广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初25533号原告：周煜，男，汉族，1958年10月27日出生，住广东省佛山市禅城区**********。公民身份号码440************819。委托诉讼代理人：刘玉文，广东天骅律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄超杨，广东天骅律师事务所律师。被告：北京咚呲哒呲文化传媒有限公司，住所地北京市西城区********平房。统一社会信用代码911************982。法定代表人：孙某1。被告：孙某1，男，汉族，1987年12月10日出生，住北京市东城区********。公民身份号码110************574。两被告共同委托诉讼代理人：董方，广州金鹏律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：李荻，广州金鹏律师事务所实习律师。原告周煜诉被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司、孙某1民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月25日立案受理后，依法适用简易程序并于2020年3月16日公开开庭进行了审理。原告周煜及其委托诉讼代理人刘玉文、黄超杨、被告孙某1、北京咚呲哒呲文化传媒有限公司共同委托诉讼代理人董方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司于2015年4月23日、2015年10月20日签订的《借款合同》；二、判令被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司向原告偿还借款本金992708.33元及利息（其中以本金609375元从2017年12月1日起按月利率2%计至实际清偿之日止；以383333.33元从2017年12月1日起按月利率0.458%计至实际清偿之日止）；三、判令被告孙某1对上述第二项债务承担连带清偿责任；四、判令二被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2015年4月30日，原告与被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司签订《借款合同》一份，借款90万元，借款期限8年，年利率5.5%，每月等额本息还款。被告收到款项后至2017年12月1日，共还款31期合计359891.09元。2015年10月20日，原告与被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司签订另一份《借款合同》，借款80万元，借款期限4年，年利率5.5%，每月等额本息还款。被告收到款项后至2017年12月1日，共还款25期合计465129.5元。此后，被告一直未还款，被告孙某1作为被告一的股东兼法定代表人，其个人财产与被告一的财产存在混同，应承担连带清偿责任。特向法院提起诉讼。被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司辩称：一、不同意解除合同。公司在此前都是一直按时归还款项的，暂停还款并非是故意拖欠，而是因为周煜、周天澈父子作为公司股东，未经公司允许，在外私自开设录音棚，尤其是周天澈抢走了公司的员工，并且与多名女员工有不正当关系，严重影响公司形象，给公司造成了巨大的经济损失，由于双方互有债权，所以才暂停支付借款。对于80万的借款合同，该借款合同没有约定逾期利率，按照最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第29条的规定，逾期利息没有约定或约定不明的，应按照借款期内利息利率支付资金占用费，该借款的逾期利率应该是年利率5.5%，而不是24%。第二，合同第一条第二点约定，未还款的部分可以作为对公司的投资，因此该笔款项是作为投资款无需偿还的。由于周天澈、周氏父子作为股东的出资义务尚未履行完毕，又存在侵害公司权益的行为，该款项已经作为投资款处理。第三，合同约定的还款方式是等额还本付息，合同还没有到期，原告不能够要求提前清偿全部借款，因为依据合同第一条违约责任第二项，仅约定了乙方逾期不还借款，甲方有权追回借款，没有约定提前收回全部的借款，因此原告只能就逾期的借款主张权利，对于未到期的借款，原告现在无权要求还款。第四，合同约定的借款利率是年利率5.5%，被告一也就是公司只有几笔逾期，其他款项还没有到还款期限，原告要求按照年利率24%计息，违反合同约定，加重了债务人的责任，没有法律依据。第五，对于计息标准年利率24%异议，80万的借款合同是没有约定逾期利率的，90万元的借款合同约定的逾期利率1%，折合为年利率就是365%，即便是按照原告现在要求的年利率24%，也过分高于实际损失。依据合同法第114条的相关规定，被告请求人民法院予以减少，要求按照借款期内的利率来计付利息。