山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终323号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司。住所地：滨州市滨城区黄河五路**。主要负责人：刘艳玲，公司总经理。委托诉讼代理人：张志刚，山东志城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭明利，男，2001年11月11日出生，汉族，住山东省邹平县。委托诉讼代理人：李红，邹平法证法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：樊建国，男，1968年12月22日出生，汉族，住邹平县。被上诉人（原审被告）：邹平县汽车出租公司。住。住所地：邹平县城黛溪三路南首/div>法定代表人：杨洪刚，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郭明利、樊建国、邹平县汽车出租公司（以下简称出租公司）机动车交通事故责任纠纷一案，被上诉人郭明利于2017年10月11日诉至邹平市人民法院，邹平市人民法院依法作出（2017）鲁1626民初3793号民事判决，保险公司不服上诉至本院，本院作出（2018）鲁16民终2005号民事裁定书，裁定撤销（2017）鲁1626民初3793号民事判决，发回重审。邹平市人民法院于2019年9月30日作出（2019）鲁1626民初244号民事判决，保险公司不服向本院提起上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.郭明利的病历显示本次事故导致的伤情为膝盖及软组织损伤，并无踝部损伤的认定，周村人民医院鉴定所鉴定意见书认定右踝关节致残十级与郭明利原陈旧性胫腓骨骨折内固定物取出手术过程中断钉残留具有直接的因果关系，但该手术过程中医疗过错导致的断钉残留及原陈旧性胫腓骨骨折均与交通事故无关。山东鲁中司法鉴定所司法鉴定意见中也说明本次交通事故中右膝未见明显骨折，本次损伤无需手术治疗，并认为交通事故医疗费部分参与度仅为25%，因此，郭明利伤残结果与本次交通事故间并无因果关系。本案因事实不清发回重审后，一审判决以郭明利被羁押，重新委托的鉴定机构无法会见为由，判决由上诉人承担不利后果是举证责任的错误适用。2.本案住院伙食补助费、护理费、交通费应按照参与度25%的比例予以判决。3.本案车损评估报告系单方委托，且鉴定机构非人民法院司法鉴定目录中机构，被上诉人亦未提供维修发票和明细证明具体的车损数额，不应支持车辆损失。郭明利辩称，1.淄博周村区人民医院司法鉴定所在出具司法鉴定意见书时已经考虑到其两年前陈旧性骨折手术的情况，该鉴定意见的内容客观真实，程序合法，上诉人虽对该鉴定意见提出异议，但在规定的时间内未缴纳鉴定费，视为对该权利的放弃，且上诉人也没有提供相反的证据推翻该鉴定意见，一审法院以该鉴定意见作为定案依据并无不当。2.山东鲁中司法鉴定所出具的司法鉴定意见只是对医疗费进行了审查，上诉人要求住院伙食补助费、护理费、交通费按照参与度25%的比例赔偿没有法律依据。3.关于车损问题，法律没有规定单方委托鉴定机构出具的鉴定意见不能作为定案依据，且对该鉴定意见已经给了上诉人申请重审鉴定的权利，因上诉人未按规定缴纳鉴定费，视为对该权利的放弃。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。樊建国辩称，请法院依法处理。出租公司未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。郭明利向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失共计110748元；2.被告承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实：2017年2月13日9时许，原告郭明利无证驾驶二轮摩托车行驶至邹平县黄山三路月河一路西150米处时，与被告樊建国驾驶的鲁Ｍ×××**号车发生事故，致车辆损坏，郭明利受伤。该事故经邹平县公安局交通警察大队认定，樊建国承担主要责任，郭明利负事故的次要责任。后郭明利在邹平县人民医院住院治疗55天，伤情经诊断为全身多处软组织损伤等，花费医疗费23422元。郭明利伤情经淄博周村区人民医院法医司法鉴定所鉴定，结论为：郭明利右胫腓骨远端陈旧性骨折内固定物取出术后构成十级伤残；护理期限为60日，住院期间2人护理，出院后1人护理，郭明利为本次鉴定支出鉴定费2100元。郭明利住院期间由其母亲刘桂玲、姐姐郭莎莎护理，出院后由其母亲刘桂玲护理。刘桂玲、郭莎莎均系邹平县黄山三路**居民，郭明利主张其护理费按城镇居民标准计算。郭明利发生交通事故所驾驶摩托车经滨州市光正二手车鉴定评估有限公司鉴定，摩托车损失价值为9340元，郭明利为此支出鉴定费500元。郭明利主张因本次交通事故支出交通费1000元。