江西省抚州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣10刑终46号原公诉机关江西省崇仁县人民检察院。上诉人（原审被告人）范福华，男，1970年8月25日出生于江西省崇仁县，汉族，小学文化，系东门村二组理事会成员，家住崇仁县。2019年11月8日因涉嫌犯贪污罪，经崇仁县人民检察院决定取保候审。2019年12月5日由崇仁县人民法院决定取保候审，同日由崇仁县公安局执行取保候审。原审被告人危太平，男，1956年9月16日出生于江西省崇仁县，汉族，小学文化，系崇仁县巴山镇东门村第二村小组组长、理事会成员，家住崇仁县。2019年11月8日因涉嫌犯贪污罪，经崇仁县人民检察院决定取保候审。2019年12月5日由本院决定逮捕，同日由崇仁县公安局执行逮捕。2019年12月31日由崇仁县人民法院决定取保候审。江西省崇仁县人民法院审理江西省崇仁县人民检察院以崇检刑诉[2019]126号起诉书指控原审被告人杨三阳、杨水泉犯贪污罪；崇检刑诉[2019]127号起诉书指控原审被告人杨水根、何胜发、杨家成、杨小毛、杨发根、杨仉华、杨志刚犯贪污罪；崇检刑诉〔2019〕128号起诉书指控原审被告人危太平、范福华犯贪污罪三案，于2019年12月31日作出（2019）赣1024刑初127、133、134号刑事判决。宣判后，（2019）赣1024刑初134号案原审被告人范福华不服，提出上诉。（2019）赣1024刑初127号、（2019）赣1024刑初133号两案刑事判决已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1990年10月，被告人危太平任东门村二组组长，2013年10月，东门村二组改选理事会，被告人危太平、范福华及黄清秀、李某、危国平、关友明、刘国孙任理事会成员。2015年5月至2017年1月期间，被告人危太平、范福华，利用协助政府从事土地征收管理工作的职务便利，共同侵吞征地补偿款，用于个人及家庭开支。危太平、范福华参与共同侵吞征地补偿款23.4万元，危太平得款5.86万元，范福华得款5.84万元。具体事实如下：上世纪六十年代，巴山镇东门村二、三组及郭圩乡下屋村陈铁组集体各自在原“杨家坑”垦荒，种植水稻。七十年代，经双方协商，陈铁组用“杨家坑”下游的耕地置换东门村二、三组“杨家坑”的“坑田”，修建成“杨家坑水库”，用于灌溉。2013年，县土地储备中心征收“杨家坑水库”时，将征地补偿款拨付至陈铁组。2016年6月，被告人杨三阳、杨水泉、危太平、范福华发现该情况后，向巴山镇政府反映村二、三组村民（包括其长辈在内）在此开垦过，要求补偿。因双方置换土地时没有签订协议书，且权属无法查证，经协商，2016年8月10日，巴山镇人民政府与代表东门村二、三组的被告人危太平、范福华、杨三阳、杨水泉签订“征地合同”，同意支付“杨家坑”水库19.5亩（1.2万元/亩）的集体征地补偿款23.4万元。2016年9月2日，巴山镇财政所将该款拨付至被告人危太平个人银行账户内。2016年9月7日，危太平从其个人银行账户内转账4.99万元至范福华账户。次日，危太平又支取现金11.4万元，在杨氏祠堂约见杨三阳、杨水泉。经三人商议，连同范福华在内四人各拿5万元（范福华实际得款4.99万元，少转的100元被危太平占为己有），其余补偿款用于旅游。尔后，危太平给杨三阳、杨水泉现金各5万元。不久，杨三阳、杨水泉、危太平、范福华赴海南游玩，将剩余补偿款3.4万元用于旅游开支（人均花费8500元）。原判认定上述事实的证据有：归案情况说明，扣押财物文件清单、工商银行凭证、非税资金缴款专用现金进账单，认罪认罚具结书，个人基本情况表、东门村委会情况说明，崇仁县纪委关于给以危太平及杨发根开除党籍的决定，常住人口信息，征地合同，东门村二、三组申请书，调取证据通知书、征地合同，巴山镇东门村集体大额资金报销汇总单、记账凭证、综合凭证、东门村委会费用发放表，协助查询财产通知书、取款凭证、危太平银行流水，崇仁县自然资源局证明(附图），范福华2019年10月26日出具的情况说明，巴山镇政府情况说明，证人余某1、余某2、李某、刘某、关某、方某、梅某、冯某的证言，被告人杨三阳、杨水泉、危太平、范福华供述等。原审法院认为，被告人危太平身为东门村二组组长、理事会成员；被告人范福华身为东门村二组理事会成员，在协助政府从事土地征收管理工作中，伙同他人共同侵吞村集体征地补偿款计人民币23.4万元，数额巨大，其中：危太平得款5.86万元，范福华得款5.84万元。上述二被告人的行为均已构成贪污罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以确认。