成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0106民初15717号 原告：刘万清，男，1956年11月26日出生，汉族，住四川省新津县。 委托诉讼代理人：王英，四川霖澳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢红燕，四川霖澳律师事务所律师。 被告：成都行建城市环卫服务有限公司，住所地成都市金牛区九里堤北路********。 法定代表人：汪**，总经理。 委托诉讼代理人：高兴佳，四川恒和信律师事务所律师。 原告刘万清与被告成都行建城市环卫服务有限公司（以下简称行建公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘万清的委托诉讼代理人王英，被告行建公司的委托诉讼代理人高兴佳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘万清向本院提出诉讼请求：1、请求被告赔偿原告医疗费、交通食宿费、住院伙食补助费、轮椅器具费、二次手术费、停工留薪期工资、护理费、劳动能力鉴定费共计人民币229680.98元；2、请求被告赔偿原告一次性伤残补助金人民币74865.42元；3、请求原告赔偿被告伤残津贴人民币577533.24元。诉讼中，原告刘万清变更诉讼请求为：医疗费变更为1069.45元。事实与理由：2018年1月1日至今，原告在被告处工作，岗位为保洁。2018年2月1日13时36分左右，原告在上班时间受伤，后被送往新津县川现代医院就医。2019年3月12日，成都市人力资源与社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害为工伤。2019年6月26日，成都市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论书，鉴定结论为：原告工伤致残程度肆级。原告与被告经多次协商，无法达成一致。现原告为维护正当权益，根据《工伤保险条例》相关规定，特向法院提起以上诉讼请求，请予以支持。 被告行建公司辩称，一、刘万清遭受交通事故伤害，经认定为刘万清不承担事故责任，刘万清在交通事故中已得到全部赔偿。二、刘万清在交通事故中已就医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、残疾辅助器具费得到了赔偿，不应当在劳动争议案件中再向公司重复主张医疗费、交通费、住院伙食补助费、轮椅器具费、二次手术费、停工留薪期工资、护理费。三、刘万清起诉的赔偿项目计算方式有误。原告与被告系劳务关系，其赔偿标准应当适用人身损害赔偿标准。根据最高人民法院批复社保行政部门对被告认定为工伤，但是该批复只是规定进行工伤认定，但未规定按照工伤保险条例进行工伤赔偿。并且各案的批复仅限于各案件，不具有普遍约束力，所以原告请求按照工伤标准赔偿并无法律依据。根据人身损害赔偿司法解释第十一条规定，雇主对雇员的赔偿应当以交通事故的赔偿为限。 本院经审理认定事实如下：2018年1月1日，行建公司（甲方）与刘万清（乙方）签订了《劳务合同》，该合同载明：“1.1本劳务合同期限为2018年1月1日生效至2018年12月31日终止；2.1甲方安排乙方从事保洁劳务；3.1乙方每月劳务费为1,500元，甲方每月的劳务费发放日期为次月30日”。 2018年2月1日下午13时36分左右，刘万清在成都市新津县交叉路口前路段进行环卫作业时，因周凯峰驾驶的重型货车与王尚春驾驶的轻型普通货车相撞，导致刘万清受伤。成都市新津县公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书》，认定刘万清在此次事故中无责任。事发当日，刘万清至新津县人民医院门诊处治疗。2018年2月2日，刘万清至四川大学华西医院住院治疗，于2018年3月12日出院，住院38天。出院诊断：车祸伤，右侧股骨中下段粉碎性骨折，左小腿毁损伤，左侧大粗隆撕裂性骨折，左侧胫骨中上段开放性粉碎性骨折等。出院医嘱：“1、出院后建议当地医院继续治疗；2、出院后视伤口情况继续换药……4、术后1、2、3、6、12月及以后每年门诊随访……5、术后若骨愈合视情况1-2年可取出骨折内固定装置，若骨折不愈合需要再次手术……出院带药”。 2018年3月12日，刘万清至四川现代医院住院治疗，于2018年10月12日出院，住院214天。出院诊断：1、双侧额颞顶叶慢性硬膜下血肿；2、脑外伤后功能障碍；3、双侧额、颞、顶叶硬膜下积液等。出院医嘱：“1、如有不适及时医院就诊；2、出院后1、2、3、6、9、12月来院神经外科门诊复诊……7、建议休息三月，加强护理，防止摔倒。”2019年5月15日，刘万清又至成都双楠医院门诊处治疗，产生医疗费1,069.45元。 2019年3月12日，成都市人力资源和社会保障局认定刘万清所受前述事故伤害为工伤。2019年6月26日，成都市劳动能力鉴定委员会对刘万清的伤残等级作出鉴定结论为：工伤致残程度肆级。刘万清垫付了鉴定费300元。 2019年11月7日，刘万清至成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求与刘万清向本院提交民事起诉状中载明的诉讼请求一致。同日，成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会出具《不予受理通知书》，以当事人主体不适格为由决定不予受理刘万清的劳动仲裁申请。刘万清遂诉至本院。 另查明，行建公司已向刘万清支付了2018年2月至12月工资。2017年成都市职工月平均工资为5,424.83元。刘万清受伤后未再上班。行建公司未为刘万清购买工伤保险。刘万清诉成都集鑫物流有限公司、秦燕珍、中国太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司、安诚财产保险股份有限公司邛崃支公司机动车交通事故责任纠纷一案，刘万清诉请的赔偿项目包括医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费（145,900元）、鉴定费等，四川省新津县人民法院于2019年4月17日作出（2019）川0132民初590号《民事调解书》。 上述事实有各方当事人身份信息、劳务合同、新津县人民医院病情证明、四川大学华西医院出院病情证明书、四川现代医院出院病情证明书、医疗费票据、劳动仲裁申请书、不予受理通知书及送达证明、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书及鉴定费票据、（2019）川0132民初590号案（起诉状、民事调解笔录及民事调解书）、当事人陈述等证据及庭审笔录在案佐证，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持”；同时，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”，上述司法解释条款内容表明，在第三人侵权导致工伤事故发生的情况下，职工享有同时请求工伤保险待遇和向第三人主张侵权赔偿的权利。