贵州省大方县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0521刑初331号公诉机关贵州省大方县人民检察院。被告人陈祖辉，男，1974年10月25日生于贵州省大方县，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省大方县，现住贵州省大方县。曾因犯寻衅滋事罪，于2011年11月5日被大方县人民法院判处有期徒刑二年零五个月，于2013年9月5日刑满释放。现因涉嫌故意伤害罪，于2019年7月27日被大方县公安局刑事拘留，2019年9月2日经大方县人民检察院批准逮捕，2019年9月3日被大方县公安局执行逮捕。现押于大方县看守所。辩护人汪诗鹏、陈璇，贵州大方县律师事务所律师。贵州省大方县人民检察院以大检公诉刑诉（2019）1685号起诉书指控被告人陈祖辉犯寻衅滋事罪，于2019年12月11日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年12月30日公开开庭审理了本案，大方县人民检察院指派检察员胡喻进出庭支持公诉，被告人陈祖辉及辩护人汪诗鹏、陈璇到庭参加诉讼，现已审理终结。贵州省大方县人民检察院指控：2014年11月9日23时许，陈祖辉因怀疑刘某1、蒙某之前与其打麻将时做假，便邀约他人持钢管在大方县黄泥塘镇锦城壹家土菜馆门口无故殴打刘某1，导致刘某1多处受伤。后经贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定，刘某1的伤情为轻伤二级。被告人陈祖辉于2019年7月27日被民警抓获。指控上述事实，大方县人民检察院当庭出示了1.被告人陈祖辉的供述；2.证人蒙某、杨某等人的证言；3.被害人刘某1的陈述；4.书证人员基本信息、到案经过、住院病历等；5.现场指认等笔录；6.贵阳医学院法医司法鉴定中心出具的鉴定意见等相关证据。大方县人民检察院认为，被告人陈祖辉随意殴打他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，构成寻衅滋事罪；同时认为，被告人陈祖辉系累犯，依法应从重处罚。故特提起公诉，请依法判处。被告人陈祖辉对公诉机关指控的事实及罪名持有异议，称殴打刘某1的人不是其邀约，其出现在现场是为了拉架；因为刘某1是其喊出来后才被殴打，事后才对刘某1进行了赔偿。辩护人辩称，陈祖辉认为刘某1和蒙某打麻将时做假，导致他输钱，蒙某为了说清楚此事，通知陈祖辉和刘某1到黄泥塘壹家土菜馆解决此事，事情没有说好，刘某1被郭阳等八、九个人手持钢管殴打致伤，本案是因打麻将而引发，郭阳等人对刘某1进行殴打，针对的对象是特定的，陈祖辉去餐馆不是要无事生非，更不是要殴打刘某1，其不存在因为精神空虚，为了寻求精神刺激或心理上的满足，而去随意殴打他人，其主观上没有寻衅滋事的故意。综上，本案应定性为故意伤害，但是，没有充分证据证明殴打刘某1的人是陈祖辉喊来并指使的，所以陈祖辉涉嫌故意伤害的事实不清，证据不足，依法应对被告人陈祖辉作无罪判决。经审理查明，2014年11月9日23时许，陈祖辉因怀疑刘某1、蒙某之前与其打麻将时做假，便邀约他人持钢管在大方县黄泥塘镇锦城壹家土菜馆门口无故殴打刘某1，导致刘某1多处受伤。经贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定，刘某1的伤情为轻伤二级。被告人陈祖辉于2019年7月27日被民警抓获。认定上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：一、书证1、人员基本信息：被告人陈祖辉，男，1974年10月25日生，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省大方县。2、抓获经过：2019年7月26日下午，大方县公安局羊场派出所接黄泥塘派出所通报称，羊场镇桶井村帽合组的陈祖辉曾在黄泥塘镇故意伤害他人，要求协助查找陈祖辉去向，羊场派出所所长郝家元立即带领村警张卫勇等人赶到羊场镇桶井村帽合组陈祖辉住宅寻找未果。