贵州省都匀市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔2701民初4716号 原告：何维斌，男，汉族，贵州省福泉市人，住贵州省福泉市。 委托诉讼代理人：覃治招，系贵州桥城律师事务所律师。代理权限：特别代理。 委托诉讼代理人：吴兴阳。 被告：贵州南门爆破工程有限责任公司,住所地贵州省黔南布依族苗族自治州。 法定代表人：王飞，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：张海涛，系贵州契正律师事务所律师。代理权限：特别代理 原告何维斌与被告贵州南门爆破工程有限责任公司劳动纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何维斌及委托诉讼代理人覃治招、吴兴阳，被告贵州南门爆破工程有限责任公司委托诉讼代理人张海涛庭参加诉讼。本案现审理终结。 原告何维斌向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告支付经济补偿2.5年×6500=16250元;2、判令被告支付违法解聘劳动合同赔偿金16250元;3、判令被告按照未签订书面劳动合同赔偿金6500元×11个月=71500元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2016年11月26日到被告贵州南门爆破工程有限责任公司上班，一直没有签订书面劳动合同，2017年1月19日原告因工受伤并被认定为工伤，2017年4月1日原告经治疗后开始上班。2019年5月底被告以各种理由辞退原告，并拖欠原告部分工资。原告本人在公司上班无任何过错，被告违反劳动合同法规定的解除劳动合同的情形，故原告多次要求被告按照合同法相关规定对原告进行赔偿，均未果后就申请了劳动仲裁，黔南州劳动人事争议仲裁委员支持原告的少部分诉求。原告不服，故诉至法院请求判如所请。 原告何维斌为证明其主张向本院提交以下证据： 1、原告身份证复印件，拟证明原告主体适格。 被告质证无异议。 2、黔南州人力资源和社会保障局（2017）02025号认定工伤决定书、黔南州劳动能力鉴定结论书、第一次出院记录及疾病证明书、第二次出院记录及疾病证明书复印件，拟证明2017年5月30日黔南州人社局认定工伤，评定为伤残九级，因伤第一次在黔南州中医院住院治疗34天，第二次取钢板住院16天，原告因工受伤无法正常工作。 被告质证认为，真实性无异议，证明目的有异议，原告在工伤保险待遇那个案件中已自认他从2017年4月就已正常工作。 3、解聘通知书复印件，拟证明被告违法解雇原告。 被告质证认为，真实性无异议，证明目的有异议，被告因违法劳动纪律屡次擅自长期离岗，所以才解聘，并不存在违法解聘。 4、被告下发的贵南公发（2017）30号《关于工程技术人员工资调整通知》、工资银行流水复印件，拟证明原告工资在6500元以上。 被告质证认为，真实性无异议，证明目的有异议，被告工资是从2017年5月调整至6500元，但工资并不固定有上下浮动，原告所述不符合事实。 5、原告与被告公司工程部主任“尹本智”微信聊天记录10张复印件，拟证明工程部的工作安排以及请假制度，都是可以通过微信进行，并不一定按照公司制度打纸质考勤，且原告在口头请假后，也向公司补有假条。 被告质证认为，真实性无异议，证明目的有异议，公司有管理制度，原告未按规定请假，没有请假条，公司曾多次通知原告上班但未到岗，所以公司才按规定解聘。 被告贵州南门爆破工程有限责任公司辩称，1、原告关于11个月双倍工资的诉讼请求已过仲裁时效，不应得到支持。2、原告因屡次未办理请假手续，擅自长期离岗，严重违反被告管理制度，被告才与原告解除劳动合同，不应当支付经济补偿金及赔偿金。3、原告主张补发2017年11月、2018年11月的诉请不应支持，主张补发2019年4月、2019年5月工资的金额不符。4、原告于2017年12月至2018年10月期间在其他单位工作，该时间段被告一直为其缴纳社会保险，并代缴了其个人部分，该时间段的社会保险应当予以扣除。 被告贵州南门爆破工程有限责任公司为证明其主张向法院提交以下证据： 1、营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件，拟证明被告主体适格。 原告质证无异议。 