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”本案中，刘万清的伤情经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残，故刘万清应按四级伤残的标准享受工伤保险待遇。因行建公司未能为刘万清购买工伤保险，故刘万清的工伤保险待遇应由行建公司向其支付。 根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”之规定，本案中，双方当事人均未能举证证明刘万清在此次工伤事故发生前（2018年2月前）12个月平均月缴费工资数额，本院以双方在《劳务合同》中约定的1,500元为刘万清月工资；因刘万清月工资低于其受伤前成都市2017年职工月平均工资（5,424.83元/月）的60%，故应按照成都市职工平均工资的60%计算刘万清月工资为3，254.9元（5,424.83元×60%），并以此为基数计算相应的工伤保险待遇。依据庭审查明的事实，本院对刘万清主张的工伤保险待遇作如下认定： 一、护理费。刘万清主张护理费41,160元。结合刘万清伤情及住院天数，本院对刘万清该项诉讼请求确认为：252天×120元/天=30,240元。 二、停工留薪期工资。刘万清主张停工留薪期工资69,560.48元。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……”和参照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，结合刘万清的伤情、住院天数及出院医嘱载明“建议休息三月”，本院对刘万清停工留薪期确认为11个月9天（2018年2月1日至2019年1月11日），扣除行建公司已向刘万清支付2018年2月至12月11个月工资，行建公司还应向刘万清支付9天工资为620.69元（1,500元/月÷21.75天×工作日9天）。 三、一次性伤残补助金。刘万清主张一次性伤残补助金74,865.42元。根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……四级伤残为21个月的本人工资”的规定，刘万清的一次性伤残补助金应为68，352.9元（3，254.9元/月×21个月）。 四、鉴定费。刘万清主张劳动能力鉴定费300元。刘万清向本院提交了鉴定费票据，本院对刘万清该项诉讼请求予以支持。 五、住院期间伙食补助费。刘万清主张住院期间住院伙食补助费7,590元，刘万清该项主张符合法律规定，故本院予以支持。 六、交通、食宿费。刘万清主张交通、食宿费1,000元。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定，因刘万清未向本院举证证明交通费、食宿费，且刘万清住院医院均在成都市内，其并未在统筹地区以外就医，故本院不予支持刘万清的该项诉求。 七、安装假肢辅助器具费。刘万清主张安装假肢辅助器具费97,000元。根据《工伤保险条例》第三十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”的规定，一方面刘万清未举证证明其主张的安装假肢辅助器具配置已经劳动能力鉴定委员会确认的事实，另一方面其该项主张已在案涉机动车交通事故责任纠纷案件中获得赔偿，故本院对刘万清该项诉讼请求不予支持。 八、二次手术费。刘万清主张二次手术费12,000元。刘万清未向本院提交相应证据证明其主张的该项损失，故本院不予支持。 九、医疗费。刘万清主张医疗费1,069.45元。因刘万清在机动车交通事故责任纠纷案件结案后，又于2019年5月15日至成都双楠医院门诊处治疗，产生医疗费1,069.45元，并提交了相应医疗费票据，故本院予以确认。 十、伤残津贴。刘万清主张一次性支付伤残津贴577533.24元。根据《工伤保险条例》第三十五条第二款、第三款“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为……四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。”之规定，虽然刘万清已达到退休年龄，但本案双方当事人均未举证证明刘万清已办理退休手续，并享受了基本养老保险待遇，因此，行建公司应从刘万清被鉴定伤残等级的次月（2019年7月）起按月向刘万清支付伤残津贴为：2441.18元（3254.9元／月×75%），其中2019年7月至本判决作出时的2020年3月共计应支付伤残津贴21970.62元（2441.18元×9个月），从2020年4月1日起每月应支付伤残津贴2441.18元。关于刘万清主张一次性支付伤残津贴问题，一方面《劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》（劳社部发［2004］18号）规定：“四、对跨省流动的农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区（生产经营地）所在省（自治区、直辖市）的农民工，1至4级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择……”本案中，刘万清户籍地位于工伤保险统筹地区，不属于跨省流动的农民工，不适用该项规定可选择一次性支付伤残津贴；另一方面《人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第十三条明确规定：“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法”，因此，刘万清主张一次性支付伤残津贴无相应的事实和法律依据，本院不予支持。 综上，行建公司应向刘万清支付护理费30,240元、停工留薪期工资620.69元、一次性伤残补助金68，352.9元、鉴定费300元、住院伙食补助费7,590元、医疗费1,069.45元、伤残津贴21,970.62元，共计130,143.66元；行建公司从2020年4月1日起应按月向刘万清支付伤残津贴2,441.18元。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十五条、第六十四条第二款之规定，判决如下： 一、成都行建城市环卫服务有限公司于本判决生效之日起十日内向刘万清支付130,143.66元，从2020年4月1日起应按月于每月的1月1日向刘万清支付伤残津贴2,441.18元； 二、驳回刘万清的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由成都行建城市环卫服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李力 二〇二〇年三月五日 书记员  张雪