山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民初1397号 原告：即墨市七级建筑工程有限公司，住所地青岛市即墨区七级镇七级东南村。 法定代表人：黄永顺，经理。 委托诉讼代理人：姜成尧，山东海锦盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：聂大为，山东海锦盛律师事务所律师。 被告：青岛劳伦斯房地产开发有限公司，住所地青岛市即墨区通济办事处城北三路。 法定代表人：韩再贤，经理。 委托诉讼代理人：孙鲁宁，男，该公司职工。 原告即墨市七级建筑工程有限公司（以下简称七级公司）与被告青岛劳伦斯房地产开发有限公司（以下简称劳伦斯公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。七级公司的委托诉讼代理人姜成尧、聂大为，劳伦斯公司的委托诉讼代理人孙鲁宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 七级公司向本院起诉请求：一、依法解除双方于2013年3月27日签订的《青岛市建设工程施工合同》；二、判令劳伦斯公司偿付尚欠工程款128,648,690.10元及自2012年4月4日起至实际付清之日止按双方协议约定承担的利息；三、判令七级公司对上述第二项债权本金享有优先受偿权并就该工程折价或拍卖的价值优先受偿；四、判令劳伦斯公司支付七级公司为本案支出的律师费300万元、保全担保函保险费21万元；五、判令劳伦斯公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2012年3月27日，七级公司与劳伦斯公司签订《建设工程施工合同》，约定劳伦斯公司将位于即墨市鹤山路与华山一路交汇处以北，西邻中国即墨服装市场，东临世贸大厦的中国服装市场与世贸大地下通道工程发包给七级公司施工，本工程为框架结构，地上339.26平方米，地下16,992.92平方米，工程价款102,077,777.77元；工程质量为合格；工期自2012年4月1日至2013年5月6日；付款方式为合同签订7日内付合同总价款的10%预付款，工程进度款每月5日拨付上个月已完工程量的75%，主体验收后7日内付至已完工程量的80%，竣前检查后7日内付至已完工程量的85%，竣工验收合格后7日内付至已完工程量的90%，结算后7日内付至已完工程量的95%，满两年后7日内一次性付清余款；逾期付款，日万分之二承担逾期付款违约金；双方还对合同的其他条款进行了约定。工程开工后，因劳伦斯公司发包的工程施工手续不齐导致工程停工。2012年12月20日，双方又签订《协议书》，就工程暂时停工、对已完工的工程进行验收、结算、工程款支付、工程恢复施工等进行约定。事后，七级公司就已完工工程量向劳伦斯公司提交了工程结算书，工程结算值为128,648,690.10元，但劳伦斯公司收到结算后至今未审核完毕。根据《协议书》第二条约定，工程造价应以七级公司提供的结算值为准。劳伦斯公司未支付工程款，按约应承担违约责任。七级公司为本次诉讼委托律师并申请保全支出相关费用，该费用按约应由劳伦斯公司承担。 劳伦斯公司辩称，七级公司所诉属实，同意解除合同。关于款项数额，因双方已经委托审计，应以审计额为准许。利息根据法律规定计算。对七级公司主张的建设工程价款优先受偿权无异议。劳伦斯公司认可七级公司主张的律师费，但因保全担保发生的保险费，不应由劳伦斯公司负担。 本案经开庭审理查明，七级公司持有建筑工程施工总承包二级资质证书。涉案工程于2011年11月2日办理建字第370282201111200301号《建设工程规划许可证》。 2012年3月27日，劳伦斯公司作为发包方与七级公司作为承包方签订《青岛市建设工程施工合同》。合同约定，七级公司承包劳伦斯公司开发建设的中国即墨服装市场与世贸大厦地下通道工程。工程地点位于即墨市（现青岛市即墨区，下同）鹤山路与华山一路交汇处以北，西邻中国即墨服装市场，东临世贸大厦。