江西省鹰潭市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)赣06刑终33号 原公诉机关贵溪市人民检察院。 上诉人（原审被告人）葛乐，绰号“乐乐”，男，1990年10月27日出生，江西省贵溪市人，汉族，初中文化，无业，住贵溪市。曾因非法携带管制器具于2009年1月28日被公安机关行政拘留5日；2009年9月23日因犯故意毁坏财物罪被贵溪市人民法院判处拘役四个月；因犯寻衅滋事罪于2018年6月13日被贵溪市人民法院判处有期徒刑一年二个月。现因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年3月6日被贵溪市公安局刑事拘留，2019年4月11日经贵溪市人民检察院决定批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。 上诉人（原审被告人）江潮辉，男，1974年3月6日出生，江西省贵溪市人，汉族，小学文化，无业，现住贵溪市。因殴打他人、故意毁坏财物于2011年5月3日被贵溪市公安局行政拘留十五日并处罚款五百元。现因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年3月14日被贵溪市公安局刑事拘留，2019年4月11日经贵溪市人民检察院决定批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。 贵溪市人民法院审理贵溪市人民检察院提起公诉的原审被告人葛乐、江潮辉犯聚众斗殴罪一案，于2019年12月23日作出（2019）赣0681刑初425号刑事判决。宣判后，原审被告人葛乐、江潮辉不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问两上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定：一、聚众斗殴罪 2015年，郑某与童某1（二人均另案处理）在贵溪市。2015年9月10日下午，被告人葛乐（绰号乐乐）、陈私明（绰号志明，在逃）与郑某因陈私明在幸福小区也经营游戏机室一事发生争吵，双方约好在贵溪市幸福小区打架，后郑某纠集童某1、童某3及被告人江潮辉等人在幸福小区等待对方，其中郑某、童某1各携带一把砍刀，随后葛乐召集陈私明、“狗崽”、“皮带”等人持刀等凶器赶到现场，双方在幸福小区门口发生斗殴，葛乐一方人员持刀将郑某、童某1砍伤。 2019年3月6日，被告人葛乐在江西省饶州监狱服刑期间被押解回贵溪，并羁押于贵溪市看守所；2019年3月14日，被告人江潮辉主动至公安机关投案。 另查明，被告人葛乐因犯寻衅滋事罪于2018年6月13日被本院判处有期徒刑一年零两个月，刑期自2018年2月12日起至2019年4月10日止。 二、故意伤害罪 2015年10月28日上午，时任贵溪市东门办事处汪张村小组干部的纪某1、黄某、汪某、蒋某等欲清除村民林某2家在村集体土地上私自栽种的树苗，与林某2家人发生争执和冲突，纪某1被林某2大儿子林某1、小儿子林某3打伤头部、眼部等部位，被送到贵溪市人民医院住院部10楼29床治疗；当日下午14时30分许，林某1（已判决）带领被告人江潮辉、谢某（另案处理）、徐某1（另案处理）等七、八人冲到纪某1所在病房，林某1进入病房内将纪某1打伤；徐某1等人进入病房殴打纪某1的亲属；被告人江潮辉等人在病房门口壮声势；待林某1等人殴打完后，江潮辉等人跟随一起离开。经鉴定：纪某1胸腹部的损伤属膈骨破裂，损伤程度评定为重伤二级。 上述事实有经原审庭审举证、质证的如下证据予以证明： 一、聚众斗殴罪相关证据 1.书证 （1）受案登记表、立案决定书，证实本案由郑某于2015年9月11日报案至贵溪市公安局，贵溪市公安局经过审查，于2018年12月30日立案侦查。 （2）归案情况说明，证实葛乐在服刑期间被公安机关提解归案，江潮辉于2019年3月14日投案。 （3）常住人口详细、常住人口登记表，证实葛乐、江潮辉案发时已达刑事责任年龄，具备刑事责任能力。 （4）刑事判决书，证实葛乐曾因犯寻衅滋事罪于2018年6月13日被贵溪市人民法院判处有期徒刑一年零两个月；因非法携带管制器具于2009年1月28日被公安机关行政拘留5日；2009年9月23日因犯故意毁坏财物罪被贵溪市人民法院判处拘役四个月。 （5）行政处罚决定书，证实江潮辉因殴打他人、故意毁坏财物于2011年5月3日被公安机关行政拘留十五日，并罚款五百元。 （6）出院记录，证明郑某、童某1在打斗中受伤。 （7）同案人员郑某、童某1、童某3的刑事判决书，证实其三人的判决情况。 2.证人证言 （1）同案犯郑某的证言：2015年6、7月份，我和童某1合伙在幸福小区门口开了一家游戏机室，葛乐和陈私明也在幸福小区开了游戏机室。2015年9月10日案发当晚，我在老中医药的老琚饭店吃饭，我接到葛乐和陈私明电话，并和他们因为游戏机室生意的事情吵了起来，最后他问我在哪里，我告诉他我在店里，葛乐就说让我在店里等着。我知道对方要来打架，我就回到店里，童某3也来了店里，是不是我叫来的我不记得了，回店里后,我和童某1、童某3、江潮辉等人说了这事，说对方要来打架。过了一二十分钟，就看见三辆汽车直接开到了马路对面。葛乐第一个从车上下来，手上拿了一米左右类似猎枪的东西，后面跟着三四个人，手中都拿了尖刀类似的东西，有的是杀猪刀，有的是砍刀。后来一辆白色的轿车开到我们边上的马路上，陈私明和葛某从车上下来了，他们两个其中一人手上也拿了一把稍短一些的类似猎枪的东西，对方来了六七人，我这边是总共5个人，我和童某1、童某3，还有我小舅子罗金华，还有一个是我和童某1的朋友江潮辉，开始是我和童某1他们与葛乐对峙，我和童某1是并排的，童某3、江潮辉等人在我们后面，我手上拿了一把刀，我没注意其他人是否拿了器具，但童某3他们肯定参与了打架，对峙了一下，我看他们手上有枪就把刀丢在地上了，对方朝天开了一枪，之后对方一人用杀猪的尖刀刺穿了我左手臂，我和童某1、童某3他们往320国道方向跑了，之后我把车钥匙给了江潮辉让他开车把我和童某3送医院，到了医院我看到了童某1到了。 江潮辉参与了此次斗殴的，我明确告知了他，葛乐可能会来的，而且在我们发生斗殴的时候，他也是跟在我们后面的，之后跟随我们一起逃跑并送我去医院。 （2）同案犯童某1的证言：2015年9月10日晚7、8点，我一人在幸福小区的店里看店，郑某、童某3、罗金华、江潮辉还有一两个我不认识的人坐郑某的车子来店里，郑某说有人要过来，意思是找麻烦，郑某从后备厢拿了刀具下来，给了我一把柴刀，他们刚来我看见有一伙人来到幸福小区门口，我跟着郑某上前并排站着，江潮辉、童某3、罗金华就跟在我们后面，罗金华拿了一根木棍，双方在老兵超市门口对峙了下，对方有个叫葛乐的人拿了把短铳朝天放了一枪，并用枪指着我，葛某也用枪指着郑某，我手上拿的柴刀在葛乐拿枪出来的时候就丢在了地上，我们被枪比着的时候，对方一个略胖的男子用一把尖刀朝我右胸口刺了一下，还刺了郑某左臂一刀，我被刺伤后往320过道方向跑，郑某也跟着我跑，跑的时候我听到身后又响了一枪，但没打到我们，他们追了几步就没追了，后来我拦了一辆皮卡车送我到医院，我在医院治疗的时候，郑某、罗金华、童某3和江潮辉也来了。 我和郑某跟葛乐他们对峙的时候，我们这边六七个人，江潮辉、童某3、罗金华还有一两个和郑某一起来的人，估计是郑某叫来的，在我和郑某身后大概三、四米的地方，罗金华手上拿了一根拖把棍子，江潮辉和童某3是空手的。对方六七个人，三个拿刀的男子，葛乐和葛某拿枪，陈志明是空手的。 