吉林省长春市朝阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0104民初2359号 原告：臧金玉，男，1951年9月18日出生，住吉林省长春市二道区。 委托诉讼代理人：王淑琴，吉林阳光博舟律师事务所律师。 被告：吉林省实验中学，住所地长春市朝阳区人民大街**。 法定代表人：王宏杰，校长。 委托诉讼代理人：孙奥博，吉林衡丰律师事务所律师。 原告臧金玉诉被告吉林省实验中学劳动合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告臧金玉及其委托诉讼代理人王淑琴、被告吉林省实验中学委托诉讼代理人孙奥博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告臧金玉向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告于2005年7月至2019年3月1日止存在事实劳动关系；2.依法判令由被告支付未签订劳动合同的二倍工资53,496.67元；3.依法判令被告向原告支付经济赔偿金150,763.34元；4.依法判令被告立即支付未休年假工资50,310.34元；5.依法判令被告立即补缴2005年7月至2019年3月28日社会保险并办理退休手续或给予相应补偿。事实和理由：原告于2005年7月入职，在被告后勤做维修等工作。原告自入职起至被辞退，被告从未与原告签订劳动合同，未给原告办理各种社会保险，致使原告办不了退休，到退休年龄，无法领取退休金。原告从未休过年假，被告未支付过年假费。周六、周日原告经常加班。2019年3月28日学校无故辞退了原告，未给原告出具任何手续。原告多次与被告协商未果，故诉讼来院。 被告吉林省实验中学辩称，原告入职时间为2007年9月，不是2005年7月。原告第五项诉请没有明确数额。因原告在2011年9月18日时年满六十周岁，所以被告与原告劳动关系在2011年9月18日时已经终止。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，原告在2011年9月18日已达到法定退休年龄，双方劳动关系即刻终止，现原告请求确认2011年9月18日至2019年3月18日存在事实劳动关系于法无据。原告请求支付未签订书面劳动合同的二倍工资，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》之规定已超过法定仲裁时效，不应予以支持。原告诉称被告违法解除劳动合同，要求经济赔偿金无事实及法律依据，不应予以支持。首先，被告与原告劳动关系在2011年9月18日即已终止，后续双方不再具备劳动关系，而是雇佣关系，所以原告请求支付经济赔偿金不符合《劳动合同法》规定的支付前提条件。其次，事实上经被告同意，原告至今仍以雇佣聘用的方式在被告下属学校吉林省实验繁荣学校继续从事工作，报酬被告始终正常发放给原告至今，不存在原告所称的无故辞退的行为。原告主张年休假工资基数、计算方式、计算天数均与事实不符，不应得到支持，在计算区间上不应将2011年9月18日至2019年3月8日计算在内。其次，计算基数不应以原告现工资标准计算，应以当年工资标准计算。最后，计算不应乘以三倍，正常的工资被告均以如数支付。原告主张补缴社会保险不属于人民法院受理范围，应依法驳回该项诉讼请求。 经审理查明，原告臧金玉入职被告吉林省实验中学从事后勤维修等工作。双方未签订书面劳动合同。2011年9月原告臧金玉达到法定退休年龄。2019年3月原告离开被告吉林省实验中学。2019年4月原告入职到吉林省实验繁荣学校。原告于2019年4月29日向吉林省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求1、确认臧金玉与省实验中学存在事实劳动关系；2.省实验中学支付未签劳动合同二倍工资；3.省实验中学支付经济赔偿金；4.省实验中学支付未休年假工资；5.省实验中学补缴社会保险并办理退休手续或给予相应补偿。该委于当日作出吉劳人仲（2019）第156号不予受理通知书。原告不服，遂向本院提起诉讼。 另查明，原告在被告工作期间无养老保险。原告居住地长春市社会保险事业管理局证明臧金玉截止到2019年6月17日未参保。原告离职前12个月平均工资为4549.00元。 再查明，吉林省实验繁荣学校举办者为吉林省实验中学、和记黄埔地产（长春）有限公司、长春力保房地产开发有限公司。 上述事实有仲裁申请书、不予受理通知书、送达回证、工资支付明细、民办学校办学许可证、证人证言及庭审笔录等附卷为凭。 本院认为，（一）关于确认臧金玉与吉林省实验中学2005年7月至2019年3月1日期间存在事实劳动关系的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册，并应当通过职工名册记录包括劳动者的入职时间，并应当通过职工名册记录劳动者的入职时间、工作职位等内容。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”劳社部发[2015]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（五）其他劳动者的证言等。”本案中，被告未能提供原告入职时间的有效证据，应由其承担举证不能的法律后果，故根据曾就职于被告吉林省实验中学的职工徐桂云、熊传金的证人证言，结合本案实际，以原告自述的2005年7月予以确认原告入职时间。