广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤08民终134号上诉人（原审原告）：张强，男，1980年12月18日出生，苗族，公民身份号码：522************477，住贵州省台江县********。委托诉讼代理人：林秀葵（系上诉人妻子），女，汉族，公民身份证号码：440************421，住湛江市霞山区**********。被上诉人（原审被告）：湛江晨鸣桨纸有限公司,住所地湛江市麻章区太平镇。统一社会信用代码：914***********346G。法定代表人：张某1。委托诉讼代理人：陈俊宏，湛江晨鸣桨纸有限公司员工。公民身份号码：370************834。上诉人张强因与被上诉人湛江晨鸣桨纸有限公司劳动争议纠纷一案，不服广东省湛江市麻章区人民法院（2019）粤0811民初728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人张强的委托诉讼代理人林秀葵和被上诉人湛江晨鸣桨纸有限公司的委托诉讼代理人陈俊宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张强上诉请求：1、支付未休年假工资报酬17850元；2、支付节假日加班费4547元；3、支付2016年3月至2017年8月每月应休未休工资41872元；4、支付2017年8月工资差额5000元；5、支付2012年3月工资差额5000元；6、判决被上诉人支付失业金108000元；7、支付克扣工资5000元；8、支付非法解除劳动关系的经济补偿金42000元；9、补缴2012年2月至6月期间的社会养老保险费；10、判决双方签订的合同无效，被上诉人应支付未签订劳动合同的二倍工资差额84000元；11、赔偿医疗费2万元；12、支付2017年2月至2017年8月延长工作时间的加班费50050元。事实和理由如下：一、张强与湛江晨鸣桨纸有限公司签订的《劳动合同》与事实不符，且合同文本的内容是空白的，从工资单明显得知，张强的工资并非2000元，故应认定合同是伪造的，是无效合同。二、张强上班时间远远超过8个小时，且从未休息过，湛江晨鸣桨纸有限公司应负举证责任。三、根据《劳动合同法》第三十八条规定，湛江晨鸣桨纸有限公司应支付经济补偿金。四、张强在湛江晨鸣桨纸有限公司工作是具有职业病危害的，但张强离职前，湛江晨鸣桨纸有限公司未对张强进行离岗前职业健康检查，根据《职业病防治法》第三十五条规定，湛江晨鸣桨纸有限公司不得终止劳动合同，故湛江晨鸣桨纸有限公司应向张强支付补偿金。湛江晨鸣桨纸有限公司辩称：双方签订劳动合同的时限是2012年2月14日至2017年2月14日。第二次续签的时间是2017年2月14日到2022年2月14日，双方已经实际履行第一份合同，第二份合同是因为上诉人家庭原因要求终止合同，而且在仲裁的时候也没有提出异议。关于医疗费的问题，上诉人说是职业病，他的岗位与职业病也无关，而且其离职后患有心肌炎也不是职业病，在法律上公司也无需为其进行体检。而且在仲裁时也没有提出。上诉人说加班费的问题，在工作时间内上诉人都休完年假，遇法定节假日上班或上班未能调休、延长上班时，湛江晨鸣桨纸有限公司均已支付加班费，上诉人提出的加班费与事实不符，未能提供证据证明。请依法驳回上诉人的上诉。张强向一审法院起诉请求：1、支付未休年休假工资报酬17850元；2、支付节假日加班费45474元；3、支付每月应休息未休息工资41872元；4、支付2017年8月工资差额5000元；5、支付2012年3月工资差额（2012年2月14日至2012年3月13日差额1000元，2012年4月工资差额1000元，2012年5月工资差额1000元，2012年6月工资差额1000元，2012年12月工资差额1000元.2013年3月工资差额1000元，2013年4月工资差额1000元，2013年5月工资差额1000元，2013年6月工资差额1000元，2013年7月工资差额1000元，2013年12月工资差额1000元.2014年2月工资差额1000元，2014年3月工资差额1000元，2015年11月工资差额1000元，2016年1月工资差额1000元，2016年3月工资差额1000元，2016年7月工资差额1000元，2016年8月工资差额1000元，2016年9月工资差额1000元，2016年10月工资差额1000元，2016年11月工资差额1000元，2016年12月工资差额1000元，2017年1月工资差额1000元，2017年2月工资差额1000元，2017年3月工资差额1000元2017年4月工资差额1000元，2017年5月工资差额1000元。