山西省晋中市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）晋07刑终43号原公诉机关晋中市榆次区人民检察院。上诉人（原审被告人）王文伟，男，1992年11月28日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，捕前系榆次区村民，住。2013年7月17日因犯抢劫罪、故意伤害罪被榆次区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元。2016年5月30日因犯敲诈勒索罪被榆次区人民法院判处有期徒刑二年七个月,并处罚金人民币一万元；2018年3月31日刑满释放。2019年7月23日因涉嫌犯强奸罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留；同年8月6日被依法逮捕。现羁押于山西省看守所。榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控原审被告人王文伟犯强奸罪一案，于2019年12月17日作出（2019）晋0702刑初638号刑事判决。宣判后，原审被告人王文伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案基本事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审法院认定：2019年7月20日下午，被告人王文伟以找对象为由，通过QQ将被害人朱某某联系到榆次利民巷一旅店内，在旅店房间内强行与朱某某发生了性关系。原审法院据以认定上述事实的证据有：1、晋中市公安局城区分局晋华派出所出具的抓获经过。证明：2019年7月23日11时50分许，该所民警在榆次区旅店内将嫌疑人王文伟抓获。2、被告人王文伟的QQ资料；被害人朱某某与被告人王文伟的QQ聊天记录；被害人朱某某与陈某某、王某某的微信聊天记录；榆次区人民医院诊疗手册。3、晋中市公安司法鉴定中心于2019年7月26日作出（晋中）公（司）鉴（法物）字[2019]815号法医物证鉴定书，鉴定意见：1、送检标记为“朱文萍左胸擦拭物”的检材与王文伟的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为5.39×1018。2、送检标记为“朱文萍阴道擦拭物”的检材未检出人精斑及人DNA分型。3、送检标记为“朱文萍右胸擦拭物”的检材未检出人DNA分型。4、被害人朱某某的户籍证明。证明：该的出生时间是2006年10月10日，住榆次区。5、本院于2013年7月17日作出(2013)榆刑二初字第28号刑事判决书，判决：被告人王文伟犯抢劫罪、故意伤害罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元。同案人不服，提起上诉，晋中市中级人民法院于2013年9月26日作出(2013)晋中中法刑终字第202号刑事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原判。6、本院于2016年5月30日作出(2015)榆刑初字第575号刑事判决书，判决：王文伟犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币一万元；被告人王文伟不服，提起上诉，晋中市中级人民法院于2016年8月8日作出(2016)晋07刑终169号刑事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原判。7、山西省未成年犯管教所出具（2018）晋未管释字第167号释放证明书。证明：2018年3月31日王文伟刑满释放。8、被告人王文伟的户籍信息，与本院查明的被告人身份情况一致。9、证人朱某在侦察机关的证言。证明：该是被害人朱某某之父。据朱某某说她在2019年7月20日在一旅店内被一个男的强奸，今天中午该刚知道此事，便领她来报案。具体的该也不是很清楚，朱某某和该一起来了。10、证人王某某在侦查机关的证言。证明：2019年7月20日下午该和被害人朱某某在家。当天朱某某QQ给该推荐一个男的，说庞某某推荐的，又推荐给该，网名叫“得不到的永远在骚动”，这名男子要和该搞对象，该说不搞，这个男的就要该晚上陪他，该不同意。