2019年7月27日凌晨3时许，陈祖辉妻子李芳芳报警称自己在羊场街上租住的房子内被陈祖辉殴打，接到报警后，派出所所长郝家元与值班人员张卫勇立即赶到原羊场税务所旁边李芳芳租房内出警，到现场后陈祖辉已驾车逃离，便立即组织人员到桶井村帽合组陈祖辉家中实施抓捕未果，又赶往黄泥塘李芳芳家中查找陈祖辉，但还是未找到陈祖辉。驱车返回的途中，在距离李芳芳家约500米的路上，看见一辆车与我们相向而来，便立即停车查看，驾车的正是陈祖辉，当时命令陈祖辉熄火下车，但陈祖辉拒不配合，之后郝家元等人强制将陈祖辉控制带回派出所办案区，并于次日将其移交给黄泥塘派出所。3、刑事判决书、释放证明书：被告人陈祖辉曾因犯寻衅滋事罪，于2011年11月5日被大方县人民法院判处有期徒刑二年五个月，于2013年9月5日刑满释放。4、调解协议书、收条、谅解书：2015年4月14日，关于陈祖辉与刘某1因误会引起打架，并打伤刘某1一案，经黄泥塘镇综治办调解，被告人陈祖辉与刘某1达成调解协议，陈祖辉一次性支付刘某1医药费及其他费用共计5万元，刘某1于当日收到陈祖辉支付的5万元后，对陈祖辉表示了谅解。5、住院病历：被害人刘某1于2014年11月10日至2014年11月13日在大方县人民医院住院治疗，经诊断为右锁骨远端骨折，右膝部皮肤软组织裂伤清创术后。二、证人证言1、证人黄某的证言：2014年11月9日20时许，我和我丈夫刘某1已经入睡，刘某1接到黄泥塘两路口蒙亚平的电话，叫刘某1赶快去黄泥塘街上，刘某1说去不了就把电话挂了。过了一会儿，黄泥塘街上的杨某也打电话来叫刘某1去黄泥塘街上，我听到杨某在电话中说，如果刘某1不去，他就不管了，以后出什么事他不负责。刘某1听到杨某这样说后，把电话挂了就穿好衣服准备开车去黄泥塘街上，我问他去干什么，他也没有给我说。晚上十点半左右，我接到我二哥刘洋的电话，说刘某1在黄泥塘街上被人打了，我就赶去黄泥塘街上，我到黄泥塘街上时，刘某1已经在长安医院住院治疗了，他的膝盖被打破了，右肩的锁骨骨折了，我们认为他的伤情比较严重，就把他带来大方县人民医院治疗了。刘某1没有和他人发生过矛盾纠纷，他被打的时候我没有在场。蒙亚平是黄泥塘两路口的人，杨某是黄泥塘街上的人。2、证人蒙某的证言：2014年11月9日17时许，周小坤打电话给我讲，说陈老五说我们打他的假麻将，今晚要来黄泥塘，要我们给他讲好。当时我在黄泥塘街上玩耍，晚上10点左右，我在黄泥塘牛马市场路口遇到陈老五以及两个我不认识的人，陈老五让我陪他到黄泥塘广场旁边的一家餐馆里，不一会儿，杨某、周小坤先后走进馆子来，陈老五让我把刘某1喊来，他说我们前久在罗老友家麻将馆打麻将时，我和刘某1打假麻将，导致他输钱，等刘某1来后，让我们当面对质。因为我的手机没有电了，周小坤给刘某1打电话让我给刘某1讲，我在电话中给刘某1说，他们讲我们打麻将做假，叫他过黄泥塘来，刘某1说他已经睡了，第二天还要帮忙，来不了。半个多小时后，刘某1走进这家餐馆，我和刘某1同时给陈老五讲，那天打麻将我们没有作假，陈老五说：“既然这样，我们就走了”，陈老五等人便从餐馆里走出来，我到柜台边买单，刘某1和杨某站在我旁边，我给刘某1讲，陈老五和我们没有讲好，叫他赶紧走。刘某1走到餐馆门口，在前面走了两转，我买单后走出来，看见一帮人手中提有东西朝我们这个方向跑来，我害怕被打，就朝广场方向跑了，后来发生的事情，我就不清楚了。我不清楚杨某是哪个喊到餐馆的，没有注意到他在餐馆里是否打电话给刘某1，我们和陈老五对质时，杨某给我们讲，大家都不是外人，把这件事情讲好算了。因为我的电话没有电，周小坤才用他的手机打电话给刘某1，让我给刘某1讲，至于周小坤与陈老五是何关系，我不晓得，具体是哪个把周小坤喊去的我也不晓得，周小坤是在陈老五走之前离开餐馆的，去了哪里我不清楚。那帮人提着东西朝我们的方向扑来，但我没有看清楚他们提的是什么东西。这帮人我估计是陈老五喊来的，准备要打我和刘某1。我没有看见刘某1被殴打的情况，我因为怕着打就先跑了，他被打的细节我不清楚，他是没有跑脱被打的。我不晓得陈老五的学名，他家住羊场坝，我是在罗老友家打麻将时认识陈老五和刘某1的。刘某1被打的当天，我听我女儿讲，有一帮人到我家说我欠他们的账，刘某1被打后，我才知道这帮人是陈老五喊来找我的，因为我不在家，他们就走了。