湖南省常德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘07民初15号 原告(反诉被告)：湖南新宇宙建设有限公司，住所地湖南省常德市武陵区芷兰街道办事处荷花社区励新街**。 法定代表人：李新民，该公司董事长。 委托诉讼代理人：华桃初，湖南先锋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭天山，男，该公司工作人员。 被告(反诉原告)：常德邵商置业有限公司湘西北国际五金机电城，住，住所地湖南省常德市鼎城区郭家铺街道郭家铺社区江南城区江南大道与桃花源路交汇处/div> 主要负责人：舒军飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林辉，湖南天地人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾新平，男，常德邵商置业有限公司员工。 被告(反诉原告)：常德邵商置业有限公司，住，住所地湖南省常德市鼎城区郭家铺街道王家铺社区金霞大道与公园路交汇处/div> 法定代表人：舒军飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曾新平，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈志勇，男，该公司员工。 湖南新宇宙建设有限公司(以下简称新宇宙公司)与常德邵商置业有限公司湘西北国际五金机电城（以下简称五金机电城）、常德邵商置业有限公司（以下简称常德邵商公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依照普通程序，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，新宇宙公司的委托诉讼代理人华桃初、谭天山，五金机电城的委托诉讼代理人林辉、曾新平，常德邵商公司的委托诉讼代理人曾新平、陈志勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 新宇宙公司提出诉讼请求：1、判令常德邵商公司、五金机电城支付已算的桩基础工程款及利息3973976元；2、判令常德邵商公司、五金机电城支付拖欠工程款33600000元及拖欠期间利息4800000元（工程款以鉴定结论为准）；3、判令常德邵商公司、五金机电城支付拖欠的劳保基金5200000元（以鉴定结论为准）；4、判令确认新宇宙公司对常德邵商公司、五金机电城拖欠的工程款和劳保基金享有优先受偿权。本院受理该案组织双方进行司法鉴定后，新宇宙公司将诉讼请求变更为1、判令五金机电城支付已算的桩基础工程款1761963元，利息6454819元(计算至2019年10月24日，应计至支付完毕之日止)；2、判令五金机电城支付AB区地上建筑工程款27577339元及拖欠期间利息18800183元(计算至2019年10月24日，应计至支付完毕之日止)；3、判令五金机电城支付未计入桩基础工程款的劳保基金339078元；4、判令常德邵商公司承担连带责任；5、判令确认新宇宙公司对五金机电城、常德邵商公司拖欠桩基础、AB区地上建筑的工程款和劳保基金享有优先受偿权。事实与理由：常德邵商公司为开发建设“湘西北国际五金机电城”，于2013年6月7日成立“五金机电城”。五金机电城于2016年初启动项目建设，经协商，五金机电城将项目施工发包给新宇宙公司总承包。双方于2016年2月1日签订A区总承包合同，2016年3月1日签订B区总承包合同，A区总承包合同约定合同价款为44627400元，B区总承包合同约定合同价款为61044534.19元，两份总承包合同的条款完全相同，特别是价款调整条款完全一致。两份总承包合同签订后，新宇宙公司按其要求进行桩基础施工，双方于2016年11月8日对桩基础工程进行结算，并签了结算协议。五金机电城将A区分为一标段、二标段，B区分为三标段、四标段进行施工，并分别于2016年1月29日、2016年2月1日、2016年8月11日与新宇宙公司签订一、二、三、四标段的《建设工程施工合同》，各份合同除建筑规模外，其他条款基本一致。合同约定了建筑规模、施工承包范围，指定分包的配套费，工程价款采用清单计价方式，并约定了组价的依据文件。签订合同以后，新宇宙公司按照四个标段组织施工，各标段均如期竣工，在竣工以后，五金机电城于2018年2月28日组织竣工验收，新宇宙公司按照标段办理了工程决算报常德邵商公司、五金机电城审核。但至今常德邵商公司、五金机电城没有明确答复工程造价的决算审核意见。施工中，五金机电城拖欠支付工程进度款，竣工以后不及时办理工程造价决算，致使新宇宙公司无法向其追索工程款及违约金。 五金机电城在工程报建时没有向社保部门交纳建筑工程劳动保险基金。根据湘政办发［2016］51号《湖南省人民政府办公厅关于废止建筑行业劳保基金统筹管理制度的通知》：“2016年7月1日以前已开工欠缴的劳保基金，由项目建设范围直接拨付给建筑企业，用于缴纳社会保险费”。因此，未计入桩基础工程款的劳保基金应当由五金机电城支付。由于五金机电城没有就工程造价决算与新宇宙公司达成一致意见，新宇宙公司提出的三项诉讼请求均以司法鉴定结论为准。新宇宙公司所提三项诉讼请求均是工程款，依法享有优先受偿权，请求法院依法确认新宇宙公司的优先受偿权。本案相关的诉讼费、鉴定费、保全费、保全保险费应由常德邵商公司、五金机电城承担。 五金机电城辩称：一、新宇宙公司要求五金机电城支付桩基础项目的劳保基金没有法律依据。1、桩基础合同的单价已经包含了规费中的劳保基金。合同第二条约定施工中的工作内容以及承包范围。第二条约定了承包合同中的价格方式，也就是说单价已经包含了规费，按照城乡建设部、财政部关于印发［2013］44号《建筑安装工程费用项目组成》的通知规定，劳保基金在建设安装工程费用项目中属于规费，［2015］6号文件中已经列明劳保基金属于规费，因此新宇宙公司没有权利再额外主张劳保基金。2、双方2016年已经对桩基础工程进行了结算，双方已经确定AB区的桩基础工程为9687963元，现在没有证据证明结算款中没有包含劳保基金，从多次结算看，新宇宙公司认可结算款中包含劳保基金。二、工程款以及利息，新宇宙公司诉请的桩基础工程款没有付清与事实不符，依法应该予以驳回。1、五金机电城已经足额支付了桩基础支付协议确认的全部桩基础工程款，具体凭证在举证过程中予以提交，实际是从2016年4月1日开始支付，累积已经超付了7960845元。2、即使是五金机电城尚有桩基础工程款未付清，也只是应该按照日万分之五的标准支付违约金，双方实际上在桩基础支付过程中对于利息标准已予以变更。三、新宇宙公司主张的AB区的工程款27577339元以及利息的要求没有事实依据。