重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0108民初7440号原告:重庆巨源装饰工程有限公司,住所地重庆市北部新区金渝大道****1-8-1,统一社会信用代码91500000756237200E。法定代表人：袁政，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙宪明，男，汉族，住重庆市渝中区,该公司员工。委托诉讼代理人：甘元奎，男，汉族，住重庆市江**，该公司员工。被告:重庆美全置业有限公司,住,住所地重庆市江**海尔路**一社会信用代码91500105567892177E。法定代表人：袁源，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨青容，贵州贵达（重庆）律师事务务所律师。原告重庆巨源装饰工程有限公司（以下简称巨源公司）诉被告重庆美全置业有限公司（以下简称美全公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。巨源公司的委托诉讼代理人孙宪明、甘元奎，美全公司的委托诉讼代理人杨青容均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。巨源公司向本院提出的诉讼请求为：1.美全公司支付工程款1938258元、退还工程保证金20万元、违约金88587元；2.本案诉讼费用、保全费用美全公司承担。事实和理由：2015年1月28日，原被告双方签订美全.世纪城项目《3号楼外立面装饰施工合同》，由巨源公司承担施工，施工范围包括：幕墙、地弹门、地弹门页、铝幕板、石材墙面、柱面、外墙真石漆等，施工日期为2015年2月1日至2015年5月10日。此后，巨源公司按约组织人工、资金、物料进场施工，如期完成3号楼外立面装饰工程。原被告双方于2016年5月26日共同验收合格，有关人员在工程竣工验收单上签字并盖章。2018年3月20日，原被告双方签字盖章工程结算确认单。在此之前，巨源公司于2017年初向美全公司报送工程结算报审表，美全公司于2017年4月8日签署了“同意办理结算”的项目意见，于2018年8月24日签署“经审查，最终结算金额6138258元”的合约部意见，并由施工单位、监理单位、建设单位加盖印章。至此，工程总造价为6138258元，美全公司共计支付420万元，尚欠1938258元尾款未付。同时，根据合同第12条的约定，美全公司应退还履约保证经20万元，支付违约金88587元（193元/天*459天）。后故巨源公司诉至本院。美全公司辩称：1.美全公司尚欠工程款应为814677.80元，而不是1938258元。原被告双方的涉案项目金额为6138258元，美全公司已支付4343580.20元。因巨源公司未按期竣工应支付违约金78万元，以及美全公司应交纳20万元的保证金，前述款项抵扣以后，美全公司尚欠工程款为814677.80元。2.美全公司并未收到巨源公司应支付的工程保证金20万元，同时根据合同第12.2.3.4条的约定，即使收取了保证金，也不应退还。3.美全公司不应当承担违约金。根据合同7.5条，巨源公司未提供发票、完税凭证等材料之前，美全公司有权暂停付款，并不承担违约责任。诉讼中，巨源公司将主张的工程款变更为1814672元，自愿撤回退还工程保证金20万元的诉讼请求，同时再行增加诉讼请求为：以1814672元为基数自2018年3月20日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款利率的三倍计算出的利息，即462741.36元。巨源公司举证如下：1.《3号楼外立面装饰施工合同》一份，证明原被告双方存在建筑工程施工合同关系，巨源公司按约依法进场施工。2.外立面清单计价表，证明原被告双方按照工程管理规定，对外立面的用材单价及总价进行了约定。3.综合单价分析表，证明原被告双方对每个具体单价都做出了约定。4.工程竣工验收单，证明原被告双方在工程竣工和使用过后进行了竣工验收。5.工程结算确认单，证明原被告双方按照建筑管理规定，对工程结算进行了确认，金额为6138257.69元。6.工程结算报审表，证明巨源公司施工完毕之后，层层报请送审，要求美全公司支付结算款。7.工程财务支付明细表，证明合同总额、结算总额、支付总额和欠款总额。美全公司质证意见：证据1、2、3、5真实性、合法性和关联性均予以认可。证据4系复印件，真实性不予认可，且涉案工程是在竣工完成验收后使用的。证据6真实性予以认可，但只是对工程结算金额的确认，而不是巨源公司据此要求支付工程款。证据7系巨源公司单方出具的，真实性不予认可，美全公司共计支付工程款4343580.20元。美全公司向本院举示付款凭证一套，证明其已付款金额为4343580.20元。