广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初9841号原告：杨帆，女，汉族，1984年7月27日生，身份证住址：长沙市望城区，委托诉讼代理人：李晓斌，广东深超律师事务所律师。被告一：肖红文，男，汉族，1975年7月5日生，身份证住址：湖南省茶陵县，被告二：深圳市汗青文化传媒有限公司，住所地：深圳市龙岗区坂田街道杨美社区杨马新村6巷**102，统一社会信用代码：91440300MA5DRA4Y64法定代表人：刘武龙，总经理。委托诉讼代理人：陈一鸣，北京市京师（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐跃文，北京市京师（深圳）律师事务所律师。原告杨帆诉被告肖红文、深圳市汗青文化传媒有限公司（以下简称汗青公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李晓斌，二被告共同委托诉讼代理人陈一鸣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、判令二被告返还原告欠款75000元及利息（利息以本金75000元为基数，自2019年6月1日起算，月利率2%，计至二被告清偿所有款项）；2、判令二被告支付律师费8800元；3、判令二被告承担本案诉讼费。原告起诉的事实与理由：原告与被告二于2018年11月15日签订了一份《一家老小水育亲子馆入股协议书》，约定：被告二拟注册长沙万国城一家老小水育亲子馆有限公司，其对该门店进行融资，运营公司的注册及后期运营管理全权负责。原告以现金方式认购15万，占有本店15%的股权。同时，在第八条退出机制里明确约定，由于甲方的原因致使股权认购及设立登记手续无法完成的，甲方应全额退还乙方的认购款。在协议签署当天，原告向被告二转账支付15万元作为认购款。直至2019年4月28日，由于被告二（甲方）的原因，导致其迟迟未开办长沙万国城门店，故此，原告要求被告二退还全部认购款，后经原告与被告二的股东被告一（间接持有，被告二的股东深圳市恒博天下联合咨询企业（有限合伙）的自然人股东为被告一）就退款事宜进行充分沟通后，被告一自愿于2019年4月28日出具《借条》，由被告一对原告的退股款承诺还款责任，其中被告一承诺如下：今借到原告借款人民币75000元，承诺2019年5月31日前偿还，逾期未还，由借款人承担向违约方追偿一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、交通费、差旅费、鉴定费等）。如逾期未还，则按照月利率2%计付逾期利息。同时，备注如下：原杨帆所购一家老小水育馆长沙万国城15%股份作废；此款项还清此借条作废。直至2019年5月31日，被告二均迟迟未偿还上述退股款，后原告曾多次要求二被告偿还欠款，二被告却始终推诿拒绝还款。时至今日，二被告仍未按照借条约定偿还任何款项及利息。被告肖红文、深圳市汗青文化传媒有限公司共同答辩称：一、原告与被告二公司协商一致签订了《一家老小水育亲子馆入股协议书》，在签订当日，依照协议书所确定的内容，原告将15万元投资款转入被告二对公帐户，故该笔15万元的款项是入股投资款的性质是确定无疑的。该笔15万元的投资款，不可能因不是《一家老小水育亲子馆入股协议书》的合同主体的被告一个人所出具的《借条》而直接将该笔投资款的性质变更为借款。二、原告要求返还投资款（原告在微信聊天中也明确表示自己是要退股），是行使股权回购请求权，与被告一无关，原告的诉求主体不适格。且原告行使股权回购请求权并不满足《公司法》第75条“1.公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续赢利，并且符合本法规定的分配利润条件的。2.公司合并、分立、转让主要财产的；3.公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程时公司存续的”的规定，故原告亦无权要求被告二公司返还投资款。三、因原告持续闹事，被告一个人迫于无奈出具了《借条》，但原告与被告一并无实际的借款事实，原告的款是转帐到被告二公司的对公帐户，不是转给被告一，而自然人之间的借贷合同是实践性合同，原告无实际转帐给被告一的事实行为，故《借条》并未生效。四、本案亦不符合《公司法》第71条“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意”的规定，且原告与被告一也没有股权转让的合意，故原告与被告一不是股权转让的法律关系。五、亲子馆于2018年12月29日已实际开业经营，原告对此知悉，且在微信聊天中明确要求查看亲子馆19年第一季度的财务报表也表示原告知道这一事实。六、原告申请退股依据的协议书第八条，但实际上亲子馆已实际经营数月之久，原告是因投资后看到亲子馆亏损，就意欲退股，于法无据，且商业投资活动本身就有亏损风险。七、亲子馆未能设立登记，就是因为亲子馆的股东，始终不配合亲子馆的提供身份信息的要求，才导致一直未能成功设立。