湖北省鄂州市鄂城区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0704民初2335号原告：汪道海,男,1976年8月1日出生,汉族,鄂州市人,身份证登记地址湖北省鄂州市鄂城区,委托诉讼代理人黄治飞，系湖北瀛博律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：焦成茂，男，1959年9月5日出生，汉族，鄂州市人，身份证登记地址湖北省鄂州市鄂城区，被告：宋遄志，男，1972年3月27日出生，汉族，鄂州市人，身份证登记地址湖北省鄂州市鄂城区，被告：湖北勤业建设工程有限公司(原湖北程乾建设工程有限公司于2017年5月9日经工商登记变更名称)，住所地鄂州市鄂城区桥文路**。法定代表人：方凯，系公司总经理。委托代理人代理人黄佳，湖北思普润律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托代理人刘美林，系湖北勤业建设工程有限公司员工，代理权限为特别授权。被告：鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司，，住所地鄂州市鄂东大道**法定代表人：季宏斌，系公司总经理。原告汪道海与被告焦成茂、被告宋遄志、被告湖北勤业建设工程有限公司（以下简称勤业公司）、被告鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司（以下简称蟠龙公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告汪道海及其委托诉讼代理人黄志飞，被告宋遄志，被告勤业公司的委托诉讼代理人黄佳、刘美林到庭参加了诉讼，被告焦成茂、被告蟠龙公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪道海庭审后于2020年1月22日向本院提出书面申请,申请撤回对被告湖北勤业建设工程有限公司的起诉,本院经审查后,裁定准予原告徐祖文撤回对被告湖北勤业建设工程有限公司的起诉。原告汪道海向本院提出诉讼请求：1.依法判令其他四被告共同支付拖欠的工程款人民币96,000.00元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由:2013年5月，原告与被告湖北程乾建设工程有限公司（原为鄂州市新庙建筑工程有限公司）签订了协议书，约定由原告承接“蟠龙商铺”粮油批发市场工程泥工项目。后原告组织工人按协议约定履行了全部合同义务，但工程完结后至今没有收到全部工程款。原告多次向市里相关部门反映，得到的答复是依法诉讼清算解决问题。被告焦成茂与被告宋遄志系合伙关系，二人以湖北程乾建设工程有限公司名义实际承接涉案工程，被告蟠龙公司为发包建设方，被告程乾公司为合同承包方，因此，四被告对原告工程款都有支付义务。原告多年催收无果，请法院依法裁决。宋遄志辩称：我在本案中不应承担责任，我与焦成茂在承包蟠龙商铺工程中是合伙关系，我提交的书面《合伙人协议》中明确约定未经合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义对外签订协议，由此造成合伙人的经济纠纷及损失，由该合伙人赔偿，单一合伙人的签字行为视为个人行为，对另一合伙人不发生法律效力。本案汪道海与焦成茂的协议、欠条上我没有签字，更不知情，是焦成茂的个人行为，与我无关。被告焦成茂、被告蟠龙公司经本院依法传唤，在本院指定的举证期内没有提交任何证据到庭，也没有提出书面答辩意见。汪道海为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据：证据一：原、被告营业执照及身份信息，拟证明原、被告诉讼主体适格；证据二：欠条一张。拟证明被告焦成茂与原告汪道海进行结算后，于2015年11月28日向原告出具欠条，认可差欠原告人工费96，000.00元的事实；证据三：《合伙人协议》一份。拟证明被告焦成茂与宋遄志于2013年5月24日签订了合伙协议,在涉案工程中两人是合伙关系的事实。证据四：《工程施工合同》一份。