江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣07民终706号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司，住所地：江西省抚州市东乡区环城西路**。负责人：郑洪浪。被上诉人（原审原告）：邱伏虎，男，1981年6月24日生，汉族，住江西省吉安县。委托诉讼代理人：罗惠河，江西文峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何永福，男，1980年9月10日生，汉族，住江西省吉安县。被上诉人（原审被告）：刘克谋，男，1971年8月13日生，汉族，住江西省九江县。被上诉人（原审被告）：南昌亚晶玻璃有限公司，住，住所地：江西省南昌县小蓝经济开发区玉湖路**/div>法定代表人：陈程。被上诉人（原审被告）：九江吉诚达物流有限公司，住所地，住所地：江西省九江市濂溪区威家镇威家村农贸市场**iv>法定代表人：袁凤英。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司因与被上诉人邱伏虎、何永福、刘克谋、南昌亚晶玻璃有限公司、九江吉诚达物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省赣州市南康区人民法院（2019）赣0703民初4638号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司的上诉请求为：1.撤销原审判决第一、二项，核减赔偿款19945元；2.本案二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：1.被上诉人刘克谋驾驶的车辆超载，根据保险合同约定，上诉人在商业险范围内享有10%的免赔率。上诉人已就免责条款向被上诉人南昌亚晶玻璃有限公司履行明确告知义务，其在投保单上盖章确认，保险条款有效。2.被上诉人邱伏虎未提供广东省东莞市的居住证明、暂住证、流动人口登记表等，也未提供误工证明或事发后的工资单，不应支持其误工费。被上诉人邱伏虎、何永福、刘克谋、南昌亚晶玻璃有限公司、九江吉诚达物流有限公司均未提交书面答辩状。被上诉人邱伏虎向原审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告邱伏虎因交通事故导致的各项损失175181.51元，其中：医疗费17635.42元、误工费32094.25元（78096元/年÷365天×150天）、护理费17519.84元（106579元/年÷365天×60天）、住院伙食补助费5800元（100元/天×58天）、营养费6000元（100元/元×60天）、残疾赔偿金84132元（42066元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元、鉴定费2000元、交通费2000元、后续治疗费3000元；2.由中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。原审法院认定事实：2019年1月14日4时47分，被告何永福驾驶的粤Ｓ×××**号重型箱式货车追尾上前方由被告刘克谋驾驶的赣Ａ×××**／赣Ｇ×××**号重型普通半挂车，造成粤Ｓ×××**号车乘车人原告邱伏虎受伤，赣Ａ×××**／赣Ｇ×××**号车所载货车及两车不同程度受伤的交通事故。经交管部门认定，被告何永福在此次交通事故中负主要责任，被告刘克谋在此次事故中负次要责任，原告邱伏虎在此次交通事故中无责任。事故发生后，原告被送往赣州市医学院第一附属医院住院治疗11天，共花费医疗费30015.66元，在吉安县中医院住院治疗47天，共花费医疗费17635.42元。以上原告医疗费总额为47651.08元，其中由原告自己支付17651.08元，由被告何永福垫付20000元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司垫付10000元。原告出院医嘱：全休3-6个月，必要时手术治疗。经原告委托，吉安浩然法医司法鉴定所于2019年4月23日出具意见认为：被鉴定人邱伏虎其损伤程度鉴定为轻伤一级，伤残十级；自受伤之日起评定其误工期150天，护理期60天，营养期60天；出院后追加后续康复治疗费叁仟元整（不含鉴定费）。原告为此支付鉴定费2000元。赣Ａ×××**号重型半挂牵引车登记车主为南昌亚晶玻璃有限公司，赣Ｇ×××**号登记车主为九江吉诚达物流有限公司，赣Ａ×××**／赣Ｇ×××**车实际所有人系被告刘克谋，赣Ａ×××**号重型半挂牵引车在中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司投保交强险和商业三者险50万元不计免赔，事故发生在保险期间内。另查明，原告的户籍为城镇家庭户口，其在吉安县绿海商贸城购买了房屋一套。邱伏虎自2017年6月2日开始在东莞市锦洪电子科技有限公司工作，月平均工资6400元。原审法院认为，原告向法庭提交的本起交通事故认定书，各方当时均未提出异议，故予以采信。原告委托吉安浩然法医司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，被告中国人寿东乡公司虽对原告伤残等级、后续治疗费提出异议，但未提供证据证明，也未书面申请重新司法鉴定，故对其异议不予采纳，并对该鉴定中伤残等级和后续治疗费予以采信，但“三期”为非必要鉴定，不予采信，原告为此支付的鉴定费750元应由其自行承担，原审法院支持其1250元。