广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂02民终49号 上诉人（原审原告）：骆翠英，女，1968年8月29日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：席剑平，柳州市正源法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：柳州瑞利机械有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市鱼峰区和祥路2号（阳和工业新区）。统一社会信用代码：914502007913281085。 法定代表人：徐朝阳，总经理。 委托诉讼代理人：黎柳强，广西正泰和律师事务所律师。 上诉人骆翠英因与被上诉人柳州瑞利机械有限公司（以下简称瑞利公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2019）桂0203民初4025号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 骆翠英上诉请求：1.撤销一审判决；2.判令瑞利公司支付骆翠英解除劳动关系经济补偿12000元；3.判令瑞利公司支付骆翠英2015年9月29日至2019年3月18日期间延时加班工资38065.92元；4.瑞利公司承担本案全部诉讼费用。 事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，导致判决不正确。1.一审判决认为双方劳动关系于2018年9月23日终止，违背事实、与法不符。首先，双方当事人于2018年9月24日续签了期限至2021年9月23日止的劳动合同，骆翠英一直为瑞利公司提供劳动至2019年3月19日，期间瑞利公司按月足额向骆翠英发放工资及缴纳社会保险费至2018年12月。骆翠英在2019年3月26日以瑞利公司不安排其工作、不为其足额缴纳社会保险费为由，于2019年4月1日解除双方劳动关系。可见，2015年9月24日至2019年3月31日期间双方的劳动关系没有解除或终止。其次，一审判决依据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》是1978年下发实行的，当时没有建立制定并实行养老保险制度，固然就没有对没能享受基本养老保险待遇的情形作相关规定，依此来处理本案的劳动关系期间属用法不当。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项规定劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同终止。《劳动合同法实施条例》第十三条用人单位与劳动者不得在《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止的条件。一审法院没按劳动关系处理违背《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定。2.关于延时加班工资，瑞利公司要求骆翠英每周工作六天、一天工作八小时，瑞利公司2018年5月8日以前实行打卡考勤对员工进行管理，打卡机由瑞利公司掌握，考勤记录可反映骆翠英出勤情况及工作天数，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，瑞利公司依法应支付骆翠英延时加班工资。 瑞利公司辩称，一审判决事实清楚，证据充分，请求驳回骆翠英的上诉请求。 骆翠英向一审法院起诉请求：1.判令瑞利公司支付骆翠英解除劳动关系经济补偿12000元(3000元/月×4个月)；2.判令瑞利公司支付骆翠英2015年9月29日至2019年3月18日期间延时加班工资38065.92元(17.24元/小时×1472小时×150%)；3.瑞利公司承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：瑞利公司系有限责任公司（自然人投资或控股），于2006年8月21日登记成立。骆翠英第一次入职瑞利公司的劳动关系存续期间为2007年3月至2015年3月31日止，双方于2015年3月31日解除劳动关系。2015年9月24日骆翠英与瑞利公司签订期限为2015年9月24日至2018年9月23日的劳动合同。2018年9月24日骆翠英又与瑞利公司签订期限为2018年9月24日至2021年9月23日的劳动合同，该合同第二十二条约定，如骆翠英达到法定退休年龄，则双方劳动关系自行终止，本合同自行解除，双方应相互配合办理骆翠英的退休手续。骆翠英的月工资为3000元。瑞利公司于2007年9月开始为骆翠英缴纳社会保险费，2019年1月至3月存在欠费状态，但瑞利公司之后已经补缴，瑞利公司从2019年4月起未再为骆翠英缴纳社会保险。2019年3月26日，骆翠英以瑞利公司未依法为其缴纳2019年1月之后的社会保险费，没有安排工作，没有支付工资为由，将要求于2019年4月1日解除双方劳动关系的《通知》邮寄送达给瑞利公司，瑞利公司认可已收到该《通知》。2019年3月14日，瑞利公司邮寄《退休通知》一份给骆翠英，《退休通知》载明骆翠英已达到退休年龄，双方劳动关系于2019年3月18日自动解除或终止，并要求骆翠英于2019年3月18日前完成移交工作并办理完毕退休离职手续。2019年4月4日，瑞利公司邮寄一份载明骆翠英已经达到退休年龄，双方劳动合同于2019年3月18日终止，要求骆翠英于2019年4月9日前领取终止劳动合同证明等申领失业金相关资料的材料给骆翠英。 因双方之间的劳动争议，骆翠英向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.瑞利公司支付骆翠英解除劳动关系经济补偿36000元；2.瑞利公司赔偿骆翠英失业保险待遇损失56448元；3.瑞利公司支付骆翠英2019年2月工资3000元和3月工资3000元；4.瑞利公司支付骆翠英2007年3月6日至2019年3月18日期间延时加班工资128472.48元；5.瑞利公司支付骆翠英2009年3月6日至2019年3月31日期间带薪年休假工资13793元。柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月26日作出柳劳人仲字[2019]第639-1号仲裁裁决，裁决：1.骆翠英要求瑞利公司支付其解除劳动关系经济补偿金缺乏依据，不予支持。2.骆翠英要求瑞利公司赔偿其失业保险待遇损失缺乏依据，不予支持。3.骆翠英要求瑞利公司支付其2019年3月份工资缺乏依据，不予支持。4.骆翠英要求瑞利公司支付其2007年3月6日至2019年3月18日期间延时加班工资缺乏依据，不予支持。