广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终199号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司广州市增城支公司。代表人：单满华，总经理。委托诉讼代理人：陈毓洁，中国人寿财产保险股份有限公司汕头中心支公司员工。被上诉人（原审原告）：王睦镇，男，1964年5月20日出生，汉族。委托诉讼代理人：陈焕双，女，1987年8月3日出生，汉族。委托诉讼代理人：蔡燕珊，女，1987年5月8日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：何少锋，男，1974年9月14日出生，汉族。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司广州市增城支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人王睦镇、何少锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市澄海区人民法院（2019）粤0515民初725号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、被上诉人王睦镇的误工期最长应计算至定残日前一天应为133天，请求二审法院依法对误工费予以改判，不服金额11339.6元。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、误工期应计算至定残前一天根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因为一审法院作出的重鉴伤残等级与被上诉人王睦镇2019年3月25日作出的华民司鉴所（2019）临鉴字第136号《法医临床司法鉴定意见书》一致，证明被上诉人王睦镇在2019年3月25日伤残等级就已确定，因此其误工期是从2018年11月12日到2019年3月24日，一共133天。综上，请求二审法院予以纠正，依法改判!王睦镇辩称，我方认为根据最高人民法院审理人身损害的相关规定，误工时间是可以计算到定残之日，所以一审的判决是正确的。何少锋二审未作答辩。王睦镇向一审法院起诉请求：1、判令何少锋、保险公司赔偿王睦镇各项经济损失253006.19元；2、判令何少锋、保险公司承担本案受理费及鉴定费。一审法院认定事实：2018年11月11日13时10分，王睦镇驾驶无号牌两轮摩托车沿南澳大桥西引桥自北向南方向逆向行驶，与一辆自南往北方向行驶的由何少锋驾驶的粤A*****小型普通客车发生碰撞，造成王睦镇受伤、双方车辆不同程度损坏的交通事故。事故发生后，王睦镇被送往汕头大学医学院第二附属医院住院治疗，经诊断，王睦镇的伤情为：1、左肱骨上段粉碎性骨折；2、右股骨中下段粉碎性骨折；3、左耻骨上支骨折；4、蛛网膜下腔出血；5、全身多处皮肤软组织挫擦伤。王睦镇住院治疗至2019年1月24日出院，出院医嘱：1、继续患肢门诊康复性功能锻炼治疗；2、术后每3个月复查X光片1次，了解骨折愈合进展情况，如骨折不愈合需再次手术处理；3、据骨折愈合情况，术后1－2年考虑再次住院手术取出二个部位内固定物；4、患肢暂不能完全负重，据折质愈合情况考虑负重重量；5、门诊随诊。王睦镇出院后于汕头岳惠正骨医院多次门诊治疗。王睦镇住院期间共支付医疗费79834.96元，门诊治疗共支付医疗费4921.70元，其中何少锋垫付医疗费29682元，保险公司垫付医疗费10000元。2018年11月21日，汕头市公安局澄海分局交通警察大队对本次事故作出澄公交认字[2018]第04000085号《道路交通事故认定书》，认定王睦镇、何少锋负本事故的同等责任。2019年8月3日，经一审法院委托，广东韩江司法鉴定所对王睦镇的伤残等级、后续治疗费、康复费、营养费、误工期、护理期限及人数重新作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：王睦镇的伤残程度评定为十级伤残；评定后续治疗费22500元；康复费2000元；评定误工期235日，护理期120天（建议住院期间的74天每天配护理人员2名、余46天每天配护理人员1名）；营养费500元。为此，保险公司支付了鉴定费3000元。另查明，王睦镇户口所在地为汕头市澄海区**街道**社区，为澄海城区，王睦镇的职业为农业劳动者。何少锋为肇事车辆粤A*****小型普通客车的驾驶人，肇事车辆粤A*****小型普通客车在保险公司投保了交强险、第三者责任保险、不计免赔率险等；保险期间均自2018年6月4日零时起至2019年6月3日二十四时止；交强险的保险金额为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；第三者责任保险的保险限额为1000000元。另，事故发生后，粤A*****小型普通客车在广州市德圣汽车服务有限公司进行维修，维修费19800元，王睦镇应承担的赔偿额为10900元，王睦镇、保险公司均同意在保险公司应支付王睦镇的赔偿款中先予扣除。一审法院认为，本案是一宗机动车之间发生交通事故而引起的机动车交通事故责任纠纷。交警部门作出的交通事故认定书，合法有据，应予认定。根据该交通事故认定书对本宗事故当事人责任的认定，确定王睦镇、何少锋各承担事故50%的责任。肇事车辆粤A*****小型普通客车已投保了交强险、第三者责任险，保险公司应当依照法律规定和合同约定在保险责任范围内承担赔偿责任。王睦镇起诉请求判令保险公司赔偿王睦镇因本次交通事故所造成的损失，理由成立，可予支持，但应根据有关的赔偿标准以及本案的具体情况，确定赔偿数额。王睦镇请求何少锋、保险公司共同赔偿的主张，依法无据，一审法院不予支持。王睦镇请求其儿子王某某扶养费的主张，证据不足，一审法院不予支持。王睦镇请求按全省城镇私营单位就业人员年平均工资计算误工费的依据不足，因王睦镇为农业劳动者，故王睦镇的误工费应按上一年度广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工的年平均工资为标准计算。