巨源公司质证认为其只认可收到4323580.20元，其中由唐化连收取的2万元（2016年5月2日）并非支付的本案装修款。经审理查明：2015年1月28日，巨源公司与美全公司签订就美全.世纪城项目《3号楼外立面装饰施工合同》，约定以下主要内容：工程名称为美全.世纪城项目3号楼外立面装饰工程，工程地址重庆市南岸区桃源路。工程承包范围包括美全公司提供美全.世纪城项目3号楼外立面装饰工程施工图及相关专业施工图纸。施工期间的设计变更通知（或技术核定单）等，主要包括玻璃幕墙、石材幕墙、玻璃地弹门、铝合金窗、外墙面砖、外墙装饰线条、空调百叶、露台栏杆等。开工日期为2015年2月1日，竣工日期为2015年5月10日。施工质量满足国家及地方先行工程施工质量验收规范要求，达到合格标准，质量必须达到设计要求的效果。本工程采用综合单价包干的计价方式，合同暂定总价款为6230281元，综合包干单价包括但不限于完成本合同所需的人工费（含人身保险）、材料设备费（含材料损耗、包装、装卸及运输费、运输保险费和采保费）、机械费、管理费、利润、施工技术措施费等全部费用。工程量清单中所列醒目名称的工作内容巨源公司应以本合同范围设计图纸所示工作内容、清单规范、质量规范中明确的全部工作内容为准，工程量清单综合单价以外的其他费用均视为已包括在综合包干单价中。结算造价=结算工程量×综合包干单价+现场签证+其他约定费用-违约金。结算时工程量按照美全公司确认的竣工图工程量及合同约定的计算原则按实结算。本工程无预付款，按月实际完成工作量的80%支付进度款（全额扣除甲供材，每月25日前提交月进度报表及付款申请至监理及美全公司，美全公司于次月15日前审核完成，25日前支付上月进度款，每月进度款按以下节点申报，未达到节点的不予申报进度款）；工程完工经建设行政主管部门验收合格并移交美全公司后，巨源公司提交书面付款申请并经美全公司审核完成后7个工作日内支付至已完工工程的90%；工程结算办理完毕，巨源公司提交书面付款申请并经美全公司审核完成后7个工作日内支付至结算金额的95%，留5%质保金，质保前两年，质保期满无质量问题，质保金无息退还（扣除违约金），质保期自工程竣工取得及建设行政主管部门的备案证并移交美全公司之日起开始计算。每次付款前，巨源公司应提供等额建安发票给美全公司，自开发票单位需先完税并将完税凭证复印件连同发票一起提交美全公司财务部；竣工结算完成后，巨源公司需到南岸区四公里税务所办理完税结算证明，并将证明原件提交美全公司财务部后，美全公司支付相关结算款；如因巨源公司不能及时提供外销证明、发票、完税凭证、完税结算证明等，美全公司全权暂停付款并不承担违约责任；支付至工程结算总价的95%前，巨源公司需连同质保金对应金额的发票同时开具给美全公司。美全公司委派杨富金为现场代表，负责本工程的现场管理工作及合同的履行；巨源公司委托唐化连为其现场负责人，协调现场相关工作，解决施工中的有关问题，服从美全公司安排和管理，接受美全公司指令。美全公司未按合同约定时间支付工程款，未超过10日（含10日），不承担违约责任，超过10日以上，每延误一天，应支付当期应付款0.1‰/天的违约金（违约天数从应付款之日后10日起至实际付款之日止）。上述合同签订后，巨源公司按约进场施工。2016年5月26日，经巨源公司、美全公司及监理单位验收，案涉项目验收合格。2018年8月24日，巨源公司、美全公司、监理单位签字并盖章形成的工程结算报价表和工程结算确认单一致确认工程结算金额为6138258元，其中质保金306912.90元。美全公司称案涉工程在2016年6月以后交付使用。在上述期间，美全公司于2015年5月28日支付90万元(第一次付款)，于2015年8月28日支付86000元（第二次付款），于2015年12月18日支付10万元（第三次付款），于2015年12月24日支付143万元（第四次付款），于2016年1月29日支付1282720元（第五次付款），于2016年6月3日先后支付20万元和5万元（第六次和第八次付款），于2016年9月9日支付5万元、次日支付10万元（第九次付款），于2016年12月31日支付74860.20元（第十次付款），于2017年1月24日支付5万元（第十一次付款），合计4323580.20元。其中，作为巨源公司现场负责人的唐化连于2016年5月2日向美全公司出具付款申请，写明：由巨源公司承建的美全.世纪城3号楼外立面装饰工程铝合金圆弧等、劳务人工费2万元，请支付给曹勇。对于该笔款项，美全公司认为系其第七次付款，巨源公司对此不予认可。2016年5月5日，曹勇出具收条，确认收到美全公司代唐化连支付美全.世纪城3号楼外装工程劳务人工费2万元。在上述第一次、第二次、第五次、第六次付款之时，巨源公司向美全公司出具的委托书均显示唐化连为其委托人代表。截止到起诉之前（即2019年3月8日），巨源公司已开具票面金额为430万元的发票。