广西壮族自治区柳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂02刑终27号 原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳北区人民检察院。 上诉人（原审被告人）韦柳鲜，女，1973年12月21日生于广西柳城县，壮族，初中文化，柳州市柳北区“XX电器”员工，暂住柳州市柳北区，户籍所在地柳州市柳**。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月7日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人莫伟贤，广西佳卓律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）粟桂玉，女，1967年8月26日生于广西融水苗族自治县，壮族，初中文化，个体户，家住融水苗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月6日、2019年1月8日被取保候审，2019年11月28日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人粟光平，广西银正律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）周福东，男，1993年8月24日生于广西融水苗族自治县，壮族，初中文化，个体户，家住融水苗族自治县。曾因吸食毒品于2012年11月11日被行政拘留十日，罚款一千元；又因吸食毒品于2013年1月22日被行政拘留十日，罚款人民币一千元；现因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月9日、2019年1月8日被取保候审，2019年11月28日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人杨正，广西求衡律师事务所律师。 原审被告人周余坚，男，1967年9月25日生于广西融水苗族自治县，壮族，初中文化，个体户，家住融水苗族自治县。曾因赌博于2017年4月28日被行政拘留十五日，罚款人民币五百元。现因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月8日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 原审被告人莫新连，女，1968年9月23日生于广西融水苗族自治县，壮族，初中文化，个体户，家住融水苗族自治县。曾因赌博于2017年4月28日被行政拘留十五日，罚款人民币五百元。现因涉嫌犯开设赌场罪于2018年7月8日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕，2019年11月29日被取保候审。 原审被告人欧慧萍，女，1997年8月3日生于广西融水苗族自治县，汉族，初中文化，个体户，现住融水苗族自治县，户籍所在地融水苗族自治县。曾因吸食毒品于2014年3月21日被罚款五百元。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月9日、2019年1月8日被取保候审。 原审被告人黄春萍，女，1979年1月21日生于广西柳城县，汉族，初中文化，个体户，家住柳州市柳**，户籍所在地柳城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月8日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕，2019年12月6日被取保候审。 广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院审理广西壮族自治区柳州市柳北区人民检察院指控被告人韦柳鲜、粟桂玉、周余坚、莫新连、周福东、欧慧萍、黄春萍犯开设赌场罪一案，于2019年11月26日作出（2019）桂0205刑初19号刑事判决。被告人韦柳鲜、粟桂玉、周福东不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，依法决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：梁某2（另处理）系柳州市柳北区北雀路73号“XX电器”的经营者，被告人韦柳鲜系该店员工。2016年2月至2018年7月期间，梁某2发展了包括被告人粟桂玉、周余坚、黄春萍等人在内的多名下线代理为其接受参赌人员投注六合彩赌单，并让下线代理们将接受的赌单汇总后通过微信群报给被告人韦柳鲜，由韦柳鲜在“XX电器”店内帮其统计，并在开奖后核算出应与下线结算的赌资金额，再由梁某2通过微信转账或者银行卡转账的方式与下线进行赌资结算。