甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终111号上诉人（原审被告）：甘肃恒裕文化旅游开发有限责任公司，住所地：甘肃省白银市白银区兰州路****15-1。法定代表人：张文鑫，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐兆强，甘肃恒裕文化旅游开发有限责任公司顾家善分公司经理。上诉人(原审被告)：甘肃恒裕文化旅游开发有限责任公司顾家善分公司，住，住所地：甘肃省白银市白银区水川镇顾家善小学/div>负责人：徐兆强，该公司经理。被上诉人（原审原告）：尤志华，女，生于1964年1月5日，满族，住甘肃省白银市白银区。委托诉讼代理人：苑智，甘肃合睿律师事务所律师。上诉人甘肃恒裕文化旅游开发有限责任公司、甘肃恒裕文化旅游开发有限责任公司顾家善分公司因与被上诉人尤志华生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服甘肃省白银市白银区人民法院（2019）甘0402民初3342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。甘肃恒裕文化旅游开发有限责任公司、甘肃恒裕文化旅游开发有限责任公司顾家善分公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人对被上诉人的损害结果承担60%的民事责任；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定上诉人存在过错，应当对被上诉人的人身损害结果承担民事赔偿责任。对此，上诉人均无异议。一审判决上诉人对被上诉人承担全部赔偿金额显失公平。被上诉人对于其损害结果也应当承担一定比例的民事责任。被上诉人是完全民事行为能力人，且具有一定的学识与丰富的社会经验。被上诉人在上诉人管理的场所内游玩时，应当履行一定的自身安全注意义务，即其在敲打鼓之前，应当有意识地观察鼓是否安置妥当，进而判断出实施敲击行为是否存在安全风险。但是，被上诉人显然没有适当履行上述安全注意义务。案发当天，天气不好，风很大，这一事实可以从监控画面中充分证明，鼓在风力和敲击震动的共同作用下，摆脱已设固定倒向被上诉人，最终造成事故。因此，被上诉人应当为其未能适当履行其自身的安全注意义务，承担一定的民事责任。尤志华辩称，被上诉人没有任何过错，不承担任何责任。上诉人没有尽到任何的安全保障义务，并且上诉人在一审中没有提交任何证据证明自己没有过错，因此一审判决正确。请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。尤志华向一审法院起诉请求：1.依法判令二被告共同承担原告医疗费56827.92元、护理费24021.25元、营养费7200元、住院伙食补助费1000元、伤残赔偿金119828元、后续治疗费54573.3元、交通费1000元、鉴定费5000元、精神损害抚慰金3000元、住宿费1264元，共计273714.47元；2.本案的诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：顾家善分公司系恒裕文化旅游公司的分支机构。2019年6月2日15时许，原告在被告顾家善分公司开设的“1982顾家善文化驿站”游玩，在敲击驿站内的鼓时该鼓倒塌，将原告砸伤。原告受伤后被送往白银市第一人民医院治疗，诊断为左侧股骨颈骨折，存在股骨头坏死的可能，建议原告转院治疗。同年6月3日，原告转入甘肃省中医院进行了左髋关节全髋关节置换手术，住院治疗9天。同年6月24日，原告进入白银市康复医院进行康复治疗18天。原告在治疗期间共产生医疗费56827.92元，被告已支付费用10000元。立案后原告提出伤残等级司法鉴定申请，该院依法委托甘肃科信司法医学鉴定所进行了鉴定，鉴定意见是：1、被鉴定人尤志华本次损伤致左股骨颈骨折，行左髋关节全髋关节置换手术后，评定为九级伤残。2、被鉴定人尤志华本次损伤护理期评定为150日，营养期评定为180天。3、被鉴定人尤志华后续医疗费评定为54573.3元。一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款规定：从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，被告顾家善分公司作为该娱乐场所的管理人，有对娱乐设施进行管理和维护的义务，在未明示该鼓不能敲击，亦未对该鼓采取良好的固定措施，致使原告在敲击鼓的过程中该鼓倒塌被砸伤，所遭受人身损害的医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金等费用均应由被告赔偿。原告尤志华受伤医疗的过程中，除被告支付费用10000元外，其余医疗费46827.9元；护理费按照150天计算为24021.25元（57651元／年÷12×5个月）；营养费按照180天计算为3600元（180/天×20元=3600元）；住院伙食补助费按照每天40元计算为400元（40元×10天）；住宿费1264元；交通费1000元；原告尤志华构成九级伤残，其残疾赔偿金参照甘肃省上一年度城镇居民人均纯收入29957元每年计算，残疾赔偿金为119828元（29957元/年×20×0.2）；伤残等级鉴定费5000元；后续治疗费54573.3元；以上费用均符合规定，予以支持。被告顾家善分公司作为恒裕文化旅游公司的分支机构，恒裕文化旅游公司应当承担连带责任，共同向原告赔偿上述费用。原告主张精神抚慰金，依据《最高人民法院关于〈确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题〉的解释》第九条之规定，不予支持。判决：㈠二被告赔偿原告尤志华医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费共计256514.45元，于本判决生效后十日内一次性付清；㈡驳回原告尤志华的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的案件基本事实与一审法院查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系被上诉人尤志华因敲击鼓被砸伤而引起的侵权之诉。民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护,任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定:“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款规定:“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织,未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害,赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。”本案中，被上诉人尤志华在上诉人开设的娱乐场所击鼓时因鼓倒塌，将其砸伤。上诉人首先应当举证证明其尽到了安全保障义务,即娱乐场所内采取了必要的防护措施,否则应承担侵权责任。上诉人既未对驿站内允许敲击的鼓采取安全措施加以固定，也未设置足以引起游人注意的安全警示标识或安排专门工作人员在场予以防护，作为娱乐场所的管理人，上诉人并未尽到相关安全保障义务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”。上诉人未提交充分的证据证明被上诉人尤志华存在过错以及其已尽到安全保障义务，一审法院判令上诉人承担赔偿责任并无不当。综上所述，甘肃恒裕文化旅游开发有限责任公司、甘肃恒裕文化旅游开发有限责任公司顾家善分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费523元，由甘肃恒裕文化旅游开发有限责任公司、甘肃恒裕文化旅游开发有限责任公司顾家善分公司共同负担。本判决为终审判决。审判长 栾春鹏审判员王承林审判员 于       燕二〇二〇年三月三十日书记员 侯   秀   林