山东省东营市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁05刑终62号 原公诉机关东营市垦利区人民检察院。 上诉人（原审被告人）史仁全，男，汉族，1971年3月6日出生于山东省阳谷县，初中文化，户籍地及住址阳谷县。2013年3月7日，因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年零二个月，并处罚金二万元，2016年12月24日刑满释放。2017年9月30日因犯交通肇事罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。2018年5月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被东营市公安局垦利分局刑事拘留，同年7月5日被执行逮捕。现羁押于东营市看守所。 上诉人（原审被告人）赵占渠，男，汉族，1972年1月24日出生于河南省台前县，文盲，户籍地及住址台前县。2009年12月31日因犯收购赃物罪被判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。2018年6月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被东营市公安局垦利分局刑事拘留，同年7月5日被执行逮捕。现羁押于东营市看守所。 辩护人刘维收，山东齐鲁（东营）律师事务所律师。 辩护人李俊生，北京市世联新纪元（济南）律师事务所律师。 东营市垦利区人民法院审理东营市垦利区人民检察院指控被告人史仁全、赵占渠犯贩卖毒品罪一案，于二〇一九年十一月二十日作出（2019）鲁0505刑初20号刑事判决。宣判后，原审被告人史仁全、赵占渠不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，听取辩护人意见，认为该案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2018年5月29日，被告人史仁全在山东省阳谷县从被告人赵占渠处购买6.1万元甲基苯丙胺（冰毒）。史仁全携带购进毒品乘坐鲁Ｐ×××××车前往利津县盐窝镇欲贩卖给杨立东（在逃）。当日21时许，史仁全在东吕高速利津县收费站被查获。经称量，查获甲基苯丙胺净重416.7克，经鉴定，甲基苯丙胺含量为1.8%。 原审认定上述事实的证据有： （一）书证 1．受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书证实，该案经东营市公安局指定东营市公安局垦利分局管辖。 2．东营市公安局垦利分局抓获经过证实，2018年5月29日21时许，在山东省利津县高速缴费口抓获史仁全。2018年5月31日21时许，在山东省阳谷县凤水超市抓获赵占渠。 3．中国建设银行银行卡客户交易明细清单证实，户名“史丙国”，卡号62×××73，2018年5月28日从建设银行利津县支行通过ＡＴＭ存入2万元。 4．办案情况说明证实，侦查机关在侦控杨立东时发现其毒品来自史仁全。 5．吸毒现场检测报告书证实，史仁全、赵占渠的检测样本经检测，结果呈甲基苯丙胺（冰毒）阴性。 6．刑事判决书、刑满人员释放通知书证实，2013年3月7日，史仁全因犯盗窃罪被山东省鄄城县人民法院判处有期徒刑五年零二个月，并处罚金二万元，2016年12月1日刑满释放。2017年9月30日，因犯交通肇事罪被河南省台前县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。2009年12月31日，赵占渠因犯收购赃物罪被河南省台前县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。 7．户籍证明证实，史仁全，男，1971年3月6日出生，汉族，户籍地山东省阳谷县。赵占渠，男，汉族，1972年1月24日出生，户籍地河南省台前县。 （二）证人证言 1．证人陆某1证实，他在阳谷兼职跑滴滴快车。2018年5月29日下午1点半左右，陆某2介绍了跑东营的业务。下午5点，在附近，乘客提着一黄色文件袋上车，催促他往东营陈庄赶，说急着把文件袋交给一人。到盐窝收费站时，乘客看到前面有车堵着出口就慌了，后来公安把他们带回公安局。陆某1从12张不同男性照片中辨认出6号（史仁全）就是让他送到东营陈庄的男乘客。 2．证人陆某2证实，2018年5月29日下午1点14分，手机153××××0306男子联系租车去东营，他把业务介绍给陆某1。 3．证人陈某证实，2018年五六月份的一天早上，杨立东开车找到他让陪着出远门并说会有冰毒吸食。杨立东拉他到阳谷县后让在车上等着，后杨立东拿回纸币包的黄色颗粒让他吸食。杨立东问质量，他说挺好。过了一会杨立东回来后两人回了东营。 （三）搜查、称重笔录 1．搜查证、搜查笔录、扣押物品、文件清单及照片证实，2018年5月29日21时，侦查机关对鲁Ｐ×××××轿车进行搜查，在副驾驶后方下侧内搜查到一纸袋包装褐色晶状体、两部白黑色手机、一部ＯＰＰＯ牌手机、一部黑色ＳＯＰ手机、一张身份证（身份证号3725221971××××××××），并对上述物品进行扣押。 2．称重笔录证实，侦查机关对扣押的史仁全持有冰毒进行称重，重量为416.7克。 （四）鉴定意见 1．山东省公安厅物证鉴定研究中心【鲁公物鉴（毒）字〔2018〕（099）号】检验报告证实，送检的褐色颗粒状晶体中检出甲基苯丙胺成分，含量为1.8%。 2．