被告人韦柳鲜为获取梁某2每月给予的300元人民币的好处费，明知梁某2从事上述开设赌场活动，仍为其提供上述帮助，并从梁某2处获取好处费共计人民币9000元。梁某2发展下线从事开设赌场活动的具体事实如下： 1、被告人粟桂玉以非法营利为目的，为梁某2接受六合彩赌注担任下线代理，于2017年7月至2018年7月期间，在广西融水苗族自治县XX镇其经营的“XX米粉店”接受本地赌客的六合彩投注，汇总后通过微信将赌单上报给梁某2和韦柳鲜，并按照上报赌资金额一定的比例从梁某2处获取水钱。经核算，被告人粟桂玉与梁某2双方微信转账及银行转账结算赌资金额共计人民币587934.8元。粟桂玉获利人民币17500元，已挥霍。 2、被告人周余坚、莫新连夫妇伙同儿子被告人周福东、儿媳妇被告人欧慧萍以非法营利为目的，共同为梁某2接受六合彩赌注担任下线代理，于2017年9月至2018年7月期间，在广西融水苗族自治县XX镇家中分别接受本地赌客的六合彩投注，经欧慧萍汇总全家所收赌注后通过微信上报给梁某2和韦柳鲜，再主要由周余坚和梁某2进行赌资结算，按照上报赌资金额一定的比例从梁某2处获取水钱。经核算，被告人周余坚、周福东、欧慧萍与梁某2微信转账及银行转账结算赌资金额共计人民币390335元。周余坚、莫新连、周福东、欧慧萍共计获利人民币44000元，已挥霍。 3、被告人黄春萍以非法营利为目的，为梁某2接受六合彩赌注担任下线代理，于2016年9月至2018年7月期间，在柳州市柳北区XX路X号其经营的“XX五金店”收受附近赌客的六合彩投注，汇总后通过微信将赌单上报给梁某2和韦柳鲜，并按照上报赌资金额一定的比例从梁某2处获取水钱。经核算，被告人黄春萍与梁某2微信转账及银行转账结算赌资金额共计人民币34979元。黄春萍获利人民币8000元，已挥霍。 综上所述，被告人韦柳鲜涉案赌资金额人民币1013248.8元，违法所得人民币9000元；被告人粟桂玉涉案赌资金额人民币587934.8元，违法所得人民币17500元；被告人周余坚、莫新连、周福东、欧慧萍涉案赌资金额共计人民币390335元，共同违法所得人民币44000元；被告人黄春萍涉案赌资金额人民币34979元，违法所得人民币8000元。 2018年7月5日和6日，被告人粟桂玉、韦柳鲜分别被公安机关抓获归案，2018年7月7日，被告人周余坚、莫新连、黄春萍被公安机关抓获归案，2018年7月9日，被告人周福东、欧慧萍主动到公安机关投案。七被告人归案后，公安机关从每被告人处各扣押作案工具手机一部，并对被告人住处或工作场所进行了搜查，查获并扣押了码单、记录六合彩赌注情况的信笺纸、笔记本等物。 案发后，被告人粟桂玉退缴其违法所得人民币17500元，被告人周福东退缴其与被告人周余坚、莫新连、欧慧萍共同违法所得人民币44000元。上述款项均暂存于柳州市柳北区人民检察院。 原判认定的上述事实，有受案登记表、立案决定书，被告人韦柳鲜、粟桂玉、周余坚、莫新连、周福东、欧慧萍、黄春萍的供述，证人韦某1、李某、廖某1、莫某、路某、杨某1、陆某、覃某1、秦某、廖某2、周某、覃某2、龚某1、韦某2、黄某1、杨某2、刘某、龚某2、韦某3、梁某1、韦某4、覃某3、杨某3、陈某、黄某2、杨某4、俸某的证言，相关的辨认笔录及照片，公安行政处罚决定书，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，随案移送清单，检查笔录、相关的微信聊天记录截屏，调取证据通知书、调取证据清单、相关的银行卡开户信息、银行流水明细清单，相关的微信交易记录，破案经过，情况说明，暂扣押款专用票据、被告人韦柳鲜、粟桂玉、周余坚、莫新连、周福东、欧慧萍、黄春萍的户籍证明等证据证实。 庭审后，被告人黄春萍的亲属自愿代其将违法所得人民币8000元退缴至原审法院。 原判认为，被告人韦柳鲜为获取非法利益，明知梁某2从事开设赌场活动，仍帮其统计相关下线报送的六合彩赌注，并核算梁某2与下线赌资结算情况；被告人粟桂玉、周余坚、莫新连、周福东、欧慧萍、黄春萍以非法营利为目的，为梁某2担任下线代理，接受参赌人员六合彩投注，将赌单汇总后报送给梁某2、韦柳鲜等人，与梁某2进行赌资结算，并按照报送赌资金额一定的比例收取提成。七被告人的行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。但指控被告人粟桂玉的赌资金额少于实际赌资金额，在对粟桂玉量刑时，在公诉机关指控范围内进行评价；指控被告人周余坚、莫新连、周福东、欧慧萍、黄春萍赌资金额不当，予以纠正。