江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1323民初7698号原告：江苏巨峰电工材料有限公司，住所地江苏省泗阳经济开发区**,统一社会信用代码：91321323663822953D。法定代表人：徐伟红，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪富根，吴江市芦墟法律服务所法律工作者。被告：宿迁东方投资有限公司，住所地江苏省泗阳县经济开发区**管委会内。法定代表人：董加柱，该公司总经理。委托诉讼代理人：王永红，江苏致强律师事务所律师。原告江苏巨峰电工材料有限公司与被告宿迁东方投资有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告江苏巨峰电工材料有限公司委托诉讼代理人倪富根、被告宿迁东方投资有限公司委托诉讼代理人王永红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即归还欠款303.723007万元、违约金246.0156万元，合计549.738607万元。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被双方于2014年07月09日签订了《企业征收回购协议》及《补充协议》，《企业征收回购协议》第三条约定被告应向原告支付收购价款为4001万元，《补充协议》第3条约定“甲方在最后一次付款时，必须把乙方在交易中所缴纳的税583760.5元，全额奖励给乙方，所纳的费不作奖励”。2019年8月，原告以快递方式向被告发了《对帐单》，催促被告将对帐单回执寄回原告时，被告未将纸质回单寄回原告，双方财务在微信上将《对帐单回执》拍照后传给原告，确认了截止2019年07月31日，被告应付原告余额是3037230.07元。被告未按《企业征收回购协议》约定按时付款，存在严重违约。根据《企业征收回购协议》第八第“违约责任：本协议书所约定的条款对双方均有约束力,任何一方对上述条款出现违约行为，违约方承担违约责任，并向守约方支付违约金，违约金按违约部分0.5‰/日计算”，被告己违约付款1620天，应向原告支付违约金246.0156万元。被告宿迁东方投资有限公司辩称，原、被告双方于2014年7月9日签订的协议及补充协议，双方均按协议履行，至开庭前，我方共向原告方支付43083819.93元，其中包含为原告代交的税款4583819.93元，已经超过了合同约定的40010000元的收购价款，原告的诉请缺乏法律依据，请求依法驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2014年7月9日，被告宿迁东方投资有限公司（甲方）与原告江苏巨峰电工材料有限公司（乙方）签订《企业征收回购协议》一份，合同主要内容：甲乙双方就甲方收购乙方的土地、建筑物、构筑物等资产及相关补偿费用订立本协议：一、企业位置：位于江苏泗阳经济开发区。东至长江路,西至晶鼎科技，南至众兴路，北至常州华杰建筑。二、企业现状:现有建筑面积约23720.39平方米，约200亩现状土地。三、收购价款：共计人民币40010000元。四、价款项目：1.厂房、附属用房、附属设施；2.装修费用；3.设备搬迁费用、不可搬迁设备费用；4.停产损失补助；5.土地出让金或土地定金。五、其他约定：1.企业在土地摘牌过程中所产生的企业所得税按政策返还乙方，计12万元。2.土地使用税依据缴纳凭证按政策返还乙方，即174万元；3.企业土地摘牌时产生的契税按政策返还乙方，即13万元整。六、付款方式：1.协议签订后，乙方将土地证交于甲方，甲方于2014年7月底支付1300万元给乙方；2.甲方于2014年8月底付款1300万元给乙方，用于解决乙方归还释放房产证时款项；3.甲方于2014年9月底在房产证和其它回购资产交接后付清余款。收购物的相关证照在第三次付款后，15个工作日内按相关规定办理证照过户手续。七、相关约定：1.所有房屋及附属设施必须保持评估时存量状态，乙方未经甲方同意，不得私自拆除，如出现私自拆除的将从收购款中同等价值予以扣除；2.乙方在项目建设、生产经营过程中所产生的债权债务由乙方全权负责处理，与甲方无关；3.乙方与其他单位或个人在厂房承租、小产权房等方面所产生的问题和矛盾由乙方负责处理，所有费用由乙方自行承担，否则，将从收购款中扣除；4.乙方在收购搬迁过程中所产生的费用或如发生一些事故，由乙方自行承担；5.乙方必须于2014年9月15日前搬迁结束；6.乙方在最后一次付款时需提供完税证明，应交税计5838760.5元，教育附加及地方教育附加费计141717.5元；7.凭本协议作为附件到甲方领取收购款；8.