贵州省清镇市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0181民初5235号 原告：梅大林，男。 被告：广西建工集团建筑工程总承包有限公司，住所地南宁市兴宁区朝阳路**建工大厦综合楼，统一社会信用代码91450000569070898M。 法定代表人：陈祖训，董事长。 委托诉讼代理人：龙飞，男，代理权限为特别授权代理。 被告：广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司，，住所地贵州省贵阳市观山湖区绿地联盛国际第**楼（6）******房统一社会信用代码91520190098543627D。 负责人：林锦峰，经理。 第三人：王世宇，男，1965年7月13日出生，汉族，住云委托诉讼代理人：龙飞，男，代理权限为特别授权代理。 南省昭通市镇雄县坡头镇石里村民委员会核桃组4号。 第三人：余安全，男。 第三人：陈志荣，男。 原告梅大林与被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司（以下简称广西建工集团公司）、广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司（以下简称广西建工集团贵州分公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月28日通知王世宇、余安全、陈志荣作为第三人参加诉讼，并于2019年12月18日公开开庭进行了审理。原告梅大林，被告广西建工集团公司、广西建工集团贵州分公司的共同委托诉讼代理人龙飞，第三人余安全、陈志荣到庭参加诉讼，第三人王世宇经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原告梅大林向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告现金150万元（含合同保证金30万元、工程合同介绍费20万元、损失费100万元）；2.本案诉讼费由被告承担。 事实及理由：原告于2015年1月9日与广西建工集团贵州分公司签订《外墙漆施工协议书》，工程地点在贵阳市清镇市凉水井，被告承包的“贵阳铜鼓滩生态园一组团一、二期工程项目包含（十八滩贵阳实验小学）”的外墙漆工程交由原告进行施工，并要原告交合同保证金30万元及工程合同介绍费20万元，有收据为凭据，损失费100万元，共计现金150万元。此现金全是民间借贷借的，原告一直都是借款转利息，变为本转利，原告现在的损失高达192.44054万元（其中包含工人等待损失费14万元、工程设施2.8万元、签合同以及追进场车旅费住宿费1万元）。按国家法律规定，违约金为30%，2000万元合同价款违约金为600万元，原告只要求被告赔偿损失150万元。在刘群芳处借本金10万元（月息3%），在伍道红处借本金40万元（月息2.5%），都有证据。原告多次打电话追问被告什么时候进场，被告只说听候通知，原告也亲自跑了公司几趟催被告，问什么时候进场，被告还是说听候通知，到现在音信渺无。特具状人民法院，请求支持原告的诉讼请求，为原告追回被告收取的保证金、合同介绍费和一切损失。 被告广西建工集团公司、广西建工集团贵州分公司辩称，一、外墙漆施工协议书是无效的，理由如下：1、协议是王伟违法签订的，与二被告无关，王伟目前属于在逃的犯罪嫌疑人，本案涉及刑事案件，理应中止审理；2、原告无资质，所以合同无效。二、被告没有“广西建工集团贵州分公司财务专用章”这枚印章，且收据上面标明以实际到账为准，二被告没有收到原告任何款项，不应承担任何还款责任。三、原告所提的居间协议及要求返还的工程合同介绍费20万元与被告无关，不应由被告返还，且与本案涉及的外墙漆施工协议纠纷不是同一法律关系，合同相关当事人也与本案无关，不应在本案中审理。四、原告诉请的违约金和赔偿金因合同无效，没有事实和法律依据，且其诉请100万元没有计算标准，也未明确其所依据的本金分别是多少，无法计算。五、原告坚持合同有效，应驳回其诉讼请求。六、原告起诉已超过法律保护的诉讼时效，依法也应以超诉讼时效驳回其诉讼请求。 第三人王世宇未到庭陈述，但其提交书面陈述意见述称，其和原告于2015年1月16日在广西建工集团贵州分公司签有外墙漆装修工程合同一份，其为委托代理人，余安全、陈志荣是这个工程的介绍人，当时四个人都在场，王伟是合同签约人，刘总、王文及多名员工都在场。合同是一名女员工打的，当时双方都看了几遍合同，又修改了几遍。签合同地点在广西建工集团贵州分公司29层楼，为了签这份合同，前后去了公司几趟，当时还拍有公司照片，当天签了合同其和梅大林交了20万元的合同保证金，钱是财务部一名女员工收的。 