广西壮族自治区凤山县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂1223民初229号 原告：张崇平，男，1981年10月24日出生，汉族，住广西壮族自治区凤山县。 委托诉讼代理人：罗邦龙，广西凤山律师事务所律师。 被告：广西华悦建设有限责任公司。住所地：广西河池市都安瑶族自治县安阳镇屏山北路13号。 法定代表人：卢森敬，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦伙能，广西铁义律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦荣海，广西铁义律师事务所实习律师。 被告：覃仕等，男，1989年11月25日出生，壮族，住广西壮族自治区天峨县。 被告：罗壮，男，1982年5月4日出生，壮族，住广西壮族自治区凤山县。 被告：黄锋，男，1991年12月15日出生，壮族，住广西壮族自治区凤山县。 原告张崇平与被告广西华悦建设有限责任公司(以下简称华悦公司)、覃仕等、罗壮、黄锋提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，原告张崇平于4月24日申请追加罗壮为本案的共同被告，被告华悦公司于4月29日申请追加黄锋为本案的共同被告，本院依法适用简易程序，于4月29日公开开庭进行了审理。原告张崇平及其诉讼代理人罗邦龙，被告华悦公司的诉讼代理人韦伙能、韦荣海，被告覃仕等，被告罗壮，被告黄锋均到庭参加诉讼。2019年5月5日，被告华悦公司申请重新鉴定，本案中止诉讼，2020年3月18日恢复诉讼。本案现已审理终结。 张崇平向本院提出诉讼请求：由两被告共同赔偿原告以下经济损失：1.医疗费41058.79元；2.住院伙食补助费3600元（36天×100元/天）；3.残疾赔偿金22650元(11325元/年×20年×10%);4.护理费10270.8元（90天×114.12元/天)；5.误工费62160元(300天×207.20元/天）；6.交通费2948元；7.献血者费用4500元；8.鉴定费2200元；9.营养费5000元；10.被抚养人生活费19972元，其中(1)母亲夏彩云4403元（9437元/年×14年×l0%÷3人），(2)女儿曾馨兰3302元(9437元/年×7年×10%÷2人)；(3)长子张正俊5662元(9437元/年×12年×10%÷2人)；(4)次子张正力6605元（9437元/年×14年×10%÷2人)，以上合计：174359.59元。庭审中变更诉讼请求为：因追加了两位被告，所以请求四被告共同赔偿，其中医疗费由41058.79元变更为41159.39元，增加一项赔偿费用：1.证人出庭费用300元，其他事项不变，经济损失共计为174760.19元。事实和理由：第一被告是凤山县老乡家园（巴烈）建设工程的承包人，第二被告驾驶一台自有的挖掘机在该工地做工，原告驾驶一部自己购买分期付款，所有人仍是车辆出卖人江西省高安市高安永和汽车有限公司的车牌号码为赣Ｃ×××××重型自卸货车在该工地上为第一被告运输土石方料。2018年7月22日上午，在工地装土石方料过程中，因原告在驾驶室后视镜发现自卸货车后门板出现异常，原告就喊第二被告暂停装车，原告确认安全后从驾驶楼下来走到自卸货车左后轮位置查看时，第二被告突然操作挖掘机使车铲里面的石土掉落砸伤原告，原告当即被凤山县人民医院120救护车接入该院急救，当天晚上转去玉林市中西医结合骨科医院治疗。第二被告从事发现场随120救护车送原告到凤山县医院后还随原告转去玉林。2018年8月30日出院，诊断为：1.左股骨下段粉碎性骨折；2.头皮裂伤术后；3.全身多处软组织损伤；4.左下肢腘静脉，腓静脉血栓前期。住院期及门诊发生的治疗费计59548.19元，第二被告支付18600元。原告于2019年1月9日委托河池市舟司法鉴定所对其伤残程度、误工、护理、营养时限进行评定。该所于2019年1月22日作出第08号《鉴定意见书》，其鉴定意见为：(一)原告的残疾程度为十级；（二）原告本次损伤致误工300日，需护理90日，营养60日。原告受伤之前，系长期从事运输工作。另外，原告负有赡养、抚养义务的人员有：母亲夏彩云，1952年1月10日出生，女儿曾馨兰，2007年3月13日出生，大儿子张正俊2012年1月13日出生，次子张正力2014年8月23日出生。原告共有同胞兄弟姐妹3人，在原告生活不能自理期间由其配偶曾冬树从事专人护理。