广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0605执异5号 申请人（申请执行人）：佛山市顺德区龙江镇仙塘北仑塑料五金厂，住所地广东省佛山市顺德区龙江镇麦朗村委会振兴路26号第一仓，统一社会信用代码92440606L03813990M。 经营者：孙世岳。 委托代理人：吴燕羽，广东品道律师事务所律师。 被申请人：温嘉嬴，女，1987年3月9日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。 被申请人：温承武，男，1994年12月3日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。 被申请人：陆添，男，1979年5月15日出生，壮族，住广西宾阳县。 被执行人：佛山市凯利博五金制品有限公司，住所地广东省佛山市南海区九江镇大谷东谷商业大道1号邓伶烁综合楼6楼一车间，统一社会信用代码914406063454361252。 法定代表人：温嘉嬴。 本院在执行申请执行人佛山市顺德区龙江镇仙塘北仑塑料五金厂与被执行人佛山市凯利博五金制品有限公司（以下简称“凯利博公司”）买卖合同纠纷一案[案号：（2019）粤0605执12368号]的过程中，申请执行人向本院申请追加温嘉嬴、温承武、陆添为该案的被执行人。本院组成合议庭进行了审查，并于2020年3月18日举行听证，申请人的委托代理人吴燕羽、被申请人温嘉嬴（同时系被执行人的法定代表人）、温承武到庭，被申请人陆添经本院公告传唤没有到庭。现已审查终结。 申请人称，请求依法追加被申请人温嘉嬴、温承武、陆添为（2019）粤0605执12368号案的共同被执行人。事实与理由： 被执行人拖欠申请人2018年的货款209942元，申请人于2019年4月8日向法院起诉，法院依法作出（2019）粤0605民初7305号民事判决书，判决被执行人向申请人支付货款209942元及相应的利息，后因被执行人没有履行生效法律文书义务，申请人于2019年7月24日申请法院强制执行，案号为（2019）粤0605执12368号。法院在执行过程中穷尽执行措施发现被执行人无可供执行的财产，后法院依法终结了本次执行程序。经查，被执行人在2015年7月6日由被申请人温嘉赢及陆添发起成立，注册资本为500万元，其中温嘉赢认缴出资300万元，陆添认缴出资200万元。后于2018年4月26日被申请人陆添将其占被执行人注册资本39.99％的股权，共199.95万元的出资额以5万元转给被申请人温嘉赢；于2019年1月16日被申请人陆添将其占被执行人注册资本0.01%的股权，共0.05万元的出资额以 0.05万元转给温承武。被执行人的公司章程第二十一条约定，公司发生债务纠纷或者依法解散清算时，如资不抵债，未缴足出资的股东应先缴足出资。基于上述情况，被执行人的注册资本全部尚未实缴，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条的规定及公司章程第二十一条的约定，三被申请人应当对被执行人的债务承担连带清偿责任，故申请人特向法院提出追加三被申请人作为（2019)粤0605执12368号案共同被执行人的请求，望法院作出公正的裁决。 被执行人答辩称，被执行人公司实际是由陆添控制的，资金都是由陆添收支，温嘉嬴对公司的运作并不清楚，对公司的债务也是后来才知道的。对于申请人追加陆添为被执行人没有意见，但对追加温嘉嬴、温承武为被执行人有意见，因为温嘉嬴、温承武对公司的情况并不了解，都是按照陆添的安排去办理的，且公司运作的资金都是陆添让温嘉嬴去找亲属借的。 被申请人温嘉嬴答辩称，不同意申请人的追加申请，被执行人公司的设立管理都是陆添办理的，陆添是温嘉嬴的前夫，公司开设时是由温嘉嬴与陆添去办理的，但是现在陆添已经找不到了，温嘉嬴没有能力负担债务。 被申请人温承武答辩称，不同意申请人的追加申请，被执行人公司的设立管理都是陆添办理的，当时转让股权是陆添提出的，陆添让签名就签名了，当时温承武才刚毕业什么也不懂，且陆添当时是温承武的姐夫，出于信任就签名了。温承武已经以现金方式支付了转让款1万元，对于实缴出资的问题并不清楚。 经审查查明，申请执行人佛山市顺德区龙江镇仙塘北仑塑料五金厂与被执行人佛山市凯利博五金制品有限公司买卖合同纠纷一案，本院作出的（2019）粤0605民初7305号民事判决书已于2019年6月6日发生法律效力。依上述民事判决，被执行人佛山市凯利博五金制品有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付货款209942元，并就该货款中以26657元为本金从2019年3月1日起、以183285元为本金从2019年4月3日起，均至实际履行之日止按中国人民银行同期（一年期）贷款利率计付利息予申请执行人佛山市顺德区龙江镇仙塘北仑塑料五金厂。因被执行人未按期履行上述义务，申请执行人向本院申请强制执行，本院于2019年7月24日立案执行，案号（2019）粤0605执12368号。执行过程中，本院于2019年10月30日作出（2019）粤0605执12368号执行裁定书，载明：案经执行，被执行人目前没有可供执行的财产，且申请执行人也不能提供被执行人可供执行的财产或财产线索，本案依法应终结本次执行程序。