第三人余安全述称，一、本案系建设工程施工合同纠纷，原告系实际施工人，二被告系总承包人，其仅系介绍双方签订施工承包合同的居间人，原告请求被告返还保证金，根据合同相对性原则，其不是本案当事人，不应参加诉讼。二、第一次交纳的保证金20万元是原告自己交的，第二次是原告筹集到10万元现金后，请其帮忙交给广西建工集团贵州分公司财务部，财务部出具收据并加盖公章，其又将收据转交给原告。三、原告请其介绍与广西建工集团贵州分公司的人认识，许诺如果促成签订承包合同，给其居间服务费20万元。其促成签订承包合同后，原告给了10万元，因广西建工集团贵州分公司更换项目经理，原告没有得工程做，其已将10万元退还原告（退还原告5万元，代原告支付王世宇5万元）。综上，其不是本案当事人，其与原告之间的居间合同是另一法律关系，且已将10万元居间服务费退还给原告，请求判决其不承担任何责任。 第三人陈志荣述称，2015年1月介绍原告在贵阳铜鼓滩签合同，其不认识广西建工集团的领导，是其介绍原告给余安全认识，一起到广西建工集团贵州分公司的办公地点，其在办公室里面等待，具体的细节是原告与广西建工集团贵州分公司的领导协商签订的，其不知情。介绍原告与余安全认识的原因是原告承诺每一平方米给其一元钱，但是工程没有做成，其也没有得到这笔钱，因此本案与其无关。 本院经审理认定事实如下：2015年1月9日，梅大林（甲方）与余安全、陈志荣（乙方）签订《居间协议》，主要约定“乙方负责将广西建工集团公司承建的贵州省贵阳市铜鼓滩生态园一组团二期工程项目介绍给甲方施工。甲方承诺按实际施工结算面积每平方米提取4元给乙方作劳务介绍费。乙方只介绍甲方与广西建工集团公司签订合同生效后对本公司对接问题，由甲方向本公司直接对接。”。 2015年1月16日，梅大林（甲方）与王世宇（乙方）签订《合作协议书》，主要约定“甲乙双方为顺利完成从广西建工集团贵州分公司承建贵州省贵阳市铜鼓滩生态园一组团一期、二期工程项目（包含十八滩贵阳试验小学），经双方协商达成如下协议：1、甲方负责与广西建工集团贵州分公司签订本工程项目合同，交纳合同履约保证金，垫资本工程项目一切材料款。2、乙方负责该工程项目的一切施工设备、工人组织、拨款资料、对接本工程项目部的各项业务，严格执行本公司的一切规章制度及质量规范，做到文明施工，垫资工人一切生活费，一切隐形开支，由乙方全权负责承担，甲方概不负责等相关事宜。3、利润分配：乙方给甲方承诺施工实际结算面积每平方米提取10.2元给甲方（注：不含其它一切隐形开支费用，乙方自负盈亏，独立核算利润），3%质保金由甲乙双方相互承担。……5、甲乙双方签订合作协议之日起，乙方向甲方交纳合作协议履约保证金50000元，保证金退还方式，乙方进场正常施工1个月之内甲方必须全额退还乙方。6、甲乙双方必须严格执行以上合作协议书，谁方违约，由违约方赔偿不违约方，所造成的一切经济损失200000元。”。 同日，广西建工集团贵州分公司（甲方）与梅大林（乙方）签订《外墙漆施工协议书》，主要约定“甲方将本公司承包贵阳铜鼓滩生态园一组团一期、二期工程项目（包含十八滩贵阳试验小学）的外墙漆工程交由乙方施工。承包方式为包工包料、包质量、保修、包安全文明施工、包竣工验收、包交付使用。开工日期暂定为2015年6月30日（最终以甲方向乙方签发的工程《开工通知》日期为准）。合同价款暂定为2000万元。履约保证金为50万元，乙方签订本合同之日向甲方缴纳履约保证金30万元到指定账户，待甲方向乙方出具《进场通知书》后10日内，乙方将剩余20万元履约保证金一次性缴纳给甲方指定账户。若因甲方原因导致本工程不能承接的，除了无息退还乙方所缴纳的履约保证金外还需赔偿乙方相应损失。”，王世宇在该协议书委托代理人处签名。协议签订当日，广西建工集团贵州分公司向梅大林出具收据一份，载明“今收到梅大林交来铜鼓滩生态园一组团一期、二期外墙漆项目保证金，以现金收取实际到账为据。大写：贰拾万元，￥200000。收据上盖有广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司财务专用章。”。同日，余安全、陈志荣出具收条收取梅大林支付的工程项目介绍费20万元。 2015年2月6日，广西建工集团贵州分公司向梅大林出具收款收据一份，载明“今收到梅大林交来贵阳铜鼓滩生态园一组团一期工程二标段外墙漆工程项目履约保证金由现金收取以实际到账为据。大写：壹拾万元，￥100000。收据上盖有广西建工集团贵州分公司印章。”。梅大林交纳履约保证金30万元后，一直未能承建合同约定的工程项目，遂提起诉讼。 