广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂02民终354号 上诉人（原审被告）：广西某某房地产开发有限公司，住所地：融安县长安镇桔香南路 法定代表人：杨某某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘绍安，融安县城东法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：欧某某，男，1982年8月10日出生，汉族，住广西融安县。 委托诉讼代理人：邓文强，广东尚情律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈锐寿，广东尚情律师事务所律师。 上诉人广西某某房地产开发有限公司（以下简称某某公司）因与被上诉人欧某某商品房预售合同纠纷一案，不服广西壮族自治区融安县人民法院（2019）桂0224民初921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后依法组成由审判员曾庆斌担任审判长，审判员赵舒颖和审判员侯海丽参加的合议庭，于2020年3月23日公开开庭审理了本案，翁春亚担任法官助理，代书记员杨荣蓉担任法庭记录。上诉人某某公司的委托诉讼代理人刘绍安、法定代表人杨晓玲,被上诉人欧某某的委托诉讼代理人邓文强、陈锐寿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人某某公司的上诉请求：一、撤销一审判决，依法予以改判；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。 事实和理由：一、一审判决认定事实错误，主要是认定融安县人防地下商业街项目路面封街时间错误。一审判决认定桔香南路和大桥东路的封街时间是按2016年8月10日融安县人民政府发出的融通字（2016）13号通告中所写的人防地下商业街施工总工期为360天，其中路面施工恢复道路交通工期为150天而得出的，而不采纳上诉人在一审中提交的两张证明2017年7月20日、21日路面仍在封路施工的照片，一审判决后，我方取得了融安县住房和城乡建设局出具的证明，证实融安县人防地下商业街项目于2016年8月10日开工，实际施工总工期为820天，其中路面施工恢复道路交通工期为508天，一审判决仅按通告中所写的150天封街时间扣减逾期交房天数，显然与事实是不相符的。二、一审判决将延期和顺延交房时间改为扣减逾期交房天数，违反双方签订的《商品房买卖合同》第八条第二款顺延交房时间的约定。一审判决将合同约定的交房时间与实际交房时间核算得出逾期天数，再简单扣减气象部门登记的从合同签订之日至约定交房之日的下雨天数，进而认定上诉人逾期交房的天数，这明显违反了双方签订的合同中2小时以上雨天和政府行为导致工期延误交房时间顺延的约定，按合同约定，顺延和延期交房的计算方式应为：从双方签订合同之日起，融安县人民政府开始封街建设人防地下商业街工程，至2017年12月30日路面才恢复道路交通，共计176天，按合同第八条第二款第二项约定，交房时间可顺延至2018年6月25日，2018年1月1日至2018年6月25日共有2小时以上雨天71天，交房时间再顺延至2018年9月4日，再从2018年6月26日至2018年9月4日，2小时以上雨天31天，交房时间再顺延至2018年10月5日，从2018年9月5日至2019年1月28日交房，2小时以上雨天65天，减除后交房时间顺延至2018年12月9日，最后逾期交房天数为50天，因此一审计算的逾期交房天数不正确，认定的逾期交房违约金也不正确。综上所述，一审判决认定事实错误，计算逾期交房时间违反双方签订的购房合同的约定，计算得出的逾期交房违约金数额错误，请二审法院依法改判。 被上诉人欧某某答辩称，1.请求维持一审判决；2.驳回上诉人的二审的诉讼请求：3.本案一、二审全部诉讼费用由上诉人承担。事实和理由：一、一审法院事实认定清楚。首先，融安县人防地下街工程完全不影响上诉人振和财富广场项目的施工，不属于政府的原因导致顺延交房，与本案逾期交房完全没有关联性。融安县人防地下街工程，是从2016年8月10日开工建设，至2017年1月，完成了从百佳汇超市至温州商夏路段建设，在这五个月中，并没有影响到上诉人振和财富广场项目的施工。