山东省泰安市岱岳区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0911民初7671号原告：山东服务外包泰安实训基地有限公司，住所地泰安市泰山青春创业开发区创业路**。法定代表人：王丞，董事长。委托诉讼代理人：张传旺，山东锦哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗鹏，山东锦哲律师事务所律师。被告：泰安市岱岳区天平姥娘家烧烤，住所地泰安市岱岳区天平办事处天平村（天平烧烤园）。经营者：朱振鹏，男，1969年2月2日出生，汉族，住泰安市岱岳区。委托诉讼代理人：韩永刚，山东瀛众律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢磊，山东瀛众律师事务所实习律师。原告山东服务外包泰安实训基地有限公司与被告泰安市岱岳区天平姥娘家烧烤承揽合同纠纷一案，本院于2019年6月11日作出(2019)鲁0911民初1987号民事裁定，驳回原告山东服务外包泰安实训基地有限公司的起诉。原告不服，依法提出上诉，泰安市中级人民法院于2019年10月30日作出(2019)鲁09民终2898号民事裁定：一、撤销本院(2019)鲁0911民初1987号民事裁定；二、本案指令本院审理。本院于2019年11月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人罗鹏，被告的经营者朱振鹏及其委托诉讼代理人韩永刚、卢磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告之间的《厨房承包合同》；2、要求被告支付违约金10万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年1月1日，原告与被告签订《厨房承包合同》。约定被告（乙方）承包原告（甲方）酒店厨房，乙方在完成甲方规定的餐饮部及厨房经济核算指标为基础的前提下，甲方支付乙方薪酬为每月15.5万元（该费用含有乙方所有聘用人员工资、福利待遇及乙方聘用人员办理劳动保险的所有费用）；乙方承包厨房在承包期内毛利率每月平均值确定在45%-55%范围内。合同签订后，原告依照约定支付被告薪酬，但被告在履行合同过程中存在多处违约行为，其对聘用人员未按规定办理社保，且发放工资明显偏低；饭菜质量多次被客人投诉，还有多处安全问题；毛利率亦未达到合同要求。被告未能按照合同全面履行其义务，其饭菜质量不能满足原告的要求，影响了原告酒店的形象和口碑。被告对聘用人员没有按照合同规定和国家法规办理社保，其没有尽到合同规定的管理职责，并导致原告涉及诉讼，影响了原告的企业形象。被告履行义务不符合合同约定，导致原告订立合同的目的无法实现，故提起诉讼，请求判如所诉。被告辩称，一、原告起诉无事实依据，依法不能成立。原、被告签订的《厨房承包合同》约定，被告经营原告厨房，为原告制作、提供菜品、员工工作餐供应，厨房厨师各种人员的配置及安排，所聘人员待遇标准的制定等厨房内一切工作事务，协助餐饮部做好菜肴销售推销、成本控制、原料购进等各个环节把关工作。自合同签订以来，被告按约履行合同已一年有余，原告从未向被告提出其诉状中所阐述违约情形，被告也不存在违约情形。二、原告的诉求无法律依据，更无证据支持，依法不能成立。1、双方签订的合同中未就合同解除做任何约定，本案中，被告并不存在违约行为，亦不存在违约行为足以导致合同目的不能实现的情形，不存在根本违约的情形，因此其解除合同的诉讼请求依法不能成立。2、原告主张支付违约金10万元不符合合同约定，合同第四条第二款第11项约定“乙方承包期间如出现食物中毒或其他因乙方工作成果出现的风险，由此产生的所有损失均由乙方承担，乙方并支付甲方违约金10万元。”现被告履行合同中未出现该项中列举阐明的食物中毒或其他工作成果出现的风险，故原告主张违约金不符合合同约定，依法不能成立。三、本案是劳动合同，被告仅是从业人员两人的个体工商户，其不存在雇佣人员的资质，无法完成向原告所陈述的劳务关系或承揽关系或服务合同关系。