原告主张的医疗费17635.42元、精神抚慰金5000元、后续治疗费3000元均事实清楚、证据充分，计算金额适当，故予以支持。原告主张的住院伙食补助费、营养费计算过高，应按原告住院天数分别计算2900元（50元／天×58天）。原告未提供误工证明等证明其误工损失，但考虑到该损失实际存在，其误工费可计算148天（住院天数58天＋医嘱全休三个月）计为31573.33元（6400元／月÷30天×148天）。原告虽未提供证据证明其护理情况，但结合其伤情及治疗情况，其护理费可按2018年私营单位居民服务业人员年平均工资计算58天（住院58天）计为5947.14元（37426元／年÷365天×58）。原告的户籍虽为江西省城镇家庭户口，但其从2017年6月开始广东省东莞市锦洪利电子科技有限公司从事模具工作，其收入来源和消费支出均发生在广东省，故其主张其残疾赔偿金按2018年广东省城镇标准计算计为84132元（42066元／年×20年×10%），理由充分，故予以支持。交通费未提供票据，但实际发生，酌情支持700元。综上，原告因交通事故造成的损失为：医疗费47651.08元（被告何永福垫付20000元、中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司垫付10000元）、住院伙食补助费2900元、营养费2900元、后续治疗费3000元、误工费31573.33元、护理费5947.14元、残疾赔偿金84132元、精神损害抚慰金5000元、交通费700元、鉴定费1250元，合计185054元。原告的上述损失，根据我国保险法相关规定及当事人的保险合同约定，应由被告中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司在交强险范围内赔偿原告120000元，核减此前垫付的医疗费10000元，还需赔偿110000元。剩余损失65054元（185054-120000）按本案交通事故责任划分应由中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司在商业险范围内赔偿给原告19516元（65054元×30%），应由被告何永福赔偿45538元（65054元×70%），核减其诉请垫付的20000元，还应赔偿25538元。被告何永福及被告九江吉诚达物流有限公司未到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条判决之规定如下：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司东乡支分公司在交强险范围内赔偿原告邱伏虎损失110000元；二、由被告中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司在商业险范围内赔偿原告邱伏虎损失19516元；三、由被告何永福赔偿原告邱伏虎损失25538元；四、履行期限：限被告于本判决生效后十日内履行完毕（可将赔偿款转入赣州市南康区人民法院账户15×××73，开户行：南康工商银行服装城支行，汇款时请载明案号）。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3804元，减半收取1902元，由原告负担202元，由被告何永福负担1200元，由被告刘克谋负担500元。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于超载免赔问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”该条规定要求保险人对于免责条款既要向投保人履行提示义务，还应当向投保人履行明确说明义务，二者缺一不可。事故车辆在上诉人中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司处投保了交强险及附加不计免赔的商业第三者责任险，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司提交的证据不足以证明其已就“购买了不计免赔险种仍需扣除10%的超载绝对免赔率”履行了明确说明义务。即不符合《最高人民法院关于适用解释（二）》第十一条规定的“常人能够理解的解释说明”。其主张的免责条款对投保人不生效，故对于其上诉请求本院不予支持。关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人邱伏虎因本案交通事故受伤分别在赣州市医学院第一附属医院、吉安县中医院住院治疗11天、47天，吉安县中医院的出院医嘱载明：门诊随诊，全休3-6个月，必要时手术治疗，原审据此认定其误工期为148天有事实和法律依据，应予维持。被上诉人邱伏虎原审提交的其与东莞市锦洪电子科技有限公司的劳动合同、该公司的营业执照及其2017年6月至2019年1月的工资单，可以证明其自2017年6月2日开始在该公司工作，月平均工资6400元，原审按6400元／月计算其误工费于法有据，应予维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费298.63元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司东乡支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王丽琼审 判 员  朱志梅审 判 员  李 婷二〇二〇年三月二十三日法官助理尹小芳代理书记员  李丽华