辽宁省锦州市太和区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)辽0792民初895号 原告：何某某，男，1962年6月15日出生，汉族，现住锦州市太和区。 委托诉讼代理人：白伟、白明昊，均系辽宁古塔律师事务所律师。 被告：锦州华光开关有限责任公司，住所地锦州高新技术产业园区雨露街**南侧。 法定代表人：麻殿新，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：李殿申，系辽宁金钟律师事务所律师。 原告何某某诉被告锦州华光开关有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何某某及其委托诉讼代理人白伟、白明昊，被告锦州华光开关有限责任公司的委托诉讼代理人李殿申到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何某某向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付原告2010年至2012年应得提成款项1532001元。2、要求被告支付原告未休带薪年休假工资26047元。3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原仲裁委作出的（2019）锦劳人仲案字第274号仲裁裁决书认定提成款项无法计算，认定举证责任错误，导致裁判错误。2005年12月份，原告入职被告单位任副总工程师职务，月薪5000元。2006年3月份职务调整为副总经理兼副总工程师，2007年月薪调整为7000元，2011年3月调整为技术人员兼销售人员。双方签订有《销售人员大包干协议》。2011年3月至2014年间，原告在被告单位从事技术工作，同时兼销售工作，在从事销售过程中应享有的提成款应为1532001元，被告仅于2011年支付35000元，剩余未结算提成款金额应为1497001元。另，原告在被告单位从事研发工作期间，被告单位承诺各项奖金均未兑现，（书面承诺两年共100000元，口头承诺每个项目50000元，共计6个项目，仅兑现一个项目奖金）。事后原告多次找到被告索要提成款项及奖金，被告以各种理由推脱，至今未进行结算。后被告又无故将原告予以开除。原告在被告单位从事工作期间，被告均未予安排带薪年休假，作为劳动者原告应享有相应权利。原告权利未得到实现，被告应支付相应补偿。原告认为原被告间已经建立劳动关系，原告于被告单位从事兼职销售工作，应享受的销售提成及带薪年休假补偿未得到仲裁支持。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。 被告锦州华光开关有限责任公司辩称，被告不同意原告诉讼请求，不应支付提成款带薪休假补偿金。原告自2007年开始享受每年5天的带薪休假直到2009年，2010年5月原告从技术岗位转为专职销售岗位，原告便不按规定时间上班，经常旷工，也不请假，原告不应再享受带薪休假。因此原告第二项诉讼请求不应得到支持。单位就是被告与销售人员签订的协议约定大包提成包括工资、差旅费、会议费、经营招待费及个人奖金等，同时详细约定了不同情况下提成标准。自2011年3月原告提成应是461959元，但按大包干协议约定原告向公司借差旅费881000元，被告为原告开工资375200元，为被告报销付现87965元，三者合计1344165元，这些都属于也应计算在提成范围内。两者相差882206元，此款即为被告多得的销售提成款，原告应予返还。被告曾向仲裁院提起仲裁请求原告返还被告提成款882206元。原告对此数额不认可，原告与被告之间存在严重争议，因此被告曾向仲裁院提请对双方的账目进行审计，但仲裁院对此请求不予理睬。故此被告对此仲裁结果不服也向贵院提起诉讼，贵院定2019年5月7日开庭审理，希望法庭综合考虑依法判决。被告在此向贵院请求对双方账目往来进行审计。原告自2005年末至2011年3月1日之前为技术人员但不负责新产品研发,2011年3年1日后转变销售人员，如果说兼职技术工作，在大包干工作有指出和相关的工资规定，大包干协议中没有此项规定。诉讼请求第二项超过了诉讼时效。 原告围绕诉讼请求依法提交了仲裁裁决书、销售人员包干协议、证明、中煤能源新疆红星煤业有限公司证明、技术协议、技术规范书、法定代表人授权书、企业机读档案、张某某、敖某、贾某某证人证言。 被告围绕诉讼请求依法提交了考勤记录、企业机读档案、公司管理制度、销售人员大包干协议、工业产品买卖合同、工资发放表、工资收条、借款凭证、报销凭证、原告提成统计表、审计报告、劳动合同。 