山西省晋中市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）晋07刑终10号原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某甲，男。原审被告人边某甲，男。原审被告人田某甲，男。原审被告人田某，男。原审被告人陈某乙，男。山西省晋中市榆次区人民法院审理山西省晋中市榆次区人民检察院指控原审被告人边某甲、田某甲、田某、陈某乙、陈某甲犯开设赌场罪一案，于2019年11月25日作出（2019）晋0702刑初345号刑事判决。原审被告人陈某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审查明，2018年7月26日、27日被告人边某甲、田某甲分2次组织人员赌博，由边某甲负责召集参赌人员参赌，田某甲负责联系安排赌博场所和安排被告人田某负责放哨，安排被告人陈某乙、陈某甲负责接送参赌人员，并把风放哨，按一天260元左右金额支付报酬。7月26日，被告人边某甲、被告人田某甲在场地内开设赌场组织人员赌博；7月27日，被告人边某甲、被告人田某甲在的金利鱼塘的一民房内开设赌场，以“推条”的形式纠集郭某、杨某等20人进行赌博，下午六点左右，边某甲召集二十多人开始赌博，一人坐庄三人旁庄，其余人钓鱼，一锅最大是一千元，边某甲按照赢数的百分之10比例抽头，如庄家“塌锅”按照100元抽头。两次开设赌场，边某甲获取非法利润7000元。原审另查明，被告人边某甲、田某甲、陈某甲向晋中市公安局榆次分局投案，并如实供述自己的犯罪事实。原审再查明，被告人边某甲已向晋中市公安局榆次分局交纳赃款人民币7000元。原判认定上述事实的证据有：1.晋中市公安局榆次分局治安管理大队案件中队出具的抓获经过。证明：该局民警在抓获开设赌场的嫌疑人田某、陈某乙。2018年11月20日，嫌疑人边某甲来该局投案自首，2018年11月22日嫌疑人田某甲、陈某甲来该局投案自首，并能如实供述自己的犯罪事实。2.晋中市公安局榆次分局东赵派出所出具的抓获经过及证据保全清单。证明：2018年7月27日晚11时许，该所民警在巡逻过程中发现有人在金利鱼塘内聚众赌博。该所民警当场抓获参与赌博的违法嫌疑人任某、张某2、张某1、王某、高某、陈某乙、杨某、田某、郭某、史某，并当场缴获赌资28890元。以上嫌疑人对聚众赌博的违法事实供认不讳。3.晋中市公安局榆次分局扣押清单及缴款单。证明：该局扣押边某甲持有的人民币7000元和ＰＯＳ机一台、参赌人员任某等人持有的人民币33762元。4.晋中市公安局榆次分局于2018年7月29日作出行政处罚决定书。证明：张某2、任某、张某1、王某、高某、杨某、郭某、史某因参与赌博被该局行政拘留并处罚款。陈某乙、田某因参与赌博被该局行政拘留10日并处500元罚款，执行期限自2018年7月29日起至2018年8月8日止。5.被告人边某甲指认照片。证明：该对赌博场所位于金利鱼塘及赌博使用的工具予以指认。6.被告人陈某乙、田某指认照片。证明：陈某乙对赌博拉人的汽车予以指认，田某对放哨使用的对讲机予以指认。7.参赌人员高某、任某、王某、杨某、张某1、史某、郭某指认照片。证明：该们对赌博使用的麻将予以指认。8.被告人边某甲、田某甲、田某、陈某乙、陈某甲的户籍信息，与榆次区人民法院查明的被告人身份情况一致。9.证人张某1在侦查机关的证言及辨认笔录。证明：2018年7月27日下午6点多，该给榆次长凝镇的“二哥”打电话询问赌博地点，二哥告了该一个司机的电话，到了榆次联系他，电话是139××××2409，让该去榆次的李墕村口的银行门口等。该到了那里，一个白色面包车接上该，面包车上有7个人，面包车就把该们拉到了的一个鱼塘。二哥就在大门口等该们，该们就下了车，该们就走过鱼塘，鱼塘后面有间房子，房间里有20多人在赌博，该看他们赌博了10来分钟，该也开始“钓鱼”。大约晚上11点左右，该们被公安局的抓获。此次赌博是用32张麻将和两个骰子以“推锅”的方式进行赌博。