福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初1386号 原告：吴磁祥，男，1963年3月30日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：刘灵秀，福建明嘉律师事务所执业律师。 被告：卜鲁闽，男，1997年2月28日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：吴光琨，福建融成律师事务所执业律师。 被告：黄偲晟，男，1990年1月24日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 被告：中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨北路68号，统一社会信用代码91350200854993528E。 主要负责人：施培德，总经理。 委托诉讼代理人：余涛，福建天翼律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：宋文强，福建天翼律师事务所执业律师。 原告吴磁祥与被告卜鲁闽、黄偲晟、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司（以下简称人保厦门市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月16日受理后，依法适用简易程序。后因本案不宜适用简易程序审理，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴磁祥的委托诉讼代理人刘灵秀、被告卜鲁闽的委托诉讼代理人吴光琨和被告人保厦门市分公司委托诉讼代理人余涛到庭参加诉讼。被告黄偲晟经本院公告送达传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 吴磁祥向本院提出诉讼请求：1.人保厦门市分公司在机动车交通事故强制责任险及商业第三者责任险范围内赔偿吴磁祥各项经济损失224889.4元，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿；2.卜鲁闽、黄偲晟对人保厦门市分公司赔偿不足部分承担连带赔偿责任；3.由三被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年3月30日22时23分许，卜鲁闽驾驶闽Ｄ×××××号轿车沿厦门市思明区美仁路由东往西方向行驶至美仁路（豆仔尾路）路口，车辆左侧前方与由南往北方向步行通过路口的吴磁祥发生碰撞，造成吴磁祥受伤。经公安机关认定，卜鲁闽承担事故全部责任。事故发生后，吴磁祥被送医治疗。后经鉴定，吴磁祥的损伤构成十级伤残。闽Ｄ×××××号车辆登记车主为黄偲晟，黄偲晟应与卜鲁闽共同承担连带赔偿责任。闽Ｄ×××××号车辆的保险投保于人保厦门市分公司，人保厦门市分公司应在保险范围内先行承担赔偿责任。 卜鲁闽辩称：一、卜鲁闽所驾驶的闽Ｄ×××××号机动车向人保厦门市分公司投保了机动车交通事故强制责任保险，本案事故发生在保险期内，卜鲁闽所造成的合法合理损失依法应由人保厦门市分公司在交强险范围内优先赔付。二、吴磁祥诉求的各项赔偿金额过高，不符合法律规定，应予调整。本案事故发生于2017年3月30日，吴磁祥第一次鉴定的时间为2018年5月17日，起诉的时间2018年11月，卜鲁闽认为根据公平原则，应该参照2017年的人身损害赔偿统计数据，不能因为公告程序及重新鉴定而延误的时间加重卜鲁闽的负担。三、卜鲁闽在本案事故发生后，积极履行赔偿责任，截止开庭之日，卜鲁闽已支付62506.36元，请求法庭在本案中一并处理。 人保厦门市分公司辩称：一、本案的实际侵权人是卜鲁闽，人保厦门市分公司仅是基于与黄偲晟的保险合同关系及《道路交通安全法》第76条规定参与本案诉讼，是否赔偿及赔偿范围应根据保险条款、法律规定以及事故认定书予以确定。二、本案闽Ｄ×××××号车辆在卜鲁闽处投保交强险及商业第三者责任险100万元，含不计免赔，保险期间为2016.12.23-2017.12.22。三、卜鲁闽在事故发生时应具有与其所从事的交通活动相应的驾驶资格且被保险车辆应具有经审验合格的行驶证，并向人保厦门市分公司提交上述证件材料。若卜鲁闽及被保险车辆不符合上述理赔条件，则人保厦门市分公司不承担交强险及商业第三者责任险的赔偿责任。四、吴磁祥诉求的部分项目没有事实与法律依据，且金额明显不合理。具体如下：1.医疗费，首先，吴磁祥未提供医疗费发票，主张医疗费没有事实与法律依据；其次，吴磁祥医疗费中存在非医保费用5269.78元，不属于保险公司的赔偿范围；最后，经鉴定，吴磁祥住院期间治疗本身疾病糖尿病及高血压的费用为3046.29元，本次交通事故外伤参与度为50%，即与事故有关的医疗费为1523.15元，另外50%应予剔除；围手术期之后的不合理的医疗费金额为367.25元，应予剔除。2.营养费，金额明显偏高，其合理金额应为3000元。3.误工费，吴磁祥主张误工费没有事实与法律依据。吴磁祥事故时已经达到法定退休年龄，且没有提供任何证据证明其因本次事故导致收入减少。因此，吴磁祥应承担举证不能的不利后果。退一步讲，首先，户口本记载吴磁祥有固定工作单位单位，根据司法解释规定，吴磁祥应提供银行流水等证据证明其工作收入及误工损失，否则应承担举证不能的不利后果；其次，吴磁祥第一次住院32天后，医嘱建休3个月。因此，其误工期最长应为122天（32＋30＊3）。4.交通费，应按照住院46天，每天10元计算。5.精神损害抚慰金，金额明显偏高，其合理金额应为3000元。6.鉴定费，鉴定费为吴磁祥主张自行产生的费用，应由吴磁祥自行承担。