1、新宇宙公司是根据鉴定意见书得出的该价款，实际湘智造字【2019】第0233号鉴定意见书不能作为案件认定的依据，作出上述鉴定的鉴定机构和鉴定人员不具备鉴定资质，程序严重违法，证据不足，依据的证据没有经过质证认定。2、即使该份鉴定意见是真实科学合理的，五金机电城也不需要向新宇宙公司支付上述工程款。本案合同约定的工程款支付是存在前提条件的，三标段的竣工时间2018年3月，四标段的竣工时间2018年4月30日，新宇宙公司提出诉讼时间是2019年1月，在起诉前没有向五金机电城提交竣工的资料，在诉讼过程中，五金机电城没有办法对这些资料予以审核，五金机电城没有办法予以查清付了多少工程款。在付工程款之前，五金机电城有权利按照合同约定扣除对方逾期交付工程的违约金2000万元。3、新宇宙公司主张的工程款实际含有15%的质保金，质保金只能在质量没有问题之后才产生的费用，新宇宙公司提出按2018年2月28日竣工验收，按照合同约定的保修时间，也需要在2020年2月28日支付部分质保金，现在要求在2019年付清没有事实和法律依据。4、五金机电城在本案中享有同时履行抗辩权，虽然工程尚未结算，但实际五金机电城已经支付了一亿多的款项和工程款，不包含桩基础，但新宇宙公司只是向五金机电城开8000多万元的发票，在新宇宙公司没有向五金机电城开齐发票的情况下，五金机电城是可以不支付后期款项的。四、利息问题。1、关于合同价格75%进度款支付问题，五金机电城没有逾期，根据合同约定，五金机电城在项目竣工后需要支付75%的工程款，一标段合同约定23055136元的总造价，不含外墙漆和内保温已经支付24890920元，二标段合同约定总造价为16375170元，不含外墙漆和内保温已经支付17163324元，三标段合同约定总造价36367590元，不含外墙漆和内保温已经支付33321880元，四标段合同总造价21703980元，不含外墙漆和内保温已经支付22211415元，说明五金机电城按照合同约定已经足额支付工程款，即使存在工程款逾期支付的情形也只能按照银行同期贷款利率予以支付。2、五金机电城不应该承担逾期支付结算款的责任。在起诉时，三、四标段没有提交竣工资料，所以三、四标段不具备支付工程款的条件，既然没有成就条件，就不存在违约金的问题。即使应该承担违约金，也应该按照合同约定先提交竣工结算资料给五金机电城审核，五金机电城审核90天后，双方没有异议再支付工程款，且合同已经给了五金机电城56天宽限期，也就是说即使存在违约，违约金的起算点也不是按照新宇宙公司起诉的按照月2%计算利息。五、一、四标段的劳保基金。五金机电城项目实际是纳入劳保基金的范畴，所以不适用湘建价［2016］134号文件，即使是要适用湘建价［2016］134号文件，也需要根据项目开工时间分开讨论，至少现有证据证明新宇宙公司四标段在2016年8月1日之后才开工，按照湘建价［2016］134号文件明确说的2016年7月1日之前开工的项目才能将劳保基金拨付给施工单位，所以四标段劳保基金不符合文件要求。2016年8月22日，常德市人社局、住建局和财政局联合下发了《关于认定贯彻落实湘政办发［2016］**文的通知》，提到2016年7月1日前，招、投标工程造价为单列社会造价工程项目仍然需要缴纳劳保基金，也就是说即使在2016年7月1日之前已经施工，但没有在劳保基金单列出来，还是需要由建设方将劳保基金缴纳。综上，新宇宙公司的起诉没有事实和法律依据，请求依法驳回新宇宙公司全部诉讼请求。 常德邵商公司述称：同意五金机电城的答辩意见。 常德邵商公司、五金机电城提出反诉请求：1、判令新宇宙公司立即向常德邵商公司、五金机电城提交四套完整的竣工资料、竣工验收报告和四套竣工图（含一套完整的电子版竣工资料），并达到常德市档案馆验收合格标准；2、判令新宇宙公司向常德邵商公司、五金机电城开具2000万元的合法发票；3、判令新宇宙公司承担因工程质量问题造成修复费用800000元（具体修复费用以鉴定意见为准）；4、本案的诉讼费用、鉴定费用由新宇宙公司承担。事实与理由：2016年，常德邵商公司、五金机电城与新宇宙公司签订《建设工程施工合同》，合同约定预验收完成后新宇宙公司向常德邵商公司、五金机电城提交四套完整竣工资料、竣工验收报告和四套竣工图(含一套完整的电子版竣工资料)并保证其正确性、有效性和完整性。时至今日，新宇宙公司未提交上述资料。按约定，在支付工程款前新宇宙公司应向五金机电城开具合法的发票，目前，五金机电城己支付超过1.1亿元工程款，但仅开具92019710元的发票，仍有2000多万元未开具合法发票。在工程鉴定中，五金机电城发现新宇宙公司在施工过程中偷工减料、以次充好，工程存在质量问题，造成五金机电城的损失，为弥补质量缺陷所产生的相关修复等费用应由新宇宙公司承担。请求支持常德邵商公司、五金机电城的反诉诉请。 新宇宙公司辩称：1、对于常德邵商公司、五金机电城第一项反诉请求，是合同约定内容，新宇宙公司会按约履行，但没有前提条件予以满足，因设计部门和勘测部门拒绝在验收单上验收签字，如要新宇宙公司提交这些资料，需五金机电城提交竣工报告；2、关于2000万元发票的问题，新宇宙公司核对后会开具；3、关于维修费问题，新宇宙公司到目前为止，未接到任何要求维修的通知，按照法律规定，质量瑕疵的维修应由擅自使用者负责，新宇宙公司只对地基基础、地、地下结构承担责任、法院会依法作出反诉费、鉴定费判决，不需常德邵商公司、五金机电城提出反诉。 新宇宙公司为支持其本诉主张和反诉抗辩，向本院提供了如下证据材料: 第一组证据：工程造价鉴定证据。1、建设工程施工合同；2、施工图纸；3、施工签证单。该组证据拟证明双方的工程施工合同关系及合同所约定的权利与义务等事实，同时证明新宇宙公司按合同及图纸进行了施工，签证单证明合同及图纸之外进行了增加施工项目。 第二组证据：工程造价鉴定报告。该证据拟证明所施工工程总造价为128450716元，其中确定部分为127036698元，不确定部分1414018元。 第三组证据：五金机电城违约的证据。1、2016年6月12日新宇宙公司与五金机电城的联系函。拟证明新宇宙公司提出工程款造价审计，并催收工程进度款，五金机电城应支付A区合同价30%，即1300万元，仅支付400万元，尚欠900万元的事实。拟证明五金机电城拖欠工程进度款，应按约支付违约金。2、2016年11月29日的联系函。拟证明(A区)工程已基本完工，应付60%工程款，欠1#楼850万元，欠2#楼530万元的事实。3、2017年5月25日五金机电城出具的《承诺》。拟证明五金机电城同意业主入场装修，擅自使用涉案工程，并承诺若导致质量问题和无法验收的后果，均由五金机电城承担相关责任的事实。4、常德市天城规划建筑设计有限公司出具的《关于“五金机电城”竣工未通过函》。拟证明涉案工程因五金机电城擅自使用，未通过竣工验收，其责任应由五金机电城承担。 