被告孙某1辩称：第一，本案的借款合同是公司与原告签的，被告二与原告之间没有任何的合同关系并且依据公司法第三条第一款的规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，被告二与原告之间没有签订过合同，也没有任何保证合同，不应当承担还款责任。第二，原告的儿子周天澈也是公司的股东之一，并且在借款发生时是公司的法定代表人，如果按照原告的诉讼请求，那么周天策也应当承担连带责任，我方也递交了追加周天澈为被告的申请，请法庭依法予以判决。诉讼中，原告提交以下证据：1.原告身份证，证明原告具有诉讼主体资格。2.企业信用信息公示报告1份、常住人口信息查询打印表1份，证明被告一、被告二具有诉讼主体资格，被告二作为被告一股东兼法定代表人，应承担连带清偿责任。3.2015年4月23日借款合同、2015年10月20日借款合同、招商银行个人转账汇款业务受理回单3份、招商银行收费回单3份，证明：①2015年4月23日，原告与被告一签订《借款合同》一份，合同约定被告一向原告借款本金90万元、借款期限8年、每月等额本息还款、逾期还款按日息1%计息等事项，原告按约交付借款90万元；②2015年10月20日，原告与被告一签订《借款合同》一份，合同约定被告一向原告借款本金80万元、借款期限4年、每月等额本息还款等事项，原告按约交付借款80万元。4.中国建设银行信用卡对账单1份、交易明细3份，证明：①关于本金90万借款，二被告尚欠原告本金609375元及应从2017年12月1日起支付利息；②关于本金80万借款，二被告尚欠借款本金383333.25元及应从2017年12月1日起支付利息；③两笔借款收款与还款均是被告二用其个人账户进行操作，即被告二个人的财产与被告一公司的财产存在混同，被告二的行为属于滥用股东权利和公司法人独立地位、损害债权人利益，应当承担连带清偿责任。5.手机短信截屏打印件2份，证明二被告已逾期还款一年多，经原告催收仍不还款，严重违反合同约定，原告有权解除2份借款合同，并要求偿还尚欠全部借款本金及支付逾期利息。6.手机短信截屏打印件1份，证明被告二自愿向原告承担还款责任。经质证，两被告对证据1、2，因原告没有提供原件，无法确认真实性，我方确认孙某1的身份证号码及身份。两被告对证据3确认真实性，不确认证明内容，具体意见与答辩意见一致。两被告对证据4确认真实性，不确认证明内容，该证据不能够证明两被告的财产发生了混同，也不能够证明被告二作为股东滥用了公司的独立地位。相反的是本案的债权，正是原告利用了其父子关系及周天澈作为公司股东及法定代表人的优势地位而进行的关联交易，真正滥用股东权利和公司法人独立地位的是原告。两被告对证据5真实性没有异议，其中绝大部分的内容都是原告自己发送的，并没有得到被告的认可，并且该截屏也只是截取了一部分内容，并没有反映出对话的完整的真实的状况。实际上，被告二在回复短信时已经完整的把本案纠纷产生的原委说得很清楚，但是原告并没有把它作为证据提交给法庭。两被告对证据6真实性不持异议，但是该证据不完整，是原告私自截取了一部分内容，歪曲被告的真实意思，实际上原被告在该微信的聊天中，原告多次提到的是公司之间的经营周转问题，即便是在其截取的一部分的短信中间也提到了，这家公司有能力还了，会连本带息的还上，也进一步地印证了该笔债权是公司举债，而不是被告二个人的举债，而且该笔债权、借款全部用在了公司日常经营上。被告二在短信中并没有表明要承担还款责任，是原告故意歪曲事实。诉讼中，两被告提交以下证据：1.公司章程（2014年11月26日），证明：①周天澈在借贷时是公司执行董事及法定代表人，全权负责公司运营，公司实际控制人。②公司章程及公司法规定，公司举债就要股东表决同意。周煜与周天澈是父子关系，周天澈未经股东决议私自以高额利息向其父亲举债，侵犯公司利益。2.公司章程（2016年10月22日），证明周天澈没有向公司履行完出资义务。3.公司营业执照、股东会决议，证明周天澈在借款时至2017年11月10日一直担任法定代表人及执行董事。4.情况说明，证明周天澈是公司实际控制人，周天澈为做生意向自己父亲借款，公司一直在偿还这笔债务，债务跟孙某1个人无关。5.设备购置申请表、产品订购合同、海运进口报价书、设备照片、摘要，证明周天澈向父亲借款是用于购买音箱设备，两笔借款根本不是孙某1向周煜的借款。经质证，原告对证据1三性无异议，对证明内容有异议：一、章程中并没有约定北京公司对外借款需要经过股东会表决同意。二、从这份章程的内容来看，只能证明周天澈当时是北京公司的法定代表人，无法证明被告所说的周天澈全权负责公司运营。事实上，北京公司是由孙某1负责运营，周天澈只负责技术部分。原告对证据2真实性、合法性无异议，对关联性以及证明内容有异议，本案的借款人是北京公司，北京公司的股东是否履行完毕出资义务，与本案没有关联。原告对证据3的三性以及证明内容均没有异议，但北京公司的运营以及本案借款的收支是由孙某1负责的。原告认为证据4：一、这一份情况说明是北京公司针对原告起诉后所提交的证据而发表的一份意见，它不属于民事诉讼法所规定的证据范畴，不属于证据。二、北京公司在该份说明中也承认了公司在购买设备以及日常报销中会使用个人的账户。那么也就是说北京公司与股东之间存在财产混同的情形。三、据了解，刘畅也就是情况说明中签名的财务人员，是孙某1的亲属，也是公司现在的财务，因此该份说明的证明力存疑。原告对证据5设备购置申请表、设备照片的真实性、合法性无异议。