广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初6934号原告：卢智雄，男，1971年8月26日出生，汉族，住广州市海珠区。委托诉讼代理人：黄明辉，北京大成（广州）律师事务所律师。被告：广州福业房地产代理有限公司，住所地广州市海珠区新港西路顺景街**之十四255-259铺。法定代表人：李伟军，职务董事长。委托诉讼代理人：黄锡峰，广东百高律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄敏茹，广东百高律师事务所实习人员。被告：广州福业房地产代理有限公司鼎泰茶博城分公司，住所地广州市番禺区钟村街钟屏岔道钟三村路段鼎泰茶博城****。负责人：刘承洪。被告：刘承洪，男，1976年4月6日出生，汉族，住南宁市。原告卢智雄诉被告广州福业房地产代理有限公司（以下简称福业公司）、广州福业房地产代理有限公司鼎泰茶博城分公司（以下简称福业公司茶博城分公司）、刘承洪居间合同纠纷一案,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告卢智雄及其委托诉讼代理人黄明辉，被告福业公司的委托诉讼代理人黄锡峰、黄敏茹到庭参加诉讼，被告福业公司茶博城分公司、刘承洪经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢智雄向本院提出以下诉讼请求：1.被告福业公司、福业公司茶博城分公司共同承担退还原告诚意金（定金）20万元及其利息（从2018年10月10日起按月息2%计算至清偿之日止）；2.被告刘承洪对第一项承担连带清偿责任；3.诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：原告于2018年10月10日与福业公司茶博城分公司签订购买增城新塘镇翡翠绿洲森林半岛街X号X房物业的承诺书，并一次性支付20万元作为购房诚意金，约定从签订合同之日45天内，福业公司茶博城分公司需将物业交付并过户到原告名下，如45天内不能交易则需于3个工作日内将上述款项退回给原告，若福业公司茶博城分公司收取诚意金后逾期履行或有其他违反有关物业买卖交易的行为，则视为违约，应承担违约责任和赔偿原告购房造成的损失，并退回原告支付的诚意金20万元及利息（从2018年10月10日起按月息2%计算至清偿之日止）。但至今日为止，福业公司茶博城分公司以各种理由推脱、拒接听电话沟通，拒不履行合同且不退还诚意金，已经存在违法、违规、违约、欺诈等恶劣行为。请求法院对以上行为给予查明，责令其按合约所约定退还诚意金20万元及利息和赔偿因违约而造成的相关损失。因分公司是总公司的分支机构，所以总公司应与分公司一并承责。刘承洪是福业公司茶博城分公司的负责人，负责洽谈、签约及收款等事项，收款后其没有积极协同公司履约，所以需承担连带清偿责任。恳请法院查明事实，依据法律法规维护原告合法权益和诉求。被告福业公司辩称，一、《承诺书》为无效合同，福业公司与福业公司茶博城分公司对原告损失不存在过错，亦从未收取原告任何费用，不应由其承担退还诚意金的责任。福业公司自开设分公司以来一直无刻制“广州福业房地产代理有限公司鼎泰茶博城分公司公章”，亦从没授权刘承洪刻制分公司公章。一直以来，福业公司茶博城分公司的业务用章都是报总公司审核盖总公司公章的。直至2019年7月4日，广州市番禺区住房和城乡建设局向福业公司发出约谈通知，福业公司才知悉刘承洪以私刻的福业公司茶博城分公司印章与原告签协议，并据此向原告收费。福业公司已于2019年7月16日就刘承洪涉嫌伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪、合同诈骗罪向钟村派出所报案。福业公司与福业公司茶博城分公司亦是本案的受害人。对于福业公司茶博城分公司而言，《承诺书》并非其作出的真实意思表示，不应对其产生约束力。该《承诺书》是刘承洪为了从原告处骗取款项供自己使用而订立的，其以私人账户收取原告诚意金也能证实此点。刘承洪的行为属于以合法形式掩盖非法目的，《承诺书》为无效合同，应由刘承洪本人自行向原告退还20万元诚意金。二、本案中，原告存在过错。