宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁04民初67号 原告（反诉被告）：河南城建建设集团有限责任公司。住所地：河南省安阳市北关区。 法定代表人：高玉春，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李宗飞，宁夏怀远律师事务所律师。代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：申涛，男，该公司员工。代理权限为特别授权。 被告（反诉原告）：固原佳和房地产开发有限公司。住所地：宁夏固原市原州区。 法定代表人：郭恒源，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马永虎，宁夏朔北律师事务所律师。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：王治明，男，该公司项目负责人。代理权限为一般代理。 原告（反诉被告）河南城建建设集团有限责任公司与被告（反诉原告）固原佳和房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月13日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）河南城建建设集团有限责任公司的委托诉讼代理人李宗飞、被告（反诉原告）固原佳和房地产开发有限公司的委托诉讼代理人马永虎及王治明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河南城建建设集团有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告向原告支付工程款11767862.68元；2.请求依法判令被告向原告支付利息1389010元，利息计算时间2017年3月23日至2019年9月20日，按中国人民银行年基准利率4.57%计算，利息清至工程款本金还清止；3.请求依法判令被告向原告支付工程维修费30万元及窗户维修费995280元（诉讼中增加）；4.案件受理费用由被告负担。庭审中，原告撤回对工程维修费30万元及窗户维修费995280元的诉讼请求。事实和理由：2013年至2015年，原告与被告分别签订了《建设工程施工合同》及附属工程合同，该两份合同分别就固原市西南新区九龙佳苑住宅小区建设项目玫瑰苑主体工程及附属工程的合同价款、期限、付款方式、验收标准和方法、违约责任等做了明确约定，后原告完成了固原市西南新区九龙佳苑住宅小区建设项目玫瑰苑主体工程及附属工程。原、被告双方共同委托银川华实伟业工程咨询有限公司对涉案工程进行了结算，经结算后该建设项目主体工程的审定价为188673321.01元，附属配套工程审定价为7007373.69元，该建设项目审定工程款为195680694.7元，被告支付原告工程款共计为183912832.02元，现被告尚欠原告工程款11767862.68元，利息1389010元。 固原佳和房地产开发有限公司辩称，原告与被告之间的合同，根据审定价款，被告应当支付原告工程款195680694.7元，实际已经支付186626263.55元，剩余的保修款9054431.15元，实际支付的比例是95.4%。根据双方之间的主体工程合同，双方结算价格应按照审定价计算（审定日期2019年4月30日），根据合同的17.3.1.5约定，工程审计结算后一年内付至结算总造价的95%，被告已在合同约定期间完成支付义务，尾款属于合同约定的保修款，因保修期及约定的支付期间未到，故原告要求被告支付工程款及利息的请求无事实及法律依据。请求法院驳回原告的诉请。 固原佳和房地产开发有限公司提出反诉请求：1.判令反诉被告支付逾期完成工程的违约金1080438.58元（216087716×0.5%）；2.判令反诉被告支付维修费2342415.04元；3.判令反诉被告支付反诉原告评估、定损及赔偿费295566元；4.由反诉被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2013年至2015年，我公司与河南城建建设集团有限责任公司就固原市西南城区九龙佳苑住宅小区项目玫瑰苑主体工程及附属工程签订了《建设工程施工合同》及附属工程合同，合同中约定玫瑰苑主体工程的竣工时间是2014年11月12日，但是河南城建建设集团有限责任公司完成工程的时间是2016年8月16日，工程延期共635天，且河南城建建设集团有限责任公司在涉案工程中标至竣工验收，未向我方提供过任何经甲方、代建、监理签署的工程延期申请、工期索赔等书面材料，其行为构成违约，应按照合同第11.5条约定“承包人每延误一天向发包人支付按合同价款0.05%的违约金，但总数不超过合同价款的5%”向我方承担违约责任。同时合同对保修期做了明确约定，但是河南城建建设集团有限责任公司在保修期内不及时履行维修职责。