后转入昌乐县人民医院手术治疗，期间医疗费由金波公司垫付。出院后申艳波、莱州金波公司、潍坊金宝乐园协商到潍坊青州法医司法鉴定所对申艳波的伤残等级、误工时间、护理时间等进行司法鉴定，2019年3月12日进行了相关鉴定，结论为：申艳波左上肢肘关节损伤遗部分功能障碍构成十级伤残，误工时间自损伤日始至鉴定日期止。住院期间1人护理，出院后1人护理2个月。需营养补给2个月，二次手术医疗费预计5000元。左上肢桡神经损伤对症医疗康复，后续医疗费3000元。 另查明，莱州金波公司、潍坊金宝乐园系场地租赁关系，潍坊金宝乐园把园内场地租赁给金波公司经营，场地内供儿童有偿骑行的小矮马系莱州金波公司饲养并用来经营。 申艳波主张，因本次伤害产生如下损失：1、伤残赔偿金：79098元（39549元/年×20年X0.1），并提交鉴定报告、户口本，证明申艳波系城镇居民，伤残10级；2、误工费：16252.5元（108.35元/天×150天），依据鉴定结论，误工时间自2018年10月13日计算至2019年3月13日定残，共计150天，按照城镇居民标准计算；3、护理费：9066.42元（79.53元/天×114天），由申艳波大姑姐护理，按农村居民标准计算，并提交身份证复印件、住院病历二份予以证明，第一次住院26天，第二次住院28天，出院后休息60天，共计114天；4、二次手术费：5000元；5、后续治疗费：3000元；6、营养费：1800元（60天×30元/天）；7、伙食补助费：1620元（54天×30元/天）；8、精神损害抚慰金：20000元；9、交通费：1320元，并提交加油票4张予以证明；10、鉴定检查费：3233元，并提交鉴定票据予以证明；以上共计140469.45元，申艳波仅主张133000元。莱州金波公司、潍坊金宝乐园质证后认为，误工时间过长，精神损害抚慰金不应得到支持，交通费票据不符合法律规定，对其他费用无异议。 一审法院认为，2018年10月13日，申艳波在潍坊金宝乐园内由莱州金波公司租赁经营的小矮马骑行场地处准备抱孩子上马时，因小马惧生倒退致申艳波绊倒受伤，该事实有当事人陈述及微信聊天记录等证据予以证明，一审法院予以确认。申艳波主张的各项损失，莱州金波公司、潍坊金宝乐园对伤残赔偿金79098元、护理费9066.42元、二次手术费5000元、后续治疗费3000元、营养费1800元、伙食补助费1620元、鉴定检查费3233元无异议，一审法院予以确认。对莱州金波公司、潍坊金宝乐园有异议的部分，一审法院经审查认为，误工费16252.5元有鉴定结论佐证，合理合法，应予支持。交通费结合申艳波住院天数，调整为1080元，以上申艳波的合理损失共计120149.92元。 申艳波作为成年人，应当对骑马这一充满高度危险的娱乐活动负有一定的安全注意义务，申艳波疏于防范，导致跌倒受伤，自身对损害的发生也有一定的过错，对其损失酌情承担30%的过错责任为宜，综上，莱州金波公司作为小矮马场地经营者，未尽到相应的管理及安全保障义务，造成申艳波受伤，应赔偿申艳波损失的70%，计84105元（120149.92元×70%）。申艳波主张精神损害抚慰金20000元，莱州金波公司、潍坊金宝乐园不认可，一审法院认为申艳波主张过高，结合本案实际，酌情认定为5000元。潍坊金宝乐园虽辩称将涉案场地租赁给莱州金波公司，应由莱州金波公司自行承担相应的赔偿责任，但因申艳波系持有金宝乐园门票，且损害亦发生在金宝乐园内，金宝乐园将场地租赁给莱州金波公司系其内部的经营管理行为，该行为无法对抗持票入园的第三人，即本案申艳波。故潍坊金宝乐园应当与莱州金波公司对申艳波的损失承担连带赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及相关法律之规定，判决：一、莱州市金波动物管理有限公司赔偿申艳波伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、二次手术费、鉴定检查费、交通费等各项损失共计84105元，精神损害抚慰金5000元，于判决生效之日起十日内付清；二、潍坊金宝乐园有限公司对上述第一项债务承担连带赔偿责任；三、驳回申艳波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2960元，减半收取1480元，由原告申艳波负担466元，被告莱州市金波动物管理有限公司、潍坊金宝乐园有限公司负担1014元。 二审期间，上诉人莱州金波公司提交医疗费单据、骑马券、证人证言等证据，用以证明一审法院对其垫付的医疗费未予计算在赔偿总额之内和一审法院认定其承担主要赔偿责任不当；被上诉人申艳波对莱州金波公司垫付医疗费的事实没有异议，对骑马券和证人证言不予认可。 二审审理查明的其他事实与原审认定事实基本一致。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。本案中，申艳波在潍坊金宝乐园内的莱州金波公司租赁经营的小矮马骑行场地处准备骑马时受伤，莱州金波公司和潍坊金宝乐园作为动物的饲养人、管理人，应当承担侵权责任。一审法院根据在案证据，依据侵权责任法第六条和二十六条，认定双方的过错程度和责任承担比例，具有事实和法律依据，并无不当。 上诉人莱州金波公司主张申艳波受伤系因申艳波不遵守规则、安全意识淡薄，私自进入护栏内部“拴马处”抱孩子上马造成的，申艳波应当对事故的发生承担主要责任，一审法院认定其承担主要责任不当，但莱州金波公司作为小矮马场地经营者，未提供足够证据证明已尽到相应的管理及安全保护措施，亦未能证明申艳波存在重大过错，应对申艳波的伤害承担主要责任；申艳波作为成年人，疏于防范，导致跌倒受伤，自身对损害的发生也有一定的过错，一审法院认定申艳波承担次要责任并无不当。上诉人莱州金波公司主张一审法院未予处理莱州金波公司垫付的医疗费30823.29元问题，因申艳波未向莱州金波公司主张赔偿医疗费，一审法院未予处理本案医疗费问题并无不妥，莱州金波公司认为根据本案认定的责任承担比例，其向申艳波多支付了的医疗费，该费用可另行向申艳波主张权利；上诉人莱州金波公司主张司法鉴定机构的选择未经其同意，该鉴定程序不合法，一审法院不应采信该鉴定报告，因莱州金波公司和潍坊金宝公司同为一审被告且共同选定鉴定机构，虽然莱州金波公司系被追加参与诉讼，但莱州金波公司在一审庭审中对鉴定报告的真实性不持异议，且未提请重新鉴定，该鉴定报告的鉴定程序和鉴定人员资质亦无不妥之处，一审法院采信该鉴定报告并无不当；上诉人莱州金波公司主张一审法院参考其以前不同情形的旧案例机械办案问题，虽然每个案件的案情均不相同，但审判实践中并不禁止参考借鉴同类别的其他案件审理案件，莱州金波公司亦未有证据证实本案认定有失偏颇和公正。故上诉人的上诉主张，无事实和法律依据，不予支持。 综上所述，上诉人莱州金波公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2027元，由上诉人莱州市金波动物管理有限公司负担。 审判长  朱奉纲 审判员  冯海玲 审判员  高 波 二〇二〇年三月十六日 书记员  田 然