广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤12民终150号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地肇庆市端州区*****************1101-1109。主要负责人：马文涛，该公司经理。委托诉讼代理人：梁剑华，广东余黎张律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于爱弟，女，1984年3月28日出生，汉族，住怀集县***********。原审被告：梁省府，男，1983年9月19日出生，汉族，住怀集县**************。上诉人中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（以下简称平安财保肇庆公司）因与被上诉人于爱弟、原审被告梁省府机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省怀集县人民法院（2019）粤1224民初809号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保肇庆公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判平安财保肇庆公司在交强险限额范围内赔偿于爱弟13714.27元、梁省府向于爱弟赔偿2046.52元，并由于爱弟承担本案案件受理费。事实与理由：一、一审法院未核实梁省府事发时驾驶证是否有效及其所持驾驶证准驾车型是否相符。根据商业险条款相关规定，若梁省府存在上述情形，其依法在商业险范围内免除赔偿责任；二、本案不适用《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，故一审法院认定于爱弟护理费按150元/天计赔无法律依据；三、于爱弟提供的《工作证明》《商户工作证》《营业执照》显示用人单位不相一致，一审法院在于爱弟未提供其他证据相佐证的情形下，以城镇私营单位就业人员标准计赔误工费有误，应当以2017年农村可支配收入（15780元/年）计赔误工费。另外于爱弟未能提供医嘱证实出院后全休，误工期间应为其住院期间57天，即误工费为2464.27元；四、伤残鉴定结论明显缺乏依据且与客观事实不符，一审法院依照该鉴定结论作出的残疾赔偿金有误，现申请重新鉴定。综上，请求二审法院依法改判。于爱弟答辩称，一、护理费的认定并不是按照住院天数来确定，一审法院认定的护理费有据可依；二、于爱弟工作地方为广州海霸蓝正龙服饰有限公司下属的怀集县怀城镇蓝正龙服装店工作，一审法院按照城镇私营单位就业人员标准计赔正确；三、平安财保肇庆公司在无法定依据的情形申请伤残重新鉴定于法无理。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确、请求维持原判。于爱弟向一审法院起诉请求：1.判令平安财保肇庆公司在保险赔偿范围内赔偿损失共计181613.52元；2.判令梁省府在平安财保肇庆公司不能赔偿的范围内承担连带责任；3.判令精神损害抚慰金优先由交强险部分赔付;4.本案的诉讼费由平安财报肇庆公司、梁省府承担。一审法院认定的事实：2017年8月27日23时13分，梁省府驾驶粤H*****车辆自南向北方向行驶至怀集县*********时，因车门打开与于爱弟驾驶的自行车(行驶方向自南向北)发生碰撞，造成于爱弟受伤的道路交通事故。当日怀集县公安局交警大队作出《事故认定书》，认定梁省府负此事故的全部责任，于爱弟不负此事故的责任。事故后于爱弟因“不慎撞到致伤左膝部疼痛肿胀4多天”于2017年8月31日到怀集县*****卫生院住院治疗，至同年10月27日出院，住院57天；医院诊断为左膝半月板损伤，出院医嘱注明加强营养，定期复诊。之后于爱弟又到怀集县人民医院和佛山市中医多次复诊治疗。后于爱弟向广东华杰法医临床司法鉴定所申请伤残程度评定。2018年12月4日，该所作出司法鉴定意见书，认为被鉴定人于爱弟的损伤符合交通事故所致的损伤特征，评定为十级伤残。对诉讼中平安财保肇庆公司提出的于爱弟伤残鉴定没有被鉴定人髋关节活动障碍的相关照片、鉴定检查照片，不符合鉴定操作规程等意见，2019年8月14日广东华杰法医临床司法鉴定所作出回函，对上列问题作了解释说明。另查明，事发时梁省府所驾粤H*****车辆在平安财保肇庆公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（保险限额50万，含不计免赔率险），事故发生在保险期间内。于爱弟自2016年8月起至事发时在怀集县************居住。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案争议的焦点是事故造成于爱弟的损失项目及数额的确定和被告的责任承担问题。一、对于爱弟损失的项目和数额问题。根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，结合于爱弟的诉讼请求和本案的相关证据，作如下核算和认定：1.医疗费21633.52元；2.住院伙食补助费5700元；3.营养费酌定500元；4.护理费:于爱弟住院治疗57天，对于爱弟主张的护理费8550元（150元/天×57天×1人）予以确认；5、误工费：对误工时间，于爱弟受伤后至定残期间未提供充分证据证明该期间因伤残持续误工，参照《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》【粤鉴协（2014）13号】中9.4.