广东省龙门县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1324民初1284号原告：李艳芳，女，1967年3月21日出生（身份证号码：440************321），汉族，住广东省龙门县**********。被告：深圳市**通电梯有限公司（以下简称：“百路通公司”），住所地：深圳市龙岗区龙城街道岗贝社区新桥西6巷15号301。法定代表人：周某1。被告：陈某1，男，1976年1月14日出生（身份证号码：441************618），汉族，住广东省龙门县****************。原告李艳芳诉被告百路通公司、陈某1承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月12日受理后，依法适用普通程序，于2020年2月11日公开开庭进行了审理。原告李艳芳到庭参加诉讼，被告百路通公司、陈某1经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告百路通公司于2017年6月26日签订BLT-20170626-1《合同》；2.被告百路通公司立即返还原告电梯款90000元;3.被告百路通公司向原告支付违约金38400元（128000元×30%=38400元）；以上第2、3项金额合计128400元；4.被告陈某1对第2、3项承担连带责任；5.被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年6月25日，原告的自建房已经建好，被告陈某1上门说他是做电梯，介绍说我邻居的电梯也是他帮忙安装的，问我是否需要加装电梯，原告也正好考虑在自己的自建房安装电梯，于是在第二天即2017年6月26日，原告与被告陈某1签订合同编号为BLT-20170626-1的《合同》，约定原告向被告百路通公司购买“广日牌”电梯1台（型号MAX-E825-C01.5),合同价款为人民币128000元，交货日期为被告百路通公司在按期收到合同规定的定金全款后40个工作日内交付给原告。2019年4月12日，原告已按照合同约定合计向被告陈某1支付了90000元；同日，被告陈某1出具工程款承诺书一份，并加盖了被告百路通公司的公章，确定已收到原告支付的90000元并承诺在收到设备此款项后35个工作日内交付电梯设备给原告使用。然而，经原告多次催告，被告百路通公司至今仍未向原告交付设备产品。原告认为，原告已按照合同约定完全履行了自己的义务，被告百路通公司、陈某1在经原告多次催告后仍拒绝履行交付电梯的义务，两被告的行为已经构成根本违约，原告有权提出解除合同并要求被告承担违约责任。另外，原告交付的90000元预付电梯款都是交给被告陈某1的，被告陈某1理应对以上款项和违约金承担连带责任。因此，为保障自身的合法权益，原告特根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的各项诉讼请求。两被告未到庭、未答辩，亦未提交证据。原告围绕诉讼请求及事实理由提交了证据。两被告未到庭，视为放弃对原告提交的证据质证的权利。经审理查明：2017年6月26日，原告李艳芳作为甲方，被告百路通公司作为乙方，双方签订合同（合同编号：BLT-20170626-1），该合同分别包括两个小合同，一是电梯购买协议即《产品销售合同》，二是电梯安装协议即《产品安装合同》。合同主要约定：一、甲方根据项目需要，决定向乙方购买“广日牌”电梯1台（型号MAX-E825-C01.5)，电梯设备单价为98000元，安装单价为30000元，合共128000元。二、款项支付，第一期，合同签订后3天内，甲方向乙方支付26000元为定金；第二期，提货前30天，甲方向乙方支付合同总价50%，即64000元（备注：乙方按照合同约定之交货日期把货物运到甲方指定的交货地点）；第三期，安装前，甲方向乙方支付合同总价20%，第四期，验收合格，交付乙方使用后，甲方向乙方支付合同总价10%。（说明：甲方在本合同约定的产品交货期后60天时仍未付清约定货款的，乙方可以视作甲方违约）。三、交货明细。1.