第四组证据：桩基础工程款及违约金计算证据。1、桩基础对账表，拟证明五金机电城实际支付桩基础工程款的数额。2、桩基础工程结算审核报告书。拟证明双方审核桩基础工程款总额9687963.2元。审核清单中未列劳保基金。3、桩基础工程款支付协议。拟证明五金机电城拖欠新宇宙公司桩基础工程款利息、履约保证金及利息。4、三张桩基础工程款支付审批表。拟证明支付桩基础款的三个时点，五金机电城未按时点支付工程款，应支付拖欠利息。5、五金机电城支付工程款到账明细表。拟证明支付工程款的到账时间，即违约金计算的时间起止点。6、违约金计算明细表。拟证明违约金数额为4692856元。7、劳保基金统筹文件。拟证明五金机电城应按桩基础工程款总额3.5%计算劳保基金，应缴额为339078元。8、废止劳保基金统筹的文件。拟证明在2016年7月1日前已开工项目欠缴的劳保基金由项目建设单位直接拨付给施工企业，五金机电城应将35万元劳保基金直接付给新宇宙公司。 第五组证据：一标段工程款及违约金计算证据。1、2019年10月25日一标段对账确认书。拟证明五金机电城已付工程款26240920元，根据鉴定意见书，五金机电城应付工程款为31058078元，实欠工程款4817158元。2、一标段已付工程款明细表。拟证明支付工程款时间。3、主体部分工程验收记录。拟证明2016年8月4日，新宇宙公司完成了一标段主体工程，根据合同约定应付工程进度款30%，即1050万元，实付360万元，欠付690万元，拖欠部分按月利率2%支付违约金。4、2016年11月29日联系函。拟证明2016年11月5日新宇宙公司完成了全部工程，根据合同约定应付工程进度款60%，即2100万元，实付1400万元，欠付700万元，拖欠部分按月利率2%支付违约金。5、一标段违约金计算表。拟证明五金机电城应支付违约金2429846元。 第六组证据：二标段工程款及违约金的计算证据。1、二标段对账确认书。拟证明五金机电城已付工程款17443324元，根据鉴定意见书，五金机电城应付工程款为23051852元，实欠工程款5608528元。2、一标段已付工程款明细表。拟证明五金机电城支付工程款时间。3、主体部分完成后，工程款拨付审批表。拟证明主体工程完成后于2016年5月23日五金机电城根据合同约定应付工程进度款5984226元，实付10716800元，欠付4912550元，拖欠部分按月利率2%支付违约金。4、2016年8月4日工程款拨付审批表。拟证明五金机电城根据合同约定应付工程进度款60%，即20574460元，欠付3500000元，拖欠部分按月利率2%支付违约金。5、2016年10月21日工程款拨付审批表。拟证明五金机电城根据合同约定应付工程进度款21770800元，但五金机电城没有按审批表支付，拖欠部分按月利率2%支付违约金。6、二标段违约金计算表。拟证明五金机电城应支付违约金3176900元。 第七组证据：三标段工程款及违约金计算证据。1、三标段对账确认书。拟证明五金机电城已付工程款34777720元，根据鉴定意见书，五金机电城应付工程款为44092548元，实欠工程款9314828元。2、三标段已付工程款明细表。拟证明五金机电城支付工程款时间。3、2016年11月1日工程款拨付审批表。拟证明2016年11月1日主体工程完成后新宇宙公司向五金机电城申请拨付合同约定30%工程进度款10910277元，实付8085175元，欠付2825000元，拖欠部分按月利率2%支付违约金。4、2016年12月23日工程款拨付审批表。拟证明新宇宙公司完成全部施工合格，五金机电城根据合同约定应付工程进度款60%，即14547036元，五金机电城累计欠付工程进度款11647000元，拖欠部分按月利率2%支付违约金。5、2017年4月26日工程款拨付审批表。拟证明三标段完成拆架，五金机电城根据合同约定应付工程进度款19766193元，五金机电城支付11400000元，欠付进度款8366193元，拖欠部分按月利率2%支付违约金。6、三标段违约金计算表。拟证明五金机电城应支付违约金6223276元。 第八组证据：四标段工程款及违约金计算证据。1、四标段对账确认书。拟证明五金机电城已付工程款22411415元，根据鉴定意见书，五金机电城应付工程款为30248238元，实欠工程款7836823元。2、四标段已付工程款明细表。拟证明五金机电城支付工程款时间。3、2016年12月8日工程款拨付审批表。拟证明2016年12月8日主体工程完成后新宇宙公司向五金机电城申请拨付工程进度款5986618元，4、2017年1月15日工程款拨付审批表。拟证明2017年1月15日四标段六栋楼封顶，申请拨付工程进度款1774540元。5、2017年5月11日工程款拨付审批表。拟证明2017年5月11日新宇宙公司完成中检，五金机电城根据合同约定应付工程进度款60%，此次申拨工程款3804229元，累计申拨11565300元，实际累拨工程款4350000元。拖欠部分按月利率2%支付违约金。6、2017年12月5日工程款拨付审批表。拟证明新宇宙公司完成拆架，此次申拨工程款8256360元，应拨工程进度款19821747元，实际拨付工程款11450000元。拖欠部分按月利率2%支付违约金。7、四标段违约金计算表。拟证明五金机电城应支付违约金6436161元。 五金机电城发表质证意见认为： 对第一组证据：对施工合同三性无异议，但对施工图纸有异议，图纸不能反映实际工程状况。对施工签证单，无法确定其来源，不发表质证意见。 对第二组证据：鉴定程序不合法，鉴定人员不具鉴定资质，且鉴定依据不足，导致鉴定结果错误。一、鉴定机构和鉴定人员本身：1、鉴定机构和鉴定人员不具备相应的鉴定资格。首先，目前看到的资料，鉴定机构的资质和刘湘华的建筑师证已经过期，在没有提交新的证书之前，有理由怀疑不具备鉴定资格，即便庭后提交新的证书，但不能确保鉴定期间具备鉴定资质。2、经过询问，可以发现，该鉴定机构人员管理处于混乱状态，真正鉴定人员郭强认为鉴定组只有郭强、黄工、刘敏三人，没有辅助人员，他的说法能够说明真实鉴定人员和签字的鉴定人员不一致。3、鉴定报告上面的鉴定人员签字，不是鉴定人员本人签字，法庭送达的鉴定意见书与后来五金机电城找鉴定机构要了的一套鉴定意见书对比，发现鉴定人员郭强和刘湘华的签字不一样，不清楚实际鉴定人，希望对签名予以鉴定。二、整个鉴定程序违法。1、按照规定，接受人民法院委托之后，应该立即将鉴定团队的组成人员以及辅助人员告知法庭，但到目前庭审为止，五金机电城不晓得哪些人属于鉴定人员，哪些是辅助人员，连鉴定人员都不清楚，这一鉴定报告的实际鉴定人员和审核人以及签字人都不是一样，均没有见过这些鉴定人员。2、勘验记录，鉴定人员郭强回答是现场鉴定勘验和现场查勘是一份文件，也就是说一份文件是通用的，也就是说该鉴定的主要依据不清楚。