山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终1349号 上诉人（原审被告）：张火鹏，男，1976年7月10日生，汉族，住山东省潍坊市奎文区。 被上诉人（原审原告）：周艳梅，女，1969年9月20日生，汉族，住山东省潍坊市奎文区。 委托诉讼代理人：崔振省，潍坊奎文雅馨法律服务所法律工作者。 上诉人张火鹏因与被上诉人周艳梅健康权纠纷一案，不服山东省潍坊市奎文区人民法院（2019）鲁0705民初2559号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张火鹏上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；二、诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1、双方发生争执后，上诉人出于自我防卫，打了被上诉人两巴掌，并未击打被上诉人耳部，亦未使用铁笊篱击打被上诉人头部，被上诉人的耳部伤情并非上诉人造成，上诉人不应承担赔偿责任。2、潍坊盛泰司法鉴定所出具的鉴定意见没有检查被上诉人左耳听力丧失66dBHL的材料，无法确定听力缺失的真实性。据上诉人了解，被上诉人至今仍每日在菜市场从事蔬菜销售，听力未见明显下降，鉴定结论缺乏真实性；根据鉴定意见书，被上诉人右耳听力也丧失了21dBHL，但根据被上诉人自己陈述，均未提及上诉人伤及其右耳的事实，由此可以推断，被上诉人原本存在听力缺失的情况，无法确定其左耳听力缺失系由上诉人的伤害造成。一审将被上诉人左耳听力缺失原因归咎于上诉人的伤害与事实不符，应对被上诉人伤残情况进行重新鉴定。3、一审认定上诉人承担70%的责任没有依据。无论从事件起因还是事件扩大化因素看，被上诉人明显具有更大的过错，应承担更多责任。4、一审认定被上诉人的损失数额为105679.82元依据不足。除伤残并非上诉人造成之外，根据被上诉人提供的病历及影像诊断报告，被上诉人住院期间主要诊断为脑震荡，主要治疗项目与此有关，费用不菲。根据影像诊断报告，其中蛛网膜囊肿属于先天性良性脑囊肿病变，是因发育期蛛网膜分裂异常所致；筛窦炎症属于鼻窦炎，均非外力击打所致。鉴定结论并未提及脑部损伤，可见被上诉人脑部并未受伤，病历中提及的主要诊断没有事实依据，由此产生的医疗费不应认定为本案损失。5、一审适用法律错误。综上，请求二审查明事实，支持上诉人的上诉请求。 周艳梅未向提交书面答辩意见。 周艳梅向一审法院起诉请求：1、请求依法判令张火鹏赔偿医疗费、误工费等各项损失共计110903.92元；2、诉讼费由张火鹏负担。 一审法院认定事实：2019年6月3日，潍坊市公安局奎文分局作出奎公（广）行罚决字［2019］224号行政处罚决定书，该处罚决定书载明：2019年3月22日9时左右，在潍坊市奎文区，周艳梅与张火鹏因摊位问题发生争吵，后张火鹏用铁笊篱打了周艳梅头部，并用巴掌打了周艳梅头部左侧。2019年5月16日，经奎文公安分局刑事科学技术室鉴定，周艳梅的伤情构成轻微伤。张火鹏殴打他人的违法行为成立，给予张火鹏行政拘留七日并处罚款叁佰元的行政处罚。 周艳梅受伤后到潍坊市中医院住院治疗，共计住院27天，经诊断其伤情为：外伤性鼓膜穿孔（左），耳挫伤（左），创伤性耳聋，脑震荡。 本案审理过程中，经周艳梅申请，法院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理时间、后续治疗费、营养费等进行了鉴定，该司法鉴定中心于2019年9月12日作出司法鉴定意见书，意见为：周艳梅之伤构成十级伤残；误工时间为受伤后45天，护理为住院期间一人护理，营养期限7天，费用建议30元/天；后续治疗费（医疗费）参考费用为1000元或以实际合理支出审查认定。 周艳梅主张以下损失：1、医疗费15707.32元；2、误工费4873.5元；3、护理费2924.1元；4、残疾赔偿金79098元；5、营养费210元；6、鉴定费3170元；7、交通费500元；8、住院伙食补助费1350元；9、精神损害抚慰金2000元；10、复印费71元；11、后续治疗费1000元。 上述事实，有当事人陈述、行政处罚决定书、住院病历、门诊病历、医疗费单据、户口本、结婚证、鉴定结论等在案为证。 