云南省瑞丽市人民法院民 事 判 决 书（2019）云3102民初1405号原告：彭某，男，汉族，1969年2月24日出生，身份证住址四川省武胜县。委托诉讼代理人：唐恩欢，云南欣艺律师事务所律师，执业证号15331201610147982。代理权限为特别授权代理。被告：汤某某，男，汉族，1989年11月25日出生，身份证住址云南省保山市龙陵县，现住瑞丽市。被告：李某某，男，汉族，1983年3月27日出生，身份证住址（现住）云南省保山市嵩明县。被告：中国大地财产保险股份有限公司昆明市金碧路支公司，住所地云南省昆明市北京路**达阵广场**，统一社会信用代码：91530000566236864K。法定代表人：何新。委托诉讼代理人：李春禹，男，汉族，1989年3月2日出生，身份证住址黑龙江省克东县。代理权限为特别授权代理。原告彭某与被告汤某某、李某某、中国大地财产保险股份有限公司昆明市金碧路支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用普通程序进行审理。因被告保险公司申请对原告彭某的伤残等级进行鉴定，本案于2019年11月11日至2020年1月22日处于鉴定期。2020年2月27日，本案公开开庭进行审理。原告彭某的委托诉讼代理人唐恩欢，被告汤某某、李某某，被告保险公司的委托诉讼代理人李春禹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭某向本院提出诉讼请求：1．判令被告保险公司履行保险责任，扣减被告汤某某已经垫付的9458.54元后赔偿原告损失138184.37元；2．判令被告汤某某、李某某对原告的上述损失承担连带赔偿责任；3．判令三被告共同承担本案诉讼费。事实和理由：2019年1月11日12时，被告汤某某驾驶云Ｎ×××**号重型特殊结构货车沿瑞丽市广母路由南向东右转时，恰遇原告彭某驾驶云Ｎ×××**号普通二轮摩托车左转弯欲驶入瑞丽市广母路方向，两车相会时，原告驾驶的普通二轮摩托车车头部位与被告汤某某驾驶的云Ｎ×××**号重型特殊结构货车的右前侧相撞，造成原告受伤，两车不同程度受损的伤人道路交通事故。事故发生后，原告立即被送往瑞丽市人民医院住院治疗，被确诊为：1．左侧锁骨骨折；2．头皮裂伤；3．舌裂伤；4．右膝擦伤。2019年3月14日，瑞丽市公安局交通警察大队向当事人出具瑞公交认字【2019】第0000078号《道路交通事故认定书》，认定彭某承担事故主要责任，汤某某承担事故次要责任。据事故后核查，被告汤某某那个驾驶的云Ｎ×××**号重型特殊结构货车的登记所有人为被告李某某，被告汤某某系被告李某某雇请的驾驶员，该车在被告保险公司购买了交强险、商业三者险和不计免赔险，事故发生在保险期内。原告受伤后，于2019年1月11日至2019年1月18日住院7天。2019年1月18日，出院医嘱记录：1．建议休息3个月，3个月内避免患肢剧烈活动，建议悬吊患肢至少1个月；2．保持术口敷料干燥，定期换药（隔天一次），若术口愈合，建议术后14天拆除缝线；3．定期复查（术后1个月，3个月，半年，1年）；4．1年后返院复查，骨折愈合，建议取出内固定，取内固定费用约5000元左右；5．不适随诊。原告受伤后前往医院住院治疗及复查产生的门诊费合计552.42元，医疗费合计9458.54元。2019年7月7日，原告经云南现代司法鉴定所鉴定，评定为：1．彭某的伤残程度为九级伤残；2．后续诊疗费为8000元。该交通事故给原告造成以下损失：1．医疗费10010.96元；2．住院伙食补助费700元；3．误工费43219.48元（162630÷365×97）；4．护理费3118.93元（162630÷365×7）；5．营养费280元（40×7）；6．残疾赔偿金133952元（33488×20×20%）；7．鉴定费2800元（1800＋1000）；8．后续治疗费8000元；9．摩托车修理费2320元；10．交通费1800元。上述费用合计207476.37元。