广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初100号原告：朱小莲，女，1963年9月27日出生，汉族，身份证住址江西省新余市渝水区仙来东大道1号北区*******。被告：致宁医药（肇庆）股份有限公司，住所地广东省肇庆市****端州工业城内厂房第一层A区。法定代表人：吴某1。被告：吴某1，男，1976年10月11日出生，汉族，身份证住址广东省封开县***************。原告朱小莲与被告致宁医药（肇庆）股份有限公司（以下简称致宁医药公司）、吴某1合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱小莲、被告致宁医药（肇庆）股份有限公司的法定代表人吴某1（同为本案被告）均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱小莲向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告三方签订的《致宁医药（肇庆）股份有限公司增资扩股协议书》；2、判令两被告向原告返还投资款10.5万元，并以10.5万元为本金，自2017年11月22日起至被告实际支付日止，按年利率12%向原告支付补偿款（补偿款暂计至起诉之日止2.55万元）；3、判令两被告自2018年8月1日起至其实际支付日止，以10.5万元为本金，按年利率12%向原告支付赔偿金（赔偿金暂计至起诉之日止为1.68万元）。事实和理由：1、2017年，原告通过“金米财经”的服务与被告致宁医药公司、吴某1签订了《致宁医药（肇庆）股份有限公司增资扩股协议书》，原告按照协议书的相关规定金和条款，以每股3.5元的价格认购了被告公司定向增发的股份3万股，认购金额为10.5万元。后原告按协议约定向被告转账支付了认股款10.5万元，被告给原告回执了盖有“致宁医药（肇庆）股份有限公司财务专用章”字样收款收据。随后，被告向原告颁发了《股权证书》；2、协议中约定“若乙方入股甲方至2018年7月31日后，甲方未能成功挂牌新三板，乙方可以选择继续持股或要求丙方回购其股份；乙方要求回购时，丙方有责任根据乙方原认购金额进行回购。同时，由丙方按照乙方实际投资款以年化收益12％的比例标准额外向乙方进行补偿”。2018年7月31日，被告致宁医药公司未能挂牌新三板，原告便于2018年8月1日向被告致宁医药公司、吴某1电话提出退出股份，由其回购股权的申请。被告致宁医药公司、吴某1在电话中回复：被告公司有新的经营方案，原告需要签订“附加协议---致宁医药（肇庆）股份有限公司之增资扩股协议书原有承诺基础上做出以下承诺：致宁医药（肇庆）股份有限公司，原定于2018年7月31日挂牌新三板，现由于更换券商及收购标的等原因，将挂牌时间推迟至2018年12月31日，对原股东在挂牌后统一以（十送二）的形式给以补偿”，原、被告于2018年8月1日签订此附加协议。3、2018年12月31日至今，被告公司根本没有在新三板挂牌的迹象，原告随后多次要求被告回购股份，但被告称现在没有资金向原告回购，在原告不断催促被告回购股份的情况下，被告于2019年7月7日出具了“致宁医药（肇庆）股份有限公司—公司的情况说明及股权回购方案”，即便如此，被告也没有兑现实施股权回购方案的实际行动。迫于无奈，原告于2019年11月16日在肇庆面见被告，要求被告能就股权回购达成协议，但被告没有拿出可行的股权回购办法。4、双方经多次交涉均无任何结果。为维护原告的合法权益，根据相关法律规定，特向贵院提出诉讼，请贵院依法查明本案事实，支持原告的诉讼请求。诉讼过程中，原告朱小莲明确关于赔偿金的诉请，该赔偿金实则为违约金，其诉请的依据为涉案增资扩股协议的第九条第1款。被告致宁医药公司、吴某1均承认原告朱小莲主张的事实，明确按合同的约定返还股款及进行相应的补偿。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：致宁医药公司是成立于2010年4月6日，核准于2017年4月21日的（非上市、自然人投资）股份有限公司，于2016年12月23日通过上海股权托管交易中心股份有限公司审核，进入该中心非上市股份有限公司股份转让系统挂牌。2017年11月22日，朱小莲作为乙方与致宁医药公司作为甲方、吴某1作为丙方签订一份《致宁医药（肇庆）股份有限公司增资扩股协议书》，载明：丙方系甲方的现控股股东，甲方于2017年4月10日召开临时股东会，会议决议通过了《公司以定增的方式增加注册资金及补充流动资金的议案》，拟采用定向增发方式扩充股本，拟定定向募集发行股份为1200万股;乙方认购本次定向募集股份3万股，股份的价格是3.5元／股，即10.5万元；乙方一次性将全部认股款划入甲方为本次增发指定的银行账户[账户名称：肇庆市致宁投资合伙企业（有限合伙）、开户银行：中国工商银行肇庆市分行第一支行、账号：201************3734]，甲方根据乙方的要求向乙方开具认股款收据，同时出具企业签发备案的股权证。其中协议第五条限售期与承诺：1、乙方自愿做出本次认购股权锁定至2018年7月31日的承诺，锁定期从打款日起计算。证券交易场所转让及股东间协议转让不受此锁定期的约束，锁定一年之后，股东之间或意向投资者可自愿协商转让。乙方认可甲方未来挂牌新三板或者上市（IPO）的规则，如果甲方成功挂牌或上市，乙方持有股份遵循上市后证券交易场所的股票交易规制实现交易退出；2、若乙方入股甲方至2018年7月31日后，甲方未能成功挂牌新三板，乙方可以选择继续持股或要求丙方回购其股份；乙方要求回购时，丙方有责任根据乙方原认购金额进行回购。同时，由丙方按照乙方实际投资款以年化收益12％的比例标准额外向乙方进行补偿；乙方若将其持有股份转让给其他投资者，甲方有优先认购权；3、甲方及丙方承诺，公司2017年审计净利润不低于1500万元，2018年审计净利润不低于2500万元，2018年7月31日前挂牌新三板，投资20万股以上(包含20万股)的投资人将直接进入挂牌公司股东名册。