文书内容广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初27204号原告：深圳市中孵三号投资管理企业（有限合伙），住所地深圳市南山区粤海街道高新南一道中国科技开发院孵化楼9楼923室，统一社会信用代码91440300342534520L。执行事务合伙人：张蕙。委托诉讼代理人：胡金华，系该企业员工。委托诉讼代理人：孔德鹏，系该企业员工。被告：黎华，男，汉族，1977年6月27日出生，住址深圳市南山区，原告深圳市中孵三号投资管理企业（有限合伙）与被告黎华合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人胡金华、孔德鹏，被告黎华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：1、被告向原告支付业绩补偿款人民币75万元（以下币种均为人民币）及违约金206800元（2018年7月30日至2019年3月31日共244天，以80万元为基数，按0.05%/天计算；2019年3月31日至2019年4月30日共30天，以78万元为基数，按0.05%/天计算；2019年4月30日至2019年9月7日共130天，以75万元为基数，按0.1%/天计算)；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年9月12日，原告、深圳市米柚科技有限公司（以下简称米柚公司）及米柚公司的原股东签订了《深圳市米柚科技有限公司增资协议》（以下简称《增资协议》），约定原告以160万元认购米柚公司注册资本123458元；关于业绩目标，公司一致行动人保证：（1）第一保证期间（即2016年1月1日至2016年12月31日），公司门店达到40家，并实现经投资方认可的会计师事务所审计确认营业收入不低于（包括本数）5500万元；（2）第二保证期间（即2017年1月1日至2017年12月31日），公司门店达到80家，并实现经投资方认可的会计师事务所审计确认营业收入不低于(包括本数）1亿元，净利润不低于（包括本数）500万元。原告已完成对米柚公司的增资义务，但米柚公司未完成业绩目标。2018年6月，原告与被告及米柚公司签订了《补偿协议书》，约定，根据米柚公司未完成《增资协议》中约定的业绩保证、业绩补偿约定，被告黎华需向原告支付补偿款80万元。被告黎华在2018年7月30日之前将补偿款一次性全额支付至原告银行账户。支付完成后，原告需在7个工作日内向被告黎华出具相关的收款证明。在2018年7月30日之前，若被告黎华未能按时完成本次支付手续，应作为违约事件处理，原告有权要求被告黎华承担延迟支付违约金，违约金以补偿金额为基数，按照0.05%/天计算。被告在签订《补偿协议书》后一直未能支付80万元业绩补偿款。2019年3月7日，被告向原告出具了《业绩补偿支付计划》，承诺分10期支付业绩补偿款直至2019年12月31日，并承诺在最后一期到期后，一次性支付所有违约金160250元。如若在以上支付计划中（共10期）某一期需支付的金额在期限内未实际支付，则支付计划中所有未支付的金额均按双倍的利率计算违约金。截至起诉之日，被告仅向原告支付了第一期2万元及第二期3万元业绩补偿款，尚欠75万元业绩补偿款及违约金206800元。原告特此向贵院提起诉讼。被告辩称，目标公司当时为吸引第三方投资入股，原告与被告在2018年4月25日曾签订协议书，约定原告承诺放弃向被告主张业绩补偿款。另外，原告主张的违约金计算标准过高，应免收违约金。双方依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。本院经审理，认定事实如下：2016年9月12日，原告与米柚公司及米柚公司的原股东签订了《增资协议》，约定原股东系指本次增资前米柚公司的全体股东，公司一致行动人系指深圳市小柚投资企业（有限合伙）、深圳市小柚实业有限公司，增资方系指本案原告。米柚公司拟通过股权融资共计160万元，注册资本由5941405元增至6064863元。各方同意新增注册资本由增资方予以认购。米柚公司新增注册资本123548元，由原告以货币资金160万元认购，其余1476542元计入资本公积。原股东在此确认放弃对增资方本次认缴的公司新增注册资本出资额的优先认缴权。本次增资后，原告在米柚公司的出资比例为2.0356%。公司一致行动人保证：（1）第一保证期间（即2016年1月1日至2016年12月31日），公司门店达到40家，并实现经投资方认可的会计师事务所审计确认营业收入不低于（包括本数）5500万元；（2）第二保证期间（即2017年1月1日至2017年12月31日），公司门店达到80家，并实现经投资方认可的会计师事务所审计确认营业收入不低于(包括本数）1亿元，净利润不低于（包括本数）500万元。