山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终7176号 上诉人（原审被告）：山东特珐曼药业有限公司，住所地：安丘市汶水北路**。 法定代表人：孙献亮，总经理。 委托诉讼代理人：赵桂青，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：李世俭，山东泽鲁律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：葛兴龙，男，1962年6月6日出生，汉族，住潍坊市潍城区。 上诉人山东特珐曼药业有限公司（以下简称特珐曼公司）因与被上诉人葛兴龙劳动争议一案，不服山东省安丘市人民法院（2018）鲁0784民初3501号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 特珐曼公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回葛兴龙的诉讼请求；诉讼费由葛兴龙负担。事实与理由：葛兴龙与特珐曼公司的劳动合同于2016年5月23日期满，2016年5月24日，葛兴龙与山东泰如山药业有限公司（以下简称泰如山公司）签订劳动合同，特珐曼公司与葛兴龙已不存在劳动关系。葛兴龙在申请与特珐曼公司的劳动仲裁时已离开特珐曼公司1年7个月，超过仲裁时效。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，葛兴龙应在与泰如山公司的劳动争议案件中提出相关诉求，其另行申请与特珐曼公司的劳动仲裁违反法定程序。 葛兴龙辩称，葛兴龙在2013年5月至2017年10月期间一直在特珐曼公司工作，任特珐曼公司的副总主持工作，同时受公司安排担任泰如山公司的项目经理。特珐曼公司与泰如山公司的实际控制人均系沈敬山，特珐曼公司的法定代表人虽发生变更，但实际投资人和控制人仍为沈敬山。葛兴龙在2016年至2017年的工作汇报一直向沈敬山发送，特珐曼公司提供的有特珐曼公司标志的工作帽和笔记本电脑一直由葛兴龙使用，葛兴龙与特珐曼公司并未办理离岗工作交接；2017年8月特珐曼公司向葛兴龙发放工资6000元，葛兴龙2017年4月以前的社会保险由特珐曼公司交纳，以上均证明葛兴龙与特珐曼公司仍存在劳动关系。葛兴龙与特珐曼公司、泰如山公司的劳动仲裁及诉讼中，特珐曼公司与泰如山公司系同一委托代理人，证明葛兴龙实际为同一公司工作。 葛兴龙向一审法院起诉请求：1.判决特珐曼公司支付经济补偿金58500元；2.判决特珐曼公司支付葛兴龙2013年至2017年工资差额292131.17元，支付2017年9月份工资13000元；3.判决特珐曼公司支付加班费193654.80元；4.判决特珐曼公司支付葛兴龙带薪年休假工资23908元。 一审法院认定事实：2013年5月24日，葛兴龙与特珐曼公司签订劳动合同一份，载明：合同期限为2013年5月24日至2016年5月23日；特珐曼公司聘用葛兴龙为该公司副总经理；工资为年薪人民币税前156000元（含绩效奖金），具体发放为每月9667元（含税），其中基本工资3667元、岗位工资3000元、保密费3000元；特珐曼公司有权根据业务发展情况或葛兴龙工作业绩调整工作岗位及相应的岗位工资，以后调整工资由特珐曼公司通知葛兴龙；另设立绩效奖金40000元/年的额度（工作满一年后的第一个月根据岗位考核结果确定发放）；每月15日发放上月工资。合同期满后双方未再续签。2016年5月24日，葛兴龙与泰如山公司签订劳动合同一份，载明：合同期限自2016年5月23日至2019年5月22日；该公司聘用葛兴龙为项目经理，工资为每月7000元，特珐曼公司为葛兴龙缴纳社会保险。该合同首页注明“本合同已由改签合同代替，本合同自2017年5月26日作废”。2017年5月26日，葛兴龙与泰如山公司签订劳动合同一份，载明：合同期限自2017年5月23日至2018年5月22日；葛兴龙工资为每月7000元。 葛兴龙自2013年5月份至2016年5月份的工资（2016年6月16日发放），均系特珐曼公司支付。2016年7月至2017年9月支付葛兴龙工资的单位已改为泰如山公司。2015年7月至2016年6月，特珐曼公司共支付葛兴龙工资84757.77元，该期间平均月工资为7063.15元。 2018年1月22日，葛兴龙向安丘市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1.特珐曼公司支付葛兴龙赔偿金117000元；2.特珐曼公司支付葛兴龙2013年至2017年工资差额292131.17元，支付2017年9月份工资13000元；3.特珐曼公司支付葛兴龙加班工资193654.80元；4.特珐曼公司支付葛兴龙带薪年休假工资23908元。2018年5月31日，安丘市劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲案字[2018]第43号裁决书，裁决：驳回葛兴龙的仲裁请求。葛兴龙不服裁决，诉至法院，请求支持其诉讼请求。 2018年8月20日，葛兴龙向安丘市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1.确认葛兴龙与泰如山公司之间的劳动合同关系已解除；2.泰如山公司归还葛兴龙的个人人事档案；3.泰如山公司向葛兴龙支付解除劳动合同经济补偿金14000元；4.泰如山公司支付葛兴龙所欠2017年9月份、10月份工资及各项补贴各7000元；5.泰如山公司为葛兴龙补缴2017年10月份社会保险费；6.