山东省蓬莱市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0684民初691号原告高振清,女,1936年11月11日出生,汉族,住蓬莱市。委托诉讼代理人：赵薇（系原告女儿），女，1966年10月18日出生，汉族，住蓬莱市。委托诉讼代理人：王晓，山东铭元律师事务所律师。被告：马冬梅，女，1968年11月8日出生，汉族，住蓬莱市。被告：曲梓桐，女，1993年12月13日出生，汉族。住蓬莱市东关住宅小区农行东10幢305。原告高振清与被告马冬梅、曲梓桐排除妨害纠纷一案，本院于2020年2月17日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高振清委托诉讼代理人赵薇、王晓，被告马冬梅、曲梓桐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。高振清向本院提出诉讼请求：1、请求二被告排除妨碍、判令二被告立即搬离赵乐勋与原告位于东关住宅小区农行东10幢305的房产，腾出附属车库以及地下室。2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与赵乐勋系夫妻关系。马冬梅与原告之子赵毅系二婚夫妻关系，曲梓桐系第一被告之亲生女儿、赵毅的继女。赵毅于2016年因病去世，赵乐勋生前与原告在蓬莱市关住宅小区，农行东10幢305共有住宅楼一处，赵乐勋于2018年因病去世。赵乐勋生前留有遗嘱，将属于其个人部分的财产遗留给原告所有，因此上述房产现属于原告一人所有，但二被告却一直居住在上述房产内拒不搬离，导致原告无房居住，现原告为维护自身合法权益，特诉至人民法院，请求法院依法准予原告诉讼请求。马冬梅辩称，原告没有找过我让我搬离，我没有拒不搬离。赵乐勋留有遗嘱我并不清楚，从2012年开始赵乐勋因为疾病脑子不清醒，具体需要看一下病历，我不清楚这个遗嘱的真实性。在赵毅去世的时候原告还居住在海韵苑小区，当时房产不能过户写的原告女儿赵薇的名字，原告没有地方居住我并不清楚。原告的代理人想让我搬出来居住，可以直接跟我说，没有必要让原告搬出来住。曲梓桐无答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：原告提交书证：1、蓬莱市公安局登州派出所出具的户籍证明、户口登记表，证明原告与赵乐勋系夫妻关系，二人育有赵薇赵毅一女一子；2、赵毅与马冬梅结婚证复印件；3、赵毅死亡注销证明；4、房产证、涉案房屋及车库收款收据契税完税证明，证明涉案房产及车库系原告与赵乐勋夫妻共同购买，登记在赵乐勋名下，属于原告与赵乐勋夫妻共同财产；5、赵乐勋生前所立遗嘱，证明赵乐勋生前留有遗嘱，在其去世后，涉案房产属于赵乐勋的份额，由原告高振清继承；6、赵乐勋、高振清、赵毅签署书面字据，证实涉案房产所有权属于原告和赵乐勋，赵毅仅是暂时居住。被告质证意见：1、原告提交的证据与该案件没有什么关系，目前我们居住的涉案房产名字是赵乐勋我也知道，原告提交的证据我都知道。2、涉案房产是赵乐勋的还是赵毅的需要说一下，我们不会无缘无故的住进去，赵乐勋大概应该是在2012年过年的时候生病，其生病以后当时没有遗嘱，涉案的房子是小产权没有法过户，口头上说涉案房屋是赵毅的，老人在2012年出院后又在海韵苑买的一套房子，写的是其女儿的名字，我们认为涉案房屋就给了儿子，有一个口头的说法，所以我们搬进来了。3、赵毅在2016年死亡之前，他把他自己名下的开发小区房产过户给了其妹妹赵薇，因为赵薇在海韵苑的房子没有车库，具体的是赵毅和赵薇谈的，好像是说赵乐勋的房子这样就归赵毅所有了。原告方另申请证人魏某、宋某出庭作证。证人魏某出庭证称，2016年5月15日，宋某邀请我到海韵苑37号楼105，是当时赵乐勋居住的地方，让我代笔写遗嘱，当时赵乐勋是口述我代笔，我见证了整个遗嘱的书写过程，当时在场的有赵乐勋、宋某，还有一个我不认识的人，不清楚叫什么，但是和宋某认识，书写完遗嘱后我们各自在遗嘱上签字按印，赵乐勋当时意识清醒，手写不行，所有由我代笔；证人宋某出庭证称，2016年5月中旬，赵乐勋打电话给我，让我去他家海韵苑37号楼105，说把房产给其老伴，当时赵乐勋就是手不太好使，但是意识清醒，当时我是见证人，还有一个见证人是吴长动，该遗嘱是赵乐勋口述，魏某代笔。被告对原告证人出庭作证的质证意见：赵乐勋在2012年已经生病了，具体不记得哪一年，赵乐勋患有癌症时候我去看他，他都不清醒了，根本不认识我了。赵乐勋有脑血栓以及癌症，怎么可能神志清醒，我要求看当时的影像，我觉得证人和赵薇的丈夫是朋友，证人在撒谎。被告未提交证据。本院认证意见：1、登州派出所出具的户籍证明、户口登记表，赵毅与马冬梅结婚证复印件，赵毅死亡注销证明，房产证、涉案房屋及车库收款收据契税完税证明，属相关职能部门出具的证明，本院对上述证据予以采信；2、赵乐勋生前所立遗嘱，符合继承法规定的代书遗嘱形式要件，内容不违反法律禁止性规定，体现立遗嘱人的真实意思表示，该遗嘱合法有效。