陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕01民终12261号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市高新区锦业路**西安绿地中心****。负责人：原廷会，该公司经理。委托诉讼代理人：梁芸，泰和泰（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜文娟，女，1986年2月1日出生，汉族，无业，住西安市长安区。委托诉讼代理人：焦锐，陕西海普睿诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔建辉，陕西海普睿诚律师事务所律师。原审被告:胡江，男，1990年3月29日出生，汉族，西安康利泰塑业有限公司总经理，住西安市新城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人杜文娟、原审被告胡江机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初3598号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、撤销一审民事判决书第一项中关于保险公司支付杜文娟误工费、被扶养人生活费的判决内容，驳回杜文娟请求赔偿误工费、被扶养人生活费的诉讼请求或在查明被上诉人实际误工损失的基础上对误工费依法予以改判；2、本案上诉费由杜文娟承担。事实和理由：一、原审法院对于杜文娟收入是否实际减少的事实并未查清，判决保险公司赔偿误工费事实认定不清且适用法律有误。二、杜文娟之母尚不符合符合被扶养人法定条件，原审判决支持被扶养人生活费亦属对事实认定不清，且适用法律有误，依法应予以改判。综上，原审法院对杜文娟误工费及其母亲被扶养人生活费事实认定不清适用法律有误，为维护保险公司的合法权益，特提起上诉，请求二审法院予以公断。杜文娟辩称，一、关于误工费，原审认定事实清楚，适用法律正确。二、被扶养人生活费，原审事实清楚，适用法律正确。保险公司的上诉理由不成立，请求法院驳回上诉，维持原判。胡江述称，不同意保险公司的上诉请求及事实理由。杜文娟向一审法院起诉请求：判令胡江、平安保险公司赔偿后续治疗费50000元、住院伙食补助费9440元、营养费6000元、误工费38797元、护理费14400元、鉴定费2000元、残疾赔偿金189905.4元、被抚养人生活费41542.86元、精神损害抚慰金30000元。一审法院认定事实：2018年6月23日胡江驾驶陕Ａ×××**号小型轿车沿长缨西路由西向东行驶至丹尼尔商城门口时，将在此由南向北行走的杜文娟撞倒致伤，造成交通事故。交警部门认定胡江负事故全部责任，杜文娟无责任。事发后胡江在西京医院住院治疗118天。2019年1月16日胡江委托西安交通大学法医学司法鉴定中心对相关项目进行鉴定，鉴定意见：杜文娟外伤致髋臼粉碎性骨折，髋关节脱位髋关节运动明显受限，骨盆多发骨折并畸形愈合的伤残等级分别应属八级、九级，后续治疗费约需20000元，误工期限210天，护理期限120天，营养期限120天。庭审中保险公司对上述鉴定意见中的伤残等级不认可，对其他项目认可，申请司法鉴定。2019年5月27日经保险公司申请，本院依程序委托陕西中金司法鉴定中心对杜文娟伤残等级进行鉴定，鉴定意见：杜文娟此次外伤致左侧髋臼、耻坐骨、髂骨多发骨折行左侧髋臼内固定术后，目前遗留骨盆严重畸形愈合（左侧髋关节活动部分受限），评定为九级伤残。杜文娟认为上述鉴定意见虽程序合法，但伤残级别与西安交通大学法医学司法鉴定中心的鉴定结论差距较大，申请重新鉴定，同时提出西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定意见中的后续治疗费2万元与实际差距较大，亦申请重新鉴定。胡江、平安保险公司对陕西中金司法鉴定中心的鉴定意见均认可，并称本次鉴定程序合法，杜文娟没有重新鉴定的合法依据，表示不同意重新鉴定。事故车辆在平安保险公司投有交强险及商业第三者责任险，杜文娟花费医疗费均系胡江垫付，其中交强险中1万元医疗费及商业险中164593.38元已理赔。杜文娟系个体经营者，经营生活美容院，办公场所在居民房内。杜文娟母亲黄花园于1963年7月14日出生，系农业户口，育有杜文娟及杜伟两个子女。杜文娟之子王宇豪于2006年2月20日出生。一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。本案中，胡江驾车与杜文娟发生交通事故，经交警部门认定胡江负事故全部责任，杜文娟无事故责任。事故车辆在平安保险公司投有交强险及商业第三者责任险，故应由保险公司在保险限额内承担责任，超过部分由胡江负担。杜文娟以本院委托鉴定的伤残等级与其单方委托的鉴定意见差距较大为由申请重新鉴定不符合法律规定，本院不予准许。另外杜文娟以单方委托鉴定意见中的后续治疗费2万元与实际差距较大为由重新鉴定无证据支持，本院不予准许。陕西中金司法鉴定中心所做的鉴定意见程序合法，内容客观公正，可以作为定案证据使用。鉴于双方对西安交通大学法医学司法鉴定中心所做的鉴定意见中误工期限、护理期限及营养期限均无异议，可作为定案证据使用。杜文娟主张后续治疗费5万元，根据鉴定意见本院支持2万元。杜文娟主张住院食补助费按一天80元计算118天为9440元符合法律规定本院予以支持。杜文娟主张营养费6000元，本院按一天30元计算营养期限120日为3600元予以支持。杜文娟主张误工费38797元，杜文娟系个体美容院经营者，结合银行流水，杜文娟依据2017年陕西省在岗职工平均工资67433元计算误工期限210日为38797元符合法律规定，本院予以支持。杜文娟主张护理费14400元，本院按一天100元计算120日为12000元予以支持。杜文娟主张残疾赔偿金219905.4元，本院按城镇标准，九级伤残计算为133276元予以支持。杜文娟主张被抚养人生活费母亲33234.3元、子女8308.56元，本院按2018年陕西省农村居民人均生活费支出10071元，按九级伤残标准计算分别为黄花园20142元、王宇豪5035.5元予以支持。杜文娟主张精神损害抚慰金3万元，鉴于杜文娟受伤部位在髋关节及盆骨，考虑杜文娟处于适育年龄，现仅有一个子女，结合伤残等级本院给予5000元为宜。综上依照中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十日内在保险限额内支付原告杜文娟后续治疗费2万元、住院伙食补助费9440元、营养费3600元、误工费38797元、护理费12000元、残疾赔偿金133276元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费黄花园20142元、王宇豪5035.5元。二、驳回原告杜文娟其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费7031元、鉴定费2000元由原告负担531元，被告胡江负担8500元，（鉴于原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内给付）。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，胡江驾车将杜文娟撞伤，胡江承担事故的全部责任。因胡江驾驶车辆在平安保险公司有交强险和商业三者险，故胡江应负赔偿责任由平安保险公司在保险范围内承担赔偿责任。平安保险公司上诉杜文娟误工费及被扶养人生活费问题，因平安保险公司未举证佐证，故平安保险公司的上诉理由及请求，本院不予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费853元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 侯新省审判员 张 伟二〇二〇年三月十三日书记员 宁 越