文书内容广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初125号原告：郑某某，女，1976年2月8日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：周艳，广东晟典律师事务所律师。委托诉讼代理人：金瑶，广东晟典律师事务所实习律师。被告：深圳永浩资产管理有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：张某某。被告：张某某，男，1991年6月12日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。被告：闫某，女，1965年10月1日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。以上三被告共同委托诉讼代理人：蒋采颖，广东邦仪律师事务所律师。以上三被告共同委托诉讼代理人：宋科整，广东邦仪律师事务所律师。原告郑某某与被告深圳永浩资产管理有限公司（以下简称永浩公司）、张某某、闫某民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月18日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人周艳、被告张某某及三被告共同委托诉讼代理人蒋采颖、宋科整到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.三被告共同向原告支付投资本金人民币3350万元（以下均为人民币）以及投资收益918250元（该收益暂计算至2018年12月31日，此后投资收益以3350万元为基数，按照年收益15%标准计算直至三被告实际清偿全部款项完毕之日止）；2.三被告承担本案诉讼费、保全费；3.公告费用450元由三被告承担。事实和理由：原告与被告闫某系朋友关系，被告闫某系被告张某某的母亲，被告张某某系被告永浩公司的法定代表人，被告张某某和被告闫某系被告永浩公司的实际控制人。自2016年开始，原告委托被告张某某、被告闫某进行理财投资，并与被告永浩公司签署四份投资理财协议书，金额共计1350万元，约定年收益率为15%且资金年收益率不足15%由管理人（被告永浩公司）负责补足。2016年至2018年三年期问，原告按协议约定进行委托理财，共向被告张某某、被告闫某个人账户支付投资本金共计3350万元，被告张某某、被告闫某通过个人账户向原告支付投资收益款。基于原告与三被告的长期合作及信任，原告与三被告未进行对账确认。从2018年3月起三被告拖欠理财投资收益款项，经原告多次追讨，三被告均拒绝支付。原告按被告张某某、被告闫某的指示与被告永浩公司签署理财协议，但实际上原告所有款项均支付至被告张某某、被告闫某个人账户，原告收取的收益款项也均由被告张某某、被告闫某的个人账户支出。因此，原告认为，被告永浩公司、被告张某某、被告闫某之间公司与个人及家庭财产混同使用，无法区分，均应对原告诉求的投资本金及收益承担共同还款责任。为维护原告合法权益，原告依据《资产委托管理协议书》第16条的约定及民事诉讼法相关规定，向法院提起诉讼，祈判如所请。被告永浩公司辩称，被告永浩公司仅仅收到500万元的投资理财款，所涉及的该两份合同生效，但在2016年11月25日被告永浩公司已经将该委托理财款退还给原告，该两份合同已经终止。另外两份合同虽然双方签字盖章，但原告并未按照约定支付投资理财款，根据合同第十三条第一款、第十五条第B款第一项的约定，合同至始没有生效。被告永浩公司已将投资收益及时足额的支付给原告，合同已经履行完毕，双方不存在争议纠纷。被告张某某辩称：1.原告构成合同关系的主体是永浩公司，而非张某某个人。2.永浩公司为有限公司，并非张某某个人的独资企业，该公司的股东是三个人，如有责任，应该由永浩公司承担，而非张某某本人。张某某的个人账户归永浩公司使用，涉案款项也归永浩公司所有，相关责任也应由公司承担。财产明细不存在所谓的个人与公司财产混同的情况。原告与被告闫某或被告永浩公司的纠纷不应当由被告张某某来承担责任，原告恶意诉讼以及保全被告张某某的个人财产，被告张某某保留追究原告相应责任的权利。被告闫某辩称，其此前与案外人杨斯有投资，因为原告与杨斯不熟悉，所以通过被告闫某向杨斯投资，被告闫某本人并没有承诺保底收益、固定收益。原告曾经跟杨斯面对面谈过，并采取一定的措施向杨斯施加压力，要求退还投资款以及收益。被告闫某从中沟通协调努力协助原告挽回损失，在此过程中被告闫某并没有过错，不应当由被告闫某来承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2016年6月28日，郑某某作为资产委托人、永浩公司作为资产管理人分别签订了两份《资产委托管理协议书》，认购“深圳华融前海资产管理计划一号”产品。协议约定：（1）郑某某将其自有资产350万元、300万元委托永浩公司进行资产管理，永浩公司根据郑某某的投资意愿制订投资方案，征得郑某某同意后将委托资产投资于银行承兑汇票、人民币套利产品。（2）资产管理期限为12个月；若本合同依照第13条的规定得以延期，则该期限也相应延长。合同第13条约定，双方应在本合同到期前一个月就合同是否延期开始协商，以便管理人安排正在进行的交易并确定合同延期后的新的投资策略；双方经过协商决定延期的，应在合同终止前签订书面《补充协议》对延期事宜加以约定。（3）根据深圳华融前海资产管理一号收益情况，每月向深圳华融前海资产管理计划一号认购人分配一次收益；协议期满，按认购人实际认购额返还本金，并按年化收益率向认购人分配未付之利益，年化收益率如下：300万元以上（含300万元）为11%（A类）、13%（B类），每月收款日后一天进行收益分配；深圳华融前海资本管理一号计划到期时，如果出现亏损，则管理人以其劣后出资本金及资产，弥补认购人本金及预算收益的损失。（4）郑某某按委托资产总额的1%向永浩公司支付委托资产管理佣金，管理佣金和业绩奖励由永浩公司在双方协商的清算日或资产管理期限届满之日从剩余资产和收益中一次性扣划。（5）若永浩公司在无任何理由的情况下，在结算日不按约定比例的盈利分给委托人，须赔偿双倍的本次结算日盈利给原告。其附件《补充协议》约定：永浩公司承诺委托资产到账后至委托到期日，保证委托资产的安全与完整，使郑某某委托资金的年收益率为15%，如果委托资金年收益率不足15%由管理人负责补足，超额部分作为业绩奖励归永浩公司所有。同日，双方分别签署了两份《风险提示书》《认购确认书》及《委托支付告知书》，其中《风险提示书》均载明“永浩公司郑重声明：依据委托管理协议管理本资管计划资产所产生的风险，由本资管计划资产承担。