依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十九条规定，裁定如下：终结本次执行程序。 另查明，被执行人凯利博公司于2015年7月6日登记成立，注册资本人民币500万元，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），登记股东为被申请人温嘉嬴、温承武。 2017年11月20日，陆添、温嘉嬴作为股东签署《佛山市凯利博五金制品有限公司章程》，章程载明：股东的出资额、出资时间和出资方式：股东陆添，以货币认缴出资200万元，在2035年12月31日前缴足；股东温嘉嬴，以货币认缴出资300万元，在2035年12月31日前缴足。2018年4月26日，陆添、温嘉嬴签署《佛山市凯利博五金制品有限公司股东会决议》，同意陆添将占公司注册资本39.99%的股权，共199.95万元的出资额以5万元转让给温嘉嬴。公司变更后股东的出资情况如下：股东温嘉嬴，以货币认缴出资499.95万元，在2035年12月31日前缴足；股东陆添，以货币认缴出资0.05万元，在2035年12月31日前缴足。同日，陆添、温嘉嬴签署《佛山市凯利博五金制品有限公司章程》，对上述认缴出资情况进行了确认。次日，被执行人在佛山市南海区市场监督管理局对新签署的章程进行了备案登记。2019年1月16日，陆添、温嘉嬴、温承武签署《佛山市凯利博五金制品有限公司股东会决议》，同意陆添将占公司注册资本0.01%的股权，共0.05万元的出资额以0.05万元转让给温承武。公司变更后股东的出资情况如下：股东温嘉嬴，以货币认缴出资499.95万元，在2035年12月31日前缴足；股东温承武，以货币认缴出资0.05万元，在2035年12月31日前缴足。同日，温嘉嬴、温承武签署《佛山市凯利博五金制品有限公司章程》，对上述认缴出资情况进行了确认。2019年1月18日，被执行人在佛山市南海区市场监督管理局对新签署的章程进行了备案登记。 听证时，申请人当庭明确：请求温嘉嬴在未缴出资499.95万元的范围内承担责任，陆添在前述的199.95万元范围内承担连带责任；温承武在未缴出资0.05万元的范围内承担责任，陆添在前述的0.05万元范围内承担连带责任，即请求温嘉嬴在未缴出资499.95万元的范围内承担责任，陆添在未缴纳出资200万元的范围内承担连带责任，温承武在未缴出资0.05万元的范围内承担责任。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。依照上述规定，人民法院追加作为被执行人的企业的股东作为执行案件的被执行人，应满足被执行人的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务、股东未缴纳或未足额缴纳出资两个条件。此处的“未缴纳或未足额缴纳出资”是指出资期限届满而股东没有履行出资义务的情形。首先，在（2019）粤0605执12368号案中，经本院查询，被执行人凯利博公司目前没有可供执行的财产。由此可见，被执行人凯利博公司的财产已明显不足以清偿生效法律文书确定的债务。其次，虽然《佛山市凯利博五金制品有限公司章程》约定，股东在2035年12月31日前缴足出资。但因被执行人凯利博公司的财产已明显不足以清偿生效法律文书确定的债务，已具备破产原因，却不申请破产，参照《中华人民共和国企业破产法》的相关规定，申请人主张被申请人温嘉嬴、温承武出资期限已到期，理据充分，本院予以采纳。被申请人温嘉嬴、温承武作为凯利博公司的登记股东，在本案中未举证证明其实缴出资情况，应承担举证不能的不利后果，本院依法追加被申请人温嘉嬴、温承武为（2019）粤0605执12368号案的被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。 另外，被申请人陆添在未依法履行出资义务的情况下即将股权转让给被申请人温嘉嬴、温承武，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，申请执行人申请追加被申请人陆添为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条第二款、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加被申请人温嘉嬴、温承武为（2019）粤0605执12368号案的被执行人，其中温嘉嬴在尚未缴纳出资人民币499.95万元的范围内，温承武在尚未缴纳出资人民币0.05万元范围内对被执行人佛山市凯利博五金制品有限公司的债务依法承担责任。 二、追加被申请人陆添为（2019）粤0605执12368号案的被执行人，分别在上述第一项判项中温嘉嬴、温承武应承担责任内的199.95万元、0.05万元范围内对被执行人佛山市凯利博五金制品有限公司的债务依法承担责任。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审判长  植少佳 审判员  黄馨栗 审判员  王志钊 二〇二〇年三月二十六日 书记员  潘倩琪