2017年4月至9月，从温州商厦至面，进行半边路段的施工，在这六个月中，振和财富广场项目仍然可以从209国道拉建筑所需的所有材料进入汇融街并上料至建筑工地，（振和财富广场项目有三台建筑使用的上料机，一直都是安装在振和财富广场项目的工地南面，汇融街旁），所以从来不影响该项目的任何施工进度。2017年9月至12月，进行段至西北面的施工，由于大桥东路的南半边路，在9月份就已通车，更不会对振和财富广场项目造成影响。因此，整个人防工程的施工，完全没有影响到上诉人振和财富广场项目的施工。涉案人防地下工程分段施工情况在中国共产党融安县委员会宣传部公众号上可以搜索到，二审法院可以亲自到该公众号查阅具体施工信息。其次，为了人民群众的出行安全和城市卫生，任何拉建筑材料的工程车辆不允许进出城市中心街道，也就是桔香南路。因此，主干道分阶段施工无论是否半封闭或者全封闭，由于建筑工程车辆无法直接上路通行而无任何关联，更不能作为政府的原因而延期交房。最后，由于振和财富广场项目的建筑材料都是由209国道（融江南路）经人民银行至汇融街旁上振和财富广场项目工地。此路段，为上诉人在建设该项目时的真实往返路段，如上诉人否认这一事实，应当由上诉人承担对融安人防工程分段施工给上诉人带来的实际影响，如何导致逾期交房，以及关联性、合法性、真实性承担举证责任。二、根据中国《气象法》和气象局规定：24小时内降雨量称之日降雨日雨量10毫米以下称为小雨、10.0-24.9毫米为中雨、25.0-49.9毫米为大雨、50.0-99.9毫米为暴雨、100.0-250.0毫米为大暴雨、超过250.0毫米的称为特大暴雨；根据《气象法》和2004年8月中国气象局发布《突发气象灾害预警信号发布试行办法》、《关于联合开展广西突发气象灾害预警信号发布工作的通知》，其中规定台风、暴雨、高温等11种突发气象灾害的发布预警信号分为台风、暴雨、高温、寒潮、霜冻、大雾、雷雨大风、大风、冰雹、雪灾、道路积冰等11类，总体上分为4级（ＷＶ、ＩＬＩ1），按照灾害的严重性和紧急程度，颜色依次为蓝色、黄色、橙色、红色，分别代表一般、较重、严重、特别严重。其中，只有暴雨以上恶劣天气，方有可能评为预警信号。也就是说，暴雨以上的天气预警，才有可能对延误工期造成影响。因此，并不是所有没有对施工造成实际性影响的降雨都能成为工期顺延的情形。一审法院在全面审理案件的基础上根据当事双方的过错程度、合同的履行程度，以及公平原则依法作出判决应当予以维持。三、一审法院适用法律正确。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第七条：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。以及根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。一审法院适用法律完全正确。因此，一审法院以事实为依据，以法律为准绳，公平、公正、公开审理案件，事实认定清楚、审理程序合法、适用法律正确。恳请贵院驳回上诉人的各项诉讼请求，维持一审判决。 欧某某向一审法院起诉请求：一、请求判决某某公司向欧某某支付逾期交房的违约金9408元（违约金以总房价120000元为基数，自2018年1月1日起按照每日万分之二计算至2019年2月18日，违约天数392天）；二、本案诉讼费用由某某公司承担。 一审法院认定事实：2017年7月8日，欧某某与某某公司签订了合同编号为：285-2145的《商品房买卖合同》，合同约定某某公司将其开发的位于融安县出卖给欧某某，该商品房建筑面积为38.92平方米，总价款为120000元。其中合同第八条（交付期限）约定：“出卖人应当在2017年12月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第5种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用：5.该商品房取得勘察、设计、施工、监理、建设单位五方的验收合格报告。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或者变更合同外，出卖人可据实予以延期：1.遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日内告知买受人的；2.因公共突发事件和政府行为导致工期延误的；3.施工中遇到异常困难及重大技术问题不能解决的；4.在施工过程中，如出现规划部门批准的规划变更，设计变更等，导致工期延长的；5.