广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1881民初5714号原告：常士庆，男，1950年6月29日出生，汉族，河南省汤阴县人，教师，现住广州市天河区************，身份证号码：410************012。被告：林素云，女，1991年8月15日出生，汉族，英德市人，餐饮业，住英德市******委会红伍组，现住广州市海珠区***********，身份证号码：441************668。第三人:张刚，男，1975年9月24日出生，汉族，长沙市芙蓉区人，餐饮业，住长沙市芙蓉区桐荫里********，现住佛山市南海区******，身份证号码：430************010。第三人：严元勇，男，1964年12月18日出生，身份证号码：321************992。委托代理人：胡国华，男，1974年9月24日出生，汉族，湖南省湘阴县人，医生，住湖南省湘阴县******县人民医院宿舍，现住深圳市福田区*********，身份证号码：430************318。原告常士庆诉被告林素云，第三人张刚、湖南省众联现代农业科技发展有限公司、严元勇合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月5日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告常士庆、被告林素云、第三人张刚、第三人严元勇委托代理人胡国华到庭参加诉讼。在诉讼过程中，原告撤回了对第三人湖南省众联现代农业科技发展有限公司的起诉。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令依法解除被告林素云、常士庆、张刚、湖南农产品体验中心于2019年6月29日签订的《合作协议》。2、判令被告林素云立即返还原告常士庆投资款16666.60元。3、判令被告支付原告2019年6月30日至2019年9月29日共三个月的生活保障金9000元。4、判令被告支付原告违约金及损失费38333.20元。（1）、赔偿双倍的违约金33333.20元；（2）、搬迁住房损失费4000元；（3）、交通费1000元。5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告常士庆与被告林素云、第三人张刚、湖南农产品体验中心经过多次协商，于2019年6月29日签订了《合作协议》。《合作协议》约定：成立广州信德饮食管理股份有限公司。林素云、张刚、常士庆各持股17%，湖南农产品体验中心占股49%，启动公司架构的资金暂定15万元，湖南农产品体验中心出资10万元，常士庆、林素云、张刚各出资16666.60元；林素云担任公司法人，常士庆担任公司监事会主席，张刚为公司董事会主席；《合作协议》还就公司管理及职能分工、资金财务管理等方面进行了约定。合作协议签订后，原告按协议向被告林素云转账支付16666.60元，但被告林素云未按协议约定成立股份有限公司，而是擅自成立一人有限公司（名称为瑞祥（广东）餐饮管理有限公司），股东为林素云一人。被告林素云违反协议规定，擅自成立一人有限公司，原告常士庆可主张解除协议，要求被告返还投资款，并支付三个月生活保障金，支付双倍违约金、支付损失费。为此，原告常士庆多次联系被告林素云，要求被告林素云承担违反协议的相应责任，但被告拒不配合。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求判准原告的诉讼请求。原告为其主张向本院提交了如下证据：1、原告身份证，证明原告身份；2、林素云身份证，证明被告主体；3、合作协议书，证明签订了协议合伙，成立公司；4、投资转账证明，证明我已经支付了合伙投资款；5、天眼查公司资质证明；证明公司不是合作协议规定成立的公司；6、合伙期间工作证明，证明我在公司工作过；7、租房合同，租房损失证明，证明我租了房子，造成了损失；8、个人独资公司营业执照，证明没有按照合同约定成立股份有限公司，只成立了个人独资公司；补充提交：9、股东代持协议，证明我一开始就没有同意让别人代持我的股东的权利，在营业执照上应该体现我是股东、10、微信聊天记录，证明我反复强调我不愿意让别人代持，我要在营业执照上体现我是股东。被告林素云答辩称，一、我是瑞祥管理公司的法人，当时成立这个项目是第三人张刚邀约了我再引荐原告，在互相认识过程中，原告提出七彩水饺的项目，在没有签合作协议时，原告跟我们说他有团队有配方，他邀请了我、张刚还有一位同事去他家中吃七彩水饺，跟我们说是要推向市场的产品。