2、员工离职申请表、解聘通知书、解除劳动合同证明书、离职欠款办理通知书、贵南公发（2013）1号《关于贵州南门爆破工程有限责任公司考勤制度的通知》、被告办公室负责人与原告通话记录复印件，拟证明原告屡次未办理请假手续，擅自长期离岗，严重违反被告管理制度，公司负责人与原告多次联系仍然长期旷工，被告才在无奈之下与原告解除劳动合同，因此，被告不应当支付经济补偿金及赔偿金。 原告质证认为，对于员工离职申请表、解聘通知书、解除劳动合同证明书、离职欠款办理通知书的真实性均无异议，证明目的不予认可。离职申请表，是在原告接到解聘通知书之后签订的，因此并不能证明是原告主动离职，被告违法解除在前，通知原告到公司办理终止社保手续，原告迫于无奈才签署，解聘通知书同样无法证明被告擅自离岗。离职欠款办理通知书，与本案无关。被告的考勤制度，三性均不认可，根据被告的营业执照该公司成立于2013年10月9日，该文件发布时间为2013年9月2日，公司还未成立，制度不可能发布执行，该证据属被告方伪造，并且原告在公司从未见过学习过该份文件。通话记录真实性无异议，但无法证明通话内容，达不到证明目的 3、何维斌的考勤、工资统计表、都匀农村商业银行代发代扣明细表、请假单、劳动合同复印件，拟证明原告于2017年11月在岗6天、2018年11月在岗10天、2019年4月在岗6天、2019年5月在岗1天，除2019年4月外被告根据原告在岗工作情况已足额向其发放工资。被告请假单上的工程部审批领导是主管工程部的副总刘志刚，尹本智无批准权限。2018年11月21日原告才从其他单位返回公司工作，我公司按照他返岗时间起计算工资，有据可依。2017年11月发放1300元后，一直到2018年11月21日，原告都未到公司上班，所以期间没有发放工资，但照样为其缴纳了社会保险。2018年11月21日起至解聘之日，被告实际只差原告2019年4月份6天在岗工资1300元，但要扣除个人社保部分379.76元，应补发其920.24元，2019年5月份1天在岗工资216.67元。 原告质证认为，1、三性无异议，达不到被告证明目的。该考勤表并是不每天记录，而是月底统一统计。2、请假条并不是请假当天书写，均是原告微信、电话请假后，回来销假补交的请假条。3、原被告双方补签劳动合同，合同期是2018年11月21日至2019年11月20日，但被告解聘通知书指原告从2017年长期旷工，如原告从2017年长期旷工，被告应当有相应领导谈话或通知，但被告并未提供相关证据，如若原告经常无故旷工，2018年底被告怎么会与原告签订劳动合同，所以不能证明被告的解聘理由。4、公司的考勤表，是由办公室工作人员整理记录，我们并没有签字确认，公司各个项目部考勤，实际由项目负责人考核记录。5、工资统计表可以看出我的工资从4月就没有发放，我的银行流水没有该月工资记录。6、请假条一直都有提交，从2017年12月起是没有去工地，但是公司我是经常去的，主要是受伤后原定2018年1月取钢板，经过医生复查，告知恢复情况较差，达不到取钢板的条件，直到2018年6月19日才取钢板，这个期间是公司没有安排我去工地，不是原告无故旷工。 4、原告在瓮安县岚关乡营业所银行交易明细、账户信息复印件，拟证明2017年11月14日至2018年10月12日，原告到其他公司上班，其他公司为其每月发放工资，其中有6个月相同数额工资，如果原告只是去帮忙，不可能每月支付金额完全相同。 原告质证认为，到被告上班之前，原告就曾经在贵州恒睿矿业有限公司福泉市地松镇哈麻冲公司上班，因曾是工程技术人员，所以这个公司在工作过程中遇到解决不了的问题，有时会咨询我做技术指导，支付给我一定报酬，具体金额我也没有查看过，我只是去帮忙，周六周日偶尔会用车接我到矿山现场看一下，我只是给他们提供一些技术建议。况且2018年6-7月在中医院住院，没办法上工地，都是电话咨询，所以矿业公司打钱给我。 5、黔南劳人仲案字（2019）41号仲裁裁决书和劳动仲裁庭审笔录复印件，拟证明在2019年4-5月原告没有正常上班，根据仲裁庭审笔录中记录情况，与原告今天当天陈述不一致，陈述不真实。 原告质证认为，三性均无异议，但达不到其证明目的。原告是否上班是向原告领导请示，并非三位同事，三位同事的证言不认可。