我们这方总共有我、郑某、江潮辉、童某3、谢某、江某2还有罗金华参与了斗殴，都是郑某召集的人，其中我和郑某各拿了一把柴刀，罗金华拿了一根棍子，其他人没有拿东西跟在后面。 （3）同案犯童某3的证言：2015年9月10日晚，我到郑某和童某1合伙开的店里玩，罗金华、江潮辉、童某1等人都在店里，郑某是后面才道的，21时许，我看到郑某、童某1拿了柴刀往幸福小区门口走，罗金华也拿了拖把棍子出去，我和江潮辉也跟着出去了，在小区门口对方来了六七人，我看到葛乐拿了把类似猎枪的东西，另外一人也拿着类似枪的东西，其他人手上都有刀具，双方对峙了一会儿，葛乐拿枪指着郑某和童某1等人，我还隐约听到陈私明说不要动之类的话，后来我听到一声枪响，郑某和童某1往320国道方向跑，然后又听到一声枪响，还有人去追郑某和童某1，追了一下没追上，江潮辉、罗金华和我看见郑某和童某1跑了也往320国道方向走，后来我打电话给童某1，他说他被杀到了，之后我和罗金华一起去了人民医院，到医院我才知道童某1右胸被杀，郑某左臂被杀伤。 童某1是我的小舅子，2015年9月10日案发当晚，我和郑某在老琚饭店吃饭，吃完饭我们就各自分开了，之后我坐摩的到幸福小区童某1开的游戏机室玩，我去的时候童某1、江潮辉、罗金华已经在那某了，大概21时许，郑某来到店里，和童某1说陈私明和葛乐要来店里打架，叫我们也准备好，我看到郑某、童某1手上都拿了一把刀，我和罗金华、江潮辉也跟着出去了，罗金华从店里拿了一个棍子，我出去之后，看到小区大门口方向来了六七个人，其中我认识志明和乐乐，我看到乐乐拿了把猎枪，另外还有一个人也拿着类似枪的东西，其他人手上拿着刀具，双方在离店没有多远的地方对峙了一会，郑某和童某1在最前面，罗金华在他们后面一点点，我和江潮辉在最后面，葛乐拿着枪指着他们，之后听到一声枪响，还有人去追郑某和童某1，我和江潮辉、罗金华也跑了，之后我和江潮辉、罗金华、郑某坐了一辆车到的医院。 我们跟葛乐对峙的时候，我们这边有六七个人，分别是我和郑某、童某1、江潮辉、罗金华、还有一两个和郑某一起来的人，估计是郑某叫来的。江潮辉跟我一样参与了斗殴，没有拿刀。 （4）证人葛某的证言，证明案发那天陈私明打其电话说葛乐喝多了酒要和幸福小区一个叫“明崽叻”的人打架，叫其把他拉回来，后来其开陈私明的车到了幸福小区，刚停车看到葛乐带了两三人离开，估计打完架了。其没看到他们打架，也不知道葛乐藏枪。 （5）同案犯罗金华的证言，证明2015年9月10日20时许，其在幸福小区郑某的游戏室玩，里面还有郑某、童某1、江潮辉等人，后来听到郑某和童某1说有事，其和郑某、童某1等人就出了游戏机室，江潮辉比他们晚一点，郑某和童某1手上拿了柴刀，到幸福小区门口看到对面有四五个人拿刀站着，刚走到他们身边，“志明”、“乐乐”和一个人不认识的人从马路对面朝他们跑来，他们三人各拿一把枪，志明朝地上放了一枪后用枪指着郑某，“乐乐”用枪指着童某1叫我们别动。这时一个身材略胖的人用杀猪刀刺伤了郑某左手臂，“乐乐”对着童某1的头开了一枪被童某1用手往上拖开了，枪就朝天打，对方还有一人用杀猪刀朝童某1右胸部刺了一刀，郑某、其、童某1往320国道跑，他们看到“志明”没有追过来，郑某就打电话叫江潮辉送他去医院。 （6）证人吴某1（幸福小区保安）的证言，证明2015年9月10日晚21到22时之间，其听到小区大门有两次“砰砰”的声音，其看到有人从小区大门往320国道方向跑，后来其听小区居民说有两伙人在打架，“砰砰”是开枪的声音。22时许，廖姓居民捡到一把长柄柴刀给其。 （7）证人吴某2（幸福小区保安）的证言，证明2015年9月10日晚21到22时之间，其听到两次“砰砰”的声音，其看到有人从小区大门往320国道方向跑，后来其听小区居民说有两伙人在打架，“砰砰”是开枪的声音。 （8）证人廖某的证言：2015年9月10日晚8、9点左右，我在30号店门口打扑克，我看见从小区外面开了一辆黑色轿车，下来三四个年轻人，其中一个小伙子外面穿了一件黄绿色类似防弹背心的衣服，手里拿了一把约两尺来长的枪支，他一下车就打电话然后几个人就开车走了，过了10多分钟，那伙人开了3辆车来，另外两部是浅色的轿车，三辆车总共下来了六七人，防弹背心小伙拿的一把长点的枪支，还有一人拿了一把短点的枪支，至少还有一人拿了一把长砍刀，一两人拿了器具，这伙人就站在小区大门口，然后从14号店方向来了“明叻”（郑某）和“光头”（童某1）,两伙人在18号老兵超市门口对峙了下，郑某、童某1都拿了器具，防弹背心小伙就用枪指着郑某那伙人，对方有个个子瘦小的年轻人是空手的，他还用手抱住防弹背心小伙劝他不要乱来，我看到那人用手托了下防弹背心小伙的手，枪就朝天放了一枪，接着防弹背心这伙人的其他几个人就挥舞着收拾的刀棍去打郑某等人，郑某等人就转身往320国道旁边跑，他们跑的时候我又听到了一声枪响，防弹背心这伙人去追了下就回来开车走了。郑某和童某1的器具什么时候丢的我不知道，他们跑的时候手上没有了器具，我在现场还捡到了一把长柄柴刀。我看到郑某、童某1站在最前面，他们后面还有几个人，但我没看清他们是否拿了器具。 （9）证人孙某的证言：2015年9月份的一天，自称“志明”的男子找到我要租我家店面摆一台游戏机，我就把43号店面租给了他，一个星期后他办了一台游戏机进来，是下午摆的机子，没多久在下面开游戏机室的“明崽叻”就上来看了以下，当晚7、8点，我听小区人说“志明”和“明崽叻”两伙人打架了，后来我再没看到“志明”，约半个月后有几人到我店里说是“志明”叫来的要把游戏机搬走，我就让他们搬走了。 （10）证人童某2的证言，证明案发当晚其听到枪声，其看到几人往320国道方向跑，追的一方有一人手上持一把长柄看到，其堂弟童某3也在现场。 （11）证人谢某的证言：我家是滨江镇金沙村的。郑某、童某1、童某3、江某2等人也是滨江镇的，所以多年前，我就认识他们，江潮辉也是我10多年前就认识的，罗金华是郑某的小舅子，我是通过郑某认识的。2015年9月10日晚上大约7点来钟，郑某打电话给我，叫我和江某2一起去下幸福小区去一下（当时郑某和童某1在“幸福小区”开了一家游戏机室），说有事，后来我就和江某2一起打“摩的”到幸福小区去了。我和江某2到了幸福小区，在幸福小区门口附近看见了郑某当时手臂受了伤（我记不清那只手臂受伤的），还在流血，而童某1在靠近320国道那边，离郑某挺远的地方。郑某说和“乐乐”等人打架了，在等江潮辉开车过来，之后，我就和郑某、江潮辉一车送郑某到贵溪市人民医院治疗了。我们这方，我认识的有郑某、童某1、罗金华、江潮辉、江某2，是否还有其他人，我就不知道了。对方有什么人我不知道。 3、被告人的供述与辩解 （1）被告人葛乐的供述与辩解：2015年热天的时候我和陈私明想在幸福小区门口的店面摆放游戏机，于是我找了小区大门最左侧一个店面放了一台打渔机，我放机子的时候，原来在幸福小区大门右侧开游戏机室的郑某打电话给我不让我放机子，他说小区人本来就少，再放机子就没生意了，我说各人做各人的生意不搭架，他就扬言要把我的机子丢出去，我们在电话里谈崩了,他说他在游戏机室那某，我挂了电话，边上的“狗仔”、“皮带”就问我怎么回事，我就和他们说了此事，我让他们跟着我去打架，我开车带他们一起去幸福小区，在路上，陈私明打我电话，问我是不是和郑某吵架，我说是的，并把事情的经过说了。当晚8点多，我们赶到幸福小区，我们和郑某、童某1在幸福小区门口发生了打架，我们这边去了五个人，我和陈私明、葛某、“狗崽”、“皮带”，“狗崽”把郑某、童某1杀伤了。 （2）被告人江潮辉的供述与辩解：我朋友郑某在幸福小区门口开了一家游戏机室，2015年9月10日晚7点多，郑某打电话给我叫我去叶家塘菜场接他帮他开车，我到了后看到有郑某、童某1、童某3、罗金华，我开车带他们到了幸福小区门口，他们下车后郑某拿了东西（用布或者纸包着的，不是棍子就是刀具）分给了另外几人一人一个，他们就往小区方向走，这时我知道他们是去打架的，我开车在前面路口掉头，离小区店面100米左右我听到两声枪响，我下车去看，看到郑某、童某1等人往我车子这边跑，郑某说被人杀到了手臂，童某1也说受伤了，我就赶紧送他们去医院，在医院我还看见谢某来了。我听郑某说他是和“志明”等人打架。我开始不知道他们去干嘛，是到了小区郑某下车拿东西的时候我知道他们是去打架的。 2015年9月10日晚上7点左右，郑某打电话给我，说店里有事，叫我帮他开车到店里去，我就打摩的到郑某家里去帮他把车开出来，到附近的饭店去接郑某，当时郑某带了童某3、罗金华、谢某上了车，我猜到可能是要去打架了，我就开车带着他们到了幸福小区郑某开的游戏机室门口，郑某他们从后备厢拿了刀，我把车停好后，我也下了车，下车之后，我看到郑某、童某1拿了刀走在最前面，罗金华拿了什么我没有看清，我和童某3走在后面，谢某、江某2都跟在旁边，之后我听到砰砰两声，郑某、童某1就往回跑，我看到郑某受伤了，他叫我回去看车送他去医院，我就开车带着郑某、罗金华、童某3去了医院，童某1是之后自己去的医院，再之后我就看到谢某、江某2也去了医院。 4、勘验、辨认等笔录 （1）郑某辨认笔录，证实“志明”的真实身份系陈私明，“乐乐”的真实身份系葛乐。 （2）童某1辨认笔录,证实“志明”的真实身份系陈私明，“乐乐”的真实身份系葛乐。 （3）葛乐的辨认笔录，证实其辨认出郑某、童某1的事实。 （4）童某3的辨认笔录，证实其辨认出陈私明、葛乐的事实。 （5）现场照片，证实案发现场的地理位置，及廖某在现场捡到的柴刀情况。 二、故意伤害罪相关证据 1、书证 （1）受案登记表，证实该案由贵溪市公安局烧箕山派出所于2015年11月5日移交贵溪市公安局刑警大队。 （2）立案决定书，证实贵溪市公安局于2019年3月1日决定对林某1等人故意伤害案立案侦查。 （3）刑事附带民事赔偿协议书、谅解书，证实2017年1月20日，林某1向纪某1支付18万元民事赔偿金，并向纪某1道歉，纪某1已明确表示对林某1行为予以谅解，并建议司法机关不再追究林某1刑事责任。 （4）刑事判决书，证实林某1犯故意伤害罪于2019年1月28日被贵溪市人民法院判处有期徒刑一年零六个月。 2、证人证言 （1）证人林某1的证言：2015年，我家与汪张村小组因土地纠纷一事发生多次争执，当时我父亲在该土地上种了些树苗，村小组长纪某1、汪某、蒋某等人向办事处反映说地是集体的，不让我家种树；到了2015年10月27日，我听父亲讲村小组干部第二天要来拔树了，在10月28日上午，我担心家里会与村小组发生矛盾，所以我就从外面回到家里，到家门口的时候，看到我父亲林某2等人已经与村小组纪某1等人打架了，我的母亲倒在地上，纪某1也坐在地上，我过去很生气就打了几下纪某1，当时用手剌到了他的眼睛，并踢了他一脚，纪某1也倒地了；到下午一点多，我吃完饭就带着告力（姓谢，姓名不祥）、徐洪忠（同音）、巴子（姓名不祥）等人一起到医院看望我母亲，我母亲江某1当时在人民医院7楼病房住院；当时我更生气了，打听到纪某1在住院部10楼住院，我就带着告力、徐洪忠、巴子等七个人左右到了纪某1床铺上，当时纪某1儿子、老婆等都在，我们进去后，双方发生打架，我的朋友告力、徐洪忠、巴子等人主要打了纪某1儿子纪某2及其他家人，我先打了纪某1老婆二巴掌，又打了纪某1二巴掌，纪某1的儿子就拉我打我，我就一直后退，没办法躲了，我跳上床想躲开纪某2追打，因为纪某1是躺在床上的，我跳上床后就踩到了纪某1胸口，当时纪某1大叫了几声痛之后，我就跳下床了，接着我就带着告力、徐洪忠、巴子等人逃离了现场。 