福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0582民初1594号 原告：深圳飞马智盈四号投资管理企业（有限合伙），住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******，统一社会信用代码91440300359940066H。 执行事务合伙人：深圳飞马金融控股有限公司。 委托诉讼代理人：卢崇，北京市一法（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘志佳，该企业员工。 被告：许明旗，男，1977年8月7日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：郭长星，福建晋贤律师事务所律师。 原告深圳飞马智盈四号投资管理企业（有限合伙）（下称飞马智盈企业）与被告许明旗股权转让纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告飞马智盈企业的委托诉讼代理人卢崇、刘志佳，被告许明旗的委托诉讼代理人郭长星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告飞马智盈企业向本院提出诉讼请求：被告许明旗支付原告飞马智盈企业现金补偿10348628.74元及自2019年6月17日起至实际还款之日止按每日万分之五标准计付的违约金。事实和理由：2017年2月17日，原告飞马智盈企业出资16500000元受让福建夜光达科技股份有限公司（下称夜光达公司）750000股股份。被告许明旗承诺夜光达公司2018年度经审计净利润（以与扣除非经常性损益后的数额孰低者为准）不低于2.2亿元，若夜光达公司当年实际净利润低于前述承诺数值90%的，原告飞马智盈企业可选择请求被告许明旗自审计报告出具之日起30日内支付现金补偿，现金补偿按[（承诺净利润-实际净利润）÷承诺净利润×本次投资总额（含股份转让款、担保及财务顾问服务费）]计算，逾期应按每日万分之五的标准计付违约金。2019年5月17日的审计报告显示，夜光达公司2018年净利润为115324215.07元，原告飞马智盈企业另支付担保及财务顾问费5250000元，故被告许明旗应向原告飞马智盈企业支付现金补偿10348628.74元及自2019年6月17日起至实际还款之日止按每日万分之五标准计付的违约金。 被告许明旗辩称，原告飞马智盈企业非《担保与财务顾问协议》的签约及付款主体，担保与财务顾问费不应纳入现金补偿基数计算。原告飞马智盈企业关于违约金的起算点错误，被告许明旗于2019年6月11日才知悉原告飞马智盈企业选择现金补偿，故应自此30日后起算违约金。原告飞马智盈企业请求按日万分之五计付违约金的标准过高，应调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%的标准计付。 原告飞马智盈企业围绕诉讼请求，提交《股份转让协议》《股份转让协议之补充协议》《担保与财务顾问协议》、业绩补偿承诺履行通知函各一份，被告许明旗对上述证据的真实性无异议，本院予以确认。 双方对被告许明旗应支付原告飞马智盈企业现金补偿的事实无异议，本案的争议在于担保与财务顾问费应否纳入现金补偿基数计算及违约金的起算点如何确定？ 本院认为，《股份转让协议》约定原告飞马智盈公司受让夜光达公司750000股股份。《股份转让协议之补充协议》对原告飞马智盈企业受让股权后的现金补偿情形进行约定，明确原告飞马智盈企业的投资总额包含股份转让价款、担保与财务顾问服务费。《担保与财务顾问协议》对担保与财务顾问服务进行约定，并明确“鉴于：深圳飞马智盈四号投资管理企业（有限合伙）拟以每股22元受让目标公司股东北京鸿泰汇富资产管理有限公司持有目标公司750000股股份，现聘任乙方和丙方作为股份受让之财务顾问方与担保方”，被告许明旗作为担保方签名确认。前述三份协议均涉及本案股权转让的相关事项，具有整体性、关联性，不应割裂看待。《担保与财务顾问协议》“鉴于”部分明确了其订立背景，即该协议系基于涉案股权转让的基础而签订，原告飞马智盈企业虽非《担保与财务顾问协议》签约主体，但被告许明旗对此项安排知情，进而自愿提供担保的意思清晰、明确，依据诚实信用原则，《担保与财务顾问协议》与本案的关联性应予确认。本案争议并不涉及担保与财务顾问费用的退还，《担保与财务顾问协议》已明确担保与财务顾问费基于涉案股权转让的事实产生，被告许明旗亦签名确认，《担保与财务顾问协议》的签约主体应视为双方协商一致的结果，不应割裂认定原告飞马智盈企业的投资总额，否则《担保与财务顾问协议》将丧失签约基础，担保与财务顾问费5250000元应纳入本案现金补偿基数计算。