对产品订购合同，海运进口报价书以及摘要的真实性、合法性有异议。对该整组证据的证明内容有异议。借款合同是北京公司签订的，借款人是北京公司，不是被告证明内容里面所说的周天澈，如果被告二想证明借款全部用在了公司经营，那么应该打印其收取原告借款的银行账户记录，而不是只靠摘要。本院认证：本案双方围绕诉讼请求、抗辩主张依法提交了证据。经核对，双方所提交的证据原件来源客观，内容真实，与本案处理存在关联，本院均予采信并在案佐证。综合本院采信的证据以及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：北京咚呲哒呲文化传媒有限公司成立于2014年4月3日，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为组织文化艺术交流活动、技术推广、服务等，股东分别有靳海音、孙某1、冯达、周天澈，法定代表人为孙某1。2015年4月23日，原告与被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司签订《借款合同》一份，合同记载：一、乙方向甲方借款900000元用于乙方音乐事业的发展，借款期限8年，2015年6月1日开始第一笔还款，2023年5月1日完成最后一笔还款。二、交付时间为2015年5月1日前，交付方式为汇款至孙某1名下尾数7037交通银行账号。三、借款利息为年利率5.5%（月利率0.458%），每月等额本息还款，即每月还款11609.39元。四、乙方如逾期不还借款，贷款方有权追回借款，并从到期日其付日息1%。原告在合同落款甲方（贷款人）处签名，被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司在合同落款乙方（借款人）处加盖公章。2015年10月20日，原告与被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司签订《借款合同》一份，合同记载：一、乙方向甲方借款800000元用于乙方音乐事业的发展，借款期限4年，2015年12月1日开始第一笔还款，2019年11月1日完成最后一笔还款。二、交付时间为2015年11月1日前，交付方式为汇款至孙某1名下尾数7037交通银行账号。三、借款利息为年利率5.5%（月利率0.458%），每月等额本息还款，即每月还款18605.18元。原告在合同落款甲方（贷款人）处签名，被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司在合同落款乙方（借款人）处加盖公章。经查明，2015年3月24日，原告通过名下尾数5596招商银行账号向被告孙某1名下尾数7037银行账号转账500000元。2015年4月29日，原告通过名下尾数5596招商银行账号向被告孙某1名下尾数7037银行账号转账400000元。2015年10月28日，原告通过名下尾数5596招商银行账号向被告孙某1名下尾数7037银行账号转账800000元。另查明，被告孙某1于2019年5月2日向原告发送短信，短信内容有“您的钱我会还，但是现在还不了（为什么还不了，上面说了），只要这家公司有能力还了，我会连本带息加上违约利息全部还您”，“叔叔，咱们要同时谈很多的问题，我这边已经做了保证会归还之前公司向您的借款，但是目前没有能力”。诉讼中，原告陈述：我与案外人周天澈为父子关系。当时公司成立，是因为他们几个都是中央音乐学院的校友，搞了一个公司，那么当时大家其实就是说大学生自主创业，那么我们作为家长还是有责任支持他们，但是由于他们都是大学毕业，其实也没多少本钱，所以当时就注册了一个公司，相对来说它的注册资本比较大，注册了300万。300万的原因就是因为他到了300万以后，才能接一些比较大型节目的单，但是大家都拿不起钱，只是说工商登记认缴完了实缴的少部分，在这种情况下，后来公司再装修什么等等，经营过程中就觉得根本就经营不下去，所以孙某1作为实际控制人可能就跟他们说这个公司，大家再出钱看看，也不可能大家也没钱，那么可能在后来跟我儿子在大家开会的时候，我只说这样，实在不行，我看看能不能借点，是在这种情况下，所以作为父子，作为支持大学生创业这一个立足点上，我就现在反正帮他们过了坎，在这种情况下借出去的。当时这个合同，作为我们家长作为支持孩子，那么有些合同其实我们也没有找律师去看，当时是我记得这个条款里面是可选择作为增资，这一点很重要。那么就是说作为解除方式，可以有主动权去选择或者不选择。还有一个作为增资，其实后来我咨询了律师也不行。因为你作为增资也必须全体股东通过，不是说你作这么一个合同就能决定下来的事。当时公司法定代表人是周天澈，我与周天澈洽谈相关事宜。借款后，我是每个月按当时的约定收到钱，一直到2017年的12月底，之后2018年开始就全部停了。如起诉状所述，关于90万元的话是共还款31期，共计359891.09元。关于80万部分，还款总金额是465129.50元。诉讼中，被告陈述：孙某1没有收到过原告转账的170万元，该借款合同上约定的一个收款账户是第三方账户，这个在借款借贷关系中是常见的，钱是公司借，公司还在经营。确认庭审中原告陈述的还款金额。北京咚呲哒呲文化传媒有限公司有一个交纳社保的账户。