广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终177号原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。上诉人（原审被告人）李秋盛，男，1976年4月14日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省汕头市潮阳区。因本案于2019年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。上诉人（原审被告人）蒋海帆，女，1986年9月9日出生，瑶族，高中文化，户籍地广东省清远市清新区**************。因本案于2019年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。上诉人（原审被告人）张镇珠，女，1969年11月13日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省汕头市潮南区****************。因本案于2019年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。辩护人段文星，广东邦南律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄天凤，女，1991年8月5日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省佛山市南海区***********乐信楼B802房。因本案于2019年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。原审被告人黎笑，女，1962年2月23日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省佛山市南海区桂城街道南约第三住宅区***。因本案于2019年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。2020年2月7日被释放。原审被告人苏三连，女，1985年6月4日出生，汉族，初中文化，户籍地安徽省亳州市谯城区**************。因本案于2019年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。2020年2月7日被释放。广东省佛山市禅城区人民法院审理广东省佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人李秋盛、黎笑、苏三连、蒋海帆、张镇珠、黄天凤犯开设赌场罪一案，于2019年12月30日作出（2019）粤0604刑初1856号刑事判决。原审被告人李秋盛、蒋海帆、张镇珠、黄天凤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年2月，被告人李秋盛取得“天盛”（后改名“天顺”）赌博网站的代理账号，后在佛山市禅城区、南海区等地发展被告人黎笑、苏三连、蒋海帆、张镇珠、黄天凤及杨某、林某、赵某、袁某、张某、李某（均另案处理）等人为下级代理，接受他人赌博投注。2019年6月4日至8月8日期间，被告人李秋盛接受投注赌资数额累计人民币1518976元。被告人黎笑、苏三连、蒋海帆、张镇珠、黄天凤等人通过被告人李秋盛取得上述赌博网站的代理账号后接受他人六合彩投注，从中获取投注金额约10%的佣金。2019年6月4日至8月8日期间，被告人黎笑接受投注赌资数额累计人民币58175元；被告人苏三连接受投注赌资数额累计人民币57298元；被告人蒋海帆接受投注赌资数额累计人民币161355元；被告人张镇珠接受投注赌资数额累计人民币320081元；被告人黄天凤接受投注赌资数额累计人民币141010元。2019年8月8日，民警在佛山市南海区***********抓获被告人黄天凤，并扣押了其用于接受投注的电脑主机1台、手机8台及笔记本1本、赌博网站及买码资料2张；在佛山市南海区*************抓获被告人张镇珠，并扣押了其用于接受投注的电脑主机1台、手机1台；在佛山市南海区****************抓获被告人李秋盛，并扣押了其用于接受投注的电脑主机1台、手机2台及笔记本1本、表格1本、银行卡4张、六合彩资料1批；在佛山市禅城区****食品店抓获被告人苏三连，并扣押了其用于接受投注的手提电脑1台、手机2台及收据1本等物品；在佛山市南海区************抓获被告人黎笑，并扣押了其用于接受投注的电脑主机1台、OPPO手机1台及六合彩资料1批等物品；在佛山市禅城区***抓获被告人蒋海帆，并扣押了其用于接受投注的手机1台。原判认定上述事实的证据有：被告人李秋盛、黎笑、苏三连、蒋海帆、张镇珠、黄天凤的供述及辨认笔录、签认材料、证人林某、赵某、杨某、张某、袁某、李某、江某、李某1、周某、黄某、肖某、徐某、徐某1、梁某的证言及辨认笔录，证人李某的证言及签认材料，搜查笔录，扣押清单，微信账号及微信聊天记录截图，赌博网站投注报表及网站账号截图，抓获经过，户籍材料等。原审法院认为，被告人李秋盛为赌博网站担任代理并招募下级代理接受投注，牟取非法利益，赌资数额累计达人民币1518976元，情节严重；被告人黎笑、苏三连、蒋海帆、张镇珠、黄天凤为赌博网站担任代理并接受投注，牟取非法利益，其中被告人张镇珠赌资数额累计达人民币320081元，情节严重，被告人黎笑赌资数额累计达人民币58175元，被告人苏三连赌资数额累计达人民币57298元，被告人蒋海帆赌资数额累计达人民币161355元，被告人黄天凤赌资数额累计达人民币141010元，其行为均已构成开设赌场罪。