交货日期，乙方在收到合同规定的定金全款后，在40个工作日内制造完。2.交货地点，乙方负责将设备从工厂送到甲方指定场所（龙门县*******），并由乙方负责卸货。3.在履行合同过程中，双方任何一方认为交期要延期的，应提前15天通知对方协商，如果乙方无正当理由延迟交货的，甲方有权提出违约金。（每迟延一天将以设备总价的5%赔偿给甲方）。四、合同的变更与解除。1.合同履行中，如甲方要求变更合同，则应于合同规定交货日15天通知乙方，并征得乙方书面同意。因合同变更而增加的成本和费用由甲方承担，合同变更后需重新确定交货期，合同变更的事项双方需另签合同补充协议，并经双方签字盖章后生效。2.甲、乙双方任何一方擅自解除合同，须向另一方偿付合同总金额30%的违约金。五、违约责任。1.除不可抗力外，乙方未按合同规定的期限交货，或甲方未按合同规定期限付清货款的，违约方必须按逾期部分货款总额的每天万分之四的比例，向守约方支付逾期交货或逾期付款的误期损害赔偿金。违约方对此类违约应付的且可预见的唯一损害赔偿费，对该误期损害赔偿金的支付不影响违约方按照合同规定应该继续履行的义务。2.除不可抗力外，乙方不能交货超过30个工作日以上，或甲方中途退货或根本性违约的，守约方有权选择解除合同，可以按照法律规定予以追究责任。六、其他。本合同正本一式两份，自签合同日起生效。后又附有一份《产品安装合同》，甲方为原告，乙方为深圳市**通电梯有限公司，业务人为陈某1。该安装合同主要约定：一、安装费见《产品销售合同》，并于设备合同一起收取。二、安装实施前的约定。1.双方约定，乙方在收到合同约定款项后30个工作日内将设备安装完毕。2.在预约开工期前，乙方派员持“项目勘测表”与甲方共同进行土建初步勘测，确认是否具备施工条件，具备施工条件的，双方确定开工日期与安装完毕日期（不含检验周期）。3.乙方进场开工的条件应该是产品到达现场、土建具备安装条件、甲方支付了本合同约定的款项及协助了乙方办理了电梯开工申报。三、违约责任。1.合同生效后，双方应严格履行，任何一方违反合同规定致使安装不能进行的，都必须向对方支付安装费总额30%的违约金，作为对违约方的惩罚及对守约方蒙受的所有直接、间接损失或损害的补偿。2.在履行合同过程中，如果乙方遇到不能按时完工或者提供服务的情况，应及时以书面形式将不能按时完工的理由、逾期延误时间通知甲方。甲方收到乙方通知后，认为其理由正当的，可酌情延长完工时间。3.乙方未按约定安装移交期完成产品安装并将产品移交用户的，按已收取的安装费每天万分之四比例向委托方支付工程延误违约金；甲方未按规定的市价和金额支付安装费的，按未付款金额每天万分之四比例向乙方支付逾期付款违约金。工程延误（逾期付款）违约金最高不超过安装费总额的5%。上述工程延误（逾期付款）违约金应是违约方对此类违约应付的唯一损害赔偿费，对该损失赔偿费的支付不影响违约方按照合同规定应继续履行的义务。4.甲方未按约定付清与本合同对应的《产品销售合同》约定的款项，乙方不承担延误工期和产品移交的违约责任。原告在甲方处签名，被告百路通公司在乙方处盖章，被告陈某1作为被告百路通公司的业务员在乙方处签名。原告于2017年10月24日、2018年5月25日、2018年7月15日、2019年4月12日分别支付26000元、10000元、30000元、24000元合计90000元给被告百路通公司，前述款项均由被告陈某1经手，由其收取。2019年4月12日，被告百路通公司、陈某1出具《工程款承诺书》：“本人陈某1，身份证号码：441************618，为工程款承诺书本人。本人于2017年6月25日至2019年4月12日共三次收到李艳芳预付的电梯工程款共计陆万陆仟元整人民币。现再收到李艳芳交来的电梯工程预付款贰万肆仟元整人民币。目前为止，本人共收到电梯工程款合计玖万元整人民币，本人承诺在收到此款后的叁拾伍个工作日，交付电梯设备给李艳芳使用，若逾期未能交付使用，本人愿意承担因纠纷所引起的一切损失及法律责任，特此承诺。承诺人：陈某1，2019年4月12日”。承诺书上有被告百路通公司的印章和被告陈某1的签名捺印。