管理人违反协议、故意或重大过失处理事务不当使合伙人财产受到损失的，其损失部分由管理人负责赔偿”。两份《认购确认书》认购产品金额分别为350万元、300万元，投资期限均为B类12个月，认购账户为张某某名下尾号为8977的中信银行账号，并备注该账户为永浩公司资产管理账户；收益分配账户为郑某某名下尾号为8518的平安银行账户。同日，郑某某向闫某账户转款350万元，向张某某尾号为8977的中信银行账户转款300万元，转账用途均备注为“往来”。3.2016年7月29日、8月29日、9月28日、10月28日、11月29日，闫某通过银行转账向郑某某平安银行尾号为8518的账户每次各转款43750元。其中10月28日转款备注为“付郑某某款”，11月29日转款备注为“付郑某某收益”。4.2016年7月29日、8月29日、9月29日、10月28日、11月29日，张某某通过尾号为8977的中信银行账户向郑某某平安银行尾号为8518的账户每次各转款37500元，其中10月28日转款备注为“收益”，11月29日转款备注为“300万收益”。5.2016年7月29日，张某某向郑某某发送微信“这个月收益分两张卡已经打给您，一笔37500，一笔43750”，郑某某回复“谢谢已收到”。2016年8月29日，张某某向郑某某发送微信“300万收益已转给您”。2016年11月29日，张某某向郑某某发送微信“300万收益已转”，郑某某回复“收到！谢谢！”。6.2016年8月4日，郑某某向闫某转账200万元。7.2016年10月18日，闫某向郑某某发送微信称“你就做保本还高收益理财产品吧”“我还按最高年化收益率15%给你，你想用资金提前一周告诉我我也不扣你利息收益”。郑某某回复“谢谢”“你提供一个账号给我，我现在转你700万”“是公司财务名转叫毕金娥”。闫某向郑某某提供了其中信银行账户及张某某的中信银行账户，并称转张某某账户200万元。次日，郑某某委托毕金娥向闫某指定的上述闫某中信银行账户转账支付500万元，向闫某指定的上述张某某中信银行账户转账支付200万元，并向闫某微信发送转账凭证的照片。闫某回复“收到我已安排财务出合同搞好我带给你”。郑某某与永浩公司于当日签订了两份《资产管理协议书》《风险提示书》《认购确认书》及《委托支付告知书》，分别认购“深圳华融前海资产管理一号”产品500万元、200万元，其余内容与2016年6月28日签订的《资产委托管理协议书》一致。8.2016年11月21日，闫某通过银行转账向郑某某尾号为8518的平安银行账户分别转款5万元、12500元，备注为“付郑某某收益”“付郑某某收益款”。9.2016年11月21日，张某某通过银行转账向郑某某尾号为8518的平安银行账户转款25000元，备注为“200万收益”。当日，张某某向郑某某发送微信“200万利息打给你了”，郑某某回复“收到！谢谢”。10.2016年11月25日，闫某向郑某某转账1200万元，郑某某告通过微信告知闫某其已收到，闫某回复要其马上转到公司托管账户上，并发送了户名深圳市泽森和赢投资合伙企业（有限合伙）国信募集专户的账户及相关信息。郑某某于当日将1200万元转入“深圳市泽森和赢投资合伙企业（有限合伙）国信募集专户”。郑某某主张系将上述投资理财本金1350万元中的1200万元转投深圳市泽森和赢投资合伙企业（有限合伙）。永浩公司主张该笔1200万元中500万元系将其之前收取的两份合同项下的500万元委托理财款退还给原告，并主张该500万元系其向闫某借入，其已于2016年12月1日通过张某某账户返还给闫某。根据深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案网上公示的信息查询单，郑某某于2016年12月13日登记为深圳市泽森和赢投资合伙企业（有限合伙）的合伙人，持有份额22.4929%，金额1200万元。11.2016年12月10日，闫某向郑某某转账2万元。郑某某主张为2016年8月4日转账200万元的收益。12.2016年12月14日，郑某某向闫某转账250万元。13.2016年12月19日，郑某某向闫某分三笔分别转账500万元、4932000元和68000元，共计1000万元。14.2016年12月20日，闫某向郑某某发微信称“你原本剩余有350在29号是一笔，你刚刚转来的250万元是15号一笔，你转来1000是19号一笔，共1600万元。我全部都在下月的15号转给你。”郑某某回复“太感谢了”。15.2017年1月16日，闫某向郑某某转账205205元，备注为“收益”。16.2017年1月20日，郑某某向闫某转账50万元。17.2017年2月9日，闫某向郑某某转账170700元。18.2017年2月23日，郑某某向闫某转账40万元。19.2017年3月8日，闫某向郑某某转账208585元。20.2017年3月8日，郑某某向闫某转账90万元，同日向闫某发送微信称该笔90万元“先转给你做理财”，并列明“1200做长江文化；1650理财，2月23号转40，3月8号转90，共计理财1780”。闫某回复称“财务查收90已到，已安排明天上午调整做进额度内”。21.2017年3月19日，郑某某向闫某转账50万元，同日向闫某发送微信称该笔50万元“帮我做理财”，闫某回复“好”。22.2017年4月8日，闫某向郑某某转账237333元。23.2017年4月10日，闫某向郑某某转账4445元。24.2017年5月10日，闫某向郑某某转账259250元。25.2017年5月19日，郑某某向闫某转账30万元，同日向闫某发送微信称“投了30万，就放在我户头上”，闫某回复“收到明天我安排财务计息”。26.2017年6月9日，闫某向郑某某转账259250元。27.2017年7月7日，闫某向郑某某转账259250元。28.2017年7月17日，郑某某向闫某转账50万元。29.2017年7月19日，郑某某主张从上述已转账款项中转投500万元至石河子市泽森启源股权投资合伙企业（智美达项目）。30.2017年7月21日，郑某某向闫某转账200万元和42万元，同日向闫某发送微信称“242，明天转58万，共计300万”，并列明“1200做长江文化，500投资智美达；1650理财，2016年前；2月23号转40，3月8号转90，3月19号转50万，5月18转30万，7月17转50万，7月19转出500万，7月20转入242，共1652”，闫某回复“对”。31.2017年7月22日，郑某某向闫某转账58万元，同日向闫某发送微信列明“1200做长江文化，500投资智美达；1650理财，2016年前；2月23号转40，3月8号转90，3月19号转50万，5月18转30万，7月17转50万，7月19转出500万，7月20转入242，7月21转入58，共1710”，并称“剩下200会在月底汇到”，闫某回复“好”。