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、原告何维斌到被告贵州南门爆破工程有限公司入职时间为2016年11月26日；2、原告何维斌于2019年1月19日发生交通事故；3、原告何维斌第一次住院时间为2017年1月19日-2017年2月22日，治疗时长为34日；4、原告何维斌于2017年5月4日向黔南州人力资源和社会保障局申请工伤认定，黔南州人力资源和社会保障局于2017年5月30日出具黔南工决字［2017］02025号工伤认定决定书，并将相关文件送达原、被告双方；5、被告贵州南门爆破工程有限公司于2017年12月6日发布《关于工程技术人员工资调整的通知》（贵南公发［2017］30号），明确将工程技术人员工资调整为“1、基本工资3500元/月，岗位津贴2500元/月，生活及其他补助500元/月；2、每出勤一个工地为基数出勤，超出基本出勤的工地给予补助费100元/人/工地；3、每月出勤未超过20天（含20天）按第一天的工作标准发放，如超过20天的从第二十一天开始给予补助费250元/人/天；本通知于2017年11月1日起执行，原有文件与之冲突的以本文件为准。”6、原告第二次住院时间为2018年6月19日-2018年7月5日，治疗时长为16日；7、原告在工伤期间，被告于2017年10月16日至2017年12月7日、2018年12月14日-2018年12月21日、2019年1月18日至2019年4月16日将工资发放至原告账户名下，工资数额不等，2017年11月实付1031.15元，2018年11月实付1876.20元，2019年4月、5月未支付；8、2017年11月14日至2018年10月12日，案外人贵州州恒睿矿业有限公司福泉市地松镇哈麻冲公司向原告瓮安县岚关乡营业所银行个人账户，每月中旬以“工资”名目转账5000至7655元不等；9、2018年11月21日原告与被告签订书面《劳动合同》；10、2019年5月23日被告贵州南门爆破工程有限公司向原告送达《解聘通知书》(贵南公发【2019】04号)、《离职欠款办理通知书》，以原告从2017年2019年期间未按照公司管理制度屡次未办理请假手续，擅自长期离岗，情节恶劣为由决定从2019年5月21日解除与原告的劳动关系，请在收到通知后二日内到公司办理相关离职手续，并要求原告返还被告代其支付的医疗费、护理费、家属住宿费、鉴定费等相关费用39919.30元，为其垫支的社保费10639.01元，共计50558.31元；11、原告于2019年5月23日收到解聘通知当日填写《员工离职申请表》，同意解除与被告的劳动关系，社保已于解除劳动合同后当月转出；12、原告就二倍工资、经济补偿、赔偿、补发工资、体检费向贵州省黔南布依族苗族自治州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年8月13日作出黔南劳人仲案字［2019］41号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2019年5月出勤工资216.67元，健康检查费530元。原告不服，故在法定期限内向法院起诉。 本案审理中，被告以需调取新的证据为由申请延长举证期限，受疫情影响按规定扣除了审限。 本院认为，双方对劳动仲裁中关于支持原告健康检查费530元均未提出异议，本院支持原告的该项费用。被告主张因原告从2017年12月至2018年10月在其他单位工作，应当扣除其为原告代缴此期间个人部分社会保险，由于双方在仲裁审理期间未提及未进行审理，属另一法律关系，本案不予审理。 本案争议焦点主要是:1、原告要求被告支付未按时与劳动者签订书面劳动合同二倍工资是否支持？2、被告是否存在违法解除劳动合同，应否承担相应法律责任。3、被告是否应补发原告工资？ 1、原告要求被告支付未按时与劳动者签订书面劳动合同二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，原告于2016年11月26日入职，被告未与其签订书面劳动合同，应自用工之日起满一年的当日起计算仲裁时效，在一年内申请仲裁，很明显原告已超过仲裁时效，且未提供证据证明存在中止、中断情形，故对其要求支付二倍工资的诉请，无法律依据，本院不予支持。 2、被告是否存在违法解除劳动合同，应否承担相应法律责任问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定了协商解除合同，第三十九条规定了用人单位单方无条件解除劳动合同的情形,第四十条规定了预告解除的情形，第四十二条规定了限制解除的情形，若用人单位违反劳动合同法禁止性情形、法律规定的条件未满足时而解除合同的,以及解除劳动合同的程序不符合法律规定的,应当承担支付赔偿金。本案中,被告提供了内部考勤表用以证明原告长期未办理请假手续擅自离岗，严重违反公司考勤制度,与原告解除劳动合同合法，原告认为其没有过错,被告系违法解除。