原告是为第一被告提供劳动的人员，在从事劳务过程中，被第一被告另一劳务人员的第二被告因劳务行为造成损害。因此，两被告应对原告的损害所造成的经济损失承担民事赔偿责任，原告同时保留本次伤害因后续治疗而发生的所有损失的诉权。 华悦公司辩称，涉案工程是华悦公司将工地上土石方的清除交由黄峰来承包，黄锋与原告达成土石方运输承包合同，原告在运输土石方工程中被钩机上的土石砸到，而被土石方砸到的原因是原告在运输过程中没有注意周边情况，在被告3罗壮还没有停止挖掘机作业的情况下就走到其自卸货车左后轮位置，才会被土石砸到，所以原告的伤是自己造成的，与华悦公司没有关联；原告诉求的赔偿费用过高，我们对司法鉴定结果有异议，如需重新鉴定，才向法庭提交书面的申请书。 覃仕等辩称，1.原告诉请与实际的事实不符。原告诉称“在工地装土石方料过程中，……第二被告突然操作挖掘机使车铲里面的石土掉落砸伤原告”与实际事实不相符。当时情况是第二被告的司机罗壮开的挖掘机而不是覃仕等本人。当时覃仕等也在驾驶室的后座，本人不会开挖掘机，所以原告叫第二被告覃仕等暂停装车与事实不符，根本没有这回事，原告是歪曲事实。原告张崇平在未有效叫停挖掘机作业的情况下，擅自进入挖掘机的作业区域，原告张崇平当时倒车倒到挖掘机旁装土方，挖掘机已给其车装了几斗，不知何故原告突然跑到车尾修后车门，当时挖掘机正背身挖土方，挖掘机转身回来装车时，被告挖掘机师傅突然看见原告在车尾上，被告驾驶员发现后采取紧急操作停止挖掘机作业，挖掘机车铲内的尖泥土部分跌落致伤原告。同时，原告张崇平作为自卸货车驾驶员，正在从事挖掘机装载土石方料的工作中，应当知晓挖掘机在作业过程中发动机的声音大、驾驶员的操作盲区大，在未有效叫停挖掘机停止作业的情况下，擅自进入挖掘机作业区域具有很高的危险性，而原告张崇平却在未有效叫停挖掘机的情况下擅自进入作业区域，挖掘机驾驶员发现原告擅自进入作业区域后又采取了紧急操作停止作业，但还是出现原告致伤的后果，被告巳经尽到应有的注意义务，虽被告无过错责任，但是从人道主义角度出发，被告已经给付原告2万元，已经尽到应尽的责任和义务。综上，原告自身未尽到的行为是导致其致伤的主要原因，其应承担本案的主要责任乃至全部责任。2.原告张崇平主张其误工费按照运输行业标准计算不符合实际。原告张崇平从事的是待叫运输工作，不是运输行业工作。其驾驶的车辆和从事的是一种等待叫工的内容，即没有固定的工作地点和服务对象，有人雇请用工就有工作，无人雇请则处于闲置待工状态，和运输行业固定模式存在根本不同，因此，其按照运输行业主张误工费不符合实际。但鉴于其主要生活在城镇的实际，可按城镇标准计算误工费。综上，原告张崇平应对本案的发生负有重大过错，应负主要责任；其误工费的计算标准有误，应不予支持。 罗壮辩称，那天我在装车途中原告突然进去，我们没有注意到，我与覃仕等在钩机上都没有听见原告喊停，原告的伤是原告自己造成的。 黄锋辩称，不同意赔偿，原告受伤是自己造成的，我认为我没有责任，精神上的赔偿可以同意给一点，医药费这点没办法赔偿。 本院经审理认定事实如下：被告华悦公司承建凤山县巴烈扶贫生态移民新城的建设项目工程后，将该项目工地上的土方及废方按每方5元的价格交由被告黄锋负责找人清理，被告黄锋以挖、运土石方料每方5元的价格由原告张崇平、被告覃仕等等人负责完成，但各方均未签订书面协议。原告张崇平、被告覃仕等等人每完成挖、运一车的土石废方，由被告黄锋负责登记后，由黄峰到被告华悦公司结算，并由黄峰将结算后的款项转交给张崇平及覃仕等等人。2018年7月22日，原告张崇平驾驶一辆车牌号为赣Ｃ×××××重型自卸货车在该工地上运输土石方料。被告覃仕等因不会驾驶挖掘机，遂雇请被告罗壮为其驾驶一台挖掘机在案涉工地上挖掘土石方料，被告覃仕等则坐在挖掘机的后排座位上。案发当天，被告罗壮驾驶的挖掘机铲得一铲土石方料后，将装满土石方料的铲子高举等待自卸货车倒车到指定位置装车，原告张崇平驾驶的自卸货车倒车到指定装车位置停车后，被告罗壮将挖掘机铲子的土石方料倒入原告张崇平的货车上，然后转动挖掘机继续挖土石方料，此时，原告张崇平在其驾驶位置通过后视镜发现其自卸货车后门板出现异常，即下车到车后查看，被告罗壮驾驶的挖掘机铲得一铲土石方料后，旋转挖掘机准备将方料倒入原告张崇平的货车上，发现原告张崇平在其车尾后，停止操纵挖掘机的铲子，此时挖掘机铲子内的土石方料因抖动而掉落部分土石方料，砸中原告致伤。原告张崇平受伤后，被送到凤山县人民医院治疗，诊断为：1.左股骨中下段粉碎性骨折；2.头皮挫裂伤。支付治疗费为3999.89元。当天晚上原告张崇平转到玉林市中西医结合骨科医院住院治疗，诊断为：1.