关于业绩补偿：（1）如果第一保证期间经审计确认的实际营业收入低于相应保证期间的保证营业收入的80%，则投资方有权要求公司一致行动人共同或其中任意一方向投资方提供如下金额的业绩补偿：第一保证期间业绩补偿金额=第一保证期间投资方持股比例×（第一保证期间的保证营业收入-第一保证期间的实际营业收入）×本次增资投后实际估值7860万元／第一保证期间的保证营业收入；(2)如果第二保证期间经审计确认的实际营业收入（或净利润）低于相应保证期间的保证营业收入（或净利润）的80%，则投资方有权要求公司一致行动人共同或其中任意一方人向投资方提供如下金额的业绩补偿：第二保证期间业绩补偿金额=第二保证期间投资方持股比例×〔（50%×第二保证期间的保证营业收入＋50%×第二保证期间的保证净利润）一（50%×第二保证期间的实际营业收入＋50%×第二保证期间的实际净利润）〕×本次增资投后实际估值7860万元/(50%×第二保证期间的保证营业收入＋50%×第二保证期间的保证净利润）；（3）第一保证期间和第二保证期间累计的业绩补偿金额不超过投资方投资款的50%。2016年9月27日，米柚公司向原告出具了《出资证明》，载明截至2016年9月27日，原告以现金方式向米柚公司出资共计160万元，占公司注册资本金的2.0356%。原告（丙方）与米柚公司（甲方）、黎华（乙方）签订了《补偿协议书》，约定，乙方是甲方的控股股东/实际控制人。根据甲方未完成《增资协议》中的第4.1款、第4.2款以及第8.1款约定的业绩保证、业绩补偿约定，乙方需向丙方支付补偿款80万元。乙方在2018年7月30日之前将补偿款一次性全额支付至丙方银行账户。若乙方未能按时完成本次支付手续，应作为违约事件处理，丙方有权要求乙方承担迟延支付违约金，违约金以补偿金额为基数，按照0.05%/天计算。2019年3月7日，被告向原告出具《业绩补偿支付计划》，载明：鉴于双方已签署《补偿协议书》……根据当前的实际情况，无论是米柚公司实控人黎华还是米柚公司，均己出现流动性困难，日常的现金流往来维持公司的正常运转尚有短缺，在支付业绩补偿款上亦存在很大的难度，特此向原告申请分期支付业绩补偿款，并酌情减免超出银行正常贷款利息以上的违约金，具体支付计划如下：            时间              支付金额（元）              本金余额（元）              违约金（元）                  2019/3/31              20000              780000              97600.00                  2019/4/30              30000              750000              11700.00                  2019/5/31              50000              700000              11625.00                  2019/6/30              75000              625000              10500.00                  2019/7/31              100000              525000              9687.50                  2019/8/31              125000              400000              8137.50                  2019/9/30              150000              250000              6000.00                  2019/10/31              175000              75000              3875.00                  2019/11/30              75000              0              1125.00                  2019/12/31              160250              0              0.00      同时，在最后一期到期后，最迟于2019年12月31日按0.05%/天的违约金标准，一次性支付所有违约金160250元。如若在以上支付计划中（共10期）某一期需支付的金额在期限内未实际支付，则支付计划中所有未支付的金额均按双倍的利息率计算违约金。被告确认该支付计划的内容，但对被告的签名不能确认真实性，认为落款处不是其本人签名。原告提交了原告员工胡金华与被告之间的微信聊天记录，载明，2019年8月22日，原告回复被告称“黎总，我这边已向院领导做了汇报，院领导表示还是要按照您在2019年3月7日签字的《业绩补偿支付计划》来执行”。