山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0830民初538号原告：汶上县荣珂劳务中介服务部，住所地汶上县苑庄镇后苑楼村奔腾路****，统一社会信用代码92370830MA3EXP4J4F。经营者：荣珂,职务：经理。委托诉讼代理人：张永强，汶上圣城法律服务所法律工作者。被告：魏正杰，女，1988年11月9日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：苑书忠，汶上白石法律服务所法律工作者。第三人：济宁亚鲁服饰有限公司，住，住所地汶上县城东外环105国道与333省道交汇处向东300米路南一社会信用代码：913708303129368872。法定代表人：翟猛，职务：经理。原告汶上县荣珂劳务中介服务部与被告魏正杰、第三人济宁亚鲁服饰有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汶上县荣珂劳务中介服务部的委托诉讼代理人张永强、被告魏正杰及其委托诉讼代理人苑书忠到庭参加诉讼，第三人济宁亚鲁服饰有限公司的法定代表人翟猛经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告汶上县荣珂劳务中介服务部向本院提出诉讼请求：1、判决原告不支付被告一次性伤残补助金21234.15元，一次性工伤医疗补助20160元，一次性伤残就业补助金40320元。2、本案一切涉案费用由被告承担。事实与理由：原告与被告及第三人之间的劳动争议纠纷，经汶上县劳动人事争议仲裁委员会作出汶劳人仲案字（2019）第422号仲裁裁决书，原告认为裁决书第一项、第二项认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销。理由如下：原告仅是一家劳务中介服务部，从事介绍工人到工厂工作的事务，仅收取介绍费，不具备法律规定的用工主体资格，被告在工作中一直受第三人的考勤、管理及工作安排，并不受原告的管理和支配，被告受伤地址也是在第三人的工厂内，且被告受伤后，第三人进行了积极的救治。因此被告与原告之间存在劳务中介关系而不是劳动关系，被告与第三人之间存在劳动关系。综上所述，汶上县劳动争议仲裁委员会认定事实不清、适用法律错误，故依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，向贵院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告魏正杰辩称，汶上县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，认定事实清楚，证据确凿充分。被告与原告于2018年3月签订用工劳务中介协议，2018年3月20日原告安排被告到第三人济宁亚鲁服饰有限公司处工作，2018年4月11日被告在工作中受伤。被告工作期间，第三人先后于2018年3月20日、2018年4月16日向被告转款1440元和1665元。2018年9月27日汶上县人社局作出认定工伤决定书，认定用人单位为原告，被告所受伤害为工伤。2019年7月15日，济宁市劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论书，鉴定结论为被告劳动功能障碍为10级，无生活自理障碍，均已生效。请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求，解除原被告双方的劳动关系，要求原告支付被告一次性伤残补助金35280元，一次性工伤医疗补助金20160元，一次性伤残就业补助金40320元，住院护理费700元，营养费1000元。第三人济宁亚鲁服饰有限公司未到庭陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月，汶上县荣珂劳务中介服务部（甲方）与魏正杰（乙方）签订用工劳务协议，协议约定：“二、甲方支付员工工资…。四、在工厂期间，甲方负责乙方安全，…五、乙方必须服从甲方的管理制度，不得以任何理由矿工迟到早退，…。六、工作时间：早7：30-晚9:00，中午休息一小时，晚半小时。”。2018年3月22日，济宁亚鲁服饰有限公司（甲方）与汶上县荣珂劳务中介服务部（乙方）签订用工劳务中介协议，约定：“一、甲方免费提供乙方机器设备，场地及一日三餐，乙方提供工人生产。二、甲方支付员工工资…。六、中介费按每人每日10元，…”。2018年3月20日，原告安排被告到第三人济宁亚鲁服饰有限公司处工作。2018年4月11日10时30分，被告在第三人处工作期间，被锥子刺伤右眼受伤。被告先后被送至汶上县人民医院、济宁市第一人民医院救治，诊断为角膜穿通伤、外伤性白内障，住院7天，支付医疗费共计10075.28元。