山东省青岛市市北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0203民初3505号 原告：武汉当代科技产业集团股份有限公司，住所地湖北省武汉市东湖新技术开发区光谷大道116号。 法定代表人：周汉生，董事长。 委托诉讼代理人：王焰，湖北楚尚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏丹，湖北楚尚律师事务所律师。 被告：王洪涛，男，1970年3月11日出生，汉族，住山东省青岛市市北区。 被告：杨菱，女，1959年1月23日出生，汉族，住山东省青岛市市南区。 二被告共同委托诉讼代理人：孙玮，山东森嵘律师事务所律师。 第三人：青岛和顺达商贸有限公司，住所地山东省青岛市市北区富源一路41号102户。 法定代表人：王洪涛，总经理。 委托诉讼代理人：孙玮，山东森嵘律师事务所律师。 原告武汉当代科技产业集团股份有限公司与被告王洪涛、被告杨菱、第三人青岛和顺达商贸有限公司股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2019年3月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王焰、夏丹，被告王洪涛、杨菱及第三人共同委托诉讼代理人孙玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告武汉当代科技产业集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认被告王洪涛、杨菱对第三人应负担的（2017）鲁0203民初8421号民事判决书义务，向原告承担连带清偿责任；2、判令被告王洪涛、杨菱立即向原告支付违约金1470051.40元、运输费270921.45元、诉讼费18740元、保全费5000元，以上合计1764712.85元；3、判令被告王洪涛、杨菱立即向原告支付迟延履行期间的债务利息106853.36元（按1764712.85元为基数，自2018年3月19日起算至付清之日止，现暂计至2019年2月28日）；4、本案诉讼费用由被告王洪涛、杨菱承担。事实与理由：第三人于2000年3月9日在青岛市市北区市场监督管理局登记成立，性质为有限责任公司。现工商登记为：被告王洪涛出资250万元，占83.33%股权；杨菱出资50万元，占16.67%股权。被告王洪涛为该公司法定代表人并任董事兼总经理。原告与第三人的买卖合同纠纷一案，贵院经审理，于2018年3月19日作出（2017）鲁0203民初8421号民事判决书,判令第三人向原告支付违约金1470051.40元、运输费270921.45元、诉讼费18740元、保全费5000元，以上合计1764712.85元。判决书生效后，原告向贵院申请强制执行，贵院受理案号为(2018)鲁0203执1069号。经执行，因未发现有可供执行的财产，现贵院已裁定终结本次执行程序。原告在执行过程中了解到：1、第三人工商注册地已经无人办公，且被告王洪涛于2018年9月电话声称公司已解散一年多，无工作人员，无办公地点，无财务账册，无财产，股东也未对该公司办理清算、注销手续；2、市北区工商局出具的该公司2016年度工商年报显示，尚有资产总计2453万元，负债212万元，所有者权益为330万元；3、自2013年-2017年，二被告从公司银行账户转移总计多达上千万元的资金到其个人银行账户，其中王洪涛2016年2月4日和2017年3月1日共转移400万元，杨菱于2015年12月17日转移300万元；4、第三人工商登记经营期限于2018年4月2日已到期，至今未清算、注销或被吊销。原告认为：1、第三人的银行流水反映，被告王洪涛、杨菱在公司经营过程中，使用个人账户转移公司财产，公司的账户与其个人账户之间存在大量、频繁的资金往来，且资金用途不明，导致公司财产与个人财产无法进行区分，应认定公司财产与个人财产混同；2、第三人2016年度工商备案的年检报告显示，截止2016年12月公司净资产尚有330余万元，但被执行时却无任何资产。