福建省福州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2020)闽01刑终441号 原公诉机关福建省连江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）林玉明，男，1975年9月25日出生于福建省连江县，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地福建省连江县，暂住地福建省连江县。因本案于2019年6月26日被连江县公安局行政拘留，同年7月5日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于连江县看守所。 上诉人（原审被告人）叶光星，男，1990年3月18日出生于福建省连江县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省连江县，暂住地福建省连江县。2008年8月12日因犯故意伤害罪被连江县人民法院判处有期徒刑一年；2013年7月23日因犯容留他人吸毒罪被连江县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；2014年8月25日因犯寻衅滋事罪被连江县人民法院判处有期徒刑一年二个月；2017年7月31日因犯非法持有毒品罪被连江县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，2018年2月15日刑满释放。因本案于2019年7月21日被连江县公安局刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于连江县看守所。 上诉人（原审被告人）王军伟，男，1992年7月12日出生，苗族，初中文化，无固定职业，户籍地贵州省道真仡佬族苗族自治县，暂住地福建省连江县。2013年7月1日因犯贩卖毒品罪被连江县人民法院判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币2000元，2016年7月1日刑满释放。因本案于2019年7月21日被连江县公安局刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于连江县看守所。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某，男，1976年8月23日出生，汉族，户籍地福建省连江县。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）兰某，女，1981年5月3日出生，汉族，户籍地福建省连江县。 福建省连江县人民法院审理福建省连江县人民检察院指控被告人林玉明犯故意伤害罪，被告人叶光星、王军伟犯故意伤害罪、贩卖毒品罪，附带民事诉讼原告人刘某、兰某提起附带民事诉讼一案，于2019年12月19日作出（2019）闽0122刑初446号刑事附带民事判决。宣判后，被告人林玉明、叶光星、王军伟提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、故意伤害事实 2019年6月10日20时左右，被害人刘某、兰某到连江县向被告人林玉明催讨债务。双方发生争执后，被告人林玉明同被告人叶光星、王军伟及王忠文（另案处理）殴打刘某、兰某，致刘某左侧肋骨骨折，兰某头部、手部等处受伤，被告人林玉明将被害人兰某手机损坏。经法医鉴定，刘某的伤情为轻伤二级，兰某为轻微伤。2019年6月26日，被告人林玉明向连江县公安局敖江派出所投案。 二、贩卖毒品事实 1、2019年7月初一天15时许，被告人王军伟驾车在连江县，将1包约0.45克甲基苯丙胺晶体出售给林某，得款人民币1000元。 2、2019年7月20日20时许，被告人王军伟在连江县凤城镇凤景天城小区内，约定以每包人民币700元的价格，将2包共0.9克甲基苯丙胺晶体出售给被告人叶光星（毒品已交付，款未交付）。被告人叶光星在连江县凤城镇电信大楼附近人行道上，将上述购得毒品出售给林某，得款人民币2000元（该毒品与2000元款均被公安机关扣押在案）。随后，被告人叶光星被连江县公安局苔菉派出所抓获。2019年7月20日，被告人王军伟被连江县公安局苔菉派出所抓获，并缴获身上携带的甲基苯丙胺0.45克。 原判认定上述事实的证据有被害人兰某、刘某陈述；证人张某、陈某、林某证言；提取笔录及照片、现场勘验笔录及照片、指认笔录、毒品检验报告、毒品计量笔录及照片、法医鉴定意见、扣押物品清单及照片、手机通话清单；户籍证明、前科材料、到案经过说明、行政处罚决定书、办案说明等。一审期间，被告人林玉明、叶光星、王军伟在庭审中对上述犯罪事实亦无异议。 原判另查明：附带民事诉讼原告人刘某的经济损失如下：在连江县福建省协和医院治疗，治疗费共计人民币9937.82元。其他经济损失还有：误工费按福建省2018年农、林、牧、渔业平均工资计算，误工期120日（按鉴定意见确认），确定为人民币14322.41元。护理费按福建省2018年居民服务业平均工资计算，护理期60日（按鉴定意见确认），确定为人民币9891.62元。营养费按医疗费10%计算，确定为人民币993.78元。交通费酌情确定为人民币300元。以上经济损失计人民币35445.63元。 附带民事诉讼原告人兰某的经济损失如下:在连江县医院门诊治疗费人民币2202.4元。误工费按福建省2018年农、林、牧、渔业平均工资计算，误工期3日（按医嘱单），确定为人民币358.06元。交通费酌情确定为人民币100元。以上经济损失计人民币2660.46元。 原判认定上述事实的证据有连江县福建省协和医院票据、门诊病历、医嘱单、费用清单、疾病证明书、出院记录、ＣＴ检查报告单、福建南方司法鉴定中心司法鉴定意见书等。 原判认为，被告人林玉明因债务纠纷，伙同被告人叶光星、王军伟共同伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，被告人林玉明的行为已构成故意伤害罪；被告人叶光星、王军伟违反国家毒品管理规定，分别贩卖毒品甲基苯丙胺0.9克、1.8克，二被告人的行为均已构成故意伤害罪、贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名均成立，应对被告人叶光星、王军伟实行数罪并罚。