广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终175号上诉人（原审原告）：冷同生，男，19XX年X月X日出生，住广西全州县****************。委托诉讼代理人：石坚，湖南濂溪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广东鸿图新材料科技有限公司，住所地：广东省鹤山市共和镇新材料基地（鹤山市鸿图铁艺实业有限公司**）。法定代表人：招景甜，该公司经理。委托诉讼代理人：关秀娟，女，该公司员工。上诉人冷同生因与被上诉人广东鸿图新材料科技有限公司（以下简称鸿图公司）劳动争议一案，不服广东省鹤山市人民法院（2019）粤0784民初2372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。冷同生上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项，改判鸿图公司向冷同生支付一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金、停工留薪期工资合计91000元。2.本案诉讼费由鸿图公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。首先，根据一审法院查明的事实，冷同生的工资构成为保底工资+计件工资+加班工资构成，劳动合同中约定的基本工资为1350元月。因此，不能因为劳动合同中约定的工资水平低于社会平均工资的60%，在计算工伤保险待遇时就按社会平均工资60%作为计算依据。其次，在一审法庭调查阶段中，鸿图公司明确自认每月发放工资时，需要签名确认，而其作为用人单位，有义务提供相应的工资台账来证明冷同生的每月工资情况，否则应当承担举证不能的法律后果。再次，根据一审法院在计算冷同生2019年4月及5月工资时，明确载明由于双方都不能对实际工资提供有效证据，参照江门市在岗职工月平均工资计算。那么，在计算工伤待遇时，因双方未能举证其工资标准，就按社会平均工资的60%计算，明显不公平。最后，因双方均确认冷同生的工种为搬运工，每月3305元的工资标准不符合搬运工的工资水平。二、一审法院适用法律错误。首先，根据《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，在双方均不能证明劳动者的工资收入时，应当参照在岗职工月平均工资或同岗位的工资水平认定，而一审法院却以社会平均工资的60%认定，属于适用法律错误。其次，以社会平均工资的60%作为标准计算工伤保险的前提条件是有证据证明劳动者的工资收入低于社会平均工资的60%，结合到本案中，冷同生工作了5年之久，而劳动合同中仅仅是约定了基本工资1350元，该工资并非其受伤前的实际工资。然后，一审法院以冷同生未能提供完税凭证，就不采纳其6000元/月的主张，对于搬运工要求过高。最后，因为鸿图公司对于仲裁委的裁决未向江门中院提起撤裁之诉，视为服裁，因此在计算停工留薪期工资时不应当再扣减。三、法院的司法判决应当具有导向性，制作工资台账并且保存两年，是用人单位的法定义务。发生工伤时均按最低标准赔偿，实际上是在变相地鼓励企业可以不用制作工资台账，损害劳动者的合法权益。鸿图公司辩称，一、关于冷同生提及的个人所得税问题，不属于本案审理范围，与本案并无关联性。二、本案的劳动仲裁对于用人单位来说是终局裁决，因此鸿图公司在程序上不允许起诉，而非鸿图公司服从裁决。一审法院通过双方提交的证据材料，对鸿图公司已经实际支付的停工留薪期工资进行扣减，完全合法且合情合理。三、冷同生受伤以来，鸿图公司从一开始就积极对其送医治疗并安排专人对其护理及送餐，出院后亦妥善安排其住宿、护理和送餐等，但其自行离开后未再到岗上班，鸿图公司管理人员积极联系其本人均遭到拒绝，鸿图公司已经尽到应负的责任。冷同生向一审法院起诉请求：1.请求判决鸿图公司向冷同生支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资91000元；2.请求法院判令鸿图公司支付冷同生2019年4月及同年5月份工资共7500元；3.请求判令鸿图公司支付冷同生伤残鉴定费270元；4.判令诉讼费由鸿图公司承担。一审法院认定事实：冷同生于2013年3月1日进入鸿图公司工作，双方签订劳动合同，约定冷同生从事生产工作（搬运工），基本工资为1350元/月。冷同生每月工资由保底工资+计件工资+加班工资构成，以现金的方式发放。鸿图公司未为冷同生办理社会保险。2018年9月29日，冷同生在工作时左脚被人力车压伤，被送往鹤山市共和镇卫生院住院治疗，同年10月10日出院，共住院11天，住院期间的伙食费鸿图公司已全部支付。2018年12月19日，鸿图公司就冷同生的受伤向鹤山市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2019年2月13日作出（鹤人社工认[2019]A63号）《认定工伤决定书》，认定冷同生于2018年9月29日在工作时左脚被人力车压伤，并经鹤山市共和镇卫生院诊断部位的伤情为工伤。冷同生医疗终结后向江门市劳动能力鉴定委员会申请劳动功能障碍程度鉴定。该委员会于2019年4月15日作出（江劳鉴鹤[2019]86号）《江门市工伤劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定冷同生的劳动功能障碍程度为拾级伤残，鉴定费共270元。该委员会亦于同年4月12日作出（江劳鉴工确[2019]144号）《江门市工伤职工停工留薪期确认书》，确认冷同生的停工留薪期从2018年9月29日至2018年11月29日，共2个月。2019年5月5日，冷同生向鹤山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委员会于2019年6月28日作出鹤劳人仲案字（2019）第797号《仲裁裁决书》，裁决：鸿图公司向冷同生支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共39664.2元、停工留薪期工资6610.7元、鉴定费270元、2019年4月及5月1日至4日的工资合共6243.44元、双方的劳动关系于2019年5月5日解除。冷同生对该裁决书不服，向一审法院提起诉讼，形成本诉。另查明：江门市2017年在岗职工月平均工资为5508.92元（66107元/年÷12个月）。一审法院判决：一、广东鸿图新材料科技有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向冷同生支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共计39664.2元。