福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终6135号 上诉人（原审原告）：泉州丰泽区晟祥装饰有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区清源街道段湖路**。 法定代表人：郑秀华。 委托诉讼代理人：张桂兰，女，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：彭名超，男，1970年6月29日出生，汉族，住重庆市潼南县。 委托诉讼代理人：张谋川，福建顺济（厦门）律师事务所律师。 上诉人泉州丰泽区晟祥装饰有限公司（以下简称晟祥装饰公司）因与被上诉人彭名超劳动争议一案，不服福建省泉州市鲤城区人民法院（2019）闽0502民初4071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 晟祥装饰公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判其不应向彭名超支付一次性伤残补助金49428元、一次性工伤医疗补助金24164.8元、停工留薪期工资21968元、住院伙食补助金330元。事实和理由：《最高人民法院关于印发的通知》第59条规定：“建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持。”一审法院已经认定晟祥装饰公司与彭名超之间不存在劳动关系，而承担工伤保险责任应建立在双方存在劳动关系的基础上。本案中彭名超由案外人蒋仕才雇佣，因从事泥水作业而产生的相应赔偿责任应由蒋仕才承担。此外，晟祥装饰公司与蒋仕才签订的《施工协议书》明确约定，如出现工作等意外事故，应由蒋仕才承担一切费用及全部医疗费，因此晟祥装饰公司不应承担赔偿责任。彭名超与实际施工人蒋仕才存在劳务关系，其可以请求人身损害赔偿。 彭名超辩称，晟祥装饰公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，应驳回上诉，维持原判。彭名超虽是实际施工人招用的人员，但在工作时受伤，伤情已被认定为工伤，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条及《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条的规定，晟祥装饰公司作为承包单位，依法应向彭名超承担工伤保险责任。根据《工伤保险条例》相关规定，晟祥装饰公司依法承担相应的用工主体责任，一审判决认定的相关赔偿项目亦是合法合情合理的。 晟祥装饰公司向一审法院起诉请求：确认晟祥装饰公司与彭名超之间不存在劳动关系，晟祥装饰公司无需向彭名超支付一次性伤残补助金49428元、一次性工伤医疗补助金24164.8元、一次性伤残就业补助金24164.8元、停工留薪期工资21968元、住院伙食补助金330元。 一审法院认定事实：晟祥装饰公司承接福建省泉州市鲤城区神和医院工地的装修工程，并将该工程的泥水、粉刷分包给不具有用工主体资格的个人蒋仕才。彭名超于2018年3月24日受蒋仕才招用，进入晟祥装饰公司承包的神和医院工地上担任粉刷工。晟祥装饰公司未与彭名超签订书面劳动合同，未为彭名超办理社会保险。2018年4月7日上午11时许，彭名超在工地从事泥水作业时不慎从施工架上摔落受伤，彭名超先后被送往泉州市中医院和泉州东南医院住院治疗，合计住院11天，产生的医疗费10865.04元已由蒋仕才付清。出院诊断：右尺骨鹰嘴骨折，出院医嘱：1.门诊伤口换药，术后两周拆线；2.加强患肢功能锻炼，避免关节僵硬；3.定期复查，不适随诊；4.骨折愈合后取出内固定材料。2018年8月30日，泉州市丰泽区人力资源和社会保障局作出丰人社工认【2018】202号工伤认定书，认定彭名超受伤为工伤。2018年10月31日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字（2018）1715号鉴定结论书，认定彭名超的劳动功能障碍（伤残）等级为九级。2019年6月15日，福建省劳动能力鉴定委员会作出闽劳鉴伤字2019年0269号省级鉴定结论书，认定彭名超为伤残九级，该鉴定结论为最终结论。后彭名超就与晟祥装饰公司之间的本案劳动争议，向福建省泉州市鲤城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.解除彭名超与晟祥装饰公司之间的劳动关系；2.晟祥装饰公司支付彭名超因自2018年4月24日起至2019年2月24日期间未与彭名超签订劳动合同而产生的双倍工资66000元；3.晟祥装饰公司支付彭名超0.5个月的经济补偿金3000元；4.晟祥装饰公司支付彭名超医疗费用10865.04元、住院伙食补助费550元、交通费2000元、停工留薪期工资36000元、住院期间护理费1760元、出院后护理费4400元，小计65575.04元；5.晟祥装饰公司支付彭名超一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金25520元、一次性伤残就业补助金25520元，小计105040元。2019年7月12日，福建省泉州市鲤城区劳动人事争议仲裁委员会作出泉鲤劳人仲案【2019】21号裁决书，裁决：一、彭名超与晟祥装饰公司之间的劳动合同解除；二、晟祥装饰公司应自裁决生效之日起三日内向彭名超支付一次性伤残补助金49428元、一次性工伤医疗补助金24164.8元、一次性伤残就业补助金24164.8元、停工留薪期工资21968元、住院伙食补助金330元；三、驳回彭名超的其他请求。该裁决书于2019年7月19日直接送达晟祥装饰公司，于2019年7月23日直接送达彭名超。晟祥装饰公司不服上述裁决，于2019年8月2日提起诉讼，彭名超则未在法定期间内就上述裁决提起诉讼。泉州市工伤职工在统筹区内住院治疗的，住院伙食补助费以每人每天30元标准计发；泉州地区最近一次公布的男子平均预期寿命为70.89岁；泉州市2018年度城镇单位在岗职工年平均工资为65915元。 一审法院认为，晟祥装饰公司将承接的神和医院装修工程转包给不具备用工主体资格的蒋仕才个人，彭名超为实际施工人蒋仕才所招用的人员，在蒋仕才管理、监督、指挥下提供劳动，并由蒋仕才支付报酬。