被告保险公司因承保云Ｎ×××**号重型特殊结构货车，应当在交强险范围内赔偿原告经济损失122000元，超出交强险范围的85476.37元由被告汤某某承担30%，即25642.91元。因此，被告保险公司应赔偿原告147642.91元，扣除被告汤某某已支付的9458.54元，保险公司还应当理赔138184.37元。被告汤某某作为侵权人，依法应当对原告的上述经济损失承担连带赔偿责任，被告李某某作为机动车登记所有人和被告汤某某的雇主，依法应对原告的上述经济损失承担赔偿责任。综上，恳请法院依法支持原告的诉讼请求。被告保险公司辩称，1．被告汤某某驾驶的车牌号码为云Ｎ×××**号车辆在答辩人处投保了交强险和商业三者险（保额50万元），含不计免赔；瑞丽市公安局交通警察大队认定答辩人所承保的车辆在事故中仅承担次要责任，故答辩人对原告的合理损失中超出交强险范围外的部分仅在商业三者险责任限额内承担不超过30%的责任。2．损失核定方面，原告主张的损失金额及赔偿金额不合理，计算不符合客观事实和法律规定，恳请依法驳回其不合理诉求：医疗费应当根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，请法庭根据原告提供的发票原件核实具体损失金额；原告主张的护理费标准过高，答辩人认可护理费120元／天，护理期间认可7天；对误工费应当根据原告提供的营业执照上记载的销售、安装服务确定为居民服务、修理和其他服务行业在岗职工年平均工资81648元／年的标准计算，误工时间认可97天；因医疗机构无加强营养的记录，因此对营养费不予认可；对后续治疗费有异议，应当按照医疗机构出具的意见酌定在5000元至6000元之间；对残疾赔偿金，应当根据答辩人申请鉴定的鉴定意见为依据进行计算；鉴定费不属于保险理赔范围，故不应由答辩人承担，案件受理费不属于保险赔付范围，亦不应由答辩人承担，对交通费应按照规定和正式票据确定，本案中不应支持交通费；对住院伙食补助费700元无异议。综上，原告计算的赔偿金数额不合理，计算标准不符合客观事实与法律规定，恳请法庭依法公正判决。被告汤某某辩称，我的答辩意见与被告保险公司一致。被告李某某辩称，我名下的云Ｎ×××**号货车在被告保险公司处购买的保险，应该由保险公司进行赔偿。如果保险公司不赔偿我再来处理。汤某某是我请来帮我开车的朋友，他开车我支付报酬。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的原告的身份证复印件1份，道路交通事故认定书原件1份，瑞丽市人民医院出具的《入院记录》《出院记录》原件各1份，住院收费票据复印件1份，门诊医疗收费票据原件8份，因当事人无异议，本院予以确认并在卷作证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．原告提交的《营业执照》复印件1份，《居住证》复印件2份，居住证发放回执复印件1份，《物业服务费收据》复印件3份，欲证实原告在瑞丽市连续开店经营、取得收入及居住生活超过一年，其伤残赔偿金标准应参照2019年云南省城镇居民标准33488元/年计算；原告的工资收入标准应按照2019年云南省批发零售行业工资标准162630元/年计算。经质证，被告汤某某、李某某、保险公司对该证据真实性、合法性无异议，对证明内容有异议，认为应当按照原告的户口性质确定残疾赔偿金和护理费赔偿标准。结合三被告的质证意见，本院确认上述证据的真实性、合法性，至于证明内容，应当结合法庭调查综合评判。2．原告提交的云南现代司法鉴定所出具的《鉴定意见书》《鉴定费发票》原件各1份，欲证实原告因事故造成九级伤残，后续医疗费为8000元，并产生鉴定费用1800元。经质证，被告汤某某、李某某、保险公司对该证据均有异议，认为应当以人民法院组织委托鉴定的鉴定意见为准；此外，被告保险公司主张鉴定费用不在保险理赔范围内，不应由被告保险公司承担。