广西壮族自治区崇左市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂14刑终56号 原公诉机关广西壮族自治区宁明县人民检察院。 上诉人（原审被告人）:符国龙，男，1992年1月19日出生于广西防城港市东兴市，汉族，初中文化，无业，住所地广西东兴市。曾因犯抢劫罪于2013年5月27日被防城港市人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。现因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月2日被宁明县公安局刑事拘留，同年2月2日被执行逮捕。现羁押于宁明县看守所。 原审被告人：骆世添，男，1993年1月10日出生于广西防城港市港口区，汉族，初中文化，无业，住所地广西防城港市港口区。曾因犯容留他人吸毒罪于2014年1月2日被防城港市港口区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元。现因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月2日被宁明县公安局刑事拘留，同年2月2日被执行逮捕。现羁押于宁明县看守所。 原审被告人：满文辉（曾用名满培），男，1992年12月31日出生于广西防城港市港口区，汉族，中专文化，司机，住所地广西防城港市港口区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月2日被宁明县公安局刑事拘留，同年2月2日被执行逮捕。现羁押于宁明县看守所。 原审被告人：庞庆懿，男，1994年3月12日出生于广西防城港市防城区，汉族，小学文化，司机，住所地广西防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月2日被宁明县公安局刑事拘留，同年2月2日被执行逮捕，现羁押于宁明县看守所。 原审被告人：吴小龙（曾用名吴小强），男，1987年12月18日出生于广西防城港市防城区，汉族，初中文化，司机，住所地广西防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月2日被宁明县公安局刑事拘留，同年2月2日被执行逮捕。现羁押于宁明县看守所。 崇左市宁明县人民法院审理宁明县人民检察院指控被告人符国龙、骆世添、满文辉、庞庆懿、吴小龙犯非法经营罪一案，于2019年12月30日作出（2019）桂1422刑初172号刑事判决，原审被告人符国龙不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅案件材料，并讯问上诉人符国龙及原审被告人骆世添、满文辉、庞庆懿、吴小龙，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年12月30日上午，被告人骆世添、符国龙、满文辉、庞庆懿受他人雇请，到广西防城港市驾驶已经装好香烟的车辆，并按照雇主指定的路线从垌中镇经宁明县桐棉镇、那楠乡往南宁方向行驶；被告人吴小龙受他人雇请驾驶桂Ｐ×××××黑色丰田凯美瑞小汽车在前方看路，将在路上的路况及稽查等情况在雇主给其的手机运输微信群发布，以便运输香烟的司机逃避查缉。当日下午，骆世添、满文辉、庞庆懿、符国龙驾驶的车辆在宁明县公路被民警查获。民警从符国龙驾驶的桂Ｎ5Ｑ1**小轿车上查获无合法手续的中华（硬）550条，经鉴定认定查获的香烟价值人民币247500元；从庞庆懿驾驶的桂ＰＳＡ2**小轿车上查获的无合法手续的中华烟（硬出口）50条、中华（硬）549条、利群（新版）50条，经鉴定认定查获的香烟价值人民币277050元；从满文辉驾驶的桂Ｐ×××××面包车上查获无合法手续的中华（硬出口）449条、中华（硬）200条、利群（新版）100条，经鉴定认定查获的香烟价值人民币307050元；从骆世添驾驶的桂Ｐ×××××面包车上查获无合法手续的中华（硬出口）400条、中华（硬）300条、利群（新版）50条，经鉴定认定查获的香烟价值人民币322500元。经检验，认定查获的上述香烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟。 另查明，被告人符国龙曾因犯抢劫罪于2013年5月27日被防城港市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元，2018年5月26日释放；被告人骆世添曾因犯容留他人吸毒罪于2014年1月2日被防城港市港口区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元，2014年4月11日释放。 上述事实，有受案登记表、立案决定书，户籍证明，抓获经过，宁明县烟草专卖局移送宁明县公安局材料、委托检验协议及检验报告及移送财物清单，扣押决定书及扣押清单，防城港市港口区人民法院（2014）港刑初字第10号刑事判决书及防城港市中级人民法院（2013）防市刑一终字第20号刑事判决书、北海监狱释放证明，证人陈某的证言，现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片、指认照片，宁明县价格认证中心价格认定结论书及鉴定意见通知书，被告人骆世添、符国龙、满文辉、庞庆懿、吴小龙供述等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人骆世添、符国龙、满文辉、庞庆懿违反国家烟草专卖管理法律法规，明知他人非法经营烟草专卖品，仍为其运输，情节严重或特别严重，吴小龙明知他人非法运输烟草专卖品仍为车辆逃避稽查提供帮助，五被告人的行为已构成非法经营罪。