为了避免损失进一步扩大，我方按照西南新区维修领导小组召开的维修会议精神，对不积极进场的苑区组织第三方维修企业进场维修，产生了相关费用。 河南城建建设集团有限责任公司对反诉辩称，一、承担工程逾期的违约金无事实及法律依据，合同约定及结算时对方未进行索赔。二、在维修期内我方积极进行维修，不存在消极应对的情况，即使出现维修情况，对方应书面告知。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 一、对于原告提供的建设工程施工合同2份、竣工验收记录19页、竣工验收备案表18份、涉案工程结算定案表2份，被告提供的42笔支付工程款对账单，双方当事人均无异议，依据以上证据本院查明：原告经中标承建被告位于固原市××区住宅楼主体工程15幢，面积计86010.3平米；商用楼2幢，面积计1562.52平米，地下车库面积计14088.22平米。并签订施工合同，合同价款216087716元，工程期限为2013年6月30日至2014年11月12日。2015年4月14日原告与被告签订合同，承建被告位于固原市××区水、道路硬化、门房、室外消防联动等附属工程，合同价款9485801元，工程期限为2015年4月14日至2015年6月13日。住宅楼2016年8月8日至2016年9月5日竣工验收，2018年6月26日竣工验收备案，商用房及地下车库2017年3月23日竣工验收，2018年6月26日竣工验收备案，附属工程2017年2月22日竣工验收，以上工程竣工验收均为合格工程。2019年4月30日经双方结算17幢楼及地下车库工程价款为188673321.01元，附属工程价款为7007373.69元。共计195680694.7元，双方对结算工程总价款均无异议。2013年12月至2019年1月被告向原告支付42笔工程款，共计183912832.02元，双方对42笔已付工程款无异议。 二、被告提供22笔应扣款项，原告有异议，经质证原告认可7笔，分别为：被告提供的第9组证据，被告代原告支付赔偿款1500元、7220元、10000元；第13组证据，固原市中级人民法院扣划原告拖欠宁夏科勤建材有限责任公司材料款1317380.5元；第15组证据，被告代原告支付因工程质量向住户赔偿款40000元；第16组证据，被告代原告垫付陶瓷款18480元；第18组证据，被告代原告支付水费13730元。共计金额1408310.5元。 被告提供的22笔应扣款项，原告有异议，经质证原告对15笔款项不予认可，分别为：第1组证据，2014年4月、10月两笔罚款3万元、10万元的凭证、缴款单各2页，证明该两笔款项是因原告工程进度滞后受被告处罚，从工程款中扣除。 第2组证据，2018年2月，记账凭证、收款收据各1页，证明本应由原告维修的工程，因原告未维修，被告委托第三方（长虹建筑公司）进行维修，并向其支付维修费21万元。 第3组证据，2017年11月，记账凭证1页，代支付原告顶账房暖气费11575.68元。 第4组证据，2017年7月，记账凭证1页，玫瑰苑的接电工程应由原告进行，因其未接电，被告委托第三方进行玫瑰苑的接电工程，并向第三方支付费用30896.71元。 第5组证据，2018年1月，材料采购合同复印件、记账凭证1页，材料代付款确认书及付款申请表，被告代原告支付宁夏新中川陶瓷建材有限公司瓷砖款78901.5元，该代付的款项依据是原、被告双方及宁夏新中川陶瓷建材有限公司于2014年8月18日签订的材料采购合同的第三条第二项（7）的约定。 第6组证据，2018年4月，记账凭证1页、中国建行转账支票存根1页、被告致原告燃气管道抢险维修函件1份，证明2018年3月份因原告施工将中国燃气的管道破坏，产生损失费7496元，罚款1倍后的实缴金额为14992元。当时被告向原告致函其进行维修，原告拒绝维修，被告自行承担维修。 第7组证据，2018年7月，记账凭证1页、固原市西南新区安置房及九龙佳苑工程支付证明1页、工程维修合同3份、被告通知原告维修的函件10页，证明原告施工质量不达标，被告要求原告进行维修被拒。后被告委托第三方（宁夏粮食建设工程有限公司）进行维修并向其支付维修费13万元。 第8组证据，2018年2月，记账凭证1页、银行支票存根1页、收据2页、固原市西南新区安置房及九龙佳苑工程支付证明2页。证明因原告未清理其施工现场产生的建筑垃圾，被告委托宁夏宇龙建设集团有限公司清理垃圾并向其支付清理费37600元。 第10组证据，2018年10月，记账凭证1页、固原市西南新区安置房及九龙佳苑工程支付证明1页。证明原告施工质量不达标，被告要求原告进行维修被拒。后被告委托第三方（宁夏粮食建设工程有限公司）进行维修并向其支付维修费6.4万元。 第11组证据，2017年2月，记账凭证1页、原始单据整理单1页、修锁上门服务单1页、发票1页、扣款单1页。证明原告施工质量不达标，导致玫瑰苑地下室的门锁损坏，被告支出维修费用480元。 