从鉴定报告看，现场勘验是利用专业的技术手段进行专业的测量，拍照不需要专业手段和技能，拍照只能算现场查勘的附件。整个鉴定意见书中没有现场勘验记录，但对方作为鉴定依据，自己做的现场勘验记录没有经过当事人双方质证不能作为鉴定依据。3、鉴定人员提到现场查勘，查勘记录、核对记录、核对笔录，这些都需要鉴定人员、原告被告签字，否则不能作为鉴定依据，但这些记录都没有签字，现在却作为鉴定依据，现场勘验有专门的程序，勘验应该做勘验记录，而且要填写勘验通知书，书面通知委托人法院，来通知原告和被告参加勘验，到现在为止我们没有接到任何通知书到现场勘验。另外现场勘验记录，鉴定机构没有送达给五金机电城，按照规定，是必须送达给五金机电城。4、鉴定机构的造价核对记录程序严重违法。首先造价核对记录没有作为本案鉴定依据，核对记录的说法和说明的问题相应不能作为鉴定依据，鉴定报告与核对记录的内容应该全部予以删除。核对记录本身就存在违法，因为核对需书面通知五金机电城，但五金机电城没有接到核对的通知，且核对必须经过原告和被告签字，核对记录也没有签字，有十三份核对记录，被告签字的有三份，其余所有的被告方都没有签字，当然新宇宙公司也没有签字，其中还有七份核对记录，原告、被告、鉴定人员都没有签字，这一核对记录属于单方面陈述，在初稿之后新宇宙公司没有提交新证据，但初稿和定稿出来的结果相差很大。5、鉴定报告缺乏分析，违背法律的程序要件，鉴定报告应该说明鉴定理由、鉴定要件、形成鉴定过程和分析、鉴定判断的过程等，但鉴定结论中，只有鉴定人员的一句话“已复核”，这“已复核”没有说明依据什么东西、什么材料等，就得出结论。6、询问笔录做出来的程序违法，询问笔录肯定需要签字的，但都没有签字。7、送达程序违法，按照法律规定，鉴定意见的初稿出来之后，应该先送给法院、原告、被告，请大家提意见，但从鉴定报告看只给了法院、给了新宇宙公司、给了五金机电城、没有给常德邵商公司。8、鉴定意见超范围鉴定。开始的鉴定号为湘智造字【2019】第0152号，后面变更了鉴定号。综上，整个鉴定没有遵循鉴定程序要求，没有签字，没有现场勘验，按照法律规定，没有遵循鉴定程序要求的属于违法鉴定，必须重新鉴定。三、鉴定依据不妥，在举证质证中予以阐述。 对第三组证据：证据1，对6月12日的联系函的真实性无异议，但不能证明五金机电城违约。只能证明新宇宙公司单方面给五金机电城发了这份函，五金机电城收到这份函，不代表五金机电城对这一函内容予以认可，且函记载的分步验收时间和新宇宙公司提交的分步验收时间不一样，分步验收时间是8月份。证据2，对11月29日的联系函真实性无异议，但新宇宙公司单方面给被告发了这份函，不能证明二标段原告主张的事实成立。被告收到这一函，不代表被告对这一函内容予以认可。证据3《承诺》，对该承诺的真实性、合法性予以认可。证据4，对该函的真实性没有异议，但该项目已实际通过五方验收。 对第四组证据：证据1桩基础对账表：对原告列明的计算的真实性和付款时间没有异议，对付款凭证我们没有异议，但对原告提交的付款明细表有异议。首先漏掉了120万元工程款和施工水电费的问题，且将一部分已经支付的工程款计算错误。另外我们还退还了140万元的保证金，对方也认可五金机电城退回的是保证金。证据2结算审核报告书，虽然有复核人签名，但没有经办单位盖章。证据3支付协议，对三性无异议。证据4和证据5，审批表和明细表是复印件，对真实性不予认可，但对于应该支付的金额数额我们认可。证据6，违约金计算明细表不是证据，对于计算公式不认可，不认可按照1%的标准计算。证据7和证据8，是规范性文件，不属于证据范畴，不予质证。 对第五组证据：证据1和证据2一、二标段对账明细，如果付款时间和金额与被告方的一样，就没有异议。证据3对主体验收记录，是复印件，对真实性不予认可。证据4和证据5一标段计算明细表，系原告单方面制作，被告不予认可。 对第六组证据，关于二标段工程款及违约金的证据。证据1，对三性无异议。证据2明细表，如果付款时间和金额和被告记载的一样，就无异议。证据3、证据4和证据5工程拨付款审批表三份，是复印件，三性不予认可。证据6计算明细表，系原告单方面制作，三性不予认可。 第七组证据，关于三标段工程款及违约金的证据：证据1，对三性无异议。证据2已付工程款，如果付款时间和金额与被告记载的一样，无异议。证据3、证据4和证据5工程拨付款审批表三份，是复印件，三性不予认可。证据6计算明细表，系原告单方面制作，三性不予认可，对计算方法不予认可。 第八组证据：证据1三性无异议。证据2已付工程款，如果付款时间和金额和五金机电城一样，则没有异议。证据3、证据4和证据5工程拨付款审批表三份，是复印件，三性不予认可。证据6计算明细表，系原告单方面制作，三性不予认可，对计算方法不予认可。 常德邵商公司同意五金机电城质证意见。 经过庭审质证，对新宇宙公司提交的证据本院作如下认证： 关于第一组证据。本院认为，施工合同五金机电城无异议，本院予以确认。对施工图纸及签证单，本院认为，在庭前交换证据阶段新宇宙公司就提交了该证据，也是新宇宙公司进行施工的依据，如认为新宇宙公司未按其施工，五金机电城应提交未按图施工证据。但未提交，故本院确认为有效证据。 关于第二组证据。本院认为，该鉴定意见是经过当事人双方同意后随机选定的鉴定机构，该机构具备相应资质，虽装订鉴定书中的资质证书已过期，但仅是装订错误，庭后予以补正和说明。鉴定意见书的鉴定依据主要是竣工图纸和工程签证单及有关合同中约定的取费标准。上述依据都进行了证据交换和质证。虽也存在现场勘验记录未经当事人签字的瑕疵，应相信鉴定人员的职业道德和操守。鉴定意见中对双方存在争议的部分已作为不确定部分交由法院取舍，其鉴定结论并无明显不当。因此，该鉴定意见本院予以采信。 关于第三组证据。本院认为，二份联系函证明了催收工程进度款的事实，五金机电城所作承诺证明了提前使用在建工程的事实，常德天城规划建筑设计公司的《情况说明》证明了工程无法竣工验收的原因。该组证据证明的都是客观存在的事实。本院予以认定。 关于第四组证据。本院认为，五金机电城与新宇宙公司桩基础工程款结算及支付凭证五金机电城表示认可，本院予以确认。对保证金支付及工程的履约金利息计算本院结合双方合同约定予以综合认定。 关于第五组证据。对账明细，五金机电城表示认可，本院予以确认。对工程主体验收记录，是工程验收过程的真实记录，本院确认其有效，结合其他证据加以综合认定。计算利息明细表，是新宇宙公司单方计算，本院加以审核认定。 关于第六组证据。对账明细，五金机电城表示认可，本院予以确认。对工程款拨付审批表，是新宇宙公司提出工程拨付的真实记录，本院确认其有效，结合其他证据加以综合认定。计算利息明细表，是新宇宙公司单方计算，本院加以审核认定。 关于第七组证据。对账明细，五金机电城表示认可，本院予以确认。对工程款拨付审批表，是新宇宙公司提出工程拨付的真实记录，本院确认其有效，结合其他证据加以综合认定。