湖北省荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1002民初513号原告：沙市区恒祥钢材经营部，住所地：荆州市沙市区汉沙公路北杨泗村鄂中南机电物资大市场。经营者：周传芳，女，汉族，1957年3月19日出生，住荆州市荆州区。委托诉讼代理人：黄远平，湖北三管笔律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡国勋，湖北三管笔律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更或增加诉讼请求，进行和解，代收法律文书等特别授权。被告：湖北明祥世纪科技有限公司石首分公司，住所地：石首市江北工业园区。法定代表人：姜建平。被告：湖北明祥世纪科技有限公司，住所地：武汉市东西湖区将军路街金银潭大道8号武汉客厅A栋28层09/10室法定代表人：赵德祥。被告：徐小明，男，1964年9月3日出生，住湖北省鄂州市鄂城区。被告：田红，女，汉族，1979年9月21日出生，住武汉市江汉区。委托代理人：徐辉，男，汉族，1969年12月30日，住钟祥市。代理权限：代为承认、放弃、变更或增加诉讼请求，进行和解，代收法律文书等特别授权原告沙市区恒祥钢材经营部（以下简称恒祥钢材经营部）与被告湖北明祥世纪科技有限公司石首分公司（以下简称明祥公司石首分公司）、湖北明祥世纪科技有限公司（以下简称明祥公司）、徐小明、田红买卖合同纠纷一案，本院受理后适用普通程序公开开庭进行了审理。原告恒祥钢材经营部的经营者周传芳及委托代理人黄远平、被告田红的委托代理人徐辉到庭参加了诉讼，被告明祥公司石首分公司、明祥公司、徐小明经本院依法送达诉讼文书未到庭应诉。本案现已审理终结。原告恒祥钢材经营部诉称：被告明祥公司石首分公司为湖北石首牧原农牧有限公司生产钢架结构预制件，特向原告购买生产预制件所需钢材。2017年8月29日和2017年11月16日原告与被告明祥公司石首分公司签订了两份《钢材销售合同》，合同对钢材品种、型号、价款、结算方式、违约金按日千分之二计算纠纷解决方式进行了约定。合同签订后，原告依合同约定分五次向被告提供多型号钢材共计291.561吨，除支付部分金额外，下欠货款1111803元。原告经多次催讨，被告却迟迟未予付款。由于被告的违约致使原告因资金被占用不得不关闭市场，因而造成巨大经济损失。被告明祥公司石首分公司应对自己的违约行为后果，除应全额清偿原告货款本金外，还应补偿原告因资金占用造成的损失（按合同约定金额垫付每天每吨加收5元计算）。被告明祥公司作为石首分公司的设立者，应对分公司的债务承担清偿责任。被告徐小明、田红作为被告明祥公司的股东，其出资未到位，应对公司债务承担责任。请求：1、判令被告被告湖北明祥世纪科技有限公司、湖北明祥世纪科技有限公司石首分公司共同向原告赔偿货款1111803元及按合同约定全额垫资每天每吨加收5元计算（截止2019年1月31日止计596044元，共计1571280元）；2、被告徐小明、田红对上述承担连带赔偿责任；3、判令本案诉讼费、律师费、保全费及其他维权费用由四被告承担。被告明祥公司辩称：1、被告明祥公司石首分公司的设立登记非被告明祥公司的法人行为。2、被告明祥公司石首分公司的设立登记，系该分公司设立发起人的非法行为所致。3、被告明祥公司石首分公司虽系非法设立存续，但该分公司具有独立财产。被告田红辩称：田红不是买卖合同的相对人，不是本案被告；公司补充责任是资不抵债或者清算后对未清偿债务承担的补充赔偿责任，是债务执行不能后的执行追加程序，原告在本案追加田红为被告不符合法律规定；田红在本案诉讼前已经办理公司变更登记，以及足额缴纳出资，田红作为股东不承担任何责任。原告恒祥钢材经营部为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交以下证据：证据一、原告营业执照复印件及身份信息，证明原告双方诉讼主体资格；证据二、企业查询信息，证明被告主体资格；证据三、被告营业执照，徐小明身份证，证明被告主体资格；证据四、销售合同，证明原被告买卖合同相关事实；证据五、送货单，证明原告交付钢材，履行了卖方义务；证据六、欠款明细，证明被告认可欠货款1052971元；证据七、关于石首分公司的登记信息，证明石首分公司是受湖北明祥世纪科技有限公司委托设立的；证据八、湖北明祥世纪科技有限公司登记信息，证明田红、徐小明出资情况。