广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0703民初9869号原告：区志雄，男，汉族，1967年11月22日出生，住广东省江门市新会区，委托代理人：苏叶聘，广东高拓律师事务所律师。委托代理人：欧阳青莹，广东高拓律师事务所律师。被告：广州市美星装饰设计有限公司江门分公司，住所地：江门市蓬江区北环路****之一。负责人：张周明。被告：广东美星装饰设计有限公司，住所，住所地：佛山市顺德区大良街道办事处云良路（原百茂鞋厂）建筑物**2C13div>法定代表人：金京三。原告区志雄（以下简称原告）诉被告广州市美星装饰设计有限公司江门分公司（以下简称美星江门分公司）、广东美星装饰设计有限公司（以下简称美星公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年10月28日立案受理后，依法组成合议庭于2020年2月14日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人苏叶聘、欧阳青莹到庭参加诉讼，两被告因下落不明，经本院公告送达期满，仍未到庭应诉。本案现已审理终结。原告诉称：美星江门分公司是美星公司的分支机构。2018年04月29日，美星江门分公司向原告承诺，若原告与美星江门分公司签订《江门美星装饰活动签约意向协议书》可享受优惠：“1、赠送净水器一台；2、前五名全屋水电工程全免；3、设计到满意为止；4、包含卫生间和厨房墙面刷防水”，因此原告和美星江门分公司签订了《江门美星装饰活动签约意向协议书》，并向美星江门分公司支付了10000元活动定金。原告于2018年10月12日与美星江门分公司签订了《装修工程合同书》，约定施工期为90天，施工起算日期为签完合同去物业报批通过后，材料、工人进场第一天。原告于2018年10月21日向美星江门分公司支付了主材料款34600元。自美星江门分公司签订了合同并收取了原告材料款后，美星江门分公司仍迟迟不予开工，经原告多次催促，美星江门分公司只进行了部分的水电安装，并以多种理由推脱。后原告于2019年11月开始发现美星江门分公司已停止经营，办公室人去留空。依照《公司法》第13条和第14条的规定，分公司是本公司管辖之下的法人的分支机构，分公司不能独立承担民事责任，其一切行为的后果及责任由隶属公司承担。因此，美星公司应向原告承担共同的返还责任。为维护原告的合同权益，特提起本诉讼请求判令：一、解除原告与美星江门分公司签订的《江门美星装饰活动签约意向协议书》和《装修工程合同书》。二、请求判令美星江门分公司和美星公司共同向原告返还活动定金10000元和主材料款34600元。三、请求判令美星江门分公司和美星公司共同向原告支付违约金8920元；四、请求判令本案诉讼费由两被告承担。原告对其起诉提供的证据有：一、原告的身份证复印件，证明原告主体资格。二、被告一美星江门分公司、被告二美星公司的工商登记信息，证明1、两被告主体资格；2、被告一是被告二的分支机构（分公司）；3、被告二的前身为广州市美星装饰设计有限公司。三、《江门美星装饰活动签约意向协议书》和收款收据，证明：1、原告于2018年4月29日与被告一美星江门分公司签订了《江门美星装饰活动签约意向协议书》，被告一美星江门分公司向原告承诺的优惠政策，以及向被告一美星江门分公司支付了10000元活动定金；2、被告一美星江门分公司向原告出具的收据是由广东美星装饰设计有限公司统一印制的，同时，证明被告一美星江门分公司是隶属于广东美星装饰设计有限公司。四、《装修工程合同书》和收款收据，证明1、原告于2018年10月12日与被告一美星江门分公司签订了《装修工程合同书》，约定施工期为90天，施工起算日期为签订合同去物业报批通过后，材料、工人进场第一天。原告于2018年10月21日向被告一美星江门分公司支付了主材料款34600元；2、被告一美星江门分公司向原告出具的收据是由广东美星装饰设计有限公司统一印制的，同时，证明被告一美星江门分公司是隶属于广东美星装饰设计有限公司。五、微信聊天截图，证明原告曾多次联系被告一美星江门分公司催促其尽快继续施工，但被告一美星江门分公司不予回复原告。六、银行转账的账单详情，证明原告按照被告一美星江门分公司的要求转账给其负责人张周明的详细情况。两被告经公告送达期满无到庭，也无提供答辩意见及证据。