第三人于2018年3月30日向被告转款1440元，2018年4月16日向被告转款1665元。被告在工作期间，原告和第三人均没有为被告参加工伤保险。2018年9月27日，被告所受伤害经汶上县人力资源和社会保障局认定为因工受伤，确定用人单位为原告汶上县荣珂劳务中介服务部。2019年7月15日，经济宁市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告魏正杰劳动功能障碍程度为拾级，生活自理障碍程度为：无生活自理障碍。认定工伤决定书和劳动能力鉴定结论书分别由作出机关和经办机构通过邮政特快专递送达给原告。2019年9月27日，被告魏正杰向汶上县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与原告之间的劳动合同关系，原告支付被告一次性伤残补助金35280元，一次性工伤医疗补助金20160元，一次性伤残就业补助金35280元、住院护理费700元、营养费1000元，第三人承担连带责任，原告和第三人承担相应的仲裁费用。2019年11月26日，汶上县劳动人事争议仲裁委员会作出汶劳人仲案字（2019）第422号裁决书，裁决如下：一、解除原、被告之间的劳动关系，二、原告向被告支付一次性伤残补助金21234.15元、一次性工伤医疗补助20160元，一次性伤残就业补助金40320元，以上合计81714.15元。三、驳回被告的其他仲裁请求。另查明，济宁市2017年度职工月平均工资为5055.75元，济宁市2018年度职工月平均工资为5346.5元。本院认为，根据原被告双方签订的《用工劳务中介协议》可以看出，原告向被告支付工资并负责被告在工厂工作期间的安全，被告必须服从原告的管理，且汶上县人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书认定被告所受伤害系工伤，用人单位为原告，该工伤认定书已经产生法律效力，故原、被告之间的劳动关系成立，原告应当对被告承担用工主体责任和工伤保险责任。原告与第三人签订的用工协议，是对原告与第三人之间权利义务的约定，根据合同的相对性原则，该协议对被告没有约束力，被告的用人单位仍然是原告汶上县荣珂劳务中介服务部，故原告主张的被告与第三人存在劳动关系的事实本院不予认定。被告因工受伤，构成劳动功能障碍程度拾级，其提出与原告解除劳动关系的请求符合《工伤保险条例》的有关规定，本院应予以支持。原告作为用人单位，没有为被告参加工伤保险，原告应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准向被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。庭审中被告提交的银行转账证明，不足以证明被告的月工资数额，依据《工伤保险条例》的规定，被告月工资收入可按照济宁市2017年度职工月平均工资的60%确定（5055.75元/月×0.6=3033.75元/月），被告所要求的一次性伤残补助金可根据被告的伤残等级按月工资收入数额计算七个月；对于被告要求的一次性工伤医疗补助和一次性伤残就业补助金，根据《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条的规定，结合被告的伤残程度，应按照济宁市2018年度职工月平均工资5346.5元分别计算4个月和10个月，但被告在仲裁裁决作出后未向人民法院提起诉讼，应视为对该项仲裁裁决结果的认可，故本院对被告要求的一次性工伤医疗补助和一次性伤残就业补助金按照仲裁裁决结果即20160元、40320元确定。关于被告要求的护理费用，因被告在住院期间需要人员护理，并且在审理期间提交了住院病历等证据，住院治疗的伤情与工伤相一致，故对被告的该项请求予以支持，具体护理费数额可按照实际住院天数每天按80元计算。对于被告提出的营养费，因被告没有相关证据证明，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条、六十四条、《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条之规定，判决如下：一、解除原告汶上县荣珂劳务中介服务部与被告魏正杰的劳动关系；二、原告汶上县荣珂劳务中介服务部于本判决生效后十日内支付被告魏正杰一次性伤残补助金21234.15元，一次性工伤医疗补助20160元，一次性伤残就业补助金40320元，护理费560元，以上共计82274.15元；三、驳回原告汶上县荣珂劳务中介服务部的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费10元，由原告汶上县荣珂劳务中介服务部负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  林海建二〇二〇年三月三十一日书记员  孟凡青