被告人叶光星、王军伟分别因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再次犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。案发后被告人王军伟能如实供述自己故意伤害他人的罪行，对该罪行依法可以从轻处罚。案发后被告人叶光星能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处理；被告人叶光星认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人林玉明虽然自动投案，如实供述自己殴打被害人的事实，但并未如实供述其叫被告人叶光星等人参与本案的事实，因此依法不能认定为自首。被告人林玉明、王军伟庭审中认罪，可以酌情从轻处罚。因三被告人的行为给被害人刘某所造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费等经济损失，给被害人兰某所造成的医疗费、误工费、交通费等经济损失，三被告人应承担全部赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条的规定，作出如下判决：一、被告人林玉明犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。二、被告人叶光星犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币6000元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元。三、被告人王军伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币10000元。决定执行有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币10000元。四、扣押在案的甲基苯丙胺1.35克，予以没收，由扣押机关依法处理；人民币2000元，由扣押机关依法处理。五、继续追缴被告人王军伟违法所得人民币1000元，予以没收，上缴国库。六、被告人林玉明、叶光星、王军伟应赔偿附带民事诉讼原告人刘某经济损失人民币35445.63元，应在本判决生效之日起十日内履行完毕。七、被告人林玉明、叶光星、王军伟应赔偿附带民事诉讼原告人兰某经济损失人民币2660.46元，应在本判决生效之日起十日内履行完毕。 上诉人林玉明提出上诉理由：其有向公安机关主动投案，原判量刑过重。 上诉人王军伟提出上诉理由：原判对其犯故意伤害罪量刑过重，希望二审从轻处罚。 上诉人叶光星提出上诉理由：其所犯故意伤害罪是参与作案，原判量刑过重，民事赔偿上判处的数额过高；其参与贩卖毒品属于特勤引诱，原判量刑过重，罚金过高。 经审理，本院查明的事实和证据与原判相同。原判认定证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人林玉明、叶光星、王军伟结伙共同故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人王军伟违反国家对毒品的管制规定，贩卖甲基苯丙胺1.8克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人叶光星违反国家对毒品的管制规定，贩卖甲基苯丙胺0.9克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人王军伟、叶光星均犯二罪，依法应予以并罚。上诉人王军伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，于刑罚执行完毕五年内再犯应贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。上诉人叶光星曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，于刑罚执行完毕五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；其曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，于刑罚执行完毕五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。上诉人林玉明于原审庭审中自愿认罪，酌定从轻处罚。上诉人王军伟到案后如实供述自己故意伤害犯罪事实，于原审庭审中自愿认罪，予以从轻处罚。上诉人叶光星到案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，予以从轻处罚。上诉人林玉明、叶光星、王军伟的犯罪行为给被上诉人刘某、兰某分别造成经济损失35445.63元和2660.46元，依法应予以赔偿。 关于上诉人林玉明提出的其有主动投案，原判量刑过重的上诉理由，经查，林玉明虽系主动投案，但不构成自首。原判已对林玉明具有的从轻量刑情节予以认定，并在量刑时予以适当体现，所作量刑并无不当。该上诉理由不能成立。关于上诉人王军伟提出的原判对其故意伤害罪的量刑过重的上诉理由，经查，上诉人王军伟分别具有如实供述、自愿认罪的从轻量刑情节和累犯的从重量刑情节，原判综合其犯罪事实和全部量刑情节，对其故意伤害罪所作量刑并无不当。该上诉理由不能成立。关于上诉人叶光星提出的其所犯故意伤害罪是参与作案，其参与贩卖毒品属于特勤引诱，原判量刑过重，并对民事部分的赔偿金额判处过高的上诉理由，经查，上诉人叶光星直接参与对被害人刘某的伤害行为，共同造成其轻伤二级的损害后果，在共同犯罪中并非居于次要或辅助地位。叶光星虽有坦白、认罪认罚等从轻量刑情节，但其亦具有基于不同前科犯罪的累犯和毒品再犯的从重量刑情节。原判对叶光星量刑并无不当。叶光星于原审庭审中认罪认罚，对原公诉机关的量刑建议亦不持异议。附带民事部分，原判根据在案的证据所认定的赔偿总额正确。上述上诉理由均不能成立。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分并无不当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 李 舒 审判员 林 伟 审判员 王 坤 二〇二〇年三月二十六日 书记员 郑超民 附本案适用的法律条款 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。