北京市平谷区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0117民初11190号原告（被告）：荣军合，男，1977年3月3日出生。委托诉讼代理人：王海兰，北京平济律师事务所律师。被告（原告）：北京市谷丰化工制品有限公司，住所地北京市平谷区物流园路（东高村段）。法定代表人：王婉娇，董事长。委托诉讼代理人：刘菲菲，女，北京市谷丰化工制品有限公司员工。委托诉讼代理人：季江涛，男，北京市谷丰化工制品有限公司员工。原告（被告）荣军合与被告（原告）北京市谷丰化工制品有限公司（以下简称谷丰化工公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）荣军合及其委托诉讼代理人王海兰、被告（原告）谷丰化工公司的委托诉讼代理人刘菲菲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。荣军合向本院提出诉讼请求：1．确认荣军合与谷丰化工公司自2003年2月1日至2019年4月2日期间存在劳动关系；2．谷丰化工公司支付荣军合2019年1月1日至2019年4月2日期间的工资6360元（2120元×3个月）；3．谷丰化工公司支付荣军合2009年2月至2018年12月31日未达到北京市最低工资差额30931．73元；4．谷丰化工公司支付荣军合未提前一个月通知解除劳动合同的一个月工资2120元；5．谷丰化工公司支付荣军合2017年8月至12月病假工资7890元；6．谷丰化工公司支付荣军合延时加班费233748．82元；7．谷丰化工公司支付荣军合周六日加班费390997．4元；8．谷丰化工公司支付荣军合法定节假日加班费62676元；9．谷丰化工公司支付荣军合带薪年休假工资33574．65元；10．谷丰化工公司支付荣军合养老保险金23703．03元和一次性失业补偿金（一次性生活补助费）23703．03元；11．谷丰化工公司支付荣军合违法解除劳动关系的赔偿金共计266938．58元，以上共计1142643．2元。事实和理由：荣军合于2003年2月1日入职谷丰化工公司工作，职务不固定，双方签订了书面劳动合同，现存放在谷丰化工公司处，未给荣军合。从荣军合入职开始，便每天工作12个小时，周六日不休，法定节假日不休，更没有给予年休假，但却不支付加班费、年休假工资，月工资甚至有低于北京市最低工资标准的月份。荣军合从事的工作属于化工制品，需要提供安全生产的各种设施和防护措施，谷丰化工公司并未提供，荣军合的身体常年受到损害。直至2010年1月份谷丰化工公司才给荣军合缴纳养老保险，住房公积金始终没有缴纳过。2019年1月，因谷丰化工公司强制包括荣军合在内的十几名工人每日工作12小时，日工资仅为105元，并拒绝为其补发未达到北京市最低工资标准差额，不为其缴纳住房公积金、社会保险，不支付加班费，不给付病假工资，不安排职业病体检，荣军合等人对谷丰化工公司严重违反劳动法的行为不满，与谷丰化工公司进行谈判，希望谷丰化工公司按照劳动法的规定保护劳动者的基本权利，公司领导让荣军合等人回家等待答复。后荣军合等人又多次与谷丰化工公司进行协商，但公司依旧坚持要求荣军合等人每天必须工作12小时，日工资105元，对荣军合等人提出的其他问题不予答复。2019年4月2日，谷丰化工公司突然通知荣军合与其解除劳动合同。荣军合认为，系谷丰化工公司违反劳动法在先，双方正在协商解决劳动争议的过程中，谷丰化工公司亦通知荣军合在家待岗，此时单方解除劳动合同违反了劳动法的相关规定。此争议已经劳动仲裁，因荣军合不服仲裁裁决，故诉至法院。谷丰化工公司辩称，不同意荣军合的诉讼请求，亦不同意仲裁裁决。从谷丰化工公司为荣军合缴纳社会保险的时间可以看出荣军合的入职时间是2006年3月，并非2003年2月，故仲裁认定劳动关系时间有误。谷丰化工公司已于2019年1月12日书面通知荣军合来公司上班，但荣军合截至发函解除劳动关系之日连续83天均未到岗，并非处于待岗状态，故不应向荣军合支付2019年1月1日至2019年4月2日期间待岗工资。同意支付病假工资。不同意给付代通知金。