山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁03民初87号 原告（反诉被告）：浙江永贵电器股份有限公司。住所地：浙江省天台县白鹤镇东园路**（西工业区）。统一社会信用代码：91330000704713738F。 法定代表人：范纪军，董事长。 委托诉讼代理人：张斌全，北京惠诚(杭州)律师事务所律师。 被告（反诉原告）：山东国金汽车制造有限公司。住所地：淄博市高新区政通路**高创园****。统一社会信用代码：91370303MA3C5HAM04。 法定代表人：苏毅政，董事长。 委托诉讼代理人：关冰，男，1972年11月20日出生，汉族，该公司员工。 委托诉讼代理人：孙**，男，1985年8月7日出生，汉族，该公司员工。 原告（反诉被告）浙江永贵电器股份有限公司与被告（反诉原告）山东国金汽车制造有限公司定作合同纠纷一案，浙江省天台县人民法院于2019年1月24日立案。山东国金汽车制造有限公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议。浙江省天台县人民法院于2019年2月22日作出（2019）1023民初563号之一民事裁定书，裁定：被告山东国金汽车制造有限公司对管辖权提出的异议成立，本案移送山东省淄博市中级人民法院处理。本院立案后，依法适用普通程序，于2019年7月2日公开开庭进行了审理。浙江永贵电器股份有限公司的委托诉讼代理人张斌全，山东国金汽车制造有限公司的委托诉讼代理人关冰、孙**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 浙江永贵电器股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、山东国金汽车制造有限公司支付货款11050532元、损失14747952元、违约金733064.67元（以货款11050532元为基数，按中国人民银行同期贷款利率4.35%上浮50%，自2018年1月16日计算至2019年1月22日，实际至款项付清之日至止）。2、本案诉讼费用、保全费用、担保费等费用由被告承担。事实和理由：山东国金汽车制造有限公司向浙江永贵电器股份有限公司定购各类产品，原告依约组织生产并交付大部分货物，被告拖欠货款且不再接收其余货物，给其造成巨额损失。 山东国金汽车制造有限公司辩称，第一，浙江永贵电器股份有限公司诉请的11005032元货款计算错误，不存在该数额的未付款，其中45970元的货款无事实依据。因浙江永贵电器股份有限公司所提供的产品质量问题，根据合同法的相关规定，被告具有抗辩权。第二，浙江永贵电器股份有限公司主张的损失14747952元无事实依据和法律依据。根据双方的约定结算方式为产品上线90天后承兑支付，双方一直在进行业务合作。第三，浙江永贵电器股份有限公司诉求的违约金计算有误，无法律依据。第四，浙江永贵电器股份有限公司在供货过程中有延迟供货情况，应以相应的欠款进行抵扣。 山东国金汽车制造有限公司向本院提出反诉请求：一、判令允许反诉人退还被反诉人浙江永贵电器股份有限公司存在质量问题的涉案产品，并判令被反诉人赔偿出售存在质量问题的高压配电盒等产品给反诉人造成的损失暂计算为1000万元。二、本案的诉讼费、保全费等费用由被反诉人浙江永贵电器股份有限公司承担。事实和理由：2017年7月反诉人与被反诉人签订《K01(MPV)车型高压配电盒等零部件和模具开发合同》，约定由被反诉人向反诉人开发高压配电盒、高压线束等模具及其产品供应，双方并签订了《质量协议》及《汽车产品技术协议》，被反诉人生产的产品在使用过程中出现许多不合格产品，造成车辆不能充电、行驶中断电等故障及安全隐患，对反诉人的汽车销售及售后工作造成了严重影响，导致反诉人的品牌声誉受损严重，反诉人为维护自身利益，根据《合同法》及相关法律规定规定，暂停支付剩余货款。 浙江永贵电器股份有限公司针对反诉辩称，首先，反诉的诉讼请求均不能成立，与被告在原告提起本诉之前从未向原告提出过产品质量问题的相关理由以及相关产品存在不能充电、行驶中断电等故障安全隐患这些事项，事实和理由从来没有提起过。