广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0705民初7251号原告：黄色鸿，男，1969年10月19日出生，汉族，住广东省江门市新会区沙堆镇梅阁坑仁北社10巷**。公民身份号码：440************772。委托诉讼代理人：林忠光，广东圭峰律师事务所律师。被告：梁豪华，男，1985年9月17日出生，汉族，，住广东省江门市新会区沙堆镇梅冲社**公民身份号码：440************750。被告：中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司。营业场所：江门市******。负责人：陈焯燕。委托诉讼代理人：李志姣，广东建诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：张瑞娟，广东建诺律师事务所律师实习律师。原告黄色鸿与被告梁豪华、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭审理，原告黄色鸿的委托诉讼代理人林忠光，被告保险公司的委托诉讼代理人李志姣、张瑞娟到庭参加诉讼，被告梁豪华经传票传唤没有到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案依法转为适用普通程序，组成合议庭第二次公开开庭进行了审理。第二次开庭审理，原告黄色鸿的委托诉讼代理人林忠光，被告保险公司的委托诉讼代理人张瑞娟到庭参加诉讼，被告梁豪华经传票传唤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄色鸿向本院提出诉讼请求：1.判令梁豪华赔偿医疗费8045.38元、后续医疗费10000元、误工费27550元、住院伙食费4300元、护理费24450元、伤残赔偿金84132元、精神抚慰金20000元、鉴定费3250元、交通费2000元，被抚养人生活费14022元，合计197749.38元给黄色鸿；2.判令中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司在交强险和商业险责任限额内承担上述赔偿责任；3.判令两被告承担本案案件受理费。事实与理由：2019年3月5日，梁豪华驾驶粤J*****小型轿车，由斗门往会城方向行驶，行至X540县道茅向线江门市新会区*********时，与原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。江门市公安局新会分局交通警察大队经查勘，作出第440*************611号交通事故认定书，认定梁豪华承担本事故的同等责任，原告承担本事故的同等责任。本次事故造成原告受伤住院治疗43天，花去医疗费41227.49元（包括后期检查费用），住院期间留陪一人，医嘱出院后休息五个月，拆除固定物费用10000元。治疗终结后经广东南天司法鉴定所江门分所评定为肢体损伤十级，花去鉴定费用3250元。原告认为，梁豪华是造成原告损害的直接侵权人，梁豪华应对原告的损失承担赔偿责任。保险公司是本次事故肇事车辆的保险人，应在交强险和商业险责任限额内对梁豪华的赔偿责任承担责任。具体赔偿请求如下：一、医疗费8045.38元（41227.49元-农保报销11182.11元-梁豪华垫付的2000元-保险公司垫付20000元）；二、后续医疗费10000元；三、误工费27550元[52103元/年平均工资÷365天×193天（全休150天+住院43天）]，计算依据：《2019年广东省交通事故赔偿标准》中餐饮业的52103元/年平均工资标准；四、住院伙食费：4300元（100元/天×住院43天）；五、护理费24450元[150元/天×住院43天+120元/天×全休150天],计算依据：《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》中，住院的护理费150元/天，出院的护理费120元/天；六、伤残赔偿金：42066元/年×20年×10%=84132元，计算依据：《2019年广东省交通事故赔偿标准》中2018年全省城镇居民人均可支配收入是42066元/年；七、精神抚慰金：20000元；八、鉴定费用3250元；九、交通费2000元；十、被抚养人生活费42066元/年×10年×10%÷3人=14022元。以上一至十项合计197749.38元。梁豪华未作答辩。保险公司书面辩称：一.肇事车辆在我司购买了交强险（保险单号：PDZA201********0031012）和商业险（保险单号：PDAA201************245）。