第12组证据：2017年7月，记账凭证1页、银行转账支票存根1页、九龙佳苑房屋维修工程明细表1页。证明原告施工质量不达标，被告要求原告进行维修被拒。后被告委托第三方（宁夏粮食建设工程有限公司）进行维修并向其支付维修费22374.74元。 第14组证据，2016年9月，记账凭证1页、客户专用回单1页、宁夏六盘山水务公司收款收据2页、九龙佳苑各苑水表采购委托支付表1页。证明被告代原告向宁夏六盘山水务公司支付材料款237100.4元。 第15组证据：2016年12月，记账凭证1页、银行转账支票存根1页、赔偿协议1页。证明因原告施工质量不达标，被告向住户赔偿5000元（该组证据共两笔扣款，原告认可一笔扣款）。 第17组证据，会议纪要3份6页、固原市西南新区九龙佳苑安置房工程项目进度考核制度细则1页、建筑工程罚款单28份20页。证明因原告施工质量及施工进度未按照约定完成，被告及监理、代建各单位根据固原市西南新区工程项目建设指挥部办公室会议纪要及固原市西南新区九龙佳苑安置房工程项目进度考核制度细则对原告进行工程处罚28次，金额计332200元。 对于被告提供的15笔应扣款，原告质证认为，是被告的单方行为，对15笔扣款所依据的证据的三性及证明目的均不认可。 本院对被告提供15笔应扣款的认定，1、第5组证据，因原被告与宁夏新中川陶瓷建材有限公司三方于2014年8月18日签订合同，合同约定货款由被告代付，同时原告项目部也向宁夏新中川陶瓷建材有限公司出具了代付款确认书，故对该证据本院予以确认。2、第2、7、10、12组证据，结合被告反诉提供的证据能够证明工程交付使用后存在维修的事实及原告未进行维修，被告交由第三方维修的事实，故对以上证据予以确认。3、其他证据因证据单一，属被告单方行为，无原告签字确认，不能证明被告所主张的事实，本院不予采信。 依据以上本院认定的证据及双方认可的证据，本院查明，被告向宁夏新中川陶瓷建材有限公司代付原告应支付的瓷砖款2笔，97381.5元。经法院扣划原告拖欠宁夏科勤建材有限责任公司材料款1317380.5元。被告代原告支付水费13730元，共计1428492元，应为被告已支付给原告的工程款。工程交付使用后，因工程存在质量瑕疵，被告通知原告后，原告未进行维修，造成因质量产生赔偿款四笔58720元，由第三方进行维修产生维修费426374.74元，赔偿款及维修费共计485094.74元。 三、被告反诉提供以下证据： 第1组证据，中标通知书复印件一份，证明涉案工程原告中标的事实。 第2组证据，主体、附属工程《建设工程施工合同》复印件各一份、《竣工备案表》18份。证明涉案工程合同约定主体竣工时间为2014年11月12日、附属工程竣工时间为2015年6月13日，实际竣工时间为2018年6月26日。实际竣工备案时间是2018年6月26日。根据主体合同11.5约定“违约金每天为合同总价款0.05%，但总数不超过合同总价款的5%”；附属合同7.5.2约定“违约金每天为合同总价款0.1%，但总数不超过合同总价款的5%”。反诉违约金按5%计算。 第3组证据，西南新区建设工程管理制度一份、管理细则复印件一份、西南新区工程指挥部关于工程罚款制度的会议纪要原件四份。证明涉案工程具有罚款依据的事实。 第4组证据，工程造价咨询报告单复印件两份、维修会议纪要原件十二份（附方振军、马应川、马俊签到表复印件）、函告原件十份、通知复印件四份、2019年新增维修方案复印件、2019年评估汇总表复印件三份、评估报告单复印件73份、西南新区房屋维修登记表复印件18页208户（玫瑰苑）、2019年新增维修控制价及审核单复印件两份、2018年玻璃护栏清理承诺书复印件一份、与宁夏粮食建设工程公司的工程维修合同三份、与固原长虹建筑公司的维修合同复印件一份。证明单工程存在质量问题，需要维修，但原告不及时维修，被告委托第三方固原长虹建筑公司进行维修，产生了维修费用。 第5组证据，相关审计工作会议纪要两份、固原市西南新区玫瑰苑一审造价咨询服务费明细表复印件1页。证明涉案工程需要审计及产生审计费83126元及审计费用应由原告支付。 原告对被告反诉提供的证据质证认为，对中标通知书无异议。实际竣工验收时间体现在原告提交的验收记录中，合同中虽然约定了违约金的适用条款，但本案属于总结算，故被告主张违约金的证明目的不能成立。被告提供的其他证据属单方凭证，对于证据的三性及证明目的均不认可。 对于被告提供的反诉证据，被告欲证明原告违约并应由原告承担违约责任及已产生的维修费。原告是否存在逾期竣工，从合同约定看，存在逾期交工，但双方在结算时被告并未提出违约的事实，故被告反诉由原告支付违约金的诉讼请求本院不予支持。关于维修的事实，被告提出工程由固原长虹建筑公司、宁夏粮食建设工程有限公司进行维修，结合前述证据被告主张的事实所依据的证据本院予以采信。审计费的支付只是被告单方行为，双方没有合同约定，也未经原告同意，被告该项证明目的本院不予采信。 四、原、被告对案涉防水工程各自提供了汇总表，原告认可被告主张的防水工程价款为3001579.87元。