广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初17935号原告：伍丽芳，女，1965年9月11日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：杨莹莹，广东港联律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶莎莎，广东港联律师事务所律师。被告：深圳大东昌集团有限公司，住所地深圳市龙华新区观澜街道办泗黎路**东昌国际大厦**，统一社会信用代码91440300570013356U。法定代表人：陈国华。委托诉讼代理人：刘斌，男，1967年11月27日出生，汉族，身份证住址重庆市合川区。原告伍丽芳诉被告深圳大东昌集团有限公司（以下简称“大东昌公司”）合同纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月15日公开开庭进行了审理，原告伍丽芳的委托诉讼代理人杨莹莹，被告大东昌公司的委托诉讼代理人刘斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伍丽芳向本院提出诉讼请求：l.被告支付回购款1500OOO元整；2.被告赔偿原告损失l087.5元（以1500000元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率4.35%，自2019年5月25日至2019年5月30日止，至实际清偿之日的赔偿金额另行计算）；3.本案诉讼费用，包括但不限于案件受理费、保全费等费用由被告承担。事实和理由：原告作为致远稳盈贰号资产运营私募投资基金的投资者，共出资150万元，完成了基金份额的认购。2017年11月17日，为保护原告的投资权益，被告自愿与原告签订了《回购协议》，承诺当基金投资期限届满时，基金未按基金合同或相关文件的约定及时向原告退还出资本金的，被告应当向原告按照原告实际出资金额回购本协议项下的基金份额。因违约造成某一方损失的，另一方应承担赔偿责任。2018年11月21日，基金份额持有人一致同意作出《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金提前终止基金合同的决议》，决议由管理人成立基金清算组，对基金进行清算。2018年11月23日，基金托管人签收了“提前终止致远稳盈基金合同的决议”。2018月11与23日，基金管理人根据《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金提前终止基金合同的决议》确定的清算方案，成立了清算组，正式启动基金清算事宜。因基金已进入清算阶段，投资期限提前届满，回购协议约定的回购条件已满足。2019年5月17日，原告委托律师向被告发出《律师函》，要求被告履行回购义务，被告却拒不履行回购义务，特起诉，请求依法支持原告所有的诉讼请求。被告大东昌公司答辩：一、被告有权拒绝回购，不必支付原告主张的回购款及损失。1.原告已自愿放弃回购要求。(1)原告未在约定期限内要求被告回购，视为自愿放弃要求被告回购的权利。(2)原告通过行为表明自愿放弃回购要求。涉案致远稳盈贰号资产运营私募投资基金基金合同无法继续履行且未到期的情况下，原告等基金持有人一致同意提前终止基金合同，授权委托基金管理人、基金托管人组成基金财产清算组，并对基金财产进行了清算和分配，至此，原告诉求转让的基金份额已不复存在。2.原告诉求的回购条件不成就。原告等基金份额持有人一致同意提前终了《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金基金合同》的效力，则回购协议约定“基金投资期限届满”的时间条件未成就，作为《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金基金合同》的从合同的效力也应一并终止。(2)回购标的已不复存在。原告提前终止《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金基金合同》，自行组织基金清算并分配基金财产，导致其诉求转让的基金份额已不复存在。(3)基金份额财产权利受限。由于原告怠于行使对基金托管人、基金管理人的监督权利，基金违法违规经营，在基金清算过程中又随意把投资变为借款，贱卖基金财产，导致基金价值严重贬值，基金份额对应的财产权利受限，该责任应当由原告自行承担。此时强行要求被告收购，也显失公平，被告有权拒绝收购。3.原告做虚假陈述，有恶意诉讼嫌疑。原告等基金份额持有人在基金投资未届满的情况下，一致同意提前终止基金合同，并自行组织了清算和财产分配，至此，其持有的基金份额已不复存在。而原告隐瞒重大案情，在自行分配基金投资财产的情况下，再掉头要求被告按照原出资金额和所谓的损失回购其已经无价值的基金份额，构成恶意诉讼的行为，侵害了被告的合法权益。二、基金主合同的效力及履行情况未经仲裁裁决，可能导致裁判不一致及多重诉裁。三、被告不必承担本案的诉讼费、包括但不限于案件受理费、保全费等费用。综上，原告的主张没有事实基础和法律依据，应当驳回原告的起诉或诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月17日，原告作为基金份额持有人（委托人），深圳前海君正方和资本管理有限公司（以下简称“君正方和公司”）作为基金管理人，上海浦东发展银行股份有限公司深圳分行作为基金托管人，共同签署《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金合同》，约定：原告认购基金金额为150万元，基金财产用于投资深圳市荣信达光电科技有限公司股权，本基金成立时委托财产的初始资产不得低于300万元且不得超过3000万元，初始募集期限届满，符合基金备案条件的，基金管理人应当在基金募集完毕后20个工作日内通过中国基金业协会私募基金登记备案系统进行备案，基金的存续期限为一年，基金合同可因基金份额持有人大会决定终止，终止事由发生后成立清算小组等内容。同日，被告作为回购方，原告作为被回购方，共同签署《回购协议》，约定：原告作为致远稳盈贰号资产运营私募投资基金的投资者，出资150万元，完成了相对应的基金份额的认购，为保护原告的投资权益，被告自愿以本协议约定的条件受让乙方的基金份额。