以及介绍了研发人员给我们，我们相信了他，后来才根据这个情况签订了合作协议。款项在7月05日到达，在七月十几日成立瑞祥公司，当时我们暂定的是“信德餐饮管理股份有限公司”，由李立强帮我们申请营业执照，到了佛山工商局核明，已经有企业用这个名字了，后来才改了现在这个“瑞祥”，当时大家都同意的，在当中我比较年轻，且各方面都比较良好，才让我当法人，各股东包括原告也提出了在工商登记备案中要体现各位股东的名字，当时原告跟我们提出说其在河南省成立过公司有不良，我们的注册资金1100万元，资金比较大，都没有一次性到位，后来大家都同意我以独立法人成立公司，资金到期才把大家名字体现在上面，是经过开会同意的。二、当我们成立公司后，办公，办公地点已经租下来了在租办公地点是原告一直有参与，其也知道我们的办公要租在哪里，他提到了赔偿租金是无理的。三、在租了地点后，大家一起吃饭，他跟我们说要给他一个月的研发时间，我们听了后觉得他在欺骗我们，但我们依旧配合他，在7月到9月当中公司的所有经营、管理以及研发都是张刚和原告一直在跟的，研发、经营管理过程中我从来没有说过什么，当原告提出了说要一个月研发时间我们同意了也给了时间给他，但是原告招的人没有工作过一个星期的，我们都疑惑为什么人留不住，在内部调查了才发现这么多个月以来，原告以单身的理由在我们公司平台进行相亲。四、原告作为公司的股东以及公司高管，对我们的财务制度以及不顾公司利益造成公司一直在成立当中，他为了研发一个产品使用一斤面粉或者几斤面粉去研发产品，造成浪费，原告还发短信问我为什么他后来的十几块不给他报销，也没有票据，原告作为股东无顾财务制度，后来我们问他要制作流程，他就给了我们几个字一张纸，在这个过程中我们一直没有对他怎么样。五、不认可原告的所有诉求，也不同意解除合作协议。被告林素云向本院提交证据：1瑞祥公司瑞股决议001号；2、原告研发过程中的申请单、电子银行业务回单，证明研发期间原告不按照公司财务制度，造成浪费3、微信记录，是原告质疑为什么公司不按他的实报实销。第三人张刚陈述称：关于解除合作协议纠纷我不同意解除这个合同，现在的原告方单方面要求解除合同，在协议上写得很清楚，有进有出很正常的，原告提出要退出的时候公司有一个股东会决议，条件也给了他，原告提出诉讼请求的时候原告没有提交股东会决议，上面明确的写清楚了退出的条件以及怎么样退还他的股本。公司以股东会决议的形式同意了他的退出，但是退还股本金上面也有约定。关于原告提出的生活保障金问题，3000元生活保障金不是原告一个人的，是所有公司股东每个人都能享有的权利，但是权利的实现是所有股东在成立公司前明确过前提是公司正常经营，有收入才能支付基本生活保障，根据现有投资款，在公司没有实现收入，当他的所谓产品、团队等没能实现的情况下，公司是一直支出的，原告成立公司前承诺给我们的现有的配方、团队、成熟的产品，原告都没有实现，在形成公司后也支持他，让他搞研发，在9月份他突然提出要退出，产品也没有，所谓的七彩水饺我们投资了十多万元，原告就给了我们这一页纸，在两个多月的研发过程中肆意浪费，利用公司平台满足个人利益。通过具体的细节了解原告许诺了员工的高薪、条件、骗人家过来相亲，基于原告没有产品投资市场，我们每一个人都没有领这个生活保障金，当时是大家都同意了的；关于原告提出的违约金及损失费，我们在选择办公地点时原告全程参与，我们公司在开始经营后原告主动提出把他原来在白云区的房子换掉，换到离公司近一点的地方，他也这么做了，但是产品没有研发出来，造成了公司的实际损失；诉讼费由被告承担我也不认可。第三人张刚提交的证据：1、证人证言。2、确认书（张刚）。3、常士庆花费公司12万元研发费用搞出的产品生产流程与卫生安全制度。4、本人与常士庆在合作期间的微信聊天记录。5、胡国华证人证言。6、确认书（胡国华）。7、个人委托书。8、张刚身份证复印件。9、胡国华身份证复印件。第三人严元勇陈述称：1、本人系瑞祥（广东）餐饮管理有限公司隐形大股东，本人名下股份经本人同意由法人代表林素云代持，公司目前以独立法人形式经营本人知晓并授权林素云办理，林素云没有擅自隐瞒股东行为独自更改公司性质，所有行为均通过公司股东会成员同意方才执行，本人在此作证说明。2、本人因为公务繁忙不能亲自到庭参与诉讼，本人特委托胡国华代本人出庭，其代本人所签署的法律文书以及作供的证言证词均代表本人意愿，本人愿意承担相应法律责任和义务。3、本人参与创立瑞祥（广东）餐饮管理有限公司，系本人个人行为，与本人名下湖南省众联现代农业科技发展有限公司无任何关系，更与湖南农产品体验中心无任何瓜葛，在此一并向法官呈述说明。4、关于常士庆提出退出公司一事，本人同意其退出申请，但其所造成的公司损失必须承担，公司股东会议决议已经对其退出做出明确规定，本人不在累述，本人向法官提出申请，申请维护大股东的利益，针对这种歪曲事实，出尔反尔，置公司其他股东利益而不顾，亵渎法律公正行为做出严厉的打击。