广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤09民终159号上诉人（原审被告）：车东元，男，汉族，1965年8月30日出生，住广东省茂名市茂南区************。被上诉人（原审原告）：陈成周，男，汉族，1963年1月9日出生，住广东省茂名市************。委托诉讼代理人：陈明洪，男，汉族，1990年10月25日出生，住广东省茂名市茂南区*******。是被上诉人陈成周的儿子。上诉人车东元因与被上诉人陈成周租赁合同纠纷一案，不服广东省茂名市茂南区人民法院（2019）粤0902民初4332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人车东元与被上诉人陈成周的委托诉讼代理人陈明洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人车东元上诉请求：1.依法撤销广东省茂名市茂南区人民法院作出的（2019）粤0902民初4332号民事判决，并依法改判支持车东元在本案一审中所提出的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由陈成周承担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清，判决错误，车东元不应交纳租金。本案中，在双方租赁合同没有到期时，是陈成周提前贴出催收及解除合同通知函、决定不再将店铺出租给车东元，并且把车东元已经交的租金退还给车东元。陈成周提出解除合同时曾答应给时间给车东元处理店铺里面的货物，其余事项则按照租赁合同的约定处理违约责任。二、双方合同约定是2019年2月30日前交租金的，2019年2月份的租金，车东元已经通过微信转账的方式支付给了陈成周，陈成周微信名称为“MRC”的微信也确认收到了该笔转账，车东元不算违约。并且在双方续约新的租赁合同时，车东元已经提前多交了13天的租金，也交了一个月租金数额4500元的押金，这多交的13天租金和押金，陈成周都应该退还给车东元，但目前均未结算清楚。三、本案中，是陈成周违约在先，导致了店铺一直空着。并且车东元租赁店铺后自行搭建了约30平方米，现车东元要求自行拆除。并且陈成周要赔偿其违约造成车东元店铺生意的一切损失。四、就本案的事实，陈成周曾经在茂南区人民法院起诉车东元，但开庭那天陈成周不来，撤诉了。后面陈成周又去镇隆法庭再次起诉车东元。被上诉人陈成周辩称：一、车东元没有按照约定时间支付租金，所以陈成周才会催收租金。二、车东元没有支付租金、是其违约才导致合同解除，陈成周邮寄过催收函件给车东元，也直接送达过催收函件给车东元。三、关于车东元所称起诉又撤诉的问题。撤诉是因为在开庭前一天，车东元通过案外人联系陈成周称要求调解，于是开庭当天陈成周没去开庭并撤诉了。但之后因车东元反悔了，导致了陈成周要第二次起诉。原告陈成周向一审法院起诉请求：1.请求判令解除原、被告于2018年10月30日签订的《商铺租赁合同》；2.请求判令被告支付商铺租金人民币31500元（从2019年2月暂计至2019年8月），自2019年9月起至实际搬离之日止的租金按《商铺租赁合同》约定的4500元/月另行计算；3.请求判令被告支付迟延支付租金的违约金5000元、滞纳金（以实欠租金为基数，自起诉之口起按日5%计算滞纳金至被告还清之日），以上合计暂为36500元；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月30日，原告作为甲方、被告作为乙方签订《商铺租赁合同》一份（简称《合同》）。《合同》中双方约定：“......第二条租赁期限租期2年，自2018年10月30日起至2020年11月1日止。承租人有下列情形之一的，出租人可以中止合同，收回商铺：1.承租人不得将商铺转租、转让或转借；2.承租人利用商铺进行非法活动的，损害公共利益的；3.承租人拖欠租金累计达10天的，并赔偿违约金5000元…第三条租金和租金交纳期限：1.每月租金为人民币肆仟伍佰元整（￥4500元）。2.乙方必须按照约定向甲方缴纳租金。如无故拖欠租金，甲方给予乙方3天的宽限期，从第4天开始甲方有权向乙方每天按实欠租金5%加收滞纳金……第七条违约金和违约责任。1.若甲方在乙方没有违反本合同的情况下提前解除合同或租给他人，视为甲方违约，负责赔偿违约金20000元。2.若乙方在甲方没有违反本合同的情况下提前解除合同，视为乙方违约，乙方负责赔偿违约金20000元……”原、被告在该合同中签名确认。《合同》签订后，被告通过微信向原告转账支付租金。原告诉称被告自2019年2月起逾期未支付租金，被告对此不予认可，辩称系原告不肯收取其缴纳的租金，双方致成纠纷。