江苏省扬州市广陵区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1002民初5115号原告：刘在宽，男，1946年8月1日出生，汉族，住江苏省仪征市。委托诉讼代理人：王炳亮，江苏安宜律师事务所律师。被告：扬州伍贰零家政服务有限公司，住所地在江苏省扬州市广陵区淮海路**。法定代表人：胡程。委托诉讼代理人：汤玉泉，江苏润仪律师事务所律师。委托诉讼代理人：包慧琴，江苏润仪律师事务所律师。被告：安徽创伟林建设集团有限公司，，住所地在安徽省合肥市庐阳区四里河路西侧大杨镇大杨村大杨组****法定代表人：刁慧。委托诉讼代理人：殷飞天，江苏金飞达律师事务所律师。原告刘在宽与被告扬州伍贰零家政服务有限公司（以下简称扬州伍贰零公司）、安徽创伟林建设集团有限公司（以下简称安徽创伟林公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告刘在宽及其委托诉讼代理人王炳亮，被告扬州伍贰零公司的委托诉讼代理人包慧琴以及被告安徽创伟林公司的委托诉讼代理人殷飞天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘在宽向本院提出诉讼请求：1.两被告立即赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费及精神损害抚慰金等共计88699.75元；2.诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2019年3月始，原告受扬州伍贰零公司管理，在扬州市广陵区即安徽创伟林公司精装修项目部从事搬运工作。2019年4月18日下午快要下班时，扬州伍贰零公司的领导胡红安排原告去17号楼1704室上水泥和沙子，原告答应胡红第二天提前过来上货。4月19日，原告早上6点钟开始上班，6点半搬运结束。胡红对原告讲你没事就休息，项目部有人让你干活你就干活。这时候安徽创伟林公司管材料的姓张的让原告和另外一个姓杨的工友一起下140件地板砖，原告在车上递，姓杨的在车下接，工作一个小时，七点半就结束了。后安徽创伟林公司管工程的陈旭让原告去1704室上21件地板砖，去1503室、1504室各上15件地板砖，这时姓杨的工友被安排到其他地方搬砖了，现场仅剩原告一个人在搬砖，在17楼层搬第9件的时候原告感到肚子疼，然后就停下来了，这时候安排原告搬瓷砖的姓张的看到了，让原告休息并打电话给胡红，后胡红就开车过来将原告送到宿舍。到中午十二点钟的时候，原告感到疼得厉害，再次打电话给胡红，胡红喊了陈旭一起把原告送到了康复医院，后又转苏北医院，经医生诊断为急性腹膜炎及小肠穿孔，医院的检查费和治疗费都是胡红出的，到了晚上九点左右胡红把工资结算给原告，一共24个工时共计4700元，原告家属就拿这个钱办理好住院手续，后胡红离开了医院。第二天上午，胡红和一个姓钟的工程师带着礼品来看望原告，此后未付分文。原告为赔偿事宜多次找两被告协商，均无结果。为此，原告特具状诉至贵院，请求依法判决如前所请。被告扬州伍贰零公司答辩，扬州伍贰零公司并未承接盛城世家的承揽业务。原告与其他人的通话录音以及其陈述均不能证明原告的工作是受扬州伍贰零公司指派，相反可以证明是受安徽创伟林公司的业务负责人张兴龙、陈旭指派，原告受损害与扬州伍贰零公司没有关联性。被告安徽创伟林公司答辩，原告与安徽创伟林公司不存在劳务关系或雇佣关系。安徽创伟林公司与扬州伍贰零公司存在劳务合同关系，双方就扬州市翠月路盛城世家9栋、18栋、19栋水泥、黄沙、瓷砖上楼以及垃圾运输、成品保护工作签订了合同，安徽创伟林公司将上述服务内容承包给扬州伍贰零公司，承包费15万元。根据合同可以看出原告与扬州伍贰零公司存在劳务关系，安徽创伟林公司并非赔偿主体。当事人围绕诉辩主张依法提交了证据，所有证据均经庭审质证并予以附卷。在此基础上，本院经审理查明事实如下：2019年4月19日，刘在宽在扬州市翠月路8号盛城世家19栋楼工地搬运瓷砖时，突感腹部疼痛，随后停止工作。当日，刘在宽至江苏省苏北人民医院诊治并住院，其被诊断为急性腹膜炎、小肠穿孔等，其于2019年5月4日出院，产生住院费用总计23381.39元。2019年4月23日，刘在宽根据医嘱购买人血白蛋白贰瓶共900元。除上述费用外，扬州伍贰零公司陈述胡红于事发当日为刘在宽垫付了门诊医疗费用3854元，并当庭提交了上述医疗费票据。刘在宽对扬州伍贰零公司的上述陈述当庭予以认可。2019年11月25日，仪征市人民医院司法鉴定所出具仪人医司鉴所[2019]临鉴字第719号鉴定意见书，认为被鉴定人刘在宽于2019年4月19日在搬运重物过程中出现小肠穿孔伴急性腹膜炎，进行修补术治疗，构成人体损伤十级伤残；综合评定其伤后误工期限90日，护理期限60日，营养期限120日；评定被鉴定人刘在宽小肠穿孔伴急性腹膜炎与本次搬运瓷砖存在因果关系。刘在宽为此次鉴定垫付鉴定费3900元。刘在宽的户籍所在地仪征经济开发区村民委员会于2019年10月31日出具证明，证明刘在宽长期在外打工。安徽创伟林公司向本院提交了安徽创伟林公司（甲方）与扬州伍贰零公司（乙方）签订的《材料上楼垃圾运输成品保护合同》，主要内容包括甲方将扬州市翠月路盛城世家9栋、18栋、19栋整栋精装修室内水泥、黄沙、瓷砖上楼以及垃圾运输、成品保护工作承包给乙方，合同包干总价15万元；施工人员应服从甲方的管理，遵守甲方施工现场制度；乙方应遵循安全生产、文明施工的有关规定保护公共区域成品保护，采取严格的安全措施，如发生人身安全事故，责任与费用由乙方承担等。