32.2017年7月31日，郑某某向闫某转账100万元，同日向闫某发送微信称“刚转了100万给你做理财”，并列明“1200做长江文化，500投资智美达；1650理财，2016年前；2月23号转40，3月8号转90，3月19号转50万，5月18转30万，7月17转50万，7月19转出500万，7月20转入242，7月21转入58，7月31转入100，共1810理财，1700是IPO”，闫某回复“好”。33.2017年8月3日，郑某某向闫某转账200万元，注明“理财资金”,同日向闫某发送微信称“200已转到你卡上”，并列明“1200做长江文化，500投资智美达；1650理财，2016年前；2月23号转40，3月8号转90，3月19号转50万，5月18转30万，7月17转50万，7月19转出500万，7月20转入242，7月21转入58，7月31转入100，共2010理财，1700是IPO”。闫某回复“收到”。34.2017年8月9日，闫某向郑某某转账245600元。35.2017年8月9日，郑某某向闫某转账100万元，同日向闫某发送微信称“已转100房款”，闫某回复“好的，美女你的别野生活方式开启了”。同日，郑某某向闫某分两笔分别转账30万和40万。郑某某主张上述款项并非诉争合同项下款项，而是向闫某支付购房款。36.2017年8月14日，闫某向郑某某发送微信称“亲爱的从理财转投资200”，闫某回复“好的”。37.2017年8月22日，郑某某向闫某转账100万元，同日向闫某发送微信称“已转100做固定收益，明天还有100”，闫某回复“好我通知财务明天尽快给安排了”。38.2017年8月23日，郑某某向闫某转账100万元，同日向闫某发送微信称“刚又转了100万做固定收益”，并列明“1200做长江文化，500投资智美达；1650理财，2016年前；2月23号转40，3月8号转90，3月19号转50万，5月18转30万，7月17转50万，7月19转出500万，7月20转入242，7月21转入58，7月31转入100，8月3转入200，8月14转出200万投智美达，8月22转入100，8月23转入100，共2010理财，1900是IPO”。闫某回复“IPO都会给我们签合同，理财产品我们合作的银行每家都有二名自己发工资的财务给我们处理每一笔业务，都会及时给我们做好每一笔核算。放心了！我已通知他们今天安排”。39.2017年9月6日，闫某向郑某某转账256350元，并向郑某某发送微信称“财务通知已结算转收益款，以后每月都按6号结算”，郑某某回复“收到了！是按18还是17，金额我算了一下有点不对！你叫财务给下明细明天去核对一下！”闫某回复“肯定是18了。你的1080是提前了，200是8月24转的”。郑某某回复“理财2010万，投资1900万”“她之前应该每月都是按17算的”。闫某回复“你8月份都是按百分之十八了，我交代他百分之十八，他怎么敢按百分之十七呢，那是不可能的事儿”。闫某将其财务发的微信转发给郑某某“1810万元是这个月9号结息，1810万元提前了三天结息就是27天，有200万是8月24号进账25号系统计息，8月25号到9月5号应该是11天，系统每月按30天计算，按你要求她的按实际天数就另外加了1天共12天，共两部分计算年化收益率18%”，并称“之前我通知他也是按18%给你的”。40.2017年10月9日，闫某向郑某某转账256350元和45150元。郑某某向闫某发微信称“刚刚收到利息款，发现金额跟上个月一样多256350，这个月是整月，总共固定收益2010万*0.015应该是30万，上个月是有些资金刚放入，麻烦您叫财务核实一下”，闫某回复“从5月已把公司管理费提成的点的1个点分每月给你是18%给你的，已通知结算业务的财务按特殊情况补发，钱我已转到我的发卡户”。41.2017年11月1日，郑某某向闫某转账200万元和100万元。郑某某通过微信告知闫某，闫某在微信称“收到，明天计息”。42.2017年11月7日，闫某向郑某某转账301500元。43.2017年11月16日，郑某某向闫某转账100万元。郑某某通过微信告知闫某，闫某回复“好的我安排在明天给做进去”。44.2017年12月1日，郑某某向闫某转账62万元，备注为“付清借款”。同日，郑某某再向闫某转账10万元并通过微信告知闫某“刚又转了10万！公司员工做理财，先还给你！还欠90万！”。郑某某主张该两笔款项为支付购房款，依据为：2017年10月29日闫某向郑某某发送微信“建英房子款262万元，你在今年12月底先给62万元，剩余200万元从明天1月份每月给15元10个月150万，11月和12月每月25万元到18年12月底200万元结清完。另外你实在没钱你就把三年半期的投资长江文化再转一部分给我你代持都可以。你自己考虑好告诉我即可”，郑某某回复“你按第一种，给自己一点压力多去做点业务！年底付给你62万，剩下从明年第一个月开始每月月底给你15万元，年底将200万付清！”45.2017年12月6日，闫某向郑某某转账361500元。46.2017年12月22日，闫某向郑某某转账200万元，备注为“付郑某某理财”。郑某某主张该笔款为返还理财本金200万元。47.2017年12月28日，闫某向郑某某转账50万元，备注为“转郑某某借款”。郑某某主张该笔款项为闫某从其处受让深圳市泽森和赢投资合伙企业出资份额而支付的转让款。48.2018年1月5日，闫某向郑某某转账347500元。49.2018年1月18日，闫某向郑某某转账300万元。郑某某主张该笔款项为闫某从其处受让深圳市泽森和赢投资合伙企业出资份额而支付的转让款。50.2018年1月31日，闫某向郑某某转账60万元。郑某某主张该笔款项为闫某从其处受让深圳市泽森和赢投资合伙企业出资份额而支付的转让款。当日，闫某向郑某某发送微信称“建英今天借点钱先把你的500清完，天天快搞成心病了。已转300+50+90+60，请查收！另外裴的11、12二月这个月6号让财务一并转给你”，郑某某回复“好的！收到！谢谢”。51.2018年2月6日，闫某向郑某某转账331500元。52.2018年2月7日，闫某向郑某某转账6万元，备注为“转郑某某业务费”。53.2018年2月27日，郑某某向闫某转账60万元，并向闫某发送微信“转了60万，共计2270W”。54.2018年3月8日，闫某向郑某某转账331500元。55.2018年3月20日，闫某向郑某某发送微信称“你想办法先给我凑齐150万元”，郑某某回复“晚上基本凑齐150万”。郑某某于2018年3月21日向闫某转账77万元、10万元、5万元、20万元、10万元、21万元以及向张某某微信转账7万元，共计150万元。