在交产品交付长达一年半到现在已经两年的时间内，原告从来没有收到过被告相关的这些关于质量问题的有关的电话，或者说相关的函件或者说市场部销售人员相关的反映都没有，现在反诉也没有提供相关的证据。现在因本诉被告人现在提出反诉，原告认为这是毫无事实和法律依据的，也不符合双方合同的约定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证；对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有有争议的证据和事实，本院认定如下： 浙江永贵电器股份有限公司提供如下证据：证据一、询证函及会议纪要，证明截至2018年4月30日被告确认欠原告已发货并开票的货款11004562元的事实。2018年11月28日因长时间没有收到货款，原告跟被告反复进行磋商和联系，在2018年11月28号形成了一份会议纪要，原告盖了公章。在该份会议纪要里确认首先关于到期的货款是11004562元，被告承诺分期支付，但后来实际上这份会议纪要承诺的东西都没有实现。另外通过会议纪要也可以证明并不存在被告所反诉所主张的质量问题，在2018年11月28日会议纪要中只字未提。所以从询证函和会议纪要都能够证明被告欠原告货款以及安排了相应其他2400余套事实。证据二、样件采购通知单（合同），证明2017年8月份以来被告向原告采购高压配电盒、高压配电盒至IPU高压线束、电机三厢电缆等产品的事实。其中2017年12月22日是2400套，2017年11月3日是2000套，2017年8月15日是25套，2017年9月14日300套。共采购了4725套。证据三、增值税发票、托运清单及送货单，证明上述采购订单的部分货物已经向被告交付，被告在送货单签字且已经拿到增值税发票等证据，证实原告按约向被告供货的事实及原告已向被告开具已发货款11004562元的增值税发票，但被告一直未支付该部分款项。证据四、托运清单三张及送货单两张，证明原告按被告要求生产并发货后，被告一直拖欠原告结算款45970元。送货单由被告人员签字，能够证实我们所主张的这部分45970元的货物的产品被告已经收到。证据五、快充接口1100套、慢充接口1097套、驱动电机三相电缆1099套、高压盒至IPU高压线束1106套、高压配电盒598套成品及存放照片，证明原告按照被告订单生产后，被告未付款也未要求发货，上述成品存放于浙江永贵电器股份有限公司的新能源产品仓库，产品价值合计为435392元。证据六、在制产品高压配电盒500套，证明原告按照被告订单采购了原材料，正在生产的在制产品高压配电盒500套存放于公司的新能源产品仓库，上述产品价值1650000元。证据七、订单中快充接口1600套、慢充接口1600套、驱动电机三相电缆11600套、高压盒至IPU高压线束1600套、高压配电盒1600套的原材料及照片，证明原告在收到被告的采购通知单后，为保证依约交货，向供应商下单购买原材料，上述原材料大部分存放于公司新能源仓库，部分存放于供应商处，该部分给原告造成的损失共计8744000元。（上述6、7两项合计损失为10394000元）。证据八、因1600套订单向供应商采购原材料配件的合同，证明原告在收到被告的采购通知单后，为保证依约交货，向供应商采购所需原材料的事实。证据九、零部件模具开发合同，就是双方于2017年8月11日签订的，主要证明双方存在买卖关系是以双方的一个模具零部件开发作为前提的，本案涉案的零部件都是原告根据被告的具体要求开发的。通过一个模具开发，再进行一个产品生产的过程，这主要证明产品的原始数据和设计技术含量都是来自于被告。第二，产品都是定制的，是有固定的定制的模具生产的其他产品，不是通用件，原告除了供应给被告以外，不能给市场上其他人使用，所造成的损失就是直接的而且是完全也不存在其他损耗。另外在模具开发合同中还约定了相关付款的结算的时间，也就是包括相关的开发的周期、开发的时间。 山东国金汽车制造有限公司质证认为，对于证据一的真实性无异议，但被告在2019年4月18日已经向原告支付100万。另外关于其中的45970元部分，原告没有开具发票。