诉讼中，巨源公司又先后开具票面金额为1814672元的增值税发票。本院认为，巨源公司与美全公司订立的《3号楼外立面装饰施工合同》均系各方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，双方之间的建设工程施工合同关系依法成立并有效，各方均应全面诚信的履行各自合同义务。合同履行过程中，作为承包人的巨源公司已按约进场施工，并完成相应装饰工程，同时与作为发包人的美全公司进行了竣工验收、交付和结算。经双方结算确认，结算总金额为6138258元。然美全公司并未按约如期支付相应款项。诉讼中，巨源公司认可已收到美全公司支付的工程款4323580.20元，但对于2016年5月2日由唐化连提出的付款申请2万元（即第七次付款）存在异议。本院认为，根据《3号楼外立面装饰施工合同》的约定，唐化连为巨源公司的现场负责人，具体职责包括协调现场相关工作，解决施工中的有关问题，服从美全公司安排和管理，接受美全公司指令。同时，巨源公司在第一次、第二次、第五次、第六次提出付款之时，向唐化连出具的委托书均显示唐化连为其委托代理人。唐化连向美全公司出具的付款申请已写明2万元的款项为由巨源公司承建的美全.世纪城3号楼外立面装饰工程的铝合金圆弧等、劳务人工费，并非巨源公司辩称的美全公司与唐化连之间与案涉项目无关的款项往来。基于上述事实，本院认定美全公司基于唐化连提出的付款申请而向曹勇支付的2万元劳务费亦应为美全公司向巨源公司支付的工程款。有鉴于此，本院对于美全公司已向巨源公司支付4343580.20元的辩称事由予以采信。与此同时，结合本院已查明的事实，案涉工程已于2016年6月交付使用，合同约定的质保期限已经届满，结算工程款6138258元中包含的质保金306912.90元亦应一并支付。基于上述评析，扣除美全公司已支付款项4343580.20元，尚欠工程款1794677.80元未付。另，对于美全公司提出的付款条件未成就的问题。因双方形成的合同关系为建设工程施工合同关系，完成相应装饰工程为巨源公司的主合同义务，开具发票仅为其履行合同过程中的从合同义务，在巨源公司已履行完毕主合同义务的情况下，其已经取得工程款的付款请求权。支付工程款系美全公司向巨源公司担负的对等合同义务，其不能因巨源公司未履行开具发票的从合同义务而对抗巨源公司支付工程款的请求权。即便存在巨源公司未开具发票的行为，美全公司可向相关行政机关反映并解决。诉讼中，美全公司辩称因巨源公司未按期竣工产生违约金78万元，但美全公司并未就此举证证明，本院不予采信。关于工程保证金20万元。鉴于巨源公司已撤回该项诉请，同时另案解决。美全公司辩称质保金20万元应冲抵相应货款的事宜已不属本案审理范畴。关于违约金。对于巨源公司主张的第一笔违约金88587元（193元/天×459天，从2018年3月20日计算至2019年8月30日，每日以所欠工程款的0.1‰计算。）本院认为，根据《3号楼外立面装饰施工合同》的约定，工程完工经建设行政主管部门验收合格并移交美全公司后，巨源公司提交书面付款申请并经美全公司审核完成后7个工作日内支付至已完工工程的90%；工程结算办理完毕，巨源公司提交书面付款申请并经美全公司审核完成后7个工作日内支付至结算金额的95%，留5%质保金。由此可知，美全公司付款之前，巨源公司需提出书面申请。然在双方结算之后，并未有证据证明巨源公司已提出书面付款申请。结合合同性质、合同履行情况、违约情况等因素，本院酌定违约金的计算时间起点为巨源公司起诉之日即2019年3月8日，计算至2019年8月30日（共计175天），每日以本院认定的所欠工程款1794677.80元的0.1‰计算，计算出的违约金为31406.86元。对于巨源公司再行主张的违约金以462741.36元（1814672元为基数自2018年3月20日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款利率的三倍计算出的利息。），并无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告重庆美全置业有限公司于本判决生效之日起5日内向原告重庆巨源装饰工程有限公司支付工程款1794677.80元、支付违约金31406.86元；二、驳回原告重庆巨源装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24615元，诉讼保全费5000元，共计29615元，由原告重庆巨源装饰工程有限公司负担6758元，由被告重庆美全置业有限公司负担22857元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  李明刚人民陪审员  邵元伟人民陪审员  程 艳二〇二〇年三月二十五日书 记 员  刘海燕