广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初9211号原告：肖永华，男，1973年7月14日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区，委托诉讼代理人：左金秀，广东一粤律师事务所律师。委托诉讼代理人：游迪明，广东一粤律师事务所律师。被告：段传斌，男，1971年5月22日出生，汉族，住湖南省衡阳县，委托诉讼代理人：钱英，广东广格律师事务所律师。被告：广州东城建筑装饰有限公司，住所地广州市番禺区南村镇万博四路****918，统一社会信用代码91440113080396219G。法定代表人：赵小英。原告肖永华与被告段传斌、广州东城建筑装饰有限公司（以下简称东城公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告肖永华及其委托诉讼代理人左金秀、被告段传斌的委托诉讼代理人钱英到庭参加诉讼，被告东城公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖永华向本院提出诉讼请求：1.判令被告段传斌赔偿原告护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失共计197318.83元，被告东城公司承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费由两被告共同承担。事实和理由：原告于2018年8月26日由被告段传斌聘请到被告东城公司位于广州市天河区珠村西横路2号WEY汽车品牌广州元智A级店工地工作，约定按300元每天支付原告劳动报酬，由被告段传斌在工程完工后结算。2018年8月26日上午，原告在工地进行施工过程中，被耙地机绞到左脚受伤，后被送到广州和平手外科医院住院治疗，经诊断为1、左足背复合缺损，2、左足第1、2趾不全断离；3、左足背血管神经肌腱损伤；4、左足背皮肤软组织撕脱；5、左小腿远端皮肤软组织挤压撕脱，原告住院41天，医嘱建议出院后每隔2-3天换药1次，术后2周拆线，3个月后返院复查，全休8周。其中被告东城公司垫付2万元医疗费，其余均由原告自己支付。原告经广东恒鑫司法鉴定所鉴定为1、十级伤残，2、误工期90天，营养期60天，护理期60天，鉴定费用为2520元。原告现有父亲肖节德（77岁）需要赡养。另查，广州市天河区珠村西横路2号WEY汽车品牌广州元智A级店工地是被告东城公司将部分装修工程发包给被告段传斌，原告系由被告段传斌雇佣的，被告东城公司和被告段传斌是涉案工程的发包人和承包人。综上所述，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，根据相关法律规定，被告段传斌作为雇主应当对其损害承担赔偿责任，被告东城公司作为工程的发包人，均应对原告人身损害承担连带赔偿责任。被告段传斌辩称，1、我方不同意原告的全部诉讼请求，各项费用应该按照法律规定进行确认；2、根据被告东城公司与被告段传斌签订的合同，对原告的赔偿责任理应由被告东城公司全部承担。被告东城公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。经审理查明：2018年8月20日，被告东城公司（发包方，甲方）与被告段传斌（承包方，乙方）签订装饰装修工程施工合同，工程名称为WEY广州元都4S店装修工程，承包范围为三、四层车间地面及墙身，本合同为固定单价，已包含劳务、机械、跟踪、现场管理、劳保、利润、完工场地清理费等全部费用及所需的一切工作和条件，本工程各项目实行单价包干，总工期为25个自然日，本工程按固定单价包干暂定不含税暂定价为88501元。合同约定，承包方派出专职主场代表，全权负责合同履行，做好各项质量检查及施工记录，负责在施工中严格执行安全操作规范、防火规定、施工规范及质量标准，按照要求保质保量完成工程；在施工过程中造成的安全事故，经济损失达到5000元以下（含5000元）由承包方承担一切责任，经济损失达到5000元以上由发包方承担一切责任。被告段传斌雇佣原告肖永华到涉案上述工地干活。2018年8月26日，肖永华在涉案工地使用耙地机工作过程中，不慎把脚绞进机器里导致受伤。肖永华受伤后，先到广州市黄埔区中医院急诊治疗，支付医疗费270.59元。