广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终4398号上诉人（原审原告）：立席克沙，男，1975年5月11日生，彝族，身份证住址四川省马边彝族自治县。委托诉讼代理人：杨书彬，广东华埠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市金鑫源建筑劳务分包有限公司，住所地深圳市龙华新区民治街道展滔科技大厦A座503A。法定代表人：曹光友。上诉人立席克沙因与被上诉人深圳市金鑫源建筑劳务分包有限公司（以下简称金鑫源公司）侵权责任纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初17653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月18日立案后，依法组成合议庭审理了该案，现已审理终结。上诉人立席克沙上诉请求：1、撤销深圳市宝安区人民法院所作（2017）粤0306民初17653号判决，发回重审或者依法改判。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一审法院认定部分事实错误，应依法予以撤销。一审法院根据上诉人提供的病例、出院报告、司法鉴定意见书等相关证据认定上诉人的受伤事实，这点没有争议，但其对上诉人与被上诉人之间存在的劳务关系进行了错误的判断，以上诉人仅提供《建筑工地用工合同》复印件，未提供原件核对，不足以作为认定案件事实的依据，驳回了上诉人的全部请求。事实上，上诉人与被上诉人之间签订的《建筑工地用工合同》原件已被金鑫源公司收走提交给中国人民财产保险殷份有限公司报销医疗费用，上诉人无法获得，在此情况下，上诉人依法向一审法院申请了调查取证，但一审法院并未批准。没有法院的调查令，保险公司拒绝提供原件，这才导致上诉人证据不足，一审败诉。综上所述，一审判决认定事实错误，为了依法维护法律尊严，维护上诉人的合法权益，请二审法院查明事实，依法主持正义，支持上诉人的上诉请求。被上诉人金鑫源公司未到庭参加诉讼，未作答辩。立席克沙向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告误工费17190.9元、残疾赔偿金53340元、被扶养人生活费210957元、伙食补助费2600元、营养费2600元、后续治疗费15000元、护理费3900元、精神抚慰金20000元；2、被告支付律师费5000元；3、判令被告承担本案诉讼费用。原审法院查明：2016年1月7日，原告因砸伤至深圳××骨伤××医院××山院区治疗，2016年2月1日出院。2016年3月14日，深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告伤残等级为玖级，固定物取出费约为10000元。以上事实有病例、《出院记录》、司法鉴定意见书和庭审笔录予以证实。原审法院认为，被告经法院依法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为自动放弃举证和质证的权利。本案中，原告受伤的事实清楚，证据充分，法院予以确认。关于原告主张系在被告处工作，且是在被告安排的坪山中心广场工地上工作时被钢管砸伤，原告仅提供了《建筑工地用工合同》，且为复印件，未提供证据原件予以核对，不足以作为认定案件事实的依据，原告应承担举证不能的后果，故法院对原告诉讼请求不予支持。综上所述，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告立席克沙的全部诉讼请求。案件受理费5178元，由原告承担。本院二审审理查明，一、上诉人同意诉讼费由败诉方径付胜诉方。二、上诉人称其与被上诉人签订的《建筑工地用工合同》原件等资料已经由被上诉人收走交给中国人民财产保险股份有限公司报销医疗费用，申请本院调查取证。本院向中国人民财产保险股份有限公司调取了上诉人提交给保险公司进行理赔的相关资料，资料包括《建筑施工人员团体意外伤害保险保险单》、《中国人民财产保险股份有限公司意外健康险赔款计算书》、《建筑工地用工劳动合同》、上诉人部分病历资料。1、《建筑施工人员团体意外伤害保险保险单》显示投保人(被保险人）为深圳市越众（集团）股份有限公司，建筑施工工程名称为深圳坪山文化中心项目，保险期间多次批改已经延期为2015年7月22日零时起至2017年8月31日二十四时止。该保险单注明“本保单承保的人员包含与被保险人的劳务供应商深圳市金鑫源建筑劳务分包公司签署了正式劳动合同并派驻在保险工程地址内工作的员工。”保险单还注明2016年11月30日修改被保险人的劳务供应商明为深圳市金鑫源建筑劳务分包有限公司。2、《中国人民财产保险股份有限公司意外健康险赔款计算书》显示上诉人出险日期为2016年1月19日，出险地点为坪山新区文化中心工地，保险期限自2015年7月22日至2016年11月30日。保险理赔款为医疗费与住院津贴共计19689.42元，领款人为上诉人的账户。本案已核费用1300元，累计已核赔款（含费用）20989.42元。3、《建筑工地用工劳动合同》签订时间为2016年1月1日，合同期限约定为以完成一定工作为期限，具体期限未填写。合同亦未约定工作报酬的数额。合同签订双方为上诉人与被上诉人4、上诉人病历中出院证明记载住院时间自2016年1月7日至2016年2月1日，共计住院26天，住院期间留陪护一人。出院医嘱休息一个月。三、立席克沙一审起诉主张按照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》中的农村居民标准计算各项损失。四、立席克沙主张其有6名子女，由其夫妻二人抚养，其一审提交户口本、《亲属关系证明》为证。户口本中记载立席孑立为长女，1999年6月8日出生，事故发生时17周岁，抚养年限为1年；立席惹李为二女，2001年7月15日出生，事故发生时15周岁，抚养年限为3年；立席小妹为三女，2003年6月17日出生，事故发生时13周岁，抚养年限为5年；立席医生为四女，2005年2月16日出生，事故发生时11周岁，抚养年限为7年；立席约波为五子，2008年11月18日出生，事故发生时8周岁，抚养年限10年；户口本还记载立席林波为“其他儿子”，出生时间为2010年10月22日，事故发生时6周岁。《亲属关系证明》则仅记载立席克沙有一子三女，分别为立席惹李、立席小妹、立席医生、立席约波，证明中记载的四位子女身份证信息与户口本上的记载不一致，存在与户口本上其配偶及子女身份证信息混淆的情况。