北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初33009号原告：嬴启节，男，1944年7月8日出生，满族，北京交通大学退休职员，住北京市海淀区。被告：银升（北京）资本管理有限公司，住所地北京市丰台区。法定代表人：王靖，经理。被告：恒港农业科技发展有限公司，住所地平泉市七沟镇圣佛庙村。法定代表人：董金华，经理。被告：张秉兴，男，1967年4月4日出生，汉族，银升（北京）资本管理有限公司总经理，住北京市丰台区。被告银升（北京）资本管理有限公司、恒港农业科技发展有限公司、张秉兴共同委托诉讼代理人：姜永亮，男，1973年10月15日出生，汉族，银升（北京）资本管理有限公司职员，住北京市丰台区。原告嬴启节与被告银升（北京）资本管理有限公司（以下简称银升公司）、恒港农业科技发展有限公司（以下简称恒港公司）、张秉兴合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告嬴启节，被告银升公司、恒港公司、张秉兴的共同委托诉讼代理人姜永亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嬴启节向本院提出诉讼请求：1.判令被告恒港公司、银升公司、张秉兴共同偿还原告投资款10万元并从2018年10月15日至实际给付之日止按照银行贷款利率7%的标准支付逾期利息；2.被告恒港公司、银升公司、张秉兴按照合同金额15%向原告支付违约金；3.诉讼费由被告恒港公司、银升公司、张秉兴承担。事实和理由：2018年5月15日，原告在银升公司国投广场6号楼与恒港公司（领投人）、银升公司（信息平台）签订《实物众筹认筹协议》，约定原告认购众筹标的物种苗产品666株，认购金额为10万元，投资期间自2018年5月15日至2018年10月14日，项目到期采取领投人回购的方式退出。协议签订后，原告向银升公司交纳了10万元投资款，投资自2018年10月14日期满。但至今未返还原告投资款，根据协议约定，被告违约应向原告支付违约金。恒港公司、银升公司、张秉兴辩称，嬴启节是银升公司两委会成员。银升公司成立后，成立银升投资指导委员会、理事会，监督所有投资人资金密度、使用及支出情况。嬴启节对公司经营情况是了解的。2018年为符合国家相关法律法规，将原借款协议改为众筹协议，实际双方是借贷关系。张秉兴虽是公司实际控制人，但是有责任应与公司解决，张秉兴不是适格主体。嬴启节自2015年7月31日始以借款协议形式在银升公司投资至2018年，投资时间长达34个月。原告自2015年投资5185888元，非现金投资422000元，非现金续投3216000元，累计收益10145724元。银升公司不欠嬴启节的钱，反而是嬴启节从公司拿走更多的钱。2018年银升公司与嬴启节签署众筹协议、销售合同及顾问合同，其中销售合同及顾问合同不是真正的合同，双方没有真正的劳务关系，是为了规避税务风险，实际是为了向嬴启节支付利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月16日，嬴启节（出借人、甲方）与恒港公司（借款人、乙方）、银升公司（信息平台）签订《借款协议书》，写明嬴启节同意借款给恒港公司100000元，借款期限6个月，自2017年11月16日至2018年5月15日。借款用途用于恒港孵化基地2号地块基建，借款利息月息1%。同日，恒港公司出具《收款确认书》，确认收到嬴启节借款100000元。2018年5月15日，嬴启节（投资人、跟投人）与恒港公司（发起人、领投人）、银升公司（信息平台）签订《实物众筹项目认筹协议》，约定：第一条：项目内容。1.1发起人在河北省承德市平泉七沟镇发展欧李开发项目，主要经营：科研、选育、育苗、栽植、种植、果实回购、原浆生产加工、产品（食品、饮品、生物提取等）销售、生态旅游为一体的综合性产业链项目。1.2该项目的部分园区基建已完成，现已经生产经营中。1.3发起人根据自身和市场需求情况，决定发起实物众筹种苗项目产品；总数量100000株，每株认购150元，认购总额1500万元，认购人数150人。第二条：认购条件及方式。2.2跟投人认购标的物种苗产品：认购数量666株，认购金额100000元。2.3众筹认购期间：本次众筹认购期间为45天。2.3.1若在众筹认购期间届满前本次众筹标的被全部认购完成的，众筹认购期间自认购完成之日结束；2.3.2若在众筹认购期间届满之日24时，本次众筹标的未能被全部认购的，本次众筹认购期间顺延15日。2.4投资期间于2018年10月14日结束。4.3在众筹认购期间内，全部跟投人实际认购标的数额未能达到本次众筹项目总数额的100%，本次众筹项目众筹失败。4.4在众筹失败的情况下，领投人和跟投人一致同意本协议自动解除，领投人应在众筹失败后3个工作日通过银行转账方式返还其全部认购资金（无息）至本协议第3.2条的跟投人银行账户，双方互不承担违约责任。第五条：跟投人退出。5.3跟投人在本协议履行期内，对所认购的产品根据其生产规律，采用领投人回购、第三方收购、跟投人自营销售的方式退出。