赌资最小的是300元一锅，最大不定，看庄家想推多大锅就推多大，该看见有人推1000元锅，最多推到4000元左右。赌场收费是庄家塌锅或洗锅后，往桌子上放着一个银白色的塑料盒子里放100元，最后赌博完了应该是二哥开箱拿钱。该赢了大约700元，来时携带大约5000元左右。赌场有接送车，不让自己开车去，一有情况通风报信的人就给二哥打电话或拿对讲机呼叫。该辨认出两组照片中的11号就是组织该们赌博的“二哥”（田某甲）、8号是接该去赌场的司机（陈某甲）。10.证人任某在侦查机关的证言及辨认笔录。证明：2018午7月27日下午4点多钟，该联系陈某想去参与赌博，陈某就开车拉上该去了东赵李墕村口，村口有一辆白色的五菱面包车，该俩就上了那辆面包车，面包车上坐着五、六名男子，副驾驶上坐着计平，该和陈某上车后，司机就把该们拉到了东赵的，那个院子里个鱼塘，鱼塘后面有间房子。大约6点左右，又来了几十个人，计平就开始招呼人玩（推条子）,大约到11点多公安就把该们抓了。推条子是赌博的一种，用麻将中的32张牌还有两个骰子赌博。桌子上坐着四个人，其中庄家负责丢骰子、发牌，其他三人是旁庄，其余的人钓鱼，四个人分别拿两张麻将牌，和庄家比大小。赌资基本都是1000元一锅或2000元一锅，最大不定，看庄家想推多大锅就推多大，最多有推到10000元左右。该身上带了现金1600余元，去了现场后看见他们玩的比较大，该就问计平借了10000元，又问“小丽”借了5000元，然后从场上的一个银色盒子里拿400元给计平，拿200元给“小丽”。边某甲是在赌博场上的组织者、发起人，赌博场收费是庄家蹋锅或洗锅后，往桌子上放着一个银白色的塑料盒子里放钱，1000元锅放100元，2000元锅放200元，要是推的锅里钱多了，洗了牌不玩了庄家就放300-400元。赌场有接送车，不让自己开车去，赌场上听人们说是用对讲机通风报信。该辨认出照片中的11号就是组织赌博的“计平”（边某甲）。11.证人王某在侦查机关的证言及辨认笔录。证明：2018年7月27日15时，郭某开车从介休拉上该到了榆次，该下车看见二根开的车，然后该和郭某就坐二根车来到了一个门口有鱼塘的院子，该和郭某下车就进了院里，看见己经有二十来个人推条子，该和郭某就参与进去，该在旁边钓鱼，玩了半个小时，就输了1000元，该就在旁边看，过了一会警察就来了，把该带回了派出所。该辨认出照片中的1号就是接该赌博的司机（陈某乙）。12.证人高某在侦查机关的证言。证明：2018年7月27日19时左右，该朋友李涛把该拉到绿豆湾村附近的一个鱼塘，该准备钓鱼。该看见鱼塘旁边有个院，看见很多人进出，该就过去看了看，看到里面推锅，该朋友要走，该就让他先走了，该就在那里玩了会。玩了大概两个小时，该就不玩了，就给该朋友打电话让他过来接该，然后该就趟床上等着，过了一会就警察就来了，然后该就被带走了。该们是用麻将推锅的形式赌博，该身上带着2000元，输了800元。该们赌博下注最少一百元，共有20人左右参与赌博。13.证人史某在侦查机关的证言。证明：2018年7月27日下午6点多，“大海”接上该和乐乐从太原来到榆次，到了一个路边下来，然后“大海”带着该和乐乐上了一个面包车。大概7点多到了一个门口有鱼塘的院子里，该先是在鱼塘那看钓鱼，8点多该进了里面己经玩开了，有20多人以“推条”的方式参与赌博。该看了一会，就开始打麻将，过了一会警察就来了，该被带回了派出所。此次赌博是一个叫“平儿”组织的。14.证人郭某在侦查机关的证言及辨认笔录。证明：2018年7月27日下午6点左右，榆次长凝镇的“二哥”给王某打电话让他赌博，该们就到了榆次的长凝镇，二哥说一会有人找该们，该们在东赵乡往寿阳走的马路口上等了会，一辆面包车过来接上该们，该到了的一个有鱼塘的院子。该看了会钓鱼，就进了鱼塘后面的一间房间，二哥就在房间里，看见有人赌博，该就玩了两把，由于身体有点不舒服，该就躺在床上休息了。大约晚上11点多，公安局的进来把该们都带走了。该辨认出照片中的11号就是把该接到赌场的司机（陈某乙）。15.