云南省镇雄县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0627民初817号原告:谭吉永，男，汉族，生于1976年8月17日，云南省会泽县人，初中文化，农村居民，住会泽县。委托代理人：赵龙，云南南广律师事务所律师。（特别授权）被告：云南得廷房地产开发有限公司（以下简称得廷房地产公司），住所地昭阳区凤霞街道办事处学庄社区三组103号。统一社会信用代码91530600584842622X。法定代表人：罗仕超，总经理。委托代理人：岳朝波，云南雄云律师事务所律师。（特别授权）被告：通号建设集团贵州工程有限公司（以下简称通号建设公司），住所地贵阳市国家高新技术产业开发区都匀路30号。统一社会信用代码91520000214406583J。法定代表人：叶正兵，董事长。委托代理人：谭勇，男，汉族，生于1984年12月7日，四川省郫县人，大学文化，系通号建设公司成都分公司副总经理，住郫县。（特别授权）被告：许政明，男，汉族，生于1971年1月12日，四川省南部县人，住南部县。原告谭吉永诉被告得廷房地产公司、通号建设公司、许政明建设工程分包合同纠纷一案，本院于二〇一九年三月一日受理后，依法组成合议庭，于同年十月十日公开开庭进行了审理，原告谭吉永及其委托代理人赵龙、被告得廷房地产公司的委托代理人岳朝波、被告通号建设公司的委托代理人谭勇到庭参加诉讼，被告许政明经本院传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告谭吉永诉称，被告得廷房地产公司将得廷逸品项目承包给被告通号建设公司负责施工，通号建设公司又将该项目的部分工程分包给得廷房地产公司员工被告许政明，2015年4月15日，我与许政明签订《栏杆施工合同》，许政明将其分包的部分工程即得廷逸品3#、4#、7#、8#楼的阳台、露台楼梯栏杆安装，3#、4#、7#、8#楼的楼梯栏杆制作安装，5#、6#楼阳台、露台栏杆制作安装再次分包给我具体负责施工，工程地点为镇雄县环城北路，双方约定承包方式为包工包料包机械，计量单价各种阳台栏杆（H=1.2）、楼梯栏杆（H=1.1）、露台栏杆（H=1.2）均为每米120元，付款方式为全部制作完成30个工作日内支付合同价款的30%，全部安装完毕30个工作日内支付合同价款50%，工程竣工验收合格后三个月支付至工程造价的95%，工程造价5%作为质量保证金，质量保修期一年满后，无息返还。之后我与被告许政明口头约定，单纯帮忙安装以每米35元计价。我按时按质完工后，多次催促被告许政明验收并结算工程款，但其一拖再拖，后不知去向，打电话也不接，该工程现已投入使用，我实际完成的工作总量为5226.9米，其中包工包料安装3834.3米，工程款为460116元（3834.3米×120元/米），单纯帮忙安装为1392.6米，工程款为48741元（1392.6米×35元/米），工程款合计508857元，诉求判决三被告负连带责任支付我工程款508857元，并按银行同期同类贷款利率支付自起诉之日至履行完毕之日止的利息。被告得廷房地产公司辩称，我公司与原告谭吉永无任何承包、转包、分包建设工程合同关系，我公司逸品项目工程是承包给被告通号建设公司的，我公司没有允许通号建设公司将该工程转包、分包给任何人，我公司没有差欠通号建设公司工程款，原告诉称被告许绍政系我公司员工不是事实，他向通号建设公司分包部分工程，是其个人行为，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。被告通号建设公司辩称，我公司与原告谭吉永无任何承包、转包、分包建设工程合同关系，我公司承建的得廷逸品项目的栏杆是分包给被告许政明的，并没有允许许政明再次分包，我公司对许政明完成的工作量已结算清楚，原告是否在我公司的工地上干过活不清楚，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。被告许政明未作答辩。本案审理过程中，原告谭吉永对其诉讼主张，向本院提交了以下证据：1.