江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)赣08民终273号上诉人（原审被告）：陈志新，男，1986年11月28日出生，汉族，住新干县。委托诉讼代理人：李美平，江西飞宏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：魏辉，男，1968年8月28日出生，汉族，住新干县。委托诉讼代理人：杜新强，江西赣泰律师事务所律师。上诉人陈志新因与被上诉魏辉合伙协议纠纷一案，不服新干县人民法院（2019）赣0824民初2061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人李美平及被上诉人委托诉讼代理人杜新强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈志新上诉请求：1、撤销原判，改判驳回魏辉的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由魏辉承担。事实和理由：1.陈志新与魏辉于2015年9月1日签订《合伙经营协议书》，双方各出资20万元共计40万元共同经营江西优速快递新干分公司（以下简称优速快递公司），后魏辉将其持有的合伙股份转让给其弟弟魏绍辉，故优速快递公司的实际经营者为魏绍辉而非魏辉；2.优速快递公司于2011年与陈志新签订了加盟合同，授权陈志新在新干县以优速快递公司名义经营优速物流业务，但该特许授权违反了《商业特许经营管理条例》第三条：“企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动”的规定，故陈志新与魏绍辉成立新干县永发物流有限公司（以下简称永发公司），加盟优速快递公司。因此，永发公司系之前优速快递公司的承继，永发公司注册资本包括之前投资优速快递业务40万元以及陈志新对魏新兰的借款20万元共计60万元；3.魏辉是在魏绍辉死亡后未征得魏绍辉遗嘱继承人的同意与陈志新签订股权转让协议，案涉股权转让协议无效。魏辉辩称，陈志新与魏辉双方于2015年9月1日签订了《合伙经营协议书》，双方合伙关系成立，魏辉的弟弟魏绍辉在公司仅仅是打工，其并未将案涉股份转让给魏绍辉，2017年12月魏辉与陈志新签订了《优速快递经营股份转让协议》，约定魏辉退出合伙，将其持有的50%股份转让给陈志新，陈志新也出具了借条购买该股份，但经多次催款其并没有归还相应款项，故一审法院判决陈志新支付股权转让款给魏辉并无不妥。魏辉向一审法院起诉请求：1、判令陈志新立即偿还欠款20万元，并支付利息4.2万元（按月利率1%自2017年12月1日起暂计算至2019年8月31日止，以后利息计算至本息付清之日止）；2、本案诉讼费由陈志新承担。一审法院认定事实：2015年9月1日，魏辉与陈志新签订《合伙经营协议书》，约定：“1、合伙人以现金方式出资，由乙方魏辉出资20万元给甲方陈志新，占优速快递公司百分之五十的股份（其中包括优速快递永久经营权和一台江铃顺达厢式货车，店内所有硬件设施）。2、合伙名称为优速快递公司，合作时间以双方签订时间开始。3、合伙人分配利益以出资比例进行分配，合伙经营累积的财产为合伙人共有等。”同年9月8日，魏辉向陈志新缴纳了合伙资金20万元，陈志新出具了收条一份，载明：“今收到魏辉20万元（贰拾万元整）为优速快递合伙资金，陈志新，2015.9.8。”2017年12月5日，双方签订了《优速快递经营股份转让协议》一份，约定：“陈志新和魏辉合作经营的优速快递，其各占股份百分之五十，现魏辉退出合作，将其持有的百分之五十股份合计人民币贰拾万元转让给陈志新。现由陈志新一人经营，并持有优速快递的百分之百股份经营权。因陈志新无力一次性拿出贰拾万元。现开具一张欠条给魏辉，作为买断魏辉占有优速快递百分之五十的股份。同时之前签订的合作协议失效，所欠款从2017年12月1日开始偿还，未偿还部分按月息一分计，并约定每月15日为付款日，每月结清等额等息。转让人签字：魏辉，受让人签字：陈志新，2017年12月5日。同日，陈志新就上述转让费20万元向魏辉出具了一份欠条，载明：“兹有陈志新欠魏辉人民币贰拾万元整。欠款人：陈志新，欠款人身份证号：3624241986********,2017年12月5日。”出具欠条后，陈志新未向魏辉支付欠款，且经魏辉多次催付未果，为此，魏辉特诉至法院，要求予以处理。陈志新与魏辉弟弟魏绍辉（已于2017年8月16日意外死亡）两人共同于2016年11月24日在新干县注册成立了永发公司，陈志新为法定代表人，每人认缴资金30万元，各占50%股份，经营范围包括普通货物道路运输、集装箱道路运输和国内快递（邮政专营除外）等。