6、支付失业金108000元；7、支付被无辜克扣工资5000元和返还湛江晨鸣桨纸有限公司克扣工作服折旧费105元；8、支付解除劳动关系的经济补偿金7个月工资42000元，赔偿金84000元。9、补缴2012年2月14日至2012年6月期间的社保；10、判决双方签订的劳动合同无效，应付不签订合同的二倍工资84000元；11、赔偿医疗费2万元；12、支付2012年2月至2017年8月延长工作时间加班费500500元。一审法院经审理查明：2012年2月14日，张强与湛江晨鸣桨纸有限公司签订一份《广东省劳动合同》，合同约定，张强与湛江晨鸣桨纸有限公司签订的劳动合同为固定期限的劳动合同，合同期限为从2012年2月14日起至2017年2月14日，试用期为2012年2月14日至2012年5月14日，工作岗位为原料厂验级员，工作时间每日8小时，每周工作5天，每周至少休息一天。初始工资为每月2000元，试用期工资每月1300元。每月20日发放上月工资等等。合同期限届满后，双方于2017年2月14日续签劳动合同，合同期限为2017年2月14日至2022年7月1日止，实行定时工作制，每天工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时。每周休息至少一天，双方协商后，可延长工作时间，每天延长时间不超过三小时，每月不得超过三十六小时。月工资2000元等等。湛江晨鸣桨纸有限公司实行四班倒制上班制度，即两天白班，早上八点至十六点；两天中班，十六点至二十四点；两天夜班，二十四点至次日上午八点，后两天休息。每周轮流进行。张强的工资包含：基本工资+绩效工资+中夜班费用+平日加班费+法定节假日加班费。2017年8月31日，张强向湛江晨鸣桨纸有限公司递交“辞职信”，辞职的理由为因家庭原因。并经双方协商一致，共同签订“解除劳动合同证明书”。该“证明书”注明解除合同的原因为协商一致解除（由个人提出）。2017年12月13日，张强向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，2019年7月16日，湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会以张强不按时到庭开庭，作出湛劳仲案字【2017】189号“视为撤回仲裁申请通知书”。2019年7月16日张强再次向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，张强在仲裁期间的请求为：1、支付未休年休假工资报酬17850元；2、节假日加班费45474元；3、支付每月应休息未休息工资20936元；4、支付2017年8月工资差额5000元；5、支付2012年3月工资差额（2012年2月14日至2012年3月13日差额1000元，2012年4月工资差额1000元，2012年5月工资差额1000元，2012年6月工资差额1000元，2012年12月工资差额1000元.2013年3月工资差额1000元，2013年4月工资差额1000元，2013年5月工资差额1000元2013年6月工资差额1000元，2013年7月工资差额1000元，2013年12月工资差额1000元.2014年2月工资差额1000元，2014年3月工资差额1000元，2015年11月工资差额1000元，2016年1月工资差额1000元，2016年3月工资差额1000元，2016年7月工资差额1000元，2016年8月工资差额1000元，2016年9月工资差额1000元，2016年10月工资差额1000元，2016年11月工资差额1000元，2016年12月工资差额1000元，2017年1月工资差额1000元，2017年2月工资差额1000元，2017年3月工资差额1000元2017年4月工资差额1000元，2017年5月工资差额1000元。6、支付失业金108000元；7、支付被无辜克扣工资5000元；8、支付解除劳动关系的经济补偿金7个月工资42000元，赔偿金84000元。9、补缴2012年2月14日至2012年6月期间的社保；10、判决双方签订的劳动合同无效，应付不签订合同的二倍工资84000元。2019年7月19日，湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会作出湛劳人仲不字【20196】51号“不予受理通知书”，理由为：申请人的请求已经湛劳仲案字【2017】189号案处理，一事不再理。张强不服，于2019年7月26日向一审法院提起诉讼。案在审理过程中，张强增加诉讼请求，增加部分为：1、赔偿医疗费2万元；2、支付2017年2月至2017年8月延长工作时间加班费500500元。另查明，湛江晨鸣桨纸有限公司于2012年6月开始为张强购买社保并缴交社保费至2017年8月。