湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初1591号原告：罗忠宝，男，1977年10月16日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：曾春月，广东国晖（长沙）律师事务所律师。被告：长沙市雨花区起航物业服务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路798号冠铭商务中心4栋3006房。法定代表人：王安平，总经理。委托诉讼代理人：刘大，北京盈科（长沙）律师事务所律师。原告罗忠宝（以下简称原告）与被告长沙市雨花区起航物业服务有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2020年2月27日立案后，依法适用简易程序,于2020年3月25日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人曾春月，被告的委托诉讼代理人刘大到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付未签书面劳动合同的二倍工资33937元；2、被告向原告支付加班工资41433.12元；3、被告向原告支付经济补偿金9421.27元。事实和理由：原告自2018年11月20日起，在被告处从事安保工作，担任安管部副队长一职。上班时间为早上8点到晚上8点，每月休息4天，通过银行转账及微信转账等形式发放工资。被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未为其购买社会保险，且用工期间一直未支付加班工资。因此，原告于2019年8月16日向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》，被告于次日签收。被告的行为违反了劳动法的相关规定，特诉至法院。被告辩称，原告起诉的事实理由不成立。1、被告提交的原告入职申请书等文件，内容包含了岗位、工资待遇等劳动合同的主要要件，应当认定为简要的劳动合同。2、原告不能证明加班事实的存在，公司已经向原告支付了全部报酬。3、被告受伤时没有打伤休报告，也没有提供完整的伤休资料，在没有得到公司批准的情况下，擅自旷工休息2个多月，违反公司的管理制度，视为自动离职，被告2019年7月回公司上班的行为应认定为重新入职。如果计算经济补偿应当自2019年7月开始计算工作时间，且原告擅自离职，按规定可以不计算经济补偿。4、原告的起诉已经超过15天的起诉期限。经审理查明，原告于2018年11月20日入职被告处从事安保工作，双方未签订书面劳动合同。原告在被告处工作期间，被告亦未为原告缴纳社会保险费。2019年4月19日，原告在被告处工作时受伤并被送往长沙市中心医院治疗。原告伤愈后于同年7月返回被告处上班。同年8月16日，原告以被告未与其签订书面劳动合同、未依法缴纳社会保险为由向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》，且未再到被告处上班，被告于次日签收。同年11月14日，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称雨花仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1、被告向原告支付未签书面劳动合同的二倍工资21187元；2、被告向原告支付加班工资46159元；3、被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿9503元。同年12月13日，原告向雨花仲裁委提交《变更仲裁请求申请书》，请求将仲裁请求变更为：1、被告向原告支付未签书面劳动合同的二倍工资33937元；2、被告向原告支付加班工资41433.12元；3、被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿9421.27元。被告在仲裁期间提出反仲裁请求：原告向被告返还多支付的2019年4至6月期间的伤休工资5000元。2019年12月26日，雨花仲裁委作出雨劳人仲案字[2019]第979号仲裁裁决书，裁决由被告支付原告二倍工资21187元、经济补偿4242元；驳回被告的反仲裁请求。原告于2020年1月20日签收上述仲裁裁决书，并于2020年2月3日诉至本院。被告不服该裁决，于2020年1月16日诉至本院，本院已受理【案号：（2020）湘0111民初1283号】。另查明，被告向原告支付的2018年12月及2019年1-7月期间的工资分别为4750元、4600元、4663元、3824元、4000元、4000元、4000元及4100元。在本案审理过程中，原告主张其入职时与被告约定了4200元/月的底薪，每天工作8小时，超过8个小时的工作时间须支付加班费，加班费的计算方法未明确约定。被告对此予以否认，认为原告每月发放的工资已经包含了加班费，且保安的工作性质是二班倒，包括白班（早上8点到晚上8点）和晚班（晚上8点至早上8点）。为此被告提交了其2018年12月及2019年1、2月的员工工资表予以证明，该三份工资表载明，原告于相应月份获得的4750元、4600元、4663元工资包含了基本工资及加班费。上述事实，有仲裁裁决书、送达回证、仲裁庭审笔录、《变更仲裁请求申请书》、银行流水、微信转账、《被迫解除劳动合同通知书》、快递邮寄单、物流签收单、当事人陈述以及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，本案原、被告之间的劳动关系明确，双方当事人应当按照劳动法律法规的相关规定行使权利履行义务。1、关于原告的起诉是否超过起诉期限的问题。被告主张原告超过了15天的起诉期限。经审理查明，原告于2020年1月20日签收涉案仲裁裁决书，并于2020年2月3日诉至本院，并未超过法定起诉期限，故对被告的上述意见，本院不予采纳。2、关于劳动关系解除的问题。原告于2019年8月16日向被告邮寄《被迫解除劳动合同通知书》，且未再到被告处上班，被告于次日签收，双方的劳动关系实际已于2019年8月17日解除，故对被告要求不予解除双方劳动关系的诉请，本院不予支持。另被告主张原告受伤后未经公司批准旷工伤休，视为自动离职，原告于2019年7月返回被告处上班应视为重新入职，该主张缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。3、关于月平均工资。原告主张其入职时与原告约定了4200元/月的底薪，每天超过8个小时的工作时间要另行计算加班费。但被告主张原告每月发放的工资已经包含了加班工资。本院认为，被告提交的2018年12月及2019年1、2月的员工工资表能够与被告的上述陈述相互印证，故对被告的主张，本院予以采信。故原告的月平均工资为4242元〔（4750元+4600元+4663元+3824元+4000元+4000元+4000元+4100元）÷8个月〕。对原告要求被告支付加班工资的诉请，本院不予支持。4、关于二倍工资。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍工资。被告诉称《应聘人员登记表》等入职申请材料应视为书面劳动合同。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条之规定，被告提交的上述材料不具备劳动合同的基本条款，不能认定为书面的劳动合同。被告的上述意见,本院不予采纳。原告于2018年11月20日入职，被告依法应当于2018年12月20日前与原告签订书面劳动合同，但被告未履行该法定义务。故被告应支付原告工作期间，即2018年12月20日至2019年8月16日期间因未签订书面劳动合同的二倍工资未支付部分33511.8元（4242元/月×7.9个月）。对原告超过部分的诉讼请求，本院不予支持。5、关于经济补偿。因原告在被告处工作期间，被告未与其签订劳动合同、未依法缴纳社会保险，原告要求被告支付经济补偿，本院予以支持。原告于2018年11月20日入职，于2019年8月17日解除劳动关系，故被告应支付原告经济补偿4242元（4242元/月×1个月）。对原告超过部分的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：一、被告长沙市雨花区起航物业服务有限公司于本判决生效后7日内向原告罗忠宝支付二倍工资33511.8元；二、被告长沙市雨花区起航物业服务有限公司于本判决生效后7日内向原告罗忠宝支付经济补偿4242元；三、驳回原告罗忠宝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由长沙市雨花区起航物业服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 曹 敏二〇二〇年三月二十七日书记员 张赛君附：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。