江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0305民初4168号原告（被告）：阚雪霞，女，1966年3月4日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：李世亚，江苏浩然风律师事务所律师。被告（原告）：北京中顺安辰建筑工程有限公司，住所地北京市丰台区成寿寺路甲12号9撞1层1204室。法定代表人：韩明富，该公司总经理。委托诉讼代理人：常保生，江苏苏淮律师事务所律师。原告（被告）阚雪霞与被告（原告）北京中顺安辰建筑工程有限公司（以下简称中顺公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法先适用简易程序，后依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）阚雪霞的委托诉讼代理人李世亚、被告（原告）中顺公司的委托诉讼代理人常保生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阚雪霞向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿医疗费28537.02元、停工留薪期工资36000元、伙食补助费1550元、护理费12000元、一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、交通费500元，合计243087.02元。事实和理由：原告在被告承包的贾汪融创康旅小镇一期工地干杂活，签订了短期的劳动合同，约定工资130元每天，2018年10月15日早晨5：30分许，原告去工地上班途中发生交通事故，肇事者逃逸，徐州市贾汪区人保局认定为工伤，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。2019年9月16日徐州市贾汪区劳动争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字第（2019）第895号裁决书，原告认为一次性伤残补助金和停工留薪期工资应按每月3900元计算。因原告属于灵活就业人员、农民合同制工人。被告用人单位不是国企，也没有为原告办理社会保险。根据劳社部发（2001）20号等法律法规及有关判例，原告作为女职工退休年龄应为55岁。一次性伤残就业和一次性工伤医疗应予支持，特此向人民法院起诉请求保护原告合法权益。被告中顺公司辩称：阚雪霞的主张的各项工伤赔偿待遇无事实和法律依据，请求依法驳回其各项诉请。阚雪霞是否发生交通事故无法认定，所提交的认定书公章不清晰没有出警人员的签字，该事故不应认定为工伤，此次事故是交通事故应当由肇事者承担赔偿责任，据了解，肇事方已经对阚雪霞进行了赔偿。原告中顺公司向本院提出诉讼请求：请求法院依法判决原告不支付停工留薪期工资23560元、一次性伤残就业补助金36151.6元、医疗费28537.02元、护理费3100元、伙食补助费1550元、交通费200元，合计92098.62元。事实和理由：原告不服徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委作出的贾劳人仲案字（2019）第895号仲裁裁决书，仲裁委的裁决认定事实错误。被告是否发生交通事故无法认定，认定书公章不清晰，没有出警人员的签字。该事故不应认定为工伤，应当由交通事故的肇事者承担赔偿责任。据原告了解，肇事方已经对被告进行了赔偿，即使被认定为工伤，也应当扣除肇事者赔偿过的医疗费等。仲裁委认定被告停工留薪期太长，根据伤情最多3个月，因为医院医嘱就是三个月。因此徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委认定错误，请求依法支持原告的诉讼请求。被告阚雪霞辩称：阚雪霞在上班途中发生交通事故有贾汪交警大队于2018年11月8日作出贾公交认字[2018]第269号事故认定书，证明交通事故的事实，至今也没有找到肇事者。中顺公司认为肇事者对阚雪霞进行赔偿没有证据证明。由于阚雪霞伤情严重系八级伤残，根据医嘱阚雪霞休息八个月是有依据的，请求法院依法驳回中顺公司对阚雪霞的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求提交了：贾劳人仲案字[2019]第895号仲裁裁决书复印件、贾人社工认字[2019]第13号认定工伤决定书、徐劳工鉴通[2019]第201905318号徐州市劳动能力鉴定结论通知书、徐州市贾汪区人民医院病案材料及门诊病历、ICU入院记录、出院记录、各项检查报告、医疗费票据、用药清单汇总、工资结算单复印件、贾公交认字[2018]第269号道路交通事故认定书。本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：阚雪霞为中顺公司普工。2018年10月15日5时30分左右，阚雪霞在前往融创贾汪康旅小镇一期建筑工地上班途中发生交通事故受伤，肇事车辆驾驶人驾车逃逸。阚雪霞被送往徐州市贾汪区人民医院住院治疗，住院31天，花费医疗费28537.02元，被诊断为：1.创伤性硬膜下血肿2.颞叶脑挫裂伤3.颅底骨折4.左侧眼眶壁骨折5.