山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁16民终479号 上诉人（原审原告）：滨州市财富宾馆有限公司，住所地山东省滨州市滨城区黄河二路**站前财富广场**楼**。 法定代表人：刘振祥，董事长。 委托诉讼代理人：万美玉，山东滨渤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李继业，山东滨渤律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张娜娜，女，1985年12月20日出生，汉族，住山东省滨州市滨城区。 委托诉讼代理人：高学国，惠民正师法律服务所法律工作者。 上诉人滨州市财富宾馆有限公司因与被上诉人张娜娜劳动合同纠纷一案，不服山东省滨州市滨城区人民法院（2019）鲁1602民初3538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人滨州市财富宾馆有限公司上诉请求：1.依法撤销（2019）鲁1602民初3538号民事判决，改判确认上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，并改判上诉人不予支付被上诉人二倍工资37792元及经济补偿金3395元；2.被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：1.本案上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，一审法院认定事实错误。2014年11月10日，上诉人法定代表人与华住酒店管理有限公司（以下简称华住公司）签订了《特许经营合同》及《管理合同》，约定案涉酒店系华住公司特许酒店，由华住公司任命人员进行经营管理工作。华住公司负责编制和调整酒店职工的人数、甄选、雇用、薪资、补贴及其他福利、提升、解雇等一系列事宜。对于酒店经营收入，由华住公司统一管理收取，之后根据其所列支出项目将所需款项转入上诉人账户，由上诉人进行发放，其中包括相关职工的工资。根据上述合同可知，上诉人仅提供了酒店的住所，并未参与实际经营管理，更没有聘用职工、发放工资等与酒店收支息息相关的内容。因此，被上诉人系由华住公司雇用，其工资也是由华住公司从经营收入中转出，虽经上诉人账户下发，但上诉人对被上诉人无雇用、管理、培训、分配职务等任何管理权力，被上诉人所服从的也并非上诉人的管理制度。被上诉人若系酒店职工，也应是华住公司的职工，被上诉人拥有华住公司的职工工号，其双方成立劳动关系，与上诉人无关。一审中上诉人提交了相关证据证实自己的主张，但一审判决未对上诉人的证据进行评定，属认定事实不清；2.一审法院判决上诉人支付被上诉人双倍工资及经济补偿金与事实不符，于法无据。综合上述理由，因双方不存在劳动关系，一审判决上诉人承担相应义务，与事实不符，于法无据。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人张娜娜辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由在一审法院已经作出审查认定，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 滨州市财富宾馆有限公司向一审法院起诉请求：1.确认原被告之间不存在劳动关系；2.判令原告不予支付被告二倍工资37792元及经济补偿金3395元。 一审法院认定的事实：被告张娜娜于2018年6月2日入职原告滨州市财富宾馆有限公司处，工作岗位为前台接待。张娜娜在原告处工作期间，原告未与被告张娜娜签订书面劳动合同，未给张娜娜缴纳各项社会保险费用。2019年5月23日，张娜娜以原告未缴纳各项社会保险费为由离职。原告滨州市财富宾馆有限公司给被告张娜娜发放的2018年6月份至2019年5月份的工资情况分别为：2988.42元、3335.72元、3286.72元、3358.34元、4167.69元、3872.58元、3532.71元、3752.81元、2640.37元、3114.48元、3301.43元、3429.43元。张娜娜在离职前12个月的平均工资为3398.39元。张娜娜以滨州市财富宾馆有限公司为被申请人，向滨州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求事项为：1.依法裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.裁决被申请人支付申请人2019年5月份工资3450元；3.裁决被申请人支付申请人未签订劳动合同二倍工资37812元；裁决被申请人支付申请人经济补偿金3395元。滨州市财富宾馆有限公司在仲裁庭审中同意张娜娜回去上班，每月除正常工资外再做额外补偿、为张娜娜补缴各项社会保险费。2019年7月4日，滨州市劳动人事争议仲裁委员会作出滨劳人仲案字〔2019〕第261-1号仲裁裁决书，裁决：“一、双方解除劳动关系；二、被申请人支付申请人二倍工资37792元；三、被申请人支付申请人经济补偿金3395元。”滨州市财富宾馆有限公司不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼；张娜娜未向法院提起诉讼。就张娜娜主张劳动报酬的请求，2019年7月4日，滨州市劳动人事争议仲裁委员会作出滨劳人仲案字〔2019〕第261-2号仲裁裁决书，裁决驳回张娜娜主张支付2019年5月份工资的仲裁请求。 一审法院认为，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”原告滨州市财富宾馆有限公司与被告张娜娜符合法律、法规规定的主体资格，张娜娜在原告处从事原告安排的劳动、接受原告的劳动管理，张娜娜提供的劳动是原告从事宾馆经营业务的组成部分，原告向张娜娜支付劳动报酬，原告滨州市财富宾馆有限公司与被告张娜娜之间虽未订立书面劳动合同，但原被告之间存在事实上的劳动关系，故对原告要求确认原被告之间不存在劳动关系的诉讼请求，一审法院不予支持。原被告之间存在劳动关系,《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款规定:“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。因原告未与张娜娜签订书面劳动合同，故应当向张娜娜支付自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的二倍工资37792元。张娜娜在原告处工作期间，原告应当为张娜娜交纳各项社会保险费用。原告未依法为被告缴纳社会保险费用，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条第（一）项“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”的规定，张娜娜有权行使劳动合同解除权，故对张娜娜要求与原告解除劳动合同并支付经济补偿金3395元的请求，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、原告滨州市财富宾馆有限公司与被告张娜娜之间的劳动合同解除；二、原告滨州市财富宾馆有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张娜娜未签订书面劳动合同的双倍工资差额37792元；四、原告滨州市财富宾馆有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张娜娜经济补偿金3395元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告滨州市财富宾馆有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定的一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。根据一审查明的事实，被上诉人张娜娜在上诉人滨州市财富宾馆有限公司公司处上班，服从上诉人的工作安排及管理，并由上诉人向其发放劳动报酬，双方之间形成了劳动关系。上诉人认为涉案宾馆已由案外人华住酒店管理有限公司经营管理，其向被上诉人发放劳动报酬系属代发，且对被上诉人并无管理权，与被上诉人形成劳动关系的是华住酒店管理有限公司，对此，被上诉人不予认可，本院认为，截至二审调查结束，上诉人未提交证据证明其与案外人华住酒店管理有限公司签订的《管理合同》已实际履行以及被上诉人与案外人华住酒店管理人已签订了劳动合同，上诉人应承担举证不能的法律后果。一审判决认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，并判决上诉人向被上诉人支付二倍工资及经济赔偿金并无不当。 综上所述，上诉人滨州市财富宾馆有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人滨州市财富宾馆有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李添珍 审判员  吴金魁 审判员  刘 洋 二〇二〇年三月二十六日 书记员  刘泽宇