之后这名男子和朱某某在QQ聊起来要和朱某某搞对象，要朱某某晚上陪他，一开始朱某某好像说的第二天去文化中心见面，那个男的好像也答应了，后来那男的反悔非要让朱某某当天晚上陪他，一开始朱某某不答应，那个男的说朱某某如果不来等着开了学就去学校找她打她，之后朱某某害怕就答应去找这个男的。朱某某和对方聊天过程中陈某某也来了该家，该们都劝朱某某不要去，但朱某某可能是害怕还是走了，大概五点半多，该和陈某某将朱某某送到迎宾西街银海心悦附近，朱某某上了一辆出租车就去找那个男的了，该们还告诉她有事给该们打电话。大概六点多该给朱某某打电话，朱某某说她在一心堂附近一个旅店内，和那男的在一起，之后就挂了电话。到了晚上九点多朱某某在QQ和该说当天她和那男的见面的情况，说她和那男的进了房间后，那个男的从里面反锁了房门，还让朱某某脱衣服，朱某某不脱，那个男的就说要不脱就找两个男的过来给朱某某脱衣服，后来那个男的就压住朱某某让她到了床里面，他就强奸了朱某某，该提议朱某某报警。第二天上午朱某某又到该家和该说前一天的事，该还是提议她报警，然后朱某某的父亲过来把她领回去，之后的事情该就不知道了。该不认识也没有见过这名男子，这名男子知道该和被害人的年纪，也知道该们刚小学毕业，都在使赵中学上学。11、证人陈某某在侦查机关的证言。证明：案发当天大概下午四点二十左右，该和朱某某、王某某在一起。朱某某、王某某是该的小学同班同学，朱某某QQ号记不清了，名字是“陪露儿长大”，王某某QQ号记不清了，名字是“爱而不得”。该到了之后看到朱某某在和一个人QQ通话，说她不想去，该问王某某怎么回事，王某某说下午庞某某通过QQ给她介绍了个男的要搞对象，王某某不同意，那个男的就要和朱某某搞对象。该进去时和朱某某通话的就是庞某某介绍的那个男的，后来朱某某放下电话说那个男的让去陪他，该们不让她去，朱某某和那个男的说了后，对方就骂你要是不来，就不要在榆次呆了（这是朱某某放免提该们听到的），还骂了其他的该记不住了。后来朱某某害怕就答应那个男的过去，该和王某某送朱某某到银海心悦附近公交站后坐出租车走了。然后该和王某某在附近玩，到了晚上七点多该们和朱某某联系了一下，她说和那个男的在一心堂附近，没说其他的就挂了。当天晚上十点多（具体时间记不清）朱某某在QQ上和该、王某某说，到了旅店后那个男的反锁了门要抱朱某某亲她，朱某某一开始不同意，之后朱某某裤子也被那男的脱了，就被那个男的强奸了。该们当时让朱某某告诉家里人然后报警。第二天朱某某到了王某某家，该们都在，该们让她告诉家里人报警，后来好像是朱某某给家人发了信息，她爸爸来找她了，之后的事该就不知道了。这个男的知道该们都是小学刚毕业。12、证人庞某某在侦查机关的证言。证明：该认识被害人朱某某，ＱＱ号是17×××24。还认识一个ＱＱ号是70×××72，网名叫“得不到的永远在骚动”的人，真名好像叫王文伟，是个男的，和该的朋友侯某某是朋友。2019年暑假大概7月（具体日期记不清），王文伟通过ＱＱ说要和该搞对象，该说不想搞，王文伟就让该介绍女朋友给他，该通过ＱＱ问朱某某想不想搞对象，朱某某说她暂时不想搞，她闺蜜想搞，该就让王文伟加朱某某闺蜜，但好像加不上，该就将朱某某通过ＱＱ推荐给王文伟，他们就开始聊天，之后的事该就不知道了。该只知道王文伟和侯某某是朋友，好像还搞过对象，但没有见过面。王文伟知道该和候某某、朱某某都是初一的学生。13、证人侯某某在侦查机关的证言。证明：该在2019年3、4月份的时候加了一名ＱＱ号是70×××72，网名叫“得不到的永远在骚动”的男子，自称叫王伟，职业、住址均没有说。这名男子在ＱＱ上说要和该搞对象，该不同意，之后这名男子就让该介绍一个，该的同学庞某某说要搞对象，该就把庞某某的ＱＱ号推荐给这名男子，之后的事就不知道了。该陈述这名男子知道该是初中学生，但没有见过面。14、证人李某在侦查机关的证言及辨认笔录。证明：该是案发旅店的老板。2019年7月21日有一个小姑娘报警说她在2019年7月20日下午七点左右在该的旅店一钟点房内被人强奸了。2019年7月20日下午5点多6点的时候，有一个特别胖的男子过来要开钟点房，该给他开了房后就没再管。等到了晚上八点钟左右，他的开房时间到了该就去房间看，看到房间里已经没人了，不知什么时候人已经离开了，该就大概收拾了一下房间。第二天（7月21日）一个小姑娘领着警察过来说前天她被那个胖男子在该旅店房间内被强奸了，后来在7月23日中午12点左右该在旅店门口又看到这胖男子，便报了警，警察后来将这名男子带走了。该男子约20多岁，身高约1.70米，特别胖，估计有200多斤，肤色黑，穿一短袖Ｔ恤，其他没注意了。