重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0105民初14696号原告：黄玉波，男，1957年11月3日出生，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：颜君，北京市尚公（重庆）律师事务所律师。被告：广州天力建筑工程有限公司重庆分公司，住所地重庆市江**北城天街****，统一社会信用代码91500105673378091U。负责人：陈浩波，总经理。委托诉讼代理人：曾肃铃，女，该司员工。被告：广州天力建筑工程有限公司，，住所地广东省广州市越秀区较场东路**第**统一社会信用代码：91440101190498128T。法定代表人：陈量暖，董事长。委托代理人：龚明武，男，该司员工，原告黄玉波与被告广州天力建筑工程有限公司重庆分公司（以下简称天力分公司）、广州天力建筑工程有限公司（以下简称天力公司）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄玉波及其委托诉讼代理人颜君，被告天力分公司的委托诉讼代理人曾肃铃，被告天力公司的委托诉讼代理人龚明武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄玉波向本院提出诉讼请求：一、判令天力分公司、天力公司支付黄玉波2010年10月19日至2014年12月31日期间的延时加班工资34915.40元（3189.86元/月÷166.64小时/月×1216小时×150%）、法定节假日加班工资48697.80元（3189.86元/月÷166.64小时/月×848小时×300%）；二、判令天力分公司、天力公司支付黄玉波2010年10月19日至2017年11月2日期间的未休年休假工资10559.54元（3189.86元/月÷21.75天/月×36天×200%）。事实和理由：2010年10月19日，黄玉波到天力分公司处从事杂工工作。2014年底前，黄玉波每天工作12小时，全年无休。2014年起，黄玉波每月休息4天，每天工作8小时。劳动关系存续期间，天力分公司未依法给黄玉波办理并缴纳五险一金。2018年7月18日，因天力分公司未支付黄玉波加班工资，且未依法为黄玉波办理并交纳社会保险等原因，黄玉波依法通知解除双方劳动合同关系。综上，为维护自身合法权益，黄玉波诉至本院。被告广州天力建筑工程有限公司重庆分公司辩称，黄玉波于2010年10月19日入职天力分公司，双方由此建立劳动关系。黄玉波与天力公司之间不存在劳动关系。黄玉波与天力分公司的劳动关系于2017年11月3日终止，因黄玉波在此时退休。关于黄玉波所主张的延时加班工资和法定节假日加班工资，天力分公司并没有安排黄玉波加班，且，根据相关法律规定，黄玉波主张加班工资应当就加班事实承担举证责任。关于未休年休假工资，黄玉波在2018年前已享受年休假，且，如果黄玉波未休年休假，天力分公司也已支付黄玉波未休年休假工资。在2018年，黄玉波休了2017年的年休假，故，不存在支付2017年未休年休假工资的问题。最后，黄玉波关于加班工资的计算基数错误。根据天力分公司与黄玉波所签订的劳动合同的约定，黄玉波的月工资应为1250元，应以此金额作为加班工资的计算基数。被告天力公司辩称，其与黄玉波没有劳动关系，其他答辩意见与天力分公司一致。本院经审理认定事实如下：2010年10月19日，黄玉波入职天力分公司，双方由此建立了劳动关系。2015年10月18日，黄玉波与天力分公司签订了期限为2015年10月18日至2017年10月17日的《劳动合同》。黄玉波在天力分公司处工作期间，天力分公司每月支付黄玉波上个自然月的工资。直至2017年11月3日（黄玉波年满60周岁）前，黄玉波仍然在天力分公司处工作。另查明，黄玉波2010年10月工资为877.50元、11月工资为2023.75元、12月工资为2087.87元；2011年1月工资为607.50元、2月工资为1012.50元、3月工资为2308.75元、4月工资为2237.50元、5月工资为2308.75元、6月工资为2237.50元、7月工资为2308.75元、8月工资为2325元、9月工资为2250元、10月工资为2695元、11月工资为2250元、12月工资为2325元；2012年1月工资为2025元、2月工资为2175元、3月工资为2325元、4月工资为2250元、5月工资为2250元、6月工资为2250元、7月工资为2325元、8月工资为2325元、9月工资为2610元、10月工资为2325元、11月工资为2250元、12月工资为2325元；2013年1月工资为2250元、2月工资为2325元、3月工资为2325元、4月工资为2100元、5月工资为2790元、6月工资为2700元、7月工资为2790元、8月工资为2790元、9月工资为3090元、10月工资为2790元、11月工资为2430元、12月工资为2800元；2014年1月工资为2800元、2月工资为2800、3月工资为2800元、4月工资为2800元、5月工资为2800元、6月工资为2800元、7月工资为2800元、8月工资为3000元、9月工资为3420元、10月工资为3578.23元、11月工资为3000元、12月工资为3000元；2015年1月工资为3290.32元、2月工资为2571.43元、3月工资为3000元、4月工资为3300元、5月工资为3000元、6月工资为3000元、7月工资为3000元、8月工资为3000元、9月工资为3200元、10月工资为3956.53元、11月工资为3000元、12月工资为3000元；2016年1月工资为3000元、2月工资为2172.41元、3月工资为3000元、4月工资为3000元、5月工资为3000元、6月工资为3000元、7月工资为3000元、8月工资为3000元、9月工资为3655.20元、10月工资为3578.23、11月工资为3000元、12月工资为3000元；2017年1月工资为3290.32元、2月工资为2571.43元、3月工资为3000元、4月工资为3300元、5月工资为3578.23元、6月工资为3000元、7月工资为3200元、8月工资为3200元、9月工资为3200元、10月工资为3878.30元、11月工资为3200元。2018年8月8日，黄玉波向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求裁决天力公司、天力分公司支付黄玉波加班工资、未休年休假工资。重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会不予受理黄玉波的申请，黄玉波由此于2018年8月15日诉至本院，本院作出（2018）渝0105民初15354号民事裁定书，裁定：“驳回原告黄玉波的起诉”。