广西壮族自治区柳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂02刑终79号 原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄根猛，男，1986年2月5日出生于广西壮族自治区柳州市，壮族，初中文化，无固定职业，住柳州市鱼峰区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月4日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人粟光荣，广西华震律师事务所律师。 原审被告人周丽萍，女，1982年7月15日出生于湖南省祁阳县，汉族，初中文化，无职业，住柳州市柳**。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年1月9日被取保候审。 原审被告人全泉，男，1985年2月21日出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，初中文化，无职业，住柳州市鱼峰区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月17日被刑事拘留，同年5月23日被取保候审。 广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院审理广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院指控原审被告人黄根猛、周丽萍、全泉犯开设赌场罪一案，于2019年12月28日作出（2019）桂0204刑初500号刑事判决。原审被告人黄根猛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。经过审阅卷宗材料，讯问上诉人，审阅辩护人的书面辩护意见，核实全案证据，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1.2017年9月，罗某（另案处理）从他人处获得境外“六合彩赌博网”在柳州地区的股东账号，然后将账号交予夏某1（另案处理）使用招募下级代理。封某（另案处理）从夏某1处获得赌博网站代理账号hgXXX后，又发展被告人黄根猛及王某1等人担任下级代理，并与黄根猛、王某1合伙对其代理账号投注额吃成，该代理账号的投注额为人民币1858459元。被告人周丽萍从夏某1处得到“六合彩赌博网”代理账号ihgXXXXX后，发展会员接受投注，投注金额为人民币119329元。被告人全泉通过朱某（另案处理）从夏某1处得到“六合彩赌博网”代理账号ihgXXXXX后，发展会员接受投注，投注金额为人民币60781元。 2.2017年2018年9月期间，夏某1获得“宝岛国际”赌博网站二级代理账号，发展王某2（另案处理）作为三级代理，发展封某作为五级代理。封某发展黄根猛、王某1、唐某等人为下级代理，由各层级各自向下开设发展众多会员成员进行投注。封某、黄根猛、王某1合伙吃成的代理账号投注额为3767453元。 3.2017年2018年9月期间，被告人夏某1获取“皇冠赌球”赌博网站登1级代理后，发展封某作为登2级代理。封某发展王某1、黄根猛等人作为下级代理，由各层级各自向下开设发展众多会员成员进行投注。封某、黄根猛、王某1合伙吃成的代理账号投注额为3424466元（指控3020514元）。 2019年1月8日17时许，公安人员在柳州市柳南区XX路X区X号将被告人周丽萍抓获。2019年4月16日14时许，公安人员在柳州市鱼峰区XX路X号XXXXX单元X室将被告人全泉抓获。2019年5月29日11时许，公安人员在昆明市呈贡区春融东路与聚贤街交叉口附近将被告人黄根猛抓获。审理期间，被告人周丽萍、全泉分别退出了违法所得人民币1000元。 原判认定的上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实： 1．投注清单及账号结算单，证实黄根猛与封某、王某1合伙吃成的赌博账号接受投注情况及三人盈亏情况和周丽萍、全泉所持有的六合彩赌博账号投注情况。 2．到案经过，证实被告人黄根猛、周丽萍、全泉案情况。 3．户籍证明，证实被告人黄根猛、周丽萍、全泉的身份情况。 4．证人朱某的证言：他从夏某1处要了一个六合彩登3账号ihgXXXXX给全泉使用。这个账号下面的会员账号都是由全泉负责的，开给谁他就不清楚了。 5．证人秦某的证言：全泉给他使用的赌博网站会员账号是aihgXXX，这个会员账号是他用来赌博的。 6．证人夏某1的证言：周丽萍是他一个叫王某3的同学的朋友。2018年１月的时候，他开了一个六合彩登３的代理账号给她，账号是ihgXXXXX。他跟周丽萍每个星期结算一次赌资。周丽萍他们都是发展有赌博下线的，具体发展了哪些人，他不清楚。 