当天陈老五说我们在罗老友家打麻将时做假，就把我和刘某1喊到餐馆里谈，但是我和刘某1打麻将时确实没有作假，当时我和罗老友的妻子赢了近千元，一个分得几百元，陈老五手气不好是输钱的，但是输多少我不清楚，其余参与的人输赢多少我也不清楚。3、证人杨某的证言：2014年11月9日下午5点左右，蒙小亚平打电话给我，说陈老五要打他，他和陈老五扭打了几下，我叫他拿电话给陈老五，但小亚平说陈老五都走了。当天下午18时30分许，我招呼我的朋友到胡师餐馆吃饭时，遇见郝某和刘某2也在吃饭。郝某说小亚平等人因为赌钱的事情要和陈老五打架，我也没有仔细问具体的情况。吃完晚饭，我看见景观大道上有一帮人，我走过去问小田文等人是哪样事情，他们说小亚平和陈老五因为打麻将的事情，陈老五喊着人来要退钱，我没有看见异常情况，就回家了。20时30分左右，我从屋里出来，发现这帮人不见了，有人说他们去了广场。我打了一辆摩托车来到紧挨广场的马家餐馆前面，看见一帮人站在此处。郝某打开停在此处的一辆轿车的车窗和我打招呼，刘某2也坐在车内，郝某问我要不要去看一下。我跟着郝某走进马家餐馆，看见陈老五、小亚平等人坐在餐桌旁，桌上摆了一桌菜，小亚平和陈老五等人正在喝啤酒，并进行谈判。我听到陈老五说，小亚平和小文勇约起打他的假麻将，导致他输了6000多元钱，小亚平不承认做假。我看他们气氛不对，因为我和小亚平、陈老五都是熟悉的，害怕出大问题，就主动给他们讲，要解决事情的话，就要三头对六面的实事求是讲清楚。小亚平就打电话给小文勇，喊小文勇过来讲清楚。小亚平说小文勇在黔西的，来不了。小亚平继续和陈老五协商，但是协商不成。我说如果他们肯听我的，我就给小文勇打电话，小亚平和陈老五同意了，我就把手机免提打开给小文勇打电话，叫他赶到黄泥塘街上来，小文勇同意了。我从餐馆里面的一间走到餐馆前面的一间屋，遇到羊场坝吴祥的儿子小箐鸡，就问他们来做什么，他笑了一下，因为我和吴祥是好朋友，就给小箐鸡打招呼，叫他赶紧走。我独自在餐馆前面这间屋坐了十多分钟，就看见小亚平拿着烟追着陈老五出来了，喊陈老五五哥，这时，一帮小伙子走出走进的，小亚平弯着腰发烟给他们抽。我发现事情不对头，就喊小亚平过来坐在我的左边劝了几句，又喊陈老五坐在我的右边，小马钱、小田文都在场。大约22时30分，小文勇走进餐馆，我就喊小文勇先讲是什么事情，他说他没有打假麻将，陈老五说小文勇和小亚平约起打假麻将赢他的钱，我就叫小文勇把主人家喊来，他冷笑冷笑地说他没有赌假，他不喊。这时，陪陈老五的一个三十岁左右的小伙子说，走了，这个钱退不了，陈老五这边的人就从餐馆走了出来。不一会儿，我和小亚平走到柜台边，他就去结账。结完账，我们从餐馆走下梯子时，看见一帮人手中提有东西朝小文勇扑来，他们用手中的东西朝小文勇身上乱打，小文勇被打得招架不住，就往对面跑，还边跑边大声地喊我：“杨哥，救命了”。我赶紧跟着过去，这帮人继续追着小文勇殴打，小文勇摔倒在地上，他们仍然还在殴打，我喊不许打，殴打小文勇的七八个人才上车走了。后来，我才知道小文勇的学名叫刘某1，不晓得陈老五的学名，只知道他家住在羊场镇的帽合山。当天晚上殴打刘某1的大概有七八个人，那些人应该是用钢管殴打刘某1，不清楚刘某1哪些部位被打伤。没有注意看陈老五是否参与殴打小文勇，但是殴打小文勇的人是陈老五喊来的。当天晚上，我记得在场的有郝某、小田文（学名任某）、周某。我当时出于好心，想劝和双方，但是没有劝成功，导致刘某1被打伤，如果晓得他要着打，我都不喊他来了。4、证人周某的证言：2014年11月9日20时左右，蒙小亚平打电话给我讲陈老五下来了，让我到黄泥塘广场去作过见证。因为之前，陈老五讲小亚平和刘小文勇在罗老友家麻将馆打他的假麻将，陈老五来的目的是喊他们退钱。我走到黄泥塘广场时，看见广场旁边锦城壹家土菜馆门口站得有一帮人。我走进餐馆，陈老五、小亚平等十多个人正在吃饭，我劝陈老五说，这个事情不要整大，大家都是熟的。陈老五说不会打架的，只要把这几句话谈清楚就行了。在餐馆坐了一会儿，我接到一个朋友的电话，就从餐馆里走出来和我朋友去加油站加油。当晚22时许，我返回餐馆时，杨某正在劝小文勇、小亚平和陈老五，看到他们没有吵闹，我就没有走进去，我站了几分钟就回家了。