北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初28183号原告：唐永峰，男，1977年7月21日出生，汉族，无业，住北京市西城区。委托诉讼代理人：赵越，北京市京哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢梅娟，北京市京哲律师事务所实习律师。被告：北京中彩在线科技有限责任公司，住所地北京市北京经济技术开发区永昌北路16号内办公楼101房。法定代表人：缪丽，董事长。委托诉讼代理人：于玮，女，北京中彩在线科技有限责任公司员工。委托诉讼代理人：张三石，北京高众律师事务所律师。原告唐永峰与被告北京中彩在线科技有限责任公司（以下简称中彩在线公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐永峰及其委托诉讼代理人赵越、邢梅娟，被告中彩在线公司的委托诉讼代理人于玮、张三石到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐永峰向本院提出诉讼请求：1.中彩在线公司向唐永峰支付违法解除劳动合同赔偿金406416元；2.中彩在线公司向唐永峰支付2018年10月26日至2018年11月25日期间的工资差额（即考勤扣款）23793元；3.中彩在线公司向唐永峰支付2018年11月26日至2019年1月14日期间的工资77252.87元；4.中彩在线公司向唐永峰支付2017年1月1日至2018年12月31日期间的未休年休假工资60505.74元；5.本案诉讼费用由中彩在线公司承担。事实和理由：唐永峰于2011年3月21日入职中彩在线公司，双方于2015年3月21日签订了无固定期限劳动合同。2019年1月14日，中彩在线公司违法与唐永峰解除了劳动合同。中彩在线公司存在克扣、拖欠唐永峰工资的行为。唐永峰在2017年度应休15天年休假，但实际仅休了1天年休假；唐永峰已经休完了2018年度的年休假。唐永峰不服北京经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称京开劳人仲委）作出的京开劳人仲字[2019]第806号裁决书的裁决。中彩在线公司辩称，唐永峰存在严重违纪行为，中彩在线公司与唐永峰解除劳动合同的行为合法，唐永峰无权要求中彩在线公司支付违法解除劳动合同赔偿金。唐永峰在2017年度应休13天年休假，实休1天年休假，剩余12天年休假未休。唐永峰关于要求中彩在线公司支付工资差额、拖欠工资、未休年休假工资的诉讼请求，均无事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：唐永峰于2011年3月21日入职中彩在线公司，双方签订了劳动合同；2015年3月21日，中彩在线公司与唐永峰签订了无固定期限劳动合同，双方在该劳动合同中约定的唐永峰的工作岗位为互联网事业部副总监。中彩在线公司在其与唐永峰签订的劳动合同中约定，《中彩在线公司人力资源管理规定》为劳动合同的附件，与劳动合同具有同等效力。唐永峰的工资计算周期为上月26日至当月25日。唐永峰在2018年1月及此后的月工资构成为：合同工资40500元、绩效工资4500元、交通补贴2000元。中彩在线公司主张在工资计算周期内出勤超过15天方可享受交通补贴，唐永峰对此表示不予认可。唐永峰在2018年1月至2018年10月（即2018年1月26日至2018年10月25日）期间每月的应发工资金额分别为：49000元、47000元、48000元、49000元、47600元、48750元、47200元、47480元、50800元、47720元。中彩在线公司在2018年10月26日至2018年11月25日期间的考勤打卡记录显示：唐永峰在2018年10月26日、2018年10月29日、2018年11月1日、2018年11月5日和2018年11月6日的签到和签退时间相同（均为上班时间或下班时间），唐永峰在2018年10月31日、2018年11月2日、2018年11月16日、2018年11月20日和2018年11月23日无签到和签退记录，唐永峰在2018年11月7日、2018年11月8日、2018年11月9日、2018年11月13日、2018年11月14日、2018年11月19日的签到和签退时间均为下午（签到时间在12时左右至13时30分左右，签退时间在17时30分左右），在2018年11月22日的签到和签退时间分别为8时32分和11时34分，唐永峰在2018年10月30日、2018年11月12日、2018年11月15日和2018年11月21日的签到和签退记录无明显异常。