本工程为框架结构，地上339.26平方米，地下16,992.92平方米，建筑面积17332.18平方米。工程价款102,077,777.77元，工程质量标准为合格，工期自2012年4月1日至2013年5月6日，日历天数400天。合同第三部分专用条款对于双方当事人的权利义务等事项做出明确约定。其中，第十条合同价款、工程量确认和工程款支付约定，合同总价102,077,777.77元，土建、安装56元每定额工日，装饰64元每定额工日，确定合同价款方式为固定单价合同。第二十条补充条款约定：1.付款方式：根据青建管字【2018】48号和青管标定字【2009】2号文规定工程进度款拨付：（1）合同签订7日内付合同总价款的10%预付款；（2）工程进度款每月5日拨付上个月已完工程量的75%；（3）主体验收后7日内付至已完工程量的80%；（4）竣前检查后7日内付至已完工程量的85%；（5）竣工验收合格后7日内付至已完工程量的90%；（6）竣工结算后7日内付至已完工程量的95%；（7）余5%作为质保金，自验收合格满一年后7日内付质保金的50%，满两年后7日内一次性付清余款。第十二条竣工验收和结算第31.7约定，本工程如发生发包人在收到催告后14天内仍不支付结算价款情况，则发包人承包人同意选择第（4）方式进行处理：发包人承担违约欠款万分之三的违约金，累计不超过合同总价的2%。 2012年12月20日，甲方劳伦斯公司与乙方七级公司签订《协议书》一份。《协议书》约定：一、因甲方施工手续不全导致工程无法施工，甲方同意乙方停工；二、双方同意对已完工的工程量进行验收。乙方对已完工程提交工程结算，甲方于收到乙方的结算书之日起90天内审核完毕。超期，则以乙方提供的结算书中的工程结算值为准；三、甲方同意对按合同约定应付而未付的工程进度款自合同约定的付款节点次日起以应付而未付工程款金额为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的两倍承担利息；四、甲方承诺自工程结算审核完毕之日（或乙方提交结算的第91天）起30日内按照原合同的约定支付相应工程款。逾期付款，除按本协议第三条承担利息外，还应承担乙方实现债权的费用，包括但不限于因诉讼而支出的诉讼费、律师代理费等；五、双方确认已完工程的质保期自甲方验收完成的次日起算；六、工程具备施工手续、条件后，甲方以书面形式通知乙方恢复施工，乙方在收到书面通知之日起30日内复工。后续施工的工程量按实际施工时的结算标准按实结息；七、本协议其他未尽事宜按原合同条款执行。 2013年1月8日，青岛市建筑材料研究所有限公司受劳伦斯公司委托，对中国即墨服装市场与世贸大厦地下通道工程结构（工程基础、主体结构安全性）进行检测鉴定，并出具鲁建检字第02006号《中国即墨服装市场与世贸大厦地下通道工程检测鉴定报告》，结论为：中国即墨服装市场与世贸大厦地下通道工程的所检项目符合设计要求，该工程结构可按设计要求正常使用。 2013年10月12日，劳伦斯公司向七级公司发出《告知函》载明，你方提交的关于中国即墨服装市场与世贸大厦地下通道工程已完工工程的结算书我方已收到，根据双方签订的协议书，我公司需要对结算书进行按实审核，请你公司60日内提交完整的已完工工程图纸、签证单等材料，我公司将依据上述材料按实进行审核，已完工工程量结算值以我公司做出的结算报告为准。 2019年7月20日，甲方七级公司与乙方山东锦海盛律师事务所签订《民事案件委托代理合同》。合同约定，甲乙双方就甲方与劳伦斯公司建设工程合同纠纷一案，已经进行了初步沟通，甲方愿意委托乙方代理相关法律事宜。合同第二条委托事项及委托权限约定，甲方委托乙方代理如下第a项事宜：a.代理一审诉讼。第六条费用及支付第6.1.1约定，律师代理费共计300万元整，于本案开庭前付清。 2019年8月14日，七级公司为了本案的诉讼保全提供担保，委托安邦财产保险股份有限公司青岛分公司向本院出具保函，并支付安邦财产保险股份有限公司青岛分公司保险费117,000元，七级公司向本院提供安邦财产保险股份有限公司青岛分公司出具的青岛增值税专用发票及相关保险手续予以证明。 