23时左右，我朋友接到电话说转盘处有人打架，我赶到转盘时，看到小文勇睡在餐馆对面的街上，我和刘某2、郝某把他牵起来，劝他报警，他不肯，后来是小文勇家里人来了才报警的。陈老五叫陈祖辉，平时也有人叫他黑老五，小文勇的学名叫刘某1，蒙亚平的学名叫蒙某。事发当天上午，陈祖辉、蒙亚平在我家打麻将时，陈祖辉说他们在罗老友家打麻将时，刘某1和蒙亚平打他的假麻将，陈祖辉和蒙亚平就吵起来，最后双方发生了抓打，我们把他们拉住后，他们就走了。下午五点左右时，我听说陈祖辉带着人到蒙亚平家去找他，我怕出事，就打电话给蒙亚平，叫他注意点。后来陈祖辉也打电话给我讲这件事，我说大家都认识的，没有这个必要，双方约出来吃顿饭说在一条路上就行了，晚上二十时左右，陈祖辉在壹家土菜馆要喊他们退钱，蒙亚平才打电话喊我去给他们作见证的。我是和郝某一起去的，途中遇到小马钱（刘某3），因为他认识蒙亚平和陈祖辉，我就将蒙亚平和陈祖辉的矛盾跟他说了，叫他去劝一下，他就跟着我们一起去了。我劝他们的时候，陈祖辉答应说不会打架，我就打电话喊刘某1来把事情讲清楚，但刘某1说他没有在黄泥塘，后来杨某又打电话给刘某1，刘某1才来的。当时吃饭的有二三十人，但我认识的只有杨某、蒙亚平、小田文、陈祖辉。小文勇被打时，我不在场，听小文勇和杨某讲，是陈老五喊人来打的，不晓得小文勇被打伤哪个部位。殴打刘某1的这些人应该是坐车来黄泥塘的，当天陈祖辉等人开了两个车来黄泥塘，其中一辆是面包车，另外一辆是什么车我不知道，这两辆车的车牌号记不得了。5、证人任某的证言：我的小名叫小田文。2014年11月9日21时左右，我在杨某家卖家电的店里玩耍，杨某接到电话后给我讲，小亚平等人赌钱，羊场坝的黑老五追起来喊退钱，杨某让我跟着去劝和一下。我与小亚平是亲戚，就与杨某一起到黄泥塘广场旁边的第一家餐馆门口时，看见一帮人站在门口，其中一个人认识杨某，还和他打招呼。接着，我与杨某走进餐馆里面的一间，看见小亚平和十来个人坐在餐桌边，服务员正在上菜。杨某喊我和小亚平、黑老五等人到另外一个房间协商，黑老五说小亚平等人和他打麻将作假，小亚平不承认，黑老五的意思是让小亚平把跟着他打麻将的人喊来对质，大家坐了一会儿，走进来一个高个子男生，大概二十多三十岁的梯样子，黑老五给高个子男子说他们之前和他打麻将时作假，小亚平和这名男子都不承认，黑老五叫这名男子去喊老板家来，这人说他没有作假，不同意去喊。这样，大家就讲僵起来，但没有发生争吵，杨某怕打起来，让这人去喊老板家来，这人也不肯。羊场坝的这帮人说谈不和的话，大家散了。羊场坝的这帮人朝前走，我、杨某、小亚平以及高个子的男子先后从餐馆走出来，当时是23时左右，我看见羊场坝的这帮人把车调头后从车上提起钢管往我们方向跑来，小亚平就先跑，黑老五揪起高个子男子给这帮十多个人打，他们用手中的钢管抽打这人的身上，这人被打得着不住，就往餐馆对面跑，这些人在后面追着打，这个人跑了十多米就摔倒在马路上，这帮人又围过去对这人进行殴打，后来，杨某跑去劝开了这帮人。小亚平姓蒙，不知道学名，黑老五的学名我不知道，只知道他姓陈，是羊场坝的人，被殴打的人叫小文勇，不知道学名，是黄泥塘镇安坪村黄家湾的人。小文勇被羊场坝的这帮人用钢管抽打在身上，这人在地上蹲了一会儿，才有人把他牵起来，他走的时候抱起肩膀的，具体抱那边肩膀记不清了。殴打这个人的这些人中，我认识黑老五和小箐鸡，小箐鸡是羊场镇的人，不知道学名，他和黑老五喊来的人一起用钢管殴打小文勇。6、证人吴某的证言：我的绰号叫小庆鸡，我认识陈祖辉，他是我们羊场坝的人，绰号叫黑老五、黑鬼，今年大约有40岁左右，在羊场坝街上交警六中队的旁边开了一个店面做二手车抵押贷款生意。2014年的时候，陈祖辉说黄泥塘有人打他的假麻将，叫我们和他到黄泥塘吃饭，当时我们就坐陈祖辉的比亚迪轿车去黄泥塘，到黄泥塘后，陈祖辉就带我们到一个餐馆吃饭，安排我们在一桌，他自己和杨某等黄泥塘的人在另一桌谈他被打假麻将的事情，后来双方都陆续来了一些人，于是又坐了两桌。后来陈祖辉和他们没有谈拢，我们就和陈祖辉从餐馆里出来，陈祖辉从羊场坝喊来的人就有一些先坐车走了，我们就在餐馆门口吹牛，陈祖辉说打他假麻将的那人看见我们的人走了，就在那里乱诀骂，我们这边不知道是谁就打电话给先走的那些人，叫他们回来，先走的那些人开车回来后，一下车就围着那个人打，郭阳还拿了一根钢管要打那个人，陈祖辉看见就伸手去帮那个人挡了一下，还把陈祖辉的小指头打断了，后来，我们这边的人围着那个人打了几分钟，杨某来拉架，才把打的人拉开，我们就回羊场坝了，到羊场坝后，我们就各人回家了。