后到广州和平手外科医院住院治疗，入院日期2018年8月26日，出院日期2018年10月6日，住院天数41天，支付医疗费76058.49元。住院期间，肖永华购买踝足矫形器并支付费用980元。出院诊断证明书的出院诊断为：1.左足背复合缺损；2.左足第1、2趾不全离断；3.左足背血管神经肌腱损伤；4.左足背皮肤软组织撕脱；5.左小腿远端皮肤软组织挤压撕脱。处理建议为：出院后预防伤口感染，注意保暖，出院后每隔2-3天换药1次，术后2周拆线，出院后1周拆除左足外固定、开始踝关节加强锻炼；出院后3个月以后返院复查，视情况决定是否行二期植骨术；不适随诊，全休8周。2018年10月10日，肖永华到广州市荔湾区桥中敬芳诊所门诊治疗，支付医疗费415元。2019年1月7日，肖永华委托广东恒鑫司法鉴定所进行鉴定并支付鉴定费2628元，按照《人体损伤致残程度分级》标准鉴定，鉴定意见为1.肖永华伤残等级为拾级；2.肖永华其误工期90日、营养期60日、护理期60日。肖永华需与其哥哥肖永国、姐姐肖青苗、弟弟肖满洪共同抚养父亲肖节德（1942年10月7日出生）。另查明，2018年9月21日，肖永华向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认肖永华与东城公司存在劳动关系。仲裁裁决书认定，肖永华是段传斌直接聘请的工人，肖永华与东城公司之间不存在劳动关系，裁决驳回肖永华的仲裁请求。庭审中，关于肖永华工作及受伤过程。肖永华陈述，我在涉案工地推着耙地机，一不小心就把脚绞进机器里面了。关于段传斌是否具有承包涉案工程的资质及安全生产条件的问题。段传斌的委托诉讼代理人陈述，段传斌有一家具备资质的装饰公司，负责承包部分散工，相关资质证明材料需庭后提交；本院要求其庭后15天内提交相关资质证明材料，但其未提交。关于东城公司有否要求段传斌提供相应资质证明的问题。段传斌的委托诉讼代理人陈述，没有，因为两被告之间只是约定承包贴瓷砖此一项工程，该工程比较简单，没有要求过多的生产资质。关于原告施工时有否采取相应的安全措施。肖永华陈述，没有人跟我说要采取安全措施；段传斌的委托诉讼代理人陈述，只是在电话里提醒原告注意安全。关于赔偿情况，原告陈述，东城公司支付了2万元医疗费，没有其他赔偿。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”段传斌雇佣肖永华到涉案工地干活，属于个人劳务关系，肖永华作为提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。一方面，段传斌未举证证明其已为肖永华提供了必要的安全保障及具备相应资质，不能保证施工作业过程符合相关安全规范。段传斌对肖永华的受伤存在明显过错，应当承担相应的赔偿责任。另一方面，作为实际作业人，肖永华应对其自身安全尽到必要的注意义务，肖永华本人也存在一定过错，应自行承担部分损失。根据本案的实际情况和当事人的具体过错，段传斌应承担70%的过错责任，肖永华本人应自行承担30%的过错责任。东城公司将涉案工程分包给段传斌，但段传斌未提供证据证明其具备相应资质，东城公司应当与段传斌承担连带赔偿责任。关于段传斌抗辩，根据东城公司与段传斌签订的合同，对原告的赔偿责任应由东城公司全部承担。本院认为，东城公司与段传斌签订的装饰装修工程施工合同，虽约定在施工过程中造成的安全事故，经济损失达到5000元以上由发包方承担一切责任，但该约定属于东城公司与段传斌之间的约定，根据合同相对性，该约定不得对抗肖永华的主张。根据侵权责任法的相关规定，段传斌依法应当对肖永华承担赔偿责任。本案中，肖永华受伤而产生的损失包括：1.医疗费77724.08元。2018年8月26日在广州市黄埔区中医院急诊治疗，支付医疗费270.59元；2018年8月26日至2018年10月6日在广州和平手外科医院住院治疗，支付医疗费76058.49元；住院期间，肖永华购买踝足矫形器并支付费用980元；2018年10月10日在广州市荔湾区桥中敬芳诊所门诊治疗，支付医疗费415元；共支付医疗费77724.08元。根据肖永华提供的病历材料、受伤情况以及出院医嘱，可以认定上述医疗费与受伤有关。2.残疾赔偿金85724.75元。（1）残疾赔偿金81950元。根据广东恒鑫司法鉴定所的鉴定意见，本院依法认定肖永华的伤残等级为十级伤残。