山东省青岛市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁02行终51号 上诉人（原审原告）史晨花。 委托代理人张翠芬，莱西昌诚法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）莱西市公安局。 法定代表人张方宝，局长。 委托代理人刘洪斋，该局工作人员。 委托代理人于志河，该局工作人员。 被上诉人（原审被告）莱西市人民政府。 法定代表人王清源，市长。 委托代理人王华全，该单位工作人员。 委托代理人王振林，山东瀚生律师事务所律师。 原审第三人张九香。 上诉人史晨花因诉被上诉人莱西市公安局、被上诉人莱西市人民政府及原审第三人张九香治安行政处罚及行政复议一案，不服山东省莱西市人民法院作出的（2019）鲁0285行初42号行政判决，在法定期限内向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年1月15日在第二十七法庭对本案进行了法庭调查。上诉人史晨花的委托代理人张翠芬，被上诉人莱西市公安局的委托代理人刘洪斋、于志河，被上诉人莱西市人民政府的委托代理人王华全、王振林到庭参加调查。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，原告史晨花与第三人张九香均在莱西市××办事处××路××公寓小区××楼居住，双方关系不睦。2018年12月16日09时许，史晨花在6号楼楼下处，因琐事与张九香发生争吵，后史晨花用手将张九香推倒在地，致张九香右手手背处、头部受伤。经法医鉴定，张九香因外伤致头皮挫伤，符合轻微伤。2019年2月26日，莱西市公安局作出被诉行政行为，决定给予史晨花行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚。史晨花不服，向莱西市人民政府申请行政复议，莱西市人民政府经审理于2019年4月28日作出西政复决字［2019］53号行政复议决定，维持了莱西市公安局作出的行政处罚决定。史晨花仍不服诉来原审法院。 原审法院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条规定，被告莱西市公安局对其行政区域内的治安管理工作具有管理职权。本案中，根据莱西市公安局询问原告、第三人的笔录及原告、第三人家中调取的监控视频显示，史晨花与第三人发生争吵后将第三人推倒在地并致第三人受伤，事实清楚。原告称第三人系自伤与事实不符，不予采信。莱西市公安局处警后，依法进行了调查取证，且在作出行政处罚决定前履行了告知等义务，在作出决定后，将决定书送达原告，程序合法。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条规定：“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。有下列情形之一的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款：（一）……；（二）殴打、伤害残疾人、孕妇、不满十四周岁的人或者六十周岁以上的人的；……。”本案第三人案发时已年满60周岁。被告依据上述规定给予原告行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚适用法律正确，处罚适当。被告莱西市人民政府依据《中华人民共和国行政复议法》的规定受理了原告的行政复议申请，并经审查后，于法定期限内作出行政复议决定，程序正确。综上，原告要求撤销西公（水）行罚决字［2019］156号行政处罚决定、西政复决字［2019］53号行政复议决定的主张不能成立，依法应予驳回。违法行政行为的存在是行政机关承担行政赔偿责任的法定前提条件，原告提出的赔偿请求，缺乏依据，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告史晨花的诉讼请求。案件受理费50元，由原告史晨花负担。 上诉人史晨花不服该判决，提出上诉称，原审法院在事实认定及法律适用上均出现重大错误。一、从视频及公安机关笔录上来看，原审第三人不仅对上诉人进行辱骂、推搡、抓扯，而且言语辱骂突破一般人容忍底线。原审第三人在与上诉人推搡过程中倒地后又故意将头往地上磕，被上诉人莱西市公安局却无视原审第三人辱骂、挑衅、推搡上诉人及事后将自己头往地上磕的事实，故意在作出处罚决定时将相互推搡改写为性质截然不同的殴打他人。