被告提交了2018年4月25日米柚公司（1，以下简称公司）、深圳市小柚投资企业（有限合伙）（2）、深圳市小柚实业有限公司（3）、黎华（4）〔股东（2）、（3）在本协议中合称“创始股东”，与（4）合称为“一致行动人”〕与原告（5，前期投资方）签订的《协议书》，载明，鉴于各方于2016年9月12日签署了增资协议，约定公司及一致行动人对前期投资方的增资有业绩保证及补充约定，为顺利引进新增资方，经各方协商并确认，自本协议生效之日起，前期投资方同意豁免增资协议中的第4.1款、第4.2款以及第8.1款对公司和一致行动人各方所设定的业绩补偿及回购等相关义务，前期投资方放弃享受增资协议第4.1款、第4.2款以及第8.1款所约定的权利，前期投资方不再依据上述约定向公司及一致行动人主张权利，包括但不限于请求业绩补偿、回购等。增资协议其他条款不变。以上事实，有《深圳市米柚科技有限公司增资协议》、《出资证明》、《补偿协议书》、《业绩补偿支付计划》、《协议书》等证据材料及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，《深圳市米柚科技有限公司增资协议》、《补偿协议书》系原、被告的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，对双方当事人具有法律约束力。本案的争议焦点是：一、原告是否放弃了对被告主张业绩补偿款的权利；二、原告主张的违约金计算标准是否过高。关于焦点一，原告根据增资协议向目标公司米柚公司投入了160万元，米柚公司出具了出资证明，被告予以确认。根据增资协议约定，公司一致行动人保证了第一保证期间（即2016年1月1日至2016年12月31日）和第二保证期间（即2017年1月1日至2017年12月31日）目标公司开设门店的数量及营业收入和净利润，如达不到目标，则给予原告业绩补偿，并约定了业绩补偿的计算方法，并约定第一保证期间和第二保证期间累计的业绩补偿金额不超过投资方投资款的50%。2018年4月25日，原告与被告等签订协议书，约定为引进新增资方，原告同意豁免增资协议中的第4.1款、第4.2款以及第8.1款对公司和一致行动人各方所设定的业绩补偿及回购等相关义务。之后原告与米柚公司、黎华签订了《补偿协议书》，约定，米柚公司未完成《增资协议》中第4.1款、第4.2款以及第8.1款约定的业绩保证、业绩补偿约定，被告需向原告支付补偿款80万元。被告应在2018年7月30日之前将补偿款一次性全额支付至原告银行账户。2019年3月7日，被告向原告出具了《业绩补偿支付计划》，明确了具体的支付业绩补偿款的计划。原告提交的建行电子回单也表明，被告已按付款计划支付了两期款项。庭审中，被告虽然称《业绩补偿支付计划》落款处不是其本人签名，但对支付计划的内容予以确认，且被告已实际按付款计划支付了两期款项，本院确认该支付计划的真实性。以上事实可知，虽然双方在2018年4月25日签订了《协议书》，为引进新增资方，原告同意豁免一致行动人的业绩补偿等相关义务。但之后签订的《补偿协议书》改变了前期《协议书》的约定，且被告出具了《业绩补偿支付计划》，并按该计划支付了两期款项，《业绩补偿支付计划》系被告的真实意思表示，原告在微信聊天记录中亦确认了同意按该计划执行，原告依据《业绩补偿支付计划》向被告主张权利，本院予以支持，被告应向原告支付剩余的业绩补偿款本金75万元。关于焦点二。《补偿协议书》约定，被告在2018年7月30日之前将补偿款80万元一次性支付给原告，若被告未能按时支付，原告有权要求被告承担以补偿金额为基数，按照0.05%/天计算的迟延付款违约金。《业绩补偿支付计划》载明，如支付计划中某一期需支付的金额在期限内未实际支付，则支付计划中所有未支付的金额均按双倍的利息率计算违约金。本院认为，原告未及时收回业绩补偿款，存在利息损失。业绩补偿款本身即是对原告投资款未达到预期目标的一种补偿，对业绩补偿款再收取高额违约金，会双重加重被告负担，故本院酌情将原告主张的违约金计算标准调整为年利率6%。被告已支付了《业绩补偿支付计划》的两期共计5万元，故从第三期的2019年5月31日起，被告应支付违约金，原告主张的违约金计算日期截止于2019年9月7日。综上，本院确认的违约金为12329元（75万元×6%÷365天×100天）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告黎华应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市中孵三号投资管理企业（有限合伙）支付业绩补偿款75万元及违约金12329元；二、驳回原告深圳市中孵三号投资管理企业（有限合伙）的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6684元，由原告负担1359元，被告负担5325元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  程胜亮二〇二〇年三月十二日书记员  马 绪附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。