福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0582刑初280号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人蔡伟江，男，1991年3月23日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地晋江市。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月19日被刑事拘留，同年6月26日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 辩护人黄碧凤，福建正成功（晋江）律师事务所律师。 被告人朱华山，男，1972年4月1日出生，汉族，小学文化，经商，户籍所在地晋江市，现住晋江市。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月16日被抓获，次日被晋江市公安局刑事拘留，2019年6月16日被晋江市公安局变更强制措施为取保候审。现在家。 晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2020〕36号起诉书指控被告人蔡伟江、朱华山犯非法经营罪，于2020年1月22日向本院提起公诉,并建议适用简易程序。本院受理后，因有不宜适用简易程序之情形，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员黄延延出庭支持公诉，被告人蔡伟江及受晋江市法律援助中心指派的辩护人黄碧凤、被告人朱华山到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年11月份以来，被告人蔡伟江在未获得相关烟花爆竹经营许可的情况下，多次购买烟花爆竹，并将部分烟花爆竹存放于晋江市被告人朱华山家中，进而销售给吴某（已被行政处罚）及被告人朱华山等人，从中获利。被告人朱华山在未获得相关烟花爆竹经营许可的情况下，多次向被告人蔡伟江或者他人购买烟花爆竹并予以销售，从中获利。2019年5月15日，晋江市公安局在上述被告人朱华山家中查获大量未销售的烟花爆竹，并先后于2019年5月16日、2019年5月19日抓获被告人朱华山、蔡伟江。经查，被告人蔡伟江向他人购进烟花爆竹至少价值人民币（币种下同）100632元，已销售金额共计80331元，尚有价值22536元的烟花爆竹未销售；被告人朱华山向他人购买价值68331元的烟花爆竹予以销售。 公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、辨认笔录等证据以支持其指控，认为被告人蔡伟江、朱华山违反国家规定，未经许可销售烟花爆竹，情节严重，应以非法经营罪追究刑事责任；被告人蔡伟江、朱华山归案后均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，建议对被告人蔡伟江判处有期徒刑八个月至一年一个月，并处罚金；对被告人朱华山判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款之规定予以判处。 被告人蔡伟江、朱华山对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人蔡伟江的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人蔡伟江自愿认罪认罚，认罪态度好，有悔罪表现；2.其所贩卖的是系合格产品，相较于不合格产品的社会危害性较低；3.其家庭情况特殊，母亲已过世，父亲中风需要照顾。综上，建议对被告人蔡伟江从轻处罚。 经审理查明：2018年11月份以来，被告人蔡伟江在未获得相关烟花爆竹经营许可的情况下，多次购买烟花爆竹，并将部分烟花爆竹存放于晋江市被告人朱华山家中，进而销售给吴某（已被行政处罚）及被告人朱华山等人，从中获利。被告人朱华山在未获得相关烟花爆竹经营许可的情况下，多次向被告人蔡伟江或者他人购买烟花爆竹并予以销售，从中获利。2019年5月15日，晋江市公安局在上述被告人朱华山家中查获未销售的烟花爆竹共计476箱，并先后于2019年5月16日、2019年5月19日抓获被告人朱华山、蔡伟江。经查，被告人蔡伟江向他人购进烟花爆竹至少价值100632元，已销售金额共计80331元，尚有价值22536元的烟花爆竹未销售；被告人朱华山向他人购买价值68331元的烟花爆竹予以销售。案发后，公安机关查扣到被告人朱华山作案工具“ＯＰＰＯ”牌Ａ3型手机1部。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证，本院予以确认的证人吴某的证言，被告人蔡伟江、朱华山的供述，辨认笔录、说明及照片，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单及照片，销售清单，提取笔录，微信账号信息、转账记录，微信支付交易明细证明，银行账户信息及交易流水，晋江市应急管理局《关于蔡伟江取得烟花爆竹许可的说明》，晋江市应急管理局《关于朱华山取得烟花爆竹许可的说明》，监控视频截图，户籍证明材料，违法犯罪经历查询情况说明，行政处罚决定书，抓获、破案经过报告及工作说明等证据予以证实。 本院认为，被告人蔡伟江、朱华山的行为构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人蔡伟江、朱华山归案后均如实供述自己的罪行，且愿意接受处罚，予以从轻处罚；被告人朱华山于庭审后向本院预缴罚金10000元，予以酌情从轻处罚。综合考虑被告人蔡伟江、朱华山的犯罪事实、犯罪性质、对社会的危害程度及认罪态度、悔罪表现，结合被告人朱华山具备社区矫正和监管条件，对被告人蔡伟江予以从轻处罚，对被告人朱华山予以从轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。被告人蔡伟江的辩护人所提被告人蔡伟江认罪认罚、有悔罪表现，可对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人蔡伟江犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月19日起至2020年4月18日止。罚金应在本判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、被告人朱华山犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 三、暂扣于晋江市公安局的被告人朱华山的作案工具“OPPO”牌A3型手机1部，由扣押机关予以没收，上缴国库。 四、暂扣于晋江市公安局的涉案烟花爆竹476箱，由扣押机关予以没收并依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  廖文斌 人民陪审员  李志福 人民陪审员  柯建煌 二〇二〇年三月二十六日                            本件与原本核对无异                书记员张建荣 附件：本案所适用的法律 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。