安徽省天长市人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1181民初5348号原告:安徽省天天玩玩具(集团)有限公司,住所地安徽省天长市天长镇外环路,统一社会信用代码:91341181740886054B；法定代表人:刘秋平，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵世春，安徽诚天律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵培龙，安徽诚天律师事务所实习律师。被告:安徽天铝椰棕纤维制品有限公司,住所地安徽省天长市万寿镇工业园区(忠孝村殷庄队),统一社会信用代码:91341181557824445X。法定代表人:陈金槽，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐承林，安徽天道律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘祖贵，安徽天道律师事务所律师。被告:天长市万寿镇天椰棕板厂,住所地天长市万寿镇伟业集团内,工商注册号:341181600313306。法定代表人:陈金槽,该厂负责人。委托诉讼代理人：徐承林，安徽天道律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘祖贵，安徽天道律师事务所律师。第三人：徐正连，男，汉族，1972年9月8日，高中文化，住安徽省天长市。第三人：王国霞，女，汉族，1958年4月8日生，高中文化，住安徽省天长市。委托诉讼代理人：刘剑平（系第三人王国霞之夫），男，汉族，1958年9月2日生，高中文化，住址同上。第三人：王庆兰，女，汉族，高中文化，1950年9月6日生，住安徽省天长市。原告安徽省天天玩玩具(集团)有限公司（以下简称安徽天天玩具公司）诉被告安徽天铝椰棕纤维制品有限公司（以下简称天铝椰棕制品公司）、天长市万寿镇天椰棕板厂民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法追加了徐正连、王国霞、王庆兰为本案的第三人参加诉讼，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。诉讼过程中，原告安徽天天玩具公司向本院提出申请，撤回了对被告天长市万寿镇天椰棕板厂的起诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安徽天天玩具公司的法定代表人刘秋平及委托诉讼代理人赵世春，被告天铝椰棕制品公司的法定代表人陈金槽及委托诉讼代理人徐承林，第三人徐正连，第三人王国霞及委托诉讼代理人刘剑平到庭参加诉讼，第三人王庆兰经本院通知未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。本案现已审理终结。原告安徽天天玩具公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告立即偿还借款75万元及利息（其中，30万元利息按月息1.5%从2010年2月3日计算至还清之日，45万元利息按月息1.5%从2012年5月10日计算至还清之日）。2、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原天长市天铝铝业有限公司（以下简称原天长铝业有限公司）在筹建期间,先后两次向安徽天天玩具公司借款，2010年2月3日借款30万元,由当时原天长铝业有限公司的法定代表人徐正连出具了借条一份,月息壹分伍厘,期限从2010年2月3日到同年5月3日止,并由原天长铝业有限公司的股东王国霞丈夫刘剑平签字确认,注明用于公司工地建设。安徽天天玩具公司将30万元汇入徐正连的农商行卡。2012年5月10日借款45万元,由当时原天长铝业有限公司的股东王庆兰的丈夫丁正虎出具借条,约定15天内还款,并由股东王国霞丈夫的刘剑平签字确认,注明用于公司工地建设。安徽天天玩具公司将45万元按照股东的要求汇入刘剑平的农业银行账户,同日刘剑平将此45万元汇入天长市财政局土地出让金专户,用于为原天长铝业有限公司缴纳拍卖的土地保证金。上述两笔款项共计75万元,经原告多次追要,一直未能偿还。2014年8月25日，原天长铝业有限公司的股东徐正连、王国霞、王庆兰对公司进行清算时，《天铝铝业财务分析报告》上确认了尚欠刘秋平75万元(详见2014皖天公正字第1889号公证书)。经查原天长铝业有限公司由徐正连、王国霞、王庆兰于2010年6月30日投资设立,徐正连为该公司法定代表人,王国霞丈夫是刘剑平,王庆兰丈夫是丁正虎。上述两笔借款经办人为徐正连、刘剑平、丁正虎,刘剑平在借条上均注明借款的用途。2014年10月21日,原天长铝业有限公司与原天长市万寿镇天椰棕板厂达成《股权及资产转让协议》,该协议经天长市司法局万寿镇司法所备案，协议约定,天长铝业有限公司将股权和现有资产转让给天长天椰棕板厂,转让价格为5970000元,并注明此款包含:1、位于天长市万寿镇忠孝村的厂房及建设用地使用权；2建设用地使用权证书办证费用;3、天长铝业有限公司发生的自协议签订之日止的债权债务;4、天长铝业有限公司应缴纳的土地出让金。2015年1月6日，天长铝业有限公司名称变更为安徽天铝椰棕纤维制品有限公司。原告的上述借款都是用于原天长铝业有限公司筹建期间的工地建设,故原告涉案借款的偿还责任应由天铝椰棕制品公司承担。