湛江晨鸣桨纸有限公司发放工资是通过湛江南站支行汇入给原告工资卡。据张强提供的湛江南站支行的额“借记卡账户历史明细清单”显示，张强分别于2015年8月22日领取工资为3127元；2015年9月24日领取工资为3084.71元；2015年9月29日领取工资为500元；2015年10月22日领取工资为3308.15元；2015年11月23日领取工资为3133.45元；2015年11月23日领取工资为3133.45元；2015年12月21日领取工资为2395.7元；2016年1月23日领取工资为2674.44元；2016年2月24日领取工资为2787.06元；2016年3月24日领取工资为3181.36元；2016年4月23日领取工资为2700.26元；2016年5月22日领取工资为2817.68元；2016年6月领取工资为3070.28元；2016年7月领取工资为3354.4元；2016年8月领取工资为2641.58元；2016年9月领取工资为4372.42元和500元；2016年10月领取工资为4065.2元；2016年11月领取工资为5021.55元；2016年12月领取工资为5315.43元；2017年1月领取工资为5603.3元；2017年2月领取工资为6555.73元；2017年3月领取工资为8664.63元；2017年4月领取工资为10537.94元；2017年5月领取工资为9662.74元；2017年6月领取工资为6511.03元；2017年7月领取工资为5760.18元；2017年8月领取工资为4007.38元；2017年9月领取工资为2012.46元.一审法院认为，一、关于湛江晨鸣桨纸有限公司提出劳动争议仲裁时效问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”。张强与湛江晨鸣桨纸有限公司于2017年8月31日签订解除劳动合同证明书，张强于2017年10月14日向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年7月16日作出“视为撤回仲裁申请通知书”，2019年7月16日，张强又向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，2019年7月19日，湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会以张强的申请已重复申请的理由，作出“不予受理通知书”。显然，张强的申请并没有超过仲裁时效，湛江晨鸣桨纸有限公司辩述张强的仲裁时效已过一年，理据不足，不予认定。二、关于张强与湛江晨鸣桨纸有限公司签订的《劳动合同》的效力及湛江晨鸣桨纸有限公司是否应支付双倍工资84000元的问题。张强于2012年2月14日与湛江晨鸣桨纸有限公司签订第一份《劳动合同》，合同期限为2012年2月14日至2017年2月14日。双方履行合同期限届满后，于2017年2月14日双方续签第二份《劳动合同》，合同期限为2017年2月14日至2022年7月1日止。张强称其签名时，合同内容是空白的，合同内容未经张强同意而是事后填写的，且合同没有给张强持一份，该合同为无效合同。但张强不能提供相关证据佐证，且双方已实际履行完第一份合同，第二份合同是张强因自身原因请求中途中止而解除，并没有对合同内容提出任何异议。故该两份合同为双方真实意思表示，张强述称该合同无效，湛江晨鸣桨纸有限公司应支付双倍工资的依据不足，不予支持。三、关于张强是否存在加班事实，湛江晨鸣桨纸有限公司是否应支付未休年假的加班费17850元，支付节假日加班费45474元，支付每月休息未休息加班费41872元，支付延长工作时间加班费500500元的问题。经查，双方签订的合同约定，张强每月基本工资为2000元，而据张强提供的湛江晨鸣桨纸有限公司通过银行发放给张强的工资明细清单显示，张强每月所领取的工资额均超过2000元，在2015年至2017年9月止，张强领取的工资有少至三千多，多至一万多等等。因此，可推定张强每月所领取的工资除了基本工资外，还包括其他费用。湛江晨鸣桨纸有限公司辩称其公司发放给员工的工资包括基本工资、绩效工资、中夜班费用、平日加班费、法定节假日加班费。因此，张强主张湛江晨鸣桨纸有限公司没有支付加班费，依据不足。且依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”张强称其有加班事实，但无相关依据证明，且不能提供证据证明湛江晨鸣桨纸有限公司掌握加班事实存在的证据。因此，张强应承担举证不能的法律后果。张强请求湛江晨鸣桨纸有限公司支付未休年假的加班费17850元，支付节假日加班费45474元，支付每月休息未休息加班费41872元，支付延长工作时间加班费500500元。