这名男子开房时是一个人，开完房后该就忙家里的事，那个女孩何时来、他们何时离开的该不知道，他开房大概是下午五点多，一般钟点房是三个小时。当天下午该没有听到那间房间发出一些不同寻常的声音。当时男子开房时该没有登记，当时那人开钟点房，该也忙着做饭，就没顾上登记。该辨认出照片中的7号就是在该店开房的男子。15、被害人朱某某的报案书及在侦查机关的陈述和辨认笔录。证明：强奸该的这名男子大名不知，年龄大概23岁左右，榆次人，具体住址不知道，职业不知道。该和他是通过ＱＱ认识的，这人ＱＱ名叫“得不到的永远在骚动”，ＱＱ号是70×××72，电话17535419611，身高约1.65米，体型胖，圆脸，短发。该之前在网上认识一个使赵初一的学生叫庞某某（女），昨天下午四点半左右庞某某在ＱＱ上和该说她一个朋友要找对象，庞某某推荐了该，让该将这名男子推荐给该的朋友王某某，在网上王某某不同意和该名男子处对象，之后这名男子提出要和该搞对象，该当时同意了，后来这个男的提出让该晚上陪他，该不同意，他说如果该不去让该看着办，后来该就同意过去，他在ＱＱ上告该去一心堂旅店。大概下午六点左右王某某和陈某某将该送到骆驼广场10路公交车站，然后该坐上一辆出租车到了旅店，由那个男的付了车费，他把该带到旅店二楼的一个房间内，就将门从里面锁住了。进了房间后该先将手机充电开机，然后坐到床上，那个男的过来抱住该要脱该的衣服，该不让，然后他让该自己脱衣服该不同意，这个男的就说如果该不脱衣服也不让他给该脱衣服，他就叫两个男的过来脱该的衣服，该还是没反应，这个男的过来就抱该亲该的嘴，还动手脱该的衣服，该就一直推挡，这样持续了一个小时左右。当时该在床外侧，他在里面，然后他和该换了个地方，到了床外侧，先把该的鞋脱了，然后脱了该的裤子和内裤，和该强行发生了性关系，期间该用脚踢用手推过这名男子，但未大声呼喊。然后该们一起在床上躺了十来分钟，之后都穿上衣服，他将该送到顺城街上看该上了出租车就离开了。该辨认出照片中的4号就是强奸该的男子（王文伟）。16、被告人王文伟在侦查机关的供述。证明：该没有约过一个网名叫“陪露儿长大”的女孩，也没有说过聊天记录中的那些话。该在2019年7月20日没有在37号一旅店强奸一个女孩，案发当天也没有在一心堂附近的旅馆开过房。原审法院认为，被告人王文伟违背妇女意志，使用胁迫手段，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪，应依法惩处。被告人王文伟明知对方是幼女仍实施强奸行为，应当从重处罚。被告人王文伟被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。被告人王文伟的辩解及其辩护人提出的辩护意见，与查明事实不符，不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款、第六十一条、第六十五条第一款之规定，判决：被告人王文伟犯强奸罪，判处有期徒刑七年十个月。上诉人王文伟的主要上诉理由是：在案证据不能证明上诉人与被害人朱某某发生了实质性的性关系，原审认定事实不清，量刑过重，应当认定为犯罪未遂。经审理，本院查明的事实、确认的证据与原审一致。确认的证据均经原审法庭举证、质证，足资认定。本院认为，上诉人王文伟奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已构成强奸罪，且应从重处罚。上诉人王文伟曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，其在前罪刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于上诉人王文伟所提在案证据不能证明上诉人与被害人朱某某发生了实质性的性关系，原审认定事实不清，应当认定为犯罪未遂的上诉理由，经查，被害人朱某某与上诉人王文伟的QQ聊天记录可以印证被害人朱某某的陈述，证实王文伟违背被害人意志与其发生性关系的事实，且有榆次区人民医院诊疗手册、被害人朱某某与陈某某、王某某的微信聊天记录等证据予以佐证，其构成强奸罪既遂，故对上诉人所提该上诉理由本院不予采纳。关于上诉人所提一审量刑过重的上诉理由，经查，原审法院根据上诉人犯罪事实、犯罪的性质、情节对上诉人所判刑罚并无不当。综上，一审判决事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李志坚审判员  尹小燕审判员  张 晖二〇二〇年三月十七日书记员  张一璠