中彩在线公司在2018年11月26日至2019年1月14日期间的考勤打卡记录显示：唐永峰除在2018年12月12日至2018年12月21日期间的工作日为病假、2018年12月25日至2019年1月11日期间的工作日为年休假、2018年12月24日无签到和签退记录之外，在其他时间的签到和签退时间均无明显异常。2018年11月（即2018年10月26日至2018年11月25日），中彩在线公司对唐永峰进行了23793元的考勤扣款，唐永峰在该月负担的社会保险费为2593.9元、住房公积金为3048元、个人所得税为1371.02元，最终，中彩在线公司向唐永峰实际发放的该月工资为17534.08元（含午餐补贴440元）。中彩在线公司未向唐永峰支付2018年11月26日至2019年1月14日期间的工资。2018年12月24日，中彩在线公司向唐永峰送达解除劳动合同通知书，以唐永峰“在2018年11月考勤记录中迟到、早退90分钟以上次数达到7次；4天无打卡记录，也无外出请假申请；5天仅有上午签到时间或下午签退时间”，严重违反用人单位的规章制度为由，通知与唐永峰解除劳动合同，并将唐永峰的薪资结算截止时间确定为2019年1月14日。中彩在线公司组建了工会。唐永峰在2017年实际休了1天年休假，唐永峰已经休完了2018年度的年休假。唐永峰曾到京开劳人仲委申请劳动仲裁，要求：1.确认唐永峰与中彩在线公司在2002年11月1日至2019年1月14日期间存在劳动关系；2.中彩在线公司向唐永峰支付违法解除劳动合同赔偿金609624元；3.中彩在线公司向唐永峰支付2018年10月26日至2018年11月25日期间的工资差额23793元；4.中彩在线公司向唐永峰支付2018年11月26日至2019年1月14日期间的工资68609.19元；5.中彩在线公司向唐永峰支付2017年1月1日至2019年1月14日期间的未休年休假工资90758.62元。2019年10月8日，京开劳人仲委作出京开劳人仲字[2019]第806号裁决书，裁决：一、确认中彩在线公司与唐永峰在2011年3月21日至2019年1月14日期间存在劳动关系；二、中彩在线公司向唐永峰支付2018年11月26日至2019年1月14日期间的工资68609.19元；三、中彩在线公司向唐永峰支付2017年度的未休年休假工资51862.06元；四、驳回唐永峰的其他申请请求。唐永峰不服京开劳人仲委上述裁决书的裁决，诉至本院。唐永峰和中彩在线公司对上述事实没有争议，本院予以确认。对于双方当事人有争议的事实，本院认定如下：1.关于《中彩在线公司人力资源管理规定》是否可作为中彩在线公司对唐永峰进行管理的依据。中彩在线公司主张其公司有权依据《中彩在线公司人力资源管理规定》对唐永峰进行管理，并提交关于印发《中彩在线公司人力资源管理规定》的通知（中彩在线董发[2003]6号）和《中彩在线公司人力资源管理规定》加以证明。其中前者载明：“公司各部门：经董事会研究决定，现将《中彩在线公司人力资源管理规定》印发给你们，请遵照执行。特此通知。中彩在线公司（盖章）；二〇〇三年十月二十日”；后者载明：“第四章，考勤和请假。……第二条，公司实行每周五天，每天八小时工作制；……第十一条，病假的具体规定如下：……（三）员工病假不扣发工资，但全年病假累计不得超过10天，超期病假只发放基本工资（工资总额的40%）。……第十五条，员工旷工按下列规定处理：（一）……一个考勤月以内旷工两次的，公司将予以辞退，……。……第十一章，附则。……第二条，本规定自发布之日起施行。”唐永峰表示其对上述证据的真实性无法核实，对其证明目的不予认可，称《中彩在线公司人力资源管理规定》未经法定民主程序制定。根据本院已查明的事实，中彩在线公司从唐永峰入职之日起便在在其与唐永峰签订的所有劳动合同中约定，《中彩在线公司人力资源管理规定》为劳动合同的附件。由此可见，《中彩在线公司人力资源管理规定》的制定时间早于唐永峰的入职时间。与此同时，唐永峰不能明确否认上述证据的真实性，亦不能举证证明上述证据的存在虚假，结合唐永峰已在中彩在线公司工作了近八年的时间的事实，可以认定中彩在线公司提交的上述证据具有极高的可信性。据此，本院对中彩在线公司提交的上述证据的真实性予以确认，并认定唐永峰知晓相关规定。根据中彩在线公司提交的证据，《中彩在线公司人力资源管理规定》的实施时间为2003年10月20日，该时间早于《中华人民共和国劳动合同法》的实施时间，且在该法实施之前，而该法实施之前我国并无将民主程序作为用人单位制定规章制度适用性的前提条件的规定，故唐永峰以《中彩在线公司人力资源管理规定》未经法定民主程序制定为由，主张该规定不应对其适用，缺乏依据，本院对此不予支持。