原告向被告陈某1催告：“按照合同约定的付款方式第二期货款我于2019年4月12日止已付足，现你方已经超过双方约定的交货期限，已严重违反合同约定，至今仍未将货物运到我方的指定交货地点，本人现通知你方解除双方签订的合同，请尽快将已支付的货款返还给我，否则我将采取进一步措施”。至庭审结束，两被告既未为原告安装电梯，亦未返还原告的预付款。本院认为：原告与被告百路通公司签订的承揽合同是双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。在原告依约支付预付款后，经催告，被告百路通公司根本未履行合同义务，现原告要求解除前述合同，诉求合法合理，予以支持。合同解除后，被告百路通公司应该及时将原告已经支付的预付款90000元悉数返还原告。至于违约责任，一方面要看履行期限，从双方的合同的约定无法体现出确切的履行期限，但在原告与两被告在前述《工程款承诺书》中达成包含履行期限在内的补充协议，在收到24000元之日即2019年4月12日起35个工作日内交付电梯设备给原告使用，故合同履行完毕的期限应为2019年5月31日。两个协议一共约定了5个违约责任，分别是：《产品销售合同》：1.每迟延一天将以设备总价的5%赔偿给甲方；2.甲、乙双方任何一方擅自解除合同，须向另一方偿付合同总金额30%的违约金；3.乙方未按合同规定的期限交货，或甲方未按合同规定期限付清货款的，违约方必须按逾期部分货款总额的每天万分之四的比例，向守约方支付逾期交货或逾期付款的误期损害赔偿金；《产品安装合同》：1.合同生效后，双方应严格履行，任何一方违反合同规定致使安装不能进行的，都必须向对方支付安装费总额30%的违约金；2.乙方未按约定安装移交期完成产品安装并将产品移交用户的，按已收取的安装费每天万分之四比例向委托方支付工程延误违约金；甲方未按规定的市价和金额支付安装费的，按未付款金额每天万分之四比例向乙方支付逾期付款违约金。工程延误（逾期付款）违约金最高不超过安装费总额的5%。被告百路通公司根本没有履行过合同约定任何的义务，原告诉求的要求被告百路通公司支付38400元的违约金，仅仅其中一条违约责任，如“每迟延一天将以设备总价的5%赔偿给甲方”，则从履行完毕日即2019年5月31日起至庭审结束2020年2月11日止（暂计256日），每日计算违约金4900元（98000元×0.05），该合同的违约金计算远远超过原告的诉请违约金。原告的该项诉请并未超过双方的约定及法律法规的强制性规定，且在诉讼中两被告均未抗辩该违约金过高，亦未要求本院予以调整，故原告诉请被告支付违约金38400元合理，予以支持。被告陈某1作为被告百路通公司的代理人、业务员，其收取了原告支付的90000元预付款，同时以个人名义对该承揽合同做出承诺，有其签名确定，系其真实的意思表示，其应对被告百路通公司的前述责任承担连带责任。被告百路通公司经本院公告传唤、被告陈某1经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款第（三）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告李艳芳与被告深圳市**通电梯有限公司于2017年6月26日签订的合同（合同编号：BLT-20170626-1）。二、被告深圳市**通电梯有限公司、被告陈某1共同返还原告李艳芳电梯设备预付款90000元，此款在本判决发生法律效力之日起5日内付清。三、被告深圳市**通电梯有限公司、被告陈某1共同支付原告李艳芳违约金38400元，此款在本判决发生法律效力之日起5日内付清。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2868元、公告费300元，合共3168元，由被告深圳市**通电梯有限公司、陈某1共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  龙海鹏人民陪审员  徐小凤人民陪审员  林小兰二〇二〇年三月二十三日法官 助理  徐锦丽书 记 员  江海晖（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他