经审理查明，2019年6月30日，原告常士庆（乙方）与被告林素云（甲方）、第三人张刚（丙方）经协商签订了《合作协议》，主要内容：1、甲乙丙三方与湖南农产品体验中心合作成立广州信德饮食管理股份有限公司（暂定），甲方持股17%，乙方持股17%、丙方持股17%，湖南农产品体验中心占股49%，启动公司架构的资金暂定15万元，出资比例为湖南农产品体验中心10万元，林素云166**.60元、常士庆16666.60元、张刚16666.60元。公司设立董事会，董事会成员为甲乙丙以及湖南农产品体验中心指定人员。2、甲乙丙方一致同意由林素云担任公司法人，推举常士庆任公司监事会主席，推举张刚为公司董事会主席。3、甲乙丙一致同意将林素云名下民生银行账户作为合作公司指定运营账户等。4、公司主推七彩生态水饺的制作、研发以及线上线下销售等。5、公司所有重大事项决策权在董事会。6、公司股东月薪酬标准暂定保证生活标准，3000元/月/人，待公司运行正常收入稳定再增加标准。7、公司建立股本退出机制，甲乙丙一方要求退出，当公司未产生利润的前提下，在提出申请的半年内按原价值退回，公司创利，按创利的利润率溢价退回。8、甲乙丙任何一方做出有损公司利益及损害其他股东利益并造成损失的事情，公司除保留追究其一切权利外，其必须按造成损失的金额双倍赔付给公司及当事人。该合作协议由原、被告及第三人张刚签名确认，而另一合作方“湖南农产品体验中心”没有在合作协议上签名盖章，经原、被告及第三人张刚及第三人严元勇确认，“湖南农产品体验中心”并不是该单位为股东，实际股东为第三人严元勇，其作为“隐形”大股东，占股49%。因此，合作方（股东）实际为原告常士庆、被告林素云、第三人张刚、第三人严元勇。签订合作协议后，原、被告及第三人均按照合作协议的约定支付了投资款到合作协议指定的被告林素云的账户。2019年7月22日以林素云作为法定代表人，到工商部门办理了公司注册登记手续，成立了“瑞祥（广东）餐饮管理有限公司”，公司类型：有限责任公司（自然人独资）。由被告林素云以自然人独资成立该公司，是经原、被告及第三人同意并予以执行的。签订合作协议及瑞祥（广东）餐饮管理有限公司成立后，双方着手进行了租赁公司的办公经营场所、原告开展了七彩生态水饺研发工作等经营活动。至同年9月中旬，因其他原因，原告常士庆向公司股东张刚提出了退出公司的意愿，公司股东也就常士庆退出公司于2019年9月28日作出了股东会决议，原则上同意常士庆退出公司申请，并就保留、退还原告常士庆投资款16666.60元的问题作出了决定。现原告以被告林素云未按协议约定成立股份有限公司，而是擅自成立一人有限公司“瑞祥（广东）餐饮管理有限公司”，为由向本院起诉，请求解除被告林素云、常士庆、张刚、湖南农产品体验中心于2019年6月29日签订的《合作协议》；判令被告林素云立即返还原告常士庆投资款16666.60元；支付原告2019年6月30日至2019年9月29日共三个月的生活保障金9000元；支付原告违约金及损失费38333.20元。在庭审中，原告及第三人均不同意解除双方签订的《合作协议》；认为原告提出的事实与理由均与事实不符。经法庭调解，原、被告各持已见，无法达成调解协议。以上事实，有原、被告及第三人提交的证据及本院开庭笔录等证据为证，本院予以确认。本院认为，原、被告及第三人签订《合作协议》后，双方按照合作协议的约定进行了公司的注册登记、租赁了生产经营场所、开展了产品的研发等经营活动。在原告注册登记了“瑞祥（广东）餐饮管理有限公司后，原告作为负责产品研发的负责人也开展了产品的研发工作，直至9月中旬原告提出退出公司为止。被告林素云自然人独资注册“瑞祥（广东）餐饮管理有限公司”，是经其他股东同意，原告也是知晓的，被告林素云不存在擅自成立瑞祥（广东）餐饮管理有限公司的情形。因此，原告常士庆认为被告林素云擅自成立瑞祥（广东）餐饮管理有限公司违反合作协议，证据不足，理由不成立，对于原告的诉讼请求，本院不予支持。至于被告及第三人是否同意原告退出公司的问题属于另一法律关系，双方可另行协商处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告的诉讼请求。本案受理费1400元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  廖明阳人民陪审员  华双花人民陪审员  廖康桥二〇二〇年三月十二日书 记 员  龚 怡附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。