被告回购的标的为“原告所持有的150万元致远稳盈贰号资产运营私募投资基金基金份额”，在基金投资期限届满，基金未按基金合同或相关文件的约定及时向原告退还资本金的，被告应当向原告回购本协议项下的基金份额，原告有权在5个工作日内要求被告按照本协议约定进行受让；被告应在原告签署受让所需《基金份额转让协议》并办理见证或公证后2个工作日内，向原告支付原告实际出资额（即回购价款），本协议经原、被告双方签字或盖章，且原告对基金所认缴的出资金额已依约全部实缴到位之日起生效。被告对《回购协议》的真实性、合法性、关联系均不予确认，仅对协议中被告的公章的真实性予以确认，称该协议中加盖的公章是君正方和公司的实际控制人谢天来、彭明等盗用，法人章是谢天来、彭明等私刻。2017年11月17日，原告通过其尾号为9665的平安银行账户向致远稳盈贰号资产运营私募投资基金募集专户转账150万元。2018年11月21日，君正方和公司作出《关于致远稳盈贰号资产运营私募投资基金提前终止基金合同的决议》，并经基金份额持有人的表决同意，内容是：致远稳盈贰号资产运营私募投资基金的全体份额持有人一致同意提前终止《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金基金合同》，授权基金管理人按照清算方案办理本次终止基金合同的有关具体事宜，包括但不限于根据市场情况确定清算程序及《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金基金合同》终止的具体时间，并对本基金实施清算并终止《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金基金合同》。本决议经全体份额持有人签字生效后的下一工作日，本基金即进入清算程序，基金管理人组织成立基金财产清算组进行基金清算，清算小组成员由基金管理人、基金托管人组成，清算小组可以聘请必要的工作人员及外部机构；基金财产清算程序，由基金财产清算小组统一接管基金，对基金财产和债权债务进行清理和确认，基金财产进行估值和变现，制作清算报告，聘请会计师事务所对清算报告进行外部审计，聘请律师事务所对清算报告出具法律意见书，对基金剩余财产进行分配；基金清算剩余财产的分配，依据基金财产清算的分配方案，将基金财产清算后的全部剩余资产扣除基金财产清算费用、交纳所欠税款并清偿基金债务后，按基金份额持有人持有的基金份额比例进行分配。2018年11月23日，君正方和公司作出《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金基金关于成立清算小组的决议》，内容是：根据各基金各份额持有人于2018年11月21日统一作出的《关于致远稳赢贰号资产运营私募投资基金提前终止基金合同的决议》，基金于2018年11月22日即进入清算程序，现根据《关于致远稳赢贰号资产运营私募投资基金提前终止基金合同的决议》中各基金份额持有人确定的基金清算方案，基金管理人对基金清算小组的成立及组成事宜，做出决议，经基金管理人及基金托管人一致同意，基金清算小组成员由基金管理人公司人员及基金托管人公司人员组成，负责人为彭明，清算小组成员为徐菲。庭审中，原告自认有收到11个月的投资收益。庭审中，被告陈述，案外人谢天来实际控制君正方和公司及新致远公司，被告的法定代表人陈国华与新致远公司有合作，也是新致远公司的间接股东，新致远公司发行的其中两个基金（非涉案基金）要求被告与陈国华做回购或担保，因此被告的公章2017年至2018年期间放置在新致远公司处，被告直至2019年10月份案涉基金各投资人起诉被告时才知道公司公章被盗用的事情，但是因为陈国华与谢天来有合作关系，且谢天来承诺其自己会解决，所以没有报警。对于《回购协议》中的法定代表人陈国华的私章不申请鉴定，因为陈国华的私章未登记备案，无法鉴定。以上事实，有原、被告提交的并经质证的证据以及庭审笔录为证，足以认定。本院认为，本案是合同纠纷。原、被告之间签订的《回购协议》，君正方和公司经所有基金持有人同意作出的《关于致远稳盈贰号资产运营私募投资基金提前终止基金合同的决议》，均为协议各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案双方当事人争议的焦点是：一、被告在《回购协议》上的签章是否有效？二、在案涉基金已被清算的情况下，原告是否仍可以要求被告履行《回购协议》的回购义务。关于第一个焦点。对于企业法人来说，盖章是意思表示的一种方式，属于意思表示的客观化和外在化。根据被告的陈述，其系自愿将其公章存放在案外人君正方和公司处，并为君正方和公司的另外两只基金提供回购或担保，君正方和公司利用其保管的被告公司公章越权签订案涉《回购协议》，但被告对其抗辩主张未能提交有效证据证明，在其声称2019年10月份案涉基金各投资人起诉被告时知晓案涉《回购协议》的存在后，亦未作报警处理。被告的该项抗辩主张无依据，本院不予采信。关于第二个焦点。经查，签订在后的《关于致远稳盈贰号资产运营私募投资基金提前终止基金合同的决议》中约定，经全体基金持有人（含原告）同意，提前终止《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金基金合同》并对案涉基金实施清算，案涉基金的投资期限届满。根据《回购协议》的约定，原告应于终止《致远稳盈贰号资产运营私募投资基金基金合同》之日起的五个工作日内要求被告对其持有的150万元基金份额进行回购，但原告并未在五个工作日内向被告提出回购要求，现回购期限已届满，原告起诉要求被告支付回购款并赔偿损失无合同和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十六条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告伍丽芳的全部诉讼请求。本案受理费18309.78元，由原告伍丽芳负担。管辖权异议受理费100元，由被告深圳大东昌集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  马泽铃人民陪审员  石少玲人民陪审员  宋 曦二〇二〇年三月三十日书 记 员  梁淑芬附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。