山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终2455号上诉人（原审原告）：曹某某，男，1972年11月2日出生，汉族，住山东省济南市。被上诉人（原审被告）：李某某，女，1982年6月20日出生，汉族，住山东省曲阜市。上诉人曹某某因与被上诉人李某某民间借贷纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初3984号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹某某上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判李某某偿还信用卡本金496275元及利息、手续费，自2016年11月7日至偿还完毕之日止，或将本案发回重审;2.本案一、二审诉讼费由李某某承担。事实和理由：（一）李某某持曹某某的信用卡刷卡账单绝大部分是pos机虚构交易的恶意套现行为，是不当得利。2016年1月起李某某持曹某某的12张信用卡刷卡，中间偿还部分账单后又刷出，至2016年11月5日额度全部刷空没有偿还，空卡寄给曹某某，期间的多笔消费为大额消费和同一商户频繁刷卡的异常消费。9个多月时间李某某刷卡套现1399000元，远远超出正常生活消费。一审判决认定事实不清。（二）信用卡在李某某手中，真实消费证据曹某某无法取得。刷卡套现资金去向、pos机商户的具体地址和交易的真实性只有国家法定部门工作人员持工作证才能查询。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人因客观原因不能自行收集的证据，人民法院应当调查收集。（三）根据《中华人民共和国婚姻法》第三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十条第一款、《中华人民共和国民法通则》第六十二条，因为双方交往后感情破裂没有结婚，应当返还获取的彩礼财产，否则即构成不当得利。（四）根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条和《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第一百三十一条,请求判决李某某偿还所刷曹某某信用卡本金、利息及手续费。（五）根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条规定，违反国家规定，使用销售点终端机具(pos机)等方法，以虚构交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金，情节严重的，应当依据刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。综上，请求追究李某某的刑事附带民事责任。李某某辩称，曹某某信用卡同时绑定京东支付、微信、支付宝。李某某的户口本、身份证、毕业证等身份资料由曹某某保管，双方在分手时已归还相应的物品，双方对各自财物无任何纠纷。曹某某提供的流水是2016年的。曹某某信用卡在其提供流水之前、之后都有消费，其提供的流水并不完整，且流水未加盖银行公章。曹某某向一审法院提出诉讼请求：1.判决李某某偿还所刷曹某某信用卡累计本金496275元，利息及手续费20万元，合计696275元；2.诉讼费用由李某某承担。一审法院认定事实：曹某某名下中国建设银行信用卡于2016年1月27日在山东省济南市宾馆消费10988元；中国农业银行信用卡于2016年10月8日在济南宝利烟酒行消费44970元；浦发银行信用卡于2016年9月25日在济南宝利烟酒行消费19560元；民生银行信用卡于2016年10月30日在济南市中天旺名表廊消费18000元，在万达购物中心消费980元；华夏银行信用卡于2016年10月31日在济南宝利烟酒行消费14970元；邮政储蓄银行信用卡于2016年4月24日在济南市如意建材批发零售消费29330元，在山东济南市帝豪家电经营部消费490元，于2016年6月20日在济南市鲁强建材批发消费26000元，在章丘明水亿通超市消费3986元，于2016年10月9日在济南宝利烟酒行消费29910元；兴业银行信用卡于2016年11月2日在济南历下春夏秋冬服装店消费26318元，在济南中天旺名表廊消费13800元，在万达购物中心消费9800元；中国银行信用卡于2016年2016年10月22日在济南宝利烟酒行消费6980元，于2016年11月4日在济南槐荫玉梳轩百货商行消费7980元，于2016年11月5日在济南市中天旺名表廊消费15000元；中信银行信用卡于2016年4月28日在济南市鲁强建材批发消费16980元，于2016年4月28日在章丘市喜乐得综合超市650元，于2016年11月4日在济南宝利烟酒行5900元，在银联商户消费4500元、8600元；平安银行信用卡于2016年4月21日在山东济南市帝豪家电经营部消费498元，在济南市如意建材批发零售消费29987元，于2016年10月9日在济南宝利烟酒行消费34900元；北京银行信用卡于2016年5月20日在济南市鲁强建材批发消费15489元，在山东济南市恒隆家电消费3987元，于2016年10月9月在济南宝利烟酒行消费19970元；招商银行信用卡于2016年1月28日在山东济南市帝豪家电经营部消费3988元,于2016年1月29日在山东济南市宾馆消费298元,于2016年2月1日在济南市如意建材批发零售消费15200元，在山东济南市帝豪家电经营部消费504元，于2016年4月6日在山东济南市帝豪家电经营部消费298元，在济南市如意建材批发零售消费19600元，于2016年5月6日在山东济南市恒隆家电消费29501元，在济南市六六福黄金销售消费356元，于2016年10月23日在济南宝利烟酒行消费5010元，于2016年10月24日在济南宝利烟酒行消费25000元。曹某某与李某某于2015年9月通过QQ群认识，并建立恋爱关系，曹某某于2016年1月将其持有的中国建设银行、华夏银行、北京银行、招商银行及其他银行信用卡交于李某某使用。一审法院认为，李某某经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证、质证等诉讼权利，一审法院依法缺席审理。本案系信用卡纠纷，信用卡纠纷是指商业银行、信用卡持卡人、特约商户、实际取款人或刷卡人在信用卡的发行与使用过程中产生的权利义务纠纷。本案中，曹某某在与李某某存续男女朋友关系期间，自愿将自己的信用卡交予李某某用于消费，通常，男女双方恋爱期间，为促进双方感情而进行的消费支出，系属自愿负担行为，曹某某不能证明李某某有自愿还款的意思表示，李某某不负有偿还该款项的义务，故曹某某主张李某某偿还所刷信用卡本金、利息及手续费，无事实及法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：驳回曹某某的诉讼请求。案件受理费10760元，减半收取计5380元，由曹某某负担。本院二审期间，当事人未提交新的证据。经审理本院认定，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系曹某某向李某某主张返还曹某某名下信用卡的透支款，故本案应为民间借贷纠纷，一审法院认定案由不当，本院予以纠正。本案的争议焦点为，李某某应否向曹某某偿还涉案信用卡下透支款。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。曹某某在和李某某恋爱期间，将名下多张信用卡交予李某某，此系曹某某基于自愿的行为，曹某某未能证明双方对信用卡透支款的还款事项进行了约定，也未能证明李某某曾经作出自愿还款的意思表示，故其主张双方之间存在借贷关系，证据不足，应当承担举证不能的法律后果。本院对曹某某调取证据的申请不予准许。曹某某和李某某恋爱期间，曹某某尚在婚姻关系中，不能认定涉案信用卡系曹某某向李某某交付的彩礼财产，故其主张李某某使用其信用卡透支构成不当得利，于法无据，本院不予采纳。综上所述，曹某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10760元，由上诉人曹某某负担。本判决为终审判决。审 判 长 魏希贵审 判 员 宋海东审 判 员 杨晓辉二〇二〇年三月三十一日法官助理 郝思远书 记 员 魏洪婧