安徽省马鞍山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖05刑终51号 原公诉机关和县人民检察院。 上诉人（原审被告人）濮磊，男，1996年8月19日出生于安徽省和县，汉族，小学文化，无业，住安徽省和县。2016年6月因吸毒被和县公安局决定罚款人民币三百元。2017年9月因犯非法拘禁罪被和县人民法院判处有期徒刑九个月。2019年1月25日因犯贩卖毒品罪被和县人民法院判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，经和县人民检察院批准于2019年8月22日由和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。 指定辩护人张万松，安徽和州律师事务所律师。 和县人民法院审理和县人民检察院指控原审被告人濮磊犯贩卖毒品罪、非法拘禁罪一案，于2019年12月30日作出（2019）皖0523刑初291号刑事判决。原审被告人濮磊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人濮磊，听取辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。 原判认定：一、贩卖毒品犯罪事实 2018年2月27日至4月11日间，吸毒人员邢某、许某1、朱某、许某2等人先后联系被告人濮磊要购买毒品甲基苯丙胺，通过微信转账给濮磊支付毒资后，濮磊遂安排未成年的同案犯李某运送毒品甲基苯丙胺，濮磊四次贩卖毒品甲基苯丙胺共计2.1克。具体犯罪事实如下： 1．2018年2月27日17时许，吸毒人员邢某通过微信转账2220元给被告人濮磊要求购买毒品甲基苯丙胺，并与濮磊约定交易地点，后在濮磊的安排下，同案犯李某打车至和县富康路康桥足疗店门口，将约0.8克毒品甲基苯丙胺送达交给邢某。 2．2018年3月29日16时许，吸毒人员邢某通过微信转账520元给濮磊要求购买毒品甲基苯丙胺，后同案犯李某在濮磊的安排下，打车至和县富康路康桥足疗店门口，将约0.2克毒品甲基苯丙胺送达并交给邢某。 3．2018年3月29日1时许，吸毒人员许某1电话联系濮磊要求购买毒品甲基苯丙胺，并约定交易地点。后在被告人濮磊的安排下，同案犯李某将毒品甲基苯丙胺送至和县并交给许某1，许某1通过微信给濮磊转账250元，又将200元左右现金交给李某，此次购买的毒品甲基苯丙胺约0.3克。 4．2018年4月11日13时许，吸毒人员朱某与许某2在一起吃饭，朱某想吸食毒品甲基苯丙胺，便电话联系濮磊要求购买毒品甲基苯丙胺，许某2通过微信转账给朱某2000元。在约定好地点后，许某2与朱某一起在和县小市口工商银行附近等待。后被告人濮磊安排同案犯李某将约0.8克毒品甲基苯丙胺送达并交给朱某，朱某通过微信将2000元毒资转账给了李某。 另查，2017年9月濮磊因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑九个月，2017年10月19日刑满释放。2019年1月25日濮磊因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币二万元，刑期自2018年5月11日至2024年3月10日止。在濮磊服刑期间，检察机关发现濮磊还有贩卖毒品的漏罪，2019年8月22日和县公安局对正在九成监狱服刑的濮磊执行逮捕。 原判依据到书证案经过、刑事判决书、户籍证明；证人邢某、许某1、朱某、许某2的证言；同案犯李某的供述；被告人濮磊的供述；提取笔录、辨认笔录；微信财付通数据截图等证据，认定上述事实。 二、非法拘禁犯罪事实 2015年期间，被害人王某1向同案犯陈涛（已判刑）借款五万元后未按约定支付利息及本金，陈涛多次寻找其未果。2015年11月30日晚，同案犯陈涛得知王某1在和县起点宾馆对面的许某3家打麻将后，邀集被告人濮磊及薛健（另处）、王超（另处）驾驶一辆黑色广本轿车前往许某3家。陈涛等人进入许某3家后要求王某1随其离开，王某1不情愿之下被陈涛等人开车强行带至和县历阳镇望江路双程汽车租赁公司。陈涛在双程公司店铺内要求王某1偿还借款及利息，并与濮磊二人对王某1进行罚跪、辱骂、殴打、捆绑约半小时，直至陈正军等人前来将王某1带到和县历阳镇望江路陈氏租赁公司后，王某1趁机发送求救信息报警，民警随后前往陈氏租赁公司将王某1解救。 原判依据书证刑事判决书；证人陈某1、陈某2、证人许某3、王某2、赵某的证言；被害人王某1的陈述；同案犯陈涛、王超的供述；被告人濮磊的供述；辨认笔录及照片等证据，认定上述事实。 