渭南市临渭区人民法院民 事 判 决 书 （2019）陕0502民初4546号原告：渭南市鼎丰建筑劳务有限公司（下称鼎丰劳务公司）。住所地：陕西省渭南市临渭区。法定代表人:白晓阳，系该公司董事长。委托诉讼代理人：党伯礼，陕西谏言律师事务所律师。被告：湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司（下称金巢陕西分公司）。住所地：西安市莲湖区。负责人：周忠如，该分公司总经理。被告：湖北金巢建设集团有限公司（下称金巢集团公司）。住所地：湖北省武穴市。法定代表人：卢耀金，该司董事长。二被告委托诉讼代理人：吴国强，金巢陕西分公司副经理。原告鼎丰劳务公司与被告金巢陕西分公司、金巢集团公司劳务合同纠纷一案，本院作出(2018)陕0502民初2733号民事判决书，二被告不服该判决向渭南市中级人民法院提起上诉，渭南市中级人民法院于2019年6月28日作出（2019）陕05民终552号民事裁定书，撤销本院（2018）陕0502民初2733号民事判决书，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鼎丰劳务公司法定代表人白晓阳及委托诉讼代理人党伯礼到庭参加诉讼，二被告委托诉讼代理人吴国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鼎丰劳务公司诉称：原告鼎丰劳务公司的诉讼请求：1、判令被告金巢陕西分公司支付所欠原告鼎丰劳务公司劳务费即工程款2467501元及利息（利息自2015年12月14日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至清结之日止），并承担原告鼎丰劳务公司误工损失等1288773.7元；2、判令被告金巢陕西分公司退还原告鼎丰劳务公司保证金150000元，并承担逾期退还保证金的违约金170000元；3、判令被告金巢公司对上述两项诉讼请求承担连带责任；4、判令二被告承担本案诉讼费。事实与理由：2014年7月，被告金巢陕西分公司使用被告金巢公司的资质与陕西金鑫置业有限公司（下称金鑫置业）签订协议书，约定由被告金巢陕西分公司承建金鑫置业的XX花园XX小区二期工程，随后被告金巢陕西分公司成立了渭南尚城花园项目部，任命张某某为项目部经理。2014年7月26日，被告金巢陕西分公司与原告鼎丰劳务公司签订了《建筑工程劳务扩大化分包合同》，约定由原告鼎丰劳务公司承包尚城花园1#工程的劳务扩大化分包（包施工人工费、施工机械、模板、脚手架等周转材料及零星用材，包质量、包工期、安全文明施工、配合施工技术管理及材料试验），承包单价为框剪结构每平方米460元、车库每平方米480元，裙楼每平方米420元。随后原告鼎丰劳务公司向项目部缴纳保证金1150000元，并按照合同约定完成承包项目的工作内容。2015年12月18日，经双方结算，被告金巢陕西分公司尚城花园项目部应付原告鼎丰劳务公司劳务费5331226.9元，实际付款2222937元，下欠劳务承包费3108289.9元，停工造成的损失共计1288773.7元。期间被告金巢陕西分公司尚城花园项目部用金鑫置业抵顶工程款的两套住宅及30万元现金抵顶给原告鼎丰劳务公司退还保证金100万元。截至目前，被告金巢陕西分公司尚欠原告鼎丰劳务公司劳务费3108289.9元，误工损失1288773.7元，未退还的保证金15万元，并应承担逾期退还保证金的违约金17万元。原告鼎丰劳务公司为维护自身权益，故诉至法院。被告金巢陕西分公司辩称， 1、原告鼎丰劳务公司所述不是事实。