证人杨某在侦查机关的证言。证明：2018年7月27日下午3点，该去鱼塘钓鱼，7点左右去鱼塘西边的校园找装鱼的袋子，发现有20人左右在房间里“推条”赌博，每人下注最小100元，该赢了300元。16.证人张某2在侦查机关的证言及辨认笔录。证明：2018午7月27日下午5点左右，当时该在该家里，以前总打麻将的一个朋友“三儿”，给该发信息问该去不去钓鱼，该就打车去了李墕村口，到了那等了会，有辆白色面包车把该拉到了的金利鱼塘。到了鱼塘，开车的人开着车走了。大概7、8点左右，车上同行的那两人进了鱼塘里的一间小院“推锅”，该就在小院里边坐着用手机打麻将，天黑了后该就进了他们“推锅”赌博的地方打手机麻将。过了一会，有个不认识的人出去了一下，他让该替他下几把注，后来他回来了该就不玩了，再然后警察就来了。这次赌博是“平平”组织的，在金利鱼塘赌博的有20人左右。该辨认出照片中的9号就是在组织赌博的“平平”（边某甲）。17.被告人边某甲在侦查机关的供述。证明：2018年7月26日，该联系人在进行了一次赌博，当时去了只有十几个人，玩了大概1个多小时就散了。第二天，该联系参赌人员到了的金利鱼塘，当时去了20人左右，大概从晚上8点多开始赌博，赌到晚上11点左右被公安机关查获。该们以推锅方式进行赌博，最大1000锅，庄家谁赢了钱该按照百分之十进行抽头，如果庄家塌锅给该100元，旁边也有“钓鱼”的，最小下注50元、100元。第一天该挣了2000元左右，第二天挣了5000元左右。该负责联系参赌人员，田某甲负责联系找场地，该只负责给田某甲1000元现金，他来找人接送参赌人员和放哨。18.被告人田某甲在侦查机关的供述。证明：2018年7月下旬的一天，边某甲给该打电话，说想让该给他找个地方组织人员赌博，该说城里风声大紧，让他去的山上，该打电话联系了的大明。边某甲又让该给他找两个放哨的还有接送赌博人员的，该就联系了陈某甲和田某，好像还有个陈某乙。赌博当天，该到了韩村，边某甲给了该1000元让然该给放哨的还有接送人的发工资，该后来给了田某260元，给了租用的地方300元，剩下的钱给了陈某甲让他分配。第二天，边某甲给该打电话，又让该给他找地方，该给他联系了金利鱼塘老板的儿子侯星星，该说有人想去你那玩，侯星星同意了，放哨的和接送人还是陈某甲、田某。下午五点多开始赌博，有20人左右参与赌博，边某甲他们是当天晚上去的，结果被公安机关查获了。共有两个车，三个人田某、陈某乙、陈某甲负责接送参赌人员。19.被告人田某在侦查机关的供述及辨认笔录。证明：2018年7月27日下午5、6点，在金利鱼塘西面的一间平房内估计有20人左右参与赌博，赌博的形式是推条。该负责送烟和水，并“放哨”，“放哨”是田二根安排该在进鱼塘的三岔口的山坡上看着点警车，如果有异常情况用对讲机通报或者打电话。如果通过赌博挣的钱多就给该300元，挣得少就给200元。“放哨”的还有陈某乙和二楞，该一共为赌博放过两次哨，第一次在靠近寿阳的韩村里边的山上，第二次就是在的鱼塘，第一次放哨是也是田二根安排的。该辨认出照片中的3号就是“二根”（田某甲）。20.被告人陈某乙在侦查机关的供述。证明：2018年7月27日下午3点左右，该村陈某甲给该打电话，让该去李墕村口接人，把人接到南田赌博的地方。该下午4点在李墕村口等着接人，陈某甲的车也在李墕村口等着接人，陈某甲接上人先走的，该还在那里等着，陈某甲返回来后，把四个人安排到该车上，该把这四个人送到了旧砖厂（门口有个鱼塘）的赌场，该把人放下就去了路边等着，陈某甲和该说等着他们赌博完了，在鱼塘那把人接到李墕村口。陈某甲说赌场这里的钱好挣，赌博一场把人接送了给200元，还没有给该钱，就被抓了。陈某甲和该负责接送参与赌博的人和放哨，陈某甲让该和他一起，在口看着点警车，如果看到警察就给他打电话；该还看到田某在口开的车，拿的对讲机给赌场放哨。还有一次就是2018年7月26日该在接送参与赌博和放哨时，陈某甲给该发了260元。21.被告人陈某甲在侦查机关的供述。