综上所述，答辩人请求驳回原告的诉讼请求，维护答辩人的合法权益。经审理查明如下事实：2018年11月15日原告杨帆作为乙方，被告汗青公司作为甲方签署《一家老小水育亲子馆入股协议书》，约定汗青公司拟注册长沙万国城一家老小水育亲子馆有限公司，原告以现金方式认购15万元，占有15%的股权，约定由于汗青公司的原因致股权认购及设立登记手续无法完成的，汗青公司应全额退还原告的认购款。同日，原告分三笔向汗青公司账户转款15万元。在另案蒋仁鹏诉汗青公司、肖红文合同纠纷一案中，深圳市龙岗区人民法院作出（2019）粤0307民初16156号《民事判决书》，认定2018年12月29日，“一家老小水育亲子馆”于湖南省长沙市开福区福园西路万国城商业街开业，但因股东身份问题尚未办理营业登记。杨帆与肖红文的微信聊天记录显示，2019年4月8日，杨帆询问2019年第一季度财务报表事宜。2019年4月25日，杨帆向肖红文表示要退股。2019年4月28日，肖红文向杨帆出具《借条》，载明今借到杨帆75000元，肖红文承诺2019年5月31日前偿还，逾期未还，借款人承担向违约方追偿一切费用（包括但不限于律师费用、诉讼费、保全费等），如逾期未还则按月利率2%计付逾期利息。附加条款载明原杨帆所购一家老小水育馆长沙万国城馆15%股份作废，此款项还清此借条作废。二被告至今未向原告支付任何款项。杨帆因本案已支付律师费8800元。另查明，肖红文系案外人深圳市恒博天下联合咨询企业（有限合伙）的合伙人，深圳市恒博天下联合咨询企业（有限合伙）系汗青公司的股东。上述事实，有《一家老小水育亲子馆入股协议书》、转账记录、（2019）粤0307民初16156号《民事判决书》、微信聊天记录、《借条》、工商登记信息以及庭审笔录等在卷予以证实。本院认为，第一，原告与被告汗青公司签订的《一家老小水育亲子馆入股协议书》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，合法有效。原告依约向被告汗青公司转账15万元用于投资入股，汗青公司亦依约将“一家老小水育亲子馆”开业经营，虽未完成工商注册，但汗青公司主张系因原告不提供身份信息，且原告未能提供证据证明是由于汗青公司的原因致股权认购及设立登记手续无法完成，故原告对此应承担举证不能的不利后果。原告与被告汗青公司之间构成投资合同关系，原告应明知其投资存在风险，原告无权依据《一家老小水育亲子馆入股协议书》要求汗青公司返还投资款。第二，关于如何认定《借条》的性质与效力问题。原告向被告肖红文提出退股，之后肖红文出具《借条》承诺偿还原告75000元，之前原告所购一家老小水育馆长沙万国城馆15%股份作废。该《借条》是肖红文的真实意思表示，内容也未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。本院认为，首先，肖红文并非汗青公司法定代表人，亦未取得汗青公司相关授权，其个人出具的《借条》对汗青公司不产生效力；其次，《借条》出具于原告要求退股之后，且借条载明之前原告所购的股份作废，综合考量整个交易过程，可以认为《借条》是肖红文个人对原告申请退股的确认，以肖红文出资75000元受让原告持有的15%股份。尽管肖红文主张其并未与原告达成股权转让的合意，但《借条》载明原告之前认购的股权作废，肖红文亦不能证明其出具该《借条》存在其他的意思表示。再次，被告主张原告退股未经其他股东过半数同意，本院认为因“一家老小水育亲子馆”尚未进行工商注册，因此不适用《中华人民共和国公司法》第七十一条关于有限责任公司的股东转让股权的规定。最后，二被告未提供证据证明借条签署后，原告还享受过相关股东权益。因此，肖红文出具该借条后，原告已不再享有原15%股份，肖红文以其75000元的出资受让了相关股权。肖红文依约应于2019年5月31日前支付原告75000元，肖红文未能按时支付，已构成违约。第三，原告诉请上述款项自2019年6月1日起按月利率2%计算逾期利息，并由被告肖红文支付律师费8800元，有法律和事实依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告肖红文应自本判决生效之日起十日内向原告杨帆支付75000元及逾期付款利息（利息以75000元为基数，按月利率2%自2019年6月1日起计至实际清偿之日止）；二、被告肖红文应自本判决生效之日起十日内向原告杨帆支付律师费8800元；三、驳回原告杨帆的其他诉讼请求。如果被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1896元，由被告肖红文负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 朱  嘉  蹊人民陪审员 邓  莉  莉人民陪审员 张  雪  锋二〇二〇年三月二日书 记 员 黄  梦  蕾书 记 员 朱晔辉（兼）附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。