证明其于2015年10月28日上午在家门口附近用手刺伤了纪某1眼睛，并踢了纪某1一脚，当日下午，其带告力、徐洪忠、巴子等七八个人窜至贵溪市人民医院住院部10楼，告力、徐洪忠、巴子等人打了纪某1亲属，其本人打了纪某1二巴掌，跳上病床踩到了纪某1胸口。 （2）证人徐某1的证言：大概在2015年10月份的一天下午，我接林某1的电话叫我到贵溪市人民医院去，说他的母亲被人打到了在医院住院，打他母亲的人也在医院里，之后我就立马到了医院，当时我看到林某1带了五六个人在医院了，我们见面后一起到林某1的母亲那某看了下，林某1说打他母亲的人也就在楼下住院，接着，林某1叫我们一起跟上去找这个人，然后我们就一起跟他到十楼的一个病房，当时对方也有好多人在，林某1走过去就打那个躺在床上的男性老人，用手打，也用膝盖跪那个男老人，当时对方的家属也过来拉扯殴打林某1，然后我们这几个人就和对方的家属发生拉扯，我们主要是控制这些家属，不让他们打林某1。林某1主要带了我、谢某、郑某、童某1、江潮辉还有江某2到了现场。 证明林某1带了江潮辉等人至贵溪市人民医院住院部十楼准备殴打纪某1，由林某1主要殴打纪某1，江潮辉等人控制纪某1的家属，防止林某1被打。 （3）证人童某1的证言：2015年10月份的一天下午，我和林某1、谢某、曹飞、徐某1等人在一起吃饭，林某1接到电话说他的母亲被人打了在贵溪市人民医院住院，我们就和林某1等人去了医院看他的妈妈，林某1到了医院后知道和他妈妈发生争执的人也在人民医院，林某1就带着我们去找那个打他妈妈的人理论，后面林某1打了住院睡在病床上的人，这个打了林某1妈妈的人家里也有家人在旁边陪护，我们几个朋友就和家属争执了起来。 证明林某1带多人至人民医院住院部打伤一个老人的事实。 （4）证人江某2的证言：两三年前的一天，我跟江潮辉在一起玩，当时我也不记得是我们打谢某的电话还是他打我们的电话，电话中他说有一个兄弟的母亲被人打了，正在人民医院住院，他也在医院看他兄弟的母亲，于是我跟江潮辉也去了人民医院找谢某，我们到人民医院后就碰到谢某及其他的几个人，之后我们就跟着谢某他们到了一间病房，他们进去后就跟里面的人打了起来，我就在外面看着。 证明其和江潮辉听说林某1的母亲被人打了在医院治疗，谢某在医院看望林某1的母亲，其和江潮辉也去了医院，到医院之后跟着林某1等人一起到了纪某1的病房外，林某1将纪某1打伤的事实。 （5）证人童某3的证言：那天中午，林某1说他的妈妈被打了在医院住院，我们就一起坐谢某的车子到了人民医院，林某1先带我们去看了一下他的妈妈，然后他突然后跑到另外一间病房去了，我们也就跟上去了，他进去之后，就打了病床上的一个男老人。当时在场的人主要有林某1、徐某1、还有童某1、谢某、江潮辉。 证明其和江潮辉等人跟着林某1一起到了人民医院住院部十楼，林某1将纪某1打伤的事实。 （6）证人黄某证言：2015年10月28日上午，他和纪某1、蒋某、汪某等理事会干部随东门办事处的洪主任到原铁小门口（现信江明珠小区围墙外）处理土地纠纷，纪某1要拔除林某2家栽种在争议地块的小树苗拔掉，被林某2小儿子林某3和大儿子林某1打伤头、脸部。 （7）证人林某2证言，证明2015年10月28日上午，因纪某1拔除其家种在争议地块的柚子树与其家人发生冲突，其妻子江某1被纪某1殴打，其大儿子林某1与纪某1发生扯打，纪某1一只眼部出了血，被人送到医院去治疗。 （8）证人蒋某证言，证明2015年10月28日上午，因纪某1拔除林某2私自栽种的树苗，与林某2家人发生打架，纪某1被林某2小儿子林某3、大儿子林某1用石头、拳头打伤头部和眼部。 （9）证人纪某2（纪某1儿子）证言：2018年10月28日中午我吃了饭去人民医院照顾父亲，当时我姑姑纪圆兰、姑父蔡秋保、母亲徐某2、老婆翁官琴在人民医院十楼29床陪我父亲；到下午14时许，林某1就带了七八个“崽哩”到了病房，进来后就动手打我，打了几下就过去打我父亲，他还叫和他一起来的“崽哩”动手打，那七八个人就动手打我们，打了几分钟林某1说了一句话，说完他们就走了。