当时去的人我认识的有郭阳，还有一个叫小东的，其他人我不记得了。当时陈祖辉说黄泥塘有人打他的假麻将，叫我们去黄泥塘吃饭，意思就是去黄泥塘打架。打架的时候场面有点乱，没有注意那些人动手打人，只记得郭阳拿了一根钢管打那个人，打的过程中还误伤到陈祖辉。陈祖辉当时有没有动手殴打对方我没有看清楚，但当时他在场的，我们这边的人又是陈祖辉喊去的，陈祖辉不先动手殴打对方，其他人是不会动手的。案发当天是陈祖辉打电话给我还是谁打电话喊我去黄泥塘的我记不得了，当时我们乘坐的比亚迪车里坐了六个人，另外还有一辆面包车，车里坐哪些人我不清楚，我们问陈祖辉为什么喊我们去黄泥塘吃饭，他说他要喊打假麻将的人来讲好，喊我们多去点人，人多的话，能够吓唬对方。我们乘坐的比亚迪车是白色的，一直都是陈祖辉在使用，车的权属我不清楚，一起去的面包车记不清是谁开的，车牌号记不清了。当时带到黄泥塘的钢管是从面包车里拿出来的，是谁拿上去带到黄泥塘的我不清楚，打架后放在什么地方我也不清楚。7、证人刘某2的证言：2014年11月9日18时30分左右，郝某约我到胡师餐馆吃饭时遇到杨某，听杨某讲小亚平等人要打架。吃完饭后，我坐郝某的车子到景观大道路口，看见一帮人在这里站着，郝某停下车问是什么事情，有人说小亚平等人要打架。郝某开车到加油站加油回来，路过锦城壹家土菜馆时，看见一帮人站在土菜馆门口，杨某也站在这里，郝某问杨某是不是在这里打架，杨某说人家是来讲和的，杨某走近郝某的车子和我们摆谈，说等他们商量一下，他也不好出面。几分钟后，杨某和郝某一起到餐馆里，我也下车到我的一个朋友家门口。半个多小时后，大约在晚上11点，我听说有人在打架，等我跑到壹家土菜馆斜对面时，看见一个男的睡在街道上，我走近去看，才发现是小文勇，我问他为什么在这里，他说杨某喊他来和这些人讲和，一来就被打，我又问他是被那些人打的，他说是羊场坝的陈老五喊一帮人打的，我和郝某还把他牵起来。小文勇姓刘，学名我不知道，当时我问他被打伤哪个部位，他说右边肩膀痛，站起来的时候，我看他站都站不稳，我听在场的人讲，在此之前，小文勇、小亚平和陈老五打麻将赌假，陈老五喊他们退钱，退不到钱，才打起来的。具体是哪些人殴打小文勇的我不清楚，我记得这些人是从三个车上冲下来的，只看到一帮人围着小文勇打，因为当时太突然，又是晚上，光线不太好，殴打小文勇的这些人的特征我都没有注意到，这帮人中有没有我认识的人我都不清楚。8、证人刘某3的证言：我的小名叫小马钱，2014年11月9日在壹家土菜馆门口打架的事情我知道的。当天22时左右，周小坤（周某）给我讲说陈老五喊起人来要打小文勇和小亚平，他们正在壹家土菜馆进行谈判。我和他们都是认识的，怕他们打起来，打到哪个都不好，就走到这家餐馆内，想劝他们双方。我看见小亚平、杨某、陈老五以及我不认识的几个人坐在餐馆里协商，陈老五说小亚平和小文勇在和他打麻将的过程中搞假，陈老五输了几千块钱，问小亚平和小文勇要退他输的钱不退。当时小文勇不在，不知道是谁打电话喊小文勇来的，十多分钟后，小文勇一个人走进餐馆，陈老五对小亚平和小文勇说，他们打他的假麻将，小亚平和小文勇不承认，杨某劝他们说这个事情不要追究了。我看到杨某在劝，就从餐馆里走出来，不晓得他们谈得如何，我就一直站在餐馆外面。过了一会儿，23时左右，陈老五这帮人先出来，分别上了一辆轿车和一辆面包车，我看到他们开车走了，一两分钟后，陈老五这帮人开着车又返回来，这时小文勇正好从餐馆里走出来，陈老五先下车来要把小文勇拉着走，小文勇不肯，陈老五就动手打了小文勇几下，接着，和陈老五一起的这十多个人就提起钢管乱打小文勇，小文勇被打后就往对面跑，这些人在后面追起小文勇打，小文勇被打摔倒在餐馆对面的街上，这帮人又打了小文勇几钢管，随后迅速地上车跑了，是刘某2等人把小文勇牵起来的。我不知道小文勇、小亚平、陈老五的学名叫什么，小文勇被打时，小亚平已经不在现场了。我听说小文勇、小亚平和陈老五打麻将赌钱时，陈老五输了几千块钱，陈老五说小亚平和小文勇打麻将作假，陈老五还喊起人追到小亚平的家中，但没有遇到小亚平。