遇到每天下雨超过2小时以上或每天停水、停电超过2小时以上的；当天时间扣除，交房时间顺延；6.非出卖人的原因导致工期延长的。”；合同第九条（出卖人逾期交房的违约责任）约定：“除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1、按逾期时间，分别处理（不作累加）：⑴、逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金，合同继续履行；⑵逾期超过90日，买受人有权解除合同，买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的1%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房价款万分之二（该比率应不小于第⑴项中的比率）的违约金。”；合同第十一条（交接）约定：“商品房达成交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条规定的证明文件，并签署房屋交接单。所购商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担。由于买受人原因，未能按期交付的，双方同意按以下方式处理：出卖人报纸公告后买受人未能按期接收房屋，视为出卖人如约履行全部合同规定的义务，买受人已经接收合格的商品房，该商品房损毁、灭失等风险由买受人承担。买受人每逾期一天，出卖人有权按天收取买受人该套房屋总价款万分之二的违约金，买受人承担自出卖人通知交付之日起的物业管理费。”；合同附件四《补充协议》约定：“1.涉及到本合同中需告知买受人的相关事项及交房时间，出卖人将按以下二种形式之一告知买受人：①.本合同中买受人提供的联系电话号码，以电话形式告知；②.本合同中买受人提供的地址，以挂号信的形式告知。”。合同还对双方之间的其他权利义务进行了约定。 合同签订后，欧某某依约于2017年7月10日支付了全部购房款120000元给某某公司。 2019年1月30日，某某公司建设工程项目“振和财富广场”住宅楼竣工验收合格。某某公司于2019年2月2日制作交房通知书，内容为欧某某所购买的“振和财富广场”商品房已达到约定的交房条件，定于2019年2月13日正式交付房屋，请欧某某按约定时间前来办理房屋交房手续。某某公司于2019年2月3日通过顺丰快递邮寄通知书及电话通知的方式通知欧某某交房，后还在融安版《艾特报》刊登“振和财富广场交房通知”通知欧某某交房。欧某某接到通知后，于2019年1月28日接收了其所购买的商品房。 2016年8月1日，融安县人民政府发出融通字［2016］13号文“融安县人民政府关于融安县桔香南路地下人防工程建设的通告”，内容有：经研究，我县定于2016年8月10日开工建设融安县桔香南路地下人防工程项目，现将有关事项通告如下：一、项目地址：融安县。…三、开工时间：2016年8月10日，施工总工期为360天，其中路面施工恢复道路交通工期为150天。 根据某某公司的申请，该院到融安县气象局调取了2014年至2018年每天降雨2小时以上的统计表。自2017年7月8日至2017年12月31日合同约定工程建设期间，本区域内共有影响建设工程施工每天超过2小时以上下雨的天数为66天；正常工作时间内政府工程施工封路时间与下雨天数不重叠的为19天；合计85天。自2018年1月1日至2019年1月28日，某某公司逾期交房时间为393天；扣减依法应减除合理扣减天数85天，某某公司实际逾期交房时间为308天。 综合归纳本案双方的诉辩理由，本案的争议焦点是：一、某某公司是否应当支付欧某某逾期交房造成的违约金？二、如某某公司应当支付欧某某违约金，应当支付的具体数额及标准？ 一审法院认为，欧某某与某某公司签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。有效成立的合同，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，欧某某已经按照约定履行了支付购房款的义务，某某公司理应按照约定履行按时交付商品房的义务。 根据双方之间签订的《商品房买卖合同》约定，某某公司应当在2017年12月31日之前，将经验收合格的商品房交付给欧某某，而某某公司逾期后才通知欧某某于2019年1月28日接收其所购买的商品房，已构成违约，应当承担违约责任。