2014年7月，被告金巢陕西分公司尚城花园项目部负责人张某某与原告鼎丰劳务公司签订了一份劳务扩大承包合同，完成至4号楼主体封顶、1号楼主体至16层顶板，期间被告金巢陕西分公司先后支付了劳务费用300余万元，并未拖欠原告鼎丰劳务公司劳务费用，由于原告鼎丰劳务公司未能及时发放其劳务班组的工资，各班组管理混乱、组织不力，故意停工给被告金巢陕西分公司造成了很大的负面影响及损失。原告鼎丰劳务公司擅自停工的行为严重违反了合同约定，其主张的停工损失没有依据。2、原告鼎丰劳务公司故意伙同项目建设方单方面终止与“我”方当事人的合同关系，根据合同约定，若因乙方原因中断施工或中途乙方放弃时，按已完成工程予以结算，原告鼎丰劳务公司实施完成的工程量只是1号楼主体16层，4号楼主体到封顶，总造价4761803.97元，经双方协商暂时按照每平方三百元的造价结算，原告鼎丰劳务公司主张应付其劳务费5331226.9元的事实不能成立，无理无据。被告金巢陕西分公司已向原告鼎丰劳务公司支付劳务费总计达5271811元，多付其劳务费510007.03元，原告鼎丰劳务公司应当返还。3、按照合同约定按4-4-4的约定，被告金巢陕西分公司不应退还原告鼎丰劳务公司的全部履约保证金，但已经退还了其100万元的保证金，实际多退还了20万元，故原告鼎丰劳务公司主张应退还15万元的保证金不是事实。4、金巢陕西分公司，在陕西省取得合法注册，可以独立开展业务，本案业务由金巢陕西分公司承揽，产生一切后果由该公司承担，金巢集团公司不应承担连带责任。原告鼎丰劳务公司实际完成了合同的一半工程量，没有进行最终决算，误工损失是不存在的，所有的误工均是合同约定的范围内，原告鼎丰劳务公司向被告金巢陕西分公司缴纳的保证金已经全部退还，故事实不能成立，驳回原告鼎丰劳务公司的诉请。被告金巢集团公司辩称意见同被告金巢陕西分公司的意见。原告鼎丰劳务公司对其主张向法庭提供的证据有：1：被告金巢陕西分公司和陕西金鑫置业有限公司签订的施工合同即协议书一份，证明2014年7月19日被告金巢陕西分公司与陕西金鑫置业有限公司，约定由被告金巢陕西分公司承建陕西金鑫置业有限公司开发的尚城花园项目二期工程；2、被告金巢陕西分公司的“湖金陕行发（2014）第001号文件”，证明被告金巢陕西分公司为履行协议成立了金巢陕西分公司上城花园项目部，该项目部的经理由张某某担任，全面负责项目部工作，项目部的机构人员由张某某拟定；3、被告金巢陕西分公司的“湖金陕人发（2014）第002号文件”，证明被告金巢陕西分公司任命张某某为渭南上城花园项目部经理，全面负责项目部的经营管理，机构重建，人事财务等工作；4、被告金巢陕西分公司与原告鼎丰劳务公司签订的建筑工程劳务扩大分包合同，证明由原告鼎丰劳务公司承包被告金巢陕西分公司承建的尚城花园项目包括施工人工费、施工机械、模板、脚手架等周转另行用材、保质量、工期、安全文明施工、配合施工技术管理、配合材料试验等内容；承包价格为框剪结构每平米460元、车库每平米420元、一号楼基础部分按地下室0.7计算，另约定原告鼎丰劳务公司向其缴纳保证金120万元；5、尚城国际工程量计算单，证明原告鼎丰劳务公司与被告金巢陕西分公司代理人张某某经结算，原告鼎丰劳务公司实际施工费用为5336375.19元；6、借条一张，证明2015年8月20日原告鼎丰劳务公司给被告金巢陕西分公司打了500000元的收条，但是实际给了460000元，被告金巢陕西分公司项目部给原告鼎丰劳务公司打了40000元的借条；7、停工期间费用清单2份及其他费用清单1份，证明原告鼎丰劳务公司与被告金巢陕西分公司代理人张某某经确认，2015年8月14日前停工给原告鼎丰劳务公司造成的损失为人民币355807.2元、2015年8月15日至10月20日给原告鼎丰劳务公司造成停工损失707280.54元，被告金巢陕西分公司承担原告鼎丰劳务公司其他费用225686元；8、收条1张，证明原告鼎丰劳务公司向被告金巢陕西分公司缴纳保证金115万元；9、承诺书，证明被告金巢陕西分公司委托代理人张某某与原告鼎丰劳务公司约定，2015年12月30日前不能退还保证金115万元，承担违约金17万元。