江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣07民终278号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司，住所地：江西省龙南县金水大道**新华书店**。负责人：钟建新。被上诉人（原审原告）：蔡连珍，女，1964年1月7日生，汉族，住江西省龙南县。委托诉讼代理人：曾文俊，龙南县精诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：许德全，男，1965年10月17日生，汉族，住江西省龙南县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司因与被上诉人蔡连珍、许德全机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省龙南县人民法院（2019）赣0727民初1941号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司的上诉请求为：1.改判上诉人不需承担误工费19900元；2.本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由如下：1.原审法院认定事实不清，适用法律错误，被上诉人蔡连珍已超过法定退休年龄，其未提供劳务或劳动合同，也未提供其本人存在实际收入的证据，原审法院认定其误工费按100元/天计算无事实和法律依据。2.上诉人不是肇事方，亦不是侵权方，不应由上诉人承担诉讼费。被上诉人蔡连珍提交书面答辩状称：答辩人以自己的房屋为住址，以丈夫刘选辉的名义登记了龙南县朗诗德家用净水器经销部，类型是个体工商户，两夫妻共同经营朗诗德家用净水器及家用电器零售的相关业务。因答辩人文化程度低，不会进行网上交易，故以丈夫刘选辉的名义开立银行账户完成网上交易。答辩人有劳动能力和收入来源，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。被上诉人许德全未提交书面答辩状。被上诉人蔡连珍向原审法院提出诉讼请求：1.判令被告保险公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗费10000元，赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费合计51680元；超出交强险限额部分由保险公司在商业第三者责任险范围内承担全部赔偿责任，赔偿原告医疗费等25709.36元；2.诉讼费用由被告承担。庭审过程中，原告将其诉求的总金额变更为161135.36元。原审法院认定事实：2019年1月30日上午，被告许德全驾驶赣Ｂ×××**小轿车从龙南县城出发往临塘水口方向行驶，10时50分许，当该车行驶至新屋下路段时，与由西往东横过道路的行人即原告蔡连珍碰刮，造成原告蔡连珍受伤及车辆受损的道路交通事故。2019年2月18日，江西省龙南县公安局交通管理大队作出第360727120190000021号《道路交通事故认定书》，认定被告许德全负该事故主要责任，原告蔡连珍不负该事故责任。事故发生后，原告即被送往龙南县妇幼保健院住院治疗，初步诊断：1、脑震荡；2、左枕部头皮血肿；3、左内外踝骨折；4、左足第一近节趾骨骨折；5、左足第一楔骨骨折、左足骰骨骨折；6、全身多处皮肤软组织挫伤。原告在龙南县妇幼保健院住院治疗75天后于2019年4月15日出院，并于当日转入龙南县第一人民医院住院治疗，入院诊断：1、头痛查因：脑外伤后遗症？血管神经性头痛？2、左内踝骨折：3、左足第一近节趾骨骨折；4、左足第一楔骨骨折、左足骰骨骨折。原告在龙南县第一人民医院住院治疗64天后，于2019年6月18日出院，出院医嘱：1、全休2月，加强营养饮食；适当关节松动锻炼；规律睡眠作息，适当劳动，参与社交；2、按出院带药方案服药；3、1月后来院复诊，外伤骨折定期骨科随访，如有不适，我科随诊。原告在龙南县妇幼保健院用去医疗费21002.23元，在龙南县第一人民医院用去医疗费13331.13元，用去门诊费1784元。被告许德全垫付医疗费20000元，被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司垫付医疗费6000元。原告向原审法院申请对其伤残程度进行司法鉴定，原审法院予以准许，并委托赣州康泰司法鉴定中心对上述事项进行鉴定。赣州康泰司法鉴定中心于2019年10月15日作出赣康司临鉴字［2019］第1-254号《关于蔡连珍伤残程度的司法鉴定意见书》，鉴定意见：“被鉴定人蔡连珍其伤情评定为十级伤残”。原告支付鉴定费700元。另查明，原告在龙南县圩镇自建房屋一套，并于2017年取得不动产权证。再查明，事故车辆赣Ｂ×××**小轿车在被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司处投保了交强险和商业第三者险（20万，不计免赔），本案事故发生在保险期间内。原审法院认为，被告许德全驾驶赣Ｂ×××**小轿车从龙南县城出发往临塘水口方向行驶，当该车行驶至新屋下路段时，与由西往东横过道路的行人即原告蔡连珍碰刮，造成原告蔡连珍受伤及车辆受损的损害后果，过错方应根据事故责任的大小承担相应的民事责任。江西省龙南县公安局交通管理大队作出的第360727120190000021号《道路交通事故认定书》符合事实及法律，故予以采信。根据本次交通事故的成因及当事人的过错程度，原审法院核定被告许德全承担原告因本次交通事故造成损失的全部赔偿责任。事故车辆赣Ｂ×××**小轿车在被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司处投保了交强险和商业第三者险（20万，不计免赔），本案事故发生在保险期间内，被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司应在保险责任限额内对原告的损失予以赔偿，超出保险责任赔偿限额的部分则应由被告许德全承担相应的赔偿责任。