福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终28号 上诉人（原审被告）：泉州市宜优机械设备有限公司，住所地福建省晋江市罗山街道福埔社区安泰世界城****。 法定代表人：吴晗，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张顺代，福建华忠盛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陕西杨凌心特软食品科技开发有限公司，住所，住所地陕西省杨凌示范区新桥路与孟杨路交汇处div> 法定代表人：解领琦，该公司执行董事。 委托代理人：史远航，该公司法务部法律顾问。 上诉人泉州市宜优机械设备有限公司（以下简称宜优公司）因与被上诉人陕西杨凌心特软食品科技开发有限公司（以下简称心特软公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初8634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宜优公司上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判或发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由心特软公司承担。事实与理由：一、一审法院认为宜优公司未能在合理期限内完全履行交付义务，已构成违约，心特软公司可以依法解除合同，系认定事实错误，适用法律错误。首先，根据《合同法》的规定，合同解除方式有二：一是双方协商一致解除，但在本案中，宜优公司与心特软公司并未协商一致解除；二是法定解除，但本案中并无法定解除的情形。因此，本案合同不应也不能解除，应当继续履行。其次，根据宜优公司提供的2018年6月29日的托运单，也可以证明在《泉州市宜优机械设备有限公司购销合同》约定的交货期后，经宜优公司与心特软公司协商，双方一致同意继续履行合同，宜优公司交货给心特软公司，心特软公司也收货了。最后，宜优公司实际上已将全部货物生产完毕并按约定联系心特软公司，已经完全履行了合同义务。心特软公司拒收货物，导致配送不能完成，系心特软公司自身的过错。同时，心特软公司所诉未收到货物的货值，仅占合同标的一小部分，并不符合《合同法》第九十四条规定的主要债务的定义，故心特软公司不可以要求解除合同。 心特软公司未作答辩。 心特软公司向一审法院起诉请求：1.解除心特软公司与宜优公司双方签订的《泉州市宜优机械设备有限公司购销合同》；2.宜优公司退还心特软公司货款92785元（后在庭审中变更为92500元），并支付自2017年12月27日起按同期同类银行贷款利率（月利率0.8%）计付至款项退还之日的利息。 一审法院认定事实：2017年11月16日，心特软公司与宜优公司签订《泉州市宜优机械设备有限公司购销合同》，合同约定：1.心特软公司向宜优公司订购多种规格的蛋糕、面包烤盘（其中圆形蛋糕烤盘180个*260元/个、船形蛋糕烤盘180个*260元/个、手指蛋糕烤盘180个*260元/个、圆形面包烤盘2200个*95元/个，总货款为349400元）；2.交货方式：卖方负责送货上门；3.付款方式：买方先付订金30%（104820元），发货前付194580元，尾款50000元3月2日前付清；4.交货时间：卖方收到订金后40天内交货。合同签订后，心特软公司通过法定代表人解领琦的账户于2017年11月17日向宜优公司法定代表人吴晗账户转账104820元以作订金，同年12月26日，宜优公司再次以上述相同方式转账194580元，即心特软公司依约支付宜优公司货款总计为299400元。截止2018年6月29日，宜优公司已陆续交付心特软公司价款为256900元的烤盘，至今宜优公司尚有价款为92500元的货物未交付给心特软公司。而心特软公司至今也未按合同约定时间向宜优公司支付50000元尾款。 一审法院认为，心特软公司与宜优公司存在买卖合同关系，双方意思表示真实，且未违反法律强制性规定，应认定为合法有效，均应按照合同全面履行各自的义务。宜优公司提供的双方沟通的电话、微信聊天记录等，因心特软公司对此证据三性持有异议，故对宜优公司提供的电话录音、微信聊天记录的证据证明力，不予确认。从双方签订的合同约定情况及交易过程分析，双方的合同义务履行顺序为：买受人心特软公司应先支付大部分货款后，出卖人宜优公司再交付全部货物，待交付全部货物后，买受人心特软公司再付清尾款。从查明的事实可见，截止至2018年6月29日，心特软公司仍继续接受宜优公司所发的货物，应认定双方已对交货期限重新作出变更，但时至心特软公司起诉时（2019年7月15日），已时隔一年有余，在买受人心特软公司已依约支付了大部分货款299400元（合同总标的款为349400元）情况下，出卖人宜优公司交付给心特软公司的货物总价款仅为256900元，故可认定宜优公司未能在合理期间内完全履行交付货物给心特软公司的合同义务，由此表明宜优公司已迟延履行合同义务，没有继续履行合同的诚意，宜优公司已构成违约，在此情况下，如果仍要心特软公司等待履行，不仅对其不公平，也会给其造成更大的损失，心特软公司可以依法解除合同，要求退还多付的货款。针对心特软公司要求支付自原合同确定的交货期限届满次日（即2017年12月27日）起逾期交货违约金部分，鉴于双方约定的交货期限已变更，逾期交货的违约金起算点也应随之改变，且没有证据证明变更后的具体交货期限，心特软公司也没有足够充分的证据证明其已在交货期限届满后有向宜优公司主张解除买卖合同及退还多付货款，故对心特软公司要求自原合同确定的交货期限届满次日（即2017年12月27日）起计算违约金的诉求，不予全部支持，仅支持心特软公司自主张权利即起诉之日（2019年7月15日）起至款项还清之日之日止的计算利息损失的诉求，因双方没有约定逾期交货违约金及其计算标准，可参照合同法相关司法解释“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”规定的计算标准，心特软公司要求按月利率0.8%计算逾期交货的利息损失，依法有据，予以准许。宜优公司关于买卖双方已达成一致延期交货，要求继续履行合同的抗辩主张，没有事实和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百六十六条第一款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、解除心特软公司与宜优公司之间的买卖合同关系；二、宜优公司应于判决生效之日起十五日内退还心特软公司多付的货款92500元及自2019年7月15日起至款项还清之日止按月利率0.8%计算的逾期付款违约金；三、驳回心特软公司的其他诉讼请求。案件受理费2418元，因适用简易程序减半收取为1209元，由心特软公司负担149元、宜优公司负担1060元。 二审查明，截止至2018年6月29日，宜优公司已交付给心特软公司206900元的烤盘，一审认定为256900元不当，二审查明其他事实同一审。 本院认为，本案二审没有新的事实、证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。”合议庭认为本案不需要开庭审理，依法对本案进行了审查。根据宜优公司与心特软公司签订的《泉州市宜优机械设备有限公司购销合同》约定，合同义务履行顺序为：心特软公司应先支付订金和部分货款共计299400元，宜优公司收到货款后交付全部设备，心特软公司收到全部设备后再付清尾款50000元。根据查明的事实，心特软公司已按合同约定支付了299400元货款，截止至2018年6月29日，宜优公司只交付了价值206900元的部分设备，已构成违约。心特软公司向宜优公司订购多种规格的蛋糕、面包烤盘，而宜优公司只交付部分烤盘，宜优公司的违约行为致使心特软公司不能实现合同目的，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，心特软公司依法享有合同解除权，一审法院据此判决解除双方签订的合同并无不当。心特软公司已支付货款299400元，而宜优公司只交付价值206900元的设备，在合同解除的情况下，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，宜优公司应向心特软公司退还多支付的货款92500元。 综上，宜优公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2120元，由上诉人泉州市宜优机械设备有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄海清 审判员  杨钊胜 审判员  孙 越 二〇二〇年三月六日 书记员  金雅琳 附注：适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者更改。