计算利息明细表，是新宇宙公司单方计算，本院加以审核认定。 关于第八组证据。对账明细，五金机电城表示认可，本院予以确认。对工程款拨付审批表，是新宇宙公司提出工程拨付的真实记录，本院确认其有效，结合其他证据加以综合认定。计算利息明细表，是新宇宙公司单方计算，本院加以审核认定。 五金机电城为了支持其本诉抗辩和反诉诉请主张，向本院提交了如下证据材料： 第一组证据：证据1、常德市鼎城区建设工程质量安全监督管理站2019年10月28日出具的情况说明；证据2、建设工程规划核实合格证(常德市规划局)。该组证据拟证明2019年1月17日五方主体已对AB区工程竣工验收合格。 第二组证据：证据3、AB区已付工程款对账确认书；证据4、付款凭证；证据5、6、湘西北国际五金机电城AB区桩基础用电汇总。该组证据拟证明五金机电城支付桩基础款情况及用电费用。 第三组证据：证据7、2016年2月18日会议纪要及会议签到表；证据8、2016年2月份一标段商品混凝土对账结算单；证据9、2016年3月份二标段商品混凝土对账结算单；证据7、8、9共同拟证明会议纪要及签到单证明A区一标段2016年2月18日已经进场施工。混凝土使用的事实佐证一标段2016年2月22日前已经开始建设。证据10、2016年2月29日会议纪要及会议签到表；证据11、2016年2月份二标段商品混凝土对账结算单；证据12、2016年3月份二标段商品混凝土对账结算单，证据10、11、12共同拟证明会议纪要及签到单证明A区二标段2016年2月29日已经进场施工。混凝土使用的事实佐证二标段2016年2月29日已经开始建设。证据13、2016年6月份三标段商品混凝土对账结算单；证据14、三标段001号现场工程量签证单，来源于新宇宙公司的结算书。证据13、14共同拟证明工程量签证单证明三标段2016年6月8日已经实际开工。混凝土使用情况佐证2016年6月6日前已经开工建设。证据15、2016年6月份四标段商品混凝土对账结算单；证据16、工程结算申请表，来源于原告的结算书；证据15、16共同拟证明新宇宙公司提交的工程结算申请表证明四标段2016年8月1日前四标段已经实际施工，2016年6月4日的混凝土使用事实证明四标段2016年6月4日前已经实际开工。 第四组证据：证据17、HD19-03-03-489号《土木建筑工程检测报告》，拟证明(1)、多项设计不符合设计规范，未达到设计要求。(2)、鉴定报告中认定的工程量数据严重错误，与事实不符。证据18、工作联系函及快递单回执，拟证明由于A1、B1栋平屋面做法与设计要求等严重不符，一、二、三、四标段所有坡屋面做法与设计要求等不符，楼梯间墙面做法与设计要求做法不符，被告已经通知原告要求其进行整改。证据19、工作联系函等，拟证明项目设计发生多项变更，竣工图不能反映工程实际施工情况，工程款应该根据签证和工作联系函进行扣减。具体意见见A区一、二标段扣减项目明细表及B区的鉴定性规范。 第五组证据：证据20、彭西晋书写的申请，拟证明彭西晋（A区钢连廊的实际施工人）要求五金机电城支付A区钢连廊的工程款，如果五金机电城支付了这一工程款，新宇宙公司要求的工程款应扣除这一部分。证据21、预拌混凝土买卖合同，拟证明混凝土是甲供材，与混凝土相关的工程款应该从总工程中扣除，不仅是扣除费用本身，应该对其相应的费用也应该扣除。证据22、五金机电城混凝土各标段用量明细，拟证明四个标段每个月使用五金机电城供应混凝土对应的价款，截止2017年1月份，一标段使用了2589500元的混凝土，二标段使用了1975700元的混凝土，三标段的使用了3911810元的混凝土，四标段使用2581800元的混凝土，合计使用11058280元的混凝土，这些款项及相应税费应该从鉴定意见的工程款中予以扣除。 新宇宙公司对五金机电城提交证据发表质证意见为： 对第一组证据三性不予认可。对证据1情况说明，内容说组织了五方竣工验收，说明书是行政机关出具，常德市鼎城区建设工程质量安全监督管理站无权做出竣工验收合格与否的认定，无权出具认定书，该项目是否合格是需要五方责任主体盖章予以确认才能合格，不是哪一方能够说明的，如果合格不应该以说明予以出具，应该以上网的书面文书予以说明。对证据2、规划核实合格证与本案无关，本案是建筑施工，不是规划布局，规划布局是怎么修，修多少等，属于规划局管，建筑施工验收与规划验收无关。 对第二组证据：对证据3AB区付款确认书，是真实的，新宇宙公司认可双方签字的地方及时间，但这一证据不能证明工程逾期证据，只能证明各个标段被告已付款情况。对证据4付款的120万元，新宇宙公司确实收到，但不是桩基础款项，2016年4月1日、2016年11月9日的费用是安全文明措施费，是打入监管的账户上，2017年11月10日的40万元是打入公司账户，但不是本案的工程款，而是以前双方公司往来款的利息款。对证据5和证据6、33484.5元我们认可，可以予以扣除。 对第三组证据：对7—16份证据，对被告准备以这一证据说明的工程开工时间，且以竣工验收时间来计算逾期时间是错误的，本案逾期应该结合实际，实际开工应该看我们的施工许可证是什么时候办下来的，只能有施工许可证才能算正常施工，办理施工许可证之前需要被告交安全文明措施费，但对方第一次缴纳安全文明措施费是4月份，在没有许可证的情况下，被告方要求原告提前施工，工人只能提前施工。从付款表上看，原告是长期甚至是停工的状态下等待对方付工程款，但对方没有支付工程款，所以不存在继续施工。双方合同签订的是进度付款工程，不是垫资工程。对于验收时间原告也有异议，组织竣工验收是甲方的事情，不能以常德天城规划建筑设计公司出具的情况予以计算这一时间验收。被告出具的承诺书上面的时间也说明对方要求装修，如果原告不修完，被告不可能装修。由此可见，被告方要求原告支付延期费用没有理由。 对第四组证据：对证据17《土木建筑工程检测报告》，原告没有参与，不能将被告擅自加层的后果让原告承担责任。对证据18工作联系函及快递单回执，不能达到被告的证明目的，原告已经将修建的房屋交付给客户，且已经交付装修使用，建筑物的现状就能证明修建是符合指令。对证据19联系函，不认可这一证据，应以鉴定意见为准。 第五组证据：对证据20彭西晋的申请，该申请与被告无关，且于本案无关。对证据21、对真实性予以认可。对证据22、只认可签字了的部分。被告对此混凝土费用的提出属于重复提出，不能扣除两次。 常德邵商公司对五金机电城发表的质证意见为： 1、已经垫付混凝土材料款，对于工程造价鉴定中应该包含的相关税费，应该按照合同约定予以扣除。原告还差被告的2000多万元发票税金予以扣除。 2、其他的证据以五金机电城的为依据，并认可五金机电城的证据。 经过庭审质证和组织质证，对五金机电城证据本院作如下认证： 五金机电城提供的第一组证据。