江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0583民初4410号原告：上海新利恒租赁有限公司，住所地上海市浦东新区川沙镇川周公路**，统一社会信用代码91310115741154779P。法定代表人：朱琳，该公司董事长。委托诉讼代理人：张治权，该公司员工。被告：南京新利恒设备租赁有限公司，住所，住所地南京市江宁区科学园彤天路**社会信用代码913201156825108404。法定代表人：戴方红。被告：戴方红，男，1975年4月22日生，汉族，住湖南省长沙县。被告：戴士敏，男，1964年11月10日生，汉族，住广东省佛山市禅城区。被告：肖三，男，1979年4月15日生，汉族，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：王金吕，湖南弘一律师事务所律师。原告上海新利恒租赁有限公司（以下简称上海新利恒公司）与被告南京新利恒设备租赁有限公司(以下简称南京新利恒公司)、戴方红、戴士敏、肖三买卖合同纠纷案件，本院于2019年2月26日受理后，依法适用普通程序审理,于2019年7月25日、2020年2月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，被告肖三及其委托诉讼代理人到庭参加了第一次庭审，被告南京新利恒公司、戴方红、戴士敏经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海新利恒公司提出诉讼请求：1、请求依法判令被告南京新利恒公司偿还原告往来欠款13295486.08元并承担违约金395万元，合17245486.08元；2、请求依法判令被告戴方红、戴士敏、肖三对上述款项承担连带支付责任；3、请求依法判令本案全部诉讼费用由被告承担。审理过程中，原告变更诉讼请求，上述第1项诉讼请求变更为：请求依法判令被告南京新利恒公司偿还原告往来款17279594.75元并承担违约金395万元。事实与理由：2014年1月15日，原告和被告南京新利恒公司签署了《往来款支付补充协议》，就双方的往来款支付进行了约定，同时约定被告戴方红、戴士敏、肖三对被告南京新利恒公司应付原告往来欠款承担连带保证责任。截止目前，上述被告仅支付了部分款项，剩余部分一直未予支付。原告多次催讨，被告均以各种理由拖欠。原告为支持其诉讼请求向本院提供如下证据：1、往来款支付补充协议（2014年1月15日）及附件还款计划书一份，证明原被告之间存在往来款合同关系。2、付款明细表一份，证明被告拖欠原告往来款的事实及金额。3、股权支付补充协议一份，证明原告与被告另行签订该份协议，且该协议涉及的款项已另案起诉。被告肖三答辩称：往来欠款不属实，原告未提供充足证据印证，而且本案的诉讼时效和保证期间已经过，我方不应承担连带责任。被告肖三为支持其答辩意见向本院提供如下证据：1、《股权转让协议》一份，证明被告肖三已于2014年5月1日将其股权转让给被告戴方红并退出南京新利恒公司的经营管理，对往来款并不知情，也不应承担相应的法律责任。2、《股权支付补充协议》一份，证明原告与被告肖三于2014年1月15日签订的协议为《股权支付补充协议》，并未签订《往来款支付补充协议》，《往来款支付补充协议》不具备真实性，被告肖三对该协议不知情，也不应承担连带还款责任。被告南京新利恒公司、戴方红、戴士敏未答辩也未向本院提供证据。被告肖三对原告提供的证据的质证意见为：对于证据1补充协议的真实性、合法性有异议，对于该协议不知情，只有签字是我方签名，其他情况均不知情，被告南京新利恒公司的公章不是备案的公章，该公章我方也从未见到过，对于还款计划书也不知情；对于证据2的出具不知情，由法院审查真实性，该证据仅能证明被告向原告支付款项的事实，不能证明拖欠来往款及金额的事实；对证据3中，本人签名予以认可。原告对被告肖三提供的证据的质证意见为：对于证据1，真实性不认可，无法确认乙方的签字为戴方红本人所签，对于合法性、关联性不认可，股权转让不仅仅是出让方和受让方签订协议，还要符合公司章程对于股权转让的限制约定，股权转让对价是否支付，是否将股东名册变更以及完成工商登记尚不明确，且股权转让协议与往来款支付没有关联性；对于证据2，真实性认可，证明目的不认可，原告认为被告的抗辩意见如果成立，那么被告提供的股权支付补充协议也仅仅在最后一页签名，恰恰证明被告签字属实，往来款支付补充协议对被告具有约束力，被告理应按照协议约定承担连带责任。本院认证意见：被告南京新利恒公司、戴方红、戴士敏经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院视为其放弃质证权利；对于原告以及被告肖三提供的上述证据，本院对于双方当事人均不持异议部分证据予以确认并在卷佐证。经审理查明：2014年1月15日，原、被告签订《往来款支付补充协议》一份，原告为协议甲方，被告南京新利恒公司为协议丙方，被告戴方红、戴士敏以及肖三为协议乙方，协议第一条“往来款欠款金额”约定：“根据2011年9月10日甲方与丙方签订的《往来款支付协议书》，经甲、丙双方核对，丙方欠付甲方往来款19920543.37元。”；第二条“往来款支付约定”约定：“1、由于丙方经营发生重大变化，经甲、丙双方协商，当丙方不出现任何违约行为，并且丙方符合下列条款时，甲方同意将应收往来款进行折让，具体折让方式如下：（1）丙方若每期都及时足额向甲方支付欠款，甲方同意将应收往来款折让40%，即折让后丙方应向甲方偿还往来款11952326.02元，具体方式见附件《往来余款还款计划书》。(2)丙方未按期及时足额偿还欠款，并在《往来余款还款计划书》中标注的第二个还款年度末仍不能将所有逾期欠款还清，甲方应收往来款折让调减为30%，即折让后丙方应向甲方偿还往来款13944380.36元，甲、乙、丙三方就调整后的欠款金额重新签订还款补充协议。