四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终4728号 上诉人（原审被告）：杨开爽，男，1963年9月30日出生，汉族，住四川省阆中市。 被上诉人（原审原告）：罗彪，男，1957年12月27日出生，汉族，住南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：向军，四川首力律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨颂，四川首力律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川省苍溪县弘立建筑安装工程有限公司阆中分公司，住所地阆中市七里办事处海棠村六社。 负责人：熊伟，系公司经理。 委托诉讼代理人：马荣刚，南部县楠木法律服务所法律工作者。 原审被告：杨艳，女，1979年3月28日出生，汉族，住四川省苍溪县。 上诉人杨开爽因与被上诉人罗彪、四川省苍溪县弘立建筑安装工程有限公司阆中分公司（以下简称弘立阆中分公司）及原审被告杨艳民间借贷纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2019）川1302民初2719号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人杨开爽上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判由实际借款人弘立阆中分公司承担债务；2、上诉人代为偿还的440400元，应从借款本金中扣除后依法计算其借款利息；3、被上诉人罗彪前三个月超过法律规定收取的利息应予以返还或抵扣本金；4、本案上诉费由被上诉人承担。事实及理由:弘立阆中分公司向罗彪借款67万元，分公司负责人熊伟和常务副经理杨开爽在借据上签字确认，后弘立阆中分公司通过杨开爽及杨艳向罗彪按6%的月息标准支付了三个月利息，后由于弘立阆中分公司资金紧张，负责人熊伟无法取得联系，杨开爽作为分公司的常务副经理分别于2015年2月15日、2015年7月15日、2015年9月9日通过杨艳的账户偿还罗彪26万元。2015年10月四川省苍溪县弘立建筑安装工程有限公司（以下简称弘立公司）在清理弘立阆中分公司账务时，要求提交举债原始凭证并保存在财务部门，于是2015年11月9日上诉人从罗彪处收回了借款原始凭证并交到了公司财务部门，上诉人同意了罗彪的要求在借据的复印件上签字。后弘立公司委托上诉人收取工程款后偿付罗彪，但由于上诉人未收到工程款致使罗彪的欠款及利息未能及时偿还。上诉人既不是实际借款人，也不是实际使用人，更未构成债务转移，也不是债务加入，上诉人的行为是职务行为，不应承担任何责任。 被上诉人罗彪答辩称：杨开爽系自愿代公司偿还债务，2018年5月31日杨开爽代公司出具欠条，弘立阆中分公司应承担连带责任。还款顺序应先息后本，罗彪共计收到440400元利息。 被上诉人弘立阆中分公司答辩称：原审判决事实清楚，适用法律正确，应当维持。杨开爽明确表示债务由其个人承担，不向公司追偿，弘立阆中分公司也办理了委托杨开爽收款，债务已经转移给杨开爽个人，弘立阆中分公司不再承担任何还款义务。 罗彪一审诉讼请求：1、判令杨开爽和弘立阆中分公司立即返还借款本金67万元，并从2015年10月22日起按月利率2%支付利息至全部借款还清之日止；2、本案诉讼费及其他费用由杨开爽和弘立阆中分公司承担。 一审法院认定事实：2012年6月19日，弘立阆中分公司登记注册成立。2012年7月30日，弘立公司批复弘立阆中分公司，由熊伟担任分公司执行董事（负责人），对公司工作全面负责，具体分管公司的经营、安全、财务收支审批。任命杨开爽为公司常务副总经理、代理监事、法务。具体分管政治思想、党群、人事任免、公司营运策划、行政财务监审、法务工作。 2014年10月21日，弘立阆中分公司收到罗彪转账40万元，并向罗彪出具借据一份，载明“今借到罗彪名下人民币40万元。按月付息。此据，此款使用时间暂定陆个月。借款人：弘立阆中分公司2014年10月21日”，杨开爽在借据上书写“同意借款用于金银观小区建设项目，利息按公司规定按月支付。杨开爽2014.10.21”。弘立阆中分公司、熊伟等在借据上签章。2014年10月31日，弘立阆中分公司收到罗彪转账27万元，并向罗彪出具借据一份，载明“今借到罗彪名下人民币27万元，按月付息。此据，此款暂定使用时间为陆个月。借款单位：弘立阆中分公司2014年10月31日”，杨开爽在借据上书写“同意借款用于金银观项目，按公司十月份规定支付月息。杨开爽2014.10.31”。弘立阆中分公司、熊伟在借据上签章。 2015年11月19日，杨开爽将上述两张借据收回，并在借据复印件上书写“原始凭证已于2015.11.9日收至我处，代借款还清后本借款借据作废。此借款只认杨开爽个人，不再向公司追偿。待杨开爽收取工程拨付款后再结算找补。杨开爽2015.11.9”。杨开爽在借据复印件上签章。 2016年8月28日，罗彪与杨开爽就前期借款偿还情况进行了结算，载明“67万元本金已按月息6分结算了3个月；2015年2月15日，还款1万元；2015年7月15日，还款5万元；2015年9月9日，还款20万元；2016年2月16日，还款10万元”。杨开爽通过杨艳账户共向罗彪还款440400元。 