拟证明被告湖北程乾公司与蟠龙公司于2013年3月20日签订了施工合同，蟠龙公司是发包方，勤业公司是承包方。证据五：《授权委托书》一份。拟证明被告焦成茂与勤业公司系委托代理关系。经庭审举证质证，宋遄志发表如下质证意见，对证据一无异议，对证据二欠条不知情，对证据三真实性无异议,恰能证明焦成茂单独签字的行为对我不发生效力;对证据四施工合同不予认可;对证据五授权委托书没有异议。被告宋遄志为支持其答辩意见，向本院提交以下证据：证据一：合伙人协议。拟证明宋遄志与焦成茂合伙过程中所有的支出与对外的合同，没有宋遄志的签字，对宋遄志不发生效力。经庭审举证质证，汪道海对宋遄志提交的证据发表如下质证意见，对合伙协议真实性无异议，与我方提交的合伙协议一致，对证明目的有异议，该协议只能约束合伙人之间，不能对抗第三人即本案原告。经庭审举证质证，本院对汪道海提交的证据认定如下：汪道海提交的证据一系诉讼主体信息，宋遄志无异议，本院直接采信；对证据二欠条，宋遄志虽不予认可，但经本院已生效的（2017）鄂0704刑初252号刑事判决书查明事实部分的认定，焦成茂雇佣汪道海从事外墙涂料项目建设，且拖欠其工资，与欠条所载明的内容能相互印证，故本院对欠条予以采信；对证据三合伙人协议、证据五授权委托书，双方当事人对真实性均无异议，本院直接采信，即对宋遄志提交的证据一亦予以直接采信；对证据四，勤业公司无异议，宋遄志表示未见过，因合同相对方是勤业公司及蟠龙公司，蟠龙公司未到庭质证，放弃质证权利，本院对证据四予以采信。本院经审理认定事实如下：鄂州市新庙建筑工程有限公司（以下简称新庙建筑）于2016年4月28日经工商登记变更名称为湖北程乾建设工程有限公司（程乾公司），法定代表人由周国兵变更为叶昌勤；湖北程乾建设工程有限公司又于2017年5月9日经工商登记变更名称为湖北勤业建设工程有限公司，法定代表人由叶昌勤变更为方凯。2013年3月20日，蟠龙公司（甲方）作为发包方与新庙建筑承包方（乙方）就鄂州市蟠龙批发市场粮油商铺工程签订《工程施工合同》，该合同约定了承包方式、承包范围、合同工期等，同时约定了工程造价及付款方式：合同价款为700万元，甲方付款方式为商铺抵付全部工程款。2013年7月12日，新庙建筑出具书面《授权委托书》委托焦成茂作为公司在鄂州市蟠龙“粮油批发市场”工程建设项目的特别授权负责人，负责事项包括安全施工、确保工程工期、保证质量、单独结算、自负盈亏。同年5月24日，焦成茂与宋遄志签订《合伙人协议》，约定二人合伙共同合作承包鄂州市蟠龙公司蟠龙二期商铺综合楼工程项目，该项目借用新庙建筑的资质，向新庙建筑公司上交0.5%的管理费；该工程项目的工程款由新庙建筑代管，不另行设立账户，工地需要开支及支付材料款，每支付提取一笔款必须经过两合伙人签字，一人签字无效；焦成茂是蟠龙公司与新庙建筑签订总承包合同的代表人及工程项目负责人，负责工地现场管理，宋遄志是工程项目的外围协调负责人；未经合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义对外签订合伙人协议，由此造成合伙人的经济纠纷及损失，由该合伙人赔偿。焦成茂在负责管理涉案工程项目期间，聘请汪道海为其项目做外墙涂料工作，后汪道海按约完成涉案工程的外墙粉刷。2015年11月28日，经汪道海与焦成茂对工钱一致结算，焦成茂向汪道海出具《欠条》一张，载明：今欠到做外墙涂料组（汪道海）蟠龙市场二期工程“粮油商铺”项目施工人工费玖万陆仟元整（￥96000.00元），落款为鄂州市蟠龙市场二期工程项目施工队负责人焦成茂。同时查明，焦成茂与新庙建筑（或程乾公司）之间未签订劳动合同，双方之间未建立劳动合同关系，在焦成茂负责涉案工程的施工过程中，新庙建筑并未向焦成茂支付工资。本案中焦成茂在与宋遄志的合伙协议中载明双方是以新庙建筑的名义承接涉案工程。另查明焦成茂在承接本案涉及的工程项目中因拖欠工人工资，于2017年8月28日被鄂城区人民法院以拒不支付劳动报酬罪判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元。2020年1月20日，本案开庭审理之后，勤业公司为化解矛盾，自行主动与汪道海协商，最终双方一致同意由勤业公司于2020年1月24日一次性向汪道海支付劳务费48，000.00元，剩余48，000.00元由汪道海继续向本案其他当事人主张。