当时在病房的人都被打了，我父亲躺在病床上也被林某1打了，他掐住我父亲的脖子，把头往床上撞，还用拳头打他之前受伤的部位，还打了肚子等部位。 证明2015年10月28日，林某1带了七八个“崽哩”到住院部十楼殴打纪某1及其家人，林某1打了他和他父亲纪某1，其他人打了其母徐某2、其姑姑纪圆兰、其姑父蔡秋保和其妻翁官琴。 （10）证人纪某3证言：2015年10月28日14时许，林某1带了七八个人冲进贵溪市人民医院住院部10楼29床病房，殴打了纪某1及其家人，林某1先打了纪某2，之后打了纪某1的头部、用脚踩了纪某1的胸口几下。 （11）证人汪某证言，证明2015年10月28日上午，纪某1被林某2小儿子林某3和大儿子林某1打伤头部和左眼部。 （12）证人饶某证言，证明2015年10月28日，纪某1因为拔除了一棵林某2家在争议土地上栽种的树，与林某2家人发生冲突，被林某2家人打伤左眼，林某2妻子也被纪某1家人打倒在地。 （13）证人陈某证言，证明纪某1于2015年10月28日刚入院时检查情况是左眼睑部软组织肿胀，头皮血肿，其他未见明显异常；至10月29日检查发现其腹腔内脂肪通过后肋膈角向上疝入胸腔。 （14）证人林某3证言，证明2015年10月28日上午，因纪某1拔他家栽种的树苗，被他和哥哥林某1打了。 （15）证人江某1证言，证明2015年8月28日上午，因纪某1拔了她家栽种的树苗，与其家人发生冲突，纪某1被打伤了眼睛。 （16）证人蔡某的证言，证明林某1带了几个陌生男子进来，林某1打了纪某2，过了一会儿冲过去打了躺在床上的纪某1，用拳头打了纪某1的头部，用脚踩了纪某1的胸部。 （17）证人谢某的证言：2015年10月份的一天下午，当时我和林某1、童某1等人在外面吃饭，林某1好像是接到电话说他的母亲被人打了在贵溪市人民法院住院，然后他就急着回去看，并叫我们几个陪他一起去医院看下，之后我、童某1就跟着林某1去了医院，在医院门口我们碰到了江某2、江潮辉、郑某，然后我们就一起去看了林某1的母亲了（具体林某1的母亲在几楼住院我不记得了，江某2、江潮辉等人是如何知道才过来我不清楚），在看望林某1的母亲时，他母亲说了他的男子也在十楼住院，接着林某1就带着我们一起到了十楼，找到了那个打林某1母亲的男老人，那个老人是躺在床上，林某1就一个人过去打他了，我们其他人是没有打这个男老人的，我们几个就和对方的家属拉扯在一起，之后听说有人报案了，我们就一起逃走了。 3、被害人纪某1陈述，证明2015年10月28日上午，其因拔除一棵林某2家在村集体土地上栽种的柚子树，被林某2小儿子林某3、大儿子林某1打伤头部、胸部、左眼部等部位；当日下午14时30分许，其在贵溪市人民医院住院部10楼29床住院治疗时，林某1带了10来个“崽哩”到其所在病房，与他和他家人打架，林某1本人跪在他胸部，对他拳打脚踢，还抓住他的头往病床铁架子上撞，还在他胸部狠狠踩了一脚。 4、被告人江潮辉的供述和辩解：2015年的一天中午，大约13时许，我在四冶附近吃完饭就打电话给谢某，谢某说他在人民院看望林某1的妈妈，说他妈妈被人打了，谢某叫我也一起过去玩一下，我就到了人民医院去了，我到了人民医院住院部的时候，大约是下午14时许，当时在场的人有七八个人，我认识的有童某1、谢某、童某3、江某2、还有林某1，我就一直跟着谢某，后来不知道怎么回事，林某1发神经一样，跑到一间病房内打了一名还躺在病床的六七十岁的男老人。证明案发当时，其跟着谢某等人一起到了人民医院住院部，看到林某1打伤了纪某1。 5、鉴定意见 （1）贵溪市公安司法鉴定中心（贵）公（法）鉴（伤）字［2015］339号法医学人体损伤程度鉴定书，证实伤者纪某1头眼、胸腹等部损伤的形态大小及特征，符合钝性外力作用所致；头眼部的损伤属皮肤裂创，眼睑挫伤，损伤评定为轻微伤；胸腹部的损伤属膈肌破裂，损伤程度评定为重伤二级。 （2）贵溪市公安局贵公（刑）鉴通字［2018］125号鉴定意见通知书，证实贵溪市公安局将纪某1胸腹部损伤程度评定为重伤二级的伤情鉴定通知了林某1和被害人纪某1，双方对鉴定意见无异议。 原审法院认为，被告人葛乐召集他人持械聚众斗殴，系首要分子，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人葛乐对指控其犯聚众斗殴罪表示认罪，可酌情从轻处罚。被告人葛乐在服刑期间发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，依法应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被告人江潮辉明知他人持械聚众斗殴，仍积极参与，系其他积极参加者且江潮辉伙同他人故意伤害他人身体，致他人重伤二级，其行为已分别构成聚众斗殴罪、故意伤害罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人江潮辉在实施聚众斗殴罪、故意伤害犯罪过程中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人江潮辉自动投案，并如实供述其故意伤害、聚众斗殴的犯罪事实，可认定为具有自首情节，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，原审法院作出如下判决： 一、被告人葛乐犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年零二个月；原犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年零十个月。 二、被告人江潮辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零四个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零四个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零六个月。 上诉人葛乐上诉提出原审量刑过重，请求从轻处罚。 上诉人江潮辉上诉提出其系从犯且具有自首情节，原审判决量刑过重请求从轻处罚。 二审查明的事实和一审一致。上诉人葛乐、江潮辉未提出异议，也未提供新的证据。一审判决认定的事实和证据本院予以确认。 本院认为，上诉人葛乐召集他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，系首要分子。其在服刑期间被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，依法应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 上诉人江潮辉明知他人持械聚众斗殴，仍积极参与，系其他积极参加者；伙同他人故意伤害他人身体，致他人重伤二级，其行为已分别构成聚众斗殴罪、故意伤害罪。 关于上诉人葛乐、江潮辉均上诉提出原审量刑过重请求从轻处罚的理由。经查，原审判决已充分考虑两上诉人所有量刑情节，两上诉人再无新的可从轻或减轻处罚情节，故不予采纳。据此，原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确、定罪准确且量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  熊胜生 审判员  薛 华 审判员  赵 阳 二〇二〇年三月二十六日 书记员  徐浩成