关于该笔款项性质，郑某某主张该笔150万元支付时系闫某向郑某某的借款，后双方同意将该150万元借款转为投资理财投资本金，依据为：双方于2018年5月8日的微信聊天记录记载，闫某称“明天朋友转来100……打入正好可以先还给你100”，郑某某回复“有个客户刚转了100万做理财，我现在转给你，你的100万到了没，如果到了你就用那100万做理财，我将朋友的100万去还掉上次借款”，闫某回复“好”。至于剩余的50万元，郑某某主张闫某一直未还款，闫某于2018年11月在郑某某不断催款及对账后同意将该50万元一并列入投资本金。56.2018年4月25日，郑某某向闫某转账90万元，并通过微信告知闫某该笔款项“转理财”，闫某回复“好”。57.2018年5月2日，闫某向郑某某分四笔转账331500元、20000元、331500元、20000元，其中一笔331500元和20000元备注为“付郑某某5月款”，另一笔331500元和20000元备注为“付郑某某款”。58.2018年5月14日，闫某向郑某某发送微信“之前的业务都是从3月份开始已经下调12-14了，我已告知过你，因4-5两月都是我从个人账户支付十几万差额给财务账户给你的……从6月开始最高14+管理1.5了。现在是最高的。你所有业务我全部义务提供服务”。59.2018年7月1日，郑某某向闫某转账120万元，并通过微信告知闫某，闫某回复“好的”。60.2018年7月2日，郑某某向闫某转账100万元，并通过微信告知闫某“已转100万，共计2460+220=2680万”，闫某回复“刚刚忙完才看到短信”。61.2018年7月3日，郑某某向闫某转账450万元，并通过微信告知闫某“刚转了450，共3130”，闫某回复“刚刚看到现在外，下午电话你”。62.2018年7月4日，郑某某向闫某转账170万元，并通过微信告知闫某“刚转170”，闫某回复“给力！”63.2018年7月9日，闫某向郑某某发送微信称“因新领导到任，我们正在处理这种关系，上面几个户一点收益都没有了，一直冻结了几个月，这几个月的收益一直是说我这边在给你的，我们从四月份开始都没收益了，但是我一直没跟你讲，这个收益我都是个人出的……我先调50万给到你，你先支付支付”，郑某某回复“好”。闫某于当日向郑某某转账50万元，备注为“转郑某某业务费6-7月”。64.2018年7月30日，闫某向郑某某发送微信“你的总数报给我这周安排一下原财务核算给你”，郑某某回复“3300万”，闫某回复“这边2950”，郑某某回复“咋差这么多”“2017年就共计2210万，今年汇给你的款都还没算利息”“去年的都是清楚的，就是三月之后由于银行的问题，就没结算今年的”。65.2018年8月2日，闫某向郑某某发送微信“你不要急，没有任何事情，只是时间问题，本金一万个放心”。66.2018年8月3日，闫某向郑某某转账20万元，备注为“转郑某某8月收入”。67.郑某某主张2018年8月14日闫某以其互生投资款200万元转给郑某某抵本案合同项下的投资收益，依据为2018年8月2日双方的微信聊天记录，闫某称“你看一下能不能找一下互生把我的300先退出来应急一下利息收入，做两手准备”，郑某某回复“明白！已经发了信息给何总说这事！还没回我”。68.2018年8月15日，张某某向郑某某发送微信称“我尽快把咱们的钱弄出来”。2018年8月22日，郑某某向张某某发送微信要求转款20万元，张某某回复“真没有，理财也不是今天说要就能有的”。8月28日，张某某向郑某某回复微信称“支票还没到，已经跟老妈说，会留给你，放心”。之后，郑某某多次向张某某询问支票收到没有，张某某称“银行说就这两天，寄到我们香港的公司”“拿到支票我们先兑换，第二天到账，到账之后我们要转到我们操作的账户”“如果收到支票，这周就有钱了。先安抚一下客户，就说银行政策收紧，理财结息在调整，下个月就会恢复正常”。69.2018年9月6日，闫某向郑某某转账10万元，备注为“转郑某某9月收入”。70.2018年9月20日，闫某向郑某某发送微信“你放心本金我一定会保护好的”“最后我会让你挣钱的”。71.2018年9月29日，闫某以现金方式向郑某某支付10万元，郑某某出具《收条》予以确认。72.2018年10月7日，郑某某向闫某发送微信“支票进账了没有”，闫某回复“我跟他们跟那个杨总一直在追着”。2018年11月21日，郑某某与闫某约时间详聊解决方案，闫某称“聊了就多想想怎么和我一起努力去找杨斯把钱拿到才是上策”。73.2018年11月22日，郑某某向张某某发送微信称“我一直都是全力以赴支持你妈，我只要一说要对下帐，她就生气，我八月一号就将所有资料给她，叫她对账，到现在都没对给我”，张某某回复“郑总，您现在着急对账有什么用呢？钱还没有回来，现在重中之重就是把钱搞回来，拿回来之后再对账，分钱才对啊。您放心吧，我们不会少您一分钱”。74.2018年11月27日，闫某向郑某某发送微信“我今年还了你150万，又给了你本金200万，互生我也亏了几十万”。75.除上述款项外，闫某另主张的付款有：2019年6月10日案外人孙洪超出具《代付款证明》，内容为其于2016年12月20日代闫某向郑某某支付款项10万元；2019年6月10日案外人石峰出具《代付款证明》，内容为其于2016年12月21日代闫某向郑某某支付款项5万元。76.根据国家企业信用信息公示系统的企业信用信息公示报告，永浩公司于2016年4月18日成立，法定代表人是张某某，股东为张某某、陈耀辉、庄志奖，出资比例分别为73.3%、10%、16.7%。2016年4月29日，永浩公司出具了借用张某某尾号为1393、8977的中信银行账户的借用函，自2016年5月1日起公司借用张某某上述个人账户直至公司通知停止借用之日止。77.2019年初，张某某、闫某分别以借款合同纠纷为案由将案外人杨斯、陈健、深圳市置业实业发展有限公司诉至本院[案号为（2019）粤0391民初124、972、973号]，其中张某某主张杨斯自2016年开始向其多次借款，借款金额共计4900万元，借款用途理财，利息按月利率3%计算；闫某主张杨斯自2014年开始向其多次借款，借款金额共计人民币1亿元，借款用途理财，利息为月利率3%。上述案件已移送深圳市罗湖区人民法院审理，目前尚在审理中。本院认为，本案的主要争议焦点为：一、诉争合同的性质如何认定；二、还款责任主体如何认定；三、诉争合同项下的借款本金及利息如何认定。关于争议焦点一，诉争合同的性质如何认定。本案原告虽然是以委托理财合同纠纷提起诉讼，但涉案合同之间形成何种法律关系，应由人民法院从相关合同内容以及履行情况出发依法予以确认。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”第三百九十六条规定：“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托事务的合同。”