江苏省徐州市云龙区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0303民初944号 原告：王**，男，1960年1月3日生，汉族，住江苏省丰县。 委托诉讼代理人：王莹莹，女，1982年12月6日生，汉族，住江苏省丰县。 委托诉讼代理人:尹剑，江苏非圆律师事务所律师。 被告：绿地地产集团徐州新诚置业有限公司，住所地江苏省徐州维维大道**潘塘办事处**。 法定代表人：卜凡童，该公司总经理。 委托诉讼代理人：戚文汇，男，1974年4月12日生，汉族，该公司职员，住江苏省徐州市云龙区。 原告王**与被告绿地地产集团徐州新诚置业有限公司（以下简称“绿地徐州公司”）商品房销售合同纠纷一案，本院于2018年2月5日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年6月18日公开开庭进行审理。原告王**的委托诉讼代理人王莹莹、尹剑，被告绿地徐州公司的委托诉讼代理人戚文汇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王**向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告双方继续履行双方之间的《商品房买卖合同》；2、判令被告支付逾期上房违约金89528.409元（自2013年1月起以390102元为基数，按照日万分之一点五暂计算至2017月4月1日止，之后应计算至实际给付之日止）；3、判令被告赔偿原告房屋层高与合同约定不符的损失20000元；4、判令被告赔偿原告房屋水、电修复损失20000元；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年8月27日，原、被告双方签订了《商品房买卖合同》（合同编号为0292707）一份，约定：原告购买被告位于徐州新城区绿地商务城B05幢1单元2008号房，该房层高为2.9米；前、后、侧阳台均无；建筑面积共66.89平方米，其中套内建筑面积50.6平方米，房屋平面图见合同附件一；面积误差比绝对值超出3%时，买受人有权退房；交房逾期超过90日后，买受人有权解除合同；出卖人应当在2012年12月31日前将符合本合同约定的商品房交付买受人使用。现因被告拟交付的房屋结构、面积、阳台、承重墙及墙内填充物非防火物、遗漏防水、水管及煤气管过梁、室外保温层上下不一致等大量不符合合同约定的情况存在，原告与其他几个购房者多次找被告商谈赔偿事宜，但被告一直推脱，原告无奈之下，曾与其他购房者一起到政府部门进行反映，也未果。现原告诉至法院，请求法院判如所请。 被告绿地徐州公司辩称，1、被告于2013年1月16日取得涉案房屋竣工验收备案表，根据合同约定，在2013年1月16日涉案房屋就具备交付条件，因此被告只认可2013年1月1日至2013年1月15日期间的逾期上房违约金，原告诉请要求支付逾期上房违约金至实际接收之日无法律依据。关于涉案房屋所在地块的逾期上房违约金的诉讼较多，对此徐州市中级人民法院做了明确以竣工验收备案表为准；2、原告主张层高、水电损失没有证据证实，亦没有证据证明被告违反合同约定，应驳回原告诉请。 就案件事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2011年8月27日，原告王**（买受人）与被告绿地徐州公司（出卖人）签订了《商品房买卖合同》（合同编号：0292707），约定：第三条.买受人购买的商品房为位于徐州新城区绿地商务城B05幢1单元2008号房，该房用途为办公，层高为2.9米；前、后、侧阳台均无；建筑面积共66.89平方米，其中套内建筑面积50.6平方米，装饰、设备标准见附件三，房屋平面图见合同附件一；第四条计价方式与价款按照建筑面积计算，该商品房单价人民币每平方米5832元，总金额为390102元。第八条.交付期限出卖人应当在2012年12月31日前，依照国家和地方人民政府的规定，将具备该商品房已竣工备案条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。第九条.出卖人逾期交房的违约责任：除本合同第八条规定特殊情况外，出卖人如未按本合同期限将该商品房交付买受人使用，按照下列第1种方式处理：1.按逾期时间，分别处理（不作累加），（1）逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之1的违约金，合同继续履行；（2）超过90日，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的2%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之1.5的违约金。第十一条.交接商品房达到交付条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条规定的证明文件，并签署房屋交接单。出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全的，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担。由于买受人原因，未能按期交付的，双方同意按以下方式处理：详见附件四补充协议。第十六条.保修责任买受人购买的商品房为非商品住宅的，双方应当以合同附件的形式详细约定保修范围、保修期限和保修责任等内容。在商品房保修范围和保修期限内发生质量问题，出卖人应当履行保修义务。出卖人交付该商品房是否有其他质量问题的标准，按建设部有关质量缺陷的规定认定，确属质量问题，出卖人在保修期内无条件予以修理。该合同附件四：合同补充协议（二）第13条约定，买受人所购房屋达到合同约定交付条件后，出卖人将书面通知或公告通知买受人办理交付该房屋的手续。买受人应按照出卖人书面通知规定日期，会同出卖人对该房屋进行验收交接。如买受人未按出卖人书面通知或公告通知的日期办理商品房验收交接手续的，则自出卖人书面通知或公告通知约定的验收交接日之第二日视为该商品房已经交付，该房屋的风险责任及物业管理费等由买受人承担。