广东省揭西县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤5222刑初326号（2020）粤5222刑初55号公诉机关揭西县人民检察院。被告人刘迪雄，男，1978年10月15日出生，身份证号码：440************678，汉族，广东省潮阳市人，文化程度小学，经商，户籍所在地汕头市潮南区******************，暂住广东省广州市花都*********商行。因本案于2019年7月18日被羁押，同月19日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。辩护人许杰华、刘成楷，分别系广东榕江律师事务所律师、实习律师。被告人谯佳兴，男，1996年6月9日出生，身份证号码：511************239，汉族，四川省巴中市人，文化程度初中，司机,户籍所在地四川省巴中市巴州区**********，住广东省汕头市潮阳区***********。因本案于2019年7月18日被羁押，同月19日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。被告人杨杰城，男，1991年9月7日出生，身份证号码：445************377，汉族，广东省普宁市人，文化程度初中，无业，户籍所在地普宁市**********，住广东省广州市白云区************。因本案于2019年7月19日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。辩护人何志梅，系广东桂商律师事务所律师。被告人江世民，男，1989年4月2日出生，身份证号码：350************052，汉族，福建省漳州市人，文化程度初中，无业，户籍所在地漳州市诏安县**********，住广东省广州市白云区*************。因本案于2019年7月19日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。上述四被告人均羁押于广东省揭西县看守所。揭西县人民检察院以揭西检公诉刑诉〔2019〕309号起诉书指控被告人刘迪雄犯非法经营罪，于2019年11月19日向本院提起公诉,本院依法组成合议庭，在审理过程中，揭西县人民检察院分别于2020年1月21日、2月13日又以揭西检公诉刑诉〔2020〕35号起诉书及揭西检公诉刑变诉〔2020〕1号变更起诉决定书指控被告人谯佳兴犯抢夺罪、非法经营罪，被告人杨杰城、江世民犯非法经营罪，向本院提起公诉。因两案存在关联关系，为有利于全案的审理，本院公开开庭对两案进行合并审理。揭西县人民检察院指派检察员黄家宏出庭支持公诉，被告人刘迪雄及其辩护人许杰华、刘成楷，被告人谯佳兴、江世民，被告人杨杰城及其辩护人何志梅到庭参加诉讼。现已审理终结。揭西县人民检察院指控：一、从2019年5月份起，被告人谯佳兴受一叫“老司机”（另案处理）男子的雇佣，驾驶一辆汽车运载假冒中华等多品牌香烟到广州市销售给被告人刘迪雄等人。被告人刘迪雄为牟取非法利益，明知是假烟还购买并在广州市花都区经营的“广州市花****商行”非法销售。从2019年7月份起，被告人江世民受一叫“王哥”（另案处理）男子的雇佣，窜到广州市******收费站附近接收被告人谯佳兴运输过来的假冒香烟，并搬至广州市***************看管。2019年7月18日，揭西县公安机关在被告人江世民看管的****房缴获假冒牡丹牌香烟350条、假冒恭贺新禧香烟85条。经广东省****监测站鉴定：缴获的香烟为假冒注册商标且属伪劣卷烟。经揭阳市烟草专卖局认定：缴获的假冒注册商标卷烟总价值人民币57678.8元。同日，揭西县公安机关在被告人刘迪雄租用位于********、116房缴获中华、南京等24种品牌香烟3325条。经广东****鉴定：缴获的香烟中有19种品牌香烟系假冒注册商标且属伪劣卷烟。经揭阳市烟草专卖局认定：缴获的假冒注册商标卷烟总价值人民币434129.64元。上述事实，被告人刘迪雄、谯佳兴、江世民在开庭审理过程中亦无异议，并有案发现场及假冒烟草的照片，户籍证明，到案经过及抓获经过，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，发还清单，接受证据材料清单，房屋租赁合同，辨认笔录，证人刘某1、张某1、王某1、何某1的证言，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，涉案烟草专卖品核价表，现场勘验检查笔录及现场图等证据证实，足以认定。二、被告人杨杰城原系深圳市某有限公司广州市白云区***营业部的工作人员，从2019年3月份，被告人杨杰城利用其在***营业部工作的便利，受一叫“陈老板”（另案处理）的男子委托，将假冒的南京等品牌香烟运至北京、安徽等地，并非法获利。2019年7月18日凌晨4时许，被告人谯佳兴驾驶一辆货车将“老司机”（另案处理）的假冒香烟运至广州市***景光物流营业部，后揭西县公安机关在该营业部抓获接收假冒香烟的被告人杨杰城，并现场缴获假冒南京牌香烟700条。经广东省烟草质量监督检测站鉴定：缴获的香烟为假冒注册商标且属伪劣卷烟。经揭阳市烟草专卖局认定：缴获的假冒南京牌香烟700条，共计人民币8.4万元。上述事实，被告人谯佳兴、杨杰城在庭审过程中也无异议，并有作案现场及假冒烟草的照片，微信聊天及支付记录，到案经过，户籍证明，接受证据材料清单，员工离职申请表，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，辨认笔录，办案说明等其他书证材料，证人廖某1的证言，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，涉案烟草专卖品核价表等证据证实，足资认定。三、从2019年3月份开始，被告人谯佳兴为逃避缴纳高速公路车辆通行费，多次驾驶一辆棕色东风牌面包车（无牌或套牌）在高速公路揭西县等收费站以冲撞栏杆或尾随前车通过的方式强行通过收费站。经统计：被告人谯佳兴于2019年3月17日至7月13日期间，在揭西县、普宁市等地的高速收费站冲卡38次，逃费金额共计人民币18652元。另查明，被告人谯佳兴于2019年7月18日被抓获，后带领揭西县公安民警到广州市花都区*********轩盛商行抓获被告人刘迪雄。上述事实，被告人谯佳兴在开庭审理过程中也无异议，并有冲卡现场及冲卡汽车的照片，接受证据清单，冲卡逃费记录汇总表及冲卡车辆统计表，扣押决定书，扣押笔录及扣押清单，制作笔录，情况说明、办案说明及证明等其他书证材料，证人林某1的陈述，现场勘验检查笔录，现场监控视频光盘等证据证实，足资认定。