立席克沙称对于立席孑立、立席林波两名子女村委没有开出证明，但户口本上有显示父子、父女关系，主张以户口本为准。五、立席克沙主张后续治疗费15000元包含鉴定结论中认定的后续治疗费10000元，另外500元是护理费、伙食费、交通费的预估费用。原审判决查明其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为立席克沙是否系在被上诉人处提供劳务时受伤？被上诉人是否应当就立席克沙所受伤害承担赔偿责任？根据本院从中国人民财产保险股份有限公司调取的相关理赔资料显示，立席克沙在向中国人民财产保险股份有限公司就本案事故的医疗费保险理赔提交理赔资料时确实提交了其与被上诉人签订的《建筑工地用工劳动合同》，理赔计算书中亦确定受伤地点在在坪山中心广场工地，保险单亦显示承保的人员包含与被保险人的劳务供应商深圳市金鑫源建筑劳务分包有限公司（即被上诉人）签署了正式劳动合同并派驻在保险工程地址内工作的员工。因此立席克沙主张坪山中心广场工地即被上诉人的工地，其是为被上诉人提供劳务时受伤，具有事实依据，且被上诉人经原审法院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未作任何抗辩，应视为对自身权利的放弃。立席克沙主张被上诉人应当就立席克沙因本案事故所受伤害承担损害赔偿责任，理由成立，本院予以支持。立席克沙一审起诉主张按照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》中的农村居民标准计算各项损失。该主张不违反法律规定，本院予以支持。一、误工费。涉案《建筑工地用工劳动合同》中未约定工资标准，立席克沙主张双方口头约定工资每月6800元，没有提供证据证明，本院不采信，酌定按照《广东省高级人民法院2016年度人身损害赔偿计算标准》国有同行业建筑业在岗职工年平均工资标准56313元计算。立席克沙住院26天，出院医嘱全休一个月，故误工时间共计56天。立席克沙主张误工时间应计算至伤残鉴定之日，但没有提供证据证明其存在持续误工的情形，对其该项主张本院不支持。立席克沙误工费应为8760.08元（56313元/年÷12月÷30天×56天）。二、残疾赔偿金。立席克沙伤残等级为九级伤残，按照《广东省高级人民法院2016年度人身损害赔偿计算标准》的农村居民人均纯收入标准计算，立席克沙残疾赔偿金应为53441.6元（13360.4元/年×20年×0.2）。立席克沙主张残疾赔偿金53440元，未超出上述范围，本院予以确认。三、被扶养人生活费。立席克沙主张被扶养人为其子女共有6人，但户口本中年龄最小的立席林波的人口登记卡“户主或与户主关系”一栏记载为“其他儿子”，未列为“六子”。当地村委出具的《亲属关系证明》则仅记载立席克沙有一子三女，分别为立席惹李、立席小妹、立席医生、立席约波，立席克沙对此未作出合理解释，亦未提交出生证明予以佐证，因此立席克沙主张立席孑立、立席林波的被扶养人生活费，本院不予支持。《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》中农村居民人均年生活消费支出额为11103元/年，立席惹李、立席小妹、立席医生、立席约波的被扶养人生活费应为27757.5元【11103元/年×0.2÷2×（3+5+7+10）年】，该四人被扶养人生活费年赔偿总额亦未超过《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》中农村居民人均年生活消费支出额。立席克沙主张被扶养人生活费超出上述金额部分，本院不予支持。四、后续治疗费。立席克沙的伤残鉴定报告中评估后续治疗费约为10000元，本院依法予以支持。立席克沙主张的后续治疗费超出部分本院不支持。五、伙食补助费。立席克沙住院共计26天，其主张伙食补助费2600元，未超出法定范围，本院予以支持。六、营养费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残请情况参照医疗机构的意见确定。虽然立席克沙的病历显示并无加强营养的医嘱，但立席克沙因本次事故导致左尺骨中段骨折构成九级伤残，确实需要补充营养，本院酌定必要的营养费600元。七、护理费。立席克沙住院26天，医嘱住院期间留陪护一人。《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》国有同行业中居民服务业在岗职工年平均工资62987元，立席克沙主张按照每日150元的标准计算护理费为3900元未超出法定范围，本院予以确认。八、精神损害抚慰金。立席克沙因本次事故导致九级伤残，精神遭受严重损害，其主张20000元精神损害抚慰金符合实际情况，本院予以支持。九、律师费。立席克沙该项主张不属于法定人身损害赔偿范围，本院对此不支持。以上损失共计127057.58元（8760.08元+53440元+27757.5元+10000元+2600元+600元+3900元+20000元），应由被上诉人金鑫源公司承担赔偿责任。综上所述，上诉人立席克沙上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实不清，处理不当，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项的规定,判决如下:一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初17653号民事判决；二、被上诉人深圳市金鑫源建筑劳务分包有限公司应于本判决生效之日起十日内向上诉人立席克沙支付赔偿金127057.58元；三、驳回上诉人立席克沙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5178元，由上诉人立席克沙负担3107元，被上诉人深圳市金鑫源建筑劳务分包有限公司负担2071元。二审案件受理费5177.06元（上诉人立席克沙已预交），由上诉人立席克沙负担3107元，被上诉人深圳市金鑫源建筑劳务分包有限公司负担2070元。被上诉人深圳市金鑫源建筑劳务分包有限公司应负担的案件受理费2070元应于本判决生效之日起十日内径付上诉人立席克沙。本判决为终审判决。审判长 黎  康  养审判员 陈  俊  松审判员 李  东  慧二〇二〇年三月三日书记员 钟文俊（兼）附相关法条：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。