按照合同约定，除土建工程地基基础工程和主体结构工程保质期为工程合理使用期外，其他土建工程为两年，屋面防水工程为五年。工程质量保修金为施工合同价款的5％。屋面防水工程尚在保修期内。 本院认为，原、被告签订的建设工程施工合同合法有效，双方应按照合同约定履行义务。双方经工程竣工验收后，工程价款结算为195680694.7元，被告已付工程款183912832.02元，加上被告代付原告材料款、水费、法院扣划材料款1428492元，被告实际已支付原告工程款185341324.02元，尚欠工程款10339371元，扣除原告防水质量保修金150079（3001579.87×5％）元，被告应支付原告工程款10189292元。 关于逾期付款的违约责任。按照合同约定发包人收到竣工结算报告后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从29天起按同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息。2019年4月30日经双方总结算，被告应从2019年5月29日开始承担违约责任，向原告支付利息，被告应按照本金10189292元，自2019年5月29日起至2019年8月19日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息，自2019年8月20日至本案判决执行终结按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。 关于被告反诉逾期交工及工程进度罚款的违约责任。按照合同约定，工程逾期交付及工期延误要承担违约责任，守约方有权提出索赔。但原、被告在签订工程结算审核定案时未提出该项请求，结算单是双方协商一致确定的，应作为最终结算的依据，而在结算时，被告并未提出原告承担违约责任及要求索赔，表明被告已放弃。故被告反诉主张原告支付工期延误罚款的理由不能成立，其要求原告支付逾期完成工程的违约金1080438.58元的请求本院不予支持。 关于被告反诉原告支付维修费的认定。工程交付使用后，按照合同约定在保修期内原告对工程质量应承担保修义务，被告通知原告后，原告未进行维修，被告与第三方签订合同进行维修而产生的费用应由原告承担，同时，因质量问题产生的赔偿款亦由原告承担。依据被告提供的证据确定原告支付的维修费及赔偿款为485094.74元，其余维修费主张本院不予支持。 关于被告反诉原告支付评估、定损赔偿费的问题。被告以会议纪要为依据要求原告承担该项费用，会议纪要属被告及其管理部门的单方行为，并不能约束原告，双方没有合同约定，也没有原告认可的证据，被告该项请求没有事实依据和法律规定，其请求本院不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求部分成立，被告的反诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第一款、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告（反诉原告）固原佳和房地产开发有限公司在本判决生效后三十日内支付原告（反诉被告）河南城建建设集团有限责任公司工程款10189292元； 二、以上款项被告（反诉原告）固原佳和房地产开发有限公司自2019年5月29日起至2019年8月19日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息，自2019年8月20日至本案判决执行终结按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息； 三、由原告（反诉被告）河南城建建设集团有限责任公司支付被告（反诉原告）固原佳和房地产开发有限公司维修费及赔偿款485094.74元； 四、驳回原告（反诉被告）河南城建建设集团有限责任公司其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）固原佳和房地产开发有限公司其他反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费104314元，由被告（反诉原告）固原佳和房地产开发有限公司负担82607元，原告（反诉被告）河南城建建设集团有限责任公司负担21707元。案件反诉受理费18274元，由被告（反诉原告）固原佳和房地产开发有限公司负担9698元，原告（反诉被告）河南城建建设集团有限责任公司负担8576元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审判长  刘万德 审判员  吴俊良 审判员  王喜军 二〇二〇年三月二十日 书记员  海萍萍 附：法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。