该合同上甲方盖有“安徽创伟林建设集团有限公司扬州盛城世家二期精装修工程资料专用章”字样的印章，该印章上还印有“技术资料专用合同、债务及其他事项使用无效”的字样。合同乙方盖有“扬州伍贰零家政服务有限公司”字样的印章。另查明，安徽创伟林公司与安徽志国装饰工程有限公司有约定，安徽创伟林公司委托安徽志国装饰工程有限公司向扬州伍贰零公司支付扬州市盛城世家9栋、18栋、19栋所有水泥、黄沙、瓷砖上楼费，垃圾清运费等费用，安徽志国装饰工程有限公司同意接受代付款委托，直至上述工程装修结束。安徽创伟林公司提交的安徽志国装饰工程有限公司及该公司股东刘可国向胡红转账的网上银行电子回单（2019年4月9日至2019年7月5日期间）显示，转账金额共计128180元，电子回单附言有“盛城世家精装修材料上楼费”、“盛城世家精装修上料班组工资款”、“盛城世家杂工工资”、“盛城世家上楼保洁费”等内容。又查明，扬州伍贰零公司成立于2018年8月1日，股东为胡程和胡红，胡程系该公司执行董事暨法定代表人，胡红系该公司监事，经营范围包括家政服务、物业管理服务、清洗保洁服务、母婴护理服务（不含诊疗）、家电维修、管道疏通、室内空气治理、石材翻新养护、外墙清洗。本院认为，提供劳务一方在提供劳务过程中自己受到损害的，由提供劳务和接受劳务的双方根据其过错程度承担侵权责任。首先，本案中，刘在宽与扬州伍贰零公司于本次事故发生时存在劳务关系。理由如下：虽然《材料上楼垃圾运输成品保护合同》中甲方的印章无效，但乙方扬州伍贰零公司盖章确认了其承包扬州市翠月路盛城世家9栋、18栋、19栋整栋精装修室内水泥、黄沙、瓷砖上楼以及垃圾运输、成品保护工作，费用为15万元，结合扬州伍贰零公司的胡红已收到该上述款项中的大部分128180元，故可以认定扬州伍贰零公司承揽了扬州市翠月路盛城世家9栋、18栋、19栋整栋精装修室内水泥、黄沙、瓷砖上楼以及垃圾运输、成品保护工作。扬州伍贰零公司在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，安徽创伟林公司不承担责任。刘在宽在盛城世家19栋从事搬运瓷砖等工作，依照常理判断，刘在宽与扬州伍贰零公司之间形成劳务关系。另，扬州伍贰零公司陈述胡红在事发当日为刘在宽垫付了门诊费用，以及刘在宽陈述胡红于事发当晚与其结算了工资，也可辅助证明刘在宽与扬州伍贰零公司之间存在劳务关系。其次，刘在宽在提供劳务期间出现小肠穿孔伴急性腹膜炎，与扬州伍贰零公司招用用工人员时，对提供劳务者的年龄、身体状况等情况与劳务内容、强度等是否相适应，未尽到合理注意义务，在安排工作时也未根据上述情况作出合理安排有关，对此扬州伍贰零公司具有过错。刘在宽从事搬运瓷砖等工作自身亦负有一定安全注意义务，其在工作中出现小肠穿孔伴急性腹膜炎，与其对自己年龄、身体状况与其所选择从事的劳务是否相适应等缺乏基本的判断及安全注意有关，其自身也有过错，可相应减轻扬州伍贰零公司的赔偿责任。刘在宽主张的各项费用，其中住院期间产生的医疗费用23381.39元以及按医嘱购买人血白蛋白费用900元，本院予以认可；营养费2400元（120天*20元）、住院伙食补助费270元（15天*18元）、护理费3450元（住院15天按每天80元的标准计算，出院后45天按照每天50元的标准计算）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3900元的主张均未逾法定范围，均属合理，本院予以确认；关于残疾赔偿金，虽然刘在宽的户籍性质为农业居民，但其长年在外打工，以非农收入作为主要收入来源，故对其应按我省2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。因刘在宽在定残之日已满73周岁，故残疾赔偿金应按7年计算。根据刘在宽的伤残等级，本院确定伤残赔偿金为33040元（47200*10%*7）；关于误工费，考虑到刘在宽的年龄状况，本院不予支持。上述各项费用合计72341.39元。根据双方的过错程度，本院酌定由扬州伍贰零公司负担70%，即50638.98元，其余30%部分由刘在宽自行负担。胡红于事发当日为刘在宽垫付的门诊费用3854元，根据前述理由应当认定为扬州伍贰零公司为刘在宽垫付，也应当按照前述责任分担比例予以分担，该部分费用刘在宽应负担1156.2元（3854*30%），应从扬州伍贰零公司向刘在宽给付的款项中扣除，故扬州伍贰零公司还需给付刘在宽49482.78元（50638.98-1156.2）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告扬州伍贰零家政服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘在宽49482.78元；二、驳回原告刘在宽的其他诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费888元，减半收取计444元，由原告刘在宽负担196元，由被告扬州伍贰零家政服务有限公司负担248元（原告刘在宽已预交444元，被告扬州伍贰零家政服务有限公司应在本判决生效后十日内将其应负担之款直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 员  涂 霞二〇二〇年三月三十日法官助理  陈红静书 记 员  马倩怡