二、被上诉人莱西市公安局出具的法医学人体损伤程度鉴定书未在法定期限内作出并送达，因案情复杂延长办案期限亦未经过行政机关负责人集体讨论决定。三、被上诉人莱西市公安局未按照行政处罚决定书执行拘留期限。被上诉人莱西市公安局于2019年2月26日出具的西公（水）行罚决字［2019］156号行政处罚决定书的执行期限为2019年2月26日至2019年3月8日，而实际执行的期限为2019年2月26日至2019年3月9日。行政处罚决定书所载的拘留期限与被上诉人莱西市公安局实际执行期限不符，被上诉人莱西市公安局执行拘留超出处罚决定的拘留期限。四、被上诉人莱西市人民政府未对本案进行听证，也未询问上诉人及原审第三人，直接作出复议决定，认定事实错误，适用法律错误，程序违法。综上，请求：1、撤销原审判决，撤销莱西市公安局作出的西公（水）行罚决字［2019］156号行政处罚决定书及莱西市人民政府出具的西政复决字［2019］53号行政复议决定书；2、依法确认被上诉人莱西市公安局行政违法，并判令被上诉人莱西市公安局赔偿上诉人20000元；3、诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人莱西市公安局答辩称，一、案件基本事实和处理过程。2018年12月16日09时许，上诉人史晨花在莱西市××办事处××路××公寓小区××楼楼下处，因琐事与张九香发生争吵，后史晨花用手将张九香推倒在地，致张九香右手手背处、头部受伤。经法医鉴定，张九香因外伤致头皮挫伤，构成轻微伤。以上事实有违法嫌疑人陈述和申辩、案件来源、查获经过、人体损伤程度鉴定书、鉴定意见告知书、户籍证明等证据证实。被上诉人莱西市公安局受案后，立即展开调查。经查，史晨花之行为涉嫌殴打他人，依法应予处罚。2019年2月26日，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项之规定，决定对史晨花处以行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚。史晨花不服，向莱西市人民政府申请行政复议，经复议审理，莱西市人民政府维持被上诉人莱西市公安局原行政行为。二、原审法院对本案认定事实清楚，法律关系定性准确，使用证据恰当，审理程序合法，判决正确。1、关于上诉人认为推搡不是殴打以及原审第三人系自残等问题，均属上诉人的错误认识及狡辩。经调查，上诉人与张九香关系不睦，二人于2018年12月16日9时许因琐事争吵时，上诉人用手将张九香推倒在地，致张九香右手手背处、头部受伤，经法医鉴定该伤情符合轻微伤。无证据证实原审第三人自残。上诉人侵犯了张九香身体权和健康权，其行为属于《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条规定的殴打他人行为。原审法院认定事实清楚，法律关系定性准确。2、关于“被上诉人莱西市公安局出具的法医学人体损伤程度鉴定书未在法定期限内作出并送达，因案情复杂延长办案期限，亦未经过行政机关负责人集体讨论决定”属于上诉人的误解。在莱西市公安局的法医学人体损伤程度鉴定书做出后及时制作鉴定意见通知书，并同时通知张九香及上诉人于次日到派出所进行签字确认。2019年1月9日张九香按时到派出所接受告知并签字确认，上诉人史晨花未到派出所签字确认，后经多次通知上诉人到派出所签字确认，该均未到派出所确认签字。直至2019年1月24日，办案民警亲自登门告知并送达，但上诉人史晨花当场拒绝签字，民警依法予以注明。自受理案件后，因案情复杂三十日内未能办结，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》规定，被上诉人莱西市公安局于2019年1月17日依法办理延期。《中华人民共和国治安管理处罚法》并未规定办理延期需要经过行政机关负责人集体讨论决定。3、关于上诉人提出被上诉人莱西市公安局未依照处罚决定书的范围实施强制措施，该是行政处罚决定的执行问题。2019年2月26日，被上诉人莱西市公安局依法传唤上诉人并进行处罚前告知，后根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款之规定，决定给予史晨花行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚，期限自2019年2月26日至2019年3月8日。