文书内容山东省烟台市牟平区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0612民初2698号原告：张某某，男，1977年12月2日出生，汉族，住烟台市牟平区。委托诉讼代理人：李崇圣，山东乾元律师事务所律师。被告：纪某某，男，1965年3月15日出生，汉族，住淄博市博山区。被告：孙某某，女，1965年6月15日出生，汉族，住淄博市博山区。二被告共同委托诉讼代理人：杨岭，山东全正律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：纪海宁，女，1989年3月13日出生，汉族，系二被告女儿，住淄博市博山区。原告张某某诉被告纪某某、孙某某合伙协议纠纷之诉一案，本院于2019年7月29日立案受理。本院依法适用简易程序，公开开庭审理进行了审理。原告的委托诉讼代理人李崇圣，被告纪某某、孙某某的委托诉讼代理人杨岭、纪海宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告出资人民币1800860元，并按照银行同期贷款利率支付资金占用损失(自2017年7月21日至实际支付之日止)；2.本案的诉讼费用由被告负担。原告增加诉讼请求，要求退出合作。事实和理由：原告与二被告于2017年2月27日签订合作协议，约定共同成立淄博新洲选矿制品有限公司。协议约定因一方原因致使公司无法成立，应当返还守约方投资款并赔偿停产期间损失。协议签订后，原告按照约定支付了全部出资。后原告与第一被告于2017年4月21日签订了补充协议，约定由第一被告负责在2017年7月20日前完成公司所有手续报批，逾期未完成由按照协议约定赔偿原告损失。自2017年至今，第一被告仍未完成公司手续报批，公司至今未经营。原告多次与被告协商，被告均拒绝赔偿。故起诉至法院，请求依法支持原告诉请。被告纪某某、孙某某均辩称，2017年2月20日淄博新洲选矿制品有限公司变更股东为纪某某和孙某某的两人有限责任公司，原告诉求的出资款系按照公司章程的股东出资义务；按照《合作协议》和公司章程原告均无权单方撤回出资，无论是合伙还是共同经营公司均应清算审计后方可退出合伙或者解散公司；《会议纪要》约定2017年7月20日前完成公司所有手续报批，但涉及的环评、安评等手续属于国家职能部门审批，非被告个人行为能够办理，故该约定无效；《合作协议》第7-4条约定，因国家政策不可抗力、自然灾害或者市场大环境影响，导致公司停产或减产造成损失，由甲乙双方共同承担。目前公司停产系国家政策因素导致，损失应该由双方共同承担，现原告未进行公司清算，单方要求返还出资款不符合法律规定及双方约定；《合作协议》签订后，双方进行了共同经营，原告会计购买了产品、原料等，公司给原告报销了车票、加油费等，原告从公司拉走了部分设备和原料。故不进行清算程序原告就要求返还出资款不符合法律规定及双方约定。对于双方当事人没有争议的事实，本院认定如下：在涉及本案管辖权异议审理中，烟台市中级人民法院作出（2019）鲁06民辖终410号民事裁定书，裁定书中载明“本院审查认为，被上诉人诉讼主张，双方当事人签订《合作协议》，约定成立淄博新洲选矿制品有限公司，协议约定因一方原因致使公司无法成立，则应当返还守约方投资款并赔偿停产期间损失。现被上诉人以两上诉人未完成协议义务为由，以双方当事人签订的《合作协议》、《会议纪要》等为依据，诉请原审法院依法判令两上诉人返还出资款及利息。本案系合伙协议纠纷。……”原告庭审变更诉讼，将“协议约定因一方原因致使公司无法成立”变更为“协议约定因一方原因致使公司无法正常经营”。淄博新洲选矿制品有限公司于2011年4月21日成立，2017年2月20日淄博新洲选矿制品有限公司由股东孙某某、纪荣健、纪海宁变更股东为孙某某、张某某，其中张某某认缴出资490万元，比例49%，孙某某认缴出资510万元，比例为51%。同日，公司监事由纪海宁变更为姜春娥，经理由孙某某变更为张某某。2017年2月27日原告张某某与被告纪某某、孙某某签订的《合作协议》，协议内容如下：“合作企业名称：淄博新洲选矿剂制品有限公司甲方：纪某某，男，身份证号：孙某某（纪某某之妻），女，身份证号：乙方：张某某，男，身份证号：因原淄博新洲选矿剂制品有限公司系由纪某某任法定代表人组建并已实际投入到生产经营阶段，现甲方纪某某与乙方张某某共同联合重新出资利用原淄博新洲选矿剂制品有限公司的名称形成新的合作体。经甲乙双方协商，新组建后的淄博新洲选矿剂制品有限公司由孙某某担任法定代表人。关于甲方成员之间的权利义务由甲方内部自行协商。为规范公司管理，甲方整体须对原淄博新洲选矿剂制品有限公司合伙之前的全部债权债务承担无限连带责任。甲乙双方达成如下协议：第一合作宗旨……第二合作经营项目和范围……第三合作期限合作期限为14年，自2017年2月27日起至2031年4月26日止。