上述两笔款项原告多次向两被告追要,两被告以种种理由拖欠至今未还,原告无奈只有依法起诉,请求法院依法判决。被告天铝椰棕制品公司辩称：1、原、被告没有借贷关系，其公司从未向原告借任何款项，原告提交的两份借条均不能证实双方存在借贷关系，根据原告起诉状第二页第8、9行陈述（上述两笔款项共计75万元,经原告多次追要,一直未能偿还,到2014年8月25日原天长铝业有限公司的股东徐正连、王国霞、王庆兰对公司进行清算时在《天铝铝业财务分析报告》上确认了尚欠刘秋平(原告法定代表人)75万元，可以证实在2014年8月25日前原告两笔借款共计75万元已经多次进行催要，证实了该债权诉讼时效已经开始计算，因此根据原告在诉状中的陈述，截至目前原告的诉讼时效已经明显超过；同时原告主张45万元的借款时间为15天，也就是说诉讼时效截至2014年5月22日终止，因此即使原告诉状中没有陈述上述借款，也超过了诉讼时效。2、原告主张的30万元借条的借款人是徐正连，借款时间是2010年2月3日，但原天长铝业有限公司成立时间是2010年6月30日，因此该笔借款产生时原天长铝业有限公司还没有成立，不属于民法中民事主体，故也没有借款的意思表示。综上，根据民事诉讼法司法解释第二条规定，出借人向人民法院起诉时应该提供证据证明借贷法律关系存在的证据，且其诉求应当在诉讼时效内主张，但本案原告与其公司不仅不存在任何借贷关系，且自己主张的债权已超过诉讼时效，其公司不是适格的主体，故请法庭驳回原告的起诉。3、原告提供的公证书认为原天长天椰棕板厂欠刘秋平75万元，如该公证书的《天铝铝业财务分析报告》有效，则原告不是适格的诉讼主体，且主张利息没有事实依据。4、该公证书的《天铝铝业财务分析报告》对其公司没有约束力，该财务报告及公证内容是股东之间的债务分担，并没有其公司盖章，《天铝铝业财务分析报告》中所有的债务对其公司是无效的，且财务报告中载明公司总债务为7870000元，如果该财务报告债务数额是真实的，则其公司也无需向刘秋平偿还，同时该财务报告中的姜培国、刘曾光等债权人约120万元的债务至今也没有人来主张，充分说明了财务报表并不真实，不能作为本案的定案证据。5、若法庭认定公证书及《天铝铝业财务分析报告》作为定案依据，则应当追加原天铝公司股东作为本案的被告，根据公证书的协议书约定，由股东来承担所亏欠债务的偿还责任，而其公司现有股东陈金槽在股权转让时仅有义务向原股东支付股权转让款，因此，其公司不承担其还款责任。第三人徐正连述称：75万元债务比较清楚，法院应该支持原告的诉讼请求。第三人王国霞述称：总共借款75万元（45万元+30万元），前两次开庭事实都很清楚，当时把《天铝铝业财务分析报告》都给陈金槽看了，股权及资产转让款5970000元很清楚，才签字的。第一笔借款30万元是其丈夫刘剑平和徐正连去借的；第二次借款45万元，徐正连全权委托其丈夫刘剑平和丁正虎去借钱的，丁正虎打的条子，其丈夫刘剑平在上面签的字。刘秋平是天天玩的法定代表人，这个借款75万元就是原天长铝业有限公司的股东签的《协议书》并经公证的75万元，不存在另外的75万元。原告起诉的75万元中，其丈夫刘剑平亲自经手还过2万元给原告，其它就没还过了，其认为应该支持原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告安徽天天玩具公司向法庭提交了以下证据：证据一、原、被告企业及身份信息，证明原、被告诉讼主体适格。证据二、借条二张、银行流水一份、打款凭证二份。证明：1、原公司的法定代表人徐正连于2010年2月3号向原告借款30万元并出具条据，约定利息是月息壹分伍厘，因公司正在筹建，此款是从原告账户打入徐正连农商行账户。2、原公司股东王庆兰丈夫丁正虎作为经手人于2012年5月10日向原告借款45万元，15日内还清，原公司股东王国霞丈夫刘剑平在条据上注明该款项用于企业的工地建设，条据最上方由原告法定代表人刘秋平注明5月25日还款45.7万元，此款由原告通过其公司银行账户打入刘剑平银行账户，同日刘剑平将此款打入天长市财政局土地出让金专户，用于缴纳土地出让保证金。证据三、天长市公证处于2014年8月26日出具的（2014）皖天公证字第1889号公证书一份。证明：1、原天长铝业有限公司股东徐正连51%、王国霞34%、王庆兰15%，截至2014年8月26日该公司尚欠借款485万元，欠工程款112.7538万元、欠借款利息190万元；2、该《公证书》中的《天铝铝业财务分析报告》记载了公司具体欠款情况，其中欠刘秋平75万元，与证据二相互印证。证据四、天长市公证处于2019年2月28日出具的（2019）皖天公证字第423号公证书一份。证明第一、《股权及资产转让协议书》约定：双方同意原天长铝业有限公司股权和现有资产总体转让价格为人民币伍佰玖拾柒万元整(￥5970000元)，此款包含:1、上述附件中载明的土地上的所有建筑物及附属设施及建设用地使用权；2、建设用地使用权证书办证费用；3，甲方发生的自本协议签订之日止的债权债务；4、甲方应缴纳的土地出让金。第二、关于支付方式:……3、总价款中未兑付的剩余部分，经双方确认同意，确认金额按年利息12%计息，每季度的月底兑现利息，自双方完成工商注册变更后当日起开始计息，直至本息给付完毕为止。确认了原告的债权75万元及利息应由陈金槽和天铝椰棕制品公司承担。第三、徐正连委托刘剑平与被告陈金槽清账结算、收款的事实。证据五、刘剑平银行卡明细清单一份。证明2017年6月13日被告的股东陶学勋通过银行转账向刘剑平账户汇款2万元用于偿还原告债权利息的事实。