广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0605民初30195号原告：佛山市南海区唯信电子商务有限公司，住所地广东省佛山市南海区******************，统一社会信用代码91440605MA4UJ644X3。法定代表人：黎某1。委托诉讼代理人：李杰，女，1977年7月9日出生，系原告法定代表人的妻子。被告：吴丁有，男，1987年7月14日出生，汉族，住广西贺州市八步区************，公民身份号码452************710。上列原告佛山市南海区唯信电子商务有限公司与被告吴丁有劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月18日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李杰，被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。被告作为申请人以原告作为被申请人申请劳动仲裁，请求裁决被申请人支付申请人：（1）2018年6月至10月工资28000元；（2）经济补偿6000元；（3）2018年6月至2018年10月未签订劳动合同的二倍工资差额23000元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2019]3752号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人在本裁决生效之日起十日内支付申请人2018年6月至2018年10月20日的工资差额23000元；二、被申请人在本裁决生效之日起十日内支付申请人2018年6月1日至2018年10月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额28000元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决向本院提起诉讼，请求判令原告无需支付被告：（1）2018年6月至2018年10月20日的工资差额23000元；（2）2018年6月1日至2018年10月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额28000元。4.被告的工作情况。被告于2016年3月1日入职，从事广告安装工作。5.劳动合同签订情况。双方签订了书面的劳动合同，最后一份劳动合同的期限至2017年12月31日。6.被告的社会保险参保情况。2018年1月至2018年12月，原告为被告参加社会保险。7.被告的收入情况。2018年1月至3月合计18400元，2018年6月至9月分别为6264元、7290元、4085元、4341元。上述合计40380元。8.原告的支付情况。2019年6月22日支付5000元。9.被告提交：（1）“广告一队群”微信聊天记录截图打印件。群成员显示为3个，其中两个为潘观军及吴丁有，原告确认第三个群成员“飞图广告”为原告代理人微信号。聊天记录显示有“通知：放年假时间……2月份所有星期天都没假期，其他时间视为请假”、“潘观军上班至9号”、“7.9号起9月1号其间，上班时间改8:30，晚上至7点下班”；“2018年1月份营业额”；“丁和军装完隔离，在店里驳画，造到10点收队”等内容。（2）2018年4月至9月工资情况（手写打印件）。2018年4月、5月吴丁有工资分别为6221元、6302元。10.诉讼中，原告陈述（1）原、被告已于2017年12月31日终止劳动关系，之后双方是兼职、承包关系，且被告于2018年10月、11月已没有在原告处进行任何工作。原告2018年为被告参加社会保险是因双方协商被告继续在被告处挂靠购买社保，费用由被告自行承担。2018年11个月社保费用合计14300元，应在被告应得的兼职工资中予以抵扣。（2）即使原、被告于2018年6月1日至2018年10月20日存在劳动关系，但被告直至2019年9月18日才申请劳动仲裁，被告主张未签劳动合同的二倍工资差额已超过申请仲裁时效期间，不应支持。即使支持，根据2018年6月至9月计得平均工资应为5495元，原告仅应支付2018年9月18日至2018年10月20日未签劳动合同的二倍工资差额5305.52元。（3）被告2017年的工资是底薪加提成（利润的33%），2018年按照利润的42%支付承包款。本案中，双方举证及质证意见如下：原告提交如下证据：1.仲裁裁决书；2.微信转账截图、2018年1月至2018年12月的社保流水；3.2018年工程结算参考价格及照片。庭后原告提交4.劳务费流水证明清单、微信账单截图、银行转账截图、客户存根联打印件。被告的质证意见：对证据1无异议。对证据2中的微信转账截图无异议，确认收到5000元。对证据3真实性无异议，原告让被告无条件加班恰好证明了被告是原告的员工。对证据4，金额为1000元以下的为工作外出吃饭或买东西报销的钱。如果按原告所说日结工资，但吴丁有和潘观军的对不上号，两人一起上班，潘观军的日结工资那么多张，吴丁有只有几张。银行转账中很多属于2018年1月之前的工资转账。被告提交如下证据：1.微信截图；2.工资提成单；3.