广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0306刑初2726号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人林志文，男，1986年12月25日出生，汉族，广东省揭阳市人，初中文化，住揭阳市揭西县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2019年1月10日被羁押，同日被刑事拘留,2019年2月1日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人蓝征，广东淳锋律师事务所律师。辩护人柯晓虎，广东淳锋律师事务所实习律师。深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2019〕2573号起诉书指控被告人林志文犯生产、销售伪劣产品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员郭劲航出庭支持公诉，被告人林志文及辩护人蓝征、柯晓虎均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年10月份至2019年1月10日，被告人林志文在深圳市华强北电子市场购买OPPO牌旧手机及手机配件后，在其住处深圳市罗湖区对旧手机进行组装翻新。之后林志文利用其妻子林某1的身份信息在拼多多平台注册“逸风通讯”商铺,将翻新后的手机按照全新正品手机对外销售，并绑定林某1的银行卡用于提现获利。2018年12月5日至2019年1月10日期间，林某1银行卡经拼多多平台汇入金额共计人民币416000元；2018年11月17日至2019年1月10日期间，“逸风通讯”商铺通过拼多多软件完成销售521635元，退货金额共计96130元。经核实，民警从林志文住处缴获的部分手机共价值27188元，均为假冒注册商标的商品。公诉机关提供了相关证据，认为被告人林志文在产品中以次充好，销售金额达五十万元以上不满二百万元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，请求依法判处。被告人林志文承认控罪，对指控的销售金额有异议，称自己从拼多多平台提现的只有40多万元，其中还包括找亲戚、朋友以及网上陌生人刷单的钱，刷单的金额应当予以减除。辩护人的辩护意见是，被告人林志文以正常市场价格销售二手手机，其销售的手机仅有部分存在电池不耐用的瑕疵没有其他质量问题，林志文销售产品的价格也不足以让消费者误认为其销售的是OPPO正品手机，本案的犯罪金额也没有查清，没有剔除退货金额以及刷单的金额，被告人林志文实施的是正常二手手机商贩的市场行为，指控其犯生产销售伪劣产品罪证据不足，请求法庭对其宣告无罪。经审理查明，OPPO是广东欧珀移动通信有限公司的注册商标，商标注册证号为第10535258号，核定使用的商品包含手机等第9类，有效期自2013年9月14日至2023年9月13日。2018年10月份至2019年1月10日，被告人林志文未经授权，在深圳市华强北电子市场购买OPPO牌旧手机及手机配件后，在其住处深圳市罗湖区对旧手机进行组装翻新。之后林志文利用其妻子林某1的身份信息在拼多多平台注册“逸风通讯”商铺,将翻新后的手机按照全新正品手机对外销售，并绑定林某1的银行卡用于提现获利。2019年1月5日，黄某（居住地位于深圳市光明区马田街道石围水库路15号）在拼多多平台“逸风通讯”商铺购买了一部OPPO手机，收到手机后怀疑是假货便报警。民警接到报案后，于2019年1月10日在深圳市罗湖区将被告人林志文抓获归案，并缴获翻新手机、旧手机一批、手机盒子、手机屏幕、手机后盖及OPPP商标一批、扣押作案工具热风机、钉口机、螺丝刀一批、笔记本电脑一台、林志文个人使用的OPPO手机两部、苹果8手机一部。2018年12月5日至2019年1月10日期间，林某1银行卡经拼多多平台汇入金额共计人民币416000元；2018年11月16日至2019年1月10日期间，“逸风通讯”商铺通过拼多多软件完成实际销售493492元（已减除退货金额96130元）。经核实，民警从林志文住处缴获的部分手机共价值27188元，均为假冒注册商标的商品。上述事实，有经庭审质证、认证的被告人林志文的供述、证人黄某、林某1、冯某的证言、被告人的身份信息、抓获经过、违法犯罪经历查询情况说明、搜查笔录、银行交易流水、被害公司请求书、授权委托书、营业执照、商标注册证、鉴定证明、价格证明、未授权证明、微信交易记录、微信聊天记录、电子提取笔录、逸风通讯店铺页面截图、客服聊天记录、购买截图、拼多多销售数据、拼多多销售截图、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、情况说明、缴获的手机、配件、作案工具的照片等书证、物证材料、广东安络司法鉴定所司法鉴定意见书、现场勘查笔录及照片、辨认笔录、电子数据等证据予以证实，证据真实合法、相互印证，足以认定。本院认为，被告人林志文无视国家法律，在产品中以次充好，销售金额二十万元以上不满五十万元，其行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。本案的争议焦点是销售金额的认定，经查，公诉机关调取了林志文在拼多多平台的“逸风通讯”商铺2018年11月16日至2019年1月10日的全部销售记录，减除退货的96130元，“逸风通讯”的销售额为521635元，该数据客观真实。被告人林志文辩称自己的销售数据中有部分是找人刷单的金额，证人林某1也出庭证实自己有找人帮林志文在拼多多上刷单，公诉机关经补充侦查调取了林某1的微信聊天记录，显示林某1在涉案期间确实有和亲友聊天要求帮忙在拼多多上刷单，并有支付对方刷单的金额，广东安络司法鉴定所恢复被告人林志文的手机以及电脑硬盘中的数据也能印证被告人林志文确实有找人刷单并返佣的聊天记录，不能因为公安机关未能对刷单金额进行具体统计就排除林志文的销售记录中确实存在刷单金额的事实。经查，林某1的微信聊天记录中转账给刷单人员的金额总计为28143元，该部分金额应当从销售数额中予以减除。综上，被告人林志文的实际销售金额为493492元。被告人林志文在公安机关的供述以及庭审中均承认以废旧手机和购买配件组合拼装后冒充OPPO手机正品新品予以出售的犯罪行为。举报人黄某的证言称自己在逸风通讯购买了一部OPPO手机，收到货拆开盒子发现拿到手机边缘就有一层黑色油墨粘到手上，且屏幕使用起来特别卡，就怀疑自己买到了假货，逸风通讯店铺页面截图显示店铺上架售卖的手机标注“全新未拆封原装正品OPPO”，黄某与客服的聊天记录也显示客服承诺手机系全新未拆封。根据OPPO公司出具的鉴定证明，证实在被告人林志文处缴获的手机均系假冒产品。被告人林志文未经OPPO公司授权，以废旧零配件组合，拼装假冒OPPO正品的手机进行销售，其行为同时构成生产、销售伪劣产品罪及假冒注册商标罪，本案已查明的销售金额为493492元，应当择一重罪予以处罚，辩护人关于被告人林志文是实施正常二手手机交易行为的无罪辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人林志文能如实供述犯罪事实，可以对其从轻处罚。结合被告人林志文的犯罪情节和悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林志文犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十五万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月10日起至2024年1月9日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。二、缴获的翻新手机、旧手机一批、手机盒子、手机屏幕、手机后盖及OPPP商标一批，由扣押机关依法处理；扣押的作案工具热风机、钉口机、螺丝刀一批、笔记本电脑一台、林志文个人使用的OPPO手机两部、苹果8手机一部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 何    彦人民陪审员 周  湘  莉人民陪审员 夏  樟  秀二〇二〇年三月十日书 记 员 周    彤书 记 员 洪妍妍（兼）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。