事实不清，证据不足，不予支持。四、关于湛江晨鸣桨纸有限公司是否存在无故克扣张强工资的事实，张强请求湛江晨鸣桨纸有限公司支付2012年3月起至2017年5月期间克扣的工资差额共27000元和2017年8月工资差额5000元。以及支付失业金10800元是否合理，应否支持的问题。首先，张强无相关证据证明其合理、正当所得的工资额是多少，以及实际领取的工资已被克扣的事实依据，现请求湛江晨鸣桨纸有限公司支付克扣的工资差额，依据不足，无法认定。其次，根据国务院颁布的《失业保险条例》第十四条第二项：“失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：（二）非因本人意愿中断就业的”。张强于2017年8月31日与湛江晨鸣桨纸有限公司协商一致签订了《解除劳动合同证明书》。显然，张强与湛江晨鸣桨纸有限公司解除劳动合同，中断就业是张强自愿行为，是因张强本人意愿中断就业的。故此，张强的情形不符合上述规定，张强请求失业金108000元，依法无据，不予支持。五、关于张强请求湛江晨鸣桨纸有限公司支付解除劳动关系的经济补偿金42000元、补缴2012年2月至6月期间的社保费、赔偿医疗费2万元、克扣工作服折旧费105元是否合理，应否支持的问题。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”及第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”的规定，张强与湛江晨鸣桨纸有限公司解除劳动合同是经过双方协商一致的行为，但在双方签订的《解除劳动合同证明书》中注明是由张强个人提出协商一致解除，而不是用人单位向张强提出。故张强请求湛江晨鸣桨纸有限公司支付经济补偿金，不符合上述规定。张强请求湛江晨鸣桨纸有限公司支付经济补偿金42000元，不予支持。其次，张强诉称其因在湛江晨鸣桨纸有限公司工作期间经常加班，长期熬夜，身体不堪重负，致离职不久得了心肌炎住院治疗，花费2万元医疗费，张强的疾病是因在湛江晨鸣桨纸有限公司加班工作劳累所致，故应由湛江晨鸣桨纸有限公司负担。张强该诉求在仲裁期间没有提出，该诉求与原诉求具有可分性，故该诉求，不予合并审理，张强可另行索赔。其他诉求虽有部分在仲裁期间没有提出，但与原诉求具有不可分性，一审法院均予以合并审理。再次，张强在湛江晨鸣桨纸有限公司工作期间，因工作需要，湛江晨鸣桨纸有限公司给张强发放工作服，现无证据证明该工作服为张强强制索取，或租用或借用，湛江晨鸣桨纸有限公司不能提供依据证明其收取张强工作服折旧费属合理、合法收取行为，故湛江晨鸣桨纸有限公司收取张强的工作服折旧费105元，属不当所为，应予返还。张强请求湛江晨鸣桨纸有限公司返还工作服折旧费105元，予以支持。最后，根据我国《劳动合同法》规定，用人单位为劳动者购买社会保险，缴交社会保险费是用人单位的法定义务。同时根据《社会保险征缴暂行条例》规定，用人单位不缴交或逾期不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关依法行使督促或司法程序予以处理。张强诉称湛江晨鸣桨纸有限公司未为其缴交2012年2月至2012年6月前的社保费的事实，可向当地劳动保障行政部门或者税务机关申请解决。张强请求湛江晨鸣桨纸有限公司缴交社会保险费，不属劳动争议受案范围。张强的该项请求，予以驳回。依法作出（2019）粤0811民初728号民事裁定书，驳回请求湛江晨鸣桨纸有限公司缴交2012年2月至2012年6月期间社会保险费的起诉。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十六条、第四十六条第一款第二项，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条规定，判决：一、限湛江晨鸣桨纸有限公司于判决发生法律效力之日起十日内返还张强工作服折旧费105元;二、驳回张强其他诉讼请求。如果湛江晨鸣桨纸有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由张强负担。二审期间，当事人均未提供新证据。本院查明：原审判决查明的事实清楚，予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对张强上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据张强的上诉理由以及湛江晨鸣桨纸有限公司的答辩意见，本案二审争议焦点问题是：1、湛江晨鸣桨纸有限公司是否应支付未签订劳动合同的二倍工资差额给张强；2、湛江晨鸣桨纸有限公司是否应向张强支付加班费、节假日加班工资；3、湛江晨鸣桨纸有限公司是否存在克扣张强工资；4、湛江晨鸣桨纸有限公司是否应向张强支付经济补偿金、补缴2012年2月至6月期间的社保费、赔偿医疗费2万元。