福建省福安市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0981刑初217号 公诉机关福安市人民检察院。 被告人林昱晓（曾用名林鸿浩），男，1993年8月23日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省福安市。曾因吸毒于2014年1月4日被福安市公安局行政拘留十日；因非法持有管制刀具于2014年4月16日被福安市公安局行政拘留四日；因吸毒于2014年7月4日被福安市公安局责令社区戒毒三年；因吸毒于2014年12月31日被福安市公安局行政拘留十四日并强制隔离戒毒二年；因吸毒于2017年8月13日被福安市公安局行政拘留十四日并强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪于2018年11月1日经福安市人民检察院批准，次日由福安市公安局执行逮捕。现羁押于福安市看守所。 辩护人夏旭春，福建人文律师事务所律师。 被告人林智，男，1993年4月20日出生于福建省福安市，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省福安市。曾因寻衅滋事于2012年1月11日被福安市公安局行政拘留十四日并处罚款1000元；因吸毒于2014年1月4日被福安市公安局行政拘留十日；因犯敲诈勒索罪于2017年12月31日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元，2018年1月25日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，于2018年9月26日被福安市公安局刑事拘留，同年11月1日经福安市人民检察院批准，次日由福安市公安局执行逮捕。现羁押于福安市看守所。 辩护人郑锋妹，福建正联律师事务所律师。 福安市人民检察院以安检公刑诉[2019]136号起诉书指控被告人林智、林昱晓犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，于2019年4月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。福安市人民检察院指派检察员蔡婕出庭支持公诉,被告人林智及其辩护人郑锋妹，被告人林昱晓及其辩护人夏旭春到庭参加诉讼。案件审理过程中，经福安市人民检察院建议，延期审理二次。现已审理终结。 福安市人民检察院指控，一、聚众斗殴 2013年1月23日23时许，陈某1（已判刑）因不满陈某3（已判刑）欲向福安市城阳镇秦溪村葡萄田附近的店铺收取赌博头钱，与陈某3电话联系时发生争执，双方相约在葡萄田一带斗殴。随后陈某1纠集被告人林昱晓、林智及陈某2（已判刑）等人持钢管等在该处等候。同时，陈某3纠集郭智伟（已判刑）等十余人准备斧头、提刀、开山刀等凶器赶赴该处。双方在葡萄田南宫边12号附近相遇后即互相打斗，并致林智轻伤。 二、非法持有枪支 2014年初，被告人林智先后通过QQ狩猎群添加二名贩卖改装射钉器的卖家，并分别向二名卖家购买改装射钉器。二名卖家均将改装射钉器分成两部分邮寄到福安给被告人林智，被告人林智将配件组装好后将该二支改装射钉器用于打猎并存放在秦溪山上隐蔽的草丛内。后被告人林昱晓将上述二支改装射钉器转移至福安市城阳镇上城国际工地围墙外藏匿。2014年3月23日11时许，该二支改装射钉器被群众发现并举报至福安市公安局，随即被福安市公安局依法查扣。经宁德市公安局刑事科学技术研究所鉴定，所查扣的二支改装射钉器可认定为枪支。 针对上述事实，公诉机关提供相应证据，指控认为被告人林智、林昱晓结伙持械在公共场所聚众斗殴；违反枪支管理规定，非法持有枪支，二被告人行为均已构成聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，应数罪并罚，追究二被告人的刑事责任。 被告人林昱晓对起诉指控其非法持有枪支的事实与罪名无异议；辩称聚众斗殴一节，其虽有到现场但并未参与持械斗殴且提前离开了。 辩护人夏旭春辩护认为，聚众斗殴一节，被告人林昱晓并未参与持械斗殴，并非聚众斗殴的首要分子和积极参加者，不构成聚众斗殴罪；即使构成聚众斗殴罪，因被告人林昱晓在双方斗殴前已离开现场，主动放弃犯罪，系犯罪中止，且系被纠集者，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，建议对其从轻、减轻或免除处罚。非法持有枪支一节，被告人林昱晓具有坦白情节，建议对其从轻处罚。 被告人林智对起诉指控的犯罪事实与罪名均无异议。 辩护人郑锋妹辩护认为，被告人林智在聚众斗殴一节系被纠集者，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且被告人具有坦白与立功情节，建议对其减轻处罚。 经审理查明，一、聚众斗殴 2013年1月23日23时许，陈某1（已判刑）因不满陈某3（已判刑）欲向福安市城阳镇秦溪村葡萄田附近的店铺收取赌博头钱，与陈某3电话联系时发生争执，双方相约在葡萄田一带斗殴。随后陈某1纠集被告人林昱晓、林智及陈某2（已判刑）等人持钢管等在该处等候。同时，陈某3纠集郭智伟（已判刑）等十余人准备斧头、提刀、开山刀等凶器赶赴该处。双方在葡萄田南宫边12号附近相遇后即互相打斗，并致林智受伤。经宁德市公安局刑事科学技术研究所鉴定，林智右手第3、4掌骨、右手尾指近节指骨、左手第5掌骨粉碎性骨折，伤情属轻伤。