现公司经营期限届满且负有债务的情况下，二被告拒不履行清算义务，放弃对公司经营，并声称公司处于“无人员、无场所、无财产”的行为，是造成公司无任何财产可供执行、实际上处于无法进行清算的主要原因。二被告滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益，致原告受生效判决所保护的债权不能实现。根据《中华人民共和国公司法》第二十条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第十八条的规定，以及最高人民法院于2018年1月作出的（2017）最高法民申2646号民事裁定书、山东省高级人民法院（2016）鲁民终67号民事判决书所确认的司法实务精神，二被告应对第三人的债务承担连带责任。综上所述，特提出上述诉讼请求，望法院支持。 被告王洪涛、被告杨菱及第三人青岛和顺达商贸有限公司共同辩称，一、第三人至今正常存续，公司只是因为经营出现暂时困难而正处在全面的调整阶段，包括变更公司地址、延长公司经营期限、调整经营模式、处理债权债务等。目前公司仍然每月按照规定正常报税，并无解散计划更谈不上股东履行清算义务。原告因（2017）鲁0203民初8421号案件执行无果，于2018年3月9日要求青岛市市北区市场监督管理局锁定第三人工商登记，导致公司经营期限到期无法办理延长经营期限登记，住所地变更登记，至今依然在积极协调登记机关办理公司各项变更登记。故原告诉称被告放弃公司经营、拒不履行清算义务、滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务严重与事实不符。二、原告诉称的被告王洪涛于2016年2月4日和2017年3月1日从第三人处转至其个人账户400万元，系帮助其朋友刘本祥银行经营性贷款走账而已，该400万元由刘本祥汇入第三人账户经被告王洪涛个人账户又汇回到刘本祥账户，并非公司资金；2015年10月30日，案外人青岛明祥商贸有限公司经营性贷款400万，借用第三人账户，同日该400万元由青岛明祥商贸有限公司汇入第三人账户，同日第三人汇入被告王洪涛账户，被告王洪涛将400万汇入青岛明祥商贸有限公司法定代表人刘本祥账户，该400万元系案外人的贷款并非单位的资金，以上800万元系帮助朋友贷款走账，从资金源头上说系他人的经营性贷款，帮助朋友走账并不是无偿的接受侵占单位的资金。原告诉称的2015年12月17日公司账户汇入被告杨菱账户300万元是帮其朋友刘青沂银行经营性贷款走账，该300万元最终汇入了刘青沂指定的账户，并非公司资金。三、被告王洪涛、杨菱在第三人经营过程中并未使用个人账户转移公司财产，公司财产与个人财产并未混同，对此原告仅仅只是猜测并无证据证明。四、2014年8月起，第三人与上海宸实金属材料有限公司发生的业务，金额是4700万元，2016年3月与蒙能建石油化工（大连）有限公司发生业务金额是1500万元，在业务过程中产生了预付货款、应收货款、应付货款，所以2016年的工商报表资产显示2453万，负债212万，所有者权益330万，该表系往年业务盈亏的综合计算，其中也包括了应收应付和预付货款，所以说工商年度报表所载明的资产负债及所有者权益并不能等同于公司账面上现金的实际数量，并且在年度报表之后，第三人还在继续经营。综上所述，原告诉称的被告放弃公司经营、拒不履行清算义务、滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，使用个人账户转移公司财产、公司财产与个人财产混同等事实与理由，严重与事实不符。请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。 根据本院认证及当事人庭审陈述，经审理查明以下事实： 一、第三人青岛和顺达商贸有限公司于2000年3月9日登记成立，注册资本300万元，公司股东为被告王洪涛和被告杨菱，其中被告王洪涛出资250万元、被告杨菱出资50万元，公司的法定代表人为被告王洪涛。公司营业期限至2018年4月2日，期满未续期，被告每月正常办理纳税申报。 