福建省安溪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0524刑初625号 公诉机关福建省安溪县人民检察院。 被告人苏文土，男，1984年10月6日出生，汉族，初中文化，无业，出生地、户籍所在地均为福建省安溪县，住安溪县。因本案于2018年7月24日被安溪县公安局查获，同月25日被刑事拘留，同年8月21日被取保候审，2019年1月31日被继续取保候审，同年7月29日经本院决定被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 指定辩护人李树芳，福建一心律师事务所律师。 福建省安溪县人民检察院以安检金融刑诉〔2019〕186号起诉书指控被告人苏文土犯开设赌场罪，于2019年7月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。安溪县人民检察院指派检察员蔡继业出庭支持公诉，被告人苏文土到庭参加诉讼，经本院通知，安溪县法律援助中心指派律师李树芳出庭为被告人苏文土提供辩护。期间，因补充侦查需要，公诉机关建议延期审理二次。现已审理终结。 福建省安溪县人民检察院指控，被告人苏文土于2016年5月至2018年7月间，在安溪县家中，利用手机登录微信，通过添加附近人为好友等方式，接受微信好友的六合彩投注，投注款转入其掌控的微信账户，共接受投注人民币（币种，下同）956830.07元； 被告人苏文土还于2018年4月至7月间，在上述地点利用微信，冒充“香港六合彩”公司工作人员，以提供“六合彩特码”的方式，诱骗微信好友将“会员费”转入其掌控的微信账户，共骗取被害人王某等人23700元。 被告人苏文土到案后如实供述罪行。 指控提供的证据有：1.手机等物证；2.微信聊天记录截图、微信交易明细截图等书证；3.证人苏某1等人的证言；4.被害人王某的陈述；5.被告人苏文土的供述与辩解；6.泉州市公安局物证鉴定所鉴定书等鉴定意见；7.搜查笔录、电子物证检查工作记录等勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；8.勘验光盘、腾讯数据光盘等视听资料、电子数据。 公诉机关认为，被告人苏文土以营利为目的，利用微信接受六合彩投注，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；其还以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。其到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。其在判决宣告前一人犯数罪，依法应数罪并罚。 被告人苏文土对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚。 指定辩护人李树芳的辩护意见是：1.对本案的定性不持异议；2.被告人苏文土具有如实供述、认罪态度好、初犯、积极退赃、犯罪情节轻等量刑情节，建议对其从轻处罚。 经审理查明，被告人苏文土于2016年5月至2018年7月间，在安溪县，利用手机登录微信，通过添加附近人为好友等方式，接受微信好友的六合彩投注，投注款转入其掌控的微信账户，共接受投注956830.07元，非法获利76300元。 被告人苏文土还于2018年4月至7月间，在上述地点利用微信，冒充“香港六合彩”公司工作人员，以提供“六合彩特码”的方式，诱骗微信好友将“会员费”转入其掌控的微信账户，共骗取被害人王某等人23700元。 2018年7月24日，公安机关在晋江市查获被告人苏文土，并扣押到“六合彩”账单1张、小米牌手机2部、华为牌手机1部等作案工具。被告人苏文土归案后能如实供述自己的罪行，其在归案后向公安机关退缴违法所得100000元。 上述事实，被告人苏文土在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的受案登记表，立案决定书，搜查笔录，扣押清单，现场照片，被害人王某、彭某录的微信取证聊天记录截图，证人苏某1、苏某2、苏某3的证言，到案经过，微信交易明细截图，微信聊天记录及转账记录截图，微信收支记录截图，涉案微信交易明细，泉州市公安局物证鉴定所鉴定书，安溪县公安局鉴别居民身份证证明书，电子物证检查工作记录，安溪县公安局工作说明，扣押的“六合彩”账单，购买“六合彩”的微信聊天记录及统计表，行政处罚决定书，退赃票据，被告人苏文土的户籍证明、违法犯罪经历查询情况说明及其供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人苏文土利用香港“六合彩”开奖信息组织竞猜对赌活动，扰乱社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。其又以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，安溪县人民检察院指控被告人苏文土犯开设赌场罪、诈骗罪的罪名成立。被告人苏文土在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。其归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。其积极退缴赃款，酌情予以从轻处罚。指定辩护人李树芳关于被告人苏文土具有如实供述、积极退赃等量刑情节、建议从轻处罚的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑意见适当。为维护社会管理秩序，保护公民的财产权利不受侵犯，根据被告人苏文土的犯罪事实、情节及认罪态度，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定，判决如下： 一、被告人苏文土犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元，数罪并罚；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。折抵刑期28日。即刑期自2019年7月29日起至2023年6月30日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人苏文土退缴在公安机关的违法所得人民币100,000元，予以没收，上缴国库。 三、没收本案被扣押的手机等作案工具。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  苏清丽 人民陪审员  林志炼 人民陪审员  叶春婷 二〇二〇年三月九日 书 记 员  王伟坤 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。 开设赌场的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。