最后一次付款须有验收交接单作为附件。八、违约责任：本协议书所约定的条款对双方均有约束力，任何一方对上述条款出现违约行为，违约方承担违约责任，并向守约方支付违约金，违约金按违约部分0.5‰/日计算。九、本协议自签字之日起生效。协议附《企业征收回购协议》附件税、费一览表主要内容：一、税：营业税2834350元；城建税141717.5元；印花税28343元；土地增值税2834350.05元。二、费：教育附加费85030.5元；地方教育附加56687元。同日，宿迁东方投资有限公司（甲方）与江苏巨峰电工材料有限公司（乙方）还签订《补充协议》一份，内容为：甲乙双方在双方签字征收回购协议基础上，就资产征收回购中所产生的税费达成如下协议：1.乙方在交易中应缴税计5838760.5元，缴费（教育附加及地方教育附加）计141717.5元；2.乙方在最后一次领款时必须提供完税证明，否则，甲方有权拒付最后一次款项；3.甲方在最后一次付款时，必须把乙方在交易中所缴纳的税5838760.5元，全额奖励给乙方，所纳的费不作奖励；4.此协议一式叁份，自签字之日起生效。2014年9月4日，宿迁东方投资有限公司支付江苏巨峰电工材料有限公司900万元；2014年9月23日，支付江苏巨峰电工材料有限公司400万元；2014年10月8日，支付江苏巨峰电工材料有限公司800万元；2014年10月30日，支付620万元；2014年11月3日，支付380万元；2015年4月15日支付500万元；2015年7月15日支付50万元；2015年8月14日支付50万元；2015年11月11日支付150万元。以上合计3850万元。2015年5月27日，宿迁东方投资有限公司代江苏巨峰电工材料有限公司缴纳税款4583819.93元，其中包括教育费附加税60015元、地方教育附加税40010元、营业税滞纳金176044元、土地增值税滞纳金176044元、城市维护建设税滞纳金8802.2元、印花税滞纳金1854.73元。2014年7月17日，原告江苏巨峰电工材料有限公司向被告宿迁东方投资有限公司交付土地使用权证，穆玉东出具收条；2015年4月10日，江苏巨峰电工材料有限公司向宿迁东方投资有限公司交付房屋他项权证两本、房屋所有权证两本，沈洋出具证明。2019年9月2日，被告宿迁东方投资有限公司会计将“对账单回执”拍照通过微信发送给原告财务人员，但未将该文件邮寄给原告。对账单回执主要内容为：截止2019年7月31日数据有误，我方（应付）余额是3037230.07元（金额上加盖宿迁东方投资有限公司财务章），付款地江苏巨峰电工材料有限公司等以及具体银行、账号等。另查明，原告于2010年10月20日和2011年6月14日共缴纳土地出让税费259047元；原告于2011年11月9日至2014年4月15日期间，共缴纳城镇土地使用税1744210.41元；原告于2012年7月11日、11月1日，共缴纳企业所得税389791.85元。以上合计2393049.26元。本案双方争议焦点为：一、《企业征收回购协议书》第五条的效力问题。二、2019年9月2日，被告会计通过微信发送给原告职工的《对账单回执》照片，能否成为双方最终结算的依据问题。三、《企业征收回购协议书》第八条违约责任及违约金认定问题。针对争议焦点一：《企业征收回购协议书》第五条效力问题。《企业征收回购协议书》第五条约定：1.企业在土地摘牌过程中所产生的企业所得税按政策返还乙方，计12万元；2.土地使用税依据缴纳凭证按政策返还乙方，即174万元；3.企业土地摘牌时产生的契税按政策返还乙方，即13万元整。对此，本院认为，企业所得税是对我国境内的企业的生产经营所得和其他所得征收的一种所得税；城镇土地使用税是指国家在城市、县城、建制镇、工矿区范围内，对使用土地的单位和个人，以其实际占用的土地面积为计税依据，按照规定征收的一种税；关于土地出让税费，《中华人民共和国契税暂行条例》规定，在中华人民共和国境内转移土地、房屋权属，承受的单位和个人为契税的纳税人，应当依照《中华人民共和国契税暂行条例》规定缴纳契税。综上，涉案合同第五条约定的土地摘牌时产生的税费即企业所得税、城镇土地使用税、土地出让税的缴税义务主体均为本案原告，且原告已经依照规定向税务机关依法缴纳了上述税费。原告作为纳税义务主体，在未能提供证据证明其符合企业税费减免政策规定并已经办理了相关税费减免审批手续的情况下，与被告宿迁东方投资有限公司签订协议，约定由被告按政策返还原告已缴纳的税费199万元，违反了法律法规强制性规定。且被告宿迁东方投资有限公司作为国有性质公司法人，与原告签订协议，约定由其返还给原告税费199万元，不仅违法了法律法规强制性规定，而且损害了国家利益。故《企业征收回购协议书》第五条依法应当认定为无效条款，对原、被告双方自始不产生法律效力。