经审理查明：广州市美星装饰设计有限公司成立于2001年6月20日，经营范围为是室内外装修施工及设计工程；建筑幕墙工程等，销售：建筑材料、装饰材料、家居用品、五金等。在2016年8月19日名称变更为广东美星装饰设计有限公司。另，广州市美星装饰设计有限公司江门分公司成立于2015年3月23日，负责人为张周明，经营场所位于江门市蓬江区北环路****之一，经营范围为隶属公司委托，在隶属公司经营范围内开展相关业务。2018年4月29日，原告（甲方）与广州市美星装饰设计有限公司江门分公司（乙方）签订《江门美星装饰活动签约意向协议书》以下简称《签约意向协议书》），主要约定原告参与江门美星装修公司活动，活动定金10000元，全额设计费3000元，原告以总价97000元的价格将位于蓬江区凤山水岸7幢401房的装修交由乙方承接，该协议备注享受活动包含以下优惠：享受前五名全屋水电工程全免、设计到满意为止等。签订协议当日原告依约向美星江门分公司刷卡支款了10000元活动定金，美星江门分公司亦出具收据（No.0003860），载明收到“凤山水岸7-401区先生雅居活动定金”。2018年10月12日，原告（甲方）与江门美星装饰（乙方）签订《装饰工程合同书》（以下简称《施工合同》），该合同约定甲方委托乙方对位于凤山水岸7幢401房（以下简称涉案房屋）进行设计、施工、安装工程，其中：1、工程总价为97226元；2、承包方式为半包加主材；3、工期为90天，自签完合同去物业报批后，材料、工人进场开工第1日起计算；4、合同第六条“关于双方责任的约定”中约定：因乙方因素不能按期开工或途中无故停工，影响工期的，工期不顺延，相应损失由乙方承担等；5、合同第四条“关于工程价款及结算的约定”中约定：甲乙双方签订装饰设计定单协议后，乙方才进行施工图设计。因甲方原因终止本合同，则甲方所交定金转为设计费，不予退还；如终止合同时甲方要求索取或已经取走施工图纸，则需向乙方支付设计费，家装按80元/平方米，其他按120元/平方米，并办理图纸交接签字。还约定本合同签订当日，甲方按照双方认可的报价单上确定的工程总额的50％支付工程款给乙方等；合同第七条“关于设计、施工及验收的约定”中约定乙方设计师完成施工图后需在商定的时间内约见甲方审图，甲方签字认可后，乙方开始施工等内容。该合同附件包括装饰设计订单协议、装饰工程预算单、施工图等，并在附件第三栏处具体协议甲方所付工程款以乙方财务部开具的、带有财务章的票据为准，备注栏标明“工程款必须打入公司指定账号，否则我公司不予认可”，其一的公司账号为中国工商银行中邦支行，卡号62×××75，户名张周明。原告在合同甲方落款处签名确认，被告美星江门分公司、其负责人张周明均在乙方落款处盖章、签名。签订上述协议、合同后，美星江门分公司于2018年10月21日出具收据（编号：No.0003819），摘要为凤山水岸区先生主材款，金额34600元。原告收取该收据后于2018年10月24日通过银行转账方式分两笔向张周明在中国工商银行（尾号为8175）的账户分别转账30000元、4600元，合计为34600元。庭审中，原告陈述称：在签订协议、合同期间，美星江门分公司向原告提供了电子版图纸，后美星江门分公司于2018年10月22日进场施工，购进部分材料同时施工了部分水电工程，但原告认为其完成的水电工程存在问题。且原告自11月2日后通过电话、微信等方式催促工程进度，均无法联系美星江门分公司的负责人张周明，遂提起本案诉讼。后于2019年春节后，原告已委托其他装修公司完成涉案房屋装修。两被告经公告送达期满，没有到庭应诉，也没有提供答辩意见及证据。本院认为：本案为装饰装修合同纠纷。《签约意向协议书》、《施工合同》是原告与美星江门分公司双方的真实意思表示，没有违反法律及其他强制性规定，合法有效，原告、美星江门分公司应依约行使权利、履行义务。关于《签约意向协议书》、《施工合同》是否解除的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，本案中，原告在签订涉案工程的《签约意向协议书》、《施工合同》等书面文件后支付了部分款项（包含定金），原告自2018年11月期间多次催促，美星江门分公司并没有依约如期履行装修义务，美星江门分公司该无故停工行为导致合同目的无法实现，现已满足法定解除合同的条件，故原告请求解除《签约意向协议书》、《施工合同》合法合理，本院予以支持。