左侧锁骨骨折6.颞骨骨折7.左动眼神经损伤。出院医嘱休息3个月，继续口服药物巩固治疗等。2019年3月26日，徐州市人力资源和社会保障局认定阚雪霞为工伤。2019年6月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定阚雪霞构成八级伤残，无生活自理障碍。2019年7月16日，阚雪霞向中顺公司邮寄解除劳动合同通知书。2019年8月，阚雪霞以本案同一诉请申请劳动争议仲裁，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月16日作出贾劳人仲案字[2019]第895号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人支付申请人一次性伤残补助金35151.6元、停工留薪期工资23560元、医疗费28537.02元、护理费3100元、伙食补助费1550元、交通费200元。以上共计92098.62元；二、对申请人的其他请求不予支持。原、被告均不服上述裁决，向本院提起诉讼。中顺公司起诉阚雪侠劳动争议之另案本院已作出（2019）苏0305民初4195号民事裁定书，将该案并入本案审理。本院认为，阚雪霞经徐州市贾汪区人力资源和社会保障局认定为工伤，且经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，无生活自理障碍。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款及《江苏省实施办法》第三十八条，中顺公司没有为阚雪霞缴纳工伤保险费，且阚雪霞未获得交通事故赔偿，故阚雪霞的各项工伤保险待遇应由中顺公司支付。中顺公司认为交通事故无法认定，阚雪霞举证道路交通事故认定书为证，对其意见不予采纳。工伤保险待遇赔偿涉及阚雪霞工伤前月平均工资，中顺公司对阚雪霞月平均工资负有举证义务，仲裁委认定阚雪霞的月工资按照2017年徐州市统筹地区职工月均工资的60%即3195.6元，阚雪霞无异议。中顺公司承担举证不利责任，本院认定阚雪霞的月平均工资为3195.6元。根据《江苏省实施办法》第二十五条第一款，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。本案中阚雪霞住院治疗共计31天，出院医嘱休息3月，继续口服药物巩固治疗等。根据阚雪霞的实际伤情、治疗情况及伤残级别，本院综合认定阚雪霞的停工留薪期为8个月，停工留薪期工资为25564.8元（3195.6元/月×8）。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款、第三十七条，本院依法支持一次性伤残补助金35151.6元（3195.6元/月×11）。阚雪霞请求护理费，医疗机构未认为其出院后仍需护理，参照徐州地区一般护工80元/天，本院支持护理费2480元（80元/天×31天）。伙食补助费，根据《关于实施新有关问题的处理意见》(苏人社函[2011]166号)规定，职工住院治疗工伤（含到统筹地区以外就医）的伙食补助费一般每人每天为20元，本院依法支持阚雪霞住院伙食补助费620元（20元/天×31天）。交通费酌情支持200元。根据《工伤保险条例》第三十条，阚雪霞提供的住院病案及医疗费票据，支持其医疗费28537.02元。关于阚雪霞的退休年龄认定问题。阚雪霞认为其应当按照灵活就业人员退休年龄为55岁。根据《江苏省企业职工基本养老保险规定》第十二条（苏劳社险[2007]24号）规定：“男满60周岁，女干部满55周岁，女工人满50周岁（其中，45周岁前在管理或技术岗位上工作、45周岁后仍在管理或技术岗位上工作过的女工人，个体工商户和灵活就业的女参保人员，保留养老保险关系的女失业人员，年满55周岁）”。阚雪霞的退休年龄应当按照现工作岗位根据国家规定的年限和条件执行。本案阚雪霞自述与中顺公司签订了劳动合同，工作了三个月，没参加工作之前是农民。阚雪霞出工伤前所在的工作岗位是杂工，不符合个体工商户或灵活就业的女参保人员条件，其退休年龄应当按照女职工50岁认定。依照《江苏省实施办法》第二十八条，阚雪霞的年龄已超过法定退休年龄50周岁，其请求一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，不予支持。本案经调解不成，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十条第二款、第六十四条第二款，《江苏省实施办法》第二十五条第一款、第二十八条、第三十八条的规定，判决如下：一、被告（原告）北京中顺安辰建筑工程有限公司于本判决生效后二十日内支付原告（被告）阚雪霞停工留薪期工资25564.8元、一次性伤残补助金35151.6元、护理费2480元、伙食补助费620元、医疗费28537.02元、交通费200元。以上共计92553.42元；二、驳回原、被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费共计20元，由北京中顺安辰建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  郑 菊人民陪审员  张艳梅人民陪审员  扈传保二〇二〇年三月十二日书 记 员  岳 阳