广西壮族自治区梧州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂04刑终54号 原公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。 上诉人（原审被告人）贾保庆，男，1987年9月16日出生于山东省安丘市，汉族，初中文化，司机，住山东省安丘市。因涉嫌犯非法经营罪,于2019年7月13日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 原审被告人李代群，女，1991年6月6日出生于山东省安丘市，汉族，小学文化，司机，住山东省安丘市。因涉嫌犯非法经营罪,于2019年7月13日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 广西壮族自治区岑溪市人民法院审理广西壮族自治区岑溪市人民检察院指控原审被告人李代群、贾保庆犯非法经营罪一案，于二○一九年十二月三十一日作出（2019）桂0481刑初362号刑事判决，原审被告人贾保庆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问上诉人贾保庆、原审被告人李代群，梧州市人民检察院出具了书面意见，认为本案事实清楚，不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年7月11日，被告人李代群通过“运满满”APP手机软件获取货运信息后，由李代群联系货运方并承接了一单从云南省曲靖市罗平县马街镇运到福建省漳州市的货运生意，双方约定运费是人民币17000元。次日3时许，在货运方安排人员将货物装好车后，被告人李代群伙同贾保庆轮流驾驶一辆车牌号为鲁Ｇ×××××黄色解放牌重型仓栅式货车从云南省曲靖市罗平县马街镇开往福建省漳州市，当日23时许行驶至广西壮族自治区岑某市岑筋高速公路横垌收费站时被公安机关查获。经现场检查，该车车上运载的货物均是烟叶。被告人李代群、贾保庆均未能提供上述烟叶的合法购买或烟草专卖品准运证等相关许可证明。经称量，上述烟叶重量为17.2吨；经岑某市烟草专卖局计价，上述烟叶价格合计人民币834544.00元。 原判认定上述事实有物证烟叶、鲁Ｇ×××××重型仓栅式货车，书证受案登记表、立案决定书、岑某市烟草专卖局案件移送函及附件材料、人员基本信息表、抓捕经过、查询证明、机动车驾驶证、行驶证、潍坊万宏国际物流有限公司汽车运营委托服务协议、道路运输证、证明、手机通话详单、岑某市汇港仓储有限责任公司的地磅单、情况说明、涉案烟草专卖品核价表、广西壮族自治区烟草专卖局关于下达2018年度初烤烟平均收购价格、初烤烟调拨平均基准价格的通知、中国烟草总公司关于2019年烟叶收购价格政策的通知，岑某市烟草专卖局检查（勘验）笔录、证据先行登记保存通知书、扣押清单、检验报告，被告人李代群、贾保庆的供述和辩解等证据。 原判认为，被告人李代群、贾保庆明知他人无烟草专卖运输许可证等许可证明非法经营烟草制品，仍为他人运输，扰乱市场秩序，非法经营数额834544.00元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，构成非法经营罪，依法应当在“处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产”的刑幅内量刑惩处。被告人李代群、贾保庆为他人非法经营烟草专卖品提供运输便利条件，依法应当按照共犯追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人李代群、贾保庆受雇请而帮助他人运输烟草专卖品，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人李代群、贾保庆当庭自愿认罪，分别对其予以从轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第六条之规定，判决：一、被告人李代群犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；二、被告人贾保庆犯非法经营罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五万元；三、公安机关扣押在案的烟叶17.2吨及手机2台，均予以没收。 上诉人贾保庆提出其主观上不知道运输的是烟叶，没有获得违法所得，原判量刑过重，请求本院依法公正判决。 梧州市人民检察院出具的书面意见认为原判认定上诉人贾保庆、原审被告人李代群犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，原判定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑恰当，建议本院驳回上诉、维持原判。 二审审理查明的事实与一审相同。 在二审审理期间，上诉人贾保庆、原审被告人李代群未提出新的证据。一审判决书所列证据经一审庭审举证、质证，合法有效，本院予以确认。 本院认为,上诉人贾保庆、原审被告人李代群明知他人无烟草专卖运输许可证等许可证明非法经营烟草制品，仍为他人运输，扰乱市场秩序，非法经营数额834544.00元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，构成非法经营罪，依法应当在“处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产”的刑幅内量刑惩处。上诉人贾保庆、原审被告人李代群为他人非法经营烟草专卖品提供运输便利条件，依法应当按照共犯追究其刑事责任。在共同犯罪中，上诉人贾保庆、原审被告人李代群受雇请而帮助他人运输烟草专卖品，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。上诉人贾保庆、原审被告人李代群当庭自愿认罪，分别对其予以从轻处罚。原判认定上述情节均有事实和法律依据，本院予以确认。 关于上诉人贾保庆所提其主观上不知道运输的是烟叶，没有获得违法所得，原判量刑过重的意见。经查，抓捕经过证实，现场执法人员在靠近查获的车辆时闻到浓烈的烟味，李代群、贾保庆当时神色慌张；书证道路运输证及汽车运营委托服务协议证实，李代群挂靠在潍坊万宏国际物流有限公司的鲁Ｇ×××××号货车经营范围是普通货物；依据《道路运输条例》及《汽车货物运输规则》相关规定，法律、行政法规规定必须办理有关手续后方可运输的货物，货运经营者应当查验有关手续并核对运单，李代群、贾保庆自2018年12月份开始经营货物运输，其在承接货物运输时有义务且应当知道运输货物前应查验货物的品种、数量，如属法律法规规定的专卖品应由货主提供相关的合法手续，但二人均没有履行义务，明显不符合常理；李代群、贾保庆运输大量烟草制品被查获后，其没有提供烟草运输相关手续亦没有作出合理解释，结合本案相关的物证、书证，足以认定贾保庆主观上明知运输的是烟叶。李代群、贾保庆非法运输烟叶数额高达834544.00元，属情节特别严重，依法应在“处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产”的刑幅内量刑。原判根据贾保庆系受雇请帮他人运输烟叶，依法认定其为从犯对其减轻处罚，并综合考虑其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，在法定刑以下判处其有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币五万元，符合刑法罪责刑相适应的原则，并无不当。故上诉人贾保庆所提上述意见，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应当予以维持。梧州市人民检察院出具的书面意见正确，本院予以采纳。上诉人贾保庆的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审  判  长  谭巧华 审  判  员 蒋  纬 审  判  员 卢元元 二〇二〇年三月二十七日 法 官助 理  覃晓睿 书 记 员  宋萍清 附相关法律条文： 第二百三十六条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。