退一步讲，根据保险条款的规定，不属于卜鲁闽的赔偿范围。7.诉讼费，根据交强险条款第十条第四项的规定，不属于卜鲁闽的赔偿范围。 黄偲晟未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2017年3月30日22时23分许，卜鲁闽驾驶闽Ｄ×××××号轿车沿厦门市思明区美仁路由东往西方向行驶至美仁路（豆仔尾路）路口，车辆左侧前方与由南往北方向步行通过该路口的行人吴磁祥发生碰撞，造成吴磁祥右踝、右膝受伤。经公安机关认定，卜鲁闽未确保安全驾驶，承担事故全部责任。 吴磁祥于2017年4月3日住院治疗，被诊断为右膝关节外伤、右胫骨平台粉碎性骨折、右膝内侧副韧带断裂、右膝关节前后十字韧带损伤、右膝股骨内髁骨折、右踝关节外伤及高血压病、糖尿病等等，于2017年5月5日出院，共住院32天，医嘱建议：术后6个月复查，决定多韧带损伤手术时机；休息三个月，注意加强营养，需人陪护，至少一人等等。吴磁祥于2018年5月7日再次住院治疗，行右胫骨平台骨折内固定物取出术，于2018年5月21日出院，共住院14天，医嘱建议：术后6周内避免患肢负重，以防止再骨折；加强营养，需陪护等等。吴磁祥两次住院治疗的费用合计62506.36元，相关费用均由卜鲁闽垫付。 经吴磁祥自行委托，福建正泰司法鉴定中心于2018年5月17日评定吴磁祥的损伤构成十级伤残。经本院委托，福建正大司法鉴定所就吴磁祥的医疗费中无关费用、院外护理期、护理依赖程度进行鉴定，于2019年10月10日评定吴磁祥院外护理期120日、护理期内存在大部分护理依赖；住院期间针对吴磁祥原发疾病糖尿病及高血压治疗用药及血糖监测所导致的诊疗费用与交通事故外伤及其原发疾病之间均存在同等因果关系，相关费用金额为3046.29元，本次交通事故外伤参与度50%；手术期之后针对原发疾病糖尿病及高血压的治疗与本起交通事故无关，故对其出院所带降压药络合喜及胰岛素的治疗费用应视为不合理费用，费用金额为367.25元。 另查明，闽Ｄ×××××号车辆的登记车主是黄偲晟，该车的机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任商业保险均投保于人保厦门市分公司，其中商业第三者险的保险金额为1000000元。法庭审理过程中，卜鲁闽称，闽Ｄ×××××号车辆是其向黄偲晟借用的。 本院认为，卜鲁闽在本案事故中导致吴磁祥受伤并承担事故全部责任，卜鲁闽的责任比例为100%，应依法承担赔偿责任。人保厦门市分公司作为肇事车辆承保公司，应依照法律规定和合同约定承担交强险及商业第三者险保险限额内的赔偿责任。吴磁祥未举证证明黄偲晟存在过错，其要求黄偲晟承担赔偿责任，缺乏依据，不予支持。 吴磁祥的各项损失本院认定如下（单位：元）：                            赔偿项目                       金额                       计算公式/方法                       交强险                       商业险                       保险外金额                               医疗费用             赔偿限额                       医疗费                       62139.11                       费用清单                       10000                       62953.02                       0                                                     住院伙食             补助费                       4600                       酌定                                                                                                 营养费                       6213.91                       致残、医嘱                               小计                       72953.02                       -                               死亡伤残             赔偿限额                       误工费                       31737                       175.34元/天×181天                       110000                       73673                       0                                                     护理费                       28400                       200元/天×46天×1人+200元/天×120天×80%×1人                                                                                                 交通费                       500                       酌定                               