同时查明，本院在审理（2016）黔0181民初1805号案件时已经认定“广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司财务专用章”系广西建工集团贵州分公司使用过的印章。广西建工集团贵州分公司系广西建工集团公司依法设立的分公司。 庭审中，经本院释明案涉《外墙漆施工协议书》为无效合同后，梅大林仍坚持《外墙漆施工协议书》为有效合同。 上述事实，有原、被告、第三人的陈述，身份证复印件，营业执照复印件，企业信息，外墙漆施工协议书，合作协议书，居间协议，收条，收据等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。 本院认为，被告广西建工集团贵州分公司将工程分包给不具备施工资质的原告梅大林，违反了法律的禁止性规定，故原告梅大林与被告广西建工集团贵州分公司签订的《外墙漆施工协议书》为无效合同。合同中暂定开工日期为2015年6月30日，同时被告广西建工集团贵州分公司未举证证明向原告梅大林发出过《开工通知》，故原告梅大林的诉请没有超过诉讼时效，依法应当得到法律保护。虽然被告广西建工集团贵州分公司抗辩没有“广西建工集团建筑工程总承包有限公司贵州分公司财务专用章”，但该枚印章已被人民法院生效判决认定系广西建工集团贵州分公司使用过的印章，故本院确认被告广西建工集团贵州分公司共计收取原告梅大林履约保证金30万元。合同无效后，被告广西建工集团贵州分公司理应返还原告履约保证金30万元。对原告要求被告广西建工集团贵州分公司赔偿损失100万元的诉请，虽然原告未举证证明其损失情况，但被告广西建工集团贵州分公司长期占用资金必然给原告造成损失，故本院酌情支持被告广西建工集团贵州分公司支付原告资金占用期间利息（以20万元为基数，从2015年1月16日起至2015年2月5日止按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算；以30万元为基数，从2015年2月6日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算；以30万元为基数，从2019年8月20日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）。对原告要求被告广西建工集团贵州分公司赔偿工程合同介绍费20万元的诉请，因收取介绍费的系第三人余安全、陈志荣，故本院不予支持，原告可另行向第三人余安全、陈志荣主张权利。被告广西建工集团贵州分公司系广西建工集团公司依法设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任均由广西建工集团公司承担。综述，对原告诉请合理部分，予以支持，超过部分不予支持。对被告所提辩解意见的合理部分，予以采纳。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”、第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”、第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”、《最高人民法院》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下： 一、限被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内返还原告梅大林履约保证金30万元并支付资金占用期间利息（以20万元为基数，从2015年1月16日起至2015年2月5日止按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算；以30万元为基数，从2015年2月6日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算；以30万元为基数，从2019年8月20日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）； 二、驳回原告梅大林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18300元，由原告梅大林负担13580元，被告广西建工集团建筑工程总承包有限公司负担4720元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在二年内向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。 审 判 长  周宇 人民陪审员  彭燕 人民陪审员  郑丽 二〇二〇年三月十一日 书 记 员  王珩