民间借贷与委托理财的区分，主要从是否保本、是否具有固定收益、由哪方享有资金的控制权以及理财风险如何分担等方面审查。经查，虽然涉案合同名为《资产委托管理协议书》，但协议约定“协议期满，按实际认购额返还本金”“管理人承诺委托资产到账后至委托到期日，保证委托资产的安全与完整，使委托人委托资金的年收益率为15%，如果委托资金年收益率不足15%由管理人负责补足，超额部分作为业绩奖励归委托人所有”。根据上述约定，管理人不论盈亏均需向委托人返还本金并支付固定的收益，各方之间不存在投资经营、共担风险的理财性质，而是委托人收取固定回报，管理人承担全部风险的行为，符合民间借贷贷款人享有返还本金并支付固定收益的法律特征。而且，虽然合同约定资金投资于银行承兑汇票、人民币套利产品，但管理人主张其将委托资金出借给他人，并未用于约定的投资方向，根据现有证据显示管理人变更资金用途并未事先取得委托人的同意，这就说明管理人可自主决定资金用途，具有资金的控制权。因此，诉争合同法律关系应是名为委托理财实为民间借贷关系，本案案由亦应定为民间借贷纠纷。关于争议焦点二，还款责任主体如何认定。涉案四份《资产委托管理协议书》中签订合同的借款方为被告永浩公司，因此，被告永浩公司为合同签订主体，应为借款方。虽然涉案四份《资产委托管理协议书》的出借金额仅为1350万元，并已返还本金1200万元，但合同项下的剩余150万元本金一并计入之后原告出借的借款本金，且原告与被告闫某的聊天记录中亦显示双方均认为之后的借款本金系购买的同一理财产品，因此，涉案四份《资产委托管理协议书》约定金额之外的借款行为应视为对该四份书面合同的继续履行和延续，被告永浩公司亦应认定为后续借款行为的借款方。被告永浩公司辩称四份《资产委托管理协议书》中只有被告张某某收取了款项的两份合同才生效，根据2016年10月18日原告与被告闫某的微信聊天记录显示，原告系根据被告闫某的指示向闫某账户支付借款本金，且合同是原告转款后由被告闫某提供，可见在签订合同时原告实际已履行出借本金的义务，被告永浩公司亦以签订合同的方式予以了确认，故被告永浩公司的上述抗辩理由本院不予采信。关于被告闫某是否为借款方的问题，根据原告与被告闫某的微信聊天记录显示，原告系根据被告闫某提供的合同及账号与被告永浩公司签约和履行合同，亦由被告闫某收取借款本金、返还借款本金和支付利息，被告闫某亦主张其以个人名义将借款本金转借给案外人，可见被告闫某是借款本金的控制人和实际用款人，亦应认定为诉争合同的借款方。被告永浩公司和被告闫某作为共同借款方，应负有返还本金和支付利息的合同义务。关于被告张某某是否应承担还款责任的问题。原告依据股东与公司财产混同主张被告张某某承担责任。《中华人民共和国公司法》第二十条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。认定公司人格与股东人格是否存在混同，最根本的判断标准是公司是否具有独立意思和独立财产，最主要的表现是公司的财产与股东的财产是否混同且无法区分。本案中，被告张某某作为被告永浩公司的法定代表人和控制股东，被告永浩公司使用被告张某某的个人账户收取借款本金和支付利息，公司账簿与股东账簿不分，致使公司财产与股东财产无法区分，且被告张某某无偿使用被告永浩公司资金出借给他人为自身获取收益，两者构成人格混同，严重损害了公司债权人利益，被告张某某应当对被告永浩公司的上述债务承担连带责任。关于争议焦点三，诉争合同项下的借款本金及利息如何认定（具体付款金额、日期、付款人、性质认定详见判决书附表）。1.原告郑某某向被告闫某出借本金的认定根据原告郑某某与被告闫某于2017年9月6日的微信聊天记录显示，原告郑某某与被告闫某对截至该日诉争合同项下借款本金金额为2010万元均予以确认，该金额与双方之间的银行往来流水及微信聊天记录能相互印证，本院对截至2017年9月6日诉争合同项下借款本金金额为2010万元的事实予以确认。被告闫某主张的另两笔付款，即2016年12月20日孙红超代闫某向郑某某支付款项10万元、2016年12月21日石峰代闫某向郑某某支付款项5万元，因闫某主张的上述两笔款项均发生于2017年9月6日前，而郑某某与闫某已于2017年9月6日对郑某某支付的本金总额为2010万元予以了确认，故本院对被告闫某主张的该两笔款项不再另从双方已确认的本金金额中予以扣除。关于2017年9月6日之后发生的原告郑某某主张的出借本金，对于具有银行转账凭证为证且被告未举证证明为非诉争合同项下的款项，本院确认为诉争合同项下的出借本金，即：2017年11月1日转账300万元、2017年11月16日转账100万元、2018年2月27日转账60万元、2018年4月25日转账90万元、2018年7月1日转账120万元、2018年7月2日转账100万元、2018年7月3日转账450万元、2018年7月4日转账170万元。关于2018年3月21日原告郑某某向被告闫某支付的150万元，原告主张该笔款项支付时并非为诉争合同项下的款项，后双方一直同意转为诉争合同的理财本金。本院认为，根据双方微信聊天记录显示，该笔款项支付时双方达成的合意并非诉争合同项下的款项，后双方于2018年5月8日一致同意其中的100万元转为诉争合同项下的款项，故本院确认其中100万元自2018年5月8日起计入诉争合同借款本金。至于原告主张的剩余50万元双方亦同意转为理财本金，该主张与原告于2018年7月2日、7月3日、7月30日其多次在微信中确认的本金总额不相符，原告亦未举证证明其与被告有此合意，故本院对该笔50万元计入诉争合同项下借款本金不予确认。根据上述分析，上述经本院认定的借款本金金额共计为3500万元，扣减原告自认的2017年12月22日还款本金200万元，故截至2018年7月4日原告出借的借款本金金额为3300万元。2.2017年9月6日之后被告闫某向原告郑某某支付的款项性质的认定关于2017年12月28日转账50万元、2018年1月18日转账300万元、2018年1月31日转账60万元的三笔款项，原告主张该三笔款项为闫某支付的受让原告名下的深圳市泽森和赢投资合伙企业出资份额的转让款，原告该主张与2018年1月31日闫某向郑某某发送的微信内容“今天借点钱先把你的500清完，已转300+50+90+60”以及双方签订的《代持协议》能相互印证，故本院认定上述三笔款项并非诉争合同项下的款项。