第四条出资额、方式、期限1、合作人出资名单            序号              姓名              性别              身份证              出资金额              出资方式              出资期限                  1              孙某某              女              370304196506153147              510万元              厂房250万元，现金260万元              章程规定                  2              张某某              男              370612197712024515              490万元              现金              章程规定      （显性合作人仅为2人，其他合作人可挂靠显性合作人，但不在公司章程及本协议中体现，若显性合作人与隐形合作人产生经济纠纷，与合作公司无关。）2、各合作人的出资，可分期分段交付：第一阶段投资600万元，甲方310万元，乙方290万元（其中甲方以工厂作价250万元抵顶第一阶段投资），于账户开立后一周内资金到位；第二阶段投资400万元，甲乙双方各200万元，视公司生产资金情况，双方协商确定入资时间；3、本合作出资共计人民币壹仟万元。合作期间各合作人的出资为合作公司共有财产，用于公司正常生产经营；第五条盈余分配与债务承担1、盈余分配，以双方认可的公司实现利润为依据，按投资比例年度进行分配；2、债务承担：合作债务由合作公司资产偿还，甲乙双方对公司债务有限责任，上限为双方各自认缴出资额；第六条合作、退出合作，出资的转让1、合作的前提条件：①需承认本合同；②执行合同规定的权利义务；2、退出合作：①需有正当理由方可退出合作；②不得在合作不利时退出合作；③退出合作需提前3个月告知对方合作人并经合作人同意；④合作一方退出合作时，另一方若仍继续经营，需将退出合作方当期应分得的利润（或损失）加上实际出资额予以返还，以货币资金结算；⑤未经合作人同意而自行退出合作给合作经营造成损失的，应按损失额对对方合作人进行赔偿；3、出资的转让：允许合作人转让自己的出资。转让时另一合作人有优先受让权，如转让至合作人以外的第三人，第三人按入资对待，但需经对方合作人同意，若对方合作人不同意，视为转转让出资无效；第七条合作负责人及对方合作人的权利与义务1、乙方为合作负责人。其权利义务：①对外开展义务，订立合同；②对合作公司进行日常管理；③出售合作的产品，购进原材料等；④支付合作期间公司债务；⑤新产品研发；⑥其他日常生产经营活动；⑦在双方合作经营期间，若因乙方原因造成甲方权利受损，所有损失与甲方无关，由乙方承担；⑧合作期满，乙方需提供企业信用证明；2、甲方合作人的权利义务：①提供并保证公司正常生产的前提条件，包括但不限于生产场地、安全环保等外部环境；②听取合作公司经营情况；③参与公司利润分配；④因当地相关政府部门协调不利导致公司停产或减产，造成损失由甲方承担；3、合作前公司所有债权债务由甲方独立负责，合作公司不予承担（附合作前企业信用证明）（1）甲方负责对原淄博新洲选矿剂制品有限公司合作前的财务账、设备、库存等一切与公司有关的财产做出清单（附财务账目交接清单）。….第九条合作的终止及终止后的事项1、合作因以下事由之一需终止：①合作期届满；②合作双方同意终止合作关系；③合作事业违反法律被撤销；④法院根据有关当事人请求判决解散；2、合作终止后的事项：①即兴推举清算人，并邀请公证员参与清算；②清算后如有盈余，则归双方共同拥有，按出资比例进行分配；……合作人（甲方）纪荣健孙某某合作人（乙方）张某某”。纪荣健、孙某某、张某某签名并捺手印。2017年4月21日，纪某某（甲方）与张吉学、张某某（乙方）在淄博新洲选矿剂制品有限公司签订了会议纪要，其中第4条内容为“二期工程及一厂手续问题：二期工程由甲方进行投资建设，建议期为两个月，建设完成后由专业机构进行审计，根据审计结果入账。甲方承诺自本次会议起三个月内完成工厂所有手续报批（包括环评、安评、消防验收、工厂安全生产许可证办理），即7月20日前完成。若到期未达到承诺预期，甲方按照合同规定赔偿乙方停产期间的损失。乙方同意若甲方按期完成上述承诺，乙方将根据合作协议规定的出资比例补齐出资。”对于双方有争议的事实，本院认定如下：原告提供三份证据证实自己的主张：证据一：原、被告于2017年2月27日签订的《合作协议》一份，证明原、被告双方的合作属实及被告应当按照合同约定返还投资款。证据二：2017年4月21日会议纪要一份，证明被告再次同意返还原告的投资款。证据三：审计报告，证明原告出资款到位。