四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0180民初4376号 原告：简阳市协力商混有限公司，住所地：四川省简阳市新市镇新伍村五社，统一社会信用代码9151208157074241XL。 法定代表人：钟卫东，董事长。 委托诉讼代理人：高勇，四川元诺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭蓉，四川元诺律师事务所律师。 被告：王强，男，1980年3月13日出生，汉族，住成都市金牛区。 被告：刘亚斌，男，1982年8月17日出生，汉族，住成都市武侯区。 第三人：鸿鑫建设集团有限公司，住所地：浙江省温州市泰顺县罗阳镇文祥大道171号，统一社会信用代码91330329145850276P。 法定代表人：苏敬校，董事长。 委托诉讼代理人：陈景鸽，浙江维良律师事务所律师。 原告简阳市协力商混有限公司（以下简称协力商混公司）与被告王强、刘亚斌买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案审理过程中，根据被告王强、刘亚斌的申请，本院依法于2019年11月26日追加鸿鑫建设集团有限公司（以下简称鸿鑫建设公司）为本案第三人参加诉讼。原告协力商混公司的委托诉讼代理人高勇，被告王强、刘亚斌，第三人鸿鑫建设公司的委托诉讼代理人陈景鸽到庭参加诉讼。诉讼中，本案原被告及第三人申请庭外和解一个月，本院依法予以准许。本案现已审理终结。 原告协力商混公司向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告王强、刘亚斌向原告支付其拖欠的混凝土货款2,183,390.50元；2．判令被告王强、刘亚斌向原告支付因逾期付款所产生的违约金903,696.75元。诉讼中，原告增加诉讼请求，要求第三人鸿鑫建设公司与被告王强、刘亚斌共同承担还款责任。事实和理由：2015年11月12日，王强、刘亚斌以鸿鑫建设公司的名义与原告签订了《预拌（商品）混凝土供应合同》，向原告购买预拌混凝土，合同对价款、结算方法、违约责任均进行了明确约定。合同签订后，原告按合同约定供应了混凝土，并进行了结算，但王强、刘亚斌却拖延支付货款。为实现债权，原告于2018年起诉鸿鑫建设公司，要求其支付货款及违约金，简阳市人民法院一审判决支持了原告诉讼请求，鸿鑫建设公司上诉后，成都市中级人民法院认为该买卖合同所产生的债权债务应由实际施工人承担，驳回了原告的诉讼请求。现原告为维护自身合法权益，提起诉讼，要求实际施工人即结算书签字人王强、刘亚斌支付原告混凝土货款2,183,390.5元，违约金903,696.75元，共计3,087,087.25元。 被告王强辩称，对《预拌（商品）混凝土供应合同》的真实性无异议，对欠付混凝土货款的金额无异议，对违约金有异议，违约金应为欠付货款的10%。被告王强作为案涉工程的现场管理人员，对工程量和未付货款的金额无异议。没有付款的原因是甲方（亿联商贸）没有付款，并不是被告不付款，只有在甲方与被告结算以后才能付款。另外，甲方与第三人鸿鑫建设公司在没有通知被告的情况下私自做了结算，因此应由第三人鸿鑫建设公司承担付款责任。 被告刘亚斌辩称，刘亚斌是受王强的委托代表鸿鑫建设公司与原告签订合同，刘亚斌只是受雇于王强参与工程项目的管理，并非该工程的实际施工人，刘亚斌不应当承担付款责任。发包方亿联商贸和鸿鑫建设公司私下办理了结算，应当由第三人鸿鑫建设公司对原告方承担付款责任。 第三人鸿鑫建设公司述称，原告与第三人之间不存在买卖合同，《预拌（商品）混凝土供应合同》仅仅是为了备案所用，是虚假的意思表示，该事实已经被成都市中级人民法院生效判决所确认，因此第三人无需针对《预拌（商品）混凝土供应合同》对原告承担付款责任。被告王强是实际施工人，王强与发包人之间直接签订有建设工程施工合同，也与鸿鑫建设公司签订了内部承包合同，根据内部承包协议，相关的责任应由王强承担。事实上，《预拌（商品）混凝土供应合同》也是由原告与被告实际履行，故应由被告承担付款责任。 本案经审理认定事实如下：2014年10月31日和2015年11月30日，王强与简阳亿联置业发展有限公司分别签订了《简阳亿联国际商贸城一期工程Ⅰ标段施工合同协议书》和《简阳亿联国际商贸城一期工程Ⅱ标段施工合同协议书》，约定由王强负责该施工图范围内的土建及水电安装工程。