被告金巢陕西分公司、金巢集团公司质证后对原告鼎丰劳务公司提供的证据1、2、3不发表质证意见；对证据4真实性认可；证明目的不认可,对证据5、6、7、8、9真实性、证明目的均不认可。被告金巢陕西分公司、金巢集团公司对其主张向法庭提供的证据有：1、谈话笔录；2、《商品砼工程价款结算单》；3、工程质量控制资料表；4、《工程量现场确认单》、《民事判决书》；5、会议记录和情况说明。均证明被告金巢陕西分公司在涉案项目上的实际施工量1#楼施工至16层的事实，同时证明原告鼎丰劳务公司举证的结算单只有十层工程量是虚假的结算单；6、代付协议书及劳务班组结算单，证明被告金巢陕西分公司在涉案项目上1#楼实际施工至16层的事实，同时证明金鑫公司代金巢陕西分公司向原告鼎丰劳务公司举证的结算单只有十层工程量是虚假的结算单；7、代付劳务资金，证明金鑫公司代金巢公司向原告鼎丰劳务公司支付劳务费1908874元的事实；8、领条3张，证明金巢陕西分公司向原告鼎丰劳务公司支付了1100000元的劳务费的事实。9、收条、承诺书，证明金巢陕西分公司退还给原告鼎丰劳务公司1000000元保证金的事实；10、证明1张，证明结算单虚假的事实；11、被告金巢陕西分公司文件及登报声明，证明2015年10月22号起张某某没有权利代表金巢陕西分公司开展活动，其签字不能约束该公司；12、刑事判决书，证明张某某有私刻公章，加盖由违法印章不产生法律约束力。原告鼎丰劳务公司质证后对证据1真实性无异议，证明目的有异议；对证据2、3、4、5、6真实性认可，证明目的不认可；对证据7、8真实性和证明目的认可；证据9真实性没有异议，这个证据进一步印证了原告鼎丰劳务公司收到被告金巢陕西分公司1150000元的事实；对证据10真实性认可，证明目的不认可； 对证据11登报的真实性认可但对文件真实性无法判断，即使是真实的，登报的方式不符合法律规定；对证据12真实性无异议，证明目的有异议。 结合证据的真实性、合法性、关联性，综合审核上述证据对原告鼎丰劳务公司提供的证据予以认定，被告金巢陕西分公司、金巢集团公司提供的证据6不予认定，证据7、8、9予以认定，证据11在本案证明的效力不予认定，其余证据真实性予以认定，证明目的不予认定。根据原、被告的当庭陈述及上述认定的证据，经审理查明：2014年7月19日，被告金巢陕西分公司成立“湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司尚城花园项目部”，任命张某某为该项目部经理，全面负责项目部经营管理，机构组建及人事、财务等工作。2014年7月26日，原告鼎丰劳务公司（乙方）与被告金巢陕西分公司（甲方）签订《建筑工程劳务扩大化分包合同》一份，合同约定：“一、工程概况及承包方式：1、工程名称为XX花园XX楼XX楼及车库，2、工程地点为渭南市XX大街XX段XX城对面，3、结构层数为33层+1层，4、建筑面积约32000㎡，5、承包方式为施工图全部内容的劳务扩大化分包。包施工人工费、包施工机械，包模板、脚手架等周转材料及零星用材，包质量，包工期，包安全文明施工，配合施工技术管理、配合材料实验；二、承包范围与工作内容：土建工程劳务扩大化分包。1、承接范围为施工图内全部内容，2、承包工作内容为甲方供应直接用于工程结构中的材料如钢材、商品砼砌块、隔板、砂、石、水泥、白灰、墙地砖、屋面广场砖等主要材料……；三、承包价款1、施工劳务承包价格：（1）框剪结构每平方米460元，（2）车库按每平方米480元，（3）、裙楼按每平方米420元，（4）1#楼基础部分按地下室建筑面积0.7计算；2、建筑面积计算方式以施工图纸为准，实算实结（建筑面积以建设单位最终结算面积为准）。