广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤08民终518号上诉人（原审被告）：谭朝映，男，1982年3月23日出生，汉族，住广东省徐闻县徐城镇三禾茗都****，公民身份号码：440************017。被上诉人（原审原告）：苏日贤，男，1969年9月18日出生，汉族，住广东省徐闻县南山镇牛市附近，公民身份号码：440************999。委托诉讼代理人：游国荣，男，1967年5月22日出生，汉族，住广东省雷州市************，公民身份号码：440************412。上诉人谭朝映因与被上诉人苏日贤农村建房施工合同纠纷一案，不服广东省徐闻县人民法院（2019）粤0825民初1524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人谭朝映，被上诉人苏日贤及其委托诉讼代理人游国荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭朝映上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判驳回苏日贤的该项诉讼请求；2.苏日贤负担本案的一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院未经委托评估仅以苏日贤自述工程量为8730元就判决谭朝映向苏日贤返还51270元，显属错误。由于苏日贤强行阻止施工，造成谭朝映被迫停工，但谭朝映已完成部分工程，估计造价不低于60000元。二、根据败诉方承担诉讼费的法律规定，苏日贤应承担本案的一、二审诉讼费。综上，请求二审法院支持谭朝映的上诉请求。苏日贤辩称：一、一审判决认定事实清楚。一审判决根据双方签订的合同有关条款，认定谭朝映违反合同约定，合理有据。苏日贤并未阻止谭朝映施工，相反苏日贤多次催促谭朝映尽快施工均遭到谭朝映的拒绝。关于谭朝映完成的工程量造价问题，苏日贤多次要求谭朝映聘请第三方对工程造价计算后进行多退少补，但谭朝映均予以拒绝。苏日贤无奈之下只能自行聘请建筑人士按照在建时的行情计价，谭朝映对此在一审时并未提出抗辩和异议。二、一审判决适用法律正确。综上，请求二审法院驳回谭朝映的上诉请求。苏日贤向一审法院起诉请求：1.判令解除苏日贤与谭朝映签订的《钢结构别墅安装建造施工合同》；2.判令谭朝映返还苏日贤剩余工程款51270元；3.判令谭朝映依合同约定按每天500元延误工期补偿苏日贤经济损失30000元（60天×500元/天=30000元）；4.本案诉讼费由谭朝映承担。增加诉讼请求：谭朝映支付占用苏日贤垫付工程款51270元的利息，按照中国人民银行同期同款利息计付，从2019年3月22日起计至还清垫付款之日止。一审法院认定事实：苏日贤为在位于徐闻县*************两层钢结构别墅型住宅，在2019年3月21日作为甲方与谭朝映作为乙方签订了编号为19317的《钢结构别墅安装建造施工合同》一份。合同就工程概况、工程承包范围与承包方式、双方工作范围及要求、合同工期、合同价款、工程款支付、甲方的权利义务、乙方的权利义务、工程质量及保修期、争议和合同生效等十二个方面作了约定。主要约定：由乙方以包工包料包保修的形式，以甲方提供的钢结构施工图及技术说明进行钢结构制作、安装、建造；合同工期为60天（即从2019年4月6日至2019年6月6日）；合同价款为每平方米700元，工程款支付由甲方在合同签订生效后2个工作日内付款60000元给乙方加工制作，完成主体组装框架验收合格后2个工作日内付款40000元，砌墙体按进度付款，工程竣工后3天内支付余下工程款；如乙方无故拖延工期甲方有权进行每天付款1000元，乙方无正当理由或未经甲方拖延延期工期，按每天500元赔偿给甲方；合同一式二份，双方签订后生效。合同签订后第二天即2019年3月22日，苏日贤就以邮政储蓄银行手机银行转账60000元到谭朝映妻子黄春荣的621********09021669账号。在苏日贤完成楼房的地基围梁和地台后，谭朝映在2019年4月6日至4月9日进行了施工，完成了钢结构12根柱子的建造。后由于谭朝映的资金出现问题，向苏日贤提出提前支付工程款，遭到苏日贤拒绝后，谭朝映就一直停工至今，苏日贤的楼房一直都得不到施工和完工。谭朝映停工后，经苏日贤要求谭朝映继续施工无果后，苏日贤遂于2019年8月9日向法院提起诉讼。另查明，对谭朝映已建的钢结构12根柱子，经苏日贤自行进行结算，确认造价为8730元，一审法院将苏日贤确认的造价送达给谭朝映，谭朝映没有对该确认造价提出抗辩意见。一审法院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。作为农村自建二层住宅楼房的建设工程施工合同，苏日贤与谭朝映签订的《钢结构别墅安装建造施工合同》，是双方当事人的真实意思表示，并没有违反国家强制性规范，除了双方对工程施工延期罚款和赔偿约定过高部分无效外，其他约定应为有效，双方应当按约定履行。本案的争议焦点为苏日贤的诉讼请求应否支持。一、苏日贤与谭朝映签订的《钢结构别墅安装建造施工合同》应否解除？在双方签订《钢结构别墅安装建造施工合同》后，苏日贤已按约定将60000元工程款支付给了谭朝映，但谭朝映在对工程进行了小部分的施工后，由于资金问题无法再继续施工。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”和第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：...（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，由于谭朝映的违约行为致使苏日贤得不到将其所要建造楼房建设完工的目的，故苏日贤请求解除双方签订的《钢结构别墅安装建造施工合同》理由充分，应予以支持。