西安市高陵区人民法院民 事 判 决 书(2020)陕0117民初532号原告:陕西竞秀园林绿化工程有限公司。住所地：西安市新城区。社会统一信用代码：91610000776988570M。法定代表人：魏成业，系该公司董事长。委托诉讼代理人：董彧、武润娜，陕西泾渭分明律师事务所律师。被告:西部新锆核材料科技有限公司。住所地：西安市高陵区。法定代表人：任海梁，系该公司董事长。委托诉讼代理人：戴晓梅、罗岚，陕西韬达律师事务所律师。原告陕西竞秀园林绿化工程有限公司与被告西部新锆核材料科技有限公司承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序,于2020年1月22日公开开庭进行了审理，原告陕西竞秀园林绿化工程有限公司的委托代理人董彧、武润娜与被告西部新锆核材料科技有限公司的委托代理人戴晓梅、罗岚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款122963.69元；2.判令被告自2019年7月11日起按照银行同期贷款利率支付迟延付款违约金；3.判令被告支付迟延审核结算违约金470400元；4.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原被告双方2017年3月8日签订了合同价款为1960000元的《绿化工程施工合同》，原告按照约定如期完成合同义务，被告一直未按约定支付工程款。双方2018年12月11日就工程结算审核、支付工程款等事宜签订了《补充协议》，按照补充协议第六条约定，被告应当在原告递交竣工结算书及相关资料后15个工作日内提交第三方审计，第三方应于2019年3月30日前完成结算审核并出具审核报告书。因被告未依约及时向第三方递交致使第三方不能如期完成审计，每逾期一日按合同总价款的千分之五支付违约金。现因被告原因致使第三方在2019年5月28日才出具结算审核报告，股应当按约定向原告支付违约金。按照补充协议第七条约定，被告应在第三方出具结算审核报告30个工作日内支付剩余工程款，否则按银行同期贷款利率支付迟延付款违约金，被告至迟应当在2019年7月10日前支付下余工程款492963.69元，但被告直至8月26日支付了250000元，10月21日支付了60000元，下余再未支付。被告辩称，原告2019年1月11日提交的竣工结算资料并非清点完毕合格无误的结算资料，双方2018年12月30日仅对死亡苗木数量进行清点，未进行全面清点，原告经被告多次催促仍拒绝核对，其递交的结算资料故意虚报20万元左右的工程款，存在严重违约，无奈，被告只能与监理方进行清点并报送第三方审核，故不存在迟延审核结算和逾期向第三方递交竣工结算资料的行为。本院组织双方围绕争议进行举证，原告提交了《绿化工程施工合同》、《补充协议》、《结算审核报告》、《发文登记表》、《工程施工竣工验收单》、《工程竣工验收移交单》、《工程竣工结算申请表》、《发文登记表》及《厂区绿化工程结算资料移交清单》，证明被告逾期提交第三方审计并迟延付款的事实，被告认可证据的真实性，不认可原告的证明目的。被告提交了《绿化工程施工合同》、《补充协议》、《西部新锆绿化工程验收交接记录》、《工作联系单》、《工作联系函》、《核对数量表》、《厂区绿化工程结算资料移交清单》、《绿化工程竣工结算审核说明》、《绿化工程工程料审核》、《基本建设工程结算审核报告》及《竣工结算资料》，以证明其答辩理由成立，原告认可证据的真实性，不认可被告的证明目的。本院结合双方陈述及证据认定如下事实，原告陕西竞秀园林绿化工程有限公司与被告西部新锆核材料科技有限公司于2017年3月8日签订《绿化工程施工合同》，约定由原告承揽被告约30000㎡总造价1960000元的绿化工程；工期自2017年3月12日起至5月10日止；合同签订后七日内付款10%，苗木栽植完成且验收合格后付款至50%，草坪混播完成切验收合格后付款至70%，办理完结算手续后付款至90%，剩余10%作为质保金在质保期满后14日内返还。原告施工完成后，双方又于2018年12月11日签订了《补充协议》，约定工程总价款以最终结算数额为准；被告在2018年12月30日前通知原告及监理三方共同完成清点工程量并正式移交，在清点、移交及结算前支付第三笔进度款180000元；原告在清点完成后15个工作日内报送合格无误的竣工结算书及竣工图等资料；被告在原告递交竣工资料合格无误后15个工作日内交由第三方陕西三秦工程造价咨询有限责任公司审计，第三方应于2019年3月30日前完成结算审核并出具结算审核报告书；原告逾期报送竣工结算资料，或者甲方逾期递交导致第三方未按期完成结算审计，均按原合同总价款日千分之五承担违约金；被告应在第三方出具结算审核报告后30个工作日内支付全部剩余工程款，否则按银行同期贷款利率支付迟延付款违约金；双方清点移交过程中对是否成活不能达成一致的苗木，暂扣该苗木的结算费用待2019年4月前以该苗木是否发芽为依据，成活则返还暂扣的结算费用，未成活则不再退还。