本案审理期间，双方均表示，双方在诉前已经共同委托深圳群伦项目管理有限公司即墨分公司对涉案工程造价进行审计，请求法庭延期审理，等待该审计结论。为了降低诉讼成本，及时化解纠纷，本院依法予以准许。2019年12月3日，深圳群伦项目管理有限公司即墨分公司出具《关于中国即墨服装市场与世贸大厦地下通道工程结算的审核报告》，结论为审计核定总值120,366,692.87元，不包含电梯、扶梯、部分精装修、停工损失、利息、室外铺装。 庭审中，劳伦斯公司自认未向七级公司支付过工程款。 案外人郑孝庆因与劳伦斯公司存在其他经济纠纷，已经法院生效判决确认并进入执行程序，因此向本院提交《案件情况反映信》，主张劳伦斯公司与七级公司通过本案诉讼，意图通过建设工程价款优先受偿权侵吞地下通道全部拍卖款，损害其他债权人的合法权益。郑孝庆等人提交青岛市即墨区人民法院（2018）鲁0282民初6466、6467号民事判决书证明对劳伦斯公司享有合法的债权。郑孝庆等案外人还向本院提交《调查取证申请书》，申请法院对劳伦斯公司和七级公司名下部分银行账户自2011年1月29日至2015年12月31日和2011年1月29日至2019年12月31日的账户交易流水（含交易对手信息）进行查询，以证明劳伦斯公司向七级公司支付工程款的事实。虽然郑孝庆等人仅是劳伦斯公司的普通债权人，不符合第三人的条件，不能作为本案第三人参加诉讼，但是为了避免虚假诉讼损害债权人的合法利益，本院根据郑孝庆等人的申请及其提供的银行账户线索，依法查询了劳伦斯公司和七级公司名下的相关银行账户交易流水，但并未查询到劳伦斯公司向七级公司付款的记录。 本院认为，劳伦斯公司与七级公司于2012年3月27日签订《青岛市建设工程施工合同》合法有效，双方均应按约履行。因七级公司在本案起诉时要求解除上述合同，本院于2019年9月12日向劳伦斯公司送达该起诉状，劳伦斯公司亦在本案证据交换时表示同意解除，因此本院确认，双方之间的《青岛市建设工程施工合同》于2019年9月12日，七级公司解除合同通知送达之日解除。根据双方当事人一致认可的事实，涉案工程经双方共同委托深圳群伦项目管理有限公司即墨分公司审计，工程造价为120,366,692.87元，劳伦斯公司自认未支付过工程款，因此应当及时支付七级公司工程款120,366,692.87元。 关于工程款利息。双方签订的《青岛市建设工程施工合同》和《协议书》中均约定按工程款支付节点支付工程款利息，《协议书》还约定劳伦斯公司自愿承担同期银行贷款利率两倍的利息。劳伦斯公司应当支付预付款的时间为2012年4月4日（合同签订7日内），应付款金额10,207,777.78元（合同总价款的10%），七级公司主张的该部分欠款利息，应自2012年4月4日起至实际付清之日止，按照合同约定的同期银行贷款利率两倍计算。七级公司并未举证证明合同约定的工程进度款、竣前检查、竣工验收合格三个时间节点。从双方2012年12月20日签订的《协议书》的内容可以看出，合同未能如约履行的原因在于劳伦斯公司，而且劳伦斯公司于2013年1月7日委托青岛市建筑材料研究所有限公司对涉案工程已完工部分进行质量检测，结论为符合设计要求，因此青岛市建筑材料研究所有限公司受劳伦斯公司委托出具《中国即墨服装市场与世贸大厦地下通道工程检测鉴定报告》的行为可以视为劳伦斯公司对七级公司施工部分进行了验收。劳伦斯公司应当按照合同约定，在青岛市建筑材料研究所有限公司出具《中国即墨服装市场与世贸大厦地下通道工程检测鉴定报告》后7日内，即2013年1月15日前，支付七级公司工程款98,122,245.80元【108,330,023.58元（120,366,692.87元×90%）-10,207,777.78元】。因此，该部分利息应自2013年1月15日起至实际付清之日止，按同期银行贷款利率两倍计算。根据合同约定，工程保修金在验收合格满一年和两年后7日内分两次各返还50%，因此劳伦斯公司应于2014年1月15日支付七级公司工程保修金3,009,167.32元（120,366,692.87元×2.5%），2015年1月15日支付3,009,167.32元，该两部分利息均从应付款之日起至实际付清之日止，按同期银行贷款利率两倍计算。