保险期限均为2019年2月22日至2020年2月21日,商业险第三者责任保险限额1000000元（含不计免赔险）。二.对于此次交通事故，第440*************611号《道路交通事故认定书》认定黄色鸿和梁豪华承担同等责任。因此，对于黄色鸿的损失，我司最多承担50％的责任。我司分别于2019年3月8日和2019年4月17日垫付医疗费用10000元、12000元，共22000元。三.对于黄色鸿的损失，我司对部分项目有异议，分项说明如下：（一）医疗费：黄色鸿主张的后续医疗费未实际发生，且高于治疗疾病实际所需，认定后续医疗费的理据不足；（二）误工费：黄色鸿主张的误工费不符合法律规定。黄色鸿仅提交《营业执照》作为证据，没有其他证据佐证，未能真实、充分、有效地证明其从事餐饮业。黄色鸿属于农村户籍，是无固定收入的农村居民，按照餐饮业在岗职工年平均工资标准计算误工费没有法律依据；（三）护理费：黄色鸿主张出院后的护理费理据不足。医嘱没有表明原告出院后仍需护理，不应计付出院后的护理费；（四）残疾赔偿金：黄色鸿提交的《广东南天司法鉴定所江门分所司法鉴定意见书》主要按照广东省司法鉴定协会发布的粤鉴协[2018]31号附件2[《人体损伤致残程度分级》在交通事故伤残程度评定中的适用指南]第3.2.9.6款的规定认定原告的伤残等级，使用标准/检验方法不符合法律规定，且鉴定意见不符合黄色鸿的实际情况和本案事实。我司已向法院申请委托鉴定机构对黄色鸿的伤残等级进行重新鉴定，应以重新鉴定结果为准。退一步说，即使要计付残疾赔偿金，黄色鸿属于农村居民，残疾赔偿金应按全省农村居民人均可支配收入17168元/年计付；（五）精神抚慰金：黄色鸿请求金额明显过高；（六）交通费：黄色鸿没有证据证明产生交通费，不应计付交通费;（七）被扶养人生活费：我司已向贵院申请委托鉴定机构对黄色鸿的伤残等级进行重新鉴定，理由如前述。退一步说，即使要计付被扶养人生活费，被扶养人钟务常属于农村居民，应按农村居民人均生活消费支出15411元/年计付。对于双方当事人没有争议的事实及证据，本院予以确认，对于有争议的事实及证据部份，本院结合当事人陈述、证据审查认证综合予以认定。综合本案双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、法医学司法鉴定意见书能否作为定案依据；2、本次事故造成黄色鸿的损失是多少问题；3、黄色鸿的损失应如何承担的问题。一、对于第一个焦点问题。事故发生后，黄色鸿与保险公司经道路交通事故数据一体化平台选定广东南天司法鉴定所江门分所为鉴定机构，黄色鸿委托该机构按照《人体损伤致残程度分级》对其伤情的伤残等级、因果关系进行鉴定。该所受托后，于2019年9月3日作出粤南江[2019]临鉴字第354号司法鉴定意见书，结论为：黄色鸿的伤残等级为拾级且与事故存在直接的因果关系。保险公司对上述鉴定结论不予认可，并向本院提出重新鉴定的申请，其理由主要为：1、鉴定机构依据广东省司法鉴定协会发布的粤鉴协[2018]31号文通知中的附件2[《人体损伤致残程度分级》在交通事故伤残程度评定中的适用指南]（以下简称“指南”）作为鉴定依据不符合法律规定；2、广东省司法鉴定协会制定的《指南》是越权行为，在存在国家标准的情况下，进行人体损伤致残程度鉴定应统一适用国家标准的《人体损伤致残程度分级》；3、广东省司法鉴定协会制定的《指南》不是全国司法鉴定协会认可的行业标准、技术规范以及该专业领域多数专家人认可的技术方法。针对保险公司的上述异议，本院依法两次发函鉴定机构，鉴定机构函复的主要意见如下：1、《指南》为本行业的行业指南，经该专业领域多数专家认可的技术方法、行业标准，由广东省司法鉴定协会发布，适用于广东省司法鉴定机构对人身损害的法医临床司法鉴定；2、依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11款，黄色鸿左髋关节功能丧失18.2%，未达伤残等级，但其损伤符合《指南》伤残等级的规定，故认定为十级伤残；3、鉴定机构按照国家标准、行业标准和技术规范、该专业领域多数专家认可的技术方法，《指南》为该专业领域多数专家认可的技术方法、行业标准，为广东省司法鉴定提供统一标准、方法及评定依据，提供司法鉴定意见具有科学性与客观性。广东省司法厅为司法鉴定机构的主管部门，监督、指导司法鉴定行业协会依法开展鉴定工作。就保险公司、鉴定机构在本案中提出的意见，为进一步明确广东省司法鉴定协会制定的《指南》性质，本院依法向广东省司法厅书面发函。广东省司法厅函复本院：1、《人体损伤致残程度分级》（下简称“《分级》”）6.1款规定“遇有本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形，可根据残疾的实际情况，依据本标准附录A的规定，并比照最相似等级的条款，确定其致残程度等级。”