殴打小文勇的这帮人，我只认识陈老五，其余人都是陈老五喊来的，我不认识。9、证人马某的证言：2014年11月9日晚上9点30分左右，五六名青年男子走进我家餐馆吃饭，当天的客人比较多，他们坐在三号桌。当晚22时30分左右，他们当中一名30岁左右的男子到柜台结了账，这帮人走到人行道的位置时，看到头十个人往人行道的位置跑过来，他们当中的部分人手中拿有东西，其中五六个人揪起在我家馆子内刚出去的一名青年男子进行殴打，我看到这名男子身上被打了几棒，随后这帮人就散开了。我不认识被打的这名青年男子，打他的这帮人我一个都不认识，不是我们黄泥塘的人，他们在餐馆里吃饭的时候没有发生争吵，不知道他们是如何打起来的，当天晚上路灯没有亮，没有看清楚他们手里提的是什么东西。10、证人郝某的证言：我认识陈祖辉和小文勇，陈祖辉又叫陈老五，也有人叫他黑老五，小文勇姓刘但他的学名我不知道。2014年陈祖辉和小文勇在黄泥塘镇壹家土菜馆门口打架的时候我不在场，是打过之后我才知道的。具体情况是这样的，2014年11月份的一天，当时我和周某在黄泥塘租住的房子里，不知道是谁打电话喊周某吃饭，我就和周某一起去黄泥塘广场旁边的壹家土菜馆里去，去的途中遇到小马钱，周某给小马钱说，陈老五和小文勇有矛盾，他认识双方，叫他去劝一下。我们到壹家土菜馆时，看到陈老五和蒙亚平以及一些我不认识的人坐在里面在一起吃饭，因为我不饿，就坐在另一张桌子边玩手机，陈老五、蒙亚平他们具体讲些什么我不知道，小文勇是什么时候来的我也不清楚，过了没多久，周某就出来了，我和周某就开着他的车去黄泥塘加油站加油，加了油我们又回到壹家土菜馆，周某去他们打了招呼，我们就先回去了。过了一会儿，刘某2打电话给我，说小文勇被人打了，我和周某就开车到壹家土菜馆，看到小文勇躺在地上，但具体是哪些打的我没有看到，就和刘某2、周某走过去把小文勇扶起来，后来我才听说是陈老五喊来的人些打的。当天和陈老五一起去的人很多，但我都不认识，陈老五和小文勇具体有什么矛盾我不清楚，我赶到现场时小文勇已经被打倒在地上躺起了，打他的人已经走了，不知道他被打伤什么部位。三、被害人刘某1的陈述：2014年11月9日20时许，我已经睡觉了，我接到小亚平的电话，叫我到黄泥塘街上来，我说我第二天还要帮忙，有什么事情改天再谈。小亚平挂了电话后十多分钟，黄泥塘街上的杨某打电话给我讲:“你今晚一定要来黄泥塘转盘的这个馆子里，解决你们的事情”，当时我不晓得是什么事情，我和杨某是认识的，他在电话里嘱咐我：“你有天大的事情都要赶过来”。于是我驾车赶到黄泥塘街上，来到转盘后，我将车停在杨某家门口，随后走路到转盘的一家馆子里。我走进馆子，看见杨某、小亚平、陈老五以及几个我不认识的中年男子坐在一张桌子边，他们招呼我坐下，我问杨某喊我来是什么原因，杨某说是我们打麻将的事情，我问要怎样处理，陈老五说那天打的那场麻将，我和小亚平整他的软，叫我们退他输的6000多元钱，我说麻将没得软，我不退钱。实际上那天打的那场麻将我也没有赢钱，杨某劝我们说以后不要赌了，做点正当生意，陈老五没有讲话，与陈老五一起的一个三十多岁的男子说“既然退不了，我们走喽”。于是与陈老五一起来的人和陈老五一起从馆子里出来，两三分钟后，我从馆子里走出来头十米，我想到杨某、小亚平还在馆子里，我又转回馆子里，杨某和小亚平都给我讲没得事得，叫我先走。我从馆子里走出来，刚走下馆子门前的阶梯，看到陈老五等总共十多个人分别从停在馆子门口的两辆车上走出来，当时，大概是23时左右，陈老五揪起我左手边的衣服对我说：“你声音还大得很”！随后，陪到陈老五一起的八九个人提起手中的钢管抽在我身上，不晓得是哪个一钢管打在我的右肩膀上，我背部也被打了二十多钢管，我被打得着不住，就往我停车的方向跑，才跑了五几米，我感觉我的脚崴了一下，就摔倒在地上，我担心头部被这帮人的钢管打，就用双手抱住我的头部，这帮人追来后，踢了我的头部和背部几脚，杨某来拉架，他们就走了。我在地上睡了几分钟，旁边有人打电话报警，派出所的民警赶来时，殴打我的这帮人已经走了。我当晚在黄泥塘长安医院检查，医生说我右边锁骨骨折，我不放心在长安医院治疗，就到大方县人民医院治疗了。