山东省青岛市李沧区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0213民初2234号原告：高某斌，男，汉族，户籍地青岛市李沧区，现住青岛市李沧区。委托诉讼代理人：李卓林，山东众成清泰（城阳）律师事务所律师。被告：北京某有限责任公司，住所地北京市西城区。法定代表人：樊某，职务总经理。被告：北京某工程有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：路某，职务董事长。委托诉讼代理人：樊奕堃，男，该公司总法律顾问。委托诉讼代理人：姬晶晶，女，该公司员工。原告高某斌诉被告青岛御景苑物业有限公司、北京某有限责任公司（以下简称某）、北京某工程有限公司（以下简称土木工程公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，原告申请撤回了对被告青岛御景苑物业有限公司的起诉，后本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高某斌及其委托诉讼代理人李卓林、被告土木工程公司的委托诉讼代理人樊奕堃、姬晶晶到庭参加诉讼。被告某经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高某斌向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费45563.71元、住院伙食补助费2700元、护理费11466元、误工费42197.9元、交通费563元、残疾赔偿金101634元、被抚养人生活费74002元、鉴定费2860元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金5000元，共计297986.61元；2、判令被告对原告的损失承担连带赔偿责任；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：某、土木工程公司中标承包原告所住小区城市海绵工程的建设。施工过程中，被告对施工现场的安全管理缺位，现场照明不足，人行道窨井盖破损缺失，且没有任何安全提示，存在重大安全隐患。原告于12月22日下午6时回家时跌落井盖缺失的窨井，导致腿骨骨折。涉案小区所在的海绵城市试点建设PPP项目工程中标单位是某，该公司中标后将该项目交给土木工程公司并由该公司和发包方签订承包合同，属于违法分包，违反建筑法及相关查处办法，因此两被告应当承担连带责任。原告为维护自身权益，诉讼来院，望判如所请。某书面辩称，涉事小区在建工程为御景山庄改造工程，主要是对小区原停车位铺装、原绿化地、蓄水池等进行改造。涉事小区是2018年8月15日青岛京建城市建设投资有限公司（发包方）与土木工程公司（承包方）签订《青岛市海绵城市试点区（李沧区）建设工程（楼山河流域）总承包施工合同》中施工内容之一。我司既不是涉事小区改造工程的发包方，也不是改造工程的承包方，与我司也无其他法律关系，我司作为本案涉案主体不适格。原告的诉请毫无事实根据和理由，应依法驳回对我司的诉讼请求。土木工程公司辩称，1、我司与建设单位青岛京建城市建设投资有限公司签订的施工合同内容中并不包括污水井及井盖施工，我司不是涉及的污水井或井盖管理单位，没有维护或者更换井盖的义务。2、我司作为御景山庄小区改造项目的承包人，在施工过程中严格按照合同约定、图纸设计进行施工，在7#至8#楼区间施工期间，我司在施工现场区域入口等处设置有安全警示带及防护栏，在安全防护栏上也贴有临时停车场警示说明，我司还曾在小区车辆上逐一放置了车辆停放提示单。作为施工单位，我司已对施工场所采取了有效的安全保障，履行了警示义务。3、原告受伤显然与井盖质量和小区井盖管理有关。原告跌落时涉及的井盖质量严重不合格，即使我司从未在该处进行施工，该井盖因被小区居民车辆碾压破碎导致伤人事件亦会大概率发生，因此原告受伤与我司的施工没有必然的因果关系。4、原告作为完全民事行为能力人，经过施工附近时，应当对自身安全负有注意义务。原告在明知小区正进行施工改造，车辆需停在临时停车场的情况下，原告仍执意将驾驶的车辆驶入并停放在居民楼前人行道上，存在重大过错，应承担过错责任。5、被告所签署的施工总承包合同与PPP合同不是同一法律关系，原告主张被告从某转包该工程没有事实依据。综上，我司行为不符合侵权构成要件，原告对我司的诉请没有事实和法律依据，请求驳回对我司的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对各方当事人无争议的如下证据，本院予以确认并在卷佐证：网页照片、视频光盘、照片、合同协议书、工程设计图纸、住院病历、司法鉴定意见书及原、被告陈述一致的庭审笔录。本院经审理认定事实如下：1、某系青岛市海绵城市试点区（李沧区）建设PPP项目楼山河流域中标社会资本方。2018年8月15日青岛京建城市建设投资有限公司与土木工程公司签订协议，由土木工程公司承建青岛市海绵城市试点区（李沧区）建设工程（楼山流域），该工程涉及原告事发小区。