结合三被告的质证意见，本院认为该鉴定意见系由原告单方委托进行，本院已根据被告保险公司的申请组织并委托云南公正司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，在确保云南公正司法鉴定中心未违反鉴定程序等明显可能造成鉴定结果不公等结果的情况下，应当以本院对外委托鉴定所得出的意见为准。3．原告提交的摩托车修理费发票原件1份，欲证实原告因交通事故造成摩托车损坏产生维修费用2320元。经质证，被告汤某某、李某某、保险公司对该证据真实性、合法性有异议，认为该维修费用远远超过原告的摩托车的实际损失，该费用足以在市面上重新购买一辆同级别摩托车。结合三被告的质证意见，本院认为，当事人对自己的主张应当提供证据加以证实。原告提交了修理费发票，且在本院要求下提交了维修费用组成清单，可以形成证据链证实该费用系实际发生；但由于维修清单记载的各项材料费以及人工人之和仅为2120元，低于发票金额2320元，故本院认为应当以较低的2120元为准，对原告提交的2320元发票记载金额不予采信。被告保险公司虽辩解该费用过高，但其作为肇事车辆的承保人，未在事故发生后及时对原告的受损车辆进行定损，即被告保险公司未能举证证实事故导致该摩托车损坏的程度与范围，故本院认为被告保险公司的辩解缺乏事实依据，不能成立；被告汤某某、李某某的辩解亦无相关证据支持，故本院不予采信。4．原告提交的机票订单凭证、酒店订单凭证打印件各1份，登机牌原件2份，酒店住宿费发票原件1份，欲证实原告为配合被告保险公司申请的伤残等级鉴定前往云南公正司法鉴定中心产生的差旅费。经质证，被告保险公司对该证据真实性无异议，对证明内容有异议，认为与鉴定有关的费用不属于保险理赔范围，故不应由保险公司承担。被告汤某某对该证据真实性无异议，对证明内容有异议，认为该费用应由原告自行承担。被告李某某对该证据无异议，但认为该费用应由被告保险公司承担。结合三被告的质证意见，本院确认该组证据的真实性，至于其证明内容，应当结合法庭调查综合评判。5．原告提交的修理费清单原件1份，欲证实其驾驶的摩托车2320元修理费的组成。经质证，被告汤某某、保险公司对该证据有异议，认为明显超出实际损失范围。被告李某某对该证据无异议。结合三被告的质证意见，本院认为当事人对自己的主张应当提供证据加以证实。原告提交了修理费发票，且在本院要求下提交了维修费用组成清单，可以形成证据链证实摩托车修理费用系实际发生，但由于维修清单记载的各项材料费以及人工人之和仅为2120元，低于发票金额2320元，故本院认为应当以较低的2120元为准，对原告提交的2320元发票记载金额不予采信；被告保险公司虽辩解该费用过高，但其作为肇事车辆的承保人，未在事故发生后及时对原告的受损车辆进行定损，即被告保险公司未能举证证实事故导致该摩托车损坏的程度与范围，故本院认为被告保险公司的辩解缺乏事实依据，不能成立；被告汤某某、李某某的辩解亦无相关证据支持，故本院不予采信。6．被告保险公司提交的云南公正司法鉴定中心出具的《鉴定意见书》《鉴定费发票》原件各1份，欲证实原告的伤残程度，我公司为此垫付鉴定费1000元，该费用应由原告承担。经质证，原告对《鉴定意见书》第2页“2．法医临床检查”第10行“水平外或者内旋转：70°～80°”，根据《法医临床检验规范》附录A，A1关节活动检测方法见表1之肩关节活动度中，“水平位内旋：70°～90°，水平位外旋：60°～80°。”见书摘录的“水平外或者内旋转：70°～80°”，此处系摘录内容和数据错误，导致其计算的肩关节功能障碍程度结论错误；此次鉴定全程只有一人在场，不符合应当两名司法鉴定人员进行鉴定的程序规定，故此次鉴定程序不合法。被告汤某某、李某某对该组证据无异议。结合三被告的质证意见以及法庭调查，本院确认原告因此次交通事故造成十级伤残，被告保险公司垫付鉴定费1000元的事实。被告汤某某、李某某未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月11日12时，被告汤某某驾驶云Ｎ×××**号重型特殊结构货车沿瑞丽市广母路由南向东右转，恰遇原告彭某驾驶云Ｎ×××**号普通二轮摩托车左转弯欲驶入瑞丽市广母路方向。