二、广东鸿图新材料科技有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向冷同生支付停工留薪期的工资3540.83元。三、广东鸿图新材料科技有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向冷同生支付2019年4月及5月1日至4日的工资合计6243.44元。四、广东鸿图新材料科技有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向冷同生支付伤残鉴定费270元。五、确认冷同生与广东鸿图新材料科技有限公司的劳动关系于2019年5月5日解除。六、驳回冷同生的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（冷同生已预交），由冷同生负担。本院二审期间，鸿图公司提交了一份《冷同生工伤事件始末》，拟证明鸿图公司已尽义务为冷同生办理工伤后相关手续。冷同生质证认为该证据为鸿图公司单方制作，不予认可。冷同生未提交新证据。经审查，该份证据为鸿图公司单方制作且冷同生不予认可，本院对于该份证据不予采信。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，2017年全省城镇私营单位就业人员年平均工资为53347元/年。本院认为，本案系劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对冷同生的上诉请求范围进行审查，对当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.冷同生的工资数额是多少；2.鸿图公司应支付给冷同生的工伤保险待遇及停工留薪期工资是多少。关于第一个争议焦点。冷同生主张其月工资为6500元，但并未提供证据证明；鸿图公司则主张冷同生受伤前十二个月的月平均工资为1846.93元，其提供了单方制作的工资明细表作为证据，但是该证据未经冷同生签字确认，且冷同生对于该工资数额亦不予认可，故一审法院对双方的主张均不予采信，处理并无不当，本院予以维持。参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第四条“用人单位和劳动者均不能对工资数额举证的，由仲裁机构、人民法院参照本单位同岗位平均工资或者根据用人单位经济类型，参照当地城镇非私营单位就业人员年平均工资或当地城镇私营单位就业人员年平均工资确定。如按照上述标准确定的工资与该行业（或岗位）的普遍工资收入明显不符的，参照政府职能部门公布的人力资源市场工资指导价位等因素综合确定”的规定，因双方均无法对冷同生的工资数额进行举证，本院根据鸿图公司类型，参照2017年全省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年（即月平均工资为53347元÷12个月=4445.58元/月）的标准确定冷同生的工资数额。一审判决在计算冷同生的工伤保险待遇和停工留薪期工资时认定其工资为双方合同约定的工资数额1350元，因低于江门市2017年度在岗职工月平均工资60%即3305.35元，故而按照3305.35元计算。而在认定鸿图公司拖欠冷同生的工资数额时又参照江门市2017年度在岗职工月平均工资5508.92元确定，前后认定标准不一，处理欠妥，本院予以纠正。冷同生关于工资数额的上诉请求部分有理，本院予以支持，但应以本院核定的数额为准，超出部分本院不予支持。关于第二个争议焦点。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，计得冷同生一次性伤残补助金为31119.06元（4445.58元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金为17782.32元（4445.58元/月×4个月）、一次性工伤医疗补助金为4445.58元（4445.58元/月×1个月），合共53347元。至于停工留薪期工资，亦应按照4445.58元/月的标准计算，冷同生的停工留薪期经依法认定为2个月，故其停工留薪期工资应为8891.16元（4445.58元/月×2个月）。因鸿图公司已经在一审期间支付了冷同生工资3069.87元，故鸿图公司仍应向冷同生支付停工留薪期工资为5821.29元（8891.16元-3069.87元）。对于冷同生主张因鸿图公司并未就仲裁裁决向本院申请撤销，故无需扣减已经发放的工资3069.87元的问题。因涉案的仲裁裁决书关于停工留薪期工资的裁决属于终局裁决，鸿图公司没有向本院提起撤销之诉的权利，一审根据查明的事实扣减已经支付的部分工资，处理并无不当，本院予以维持。冷同生关于不予扣减的上诉请求，理据不足，本院不予支持。至于冷同生一审主张的2019年4月及5月工资数额问题，因双方均无法提供有效证据证明冷同生的工资数额，亦应按照本院认定的4445.58元/月的标准计算，但因一审判决后双方均未对第三项判项提起上诉，故本院对此不予调整。综上所述，冷同生的上诉请求部分成立。本院依照《广东省工伤保险条例》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省鹤山市人民法院（2019）粤0784民初2372号民事判决第三项、第四项、第五项；二、撤销广东省鹤山市人民法院（2019）粤0784民初2372号民事判决第六项；三、变更广东省鹤山市人民法院（2019）粤0784民初2372号民事判决第一项为：广东鸿图新材料科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向冷同生支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共计53347元；四、变更广东省鹤山市人民法院（2019）粤0784民初2372号民事判决第二项为：广东鸿图新材料科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向冷同生支付停工留薪期的工资5821.29元；五、驳回冷同生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由冷同生负担。二审案件受理费10元，由冷同生负担5元，由广东鸿图新材料科技有限公司负担5元。冷同生已经向本院预交二审案件受理费10元，多预交的受理费5元，本院予以退回。广东鸿图新材料科技有限公司应向本院补缴受理费5元。本判决为终审判决。审 判 长  李 翔审 判 员  甄锦源审 判 员  陈雪娟二〇二〇年三月十日法官助理  林 愈书 记 员  谭秀萍李金科