被告人李秋盛、张镇珠及被告人黎笑、苏三连、蒋海帆、黄天凤在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当分别减轻、从轻处罚。被告人李秋盛、黎笑、苏三连、蒋海帆、张镇珠、黄天凤归案后均能如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人李秋盛犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人黎笑犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元。三、被告人苏三连犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元。四、被告人蒋海帆犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。五、被告人张镇珠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币10000元。六、被告人黄天凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元。七、对扣押在案的作案工具手机、电脑主机及手提电脑等予以没收，由扣押机关依法上缴国库。上诉人李秋盛上诉称：1.我归案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以判处缓刑；2.我起次要作用，是从犯，依法应当减轻、从轻处罚；3.我所犯的开设赌场罪并非暴力性犯罪，没有社会危害性，符合适用缓刑的条件。综上，请求二审改判缓刑。上诉人蒋海帆在二审期间书面向本院申请撤回上诉，表示服从原审判决。上诉人张镇珠上诉及其辩护人辩护称：1.上诉人张镇珠起次要作用，是从犯，依法应当减轻、从轻处罚；2.上诉人张镇珠归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以判处缓刑；3.上诉人张镇珠年纪大，身体有疾病，且适用缓刑没有社会危害性，符合缓刑的条件。综上，请求二审改判缓刑。上诉人黄天凤上诉称：1.我到案后有向公安机关检举他人犯罪的行为；2.扣押的8台手机中有3台手机没有参与本案，不是犯罪工具，不应没收。希望二审减少刑期。经审理查明，原审判决认定上诉人李秋盛、蒋海帆、张镇珠、黄天凤、原审被告人黎笑、苏三连犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人黄天凤提出其有检举行为的意见，经查，本院至今未收到有关上诉人黄天凤检举他人犯罪行为并经查证属实的相关材料，故对该意见不予支持。关于上诉人黄天凤提出扣押的部分手机不属于犯罪工具的意见，经查，原审法院判决将扣押在案的作案手机等予以没收并上缴国库的判项符合法律规定，该上诉意见不成立。对于上诉人蒋海帆撤回上诉的申请，经审查系其本人真实意思表示，符合法律规定。本院认为，上诉人李秋盛为赌博网站担任代理并招募下级代理接受投注，牟取非法利益，赌资数额累计达人民币1518976元，情节严重；上诉人蒋海帆、张镇珠、黄天凤、原审被告人黎笑、苏三连为赌博网站担任代理并接受投注，牟取非法利益，其中上诉人张镇珠赌资数额累计达人民币320081元，情节严重，原审被告人黎笑赌资数额累计达人民币58175元，原审被告人苏三连赌资数额累计达人民币57298元，上诉人蒋海帆赌资数额累计达人民币161355元，上诉人黄天凤赌资数额累计达人民币141010元，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人李秋盛、张镇珠及原审被告人黎笑、上诉人蒋海帆、黄天凤、原审被告人苏三连、在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当分别减轻、从轻处罚。上诉人李秋盛、蒋海帆、张镇珠、黄天凤、原审被告人黎笑、苏三连归案后均能如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。关于上诉人李秋盛、张镇珠提出适用缓刑及上诉人黄天凤称希望减少刑期的意见，经查，原审法院根据各上诉人涉案赌资数额、认罪态度、在共同犯罪中所起作用等情节，已对上诉人李秋盛、张镇珠减轻处罚，对上诉人黄天凤从轻处罚，量刑适当。上诉人李秋盛、张镇珠虽为从犯，但犯罪情节严重，并不符合缓刑的适用条件，故对上述上诉意见不予采纳。原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人蒋海帆撤回上诉的申请，经查符合法律规定，本院予以准许；上诉人李秋盛、张镇珠、黄天凤的上诉理由，经查均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人蒋海帆撤回上诉；二、驳回上诉人李秋盛、张镇珠、黄天凤的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  唐毅军审判员  达 琳审判员  李寿桥二〇二〇年三月十九日书记员  马文静附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。