上述证据，经开庭质证，当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的证据认定如下：1、中煤能源新疆红星煤业有限公司证明、技术协议、技术规范书、法定代表人授权书，系复印件，本院不予确认；2、张某某、敖某、贾某某证人证言，证人未出庭，不符合证据形式，本院不予采信；3、劳动合同，原告否认为合同为本人签字，而被告称不清楚是否为原告本人签字，对该证据不予认定。本院经审理认定事实如下：何某某于2005年11月末入职到被告处从事设计、产品研发等技术工作。2011年3月1日，被告与原告签订了《销售人员大包干协议》，被告将高低压开关柜成套、断路器、电容器无功补偿柜、柱上开关、重合器等的销售工作承包原告。合同约定了产品的销售提成方式并约定以上大包提成包括人员工资（公司奖励工资除外）、差旅费、会议费、经营招待费及个人提成奖金等。合同签订后，原告作为被告公司的销售人员分别于2011年11月18日、2012年5月21日与上海大屯能源股份有限公司江苏分公司签订合同编号S11G：975号、S12G0318号工业品买卖合同，于2012年4月8日、2012年6月26日与中国能源新疆鸿新煤业有限公司签订合同编号ZMHX2012020号、ZMHX2012046号工业品买卖合同。2015年9月，原告从被告公司离职。原告在职期间不参与被告单位的考勤。何某某自认于2011年收到被告的销售提成款35000元。 另查明，被告在本院（2019）辽0792民初917号锦州华光开关有限责任公司诉何某某劳动争议纠纷一案诉讼过程中，向本院提出审计申请，要求对：1、2010年7月—2015年9月期间何某某的工资收入情况；2、2010年7月—2015年9月期间何某某的销售提成情况；3、2010年7月—2015年9月期间何某某的借款、核销款情况进行审计。2019年12月20日，辽宁中衡会计师事务所有限责任公司锦州分所出具专项审计报告。审计意见如下： （一）何某某2010年7月至2015年9月的工资收入为348200元。 （二）何某某2010年7月至2015年9月应得的销售提成情况。 1、经计字［2010］第18号合同，因双方提供的断路器单价不一致，故按两种单价分别计算提成，按原告提供的单价计算的销售提成为20406.38元，按被告提供的单价计算的销售提成为23124.57元。采用哪种单价计算提成，由法院裁定。 2、经计字［2010］第19号合同，销售提成为10129.61元。 3、S11G：975号合同及S12G0318号补充合同，销售提成为95704.41元。 4、ZMHX2012020号合同，销售提成为260233.8元。 5、ZMHX2012046号合同，销售提成为75963.6元。 6、ZX12ZK03号合同，因销货单位不是华光开关公司本身，但有第三方提供证明销售人员为何某某，按应有销售提成计算，金额为247000元。是否予以提成，由法院裁定。 7、YKS1208Y010号合同，因销货单位不是华光开关公司本身，但有第三方提供证明销售人员为何某某，按应有销售提成计算，金额为130500元。是否予以提成，由法院裁定。 （三）何某某2010年7月至2015年9月的借款、核销款情况。 1、2010年7月至2015年9月的借款金额为765936.42元。 2、除2010年6月以前的核销款为81121.65元不属于委托审计范围，礼品36255元、餐费12312元、洗浴费420元、锦州市内住宿费243元是否应由经营费或设计院信息费支出，汽油费6327.53元及修车费1147元是否认定为文件规定的差旅费由法院裁定外，2010年7月至2015年9月应予认定的核销款金额为86610.32元。 本院认为，本案的争议焦点是一、被告锦州华光开关有限责任公司是否拖欠原告何某某销售提成款及数额。二、原告主张带薪年休假工资是否超过诉讼时效，被告是否应支付带薪年休假工资。关于第一个争议焦点，经审计确定的销售提成1-5项数额及应核销款项数额相加小于何某某2010年7月至2015年9月的借款数额，而审计报告销售提成第6、7项内容，因销货单位并非被告，原告向被告主张该两份合同项下销售提成款，不应支持，据此一节，被告并不拖欠原告销售提成款，故原告主张销售提成款的诉讼请求，本院不予支持。关于本案第二个争议焦点是否超过诉讼时效，被告在劳动仲裁阶段并未对该项请求提出超过劳动仲裁时效，故该观点本院不予支持；关于被告是否应支付带薪年休假工资，因原告在职期间不参与被告单位的考勤，原告实际年休息天数无法确定，故原告主张从未休带薪年休假，无事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下： 驳回原告何某某的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告何某某承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。 审 判 长  张 莹 人民陪审员  史巍巍 人民陪审员  韩媛媛 二〇二〇年三月十一日 书 记 员  杨 璐