二、苏日贤请求赔偿经济损失30000元及占用资金的利息应否支持？由于苏日贤与谭朝映在《钢结构别墅安装建造施工合同》中约定工程延期工期按照每天500元赔偿给苏日贤的约定过高无效，故苏日贤以此为依据请求谭朝映赔偿30000元，不予支持。在本案中，虽然存在谭朝映违约致使工程无法继续和如期完工的事实，但苏日贤亦不能提供造成其实际经济损失的证据，故苏日贤请求谭朝映赔偿经济损失30000元依据不足，不予支持。苏日贤已支付工程款60000元给谭朝映，有苏日贤提供的《交易明细》和微信聊天截屏为证，予以确认。谭朝映已建工程12根柱子的工程款虽只经苏日贤计算确认为8730元，但该证据已送达谭朝映，谭朝映并没有提出异议和抗辩，依法予以确认。综上，苏日贤已支付工程款60000元，谭朝映投入工程使用8730元，实际占用了苏日贤资金51270元，由于双方签订的《钢结构别墅安装建造施工合同》经法院确定予以解除，故苏日贤请求返还51270元理由成立，予以支持。谭朝映长期占用苏日贤资金，苏日贤请求按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息符合法律规定，予以支持。利息的计付应从谭朝映施工12根柱子后即从2019年4月10起计付。谭朝映不出庭应诉，视为放弃为其抗辩的权利，不影响法院根据查明的事实依法作出裁判。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第一款第（四）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、解除苏日贤与谭朝映签订的《钢结构别墅安装建造施工合同》；二、限谭朝映在判决发生法律效力后返还苏日贤51270元及利息（利息自2019年4月10日至还清欠款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）;三、驳回苏日贤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1831元，由苏日贤负担676元，谭朝映负担1155元（苏日贤已预交）。二审期间，苏日贤提交如下证据：蔡焕的《证明》，证明谭朝映用相同的方式和手段以承包工程为名骗取建房款。谭朝映对苏日贤提交的上述证据不予认可，认为其已经施工到位，没有骗取工程款。本院经审查，对苏日贤提交的上述证据，因证人蔡焕并未出庭作证，故本院对上述证据不予采纳。本院经审理查明，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系谭朝映承建苏日贤的农村二层住宅楼房而引发的纠纷，故本案属农村建房施工合同纠纷。一审判决认定本案系建设工程施工合同纠纷，不妥，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对谭朝映上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人谭朝映的上诉请求和被上诉人苏日贤的答辩意见，本案当事人二审争议的焦点问题是：谭朝映是否应向苏日贤返还工程款51270元及相应利息。本案中，苏日贤与谭朝映签订《钢结构别墅安装建造施工合同》，约定由谭朝映以包工包料包保修的形式承包苏日贤的二层住宅楼进行施工。涉案工程系没有超过二层的低层农村住宅楼，合同是双方当事人的真实意思表示，也没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应遵照履行。苏日贤已按合同约定向谭朝映支付了60000元工程款，但谭朝映在对工程进行了小部分的施工后便停止施工。谭朝映对此虽上诉主张系苏日贤强行阻止其施工，但未能提供证据予以证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定,谭朝映应承担举证不能的不利后果，故本院对其主张不予采纳。谭朝映未能完全履行合同，显属违约，现苏日贤已明确不同意其继续履行合同，故苏日贤对其多支付的部分工程款有权要求谭朝映予以返还。关于谭朝映所完成的工程量的造价问题。苏日贤在一审期间已提交了由其自行核算的费用表，该费用表有详细列明人工费、材料费等费用，总费用为8730元。一审法院已将该证据送达给谭朝映，但谭朝映对此并未提出异议和抗辩。现谭朝映在二审期间提出对其完成的工程量进行造价鉴定的申请，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对于证明待证事实无意义的，人民法院不予准许”的规定，谭朝映在二审期间提出的鉴定申请已经超过了举证期限，且谭朝映所完成的工程量即涉案房屋的12根柱子已经被其他工程所覆盖，缺乏司法鉴定的基础，故本院对其鉴定申请不予准许。一审法院根据苏日贤核算的费用认定谭朝映所完成的工程量造价为8730元，并无不当，本院予以确认。苏日贤已向谭朝映支付工程款60000元，扣减谭朝映施工投入使用的工程费用8730元，一审法院判决谭朝映向苏日贤返还51270元（60000元-8730元）及自2019年4月10日起至还清欠款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的资金占用利息，并无不当，本院予以维持。综上所述，谭朝映的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1082元，由谭朝映负担（谭朝映已缴交二审案件受理费1082元）。本判决为终审判决。审 判 长 吴春鸿审 判 员 梁子轩审 判 员 钟斯宁二〇二〇年三月二十三日法官助理 潘宇婷书 记 员 朱启韬附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。