相应的，因被告人韦柳鲜赌资金额由被告人粟桂玉、周余坚等、被告人黄春萍的赌资金额相加而来，故在对被告人韦柳鲜量刑时，在认定的被告人周余坚等、黄春萍的赌资金额及公诉机关指控被告人粟桂玉赌资金额范围内进行评价。在共同犯罪中，相对于梁某2而言，韦柳鲜帮梁某2统计下线报送的赌单，核算梁某2与下线的赌资结算情况，粟桂玉、周余坚、莫新连、周福东、欧慧萍、黄春萍为梁某2接受参赌人员六合彩投注担任下线代理，均处于次要和辅助地位，均为从犯，依法均应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。周福东、欧慧萍案发后主动向公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，是自首，依法均可以或者减轻从轻处罚。韦柳鲜、粟桂玉、周余坚、莫新连、黄春萍归案后均如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。粟桂玉、周余坚、莫新连、周福东、欧慧萍案发后自愿退缴违法所得，黄春萍的亲属自愿代其退缴违法所得，可视为六被告人均有一定的悔罪表现，可酌情对其从轻处罚。综合考虑韦柳鲜、粟桂玉、周余坚、莫新连、周福东、欧慧萍、黄春萍的犯罪事实、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，决定对七被告人均予以不同程度的从轻处罚。莫新连、欧慧萍符合缓刑条件，依法可对其二人适用缓刑。被告人违法所得、作案工具依法应予以追缴或者没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人韦柳鲜犯非开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人粟桂玉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人周余坚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万五千元；四、被告人莫新连犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；五、被告人周福东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万二千元；六、被告人欧慧萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万二千元；七、被告人黄春萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元；八、被告人韦柳鲜违法所得人民币九千元，依法予以追缴；被告人粟桂玉退缴的违法所得人民币一万七千五百元，被告人周福东退缴的其与被告人周余坚、莫新连、欧慧萍共同违法所得人民币四万四千元（均暂存于柳州市柳北区人民检察院），被告人黄春萍的亲属自愿代其退缴的违法所得人民币八千元（暂存于柳州市柳北区人民法院），均依法予以没收。上述违法所得均上缴国库。九、作案工具手机、信笺纸、笔记本、码单等依法予以没收，其中七部手机上缴国库（均暂扣于融安县公安局河东派出所）。 韦柳鲜上诉称，其系从犯、坦白情节，原判量刑过重，请求依法改判为有期徒刑一年八个月并适用缓刑。辩护人莫伟贤提出相同的辩护意见。 粟桂玉上诉称，其系从犯，原判量刑过重，请求依法适用缓刑。辩护人粟光平提出相同的辩护意见。 周福东上诉称，其系从犯，原判量刑过重，请求依法改判适用缓刑。辩护人杨正提出相同的辩护意见。 经二审审理查明的事实、证据与一审相同，相关证据均经一审法庭举证、质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人韦柳鲜为获取非法利益，明知梁某2从事开设赌场活动，仍帮其统计相关下线报送的六合彩赌注，并核算梁某2与下线赌资结算情况；上诉人粟桂玉、周福东及原审被告人周余坚、莫新连、欧慧萍、黄春萍以非法营利为目的，为梁某2担任下线代理，接受参赌人员六合彩投注，将赌单汇总后报送给梁某2、韦柳鲜等人，与梁某2进行赌资结算，并按照报送赌资金额一定的比例收取提成，其行为均构成开设赌场罪。原判认定在共同犯罪中，韦柳鲜、粟桂玉、周福东、周余坚、莫新连、欧慧萍、黄春萍系从犯，周福东、欧慧萍具有自首情节，韦柳鲜、粟桂玉、周余坚、莫新连、黄春萍有坦白情节，粟桂玉、周余坚、莫新连、周福东、欧慧萍、黄春萍有退赃的悔罪表现正确，并给予不同程度的从轻处罚分别科处刑罚，量刑适当，韦柳鲜、粟桂玉、周福东及其辩护人的上诉或辩护意见不成立，本院不予采纳。原判定性准确、适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  薛胜进 审判员  陈永强 审判员  谭贵勇 二〇二〇年三月三日 书记员  黄小哲