广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤03民终19500号上诉人（原审原告）：余晶晶，女，汉族，1983年4月14日出生，身份证住址广东省深圳市宝安区，委托诉讼代理人：邹麟，广东坤龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳美得你装饰设计有限公司，住所地深圳市龙华区大浪街道和平路399号特发和平里花园I期4-10商铺,统一社会信用代码91440300360040540C。法定代表人：王小勇。被上诉人（原审被告）：深圳美得你一号投资合伙企业（有限合伙），住所地深圳市南山区粤海街道高新园大冲商务中心C栋27楼布谷资本，统一社会信用代码9144030035985589XJ。委托诉讼代理人：方俊，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈顺虎，男，1963年1月9日出生，身份证住址上海市普陀区，被上诉人（原审被告）：黄昊渊，男，1972年7月22日出生，身份证住址安徽省芜湖市新芜区，上诉人余晶晶因与被上诉人深圳美得你装饰设计有限公司（以下简称美得你公司）、深圳美得你一号投资合伙企业（有限合伙）（以下简称美得你企业）、陈顺虎、黄昊渊装修装饰合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院(2018)粤0306民初20771号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。人余晶晶上诉请求：一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2018）粤0306民初20771号民事判决第二项，依法改判美得你企业、陈顺虎、黄昊渊在其认缴出资范围内对被上诉人美得你公司上述债务承担补充赔偿责任。二、本案一审、二审全部诉讼费用由美得你公司、美得你企业、陈顺虎、黄昊渊承担。事实与理由：一、美得你公司已经实际丧失履行债务的能力。上诉人提交的证据己经明确证明美得你公司己经没有任何工作人员，实际处于无人管理的状态。其客户、供应商、员工均有大量债权无法实现。美得你企业系公司实际控制人（占股95%），在庭审中也明确表示美得你公司已经没有经营运转能力,承认客户、供应商、员工均有大量债权无法实现。即便退一步进，美得你公司仍有部分偿债能力。上诉人是要求美得你企业、陈顺虎、黄昊渊在其认缴出资范围内对美得你公司上述债务承担补充赔偿责任，并不是要求美得你企业、陈顺虎、黄昊渊直接承担清偿责任。这种情况下，一审法院却要求上诉人在债权无法实现后另行起诉公司股东，无端增加上诉人的诉讼成本，不符合法律规定。二、美得你企业抽逃出资。美得你企业占美得你公司出资比例95%，出资额475万元，明显系公司实际控制人。其在庭审中举证2018年7月3日向美得你公司出资235万元。上诉人大量证据均证明美得你公司2018年6月就已陷入停工状态，2018年7月1日公司所有人己经失联，办公场所已被供应商及其他债权人控制。而美得你企业却声称不知道公司状况，在所有人失联的情况下出资235万元，在庭审中又自行承认，在不能控制公司的情况下，上述出资到账后又转回美得你企业，却不能说明、举证上述出资转出事实及理由。显然是美得你企业为了逃避责任虚假出资甚至是抽逃出资。上诉人认为应当追究美得你企业抽逃出资的法律责任，如涉嫌刑事犯罪，依据《关于审理民事纠纷案件中涉及刑事犯罪若干程序问题的处理意见》第一条第二款的规定，本案应当裁定中止审理，将犯罪线索移送有关公安机关或检察机关，等待刑事程序终结后再恢复审理。如不构成刑事犯罪标准，美得你企业至少应当以235万元为限承担补充赔偿责任。三、应由美得你企业、陈顺虎、黄昊渊承担举证不利的法律责任。上诉人向深圳市市场和质量监督管理委员会查询了美得你公司的公司章程。美得你企业、陈顺虎、黄昊渊系美得你公司股东（美得你企业出资比例95%，出资额475万元；陈顺虎出资比例3%，出资额15万元；黄昊渊出资比例2%，出资额10万元）出资方式为认缴出资，出资期限2026年12月10日，其实质是否认缴并未公示，工商信息也没有任何美得你企业、陈顺虎、黄昊渊实际缴纳出资的验资证明及记录。上诉人已经将所能调取到的证据呈交一审法院。一审法院如认为需查清事实可调取相关银行记录。上诉人依据工商信息己经证明美得你公司为认缴出资及出资额度。美得你企业、陈顺虎、黄昊渊应当举证证明其实际出资缴纳金额。美得你企业无证据无理由却抽逃出资，陈顺虎、黄昊渊缺席庭审，应由被上诉人承担举证不利的法律责任。综上所述，一审法院认定事实错误，损害了当事人的合法权益。为了正确适用法律，依法维护法律的尊严，维护上诉人的合法权益，特提起上诉，望判如所请。被被上诉人美得你企业答辩称：一、美得你公司的出资认缴期限是2026年12月10日，该出资出现并未到期。根据最高人民法院相关会议纪要的规定，本案不适用股东出资加速到期。二、美得你企业已经实缴了认缴的475万元出资。三、美得你企业并未抽逃出资，美得你公司转给美得你企业的235.6万元是为了归还借款利息，并不是抽逃出资。综上，余晶晶要求美得你企业就美得你公司的债务承担补充赔偿责任的要求没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回余晶晶的上诉请求。被上诉人美得你公司、陈顺虎、黄昊渊没有参加诉讼及答辩。