广东省雷州市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0882刑初80号公诉机关广东省雷州市人民检察院。被告人何增坤，男，1992年1月6日出生，公民身份号码440************675，汉族，初中文化，无业，无前科，广东省遂溪县人，住遂溪县********号。因涉嫌犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，于2019年9月28日被抓获并羁押，次日被雷州市公安局刑事拘留，同年**月25日被逮捕。现羁押于雷州市看守所。辩护人梁治卿，广东雷三元律师事务所律师。雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉[2020］33号起诉书指控被告人何增坤犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，于2020年2月12日向本院提起公诉。本院同日立案后，依法适用普通程序组成合议庭。于2020年2月13日，本院向被告人何增坤送达起诉书副本及刑事诉讼权利告知书时，告知其可以聘请律师或者要求近亲属为其出庭辩护或者由本院通知法律援助机构为其指派辩护律师。被告人何增坤表示自行委托辩护律师。于2020年3月6日，本院依法公开开庭审理了本案。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员何政文、助理陈银出庭支持公诉，被告人何增坤及辩护人梁治卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷州市人民检察院指控，自2017年12月份开始，被告人何增坤通过自学互联网软件制作技能，制作出“大眼怪无后座”、罗技宏生成平台、USB血雾、罗技傀儡等游戏外挂程序软件运用于《PLAYERUNKNOWNˊSBATTLEGROUNDS》（中文名“绝地求生”）。2019年3月份至9月份期间，何增坤制作的“大眼怪无后座”游戏软件，通过QQ群（群号725146111）公开在互联网上售卖，客户可登陆“易卡自动发卡”和“易游网络服务验证”平台向何增坤付款购买。自2019年3月份开始，何增坤卖出“大眼怪无后座”（插队版）共计4036人次，盈利约1.2万元。经福建中证司法鉴定中心对“大眼怪无后座”软件进行鉴定，鉴定意见是“大眼怪无后座-0905.rar”压缩包中的“大眼怪无后座-0905.exe”可执行文件运行后的软件存在对《PLAYERUNKNOWNˊSBATTLEGROUNDS》游戏运行程序实施未授权的增加、修改操作，对游戏的正常操作流程和正常运行方式造成了干扰，属于破坏性程序。针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关证据，据此认为被告人何增坤编写具有破坏性计算机程序软件并通过互联网进行售卖，售卖达4036人次，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款之规定，应当以提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪追究其刑事责任。被告人何增坤案发后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。建议判处被告人何增坤有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金。提请本院依法判处。被告人何增坤对公诉机关指控其犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪的犯罪事实、犯罪情节、适用法律及量刑建议均无异议，对在审查起诉阶段签署的认罪认罚具结书予以确认，并表示已知错，希望法庭予以从轻处罚，对其判处缓刑。被告人何增坤的辩护人梁治卿对公诉机关指控被告人何增坤犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪的定性不持异议。其发表辩护意见称：一、被告人坦白认罪，如实供述犯罪事实，并自愿签署了认罪认罚具结书，依法应当从轻处罚；二、本案中被告人的行为主观恶性小，社会危害性小、造成的损失也较小；三、没有发现“USB血雾”软件、“罗技傀儡”软件存在修改、非法控制计算机信息系统的操作，没有证据证明“罗技宏生成平台”存在违法，故以上三款外挂软件不构成犯罪，该部分软件的使用次数和利润与本案无关；四、被告人没有犯罪前科，系初犯、偶犯，具有酌情从轻处罚情节。经审理查明，自2017年12月份开始，被告人何增坤通过自学互联网软件制作技能，制作了“大眼怪无后座”、罗技宏生成平台、USB血雾、罗技傀儡等游戏外挂程序软件运用于《PLAYERUNKNOWNˊSBATTLEGROUNDS》（中文名“绝地求生”）。2019年3月份至9月份期间，被告人何增坤将制作的“大眼怪无后座”游戏软件通过QQ群（群号725146111）公开在互联网上售卖，客户可登陆“易卡自动发卡”和“易游网络服务验证”平台向被告人何增坤付款购买。自2019年3月份开始，被告人何增坤卖出“大眼怪无后座”（插队版）共计4036人次，盈利约人民币1.2万元。经福建中证司法鉴定中心对被告人何增坤制作的“大眼怪无后座”软件进行鉴定，鉴定意见为“大眼怪无后座-0905.rar”压缩包中的“大眼怪无后座-0905.exe”可执行文件运行后的软件存在对《PLAYERUNKNOWNˊSBATTLEGROUNDS》游戏运行程序实施未授权的增加、修改操作，对游戏的正常操作流程和正常运行方式造成了干扰，属于破坏性程序。另查明，2020年3月9日，被告人何增坤家属主动代被告人何增坤退出非法所得人民币12000元随案。