山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁17民终414号 上诉人（原审被告）：李宝柱，男，1992年5月25日出生，汉族，居民，住菏泽经济开发区。 上诉人（原审被告）：郭信勇，男，1985年8月1日出生，汉族，居民，住菏泽经济开发区。 上诉人（原审被告）：李国峰，男，1989年5月20日出生，汉族，居民，住菏泽经济开发区。 上诉人（原审被告）：张振，男，1983年5月30日出生，汉族，居民，住菏泽经济开发区。 四上诉人共同委托诉讼代理人：徐一鹏，山东兆基律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:赵建雷，男，1983年11月23日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。 上诉人李国峰、李宝柱、郭信勇、张振因与被上诉人赵建雷提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省菏泽经济开发区人民法院（2019）鲁1791民初1344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李国峰、李宝柱、郭信勇、张振上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人张振按照20%的比例承担最终的赔偿责任或发回重审，诉讼费、保全费、鉴定费由被上诉人负担。事实和理由：1.上诉人李宝柱、郭信勇及李国峰均系菏泽市牡丹区平达物流有限公司的员工，并非一审法院认定的与上诉人张振为合伙关系。且本案遗漏了菏泽市牡丹区平达物流有限公司这一诉讼主体，程序有误。2.被上诉人赵建雷系菏泽市牡丹区平达物流有限公司员工，与菏泽市牡丹区平达物流有限公司系劳动关系，并非一审法院认定的劳务关系。3.被上诉人赵建雷本次事故属于工伤事故，本案应当适用劳动仲裁前置程序，一审法院认定本案为提供劳务者受害责任纠纷，认定案由错误。4.被上诉人赵建雷受伤系在河北邯郸电厂院内卸粉煤灰过程中因未系安全带从罐车上掉落导致，因被上诉人赵建雷系菏泽市牡丹区平达物流有限公司的员工，公司按月对员工进行卸粉煤灰安全教育培训，公司内部的安全管理条例明确规定卸粉煤灰必须系安全带。被上诉人赵建雷对此明知，但仍不系安全带卸粉煤灰并导致自己受伤，上诉人认为被上诉人赵建雷至少应当承担80%的责任，一审法院判决被上诉人承担20%的责任明显不当。 赵建雷辩称，一审判决其承担20%的责任不当，上诉人应承担全部责任。 赵建雷向一审法院起诉请求：1.请求依法判令四被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金费用共计526360元，扣除被告李宝柱垫付的医疗费63837元，请求赔偿462523元，由四被告互负连带赔偿责任。2.涉诉费用由被告承担。事实与理由:四被告合伙经营运输粉煤灰车辆，原告自2018年11月开始受雇于四被告从事粉煤灰运输工作，在2019年3月22日晚上0时左右，原告在河北邯郸电厂院内装粉煤灰过程中不慎从3米多高的罐车上掉落下来，被送到当地医院，后在2019年3月22日下午14时被送到菏泽市立医院治疗，原告的伤情经诊断：双侧桡骨远端骨折、左手神经损伤、尺骨茎突骨折、半月板损伤等多处损伤，被告在原告住院期间支付了部分医疗费。原告在受四被告雇佣从事雇佣活动期间人身受到伤害，四被告作为雇主应当承担赔偿责任。 一审法院认定事实：被告李国峰、李宝柱、郭信勇、张振合伙经营运输粉煤灰车辆，原告赵建雷自2018年11月开始受雇于四被告从事粉煤灰运输工作。2019年3月22日晚上0时左右，原告在河北邯郸电厂院内卸粉煤灰过程中，未系安全带，从罐车上掉落下来，被送到当地医院，后在2019年3月22日下午14时被送到菏泽市立医院治疗31天，在菏泽市第二人民医院住院治疗12天，后在其他医院检查治疗，原告赵建雷共支出医疗费84477元，其中被告垫付了医疗费63837.10元。 原告赵建雷的伤情经菏泽德衡司法鉴定所鉴定，该所于2019年10月30日出具了德衡司鉴所[2019]临鉴字第308号司法鉴定意见书，鉴定意见为:被鉴定人赵建雷因故致双侧桡骨远端骨折，左尺骨茎突骨折，右三角骨骨折，右豆骨骨折，左手神经损伤遗留左腕关节功能完全丧失、左手握力Ⅲ级及右腕关节功能部分丧失分别构成八级伤残、九级伤残、十级伤残；护理时间拟为伤后150天，其中住院期间一级护理期(21天)护理人数拟为2人，余时间护理人数拟为1人；营养期限拟为伤后90天；后续治疗费用预计需人民币10000元左右。原告赵建雷共支出鉴定费2900元。 原告赵建雷和其妻子苏衍君户籍地为菏泽市牡丹区牡丹街道办事处赵楼社区，赵建雷于2017年10月25日购买菏泽市牡丹区牡丹新城南区29号楼二单元房屋居住。赵建雷的家庭成员为:其父亲赵孝久，1948年4月5日出生，其母亲王玉芝，1949年1月22日出生，均为菏泽市牡丹区牡丹街道办事处赵楼社区居民委员会居民。其父母共生育两个儿子，长子赵建雷1983年11月25日出生，次子赵建超1985年11月5日出生。赵建雷夫妻生育一子赵子恒，2011年8月2日出生。 