证据六、《借款利息》单一份。证明法院在审理原告丁正虎起诉天铝椰棕制品公司民间借贷一案中，被告提交的证据｛详见天长法院（2018）皖1181民初1195号民事卷宗第75页｝，证实原告债权75万元利息未付的事实。证据七、天长法院作出的（2018）皖1181民初1195号民事判决书及滁州中院作出的（2018）皖11民终2334号民事判决书各一份。该判决书证明：1、原天长铝业有限公司由徐正连、王庆兰、王国霞于2010年6月30日投资设立。王庆兰是丁正虎的妻子，王国霞是刘剑平的妻子。2、2014年8月25日，原天长铝业有限公司出具的《天铝铝业财务分析报告》，徐正连、王庆兰、王国霞三股东在该报告上签名，后徐正连、王庆兰、王国霞三人就天长铝业有限公司的债务签订了一份《协议书》并经天长市公证处进行了公证。3、原天长铝业有限公司股权和现有资产总体转让价格为人民币伍佰玖拾柒万元整(￥5970000元)，此款包含：原天长铝业有限公司发生的自协议签订之日止的债权债务。4、2014年11月7日，原天长铝业有限公司法定代表人由徐正连变更为陈金槽。5、被告一直未能履行股权转让协议的义务，原股东继续向被告追偿的事实，不存在诉讼时效问题。证据八、《申明书》一份。证明法院在审理原告丁正虎起诉天铝椰棕制品公司民间借贷一案中，被告提交的证据｛详见天长法院（2018）皖1181民初1195号民事卷宗第46页｝，丁正虎、刘秋平承诺如外债超过5970000元，从丁正虎、刘秋平债权中扣除。印证丁正虎、刘秋平在2017年正月17日前要求被告履行给付借款的义务，被告拒绝履行，本案的债务债权不存在时效问题。被告天铝椰棕制品公司向法庭交了以下证据：证据一、营业执照一份。证明原告起诉的30万元借款与其公司无关。证据二、刘剑平承诺书一份。证明原天长铝业有限公司的印章在刘剑平处保管，如果确实是其公司借到原告的借款，则借条上应该有原天长铝业有限公司的印章，而条据上仅仅有丁正虎、刘剑平、徐正连的签字。证据三、丁正虎、刘秋平承诺书一份。证明刘秋平的债权清偿数额以原天长铝业有限公司股权转让款5970000元减去原天长铝业有限公司各项债务后为准。证据四、支付明细及付款凭证复印件27份（原件均在天长法院（2018）皖1181民初1195号民事卷宗中）。1、天铝椰棕制品公司替原天长铝业有限公司向天长市秦栏小额贷款股份有限公司偿还贷款凭证三份。一份收回贷款凭证：还款日期2014年12月29日，户名天长市天铝铝业有限公司，账户13×××95，本次还款金额80万元。一份收回贷款凭证：还款日期2015年1月4日，户名天长市天铝铝业有限公司，账户13×××95，本次还款金额10万元。一份收回贷款凭证：还款日期2015年8月26日，户名天长市天铝铝业有限公司，账户13×××95，本次还款金额40万元。2、徐正连，刘剑平、丁正虎出具的收条共11份。（1）收条：今收到安徽天铝椰棕纤维制品有限公司股权转让变更转让款人民币壹佰壹拾万零伍仟，￥：1105000元。收到人：刘剑平、丁正虎，2015年2月14日。（2）收条：今收到陈金槽（安徽天铝椰棕纤维制品有限公司）购买原天铝铝业土地及厂房款人民币陆拾陆万伍仟元整。该款由陈金槽直接支付冯新生工程款。此据，刘剑平、丁正虎。（3）收条：收到工地建设费人民币伍仟元整。经手人：刘剑平、丁正虎，2015年8月19日。（4）收条：今收到天铝铝业股权转让款贰拾万元整。注：用于归还秦栏小额公司利息款。刘剑平，属实、丁正虎。2015年12月20日。（5）收条：今收到股权转让款叁万元整（30000），经手人：刘剑平、丁正虎，2016年3月29日。（6）收条：收到安徽天铝铝业企业转让款壹万壹仟元整。经手人：刘剑平、丁正虎，2016年8月24日。（7）收条：天铝椰棕纤维制品有限公司还款壹拾万元整（100000元），丁正虎，2016年10月20日。（8）收条：今收到陈金槽人民币11000元，用于律师费。经手人：刘剑平、丁正虎，2016年12月26日。（9）收条：收到原天铝铝业工程地板砖，包工包料现金肆万贰仟元整。收款人;王信凤,2017年2月13日，徐正连，刘剑平、丁正虎，2017年2月13日。（10）收条：今收到股权转让款人民币壹万元整（10000），经手人：刘剑平、丁正虎，2017年3月1日。（11）收条：收到陈金槽人民币贰万元整，经手人：刘剑平、丁正虎，2017年6月3日。3、其它支付款项。（1）厂房平整土方记账一份。计26400元。注情况属实，本工程有天铝铝公司付款（从干松林工程款中扣除），徐正连，2011年10月17日。（2）转账交易成功账单：付款方，户名董栋，账号02×××71，金额3万元，收款方，户名刘剑平，账号62×××12，2015年2月14日。（3）付款一份。今付到天铝铝业产权转让款伍仟伍佰元整。经手人丁正虎、刘剑平，2015年8月25日。（4）土方工程造价：1、平整场地6400元，2、平整坟地8000元，迁坟11200元，合计83200元。徐正连，2017年4月15日。4、原天长铝业有限公司所欠债务经法院处理的民间借贷案件。（1）2015年8月11日，天铝椰棕制品公司与冯和生签订的协议一份。（2）2015年8月11日，申请执行人王正芳与被执行人徐正连、天铝椰棕制品公司签订的执行和解协议一份。（3）2016年9月16日，王正芳与徐正连、天铝椰棕制品公司签订的经济纠纷处理协议一份。（4）2016年1月21日，申请执行人李正春与被执行人天铝椰棕制品公司签订的执行和解协议及收条各一份。（5）2017年1月17日，关于干松林和天铝铝业经济案件处理方案及收条各一份。