剩余工程款6,018,334.64元（120,366,692.87元×5%），按照合同约定应自结算后7日内支付，因此应当于深圳群伦项目管理有限公司即墨分公司出具《中国即墨服装市场与世贸大厦地下通道工程结算审核报告书》之日2019年12月3日顺延7日，即2019年12月10日支付，该部分利息亦应从2019年12月10日起至实际付清之日止，按同期银行贷款利率两倍计算。 关于七级公司主张的建设工程价款优先受偿权。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条的规定，七级公司应当在劳伦斯公司应当支付工程款之日起6个月内行使建设工程价款优先受偿权。本院在对本案工程款利息的分析中，已经明确劳伦斯公司应付工程款的时间节点，从时间上来看，七级公司所主张的工程款中，仅有6,018,334.64元系在法定6个月除斥期间内行使了建设工程价款优先受偿权，其余款项的应付款时间均在2015年1月15日之前，七级公司在本案起诉时提出建设工程价款优先受偿权，已经超出6个月的权利行使期间，本院不予支持。 关于七级公司主张的律师费和诉讼保全担保函保险费。七级公司主张其因本案诉讼产生律师费300万元，应由劳伦斯公司支付，劳伦斯公司予以认可，本院对七级公司该诉讼请求予以支持。七级公司要求劳伦斯公司承担因本案诉讼保全，七级公司向担保人安邦财产保险股份有限公司青岛分公司支付的保险费，因双方对此并无明确的约定，该费用的负担亦无法律规定，且劳伦斯公司不同意予以支付，因此七级公司该部分诉讼请求缺乏法律和合同依据，本院不予支持。 综上，七级公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条第（三）项、第二百六十三条、第二百八十六条、第二百八十七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，判决如下： 一、确认原告即墨市七级建筑工程有限公司与被告青岛劳伦斯房地产开发有限公司之间的《青岛市建设工程施工合同》于2019年9月12日解除； 二、被告青岛劳伦斯房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告即墨市七级建筑工程有限公司工程款120,366,692.87元及利息（利息的计息：自2012年4月4日起按本金10,207,777.78计、自2013年1月15起按本金98,122,245.80元计、自2014年1月15日起按本金3,009,167.32元计、自2015年1月15日起按本金3,009,167.32元计、自2019年12月10日起按本金6,018,334.64元计，2019年8月19日以前按同期人民银行发布的贷款利率两倍计息，2019年8月20日以后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率两倍计息，均计算至实际付清之日止）； 三、原告即墨市七级建筑工程有限公司对其施工的本案工程在6,018,334.64元范围内享有建设工程价款优先受偿权； 四、被告青岛劳伦斯房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告即墨市七级建筑工程有限公司律师费300万元； 五、驳回原告即墨市七级建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费731,093元，保全费5,000元，合计736,093元，由原告即墨市七级建筑工程有限公司负担36,093元，被告青岛劳伦斯房地产开发有限公司负担70万元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提起上诉，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长  董则明 审判员  侯 娜 审判员  王昌民 二〇二〇年三月十六日 书记员  郑 昭 书记员  国莹莹