贵州省贵阳市观山湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0115民初2549号 原告：洪运宏，男，汉族，1978年6月14日生，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人：曲文静，贵州瀛黔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贺天才，贵州瀛黔律师事务所实习律师。 被告：贵州古兰亭建筑装饰工程有限公司，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区长内岭南路**茅台国际商务中心第**第**（A），统一社会信用代码91520198MA6DRRG53T。 法定代表人：康中海，职务总经理。 委托诉讼代理人：陈珊珊，贵州群众律师事务所律师。 原告洪运宏与被告贵州古兰亭建筑装饰工程有限公司（以下简称“古兰亭装饰公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告洪运宏及其委托诉讼代理人曲文静、贺天才，被告古兰亭装饰公司委托诉讼代理人陈珊珊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告洪运宏向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告医疗费4902.81元、误工费51960元、护理费9000元、伙食补助费300元、营养费9000元、伤残赔偿金69792元、鉴定费1586元、交通费2000元、被抚养人生活费39312.33元、精神损害赔偿金5000元，合计192853.14元；2、诉讼费用由被告承担。庭审时原告变更伤残赔偿金为75820.8元，被抚养人生活费总数变更为40166.61元，所有费用合计为：199732.02元，保全费1484元。事实及理由：被告与观山湖区金麦社区签订施工合同，约定在贵阳市观山湖区修建健康大院。2018年4月10日被告雇佣原告到其施工现场做工，原告的主要工作是维修、铲墙、上涂料、刷油漆、打扫卫生等，约定每日工资为433元。2018年4月19日，原告在施工现场打扫卫生，搭梯子去屋顶抽水的时候从梯子上滑下来摔伤，随后被家人送往贵阳市白云区医院就医，共花费医疗费2218.65元。因无钱继续治疗，在伤势未愈的情况下，原告于2018年4月21日出院。为了节省支出，原告通过到白云华夏中医骨伤医院换药的方式继续治疗；因伤势一直没有好转，又到大方县一家中草药店买中药治疗。原告的伤势经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定评定为“外伤致左侧桡骨远端骨折遗留左腕关节功能部分丧失属十级伤残，外伤致右侧桡骨远端骨折遗留右腕关节功能部分丧失属十级伤残”；并对误工、护理、营养期限进行了评定。原告受伤后，贵阳市观山湖区村委会多次联系被告，组织双方调解，但是被告一直推脱。现为维护原告合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律规定诉至法院，恳请法院依法支持原告的诉讼请求。 被告古兰亭装饰公司辩称，1、被告没有雇佣原告，与原告没有形成雇佣关系，而是与原告形成承揽关系；2、原告家就住在上寨村委会旁边，即便4月29日停水，原告打水的行为是为自己生活需要，还是为被告打扫卫生，该事实需要提供证据来证明；3、原来这个案子原告已经起诉到观山湖区法院，开庭完毕后原告撤诉，被告代理人调取原来的庭审笔录，但是因为法院原因没有调取到。在原审当中，原告也自认被告向原告支付2000元，原告负责打扫卫生，刷油漆等事务，被告没有对原告进行指示或者任何管理。 本院经审理认定事实如下：被告古兰亭装饰公司承建了贵阳市观山湖区上寨村村民委员会位于花鱼井组的文化大院后，原告洪运宏到该工地做工，主要负责打扫卫生、刷油漆等。因2018年4月18日至20日三天上寨村停水，2018年4月19日，原告在打扫卫生过程中，自拿梯子上楼顶取水，在爬梯子的过程中不慎从梯子上滑下摔伤。原告摔伤当日，由其家人将其送往了贵阳市白云区医院住院治疗，住院2天。出院诊断为：1、双侧桡骨远端骨折；2、左下肢软组织损伤。产生住院费2684.16元。原告出院后，又到白云华夏中医骨伤医院骨科门诊进行了门诊治疗，产生医疗费2218.65元。2018年8月3日，原告到贵阳白志祥骨科医院门诊处拍摄了CT片，产生费用286元。原告伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心进行鉴定后意见为：外伤致左侧桡骨远端骨折遗留左腕关节功能部分丧失属十级伤残，外伤致右侧桡骨远端骨折遗留右腕关节功能部分丧失属十级伤残；误工期90-120日、护理期30-60日、营养期60-90日，产生鉴定费1300元。原告受伤后，被告古兰亭装饰公司向上寨村委会出具了一份《承诺》，主要内容为：我公司在修建文化大院时，请洪运宏在文化大院内做工时受伤一事，我公司慎重承诺，涉及洪运宏医疗费用及相关费用一事由我公司自行处理，与村委会无关。该《承诺》加盖了被告公司印章及法定代表人签字。 后因双方对赔偿事宜协商不成，原告前诉来本院并提出如前诉请。 