证明截至目前其公司代原天长铝业有限公司清偿各项债务合计人民币6104190元。第三人徐正连、王国霞未提交证据。本院经审理认定事实如下：（一）原告提交的证据。1、原、被告营业执照各一份。安徽天天玩具公司成立于1989年8月4日，法定代表人刘秋平，类型有限责任公司，经营范围自营和代理各类商品和技术进出口等项目。2010年6月30日，天长市天铝铝业有限公司成立，法定代表人徐正连，类型有限责任公司，经营范围铝材、金属材料加工销售。股东及出资信息：股东有徐正连、王国霞、王庆兰，其中，徐正连51%、王国霞34%、王庆兰15%。2014年11月7日，天长市天铝铝业有限公司的法定代表人变更为陈金槽，股东变更为陈金槽、董栋。2015年1月6日，天长市天铝铝业有限公司名称变更为天铝椰棕制品公司，法定代表人陈金槽，股东陈金槽、陶学勋。2020年1月6日，股东及变更后内容，股东有陈金槽、郑晓平，其中，陈金槽51%、郑晓平49%。2、借条二张、银行凭证三份。一份借条：“今借到人民币叁拾万元整，月息壹分五厘，从2010年2月3日起至2010年5月3日止还款付息，天长市天天装饰工程有限公司作为担保单位。借款人：徐正连，担保单位：天长市天天装饰工程有限公司并盖有单位印章，2010年2月3日，备注：用于工地建设，情况属实，刘剑平，2010年2月3日。”一份银行流水凭证：收款人徐正连，账户10022247841810000000016，交易日期2010年2月3日，转账，交易金额30万元，对方机构天长农村商业银行营业部，账户20000107082610300000018，对方姓名安徽天天玩具公司。一份借条：“借到天天玩有限公司人民币肆拾伍万元整，15日内还清，经手人：丁正虎，2012年5月10日，该条据上注明用于工地建设，情况属实，刘剑平。该条据的上方：同意借45万元，5月25日还45.7万元，刘秋平，5月10日。”一份电子转账凭证：汇款人安徽天天玩具公司，账号34×××76，收款人刘剑平，账号62×××12，金额肆拾伍万元，2012年5月10日。一份个人结算业务申请书：申请人刘剑平，账户62×××12，金额肆拾伍万元，收款人天长市财政局土地出让金专户，账户13×××83，日期2012年5月10日。3、公证书二份。一份公证书：天长市公证处于2014年8月26日作出的（2014）皖天公证字第1889号公证书，申请人徐正连、王国霞、王庆兰于2014年8月25日向本处申请办理的《协议书》公证。该公证书中附有一份《天铝铝业财务分析报告》。一份公证书：天长市公证处于2019年2月18日作出的（2019）皖天公证字第423号公证书，申请人徐正连申请原天长铝业有限公司的法定代表人徐正连于2014年10月21日委托刘剑平与天椰棕板厂陈金槽签订的《股权及资产转让协议书》，陈金槽至今未全面履行该协议，因委托人长期在外，现全权委托刘剑平处理原天铝铝业公司的一切遗留债务。4、二份民事判决书。天长法院于2018年8月19日作出的（2018）皖1181民初1195号民事判决书一份，判决主文：一、被告安徽天铝椰棕纤维制品有限公司于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告丁正虎借款148万元及利息（利息自2017年6月2日起按照年利率6%计算至实际偿还之日）。二、驳回原告丁正虎的其余诉讼请求。判决后原告丁正虎提起上诉，滁州中院于2018年12月19日作出的（2018）皖11民终2334号民事判决书一份，判决主文：驳回上诉，维持原判。5、《申明书》一份。2014年10月21日，由原天长铝业有限公司股东徐正连、王庆兰、王国霞出具的《申明书》：“现有原天长市天铝铝业所有股东：徐正连、王国霞、王庆兰三人联合申明：我们三人于2010年注册成立“天长市天铝铝业有限公司”。在注册登记过程中注册资金验资为通过社会融资渠道借款500万元入账，在工商行政机关验资后就从公司账户转出该款用于清还。因此我三人在注册“天长市天铝铝业有限公司”时实际注册资本为零，即空股。在我们公司筹建期间所用资金为公司借款或欠款，经后期统计约792万元，该款为公司对外债务。现因公司未能持续经营，经股东商议将公司股权转让给：陈金槽，董栋，陶学勋，因当时注册资本为零，所以在股权转让时，原股东无股本金，新股东无需支付注册股本金。双方商定股权转让价格为人民币5970000元，用于清还公司筹建期间的借款和欠款。原股东实际亏损约1950000元，亏损部分由我们原股东自行分配承担，与新股东无关。新股东在支付股权转让款时可优先支付公司对外债务，如有超出5970000元的部分则可从原股东王庆兰的丈夫丁正虎和刘秋平的债权中扣除（该二人已出具承诺函）。申明人（股东或股东代表）：徐正连、刘秋平代王国霞、丁正虎代王庆兰。2014年10月21日。”（二）被告提交的证据。1、一份承诺书：“本人丁正虎（系原天长铝业有限公司股东王庆兰家属）及刘秋平（天天玩集团董事长）系原天长铝业有限公司债权人（按原股东签订公证书内容，债权金额为人民币贰佰参拾伍万元整，利息未记入），现我二人共同出具此承诺函，承诺天铝铝业有限公司新股东在清偿原公司债务时，如债务金额超出原股东列出金额或出现未列出的隐形债务，可从我们债权中优先清偿，我二人的债权金额最终以（股权转让价格一原公司借款债务金额一原公司欠工程建设及其他应付款一丁正虎及刘秋平的债权金）方式计算。承诺人：丁正虎、刘秋平，2014年11月7日。”2、税收完税证明二份。一份证明：时间2016年7月10日，税种城镇土地使用税，金额41908.30元。