2018年5月31日，杨开爽向罗彪出具欠条一张，内容为“因2014年10月21日、31日，弘立阆中分公司承建金银观小区建设项目在罗彪名下共借到现金67万元，公司全体股东一致同意按月息6分计算，至今均未偿还本金及利息，2015年11月9日，本人将原始借据两份收回，并在原始复制件中间说明借款事实，并由本人签名盖章。今，经双方协商，确认如下事宜：一、应当支付借款本金67万元；二、本金67万元按约定月息6分已支付至2015年10月21日；三、余下利息至今623100元。由本人确认合法有效，是本人真实意思表示。上述欠条内容真实、合法、有效。本结算单借款本金67万属实，利息已按原约支付至2015年10月21日，下欠利息623100元已按月息3%计算至2018年5月21日。此借款及利息，请求通过诉讼解决。弘立公司阆中分公司经办人：杨开爽2018年5月31日”。 一审法院认为，罗彪与弘立阆中分公司之间的67万元民间借贷合意系双方真实意思表示，罗彪按约向弘立阆中分公司交付了借款，双方之间的民间借贷关系不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效。 杨开爽在2015年11月9日收回罗彪与弘立阆中分公司之间的两张借据，并向罗彪书面承诺“此借款只认杨开爽个人，不再向公司追偿。”罗彪同意杨开爽的该承诺，并将借据原件两张交给了杨开爽，应视为其同意由杨开爽承担该债务。罗彪与杨开爽之间的该协议在《中华人民共和国合同法》上没有明确规定，虽然该合同没有弘立阆中分公司参与，但弘立阆中分公司只因该协议享受权利，且可以免除责任，对其没有不利影响。该债务承担协议系罗彪与杨开爽之间的真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，应属合法有效。则案涉67万元借款本息此时应当由杨开爽个人向罗彪偿还，弘立阆中分公司因该协议免除还款付息责任。杨开爽向罗彪承诺“待杨开爽收取工程拨款后再结算找补”，应理解为待杨开爽收取工程款后，再与罗彪进行结算给付借款本息，属于附条件的民事法律行为。 2018年5月31日，杨开爽虽然以弘立阆中分公司经办人的身份与罗彪进行结算，并出具欠条，但杨开爽并非弘立阆中分公司的负责人，且杨开爽也并未举证证明弘立阆中分公司授权其代表公司对外开展业务，欠条上也无弘立阆中分公司的签章或者负责人的签名，则杨开爽个人出具的欠条对弘立阆中分公司并无法律上的拘束力，案涉67万元借款本息仍然应当由杨开爽个人偿还。虽然杨开爽与罗彪在2015年11月9日对还款约定了条件，但在2018年5月31日，杨开爽向罗彪承诺“此借款及利息，请求通过诉讼解决”，实际上解除了双方之前关于还款条件的约定，杨开爽关于还款条件的期待利益不复存在，则罗彪可以随时要求杨开爽归还借款本息。 根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”之规定，因杨开爽与罗彪之间未约定还款期限，则罗彪向本院起诉之日可视为要求杨开爽还款之日，杨开爽收到传票后的答辩期间可视为其还款的合理准备时间。则杨开爽现应归还罗彪借款本金67万元。罗彪要求以67万元为基数，按照月利率2%从2015年10月22日起向其支付利息至借款还清之日止，实际上包含了借期内利息和逾期利息两项诉讼请求。罗彪与弘立阆中分公司之间约定的借期内利率为月息6分，后杨开爽承接了弘立阆中分公司的该债务，则罗彪与杨开爽之间的利率也是月息6分。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”及第二十九条第一款、第二款第二项“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，判令杨开爽以67万元为基数按照年利率24%从2015年10月22日起向 罗彪支付利息至借款还清之日止。杨艳并非案涉借款合同的当事人，故罗彪要求杨艳承担还款义务无事实及法律依据。综上，判决：一、杨开爽于本判决生效之日起十日内返还罗彪借款本金670000元并支付利息（以670000元为基数从2015年10月22日起按照年利率24%计算至本息付清之日止）；二、驳回罗彪的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理10500元，由杨开爽负担。 二审中，上诉人提供以下证据：1、2015年11月9日弘立公司向杨开爽出具的两张委托书，委托上诉人代为收取400万元的工程款；2、2018年5月25日熊伟与王征强出具的情况说明；3、2019年12月20日弘立公司出具的关于履行各方债务的决定；4、杨世贤代表弘立公司出具给杨开爽的承诺。证明罗彪的借款先是委托上诉人在委托收款中进行支付，后公司又将委托收回。上诉人并未收到任何款项，不应承担支付罗彪借款的义务。罗彪质证认为上述证据与本案无关联，杨开爽签字认可案涉债务由其承担，后杨开爽又代表公司出具了一份欠条，因此，杨开爽个人和公司都应承担债务。弘立阆中分公司质证称弘立公司所作撤销杨开爽的委托收款不合法。 本院二审查明的其他案件事实与一审一致。 本院认为，2015年11月19日，杨开爽将弘立阆中分公司出具的两张借据收回，并在借据复印件上书写“此借款只认杨开爽个人，不再向公司追偿”等内容，2016年2月16日，杨开爽履行还款10万元的义务，以上行为均表明杨开爽自愿承担代弘立阆中分公司偿还罗彪67万元的债务，原审据此认定为债务转移并无不当。