陈老五等人殴打我，是因为十多天前，我和小亚平、陈老五、潘小背秀、罗老友家妻子、袁小平幺在罗老友家打麻将，陈老五说那天他输了6000多元钱，陈老五认为我和小亚平打他的假麻将，让我退钱给他，本来当天我也没有赢钱，我不可能退钱给他，他就喊了一帮人来打我。陈老五的学名我不清楚，他是羊场坝的人，我也不知道小亚平的学名，他住黄泥塘两路口，罗老友的妻子叫什么名字我也不清楚，她家住在黄泥塘新车站门口，潘小背秀的学名我也不知道，她家住在，袁小平幺住。我主要是右边锁骨骨折，右膝盖缝了一针，背部多处软组织受伤，陈老五这帮人中打我的人比较多，总共有八九个，我没有看清楚是哪个把我的右锁骨打骨折的，我只认得陈老五，陈老五拉起我的肩膀，打了我身上几拳后，把我拉着给他喊来的人打，其他打我的人，我一个都认不到，我被陈老五等人殴打时，杨某在场的，我和杨某是普通朋友。我被陈老五喊人打了大约半年以后，陈老五主动来找我和解，赔了我五万元钱，我们还签了协议书等材料，是我把协议书等材料拿到派出所交给饶志中的，我和陈老五签订的协议书的内容是我的真实意思表示。四、被告人的供述及辩解：2014年年底的一天，具体时间记不清了，当天下午我在黄泥塘的小马钱家和小亚平发生抓扯，小亚平一拳打在我的眼睛上就跑了，我就打电话给小贵贵，说我在黄泥塘被打了。过了一会儿，小贵贵带了五六个人来黄泥塘，我们就去小亚平家找小亚平，结果没有找到，我们就走了。之后，小亚平请人打电话给我，说打到我的眼睛是他错了，他晚上请我吃饭赔罪。晚上的时候，小亚平就约了一些我们双方都玩得好的朋友，在黄泥塘锦城壹家土菜馆里吃饭，在场的人就问我和小亚平为什么扯皮，我说十多天前小亚平和刘某1在罗兴军家打麻将的时候，小亚平和刘某1打我的假麻将，害我输了7000多元钱。小亚平说他们没有打假麻将，还说可以喊刘某1来说清楚，小亚平就打电话给刘某1，刘某1说他已经睡了不来，杨某又打电话给刘某1，刘某1才从家中赶来餐馆，刘某1来了以后，杨某就给我们调和，刘某1问我是不是输疯了，听他这样说，我就说既然是这个态度，那我就走了。我从餐馆出来开车走了一小半截路，听见餐馆门口打了起来，我就掉头回到餐馆门口，看见有几个人在打刘某1，我就停车下去拉架，我在护刘某1的时候，小指头还被打伤，刘某1喊杨哥救命，杨某就跑过来拉架，那些人就没有打刘某1了，我就开车回家了。我们之前没有矛盾，因为小亚平和刘某1打我的假麻将，让我输了几千元钱，后来谈和的时候没有谈拢才发生打架的。实际上我是怀疑他们打我们假麻将，并没有拿到他们打假麻将的证据。当天我打电话给小贵贵的目的是告诉小贵贵我被小亚平打了，小贵贵等人去黄泥塘时开的是一辆面包车，颜色和车牌号记不清了。当时场面很混乱，我不知道殴打刘某1的有哪些人，也不知道殴打刘某1的人是谁喊来的，当时就是刘某1被打伤，我在护刘某1的时候也被打伤手指头，刘某1的伤势如何我不清楚，我的左手小指头被打骨折。我没有动手打刘某1，当时天太黑，我只是听到其他人是用钢管、木棒殴打刘某1。我没有注意当时有那些人在场，只知道杨某在场的。因为这件事情，我们请黄泥塘综治办的邓主任帮忙调解，我赔偿了刘某1五万元，签订了协议书、谅解书，黄泥塘派出所的龙所长还安排人帮忙打印了收条，调解协议的内容是我们的真实意思表示,因为当天是我喊杨某打电话叫刘某1到黄泥塘来的，刘某1来了才被打的，所以我要负责，才赔钱给他的。我怀疑刘某1和小亚平打假麻将赢我的钱，但是我没有计较，刘某1当晚被打的事情也与打假麻将没有关系。当天我叫杨某打电话给刘某1的目的，是因为之前我怀疑他们打假麻将，我在电话中和刘某1说了一些气话，叫刘某1来黄泥塘锦城壹家餐馆吃饭讲清楚，不要计较以前打麻将的事情，当天晚上我们在吃饭的时候，我没有叫刘某1退我输的钱。我没有得刘某1打，也没有喊人打，因为我请别人打电话通知小文勇来黄泥塘被打伤，我已经赔付了他五万元，刘某1也写了谅解书给公安机关，这件事情是经过综治办处理的，当时派出所同意才和解的，现在我又被拘留，我想不通。五、现场勘验、检查笔录1、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片：现场位于贵州省大方县上，中心现场位于贵州省大方县上“锦城壹家土菜馆”门口路面，北为黄泥塘大酒店，西抵“锦城壹家土菜馆”，东为民房（黄泥塘一小方向），南为黄泥塘工业园区方向，经勘查，现场未发现有价值痕迹物证，其余未见异常。