工程包括事发小区落水管改造、嵌草砖铺装、透水砖铺装、模块蓄水池、下凹式绿地、生物滞留设施、下沉式绿地、路缘石、渗水模块植草沟、溢流井改造及新建、线性排水沟、雨水管线改造、快速取水阀系统、绿化提升工程、原有铺装拆除工程、空调冷凝管改造、道路整改、水系改造、设施维修工程、旋涡篦子、旋流器。2、事发前，原告所在御景山庄小区人行道、车位均在施工。2018年12月22日18时30分许，原告驾驶车辆返回御景山庄小区家中，因车位正在施工将车停放在8号楼2单元楼下人行道（宽2米左右）靠近楼体一侧。原告从驾驶室走出后，从车前方至车辆副驾驶一侧欲到车后座取物品时，失足跌落距离车头2米左右窨井。该窨井无井盖，由木条制成的一米左右见方的格栅不完全覆盖，格栅上压有石块，现场光线不佳。事发后《生活在线》栏目记者对施工单位工作人员进行了采访并对事发小区施工现场情况进行了报道。小区部分窨井没有井盖，覆盖有木质格栅并由不同物品固定，有部分井盖已经换新。现场施工人员述称：每天下班之前我们都会对小区进行巡视，有损坏的井盖，我们及时给换上。我们不清楚事发窨井何时损坏的，巡查的时候是没有发现损坏情况的，窨井上的格栅谁覆盖的，现在没有定论。3、原告伤后至青岛市中心医院住院治疗17天。入院诊断：右腓骨下段粉碎性骨折，右胫骨远端骨折。出院医嘱：石膏托固定四周，术后10周复查拆除下胫腓螺钉，医师指导下行功能康复锻炼，建议休息二月，术后一年至一年半视复查情况取出内固定装置。2019年3月11日原告至青岛市中心医院住院治疗9天，行椎管内麻醉下行右下胫腓关节螺钉内固定取出术。4、庭审中，原告申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、后续治疗费进行司法鉴定。青岛青大司法鉴定所接受我院委托出具鉴定结论（2019年7月8日）：高某斌因外伤致右踝部损伤为伤残十级；护理期限建议为30-60天；误工期限建议为150-180天；高某斌伤后入院行右胫腓骨骨折切开复位内固定术，需择期行手术取出内固定物，后续治疗费建议为10000-12000元。原、被告均无异议。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原告提交照片4张，证实楼前通道因为施工，入口处石柱被毁。事发后，土木工程公司才在入口处架设围栏。现场施工已经到人行横道，大型车辆如铲车也从人行横道上经过。事发时采光条件极差；提交2018年12月青岛电视台《生活在线》栏目关于事件报道的视频1份，证实某工作人员自认，每天下班前都要巡视路面井盖，有损坏的立刻换掉，现场也有类似井盖覆盖木质格栅，说明某自认对涉事小区及涉事现场的井盖具有管理义务。土木工程公司异议称，原告提交的照片证实我司设置了警示标志，尽到提示义务,且照片显示原告楼下并未开始施工。我司对井盖并无管理义务。对视频真实性无异议，视频证实原告跌落的人行道处还未进行施工，施工方没有承认对该人行道及污水井井盖更换具有义务。结合施工合同的约定，其行为是好意施惠行为，不能因此增加被告的责任。施工范围应当按照合同和施工图纸确定，原告以视频中涉及的楼道施工画面认定事发楼道是被告施工范围是不妥当的。提交照片一组,证实施工现场设置防护栏并张贴车辆停放告示。原告异议称，照片拍摄时间是2018年12月25日和26日，不能反映事发时的现场状况，且从照片来看，事发现场并没有设置任何警示标志以及相应的照明设施，通道口的石柱已经被破坏。被告架设围栏及提示，提示牌显示施工现场闲人免进，也说明被告已经将通道纳入施工现场的范围，其对通道负有安全管理义务。庭审中，原告针对各项诉讼请求及计算方式提交了相关证据：1、医疗费45563.71元：提交青岛市中心医院门诊发票13份（571元）、住院发票2份（35914.57元+8792.14元）、急救费发票3份（702元）。2、住院伙食补助费2700元：原告住院27天，100元/天。3、护理费11466元：原告由其妻子护理，按照2018年青岛市在岗职工年平均工资68791元计算60天。提交证明1份，证实原告妻子李颖华系泰康人寿保险有限责任公司青岛分公司保险代理人4、误工费42197.9元：原告2018年12月至2019年6月误工，原告扣发工资25446.3元、年终奖7000元、福利费1164元、绩效考核奖2059元、带薪休假补贴6528.6元，提交营业执照、劳动合同、工资流水、误工证明、完税证明及纳税清单各1份。5、交通费563元：提交出租车票1宗。6、残疾赔偿金101634元：原告构成十级伤残，按照2018年青岛市城镇居民人均可支配收入50817元/年计算20年。7、被抚养人生活费74002元：原告构成十级伤残，按照2018年青岛市城镇居民人均消费性支出32890元/年计算。提交亲属关系证明1份、常住人口登记卡1份，证明原告母亲矫玉芝1952年10月19日出生，育有两个子女，其金额为23023元（32890元/年×14年×10%÷2人）；原告生育两个子女，长女高心悦2014年11月24日出生，金额为23023元（32890元/年×14年×10%÷2人），次女高心艺2017年10月12日出生，金额为27956元（32890元/年×17年×10%÷2人）。