贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书(2020)黔2301民初584号原告：陈连琴，女，1970年12月5日生，汉族，贵州省兴义市人，小学文化，农民，住贵州省兴义市。委托诉讼代理人：王志梅，黔西南布依族苗族自治州法律援助中心指派援助律师，特别授权代理。被告：田玉明，男，1968年4月2日生，汉族，贵州省兴仁市人，初中文化，工人，住贵州省兴仁市。被告：何发猛，男，1985年3月23日生，汉族，贵州省兴仁市人，高中文化，农民，住贵州省兴仁市。被告：贵州省万鑫房地产开发有限公司，住所地贵州省黔西南州兴义市下五屯街道兴泰新区民航大道万鑫黄金城1-3-1，统一社会信用代码91522300580690502N。法定代表人：叶谷修，系该公司执行董事。原告陈连琴与被告何发猛、田玉明、贵州省万鑫房地产开发有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2020年1月10日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员安明川于2020年2月18日公开开庭进行了独任审理。原告陈连琴及其委托诉讼代理人王志梅，被告何发猛、田玉明到庭参加诉讼，被告贵州万鑫房地产开发有限公司经本院传票传唤无正当理由未庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈连琴向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决三被告连带赔偿原告人身损害赔偿金191700元；2.案件受理费由被告承担。事实及理由：被告贵州省万鑫房地产开发有限公司将兴泰街道办万鑫广场项目一号楼主体1至13层所有卫生间、厨房、阳台、门窗过梁、构造柱以及砖体砌筑等工程发包给被告何发猛。2017年11月下旬，被告何发猛请原告到万鑫广场做工。主要工作是倒柱子，运送建筑垃圾，口头约定160/天，加班另外支付。2017年12月19日10时许，原告在第六层施工现场用混泥浆浇灌柱子时，因脚手架倒塌，致使原告从架子上跃落下来。当时，120救护车送到兴义市人民医院救治，医院诊断为：1、腰2椎体压缩性骨折；2、骶椎腰化；3、腰2椎体左侧横突骨折；腰3、4椎体右侧横突骨折；5、左膝部皮肤软组织擦挫伤。住院治疗41天出院。住院期间的医疗费被告已支付，其余相关赔偿迟迟未予支付。2019年1月23日，兴义市人民医院司法鉴定所评定原告受伤之伤残等级为9级，误工期180天，护理期90天，营养期90天。原告于本次事故中受到的损失有：1、残疾赔偿金126368元（31592元/年×20年×20%）；2、误工费28800元（误工期间180天×160元/天）；3、护理费9900元（护理期90天×110元/天）；4、住院伙食补助费4100元（住院天数41天×100元/天）；5、后续治疗费10000元；6、鉴定费2564元（1264元+1300元）；7、精神抚慰金6000元；8、交通费1000元；9、出院后复查费132元；10、营养费5400元（营养期90天×60元/天）；以上费用总计：194264元（不包含被告已经垫付的医疗费。）2018年4月，原告以被告万鑫房地产将工程发包给不具备施工资质的自然人何发猛为由，向黔西南州劳动人事争议仲裁委员会申请确定劳动关系，州仲裁委员会（州劳人仲案字【2018】第032号）裁决劳动关系成立，被告万鑫房地产公司不服裁决，向兴义市人民法院提起诉讼，2018年9月10日，兴义市法院（【2018】黔2301民初4839号）判决劳动关系不成立。综上，原告与被告何发猛、田玉明之间是雇佣关系，被告贵州万鑫房地产开发公司将工程发包给不具备施工资质的自然人何发猛属于违法发包行为，根据相关法律规定，被告贵州万鑫房地产开发公司与被告何发猛、田玉明应当对原告受伤产生的损失承担连带赔偿责任。现原告依法提起诉讼，望人民法院依法查清本案基本事实，支持原告的诉讼请求。田玉明辩称：诉状上的事实部分是属实的，但是约定的不是每天160元，而是每天140元。他从脚手架上跌落下来他自己本身有责任，原告是头天安好的脚手架，第二天他也没有检查安全就使用脚手架，故他本身有一定的责任。何发猛辩称：诉状上的基本事实部分属实，他确实也为我们做工，但是他说的每天160元是撒谎，而是每天140元，脚手架是头一天倒柱子使用过的，第二天也没有通过安全检查脚手架就使用，故原告自己也应当承担一定的责任。贵州省万鑫房地产开发有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，也未向本院提交书面答辩意见。本院经审理认定如下事实：2017年4月1日，贵州省万鑫房地产开发有限公司与田玉明、何发猛签订1#楼砖体合同一份，贵州省万鑫房地产开发有限公司将万鑫广场1#楼主体1-13层所有卫生间、厨房、阳台、门窗过梁、构造柱以及砖体砌筑等承包给何发猛、田玉明进行施工，工期为2017年4月2日-2017年7月8日，2017年11月下旬，被告何发猛、田玉明雇请陈连琴到其工地进行做工，主要工作为导柱子及运送建筑垃圾等，口头约定为140元/天，2017年12月19日10时许，陈连琴在施工现场，因脚手架倒塌致使陈连琴从架子上跌落下来受伤，后经120救护车送到兴义市人民医院进行救治，诊断为：1、腰2椎体压缩性骨折；2、骶椎腰化；3、腰2椎体左侧横突骨折；3、4椎体右侧横突骨折；5、左膝部皮肤软组织擦挫伤。2017年12月19日入院，2018年1月29日出院，共计住院41天，住院期间的医疗费被告方已经进行支付，就其他赔偿双方迟迟未达成一致意见。2019年1月23日，兴义市人民医院司法鉴定所作出兴医司法鉴定[2019]鉴字第45号、46号、47号司法鉴定意见书，对陈连琴的伤评定为九级伤残，其误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日，后续取出内固定物的治疗费约为10000元，由于原被告双方就赔偿事宜未达成一致意见，故陈连琴于2020年1月10日向本院提起诉讼。