被告田红质证意见为：其他证据与田红无关，不予质证；证据八营业执照办理的委托书不是田红签字，第一次发起设立的时田红是认缴制，当时是40万，但是，2019年5月公司已经变更登记，田红的出资额是5千，在原告申请追加被告田红时田红已经履行完出资义务。被告田红为支持其辩称理由向本院提交如下证据：武汉市工商行政管理局关于明祥世纪公司变更通知，证明田红出资到位。原告恒祥钢材经营部质证意见为：合法性异议，是为了逃避债务，非法变更。被告明祥公司、明祥公司石首分公司、徐小明未到庭答辩、质证。经审理查明基本事实：原告恒祥钢材经营部与被告明祥公司石首分公司于2017年8月29日和2017年11月16日分别签订了《供货合同》及《销售合同》，约定原告恒祥钢材经营部向被告明祥公司石首分公司供应钢材，合同对钢材品种、型号、价款、结算方式、违约金等进行了约定。合同签订后，原告恒祥钢材经营部依合同约定分五次向被告提供多型号钢材共计291.561吨，除支付部分金额外，经对账下欠货款1111803元未支付。后被告未还款，故成诉。另查明，被告明祥公司石首分公司为被告明祥公司设立的分公司。本案起诉时，根据公司章程记载，被告明祥公司注册资本为500万元，被告田红占股40%，被告徐小明占股60%，两被告出资认缴期均为2025年12月31日。2019年5月，被告明祥公司股东出资比例变更，变更后股东出资情况为：被告田红出资额为0.5万元，占注册资本的0.1%，认缴出资日期为2019年5月12日；被告徐小明出资额为499.5万元，占注册资本的99.9%，认缴出资时间为2021年5月12日。本院认为：原告恒祥钢材经营部与被告明祥公司石首分公司达成的钢材买卖协议合法有效，双方均应遵守。原告恒祥钢材经营部按照约定履行了交付货物义务，被告明祥公司石首分公司应按照约定支付相应的货款，经双方对账，被告明祥公司石首分公司尚欠货款1111803元，应立即支付，原告恒祥钢材经营部的诉请本院予以支持。双方签订的销售合同及对账单中虽然已约定逾期付款按每吨每天5元计算并按总额日千分之二计算滞纳金，上述违约金和利息约定过高，不符合法律规定，应按照最高年利率24%计算逾期付款利息。原告恒祥钢材经营部诉请违约金计算时间为“从开票之日计算截止2019年1月31日止”，原告恒祥钢材经营部未提供证据证明具体何时为“开票之日”，本院按照被告明祥公司石首分公司出具《钢材欠款明细清单》签署的时间即2017年11月16日为逾期付款利息计算起始时间，利息计算截止时间为原告恒祥钢材经营部诉请的2019年1月31日,利息共计322422元。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。被告明祥公司石首分公司系被告明祥公司设立的分支机构，故被告明祥公司与被告明祥公司石首分公司应对上述货款债务承担连带清偿责任。原告恒祥钢材经营部以被告明祥公司的股东被告田红、被告徐小明未足额缴纳出资为由要求其对公司债务承担连带责任，本院认为在公司出资认缴制情况下，股东在认缴出资期到期前不足额缴纳出资的并不违反法律规定，对于公司债务其未到期的认缴出资不能加速到期，且2019年5月被告明祥公司变更股权结构后，被告田红已完全缴纳出资，故原告恒祥钢材经营部的该项诉请本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖北明祥世纪科技有限公司石首分公司、湖北明祥世纪科技有限公司于本判决生效之日起十日内连带向原告沙市区恒祥钢材经营部支付货款1111803元及逾期付款利息322422元；二、驳回原告沙市区恒祥钢材经营部其他诉讼请求。案件受理费23941元，由被告湖北明祥世纪科技有限公司、湖北明祥世纪科技有限公司石首分公司共同负担。如果被告湖北明祥世纪科技有限公司、湖北明祥世纪科技有限公司石首分公司未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件诉讼费，上诉人在上诉期满后7日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  尚 谦人民陪审员  刘本福人民陪审员  万晓敏二〇二〇年三月二十四日法官助理魏剑枫书记员姚达光