因此其实质仍然是经营者朱振鹏个人与原告之间劳动纠纷。另外，无论何种关系，均是合法有效，如原告解除该法律关系，要有法律规定和事实依据，本案被告在履行劳动义务或者合同义务时，不存在违约行为，而被告恰有证据证实是原告采取锁门、驱赶等方式将被告从工作场所和工作岗位强行驱逐，导致被告无法完成劳动义务或合同义务，承担违约责任的应该是原告，原告提供的证据，均是单方形成，不具备证据的有效性，也达不到证明被告违约的程度，因此原告要求解除合同的诉讼请求不能成立，应当继续履行。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《厨房承包合同》。合同约定，一、乙方的承包经营期限：从2018年1月1日至2020年12月31日。二、乙方的承包经营范围：1、乙方承包厨房工作内容：检查购进材料质量、价格、制定菜谱、物品定额消耗、菜系制作、员工工作餐供应、厨房厨师各种人员的配置及工作安排，乙方所聘人员待遇标准的制定等厨房内一切工作事务。2、协助餐饮部抓好菜肴销售推销，成本控制，监督菜肴的原料购进，做好半成品加工，成品制作，成品出房，客人使用前的各个环节把关工作。三、报酬总额和毛利率确定：1、在完成甲方规定的餐饮部及厨房经济核算指标为基础的前提下，甲方支付乙方酬薪为每月15.5万元（该费用含乙方所有聘用人员工资、福利待遇及乙方聘用人员办理劳动保险的所有费用）。2、乙方承包厨房在承包期内毛利率每月平均值确定在45%—55%范围内。四、双方职责：（一）甲方职责（略）。（二）乙方职责：1-10（略），11、乙方承包期间如因出现食物中毒或其他因乙方工作成果出现的风险，由此产生的所有损失均由乙方承担，乙方并支付甲方违约金10万元。五、奖惩措施：1、甲方必须在次月15日前发放乙方承包报酬，每月发薪日由总厨到财务领取统一发放。2、乙方所得均为税后报酬。3、乙方经营过程中因工作疏忽产生库存菜的变质浪费，发生一次将处以被浪费菜的成本二倍赔偿，乙方经营过程中不注意节约能源，非经营时间不关灯和发生长流水现象，按照酒店规定进行罚款。4、乙方验货人员不坚持原则，接受质次物品，经调查属实，发生一起对乙方处以不低于200元的赔偿，对于发生两次的验货人，由乙方将该验货人辞退。5、乙方在保证正常工作需要的前提下，可自行安排班次，甲方承担乙方所聘人员每年一次往返的车旅费，凭票结算，总厨、主厨承担来回飞机票，普通厨师只供火车票报销；6、凡不符合酒店要求的规定，接受酒店给予的各项处理。六、其他事项（略）。合同签订后，被告方人员即在原告酒店厨房进行工作，2019年3月份之前的酬薪原告已经按照合同约定支付给被告。2919年4月9日，原告因与被告协商解除合同未果诉至本院。2019年5月31日，被告离开原告酒店。以上事实由当事人陈述、厨房承包合同、庭审笔录等证据在卷证实。本院认为，原、被告双方签订的《厨房承包合同》，明确约定了双方的权利义务，意思表示真实，内容不违反法律法规规定，属有效合同。鉴于被告在2019年5月31日已经实际离开原告酒店处的工作场所，合同目的已经无法实现，继续履行合同的条件实际已经不成就，故本合同应予以解除，原告请求解除合同的主张依法予以采纳。关于原告请求被告支付违约金10万元的主张，因原告提供的证据不足以证明其主张，故对原告的该项诉讼请求本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告山东服务外包泰安实训基地有限公司与被告泰安市岱岳区天平姥娘家烧烤签订的《厨房承包合同》；二、驳回原告山东服务外包泰安实训基地有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2300元，由原告山东服务外包泰安实训基地有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  国素清人民陪审员  张法琴人民陪审员  张凌云二〇二〇年三月十六日书 记 员  耿 颖