广东省深圳市龙岗区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0307刑初4233号公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。被告人胥翔荠，曾用名胥方怡，男，1975年3月16日出生，汉族，初中文化，户籍所在湖南省汨罗市号。曾因犯抢劫罪，于2000年9月被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑三年，2002年5月28日刑满释放。现因涉嫌犯非法经营罪于2019年3月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人康正华，广东晟典律师事务所律师。被告人胥秋报，男，1984年5月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在湖南省汨罗市号。因涉嫌犯非法经营罪于2019年3月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人张云辉，广东恒港律师事务所律师。深圳市龙岗区人民检察院以深龙检刑诉〔2019〕4183号起诉书指控被告人胥翔荠、胥秋报犯非法经营罪，于2019年11月13日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市龙岗区人民检察院指派检察员李景乐出庭支持公诉，被告人胥翔荠及其辩护人康正华、被告人胥秋报及其辩护人张云辉到庭参加诉讼。本案在审理过程中，公诉机关建议延期审理一次。现已审理终结。深圳市龙岗区人民检察院指控，2008年7月，被告人胥翔荠注册成立深圳市宏远杨科技有限公司（公司地址：龙岗区平湖街道鹅公岭社区伟光路****，以下简称宏远杨公司）并任法人代表。从2016年开始，宏远杨公司在未取得危险化学品经营资质的情况下，购买危险化学品PU-004固化剂分装后加价30%左右进行出售，并购进危化品AS18甲缩醛用于生产经营活动。PU-004固化剂分装后主要销售给深圳市欣旺达公司。被告人胥秋报于2017年3月份入职宏远杨公司担任业务员，参与宏远杨公司PU-004固化剂的分装工作，并负责跟单销售。2019年3月27日，深圳市公安局龙岗分局民警联同深圳市龙岗区平湖街道安全生产监督管理办公室工作人员在对宏远杨公司进行检查时，发现该公司在没有危险化学品仓库、危险化学品研发车间及危险化学品生产车间，在未获得由甲缩醛4桶及账本23本，送货单4张。经深圳出入境检验检疫局工业品检测技术中心国家化学品分类鉴别与评估重点实验室（深圳）鉴定：送检样品PU-004固化剂闪点小于23℃，沸点大于35℃，属于危险化学品；送检样品AS18闪点小于23℃，属于危险化学品。经侦查查明，从2016年至本案案发，被告人胥翔荠已非法销售PU-004固化剂的金额为103.0166万元，被告人胥秋报参与非法销售PU-004固化剂的金额为63.9803元。现场查获的PU-004固化剂14瓶，按照宏远杨公司2019年的销售单价（每公斤600元）计算，共计人民币8400元。公诉机关提供了相关证据，认为被告人胥翔荠、胥秋报、行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，构成非法经营罪，并以深龙检量建〔2019〕3928号量刑建议书，建议对被告人胥翔荠判处一年十个月以上二年十个月以下有期徒刑，并处罚金；建议判处被告人胥秋报一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人胥翔荠对公诉机关指控的犯罪事实无异议，其表示认罪，请求从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：1.对于被告人胥翔荠犯罪行为定性无异议。2.被告人胥翔荠认罪认罚且到案后如实供述自己的罪行，有悔罪表现。3.被告人法律意识淡薄，主观恶性小，社会危害性较小且被告人也已经为自己的无知和罪行付出了惨痛的代价。4.被告人乐善好施，有一定的社会责任感且被告人居住社区也出具了对居住社区无重大不良影响的《情况说明》。5.鉴定程序有瑕疵，现有文件未显示鉴定机构具有判定危险化学品的资质，本案涉案物品是否属于危险化学品，存疑。6.在证据存在明显缺陷的情况下，不能将2018年的35.2886万元纳入被告人胥翔荠的非法经营数额之内。7.被告人胥翔荠在2019年10月11日的询问笔录中认可其非法经营数额为390363元。8.计算非法经营数额时，请求扣减17%所得税，且被告人称行业竞争激烈、采购方采购成本控制得极其严格，公司利润率在销售金额的5%左右。综上，请求对被告人胥翔荠从轻处罚，在合适的范围内确定罚金金额并适用缓刑。被告人胥秋报对公诉机关指控的犯罪事实无异议，其表示认罪，请求从轻处罚。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人胥秋报认罪态度好，已认识到行为的违法性和社会危害性，认罪认罚、有悔罪表现。2.被告人是初犯、偶犯，无犯罪前科。3.被告人是业务员，在入职前公司一直就相同产品与相同买家长期合作，他入职后也是按照往常惯例与客户进行沟通和对接产品销售情况，在案发前都不知道涉案产品属于危险化学品，没有故意犯罪的意向，且被告人法律意识淡薄，主观恶性较小。