社保争议不属于劳动争议受案范围，且荣军合主张的失业保险金和一次性生活补助费已超过仲裁及诉讼时效。根据法律规定，最低工资是劳动者提供正常劳动情况下不得低于的工资标准，根据荣军合提交的考勤表，如其正常提供劳动，其工资不会低于最低工资，故谷丰化工公司已经按照荣军合的实际出勤情况向其足额支付工资，不存在最低工资差额的问题。荣军合在仲裁阶段提交的证明延时加班的证据系偷录，违法取得，不具有证明效力，不应被采信。其次，荣军合提交的短信截图提到的谷丰化工公司要求原告上12个小时白班，是谷丰化工公司人员紧张，任务重时的临时需要。谷丰化工公司已经付清所有加班费，不应再给付加班费。谷丰化工公司每年根据生产经营状况于春节期间安排员工休年休假，且按出勤支付休假期间工资，故不应再向荣军合支付2017年、2018年未休年休假工资。荣军合自2019年1月9日中午起至2019年4月2日以对谷丰化工公司工作安排有异议为由连续83日未到岗工作，多次催告后，谷丰化工公司于2019年1月12日向荣军合发出《通知》，明确要求其返岗上班，但荣军合仍拒绝到岗，即使荣军合对谷丰化工公司的工作安排有异议，也不能以此为由持续不到岗；谷丰化工公司已组织包括荣军合在内的生产车间员工学习公司的规章制度，荣军合未履行请假手续。故谷丰化工公司解除荣军合劳动合同合法，不应给付违法解除劳动合同赔偿金。谷丰化工公司向本院提出诉讼请求：1．谷丰化工公司不予支付荣军合2003年2月1日至2009年12月期间养老保险补偿金9610．95元；2．谷丰化工公司不予支付荣军合一次性生活补助费10976元；3．谷丰化工公司不予支付荣军合2017年、2018年未休年休假工资3898．8元；4．谷丰化工公司不予支付荣军合2019年1月1日至2019年4月2日期间待岗工资4849．19元；5．谷丰化工公司不予支付荣军合2017年1月至2018年12月期间待岗工资及低于北京市最低工资差额18373．83元；6．谷丰化工公司不予支付荣军合2017年1月至2018年12月期间延时加班工资差额13343．82元；7．谷丰化工公司不予支付荣军合违法解除劳动关系赔偿金110607．75元；8．依法确认荣军合与谷丰化工公司的劳动关系期间为2006年3至2019年4月2日。事实及理由见上述答辩意见。荣军合辩称,不同意谷丰化工公司的诉讼请求,请按照荣军合的诉讼请求判决，具体理由见上述荣军合起诉谷丰化工公司的事实和理由。本院经审理认定事实如下：荣军合系北京市平谷区东高村镇南宅庄户村村民，其主张自2003年2月1日入职谷丰化工公司，谷丰化工公司根据缴纳社保记录主张荣军合入职时间为2006年3月。经查，自2006年3月，谷丰化工公司为荣军合缴纳工伤保险，自2010年1月谷丰化工公司为荣军合缴纳养老保险，自2013年6月谷丰化工公司为荣军合缴纳失业保险。2017年8月荣军合开始休病假至2017年12月24日。病好后荣军合回到工作岗位，实际出勤至2019年1月5日，后因工作时长问题与谷丰化工公司交涉，未到岗工作。谷丰化工公司工作人员侯某曾于2019年1月5日、2019年1月6日、2019年1月7日、2019年1月8日向荣军合发送手机短信，内容为“根据生产工作安排，通知于明天继续上12小时（6：40-18：40）白班，为避免影响工作，请务必按时到岗，收到请回复”。2019年1月9日荣军合等人返回谷丰化工公司，与公司生产部经理王某、人力资源经理季江涛协商工作时长问题。王某在录音中称“这个也是咱们公司多年来持续的一个12小时作息时间”，工人马某称“刚才我俩出来，于总说愿意上12小时就上，上8小时就放假了”，王某回复“意思是那样，因为这8小时实在不能维持企业的运作”。因未协商一致，王某要求荣军合等人在家待岗，等待公司一个统一决定。2019年1月12日，谷丰化工公司书面通知荣军合返岗工作，荣军合未到岗工作。2019年1月14日上午，与荣军合类似情况的几位工人代表再次返回谷丰化工公司，与公司生产部经理王某、人力资源经理季江涛、办公室主任张某就社会保险的补缴及工作时间等问题进行协商，双方未达成一致意见，季江涛称周五给工人答复，此后荣军合等员工曾到公司问询，公司仍未答复。