保险公司关于王睦镇的医疗费用应剔除非医保用药部分，但未提供证据予以证明，一审法院不予采纳。保险公司关于王睦镇请求的后续治疗费待实际产生后再另行主张，即使一并计算，应以重新鉴定后的数额作为核定依据或以不超15000元为宜的意见，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，根据鉴定结论必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故王睦镇请求后续治疗费并无不当，但请求数额应以广东韩江司法鉴定所的鉴定意见为据。保险公司关于王睦镇主张的住院伙食补助费、交通费仅应计算实际住院天数74天的意见，根据广东韩江司法鉴定所的鉴定意见，未能证明其二次住院行内固定取出术的住院天数，故王睦镇请求15天的二次住院的伙食补助费、交通费一审法院不予支持，保险公司的答辩意见理由成立，一审法院予以采纳。保险公司关于王睦镇的户籍所在地按城乡分类代码为农村，故王睦镇的残疾赔偿金应按农村标准计算的意见，因王睦镇的户籍所在地已纳入澄海城区范围，故王睦镇的残疾赔偿金可按城镇标准计算，保险公司的答辩意见理由不成立，一审法院不予采纳。保险公司关于王睦镇的护理费、康复费、误工期限、精神损害抚慰金的意见理由不成立，一审法院不予采纳。保险公司关于不承担案件诉讼费的意见，根据《诉讼费用交纳办法》的规定，当事人进行民事诉讼，应当依法交纳诉讼费。因此，作为当事人的保险公司因本案参加诉讼，应当依法承担受理费，鉴定费是王睦镇为了实现其权利而支出的必要费用，保险公司也应予承担，故保险公司该意见理由不能成立，一审法院不予采纳。根据一审法院采信的事实和证据，依照法定赔偿项目和赔偿标准，对王睦镇在本案中的赔偿项目和数额，确定如下：一、医疗费（含后续治疗费）：根据医疗机构的收费票据及鉴定机构的意见，确定为107256.66元；二、住院伙食补助费：王睦镇住院治疗74天，每天按100元计算，为7400元；三、营养费：根据鉴定结论，确定为500元；四、护理费：根据本案的具体情况和本地的实际，确定王睦镇的护理费计算为150元×74（天）×2（人）+120元×46（天）×1（人）=27720元；五、交通费：根据本案的具体情况和本地的实际，酌情支持住院期间每天30元，为30元×74（天）=2220元；六、残疾赔偿金、康复费：残疾赔偿金27175元×20（年）×10%=54350元；康复费2000元；王睦镇本项损失合计为56350元；七、误工费：根据鉴定意见及本案证据，误工费确定为40578元÷365（天）×235（天）＝26125.56元；八、精神损害抚慰金：王睦镇因本交通事故构成十级伤残，已对王睦镇的身体和精神造成了严重的损害，请求精神损害抚慰金5000元可予支持。以上各项合共232572.22元，其中医疗费（含后续治疗费）、住院伙食补助费、营养费合共115156.66元，属于交强险医疗费用赔偿范围；护理费、交通费、残疾赔偿金、康复费、误工费、精神损害抚慰金合共117415.56元，属于交强险伤残赔偿范围。故一审法院确定由保险公司在交强险的保险责任限额范围内赔偿王睦镇120000元（其中医疗费赔偿范围10000元，伤残赔偿范围110000元，伤残赔偿范围包括精神损害抚慰金赔偿），王睦镇尚有经济损失112572.22元，由何少锋承担50%的责任为56286.11元，抵除何少锋已垫付的医疗费29682元及王睦镇应赔偿何少锋的车损10900元后，余款15704.11元不超过保险公司的第三者责任险的保险责任限额范围，由保险公司承担赔偿责任，保险公司已垫付医疗费10000元，抵除后本案合计保险公司在粤A*****小型普通客车的保险责任限额范围内应赔偿王睦镇125704.11元。何少锋经一审法院传票传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼，依法予以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审法院判决如下：一、中国人寿财产保险股份有限公司广州市增城支公司应于本判决生效之日起10日内在粤A*****小型普通客车的保险责任限额范围内赔偿王睦镇125704.11元；二、驳回王睦镇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5100元减半收取2550元、鉴定费3000元，由王睦镇承担受理费1280元，中国人寿财产保险股份有限公司广州市增城支公司承担受理费1270元和鉴定费3000元。中国人寿财产保险股份有限公司广州市增城支公司应于本判决生效之日起10日内向一审法院缴纳应承担的受理费。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，一审法院根据交警部门作出的《道路交通事故认定书》，认定王睦镇与何少锋在交通事故中承担同等责任，依法有据，本院予以维持。关于误工期的问题，在本案一审期间，保险公司对王睦镇自行委托的鉴定意见有异议，向一审法院申请重新鉴定，一审法院根据保险公司的申请委托广东韩江司法鉴定中心对王睦镇的伤残等级、后续治疗费、康复费、误工期等项目进行鉴定，鉴定机构于2019年8月3日作出鉴定意见，其中评定王睦镇误工期为235天。上述鉴定程序合法，结论真实客观，一审法院据此计算王睦镇的误工费，依据充分，应予以维持。保险公司上诉认为误工费应计算至王睦镇定残前一天，但未能提交相关证据证明鉴定结论关于误工期的评定存在错误，其上诉理由不能成立，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费83元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司广州市增城支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张丹华审 判 员 陈瑛瑾审 判 员 林思浩二〇二〇年三月十九日法官助理 吴 妍书 记 员 林 敏