8、鉴定费2860元：提交鉴定费发票1份。9、后续治疗费12000元：根据鉴定结论主张。10、精神损害抚慰金5000元：原告伤情构成十级伤残，对其身心造成伤害。土木工程公司对医疗费45563.71元、住院伙食补助费2700元、残疾赔偿金101634元、被抚养人生活费74002元、后续治疗费12000元、鉴定费2860元金额无异议，且与原告协商一致交通费金额为500元、误工费为40000元、护理费为5850元。但原告自身存在重大过错，对精神损害抚慰金不予认可。本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。土木工程公司辩称事发窨井不包含在其施工合同内容中，但其所提交施工图纸中有关于嵌草砖铺装、透水砖铺装、原有铺装拆除工程，在实施原有铺装拆除工程时，不可避免的要接触地面的窨井井盖。在《生活在线》栏目中，现场施工单位的工作人员自称每天都对施工现场进行巡视，对于损坏的井盖及时更换，并在现场视频中可以看到与事发窨井同样状况的窨井，即窨井没有井盖但覆盖有木质格栅，以不同的物品进行固定。现被告辩称对于谁取走了井盖并进行了覆盖并不知情，但其作为施工单位未举证证实另有他人实施了上述行为，且土木工程公司系事发小区海绵工程的施工单位，事发时小区已经开始施工，其对施工现场即具有管理责任。土木工程公司虽对缺失井盖的窨井采取了防护措施，但并未及时更换井盖或确保覆盖物能够起到安全防护作用，故其应当承担过错责任。《中华人民共和国建筑法》第二十二条规定，建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。《中华人民共和国招投标法》第四十八条、第五十八条规定，中标人应当按照合同约定履行义务，完成中标项目。中标人不得向他人转让中标项目，也不得将中标项目肢解后分别向他人转让。违反规定的，将处以罚款、没收违法所得、停业整顿、吊销营业执照等法律责任。某系事发所涉海绵工程的中标单位，其违反法律规定，由土木工程公司实际承包建设其所中标的城市海绵工程，应当承担相应的行政处罚责任。某非实际施工单位，对施工范围没有管理责任，其在本案中对损害后果的发生并无过错，故本院对原告要求两被告承担连带赔偿责任的请求不予支持。原告作为小区常住居民对小区道路正在施工的事实是知情的，且施工范围已然不准停放车辆。事发窨井在单元楼下人行道上，人行道供行人行走，原告不应驾车停放在人行道上。事发人行道宽度两米左右，停放车辆必然影响行走及视线。事发窨井覆盖有格栅并压有石块，原告作为成年人在小区施工且采光较差的情况下应当尽到更大的谨慎注意义务，故原告对于损害的发生亦具有过错。综上，根据原告及土木工程公司在本案中的过错程度，以原告承担40%的民事责任，土木工程公司承担60%的民事责任为宜。土木工程公司对原告主张的医疗费45563.71元、住院伙食补助费2700元、残疾赔偿金101634元、被抚养人生活费74002元、后续治疗费12000元、鉴定费2860元数额无异议，且证据确实充分，计算方式和数额符合法律规定，本院予以支持。原告与土木工程公司协商一致交通费数额为500元、误工费为40000元、护理费为5850元，未超出证据证明范围，故本院予以确认。关于精神损害抚慰金5000元，根据原、被告在本次事件中的过错程度及原告的伤残等级，本院酌情支持其2000元。综上，原告的合理损失为：医疗费45563.71元、住院伙食补助费2700元、残疾赔偿金101634元、被抚养人生活费74002元、后续治疗费12000元、鉴定费2860元、交通费500元、误工费40000元、护理费5850元，共计285109.71元及精神损害抚慰金2000元，被告土木工程公司应赔偿原告各项经济损失171065.83元及精神损害抚慰金2000元，共计173065.83元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、《中华人民共和国招投标法》第四十八条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告北京某工程有限公司赔偿原告高某斌各项损失173065.83元，于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告高某斌对被告北京某有限责任公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5770元（原告已预交），原告高某斌负担2419元，被告北京某工程有限公司负担3351元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  周 瑾人民陪审员  毕彩霞人民陪审员  王如植二〇二〇年三月十二日书 记 员  张源麟书 记 员  吴 桐