关于起诉的数额系原告方内部统计。被告对三份证据的真实性均无异议，但对证明内容有异议。合作协议没有约定返还投资款，9.1条原告终止合作不符合约定，9.2条终止合作应当进行清算，不进行清算单方要求返还投资款不符合民法通则关于个人合伙规定及公司法关于公司终止必须进行清算的规定。7.4条明确约定，因国家政策因素市场大环境导致的公司的停产，损失由双方共同承担。合作公司停产是因为政府的原因停产，损失应当共担，而不能由被告返还其投资款。另外，原告合作期间投资款已经基本用于双方的生产经营，不存在原告所谓的停产损失的问题。即使返还停产损失应当进行审计，也不是原告诉求的直接返还投资款。对审计报告书面载明公司的会计账目存在多点问题，原告的工作人员姜春娥、王合存在重复报账，原告的工作人员兼职会计、采购违反财务制度且重复报销账目，发票出现连号等问题。原告主张返还投资款1800860元，根据谁主张谁举证的原则，应当由原告承担举证责任。被告方提交八份证据证实自己的主张：证据一：公司的企业信息五页，证明公司成立于2011年4月21日，2017年2月20日淄博新洲选矿制品有限公司变更股东为孙某某、张某某。该公司2011年开始是办理了相应的化工生产手续，2017年因为政策性原因责令关停博山区所有的化工企业。证据二：政府文件两份，证明因为政策性原因责令化工企业必须进行停产。证据三：银行流水三份，这是公司农商行的基本户及农行一般账户，被告统计的合作期间的收入、支出明细两份，该明细是与银行流水相对应的。证明原、被告合作期间公司的支出情况。根据统计原告打入新洲公司222万元，已经支出220.4万元。证据四：原告会计姜春娥统计的新洲公司2017年2月—3月账务情况说明一份，根据原告的统计其投资到新洲公司2997621.37元，支出资金2903243.96元，证明原告投资到公司的款项已经基本用于公司的生产经营。如果原告要求返还投资款必须进行审计，而且返还投资款须符合民法通则及公司法的相应规定。证据五：原告工作人员王合、张忠兴在2017年11月25日从公司拉走了部分原材料及新桶。证据六：差旅费单据、加油单据、餐饮单据、保险费用（原告公司在合作之前即购买一辆指南者汽车，汽车保险却放在新洲公司来报销）、厨房用品单据（李克志系原告舅舅，系在新洲公司的厨师，厨房用品等也从新洲公司进行报销）、床上用品单据系姜春娥（会计）从网上采购用于原告租房期间在淄博的消费支出。购买设备配件单据六份，综上证明原、被告合作期间原告从新洲公司支付大量的生产、生活支出。证据七：原告担任股东的烟台厚利商贸有限公司给新洲公司开具的增值税发票六份，运费增值税发票两份，厚利公司的产品销售证明单三份，证明原告已经将62.1万元的生产资料拉回原告处。增值税发票也已经退还厚利公司。证据八：新洲公司2017年三、四月份工资表两份，证明合作期间原告对其带来的工作人员工资进行了相应的发放（在被告统计的银行流水及费用明细中能够体现）。而被告的工作人员工资一直没有发放，在原告擅自离开公司后，被告对该部分人员工资进行了补发，费用由被告支出。原告方对证据三、证据四、证据五的真实性的异议，属于被告内部记账，对其他证据的真实性没有异议，但对证明内容有异议：证据一的证明内容看不能看出停产停业是政府的原因。证据二从证明内容看只是证明政府要求关停一些不达标的企业，不能证明因为政府的原因导致所有的化工企业都不能生产，结合原告提交的2017年4月21日的会议纪要第四条，被告明确认可由被告负责环评手续报批，因此手续不能报批不是政府的原因而是被告的原因。证据六不能证明这些费用与本案有什么关联。证据七系厚利公司与新洲公司的账务往来，与本案三个自然人纠纷没有任何关系。证据八的工资系公司运营支出，与本案返还投资款纠纷没有什么关系。本院认为，原被告双方签订的《合作协议》是双方真实意思表示，且不违反法律规定，系合法有效。依法成立并生效的合同受法律保护，双方当事人均应当按照合同的约定依法行使权利、切实履行义务。本案争议焦点是公司是否成立。原被告双方合作的淄博新洲选矿剂制品有限公司的工商登记已经进行了相应变更，原告已变更登记为公司股东，原被告对公司进行了运营。故原告认为该公司没有进行正常生产经营也没有成立的主张本院不予支持。审理中，原告经本院释明后仍坚持以合作关系主张退出合作要求被告返还出资款，其提起本案所依据的法律关系错误，本院不予认可，相应不利的法律后果理应由原告自行承担。综上，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十二条、第一百五十四条第一款第三项规定，判决如下:驳回原告张某某的诉讼请求。案件受理费21007.74元减半收取10504元，由原告张某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  张忠民二〇二〇年三月二十日书记员  毕美琳