原告与刘承洪签订合同时，福业公司茶博城分公司已经没有办公场地了，据了解，合同是在一间招牌为“德佑地产”的公司签署的，原告没有考察福业公司茶博城分公司的经营场所，未充分尽到谨慎义务，广告招牌也不是悬挂福业公司茶博城分公司的名称，即合同签订场所并非福业公司茶博城分公司的营业场所；而且原告在明知合同相对方是福业公司茶博城分公司的前提下，仍向刘承洪的私人账户支付诚意金，其本人存在过错，应承担相应的责任。再次，刘承洪同时是广东房友车友商贸有限公司的监事，也是广东共享经济商贸管理有限公司的法定代表人，其行为不一定代表分公司的行为。三、即使法院最终认定福业公司与福业公司茶博城分公司须承担责任，也只应当承担次要的赔偿责任，而非主要或者全部责任。刘承洪的合同诈骗行为是原告遭受财产损失的主要原因，且原告对其财产损失亦存在过错。即便认定福业公司、福业公司茶博城分公司存在监管过失，但该过失行为对原告遭受财产损失的发生不具有决定性。福业公司在本案中已经尽了最大的审慎管理义务，对刘承洪违法私刻公章牟取私利的行为不具有预见性，不应承担主要或者全部责任。四、即使法院认定福业公司应当全额退还诚意金，但原告主张的利息按照月利率2%计算没有合同依据与法律依据，不应支持。被告福业公司茶博城分公司、刘承洪无答辩，亦未在举证期内提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下：2018年10月10日，福业公司茶博城分公司（甲方）与卢智雄（乙方）签订《承诺书》，约定经福业公司茶博城分公司介绍位于广州市增城新塘镇翡翠绿洲森林半岛街71号204之物业（以下简称涉讼房屋），建筑面积103平方米，以《房地产权证》为准，由福业公司茶博城分公司协助卢智雄购买，卢智雄承诺条件：售价1699500元（包括税费、公证费、垫资手续费等大包价），付款方式为垫资一次性付款，交易税费为按国家规定各付各税，交房状况为毛坯房、不带租约，交房时间为垫资方收齐楼款当天，交易日期为2010年11月25日之前办理委托公证及签署《垫资借款合同》；在签订承诺书时，卢智雄同意支付200000元作为购买涉讼房屋之诚意金，在交付诚意金前，卢智雄已实地详细勘察过涉讼房屋，对涉讼房屋的座向、面积、楼层、间隔、质量、装修、产权情况等均予以认可；如涉讼房屋在45天甲方通知乙方，则卢智雄确认成交，同时承诺按约定办理与涉讼房屋买卖有关的各项手续和程序等，且同意福业公司茶博城分公司无需卢智雄另行指示，即可将诚意金即时转为定金转交给垫资方操作交易手续，如涉讼房屋在45天内不能交易则福业公司茶博城分公司需于3个工作日内将上述款项无息退回给卢智雄；卢智雄保证在涉讼房屋买卖交易中配合垫资方提供真实的、合法的、准确的、完整的有关资料及办理公证委托，否则愿意承担由此产生的所有一切法律责任和违约责任；若卢智雄在福业公司茶博城分公司代为转交定金给垫资方后违反本承诺书之约定时，则承担违约责任，即所付定金作为违约金不予退回；若涉讼房屋垫资方收取定金后逾期履行或其他违反与涉讼房屋买卖交易有关的行为，则视为违约，应承担违约责任即双倍返还定金。同日，卢智雄通过招商银行向刘承洪转账100000元，备注为委托福业公司茶博城分公司购房诚意金；卢智雄通过中国工商银行向刘承洪转账100000元。诉讼中，卢智雄主张与福业公司茶博城分公司之间为居间合同关系，其向福业公司茶博城分公司支付20万元诚意金拟购买涉讼房屋，诚意金不包含居间费，居间费另行支付，后因没有达成进一步交易意向，与福业公司茶博城分公司负责人协商退还诚意金，但一直未退还，根据《承诺书》的约定，45天内没有进行交易需退还诚意金，合同虽没有约定利息，但福业公司茶博城分公司应支付资金占用期间的损失，卢智雄为此提供《承诺书》及其与刘承洪的聊天记录予以证明。福业公司对《承诺书》不予认可，对聊天记录的真实性、合法性予以确认，并认为《承诺书》为刘承洪的个人行为，与福业公司、福业公司茶博城分公司无关，刘承洪同时是其他公司的法定代表人及监事，其行为不一定代表福业公司茶博城分公司；承诺书上公章是刘承洪伪造，聊天记录证明由刘承洪个人收取款项，福业公司就刘承洪涉嫌伪造公章、合同诈骗事宜向派出所报案，但尚未立案处理，福业公司为此提供报警回执、广东房友车友商贸有限公司企业信用信息公示报告及照片予以证明。