综上，本院认定，《中彩在线公司人力资源管理规定》可作为中彩在线公司对唐永峰进行管理的依据。2.关于唐永峰在2018年10月26日至2019年1月14日期间的考勤打卡异常情况的性质认定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据本院查明的事实，唐永峰在2018年10月26日、2018年10月29日、2018年11月1日、2018年11月5日和2018年11月6日的签到和签退时间相同（均为上班时间或下班时间），唐永峰在2018年10月31日、2018年11月2日、2018年11月16日、2018年11月20日、2018年11月23日和2018年12月24日无签到和签退记录，唐永峰在2018年11月7日、2018年11月8日、2018年11月9日、2018年11月13日、2018年11月14日、2018年11月19日的签到和签退时间均为下午（签到时间在12时左右至13时30分左右，签退时间在17时30分左右），在2018年11月22日的签到和签退时间分别为8时32分和11时34分。唐永峰主张其在上述考勤打卡异常所对应的时间不构成旷工，并提交其同事出具的情况说明和电子邮件加以证明。中彩在线公司对上述证据的证明目的不予认可，称唐永峰在相应时间构成旷工，并提交为唐永峰出具情况说明和电子邮件的员工的情况说明和电子邮件加以证明，唐永峰对上述证据的证明目的亦不认可。鉴于唐永峰在上述期间存在考勤打卡异常情况，故唐永峰应就其在相应时间不构成旷工承担举证责任。然而，唐永峰提交的证据均具有证人证言的性质，且相应证人并未出庭作证，故相应证据不足以证明唐永峰的主张，结合唐永峰未举证证明其在有关时间为中彩在线公司提供了劳动的情况，本院认定唐永峰应承担举证不能的法律后果，并认定唐永峰在上述签到和签退时间相同所对应的期间、无签到和签退记录所对应的期间、仅有半天签到和签退记录当日所欠缺的打卡记录对应的期间，均构成旷工。3.关于中彩在线公司在与唐永峰解除劳动合同的程序是否合法。因用人单位作出的解除劳动合同的决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。根据中彩在线公司在2018年12月24日向唐永峰送达解除劳动合同通知书的内容及唐永峰的出勤情况，可以认定中彩在线公司已于2019年1月14日以唐永峰在2018年10月26日至2018年11月25期间的考勤异常情况构成严重违纪为由，与唐永峰解除了劳动合同，且中彩在线公司已组建了工会。唐永峰主张中彩在线公司在与其解除劳动合同前未将有关事由告知工会，该解除劳动合同的行为构成程序违法。根据有关法律规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。建立了工会组织的用人单位解除劳动合同时未按照上述规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。由此，中彩在线公司应就其与唐永峰解除劳动合同前已将相应事宜通知工会承担举证责任。中彩在线公司为证明其公司在与唐永峰解除劳动合同前已将相应理由通知工会，在本案开庭审理时提交了关于成立中彩在线公司工会的通知、总经理办公会会议纪要。其中，前者显示，朱志新为工会主席；后者由三页组成，其中，第一页上载明的会议时间为：“2018年12月14日上午9:00”，主持人为：“缪丽”，出席人员为：“邵岚、朱志新、杨玉娟、曹毅、于博文、魏高、马元”，记录人为：“曹毅”，会议决定第一项中包括“唐永峰违反公司规定，公司做解除劳动合同处理”的表述，第三页为出席人签字页，该页上的签名有“朱志新、曹毅、杨玉娟、马元”，且无签名时间。唐永峰对上述证据的真实性和证明目的均不认可。本案审理过程中，中彩在线公司在本院已送达举证应诉通知书，且在开庭审理前已组织双方当事人召开庭前会议进行质证谈话的情况下，未举证证明其公司在与唐永峰解除劳动合同前已将相应理由通知工会。虽然中彩在线公司在本案开庭审理时提交了关于成立中彩在线公司工会的通知、总经理办公会会议纪要，但上述会议纪要第一页并无工会主席的签名，第三页的出席人签名处并无工会主席的签名时间。在中彩在线公司迟延提交上述证据的情况下，本院无法认定中彩在线公司在唐永峰起诉前已经补正有关程序。综上，本院认定，中彩在线公司与唐永峰解除劳动合同的行为构成程序违法。4.关于唐永峰在2017年度的未休年休假天数。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。本案中，唐永峰在2017年度实际休了1天年休假。