广西壮族自治区贺州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂11民终75号 上诉人（原审被告，反诉原告）：广西贺州市建筑工程有限公司，住所地：广西贺州市龙山路中华园蓝爵四街3号。 法定代表人：刘良立，执行董事。 上诉人（原审被告，反诉原告）：黄针，男，1962年6月7日出生，汉族，住广西贺州市八步区。 共同委托诉讼代理人：程达坤，广西桂东律师事务所律师。 共同委托诉讼代理人：岑思易，广西桂东律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告，反诉被告）：蒋小国，男，1974年8月20日出生，汉族，住广西桂林市七星区。 委托诉讼代理人：李煜，广西灵丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨名，广西灵丰律师事务所律师。 上诉人黄针、广西贺州市建筑工程有限公司因与被上诉人蒋小国建设工程合同纠纷一案，不服贺州市八步区人民法院（2019）桂1102民初2037号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人黄针、广西贺州市建筑工程有限公司上诉请求：一、确认双方签订的《贺州市建设工程施工合同》为无效合同；二、撤销一审判决要求广西贺州市建筑工程有限公司支付被上诉人利息以100万元为基数，按月利率2%计算利息的诉讼请求；三、撤销一审判决要求广西贺州市建筑工程有限公司支付补偿金24万元的诉讼请求；四、撤销一审判决黄针要求承担连带清偿的诉讼请求；五、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定合同有效错误，《中华人民共和国合同法》第五十二条：有下列情形之一的，合同无效。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。《中华人民共和国建筑法》第十三条：从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程蓝理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。第二十六条：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承榄工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。2017年7月21日广西贺州市建筑工程有限公司与被上诉人签订的《贺州市建设工程施工合同》，根据《中华人民共和国建筑法》相关规定，被上诉人承包项目施工建设应当依法取得相应的资质证书，但合同签订至今，被上诉人一直没有取得相关建筑施工资质证书。《贺州市建设工程施工合同》明显违反了法律的强制性规定。二、《承诺书》作为从合同，主合同无效从合同也无效，一审被告根据《承诺书》要求上诉人按月利率2%计算利息和支付补偿金240000元元缺乏事实和法律依据，上诉人黄针也不需承担担保责任。《承诺书》是为保证《贺州市建设工程施工合同》履行的前提下签订的。如前所述，《贺州市建设工程施工合同》违反法律强制性规定为无效合同，根据主合同无效则从合同无效的原理，该承诺书同样不具备法律效力。三、本案上诉人和被上诉人都有过错，上诉人广西贺州市建筑工程有限公司为此也造成了巨大的经济损失。被上诉人不按合同履行施工义务，造成上诉人广西贺州市建筑工程有限公司的工程项目不能按时交付，上诉人认为广西贺州市建筑工程有限公司的损失比被上诉人的损失还要大。综上所述，贺州市八步区人民法院作出的（2019)桂1102民初2037号判决认定事实错误，适用法律错误。为维护上诉人合法权益，特提起上诉，请求二审法院查清事实并依法改判。 蒋小国答辩称，答辩人与上诉人就合同的解除达成合意，并对解除合同的后果进行了约定，上诉人向答辩人出具承诺书，答辩人同意退还履约金100万元，如违约按总额每月2%利息计算，并支付补偿金24万元。承诺书合法有效，上诉人应当根据承诺书的约定履行义务。综上，请求维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。 蒋小国向一审法院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2017年7月21日签订的《贺州市建设工程施工合同》；2.被告归还原告合同履行保证金1000000元及利息（利息从2019年4月1日至本案判决生效之日止,按月利率2%计）；3.被告支付原告项目合同履约金补偿240000元;4.本案诉讼费用由被告承担。 黄针、广西贺州市建筑工程有限公司一审反诉请求：1.原告继续履行于2017年7月21日与被告签订的《贺州市建设工程施工合同》；2.原告继续补缴剩余合同履行保证金1000000元；之前交纳的合同履行保证金1000000元按无息处理；3.被告支付给原告项目合同履约金补偿金240000元无效；4.本案本诉及反诉费由原告承担。 一审认定事实：2017年7月21日，原、被告就贺州市电影中心危旧房改造综合楼工程签订了《贺州市建设工程施工合同》，双方在合同中约定了工程承包范围、质量标准、合同价款等。为了保证合同履行，原告向被告支付了项目合同履行保证金1000000元。合同签订后，原告发现被告发包的项目根本不具备开工条件。为此，双方进行了多次协商。