但双方亦约定了在合同工程施工期内遇到每天下雨超过2小时以上的，当天时间扣除，交房时间顺延；因政府行为导致工期延误的，可据实予以延期。现双方继续履行合同，欧某某请求某某公司支付逾期交付商品房期间造成的损失理由充分，合理部分该院予以支持。欧某某请求的违约金计算时间应扣减某某公司可以依法顺延的天数。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。综合本案证据，经过核算，某某公司延期交房的天数为393天，某某公司可以顺延交房的天数为85天。因此扣减可以顺延交房的时间为后，某某公司逾期交房的天数为308天。根据合同约定，某某公司应按日向欧某某支付已交房价款万分之二的违约金，故某某公司应支付给欧某某逾期交房违约金数额为7392元（120000元×308天×0.2‰）。对于欧某某请求的过高部分，该院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：广西某某房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给欧某某逾期交房违约金7392元。案件受理费50元，因适用简易程序减半收取计25元，由广西某某房地产开发有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据和争议的事实，本院认定如下：上诉人某某公司二审中提交的融安县住房和城建设局出具《证明》没有负责人及经办人的签名，不具备单位证明材料的要件形式，本院不予采信。同理，被上诉人二审中提交的融安万菱人防工程建设有限公司出具的《融安县人防地下商业街工程阶段完成情况》亦没有负责人和经办人的签名，本院不予采信。该公司的企业信息与本案没有法律上的实际关联，本院亦不予采信。被上诉人二审中提交的《融安县人防地下商业街工程施工公告》来源合法、内容真实，上诉人对该证据的真实性予以认可，本院予以确认，该证据反映的涉案房屋所在的周边路段施工的情况，本院予以采信。被上诉人二审中提交的《现场施工示意图》及网上地图打印件不能反映涉案房屋所在的周边路段施工的情况，本院不予采信。至于事实异议方面，上诉人某某公司对一审判决将“交房时间顺延”表述为“合理扣减天数”是违反合同约定的，但二者并无实质上的差别，本院对其异议不予采纳。上诉人某某公司还认为“融安县人防地下商业街工程不是通告上写的150天完工”，一审判决并未查明实际完工时间，但上诉人提交的证据不能充分证实其观点，本院亦不予采纳。综上分析，一审判决查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同具有法律约束力，合同双方当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人一方不履行合同义务的，应当承担违约责任。本案中，被上诉人与上诉人某某公司签订的《商品房买卖合同》是双方真实意思表示，合同中约定应在2017年12月31日前交付涉案房屋。某某公司直至2019年1月28日才交付涉案房屋，存在违约行为，应当承担逾期交房的违约责任。 上诉人主张一审判决认定的因道路施工导致涉案房屋建设工期延误的天数不正确，但其未能提供《施工日志》、《监理日志》等有效的证据证实建设进度的情况，本院对其该项异议不予采纳。上诉人认为一审判决将延期和顺延交房时间改为扣减逾期交房天数，违反了双方的《商品房买卖合同》约定，即在合同约定的交房期限之前发生了因道路施工以及降雨导致停工的情形，交房时间相应顺延，在顺延期间又发生了降雨导致停工的情形，交房时间再次顺延，因此一审判决认定的逾期交房天数不正确。对此本院认为，如前文所述，“交房时间顺延”与“合理扣除天数”并无实质上的差别，上诉人提出的顺延交房后又发生了合同约定免责情形，可依据合同约定再次顺延交房，但该主张并无合同依据（援引免责条款的前提是在合同约定交房期限前发生免责情形），对上诉人的该项异议本院亦不予采纳。 综上所述，上诉人某某公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元（上诉人广西某某房地产开发有限公司已预交），由广西某某房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 曾庆斌 审 判 员 赵舒颖 审 判 员 侯海丽 二〇二〇年三月二十七日 法官助理 翁春亚 代书记员 杨荣蓉