广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书（2020）粤71行终26号上诉人（原审原告）：梁露，女，汉族，1965年5月8日出生，住四川省成都市成华区*****************，公民身份号码510************54X。被上诉人（原审被告）：广州市人力资源和社会保障局，住所地广东省广州市越秀区******。法定代表人：郭志勇，局长。被上诉人（原审被告）：广州市人民政府，住所地广东省广州市越秀区*****。法定代表人：温国辉，市长。委托代理人：周秋妤，该府工作人员。上诉人梁露因与被上诉人广州市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）、被上诉人广州市政府（以下简称市政府）视同缴费年限审核决定及行政复议决定一案，不服广州铁路运输法院（2019）粤7101行初4398号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：据查梁露的人事档案原始资料，记载其曾先后在青川县曲河公社、成都师范学校、成都市*****、成都市****初级中学、成都市东城区职业高级中学等单位工作，1993年3月5日，成都市锦江区教育委员会作出锦教发[1993]14号《关于东城区职业高级中学教师梁露除名的通知》，其中载明，将东城区职业高级中学教师梁露予以除名。梁露被除名前为事业单位在编工作人员。2019年3月，梁露向市人社局申请视同缴费年限审核（1980年3月至1993年3月）。市人社局经审核于2019年5月5日作出穗人社工龄决[2019]0456号《视同缴费年限审核决定书》，认定梁露前述工作经历并依据《广东省社会养老保险条例》第二条、《转发劳动和保障部等四部门关于职工在机关事业单位与企业之间流动时社会保险关系处理意见的通知》（粤劳社[2002]246号）第一条第三款的规定，认为梁露被除名离开机关事业工作单位，故原工作时间不能视同缴费年限。梁露不服前述决定，于2019年5月10日向市政府申请行政复议，市政府受理后于同年5月13日向市人社局发出提出行政复议答复通知书，市人社局于同年5月22日提交行政复议答复及证据。2019年7月8日，市政府作出延长行政复议审查期限通知并送达各方当事人，决定延长案件审查期限30天。经审查，市政府于2019年7月17日作出穗府行复[2019]677号《行政复议决定书》，查明相关事实，依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，维持了市人社局作出的前述视同缴费年限审核决定。梁露仍不服，诉至原审法院。原审法院认为：《广东省社会养老保险条例》第二条规定：“本条例适用于我省行政区域内下列单位和人员（以下统称被保险人）：（一）所有企业、城镇个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者；（二）国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者。国家机关、财政拨款的事业单位、社会团体工作人员的养老保险基金计征和发放办法由省人民政府另行制定。”第十六条第二款规定：“1998年7月1日前（不含本日），被保险人已参加社会养老保险的年限计算为缴费年限。国有和县以上集体所有制单位的原干部和固定职工，在当地实施《广东省职工社会养老保险暂行规定》前，按照国家原规定计算的连续工龄视同缴费年限。”《转发劳动和保障部等四部门关于职工在机关事业单位与企业之间流动时社会保险关系处理意见的通知》（粤劳社[2002]246号）第一条第（三）项规定：“1998年7月1日（不含本日）前调入企业的职工，参加企业基本养老保险前按国家和省规定计算的连续工龄视同缴费年限。1998年7月1日后调入企业的，从参加工作之日起至1998年6月30日按照国家和省规定计算的连续工龄视同缴费年限。”本案梁露于1993年3月被除名离开原工作单位，属于职工离开机关事业单位的情形，依照前述文件规定，梁露1993年3月被除名离开机关事业单位，其原工作时间不符合国家和广东省计算连续工龄的政策规定，不能视同缴费年限，市人社局认定梁露原工作时间不能视同缴费年限符合上述有关的规定。梁露诉称的劳办发[1994]376号文系关于企业职工连续工龄计算的文件规定，并不适用于本案离开机关事业单位工作人员连续工龄计算与视同缴费年限的认定，因此，其要求撤销本案审核决定的理由不充分，对其主张原审法院不予支持。《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款规定：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。”第二十八条规定：“行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：(一)具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持；……”第三十一条第一款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过三十日。”