4.被告人是从犯，在本案中仅起到辅助的作用。综上，请求对被告人胥秋报从轻处罚，判处被告人九个半月有期徒刑。经审理查明，2008年7月，被告人胥翔荠注册成立深圳市宏远杨科技有限公司（（公司地址：龙岗区平湖街道鹅公岭社区伟光路****以下简称宏远杨公司）并任法人代表。从2016年开始，宏远杨公司在未取得危险化学品经营资质的情况下，购买危险化学品PU-004固化剂分装后加价30%左右进行出售，并购进危化品AS18甲缩醛用于生产经营活动。PU-004固化剂分装后主要销售给深圳市欣旺达公司。被告人胥秋报于2017年3月份入职宏远杨公司担任业务员，参与宏远杨公司PU-004固化剂的分装工作，并负责跟单销售。2019年3月27日，深圳市公安局龙岗分局民警联同深圳市龙岗区平湖街道安全生产监督管理办公室工作人员在对宏远杨公司进行检查时，发现该公司在没有危险化学品仓库、危险化学品研发车间及危险化学品生产车间，在未获得由安监部门颁发的危险化学品经营许可证的情况下违法从事危险化学品经营行为。侦查机关民警当场抓获被告人胥翔荠、胥秋报，并在该公司查获的PU-004固化剂14瓶（每瓶1公斤）、AS18-甲缩醛4桶及账本23本，送货单4张。经深圳出入境检验检疫局工业品检测技术中心国家化学品分类鉴别与评估重点实验室（深圳）鉴定：送检样品PU-004固化剂闪点小于23℃，沸点大于35℃，属于危险化学品；送检样品AS18闪点小于23℃，属于危险化学品。经侦查查明，从2016年至本案案发，被告人胥翔荠已非法销售PU-004固化剂的金额为103.0166万元，被告人胥秋报参与非法销售PU-004固化剂的金额为63.9803元。现场查获的PU-004固化剂14瓶，按照宏远杨公司2019年的销售单价（每公斤600元）计算，共计人民币8400元。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明:1.物证：PU-004固化剂14瓶；2.书证:抓获经过、身份材料、工商信息材料、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、送货单、账本、涉案金额表、银行账户信息及交易流水、情况说明、前科材料、购货清单、鉴定机构资质证书等；3.证人证言：证人陈某军等人的证言;4.被告人的供述与辩解：被告人胥翔荠、胥秋报的供述与辩解;5.鉴定意见；6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘验检查工作记录、辨认笔录等。上述证据均经法庭质证核实，来源合法，互相印证，予以认定。本院认为，被告人胥翔荠、胥秋报违反国家规定，在未取得危险化学品经营许可的情况下，非法销售危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人胥翔荠的辩护人提出鉴定程序有瑕疵，现有文件未显示鉴定机构具有判定危险化学品的资质。经查，本案书证检验检测机构资质认定证书、中国合格评定国家认可委员会实验室认可证书能够证实深圳出入境检验检疫局工业品检测技术中心具备危险化学品的检验资质。本案鉴定意见是经具有认证资质的认证中心出具，程序合法，内容客观真实，本院予以确认。故对辩护人该辩护意见，本院不予采纳。被告人胥翔荠的辩护人对涉案金额提出异议，经查，涉案金额的认定有相关的账本、证人证言以及被告人的确认等予以证明，故对辩护人该辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人胥翔荠是主犯，应按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人胥秋报起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人胥翔荠有犯罪前科，本院在量刑时予以考虑。被告人胥翔荠、胥秋报犯罪后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关出具的量刑建议合理合法，本院予以采纳。辩护人提出的合理部分辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人胥翔荠犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月27日起至2021年1月26日止。罚金应在判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）二、被告人胥秋报犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月27日起至2020年3月26日止。罚金应在判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）三、随案移送的PU-004固化剂14瓶、AS18-甲缩醛4桶、账本23本，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长 赖健良人民陪审员李冬霞人民陪审员 陈    冬    兰二〇二〇年三月十日异书记员刘增辉