之后，原告于2018年12月27日向被告提交了《工程施工竣工验收单》和《工程竣工验收移交单》，被告及监理单位在《工程施工竣工验收单》上签字盖章同意验收，双方于12月30日前就未成活和不能确定成活的苗木数进行了清点确认，原告按照被告要求整理结算资料并于2019年1月17日移交给被告，被告于2019年1月21日在《工程竣工验收移交单》和《工程竣工结算申请表》上签字盖章，并注“同意办理工程结算，结算金额以审计结果为准”。之后，被告又以原告报送的竣工结算资料中栾树、红瑞木及部分灌木丛数量差异较大为由，于2019年3月28日通知原告于次日到场重新清点，否则将以现场清点数量为准报送审计结算。2019年4月1日，被告将相关结算资料移交给第三方陕西三秦工程造价咨询有限责任公司审计，审计过程中，原、被告又于4月8日就争议的金叶女贞数量进行了现场清点核实。2019年5月28日，第三方出具结算审核报告书，审核总价为1652963.69元。按审计结果及双方约定，被告应当在2019年6月28日前支付完毕下余工程款，后被告拖延至2019年8月26日付款250000元、10月21日付款60000元、12月23日付款60000元，下余122963.69元在本院审理过程中于2020年2月12日付给原告。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的合同义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案原、被告之间在施工前签订了《绿化工程施工合同》，被告在原告施工完成后未及时结算并按合同约定的时间节点支付进度款，双方又于2018年12月11日就具体的结算方式和付款时间签订了《补充协议》，《补充协议》签订后，被告应当信守承诺，按约定时间及时组织清点、移交结算审核并支付下余工程款。但被告仅仅在2018年12月30日组织清点了未成活和不能确定成活的苗木数，未进行全面清点，已经构成违约；原告于2019年1月17日移交竣工结算资料后，被告按约定应当于同年2月1日前移交给第三方进行审计，但被告迟延履行59日，直至4月1日才移交给陕西三秦工程造价咨询有限责任公司，再次构成违约；第三方于2019年5月28日出具结算审核报告书后，被告按约定应当在同年6月28日前支付下余工程款492963.69元，但被告依然逾期付款，故应当向原告承担违约责任。按双方约定的银行同期贷款利率核算，被告迟延付款期间违约金为7999.24元。对双方存在较大争议的迟延送审结算责任，本院认为合同约定的施工范围具体明确，原告的实际作业亦客观存在，在双方清点了未成活和尚不能确定成活的苗木数后，实际成活的苗木数量亦应当是明确具体的，而第三方审计是结合竣工资料并独立于原、被告之外，在工程实际情况基础上取证核实形成审计报告，以此作为双方最终确定工程总价款的依据，其审计的本质价值就在于对双方送审价款中的不合理部分予以核减、未纳入部分予以核增，故未全面核点苗木数量或者原告所报苗木数量不准确均不影响第三方审计结果的客观公正，也不能成为被告逾期移交审计的抗辩理由；且及时组织全面清点是被告的合同义务，被告既不按约定的时间组织全面清点，也不按约定的时间移送第三单方审计，而是迟延至2019年3月28日才以苗木数量差异较大为由通知原告到场清点核实，显失公平合理，有故意违约并向原告转嫁违约责任之嫌。综上，被告抗辩理由不能成立，本院不予采纳。另，双方约定以原合同总价款1960000元为基数、按日千分之五计算被告迟延递交竣工结算书期间的违约金明显过高，虽然被告并未提出请求，本院秉持公平原则酌情予以减少，以审计总价款1652963.69元为基数按日千分之一予以支持，核算为97524.86元。现依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告西部新锆核材料科技有限公司在本判决生效后支付给原告陕西竞秀园林绿化工程有限公司工程款122963.69元人民币（已于2020年2月12日履行完毕）；二、被告西部新锆核材料科技有限公司在本判决生效后十日内，支付给原告陕西竞秀园林绿化工程有限公司逾期付款违约金7999.24元人民币；三、被告西部新锆核材料科技有限公司在本判决生效后十日内，支付给原告陕西竞秀园林绿化工程有限公司逾期提交审计结算期间的违约金97524.86元人民币；四、驳回原告陕西竞秀园林绿化工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9790元，减半收取4895元，由原告陕西竞秀园林绿化工程有限公司承担2895元，被告西部新锆核材料科技有限公司承担2000元（原告立案时预交9790元，本判决生效后退还4895元，被告履行判决时一并支付给原告2000元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判员  王泽二〇二〇年二月二十八日书记员  薛婷1