福建省永泰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0125民初2409号 原告：兰营，男，1958年12月22日出生，畲族，住闽侯县。 委托诉讼代理人：蔡佳明、陈海光，北京中银（福州）律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司，住所地福州市鼓楼区湖滨路60号。 法定代表人：李雄，职务：总经理。 委托诉讼代理人：郑泽建，福建汇成律师事务所律师。 被告：马顺黎，男，1963年7月16日出生，汉族，住福州市鼓楼区。 原告兰营与被告中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司（以下简称“人保福州分公司”）、马顺黎机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告兰营及其委托诉讼代理人蔡佳明、被告人保福州分公司委托诉讼代理人郑泽建、被告马顺黎均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兰营及其委托诉讼代理人向本院提出诉讼请求：1.判令马顺黎赔偿兰营医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失合计188082元;2.判令人保福州分公司在交强险和商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险赔偿限额内优先赔偿;3.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2019年4月7日10时10分，马顺黎驾驶闽Ａ×××××号小型客车，在永泰县塘前乡占兜村占兜26号门口往原203省道上行驶右转弯时，与由永泰县塘前往福州方向行驶由兰营驾驶的号牌为福州仓山96Ｈ05号电动车发生了影响，造成兰营受伤及电动车损坏的交通事故，经永泰县公安局交通警察大队认定，马顺黎负本事故全部责任。事故发生后，兰营被送往医院治疗，住院11天，经诊断该起事故造成兰营：1.肱骨外科颈骨折（左粉碎性）；2.皮肤挫伤；3.心房颤动等。出院后，兰营遵照医嘱复诊。后兰营向福建弘正司法鉴定所申请鉴定，该所出具闽弘正司鉴所［2019］临鉴字第009号《司法鉴定意见书》，鉴定意见如下：1.兰营伤残程度评定为人体损伤九级伤残；2.兰营取出左肱骨内固定需人民币11000元；3.兰营误工期评定为270日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。本次事故造成各项损失196882.81元，具体赔偿明细如下：1.医疗费35312.99元；2.护理费14913元（165.7元／天×90天）；3.住院伙食补助费550元（住院11天×50元／天）;4.残疾赔偿金71284元（17821元／年×20年×20%）；5.误工费44739元（165.7元／天×270天）;6.营养费5000元；7.精神损害抚慰金10000元;8.交通费753.82元;9.后续治疗费11000元;10.鉴定费2600元;11.拖车费、电动车维修费730元（230元＋530元）。马顺黎在本事故中负全部责任，依法应当承担相应的赔偿责任。人保福州分公司作为肇事车辆交强险及商业第三者责任险的保险人，依法应当在上述保险责任范围内直接对兰营的各项损失承担赔偿责任，不足部分由马顺黎承担。事故发生后，人保福州分公司已垫付了医疗费10000元，之后均未再支付任何费用，兰营多次主张赔偿无果，故诉至法院，请求判如所请。此外，本案审理过程中，兰营因申请重新鉴定支付的鉴定费1200元也应计入赔偿损失范围。 人保福州分公司及其委托诉讼代理人辩称，1.肇事车辆闽Ａ×××××号小型轿车在其处投保交强险和商业三者险300000元，附加不计免赔，事故发生在保险有效期限内，其同意在保险范围内承担兰营的合理损失，且应扣减其已垫付的医疗费10000元；2.