广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂09刑终8号 原公诉机关广西壮族自治区兴业县人民检察院。 上诉人（原审被告人）龚泽姣，女，1967年1月30日出生于湖北省仙桃市，汉族，小学肄业，户籍所在地湖北省仙桃市，住玉林市玉州区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月16日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 上诉人（原审被告人）甘发前，男，1989年12月30日出生于广西壮族自治区贵港市港**，汉族，初中文化，户籍所在地广西壮族自治区贵港市港**。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，于2019年3月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 上诉人（原审被告人）陈建明，男，1985年4月23日出生于广西壮族自治区贵港市港**，汉族，初中肄业，户籍所在地广西壮族自治区贵港市港**。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，于2019年3月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 原审被告人李武焕，男，1965年6月3日出生于湖北省仙桃市，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省仙桃市，住玉林市玉州区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 原审被告人周盛积，男，1987年10月13日出生于广西壮族自治区贵港市港**，汉族，初中肄业，户籍所在地广西壮族自治区贵港市港**。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，于2019年3月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 广西壮族自治区兴业县人民法院审理广西壮族自治区兴业县人民检察院指控原审被告人龚泽姣、李武焕犯非法经营罪，原审被告人甘发前、周盛积、陈建明犯非法生产制毒物品罪一案，于2019年11月21日作出（2019）桂0924刑初128号刑事判决。原审被告人龚泽姣、甘发前、陈建明不服，提出上诉。本院于2020年1月3日受理后，依法组成合议庭，经查阅案卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定： 非法经营的事实 被告人龚泽姣、李武焕明知麻黄草为限制买卖物品，在未取得麻黄草专营资格的情况下，由李武焕在外地收购5吨麻黄草后运输回玉林市玉州区，意图销售从中牟利。2019年3月18日12时许，经约定，龚泽姣在玉林市二环路岭塘小区附近，将李武焕收购回来的5吨（82包）麻黄草以10万元的价格卖给了被告人甘发前、周盛积、陈建明等人。案发后，被告人龚泽姣、李武焕的亲属代为退出违法所得2万元，此款暂存于兴业县公安局。 二、非法生产制毒物品的事实 2019年3月初，被告人甘发前、周盛积、陈建明伙同吴某(另案处理)经密谋后，各出资3万元决定购买麻黄草提炼麻黄碱液体，由甘发前、周盛积负责购买生产设备和化学原料等物品，陈建明负责联系场地并雇佣工人。2019年3月18日，甘发前、周盛积、陈建明在玉林市二环路岭塘小区附近以10万元的价格向龚泽姣购买了5吨（82包）麻黄草后，运至兴业县山心镇大良村泉塘陈某3家旧屋旁边空地处一临时搭建的工棚，提炼麻黄碱液体。2019年3月27日，公安机关依法查获该生产制毒物品窝点，现场缴获制毒设备、制毒原料一批及制毒物品麻黄碱液体疑似物3桶，共计净重59.8千克。经鉴定，上述制毒原料麻黄草渣、麻黄草水、制毒物品麻黄碱液体疑似物中均检出麻黄碱。 上述事实，有原公诉机关提供，并经原审法院庭审质证、认证的如下证据证明：受案登记表，交款说明，电脑咨询单，协助查询财产通知书，鉴定意见，户籍证明，抓获经过，兴业县计量检定测试所检定证书，提取笔录，扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，毒品称量笔录，指认称量照片，毒品取样笔录，玉林市公安局物证鉴定所玉公物鉴（理化）字（2019）0133号理化检验报告，现场勘查笔录，现场图及照片，辨认现场笔录，辨认笔录，证人李某、陈某1、陈某2、陈某3、陈某4、陈某1、陈某2的证言，同案人吴某的供述及被告人龚泽姣、李武焕、甘发前、周盛积、陈建明的供述等。 原审法院认为，被告人龚泽姣、李武焕违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的专营物品麻黄草，情节严重，其行为已触犯了刑律，构成非法经营罪，依法应在五年以下有期徒刑或者拘役的量刑幅度内处罚，并处罚金；被告人甘发前、周盛积、陈建明违反国家规定，非法生产用于制造毒品的原料，情节严重，其行为已触犯了刑律，构成非法生产制毒物品罪，依法应在三年以上七年以下有期徒刑的幅度内量刑处罚，并处罚金。