当时借款时没有约定使用公司是因为被告只是一个很小规模的公司，就是做录音棚生意的，所以而且他们会有很多事向海外购买设备这些的，如果用个人账户操作的话，比公司的对公账户操作起来要方便，所以有的时候是拿公司员工的账户进行操作。但是他们之间的财产状况都是互相独立的，公司有做账。发生借款以后，被告孙某1没有对这笔款项的还款做过任何的还款承诺，也没有做过担保。本院认为，本案为民间借贷纠纷。被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司因需两次向原告借款，原告通过银行转账方式两次分别向其实际支付借款900000元、800000元，合计1700000元。原、被告间的借贷关系形成有借款合同、银行转账业务凭证予以证实，原、被告陈述加以佐证，是双方真实意思表示，合法有效，本院予以确认。关于借款本金及利息。据事实查明，结合原、被告陈述，在签订两份借款合同后，原告通过银行转账的方式完成实际出借1700000元。其后被告未能依约清偿借款本息，已构成严重违约，原告主张解除两份借款合同并要求被告返还借款本金及相应利息，具有事实及法律依据，本院予以支持。其中900000元借款部分，由于借款合同约定，借款期限内按年利率5.5%计算利息，逾期不还款收取日息1%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条之规定，借款在2015年4月29日至2017年12月1日期间产生利息130212.5元（900000元×5.5%÷360×947天），被告在上述期间共归还借款359891.09元。由于双方约定了还款方式为等额本息，故每期归还的款项中包含部分本金，而原告核算截至2017年12月1日尚欠借款本金609375元并未超出法律支持的范围，本院对此予以确认。其后利息可以609375元为本金，按年利率24%自2017年12月2日起计至实际清偿之日止。其中800000元借款部分，借款合同约定，借款期限内按年利率5.5%计算利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，借款在2015年10月28日至2017年12月1日期间产生利息93500元（800000元×5.5%÷360×765天），被告在上述期间共归还借款465129.5元。同样双方约定了还款方式为等额本息，每期归还的款项中包含部分本金，而原告核算截至2017年12月1日尚欠借款本金383333.33元并未超出法律支持的范围，本院对此亦予以确认。其后利息可以383333.33元为本金，按年利率5.5%自2017年12月2日起计至实际清偿之日止。关于被告孙某1的还款责任，原告主张其作为北京咚呲哒呲文化传媒有限公司的股东兼法定代表人，接收本案借款及每月返还本息均通过其名下账号进行，属于财产混同，应承担连带清偿责任。但据事实查明，被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司的性质为有限责任公司，有股东数人，并非一人有限责任公司，且本案两笔借款均在公司财务收支情况表上有所体现，而原告未能进一步提供证据证明孙某1为借款的实际使用人，故原告以两被告财产混同主张被告孙某1对本案的债务承担连带清偿责任，无事实及法律依据，本院不予支持。关于原告主张被告孙某1在与其短信对话中承诺还款，为自愿加入债务，应承担相应还款责任。根据原告提供的短信对话内容，被告孙某1并未明确其以个人身份承担还款义务或保证责任，原、被告间亦未就此签订补充协议或保证协议，故原告的上述主张缺乏事实依据，本院不予支持。关于被告主张北京咚呲哒呲文化传媒有限公司实际控制人为周天澈，应作为被告对本案债务承担连带清偿责任。由于两被告与周天澈之间关于侵害公司、股东权益的纠纷与本案并无直接关联，故本院对此不作处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告周煜与被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司于2015年4月23日、2015年10月20日签订的借款合同；二、被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告周煜清偿借款本金609375元及利息（以609375元为本金，按年利率24%自2017年12月2日起计至实际清偿之日止）；三、被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告周煜清偿借款本金383333.33元及利息（以383333.33元为本金，按年利率5.5%自2017年12月2日起计至实际清偿之日止）；四、驳回原告周煜的其他诉讼请求。如被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序，案件受理费减半收取8216元，财产保全费5000元，合计13216元。由被告北京咚呲哒呲文化传媒有限公司负担11894元，原告周煜负担1322元。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  崔晓威二〇二〇年三月二十日书记员  林 立