江苏省新沂市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0381民初10112号原告（被告）：陈怀民，男，1967年3月12日出生，汉族，住新沂市。委托诉讼代理人：李贤飞，江苏沭新律师事务所律师。委托诉讼代理人：李泽秋，江苏沭新律师事务所实习律师。被告（原告）：江苏苏兴建设工程有限公司，住所地江苏省兴化市英武南路188号。法定代表人：王涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：马洛阳，江苏苏沂律师事务所律师。委托诉讼代理人：王潇，江苏苏沂律师事务所实习律师。原告（被告）陈怀民与被告（原告）江苏苏兴建设工程有限公司（以下称苏兴公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）陈怀民委托诉讼代理人李贤飞，被告（原告）苏兴公司委托诉讼代理人马洛阳、王潇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈怀民向本院提出诉讼请求：判令苏兴公司向陈怀民支付工伤保险待遇共计565541.3元，其中医疗费63162.28元、护理费10080元［（36天+90天）×80元/天］、住院伙食补助费2700元［（36天+18天）×50元/天］、交通费1000元、一次性伤残补助金70200元（5400元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元、停工留薪期工资248400元（5400元/月×46个月）、劳动能力鉴定费及康复费5000元。事实和理由：陈怀民与苏兴公司工伤保险待遇纠纷一案，陈怀民向新沂市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年7月26日作出新劳人仲案字［2019］第579号仲裁裁决书。陈怀民对裁决结果不服，故提起诉讼。苏兴公司辩称，1.陈怀民因交通事故已经进行两次诉讼，其医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等实际发生的费用已经获得足额赔偿。故苏兴公司不应再向陈怀民支付医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费。2.陈怀民的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按照《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的基准标准下浮10%执行。3.停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。陈怀民主张的停工留薪期过长，无事实和法律依据。4.陈怀民受雇于林某，工作时间不固定，工作性质系多劳多得，其受伤前一个月只工作17天，故其主张受伤前月平均工资为5400元，无事实依据。5.陈怀民至连云港鉴定产生的费用与工伤保险待遇无关，相关费用是其因交通事故诉讼需要而支出。根据陈怀民的劳动能力鉴定结论，其构成七级伤残,且无生活自理障碍，不需要护理，故不存在护理费。苏兴公司向本院提出诉讼请求：1.判令陈怀民的一次性伤残补助金按照新沂市最低工资标准1620元/月计算，合计21060元（1620元/月×13个月）；2.判令苏兴公司不承担陈怀民的医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资。事实和理由：新劳人仲案字［2019］第579号仲裁裁决书认定事实错误。陈怀民受雇于林某，工作时间不固定，工作性质系多劳多得，且受伤前一个月只工作17天。仲裁过程中，陈怀民提交的有林某签名字样的书证，真实性无法确认。仲裁委据此认定陈怀民受伤前月平均工资为3915元，无事实依据。陈怀民因交通事故两次起诉后，其医疗费已获得赔偿，第二次诉讼系调解结案，即便医疗费有剩余，也应视为其放弃权利。陈怀民与苏兴公司之间不存在劳动关系，其享受工伤保险待遇只是基于对农民工利益的特殊保护，并不代表其可以享受员工待遇。故陈怀民主张的停工留薪期工资，不应得到支持。陈怀民辩称，仲裁过程中，苏兴公司已认可陈怀民的月工资为3500元左右。陈怀民的医疗费在交通事故诉讼中并未全额获赔，苏兴公司在仲裁答辩及质证时亦认可陈怀民主张的45222.68元医疗费。根据相关法律规定，苏兴公司应当向陈怀民支付停工留薪期工资。综上，请法庭驳回苏兴公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对案件事实认定如下：苏兴公司系新沂市宏基天城项目工程的承包单位。2013年11月10日，苏兴公司将其承揽工程中的6号楼及地下室工程中的劳务部分分包给案外人林某。陈怀民系林某招用的劳动者，并自2014年3月起到宏基天城项目工程工地从事瓦工工作。