2017年9月6日至2018年5月2日期间，被告闫某向原告郑某某的转账如下：2017年9月6日转账256350元，2017年10月9日转账301500元（256350+45150），2017年11月7日转账301500元，2017年12月6日转账361500元，2018年1月5日转账347500元，2018年2月6日转账331500元，2018年2月7日转账6万元（备注为“业务费”），2018年3月8日转账331500元，2018年5月2日转账四笔分别为331500元、20000元、331500元、20000元，上述款项支付基本为按月支付，金额与合同约定或微信聊天记录记载的利息标准基本一致，结合部分转账的备注，除2018年2月7日转账6万元明确备注为“业务费”外，其他应认定为借款利息，故双方于2018年5月2日前的利息已履行完毕。关于2018年5月2日之后闫某付款性质的认定，2018年5月14日闫某告知郑某某最高年化利率要下调到14%，虽然郑某某并未明确表示同意，但其之后仍继续向闫某支付借款本金，可见郑某某对该利率变动予以认可。虽然闫某表示的是最高年化利率，但根据双方之前的交易习惯，最高年化利率即为双方实际履行的利率。故双方2018年5月3日之后的利率应以尚欠的借款本金为基数按年利率14%计付，其中2018年5月3日至2018年5月7日期间（5天）以本金2360万元为基数，计为45260元；2018年5月8日至2018年6月30日期间（54天）以本金2460万元为基数，计为509523元；2018年7月1日以本金2580万元为基数，计为9896元；2018年7月2日以本金2680万元为基数，计为10279元；2018年7月3日以本金3130万元为基数，计为12005元；2018年7月4日至7月9日期间（6天）以本金3300万元为基数，计为75945元。前述利息共计662908元，2018年7月9日还款50万元，全部用于偿还利息，尚欠利息162908元；2018年7月10日至2018年8月3日期间（25天）利息为316438元，2018年8月3日还款20万元，全部用于偿还利息，尚欠利息279346元；2018年8月4日至2018年8月14日期间（11天）利息为139233元，2018年8月14日还款200万元，用于偿还利息418579元，本金1581421元，本金尚欠31418579元；2018年8月15日至2018年9月6日期间利息为277172元，2018年9月6日还款10万元，全部用于偿还利息，尚欠利息177172元；2018年9月7日至2018年9月29日期间（23天）利息为277172元，2018年9月29日还款10万元，全部用于偿还利息，尚欠利息354344元。之后的利息以本金31418579元为基数，按年利率14%的标准计至实际付清款项之日。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百九十六条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳永浩资产管理有限公司、闫某应于本判决生效之日起十日内向原告郑某某共同返还借款本金31418579元；二、被告深圳永浩资产管理有限公司、闫某应于本判决生效之日起十日内向原告郑某某共同支付利息354344元及2018年9月30日之后的利息（2018年9月30日之后的利息以本金31418579元为基数，按年利率14%的标准，计至实际付清款项之日止）；三、被告张某某就判项一、判项二认定的被告深圳永浩资产管理有限公司应承担的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告郑某某的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费213891元、保全费5000元、公告费450元（原告均已预交），由被告深圳永浩资产管理有限公司、张某某、闫某共同负担。如不服本判决，原、被告可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  闻长智审 判 员  林 艳人民陪审员  马毅雪二〇二〇年三月十八日法官助理颜湘梅书记员程颖            日期              付款人              收款人              金额              金额              性质认定                  2016/6/28              郑某某              闫某              3500000                             本金                  2016/6/28              郑某某              张某某              3000000                             本金                  2016/7/29              闫某              郑某某                             43750              利息                  2016/7/29              张某某              郑某某                             37500              利息                  2016/8/4              郑某某              闫某              2000000                             本金                  2016/8/29              闫某              郑某某                             43750              利息                  2016/8/29              张某某              郑某某                             37500              利息                  2016/9/28              闫某              郑某某                             43750              利息                  2016/9/29              张某某              郑某某                             37500              利息                  2016/10/19              郑某某              闫某              5000000                             本金                  