另查明，何发猛与田玉明系合伙关系，事故发生后何发猛为陈连琴支付医疗费32168.98元。本院认为：贵州省万鑫房地产开发有限公司将万鑫广场项目1号楼主体1至13层所有卫生间、厨房、阳台20CM混凝土翻边、门窗过梁、构造柱、砖体砌筑以及粉刷等工程发包给被告何发猛施工,何发猛雇请陈连琴为其做工，何发猛与陈连琴之间形成雇佣关系。陈连琴在做工过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，何发猛作为雇主，应当承担赔偿责任。陈连琴作为成年人，其应当在确保安全的情况下施工，但其安全意识较低，在做工前未对施工设备进行检查，其具有一定的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，陈连琴应自行承担相应的责任。综合全案案情，本院认为，由何发猛、田玉明共同承担70%的责任，陈连琴自行承担30%的责任较为为宜。关于贵州省万鑫房地产开发有限公司是否应当承担责任的问题，贵州省万鑫房地产开发有限公司将涉案工程发包给何发猛、田玉明，根据《中华人民共和国建筑法》、《建筑工程质量管理条例》等法律法规的有关规定，贵州省万鑫房地产开发有限公司与何发猛、田玉明之间系建设工程施工合同关系。同时，又根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应该持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”的规定，贵州省万鑫房地产开发有限公司将涉案工程发包给没有任何资质的个人何发猛、田玉明，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，本案中，贵州省万鑫房地产开发有限公司作为发包人，同时贵州省万鑫房地产开发有限公司与何发猛签订的1#楼砖体合同中约定乙方所有施工人员必须服从甲方施工人员管理，故贵州省万鑫房地产开发有限公司应当与何发猛、田玉明承担连带赔偿责任。关于陈连琴诉请的损失：医疗费，有医疗费票据、住院一日清单的证据证实，经本院核实金额为32168.98元；残疾赔偿金，陈连琴主张符合法律规定，本院予以支持；误工费，陈连琴并未举证证明其长期或较为稳定的工作性质及收入，依法参照贵州省上年度农林牧渔业人员平均工资标准，陈连琴主张按照160元/天的标准超出法律规定，应为142.65元/天，至于误工天数，有其提供的兴医司法鉴定所[2019]临鉴字第47号法医临床司法鉴定意见书，其评定误工期为180日，故误工费以180天计算；关于护理费，陈连琴并未举证证明护理人员的工作性质及工资收入，依法参照贵州省上年度护理行业119.6元/天的平均工资标准计算，但陈连琴主张按照110元/天计算,其余部分视为自愿放弃其权利；关于护理天数以其提供的兴医司法鉴定所[2019]临鉴字第47号法医临床司法鉴定意见书评定的天数90天计算；住院伙食补助费，陈连琴主张符合法律规定，本院予以支持；后续治疗费，陈连琴提供兴医司法鉴定所[2019]临鉴字第46号法医临床司法鉴定意见书加以证明，其主张本院予以支持；鉴定费，有陈连琴提供的发票加以证明，本院予以支持；精神损害抚慰金，陈连琴因本次事故受伤致残，必然对其造成精神上的严重痛苦，符合精神损害抚慰金的赔偿条件，综合全案，本院酌情支持4000元；交通费，陈连琴在本次事故中受伤，在其入院、治疗、出院及鉴定的过程中，其本人及必要的陪护人员必然产生一定的交通费，结合其住院天数及当地的乘车收费标准，本院酌情支持800元；出院后复查费系实际产生，本院予以支持；营养费，陈连琴主张90天有其提供的兴医司法鉴定所[2019]临鉴字第47号法医临床司法鉴定意见书为证，但其主张60元/天过高，本院酌情支持30元/天。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，结合贵州省统计部门上一年度相关统计数据，陈连琴因本次事故受伤产生的损失范围计算如下：1.医疗费32168.98元；2.残疾赔偿金126368元；3.误工费25677元（142.65元/天×180天）；4.护理费9900元（110元/天×90天）；5.住院期间伙食补助费4100元（100元/天×41天）；6.后续治疗费10000元；7.鉴定费2564元；8.精神损害抚慰金4000元；9.交通费800元；10.出院后复查费132元；11.营养费2700元（30元/天×90天）；上述1-11项损失共计218409.98元，由贵州省万鑫房地产开发有限公司、何发猛及田玉明连带赔偿70%,即152886.99元，余下部分由陈连琴自行承担。为减少诉累，节约司法成本，何发猛垫付的32168.98元在结算时扣减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由何发猛、田玉明、贵州省万鑫房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿陈连琴因本次事故受伤产生的医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费、出院后复查费、营养费等共计152886.99元（含何发猛已支付的32168.98元）；二、驳回陈连琴的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条至规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1258元，减半收取629元，由陈连琴承担128元，何发猛、田玉明、贵州省万鑫房地产开发有限公司共同承担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员  安明川二〇二〇年三月二十七日书记员  冯明星