广东省司法鉴定协会组织制定的《指南》正是根据该款规定，对《分级》中有关颅脑损伤、脊柱损伤、四肢损伤为明确规定的情形，依照附录A的规定，比照最相似等级的条款，进行了细化和补充。广东省司法鉴定协会组织制定《指南》，旨在进一步规范我省司法鉴定机构的鉴定活动，《指南》可视为我省该专业领域多数专家认可的技术方法；2、广东省司法鉴定协会成立于2011年，是根据《社会团队登记管理条例》，在广东省民政厅登记注册，由广东省的司法鉴定机构和司法鉴定人组成的社会团体，受广东省司法厅指导和监督。《广东省司法鉴定协会章程》规定，协会的业务范围包括“参与制定、修改我省司法鉴定行业的技术标准、技术规范、操作规程和管理办法”。在我省范围内，协会在司法鉴定专业技术领域具有权威性。国内其他省份的司法鉴定协会也有制定类似的指南或者指引，如湖北、四川、江西、宁夏等。各省对于《人体损伤致残程度分级》的细化和补充，为司法鉴定行业所普遍接受。本院认为，依据《司法鉴定程序通则》第二十三条“司法鉴定人进行鉴定，应当依下列顺序遵守和采用该专业领域的技术标准、技术规范和技术方法：（一）国家标准；（二）行业标准和技术规范；（三）该专业领域多数专家认可的技术方法。”规定，司法鉴定人在具体开展司法鉴定工作时，遵循上述的顺序及标准、规范、方法，国家标准、行业标准和技术规范、该专业领域多数专家认可的技术方法均可作为鉴定的依据。在具体开展鉴定工作时，若司法鉴定人遇到《人体损伤致残程度分级》这一国标未列入的致残情形，可根据《人体损伤致残程度分级》6.1款“遇有本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形，可根据残疾的实际情况，依据本标准附录A的规定，并比照最相似等级的条款，确定其致残程度等级。”规定进行鉴定事项。根据广东省司法厅的意见，广东省司法鉴定协会制定的《指南》的性质，可视为我省该专业领域多数专家认可的技术方法，故《指南》为《司法鉴定程序通则》规定的鉴定依据之一。广东省司法鉴定协会在广东省司法厅的监督、指导下，根据《人体损伤致残程度分级》6.1款规定，对分级系列中未列入的致残情形，依据附录A的规定，并比照最相似等级的条款，进行了细化和补充，并无不当。司法鉴定机构依据上述鉴定的规则和规定，评定黄色鸿的伤残等级构成十级，鉴定程序合法、结论正确，依法可作为定案依据。保险公司提出重新鉴定的理据不充足，本院不予准许。二、事故造成的损失认定问题。1、医疗费。黄色鸿因本次事故治疗产生医疗费合计41227.49元，该费用有相关的医疗费发票、费用清单予以佐证，本院予以确认。扣除农保报销的11182.11元，医疗费实际损失为30045.38元。2、后续医疗费。对于黄色鸿主张的后续拆除内固定费用10000元，是术后取出体内固定物所必需的、合理费用，且有相关的医嘱证明，本院予以确认。3、误工费。黄色鸿称其在交通事故发生前从事餐饮行业，且提供其为经营者的工商营业执照及店铺照片予以佐证，本院对该事实予以认可。事故发生后，黄色鸿住院治疗以及根据医嘱休息，店铺无法正常营业，其存在实际的误工损失。在无法证明其实际收入减少数额的情形下，黄色鸿误工费损失可按广东省2019年度广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资计算。黄色鸿主张按广东省2019年度广东省人身损害赔偿计算标准的餐饮业52103元/年计算，没有超过上述城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资，本院予以认可。本次事故黄色鸿实际误工天数为193天（住院43天+出院后全休5个月），经核算，其误工费损失为27550.35元（52103元/年÷365天×193天）。黄色鸿主张的误工费27550元没有超出上述标准，本院予以确认。4、住院伙食费。黄色鸿因本次事故受伤住院43天，按100元/天计算，其住院伙食补助费应为4300元。5、护理费。黄色鸿因本次事故受伤住院43天，住院期间留陪人一名，护理费按150元/天计算，合计6450元。对于其主张出院后的护理费18000元，根据医嘱，黄色鸿“出院1个月后扶拐步行，3个月内禁负重步行”。本院认为，黄色鸿出院1个月后可自行扶拐但应禁止负重步行，应酌定其出院后1个月内需要他人护理较为合理。出院后1个月的护理费按黄色鸿主张的120元/天计算，为3600元（120元/天×30天）。以上住院期间和出院后护理费合计10050元，对黄色鸿主张超过该标准的部分，本院不予确认。6、残疾赔偿金。黄色鸿虽然是农村家庭户口，但其自2017年10月份开始经营个体户，从事餐饮工作，而并非从事农业工作，应以城镇标准计付残疾赔偿金为宜。