上述事实，有如下证据予以证明：1、物证：扣押随案的神舟牌手提电脑1台、苹果牌手机1部、黑色无线路由器1个、U盘1个、银行卡10张；2、书证：受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人归案情况说明、到案经过、违法犯罪记录查询情况说明、常住人口信息表、扣押清单、认罪认罚具结书、说明材料、转账凭证；3、鉴定意见：福建中证司法鉴定中心闽中证〔2019〕数鉴字第2045号司法鉴定意见书、雷州市公安局鉴定意见通知书；4、电子数据检查笔录、电脑截图内容图片；5、辨认笔录、辨认指认照片及说明；6、证人陈述居、黎鸣科的证言；7、被告人何增坤的供述与辩解；8、视听资料（视频光碟9张）。以上证据经过庭审举证、质证，被告人何增坤及其辩护人对上述证据均无异议，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。关于被告人何增坤的辩护人梁治卿发表的辩护意见，本院作如下综合评判：一、关于辩护人认为被告人坦白认罪，如实供述犯罪事实，并自愿签署了认罪认罚具结书，依法应当从轻处罚的辩护意见。经查，被告人何增坤到案后能如实供述自己的罪行，在审查起诉阶段自愿签订认罪认罚具结书，以能当庭自愿认罪，确有悔罪表现，依照刑法第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。据此，辩护人该辩护意见符合本案事实，于法有据，本院予以采纳。二、关于辩护人认为没有发现“USB血雾”软件、“罗技傀儡”软件存在修改、非法控制计算机信息系统的操作，没有证据证明“罗技宏生成平台”存在违法，故以上三款外挂软件不构成犯罪，该部分软件的使用次数和利润与本案无关的辩护意见。经查，根据福建中证司法鉴定中心作出的闽中证〔2019〕数鉴字第2045号司法鉴定意见书，被告人何增坤制作的游戏外挂软件中，“大眼怪无后座-0905.rar”压缩包中的“大眼怪无后座-0905.exe”可执行文件运行后的软件存在对《PLAYERUNKNOWNˊSBATTLEGROUNDS》游戏运行程序实施未授权的增加、修改操作，对游戏的正常操作流程和正常运行方式造成了干扰，属于破坏性程序，没有发现其他软件存在修改、非法控制计算机信息系统的操作。据此，辩护人该辩护意见符合本案事实，本院予以采纳。三、关于辩护人认为被告人没有犯罪前科，系初犯、偶犯，具有酌情从轻处罚情节的辩护意见。经查，被告人何增坤没有犯罪前科，系初犯；案发后，其亲属主动代其退出非法所得，故在对其量刑时可酌情从轻处罚。据此，辩护人该辩护意见符合本案事实，本院予以采纳。本院认为，被告人何增坤违反国家规定，提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款之规定，构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人何增坤犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人何增坤能在审查起诉阶段自愿认罪认罚，且能当庭自愿认罪，并如实供述自己的罪行，有悔罪表现，本院依法予以从轻处罚。又鉴于案发后被告人何增坤的亲属能主动代其退出非法所得，且主动接受财物刑处罚，故本院在对被告人何增坤量刑时予以酌情从轻处罚。扣押随案的神舟牌手提电脑1台、苹果牌手机1部、黑色无线路由器1个、U盘1个，是被告人何增坤的供其犯罪所用的本人财物，随案人民币12000元是被告人何增坤的违法所得，依法应予以没收上缴国库。扣押随案的银行卡10张，由侦办机关依法处理。根据被告人何增坤的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、悔罪表现和对社会的危害程度，对被告人何增坤宣告缓刑不致再危害社会。公诉机关对被告人何增坤的量刑建议适当，本院予以采纳。为惩罚犯罪，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人何增坤犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）二、扣押随案的神舟牌手提电脑1台、苹果牌手机1部、黑色无线路由器1个、U盘1个及非法所得人民币12000元，予以没收上缴国库。扣押随案的银行卡10张，由侦办机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  唐春熙人民陪审员  李 红人民陪审员  卢玉周二〇二〇年三月十一日书 记 员  庄红雯附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第一款：违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。第二款：违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三款：提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款：缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（二）项：提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第三款规定的“情节严重”：（二）提供第（一）项以外的专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具二十人次以上的。第二款第（一）项：实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具“情节特别严重”：（一）数量或者数额达到前示第（一）项至第（五）项规定标准五倍以上的。