3、承包总价款最终以工程结算金额为准；四、付款方式：七层、十五层、二十三层、至封顶各付已完工程量的70%；主体验收合格付至80%；装饰工程完工付至90%；竣工验收合格后付至全部工程款的97%，剩余3%留作质量保证金；……七、履约保证金：在合同签订工作进场后，乙方向甲方交纳履约保证金壹佰贰拾万元，（7日内乙方不能按约定将履约保证金打入甲方指定的账户，本合同视为无效）。赔偿甲方一切损失，定金不予退还。按照4-4-4退还保证金。后原告鼎丰劳务公司向尚城国际项目部交纳保证金并施工。2015年12月1日，尚城国际项目部经理张某某向原告鼎丰劳务公司出具承诺书一份，内容为：“因尚城国际项目现有白晓阳交来现金壹佰壹拾伍万元整（115万），因施工过程中资金不到位，未能按照合同退还白晓阳保证金115万元，现双方约定：于2015年12月30日退还，如逾期不能退还，同意支付违约金壹拾柒万元整”。被告金巢陕西分公司已向原告鼎丰劳务公司退还保证金100万元。2015年12月8日，原告鼎丰劳务公司与被告金巢陕西分公司项目部经理张某某就原告鼎丰劳务公司完成的尚城国际工程量进行了结算，双方签字确认合计5336375.19元，已支付96万元（被告金巢陕西分公司于2015年8月19日向原告鼎丰劳务公司支付工程款50万元，原告鼎丰劳务公司向被告金巢陕西分公司出具50万元领条一张；2015年8月20日原告鼎丰劳务公司向被告金巢陕西分公司出具50万元领条1张，当日被告金巢陕西分公司实际支付原告鼎丰劳务公司46万元，被告金巢陕西分公司向原告鼎丰劳务公司出具40000元借条1张），下欠4376375.19元。结算后被告金巢陕西分公司于2015年11月25日支付原告鼎丰劳务公司工程款10万元，2016年10月28日陕西金鑫置业有限公司与被告金巢陕西分公司项目部经理张某某、原告鼎丰劳务公司法定代表人白晓阳三方确认陕西金鑫置业有限公司代被告金巢陕西分公司向原告鼎丰劳务公司支付工程款1908874元。综上，被告金巢陕西分公司下欠原告鼎丰劳务公司工程款共计2367501.19元。被告金巢陕西分公司于2015年12月14日向原告鼎丰劳务公司出具尚城花园项目工程开工至2015年8月14日停工期间费用清单1份误工损失为355807.2元；2015年8月15日至2015年10月20日停工期间费用清单1份误工损失为707280.542元；其他费用单1份损失计225686元。又查，被告金巢陕西分公司提供的2016年1月13日代付协议书，证明该公司支付原告鼎丰劳务公司1262937元工程款，原告鼎丰劳务公司对此有异议，此协议书仅有原告鼎丰劳务公司法定代表人白晓阳签字，无被告金巢陕西分公司及代付款方陕西金鑫置业有限公司签字确认。被告金巢陕西分公司是被告金巢集团公司设立的分公司，依法办理工商登记并取得营业执照，但不具备法人资格。被告金巢集团公司具备法人资格 。再查，二被告提供的解除张某某职务文件及登报声明，证明张某某没有权利代表金巢陕西分公司开展活动，其签字不能约束金巢陕西分公司，原告鼎丰劳务公司对真实性不认可，该解除文件亦未向原告鼎丰公司送达。本院认为， 原告鼎丰劳务公司与被告金巢陕西分公司签订的《建筑工程劳务扩大化分包合同》系双方当事人协商一致真实意思的表示，且不违反法律法规，依法确认该分包合同合法有效。原告鼎丰劳务公司诉请的工程款，二被告辩称案涉工程已经向原告鼎丰劳务公司支付完全部工程款，但从原、被告提供的证据证明先后支付工程款共计2968874元，下欠2367501.19元未支付。因此，对二被告辩称支付完全部工程款的主张不予采信。被告金巢陕西分公司提供的2016年1月13日代付协议书，原告鼎丰劳务公司对此有异议，且此协议书仅有原告鼎丰劳务公司法定代表人白晓阳签字，无被告金巢陕西分公司及代付款方陕西金鑫置业有限公司签字确认，依法不予认定。