以上事实，有原告的身份证、《商铺租赁合同》以及庭审笔录等证据所证实。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。原、被告于2018年10月30日签订的《商铺租赁合同》，是双方当事人的真实意思表示，依法受法律保护，原、被告均应严格按合同约定履行义务。被告自2019年2月起拖欠租金，已构成违约。原告请求解除其与被告于2018年10月30日签订的《商铺租赁合同》，依法有据，一审法院予以支持。原告请求被告支付商铺租金31500元（每月租金为4500元，从2019年2月起暂计至2019年8月），自2019年9月起的租金按4500元/月标准计至被告实际搬离商铺之日止，符合法律规定，一审法院予以支持。被告向一审法院提供微信转账记录和聊天记录复印件，拟证明其已经向被告交纳2019年2月的租金，之后系原告拒收其租金。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条：“当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。”第六十九条第四款“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品。”和《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条第一款：“书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。”现原告仅向一审法院提交了微信转账记录和聊天记录的复印件，未能提供上述材料的原件，亦未提供其他证据证实其主张或存在法律规定的提交原件确有困难的情形，故对被告的该项抗辩，一审法院不予采信。关于违约责任，被告逾期未支付租金，已构成违约。原、被告在合同中既约定违约金，又约定如被告无故拖欠租金，原告有权向被告加收滞纳金。以上约定虽然表述不同，但所起的作用一样，都是作为违约之后的补偿和惩罚。原告请求被告按以上两项承担违约责任，所产生的违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《合同法》第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”的规定，综合考虑本案的事实，一审法院对原告主张被告支付违约金5000元的诉讼请求予以支持，对原告主张滞纳金的部分不予支持。因此，被告应支付给原告的违约金为5000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条、第二十九条、第六十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十条第一款之规定，判决：一、解除原告陈成周与被告车东元于2018年10月30日签订的《商铺租赁合同》；二、被告车东元应在本判决生效后十日内支付商铺租金31500元（每月租金为4500元，从2019年2月起暂计至2019年8月，自2019年9月起的租金按4500元/月标准计至被告车东元实际搬离商铺之日止）给原告陈成周；三、被告车东元在本判决生效后十日内支付违约金5000元给原告陈成周；四、驳回原告陈成周的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费356元（原告陈成周已预交），由被告车东元负担。被告车东元应负担之金额在履行本判决义务时一并迳付原告陈成周，一审法院不作另行退收。本院二审期间，上诉人车东元提交新证据微信聊天记录截图复印件一份并申请证人冯燕清出庭作证。证据微信聊天记录截图复印件拟证明：一、陈成周拒收2月租金；二、是陈成周决定解除合同，陈成周违约在先；三、2019年5月10日车东元要求陈成周去收回店铺，陈成周不去收回店铺。证人冯燕清出庭作证称：我与车东元是夫妻关系，店铺是我们共同经营。2019年2月28日，陈成周拿着解除合同的纸在我们店铺张贴，我当时就问陈成周“合同没有到期，你为什么解除合同？”陈成周说“我不租给你们了，从明天开始租金我也不收了。按合同违约办好了，你不用多说？”被上诉人陈成周对上诉人车东元的新证据及证人的质证意见为：合同没有到期是没有争议的事实，但是车东元陈述的内容没有证据予以证实，证人的证人证言不符合事实。车东元提交的证据里面的催告函，主要还是提及租金没有按时支付。被上诉人陈成周提交新证据：光盘两张及光盘部分视频截图的图片四张，拟证明车东元不交租金，陈成周向车东元催收租金。