本院综合各方当事人对证据的质证意见及诉辩认为,原告系爆破工程技术员，其工作性质属于根据公司安排不定期到各个工地上班，然后根据被告下发的《关于工程技术人员工资调整的通知》和出勤情况每月计发工资，故被告仅凭其内部制作的没有当事人签名的考勤表不足以证明被告的主张，且被告提供的《公司考勤制度通知》，规定旷工超过二日，公司视情况给予处理，但被告未能提供原告违反公司管理制度，长期离岗后应视其情节给予处理的相关证据和劝告、批评教育无效的证据,且此通知原告也不予认可其知悉，另外原、被告双方签订的《劳动合同》中仅有劳动期限和签名，未提及考勤管理、报酬等相关内容。原告工伤后从2017年5月22日至11月3日分别填写的6张《员工请假申请单》以及从2017年12月至2018年10月被告未发放工资给原告，但又继续为其缴纳社会保险，原告均未提出任何书面意见，而案外人贵州恒睿矿业有限公司福泉市地松镇哈麻冲公司却从2017年11月至2018年10月向原告个人银行账户以“工资”名目打入相对稳定的款项，原告又未能提供证据证明如果被告以各种理由不安排其工作的情况下，其曾经向被告提出过申请或申诉，直到2019年5月23日被告将《解聘通知书》送达原告签收，原告未提出任何书面异议，当天即填写了《员工离职申请表》，并在离职类型一栏勾选“自动离职”，该表经相关部门领导签字同意其离职后，被告于2019年5月24日向原告出具了《解除劳动合同证明书》并办理了社保转移手续。综合分析以上查明的事实，本院认为，被告提出解聘原告，原告也不要求继续履行劳动合同，即办理了离职手续，双方解除劳动关系应视为系双方协商一致的结果，故对于原告认为被告系违法解除的主张，无事实依据和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七的规定,被告应向原告支付经济补偿金。根据《劳动合同法实施条例》第27条之规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，原告实际供职2年零5个月23天，原告从2019年5月23日劳动合同解除前一年有不发工资和根据出勤情况发放部分工资的情况，本院认为按照《关于工程技术人员工资调整的通知》中约定的每月基本工资、岗位津贴、生活及其他补贴共计6500元依法核算，被告应支付给原告的经济补偿金为:6500元×2.5=16250元。 3、根据原告的诉请，被告是否应补发原告工资问题。本院综合查明的事实、各方当事人对证据的质证意见及诉辩认为，被告未能提供充分证据证明原告无故不按要求出勤，故可酌情统一按《关于工程技术人员工资调整的通知》中约定的每月基本工资、岗位津贴、生活及其他补贴共计6500元扣减社保后依法核算，2017年11月份的工资应补发5468.85元（6500元－实收1031.15元），2018年11月份的工资应补发4623.80元（6500元－实收1876.20元），2019年4月份的工资应补发6120.24元（6500元－社保379.76元），2019年5月因截止解除劳动合同之日已超过《关于工程技术人员工资调整的通知》中规定的20天，仍应按一个月的工资补发6120.24元（6500元－社保379.76元），以上4个月需补足的工资差额共计22333.13元。 综上，原告的诉请本院依法予以部分支持，部分不支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第27条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释》第十三条之规定,判决如下: 一、被告贵州南门爆破工程有限责任公司应支付原告何维斌经济补偿金16250元。 二、被告贵州南门爆破工程有限责任公司应支付原告何维斌4个月的工资差额共计22333.13元。 三、被告贵州南门爆破工程有限责任公司应支付原告健康检查费530元。 上述一、二、三项共计39113.13元被告贵州南门爆破工程有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告何维斌。 四、驳回原告何维斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告贵州南门爆破工程有限责任公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  黄 莹 人民陪审员  广家雍 人民陪审员  吴桂华 二〇二〇年三月三十一日 法官助理孔德燕 书记员罗昭君