宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2019）宁0502民初1620号原告：牛某，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。委托诉讼代理人：汪某，宁夏宝中律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：姚某，宁夏中卫市人，住宁夏回族自治区中卫市。委托诉讼代理人：张某1，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告牛某诉被告姚某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告牛某及其委托诉讼代理人汪某，被告姚某及其委托诉讼代理人张某1到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.判决被告向原告支付工程款355782元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年8月3日，宁夏银湖房地产开发有限公司中卫宜居家园项目部作为发包方同被告姚某签订《建设工程施工合同》，合同约定由被告姚某承包建设中卫市“宜居家园”公共租赁住房和廉租住房二标段13号楼工程。工程承包范围为设计图纸内的土建、安装工程，除发包方另行发包的项目外的所有施工工作内容。开工日期为2011年7月16日，竣工日期为2012年6月30日，工程标准为合格，建筑面积为3600平米，工程总价为3888000元，合同对工程款支付方式等都做了明确约定。合同签订后，因被告姚某无资金施工，由原告作为实际施工人履行了应由被告姚某承担的全部义务。原告施工共支出材料款、人工费2598164.18元，另外，徐广忠实际完成了基础换填工程量20000元，该款由原告支付给了徐广忠，所以原告实际共投入费用2618164元。被告姚某将宁夏银湖房地产开发有限公司向其支付的工程款仅向原告支付了2262382元，原告投入的资金335782元被告未向原告支付，故向人民法院起诉要求被告予以支付。被告辩称：1.原告并非承包被告工程实际施工，而是与被告之间形成了合作关系，双方应当共同盈利共担风险。因原、被告系多年同学关系，2011年8月3日被告将案涉工程从宁夏银湖房地产开发公司承包过来后双方即口头协商合作承建。除本案所涉建设工程外，原、被告在其后还共同合作承建了黄河花园的一栋楼。原、被告承建的以上两栋楼出现亏损，原告在案涉宜居家园建设工程接近尾声时撒手不管不顾，并将宜居家园工程的款项挪用到黄河花园项目中，此种情况下被告独自将剩余收尾维护等工作处理结束。2.自然人不能作为承包方建设工程，被告实际挂靠宁夏视通建设发展公司并签订建设施工合同施工，对此事实，原告是知晓的。建设施工合同约定案涉工程的包干价为3888000元，管理费1%，企业所得税2%，其他税费3.43%，实际工程净价为3638001.6元，后续支付工程款抵顶的房屋价格过高在出售。3.被告已向原告支付完毕本案的全部工程款且超付。①被告前期从宁夏视通建设发展公司结算资金252万，该款项包含税金和管理费，实际净价为2322982元，被告已经将该笔工程款如数向原告交付。②原、被告系合作关系，双方约定原告负责财务管理以及采购，被告负责管理工地上的人员以及安全，因此工程款自始至终由原告管理，工程自开工以来的民工工资均由原告支付，但是在原告离开工地时仍欠付农民工最后两个月的工资未付，后经被告多方协调领取了下剩的工程款将农民工工资以及收尾的木工油漆等费用共计447770元到各农民工家中进行了发放。③原告离开案涉工地之前，还欠付实际施工人徐广忠之前的外墙保温、水电暖等共计860024元未付，被告通过房屋顶账的方式向徐广忠支付了下剩款项。且在工程开工前徐广忠开挖基础费用40000元，原、被告各承担了20000元。