现场已拍照固定，现场勘验检查在受害人刘某1的见证下进行。2、辨认笔录及照片：2019年7月27日，陈祖辉带领侦查人员到大方县黄泥塘镇锦城壹家土菜馆门口指着一空地说，这里就是我殴打刘某1的地方。3、辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明：2019年8月15日，杨某在12张不同男性正面免冠照片中辨认出6号照片（陈祖辉）是殴打刘某1的人。2019年8月24日，任某在12张不同男性正面免冠照片中辨认出7号照片是当天被黑老五揪起给十多个人打的高个子男生，小名叫小文勇；在另一组12张不同男性正面免冠照片中辨认出9号照片上的人就是当天揪起高个子男生给其他人打的黑老五（陈祖辉）。2019年8月20日，刘某1在侦查员事先准备好的12张不同男性免冠照片正面照片中辨认出7号是带人殴打自己的陈老五（陈祖辉）。六、鉴定意见：经贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定，被害人刘某1因外力作用致右锁骨骨折评定为轻伤二级。本院认为，被告人陈祖辉邀约他人随意殴打被害人刘某1，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认。对被告人陈祖辉的量刑，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条“有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的;（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的”之规定，应在五年以下有期徒刑、拘役或者管制的幅度内予以处罚。被告人陈祖辉曾因犯寻衅滋事罪，于2011年11月5日被本院判处有期徒刑二年五个月，于2013年9月5日刑满释放，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。案发后，被告人陈祖辉与被害人刘某1达成调解协议，赔偿了被害人刘某1的经济损失五万元，取得了被害人刘某1的谅解，可对被告人陈祖辉酌情从轻处罚。被告人陈祖辉认为，其没有参与殴打被害人刘某1，殴打刘某1的人也不是其邀约的。辩护人认为，被告人陈祖辉没有寻衅滋事的故意，公诉机关对本案的定性不当，应定性为故意伤害，但因指控事实不清，证据不足，不能证明故意伤害被害人刘某1的人被告人陈祖辉所喊，所以应依法对被告人陈祖辉作无罪判决。本院认为，经对在案证据进行审查，证人吴某、杨某、刘某3、任某等人的证言与被害人刘某1的陈述能相互印证，证实被告人陈祖辉因为怀疑蒙某、刘某1与其打麻将时作假，便邀约吴某等人与其一同到黄泥塘镇要求蒙某、刘某1退钱，因为蒙某、刘某1不承认作假，被告人陈祖辉在要求蒙某、刘某1退钱未果的情况下，与其邀约的人一同殴打被害人刘某1，导致刘某1轻伤二级的严重后果。被告人陈祖辉借故生非，邀约他人一同随意殴打被害人刘某1，致被害人刘某1轻伤二级，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条“随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的”的规定，被告人陈祖辉的行为符合寻衅滋事罪的构成要件，应以寻衅滋事罪定罪处罚。综上，对被告人陈祖辉及其辩护人所提辩护意见，本院不予采纳。据此，根据被告人陈祖辉犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十五条之规定，判决如下：被告人陈祖辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月27日起至2021年5月26日止。）如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  高登丽人民陪审员  张其华人民陪审员  赵德平二〇二〇年三月九日书 记 员  李 伟