2019年2月2日，被告向原告立写承诺书，载明：经双方协商，广西贺州市建筑工程有限公司保证在2019年3月31日前退还蒋小国交来贺州市电影院旧房改造项目合同履行金壹佰万元正。如有违约按总额每月2%利息计算。承诺书加盖建筑公司的印章，黄针以担保人的名义签字。2019年2月3日，被告建筑公司向原告出具承诺书，载明：经双方协商，广西贺州市建筑工程有限公司保证在2019年5月1日前付清蒋小国交来的贺州市电影院旧房改造项目合同履约金补偿金人民币贰拾肆万元正。建筑公司在承诺书上加盖了印章，黄针在担保人一栏署名。对于上述款项，原告多次向被告追讨，均无果。 该院认为，本案的争议焦点是：1.双方签订的合同应当解除还是继续履行；2.如果解除合同存在违约情形，由谁承担违约责任；3.被告是否应支付履约补偿金，已支付的履约保证金应否计算利息。根据该院认定的事实，原告与被告实际以签署承诺书的方式对合同的解除达成合意，双方自行协商解除合同，并对解除合同的后果进行了约定。《贺州市建设工程施工合同》实际已经解除，对此该院予以认可。被告建筑公司为有限责任公司，其自愿在《承诺书》盖章，被告黄针具有民事行为能力，其自愿在《承诺书》担保人一栏签字，确认退还履约金及利息，支付补偿金，二被告的行为没有违反法律、法规的强制性规定，行为有效。被告建筑公司应当按照《承诺书》约定履行支付义务，被告黄针应依照约定履行连带担保义务。被告认为签署《承诺书》不是其真实意思表示，属于被迫签字盖章的抗辩，因被告未向该院提交相应证据予以证实其主张，对被告的抗辩，该院不予采信。原告要求解除合同，并要求被告建筑公司返还履约保证金，支付补偿金的主张，该院予以支持。被告反诉要求继续履行合同，并要求原告支付剩余履约保证金的请求，因双方签订的《贺州市建设工程施工合同》已经解除，双方合同权利义务终止，已无继续支付剩余履约保证金的必要。对被告的反诉主张，该院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十一条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告蒋小国与被告广西贺州市建筑工程有限公司于2017年7月21日签订的《贺州市建设工程施工合同》。二、被告广西贺州市建筑工程有限公司应返还原告蒋小国合同履行保证金1000000元及支付利息（利息计算：以1000000元为基数，按月利率2%计算，从2019年4月1日起计至本案生效判决确定的履行期限最后一日止）。三、被告广西贺州市建筑工程有限公司应支付原告蒋小国补偿金240000元。四、被告黄针对第二、第三项债务承担连带清偿责任。五、驳回被告广西贺州市建筑工程有限公司、黄针的反诉请求。本诉受理费15960元（原告已预交），反诉受理费6900元（被告已预交），由被告广西贺州市建筑工程有限公司、黄针负担。 上诉人与被上诉人对一审查明的事实没有意见，且无新证据向法庭提交，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”的规定，蒋小国未取得建筑工程施工资质，与广西贺州市建筑工程有限公司签订的《贺州市建设工程施工合同》为无效合同，无效合同至始无效，一审判决解除该合同不当，本院予以纠正，确认蒋小国与广西贺州市建筑工程有限公司签订的《贺州市建设工程施工合同》为无效合同，广西贺州市建筑工程有限公司、黄针的该项上诉请求合法有据，本院予以支持。对于该合同的处理，2019年2月2日，广西贺州市建筑工程有限公司向蒋小国立写承诺书，载明：经双方协商，广西贺州市建筑工程有限公司保证在2019年3月31日前退还蒋小国交来贺州市电影院旧房改造项目合同履行金壹佰万元正。如有违约按总额每月2%利息计算。承诺书加盖建筑公司的印章，黄针以担保人的名义签字。2019年2月3日，广西贺州市建筑工程有限公司向蒋小国出具承诺书，载明：经双方协商，广西贺州市建筑工程有限公司保证在2019年5月1日前付清蒋小国交来的贺州市电影院旧房改造项目合同履约金补偿金人民币贰拾肆万元正。建筑公司在承诺书上加盖了印章，黄针在担保人一栏署名。该承诺书是三方的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，是对返还财产和赔偿损失达成的处理结果，合法有效，故一审判决广西贺州市建筑工程有限公司退还履约保证金、支付利息和并支付合同履约金补偿金并无不当，本院予以维持，上诉人请求撤销的理据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人黄针、广西贺州市建筑工程有限公司的上诉请求确认合同无效有理，对该项请求，本院予以支持。但其他请求无理，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持贺州市八步区人民法院（2020）桂1102民初2037号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项、第六项； 二、撤销贺州市八步区人民法院（2020）桂1102民初2037号民事判决第一项； 三、确认被上诉人蒋小国与上诉人广西贺州市建筑工程有限公司签订的《贺州市建设工程施工合同》为无效合同； 四、驳回上诉人黄针、广西贺州市建筑工程有限公司的其他上诉请求。 二审案件受理费15960元，由上诉人黄针、广西贺州市建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄献年 审 判 员 凌丽琪 审 判 员 张依传 二〇二〇年三月三十日 法官助理 侯美妃 书 记 员 张岚凌