一份证明：时间2016年7月10日，税种城镇土地使用税，金额118031.76元。经审理查明：安徽天天玩具公司成立于1989年8月4日，法定代表人刘秋平，类型有限责任公司，经营范围自营和代理各类商品和技术进出口等项目。原天长铝业有限公司于2010年6月30日成立，法定代表人徐正连，股东有徐正连、王庆兰、王国霞。天长铝业有限公司在筹建初期及公司成立不久，因征地、砌厂房缺乏资金，王国霞的丈夫刘剑平与安徽天天玩具公司的法定代表人刘秋平系兄弟关系，王庆兰的丈夫丁正虎与刘秋平系战友关系，徐正连、丁正虎以工地建设为名分别向安徽天天玩具公司借款，2010年2月3日，徐正连向安徽天天玩具公司出具借条一份，该借条内容：“今借到人民币叁拾万元整，月息壹分五厘，从2010年2月3日起至2010年5月3日止还款付息，天长市天天装饰工程有限公司作为担保单位。借款人：徐正连，担保单位：天长市天天装饰工程有限公司并盖有单位印章，2010年2月3日，备注：用于工地建设，情况属实，刘剑平，2010年2月3日。”2010年2月3日，安徽天天玩具公司通过其公司银行账户20000107082610300000018转账30万元至徐正连银行账户。2012年5月10日，丁正虎向安徽天天玩具公司出具借条一份，该借条内容：“借到天天玩有限公司人民币肆拾伍万元整，15日内还清，经手人：丁正虎，2012年5月10日。刘剑平在条据上注明用于工地建设，情况属实，在条据上方：同意借45万元，5月25日还45.7万元，刘秋平，5月10日。”2012年5月10日，安徽天天玩具公司通过其公司银行账户账号34×××76转账45万元至刘剑平银行账户，当天，刘剑平通过其银行账户62×××12转账45万元至天长市财政局土地出让金专户。天长铝业有限公司在征地、砌厂房后，未实际经营、生产。为盘活企业，经天长市万寿镇人民政府介绍，天长铝业有限公司的股东与陈金槽商谈，天长铝业有限公司股东投资的征地款、厂房等相关资产以股权转让方式转让给陈金槽。为转让公司股权及资产，原天长铝业有限公司的股东对公司进行了清算，股东之间签订了一份《协议书》。2014年8月25日，原天长铝业有限公司的股东徐正连、王国霞、王庆兰持双方签订的《协议书》一份并附有《天铝铝业财务分析报告》一份向天长市公证处申请公证，天长市公证处于2014年8月26日作出的（2014）皖天公证字第1889号《公证书》。该《协议书》内容：“立协议人于2010年11月出资成立天长市天铝铝业有限公司，地址在天长市万寿镇。现因资金紧张，企业至今没投产，经公司全体股东同意，对企业进行清算，进行重组。并协议如下：一、三股东徐正连占51%，王国霞占34%，王庆兰占15%；二、经全体股东认可，企业从征地，建房，办理土地使用证，借款利息等所有支出等总计人民币：柒佰捌拾柒万柒仟伍佰叁拾捌元（7877538元），其中：借款：肆佰捌拾伍万元（4850000元），欠工程款、应付款等壹佰壹拾贰万柒仟伍佰叁拾捌元（1127538元）；借款利息壹佰玖拾万元（1900000元）。三、截至2014年6月30日所欠借款利息壹佰玖拾万元（1900000元），该利息按三人股份承担，即：徐正连承担玖拾柒万（970000元）；王国霞承担陆拾肆万伍仟元（646000元），王庆兰承担贰拾捌万伍仟元（285000元）。四、以上条款经股东三人充分协议。测算后认可签名生效。五、公司的亏损由股东按公司股份承担的亏损均以个人借款和利息冲抵清偿。六、以上协议一式四份股东三人各一份，公证处一份存查。附：天铝铝业财务分析报告一份。立协议人：徐正连、王国霞、王庆兰并捺手印。”《公证书》中附有的《天铝铝业财务分析报告》内容：“经天铝铝业全体股东通过确认以下财务报告:1、欠借款：丁正虎160万元、刘剑平40万元、刘挣光10万元、刘秋平75万元、李正春15万元、王正芳20万元、姜培国5万元、宣海兵5万元、徐个人借款5万元、秦楠小贷130万元、冯和生10万元、中心联社15万元。总合计：4850000元。2、欠工程款：①干松林230000元；②平整场地60000元；③打井10000元；④验资费60000元;⑤门卫工资27605元⑥水电工程24933元；⑦冯和生640000元；⑧门、护栏15000元；⑨地板砖60000元。合计：112.7538万元。（另招待费40万未加入）3、工地实际需要多少钱（总造价）：①土地2040400元，其中己交土地款26502,00，办证费用160000，财政返还777800，环评8000；②干松林316000元；③平场地及相关费用271315.6元；④厂房钢构工程款1017200元；⑤办公楼、厕所、地下管道、路面等940000元；⑥围墙护栏、门工程款35000元；⑦地板砖60000元；⑧招待费400000元；⑨平水沟、路、坟11000；⑩已付利息269196.66元；⑾付缪凤玲110000元。合计5970112.26元；4、工地实际支出多少钱：①土地2040400元，②甘松林586000元；③平场地及相关费用88777.6元；④厂房钢构工程款1017200元；⑤办公楼、厕所、地下管道、路面等300000元；⑥围墙护栏、门工程款20000元；⑦招待费400000元：⑧平水沟、路、坟及50万元的利息17000；⑨已付利息269196.66元。⑩付缪凤玲110000元。合计：4848574.26元。股东签字：徐正连、王国霞、王庆兰并捺手印”。2014年10月21日，天长市天铝铝业有限公司与天长市万寿镇天椰棕板厂的法定代表人陈金槽签订了一份《股权及资产转让协议书》，该协议经天长市司法局万寿镇法律服务所备案。