湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初213号原告:陈军全，男，1970年5月2日出生，汉族，住湖南省安化县。委托诉讼代理人：陈彬军，湖南义剑（安化）律师事务所律师。被告：五矿二十三冶建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区湘府东路二段208号万境财智中心北栋24层。法定代表人：宁和球，董事长。委托诉讼代理人：刘帅，男，1989年10月12日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区，系公司员工。原告陈军全（以下简称原告）与被告五矿二十三冶建设集团有限公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人陈彬军，被告的委托诉讼代理人刘帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告的劳动合同；2、判令被告支付原告一次性伤残补助金42756元、商业保险4275.6元、一次性伤残就业补助金36648元、一次性工伤医疗补助金36648元、停工留薪期工资38684元、经济补偿金6108元、未签劳动合同双倍工资36648元、护理费7548.5元、营养费1800元、住宿车旅费2000元，合计213116.1元。事实与理由：原告从2019年1月5日被聘为被告公司的职工，从事木工装模工作。2019年2月23日在湘潭市长房潭房时代公馆项目工地9栋工作时不慎摔伤右手。原告受伤后，先后两次在湘潭市第三人民医院住院治疗45天。经诊断为尺骨茎突伴桡骨远端骨折、右手拇长伸肌腱断裂。2019年3月27日，湘潭市人力资源和社会保障局对原告的受伤认定为工伤。2019年7月29日，湘潭市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情鉴定为十级伤残。原告被聘为被告公司的职工后，被告一直未与原告签订劳动合同，原告受伤后被告也未付停工期间的工资。2018年湖南省在岗职工的月平均工资为6108元。原告与被告多次进行协商未果，于2019年9月2日向湖南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年12月19日仲裁裁决被告支付原告一次性伤残就业补助金36684元、停工留薪工资18324元、护理费6160元，共计61132元。该裁决未对原告其他请求予以支持，同时认定停工留薪时间太短、护理费计算标准过低。为了维护原告的合法权益，提起诉讼，望判如所请。被告辩称：1、被告已经为涉案项目购买了工伤保险，也为原告认定了工伤。因此，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应当由工伤保险基金支付。2、原告不是被告的员工，被告已经将涉案工程分包给了重庆源宁建筑劳务有限公司（以下简称源宁劳务公司），双方签订了《建设工程施工劳务分包合同》。源宁劳务公司是一家具备用工主体资格的法人单位，原告是为该公司工作，其工作报酬也是由该公司发放。所以原告与被告之间不存在劳动关系，被告也不应承担用工主体责任。被告遵从国家政策的要求为涉案项目购买了工伤保险，覆盖了项目使用的所有职工，包括专业承包单位、劳务分包单位使用的农民工。同时湘潭市的社保政策要求，若农民工发生工伤事宜，只能由购买了工伤保险的总包单位为农民工申请工伤认定。所以被告为原告认定了工伤。因此，被告只是单纯的遵守国家的政策要求，为原告认定了工伤。原告认定工伤的依据是项目工伤，不应以劳动关系为前提。所以原告向被告索要经济补偿金、双倍工资于法无据。3、原告并未举证证明其在住院期间需要护理，并已经支出护理费的事实，也未证明其经批准到统筹地区以外的医疗机构进行了治疗的事实。被告不应当向原告支付护理费、交通费、食宿费等。同时，被告也不是适格的支付主体。4、原告停工留薪期计算错误。根据原告的伤情，停工留薪期计算1个月比较适宜。同时，被告也不是适格的支付主体。5、工伤保险待遇不包括营养费、商业保险，原告的诉请于法无据。6、原告计算各项工伤保险待遇的工资标准错误。原告是在2019年2月受伤，但湘潭市2018年的社平工资尚未公布，其应当按照湘潭市2017年度社平工资5244元/月计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2019年2月23日在被告承建的湘潭市长房潭房时代公馆项目工地9栋从事木工装模工作时，不慎摔伤右手。原告先后在湘潭市第三人民医院两次住院治疗共计44天，经诊断为右尺骨茎突伴桡骨远端骨折。原告所受伤害，于2019年3月27日经湘潭市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2019年7月29日经湘潭市劳动能力鉴定委员会认定为十级伤残。原告向湖南省劳动人事争议冲裁委员会申请仲裁，要求解除双方之间的劳动合同，并要求被告支付一次性伤残补助金42756元、商业保险4275.6元、一次性伤残就业补助金36648元、一次性工伤医疗补助金36648元、停工留薪期工资38684元、经济补偿金6108元、未签劳动合同双倍工资36648元、护理费7548.5元、营养费1800元、住宿费1000元、交通费费1000元。湖南省劳动人事争议冲裁委员会于2019年12月19日作出湘劳仲案字[2019]159号仲裁裁决：1、被告支付原告一次性伤残就业补助金36648元、停工留薪期工资18324元、护理费6160元，共计61132元；2、驳回原告其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，于2020年1月3日诉至本院，请求判如所请。另查明，被告为承建的湘潭市长房潭房时代公馆项目办理了工伤保险参保手续。被告将该项目模板工劳务分包给了重庆源宁建筑劳务有限公司，该公司具有模板作业劳务分包一级资质。本案经由本院主持调解，双方当事人未能达成协议。本院认为，原告在被告承建的项目工地工作时不慎受伤，经劳动行政部门认定为工伤，并构成十级伤残，原告依法应当享受相应的工伤保险待遇。被告为该项目购买了工伤保险，故原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和原告到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用应从工伤保险基金予以支付，但被告仍应当向原告支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资和护理费。原、被告均未提交证据证明原告的工资标准，本院参照2018年湖南省在岗职工月平均工资6108元确定原告的工资标准。其中一次性伤残就业补助金为36648元（6108元/月×6个月）。根据原告的伤残等级，本院酌情认定其停工留薪期为3个月，停工留薪期的工资为18324元（6108元/月×3个月）。原告住院治疗44天，护理费按照140元/天的标准计算为6160元（140元/天×44天）。原告在项目上所从事的为装模工作，而被告已将该项目的模板劳务分包给了具有模板作业劳务分包一级资质的重庆源宁建筑劳务有限公司。原告并未提供证据证明与被告存在劳动关系，故其主张解除与被告的劳动合同，并要求被告支付经济补偿金、未签劳动合同的双倍工资，没有事实依据，本院不予支持。原告要求被告支付商业保险4275.6元，该诉请与劳动争议纠纷不属于同一法律关系，本院不予支持。原告要求被告支付营养费1800元，不属于工伤保险待遇，本院不予支持。据此,依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条之规定，判决如下：一、被告五矿二十三冶建设集团有限公司于本判决生效之日起5日内向原告陈军全支付一次性伤残就业补助金36648元、停工留薪期工资18324元、护理费6160元；二、驳回原告陈军全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告陈军全负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  胡涵二〇二〇年三月三十日书记员  段娟附：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。