本案中，市政府收到梁露行政复议申请后，查明相关事实并在法定期限内作出涉案复议决定，履行了其复议职责，复议程序合法，梁露要求撤销本案复议决定的理由不成立，原审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条的规定，判决驳回梁露的诉讼请求。上诉人梁露不服原审判决，向本院提起上诉称：原审法院认为《关于除名职工重新参加工作后工龄计算问题的复函》（劳办发[1994]376号）系关于企业职工连续工龄计算的文件规定，并不适用于本案离开机关事业单位工作人员，属于适用法律错误。该复函是这样规定的：“职工受开除公职处分的，仍按现行规定办理。由于违反劳动纪律受到除名处理的职工，除名前的连续工龄与重新就业后的工作时间，可以合并计算为连续工龄”。上述规定并未将适用人员局限于企业职工，据此梁露作为事业单位的职工可适用上述文件规定，梁露除名前的连续工龄与重新就业后的工作时间，可以合并计算为连续工龄，即梁露1974年7月至1993年3月的工作时间符合国家规定的连续工龄视同缴费年限。综上，请求撤销原审判决，依法改判撤销市人社局作出的《视同缴费年限审核决定书》、市政府作出的《行政复议决定书》并责令市人社局重新对梁露的社会保险缴费年限作出认定，由市人社局及市政府承担本案一审、二审诉讼费用。被上诉人市人社局二审期间未提交答辩意见。被上诉人市政府二审期间答辩称：其作出的《行政复议决定书》认定事实清楚、证据充分、适用法律正确、符合法定程序，请求二审法院依法驳回梁露提出的诉讼请求及判令梁露承担全部诉讼费用。经审查，原审法院查明事实清楚，且有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，缴费年限分为视同缴费年限和实际缴费年限。对于符合身份条件的个人在建立养老保险个人缴费制度之前，其工作时间按照国家规定可以计算为连续工龄的，可以视同缴费年限。视同缴费年限因个人实际并未缴费，对于是否符合适用范围、适用条件等，须以现行有效的政策、法规规定为依据作出审核认定。《广东省社会养老保险条例》第二条规定：“本条例适用于我省行政区域内下列单位和人员（以下统称被保险人）：（一）所有企业、城镇个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者；（二）国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者。国家机关、财政拨款的事业单位、社会团体工作人员的养老保险基金计征和发放办法由省人民政府另行制定。”第十六条第二款规定：“1998年7月1日前（不含本日），被保险人已参加社会养老保险的年限计算为缴费年限。国有和县以上集体所有制单位的原干部和固定职工，在当地实施《广东省职工社会养老保险暂行规定》前，按照国家原规定计算的连续工龄视同缴费年限。”本案中，根据梁露人事档案原始资料,梁露曾先后在青川县曲河公社、成都师范学校、成都市*****、成都市****初级中学、成都市东城区职业高级中学等单位工作，1993年3月5日被除名。梁露被除名前为事业单位在编工作人员，故其不属于《广东省社会养老保险条例》中视同缴费年限规定的适用人员范围。而根据《转发劳动和保障部等四部门关于职工在机关事业单位与企业之间流动时社会保险关系处理意见的通知》（粤劳社[2002]246号）第一条第（三）项：“1998年7月1日（不含本日）前调入企业的职工，参加企业基本养老保险前按国家和省规定计算的连续工龄视同缴费年限。1998年7月1日后调入企业的，从参加工作之日起至1998年6月30日按照国家和省规定计算的连续工龄视同缴费年限。”的规定，梁露被除名的情形也不符合上述规定视同缴费年限的条件。因此，市人社局经审查核实，作出被诉《视同缴费年限审核决定书》，认定事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法。市政府作为复议机关，经审查核实作出被诉《行政复议决定书》，决定维持上述审核决定，符合《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项及第三十一条第一款的规定，程序合法。梁露上诉主张《关于除名职工重新参加工作后工龄计算问题的复函》（劳办发[1994]376号）中“职工受开除公职处分”的表述，说明事业单位人员也可适用该规定，但该条所指对象是被开除公职的企业职工，而梁露是从事业单位被除名，故其不适用劳办发[1994]376号文的规定，对其该上诉理由，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。梁露的上诉理由缺乏事实和法律依据，对其上诉请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元由上诉人梁露负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长 陈作斌审 判 员 张 珣审 判 员 王 硕二〇二〇年三月十二日法官助理 梁婕妤书 记 员 李彩云