7．证人桂某的证言：她从周丽萍处得到一个网络六合彩赌博会员号（aihgXXXX），然后就用这个会员号在赌博网站下注赌博。 8．证人封某的证言：黄根猛、王某1是他的下线，也可以说是合伙人。他从夏某1那里要来六合彩登2账号hgXXX、赌球登2账号kkgXX、宝岛国际账号kXXX。他开了登3的账号给王某1、黄根猛等人，给他们发展赌博会员账号。他们三人合伙吃成，许某做好他们三人赌博账号的报表后汇总给他。他再找王某1、黄根猛对数，大家对盈利和赔付平均分担。 9．证人王某1的证言：他和黄根猛、封某是多年的朋友，封某找他和黄根猛商量，说找赌博网站高级管理账号进行赌博，赌博会员赌资投入网站后，由封某进行勾成，勾出来的成数由他们三人共负盈亏。封某叫许某做好他们三个人各自的赌博报表，汇总算好后发给他们。盈亏三人平均分担。 10．证人许某的证言：黄根猛和王某1、封某是一起合股的。他帮封某记账，也统计黄根猛和王某1的账。他们几个管理的账号共同承担输赢，赢了一起分钱，输了一起赔钱。他们的账号都是从六合彩账号hgXXX、赌球账号kkgXX、宝岛国际账号kXXX这三个账号开出来的下级账号。 11．被告人全泉的供述：2018年4、5月份的时候，他在同学聚会的时候遇到朱某，两人闲聊的时候，他知道朱某在做六合彩的事情。没过多久，秦某问他有没有在网上报六合彩单子的地方，他便想到了朱某。他找朱某要了一个登3账号，然后把这个账号给秦某使用，给他去六合彩网站去赌博。他跟朱某说他在这个登3账号里吃一成，剩下的交给朱某，朱某也同意了。 12．被告人周丽萍的供述：她问夏某1要了一个六合彩代理账号ihgXXXXX。她在代理账号下开了六个会员接受投注，其中一个会员账号aihgXXXX是给桂某使用的。她不吃成，只是从投注额中吃点水钱。 13．被告人黄根猛的供述：2018年6月的时候，封某跟他说有网络六合彩投注代理账号问他要不要一起合作，就是在投注平台上吃成数。然后他与封某一起吃成数，封某还给他开了几个六合彩账号。他还帮“阿静”和“李哥”从封某处要了赌球的账号。他只吃成，水钱和赔率差他都返给了给他报单的人。 原判认为，被告人黄根猛、周丽萍、全泉为赌博网站担任代理，接收投注，其行为构成开设赌场罪。其中，黄根猛属情节严重。公诉机关指控黄根猛在“宝岛国际”赌博网站接受投注额70284996元的证据不足，不予认定。经查，黄根猛在“宝岛国际”赌博网站接受投注额应为3767453元。在共同犯罪中，黄根猛发展会员接受赌注，参与分成，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。黄根猛系罪责相对较轻的主犯，可酌情从轻处罚。黄根猛、周丽萍、全泉如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。周丽萍、全泉主动退出了违法所得，可酌情从轻处罚。决定对黄根猛、周丽萍、全泉从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决：一、被告人黄根猛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二十五万元；二、被告人周丽萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（罚金已预缴）；三、被告人全泉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（罚金已预缴）；四、被告人周丽萍退出的违法所得人民币一千元、被告人全泉退出的违法所得人民币一千元，予以没收，上缴国库； 黄根猛上诉称，其在共同犯罪中是从犯；归案后如实供述犯罪事实；原判量刑过重；请求改判三年以下有期徒刑并宣告缓刑。 辩护人提出与黄根猛的上诉理由相同的辩护意见。 经二审审理查明的事实和据以定案的证据与一审相同，相关证据均经一审法庭举证、质证属实，本院予以确认。 针对上诉人黄根猛及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见，本院综合评判如下：经查，上诉人黄根猛担任赌博网站的代理，接受投注并参与分成，在开设赌场共同犯罪中起主要作用，是主犯；其犯罪数额达3767453元，属情节严重，且社会危害性大，不符合适用缓刑的条件。其如实犯罪事实的情节原判已予以认定并在量刑中予以体现，量刑适当。黄根猛及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，原审被告人黄根猛、周丽萍、全泉为赌博网站担任代理，接收投注，其行为均构成开设赌场罪。其中，黄根猛属情节严重。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  韦家勉 审判员  李 玲 审判员  韦红柳 二〇二〇年三月五日 书记员  李小艳