河南省安阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫05刑终92号原公诉机关河南省汤阴县人民检察院。上诉人（原审被告人）王春妮，女，1965年2月2日出生，汉族，河南省禹州市人，小学文化，住河南省禹州市。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月4日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。辩护人万珂，河南光宇律师事务所律师。上诉人（原审被告人）崔守山，男，1955年5月19日出生，汉族，河南省汤阴县人，小学文化，农民，住汤阴县。因犯盗窃罪于1978年被汤阴县人民法院判处有期徒刑五年，服刑期间犯逃脱罪被加刑两年；因犯盗窃罪于1987年7月4日被汤阴县人民法院判处有期徒刑三年；因犯招摇撞骗罪于1991年2月10日被汤阴县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯非法经营罪于2011年11月1日被汤阴县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；因犯故意伤害罪于2018年5月18日被汤阴县人民法院判处有期徒刑四年七个月，服刑于河南省内黄监狱。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月28日被押解回安阳市看守所羁押。指定辩护人马千昊，河南国厚律师事务所律师。上诉人（原审被告人）赵书月，女，1957年12月17日出生，汉族，河南省禹州市人，高中文化，住河南省禹州市。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年4月10日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。原审被告人崔连喜，外号铁匠、老铁，男，1951年3月15日出生，汉族，河南省安阳市人，小学文化，户籍地安阳市北关区，住安阳市文峰区。因赌博于1983年8月23日，被安阳市劳动教养管理委员会决定劳动教养三年；因犯流氓罪于1984年8月18日被安阳市文峰区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年6月5日被安阳市公安局直属分局取保候审，2019年10月22日经汤阴县人民法院决定，同日被安阳市公安局文惠分局执行取保候审。原审被告人李好德，男，1951年11月27日出生，汉族，河南省安阳市人，小学文化，户籍地安阳市文峰区，住安阳市文峰区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月8日被刑事拘留，同年1月31日被逮捕。汤阴县人民法院审理汤阴县人民检察院指控原审被告人王春妮、赵书月犯销售伪劣产品罪；崔守山犯销售假冒注册商标的商品罪；崔连喜、李好德犯非法经营罪，于2019年12月24日作出（2019）豫0523刑初335号刑事判决。原审被告人王春妮、崔守山、赵书月不服提出上诉。本院审理期间，赵书月申请撤回上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2005年至2014年，被告人王春妮在未取得《烟草专卖许可证》的情况下，从河南禹州进购卷烟，在安阳销售给李好德、崔连喜等人，销售金额共计46100元。被告人李好德在未取得《烟草专卖许可证》的情况下非法销售卷烟，被安阳市烟草局专卖直属分局行政执法人员查获，被查获卷烟32.7条，价值人民币1606.5元。经河南省烟草质量监督检测站鉴别检验：被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。2014年至2018年，被告人王春妮在未取得《烟草专卖许可证》的情况下，从河南禹州进购卷烟，通过物流或托运方式将卷烟运输到汤阴县、安阳市区，销售给被告人崔守山、崔连喜、李好德等人，销售金额共计1059335元。期间，被告人赵书月在安阳市区帮助王春妮接收卷烟，并将卷烟提供给崔连喜、李好德等人，之后帮助王春妮将共计177560元的销售款汇至王春妮指定的银行账户。崔守山从王春妮处购买卷烟并予以销售，购买金额共计273050元；崔连喜、李好德在未取得《烟草专卖许可证》的情况下，从王春妮处购买卷烟并予以销售，其中，崔连喜购买金额共计174650元，李好德购买金额共计100175元。期间，崔守山、崔连喜、李好德等人在销售卷烟过程中，多次被安阳市烟草专卖局直属分局、汤阴县烟草专卖局行政执法人员查获。崔守山被查获卷烟共计312.7条，价值19940.5元；崔连喜被查获卷烟共计435条，价值35658.84元；李好德被查获卷烟共计69条，价值7581.55元。经河南省烟草质量监督检验站鉴别检验：被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。另查明，崔守山因犯故意伤害罪于2018年5月18日被本院判处有期徒刑四年七个月，刑期自2018年7月18日起至2023年2月17日止。原判认定上述事实的证据有：1．被告人王春妮、赵书月、崔守山、崔连喜、李好德的户籍证明、前科证明。2．