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、确认的下列证据予以证实： 1、证人陈某1、王某1、杨某、高某、陈某2、陈某3的证言，证实2013年1月的一晚，陈某1与陈某3因秦溪葡萄田赌博点头钱收取问题发生争执，陈某1纠集杨某、高某、王某1、陈某2、林智、林昱晓等人，持砍刀、钢管等物与陈某3一伙械斗，王某1、林智被砍伤。 2、证人黄某、郭某1、连某、王某2、郭某2的证言，证实2013年1月，陈某1一伙与陈某3一伙因秦溪葡萄田赌博点头钱收取问题发生械斗。 3、证人林某1的证言，证实2013年1月23日，其与林智在秦溪一巷子的三角路口，被人持刀、钢管追砍。 4、现场勘验笔录、现场照片、现场示意图，证实案发现场周边情况。 5、福安市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书、宁德市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实林智伤情属轻伤。 6、本院（2015）安刑初字第51、290号、（2017）闽0981刑初33号刑事判决书，证实同案犯的判决情况。 7、被告人林智的供述，证实2013年1月23日晚，陈某1与陈某3因秦溪葡萄田赌博点头钱收取问题发生争执，陈某1纠集其与林昱晓、杨某、王某1等十余人，持刀、钢管等物与陈某3一伙发生械斗，其被砍伤。 8、被告人林昱晓的供述，证实2013年1月的一晚，陈某1与陈某3因秦溪葡萄田赌博点头钱收取问题发生争执，陈某1让其带人到秦溪葡萄田附近汇合。 上述证据中，被告人林智的供述与证人陈某1、杨某、高某、王某1、陈某2、陈某3等人证言相互印证，可以证实被告人林昱晓积极参加聚众斗殴的犯罪事实，被告人林昱晓关于其未参与聚众斗殴的辩称及辩护人关于被告人林昱晓不构成聚众斗殴罪且系犯罪中止的意见，与在案证据证明的事实相悖，不予采纳。 二、非法持有枪支 2014年初，被告人林智持二支改装射钉器用于打猎，后被告人林昱晓将上述二支改装射钉器转移至福安市城阳镇上城国际工地围墙外藏匿。2014年3月23日11时许，该二支改装射钉器被群众发现并举报至福安市公安局，随即被福安市公安局依法查扣。经宁德市公安局刑事科学技术研究所鉴定，查扣的二支改装射钉器均以火药燃烧为动力，均可认定为枪支。 2018年9月25日，福安市公安局民警在福安市车站后的路边抓获被告人林智；同年11月2日福安市公安局民警自福州市司法强制隔离戒毒所带回被告人林昱晓。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、确认的提取笔录、证据保全清单，证人陈某4、林某2、陈某5的证言，宁德市公安局刑事科学技术研究所检验鉴定书,现场勘验笔录、现场方位图、到案经过，被告人林智、林昱晓的供述等证据证实，足以认定。 另被告人林昱晓、林智的身份、违法劣迹及被告人林智归案后揭发他人犯罪行为，经查证属实的情况，有福安市公安局出具的户籍证明、违法、犯罪信息查询记录表、公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、本院（2018）闽0981刑初22号刑事判决书、刑满释放证明书，福安市公安局立案决定书、起诉意见书、情况说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林昱晓、林智公然藐视国家法纪和社会公德，结伙持械在公共场所聚众斗殴；违反枪支管理规定，非法持有以火药燃烧为动力的枪支二支，情节严重，二被告人的行为均已构成聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，应予数罪并罚，公诉机关指控罪名成立。综合在案证据可证实被告人林昱晓、林智虽系经他人纠集按约赶到斗殴现场，但均积极参与实施斗殴行为，均属在聚众斗殴犯罪中的积极参加者，在聚众斗殴的共同犯罪中起重要作用，不应认定为从犯，故辩护人关于本案二被告人在聚众斗殴中系从犯的辩护意见，不予采纳。被告人林智归案后能如实供述自己的罪行；且向公安机关检举揭发他人犯罪行为，经查证属实，具有立功表现，可以从轻或减轻处罚，综合被告人的犯罪情节，对其聚众斗殴犯罪予以减轻处罚，对其非法持有枪支犯罪予以从轻处罚。被告人林昱晓归案后能如实供述非法持有枪支的主要犯罪事实，可对该节犯罪从轻处罚。据此，对被告人林昱晓、林智，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人林昱晓犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月2日起至2024年2月1日止。） 二、被告人林智犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年九个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年十个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月26日起至2023年7月25日止。） 三、查扣在案的枪支二支，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。 审 判 长 李 艳 人民陪审员 林 羽 人民陪审员 张希发 二〇二〇年三月二十五日                            本件与原本核对无异                书记员赵海燕 附注： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。