本院对该证据予以采信，被告辩称遗嘱不是2016年书写，对遗嘱形成时间暂不申请鉴定，被告称立遗嘱应有律师在场否则没有效力，无法律依据。3、赵乐勋、高振清、赵毅2013年8月15日签署的书面字据，系由高振清书写、赵乐勋按手印、赵毅签名，内容形式不违反法律规定，被告称字据外表看不是真的是假的，赵毅的签名像是真的。本院对该证据予以采信。4、魏某、宋某证人证言。证人均出庭作证，对代书遗嘱的形成过程进行描述，且能与原告提供的其他证据相互印证，本院对该证据予以采信。被告称证人和赵薇的丈夫是朋友，证人做假证，被告无证据证明。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与赵乐勋系夫妻关系。马冬梅与原告之子赵毅系夫妻关系，曲梓桐系马冬梅女儿、赵毅继女。赵毅2016年去世，其父赵乐勋2018年去世。赵乐勋与原告高振清在蓬莱市关住宅小区，农行东10幢305共有住宅楼一处。2013年8月15日，赵乐勋、高振清、赵毅三方立字据一份，内容为：“蓬莱市关建小区，恒丰银行对面A楼西单元三楼东户住房一套，产权归赵乐勋、高振清所有，为了照顾儿子赵毅康复期往返医院看病及相互探望方便，将此房借给赵毅暂住，产权归属权不变。立字人：赵乐勋、高振清、赵毅。”字据中提到的“蓬莱市关建小区，恒丰银行对面A楼西单元三楼东户住房”即涉案房产：东关住宅小区农行东10幢305。原被告均认可从2012年秋天开始，赵毅夫妇即搬来此房居住。2013年8月15日三方所立字据为搬来之后补签；2016年5月15日，赵乐勋立有遗嘱：“赵乐勋、高振清夫妻俩人，均八十余岁，健康情况欠佳，今后能否不生大病，健康自理，很难预料，为此两老人名下所有财产为养老、医疗资金的保障，如赵乐勋先走，愿将自己那份财产交给老伴高振清，由她全权安排。最后余额（余款）由老伴高振清决定如何处理。特立此文为据。立字人：赵乐勋。代笔人：魏某。见证人：吴长动、宋某。2016年5月15日”。原告陈述在2019年7、8月份曾找过被告马冬梅的兄弟，给他看过三方所立字据，让二被告搬离，马冬梅认可其弟跟她说过原告去找他一事。赵毅去世后，二被告一直在该房内居住至今。本案的争议焦点为：二被告在涉案房产居住是否构成侵权。本院认为，《中华人民共和国继承法》第十六条规定，“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。”第十七条第三款规定：“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”第十八条规定，“下列人员不能作为遗嘱见证人：（一）无行为能力人、限制行为能力人；（二）继承人、受遗赠人；（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。”本案中，赵乐勋生前遗嘱“将自己那份财产交给老伴高振清，由她全权安排。最后余款由老伴高振清决定如何处理。”该遗嘱是赵乐勋对自己财产权利的处分。遗嘱由赵乐勋为立字人，魏某为代笔人，吴长动、宋某为见证人，日期2016年5月15日，以上人员均签字捺手印。吴长动、宋某不属于法律不允许作为见证人的范围。该遗嘱符合继承法规定代书遗嘱的形式要件，内容不违反法律禁止性规定，合法有效。马冬梅辩称赵乐勋曾口头答应涉案房产留给赵毅，并称证人和赵薇的丈夫是朋友，证人做假证，未提供无证据证明，本院不予支持。《中华人民共和国物权法》第三十五条规定：“妨害物权或可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”第六十四条规定：“私人对其合法的收入、房屋、生活用品、生产工具、原材料等不动产和动产享有所有权。”第六十五条第二款规定：“国家依照法律保护私人的继承权及其他合法权益。”被告认可涉案房产证上名字为赵乐勋。2013年8月15日，赵乐勋、高振清、赵毅三方所立字据明确涉案房产是借给赵毅暂住，产权归属权不变。高振清依赵乐勋生前所立遗嘱取得该涉案房屋所有权，其权利依法应受法律保护。原被告均认可从2012年秋天开始，赵毅夫妇即搬来此居住。被告对涉案房屋的使用权应在原告同意情况下行使，在被要求搬离后仍居住至今构成侵权。考虑被告实际情况,本院给予适当时间,确定二被告应在三十日内自行搬离该房屋。被告对其主张未提供证据证明,本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第三十五条、第六十四条、第六十五条第二款规定，判决如下:限被告马冬梅、曲梓桐于本判决生效之日起三十日内，搬离东关住宅小区农行东10幢305房产，并腾空附属车库及地下室。［蓬房权证登字第**]案件受理费100元减半收取50元,由被告马冬梅、曲梓桐负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员 金 莉二〇二〇年三月三十日书记员 范思怡