一审法院认为，魏辉与陈志新在平等协商的基础上签订了《合伙经营协议书》一份，系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规禁止性规定，故该协议书合法有效，予以确认。《合伙经营协议书》签订后，魏辉已向陈志新支付了20万元合伙资金，履行了主要义务，双方之间合伙关系依法已经成立。之后，双方于2017年12月5日签订了《优速快递经营股份转让协议》，经协商魏辉退出优速快递合伙，将其所持50%股份转让给了陈志新，陈志新尚需支付魏辉20万元退股款，且出具了欠条一份，由此可知，双方合伙关系于当日终止。陈志新辩称其与魏辉合伙经营的优速快递即为永发公司，魏辉向其转让的所谓50%股份实为其弟魏绍辉在永发公司的50%股权，属无权处分。因双方早在2015年9月1日就已签订《合伙经营协议书》，开始在新干经营优速快递业务，而永发公司系于一年多后才由陈志新与魏辉弟弟魏绍辉在2016年11月24日登记成立，从时间上看，优速快递和永发公司应属不同民事主体；另从合作人（股东）上看，优速快递和永发公司虽均有陈志新参与，但另一合作人（股东）分别为魏辉和其弟弟魏绍辉，且陈志新未能提交相关有效证据证明优速快递与永发公司的关系，或魏辉已于2016年8月将其所持优速快递50%股份转让给了其弟魏绍辉后，由魏绍辉与陈志新在当年11月份成立了永发公司（两人各占50%股份）的事实成立，故陈志新上述辩称与事实不符，不予支持。综上，魏辉诉请陈志新支付所欠退股款20万元，理由充分，于法有据，予以支持。因双方终止合伙关系时已明确约定未按时偿还款项时按月息1分计息，该利率未超过法定标准，合法有效，故魏辉要求陈志新按月利率1分支付利息的主张，具有事实和法律依据，予以许可，但应自魏辉退伙之日即2017年12月5日起开始计算。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、陈志新应于本判决生效之日起7日内支付魏辉退股款200000元，并支付利息41800元（（按月利率1‰自2017年12月5日起暂算至2019年8月31日止，以后利息照算至本息付清之日止），合计241800元；二、驳回魏辉的其它诉讼请求。案件受理费4930元，减半收取2465元，由陈志新负担。二审中，陈志新向本院提交两份证据：证据1、新干县人民法院（2019）赣0824民初2060号民事判决书，证明永发公司成立后，向魏绍辉姐姐魏新兰借款20万元用于增加公司资本，陈志新向魏新兰出具借条，该20万元与前期加盟优速快递公司的40万元构成永发公司的60万元注册资本。证据2、《优速物流特许经营（加盟）合同》一份及优速快递公司出具的情况说明和证明，证明优速快递公司终止了陈志新的个人加盟，改与陈志新、魏绍辉成立的永发公司签订加盟合同。魏辉质证认为证据1真实性、合法性无异议，关联性有异议，与本案无关；证据2与本案无关，陈志新与魏辉之间的股份转让协议与永发公司加盟优速快递公司无关。本院对以上证据真实性、合法性予以认可，关联性结合本案其他证据予以综合认定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，魏辉与陈志新于2015年9月1日签订《合伙经营协议书》，同年9月8日，魏辉向陈志新缴纳合伙资金20万元，占50%的股份，陈志新对魏辉出具20万元收条一份，双方之间合伙关系成立。永发物流公司于2016年11月24日登记成立，陈志新和魏绍辉各出资30万元，该公司虽于2017年6月加盟优速快递公司，但陈志新未能提交证据证明永发公司魏绍辉的注册资金实质系魏辉将加盟优速快递公司的20万元合伙资金转让给魏绍辉而来。2017年12月5日，魏辉与陈志新签订《优速快递经营股份转让协议》，经协商魏辉退出优速快递合伙，将其所持50%的股份转让给陈志新，陈志新需支付魏辉20万元退股款，且出具欠条一份，以上协议及欠条的出具系双方真实意思表示。另陈志新和魏辉的退股协议签订时间在永发公司注册成立之后，如果魏辉2015年合伙时投入的20万元转变成魏绍辉投入永发公司的注册资金，陈志新在出具欠条的时候应有所说明，但陈志新没有这样做。因此，陈志新应当按照协议约定支付魏辉20万元股份转让款。综上所述，陈志新的上诉请求不成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4927元,由上诉人陈志新负担。本判决为终审判决。审判长  张雪春审判员  李爱平审判员  张才长二〇二〇年三月二十三日书记员  曾 柳