彭名超不受晟祥装饰公司的劳动管理，与晟祥装饰公司之间不存在身份上的依附或从属关系，晟祥装饰公司作为承包单位，与彭名超并不存在劳动关系。故泉鲤劳人仲案【2019】21号裁决认定晟祥装饰公司与彭名超之间存在劳动关系有误，对晟祥装饰公司请求确认其与彭名超不存在劳动关系的诉请，依法予以支持。彭名超虽为实际施工人所招用的人员，但彭名超在工作中受伤，该伤情已被认定为工伤，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营者违反本法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”和《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”的规定，晟祥装饰公司作为承包单位，依法应向彭名超承担工伤保险责任。故晟祥装饰公司主张其不应承担彭名超工伤保险责任，依法不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条以及《福建省实施办法》第二十七条规定，彭名超要求晟祥装饰公司支付住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，合法有据，予以支持。关于彭名超在职期间的月工资数额问题，晟祥装饰公司对彭名超主张的工资金额不予认可，双方当事人就彭名超的实际工资情况也均未能举证。在彭名超月工资难以查明的情况下，泉鲤劳人仲案【2019】21号裁决参照泉州市2018年度城镇单位在岗职工年平均工资认定彭名超的月工资数额，合理合法。结合彭名超伤情及诊疗记录，根据《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，彭名超停工留薪期按4个月计算。彭名超的住院伙食补助费，依法按照泉州地区相关标准计算，为30元/天。彭名超工伤经鉴定构成九级伤残，一次性伤残补助金依法按其9个月工资计算，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金依法以泉州地区最后一次公布的人口平均预期寿命与彭名超提起劳动仲裁申请、请求工伤保险待遇时年龄之差及彭名超提起劳动仲裁申请时泉州地区上年度职工月平均工资为基数，按照每满一年发给0.2个月计算。综上，晟祥装饰公司应向彭名超支付住院伙食补助费330元（30元/天×11天）、停工留薪期工资21971.67元（65915元/年÷12个月×4个月）、一次性伤残补助金49436.25（65915元/年÷12个月×9个月）、一次性工伤医疗补助金24168.83元【（70.89岁-49岁）=21.89岁，65915元/年÷12个月×0.2×22年】、一次性伤残就业补助金24168.83元【（70.89岁-49岁）=21.89岁，65915元/年÷12个月×0.2×22年】。彭名超对泉鲤劳人仲案【2019】21号裁决未在法定期限内提起诉讼，视为其认可该裁决，故晟祥装饰公司依法应向彭名超支付的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的数额，按照泉鲤劳人仲案【2019】21号裁决认定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《福建省实施办法》第二十七条，《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、晟祥装饰公司与彭名超之间不存在劳动关系；二、晟祥装饰公司应于判决生效之日起三日内向彭名超支付一次性伤残补助金49428元、一次性工伤医疗补助金24164.8元、一次性伤残就业补助金24164.8元、停工留薪期工资21968元、住院伙食补助金330元。案件受理费10元，减半收取5元，由晟祥装饰公司负担。 本院二审期间，晟祥装饰公司提交福建医科大学附属第二医院门诊病历2张，以证明其法定代表人现生病住院治疗，公司已经营困难，请求进行和解，并分期付款。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实认定如下：对福建医科大学附属第二医院门诊病历的真实性予以确认，可证明其法定代表人因病住院治疗，但无法证明晟祥装饰公司经营困难，且双方在庭外和解期限内亦未能达成和解，故对其主张分期付款不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，晟祥装饰公司作为承包单位，将其承接的鲤城区神和医院装修工程转包给不具备用工主体资格的蒋仕才，实际施工人蒋仕才招用的人员彭名超在从事承包业务时遭受损害，其损害被泉州市丰泽区人力资源和社会保障局评定为工伤。晟祥装饰公司与彭名超之间虽不存在劳动关系，但其是具备用工主体资格的企业，一审判决根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营者违反本法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”和《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”规定，确定由晟祥装饰公司承担工伤主体责任并无不当。 综上所述，晟祥装饰公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由泉州丰泽区晟祥装饰有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 贺张翡 审 判 员 陈志杰 审 判 员 郑昭文 二〇二〇年三月二十七日 法官助理 康艳华 书 记 员 李 馨 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： （一）本案适用的主要法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 （二）执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。