庭审过程中，原告赵建雷提供交通费单据4张计款324元和住宿费单据1张计款300元，请求四被告赔偿。 一审法院另查明，2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元,城镇居民人均消费性支出为24798元，菏泽市国家机关工作人员市内出发伙食补助费每人每天80元。 一审法院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。赵建雷受雇于张振、李国峰、李宝柱、郭信勇,并在卸车从事劳务活动中遭受人身损害的事实清楚,证据充分,应予认定。由于赵建雷系在提供劳务过程受到损害,依据法律规定,由雇主承担侵权责任，因四被告是合伙关系，应互负连带赔偿责任。因赵建雷在从事劳务过程中未系安全带，未尽到应尽的谨慎注意义务,应承担相应的责任。综合本案案情，由原告赵建雷承担20%的责任，由四被告承担80%的民事赔偿责任，并互负连带赔偿责任。 原告赵建雷因该事故造成的损失范围及数额为：1.医疗费：84477元;2.护理费：108元/天×21天×2人＋108元/天×129天＝18468元;3.误工费：原告诉请的108元/天×213天＝23004元，依法应予以支持；4.住院伙食补助费：80元/天×(12+31)＝3440元；5.交通费：原告诉请的交通费500元，酌定为300元；6.残疾赔偿金：39549元/年×20年×34%＝268933.2元；7.其子赵子恒被抚养人生活费：24798元/年×10年×0.5×34%＝42156.6元；8.其父母被扶养人生活费：24798元/年×(8+10年)×0.5×34%＝75881.88元；9.营养费：原告诉请的50元/天×90天＝4500元，可计算为30元/天×90天＝2700元；10.精神损害抚慰金：5000元。以上合计为524360元，原告应得到赔偿的总数额为519360元×80%＋5000元＝420488元，扣除被告李宝柱垫付的医疗费63837元，还应赔偿356651元。对原告赵建雷的超出法律规定的诉讼请求，依法不予支持。被告李国峰经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其答辩权利、质证权利的放弃，依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张振、李国峰、李宝柱、郭信勇于判决生效后十日内赔偿原告赵建雷医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、营养费、精神损害抚慰金等各项损失共计356651元，并互负连带赔偿责任；二、驳回原告赵建雷的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8238元，由原告赵建雷负担1886元，被告张振、李国峰、李宝柱、郭信勇负担6352元。鉴定费2900元，由原告赵建雷负担580元，被告张振、李国峰、李宝柱、郭信勇负担2320元。 二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：一、上诉人李国峰、李宝柱、郭信勇、张振和被上诉人赵建雷之间是否系提供劳务和和接受劳务的关系，上诉人李国峰、李宝柱、郭信勇、张振是否应对被上诉人的损害承担赔偿责任；二、原审判决认定赔偿责任比例是否适当；三、原审法院审理程序是否合法。上诉人称被上诉人和上诉人张振一人出资的菏泽市牡丹区平达物流有限公司之间存在劳动关系，应由菏泽市牡丹区平达物流有限公司承担赔偿责任，但上诉人未提交劳动合同、工资发放证明和社保交纳证明等证据证明二者之间存在劳动关系，对其主张本院不予支持。上诉人主张本案遗漏了菏泽市牡丹区平达物流有限公司，本案应适用劳动仲裁前置程序，亦不能成立，本院不予支持。被上诉人赵建雷一审提供的微信聊天记录、微信转账记录、电话录音、证人证言等证据足以证明被上诉人赵建雷和上诉人之间存在提供劳务和接受劳务的关系。上诉人李宝柱、郭信勇、李国峰称其三人均系菏泽市牡丹区平达物流有限公司的员工，和张振之间不是合伙关系，但未提供证据证明，且不能推翻被上诉人提供的证据，本院不予采信。被上诉人在为上诉人提供劳务的过程中受伤，上诉人作为接受劳务一方，应对被上诉人的损害承担赔偿责任。因被上诉人在操作过程中没有尽到安全注意义务，对其损害的发生存在一定程度的过错，可以减轻上诉人的责任。一审法院结合被上诉人的过错程度、责任大小、损害后果等因素，酌定被上诉人对自身损害承担20%的赔偿责任系一审法院的自由裁量权，并无不当，本院予以尊重。上诉人主张被上诉人对自身损害至少应承担80%的责任，无事实根据和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人李国峰、李宝柱、郭信勇、张振的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8238元，由上诉人李国峰、李宝柱、郭信勇、张振负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 路凤娟 审 判 员 侯圣春 审 判 员 李 兴 二〇二〇年三月三十一日 法官助理 赵永芝 书 记 员 沙 洁