山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终7310号 上诉人（原审原告）：山东多成工程机械有限公司，住所地山东省潍坊市坊子区长宁街以北、潍州路以西金地综合楼1号楼16号。 法定代表人：徐光国，总经理。 委托诉讼代理人：李福香，山东伟弘律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李朋，男，1976年8月9日出生，汉族，住山东省东阿县。 被上诉人（原审被告）：李桂珍，女，1972年7月21日出生，汉族，住山东省东阿县，系李朋之妻。 被上诉人（原审被告）：李虎，男，1979年5月10日出生，汉族，住山东省东阿县。 被上诉人（原审被告）：张立成，女，1976年12月28日出生，汉族，住山东省东阿县。 上诉人山东多成工程机械有限公司（以下简称多成公司）因与被上诉人李朋、李桂珍、李虎、张立成买卖合同纠纷一案，不服山东省潍坊市坊子区人民法院（2019）鲁0704民初975号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人多成公司的委托诉讼代理人李福香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 多成公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费由李朋、李桂珍、李虎、张立成承担。事实与理由：一审法院判决的违约金计算方式错误，根据李朋与多成公司签订的《工程机械买卖合同》第八条违约责任第二款的约定，违约金按照合同机械设备总价款的5％计算，合同约定XCMG挖掘机总价款为800000元，该合同基于双方真实意思表示签订，不违反法律强制性规定，依法应予认可，一审法院判决错误，请求二审查明事实，判如所请。 李朋、李桂珍、李虎、张立成均未予答辩。 多成公司向一审法院起诉请求：1.判令解除多成公司与李朋、李桂珍签订的SDDC2012175号《工程机械买卖合同》，并判令其二人立即向多成公司支付挖掘机使用费19068元和违约金40000元，共计59068元以及实现债权的费用；2.判令李虎、张立成对上述款项承担连带偿还责任；3.确认整机编号为XCMG102150BBN2460的液压挖掘机的所有权归多成公司所有；4.本案全部诉讼费由李朋、李桂珍、李虎、张立成承担。 一审法院认定事实：2012年10月28日，多成公司（甲方，卖方）与李朋（乙方、买方）、李桂珍（李朋配偶）、李虎（丙方，担保方）、张立成（李虎配偶）签订SDDC2012175号《工程机械买卖合同》一份，约定：乙方向甲方购买生产厂家为徐州徐工挖掘机械有限公司的液压挖掘机一台（规格型号：XE215C，整机编号为XCMG102150BBN2460，发动机编号为6BG1-284936），设备价款800000元，乙方采用分期付款的方式购买机械设备，乙方于2012年10月28日支付首付8万元，剩余货款72万元由乙方按照还款清单的约定分期支付。在乙方付清全部货款及其他相关费用后，双方办理机械设备所有权的交接手续，乙方取得所购机械设备的所有权。丙方作为乙方的连带担保方，对本合同及本合同履行相关的其他协议中约定的乙方责任和义务承担连带担保责任。担保范围包括但不限于货款、利息及其他相关费用、违约金、甲方收回机械设备所发生的一切费用、以及甲方为实现本合同债权所需的一切费用；丙方的担保期间为本合同履行之日起至本合同约定的最后一笔还款时间到期后两年。合同第八条约定，1、乙方应当按照本合同及与本合同履行相关的补充协议的约定，履行乙方的义务和责任，包括但不限于按时足额支付货款、利息及其相关费用，否则视为乙方违约。乙方存在违约行为时，甲方有权单方解除本合同及相关补充协议，并按照本合同及补充协议的约定追究乙方的违约责任，丙方对此承担连带责任。2、若因乙方存在未按时足额支付货款、利息及其他相关费用等违约行为，则甲方有权在事先不通知乙方的情况下，将该机械设备收回，因收回该机械设备而给乙方或者与乙方有关的第三人造成的损失和影响，由乙方自行承担，与甲方无关。①在机械设备被甲方收回后，乙方可以在该行为发生后15日内，将剩余全部货款、利息及其他费用、违约金、收回该设备发生的一切费用等全部支付给甲方，双方办理有关交接手续，甲方将该机械设备的所有权转移给乙方。乙方也可以在该机械设备被甲方收回后15日内，在支付逾期未付的货款、利息及其他费用、违约金、收回该机械设备所发生的一切费用后，向甲方另行提供新的履约担保，经甲方同意后继续履行本合同。②若乙方在甲方收回该机械设备后30日内，没有与甲方达成所有权转移协议或者合同继续履行协议，则视为乙方不再购买该机械设备，甲方有权将该机械设备公开拍卖变卖，或者另行出卖于他人，而无需再通知乙方，也无需再征得乙方的认可和同意。在该种情况下，乙方已经支付的货款、利息及其他费用等全部抵作该机械设备的使用费，不再退还给乙方，乙方支付的履约保证金也不再退还给乙方，同时，甲方有权要求乙方承担所拖欠的货款、利息及其他费用、违约金（按本合同机械设备总价款的5%计算）、甲方收回该设备所发生的一切费用、以及由此给甲方造成的一切损失。3、若因乙方存在未按时足额支付货款、利息及其他相关费用等的相关违约行为，甲方可以选择按照本合同第八条第2款的约定处理，也可以选择要求乙方立即偿还剩余的全部货款、利息及其他费用、违约金（每日按本合同机械设备总价款的0.5%计算）、以及由此给甲方造成的一切损失。4、甲方为实现债权所需的一切费用全部由乙方承担，丙方作为连带保证人对乙方应当承担的违约责任、损失及上述实现债权的费用负连带责任。5...6...。合同附件一：工程机械设备交接验收单。2012年10月28日，李朋收到涉案机械设备。合同附表二：分期货款交纳表。具体交付日期、期限和金额如下：还款日期为每月26日前，自2012年11月26日至2016年9月26日，每月支付18340元，2016年10月26日月支付18020元。