直至2019年4月2日，谷丰化工公司向荣军合发出解除劳动关系通知书，该通知书载明：“自2019年1月5日起至本函件发出之日（2019年4月2日），你拒不服从公司生产安排，在生产线运转期间擅自停车离开岗位，漠视公司管理制度，扰乱公司生产秩序，自作主张、擅自离岗停产，且经公司多次以电话、短信、面谈、书面通知等各种形式催告均拒不改正。2019年1月12日公司发出的催告通知书中已经明确要求你到岗上班，你依旧拒不到岗。你以这种长期不到岗不工作不履行劳动者义务的行为表明你已不愿再继续履行劳动合同，但你又不到公司办理离职及工作交接手续。你的上述行为不仅严重影响公司的正常运营、销售订单的正常交付，给公司其他岗位员工带来很大的负面影响，同时也给公司造成了极大经济损失，而且已严重违反劳动纪律、公司制度及法律规定。根据我国劳动法第二十五条第二款，‘劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度’之规定，现公司研究决定自2019年4月2日起解除与你的劳动关系，请你于2019年4月4日前到公司办理解除劳动合同的相关手续并完成工作交接，同时因你上述行为给公司造成的损失，公司将保留追究你法律责任的权利。”落款日期为2019年4月2日。2019年5月7日，荣军合向北京市平谷区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，其仲裁请求与本次起诉诉讼请求一致。2019年8月19日，该仲裁委作出京平劳人仲字[2019]第1608号裁决书，裁决：1．确认荣军合与谷丰化工公司于2003年2月1日至2019年4月2日期间存在劳动关系；2．谷丰化工公司自本裁决生效之日起7日内，支付荣军合2003年2月1日至2009年12月期间养老保险补偿金9610．95元；3．谷丰化工公司自本裁决生效之日起7日内，支付荣军合一次性生活补助费10976元；4．谷丰化工公司自本裁决生效之日起7日内，支付荣军合2017年、2018年未休年休假工资3898．8元；5．谷丰化工公司自本裁决生效之日起7日内，支付荣军合2019年1月1日至2019年4月2日期间待岗工资4849．19元；6．谷丰化工公司自本裁决生效之日起7日内，支付荣军合2017年1月至2018年12月期间待岗工资及低于北京市最低工资差额共18373．83元；7．谷丰化工公司自本裁决生效之日起7日内，支付荣军合2017年1月至2018年12月期间延时加班工资差额共计13343．82元；8．谷丰化工公司自本裁决生效之日起7日内，支付荣军合违法解除劳动关系赔偿金110607．75元；9．谷丰化工公司自本裁决生效之日起7日内，支付荣军合病假2017年8月至12月期间工资7912元；10．驳回荣军合的其他申请请求。荣军合及谷丰化工公司均不服该裁决，诉至本院。以上事实有双方当事人陈述、银行卡交易明细清单、北京市社会保险个人权益记录、短信记录、收入证明、微信截图、录音、录像、考勤表、工资明细、返岗通知书、解除劳动关系通知书、户口本、诊断证明、仲裁裁决书等证据在案佐证。本院认为，当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。关于劳动关系的存续期间问题。谷丰化工公司主张根据谷丰化工公司为荣军合缴纳社保情况，可以认定荣军合的入职时间为2006年3月。对此本院认为，依法为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，但不能据此得出用人单位未为劳动者缴纳社会保险，则劳动者与用人单位就不存在劳动关系的结论，故谷丰化工公司的该项主张缺乏依据，本院不予采信。谷丰化工公司未就荣军合的入职时间提交充分有效的证据予以证明，其应当承担举证不能的不利后果，故本院采信荣军合主张认定荣军合与谷丰化工公司存在劳动关系时间为2003年2月1日至2019年4月2日。关于待岗工资问题。因2019年1月6日至2019年4月2日，荣军合根据谷丰化工公司要求进行待岗，故应支持该期间待岗工资。