东营市公安司法鉴定中心【东公（司）鉴（遗传）字〔2018〕051号鉴定书】证实，送检的纸袋提手中检出混合基因型，包含赵占渠、史仁全的STR分型；送检的黑色塑料袋提手擦拭物中检出的STR分型，与赵占渠的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为2.68×1020。 （五）被告人供述与辩解 被告人史仁全供称，2018年5月份的一天，利津杨立东联系他买500克冰毒，他联系阳谷县凤水超市赵姓老板，赵说没货。2018年5月28日傍晚，姓赵的说凑了500克冰毒，质量不是很好，并给他一点冰毒。他打电话让杨立东验货。5月29日下午1点左右，杨立东与陈姓男开车到了阳谷县南湖公园。陈姓男说货不好，杨立东说可以要。他和杨立东商定每克165元至170元，杨立东向史丙国银行卡打两万定金，并约定当日下午他把冰毒送到利津，杨立东再支付其余六万多元。后他让姓赵的送货。下午四点左右，姓赵的开车来到阳谷县博爱医院西面，姓赵的说不到490克，他按每克135元付给姓赵的61000元。他打出租车上了高速，晚9点左右在利津盐窝高速收费口被查获。冰毒外面是一个黑色塑料袋，里面是透明的封口包装袋。姓赵的把装有冰毒的黑色塑料袋放到手提袋里递给他。他上车后随手把手提袋放到副驾驶座后面。史仁全从12张不同男性照片中辨认出7号（赵占渠）就是2018年5月29日卖给他冰毒的赵姓男。从12张不同男性照片中辨认出4号（杨立东）就是向他购买冰毒的杨立东。 原审法院认为，被告人史仁全、赵占渠贩卖甲基苯丙胺416.7克，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人史仁全系累犯，应从重处罚。被告人史仁全在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人史仁全归案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十二条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条之规定，判决：撤销河南省台前县人民法院（2017）豫0927刑初239号刑事判决对被告人史仁全犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑部分，即“缓刑三年”。被告人史仁全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金五万元，与交通肇事罪所判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金五万元。被告人赵占渠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金五万元。扣押的甲基苯丙胺416.7克予以没收。 宣判后，原审被告人史仁全、赵占渠不服，提出上诉。史仁全提出“主动供述上线赵占渠构成立功。涉案毒品含量低，应减轻处罚。原审量刑重”的上诉理由。赵占渠提出“原审认定事实不清、证据不足，应宣告无罪”的上诉理由，其辩护人提出相同的辩护意见，同时提出“原审法院没有案件管辖权”的辩护意见。 二审审理查明的事实与一审相同。原审判决认定的证据已经一审庭审质证、认证，均合法有效，本院予以确认。 二审期间，上诉人史仁全、赵占渠及辩护人未向法庭提供新的证据。 本院认为，上诉人史仁全、赵占渠违反毒品管理法规，贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。关于本案的犯罪数量，经审理认为，上诉人史仁全、赵占渠的毒品犯罪数量，无论毒品纯度高低，均应按查证属实的甲基苯丙胺416.7克认定。关于上诉人史仁全提出的“主动供述上线赵占渠的行为构成立功”的上诉理由，经审理认为，毒品犯罪中，被告人交代上线的基本情况，属于其应当供述的范围，不能认定为立功表现。该上诉理由无相关法律依据，不能成立。关于上诉人史仁全提出的“涉案毒品含量低，应减轻处罚”的上诉理由，经审理认为，本案中，涉案毒品虽明显低于同类毒品的正常纯度，量刑时本可酌情考虑，但原判量刑已是法定最低刑，且上诉人史仁全并无减轻处罚的事实，故对该上诉理由不予采纳。关于上诉人赵占渠及辩护人提出的“原审认定事实不清、证据不足，应宣告无罪”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，上诉人赵占渠向上诉人史仁全贩卖毒品的事实，根据侦查机关从史仁全处查获甲基苯丙胺416.7克，且在涉案纸袋提手中检出的混合基因型中包含赵占渠、史仁全的STR分型，涉案黑色塑料袋提手擦拭物中检出赵占渠的STR分型，同时史仁全被抓获后即供述了向赵占渠购买毒品的事实并对赵占渠进行辨认确认，各证据间能够相互印证，足以认定。故上诉人赵占渠的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立。关于本案的量刑，经审理认为，原审法院根据查明的案件事实充分考虑上诉人存在的相关法定、酌定情节依法判处相应刑罚，罪刑适应，量刑适当。关于本案的管辖问题,原审法院根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定,已报请本院指定管辖。相关辩护人提出的“原审法院没有案件管辖权”的辩护意见不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 张 宁 审判员 桑爱红 审判员 马梅元 二〇二〇年三月三十日 书记员 杨延岭