山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终7387号 上诉人（原审被告）：赵峰，男，1981年4月29日生，汉族，住诸城市。 被上诉人（原审原告）：程永泰，男，1948年2月27日生，汉族，住诸城市。 原审被告：孙夕金，男，1967年5月14日生，汉族，住诸城市。现下落不明。 上诉人赵峰因与被上诉人程永泰，原审被告孙夕金民间借贷纠纷一案，不服山东省诸城市人民法院（2018）鲁0782民初9210号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 赵峰上诉请求：查明事实，发回重审或依法改判驳回被上诉人诉讼请求。事实和理由：1、被上诉人以民间借贷为主业，亦应当认定本案民间借贷合同无效。经裁判文书网查明，在诸城市法院涉及被上诉人的相关搜索高达133条，其主要案由为民间借贷纠纷，可见被上诉人是以民间借贷为业，依据最高人民法院（2017）最高法民终647号民事判决书认定，出借人通过向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，出借行为具有反复性、经常性，借款目的也具有营业性，未经批准，擅自从事经常性贷款业务，属于从事非法金融业务活动，所签订之民间借贷合同因违反强制性规定而无效。所以，本案借贷关系无效。2、一审并未核实被上诉人款项来源及款项交付情况。被上诉人出生于1948年2月27日，现为退休人员，在诸城市人民法院审理被上诉人的民间借贷案件数量众多，涉及资金众多，而其并没有其他经营性收入，一审未查明其款项来源及交付情况，本案借款合同未生效。3、担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效，上诉人不应承担保证责任。 被上诉人程永泰辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人上诉，维持原判。 原审被告孙夕金经公告送达传票，未到庭应诉亦未提交答辩意见。 程永泰向一审法院起诉请求：1、依法判令孙夕金、赵峰偿还借款60000元，并支付利息9600元，共计69600元；2、判令孙夕金、赵峰支付自起诉之日起至实际支付之日止按年利率24﹪计算的利息；3、本案诉讼费由孙夕金、赵峰承担。 一审法院认定：2018年3月28日，孙夕金经赵峰担保向程永泰借款60000元，并出具了借条一份，该借条载明“借条今借程永泰现金￥60000.00元大写陆万元整，还款日期2019年3月28日，逾期付款承担违约金按年利息24﹪计息，特立此据为证。借款人姓名：孙夕金担保人姓名：赵峰2018年.3.30号”。2018年12月24日，程永泰以孙夕金、赵峰未偿还借款为由向法院提起诉讼，要求孙夕金、赵峰偿还借款并支付利息。 另查明，孙夕金系诸城市贾悦镇大元社区耿家屯村民，现下落不明。 一审法院认为，孙夕金向程永泰借款60000元，有借条、中国邮政储蓄银行业务清单及程永泰的陈述相互印证，事实清楚，证据充分，双方间的借贷关系成立并自程永泰将借款交付孙夕金时生效。合法的借贷关系受法律保护，借款人应按照约定归还借款，现借款虽然未到期，但孙夕金下落不明，表明孙夕金已丧失或者可能丧失偿还债务的能力，故，程永泰主张孙夕金提前偿还借款60000元的诉讼请求，合理合法，法院予以支持。借款发生时，双方约定逾期付款承担违约金按年利息24%计息，但未约定借款利息，程永泰主张孙夕金支付利息9600元的诉讼请求，于法无据，不予支持。程永泰主张孙夕金支付自起诉之日起至借款还清之日止按年利率24﹪计算的利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24﹪为限。故，程永泰的该项诉讼请求，合理合法，予以支持。赵峰在借条担保人处签字确认其愿为孙夕金的该笔借款承担保证责任，双方未对保证方式进行约定，依照法律规定，赵峰应对孙夕金的上述债务提供连带责任保证，对案涉借款本息承担连带还款责任。保证人赵峰在承担保证责任后，依法有权向孙夕金追偿。本案在开庭审理时，孙夕金经法院公告传唤，无正当理由拒不到庭，视为对民事抗辩权利的放弃，应承担相应的不利后果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、孙夕金偿还程永泰借款本金60000元。于判决生效之日起十日内履行完毕；二、孙夕金承担以未付借款本金为基数，自2018年12月24日起至实际支付之日止，按年利率24%计算的利息；三、赵峰对判决第一、二项孙夕金应付款项承担连带清偿责任；四、赵峰承担保证责任后，有权向孙夕金追偿；五、驳回程永泰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1540元，减半收取770元，由孙夕金负担664元，由程永泰负担106元；财产保全费716元，由孙夕金负担。 二审中，程永泰自认其在诸城市人民法院起诉的民间借贷案件有70多件，起诉数额大约有300多万元，款项来源是以前干过厂子，厂子拆迁政府补偿了百十万。 赵峰提交的法院裁判文书网查询结果中2018年至2019年程永泰在诸城市人民法院一审裁判的民间借贷案件有10件，涉及借贷对方当事人15人。 二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，二审的争议焦点问题一是本案所涉借贷关系是否真实有效，二是赵峰对本案借款应否承担担保责任。 对第一个争议焦点问题，程永泰提交了孙夕金和赵峰出具的借条以及有孙夕金签名的银行取款回单再结合当事人陈述和借款数额，能够认定程永泰与孙夕金之间的借款真实存在。对出借款项的来源，程永泰已作了合理陈述，赵峰虽提出异议但未能提交反证，其关于款项来源的上诉理由不能成立。对本案借款的效力问题，未依法取得放贷资格的以民间借贷为业的自然人从事的民间借贷行为，应当依法认定无效。同一出借人在一定期间内多次反复从事有偿民间借贷行为的，一般可以认定是职业放贷人。本案中，经查明程永泰在诸城法院起诉了大量的民间借贷案件，借贷对方不特定且借款均定了利息，可以达到以上职业放贷人的条件，故对本案借贷合同的效力依法不予认定。赵峰关于借贷合同效力的上诉理由成立，对其该项上诉请求，本院予以支持。借贷合同被认定无效后，孙夕金实际借用程永泰的款项应予以返还，同时可自起诉之日起按年息6%的标准支付资金占用期间的利息损失。 对第二个争议焦点问题，担保合同是从合同，主合同无效，担保合同也应认定无效。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3。本案中，赵峰自愿为孙夕金借款提供担保，未尽谨慎审查注意义务，可认定存在过错，其应对本案借款本息的30%承担连带清偿责任。赵峰上诉要求不承担担保责任的请求于法无据，不能予以支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销山东省诸城市人民法院（2018）鲁0782民初9210号民事判决； 二、孙夕金偿还程永泰借款本金60000元并支付资金占用利息损失（以借款60000为基数，自2018年12月24日起至实际支付之日止，按年利率6%计算的利息）； 三、赵峰对以上借款本息的30%承担连带清偿责任，赵峰承担清偿责任后，有权向孙夕金追偿； 四、驳回程永泰的其他诉讼请求。 以上判决第二、三项于判决生效之日起十日内履行完毕； 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1540元，减半收取770元，由孙夕金负担664元，由程永泰负担106元；财产保全费716元，由孙夕金负担。二审案件受理费1540元，由上诉人赵峰负担513元，由被上诉人程永泰负担1027元。 本判决为终审判决。 审判长  张玉娟 审判员  张守现 审判员  崔恒心 二〇二〇年三月十一日 书记员  童瑶涵