唐永峰主张其在2017年度应休15天年休假，并提交北京市社会保险个人权益记录加以证明，该证据中显示的唐永峰的参加工作日期为：“1995年10月1日”。中彩在线公司对上述证据的真实性和证明目的均不予认可，称该证据并不能证明唐永峰的累计工作年限。中彩在线公司主张唐永峰在2017年度应休13天年休假，并提交请假申请记录截图加以证明，该证据显示的唐永峰在该年度的年休假情况为：“2017年5月9日请年假一天（申请后剩余12天）”。唐永峰对上述证据的真实性认可，但不认可其在2017年度还剩余12天年休假。结合唐永峰和中彩在线公司的有关陈述情况可知，唐永峰在2017年度的应休年休假天数高于10天。由此可见，唐永峰关于其在2017年时的累计工作年限已超过20年的主张更为可信，故本院对唐永峰关于其在2017年度应休15天年休假的主张予以支持。综上，本院结合唐永峰在2017年度已休1天年休假的事实，认定唐永峰在2017年度的未休年休假天数为14天。本院认为，京开劳人仲委作出的京开劳人仲字[2019]第806号裁决书的第一项裁决，已确认中彩在线公司与唐永峰在2011年3月21日至2019年1月14日期间存在劳动关系，且唐永峰与中彩在线公司均未就此起诉，相应裁决的劳动关系情况亦与本院查明和认定的事实相符，本院对此予以确认。根据本院查明和认定的唐永峰在2018年10月26日至2018年11月25日期间的出勤情况进行核算，中彩在线公司向唐永峰支付的上述期间的工资数额并无不当，故唐永峰关于要求中彩在线公司向其支付上述期间的工资差额的诉讼请求，没有依据，本院对此不予支持。中彩在线公司未向唐永峰支付2018年11月26日至2019年1月14日期间的工资。根据本院查明和认定的唐永峰在上述期间的出勤情况，可以认定中彩在线公司不向唐永峰支付上述期间的工资的做法显属不当，唐永峰有权要求中彩在线公司支付上述期间的工资。京开劳人仲委相应裁决的数额不低于本院核定的数额，且中彩在线公司未就此提起诉讼，故应视为其同意相应裁决。据此，对京开劳人仲委相应裁决，本院予以确认。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。用人单位违反法律规定解除劳动合同的，应当依照法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据本院查明和认定的事实，中彩在线公司在2019年1月14日与唐永峰解除劳动合同的行为，违反法定程序，故唐永峰有权要求中彩在线公司支付违法解除劳动合同赔偿金。根据唐永峰离职前12个月的工资状况，其在中彩在线公司与其解除劳动合同前的12个月的平均工资，高于北京市2018年度职工月平均工资三倍，故中彩在线公司向唐永峰支付经济补偿的标准应按北京市2018年度职工月平均工资三倍的数额计算。综上，对唐永峰关于要求中彩在线公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。根据本院认定的事实，唐永峰在2017年度的未休年休假为14天，故中彩在线公司应向唐永峰支付相应的未休年休假工资。据此，对唐永峰关于要求中彩在线公司向其支付2017年度的未休年休假工资的诉讼请求，本院予以支持。唐永峰已经休完了2018年度的年休假，故其关于要求中彩在线公司支付该年度的未休年休假工资的诉讼请求，没有依据，本院对此不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条第二款、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定，判决如下：一、北京中彩在线科技有限责任公司与唐永峰在2011年3月21日至2019年1月14日期间存在劳动关系；二、北京中彩在线科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内向唐永峰支付2018年11月26日至2019年1月14日期间的工资68609.19元；三、北京中彩在线科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内向唐永峰支付2017年度的未休年休假工资59211.6元；四、北京中彩在线科技有限责任公司于本判决生效之日起十日内向唐永峰支付违法解除劳动合同赔偿金377040元；五、驳回唐永峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由北京中彩在线科技有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 霍志勇二〇二〇年三月九日法官助理 易晶晶书 记 员 于菲菲