两车相会时，原告驾驶的普通二轮摩托车车头与被告汤某某驾驶的云Ｎ×××**号重型特殊结构货车的右前侧相撞，造成原告受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生当天，原告被送往瑞丽市人民医院住院至2019年1月18日，共计住院7天。出院医嘱载明：1．建议休息3个月，3个月内避免患肢剧烈活动，建议悬吊患肢至少1个月；2．保持术口敷料干燥，定期换药（隔天一次），若术口愈合，建议术后14天拆除缝线；3．定期复查（术后1个月，3个月，半年，1年）；4．1年后返院复查，骨折愈合，建议取出内固定，取内固定费用约5000元左右；5．不适随诊。原告此次住院产生住院医疗费9458.54元，期间及出院后产生门诊医疗费552.42元。2019年3月14日，瑞丽市公安局交通警察大队向当事人出具瑞公交认字【2019】第0000078号《道路交通事故认定书》，认定彭某承担事故主要责任，汤某某承担事故次要责任。另查明，2019年7月7日，原告个人委托云南现代司法鉴定所对其后续治疗费进行鉴定。经鉴定，原告的后续治疗费为8000元。原告为此项鉴定支出鉴定费800元。经本院委托云南公正司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，原告因此次交通事故被评定为十级伤残。被告保险公司代为垫付鉴定费1000元（已包含在原告诉请金额范围内）。原告为此次鉴定支出交通费922元，住宿费153元。被告李某某系云Ｎ×××**号重型特殊结构货车登记的所有人，被告汤某某系被告李某某雇请的驾驶员，事故发生时，被告汤某某在履行被告李某某交办的工作。该肇事车辆在被告保险公司投保了交强险，责任限额为50万元的商业三者险（含不计免赔）。事故发生在保险期内。还查明，事故发生后，被告汤某某为原告垫付医疗费9458.54元。被告汤某某申请该垫付款在本案中一并解决，原告予以同意。本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见及证据交换的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案的争议焦点归纳为：一、原告的损失范围，各赔偿项目的计算标准；二、三被告应否承担赔偿责任及如何承担？一、关于原告的损失范围，各赔偿项目的计算标准的问题。原告因此次交通事故造成的损失有：1.医疗费10011元（9458.54元＋552.42元）。2.后续治疗费8000元。3.住院伙食补助费1053元（100元／天×7天＋因鉴定产生的住宿费153元＋因鉴定产生的伙食补助费200元）。原告因鉴定外出至昆明市的伙食费与住宿费系其合理支出，本院对上述费用予以支持，应列入住院伙食补助费项下。4.残疾赔偿金66976元（33488元／年×10%×20年）。原告的居住证以及交纳物业服务费的收据可以形成证据链证实其自2016年至事故发生时持续在瑞丽市区居住生活，故其残疾赔偿金应当按照2019年云南省城镇居民标准计算；因其伤残标准经本院依法委托的鉴定机构评定为十级伤残，低于其个人委托鉴定的伤残等级，本院认为应采信本院依法对外委托的鉴定意见。5.误工费27658.8元（104077元／年÷365天／年×97天）原告在事故发生前从事个体经营，其因伤势必导致其收入减少，但原告未能就此提供证据证实其收入减少的情况和近三年的收入情况，故结合其个体经营的特点，本院酌定按照事故发生上一年度，即2018年云南省国有单位在岗职工年平均工资104077元的标准确定其误工费，对于原告主张的超出部分，本院不予支持；对误工期，则结合其出院医嘱确定为97天（3月×30天／月＋7天）。6.护理费840元（120元／天×7天）。原告主要伤及左上肢锁骨处，必然影响其自主活动。虽然其住院期间无医嘱记载需人员护理，但结合其伤情和被告保险公司的答辩意见，本院确定其住院期间需1人护理；原告主张其配偶为护理人，按云南省2018年国有在岗职工中的批发零售业标准计算护理费，但因该标准明显超过瑞丽市区护理同级别伤情所需护理费，故本院采信被告保险公司、被告汤某某认可的120元／天的护理费标准，对于超出部分，本院不予支持。