第16条约定，买受人应在合同约定的交付日期后的7个工作日内查收出卖人邮寄的《上房通知书》，如未收到的应自行到销售现场领取。原告王**在买受人处签字，被告绿地徐州公司在出卖人处加盖合同专用章。 当日，原告王**向被告支付购房款200102元，被告向其开具销售不动产统一发票（自开）（发票号码：01433588）。2011年10月13日，原告向被告支付购房款190000元，被告向其开具售不动产统一发票（自开）（发票号码：01433913）。 被告为证明其于2012年12月28日向原告王**发送上房通知书，向本院提交收发路单一张，该单据显示邮寄给王**的邮单号码为3464032，收发时间为2012.12.28。 被告另提交房屋验收登记表一张，显示案外人渠敬国在2013年4月17日对涉案房屋进行查看，登记问题为厨房无地漏，卫生间水管无下水。原告陈述其从未委托渠敬国对涉案房屋进行查看。 2013年1月16日，涉案楼房经徐州市城乡建设局竣工验收，并形成《竣工验收备案表》，表中载明：“建筑单位：绿地地产集团徐州新诚置业有限公司；工程名称绿地商务城B5-3地块1-3#、5#商业、车库；工程用途：商办；开工日期2010.7，竣工日期2012.12.15，竣工验收日期2012.12.21，备案日期2012.12.31；备案机关意见：竣工验收备案材料齐全准予备案。 原告就被告交付的房屋结构、面积、阳台、承重墙及墙内填充物非防火物、遗漏防水、水管及煤气管过梁、室外保温层上下不一致等等大量不符合合同约定等问题与其他业主向被告反应，要求退房及赔偿，并在2016年9月9日以律师函的形式向被告交涉，被告以未收到此函为由，未予处理。 2017年11月12日，被告向原告邮寄二次上房通知书，该份邮件于2017年11月13日被他人签收。 此次诉讼中，原告王**申请对涉案房屋的层高及房屋的保温材料及外立面材料是否易燃、是否达到消防要求进行鉴定。双方选择江苏科永和工程建设质量检测鉴定中心司法有限公司司法鉴定所对上述事项进行鉴定，并缴纳鉴定费5000元。该鉴定所于2018年8月2日对涉案房屋进行现场勘验，后于2018年8月7日对鉴定事项进行明确如下：1、房屋层高是否符合设计或相关规范要求；2、阳台北侧墙体外保温系统拉伸粘结强度、塑料锚栓抗拉承载力标准值、节能结构是否符合相关规范要求。原告认为该鉴定所改变了其鉴定事项，于2018年10月18日要求变更鉴定机构，并要求退还鉴定费用。该鉴定机构于2018年11月7日向本院出具回函，表明不予退还前期鉴定费用。经原告申请，将鉴定机构变更为南京方正建设工程质量检测有限公司，但原告未在规定的时间内预交鉴定费，该公司将该案予以退回。 本院认为，原告王**与被告绿地徐州公司签订的《商品房买卖合同》是双方真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。依据双方签订的合同约定，被告应于2012年12月31日前，将符合竣工验收备案，并符合合同约定的商品房交付原告。被告绿地徐州公司应当按照合同约定的时间履行交付房屋的义务，但被告直至2013年1月16日才取得涉案房屋的竣工验收备案表，应当向原告承担逾期交房的违约责任。因双方均未有解除合同的意思表示，故被告应继续履行与原告之间签订的《商品房买卖合同》。 对于逾期交房违约金如何计算的问题。原告称其并未在2012年12月底接收到被告邮寄的上房通知，且否认其委托过案外人渠敬国对涉案房屋进行验收，但综合本案案情来看，原告至今未上房的原因系其认为涉案房屋存在不符合合同约定的质量问题，被告虽存在逾期交房的行为，但根据合同附件第16条约定，原告如未收到上房通知，应于合同约定的交付日期后的7个工作日内查收出卖人邮寄的《上房通知书》，如未收到的应自行到销售现场领取。再根据合同法第119条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。因涉案房屋已在2013年1月16日具备上房条件，原告应催促被告履行交付房屋的义务，其并未向本院提交催促被告履行交付房屋义务的相关证据，原告要求的逾期交房违约金计算的期限过长，本院酌定逾期交房违约金应自2013年1月1日起计算至2013年4月30日止，即以390102元为本金，自2013年1月1日起计算至2013年4月30日止，按照每日万分之1.5的利率，计7021.84元。 对于原告主张的房屋层高与约定不符的损失的问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款规定，对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。诉讼中，原告先后委托江苏科永和工程建设质量检测鉴定中心司法有限公司司法鉴定所、南京方正建设工程质量检测有限公司对其鉴定事项进行鉴定，但其在更换鉴定机构后未预交鉴定费用，致使本案被退回，故无法形成鉴定结论，应由原告对该事实承担举证不能的法律后果，因此，对于原告主张的房屋层高与约定不符的损失，本院不予支持。 对于原告主张的赔偿水电房屋修复损失，直至目前原告仍未对涉案房屋进行验收上房，其并未产生实际房屋的修复损失。原告对涉案房屋存在何种问题并未提供证据予以证实，故对原告该项诉请，本院不予支持。 综上，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十九条、第一百三十五条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款之规定，判决如下： 一、被告绿地地产集团徐州新诚置业有限公司应继续履行其与原告签订的《商品房买卖合同》（合同编号：0292707），并于本判决生效之日起十日内，被告绿地地产集团徐州新诚置业有限公司向原告王**支付逾期交房违约金7021.84元； 二、驳回原告王**其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2891元，鉴定费5000元，合计7891元，由原告负担7491元，由被告负担400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  吕 婷 人民陪审员  杨云霞 人民陪审员  刘云青 二〇二〇年三月二十四日 书 记 员  侯亚菲