双方确认夜光达公司2018年净利润（以与扣除非经常性损益后的数额孰低者为准）为115324215.07元，低于被告许明旗承诺的经营业绩2.2亿元的90%，被告许明旗应按约定的[（承诺净利润-实际净利润）÷承诺净利润×本次投资总额（含股份转让价款、担保及财务股份服务费）]计算方式支付原告飞马智盈企业现金补偿，即被告许明旗应支付现金补偿10348628.74元[（2.2亿元-115324215.07元）÷2.2亿元×（16500000元+5250000元）]。 《股份转让协议之补充协议》约定夜光达公司未达承诺经营业绩的，被告许明旗应对原告飞马智盈企业进行现金补偿或股份补偿，并明确具体的补偿方式由原告飞马智盈企业选择。同时，该协议明确“上述现金补偿金额或应转让的股份应于目标公司相关年度的财务报表经具备证券从业资格的注册会计师审计并出具审计报告之日起30日内付清或过户完毕。超出期间按照每日万分之五的标准支付违约金”，在补偿方式由原告飞马智盈企业自主选择的情况下，前述“出具审计报告之日起30日内付清或过户完毕”，应同时满足原告飞马智盈企业已明确告知被告许明旗应承担的补偿方式，否则在被告许明旗无法预知原告飞马智盈企业选择何种补偿的情况下，即要求被告许明旗承担违约金，于其不公。本案中，被告许明旗于2019年6月11日收悉原告飞马智盈企业现金补偿的通知，故被告许明旗应在30日内即2019年7月11日前履行现金补偿的义务，违约金应自2019年7月12日起计付。协议明确约定按日万分五的标准计付违约金，系双方作为商事主体对权利义务的自主安排，符合公平原则，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：2017年2月17日，原告飞马智盈企业出资16500000元受让夜光达公司750000股股份，被告许明旗承诺夜光达公司2018年度经审计净利润（以与扣除非经常性损益后的数额孰低者为准）不低于2.2亿元，若夜光达公司当年实际净利润低于前述承诺数值90%的，原告飞马智盈企业可选择请求被告许明旗在出具审计报告之日起30日内按[（承诺净利润-实际净利润）÷承诺净利润×本次投资总额（含股份转让价款、担保及财务顾问服务费）]计算方式支付现金补偿，否则被告许明旗应自逾期之日起按每日万分之五的标准支付违约金。夜光达公司2018年净利润为115324215.07元，被告许明旗于2019年6月11日收悉原告飞马智盈企业现金补偿的通知，被告许明旗应支付原告飞马智盈企业现金补偿10348628.74元及自2019年7月12日起按每日万分之五标准计算的违约金。 本院认为，原告飞马智盈企业与被告许明旗之间的合同关系，合法有效，应予保护。夜光达公司2018年的经营业绩未达被告许明旗的承诺目标，被告许明旗应按约定支付原告飞马智盈企业现金补偿10348628.74元及自2019年7月12日起按每日万分之五标准计算的违约金，对原告飞马智盈企业超出该部分的诉讼请求，依法予以驳回。被告许明旗关于违约金起算点的抗辩主张，本院予以支持，但关于担保与顾问费不应纳入现金补偿基数计算及违约金标准过高的抗辩主张，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款，之规定，判决如下： 一、被告许明旗应于本判决生效之日起十日内支付原告深圳飞马智盈四号投资管理企业（有限合伙）现金补偿款10348628.74元及自2019年7月12日起至实际还款之日止按每日万分之五标准计付的违约金； 二、驳回原告深圳飞马智盈四号投资管理企业（有限合伙）的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14253元，减半收取计7126.5元，由原告深圳飞马智盈四号投资管理企业（有限合伙）负担175.5元，被告许明旗负担6951元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员 关 恒 二〇二〇年三月三十一日                            本件与原本核对无异                书记员 林世豪 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 法官提示： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。