汪道海遂于2020年1月22日书面申请撤回对被告勤业公司的起诉，本院裁定予以准许。本院认为：本案的争议焦点为各方当事人之间的法律关系如何界定以及汪道海的劳务费到底该由谁支付？首先是焦成茂与汪道海之间的法律关系。焦成茂作为无相关施工资质的个体，借用新庙建筑的施工资质，承包涉案工程。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定可得出，实际施工人是指转包、违法分包以及借用资质的无效建设工程施工合同的承包人。本案中焦成茂是借用新庙建筑公司名义的实际施工人，焦成茂作为该施工项目直接受益的实际施工人，雇佣汪道海在涉案工程项目中进行务工，双方形成劳务关系。工程完工后与汪道海进行了劳务工资的书面结算，其作为雇佣者理应按照结算金额承担给付劳务工资的义务。汪道海主张由焦成茂向其支付拖欠的劳务费48，000.00元，该金额系经双方结算后一致认可的金额，故本院对汪道海主张由焦成茂向其支付拖欠劳务费48，000.00的诉讼请求，予以支持。其次是关于汪道海与宋遄志的法律关系。焦成茂与宋遄志于2013年5月24日签署《合伙人协议》，二人就蟠龙公司二期商铺工程项目成立合伙关系，并明确约定：未经合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义对外签订合伙人协议，由此造成合伙人的经济纠纷及损失，由该合伙人赔偿。依照《中华人民共和国合伙企业法》第三十七条规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。本案经庭审查明，汪道海在进场施工前已知晓焦成茂与宋遄志在涉案工程项目中系合伙关系，其明知焦成茂与宋遄志在涉案项目中系合伙关系，焦成茂在涉案工程项目中并没有完整的处分权，但其在与焦成茂进行最终劳务费结算时，对结算欠条中没有宋遄志的签字确认未提出任何异议，此举表明汪道海并非合伙协议中的善意外部第三人，其系明知合伙关系存在的相对人，但在与之交易中却未提出要求所有合伙人共同确认其债务系合伙债务，故汪道海要求宋遄志对焦成茂的债务承担清偿责任，于法无据，本院不予支持。关于汪道海与蟠龙公司的关系。蟠龙公司作为涉案工程的总发包人，焦成茂系涉案工程的实际施工人，汪道海与实际施工人焦成茂之间存在劳务雇佣关系，但与总发包人蟠龙公司之间不存在直接的法律关系。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。该条只是准许实际施工人可以突破合同相对性向总发包方主张工程欠款，并未准许实际施工人雇佣的工人可以直接向总发包方主张工程欠款，因汪道海并不具备实际施工人身份，其是实际施工人焦成茂雇请的劳务工人，其不能突破合同相对性直接向蟠龙公司主张工程欠付款，故汪道海向蟠龙公司主张权利于法无据，本院不予支持。综上所述，原告汪道海的部分诉讼请求，有事实和法律依据，本院依法予以支持；被告焦成茂、被告鄂州市蟠龙农产品批发市场有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未作出答辩，视为其放弃对原告所主张之事实及所提供证据的抗辩权利，既是对法律的藐视，也是对自身权益不重视的表现，由此所产生的法律后果由其自行承担。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条、《中华人民共和国合伙企业法》第三十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告焦成茂于本判决生效后十日内向原告汪道海支付拖欠的劳务费48,000.00元；二、驳回原告汪道海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费2200.00元，减半收取为1100.00元,由焦成茂负担（该款原告汪道海已预缴，待判决生效后十日内由被告直接支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省鄂州市中级人民法院。审判员 ：邹志勇二0二0三月三十一日法官助理：刘义波书记员：毛志平