原判认为，被告人濮磊明知是毒品甲基苯丙胺，先后四次利用未成年人向他人贩卖毒品甲基苯丙胺2.1克，情节严重；其又伙同他人为索取债务非法拘禁他人，且有侮辱、殴打情节，其行为分别构成贩卖毒品罪、非法拘禁罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人濮磊起主要作用，系主犯；在非法拘禁共同犯罪中，被告人濮磊积极参与实施，与同案犯陈涛的作用基本相当。被告人濮磊利用、教唆未成年人贩卖、运输毒品，从重处罚。被告人濮磊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。其当庭认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人濮磊在判决宣告后刑罚执行完毕前发现还有其他罪没有判决，系漏罪，应将新发现的罪作出判决，与原判决的刑罚合并，实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六款、第七款、第二百三十八条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第七十条、第六十九条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，作出判决：一、被告人濮磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万五千元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年一个月；与原判贩卖毒品罪判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，执行有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币三万五千元。二、责令被告人濮磊退出违法所得人民币四千九百九十元，予以没收，依法上缴国库。 濮磊上诉提出原判量刑过重。 其辩护人提出的辩护意见是：1．上诉人贩卖毒品的数量不够精准，量刑时应予从轻处罚。2．上诉人在非法拘禁共同犯罪中情节较轻，系从犯。3．上诉人系坦白，原判量刑过重。 经审理查明：原判认定上诉人濮磊犯贩卖毒品罪、非法拘禁罪的犯罪事实已为原审判决书列举的证据证实，所列证据均经当庭举证、质证。二审审理期间，上诉人及其辩护人未提供影响案件事实认定的新证据，本院对原判认定的事实证据予以确认。 对濮磊辩护人提出原判认定上诉人贩卖毒品数量不够精准的辩护意见。经查，原判根据上诉人的供述，证人证言以及微信转账记录，本着就低不就高原则综合认定的毒品克数正确。故此辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人濮磊明知是毒品甲基苯丙胺，先后四次利用未成年人向他人贩卖毒品甲基苯丙胺2.1克，情节严重,其行为构成贩卖毒品罪；上诉人濮磊伙同他人为索取债务非法拘禁他人，且有侮辱、殴打情节，其行为构成非法拘禁罪。濮磊在贩卖毒品的共同犯罪中起主要作用，系主犯；在非法拘禁共同犯罪中与同案犯的作用地位基本相当，原判未划分主从犯并无不当。对濮磊辩护人提出上诉人在非法拘禁共同犯罪中系从犯的辩护意见不能成立，不予采纳。濮磊利用、教唆未成年人贩卖、运输毒品，依法应当从重处罚。濮磊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。濮磊认罪态度较好，可酌情从轻处罚。濮磊在判决宣告后刑罚执行完毕前发现还有其他罪没有判决，系漏罪，应将新发现的罪作出判决，与原判决的刑罚合并，实行数罪并罚。原判根据上诉人濮磊的犯罪事实、性质、情节作出的量刑恰当。对濮磊及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由和辩护意见不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 （此页无正文）。 审判长 洪 明 审判员 叶 毅 审判员 谢 彪 二〇二〇年三月十二日 书记员 刘思淇 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑恰当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。