浙江省嘉善县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0421民初5164号 原告：陆其明，男，1967年5月24日出生，汉族，住嘉善县。 委托诉讼代理人：沈莉，浙江永高律师事务所律师。 被告：嘉善县新益劳动和社会保障代理事务所。住所地嘉善县魏塘街道谈公北路135号。 法定代表人：卢仲其，系该所所长。 委托诉讼代理人：卢杰，浙江嘉深律师事务所律师。 原告陆其明与被告嘉善县新益劳动和社会保障代理事务所（以下简称新益事务所）劳动争议一案，本院于2019年11月21日立案受理后，依法适用简易程序于2019年12月26日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人沈莉、被告的委托诉讼代理人卢杰到庭参加诉讼。当事人向本院申请庭外和解的期间，不计入审限。本案现已审理终结。 原告陆其明向本院提出诉讼请求：1.被告支付一次性伤残补助金7个月*5386.5元/月=37705.5元、一次性医疗补助金2个月*5536元/月=11072元、一次性就业补助金2个月*5536元/月=11072元、停工留薪期工资70000元（一年12个月）、护理费82天*144元/天=11808元、住院期间伙食补助费82天*30元/天=2460元、交通费2000元、医药费47900.44元，上述合计194017.94元；2.被告支付2013年12月-2019年6月期间的双休日加班工资5386.5元/月÷21.5天*2倍*44天/年*5.5年=121258.88元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2013年12月6日进入被告单位工作，2018年4月19日在工作中，被乘客打伤头面部，送至嘉善县第一人民医院治疗，后经嘉兴市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤十级。以上事实清楚，现原告为维护自身合法权益，特诉至法院。 被告新益事务所答辩称：1.被答辩人工伤属于第三人致害造成，根据《浙江省工伤保险条例》第二十三条第二款规定，用人单位及其工伤保险基金承担的是补充责任，“工伤职工先向第三人要求赔偿后，赔偿数额低于其依法应当享受的工作保险待遇的，可以就差额部分要求工伤保险基金或者用人单位支付”。被答辩人与第三人掌于斌签订的《治安调解协议书》约定，掌于斌一次性赔偿被答辩人医疗费及其他一切费用5000元。后2019年9月10日，原告在法院又与掌于斌达成调解协议，由掌于斌支付补偿金2000元，陆其明自愿放弃其他诉讼请求。被答辩人有权处分自己的民事权利，自愿免除侵权行为人的责任后，无权再要求答辩人支付被答辩人自己放弃的对应的工伤赔偿金。且据答辩人了解，被答辩人的神经性耳聋并非因掌于斌打伤造成，这也是其放弃大部分赔偿请求的原因，而且被答辩人的医疗费，我方已经支付给了受派遣单位，受派遣单位也已全部支付给了被答辩人。被答辩人停工留薪期间的工资也已支付。由于被答辩人对侵权行为人放弃赔偿事实，使答辩人也失去了追偿的权利，我方将依法追究被答辩人的法律责任。2.被答辩人到嘉兴市善通运输集团有限公司工作，每月工资受派遣的单位汇入答辩人账户后，答辩人都全额支付给被答辩人。答辩人也从未安排被答辩人加班，被答辩人也从未提出加班费没有付的问题。因此，原告要求支付2013年12月至2019年6月底的加班费没有依据。3.一次性伤残补助金及一次性医疗补助金和护理费这些项目均应由工伤保险基金支付，而非由用人单位支付。另，关于差额问题，我方已经申请法庭对原告进行人身伤害的司法鉴定，如果存在差额，我方愿意按照规定承担差额部分的损失。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告发表了质证意见。被告除对工伤鉴定结论书及休息证明、公交公司生产作业计划表有异议外，对其余证据的真实性均无异议。本院经审核后，对原告提交证据中除公交公司生产作业表系复印件而不予认可外，对其余证据均予以确认并在卷佐证。 被告围绕其抗辩意见依法提交了证据，原告亦发表了质证意见。本院经审核后，对被告提交证据的真实性均予以确认并在卷佐证。对于本院调取的工伤保险基金支付结算表，原、被告对其真实性均无异议，本院依法予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告自2013年12月6日起至被告处工作，双方签订了劳动合同，原告同意由被告劳务派遣至嘉兴市善通运输集团有限公司从事驾驶员岗位工作。双方对工资的其他约定为按嘉兴市善通运输集团有限公司工资制度执行。合同到期后，原、被告又对劳动合同进行了续签。2018年4月19日，原告在执行K210线的驾驶任务中，与案外人掌于斌因琐事发生纠纷，掌于斌对原告进行了殴打。原告于当日前往嘉善县第二人民医院就诊，经诊断为头面部外伤、右耳部外伤，遂住院治疗1天。2018年4月21日，原告与掌于斌签订《嘉善县公安局治安调解协议书》，自愿达成如下协议：一、陆其明不追究掌于斌任何法律责任；二、掌于斌一次性赔偿陆其明医疗费及其它一切损失费用共计人民币伍仟圆整；三、双方就此事一次性解决，以后双方不得再就此事发生任何纠纷。协议签订后，掌于斌向原告支付了5000元赔偿款。后原告又因头晕耳鸣不适等原因先后在嘉善县第二人民医院、嘉兴市中医医院、嘉善县第一人民医院等医疗机构进行治疗，共计住院81天。2018年6月25日，嘉善县人力资源和社会保障局出具善人社工认字[2018]1645号《认定工伤决定书》，对原告所受伤害认定为工伤。2019年2月21日，嘉兴市劳动能力鉴定委员会（1）出具嘉劳鉴（1）结字[2019]0411号《劳动能力鉴定结论书》，原告的伤残情况鉴定结论为十级。后原告于2019年4月期间在嘉善县城市公交有限公司的三份总领款金额为45555.2元的领款单上签字确认，但原告声称其并未全额领取上述款项，工伤保险基金将第三人赔付的5000元款项予以了扣除。 