兰营主张的各项损失部分不合理，应依法予以调整：（1）医疗费：应当扣减非医保费用3498.48元，不属于保险赔付范围；（2）护理费：住院期间护理费1749元（11天×159元／天），未提供出院后支出了护理费，不应计算出院后护理费；（3）住院伙食补助费：兰营住院天数偏长，存在挂床，仅认可1200元（40元／天×30天）；（4）残疾赔偿金：根据福建科鉴司法鉴定所的测量数据，兰营仅构成十级伤残，且定残日为2019年11月11日，此时兰营差41天即满61周岁，故残疾赔偿金应为34055.93元（17821元／年×19.11年×10%）；（5）误工费：兰营已超60岁，未提供任何存在工作收入及因本次事故造成收入减少的证据，误工费不应计算；（6）营养费：酌情认可1000元；（7）精神损害抚慰金：酌情认可3000元；（8）交通费：酌情认可300元；（9）后续治疗费：未实际发生，同意按照一次性5000元予以处理；（10）鉴定费：根据商业保险合同约定，不属于保险赔付范围；（11）车损费用：未经定损，无法证明与事故有关，不予认可。 马顺黎辩称，兰营主张的损失均在保险范围内，对于保险公司提出的非医保部分的费用其愿意承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.兰营提交的闽侯县南屿镇双龙村民委员会出具的《证明》、永泰县塘前乡大樟村老年人协会出具的《证明》《领条》，以及证人方某1、方某2的庭审证言，形成有效的证据链条，结合本院向方某2调取的《领条》，可以证实兰营在事故发生前主要从事土工的事实；2.兰营提交的天津增值税电子普通发票，无法认定与本案的关联性，不能作为本案认定事实的依据；3.关于兰营的伤残等级问题，兰营自行委托的福建弘正司法鉴定所于2019年8月16日出具鉴定意见为九级伤残，案件审理过程中，人保福州分公司提出重新鉴定申请，本院经摇号委托福建科鉴司法鉴定所进行重新鉴定，该鉴定所于2019年11月11日作出闽科鉴司鉴所［2019］临鉴字第240号司法鉴定意见书，鉴定意见为九级伤残。人保福州分公司对此提出异议，认为根据该鉴定意见书中载明的测量数据，兰营的伤残等级不构成九级伤残，并申请鉴定人出庭接受质询。对此，福建科鉴司法鉴定所于2019年11月26日出具《关于对被鉴定人兰营鉴定过程及重新评定的情况说明报告》，将兰营的伤残等级更正评定为十级伤残。但是，鉴定人刘某、赵某在庭审中陈述测量数据存在主观因素、施加外力程度因素等影响，从兰营的伤情看，二人均认为可以构成九级伤残。因此，兰营以福建科鉴司法鉴定所出具的鉴定意见书、情况说明报告及鉴定人的出庭意见存在矛盾为由，申请再次进行重新鉴定。后本院依法委托福建南方司法鉴定中心进行重新鉴定，该鉴定中心于2020年1月21日作出南方司法鉴定中心［2020］临鉴字第109号司法鉴定意见书，鉴定意见为九级伤残。人保福州分公司虽对该鉴定意见仍持有异议，但未申请鉴定人出庭，也未提供其他证据予以反驳。综上，本院可以认定兰营因本起交通事故造成的损伤构成九级伤残，且定残日应为2019年8月16日；4.兰营提供的福建增值税普通发票两张、电动车照片一张，不足以证明与本案的关联性，本院不予采纳。 根据庭审举证质证及本院分析认证，并结合当事人的陈述，本院认定本案事实如下： 2019年4月7日10时10分，马顺黎驾驶闽Ａ×××××号小型客车，在永泰县塘前乡占兜村占兜26号门口往原203省道上行驶右转弯时，与由永泰县塘前乡往福州方向行驶由兰营驾驶的号牌为福州仓山96Ｈ05号电动车发生了影响，造成兰营受伤及电动车损坏的交通事故。永泰县公安局交通警察大队作出第350125420190000269号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定马顺黎承担本事故的全部责任，兰营无责任。事故发生后，兰营被送往福建省立医院治疗，花费564.92元。当日，兰营又被送往福州市第二医院治疗，于2019年4月12日在全麻＋神经阻滞下行“左肱骨外科颈粉碎性骨折切复钢板内固定术＋植骨术”，期间住院11天，共花费34022.19元。出院医嘱：1.出院后定期切口换药至术后2周。定期门诊复诊，首次复诊时间为术后6周；2.合理患肢功能锻炼，禁止患肢负重及过度活动；3.定期拍片复查，根据骨折愈合情况决定患肢负重及取内固定时间；4.告知存在骨折不愈合、畸形愈合、关节功能障碍等可能，必要时需二次手术治疗；5.加强营养和护理，建议休息6个月。出院后，兰营因门诊换药、复查等又陆续花费医疗费646.28元。