2015年7月1日6时许，陈怀民驾驶苏Ｃ×××××号二轮摩托车，至宏基天城项目工程工地途中，遇朱某某驾驶的鲁Ｃ×××××号重型普通货车，发生交通事故，致陈怀民受伤。该事故经公安机关认定，陈怀民、朱某某分别承担事故的同等责任。2015年8月31日，陈怀民向新沂市人社局申请工伤认定。因苏兴公司提出异议，新沂市人社局于2015年9月14日中止了工伤认定程序。2016年11月23日，陈怀民向新沂市人社局提交本院（2015）新民初字第03148号民事判决书。后新沂市人社局恢复工伤认定程序，并于2016年12月19日作出新人社工认字第[2016]第184号工伤认定决定书，认定结论：陈怀民受到的上述事故伤害系在上班途中，受到非本人主要责任的交通事故伤害所致，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2017年6月12日，苏兴公司向徐州铁路运输法院提起行政诉讼，请求撤销上述工伤认定决定书。徐州铁路运输法院审理后于2017年12月7日作出（2017）苏8601行初637号行政判决，驳回了苏兴公司的诉讼请求。该行政判决现已发生法律效力。2019年3月8日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通［2019］第201901502号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论：陈怀民的工伤构成七级伤残，无生活自理障碍。2019年5月3日，陈怀民向新沂市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项与本案诉讼请求一致。2019年7月26日，该仲裁委作出新劳人仲案字［2019］第579号仲裁裁决书。陈怀民与苏兴公司均不服上述仲裁裁决，分别于法定期限内向本院提起诉讼，本院分别立案后，裁定在本案中合并审理。另查明：陈怀民因本次交通事故受伤后，先后两次至新沂市人民医院住院治疗54天（36天+18天），共支出医疗费136322.58元（100445.37元+35877.21元）。2015年8月3日，陈怀民以朱某某、淄博学军运输有限公司、永诚财产保险股份有限公司淄博中心支公司（以下称永诚财保淄博支公司）为被告诉至本院，要求赔偿前期医疗费等各项损失共计105265.37元。本院经审理后于2015年11月12日作出（2015）新双民初字第00551号民事判决，判决中认定陈怀民在该案中的各项损失为：医疗费100445.37元、车损4100元、评估费200元，合计104745.37元。以上损失由永诚财保淄博支公司在交强险限额内赔偿12000元（医疗费10000元+车损2000元），在商业三者险限额内赔偿46372.69元［（100445.37元-10000元+4300元-2000元）×50%］。永诚财保淄博支公司已按该判决履行了赔偿义务。2019年3月1日，陈怀民再次诉至本院，要求朱某某、淄博学军运输有限公司、永诚财保淄博支公司赔偿其二次医疗费35877.21元、误工费48960元、护理费11686.17元［（36天+18天）×60元/天+9526.17元］、住院伙食补助费1080元［（36天+18天）×20元/天］、营养费1620元、交通费1000元、残疾赔偿金104044.8元、精神损害抚慰金25000元，合计230268.18元。该案经本院主持调解，双方于2016年6月12日达成如下调解协议：一、永安财保淄博支公司于2016年7月20日前赔偿陈怀民医疗费等各项损失合计147000元；二、朱某某于2016年7月20日前赔偿陈怀民2000元。本院据此作出（2016）苏0381民初1332号民事调解书。本院认为，根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发［２０１３］３４号）第七条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。本案中，苏兴公司将建设工程分包给不具备用工主体资格的自然人林某施工，林某招用陈怀民在其分包工程中工作，陈怀民在至该工地上班途中发生事故伤害，并被认定为工伤，符合上述规定情形。故苏兴公司应对陈怀民的工伤承担用人单位依法应承担的工伤保险责任，即应当按照《工伤保险条例》的规定向陈怀民支付工伤保险待遇。关于苏兴公司应向陈怀民支付的各项工伤保险待遇问题。陈怀民经鉴定构成七级伤残，无生活自理障碍。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，一次性伤残补助金应按照其13个月的本人工资计算。此处的本人工资为陈怀民因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。因陈怀民工资均系由林某以现金形式发放。庭审中，原、被告双方对陈怀民遭受工伤前12个月的工资数额及本单位同岗位平均工资数额均未能举证，故本院依法参照同一时期当地在岗职工平均工资水平3918元/月确定陈怀民的月平均工资数额。