被告人龚泽姣、李武焕共同实施非法经营的行为，被告人甘发前、周盛积、陈建明共同实施非法生产制毒物品的行为，分别系共同犯罪；在共同犯罪中，被告人龚泽姣、李武焕、甘发前、周盛积、陈建明均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人龚泽姣、李武焕归案后如实供述自己的罪行，系坦白，并认罪认罚，依法予以从轻处罚；被告人甘发前、周盛积、陈建明归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人龚泽姣、李武焕的违法所得，依法应予以追缴；缴获的制毒物品及犯罪工具，依法应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第三百五十条第一款、第二十五条、第二十六条第一款和第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款第（一）项、第八条第一款第（一）项以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决：一、被告人龚泽姣犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金十万元；二、被告人李武焕犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金十万元；三、被告人甘发前犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金三万元；四、被告人周盛积犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金三万元；五、被告人陈建明犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金三万元；六、扣押在案的犯罪工具及制毒物品铝制大锅三个、铝制大桶四个、煤气钢瓶二十六个、煤气灶十二个、抽水机三台、加厚钢化269缸三个、黄色塑料桶二个、盐酸五桶、片状氢氧化钠八袋、日晒盐一袋、草酸一袋、PH值广泛纸一批、卡伦桶五个、玻璃漏斗一个、桂Ｋ×××××五菱皮卡车一辆、桂Ａ×××××号牌丰田RAV4越野车一辆、麻黄碱液体三桶，由扣押机关兴业县公安局依法予以没收；七、被告人龚泽姣、李武焕退出的共同违法所得二万元，由扣押机关予以没收，上缴国库；继续追缴被告人龚泽姣、李武焕未退出的共同违法所得八万元。 上诉人龚泽姣上诉提出：原判量刑过重。 上诉人甘发前上诉提出：1、其属犯罪未遂；2、其应属从犯；3、其有立功表现；4、原判量刑过重。 上诉人陈建明上诉提出：1、其应属从犯；2、原判量刑过重。 经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，并经原审法院庭审质证、认证属实，本院予以确认。 二审期间，上诉人未向本院提交有新的证据。 本院认为，上诉人龚泽姣、原审被告人李武焕违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的专营物品麻黄草，情节严重，构成非法经营罪，依法应在五年以下有期徒刑或者拘役的量刑幅度内处罚，并处罚金；上诉人甘发前、陈建明和原审被告人周盛积违反国家规定，非法生产用于制造毒品的原料，情节严重，构成非法生产制毒物品罪，依法应在三年以上七年以下有期徒刑的幅度内量刑处罚，并处罚金。龚泽姣、李武焕共同故意实施非法经营的行为，甘发前、周盛积、陈建明共同故意实施非法生产制毒物品的行为，均系共同犯罪；在各自的共同犯罪中，龚泽姣、李武焕、甘发前、周盛积、陈建明均起主要作用，均系主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。龚泽姣、李武焕归案后如实供述自己的罪行，系坦白，并认罪认罚，依法可予以从轻处罚；甘发前、周盛积、陈建明归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。龚泽姣、李武焕的违法所得，依法应予以追缴；缴获的制毒物品及犯罪工具，依法应予以没收。对于上诉人甘发前提出其属犯罪未遂、其有立功表现，经查，上诉人甘发前等已生产出制毒物品麻黄碱液体，属犯罪既遂；上诉人甘发前归案后，供出同案犯吴某，属如实供述犯罪事实，不属协助司法机关抓获同案犯，不属立功，因此，对上诉人甘发前该上诉意见，本院不予采纳。对于上诉人甘发前、陈建明上诉提出其应属从犯，经查，上诉人甘发前、陈建明均出资参与提炼制毒物品麻黄碱液体，且在提炼过程中起主要作用，是主犯，因此，对上诉人甘发前、陈建明的该上诉意见，本院不予采纳。对于上诉人龚泽姣、甘发前、陈建明提出原判量刑过重，经查，上诉人龚泽姣非法经营，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；上诉人甘发前、陈建明非法生产制毒物品，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判根据其犯罪事实、情节及对社会的危害程度，分别判处龚泽姣其有期徒刑一年二个月，并处罚金十万元；甘发前、陈建明各有期徒刑四年六个月，并处罚金三万元，罪罚相当，并无过重。上诉无理，予以驳回。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 余 华 审判员 陈一军 审判员 罗 斌 二〇二〇年三月三日 书记员 宁玉莲