上诉人余晶晶向原审法院起诉请求：美得你公司双倍返还定金人民币40000元及利息355元（按银行同期贷款利率计算，自实际拖欠之日计算至付清之日，本案自2018年7月13日起暂计至2018年9月5日，以后利息按上述利率标准继续计算）；美得你企业、陈顺虎、黄昊渊在其认缴出资范围内对美得你公司上述债务承担补充赔偿责任；判令美得你公司、美得你企业、陈顺虎、黄昊渊承担本案诉讼费用。原审查明认定以下事实：2018年4月29日，余晶晶与美得你公司签订《深圳美得你装饰设计有限公司预定合同》，约定由美得你公司对光明新区天汇城一期6栋B座405号房产进行装修，预计装修时间为2018年8月，合同总金额预计为100000元，定金20000元。当日，余晶晶向美得你公司微信交易支付20000元，美得你公司开具收据。2018年7月3日，某电视台报道美得你公司停止营业，拖欠职工工资，多处装修工程未完工停工。当日，余晶晶向美得你公司发出《中止履行合同通知书》，称美得你公司已停业，涉案装修合同目的无法实现，要求提供履约能力的证明或担保。2018年7月11日，余晶晶向美得你公司发出《解除合同通知书》：通知于2018年7月12日解除涉案《深圳美得你装饰设计有限公司预定合同》，要求美得你公司双倍返还定金。原审法院现场核实，时至2018年11月28日，光明新区天汇城一期6栋B座405号房产仍为毛坯房状态，未作任何装修施工。美得你公司的章程，公司注册资本500万元，股东三名，股东美得你企业认缴475万元，股东陈顺虎认缴15万元，股东黄昊渊认缴10万元，认缴出资额应于2026年12月10日前全部交付到位。2016年2月24日，美得你企业向美得你公司账户转账240万元，于2018年7月3日转账235万元，均备注为投资款。原审法院认为，美得你公司出现不能履行合同的现实危险，余晶晶提出合理质疑，并依法中止履行合同，美得你公司仍未能提供担保，导致余晶晶依法解除合同，美得你公司应承担违约责任。余晶晶选择定金罚则诉求美得你公司承担违约责任，法院予以支持。至于定金利息，一方面美得你公司系据合同占有该笔资金，一方面双倍返还定金足以弥补余晶晶的经济损失，故法院对定金利息不予支持。另，余晶晶要求股东在认缴出资范围内承担补充清偿责任，其所提供的美得你公司章程关于认缴出资履行期限为2026年12月10日的条款，并不能当然推定股东的实际出资情况，证据不足，法院对此诉求不予支持；余晶晶可待确定债权无法实现后完备证据据公司法另诉。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十八条、第六十九条、第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、深圳美得你装饰设计有限公司应于本判决生效之日给付余晶晶款项40000元；二、驳回余晶晶其他诉讼请求。案件受理费404元，由深圳美得你装饰设计有限公司负担。本院经审理查明，原审查明事实清楚，且双方没有异议，本院予以确认。另查明，2018年7月3日，美得你公司向美得你企业转款235.6万元，汇单附言为“借款利息”。本案审理过程中，美得你企业提交了深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初6251号《民事判决书》。该判决书已生效。该判决认定，美得你企业已向美得你公司交付了合同约定的960万借款，美得你公司2018年7月3日向美得你企业归还235.6万元借款利息。本院认为，本案为装修装饰纠纷，美得你公司出现不能履行合同的情形，导致余晶晶依法解除合同，美得你公司应承担违约责任。原审判令美得你公司向余晶晶双倍返还定金，符合法律规定，本院予以确认。根据余晶晶的上诉请求及争议事实，本案的争议焦点为：美得你企业是否存在抽逃出资的情形，美得你企业、陈顺虎、黄昊渊是否应在其认缴出资范围内对美得你公司的本案债务承担补充赔偿责任。本院认为，2018年7月3日，美得你公司向美得你企业转款235.6万元，汇单附言为“借款利息”。对此，余晶晶上诉认为美得你企业是在抽逃出资。根据生效的深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初6251号判决认定，美得你企业已向美得你公司交付了合同约定的960万借款，美得你公司2018年7月3日向美得你企业归还235.6万元借款利息。且2018年7月3日，美得你公司向美得你企业转款的汇单附言为“借款利息”。因此，余晶晶上诉认为美得你企业是在抽逃出资，证据不足，本院不予采纳。根据美得你公司的章程，其股东美得你企业、陈顺虎、黄昊渊认缴出资履行期限为2026年12月10日，余晶晶亦未能提交证据证明美得你公司存在股东出资加速到期的情形。故余晶晶上诉主张美得你企业、陈顺虎、黄昊渊应在其认缴出资范围内对美得你公司的本案债务承担补充赔偿责任，依据不足，本院不予支持。综上，上诉人余晶晶的上诉理由不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费808.88元，由上诉人余晶晶负担。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 彭  建  钦审判员 蔡  雪  燕二〇二〇年三月二十四日书记员 朱温岛(兼)附本判决所适用法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。