针对争议焦点二：2019年9月2日，被告会计通过微信发送给原告职工的《对账单回执》照片，能否成为双方最终结算依据问题。本院认为，2019年9月2日，被告宿迁东方投资有限公司会计虽然在《对账单回执》上进行价款计算，填写余款为3037230.07元，并将《对账单回执》拍照通过微信发送给原告职工，该行为系双方对价款进行对账的过程，后被告单位领导未最终确认，故未将《对账单回执》邮寄给原告。再者，因《企业征收回购协议书》第五条属于无效条款，根据该条款进行结算形成的《对账单回执》亦应当认定无效。针对争议焦点三：《企业征收回购协议书》第八条违约责任及违约金认定问题。原告主张被告逾期支付款项，应按约定承担违约金。《企业征收回购协议书》第六条约定付款方式：1.协议签订后，乙方将土地证交于甲方，甲方于2014年7月底支付1300万元给乙方；2.甲方于2014年8月底付款1300万元给乙方，用于解决乙方归还释放房产证时款项；3.甲方于2014年9月底在房产证和其它回购资产交接后付清余款。收购物的相关证照在第三次付款后，15个工作日内按相关规定办理证照过户手续。关于第1项约定：协议签订后，乙方将土地证交于甲方，甲方于2014年7月底支付1300万元给乙方。本院认为，协议于2014年7月9日签订，原告于7月17日向被告交付土地证，通常应先由原告于7月底向被告出具收条，办理领款手续。实际上原告于2014年9月5日向被告出具1000万元收条，被告于2014年9月4日出具900万元转账支票、2014年9月23日出具400万元转账支票。被告第一期付款存在违约情形，具体违约付款的金额为400万元，违约期限为2014年9月5日至2014年9月23日，共计18天。关于第2项约定：甲方于2014年8月底付款1300万元给乙方，用于解决乙方归还释放房产证时款项；第3项约定：甲方于2014年9月底在房产证和其它回购资产交接后付清佘款。收购物的相关证照在第三次付款后，15个工作日内按相关规定办理证照过户手续。对此，本院认为，甲方即被告分别于2014年10月8日支付原告800万元、10月30日支付620万元，约定该款项系用于解决乙方归还释放房产证时款项。乙方即原告收到该款项后，亦未能及时释放房产证，按照约定在2014年9月底将房产证进行交接，原告实际是在2015年4月10日向被告交付房产证。原、被告双方在履行该项合同义务过程中，均存在违约行为，且违约程度相当。再者，按照《企业征收回购协议书》第七条第8项约定：最后一次付款须有验收交接单作为附件；《补充协议》第2条亦约定：乙方在最后一次领款时必须提供完税证明，否则，甲方有权拒付最后一次款项。按该条款约定，原告负有先行履行义务，但原告一直未能提供完税证明和资产验收交接单，原告主张不应得到支持。综上，对原告主张被告后二期付款存在违约行为并要求被告承担违约金，本院依法不予支持。本院认为，本案合同价款为4001万元，被告已经支付原告3850万元。另被告实际代原告缴纳了相关税费4583819.93元，其中教育费附加税60015元、地方教育附加税40010元、营业税滞纳金176044元、土地增值税滞纳金176044元、城市维护建设税滞纳金8802.2元、印花税滞纳金1854.73元，合计462769.93元。按合同约定，该462769.93元不应由被告承担，原告亦同意自合同价款中予以抵扣。被告还应向原告支付合同价款为1047230.07元（4001万元－3850万元-462769.93元）。另被告逾期付款400万元，逾期时间18天，被告应当按照合同约定承担违约金，因合同约定按违约部分0.5‰/日计算违约金，故违约金应为36000元（400万元×0.5‰×18天）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告宿迁东方投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告江苏巨峰电工材料有限公司合同价款1047230.07元。二、被告宿迁东方投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告江苏巨峰电工材料有限公司违约金36000元。三、驳回原告江苏巨峰电工材料有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取25141元，由原、被告各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审判员  孙静芳二〇二〇年三月十三日书记员  丁梦竹附法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。