经计算，扣除谷丰化工公司已支付1月份部分工资，谷丰化工公司还需向荣军合给付2019年1月至2019年4月2日期间工资3241．68元。关于最低工资差额问题。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。工资支付记录表应当主要包括用人单位名称、劳动者姓名、支付时间以及支付项目和金额、加班工资金额、应发金额、扣除项目和金额、实发金额等事项。荣军合于2019年5月7日申请仲裁，则谷丰化工公司应就2017年5月之后荣军合的工资支付情况及考勤情况承担举证责任，荣军合应就2017年4月之前的工资支付情况及考勤情况承担举证责任。现谷丰化工公司未能就2017年5月至2018年12月期间荣军合部分月份工资低于北京市最低工资标准作出合理说明并提交相应证据予以证明，故其应补齐荣军合2017年5月至2018年12月期间低于北京市最低工资标准的差额部分。荣军合主张计算差额的方式未超出法律规定范围，本院予以支持。经核算，荣军合2017年5月至2018年12月期间最低工资差额为13975．24元。荣军合未就2017年4月之前其正常提供劳动仍低于最低工资承担举证责任，故对其要求谷丰化工公司支付2017年4月之前的最低工资差额的请求，本院不予支持。关于代通知金问题。因本案并非劳动合同到期终止，或依据《中华人民共和国劳动合同法》第40条解除劳动合同情形，故本案不属于应该提前一个月通知解除劳动合同或支付一个月代通知金情况，荣军合的该项诉求不予支持。关于病假工资问题。因为荣军合在最低工资差额项下的主张已经包含了病假工资诉求，本院亦已经在法律规定范围内予以支持，故不再重复支持。关于加班工资问题。根据荣军合提交的2017年和2018年考勤表，荣军合全年工作天数未超过法律规定的工作天数，故其虽存在休息日加班情形，但已补休，本院对其主张的休息日加班工资不予支持。荣军合提交的录音证据虽有部分系偷录，但未侵犯他人合法权益，也未违反法律强制性规定，故该证据合法有效。根据荣军合提交的其与其他员工和王某、季江涛的录音及其与侯某短信记录中能够反映其在职期间存在每天在岗12小时的情况，但考虑到劳动者在岗期间的用餐时间及休息时间，本院酌定荣军合每天延时加班1小时。考虑到延时加班可以补休，谷丰化工公司亦支付了加班费，经综合计算，谷丰化工公司已足额向荣军合支付了延时加班工资，故本院不再支持荣军合的该项诉求。根据2017年、2018年度考勤表可知，确实存在个别法定节假日加班情形，而且根据工资明细，其中存在部分法定节假日加班未给付加班工资情形，故对未给付的法定节假日加班工资应予支持。经计算2017年、2018年未支付法定节假日加班工资共计762．33元。荣军合未就其2017年之前是否存在延时加班、休息日加班、法定节假日加班提供证据予以佐证，故其应承担举证不利的法律后果，本院对其主张的2017年之前的加班工资不予支持。关于未休带薪年休假工资问题。荣军合2017年以前未休带薪年休假的工资已超过时效，谷丰化工公司在仲裁阶段亦已主张时效抗辩，故本院不再支持。2017年荣军合休病假超过了3个月，法院亦支持了病假工资，故根据其工龄情况，不符合再休年休假条件。2019年荣军合仅工作数日，其余时间均属于待岗休息状态，法院亦支持了其待岗工资，不存在适用带薪年休假制度条件，故本院不再支持其该年度未休带薪年休假工资。谷丰化工公司未提交证据证明其已安排荣军合休2018年度带薪年休假，故谷丰化工公司仍需向荣军合支付2018度未休带薪年休假工资。经计算，2018年荣军合未休带薪年休假工资共计1946．03元。关于未缴纳养老保险补偿金及一次性生活补助费问题。荣军合系农村户口，谷丰化工公司未给荣军合缴纳2003年2月至2009年12月期间的养老保险及2003年2月至2011年6月期间的失业保险，应向荣军合支付对应期间的养老保险补偿金及一次性生活补助费。经核算，其养老保险补偿金为9615．95元，一次性生活补助费为10976元。根据相关规定，用人单位应于终止、解除劳动关系时支付劳动者养老保险待遇及失业保险一次性生活补助费，故双方劳动关系终止、解除之日为劳动者相关权利受到侵害之日，未缴纳养老保险补偿金及一次性生活费补助费的仲裁时效应从双方劳动关系终止、解除之日起算。