证明：2018年7月下旬的一天，田某甲给该打电话，说想让该给他和边某甲赌博的摊子拉拉人，让该去的村口，把人拉到山上，该接了四、五个人该就上山了，到了山上该把人放下就走了。第二次是2018年7月27日在，把人接到金利鱼塘口，拉了有四个人，该放下就走了，出来的时候就看见警车，结果就他们被公安机关查获了。该一共接送了两次，接送人员还有田某和陈某乙；该和田某、陈某乙还负责放哨，陈某乙是田二根让该叫的，田二根让该在口看着点警车，如果看到警察就给他打电话。边某甲负责找赌博的人，田某甲负责安排场地，安排该们接送人和放哨，田某甲给该发放和陈某乙每人发了200元，第一次是在接送参与赌博和放哨时候给该发了200元，第二次的时候在就让警察抓住了。在赌博该接了大约5个人，陈某乙也接了大约5个人，还有其他人都是自己去的，赌博的形式是“推条”。原审法院认为，被告人边某甲、田某甲、田某、陈某乙、陈某甲以营利为目的，违反社会管理秩序，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。被告人边某甲、田某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人田某、陈某乙、陈某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应对其从轻或者减轻处罚。被告人边某甲、田某甲、陈某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻或者减轻处罚。鉴于被告人田某、陈某乙在审理期间，当庭选择自愿认罪，被告人边某甲已退赃，依法酌情对其予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人边某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。二、被告人田某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人田某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千五百元。四、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千五百元（已缴纳）。五、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。六、被告人边某甲的违法所得七千元（已缴纳）、被告人田某的违法所得二百六十元、被告人陈某乙的违法所得二百六十元（已缴纳）、被告人陈某甲的违法所得二百元予以追缴，上缴国库；扣押在案的赌资人民币三万三千七百六十二元予以没收，由扣押机关上缴国库；扣押在案的POS机一台予以没收，由扣押机关依法处理。上诉人陈某甲的主要上诉理由是：上诉人具有自首情节，在本案中系从犯，且平时生活、工作表现良好，没有违法犯罪前科，原判量刑过重，请求二审法院依法改判缓刑。经二审审理查明的事实与原审一致，认定事实所采信的证据经原审当庭质证、认证，本院予以确认。本院认为：原审被告人边某甲、田某甲、田某、陈某乙、陈某甲以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。对上诉人所提其具有自首情节，系从犯、没有违法犯罪前科，原判量刑过重的意见，本院认为，原审法院在量刑时已综合考虑上诉人的犯罪情节、犯罪性质、对于社会的危害程度，对上诉人提到的上述情节已予考虑，原判所量刑罚较为适当，本院予以确认，上诉人所提此项意见不能成立，本院不予采纳。对上诉人所提应对其改判缓刑的意见，本院认为，上诉人在本案中负责接送参赌人员，并把风放哨，其行为已不属于犯罪情节较轻，故依法不应适用缓刑，上诉人所提此项意见不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李笑红审判员  梁 静审判员  郑晓勇二〇二〇年三月二十日书记员  张瑜婷