骆翠英不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至该院，并提出本案诉请。 一审法院认为，关于双方劳动关系存续期间问题，双方均认可于2015年9月24日建立本次劳动关系，签订的劳动合同约定的期限为2015年9月24日至2018年9月23日，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发[1978]104号）第一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，骆翠英于1968年8月27日出生，于2018年8月29日达到法定退休年龄50周岁，本次劳动关系本应于该日终止，但因双方约定的劳动期限内骆翠英继续为瑞利公司提供劳动，故双方的本次劳动关系应于2018年9月23日终止，本次劳动关系存续期间为2015年9月24日至2018年9月23日。因本次劳动关系并非解除而是终止，故骆翠英要求瑞利公司支付解除劳动关系经济补偿，缺乏依据，该院不予支持。2015年9月24日骆翠英又与瑞利公司签订劳动合同时，其已经不具备劳动主体资格，因此双方已不存在劳动关系，骆翠英要求瑞利公司支付其该日之后的相关职工待遇均缺乏依据，该院亦不予支持。 关于延时加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，骆翠英主张其每天工作8小时，每周工作6天，每周超出8小时的延时加班，对此瑞利公司予以否认，认为骆翠英是计件工，每天具体工作时间不固定，骆翠英每周工作6天，但每周具体工作时间不超过40小时；在骆翠英未能提供证据证明其存在延时加班事实的情形下，并结合双方签订期限为2015年9月24日至2018年9月23日的劳动合同中约定“乙方（申请人）每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时”，该院对骆翠英的观点不予采信。骆翠英要求瑞利公司支付其2015年9月29日至2018年9月23日期间延时加班工资的请求缺乏依据，不予支持。2018年9月23日之后，双方不存在劳动关系，故骆翠英要求瑞利公司支付其2018年9月24日至2019年3月18日期间延时加班工资，该院亦不予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条之规定，判决：一、骆翠英要求瑞利公司支付其解除劳动关系经济补偿金缺乏依据，不予支持；二、骆翠英要求瑞利公司支付其2015年9月29日至2019年3月18日期间延时加班工资缺乏依据，不予支持。案件受理费10元（骆翠英已预交），减半收取5元，由骆翠英负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，并对一审法院查明的事实均未提出异议，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。 二审另查明，瑞利公司于2019年3月14日向骆翠英邮寄的《退休通知书》、于2019年4月4日向骆翠英邮寄的《劳动合同终止手续通知》，骆翠英已签收。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：1.瑞利公司与骆翠英存在劳动关系的期间为何时；2.柳州瑞利机械有限公司是否应向骆翠英支付解除劳动关系经济补偿及延时加班工资。 关于双方劳动关系存续期间的问题，双方当事人一共签订了三次书面劳动合同，该三份合同的劳动期限分别为：2007年3月至2015年3月31日，2015年9月24日至2018年9月23日，2018年9月24日至2021年9月23日。双方当事人均认可本次劳动关系的起始时间为2015年9月24日，本院予以确认。骆翠英于2018年8月29日年满50周岁，双方当事人均认可2015年8月29日至2019年3月18日期间骆翠英不间断的在瑞利公司处工作，且瑞利公司于2019年3月14日向骆翠英寄出的《退休通知书》称因骆翠英已“达到/经过国家法定退休年龄。2019年3月18日您与本公司的劳动合同关系自动解除或终止”，该邮件骆翠英已签收。则因骆翠英达到退休年龄后，其未享受养老保险待遇或领取退休金，瑞利公司继续履行双方的劳动合同，表明双方均有继续履行劳动合同的意思表示，故双方之间从2018年8月30日至2019年3月18日期间存在的是劳动关系，瑞利公司以骆翠英已到法定退休年龄为由提出终止双方的劳动关系的时间为双方劳动合同的终止时间，即2019年3月18日。故，双方劳动关系的存续期间应为2015年9月24日至2019年3月18日，一审法院对此认定有误，本院予以纠正。 关于经济补偿的问题，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。本案中骆翠英于2015年8月29日年满50周岁达到法定退休年龄，2019年3月14日，瑞利公司以骆翠英达到法定退休年龄为由向其发出《退休通知书》通知其2019年3月18日终止双方劳动合同，据此，骆翠英达到法定退休年龄后，公司通知终止双方的劳动合同，并不违反法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”劳动合同终止具有上述规定的情形，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中瑞利公司以骆翠英达到法定退休年龄为由提出终止劳动合同，并不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，据此，骆翠英诉请瑞利公司向其支付经济补偿的理由不成立，本院不予支持，一审法院对此认定正确，本院予以维持。 关于加班工资的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中骆翠英主张其在瑞利公司存在延时加班的情形，但未提供证据证明，亦未有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，且瑞利公司并不认可骆翠英的该项主张，故骆翠英应承担举证不能的责任，骆翠英主张加班工资没有充分的依据，本院不予支持，一审法院对此认定正确，本院予以维持。 综上所述，骆翠英的上诉请求不成立，本院依法予以驳回；一审法院认定事实部分有误，但适用法律正确，判决正确，本院依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（骆翠英已预交），由骆翠英负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 旭 审 判 员  王智勤 审 判 员  徐宝华 二〇二〇年三月六日 法官助理  龙炜林 代书记员  张曦予