若其中之一未实现，甲方及丙方无条件回购乙方所持有股份，并支付年化12%的利息；回购之日从乙方提出回购意向起计算，一个月内若企业方未完成回购，12%年化收益基础上，按照投资金额每月1%收益作为投资者赔偿金；第九条违约责任及不可抗力：一方未能遵守或履行本协议涉及的约定、义务或责任、陈述或保证，即构成违约。违约方应负责赔偿对方因此而受到的损失，并按认购股份款项总额的5％向守约方支付违约金，双方另有约定的除外。同日，朱小莲通过银行转账10.5万元股款至肇庆市致宁投资合伙企业（有限合伙）。致宁医药公司收到款项后开具了相应的收据，并向朱小莲颁发股权证书，编号为NO.20171122-01。之后，因致宁医药公司未能依约挂牌新三板。2018年8月1日，朱小莲作为乙方与致宁医药公司作为甲方、吴某1作为丙方签订一份《附加协议》，载明“致宁医药（肇庆）股份有限公司之增资扩股协议书原有承诺基础上做出以下承诺：致宁医药（肇庆）股份有限公司，原定于2018年7月31日挂牌新三板，现由于更换券商及收购标的等原因，将挂牌时间推迟至2018年12月31日，对原股东在挂牌后统一以（十送二）的形式给以补偿。”。之后，致宁医药公司仍未挂牌新三板。2019年7月7日，致宁医药公司向提出回购股份的股东发出《致宁医药（肇庆）股份有限公司的情况说明及股权回购方案》，承诺在一个月内与回购股份的股东签订回购协议，采取分期付款方式（分段回购），签订协议后6个月开始支付，18个月内付清本金。之后，朱小莲经多次催促签订回购协议未果，遂成讼。本院认为，本案系合同纠纷。原告朱小莲与被告致宁医药公司、吴某1自愿签订《致宁医药（肇庆）股份有限公司增资扩股协议书》，是双方真实的意思表示，不违反法律强制性规定，是有效的民事合同行为，各方应按合同约定履行。原告朱小莲已按照扩股协议书支付了10.5万元认购款，根据《致宁医药（肇庆）股份有限公司增资扩股协议书》第五条第2点“若乙方入股甲方至2018年7月31日后，甲方未能成功挂牌新三板，乙方可以选择继续持股或要求丙方回购其股份；乙方要求回购时，丙方有责任根据乙方原认购金额进行回购。”的约定，被告致宁医药公司未能依约在2018年7月31日前成功挂牌新三板。原告朱小莲与被告致宁医药公司、吴某1于2018年8月1日签订《附加协议》，将挂牌时间推迟至2018年12月31日。之后，被告致宁医药公司未能在2018年12月31日前成功挂牌新三板，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项“当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，现原告朱小莲要求解除《致宁医药（肇庆）股份有限公司增资扩股协议书》，合法合理，本院予以支持。本案中，因原告朱小莲认购股数为3万股，未超过20万股，应适用涉案增资扩股协议第五条第2条的约定。原、被告三方于2018年8月1日签订《附加协议》将挂牌时间推迟至2018年12月31日。因此，若至2018年12月31日后，被告致宁医药公司未能成功挂牌新三板，原告朱小莲要求回购时，被告吴某1有责任根据原告朱小莲原认购金额进行回购。协议约定时间过后，被告致宁医药公司未能如约定挂牌新三板，现原告要求被告吴某1回购股份退回投资款10.5万元有据合法，本院予以支持；另，原告朱小莲主张被告吴某1是被告致宁医药公司的法定代表人，其之间人格混同损害投资者利益，从而要求被告致宁医药公司共同承担返还责任，但原告朱小莲未能提交证据证明，故本院对其该主张不予支持。关于补偿款和违约金的问题。原告朱小莲向被告吴某1表达要求回购意愿，被告致宁医药公司于2019年7月7日向要求回购股份的股东发出《致宁医药（肇庆）股份有限公司的情况说明及股权回购方案》。按照涉案增资扩股协议第五条第2条的约定，原告朱小莲要求被告吴某1按照其实际投资款以年化收益12％的比例标准额外进行补偿，理据充分，本院予以支持，但该补偿款的起算时间应为2019年7月7日。另，根据涉案增资扩股协议第九条第1款“违约方应负责赔偿对方因此而受到的损失，并按认购股份款项总额的5％向守约方支付违约金。”的约定，被告吴某1在原告朱小莲请求回购股份而未依约回购及支付回购投资款给原告朱小莲，显属违约，因此，原告朱小莲要求被告吴某1支付违约金有据，本院予以支持，但违约金的金额应为认购股份款项总额的5％，即10.5万元×5%=5250元。综上所述，关于原告朱小莲的诉请，合理合法部分，本院予以支持，不合理不合法部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条第四、九项，《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告朱小莲与被告致宁医药（肇庆）股份有限公司、吴某1于2017年11月22日签订的《致宁医药（肇庆）股份有限公司增资扩股协议书》；二、被告吴某1在本判决生效之日起十日内向原告朱小莲返还投资款10.5万元；三、被告吴某1在本判决生效之日起十日内向原告朱小莲支付违约金5250元及补偿款（以未返还投资款为基准，从2019年7月7日起按年利率12%计至清偿之日止）；四、驳回原告朱小莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1455元（原告已支付），由原告朱小莲负担139元，由被告吴某1负担1316元并在本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告朱小莲。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  肖静丽二〇二〇年三月二十日书记员  陈主航