关于原告请求返还定金10000元及主材款34600元的请求。如上所述，《签约意向协议书》、《施工合同》已经解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，原告有权主张美星江门分公司返还款项。对于应返还金额数额的问题：一、原告在签订协议、合同后已累计向美星江门分公司支付44600元，无论是定金还是主材款，在美星江门分公司进场施工后均应认定转化为装修进度款。二、根据签约意向协议的约定，原告享受“全屋水电工程全免的优惠，美星江门分公司仅施工了部分水电工程后，未再继续施工，该部分的水电工程款应按双方约定予以免除计算工程款。三、根据《签约意向协议书》中备注条款约定另行收取3000元设计费，《施工合同》第四条、第七条中亦明确约定在施工前由原告与美星江门分公司的设计师确认施工设计图，如在终止合同时原告已经取走施工图纸情况下，应按照相应标准另行支付设计费用；在庭审中，原告自认美星江门分公司已向其提供了电子版施工图，即美星江门分公司已完成设计服务，根据公平原则，原告应向美星江门分公司支付该设计费用，即应在应返还的工程款中予以扣除。综上，美星江门分公司应向原告返还款项为41600元（已支付费用44600元-设计费3000元），对于原告主张超出上述部分，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张违约金问题。一、根据《施工合同》第六条约定，如因乙方因素不能按期开工或途中无故停工，影响工期的，工期不顺延，相应损失由乙方承担；合同还约定工期为90天，原告在庭审中自认美星江门分公司自2018年10月22日开始进场施工，即美星江门分公司本应在2019年1月20日前完工，但美星公司无故停工导致合同无法履行，且已构成违约，原告有权主张违约导致的损失。二、由于《施工合同》中没有约定有关违约金的计算标准，故被告应按照中国人民银行同期同类贷款以及中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心公布的利率计算为宜。三、原告主张计算至起诉之日是其对自身合法权利的处分，本院予以支持。综上，美星江门分公司应以41600元为本金，自2019年1月21日起按照中国人民银行同期同类贷款利率以及中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心公布的利率计算至2019年9月25日止。对于原告主张超出上述部分，缺乏理据，本院不予支持。关于美星公司是否承担责任的问题。依据《中华人民共和国公司法》第十四条规定、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条第三款的规定以及美星江门分公司登记资料显示，美星江门分公司为美星公司在江门设立的分公司，且涉案的工程款已由美星江门分公司实际收取，美星江门分公司没有依约完成装修义务，已构成违约，美星公司应共同承担向原告返还工程款的责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告区志雄与被告广州市美星装饰设计有限公司江门分公司签订的《江门美星装饰活动签约意向协议书》和《装饰工程合同书》；二、被告广东美星装饰设计有限公司、广州市美星装饰设计有限公司江门分公司应于本判决生效之日起十日内共同向原告区志雄退还41600元；三、被告广东美星装饰设计有限公司、广州市美星装饰设计有限公司江门分公司应于本判决生效之日起十日内向原告区志雄支付违约金（违约金以41600元为本金，自2019年1月21日之日起按中国人民银行同期同类贷款利率以及中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心公布的利率计算至2019年9月25日止）；四、驳回原告区志雄其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2422.92元，由被告广东美星装饰设计有限公司、广州市美星装饰设计有限公司江门分公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  李常明人民陪审员  区少卉人民陪审员  陈小青二〇二〇年三月二十六日法官助理谭彦君书记员林绮莹