(3)丙方未按期及时足额偿还欠款，并在《往来余款还款计划书》中标注的第三个还款年度末仍不能将所有逾期欠款还清，甲方应收往来款折让调减为20%，即折让后丙方应向甲方偿还往来款15936434.70元，甲、乙、丙三方就调整后的欠款金额重新签订还款补充协议。(4)丙方未按期及时足额偿还欠款，在《往来余款还款计划书》标注最后还款时间前仍未还清逾期欠款，甲方有权按本协议第一条的约定执行，不再折让。如果丙方在《往来余款还款计划书》最后还款时间前将逾期欠款及逾期利息全部还清，逾期利息约定详见本合约，甲方同意将往来款折让40%，按本款第(1)条执行。(5)本款所涉及的还款年度末为次年的农历12月30日，即年度应还款时间是1月1日-12月31日，实际还款时间延长到次年春节前，年度之间不重复计算。2、丙方若未按《往来余款还款计划书》规定的期限足额向甲方支付欠款，甲方有权以逾期金额为基数按银行三年期同期贷款利率上浮20%收取逾期利息。(1）如丙方在每年的6月30日前，将上半年度应付款全部还清，甲方可免除上半年应收取的逾期利息。(2)如丙方在每年的农历12月30日前，将上年度应付款全部还清，甲方可免除上年度应收取的逾期利息。”；第三条约定：“乙方对丙方应予支付甲方的往来欠款(包括但不限于往来欠款、利息等)承担连带担保责任。”；第六条在“违约责任”约定：“1、本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当赔偿其违约行为给守约方造成的实际损失，并向对方支付人民币395万元违约金(另有约定的除外)。……”。同时，该协议附有《往来余款还款计划书》一份，明确往来欠款总额：11952326.02元，还款期限为4.5年，自2015年7月至2019年12月分期归还，该计划书由南京新利恒公司盖章确认。上述协议及附件均加盖有原告以及被告南京新利恒公司印章作为骑缝章。上述协议签订后，被告南京新利恒公司在2015年10月至2017年10月期间，向原告偿还往来款项1355948.62元，该付款情况由被告南京新利恒公司于2017年11月1日出具《付款明细表》予以确认。之后，被告南京新利恒公司另行又向原告偿还往来款1285000元，余款17279594.75元被告至今未付，原告遂向本院起诉。另查明，原告与被告之间因股权转让事宜，另行签订有《股权转让协议》以及《股权支付补充协议》。本院认为，原告与被告之间签订的案涉《往来款支付补充协议》以及附件《往来余款还款计划书》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律以及行政法规的强制性规定，应认定合法有效，原、被告应当按照约定履行各自权利义务。根据上述协议，被告南京新利恒公司对于结欠原告货款19920543.37元已予以确认，且双方对于该款项的支付方式也在协议中明确进行了约定，而根据原告提供的证据，被告南京新利恒公司至今仅向原告支付款项2640948.62元，原告按协议约定对被告南京新利恒公司结欠的货款可以不再给予折让，故对于原告主张尚余货款17279594.75元本院予以支持。原告主张的违约金395万元，系由案涉协议明确约定，而被告南京新利恒公司未能按约支付结欠货款，构成违约，故原告此项主张具备事实及法律依据，本院予以支持。被告戴方红、戴士敏以及肖三，作为上述协议乙方，为被告南京新利恒公司的上述债务提供了连带责任保证担保，而案涉款项实际为分期付款方式，保证期间应从最后一期付款期限届满之日开始计算，故原告主张上述被告承担连带保证责任并未超过保证期间，被告戴方红、戴士敏以及肖三对于被告南京新利恒公司上述债务应承担连带责任，其在履行保证责任后，有权向被告南京新利恒公司行使追偿权。被告肖三虽答辩称其并未签订过案涉协议，但根据原告在本案中提供的《股权支付补充协议》，可以证明本案协议系由双方另行签订，再结合案涉协议骑缝章盖有原告以及被告南京新利恒公司的印章，被告肖三也未向本院提供其他证据否定本案协议的真实性，故案涉协议形式上的真实性应予以认定，本院对被告肖三的上述答辩意见不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告南京新利恒设备租赁有限公司支付原告上海新利恒租赁有限公司货款17279594.75元，偿付违约金3950000元，合计21229594.75元，于本判决生效后十日内履行完毕。二、被告戴方红、戴士敏、肖三对被告南京新利恒设备租赁有限公司的上述债务承担连带责任，其在履行保证责任后，有权向被告南京新利恒设备租赁有限公司行使追偿权。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费147948元，公告费690元，合计148638元，由被告负担。上述案件受理费已由原告预交，本院予以退还，被告应当负担的受理费147948元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户帐号：32250198643600000811132498开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。原告直接交付第三方的公告费690元，由被告南京新利恒设备租赁有限公司、戴方红、戴士敏直接支付给原告。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费，江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审 判 长  华 渊人民陪审员  张桃英人民陪审员  陈玉萍二〇二〇年三月十六日书 记 员  刘思聪附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。