李朋、李桂珍签名捺印确认同意按上述内容支付。另查，多成公司主张，李朋、李桂珍仅支付首付款8万元及分期货款88000元共计168000元，因其逾期支付款项，多成公司于2013年9月8日将挖掘机收回。多成公司要求李朋、李桂珍按照分期货款缴纳表支付挖掘机使用费193181元（使用期限自2012年10月28日至2013年9月8日共316天，月使用费18340元/30天×316天），扣除已支付分期款项168000元后，多成公司主张李朋、李桂珍应支付使用费187068元，尚欠19068元，并要求按照设备总价款的5%支付违约金，计款40000元（800000元×5%）。 一审法院认为，多成公司与李朋、李桂珍签订的SDDC2012175号《工程机械买卖合同》系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，依法应予保护。李朋、李桂珍未按约定支付款项，李虎、张立成未按照约定履行连带保证责任，构成违约，应承担相应的民事责任。关于多成公司主张的挖掘机使用费及违约金。根据合同8.2.2条约定，若因买方存在未按时足额支付货款、利息及其他相关费用等的违约行为，多成公司有权将该机械设备收回，若买方在多成公司收回该机械设备后30日内，没有与多成公司达成所有权转移协议或者合同继续履行协议，则视为买方不再购买该机械设备，在该种情况下，买方已经支付的货款、利息及其他费用等全部抵作该机械设备的使用费，不再退还给买方，买方支付的履约保证金也不再退还给买方，同时，多成公司有权要求买方承担所拖欠的货款、利息及其他费用、违约金（按本合同机械设备总价款的5%计算）、多成公司收回该设备所发生的一切费用、以及由此给多成公司造成的一切损失。本案中，因李朋、李桂珍未按分期货款交纳表的约定按时足额支付货款，多成公司于2013年9月8日将涉案设备收回，多成公司有权依据法律规定及《工程机械买卖合同》约定，要求李朋、李桂珍支付挖掘机使用费及违约金。多成公司主张按照分期货款缴纳表应支付挖掘机使用费187068元，属于对自己民事权利的处分，扣除李朋、李桂珍已支付的款项168000元，尚欠挖掘机使用费及违约金共计19068元。关于违约金，因多成公司的涉案设备双方协议已拉回多成公司处，如按照本合同机械设备总价款的5%计算显失公平，因此，按照多成公司拖欠使用费的5%计算为宜，即19068×5%=953.4元。以上，李朋、李桂珍应向多成公司支付共20021.4元。实现债权费用部分，多成公司并未提供证据予以证明，一审法院依法不予支持。关于担保责任。根据《工程机械买卖合同》约定，丙方（李虎、张立成）作为乙方（李朋、李桂珍）的连带担保方，对本合同及本合同履行相关的其他协议中约定的乙方责任和义务承担连带担保责任。丙方的担保期间为本合同履行之日起至本合同约定的最后一笔还款时间到期后两年。故多成公司要求李虎、张立成对李朋、李桂珍的上述债务承担连带还款责任，事实清楚，证据充分，一审法院依法予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，李朋、李桂珍仅支付部分款项，逾期并欠付款项，导致多成公司于2013年9月8日将涉案挖掘机拖回，因此，多成公司有权根据法律规定解除合同。对多成公司要求解除SDDC2012175号《工程机械买卖合同》及相关附件的诉讼请求，一审法院依法予以支持。关于涉案挖掘机的所有权，上述《工程机械买卖合同》中约定“在乙方付清全部货款及其他相关费用之前，本合同约定的机械设备的所有权归甲方所有”，该约定不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。李朋、李桂珍仅支付了部分款项，剩余价款未支付，因此，涉案的整机编号为XCMG102150BBN2460的XE215C型液压挖掘机所有权归多成公司。李朋、李桂珍、李虎、张立成经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃相应诉讼权利，不影响一审法院对案件事实和证据的认定。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百一十四条、第一百三十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、解除山东多成工程机械有限公司与李朋、李桂珍签订的SDDC2012175号《工程机械买卖合同》；二、整机编号为XCMG102150BBN2460的XE215C型液压挖掘机归山东多成工程机械有限公司所有；三、李朋、李桂珍支付给山东多成工程机械有限公司车辆使用费及违约金共计20021.4元，于判决生效后十日内付清；四、李虎、张立成对上述第三项的款项承担连带清偿责任，在承担连带清偿责任后，有权向李朋、李桂珍追偿；五、驳回山东多成工程机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1277元，减半收取639元，由多成公司负担489元，李朋、李桂珍、李虎张立成负担150元。 本院二审期间，当事人未提交新的证据。本案二审查明的事实与一审查明的事实一致，予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点是一审认定的违约金数额是否正确。对于该焦点问题，本案中李朋等拖欠的挖掘机使用费仅为19068元，在多成公司未提交证据证明其因李朋等违约使其产生的损失的情况下，若按照合同约定的总价款800000元的5％计算违约金确实存在显失公平的情形，一审将违约金认定为拖欠使用费数额的5％并无不当，多成公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费776元，由山东多成工程机械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 霞 审判员 尹臣正 审判员 李金桦 二〇二〇年三月十日 书记员 杨宇婷