合同签订后，简阳亿联置业发展有限公司又将简阳亿联国际商贸城一期工程Ⅰ标段和Ⅱ标段工程发包给鸿鑫建设公司，再由王强与鸿鑫建设公司签订《鸿鑫建设集团有限公司项目岗位及经济责任书》，由王强实际负责该工程的施工并承担全部经济责任，承担经营风险。 2015年11月12日，王强在与协力商混公司磋商、谈判商品混凝土的供应事宜后，以鸿鑫建设公司为甲方（使用方）、协力商混公司为乙方（供应方），签订了《预拌（商品）混凝土供应合同》，合同约定协力商混公司为甲方供应简阳亿联国际商贸城一期工程2#地块北区施工范围内全部工程建设所用混凝土，预计23480立方米，预计人民币约716万，最终以结算所确定的数据为准。约定的付款方式为：（1）由甲乙双方协商支付，砼供货量每累计达到15000立方米，甲方在乙方提供相应有效资料合格后15日内支付本次供应量货款的75%；（2）群体工程主体结构全部封顶且通过验收合格后，甲方在乙方提供相应有效资料合格后15日内支付所有供应货款的85%；（3）剩余尾款在主体结构全部封顶且通过验收合格后十月内付清。合同第十一条约定“本合同自签订之日起生效，若甲、乙双方任何一方单方面不执行此合同，应按未履行本合同承担违约并支付违约金（违约金按本合同全部商品砼款的10%计算）”。 在《预拌（商品）混凝土供应合同》签订后，应鸿鑫建设公司的要求，协力商混公司与鸿鑫建设公司签订了《补充说明》，载明“甲方：鸿鑫建设集团有限公司，乙方：简阳市协力商混有限公司。鉴于2015年签订的简阳亿联国际商贸城一期工程2#地块《预拌（商品）混凝土供应采购合同》仅用于简阳项目办理施工许可备案使用、不牵涉双方的实际经济责任和来往。实际项目负责人对本工程采取独立经营、自负盈亏、照章纳税，独立承担本采购事项全部经济责任、款项支付及结账。如出现经济纠纷不得向对方追诉，特此说明以供双方信守”。 《预拌（商品）混凝土供应合同》签订后，协力商混公司与王强、刘亚斌就混凝土供应施工范围内所涉及的地块范围和楼栋号及各种标号的混凝土地单价进行了明确，并签订了两份《补充协议》。协力商混公司依照《预拌（商品）混凝土供应合同》及《补充协议》向简阳亿联国际商贸城一期工程1#地块及2#地块施工范围内的46栋建筑群供应了混凝土。在混凝土供应过程中，协力商混公司根据政府指导价于2016年11月12日对混凝土的单价进行了调整，刘亚斌在《调价回复函》上签字确认同意调价。 2017年7月13日，协力商混公司向鸿鑫建设公司发函催收欠付货款500万元。 2018年9月29日，协力商混公司就简阳亿联国际商贸城2标段混凝土的供应情况和已付款金额、欠付款金额与施工方进行了结算，《简阳亿联国际商贸城一期2标段工程班组结算表》中载明：总价款为9,036,967.5元，已付货款6,853,577元，欠付货款2,183,390.50元。刘亚斌在项目经理审核栏签字确认，王强在项目负责人审核栏签字确认。 2018年10月30日，协力商混公司依据《预拌（商品）混凝土供应合同》及《简阳亿联国际商贸城一期2标段工程班组结算表》向简阳市人民法院提起诉讼，要求鸿鑫建设公司支付其欠付货款2,183,390.50元及违约金和违约损失，简阳市人民法院审理后支持了协力商混公司的大部分诉讼请求。鸿鑫建设公司不服，提起上诉。成都市中级人民法院二审审理后认为《预拌（商品）混凝土供应合同》不是鸿鑫建设公司和协力商混公司真实的意思表示，改判驳回了协力商混公司的诉讼请求。 另查明，王强承包的简阳亿联国际商贸城一期工程Ⅰ标段和Ⅱ标段工程已于2017年7月12日竣工验收合格。工程竣工后，王强就工程款的结算事宜与简阳亿联置业公司进行了磋商，并于2018年2月12日向简阳亿联置业发展有限公司送达了《关于“亿联商贸城一期项目建安工程结算情况的函”的回函》，回函表明其对亿联置业审计人员在结算过程中单方面调整的结算结果不予认同，王强认为工程结算总价应为205,377,999元。为此，双方发生纠纷。浙江正宏瑞工程管理咨询有限公司根据简阳亿联置业发展有限公司和鸿鑫建设公司的委托对简阳亿联国际商贸城一期工程Ⅰ标段和Ⅱ标段（王强项目）工程进行了竣工结算审核，并于2018年8月16日出具了《工程造价咨询报告书》。王强认为，鸿鑫建设公司与简阳亿联置业发展有限公司在未征求实际施工人王强同意的情况下私下对案涉工程进行了结算，故应由鸿鑫建设公司来承担案涉工程对外债务的清偿责任。 刘亚斌在庭前会议中陈述，刘亚斌与王强系股东关系，王强分给刘亚斌20%的干股。刘亚斌受王强委托参与工程的管理。2014年10月31日，王强向简阳亿联置业发展有限公司出具《授权委托书》，载明“委托人：王强，受托人：刘亚斌。