膝关节半月损伤误工日标准，误工时间宜以90天计算为恰当；于爱弟称事发时在城镇从事服装销售工作，参照广东省城镇私营单位就业人员年平均工资标准，其主张按100元/天计算，故对误工费确认为9000元；6.残疾赔偿金：经鉴定于爱弟的损伤评定为十级伤残，因此伤残赔偿指数按0.1计算为恰当；且已提供事发前在城镇居住生活一年以上的证据，因此其主张按城镇居民标准计算予以支持。故残疾赔偿金本院确认为81950元（40975元/年×20年×0.1）；7.伤残鉴定费2630元；8.精神损害抚慰金酌定为8000元；9.交通费1000元；10.残疾辅助器具费250元。上述共计139213.52元。二、对责任认定和承担问题。公安交警部门对本次事故作出事故认定书，事实清楚，适用法律准确，责任划分公正，予以采信，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事责任。因梁省府所驾车辆在平安财保肇庆公司投保了交强险，根据相关法律的规定，于爱弟因本次交通事故造成的损失，应先由平安财保肇庆公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔付医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额项下赔付精神损害抚慰金和残疾赔偿金、伤残鉴定费、护理费、误工费共110000元，二项合共120000元。其余超出交强险赔偿限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费等损失共19213.52元，梁省府负此事故全部责任，而其所驾驶车辆已投保有商业三者险，因此应由平安财保肇庆公司在商业第三者险赔偿限额内赔付给于爱弟。对平安财保肇庆公司提出的对于爱弟伤残程度申请重新鉴定问题。就平安财保肇庆公司提出的异议问题，鉴定机构已作出解释说明，合理有据；且根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。诉讼中平安保险肇庆公司并未提供相关证据支持其主张，因此其重新鉴定的主张理据不足，不予采纳。据此，一审法院作出判决：一、限平安财保肇庆公司自判决发生法律效力之日起五日内在机动车交通事故责任强制险赔偿限额范围内赔付120000元给于爱弟；二、限平安财保肇庆公司自判决发生法律效力之日起五日内在机动车商业第三者险赔偿限额范围内赔付19213.52元给于爱弟；三、驳回于爱弟的其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人没有提交新的证据，平安财保肇庆公司、于爱弟均向本院申请书面审理。经审查，一审法院查明事实属实，本院予以确认。本案是机动车交通事故责任纠纷，一审案由定性正确，本院应予维持。本案二审程序，本院仅针对上诉人的上诉请求进行审查。根据本案各方当事人在二审中的上诉及答辩，本案争议的焦点是：一、平安财保肇庆公司申请重新鉴定的理据是否充分；二、梁省府是否具有商业险免责情形，即平安财保肇庆公司主张在商业险限额范围内免除赔偿的理由是否成立；三、一审法院认定的护理费、误工费是否合理。一、对于平安财保肇庆公司申请重新鉴定的问题。本案中，广东华杰法医临床司法鉴定所经审查于爱弟的病历、审阅MR片等病历资料及对于爱弟法医临床检查后，对其伤残评定为十级伤残。广东华杰法医临床司法鉴定所具有相应鉴定资质，鉴定主体合法，鉴定方法符合专业规范要求，鉴定结论依据充分且明确。同时，广东华杰法医临床司法鉴定所的回复函明确释明平安财保肇庆公司提出的质疑，能证实鉴定符合法律规定，故鉴定结论合法有效，依法应予采信。平安财保肇庆公司再次提出重新鉴定，且没有提供证据证实存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定重新鉴定的情形，故其请求的缺乏理据，本院不予支持。二、关于平安财保肇庆公司主张免除其商业险限额范围内的赔偿责任的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，平安财保肇庆公司作为接受案涉车辆投保的保险公司，理应掌握相关投保单、保险合同条款、投保人信息等资料，但平安财保肇庆公司既没有证据证实双方约定具体免责情形及其已履行相应的提示义务，也没有证据证实梁省府存在驾驶证无效或与准驾车型不符的情形。因此，平安财保肇庆公司应承担相应的不利后果，故其主张商业险限额范围内免除赔偿的理由不成立，本院不予支持。三、对于护理费、误工费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”一审判决根据当地生活消费水平、参考当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算确定护理费标准为150元/天，符合上述法律规定，本院予以维持；一审判决鉴于于爱弟受伤后住院治疗57天，出院证明医生意见记载为“注意休息，避免长时间站立行走”，且于爱弟在出院后又曾到佛山中医院诊治的情况，参照《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》【粤鉴协（2014）13号】确认误工时间为90天，并无明显不当。据此，一审判决认定误工费9000元并无不当，本院予以维持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2809.99元，由中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 苏振伟审 判 员 李小冬审 判 员 李升文二〇二〇年三月十日法官助理 温海泓书 记 员 梁 燕