左股骨下段粉碎性骨折；2.头皮裂伤术后；3.全身多处软组织损伤；4.左下肢腘静脉，腓静脉血栓前期。原告住院至2018年8月30日出院，共住院38天，支付治疗费为55208.5元。出院医嘱为：1.带药出院，适度患肢功能锻炼；2.定期复查拍片，每月一次，费用约200元(具体以发票为准)；3.三个月内避免负重行走或者剧烈运动。约一年视骨折愈合情况取内固定物，费用约20000元(具体以发票为准)；4.住院期间陪护壹人，出院后适当加强营养；5.如有不适，请随诊。原告张崇平出院后共五次到凤山县人民医院进行门诊放射胶片诊疗，诊疗费共为551元。原告住院期间，被告覃仕等为原告支付治疗费为18600元，在凤山县人民医院门诊治疗期间支付诊疗费为1387.6元，两项共计19987.6元。2019年1月9日，原告张崇平到河池市舟司法鉴定所进行伤残等级鉴定，鉴定结论评定为十级残疾，误工期300天，护理期90日，营养期60日。庭审中，被告华悦公司对该鉴定结论不服，庭审结束后，书面提出重新鉴定申请。经摇号，选定广西公众司法鉴定中心进行鉴定。2019年12月18日，广西公众司法鉴定中心作出桂公众司鉴中心[2019]临鉴字第270号司法鉴定意见书，鉴定结论评定为十级残疾，误工期为300日，护理期为120日，营养期为90日。 另查明，原告张崇平共有三兄妹，其母亲夏彩云于1952年1月10日出生，张崇平与妻子曾冬树婚后生育三个子女，大儿子张正俊于2002年1月13日出生，女儿曾馨兰于2007年3月13日出生，小儿子张正力于2014年8月23日出生。 再查明，重新鉴定后，被告华悦公司支付的鉴定费为1640元。原告张崇平参与重新鉴定支付的车费为328元(115元+120元+45元+48元)、住宿费为380元(280元+100元)。因重新鉴定结论中的护理期变更为120日、营养期变更为90日，故，原告请求的护理费由10270.8元（90天×114.12元/天)变更为13694.4元（120天×114.12元/天)、营养费由5000元变更为5500元。 上述事实，有原、被告的陈述及提供的证据在卷佐证。 本院认为，本案系提供劳务者致害责任纠纷。本案的争议焦点为：1.原告与四被告间系何种法律关系？2.四被告间系何种法律关系？3.原告诉请四被告共同赔偿原告因伤造成的各项损失是否有事实和法律依据？ 关于原告与四被告及各被告间系何种法律关系问题。被告华悦公司将其承建的建设项目工地上的土方及废方交由被告黄锋负责找人清理，被告黄锋将清理土石废方的工作由原告张崇平、被告覃仕等等人负责完成，被告黄锋按各人完成情况与被告华悦公司结算后，将款项支付给原告张崇平及覃仕等等人。据此可确定，被告黄锋与被告华悦公司之间存在雇佣关系；原告张崇平和被告覃仕等为被告黄锋提供劳务，原告张崇平、覃仕等与被告黄锋之间形成劳务关系；被告罗壮系被告覃仕等雇请的司机，覃仕等与罗壮之间存在雇佣关系。 关于原告诉请四被告共同赔偿原告因伤造成的各项损失是否有事实和法律依据问题。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”规定，原告张崇平与被告覃仕等、罗壮在为被告黄锋提供劳务过程中，原告张崇平在发现其驾驶的货车后门板出现异常时，在未确认已叫停挖掘机作业确保安全的情况下，就走到其车尾位置，导致受伤，其对自身受到的损害存在一定过错；被告罗壮在操作挖掘机作业时，未能观察作业区域且确保安全的情况下，操作挖掘机，在发现原告张崇平在其车尾后，虽然停止操纵挖掘机，但还是导致挖掘机铲子内的土石方料因抖动而掉落致原告受伤，亦存在过错；被告黄锋作为接受劳务一方，在案涉工地上除监管并记录各施工人员的工作量外，对工地上的安全防范措施亦应负有保障责任，因其疏忽大意，未能及时发现原告走到其驾驶的货车尾部并加以阻止，也没有发现罗壮操作的挖掘机未停止作业，对导致原告张崇平受伤的后果负有一定责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’”规定，被告罗壮从事覃仕等的授权或者指示范围内的劳务活动，其造成原告张崇平人身损害的赔偿责任应由雇主覃仕等承担；被告黄锋从事华悦公司的授权或者指示范围内的劳务活动，原告张崇平造成人身损害的赔偿责任应由雇主华悦公司承担，故被告罗壮、黄锋不承担本案的赔偿责任。结合本案损害后果发生的时间、地点、原因、各方当事人的过错程度等，对本案的损害结果，原告张崇平自行承担30%的责任，被告覃仕等承担40%的责任，被告华悦公司承担30%的责任。