二、2018年1月18日，本院作出（2017）鲁0203民初8421号民事判决书，判决第三人向原告支付违约金1470051.40元、运输费270921.45元，并承担案件受理费18740元、保全费5000元。判决生效后，原告向本院申请强制执行，因第三人没有可供执行的财产，本院于2018年8月17日作出（2018）鲁0203执1069号之一执行裁定书，裁定终结本院（2017）鲁0203民初8421号民事判决书的本次执行程序。 三、2015年至2017年期间，第三人账户累计向被告王洪涛账户转入25068813.59元，从被告王洪涛账户转入第三人公司账户17113659.28元，差额为7955154.31元。2015年10月30日，案外人青岛明祥商贸有限公司汇入第三人账户400万元，当日第三人将该400万元汇入被告王洪涛账户，被告王洪涛又将该400万元汇给了案外人青岛明祥商贸有限公司法定代表人刘本祥账户。2016年2月4日，威海商业银行股份有限公司青岛分行营业部将案外人刘本祥的贷款200万元汇入第三人账户，当日第三人将此200万元汇入被告王洪涛账户，被告王洪涛又将200万元汇给了案外人刘本祥。2017年3月1日，威海商业银行股份有限公司青岛分行营业部将案外人刘本祥的贷款200万元汇入第三人账户，当日第三人将此200万元汇入被告王洪涛账户，被告王洪涛又将200万元汇给了案外人刘本祥。 四、2013年至2017年期间，第三人账户累计向被告杨菱账户转入12256047.80元，从被告杨菱账户转入第三人账户9393671.00元，差额为2862376.80元。2015年12月17日，案外人**通过招商银行山东路支行向刘青沂转款160万元，通过德丰达国际贸易有限公司、第三人、被告王洪涛账户向刘青沂转款140万元，案外人刘青沂将前述300万元于当日以还贷款名义汇至上海浦东发展银行股份有限公司青岛市北支行，上海浦东发展银行股份有限公司青岛市北支行以案外人刘青沂名义汇出融资易贷款300万元进入青岛鸿景科技有限公司账户，青岛鸿景科技有限公司将该300万元汇至第三人账户，第三人将300万元汇至被告杨菱账户，被告杨菱又将该300万元汇给案外人戴晓，戴晓将300万元转账给案外人**和薛梅。 案经调解，双方未达成一致意见。 本院认为，本案争议焦点是1、二被告有无滥用公司法人独立地位和股东有限责任，转移或无偿接收公司财产，逃避债务，严重损害公司债权人利益；2、二被告是否怠于履行清算义务。 关于争议焦点1，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。根据该规定，只有在股东实施了滥用公司法人独立地位及股东有限责任的行为，且该行为严重损害了公司债权人利益的情况下，才能适用。损害债权人利益，主要是指股东滥用权利使公司财产不足以清偿公司债权人的债权。在审理案件时，需要根据查明的案件事实进行综合判断，既审慎适用，又当用则用。本案中，虽然二被告多次使用第三人账户向自己账户转款，但并未导致第三人财产减少。且庭审中，原告也未向本院提交合法有效的证据证明第三人财产不足以清偿原告债权系二被告滥用公司法人独立地位及股东有限责任的行为造成的。因此，对原告要求法院确认二被告滥用公司法人独立地位和股东有限责任，转移或无偿接收公司财产，逃避债务，严重损害公司债权人利益的请求，本院不予支持。 关于争议焦点2，怠于履行清算义务是指法定清算事由出现后，在能够履行清算义务的情况下，故意拖延、拒绝履行清算义务，或因过失导致无法进行清算的消极行为。本案中，虽然第三人营业期限届满，但二被告作为第三人股东均表示同意第三人继续存续，并正常办理纳税申报，未办理续期是因为工商部门将第三人档案锁定导致无法办理续期。因此，对原告要求法院确认二被告存在怠于履行清算义务的请求，本院不予支持。 综上，原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告武汉当代科技产业集团股份有限公司的诉讼请求。 案件受理费21644元，保全费5000元，共计26644元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  宋治宇 人民陪审员  徐振玲 人民陪审员  乔 婧 二〇二〇年三月十七日 书 记 员  陈 晨