《栏杆施工合同》，用以证明2015年4月15日，原告与被告许政明签订合同，许政明将其负责的部分工程即得廷逸品项目3#、4#、7#、8#楼的阳台、露台栏杆安装，3#、4#、7#、8#楼的楼梯栏杆制作安装，5#、6#楼阳台、露台栏杆制作安装分包给原告负责施工，工程地点为镇雄县环城北路，双方约定承包方式为包工包料包机械，计量单价各种阳台栏杆（H=1.2）、楼梯栏杆（H=1.1）、露台栏杆（H=1.2）均为每米120元，付款方式为全部制作完成30个工作日内支付合同价款的30%，全部安装完毕30个工作日内支付合同价款50%，工程竣工验收合格后三个月支付至工程造价的95%，工程造价5%作为质量保证金，质量保修期一年满后，无息返还。经质证，被告得廷房地产公司、通号建设公司认为对真实性不清楚。2.《镇雄得廷地产栏杆楼梯扶手清单结算表》及中国邮政快递的回执（复印件），用以证明被告许政明应付原告工程款总额为508857元，原告于2019年4月10日将结算表邮寄给许政明，但许政明拒绝签收。经质证，被告得廷房地产公司、通号建设公司认为该结算表没有制作时间和制作人签名，也没有许政明的签名，是原告单方面制作的，不能认定工程量和工程价款。3.得廷逸品项目局部照片1张，用以证明原告安装的栏杆质量合格，该项目已投入使用。经质证，被告得廷房地产公司、通号建设公司无异议，但得廷房地产公司认为并不能证明栏杆是原告安装的。4.申请证人王某、孙某出庭作证。（1）证人王某陈述“我在得廷房地产公司上班，与许政明是在昆明的工地上认识的，有十来年了，许政明原来在得廷房地产公司负责公司逸品项目的现场管理，承建单位是贵州的一个公司，全称我记不清楚了，许政明又向承建单位分包了一些小工程，是栏杆制作安装。许政明找不着人干，请我帮忙介绍，我就介绍谭吉永与他认识，他们进行洽谈和写协议时我在场，单价是120元／米，其他我记不清楚了。谭吉永安装逸品项目的栏杆后，双方如何进行结算的不清楚，只是许政明通过我拿了100000元给谭吉永支付材料款，后来许政明跑了，他是否还差欠谭吉永工程款不清楚。谭吉永在2016年、2017年找过得廷房地产公司几次，我们与许政明联系不上，公司答复谭吉永与承建单位还没有结账，结算时如果栏杆安装的费用没有支付，就从承建单位的工程款中扣除，并且得廷房地产公司付了50000元给谭吉永，得廷房地产公司与承建单位工程款是否结算不清楚。现许政明是在新疆，我昨天中午打电话给他，他没有接，下午四五点回我的电话，我问他知不知道明天开庭，他说我来作证就实话实说，他差欠的工程款该怎么办就怎么办，许政明的电话号码是183××××2418。另外，经证人王某辨认，原告谭吉永提交法庭的《栏杆施工合同》是其草拟的，但是否系许政明的签名不确定，许开丰是许政明的亲戚，得廷逸品项目的栏杆安装开始是许开丰干，干了没几天就走了，许政明又接着干。经质证，被告通号建设公司无异议，被告得廷房地产公司认为因通号建设公司差欠农民工工资，导致农民工上访，经过县委政府相关部门出面协调，我公司才代通号建设公司支付了谭吉永50000元，对其他内容无异议。（2）孙某陈述“大约在2014年7月，谭吉永喊我焊接得廷房地产公司逸品项目的栏杆，干了近一年，工程是谭吉永向许政明承包的，单价是120元／米，谭吉永又将该工程转包给我，包工包料，90元／米，完工后谭吉永与许政明还没有结算，因谭吉永没有得到工程款，我的工钱到现在都还没有支付完。”经质证，被告得廷房地产公司、通号建设公司均无异议。被告得廷房地产公司对其诉讼主张，向本院提交了《工程总承包协议》（系扫描件），用以证明得廷房地产公司与贵州建工集团第九建筑工程有限责任公司于2013年9月4日签订协议，将得廷逸品工程承包给贵州建工集团第九建筑工程有限责任公司。经质证，原告谭吉永、被告通号建设公司均无异议，通号建设公司认为贵州建工集团第九建筑工程有限责任公司是该公司原来的名称，该公司承建得廷逸品项目工程中包含栏杆安装。被告通号建设公司对其诉讼主张，向本院提交了《得廷逸品项目工程任务结算单》（系复印件），用以证明2017年1月22日，该公司与许政明已结算3-8栋楼的栏杆款，工程款应该已结清。经质证，原告谭吉永认为因许政明未到庭，对真实性不清楚，不能证明该公司与许政明的工程款已结清。被告得廷房地产公司认为与本案无关。被告许政明未向本院提交证据。本院经审查认为，原告谭吉永提供证人王某、孙某的证言，来源合法，内容真实，且与原告提交的《栏杆施工合同》、《镇雄得廷地产栏杆楼梯扶手清单结算表》及中国邮政快递的回执、照片相互印证，本院均予采信。