兹委托刘亚斌在简阳亿联国际商贸城一期工程施工合同履行过程中作为本人的授权代表。刘亚斌在包括但不限于办理领款手续、确认工程量等与履行施工合同相关的各项事务中的所有签字，视同本人签字，本人无条件承担与此相关的一切责任和后果”。 王强在庭审中陈述，王强与刘亚斌系股东关系，刘亚斌并非干股，双方系共同投资、共同收益。 针对逾期付款的违约金，因双方对合同第十一条的理解存在争议，经释明后，协力商混公司与王强、刘亚斌当庭就逾期付款的违约金的计算方法当庭达成协议：逾期付款的违约金为逾期未付款金额的10%。 以上事实有原、被告双方及第三人的陈述，《简阳亿联国际商贸城一期工程Ⅰ标段施工合同协议书》、《简阳亿联国际商贸城一期工程Ⅱ标段施工合同协议书》、《预拌（商品）混凝土供应合同》、《补充说明》、《补充协议》、《调价函》和《调价回复函》、《工程造价咨询报告书》、《关于“亿联商贸城一期项目建安工程结算情况的函”的回函》、货款催收函、《简阳亿联国际商贸城一期2标段工程班组产值结算表》、（2018）川0180民初4844号民事判决书、（2019）川01民终8090号民事判决书等证据证明。 本院认为，当事人在民事活动中应当依照诚实信用原则开展活动。 一、关于买卖合同的权利义务主体问题。本案系实际施工人王强从发包方简阳亿联置业发展有限公司承揽工程后借用鸿鑫建设公司的建筑资质进行房地产工程的建设施工，在施工过程中需要以鸿鑫建设公司的名义对外开展民事活动。鸿鑫建设公司并未实际参与本案讼争的《预拌（商品）混凝土供应合同》的谈判，鸿鑫建设公司与协力商混公司签订的《补充说明》也表明了《预拌（商品）混凝土供应合同》是鸿鑫建设公司为了应付行政管理部门对工程项目的监管而签订的备案合同，不牵涉双方的实际经济责任和来往，并不得向对方追诉，故《预拌（商品）混凝土供应合同》并非鸿鑫建设公司真实的意思表示，鸿鑫建设公司也不是享受该合同利益和承担义务责任主体，协力商混公司主张鸿鑫建设公司与承担付款责任无事实依据和法律依据。事实上，进行合同谈判、补充合同条款、变更合同价款、受领货物、与出卖方进行合同结算等事项均为实际施工人王强或者其授权的人。《预拌（商品）混凝土供应合同》及其补充协议系王强借用鸿鑫建设公司的名义与协力商混公司签订商品混凝土买卖合同，王强系该买卖合同的权利义务主体，王强已依照该合同享受了合同权利（受领货物），故王强也应当依照该合同承担付款义务和违约责任。 二、关于王强的责任问题。根据双方的结算和庭审中的陈述，王强对欠付款货款金额无异议。该工程已与2017年7月12日竣工验收合格，合同约定应当在工程验收合格后10个月内付清余款，即王强应当在2018年5月12日前付清全款。因王强逾期未付清全部货款，王强应当依照合同约定承担违约责任。在本案审理过程中，双方就逾期付款的违约金的计算方法达成了一致意见，同意按逾期未付合同款的10%计算违约金，故王强应当支付的违约金为218,339.05元。 三、关于刘亚斌的责任问题。刘亚斌在庭前会议中陈述，刘亚斌在王强承揽的亿联国际商贸城一期工程项目中，与王强系股东关系，占20%的干股，刘亚斌根据王强的授权参与工程的管理；另外，王强在庭审中也认为其与刘亚斌系“共同投资、共同收益、股东关系”。故本院认为，虽然本案当事人均没有提供王强与刘亚斌之间存在合伙关系的书面证明材料，但根据双方当事人的陈述和自认，可以认定王强与刘亚斌之间就案涉工程系个人合伙关系，刘亚斌与王强应就合伙事务中产生的债务对外承担连带责任。 综上所述，王强、刘亚斌应当共同支付协力商混公司混凝土货款2,183,390.50元及违约金218,339.05元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百二十一条之规定，判决如下： 一、王强、刘亚斌于本判决生效后十日内支付简阳市协力商混有限公司混凝土货款2,183,390.50元； 二、王强、刘亚斌于本判决生效后十日内支付简阳市协力商混有限公司违约金218,339.05元； 三、驳回简阳市协力商混有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费31,496元，减半收取计15,748元，由王强、刘亚斌负担13,007元，简阳市协力商混有限公司负担2,741元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  傅德梅 二〇二〇年三月五日 书记员  陈叔余