上诉人辩称其偿还欠款及收回借条均是履行职务行为明显与事实不符，对其辩解理由，本院不予采纳。至于弘立阆中分公司委托上诉人所收款项是否实现系另一法律关系，上诉人可另行主张权利，不影响本案债务转移效力，上诉人以未收到弘立阆中分公司款项为由拒不承担本案债务没有法律依据。 对于上诉人杨开爽已偿还440400元现金，双方均无异议。杨开爽上诉主张已付款项应抵作本金。本院认为，借款人弘立阆中分公司在出具借条时明确是按月支付利息，杨开爽作为债务承担者也应按月支付利息，且2018年5月31日杨开爽在向罗彪出具欠条时进一步明确本金67万元按约定月息6分已支付至2015年10月21日，现杨开爽又上诉称其所还款项均应抵扣借款本金，没有事实依据，故本院对杨开爽上述上诉主张不予采信。至于杨开爽主张其支付利息金额超过法律规定部分的，超过部分应当予以返还或冲抵本金的上诉意见,本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六规定“借贷双方约定的利率不能超过年利率24％；借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效，借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息，应予以支持”之规定，本案中，2018年5月31日杨开爽出具欠条明确已按月息6分的标准偿还利息至2015年10月21日，该利息计算标准明显高于法定的年利率36%，对于超过年利率36%的部分应作为本金予以扣除。根据一审所查明的杨开爽的实际还款情况，按先扣减利息后扣减本金的原则，经核算，截止2016年2月16日为止，杨开爽还下欠本金519785元（详见附件本息计算表）。 综上，上诉人的部分上诉理由成立，原审判决部分实体处理错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销四川省南充市顺庆区人民法院（2019）川1302民初2719号民事判决； 二、杨开爽于本判决生效之日起十日内返还罗彪借款本金519785元并支付利息（以519785元为基数从2016年2月16日起按照年利率24%计算至本息付清之日止）； 三、驳回罗彪的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10500元，由罗彪负担3000元，由杨开爽7500元；二审案件受理费10500元，由罗彪负担3000元，由杨开爽负担7500元。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵建华 审 判 员 韩 莉 审 判 员 刘荣耀 二〇二〇年三月二十四日 书记员代 琳   附件 本息计算表                            时 间                       计算本金                       计息时长（天）                       当期利息                       已付             利息                       抵扣往期利息                       抵扣当期本金                       当期下欠本金                       下 欠 利 息                               2015.1.21                       400000                       92                       36296                       80400                       0                       22267                       647733                       0                               270000                       82                       21837                               2015.2.15                       647733                       25                       15971                       10000                       0                       0                       647733                       5971                               2015.7.15                       647733                       150                       95829                       50000         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