2016/10/19              郑某某              张某某              2000000                             本金                  2016/10/28              闫某              郑某某                             43750              利息                  2016/10/28              张某某              郑某某                             37500              利息                  2016/11/21              闫某              郑某某                             62500              利息                  2016/11/21              张某某              郑某某                             25000              利息                  2016/11/25              闫某              郑某某               -12000000                             转投其他项目                  2016/11/29              闫某              郑某某                             43750              利息                  2016/11/29              张某某              郑某某                             37500              利息                  2016/12/10              闫某              郑某某                             20000              利息                  2016/12/14              郑某某              闫某              2500000                             本金                  2016/12/19              郑某某              闫某              10000000                             本金                  2017/1/16              闫某              郑某某                             205205              利息                  2017/1/20              郑某某              闫某              500000                             本金                  2017/2/9              闫某              郑某某                             170700              利息                  2017/2/23              郑某某              闫某              400000                             本金                  2017/3/8              闫某              郑某某                             208585              利息                  2017/3/8              郑某某              闫某              900000                             本金                  2017/3/19              郑某某              闫某              500000                             本金                  2017/4/8              闫某              郑某某                             237333              利息                  2017/4/10              闫某              郑某某                             4445              利息                  2017/5/10              闫某              郑某某                             259250              利息                  2017/5/19              郑某某              闫某              300000                             本金                  2017/6/9              闫某              郑某某                             259250              利息                  2017/7/7              闫某              郑某某                             259250              利息                  2017/7/17              郑某某              闫某     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       闫某              1000000                             本金                  