另查明，事故发生时，樊建国具有合法的驾驶资格，鲁Ｍ×××**号车辆的登记车主为出租公司，该车在保险公司处投保交强险及限额为1000000元的商业三者险各一份，并附不计免赔险。事故发生后，樊建国为郭明利垫付损害赔偿费10000元。诉讼过程中，保险公司申请对郭明利因交通事故所致伤情是否构成伤残、陈旧性骨折及内固定物取出术过程中螺钉断裂与伤残间是否具有关联性及关联比例、住院费用与本次事故的关联性进行司法鉴定。经双方当事人共同选定，法院委托山东鲁中司法鉴定所出具司法鉴定意见书，载明郭明利右膝关节外伤、全身多处软组织损伤、右胫腓骨远端陈旧性骨折诊断结论成立，因郭明利在押，无法进行法医学检验，对交通事故所致伤残，陈旧性骨折及内固定物取出过程中螺钉断裂与伤残之间关联性及关联性比例无法评定，郭明利本次住院费用与本次交通事故存在着部分关联性，参与度为25%。一审法院认为，本案的焦点为原告郭明利主张的各项损失是否合理。经依法审核，对郭明利主张的合理合法损失确认如下：1.医疗费5855.75元。该费用经过法医学鉴定，本次事故参与度为25%，故郭明利因本次事故产生合理医疗费5855.75元（23422.98×25%）；2.住院伙食补助费1650元（30元/天×55天），郭明利主张按30元/天计算伙食补助费未超过相关标准，予以支持；3.护理费12460.25元（39549元/年÷365天×55天×2人+39549元/年÷365天×5天）。结合郭明利的伤情及司法鉴定意见书，对护理期限、护理人数予以支持。郭明利提交的证据能够证实两护理人员的户籍情况，故对其护理费按城镇居民标准计算；4.伤残赔偿金79098元（39549元/年×10%×20年），郭明利出生于2001年11月11日，现年16周岁，且系镇政，且系镇政府集体户口居民，赔偿金按城镇居民标准，按伤残指数10%计算20年，保险公司虽提出重新司法鉴定申请，但因郭明利在押，无法进行法医学鉴定，对伤残等级、本次事故与伤残等级的关联性无法作出鉴定，故郭明利的伤残部分，采纳淄博周村区人民医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见；5.精神损害抚慰金1000元。结合郭明利的伤残等级，对其精神损害抚慰金支持1000元；6.鉴定费2600元。该费用系郭明利为评估伤残及车辆损失支出的合理费用，予以支持；7.交通费500元。结合郭明利住院时间、地、地点及司法鉴定等情况其交通费的主张予以支持500元；8.车损9340元。被告保险公司对郭明利提交的评估报告有异议，但既未申请重新鉴定，亦未提交相反证据推翻该评估报告，故对保险公司的异议不予采信，以上费用系郭明利为处理本次交通事故所支付的实际费用，予以支持。郭明利的其他损失因无事实和法律依据，不予支持。综上，郭明利的合理合法损失共计112504元。因事故车辆在保险公司投保了交强险及限额为1000000元的商业三者险各一份，并附不计免赔险，故保险公司应在交强险医疗费限额范围内赔偿郭明利医疗费、住院伙食补助费，共计7505.75元；在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿郭明利误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金，共计93058.25元；在交强险财产损失限额范围内赔偿原告车损2000元；以上三项共计102564元。郭明利的剩余损失共计9940元（112504元-102564元），应由保险公司在商业三者险限额范围内按被告樊建国所负事故主要责任赔偿郭明利6958元（9940元×70%）。因樊建国已替保险公司赔偿10000元，应予以扣除，故保险公司在交强险限额范围内赔偿郭明利92564元（102564元-10000元）。综上所述，郭明利合理的诉讼请求，予以支持，超出部分，无事实与法律依据，不予支持。被告出租公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其答辩权和质证权的放弃，不影响本案的正常审理。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司于本判决生效之日起五日内在交强险限额范围内赔偿原告郭明利医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、车损，共计92564元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司于本判决生效之日起五日内在商业三者险限额范围内赔偿原告郭明利车损、鉴定费，共计6958元；三、驳回原告郭明利在本案中的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2525元，由原告郭明利负担283.25元，由被告中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司负担2241.75元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了交换和质证。