泰如山公司向葛兴龙支付带薪年休假工资2413元；7.泰如山公司负担葛兴龙律师代理费1000元。2018年12月11日，该委作出安劳人仲案字[2018]第333号裁决书，裁决：一、泰如山公司与葛兴龙自2018年8月解除劳动合同；二、泰如山公司于裁决生效之日起十五日内，支付葛兴龙解除劳动合同经济补偿金10500元，2017年9月份工资7000元，2017年10月份病假工资4900元，共计22400元；三、泰如山公司于裁决书生效之日起十五日内，在葛兴龙办理完工作交接后，协助葛兴龙办理人事档案关系转移手续；四、驳回葛兴龙的其他仲裁请求。泰如山公司不服裁决，诉至法院，请求支持其诉讼请求。2019年4月3日，法院判决：一、葛兴龙与泰如山公司自2018年8月解除劳动合同；二、泰如山公司支付葛兴龙解除劳动合同经济补偿金10500元；三、泰如山公司支付葛兴龙2017年9月份工资7000元。上述第二、三项于判决生效之日起十日内付清。该判决书现已生效。 山东特珐曼药业有限公司与山东泰如山药业有限公司法定代表人原均为沈敬山，沈敬山曾经均为二公司的股东，后又均进行了变更登记。 一审法院认为，关于经济补偿金问题。双方签订的劳动合同期满后，双方并未续签劳动合同，且葛兴龙又于2016年5月24日与泰如山公司签订了劳动合同，故葛兴龙与特珐曼公司的劳动合同已于2016年5月24日终止，此后双方已经不存在劳动关系。葛兴龙诉称合同期满后仍在特珐曼公司工作，与事实不符，依法不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的……”第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付……六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。葛兴龙自2013年5月至2016年5月在特珐曼公司工作达三年之久，故特珐曼公司应支付葛兴龙经济补偿金21189.45元（7063.15元/月×3个月）。关于葛兴龙主张的带薪年休假工资。《中华人民共和国劳动法》第四十五条第二款规定，劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。国务院《带薪年休假条例》第三条规定，职工连续工作已满1年不满十年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条规定，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。根据以上规定，年休假应当在本年度内安排，未安排年休假的，工资报酬亦应在本年度支付。葛兴龙要求特珐曼公司支付2013年至2016年度的带薪年休假工资，已超出仲裁时效期间，不予支持。葛兴龙与特珐曼公司之间的劳动合同已于2016年5月24日终止，且葛兴龙又已与泰如山公司形成了劳动关系，故葛兴龙要求特珐曼公司支付2017年度的带薪年休假工资，于法无据，不予支持。关于工资差额及2017年9月份工资。葛兴龙与特珐曼公司签订的劳动合同虽约定葛兴龙年薪156000元，但该合同同时约定特珐曼公司有权根据业务发展情况或葛兴龙的工作业绩调整工作单位及相应的岗位工资，故特珐曼公司根据约定核算葛兴龙工资并支付，并无不当。葛兴龙要求特珐曼公司支付2013年至2016年5月23日期间的工资差额，证据不足，不予支持。因双方签订的劳动合同已于2016年5月24日终止，故葛兴龙要求特珐曼公司支付2016年5月24日至2017年9月份的工资差额，于法无据，不予支持。 葛兴龙未提交证据证明在特珐曼公司工作期间存在加班的事实，故葛兴龙要求特珐曼公司支付加班工资，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、山东特珐曼药业有限公司支付葛兴龙经济补偿金21189.45元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回葛兴龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由山东特珐曼药业有限公司负担。 二审中，双方均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审基本一致。 本院认为，葛兴龙与特珐曼公司劳动合同期满后即与泰如山公司签订劳动合同，特珐曼公司与泰如山公司的原法定代表人均为沈敬山，结合特珐曼公司为葛兴龙缴纳社会保险至2017年4月的事实及葛兴龙关于其系受特珐曼公司实际控制人沈敬山安排在担任特珐曼公司副总的同时兼任泰如山公司项目经理的陈述，能够认定葛兴龙系非因本人原因从原用人单位特珐曼公司被安排到新用人单位泰如山公司工作，因特珐曼公司未支付经济补偿金，葛兴龙于2018年1月22日向安丘市劳动人事争议仲裁委员会申请要求特珐曼公司支付经济补偿金未超出仲裁时效。特珐曼公司关于本案已超仲裁时效的主张不能成立，本院不予支持。葛兴龙与泰如山公司的劳动争议在计算经济补偿金时，葛兴龙在特珐曼公司工作年限未计入泰如山公司工作年限，现葛兴龙要求特珐曼公司支付经济补偿金，应予支持，一审对此认定正确。 综上所述，特珐曼公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东特珐曼药业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 尹 义 审判员 宫 磊 审判员 陈秀丽 二〇二〇年三月十七日 书记员 张瑞丰