当日对上诉人执行拘留前进行医学查体，因查体未通过，当日让上诉人回家等候，被上诉人莱西市公安局于第二日带上诉人至青岛海慈医院进行医学查体，出具查体结论后投送至青岛市拘留所（××区××）执行拘留，执行期限为2019年2月27日至2019年3月9日（由青岛市拘留所入所执行回执辅证），并未违反法律规定。综上所述，请求驳回上诉人的诉讼请求，依法维持原判。 被上诉人莱西市人民政府答辩称，同原审答辩意见，原审法院作出行政判决书认定事实清楚，适用依据正确，请二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 原审第三人张九香二审期间未提出陈述意见。 关于原审法院的审判程序，上诉人提出异议称原审法院未在法定期限内送达被上诉人莱西市公安局的答辩状及证据，经审查，《中华人民共和国行政诉讼法》第六十七条第一款规定：“人民法院应当在收到答辩状之日起五日内，将答辩状副本发送原告”。本案中，原审法院未在上述规定的法定期限内将答辩状副本送达上诉人确有不当，但鉴于原审法院在开庭审理前十余天已将答辩状副本送达上诉人，该程序瑕疵对上诉人的诉讼权利未产生实际影响，故本院在此予以指正。 双方当事人在原审中提交的证据均已质证并已随案移送本院。经审查，本院同意原审法院对证据的认证意见及据此确认的案件事实。 本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款规定，有下列情形之一的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款：（一）结伙殴打、伤害他人的；（二）殴打、伤害残疾人、孕妇、不满十四周岁的人或者六十周岁以上的人的；（三）多次殴打、伤害他人或者一次殴打、伤害多人的。本案中，根据被上诉人莱西市公安局原审提交的莱西市公安局对上诉人及原审第三人的询问笔录、监控视频等证据能够证实，案发时上诉人史晨花与张九香发生争吵，双方从激烈争执、指点和挡避发展到肢体接触，后史晨花有明显的推搡张九香并致张九香摔倒的行为，被上诉人莱西市公安局由此认定上诉人存在殴打原审第三人的事实清楚，证据确实充分。因原审第三人在案发时已年满六十周岁，上诉人对其实施殴打行为，属于《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款第二项所规定的从重情节，故被上诉人莱西市公安局依据该规定对上诉人作出涉案行政处罚并无不当。 关于上诉人所提被上诉人莱西市公安局未在法定期限内作出并送达法医学人体损伤程度鉴定书，延长办案期限亦未经过行政机关负责人集体讨论决定，以及被上诉人莱西市公安局未按照行政处罚决定书执行拘留期限的理由，本院认为，一、涉案法医学人体损伤程度鉴定书于2019年1月8日作出，根据随案移交的《莱西市公安鉴定意见通知书》记载，被上诉人莱西市公安局所属办案单位莱西市公安局水集派出所于2019年1月8日书面向上诉人与原审第三人送达鉴定意见复印件，原审第三人签字收到，但上诉人拒绝签字，故上诉人所称被上诉人莱西市公安局未在法定期限内作出涉案法医学人体损伤程度鉴定书并送达的理由不能成立，本院不予支持。二、因本案案情复杂，莱西市公安局水集派出所经莱西市公安局审批，延长办案期限，符合《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十九条第一款之规定，并无不当。三、本案上诉人拘留期限为十日，应自2019年2月26日至2019年3月8日，但因上诉人身体不适，故2月26日未入所拘留。根据青岛市拘留所出具的执行回执可以证实，上诉人实际于2019年2月27日被执行拘留，期限自2019年2月27日至2019年3月9日，共拘留十日，并未超过拘留处罚决定的十日。综上，上诉人所提上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于被上诉人莱西市人民政府行政复议程序的合法性，《中华人民共和国行政复议法》第二十二条规定：“行政复议原则上采取书面审查的办法，但是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见。”本案中，被上诉人莱西市人民政府经书面审查作出涉案行政复议决定，并未违反前述规定，复议程序合法，本院予以确认。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人史晨花负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙志刚 审判员  李玉兰 审判员  高沛沛 二〇二〇年三月十六日 法官助理 张杰 书记员赵洪峰 书记员王倩倩