上诉人黄玉波不服该裁定，向重庆市第一中级人民法院提起上诉，重庆市第一中级人民法院作出（2019）渝01民终2636号民事裁定书，裁定：“一、撤销重庆市江北区人民法院（2018）渝0105民初15354号民事裁定；二、本案指令重庆市江北区人民法院审理”。本案即该案的重审案件。庭审中，黄玉波举示了（2017）渝0105民初5885号案件的《庭审笔录》、《证据材料》、《判决书》，拟证明黄玉波存在加班的事实。天力公司、天力分公司表示上述证据不能证明黄玉波存在加班的事实。又，天力公司、天力分公司举示了《关于2018年春节及年休假放假事宜的通知》（打印件），拟证明黄玉波在2018年一共休了9天的年休假。黄玉波不认可上述证据的真实性。以上事实，有《劳动合同》、《银行明细》、《庭审笔录》、《证据材料》、《判决书》、《关于2018年春节及年休假放假事宜的通知》、重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、仲裁申请书以及当事人的陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，《关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（一）男年满六十周岁……据此规定及查明情况，本院确认黄玉波于2017年11月3日达到退休年龄。关于加班工资的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。据此规定及查明情况，黄玉波应就其存在加班事实承担举证责任。现黄玉波举示了（2017）渝0105民初5885号案件的《庭审笔录》、《证据材料》、《判决书》，拟证明其存在加班事实，但上述证据与本案没有关联性，不能达到其证明目的，综上，本院确认黄玉波不能证明其存在加班事实，从而对黄玉波关于延时加班工资、法定节假日加班工资的诉讼请求均不予支持。关于未休年休假工资，《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。据此规定，又因黄玉波于2018年8月申请仲裁，故，天力分公司应就其已足额支付黄玉波2016年9月1日至2017年11月2日期间的未休年休假工资承担举证责任，而黄玉波应就天力分公司未足额支付其2010年10月19日至2016年8月31日期间的未休年休假工资承担举证责任。现黄玉波并未举示证据证明天力分公司未足额支付其2010年10月19日至2016年8月31日期间的未休年休假工资，故，本院对黄玉波关于2010年10月19日至2016年8月31日期间的未休年休假工资的诉讼请求不予支持。关于黄玉波2016年9月1日至2017年11月2日期间的未休年休假工资，现天力分公司举示了《关于2018年春节及年休假放假事宜的通知》（打印件），拟证明黄玉波在2018年一共休了9天的年休假，但《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十条第（四）项规定，下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：无法与原件、原物核对的复印件、复制品。据此规定，单凭《关于2018年春节及年休假放假事宜的通知》不能达到天力分公司的证明目的，故，本院确认天力分公司不能证明其已支付黄玉波2016年9月1日至2017年11月2日期间的未休年休假工资，从而确认天力分公司应支付黄玉波2016年9月1日至2017年11月2日期间的未休年休假工资。关于黄玉波2016年的月均工资及其达到退休年龄前12个月的月均工资（涉及黄玉波未休年休假工资的计算），根据本案已查明的事实，本院确认黄玉波2016年月均工资及达到退休年龄前12个月的月均工资分别为3033.82元[（3000元+2172.41元+3000元+3000元+3000元+3000元+3000元+3000元+3655.20元+3578.23+3000元+3000元）÷12个月]、3184.86元[（3000元+3000元+3290.32元+2571.43元+3000元+3300元+3578.23元+3000元+3200元+3200元+3200元+3878.30元）÷12个月]。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天……第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资……第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻有关问题的通知》第六条规定，《办法》第十条规定，用人单位经职工同意对未休年休假天数"按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入"，即在支付职工正常工作期间的工资收入基础上，用人单位另外再支付200%的未休年休假工资报酬。本案查明，黄玉波于2010年10月19日入职原告处，至2017年11月2日工作尚未满10年，应享受5天的年休假，综上，本院确认天力分公司应支付黄玉波2016年9月1日至2017年11月2日期间的未休年休假工资1450.41元[3033.82元÷21.75天×122天÷365×5天×200%（122天÷365×5天折算后为1天）+3184.86元÷21.75天×306天÷365×5天×200%（306天÷365×5天折算后为4天）]，不需支付黄玉波超出上述金额的未休年休假工资。关于天力公司在本案中是否应承担责任的问题，《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。天力分公司系天力公司下设分支机构，不具有独立法人资格，其民事责任应由天力公司承担。但天力分公司系依法设立，领取了营业执照，具有一定的组织和财产，故其在本案中对黄玉波承担的债务应首先以其财产清偿，不足清偿部分由天力公司承担清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《关于工人退休、退职的暂行办法》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十条第（四）项的规定，判决如下：被告广州天力建筑工程有限公司重庆分公司于本判决生效之日起三日内支付原告黄玉波2016年9月1日至2017年11月2日期间的未休年休假工资1450.41元；上述债务被告广州天力建筑工程有限公司重庆分公司不足清偿部分，由被告广州天力建筑工程有限公司支付；三、驳回原告黄玉波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州天力建筑工程有限公司重庆分公司、被告广州天力建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  彭磊人民陪审员  郭敏人民陪审员  杜娟二〇二〇年三月三十一日法官 助理  张畅书 记 员  张黎