汤阴县人民法院（2018）豫0523刑初101号刑事附带民事判决书、（2011）汤刑初字第186号刑事判决书、（1987）法刑字第22号刑事判决书、（1991）汤法刑判字第7号刑事判决书、暂予监外执行决定书。（2013）汤少刑初字第88号刑事判决书、安阳市文峰区人民法院（84）文法刑字第63号刑事判决书。3．银行交易明细、汇款凭条、物流货运清单、通话清单。4．汤阴县公安局出具的到案证明、受案登记表、立案决定书、辨认笔录及照片、监控视频截图、证明材料。5．安阳市烟草专卖局行政处罚卷宗。6．证人刘某1、刘某2、王某1、刘某3、朱某1、李某1、李某2、王某2、朱某2、侯某、苗某1、苗某2、邵某、宋某的证言；7．被告人王春妮、赵书月、李好德、崔守山、崔连喜的供述。依据上述事实和证据，汤阴县人民法院认为，被告人王春妮销售伪劣卷烟，销售金额1105435元，其中赵书月参与销售伪劣卷烟，销售金额177560元，二被告人的行为均已构成销售伪劣产品罪。被告人崔守山销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额273050元，数额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。被告人崔连喜、李好德违反国家烟草专卖法规，未经许可非法销售专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。王春妮、赵书月共同故意实施犯罪，系共同犯罪，王春妮起主要作用，系主犯；赵书月在参与王春妮销售价值177560元的伪劣卷烟中，起次要作用，系从犯，应从轻处罚。判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现崔守山在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百一十四条、第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，作出判决：一、被告人王春妮犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币六十万元；二、被告人崔守山犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十五万元；与原判决有期徒刑四年七个月并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币十五万元；三、被告人崔连喜犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；四、被告人赵书月犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币九万元；五、被告人李好德犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；六、被告人王春妮、崔守山、崔连喜、李好德、赵书月的违法所得予以追缴后上缴国库。扣押在案的伪劣卷烟予以没收后销毁。上诉人王春妮上诉称其只是在销售假烟过程中起联系的作用，原判认定事实错误。其辩护人认为，王春妮在交易中起沟通作用，应当以非法经营罪定罪量刑；王春妮认罪、悔罪，应从轻处罚。上诉人崔守山的上诉理由及辩护人的辩护意见，崔守山卖假烟是协助烟草局追查案件。经审理，二审查明的事实和证据与一审相同。一审法院在判决书中列明的认定本案事实的证据，均经一审开庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。关于王春妮及其辩护人认为王春妮只是在销售假烟过程中起联系沟通作用，应认定为非法经营罪的上诉理由及辩护意见，经查，王春妮按照买假烟的商户确定的假烟品牌、数量给予发货，使用他人身份证办理银行卡收取货款，从中获利。其行为具有独立性，并非为他人牵线联系。其行为同时触犯了销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法经营罪，应当依照处罚较重的规定定罪处罚，原判以销售伪劣产品罪对其处罚，适用法律正确。该上诉理由及辩护意见不能成立。关于王春妮的辩护人认为王春妮认罪、悔罪，应从轻处罚的辩护意见，经查，原判已依据该情节对其从轻处罚。原判量刑适当，该辩护意见不能成立。关于崔守山及其辩护人认为崔守山卖假烟是协助烟草局追查案件的上诉理由及辩护意见，经查，无相关证据证明其协助烟草局追查案件，且在之前对其行政处罚的询问笔录中其从未提供过向其销售假烟人的真实信息，故该上诉理由不能成立。本院认为，原判认定上诉人王春妮、赵书月犯销售伪劣产品罪，上诉人崔守山犯销售假冒注册商标的商品罪、原审被告人崔连喜、李好德犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人王春妮、崔守山的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。上诉人赵书月自愿撤回上诉，符合法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人（原审被告人）赵书月撤回上诉。二、驳回上诉人（原审被告人）王春妮、崔守山的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  廖奇志审判员  杨彩芳审判员  贠宁宁二〇二〇年三月十三日书记员  韦晓晨