协议载明：“天长市天铝铝业有限公司（以下简称甲方），天长市万寿镇天椰棕板厂（以下简称乙方）。经甲方及其股东和乙方协商一致，甲方及其股东同意将公司全部股权和相应的资产按照本协议内容转让给乙方，甲方公司主要资产是指位于天长市万寿镇忠孝村的现有厂房及建设用地使用权（含该土地上的建筑物及一切附属设施，详见协议附件），现为进一步明确双方的权利、尽务，特订立如下协议，以示共同遵守。第一、双方同意天长市天铝铝业公司股权和现有资产总体转让价格为人民币伍佰玖拾柒万元整，此款包含：1、上述附件中载通的土地上的所有建筑物及附属设施及建设用地使用权；2、建设用地使用权证书办证费用；3，甲方发生的自本协议签订之日止的债权债务；4、甲方应缴纳的土地出让金。第二、关于支付方式：1、自本协议签订后乙方立即筹集165万元，在完成工商注册变更登记后，立即将此款用于给付甲方曾向天秦贷款公司所欠借款;2、甲方及其股东有义务协助乙方完成股权转让交接手续的全程办理，并帮助乙方通过土地使用权及相关建筑物向银行等部门进行相关抵押贷款（金额不低于人民币300万元）后，再由乙方支付甲方人民币156万元（详见协议附件清单）用于清偿甲方所负债务；3、总价款中未兑付的剩余部分，经双方确认同意,确认金额按年息12%，每季度的月底兑现利息，自双方完成工商注册变更后当日起开始计息，直至本息给付完毕为止。第三、在双方完成工商注册变更登记和乙方兑付165万元贷款后，甲方应将天铝公司的相关证件和有关软件资料完整地交接给乙方。第四……。3方所欠天长市万寿镇人民政府的43万元土地征地款，由乙方自接手后代甲方给付，从总转让款中扣除。第五、……。第六、本协议自双方当事人签字盖章之日起生效。甲方徐正连、刘剑平并盖有天长市天铝铝业有限公司印章，乙方陈金槽。2014年10月21日。”2014年11月7日，天长铝业有限公司法定代表人由徐正连变更为陈金槽，股东变更为陈金槽、董栋。当天，原天长铝业有限公司股东徐正连、王庆兰、王国霞出具的《申明书》：“现有原天长市天铝铝业所有股东：徐正连、王国霞、王庆兰三人联合申明：我们三人于2010年注册成立“天长市天铝铝业有限公司”……在我们公司筹建期间所用资金为公司借款或欠款，经后期统计约7920000元（注：股权转让价格为人民币5970000元、原股东实际亏损约1950000元），该款为公司对外债务。……双方商定股权转让价格为人民币5970000元，用于清还公司筹建期间的借款和欠款。原股东实际亏损约1950000元，亏损部分由我们原股东自行分配承担，与新股东无关。新股东在支付股权转让款时可优先支付公司对外债务，如有超出5970000元的部分则可从原股东王庆兰的丈夫丁正虎和刘秋平的债权中扣除（该二人已出具承诺函）。申明人（股东或股东代表）：徐正连、刘秋平代王国霞、丁正虎代王庆兰。2014年10月21日。”2015年1月6日，天长铝业有限公司名称变更为天铝椰棕制品公司，法定代表人陈金槽，股东陈金槽、陶学勋。2020年1月6日，股东及变更后内容，股东有陈金槽、郑晓平，其中，陈金槽51%、郑晓平49%。庭审中，被告称：根据原天长铝业有限公司与天长市万寿镇天椰棕板厂的法定代表人陈金槽签订了一份《股权及资产转让协议书》，原天长铝业有限公司的资产和股权总转让款为5970000元，应扣除缴纳的土地转让款430000元，被告应向原天长铝业有限公司支付金额为5540000元。一、其公司实际已向原天长铝业有限公司支付的各项款6104190元（其中，1、截至2019年年底前，被告替原天长铝业有限公司偿还各项款项合计人民币5138940元。2、应支付尚未支付的款项：1、万寿镇人民政府土地转让款43万元、土地出让金所得税264250元、尚欠丁正虎271000元）。二、根据（2014）皖天公证字第1889号公证书记载的《天铝铝业财务分析报告》尚有120万元债务未清偿：1、刘剑平40万元；2、刘挣光10万元；3、宣海兵5万元；4、姜培国5万元；5、中心联社15万元；6、徐正连个人借款5万元；7、招待费40万元。三、丁正虎出具的借条上将借款金额“肆拾伍万元整”写成“肆拾伍元整”，表示认可借条上借款45万元。原告称，根据原天长铝业有限公司与天长市万寿镇天椰棕板厂的法定代表人陈金槽签订了一份《股权及资产转让协议书》，该协议约定天长铝业有限公司股权和资产转让价格为人民币5970000元，支付方式：1、完成工商注册变更登记后,陈金槽偿付1650000元，用于偿还天长铝业有限公司所欠天秦贷款公司的借款，同时，偿付1560000元，用于清偿天长铝业有限公司所负债务（详见协议附件清单），2、总价款中剩余2760000元按年息12%，每季度的月底兑现利息直至本息给付完毕为止。履行这份协议时，1、2014年11月7日，天长铝业有限公司法定代表人由徐正连变更为陈金槽后，被告既未按约偿还所欠天秦贷款公司的贷款1650000元，也未支付1560000元用于清偿天长铝业有限公司所负债务，现原告偿还上述款项中包含逾期偿还债权人的利息。2、被告重复记账了2015年2月14日3万元。3、被告于2016年7月19日缴纳土地使用税159940元，按现行的税收规定应退一半。因此，原告认可被告已偿还款项合计3399400元（偿还借款1968000元＋偿还工程款1063900元＋丁正虎、刘剑平收到股权转让款297500元＋缴纳土地使用税159940元中的一半70000元）。另外，丁正虎出具的借条上将借款金额“肆拾伍万元整”写成“肆拾伍元整”是笔误，原告确实已经履行45万元。其公司认可刘剑平替被告转还的2万元。