本院认为，证据1出具情况说明的常德市鼎城区建设工程质量监督管理站不是五方竣工验收主体，证据2规划核实合格证是规划合格问题与工程是否合格没有关联。故第一组证据与本案不具有关联性，不予认定。 五金机电城提供的第二组证据。对付款凭证，新宇宙公司表示认可，本院确认其付款事实，是否能证明工程逾期事实，结合本案其他证据加以综合认定。 五金机电城提供的第三组证据。本院认为，该组证据证明了合同双方施工过程中的信函往来情况，能否证明新宇宙公司逾期违约情况，结合本案其他证据加以综合认定。 五金机电城提供的第四组证据。本院认为，该组证据与本案不具有关联性，与五金机电城提交的第一组验收合格证据相矛盾，本院不予认定。 五金机电城提供的第五组证据。本院认为，该证据证明的事实是应在工程鉴定中加以解决的问题。本院不予认定。 根据上述证据的确认和庭审中当事人双方的陈述，本院认定如下事实： 常德邵商公司为开发建设“湘西北国际五金机电城”，于2013年6月7日成立下属机构“五金机电城”(不具有法人资格)。五金机电城于2016年初启动建设项目，经与新宇宙公司协商，五金机电城将建设项目发包给新宇宙公司总承包。双方于2016年2月1日签订A区总承包合同，2016年3月1日签订B区总承包合同。另签订了桩基础合同。桩基础合同约定承包范围：包工包料、包工期、包施工用水电、包质量(包验收通过)、包安全文明施工和临时设施费等措施费、包管理费、包税金，包规费、包保险等。新宇宙公司按其要求进行桩基础施工，完工后双方于2016年11月8日对桩基础工程进行了结算，并签了结算协议，结算工程款为9687963元，并约定按月利率2%支付欠付利息。 五金机电城(甲方)将A区分为一标段、二标段，B区分为三标段、四标段施工，并分别于2016年1月29日、2016年2月1日、2016年8月11日与新宇宙公司(乙方)签订一、二、三和四标段的《建设工程施工合同》，合同中对工程款约定了大致数额，仅作为按进度拨付工程款的参考。各份合同除建筑规模有差异外，其他条款基本一致。合同中约定有：3.2.2.6本标段工程保修期满2年无质量问题支付本标段工程结算总价款的3%，工程保修期满4年后无质量问题支付本标段工程结算总价款的1%，工程保修期满5年后(防水工程保修5年)无质量问题支付本标段工程结算总价款的1%，至此工程款全部付清。7.3.1如乙方未能如期完成7.1.1中约定的工期，须向甲方支付违约金每项每天0.5万元给予处罚(甲方签认的工期延误除外)。12.1.1本工程达到竣工验收条件后由承包人通知甲方组织成立现场质量评定小组进行预验收，现场质量评定小组由甲方工程部、成本部、监理工程师、物业管理公司验房人员、承包人共同组成，现场质评小组完成单项工程预验收后，承包人方可按国家工程竣工验收有关规定以及政府关于档案管理的规定进行整理和装订全套竣工资料(含竣工图)，向甲方提交肆套完整竣工资料、竣工验收报告和肆套竣工图(含一套完整电子版竣工资料)并保证其正确性，有效性和完整性……。12.1.2甲方收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求整改，并承担由自身原因造成修改的费用。12.1.3甲方收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告己被认可。12.1.5甲方收到承包人竣工验收报告后28天内不组织验收，从29日起承担工程保管及一切意外责任。14.1.1甲方违约的处理：甲方超过约定的支付时间不支付工程款(进度款)，承包人可向甲方发出要求付款通知，并给予力所能及的支持。甲方收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，保证工程的进度计划，甲方承担未付金额月2%的利息；但双方未达成延期付款协议的情况下，因延期付款导致施工无法进行，承包人有权终止对本工程的承包……。合同还约定了各标段建筑规模、施工承包范围，并约定了分包的配套费、工程价款采用清单计价方式，组价的依据文件等。合同签订以后，新宇宙公司按照四个标段组织施工，各标段竣工以后，五金机电城于2018年2月28日组织竣工验收，新宇宙公司按照标段办理了工程决算报常德邵商公司、五金机电城审核，但均未明确答复工程造价的决算审核意见，双方遂产生矛盾。新宇宙公司于2019年1月12日向本院提起诉讼，常德邵商公司、五金机电城于2019年10月21日提出反诉。 双方在履行合同过程中，五金机电城存在未按合同约定支付工程进度款情况，新宇宙公司也相应延后了工程竣工时间。本工程在竣工验收前，因五金机电城急于使用该在建工程，于2017年5月25日向新宇宙公司出具承诺：“湘西北国际五金机电城A区一标项目部：我司应业主要求，现对部分门面进行装修，如因此引起质量问题和无法验收，均由我司承担相关责任与贵部无关。”常德市天城规划建筑设计有限公司于2018年12月5日出具证明“2018年2月28日甲方(邵商置业有限公司)组织五方责任主体对‘湘西北国际五金机电城’项目进行竣工验收，验收过程中，发现该项目多处单体建筑进行私自加层、存在安全隐患，故我公司对该项目竣工验收未予以通过。” 诉讼中，双方当事人对工程款支付和领取情况审核和确认如下：一标段支付工程款为26240920元；二标段支付工程款为17443324元；三标段支付工程款为34777720元；四标段支付工程款为22411415元，合计100873379元。对桩基础工程款已支付7926000元及应扣除34845元水电费双方没有异议，对2016年4月1日支付的400000元、2016年11月9日支付的400000元、2017年11月10日支付的400000元的事实无异议，但双方对款项性质认定存有差异，新宇宙公司认为其中800000元是支付AB区施工文明措施费，在五方监管的账户上，不能算是支付的工程款，另支付的400000元，是因五金机电城向新宇宙公司借款后偿还的利息。五金机电城则认为，是公司已支付出去的款项，应当计算为桩基础工程款支付数额。 根据新宇宙公司的申请，本院司法技术室在征得双方同意的情况下，委托智埔国际工程咨询有限公司(以下简称智埔公司)对一、二、三、四标段工程价款进行鉴定，其结论如下：根据现有送鉴资料，本工程可确定的计价总价款为壹亿贰仟柒佰零叁万陆仟陆佰玖拾捌元整(￥127036698元)，不可确定计价总价款为壹佰肆拾壹万肆仟零壹拾捌元整(￥1414018元)。鉴定费用为645000元。 诉讼中，五金机电城、常德邵商公司认为上述鉴定存在鉴定机构和鉴定人员不具备鉴定资质，程序严重违法，依据证据不足，依据的证据没有经过质证认定等理由于2020年1月9日申请对工程造价款进行重新鉴定。经合议庭合议后同意五金机电城、常德邵商公司申请，重新选定鉴定机构进行再鉴定，但五金机电城、常德邵商公司没有交纳鉴定费而未重新鉴定。 