据此，苏兴公司应向陈怀民支付一次性伤残补助金50934元（3918元/月×13个月）。根据《江苏省实施办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，应享受的一次性工伤医疗补助金为120000元、一次性伤残就业补助金为45000元。同时，《徐州市贯彻实施意见》第十八条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残的，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按照《江苏省实施办法》规定的基准标准下浮10%执行。据此，苏兴公司应向陈怀民支付一次性工伤医疗补助金108000元（120000元×90%）、一次性伤残就业补助金40500元（45000元×90%）。对于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工的停工留薪期应根据其伤情的具体情况来确定，一般不超过12个月，具体期限由工伤职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，陈怀民并未提供其停工留薪期按规定应予以延长的证据。故根据陈怀民的伤情及住院治疗情况，结合其提供的住院病案、病情证明书、连云港市第三人民医院司法鉴定所鉴定意见书等证据，本院确定陈怀民的停工留薪期以9个月为宜、护理期以90日为宜。据此，陈怀民的停工留薪期工资应确定为35262元（3918元/月×9个月），护理费根据相关计算标准应确定为7200元（80元/天×90天）。对于住院伙食补助费，根据《关于实施新有关问题的处理意见》（苏人社函（2011）166号）第五条规定，职工主要治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付，一般每人每天20元。据此，陈怀民的住院伙食补助费应确定为1080元［（36天+18天）×20元/天］。对于交通费，《工伤保险条例》第三十条规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费用从工伤保险基金支付，如用人单位未为工伤职工缴纳工伤保险，该两项费用则由用人单位承担。本案中，陈怀民并未至统筹地区以外就医，故对其主张的交通费，本院不予支持。根据相关法律规定，由于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通食宿费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等实际发生的费用。事故发生后，陈怀民以侵权人等责任主体为被告先后向本院提起两次机动车交通事故责任纠纷诉讼，其中（2016）苏0381民初1332号案件系调解结案，该案中陈怀民基于调解而放弃的侵权人依法应承担的相关医疗费、护理费、住院伙食补助费等损失，属于陈怀民对其权利的自由处分，应由其自行承担。本案中，对于医疗费等已实际发生的费用，苏兴公司仅承担陈怀民从侵权人处实际未获赔且依法不能获赔的部分。据此，本院根据生效的（2015）新双民初字第00551号民事判决书、（2016）苏0381民初1332号民事调解书所查明确认的相关事实，认定陈怀民从侵权人处依法不能获赔的医疗费为63161.29元［（100445.37元+35877.21元-交强险陪付10000元）×50%］、护理费为3600元［（80元/天×90天）×50%］、住院伙食补助费为540元（1080元×50%）。对于陈怀民主张的劳动能力鉴定检查费175.65元，有相应的收费票据证实，本院予以支持。陈怀民主张的康复费，无事实依据，本院不予支持。综上，苏兴公司依法应向陈怀民支付的各项工伤保险待遇为：医疗费63161.29元、护理费3600元、住院伙食补助费540元、一次性伤残补助金50934元、一次性工伤医疗补助金108000元、一次性伤残就业补助金40500元、停工留薪期工资35262元、劳动能力鉴定检查费175.65元，合计302172.94元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、第四十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条规定，判决如下：一、江苏苏兴建设工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向陈怀民支付医疗费等工伤保险待遇合计302172.94元；二、驳回陈怀民的其他诉讼请求；三、驳回江苏苏兴建设工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案未收取案件受理费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  赵方方人民陪审员  孙丽平人民陪审员  王 侠二〇二〇年三月三十日书 记 员  樊 帆