上诉人保险公司提交郭明利2017年2月23日影像编号尾号是0131的X线检查图片照片一张，欲证实该图片没有显示螺钉断裂情况，但在3月1日X线报告显示有螺丝的残端，软组织肿胀，两个片子对比可以说明螺钉是在手术过程中因医疗过错断裂，并不是交通事故所致。被上诉人郭明利质证称，对于照片的真实性没有异议，对上诉人主张的观点有异议，片子本身是复印件无法作为定案依据，且不是新证据不予质证。被上诉人樊建国对该证据不发表意见。本院认为，该检查图片与郭明利X线检查报告单可以相印证，证实手术前内固定器械位置正常，无松动，本院予以采信。二审经审理查明，2017年9月6日郭明利单方委托淄博周村区人民医院法医司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所出具的鉴定意见载明：右胫腓骨远端陈旧性骨折内固定物取出术后胫骨骨质内见断裂钢钉，右踝关节活动受限，构成十级伤残，该鉴定意见未载明本次交通事故与伤残之间的关联性。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点为被上诉人郭明利的伤残与交通事故之间是否存在关联性的问题，经查，2017年2月13日郭明利因交通事故受伤入院，当日入院记录载明：右膝部外伤；全身多处软组织损伤；右胫腓骨远端陈旧性骨折。2017年2月23日郭明利的x线检查报告单显示：右侧胫腓骨骨折行内固定术后，骨折线模糊不清，骨痂形成好，内固定器械位置正常，无松动。2017年2月24日郭明利内固定物取出手术记录载明：暴露出三枚螺钉，顺利取出两枚，第三枚取出时部分断裂，留置骨质内。2017年9月6日淄博周村区人民医院法医司法鉴定所鉴定意见显示：右胫腓骨远端陈旧性骨折内固定物取出术后胫骨骨质内见断裂钢钉，右踝关节活动受限，构成十级伤残。2019年8月21日山东鲁中司法鉴定所出具司法鉴定意见显示：本次损伤无需手术治疗，本次住院的内固定物取出术，与本次交通事故不存在关联性，本次损伤住院费用与本次交通事故存在部分关联性，参与度为25%。郭明利提交的鉴定意见系单方鉴定且仅对伤残等级进行了认定，未对本次交通事故与伤残之间的关联性予以审查，而郭明利的入院病历中未记载其右踝关节受伤的情况，固定物取出术前检查亦载明内固定器械位置正常，重新鉴定后出具的鉴定意见认定内固定物取出术与本次交通事故不存在关联性，综上，郭明利提交的证据暂不能证实其伤残等级与本次交通事故存在关联性，其应承担举证不能的法律后果，故保险公司不应赔偿伤残赔偿金、精神损害抚慰金。鉴定意见认定住院费用与本次交通事故的参与度为25%，故住院伙食补助金、护理费、交通费等因住院产生的其他费用也应按照25%予以认定。保险公司虽对车损提出异议，但未申请重新鉴定，故一审判决车损的数额并无不当。综上，郭明利的损失为：1.医疗费5855.75元（23422.98×25%）；2.住院伙食补助费412.5元（1650元×25%）；3.护理费3115元（12460.25元×25%）；4.鉴定费2600元；5.交通费125元（500元×25%）；6.车损9340元，共计21448.25元。保险公司在交强险限额内赔偿郭明利医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、车损11508.25元，扣除被上诉人樊建国已赔偿的10000元，保险公司在交强险限额内予以赔偿1508.25元，在商业三者险限额内赔偿6958元（9940元×70%）。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定事实不清，应予更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持邹平市人民法院（2019）鲁1626民初244号民事判决第二、三项；二、变更邹平市人民法院（2019）鲁1626民初244号民事判决第一项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司于本判决生效之日起五日内在交强险限额范围内赔偿被上诉人郭明利医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、车损，共计1508.25元；三、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2525元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司负担1525元，被上诉人郭明利负担1000元；二审案件受理费2525元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司负担1525元，被上诉人郭明利负担1000元。本判决为终审判决。审判长  张玉珍审判员  刘 伟审判员  杨 慧二〇二〇年三月二十五日法官助理周健萍书记员王中然