对证据二样件采购通知单的真实性有异议，系复印件。对证据三增值税发票均是复印件，真实性不予认可。对于证据四浙江永贵电器股份有限公司粉红色的货物托运清单系原告单方制作的文件，对其真实性不予认可，其中货运货物托运清单中不少于14份均是复印件，对其真实性不予认可。另外粉红色的货物托运清单里边也没有相应的被告人员相应的签收或签字。通过以上上述该组证据均不能证明原告向被告供应的相应的详细的货物数量。对证据五，该组证据系原告自己制作的一个东西。第一它不能证明里边存放的是什么东西，第二也不能证明货物就是所谓的库存的事项就是原告向被告所提供的东西，对其真实性及其关联性均不予认可。对证据六、七照片的质证意见均同上述观点。对证据八，对该组证据的真实性以及关联性均不予认可。即便是有原件的话，那么该组证据也不能证明相应的合同已经履行。而且被告的合作方也不单被告国金公司一家，其相应的产品也可能向其他的主机厂进行供应。证据九，对合同真实性无异议。关于技术协议约束的不单是是被告，也约束原告，而且要保证其开发的模具以及在模具下形成的产品，首先要符合国家的相应的标准。对于模具，第一，OTS没经过验收是一个不完备的验收。第二，根据合同的规定第三点试模具的验收，质量稳定超过500台套，双方要进行终验收而在双方的合作过程当中，原告模具没有经过验收，也就造成了原告提供的产品不符合国家的相关的强制标准，要求法院同意我们的反诉请求。对证据一、二、三、四，本院认为真实有效，予以采信。对其他证据本院认为不具客观性，不予采信。 山东国金汽车制造有限公司提供，证据一、银行业务回单，证明2019年4月18日被告已经向原告支付了人民币100万货款。证据二、原告的产品质量不过关而形成的一些不良品判定单22份，证明被告的产品出现了不合格。证据三、零部件检验报告六份，证明对原告的产品被告进行了抽检，经检验原告的产品不合格。证据四、原告向被告提交的OTS提交报告书五份，证明原告所提交的产品有许多不合格项内容。证据五、盐雾检测试验报告，证明原告的产品不符合相应的国家标准。该报告结果为产品不合格。证据六、试验报告，该报告内容为高压部件防水性能摸底，证明原告所生产的电机三相电缆、高压盒至IPU高压线束等不符合设计要求。证据七、双方签订的汽车产品技术协议，证明原被告之间为履行签订供应合同，对所供产品的技术进行了相应的约定。证据八、试验报告，证明原告提供的高压配电盒总成不具备IP67防水能力的要求。 浙江永贵电器股份有限公司质证认为，对证据一无异议，原告已经自认。对证据二真实性、合法性有意见，这个单子都是被告公司自己的一个不良品判定单，对关联性也有意见。粗略算一下，每张都是一个两个最多不超过13个，应该不超过100个不良品。原告认为即使存在，也是一个产品的合理的一个有误差。证据三是零部件检测报告，对真实性合法性的意见都是内部一个报检单，不能说明我们整个产品有问题。在这里要说明一下，我们所有的产品都是根据被告的要求而进行生产的，所有的技术参数的要求都是被告向原告提出来，原告再开发模具进行生产，并且在开发活动中也明确讲到了，是在开模具开发成功以后是经过稳定生产500套以后是由被告验收合格以后，原告再进行大规模的生产。对证据四被告提供的OTF提交保证书及文件汇总里面，经原告查看均是表示合格，没有出现不合格的字样。对证据五盐雾检测报告，对证据的真实性、合法性有异议，这是被告自己一个质量管理部盖章的一个检测报告，而不是相关中介机构权威的检测报告，跟本案也没有关联性。对证据六试验报告的真实性、合法性有异议，都是被告自行制作的，不知道是什么时候制作的，也不知道制作的背景，已经试验的内容是否真实，认为与本案无关联性。对证据七对技术合同的真实性没有意见，但是这个技术合同并不像被告所主张证实设计有问题。根据这个技术合同的第一条的1.2.1就能够证实原告是根据被告的总体开发计划以及定制的零部件开发计划具体的要求来制作相关模具和产品。另外在合同的第八条知识产权里明确约定，本项目的相关任何模具参数，图纸和技术文件，这个都是属于被告的，由被告提供，不能证明被告使用这个技术合同来证实我们技术有问题，这个是完全不能成立的。证据八试验报告，同样对真实性、合法性有意见，这个完全是被告自己制作的，不是由中立独立的第三方检测进行检测的。