一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护，侵害他人健康权的，依法应当承担侵权责任。周艳梅与张火鹏因摊位问题发生争吵并产生肢体冲突，致使周艳梅受伤，上述事实已经公安机关作出的行政处罚决定书予以认定，对此予以确认。对周艳梅受伤这一损害结果的发生，双方均存在过错，根据本案实际情况，对周艳梅的合理损失，张火鹏应承担70%的责任。关于周艳梅主张的损失，包括医疗费、误工费、残疾赔偿金、营养费、鉴定费、住院伙食补助费、复印费、后续治疗费，周艳梅均提供了相关的证据予以证明，张火鹏虽提出异议，但未提供反驳证据予以反驳，故对周艳梅主张的上述损失依法予以确认。关于护理费，根据周艳梅提供的护理人员的户口本，其护理人员已超过国家法定退休年龄标准，不存在护理费损失，故对其主张的护理费依法不予支持。关于周艳梅主张的交通费，根据与就医时间、地点、人数、次数相结合的原则，交通费认定为200元。以上合理损失共计105679.82元，张火鹏对此应承担70%的责任，计款73975.88元，扣除已经支付的2000元，尚应赔偿周艳梅71975.88元。关于周艳梅主张的精神损害抚慰金，根据其实际伤情、张火鹏的过错程度，结合本案实际情况，酌情认定为1000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、张火鹏赔偿周艳梅医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计71975.88元；二、张火鹏赔偿周艳梅精神损害抚慰金1000元；三、驳回周艳梅的其他诉讼请求。以上第一、二项款项于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2518元，减半收取1259元，案件申请费1074元，共计2333元，由周艳梅负担700元，张火鹏负担1633元。 二审审理过程中，上诉人提交书面证人证言三份（载明证人姓名分别为宿承志、邱彦梅、刘建生），经审查，上述证人证言内容均陈述了上诉人与被上诉人因摊位问题而发生纠纷的事实，不足以推翻公安机关出具的行政处罚决定书认定的事实。另，上诉人还提交重新鉴定申请书一份，但未提交证据证明涉案鉴定意见书符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应予重新鉴定的情形。二审审理查明的其他事实与一审一致。 本院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当承担相应的赔偿责任。上诉人主张被上诉人的伤情并非其造成，该主张与公安机关出具的行政处罚决定书相悖，在其未提交确实充分的证据推翻行政处罚决定书的情况下，一审依据行政处罚决定书认定被上诉人的伤情与上诉人实施的侵权行为有关有事实依据，符合法律规定，本院予以支持。关于鉴定问题。一审时，依被上诉人申请，法院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所进行鉴定并出具了鉴定意见书，经审查，鉴定委托程序符合法律规定，鉴定机构及鉴定人员具备相应资质，上诉人虽申请重新鉴定，但未提交证据证明涉案鉴定意见书符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应予重新鉴定的情形，本院对此不予准许。上诉人虽对鉴定结论提出异议，但未提交确实充分的反驳证据，一审依据鉴定意见书认定被上诉人的伤残等级等事实符合法律规定，本院予以支持。一审根据当事人陈述、行政处罚决定书、住院病历及鉴定结论等证据，综合分析本次纠纷发生的原因、当事人的过错程度等因素，对被上诉人的损失数额及责任承担比例作出的认定亦符合法律规定，本院予以支持。上诉人针对损失数额及责任比例所提异议不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人张火鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2518元，由上诉人张火鹏负担。 本判决为终审判决。 审判长 尹 义 审判员 宫 磊 审判员 陈秀丽 二〇二〇年三月二十四日 书记员 张瑞丰