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，结合原告提供的证据及索赔清单，原审法院核定原告的合理损失如下：1、医疗费：36117.36元（21002.23元＋13331.13元＋1784元＝36117.36元）。2、住院伙食补助费：6950元（原告住院共计139天，原审法院酌定住院伙食补助费按50元／天标准计算，核定原告住院伙食补助费为139天×50元／天＝6950元）。3、营养费：6950元（根据原告住院治疗情况及出院医嘱，原告主张其营养期为139天，符合法律规定及客观实际，故予以支持。原审法院酌定营养费按50元／天标准计算，核定营养费为139天×50元／天＝6950元）。4、护理费：13900元（根据原告受伤住院治疗情况及出院医嘱，原审法院酌定原告护理期为139天。因原告未提供充分证据证实其住院期间由何人护理及护理人员收入状况，原审法院酌定护理费按100元／天标准计算，核定护理费为139天×100元／天＝13900元）。5、误工费：19900元（本案事故确实给原告造成误工损失，根据原告受伤住院治疗情况及出院医嘱，原告主张其误工期为199天符合法律规定及客观实际，故予以支持。原告提供的证据不足以证实其收入状况，原审法院酌定误工费按100元／天标准计算，核定误工费为199天×100元／天＝19900元）。6、伤残赔偿金：67638元（原告在龙南县圩镇自建房屋一套，并于2017年取得不动产权证，其在城镇居住生活，伤残赔偿金标准应按江西省城镇居民人均可支配收入标准33819元／年计算，其伤情被鉴定为十级伤残，故伤残赔偿金为33819元／年×20年×10%＝67638元）。7、精神损害抚慰金：酌定5000元。8、鉴定费：700元。以上第1-3项费用共计50017.36元，应由被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元。第4-8项费用共计107138元，应由被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿107138元。原告各项费用在交强险赔偿后的余额计40017.36元，应由由被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司在商业第三者责任险限额内赔偿40017.36元。被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司已垫付医疗费6000元，应予以核减。被告许德全已垫付医疗费20000元，应予以返还。经核算，被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司还应赔偿原告各项损失151155.36元。被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司辩称应核减30%非医保用药，没有法律依据和事实依据，故不予支持。鉴定费为确定交通事故损失而支付的必要、合理费用，系直接损失，属于保险责任范围，故被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司应予以赔付。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司在交强险和商业险赔偿限额内赔偿原告蔡连珍因本次交通事故造成的各项损失计151155.36元。二、由原告蔡连珍返还被告许德全垫付的医疗费20000元。三、驳回原告蔡连珍的其他诉讼请求。上述各项品对后，由被告中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司支付131155.36元给原告蔡连珍，支付20000元给被告许德全。上述赔偿费用自本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人应在判决发生法律效力后规定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。案件受理费992元，由被告许德全负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于误工费。达到法定退休年龄并不等同于丧失劳动能力。被上诉人蔡连珍虽年满55周岁，但具备劳动能力并实际从事劳动的，应当计算误工费。被上诉人蔡连珍原审提供的证据能证明其具备劳动能力并实际从事劳动，但不足以证明其实际减少的具体收入，原审酌定按100元/天计算其误工费于法有据，可予维持。被上诉人蔡连珍因本案交通事故受伤先后在龙南县妇幼保健院、龙南县第一人民医院分别住院治疗75、64天，龙南县第一人民医院的出院医嘱载明：全休2月。原审据此认定被上诉人蔡连珍的误工期为199天有事实和法律依据。关于诉讼费问题。《诉讼费用交纳办法》第二十九第一款、第二款规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原审据此未让上诉人承担诉讼费，判决由原审被告许德全承担诉讼费于法有据，应予维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费275元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司龙南支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王丽琼审 判 员  朱志梅审 判 员  李 婷二〇二〇年三月十三日法官助理尹小芳代理书记员  李丽华