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，原告诉请的赔偿项目中： 1.诉请的医疗费41159.39元、住院伙食补助费3600元（36天×100元/天）、鉴定费2200元、护理费13694.4元、参与重新鉴定的住宿费380元，共为61033.79元，于法有据，应予以支持。 2.对诉请的残疾赔偿金22650元(11325元/年×20年×10%)于法有据，应予以支持；对诉请的被抚养人生活费19972元问题，其中，夏彩云的赡养费4403元、曾馨兰的抚养费3302元、张正力的抚养费6605元，符合法律规定，应予以支持，对张正俊的抚养费5662元(9437元/年×12年×10%÷2)部分，计算有误，张正俊于2002年1月13日出生，至2018年7月，已年满16周岁，张正俊的抚养费应为943.7元(9437元/年×2年×10%÷2)，故被抚养人的生活费共为15253.7元(4403元+3302元+6605元+943.7元)。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条第一款“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，故原告方诉请的残疾赔偿金应共为37903.7元(22650元+15253.7元)。 3.对诉请的误工费62160元(300天×207.20元/天）部分，原告张崇平据2018年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》规定，以其系交通运输从业人员为由，按每天207.2元/天(75633元÷365天)计算其误工费，但未提供其符合《道路运输从业人员管理规定》的从业人员资格的相关证据，故应按照原告从事农、林、牧、渔业的赔偿标准计算其误工费，即误工费为34236元[300天×114.12元/天(41654元÷365天)]。 4.对诉请的交通费2948元和重新鉴定往返车费328元部分，原告张崇平因转院治疗，请车从凤山到玉林的费用为2000元、治愈出院及其护理人员返回车费280元、重新鉴定往返车费328元，共计2608元，属合理支出，应予以支持，其余部分不予支持。 5.对诉请的献血者费用4500元部分，原告转院到广西玉林市医结合骨科医院治疗后，因医院血库的血浆不足，医院建议由患者找人献血，原告找到张文平、彭文星、张秀菊、黄金德、张冬菊前来献血，为此会产生一定的误工费用，原告支付每人900元的误工费用合理，其诉请的该部分费用应予以支持。 6.对诉请的营养费5500元部分，原告的出院医嘱称，出院后适当加强营养，且重新鉴定结论的营养期为90日，因此，营养费可适当按每天50元给付，即营养费为4500元(50元/天×90日)。 7.诉请的证人出庭费用300元部分，原告申请出庭作证的证人吴某系广西凌云县逻楼镇新洛村人，其出庭作证的误工天数应为一天，而原告按两天支付其误工费，于法无据，故其误工费应为150元。 综上，原告张崇平因伤造成的各项经济损失共为144931.49元(61033.79元+37903.7元+34236元+2608元+4500元+4500+150元)，其应自行承担的损失为43479.45元(144931.49元×30%)；被告华悦公司应承担的赔偿费用为43479.45元(144931元×30%)；被告覃仕等应承担的赔偿费用为57972.6元((144931.49元×40%)，减去其已赔偿原告19987.6元，实际还应赔偿原告经济损失37985元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条第一款的规定，判决如下： 一、被告广西华悦建设有限责任公司赔偿原告张崇平各项经济损失43479.45元，限于本判决生效后三十日内给付； 二、被告覃仕等还应赔偿给原告张崇平各项经济损失57972.6元，并限于本判决生效后三十日内给付； 三、驳回原告张崇平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1897.6元，重新鉴定费1640元，共计3537.6元，由原告张崇平负担817.6元，被告覃仕等负担630元，被告广西华悦建设有限责任公司负担2090元(450元+1640元)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区河池市中级人民法院。 审判员  班碧隆 二〇二〇年三月二十六日 书记员  华佳欣