庭审查明，证人顾某、陈某出庭证实：原告与证人顾某均在案涉工地做工，每天430元左右的报酬，多做多得；老板提到工期紧急，所以加紧做工；在做工现场，由被告管理人员向原告及证人提出做工要求，原告及证人按要求做工；原告是在打扫卫生的过程中摔伤。 上述事实，有当事人陈述、住院病案、发票、《司法鉴定书》、鉴定费发票、承诺书等证据在卷佐证，并经庭审举证、质证及本院核实，足以认定。 本院认为，本案的争议焦点为：1、原被告之间形成的是雇佣合同关系还是承揽合同关系；2、如果在形成雇佣关系的情形下，原告是否是在提供劳务过程中受到损害及其是否具有过错及相应赔偿金额。 对于焦点一，首先要分清雇佣合同与承揽合同之间的区别。雇佣合同是提供劳务的合同，以完成一定的劳务为标的，雇主为提供的劳务支付报酬，雇员在提供劳务过程中一般要听从雇主指挥及分配；承揽合同的标的是按照定作人的要求完成一定的工作成果，定作人按承揽人完成的工作成果支付报酬，承揽人拥有一定的自主权，只要在合同约定期限内交付工作成果，具体完成的方式和时间由承揽人自己决定。本案中，通过证人出庭陈述及原告陈述能相互印证，原告在案涉现场进行打扫卫生、刷油漆等工作系因在工期紧急的情况下按照被告管理人员的管理要求进行施工，并按每天430元左右的报酬支付工资多做多得，由此能认定原告并非以交付工作成果为标的而是向被告提供劳务，原被告之间应认定为雇佣合同关系。被告主张双方形成的系承揽合同关系，但其主张并无证据加以证实，本院不予采信。 对于焦点二，原告在被告工地做工的过程中受伤的事实，有被告向上寨村委会出具的承诺以及两位出庭证人证言相互佐证，该承诺书虽是复印件，但在有其他证据相互佐证的情形下，能作为证据认定原告系在为被告案涉现场做工的过程中摔伤的事实。被告不认可其向上寨村委会出具的承诺书，认为该承诺系为了尽早拿到工程款无奈之下出具，但被告无证据证实承诺系违背真实意思的情形下出具，被告主张无事实依据；此外，被告认为原告系为自家生活用水而上楼取水摔伤，即便原告就居住在案涉现场附近，仅从其提供的照片亦不能证实该主张，故被告的主张本院不予采信。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。”、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，被告作为雇主对其雇佣的原告在提供劳务的过程中受到损害，应当承担赔偿责任。原告作为成年人，在爬梯子的过程中，应尽到合理的安全注意义务，即应在使用梯子前对梯子的牢固性及稳固性进行必要检查，爬梯子的过程中也应做到小心谨慎；通常情形下，正常成年人爬梯子一般不会从梯子上滑下摔伤，本案原告对自身的损害存在重大过失，应相应减轻被告的赔偿责任。本院确认原告自身承担30%，即被告对原告的损害承担70%的赔偿责任。 对于原告因伤造成的损失，本院根据原告的诉请逐一计算如下： 1、医疗费4902.81元，有医院病历及正式发票预以证实，予以支持； 2、误工费，原告伤情经司法鉴定误工期为90-120日，本院按105天计算，原告提供的是一般性服务行业的劳务，可按2018年贵州省居民服务、修理及其他服务业年平均工资标准43,654元计算，为12,558元； 3、护理费，原告伤情经鉴定护理期为30-60日，本院取中间值45日，并按2018年贵州居民服务、修理及其他服务业年平均工资标准43,654元计算，为5382元； 4、住院伙食补助费，按每天100元计算住院天数2天，为200元； 5、营养费，经司法鉴定营养期为60-90日，根据原告伤情及住院治疗情况，结合贵阳市生活水平，酌情按每天50元计算75天为3750元； 6、残疾赔偿金，原告伤情经司法鉴定为两个十级伤残，按上一年度贵州省城镇居民人均可只支配收入予以计算，可按2018年贵州省城镇居民人均可支配收入31,592元计算，为31,592元/年×20年×11%=69,502.4元； 7、鉴定费1586元，该费用确为原告因主张权利而必须产生的费用，且有鉴定意见、鉴定费发票以及CT片费用发票佐证，本院予以支持； 8、交通费，酌情支持300元； 9、被抚养人生活费，原告虽因伤至残，但其没有提交证据证实其已经因此全部或部分丧失劳动能力，故该部分本院不予支持； 10、精神抚慰金5000元，原告因伤造成两个十级伤残，确给其精神上及生活上带来一定影响，诉请也在合理范围，本院予以支持。 以上金额共计103,181.21元，被告承担70%即72,226.85元。 据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告贵州古兰亭建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告洪运宏因提供劳务受害导致的各项经济损失72,226.85元； 二、驳回原告洪运宏的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2078元（已减半收取），保全费1484元，共计3562元，由被告贵州古兰亭建筑装饰工程有限公司负担1500元，由原告洪运宏负担2062元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。 审判员  李雷雷 二〇二〇年三月十三日 书记员  邵曦霖