2019年8月16日，经福建弘正司法鉴定所鉴定，兰营伤残程度为九级伤残、取出左肱骨内固定需11000元、误工期270日、护理期90日、营养期90日。为此，兰营花费鉴定费2600元。审理过程中，兰营因申请重新鉴定又花费鉴定费1200元。 另查明，马顺黎系闽Ａ×××××号车辆所有人，该车辆在人保福州分公司投保交强险、商业第三者责任保险（保险金额／责任限额为300000元），并不计免赔。本起事故发生于上述保险期间。事故发生后，人保福州分公司已支付赔偿款10000元。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。永泰县公安局交通警察大队对本起交通事故作出事故认定，认定马顺黎承担全部责任，兰营无责任，责任划分明确，且双方均无异议，本院予以确认。关于本起事故给兰营造成的损失，本院认定如下：1.医疗费：35233.39元；2.护理费：护理期经鉴定为90天，应包括住院期间11天的护理费和出院后79天的护理费，按照2018年度福建省居民服务、修理和其他服务业平均工资60174元／年标准计算，护理费应为8325.44元（60174元／年÷365天×11天＋60174元／年÷365天×79天×50%）；3.住院伙食补助费：兰营在福州市第二医院住院治疗11天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为550元（50元／天×11天）；4.残疾赔偿金：兰营伤残等级为九级，且定残时尚未满61周岁，按照2018年度福建省农村居民人均可支配收入17821元／年的标准计算为71284元（17821元／年×20年×20%）；5.误工费：兰营未提供证据证明其最近三年平均收入状况，根据其主要从事土工的事实，依法可以参照福建省2018年度建筑业平均工资61339元／年标准计算误工费，现兰营主张按照福建省2018年度农、林、牧、渔业平均工资60510元／年标准计算，不损害他人利益，本院予以照准，同时，误工期依法应从事故发生之日起计算至定残日前一天为130天，故误工费为21551.51元（60510元／年÷365天×130天）；6.营养费：营养期经鉴定为90天，营养费酌定为2700元（30元／天×90天）；7.精神损害抚慰金：根据本次事故造成兰营九级伤残以及马顺黎在本事故中负全部责任等情况，酌定精神损害抚慰金为10000元；8.交通费：兰营虽未提供有效证据予以证明，但该项费用确有发生，结合兰营的就医治疗情况，其所主张的753.82元，臻于合理，本院予以支持；9.后续治疗费：根据鉴定意见为11000元；10.鉴定费：兰营因鉴定共花费3800元，系必要合理的支出，本院予以支持。综上，本院确认兰营因本案交通事故造成的各项经济损失共计165198.16元。本案交通事故发生在人保福州分公司承保的闽Ａ×××××号车辆交强险和商业第三者责任险保险期间内，人保福州分公司依法应在交强险责任限额范围内先予以赔偿，不足部分在商业第三者责任险限额范围内予以赔偿，仍有不足的由马顺黎予以赔偿。由于上述赔偿金额并未超出交强险和商业第三者责任险限额，扣除人保福州分公司已经赔付的10000元，人保福州分公司仍应在交强险和商业第三者责任险限额内向兰营赔付155198.16元。此外，虽然马顺黎在庭审中表示愿意承担非医保部分的费用，但人保福州分公司并未提供证据证明非医保费用数额，且可能损害兰营合法利益，本院无法认定。人保福州分公司关于不承担非医保费用、鉴定费及诉讼费的主张，于法无据，本院不予支持。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交强险、商业第三者责任险限额内赔偿兰营各项损失计155198.16元； 二、驳回兰营的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4016元，减半收取2008元，由兰营负担351元，中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司负担1657元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  许林平 二〇二〇年三月二十四日 书记员  鄢雨婷