被告得廷房地产公司提交的《工程总承包协议》，来源合法，内容真实，且原告谭吉永及被告通号建设公司均无异议，本院应予采信。被告通号建设公司提交的《得廷逸品项目工程任务结算单》，因被告许政明未到庭，原告谭吉永提出异议，又无其他证据佐证，不能证明该公司与许政明的工程款已结清，本院不予采信。本院根据双方当事人的举证、质证情况和陈述，确认本案法律事实如下：2013年9月4日，被告得廷房地产公司与被告通号建设公司（该公司原来的名称为贵州建工集团第九建筑工程有限责任公司）签订《工程总承包协议》，将得廷逸品项目工程发包给通号建设公司承建。之后，被告通号建设公司将得廷逸品项目工程的栏杆制作安装分包给被告许政明，2015年4月15日，许政明与原告谭吉永签订《栏杆施工合同》，许政明将得廷逸品项目工程的3＃、4＃、7＃、8＃楼的阳台、露台栏杆安装，3＃、4＃、7＃、8＃楼的楼梯栏杆制作安装，5＃、6＃楼阳台、露台栏杆制作安装分包给原告负责施工，双方约定承包方式为包工包料包机械，单价为各种阳台栏杆（Ｈ＝1.2）、楼梯栏杆（Ｈ＝1.1）、露台栏杆（Ｈ＝1.2）均为120元／米，付款方式为全部制作完成30个工作日内支付合同价款的30%，全部安装完毕30个工作日内支付合同价款50%，工程竣工验收合格后三个月支付至工程造价的95%，工程造价5%作为质量保证金，质量保修期一年满后，无息返还。之后，原告谭吉永又将其分包的得廷逸品项目工程栏杆安装转包给孙某施工，承包方式为包工包料，单价为90元／米。得廷逸品项目工程的栏杆安装完工后已于2016年年底交付使用，并于2017年10月17日经竣工验收，被告许政明、得廷房地产公司先后共支付了原告谭吉永工程款236000元。因被告许政明外出下落不明，原告谭吉永与许政明联系结算工程款未果，遂向本院起诉，根据原告制作的《镇雄得廷地产栏杆楼梯扶手清单结算表》，许政明应支付原告工程款合计508857元，本案在审理过程中，原告于2019年4月10日将该结算表通过中国邮政特快专递寄送给许政明，但被许政明拒绝签收。本院认为，被告许政明、原告谭吉永作为自然人，无建筑施工企业资质，被告通号建设公司向被告得廷房地产公司承包得廷逸品项目工程后将栏杆安装分包给许政明施工，许政明又转包给原告，违反了法律强制性规定，上述分包、转包行为无效，但涉案工程完工后已交付使用，被告许政明无正当理由未与原告谭吉永结算工程款，且拒收原告邮寄给其的《镇雄得廷地产栏杆楼梯扶手清单结算表》，因此，原告诉求许政明按《镇雄得廷地产栏杆楼梯扶手清单结算表》结算工程款，并按银行同期同类贷款利率支付自起诉之日至履行完毕之日止的利息，于法有据，亦符合情理，本院应予支持，扣除许政明及得廷房地产公司已支付原告的工程款236000元后，许政明还应支付原告工程款272857元（即508857元-236000元）。原告谭吉永诉求被告得廷房地产公司、通号建设公司对被告许政明拖欠的工程款承担连带责任，由于本案中难以查明得廷房地产公司、通号建设公司是否欠付工程款，以及欠付工程款的数额，且原告对此主张亦未能提供证据予以证明，本院不予支持。被告许政明经本院传票传唤，无正当理由未到庭，亦未提交书面答辩意见，视为自动放弃抗辩权利，由此产生的不利法律后果应由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告许政明支付原告谭吉永工程款人民币272857元，并按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付自2019年3月1日至履行完毕之日止的利息，限判决生效后一月内履行。二、驳回原告谭吉永的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币8888元，由被告许政明承担4765元，由原告谭吉永承担4123元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决确定的给付义务，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审 判 长  童映晖人民陪审员  赵高东人民陪审员  陈 露二〇二〇年三月二十日书 记 员  付 玉附：本判决适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。