截至定残时，黄色鸿年满49周岁，残疾赔偿金计算年限为20年，结合黄色鸿的伤残等级，经核算，黄色鸿的残疾赔偿金数应为84132元（42066元/年×20年×10%）。7、精神抚慰金。本次事故造成黄色鸿十级伤残，给其造成较为严重的精神损害，综合考虑黄色鸿的伤情、当事人在本次事故中的过错程度，本院酌定精神损害抚慰金为3000元。8、鉴定费用。事故发生后，黄色鸿为评定其伤残情况，支付了司法鉴定费3250元，该费用是确定其伤情所支付的合理、必要费用，本院予以确认。9、交通费。交通费应以正式交通发票为据。虽然黄色鸿主张该费用没有正式交通费发票，但考虑其就诊次数、距离等因素，本院酌定黄色鸿住院期间该费用为30元/天，黄色鸿住院43天，交通费为1290元（43天×30元/天），对黄色鸿主张超出该标准的部分，本院不予确认。10、被扶养人生活费。黄色鸿的父亲为黄合想（已去世），母亲为钟务常，黄合想和钟务常共生育三个子女，分别是原告与黄锡添、黄月琼。截至原告评定残疾之日，钟务常年满70周岁，应法律规定应扶养10年。按照广东省2019年度人身损害赔偿标准中全省城镇居民人均消费性支出（一般地区）28875元/年计算，被扶养人钟务常的生活费应为9625元（28875元/年×10年÷3人×10%）。对黄色鸿主张超过该标准的部分，本院不予确认。三、对于第三个争议焦点的问题。如前所述，黄色鸿因本次交通事故中造成的损失有：医疗费为30045.38元、后续医疗费10000元、误工费27550元、住院伙食补助费4300元、护理费10050元、残疾赔偿金84132元、精神损害抚慰金3000元、司法鉴定费3250元、交通费1290元、被扶养人生活费9625元，合计183242.38元。其中，属于交强险医疗费用赔偿限额10000元（有责）的项目有：医疗费30045.38元、后续医疗费10000元、住院伙食补助费4300元，合计44345.38元；属于交强险死亡伤残赔偿限额110000元（有责）的项目为：误工费27550元、护理费10050元、残疾赔偿金84132元、精神损害抚慰金3000元、司法鉴定费3250元、交通费1290元、被抚养人生活费9625元，合计138897元。事故发生之后，保险公司已经垫付了22000元的医疗费给黄色鸿，交强险医疗费赔偿限额10000元已无剩余。属于交强险死亡伤残赔偿限额110000元（有责）的项目合计赔偿数额为138897元，应由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内直接赔付110000元给黄色鸿。而对于超出交强险医疗费用赔偿限额的34345.38元、超出交强险死亡伤残赔偿限额的28897元，合计63242.38元，由事故双方当事人按照事故责任分别负担。本次事故为机动车与行人之间的事故，黄色鸿与梁豪华负同等责任，本院酌定对超出交强险的损失部分，由梁豪华承担60%的损失即37945.43元（63242.38元×60%），由黄色鸿自行负担40%的损失即25296.95（63242.38元×40%）。鉴于梁豪华驾驶的涉案车辆在保险公司投保了责任限额为1000000元的商业第三者责任险且不计免赔，为避免累诉，节约司法资源，对超出交强险死亡伤残赔偿限额并由梁豪华负担的37945.43元，由保险公司在商业第三者责任险限额1000000元内直接赔付给黄色鸿。扣除梁豪华在事故发生之后已经垫付的医疗费2000元、保险公司已经垫付的医疗费12000元（22000元-10000元），保险公司仍应赔付23945.43元（37945.43元-2000元-12000元）。综上，保险公司应赔偿给黄色鸿的总数额为133945.43元（交强险110000元+商业险23945.43元）。对于梁豪华代保险公司垫付给黄色鸿的医疗费2000元，其可自行向保险公司主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向黄色鸿赔付133945.43元;二、驳回黄色鸿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4255元，由中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担2894.09元，由黄色鸿负担1360.91元。黄色鸿多预交的上述案件受理费2894.09元，由本院予以退回；中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应向本院补缴一审案件受理费2894.09元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  陈晓建人民陪审员  赵彩环人民陪审员  赵健祯二〇二〇年三月二十六日法官 助理  林佩媚书 记 员  吴婉莹