本院认为，新宇宙公司与五金机电城签订的桩基础工程施工合同、建设工程施工合同及相互来往的信函都是施工合同的有机组成部分，是双方当事人的真实意思表示，未违反法律及行政法规的相关规定，是约束双方当事人严格履行各自义务和实现各自权利的有效凭据，双方当事人都应严格遵守。本案当事人双方对工程价款的实际支付情况均无异议，仅存在工程款应当支付多少，是否应当承担违约责任等问题存在争议，故双方的争议焦点为：1、五金机电城尚欠桩基础款是多少，是否应当支付欠付利息；2、五金机电城是否应当支付桩基础工程中的劳保基金；3、五金机电城尚欠新宇宙公司一、二、三、四标段的工程款是多少，是否应当支付逾期付款利息，如何计算；4、新宇宙公司对五金机电城欠付工程款是否享有优先受偿权；5、常德邵商公司对五金机电城欠付新宇宙公司工程款是否应当承担连带清偿责任；6、新宇宙公司是否应当向常德邵商公司和五金机电城提交四套完整的竣工资料、竣工验收报告和竣工图；7、新宇宙公司是否应当向常德邵商公司和五金机电城开具2000万元工程款发票；8、新宇宙公司是否应当赔偿五金机电城800000元因工程质量问题造成的维修费。 关于第一个焦点问题。桩基础工程款经新宇宙公司与五金机电城结算为9687963元，对桩基础工程款支付7926000元及应扣除34845元水电费无异议，仅对2016年4月1日支付的400000元、2016年11月9日支付的400000元、2017年11月10日支付的400000元款项是否冲抵桩基础工程款双方存在差异，新宇宙公司认为其中800000元是支付AB区施工文明措施费，在五方监管的账户上，无法支取，另400000元是五金机电城向新宇宙公司借款后偿还的利息。五金机电城则认为，其款项已打入新宇宙公司的账户上，应当计算为桩基础工程款支付数额。本院认为，对于五金机电城所支付的1200000元均已打入了新宇宙公司账户，虽然其中800000元无法单独支取，但五金机电城已支出上述费用，只要进行工程结算新宇宙公司就能支取。同时该款项并未包含在AB区确认已支付的工程款中，因此，五金机电城提出作为支付桩基础工程款的理由成立，本院予以支持。新宇宙公司认为另400000元是支付借款的利息，则应提交相关证据加以证明，但新宇宙公司并未提交证据佐证自己的主张，因此，新宇宙公司提出是支付借款的利息的理由不能成立，其主张本院不予支持。综上理由，五金机电城支付的桩基础款总额为9160845元(7926000元＋1200000元＋34845元)，尚欠527118元(9687963元－9160845元)。根据双方于2016年11月8日达成的结算协议，五金机电城除应支付新宇宙公司的桩基础款527118元外，还应当从达成协议之日起按约定的利率支付欠款利息，即421694.4元［527118元×月利率2%×40个月(计算至2020年3月8日)］。 关于第二个焦点问题。新宇宙公司与五金机电城所签桩基础工程施工合同中明确承包范围：包工包料、包工期、包施工用水电、包质量(包验收通过)、包安全文明施工和临时设施费等措施费、包管理费、包税金，包规费、包保险等。新宇宙公司所提劳保基金，根据住房城乡建设部、财政部关于印发《建筑安装工程费用项目组成》的通知中明确规定，劳保基金属于规费类项目，在本案中应属于新宇宙公司承包工程费用之内，不应当另行提出要求五金机电城支付该笔费用的诉求。新宇宙公司所称理由不能成立，本院不予支持。 关于第三个焦点问题。新宇宙公司与五金机电城所签一、二、三、四标段建设工程施工合同因未确定每标段的施工工程款数额，双方在工程款决算中产生矛盾以致成诉。诉讼中在法院主持下，经过双方同意选定具有相应资质的鉴定机构对工程价款进行鉴定，符合建设工程施工合同纠纷案件的处理方法和原则。五金机电城虽对鉴定意见提出异议，本院认为，该鉴定意见是经过当事人双方同意后随机选定的鉴定机构，该机构具备相应资质，虽装订在鉴定书中的资质证书已过期，经审查应是装订失误，事后鉴定机构予以补正和说明。鉴定意见书的鉴定依据主要是竣工图纸和工程签证单及有关合同中约定的取费标准，上述依据都进行了证据交换和质证，虽存在现场勘验询证纪录部分未经当事人签字的瑕疵，在并不是鉴定中的关键依据，鉴定意见中也将其作为双方存在争议的部分而作为不确定部分交由法院取舍，其鉴定结论并无明显不当。再者，在法院同意五金机电城重新鉴定申请的情况下，五金机电城不交纳鉴定费，应当视为主动放弃重新鉴定申请。因此，其鉴定意见应当作为认定工程价款有效依据。智埔国际工程咨询有限公司鉴定意见将工程款分为：工程可确定的计价总价款为127036698元，不可确定计价总价款为1414018元。对于不可确定的工程价款，因新宇宙公司与五金机电城对于工程是否实施存在较大分歧，无法达成统一意见，新宇宙公司作为主张权利的一方，应当提交相关证据加以佐证工程的实施，但未能向法庭进行举证，故应当承担举证不能的后果，对不可确定的工程计价部分不予认定。工程款以可确定价款127036698元为准。五金机电城已支付新宇宙公司一、二、三、四标段工程款为100873379元，五金机电城还欠付新宇宙公司一、二、三、四标段工程款为26163319元(127036698元-100873379元)。根据双方合同“工程保修期满2年无质量问题支付本标段工程结算总价款的3%，工程保修期满4年后无质量问题支付本标段工程结算总价款的1%，工程保修期满5年后(防水工程保修5年)无质量问题支付本标段工程结算总价款的1%，至此工程款全部付清”的约定及2018年2月28日五金机电城组织五方主体对工程的验收。至今超过2年的保修时间，应余留保修费用额度为总工程款的2%即2540733.96元(127036698元×2%)。故五金机电城现应支付新宇宙公司一、二、三、四标段工程款为23622585.04元(26163319元-2540733.96元)。在履行合同过程中，五金机电城存在未按合同约定支付工程进度款情况，新宇宙公司也相应延后了工程竣工时间。本院认为，双方所签订合同中虽约定了各自应承担的责任，但新宇宙公司并未依合同约定终止对本工程的承包，可认定新宇宙公司对五金机电城未按约支付工程进度款，五金机电城对新宇宙公司延后工期达成新的合意，双方不予追究其违约行为。2018年2月28日，五方责任主体对“湘西北国际五金机电城”项目进行竣工验收后，五金机电城仍未按照合同约定支付工程款，存在拖欠工程款行为。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条“利息从应付工程款之日计付。当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日……”2018年2月28日，五方责任主体对“湘西北国际五金机电城”项目进行竣工验收之前，五金机电城早已使用了涉案工程，新宇宙公司没有提交证据证明使用的具体日期，但认可以竣工验收日为利息起算时间，因此本院以竣工验收日作为计算利息起算时间。