卢智雄质证认为上述证据无法证明公章为伪造，刘承洪并非其他公司的法人及股东。另，福业公司述称福业公司茶博城分公司是福业公司的分支机构，刘承洪是福业公司茶博城分公司的负责人；2017年福业公司计划将福业公司茶博城分公司注销，资料递给相关部门后因员工没有缴纳社保，不能注销，不清楚具体情况，福业公司茶博城分公司没有独立的财产，刘承洪负责销售、入账、签订合同等，所有的流程均需总公司审批。卢智雄则认为福业公司茶博城分公司没有独立的财产承担责任，其责任应当由福业公司承担，刘承洪作为福业公司茶博城分公司的负责人，应一并承担连带责任。诉讼中，根据卢智雄的申请，本院依法采取财产保全措施。本院认为，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。在房屋买卖居间合同中，居间人应当提供协助买卖双方沟通和房屋产权过户等服务事项。卢智雄与福业公司茶博城分公司签订《承诺书》，约定卢智雄委托福业公司茶博城分公司居间购买涉案房屋，并支付购买房屋的诚意金200000元，福业公司虽主张签订《承诺书》为刘承洪的个人行为，《承诺书》中公章是刘承洪伪造，与福业公司、福业公司茶博城分公司无关，但又承认福业公司茶博城分公司无独立财产，而根据现有证据无法证明《承诺书》中公章是刘承洪伪造，刘承洪作为福业公司茶博城分公司的负责人负责签订合同及入账等业务，其收取款项行为的法律后果应由福业公司茶博城分公司承担，故福业公司的上述抗辩，本院不予采纳。卢智雄与福业公司茶博城分公司签订的《承诺书》，为双方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效，当事人应遵照履行。《承诺书》约定的诚意金200000元实为福业公司茶博城分公司代收涉案房屋的购房款，福业公司茶博城分公司收取款项后未能促成涉讼房屋交易，根据约定，45天内不能交易则应于3个工作日内即2018年11月28日前无息退回款项，福业公司茶博城分公司于上述期限届满后仍未退回款项，给卢智雄造成损失，卢智雄请求退还上述款项并支付资金占用期间的利息，合理有据，本院予以支持；卢智雄主张按月息2%的标准计算利息，缺乏合同依据，本院酌情调整为按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2018年11月29日起计算至2019年8月19日，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至全部清偿之日止。卢智雄请求刘承洪对上述债务承担连带清偿责任，缺乏依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担，故福业公司对福业公司茶博城分公司的上述债务承担相应民事责任。福业公司茶博城分公司、刘承洪经本院合法传唤无到庭参加诉讼，视为其自行放弃答辩、抗辩、举证及质证的民事诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五条、第七条、第一百七十六、第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，判决如下：一、被告广州福业房地产代理有限公司应在本判决生效之日起五日内向原告卢智雄退还200000元并支付资金占用期间的利息（以200000元为本金，2018年11月29日至2019年8月19日期间的利息按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计付；2019年8月20日起至实际清偿之日期间的利息按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）；二、驳回原告卢智雄的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4300元，财产保全费1520元，由被告广州福业房地产代理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  黎美仪人民陪审员  何蕴华人民陪审员  曾子健二〇二〇年三月九日书 记 员  杜嘉华