二被告提供的解除张某某职务文件及登报声明，证明张某某没有权利代表金巢陕西分公司开展活动，其签字不能约束金巢陕西分公司，原告鼎丰劳务公司对真实性不认可，且该文件未送达原告鼎丰劳务公司，因此，张某某代表被告金巢陕西分公司尚城花园项目部对外签字仍具有法律效力，不能以此免除被告金巢陕西分公司的责任。原告鼎丰劳务公司诉请的误工损失1288773.7元，有被告金巢陕西分公司渭南尚城花园项目部盖章确认及张某某签名的开工至2015.8.14停工期间尚城花园项目费用清单，2015年8月15日-2015年10月20日停工期间尚城花园项目费用清单及其他费用清单予以佐证，依法应予支持。原告鼎丰劳务公司要求被告金巢陕西分公司退还保证金15万元并承担逾期退还保证金的违约金17万元。原告鼎丰劳务公司实际向被告金巢陕西分公司交纳保证金115万元，工程已结束双方进行了结算，被告金巢陕西分公司渭南尚城花园项目部经理张某某向原告鼎丰劳务公司出具有承诺书，承诺于2015年12月30日退还全部保证金，已退还保证金100万元，下余保证金15万元应当按照约定予以退还。原告鼎丰劳务公司主张违约金17万元，二被告金巢陕西分公司认为该违约金数额过高，考虑客观实际，以15万元为基数，按年利率24%计算，时间自2015年12月31日起至实际退还保证金15万元之日止。原告鼎丰劳务公司要求被告金巢集团公司承担连带责任。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条之规定，法人可以依法设立分支机构。分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，有法人承担。被告金巢陕西分公司是被告金巢集团公司依法设立的分支机构，依法办理工商登记，并取得营业执照，已支付原告鼎丰劳务公司部分工程款，但不具有法人资格，故被告金巢集团公司应对金巢陕西分公司上述付款义务承担补充支付责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条；《中华人民共和国民法总则》第七十四条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条；《中华人民共和国公司法》第十四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司于本判决书生效之日起十五日内支付原告渭南市鼎丰建筑劳务有限公司工程款2367501.19元及误工损失1288773.7元。二、被告湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司于本判决书生效之日起十五日内退还原告渭南市鼎丰建筑劳务有限公司保证金15万元，并承担以15万元为基数，按照年利率24%计算自2015年12月31日起至实际退还之日止的违约金。三、上述一、二项被告湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司不足以承担的部分，由被告湖北金巢建设集团有限公司承担。四、驳回原告渭南市鼎丰建筑劳务有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44537元，由原告渭南市鼎丰建筑劳务有限公司负担2950元，被告湖北金巢建设集团有限公司陕西分公司、被告湖北金巢建设集团有限公司负担41587元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。    审 判 长  艾  艳人民陪审员  朱从阳                            人民陪审员    程淑艳                        二0二0年三月十七日 书 记 员  杨子韬         1