公诉机关并以被告人刘迪雄犯非法经营罪，建议判处有期徒刑五年至五年三个月，并处罚金人民币一万元至二万元；以被告人谯佳兴犯非法经营罪，建议判处有期徒刑十个月至一年四个月，并处罚金人民币六千元至一万元，且不适用缓刑;犯抢夺罪，建议判处有期徒刑一年十个月至二年二个月，并处罚金人民币二万元至三万元，且不适用缓刑；以被告人杨杰城犯非法经营罪，建议判处有期徒刑七个月至十个月，并处罚金人民币五千元至八千元，且不适用缓刑；以被告人江世民犯非法经营罪，建议判处有期徒刑七个月至九个月，并处罚金人民币四千元至八千元，且不适用缓刑。被告人刘迪雄、谯佳兴、杨杰城、江世民均对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，认罪认罚且签字具结。被告人刘迪雄的辩护人辩称：被告人刘迪雄归案后如实供述，自愿认罪认罚，有悔罪表现，且系初犯，要求从轻或减轻处罚。被告人杨杰城的辩护人辩称：被告人杨杰城在共同犯罪中起次要作用，属从犯，涉案金额较小，且归案后如实供述，自愿认罪认罚，认罪态度好，有悔罪表现，要求从轻或减轻处罚。本院认为，被告人刘迪雄无视国家法律，未经许可从事伪劣假冒注册商标香烟的经营活动，扰乱社会秩序，情节严重，其行已构成非法经营罪；被告人谯佳兴、杨杰城、江世民明知他人经营假冒注册的香烟还参与运输、看管及托运等工作，其行为也构成非法经营罪，均应依法惩处。被告人谯佳兴乘人不备，多次驾驶机动车采用冲撞栏杆等方式逃避缴纳高速公路通行费，数额较大，其行为又构成抢夺罪，应依法予以数罪并罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人刘迪雄、杨杰城的辩护人提出的辩护意见，经查有事实和法律依据，本院依法予以采纳。被告人刘迪雄归案后如实供述，自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人谯佳兴归案后协助司法机关抓捕同案犯，应认定为具有立功表现，在共同犯罪过程中起次要作用，属从犯，且归案后如实供述，自愿认罪认罚，依法对被告人谯佳兴从轻处罚。被告人杨杰城、江世民在共同犯罪过程中均起次要作用，属从犯，且归案后如实供述，自愿认罪认罚，依法对被告人杨杰城、江世民从轻处罚。公诉机关的建议量刑幅度适当，本院依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，第二百六十七条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人刘迪雄犯非法经营罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币二万元。罚金应在本判决生效后一个月缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月18日起至2024年9月17日止。）二、被告人谯佳兴犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；犯抢夺罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。总和刑期有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。罚金应在本判决生效后一个月缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月18日起至2022年7月17日止。）三、被告人杨杰城犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元。罚金应在本判决生效后一个月缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月19日起至2020年3月18日止。）四、被告人江世民犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元。罚金应在本判决生效后一个月缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月19日起至2020年3月18日止。）五、随案移送的南京牌等假冒伪劣香烟4380条，予以没收。（详见清单）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  肖乐生人民陪审员  张旭慧人民陪审员  蔡庆德二〇二〇年三月五日书 记 员  刘晓钰冯晓峰涉案假冒伪劣香烟没收清单编号材料名称数量（条）特征备注1南京（炫赫门）5每条10包，每包20支无实物移送2黄鹤楼（硬金砂）5每条10包，每包20支无实物移送3中华（硬细支生肖纪念版）63每条10包，每包20支无实物移送4双喜（硬经典1906）718每条10包，每包20支无实物移送5双喜（软）659每条10包，每包20支无实物移送6芙蓉王（硬）21每条10包，每包20支无实物移送7南京（红）50每条10包，每包20支无实物移送8中华（软）28每条10包，每包20支无实物移送9玉溪（硬）57每条10包，每包20支无实物移送10中华（硬）101每条10包，每包20支无实物移送11中华（硬专供出口）100每条10包，每包20支无实物移送12双喜（软经典）105每条10包，每包20支无实物移送13利群（蓝天）122每条10包，每包20支无实物移送14利群（新版）143每条10包，每包20支无实物移送15双喜（硬精品好日子）81每条10包，每包20支无实物移送16双喜（硬金五叶神）150每条10包，每包20支无实物移送17双喜（硬经典）281每条10包，每包20支无实物移送18云烟（紫）100每条10包，每包20支无实物移送19红塔山（硬经典）456每条10包，每包20支无实物移送20南京（红）香烟700每条10包，每包20支无实物移送21牡丹（软）香烟350每条10包，每包20支无实物移送22恭贺新禧（软中华梦）香烟85每条10包，每包20支无实物移送合计4380附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百六十七条抢夺公私财物，数额较大的，或者多次抢夺的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。《最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。