肖永华提供的相关证据可以相互印证，证明其在事故发生前已在城镇连续居住满一年，应按照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中全省城镇居民人均可支配性收入40975元/年的标准计算残疾赔偿金。经计算，残疾赔偿金为81950元（40975元/年×20年×10％）。（2）被扶养人生活费3774.75元。原告父亲肖节德（1942年10月7日出生）共育有4子女，本院依法按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中全省城镇居民人均消费支出30198元/年计算被扶养人生活费，故被扶养人生活费经计算为3774.75元（30198元/年×5年×10％÷4）。因被扶养人生活费计入残疾赔偿金，因此，残疾赔偿金的总额为85724.75元。3.误工费13154元。根据广东恒鑫司法鉴定所的鉴定意见，本院依法认定误工天数为90天。至于误工费的计算标准，肖永华提供的证据并不足以证明其工资收入为300元/天，因此，本院参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中2017年全省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年的标准计算，经计算为13154元（53347元/年÷365天/年×90天）。4.护理费8430元。肖永华主张住院期间的护理费为每天150元，住院41天，出院后护理费为按照鉴定意见护理期19天，每天120元，主张护理费共计8430元。结合肖永华住院期间的治疗、伤情及当地的物价水平，其主张的护理费合情合理，本院予以支持。5.住院伙食补助费4100元。肖永华在2018年8月26日至2018年10月6日住院治疗41天，按照100元/天计算，住院伙食补助费为4100元。6.营养费500元。根据广东恒鑫司法鉴定所的鉴定意见，本院依法认定营养期为60天。结合肖永华的伤情及当地的物价水平，肖永华主张营养费500元，合情合理，本院予以支持。7.交通费600元。肖永华主张住院41天及3天复查，按每天30元计算交通费为1320元，但未提供证据证明其实际支出的交通费，其主张的金额较高，本院酌情认定交通费为600元。6.鉴定费2520元。因该项费用是肖永华主张残疾赔偿金的必要支出，该项费用也应列入相应的损失当中，肖永华主张鉴定费2520元是自由处分其权利，本院予以确认。7.精神损害抚慰金10000元。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。肖永华在涉案侵权事件中所受损害已构成十级伤残，确实给肖永华造成了身体及精神上的痛苦，肖永华主张赔偿精神损害抚慰金10000元，合理合法，本院予以支持。上述项目损失共计202752.83元，根据过错责任分担损失，肖永华本人自行承担30%的过错责任，段传斌承担70%的过错责任，段传斌应赔偿肖永华损失141926.98元，东城公司承担连带赔偿责任。由于东城公司已向肖永华赔偿2万元，抵扣后，段传斌与东城公司向肖永华连带赔偿损失121926.98元。肖永华的其他诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。被告东城公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃抗辩的权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：一、被告段传斌在本判决生效之日起三日内向原告肖永华支付赔偿金121926.98元；二、被告广州东城建筑装饰有限公司对第一项判决义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告肖永华的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4246元，由原告肖永华负担1622元，被告段传斌、广州东城建筑装饰有限公司负担2624元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  何成臻人民陪审员  卢伟昌人民陪审员  谭杏丽二〇二〇年三月十日书 记 员  林敏倩