上诉人车东元对被上诉人提交的新证据的质证意见为：陈成周提交的证陈成周的，我方有证人出庭可以作证证明是虚假的；并且从被上诉人提交的证据也可以看到，当时张贴在涉案店铺门上的是两张纸，但是陈成周提交证据里面只是一张纸，陈成周不敢出示要求解除合同的函件，是陈成周出尔反尔及违约在先。二审查明，一审查明事实属实，本院予以确认。另查明，2018年12月29日、2019年1月29日，车东元向微信名为“MRC”的微信账户各转账4500元，对方予以收取。2019年2月27日早上11时46分，车东元再次向微信名为“MRC”的微信账户转账4500元，并留言“铺租”；2019年2月28日上午10时33分，车东元向该微信名为“MRC”的微信拨打语音电话但未接通，随后车东元留言“马上超时”；2019年2月28日11时46分，上述4500元转账款项退回车东元账户，状态为“过期已退还”。陈成周的委托诉讼代理人即陈成周的儿子陈明洪在庭审中确认，该微信名为“MRC”的微信账户是其使用，双方曾有通过微信转账方式支付和收缴租金；并称没有收取2019年2月27日车东元向其微信账户转账的4500元租金的原因是没有看到手机。2019年2月28日，陈成周在涉案店铺张贴《关于解除陈成周和车东元租赁合同以及车东元支付违约金通知函》，主要内容为：“贵我双方于2018年11月1日签订了《商铺租赁合同》，但贵方在合同履行过程中存在如下违约行为：现我方决定自即日起解除双方的租赁合同，请贵方根据合同的约定，在接到本通知后日内腾退房屋、付清费用，并根据《租赁合同》第二条第三款、第七条承担违约责任，支付违约金合计25000元”。另再查明，2019年5月10日，车东元向的微信名为“MRC”的微信账户发送消息“陈老板，F区77号铺头已按照你意思和想法，现在铺头可以撤出交还给你了，你安排时间过来按合同上办好吧。车”；当日，陈成周回复称“等法院判决”。二审庭审时，陈成周的委托诉讼代理人即陈成周的儿子陈明洪承认双方曾发生上述微信对话内容。双方确认，目前店铺钥匙仍在车东元手上。本院认为，本案争议焦点为：1.双方在履行租赁合同过程中，哪一方属于违约方？2.车东元应支付租金到什么时候？关于焦点1。车东元和陈成周签订的《店铺租赁合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，为合法有效合同，双方应按照合同约定全面履行自己的义务。双方签订的《店铺租赁合同》中对租金的支付时间没有具体约定，但按照车东元2018年12月29日、2019年1月29日向陈成周支付租金的时间，上个月结束前支付下个月租金，故推定交付租金时间为每月月底。车东元支付租金有时是用微信支付，车东元在2019年2月27日向陈成周微信支付3月份租金，不违反《店铺租赁合同》的约定，但陈成周拒收租金，并且于2019年2月28日在租赁物的店铺门前张贴函件要求解除合同，造成解除合同的责任在于陈成周。陈成周一审起诉称双方约定每月中旬交纳租金及因车东元不交租金导致违约，最终导致合同解除，没有事实和法律依据，本院不予支持；一审判断认定车东元拖欠租金构成违约，认定事实错误，处理错误，本院予以纠正。关于焦点2。陈成周拒收租金并提出解除合同，车东元同意解除合同。2019年5月10日，车东元曾通过微信联系陈成周要求返还租赁物，但遭陈成周以“等法院判决为由”拒绝收铺。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”的规定，陈成周以等待诉讼结果为由拒绝接受租赁物致扩大损失，存在明显过错，对自2019年5月10日起因占用租赁物的租金损失，本院不予认可。因此，涉案租赁物尚未返还的损失应以4500元/月的标准，计算至2019年5月10日止，即合计10451.6元（4500元/月×2个月＋4500元/月×10天÷31天）。综上所述,上诉人车东元的上诉请求部分有理，予以支持，其他诉求予以驳回。本院依照《中华人民共和国合同法法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，裁定如下：一、维持广东省茂名市茂南区人民法院（2019）粤0902民初4332号民事判决第一项、第四项；二、撤销广东省茂名市茂南区人民法院（2019）粤0902民初4332号民事判决第三项；三、变更广东省茂名市茂南区人民法院（2019）粤0902民初4332号民事判决第二项为上诉人车东元应在本判决生效后十日内支付商铺租金10451.6元给被上诉人陈成周；四、上诉人车东元应在本判决生效后三日内返还商铺给被上诉人陈成周。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费356元，由原审被告车东元负担。二审案件受理费712元，由被上诉人陈成周负担。本判决为终审判决。审 判 长 李 艳审 判 员 罗 文审 判 员 徐忠圣二〇二〇年三月十六日法官助理 董世宁