7.鉴定费1800元。三被告对原告自行委托鉴定的后续治疗费均无异议，故本院对该项鉴定产生的800元鉴定费予以确认；经本院对外委托形成的伤残等级鉴定对应鉴定费为1000元，亦在原告主张范围，故本院予以确认，上述两项鉴定费用合计1800元。8.交通费1200元。原告因此次交通事故住院治疗以及鉴定均产生相应交通开支，结合其必要程度以及当地一般交通工具的通常收费标准，本院酌定交通费1200元，对于原告主张的超出部分，本院不予支持。9.摩托车修理费2120元。虽然原告提交的修理费发票记载其驾驶的云Ｎ×××**号二轮摩托车的修理费为2320元，但其提供的对应维修材料清单记载的材料费与人工费之和仅为2120元，故本院采信较低费用，对于超出部分，本院不予支持。因原告无医嘱建议加强营养，故对原告主张的营养费，本院不予支持。上述损失合计119658.8元，其中交强险医疗费项下损失合计19064元，伤残赔偿限额项下损失合计98474.8元，财产损失赔偿限额项下损失合计2120元。二、关于三被告应否承担赔偿责任及如何承担的问题。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”因此，原告的上述损失首先应当由被告保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，即医疗费项下赔偿10000元，伤残赔偿限额项下赔偿98474.8元，财产损失项下赔偿2000元，合计110474.8元，其中被告汤某某垫付的医疗费9458.54元应视为其代被告保险公司提前垫付的赔偿款，故由被告保险公司直接支付给被告汤某某即可。故，被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告101016.26元（110474.8元-9458.54元），扣除被告保险公司已经垫付的1000元鉴定费，应支付100016.26元。超出交强险限额部分，即9184元（19064元-10000元+2120元-2000元）由被告保险公司按照事故责任比例在商业三者险限额范围内予以赔偿。本院酌定被告汤某某承担事故30%的责任，原告承担事故70%的责任，故被告保险公司应在商业三者险范围内赔偿2755.2元。综上，被告保险公司应赔偿原告损失合计102771.46元。虽然被告保险公司辩解原告因事故产生的鉴定费，因鉴定产生的交通费、伙食补助费不在其理赔范围内，但被告保险公司并未就此提交证据予以证实，即其与投保人之间的保险合同中就此存在明确约定且该免责约定已经明确告知投保人，投保人知晓并同意的。故，被告保险公司应当承担举证不能的法律后果，本院对其辩解不予采信。虽然被告汤某某系被告李某某的雇员，事故发生在雇员从事的雇主安排的工作活动中，但因上述损失已经由被告保险公司在承保范围内足额赔偿，无超出限额部分，故原告要求被告汤某某与李某某对被告保险公司应承担的损失部分承担连带责任无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市金碧路支公司于判决生效后十五日内赔偿原告彭某102771.46元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市金碧路支公司于判决生效后十五日内支付被告汤某某9458.54元；三、驳回原告彭某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费788元，由被告汤某某负担589元，原告彭某负担199元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有履行义务的被告不自动履行本判决，享有权利的原告可在判决规定的履行期限届满后二年内申请本院强制执行。审 判 长  杨丽君人民陪审员  董诗福人民陪审员  高红旗二〇二〇年三月五日法官助理康宁娜书记员刘妍莹