被告人骆世添、符国龙在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。在共同犯罪中，被告人骆世添、符国龙、满文辉、庞庆懿、吴小龙均受雇于他人，听从雇佣人的安排、指挥，只负责运输或看路，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应从轻或减轻处罚；五被告人归案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；且五被告人认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关提出的量刑意见不当，予以调整。据此，根据被告人骆世添、符国龙、满文辉、庞庆懿、吴小龙犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》二百零一条之规定，作出判决：一、被告人骆世添犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；二、被告人符国龙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人满文辉犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；四、被告人庞庆懿犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；五、被告吴小龙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；六、扣押在案的香烟予以没收，由扣押机关依法处理。 符国龙上诉称，在共同犯罪中其是听从他人的安排和指挥，第一次参与运输香烟，犯罪数额未达到二十五万元，归案后如实供述犯罪事实，并签暑认罪认罚具结书，但一审对其判处二年十一个月，明显量刑过重，请求二审法院撤销宁明县人民法院（2019）桂1422刑初172号刑事判决，依法对其从轻处罚。 经二审审理查明的事实和据以认定的依据与一审相同。原判采信的证据来源合法、有效，并经一审庭审查证、质证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人符国龙及原审被告人骆世添、满文辉、庞庆懿违反国家烟草专卖管理法律法规，明知他人非法经营烟草专卖品，仍为他人运输，原审被告人吴小龙明知他人非法运输烟草专卖品仍为他人通风报信、逃避稽查提供帮助，上诉人符国龙及四原审被告人的行为已构成非法经营罪。上诉人符国龙及原审被告人骆世添在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第一项“非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的，应当认定为情节特别严重”的规定，对情节特别严重的应该判处五年以上的刑罚。原审被告人骆世添、满文辉、庞庆懿非法经营数额均在二十五万元以上，属于情节特别严重，在共同犯罪中，上诉人符国龙及原审被告人骆世添、满文辉、庞庆懿均受雇于他人，听从雇主指挥负责运输，在共同犯罪中起次要作用，均是从犯，对原审被告人骆世添、满文辉、庞庆懿依法应减轻处罚，对上诉人符国龙可从轻处罚，吴小龙负责看路，是相对较轻的从犯，应该从轻处罚；上诉人符国龙及四原审被告人归案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；且上诉人及原审被告人认罪认罚，可以从宽处罚。上诉人上诉称一审法院量刑过重的理由成立，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，审判程序合法，定性准确，但量刑不当。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》二百零一条之规定，判决如下： 维持宁明县人民法院（2019）桂1422刑初172号刑事判决的第一、三、四、六项，即一、被告人骆世添犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；三、被告人满文辉犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；四、被告人庞庆懿犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；六、扣押在案的香烟予以没收，由扣押机关依法处理; 撤销宁明县人民法院（2019）桂1422刑初172号刑事判决的第二、五项，即二、被告人符国龙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币八千元；五、被告吴小龙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元; 上诉人符国龙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币八千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月2日起至2021年5月1日止。罚金限于判决生效后一个月内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 四、原审被告吴小龙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月2日起至2021年1月1日止。罚金限于判决生效后一个月内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长 冯英艳 审 判 员 谭 志 审 判 员 黄 秀 二〇二〇年三月二十日 法官助理 唐小丹 书 记 员 李 莉