5.3.2领投人自收到跟投人提交的各项书面文字之日起7个工作日内回款，通过银行转账方式至3.2账户中……庭审中，嬴启节表示借款100000元到期后，恒港公司、银升公司又与其签订《实物众筹项目认筹协议》，金额亦为100000元，故其出借的100000元变成了众筹的100000元。嬴启节向本院提交张春兰（嬴启节之妻）名下中国工商银行借记卡账户历史明细清单及POS签购单，其上显示2017年11月16日张春兰通过POS机刷卡支付100000元。恒港公司、银升公司、张秉兴对此表示认可。同日，嬴启节与恒港公司签订《销售合同》，约定嬴启节代理恒港公司销售种苗等产品，合同期限自2018年5月15日至2018年10月14日止。嬴启节完成销售业绩指标，根据月回款情况，恒港公司向嬴启节支付佣金3200元。庭审中，嬴启节表示其于2018年5月16日收到返款3800元。嬴启节提交2018年11月22日《还款承诺书》一份，载明：由于公司经营管理不善及销售不畅，外部环境等诸多因素的影响，致使公司出现资金链断裂，因此不能履行合同规定按期兑付本金和相应利息。对此，公司深表歉意。银升公司、恒港公司、毕钙欧李林果产业有限公司、钙王承德食品有限公司及操控人张秉兴对所投资的实体公司的投资人庄严承诺下列事项：一、公司实际操控人及法人代表承认全部债权人与上述所有公司自2016年至今签署的所有合同契约：包括《债权》、《众筹认购协议》、《众筹认购（种植园）协议》，在未完全清偿本金完毕的前提下始终有效。二、本金（本金的解释：借款、众筹、购买土地的协议金额为债权人本金）经公司及投资人双方核对为准。三、2018年6月底未收到利息的投资人，按合同金额执行原产品约定的利息，根据经营情况陆续补齐。四、所有投资人未兑付的本金按人民同期存款利息核算，而后将本息全部支付给大家（先本后息方式）。五、12月份与所有投资人（每个人）签订《还款协议》月底前完成。六、还款计划：1.投资金额在5万以下（含5万）12个月清偿完毕；2.投资金额在10万以下（含10万）18个月清偿完毕；3.投资金额在20万以下（含20万）24个月清偿完毕；4.投资金额在20万以上36个月清偿完毕。七、实际操控人张秉兴须定期与投资人代表、监委会沟通，努力改善公司经营状况。八、投资人在偿还期间过世或丧失行为能力，投资人家属有权根据国家法规及合同继承投资人债权。继承是指继承人依法取得被继承人遗产的权利。九、本人张秉兴决不食言，绝不跑路。”银升公司、恒港公司、毕钙欧李林果产业有限公司、钙王承德食品有限公司在《还款承诺书》落款处加盖公章、合同专用章，王靖、张秉兴在落款处签字。恒港公司、银升公司、张秉兴对《还款承诺书》的真实性不予认可，表示银升公司和恒港公司都是独立的法人，张秉兴不是两公司的员工，其在《还款承诺书》中的签字没有效力。另，本院已审结并已生效的（2019）京0106民初376号、（2019）京0106民初478号民事案件审理过程中，银升公司和恒港公司的委托诉讼代理人对《还款承诺书》的真实性予以认可。再，本院与北京市公安局丰台分局经侦大队联系，该单位未受理、亦未有恒港公司、银升公司的刑事案件立案。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，嬴启节与恒港公司、银升公司签订的《实物众筹项目认筹协议》系各方当事人真实意思表示，各方均应按此协议履行自己的义务。《实物众筹项目认筹协议》中约定在众筹失败的情况下，领投人和跟投人一致同意本协议自动解除，领投人应在众筹失败后3个工作日通过银行转账方式返还其全部认购资金，双方互不承担违约责任。2018年11月22日的《还款承诺书》证明众筹已经失败，恒港公司应当按照《实物众筹项目认筹协议》返还众筹款，逾期还款应当支付利息。银升公司、张秉兴在《还款承诺书》中作出的承诺应当视为其加入到恒港公司对嬴启节的债务当中，承诺与恒港公司共同承担还款责任。恒港公司、银升公司、张秉兴辩称恒港公司还没有确定同意回购，于法无据，本院不予支持。嬴启节主张恒港公司、银升公司、张秉兴向其返还100000元款项的诉讼请求，具有事实与法律依据，本院予以支持。但嬴启节主张的利息标准过高，本院调整为按照年利率6%的标准予以支持。嬴启节主张恒港公司、银升公司、张秉兴向其支付违约金一节，无据可依，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条规定，判决如下：一、恒港农业科技发展有限公司、银升（北京）资本管理有限公司、张秉兴于本判决生效之日起七日内共同向嬴启节偿还投资款100000元并支付利息（以100000元为基数，按照年利率6%的标准自二〇一八年十月十五日始计算至实际还清款项之日止）；二、驳回嬴启节的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2600元，由嬴启节负担300元（已交纳），由恒港农业科技发展有限公司、银升（北京）资本管理有限公司、张秉兴负担2300元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  张立楠人民陪审员  刘玉虹人民陪审员  梁艾杰二〇二〇年三月三十日书 记 员  王 玉