关于湛江晨鸣桨纸有限公司是否应支付未签订劳动合同的二倍工资差额给张强的问题。张强于2012年2月14日与湛江晨鸣桨纸有限公司签订第一份《劳动合同》，合同期限届满后，双方又于2017年2月14日续签第二份《劳动合同》，合同期限为2017年2月14日至2022年7月1日止。张强诉称其签合同时，合同内容是空白的，合同内容未经张强同意而是事后填写的，且合同没有给张强持一份，该合同为无效合同。但张强不能提供相关证据佐证，且双方已实际履行了第一份合同，第二份合同是张强因自身原因请求中途中止而解除，并没有对合同内容提出任何异议。故该两份合同为双方真实意思表示，张强诉称该合同无效，湛江晨鸣桨纸有限公司应支付双倍工资的依据不足，不予支持。关于湛江晨鸣桨纸有限公司是否应向张强支付加班费、节假日加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”规定，张强称其有加班事实，但无相关依据证明，且不能提供证据证明湛江晨鸣桨纸有限公司掌握加班事实存在的证据。又依据双方签订的劳动合同约定，张强每月基本工资为2000元，而据张强提供的湛江晨鸣桨纸有限公司通过银行发放给张强的工资明细清单显示，其每月所领取的工资额均超过2000元，在2015年至2017年9月期间，张强领取的工资少则3000多元，多则10000多元。因此，对湛江晨鸣桨纸有限公司辩称其公司发放给员工的工资包括基本工资、绩效工资、中夜班费用、平日加班费、法定节假日加班费的主张，予以采信。故张强主张湛江晨鸣桨纸有限公司没有支付加班费、未休年假的加班费、节假日加班费、延长工作时间加班费，依据不足，不予支持。关于湛江晨鸣桨纸有限公司是否存在克扣张强工资的问题。张强主张湛江晨鸣桨纸有限公司支付2012年3月起至2017年5月期间克扣的工资差额共27000元和2017年8月工资差额5000元，以及支付失业金10800元。但张强无相关证据证明其合理、正当所得的工资额是多少，以及实际领取的工资已被克扣的事实依据，现请求湛江晨鸣桨纸有限公司支付克扣的工资差额，依据不足，不予支持。关于失业金问题，根据国务院颁布的《失业保险条例》第十四条第二项“失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：（二）非因本人意愿中断就业的”的规定，张强于2017年8月31日与湛江晨鸣桨纸有限公司协商一致签订了《解除劳动合同证明书》，张强与湛江晨鸣桨纸有限公司解除劳动合同，中断就业是张强自愿行为，是因张强本人意愿中断就业的。故张强的情形不符合上述规定，张强请求失业金108000元，依法无据，不予支持。关于湛江晨鸣桨纸有限公司是否应向张强支付经济补偿金、补缴2012年2月至6月期间的社保费、赔偿医疗费2万元的问题。关于经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”及第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”的规定，张强是主动提出辞职的而不是用人单位向张强提出。故张强请求湛江晨鸣桨纸有限公司支付经济补偿金，不符合上述规定，不予支持。关于张强诉称其在湛江晨鸣桨纸有限公司工作的工种属危害作业，在其离职前，湛江晨鸣桨纸有限公司未对张强进行健康检查，致离职不久得了心肌炎住院治疗，花费2万元医疗费，张强的疾病是因在湛江晨鸣桨纸有限公司工作所致，故应由湛江晨鸣桨纸有限公司承担的问题。张强该诉求在仲裁期间没有提出，该诉求与原诉求具有可分性，故一审不予合并审理并无不当，张强可另遁索赔。关于张强主张追缴2012年2月至2012年6月社会保险问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位为劳动者购买社会保险，缴交社会保险费是用人单位的法定义务。又根据《社会保险征缴暂行条例》规定，用人单位不缴交或逾期不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关依法行使督促或司法程序予以处理。张强可向当地劳动保障行政部门或者税务机关申请解决。张强请求湛江晨鸣桨纸有限公司缴交社会保险费，不属劳动争议受案范围。张强的该项请求，予以驳回。综上所述，张强的上诉理由不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张强负担。本判决为终审判决。审判长  吴春鸿审判员  杜友裕审判员  刘 芳二〇二〇年三月五日书记员  朱浩光附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。