按此计算，荣军合要求谷丰化工公司支付未缴纳养老保险补偿金及一次性生活费补助费的请求，并未超过仲裁时效，故对谷丰化工公司此抗辩意见本院不予采信。关于劳动关系解除问题。《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。《中华人民共和国劳动合同法》规定用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》规定，协商是企业决定延长工作时间的程序（劳动法第四十二条和《劳动部贯彻＜国务院关于职工工作时间的规定＞的实施办法》第七条规定除外），企业确因生产经营需要，必须延长工作时间时，应与工会和劳动者协商。协商后，企业可以在劳动法限定的延长工作时数内决定延长工作时间，对企业违反法律、法规强迫劳动者延长工作时间的，劳动者有权拒绝。若由此发生劳动争议，可以提请劳动争议处理机构予以处理。综上，本院认为，在未与劳动者协议一致情况下，用人单位无权强迫劳动者加班，劳动者也有权拒绝用人单位的加班要求。根据荣军合提交的其与其他员工和王某、季江涛2019年1月9日的录音显示，谷丰化工公司正常上班和加班捆绑在一起，荣军合无法单独拒绝加班，谷丰化工公司也不允许荣军合按8小时上班，故荣军合拒绝12小时上班符合法律规定，谷丰化工公司将其认定为旷工并解除劳动合同不应支持。此外，荣军合等员工于2019年1月初开始就因工作时间和工作待遇问题向谷丰化工公司提出异议，双方于2019年1月9日进行了协商，双方协商过程中，谷丰化工公司曾多次陈述上班12个小时，不同意的在家待命、听通知。后工人代表又与谷丰化工公司于2019年1月14日再次进行了协商，谷丰化工公司表示最晚不会超过本周五（即2019年1月18日）会作出一个最后的处理决定。但直至解除劳动合同时，谷丰化工公司仍未给荣军合等员工答复，实际上荣军合等员工仍应公司安排处于待岗状态。谷丰化工公司却在2019年4月2日，以2019年1月12日的返岗通知认定荣军合拒绝返岗为旷工，于法无据。综上，本院认为谷丰化工公司2019年4月2日作出的《解除劳动关系通知书》，构成违法解除，应向荣军合支付违法解除劳动关系赔偿金。经本院核算，违法解除劳动合同赔偿金数额为76975．55元（税前）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十一条、第四十三条、第四十四条、第四十五条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、确认荣军合与北京市谷丰化工制品有限公司于2003年2月1日至2019年4月2日期间存在劳动关系；二、北京市谷丰化工制品有限公司于本判决生效后七日内给付荣军合2019年1月至2019年4月2日工资3241．68元；三、北京市谷丰化工制品有限公司于本判决生效后七日内给付荣军合2017年5月至2018年12月31日未达到北京市最低工资差额13975．24元；四、北京市谷丰化工制品有限公司于本判决生效后七日内给付荣军合法定节假日加班工资762．33元；五、北京市谷丰化工制品有限公司于本判决生效后七日内给付荣军合未休带薪年休假工资1946．03元；六、北京市谷丰化工制品有限公司于本判决生效后七日内给付荣军合2003年2月至2009年12月养老保险补偿金9615．95元；七、北京市谷丰化工制品有限公司于本判决生效后七日内给付荣军合一次性生活补助费10976元；八、北京市谷丰化工制品有限公司于本判决生效后七日内给付荣军合违法解除劳动合同赔偿金76975．55元；九、北京市谷丰化工制品有限公司无需给付荣军合2017年1月至2018年12月期间延时加班工资13343．82元；十、驳回荣军合的其他诉讼请求；十一、驳回北京市谷丰化工制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由荣军合负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  **宏二〇二〇年三月二十五日书记员  郑 坤