2017/8/23              郑某某              闫某              1000000                             本金                  2017/9/6              闫某              郑某某                             256350              利息                  2017/10/9              闫某              郑某某                             301500              利息                  2017/11/1              郑某某              闫某              3000000                             本金                  2017/11/7              闫某              郑某某                             301500              利息                  2017/11/16              郑某某              闫某              1000000                             本金                  2017/12/1              郑某某              闫某              720000                             非本案款项                  2017/12/6              闫某              郑某某                             361500              利息                  2017/12/22              闫某  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     郑某某              闫某              1430000                             非本案款项                  2018/3/21              郑某某              张某某              70000                             非本案款项                  2018/4/25              郑某某              闫某              900000                             本金                  2018/5/2              闫某              郑某某                              331500              利息                  2018/5/2              闫某              郑某某                              20000              利息                  2018/5/2              闫某              郑某某                              331500              利息                  2018/5/2              闫某              郑某某                              20000              利息                  2018/5/8              郑某某              闫某              1000000                             2018年3月21日的150万元中的100万元转为本案借款本金                   2018/7/1              郑某某              闫某              1200000                             本金                  2018/7/2              郑某某              闫某              1000000                             本金                  2018/7/3              郑某某              闫某              4500000                             本金                  2018/7/4              郑某某              闫某              1700000                             本金                  2018/7/9              闫某              郑某某                             500000              利息                  2018/8/3              闫某              郑某某                             200000              利息                  2018/8/15              闫某              郑某某                             2000000              418579元抵利息，剩余抵本金                  2018/9/6              闫某              郑某某                             100000              利息                  2018/9/29              闫某              郑某某                             100000              利息