2019年6月6日，陆其明以掌于斌为被告诉至本院，要求撤销双方签订的《嘉善县公安局治安调解协议书》，后本院于2019年9月10日作出（2019）浙0421民初2029号民事调解书，双方当事人自愿达成如下协议：一、被告掌于斌向原告陆其明支付补偿金2000元（精神抚慰金、营养费），本次赔偿不影响原告陆其明申请工伤待遇赔偿。二、原告陆其明自愿放弃其他诉讼请求，原、被告无其他争议。协议达成后，掌于斌已向陆其明支付了该2000元款项。2019年7月3日，原告向被告提出申请，要求解除原、被告间的劳动合同，现双方已解除了劳动关系。2019年11月11日，原告向嘉善县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年11月14日作出浙嘉善劳人仲不（2019）110号《不予受理案件通知书》，决定不予受理。原告遂诉至本院。 另查明：1.被告曾于2018年3月14日出具《收入证明》一份，证明原告近一年内在其单位平均月收入（税后）为5386.5元。2.2018年4月19日至2019年2月21日期间，被告共向原告发放工资27388.82元。3.2018年度，浙江省全省职工月平均工资为5536元。4.根据工伤保险基金支付结算表的记载，工伤保险基金在向原告支付相应工伤保险待遇时，已将第三方（即掌于斌）赔付的5000元款项予以扣除。 本院认为：根据《浙江省工伤保险条例》第三十条的规定，劳务派遣单位应当按照规定参加工伤保险，为被派遣劳动者缴纳工伤保险费。被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害或者患职业病的，由劳务派遣单位承担工伤保险责任。本案中，原告作为被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害，经认定为工伤，且经劳动能力鉴定为工伤十级伤残，故作为劳务派遣单位的被告理应承担相应的工伤保险责任。本案中，因被告已依法为原告缴纳了工伤保险费，故发生工伤事故，原告要求被告支付一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇及住院期间护理费的请求，符合法律规定，本院予以支持。而原告向被告主张应由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、伙食补助费、交通费、医疗费因缺乏相应依据，本院不予支持。经本院审核，被告应支付给原告的一次性伤残就业补助金为5536元×2个月=11072元。关于停工留薪待遇。根据《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故被告应当支付原告停工留薪待遇。法律规定在工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。本案中，结合原告提供的医疗证明书，原告的工伤停工留薪期可自其受伤之日起（2018年4月19日）计算至评定伤残等级之日（2019年2月21日），计309天（10.3个月）。又因根据被告出具的收入证明，原告近一年的平均月收入为5386.5元，故经计算，原告的停工留薪待遇应为5386.5元/月×10.3个月＝55480.95元。因在此期间，被告已向原告发放工资27388.82元，该款项应当予以扣除，故被告尚须向原告发放的停工留薪待遇为55480.95元－27388.82元＝28092.13元。关于护理费，原告共住院82天，其要求按照144元/天计算住院期间的护理费并无不当，本院予以支持。经计算为144元/天×82天＝11808元。 关于原告要求被告支付双休日加班工资的诉请。本院认为，根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因原告并未对其存在双休日加班及加班时间等情况予以充分举证，故其应当承担举证不能的相应法律后果。故对于原告的该项诉请，本院不予支持。 关于被告的抗辩意见，本院认为，根据《浙江省工伤保险条例》第三十二条的规定，因第三人原因造成工伤，工伤职工可以先向第三人要求赔偿，也可以直接向工伤保险基金或者用人单位要求支付工伤保险待遇。工伤职工先向第三人要求赔偿后，赔偿数额低于其依法应当享受的工伤保险待遇的，可以就差额部分要求工伤保险基金或者用人单位支付。经本院查明，工伤保险基金在向陆其明支付相应工伤保险待遇时，已将第三方（即掌于斌）赔付的5000元款项予以扣除。而掌于斌赔付的另外2000元已明确为精神抚慰金及营养费，并不属于原告依法应当享受的工伤保险待遇范畴，因此该2000元款项不应予以扣除。关于被告提出要求对原告进行人身损害伤残鉴定的申请。本院认为，本案原告系向被告主张工伤保险待遇，且原告陆其明已与案外人掌于斌达成相应协议并取得赔偿款，工伤保险基金也已将掌于斌赔付的5000元款项予以扣除，被告再行要求对原告进行人身损害伤残等鉴定缺乏相应依据，故对此本院不予准许。 综上，被告应支付给原告的款项为：一次性伤残就业补助金11072元、停工留薪待遇28092.13元、护理费11808元，以上合计50972.13元。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《浙江省工伤保险条例》第二十七条、第三十条、第三十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告嘉善县新益劳动和社会保障代理事务所应于本判决生效之日起七日内向原告陆其明支付一次性伤残就业补助金11072元、停工留薪待遇28092.13元、护理费11808元，以上合计50972.13元； 二、驳回原告陆其明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取计5元（原告已预交），由被告嘉善县新益劳动和社会保障代理事务所负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员 曹 律 二〇二〇年三月十六日 书记员 王益飞