第三人徐正连称：其向安徽天天玩具公司借款30万元，用在工地建设上。因原天长铝业有限公司是我们三个股东的，当时对欠安徽天天玩具公司借款75万元就没有更换借款。其次，《天铝铝业财务分析报告》中欠借款刘秋平，其认为安徽天天玩具公司就是刘秋平，就将欠安徽天天玩具公司写成刘秋平。第三人王国霞称：所欠秦栏小额贷款公司的贷款，陈金槽拖了一年多时间才还清，当时原天长铝业有限公司的土地使用证在陈金槽处，陈金槽向民生信用社办理抵押贷款。其次，我们欠谁钱，人家来要钱，陈金槽还人家钱的时都要有其丈夫刘剑平和丁正虎共同签字才能还人家钱，涉及其丈夫刘剑平和丁正虎共同向陈金槽出具的条据，其均认账。由其丈夫刘剑平经手偿还过安徽天天玩具公司2万元。丁正虎出具的借条上将借款金额“肆拾伍万元整”写成“肆拾伍元整”是笔误。另查明：原告干松林、李正春、王正芳、冯和生、丁正虎分别起诉被告原天长铝业有限公司、徐正连、天铝椰棕制品公司民间借贷纠纷一案。本院于2014年8月13日、2015年8月5日、2015年8月17日、2017年3月22日、2018年8月19日作出的（2018）皖1181民初1195号四份民事判决书及民事调解书一份；2015年2月5日、2018年12月19日安徽省滁州市中级人民法院分别作出的（2015）滁民一终字第00153号、（2018）皖11民终2334号民事判决书各一份。上述法律文书均已生效。上述事实有借据、银行汇款凭证、《股权及资产转让协议书》及《天铝铝业财务分析报告》、《申明书》、民事判决书等证据及有当事人及第三人陈述在卷佐证，可以采信。本院认为：根据双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的争议焦点是：一、第三人徐正连、丁正虎出具的借据能否证明原、被告借贷关系成立。二、涉案借款应否超过诉讼时效。三、涉案借款本金及利息的认定。关于焦点一:第一、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三条第二款的规定：依法需要办理企业法人登记的，未经企业法人登记主管机关核准登记注册，不得从事经营活动。该法律条文并未禁止设立中公司的设立行为；其次，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第三条规定：发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。本案中，第三人徐正连，作为原天长铝业有限公司发起人，在设立公司中以个名义于2010年2月3日向原告借款30万元并出具条据，原告将该款汇给徐正连银行账户，该款用于公司筹建过程中的基础设施建设。因此，第三人徐正连的借款行为既无过失也没有对公司利益造成任何损害。第二、《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”原天长铝业有限公司于2010年6月30日成立，法定代表人徐正连，股东有徐正连、王国霞、王庆兰，徐正连占股份51%、王国霞股份34%、王庆兰股份15%。王国霞、王庆兰的股东权利一直由王国霞丈夫刘剑平、王庆兰丈夫丁正虎代为行使。原天长铝业有限公司因征地缺乏资金，又因刘剑平与原告的法定代表人刘秋平系兄弟关系，丁正虎与刘秋平系战友关系，丁正虎向原告借款45万元并出具借据，原告将该款汇给刘剑平银行账户，当天，刘剑平又将该款汇至天长市财政局土地出让金专户。原告有理由相信丁正虎、刘剑平的借款行为系原天长铝业有限公司的民事行为。第三、根据原告提交的《股权及资产转让协议书》，该协议约定：“原天长铝业有限公司的股东同意将公司全部股权和相应的资产转让给陈金槽，转让价格为5970000元，该协议中的支付方式第二项约定：“由陈金槽支付原天长铝业有限公司人民币1560000元（详见协议附件清单）用于清偿原天长铝业有限公司负债务。”结合原告提交的《天铝铝业财务分析报告》中第一项内容，欠借款4850000元中列有刘秋平75万元。庭审中，第三人徐正连、王国霞均证实：这份《天铝铝业财务分析报告》中欠借款中记载刘秋平75万元，就是徐正连、丁正虎分别向原天长铝业有限公司借款的30万元、45万元。第四、被告抗辩认为其公司已替原天长铝业有限公司偿还各项款项6104190元（截至2019年年底前，被告已向原天长铝业有限公司偿还各项款项合计5138940元，其次，应支付尚未支付的万寿镇人民政府土地转让款43万元、土地出让金所得税264250元、尚欠丁正虎271000元），超出股权转让款5970000元，原告的债务应由原天长铝业有限公司的股东承担。本案中，1、根据原告提交的《股权及资产转让协议书》及《天铝铝业财务分析报告》、《申明书》并结合双方当事人及第三人陈述证实：首先，《天铝铝业财务分析报告》约定，“原天长铝业有限公司与陈金槽从完成工商注册变更登记后，由被告替原天长铝业有限公司偿还债务，即：陈金槽应向原天长铝业有限公司支付5970000元中3210000元，剩余2760000元，自双方完成工商注册变更后当日起按年息12%计息，直至本息给付完毕为止。”《申明书》约定，“新股东在支付股权转让款时可优先支付公司对外债务，如有超出5970000元的部分则可从原股东王庆兰的丈夫丁正虎和刘秋平的债权中扣除。”2014年11月7日，天长市天铝铝业有限公司的法定代表人变更为陈金槽，因被告（企业变更前是陈金槽）未按约支付上述款项。