这个结果跟本案没有关联。对被告提交的证据一，原告予以认可，本院予以采信。对其他证据，本院认为不具证明效力，不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月份开始，因业务发展需要，被告向原告采购高压配电盒、高压配电盒至IPU高压线束、电机三厢电缆等产品，被告同时向原告下达采购合同，即《样件采购通知单》，约定了采购的零部件的图号、名称、数量等；原告按照被告的采购通知单，定制完成相关货物并依约向被告进行交付。 原告已依约向被告交付高压配电盒2038套、高压配电盒至IPU高压线束2041套、驱动电机三厢电缆2052套、快充接口2044套、慢充接口2044套。被告于2017年11月最后一次付款后未再按约履行付款义务，原告起诉时被告欠已发货并开票的货款为11004562元，已发货未开票货款为45970元，共计11050532元。2019年4月18日被告支付货款100万元，故尚欠货款10050530元。 本院认为，1、承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。案涉产品原告是根据被告的要求而进行生产的，所有的技术参数的要求都是被告向原告提出来，原告再开发模具进行生产，稳定生产500套以后是由被告验收合格以后，原告再进行大量生产。本案中双方形成定作合同关系。根据双方在询证函及会议纪要中对欠款11004562元的确认，以及原告后来交付45970元货物、被告付100万元货款的事实，被告尚欠原告货款10050530元的事实清楚。对于被告逾期支付货款，原告主张按同期贷款利率为基础，按逾期罚息利率的上限支付违约金的诉求，本院根据双方合同履行情况，对于2018年1月16日至2019年8月19日的逾期付款损失，按同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算;对2019年8月20日以后的的逾期付款损失，按全国银行间同业拆借中心于每月公布的贷款市场报价利率计算。对于原告主张赔偿14747952元损失的诉讼请求，不再予以支持。对于原告主张的按照被告订单已制作完成未发货部分货款4353952元，因产品尚未交付，不予支持。对于原告主张的因部分在制产品及原材料长期积压，给原告造成的损失共计10394000元，证据不足，本院不予支持。 2、对于山东国金汽车制造有限公司提出的判令允许退还被反诉人浙江永贵电器股份有限公司存在质量问题的涉案产品的反诉请求，因其诉求并不具体明确，且不具备解除相应部分合同的条件，本不予支持。对于其主张因被反诉人的产品存在质量问题赔偿1000万元损失的反诉请求，证据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、山东国金汽车制造有限公司于本判决生效后十日内支付浙江永贵电器股份有限公司货款10050532元； 二、山东国金汽车制造有限公司于本判决生效后十日内支付浙江永贵电器股份有限公司违约金，以货款10050532元为基数，自2018年1月16日至2019年8月19日按同期同类贷款基准利率上浮30%计算；自2019年8月20日至实际给付之日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算； 三、驳回原告（反诉被告）浙江永贵电器股份有限公司其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）山东国金汽车制造有限公司反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费215358元，诉讼保全费5000元，由原告（反诉被告）浙江永贵电器股份有限公司负担86355元。被告（反诉原告）山东国金汽车制造有限公司负担134003元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  孟庆红 审 判 员  边存鑫 人民陪审员  张桂起 二〇二〇年三月十九日 法官助理张德忠 书记员孙丰芝