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，被告对原告实际用工事实不予否认，原告入职被告处时年龄未满60周岁，2019年3月原告离开单位时虽已达到退休年龄，但其并未享受养老保险待遇，亦未领取退休金，并不符合构成劳务关系的法定要件。原告接受被告单位管理，付出劳动，获取劳动报酬，双方之间具备事实劳动关系的构成要件，符合认定劳动关系的条件，故原告要求确认原、被告自2005年7月起至2019年3月1日期间存在劳动关系之主张，本院予以支持； （二）关于原告要求被告支付未签订劳动合同的二倍工资的诉讼请求。本案中，原告于2005年7月入职，2019年3月离职，此期间被告一直未与原告签订书面劳动合同。因原告请求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，应从用工满一年之日的次日起开始计算一年，故原告此项请求已超法定时效，本院不予支持； （三）关于原告要求被告支付经济赔偿金的诉讼请求。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”本案中，被告称系与原告协商解除劳动关系，但其并未提供其与原告协商并达成一致意见的书面证据，亦无证据证明原告到吉林省实验繁荣学校工作系受被告的指派或者安排，故被告应承担举证不能的不利法律后果，被告与原告解除劳动关系缺乏合法依据，被告系违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。”本案中，原告在被告处工作年限为13年零8个月，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金127,372.00元（4549.00元×14×2），本院予以支持。对原告主张的超出部分，本院不予保护； （四）关于原告要求被告支付未休年假工资报酬的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。……”《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年，年休假15天。”第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨一个年度安排。但确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。……”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付为休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人愿意且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工资期间的工资收入。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。……”第十二条规定：“（四）用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”本案中，被告承认原告在职期间从未休过年休假，故被告应向原告支付带薪年休假工资报酬。因原告于2005年7月入职，于2019年3月1日解除劳动合同，故原告主张的2017年度前的带薪年休假工资报酬已超过法定时效，本院不予支持。原告2017年度应享受带薪年休假10天，其带薪年休假工资报酬为1563.00元（1700.00元÷21.75天×10天×200%）。原告2018年度应享受带薪年休假10天，其带薪年休假工资报酬为1747.00元（1900.00元÷21.75天×10天×200%）。原告2019年度应享受的带薪年休假为1天，其带薪年休假工资报酬为175.00元（1900.00元÷21.75天×1天×200%）。以上共计3485.00元，应由被告支付原告。对原告主张的超出部分，本院不予保护； （五）关于原告要求被告补缴社会保险并办理退休手续或给予相应补偿的诉讼请求。因补缴社会保险并办理退休手续事宜不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，故本院对此不予处理。另原告主张相应补偿，无事实及法律依据，本院对此不予支持； 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款、第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、第十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下： 确认原告臧金玉与被告吉林省实验中学于2005年7月起至2019年3月1日期间存在事实劳动关系； 被告吉林省实验中学于本判决生效之日起十日内一次性支付原告臧金玉违法解除劳动合同赔偿金127,372.00元； 被告吉林省实验中学于本判决生效之日起十日内一次性支付原告臧金玉未休年休假工资报酬3485.00元； 驳回原告臧金玉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，由被告吉林省实验中学负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审 判 长  张雪莹 人民陪审员  张东峰 人民陪审员  姜 雪 二〇二〇年三月十六日 书 记 员  于博洋