原本按《天铝铝业财务分析报告》所列的债务名单只需偿还银行贷款本金及2014年11月7日前的借款利息、部分借款人的借款本金，现被告所称的偿还了2014年11月7日后的借款利息及经法院判决债权人的借款本金、利息。因此，对被告替原天长铝业有限公司偿还的55138940元，原告、第三人认可被告实际偿还3399400元，双方存在争议。其次，被告与第三人从签订的《股权及资产转让协议书》后，陆续替原天长铝业有限公司偿还各项款项至今，但双方尚未进行结账。再次，本院就被告是否向原天长铝业有限公司偿还的款项超出股权转让款5970000元进行调解未果。2、《中华人民共和国合同法》第七十六条规定：“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务”。2014年11月7日，原天长铝业有限公司的法定代表人由徐正连变更为陈金槽；2015年1月6日，原天长铝业有限公司名称变更为天铝椰棕制品公司，其权利、义务主体未发生实际变更；不因股东和公司名称的变更而改变其对外承担的民事责任。故天铝椰棕制品公司具有被告主体资格。因此，对其抗辩意见，本院不予支持。关于焦点二:被告抗辩认为涉案债务已超过诉讼时效。根据原、被告提交的《股权及资产转让协议书》及当事人的当庭陈述证实：1、2014年8月25日，陈金槽与原天长铝业有限公司签订的《股权及资产转让协议书》前，原天长铝业有限公司对所欠原告借款75万元一直同意履行。2、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条规定：未约定履行期限的合同依照合同第六十一条、第六十二条规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。《股权及资产转让协议书》签订后，原天长铝业有限公司进行了股东变更登记，此后又将原天长铝业有限公司名称变更为天铝椰棕制品公司，但对《天铝铝业财务分析报告》中所列欠债务人名单表示认账，且《股权及资产转让协议书》及《天铝铝业财务分析报告》中对原天长铝业有限公司所欠的债务未约定还款时间。其次，被告除于2017年6月13日通过刘剑平向原告偿还借款2万元外，对所欠原告的剩余借款并未明确表示不履行。3、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十九条第二款的规定：债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。原天长铝业有限公司的股东将公司股份转让给陈金槽，并由陈金槽向原天长铝业有限公司支付597万元，用于偿还原天长铝业有限公司所欠债务，但双方签订的《股权及资产转让协议书》中既未约定原债务人和新债务人对所负原告债务予以确认同意履行债务，也未约定具体还款期限。涉案债权不产生诉讼时效中断。综上，对其的抗辩意见，本院不予支持。关于焦点三:《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款规定:“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，第一、2012年5月10日，丁正虎向原告出具的借据：“借到天天玩具有限公司人民币肆拾伍元整，15日内还清，经手人丁正虎，2012年5月10日，刘剑平注明用于工地建设情况属实。”庭审中，原告、第三人均陈述：丁正虎出具的借条将借款金额“肆拾伍万元整”写成“肆拾伍元整”是笔误，被告也表示认可该借款为45万元，本院予以确认。第二、被告于2017年6月13日通过刘剑平向原告偿还2万元，因原、被告无争议，本院予以确认。根据原告提交的《天铝铝业财务分析报告》第一项内容证实：欠借款中记载刘秋平75万元，但未约定偿还借款利息。因此，对原主张借款75万元的诉讼请求应冲抵被告偿还的2万元；对原告主张借款利息的诉讼请求调整为自起诉之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息。综上所述，合法的民间借贷关系受国家法律保护。对原告主张借款及利息的诉讼请求，本院应予部分支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第七十六条、第二百一十条，《中华人民共和国公司法》第三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条、第十九条第二款的规定，判决如下：一、被告安徽天铝椰棕纤维制品有限公司于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告安徽省天天玩玩具(集团)有限公司借款73万元及利息（利息自2019年11月5日起按照年利率6%计算至还清之日）。二、驳回原告安徽省天天玩玩具(集团)有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11300元，由原告安徽省天天玩玩具(集团)有限公司负担300元；被告安徽天铝椰棕纤维制品有限公司负担11000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  丘 泉人民陪审员  杨开福人民陪审员  杨晓强二〇二〇年三月二十六日书 记 员  耿 欣附：本案适用的法律条款《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十九条第二款债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。