五金机电城应支付新宇宙公司欠付一、二、三、四标段工程款利息为9509518.4元［(127036698元×95%-100873379元)×月利率2%×24个月(计算至2020年2月28日)］，2020年2月29日及以后的利息以23622585为基数，按月利率2%计算至实际支付之日止。 关于第四个焦点问题。最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复中明确，建设工程承包人行使优先受偿权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。本案涉案工程的竣工验收之日为2018年2月28日，至今已2年有余，已超过6个月期限，丧失了优先受偿的条件，故新宇宙公司的该诉讼请求，本院不予支持。 关于第五个焦点问题。《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司、应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案五金机电城是常德邵商公司申请设立的分公司，但不具有法人资格，因此，五金机电城对外所产生的民事责任，常德邵商公司应当予以承担。新宇宙公司诉称常德邵商公司对五金机电城欠付的工程款应当承担连带清偿责任的理由成立，本院予以支持。 关于第六个焦点问题。五金机电城与新宇宙公司合同约定工程竣工验收合格后，新宇宙公司应当向五金机电城提交四套竣工资料，新宇宙公司理应履行该义务。但五金机电城于2017年5月25日向新宇宙公司出具承诺：“湘西北国际五金机电城A区一标项目部：我司应业主要求，现对部分门面进行装修，如因此引起质量问题和无法验收，均由我司承担相关责任与贵部无关。”常德市天城规划建筑设计有限公司2018年12月5日出具证明“2018年2月28日甲方(邵商置业有限公司)组织五方责任主体对‘湘西北国际五金机电城’项目进行竣工验收，验收过程中，发现该项目多处单体建筑进行私自加层、存在安全隐患，故我公司对该项目竣工验收未予以通过。”上述事实证明了五金机电城违规使用涉案工程，改变工程设计导致工程竣工验收资料无法完成，新宇宙公司已无法取得完工验收资料，其责任五金机电城应当承担，因此，五金机电城所提该项诉讼请求予以部分支持。新宇宙公司向五金机电城提交四套除竣工验收合格资料外的其他应交资料。 关于第七个焦点问题。经双方对账，五金机电城已支付新宇宙公司工程款为100873379元(含五金机电城提供混凝土等建筑材料)，但新宇宙公司还有近2000万元的发票未开具给五金机电城，五金机电城提出该请求符合法律规定和双方合同约定，本院予以支持。 关于第八个焦点问题。本案工程五金机电城在竣工验收前即已使用，且五金机电城提交的第一组证据即拟证明工程已竣工验收合格，因此，工程不存在质量问题。工程在使用过程中如出现需要维修问题，则应当提交实施维修的相关证据，但五金机电城并未在诉讼中提交任何有关维修项目和具体费用的证据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，现五金机电城提出要求新宇宙公司承担因工程质量问题所发生的修复费800000元的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国建筑法》第十五条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下： 一、常德邵商置业有限公司湘西北国际五金机电城给付湖南新宇宙建设有限公司桩基础工程款527118元，利息421694.4元［527118元×月利率2%×40个月(从2016年11月8日计算至2020年3月8日)］。余下利息以527118元为基数，月利率2%计算至支付完欠款为止。上述款项于本判决生效之日起十五日内支付完毕。 二、常德邵商置业有限公司湘西北国际五金机电城给付湖南新宇宙建设有限公司AB区一、二、三、四标段工程款23622585.04元，利息为9509518.4元［(127036698元×95%-100873379元)×月利率2%×24个月(计算至2020年2月28日)］，2020年2月29日及以后的利息以23622585.04元为基数，按月利率2%计算至实际支付之日止。上述款项于本判决生效之日起十五日内支付完毕。余留保修费2540733.96元按双方签订合同约定予以支付。 三、常德邵商置业有限公司对常德邵商置业有限公司湘西北国际五金机电城欠付湖南新宇宙建设有限公司的一、二项款项承担连带清偿责任。 四、湖南新宇宙建设有限公司向常德邵商置业有限公司湘西北国际五金机电城提交四套除竣工验收合格资料外的其他应交资料(与常德邵商置业有限公司湘西北国际五金机电城支付上述款项同时履行)。 五、湖南新宇宙建设有限公司向常德邵商置业有限公司湘西北国际五金机电城补交2000万元的发票(与常德邵商置业有限公司湘西北国际五金机电城支付上述款项同时履行)。 六、驳回湖南新宇宙建设有限公司其他诉讼请求。 七、驳回常德邵商置业有限公司湘西北国际五金机电城、常德邵商置业有限公司其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费316466元，反诉费5900元，鉴定费645000元，合计967366元，由湖南新宇宙建设有限公司承担419209.8元。由常德邵商置业有限公司湘西北国际五金机电城、常德邵商置业有限公司承担548156.2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。 审判长  涂江波 审判员  严钦华 审判员  谭洪妮 二〇二〇年三月十三日 书记员  宋金灵 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国建筑法》 第十五条建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利义务。 发包单位与承包单位应当全面履行合同约定义务。不按照合同履行义务的，依法承担违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司、应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十条原告增加加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案的关的诉讼请求，可以合并审理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条第二款 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。