综上答辩事实，被告领取的工程款已经全部支付完毕并且超付。4.原告的实际工程费用共计为2342517元而非原告诉状所述的2598164.18元，被告向原告共计支付2322982元而非原告诉状所述的2262382元。被告除向原告支付了上述款项外，在2011年8月至2012年底之间还向原告交付过一套价值312912元的顶账房，还用黄河银行卡现金转账支付10万元，谢龙退黄河花园6号楼的房款14000元，以上共计426912元，双方明确说明黄河银行转账的10万用在本案案涉工程中，但原告将上述426912元全部用在了另外合作承建的工程项目之中。综上答辩，请求人民法院查明事实驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，现认证如下：一、原告提交证据证明的事实和被告的质证意见：1.建设工程施工合同1份，拟证明被告同宁夏银湖房地产开发有限公司中卫市宜居家园项目部签订承包中卫市“宜居家园”公共租赁住房和廉租住房2标段13#楼工程合同，合同约定该工程采用包干价进行结算，总价为3888000元的事实。被告质证后对该证据的三性不表异议，但认为合同约定的总包干价3888000元包含管理费、税费等各项费用，而工程实际净价为3638001.6元。2.宜居家园2标段13#楼各种费用支出明细1份（复印件），拟证明原告作为实际施工人建设案涉工程共支出各种费用52项共计2598164.18元，原、被告于2019年2月22日签字予以确认的事实。被告质证后对该证据的部分事实予以认可，对支出明细的分项不予认可，被告提交证据对各分项的支付予以说明。3.沙桥宜居家园13#甲方拨款单1份，证明原、被告于2019年2月22日签字确认被告共支付原告工程款2262382元，尚欠原告工程款335782元的事实。被告质证后认为该证据证明被告向原告支付了2322982元，工程包含管理费、税费等的价格为252万元，宁夏银湖房地产开发有限公司支出的所有款项被告已经全部支付给了原告。二、被告提交证据证明的事实和被告的质证意见：1.他人与牛某的录音，拟证明原、被告之间是合作关系而非承包关系。期间原、被告还合作施工黄河花园工程，本案并非建设工程施工合同纠纷，而是合伙纠纷。原告质证后认为录音对方姓名不详，其内容不能证明原、被告之间存在合作关系。2.建设工程施工合同1份，拟证明被告从宁夏银湖房地产开发有限公司承包中卫市“宜居家园”公共租赁住房和廉租住房2标段13#楼工程，该工程总价3888000元，包含1%管理费，2%企业所得税，3.43%其他税费，实际工程净价是3638001.6元的事实。原告质证后对该证据的真实性没有异议，但原告认为扣除税费后工程的净价为3638001.6元，该证据证明被告从宁夏银湖房地产开发有限公司承包案涉工程后，原告清楚被告施工所挂靠的公司。3.被告自己统计的宜居家园13#楼进出账明细1页（复印件），拟证明原告实际支出的工程款共计2342517元的事实。原告质证认为进出账明细上原告并没有签名确认，该证据系被告单方制作，所以对其三性均有异有议。4.公司拔付252万元工程款明细和付款申请表5份，拟证明发包方共计支付现金252万元，扣除税费、管理费共计支付现金2322982元，被告已按支出费用向原告结清了工程款。原告质证认为工程款明细由被告单方提供，而5份工程款拨付申请表是被告给宁夏视通发展有限公司递交的申请，被告没有提交转款凭证证明实际向被告转款的金额，所以该组证据不能达到被告的证明目的。5.被告自己统计13#楼后期支出明细1张，并附有相应工资表3张，收条64，银行汇款凭证50张，拟证明被告后续付清下剩2月农民工工资以及后续收尾维修等费用共计447770元的事实。原告质证认为：被告提交的支出明细及相应工资表3张，收条64，银行汇款凭证50张之中有一部分系复印件，其真实性无法确认，有一部分收据虽系原件但无法确认系收条的出具人本人书写，而银行转账凭证支出的费用是否用于该项工程也无法确认，故该证据不能达到被告的证明目的。