银行转账明细详情截图、2018年4月至9月工资情况（手写打印件）；4.2017、2018年广告工程部安装师傅结算工程工资参考价格；5.《户外广告安全协议书》及《广告招牌价目表》。原告的质证意见：对证据1有异议，被告不是原告的固定员工，固定员工是有签订劳动合同，认为截图只是部分截图，不能反映事实，要求被告提供全部微信记录。对证据2无异议，利润被告占42%。对证据3中认为都是承包费，确认手写工资的内容都是原告代理人手写的。对证据4真实性无异议，2017年是底薪加提成33%，2018年开始是按照利润42%计算提成，没有底薪。对证据5中的《户外广告安全协议书》真实性有异议，认为该证据作假，是被告拿原告的公章盖章的；对《广告招牌价目表》真实性无异议，是原告的收费标准。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于原、被告2018年是否存在劳动关系的问题。劳动关系是指用人单位与劳动者运用劳动能力实现劳动过程中形成的一种社会关系。劳动关系一般具有以下特征：（1）用人单位和劳动者是否具备法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项劳动规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否受到用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动是否用人单位业务的组成部分。根据相关的法律规定，劳动者主张与用人单位存在劳动关系，应当承担相应的举证责任。本案中，根据原、被告提供的证据，结合原告和被告在庭审陈述，本院认为原告与被告之间符合上述特征。理由是：“广告一队群”微信聊天记录中多处显示原告不仅对被告布置广告安装的工作任务，还安排被告每天上下班时间、休假时间以及就营业额、每月工资进行公布和结算。原告虽认为被告提交的微信聊天截图为部分截图，不能反映事实，但其确认“广告一队群”中的群成员“飞图广告”为原告代理人，原告可以提交但未提交证据予以推翻，本院对被告提交的“广告一队群”微信聊天记录予以采信。聊天记录中通知的工作时间部分有被告名字，部分结合上下文也能推定系针对被告，原告称微信聊天记录中的上班时间并非针对被告，只是告知被告原告的工作及放假时间，没有依据，本院不予支持。而根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，用人单位对解除劳动关系负举证责任，原告提交证据不足以证明劳动合同期满后其与被告已解除劳动关系。自2018年1月开始，被告在原告的办公场所工作，原告发放工资并为原告参加社会保险，原告无证据证明双方已变更为承揽或承包关系，亦无法证明被告为挂靠购买社保，应由原告承担举证不能的法律后果，本院对原告主张双方自2018年起为承包关系不予采纳。原、被告于仲裁时均确认被告于2018年10月21日离职。综上，本院确认原、被告于2018年1月1日至2018年10月20日存在劳动关系。2.关于被告的工资数额及拖欠问题。对2018年4月、5月工资，根据双方均无异议的2018年4月至9月工资情况（手写打印件），本院确认为6221元、6302元。对2018年10月工资，被告称不清楚，原告对此亦无法提交证据证明，本院根据2018年1月至9月的平均工资予以计算，计得3792.33元[（40380元+6221元+6302元）÷9月÷31天×20天]。原告拖欠被告2018年6月至2018年10月20日工资合计25772.33元（6264元+7290元+4085元+4341元+3792.33元），已支付5000元，则原告仍应支付20772.33元。原告称被告的社保为挂靠购买，应扣减代扣代缴的社保费用和公积金费用，没有依据，本院不予支持。3.关于未签劳动合同的二倍工资差额问题。根据上述认定，双方于2018年1月1日至2018年10月20日存在劳动关系，但没有签订书面劳动合同，原告应支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。但被告仲裁时主张2018年6月1日至2018年10月20日，没有超出法定范围，本院予以支持，则原告应支付25772.33元（6264元+7290元+4085元+4341元+3792.33元）。原告主张被告主张的二倍工资差额已过仲裁时效，但并未在仲裁时提出，本院对此不予处理。裁判结果根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、佛山市南海区唯信电子商务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年6月至10月20日工资差额207,72.33元予吴丁有；二、佛山市南海区唯信电子商务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年6月1日至2018年10月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额25772.33元予吴丁有；三、驳回佛山市南海区唯信电子商务有限公司的（其他）诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  李珈莹二〇二〇年三月十二日书记员  陈文敏