被告人危太平、范福华在接到监委办案单位电话通知后，能主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首；同时，被告人危太平、范福华具有全部退赃情节。综上，结合本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，并考虑到上述二名被告人均能认罪认罚，对被告人危太平、范福华均依法减轻处罚，同时鉴于被告人危太平的犯罪情节及有悔罪表现，符合社区矫正条件，可对其适用缓刑。据此，对被告人危太平适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第（一）项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条；对被告人范福华适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第（一）项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条；以及全国人民代表大会常务委员会《关于第九十三条第二款的解释》，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，认定被告人危太平犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑一年零十个月，并处罚金人民币十万元；被告人范福华犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币十万元。上诉人范福华提出，上诉人有自首、全部退赃的情节，且司法机关对上诉人的案前调查均一致证明上诉人符合社会矫正条件，现上诉人已缴纳罚金。请求二审法院对上诉人适用缓刑。本院经审理查明的事实与原判认定的事实相同，且有经一审庭审举证、质证的上述证据予以证实，应予以确认。另查明，崇仁县司法局对上诉人范福华进行社区矫正调查评估，认为，上诉人范福华具备社区矫正条件，适宜适用非监禁刑。本院认为，上诉人范福华身为东门村二组理事会成员，原审被告人危太平身为东门村二组组长、理事会成员，在协助政府从事土地征收管理工作中，伙同他人共同侵吞村集体征地补偿款计人民币23.4万元，数额巨大，其中危太平得款5.86万元，范福华得款5.84万元。上诉人范福华、原审被告人危太平的行为均已构成贪污罪，且系共同犯罪。上诉人范福华、原审被告人危太平在接到监委办案单位通知后，能主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚；同时，上诉人范福华、原审被告人危太平均已退缴全部赃款并缴纳罚金，依法可酌定从轻处罚。根据上诉人范福华、原审被告人危太平的犯罪事实、情节，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。上诉人范福华、原审被告人危太平经崇仁县司法局社区矫正调查评估，认为二人具备社区矫正条件，适宜适用非监禁刑，因此，可对上诉人范福华、原审被告人危太平宣告缓刑。上诉人范福华上诉理由成立，本院予以采纳。原审法院认定上诉人范福华、原审被告人危太平犯贪污罪，事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，对原审被告人危太平量刑适当，但对上诉人范福华未适用缓刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第九十三条第二款、全国人民代表大会常务委员会《关于第九十三条第二款的解释》、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、维持江西省崇仁县人民法院（2019）赣1024刑初127、133、134号刑事判决的第十项，即被告人危太平犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑一年零十个月，并处罚金人民币十万元；二、撤销江西省崇仁县人民法院（2019）赣1024刑初127、133、134号刑事判决的第十一项，即被告人范福华犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币十万元；三、上诉人范福华犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑一年零十个月，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金人民币十万元已缴纳。）本判决为终审判决。审判长  邱小昌审判员  陈凤英审判员  徐 丹二〇二〇年三月九日书记员  徐 啸