残疾赔偿金                       118036                       -                               精神损害             抚慰金                       5000                       酌定                               小计                       183673                       -                               其它                       鉴定费                       1200                       发票                       0                       0                       1200                                                     小计                       1200                       -                                                                                                 以上项目合计                       257826.02                       -                       120000                       136626.02                       1200                               按责任比例计算后合计                       -                       100%                       120000                       136626.02                       1200                               抵扣垫付款后                       256626.02                       -61306.36                               计算说明                       1.医疗费，住院期间吴磁祥原发疾病糖尿病及高血压治疗用药及血糖监测所导致的诊疗费用3046.29元，与交通事故外伤和吴磁祥原发疾病均存在同等因果关系。虽然吴磁祥的个人体质状况与该诊疗费有一定关系，但这不是法律上的因果关系，吴磁祥不应因个人体质状况对交通事故导致的损害而自负责任。故本院对上述相关费用予以支持。吴磁祥出院所带降压药络合喜及胰岛素的治疗费用367.25元与交通事故外伤无关，不予支持。2.误工费，吴磁祥主张误工期为212天，按厦门社平月工资7097元计算误工费，缺乏依据，不予支持。事故发生之日至吴磁祥住院治疗间隔3天，吴磁祥第一次住院32天，医嘱建议休息三个月，第二次住院14天，医嘱建议术后6周内避免患肢负重，根据上述情况及时间，酌定误工期为181天。吴磁祥未举证证明其收入损失，其主张按社平工资计算误工费没有依据，不予支持。吴磁祥自称从事保安工作，本院酌情按2018年度厦门居民服务业工资64000元认定其误工损失。3.残疾赔偿金，吴磁祥主张按2019年厦门城镇居民人均可支配收入59018元计算残疾赔偿金，合法有据，予以支持。                综上所述，卜鲁闽应赔偿吴磁祥1200元，卜鲁闽已支付卜鲁闽62506.36元，吴磁祥还应返还卜鲁闽61306.36元。被告人保厦门市分公司在交强险赔偿限额及商业第三者险内赔偿吴磁祥256626.02元。根据各当事人的意愿，将吴磁祥应返还卜鲁闽的61306.36元用于抵扣人保厦门市分公司应支付给吴磁祥的款项，再由人保厦门市分公司向卜鲁闽支付相应费用，最终人保厦门市分公司应支付吴磁祥195319.66元、支付卜鲁闽61306.36元。 综上所述，本院对吴磁祥的赔偿诉求，在前述认定范围内予以支持，超出部分缺乏依据，不予支持。 依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿吴磁祥195319.66元； 二、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司应于本判决生效之日起十日内向卜鲁闽支付61306.36元； 三、驳回吴磁祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1474元，减半收取计737元，由卜鲁闽负担663元，吴磁祥负担74元；卜鲁闽应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳上述款项。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  许友滨 人民陪审员  谢铮阳 人民陪审员  曾劲珲 二〇二〇年三月二十四日   代书 记员  周 蕾 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任: （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任: （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。