6.宜居家园13#楼工程结算单1份，拟证明被告后续向水暖电实际施工人徐广忠支付下剩工程款共计860024元，徐广忠开挖基础、换填工程款56313元，原告和被告各支付20000元，徐广忠在结算单上“说明”姚某抵顶其一套房屋总价919124元将款全部付清。原告质证认为原告没有在该结算单上签名确认，且结算单上“说明”的内容是否系徐广忠所书写也无法证实，故该证据不能达到被告的证明目的。7.宜居13#楼所有资金来往明细，拟证明所有工程款已经支付完毕，并且被告超出工程总价亏损的事实。原告质证认为该证据由被告单方制作提供，并没有经双方签字确认，不能达到被告的证明目的。8.证人张某2当庭证言，证明宜居家园13号楼由姚某与牛某干，徐广忠干了土建，证人张某2干了水暖电，水电暖的价格由张某2与徐广忠直接协商，协商时姚某、牛某都在场，张某2实际施工的时候姚某、牛某也都在施工工地负责，但不知道其具体分工。后期牛某找不见，维修都由张某2找人进行了维修。被告质证后认为证人不清楚原、被告双方的投资情况，证人对双方是否是合作并不知情，所以证人证言不能达到被告的证明目的。对原、被告提交的上述证据，本院将结合当事人的陈述和质证答辩意见，依据法律规定在判决书论理部分予以认定。根据当事人的陈述答辩和提交的证据，本院认定如下事实：2011年8月3日，被告姚某与宁夏银湖房地产开发有限公司中卫宜居家园项目部签订《建设工程施工合同》，合同约定被告姚某承包建设中卫市“宜居家园”公共租赁住房和廉租住房二标段13号楼工程，工程内容为设计图纸内的土建、安装工程（剔除发包方另行发包的项目）,开工日期为2011年7月16日，竣工日期为2012年6月30日，工程建筑面积为3600平米，单价按每平米1080元执行，总价为3888000元，工程款按照工程总造价70%现金，25%抵顶商品房的方式支付，5%为质保金，承包方按最终定案造价收取1%的管理费，企业所得税按照工程总造价的2%计取（不需承包方提供所购材料发票），营业税、城市维护建设税及教育附加综合税率按照3.43%由发包方代扣代缴，从工程进度款中按比例扣除。合同还约定了其他事项。合同签订后，被告姚某将案涉工程的基础开挖换填、水电暖工程包给徐文忠实际施工，徐文忠将水电暖又包给张某2具体施工，《建设工程施工合同》的其他工程，实际由原告负责施工，被告姚某负责向建设单结算工程款及付款。根据被告姚某陈述和提交的证据证明建设单位共支付工程款252万元，被告称扣减税、管理等费后净值2322982元，被告已经将该款交付给了原告，此外被告还支付了工程后期的木工油漆等费用共计447770元，支付徐广忠外墙保温、水电暖等共计860024元，支付徐广忠开挖基础费用20000元，被告认为领取的工程款已经全部支付完毕且超付。原告则称其作为实际施工人履行了应由被告姚某承担的全部建设义务共支出了材料款、人工费2598164.18元，还支付了徐广忠基础换填工程款20000元，总共为2618164元，被告姚某支付了原告2262382元，原告投入的资金335782元被告未向原告支付应当承担民事责任，为此原告向人民法院起诉。本案在审理过程中，被告姚某向本院递交申请请求追加宁夏银湖房地产开发有限公司为被告参加诉讼。本院认为：原告诉称其与被告之间存在建设工程转包关系，其作为实际施工人，被告负有向其支付工程款的义务，被告则认为其与原被告之间系合作关系而非工程转包关系，因此原、被告之间系建设工程转包合同关系还是合作关系，是本案争议的焦点。宜居家园公共租赁住房和廉租住房二标段13号楼工程是被告姚某承包的工程，如果被告将工程转包给原告施实施工，双方应对工程承包范围、承包工程的具体内容、施工期限、工程总价款及单价、工程价款的结算支付等基本事项进行约定，原告按约定完成承包工程全部或者部分工程时，被告有义务按约定单价向原告结算支付相应的工程款。庭审中，原告诉称其完成了应由被告承担的建设义务，但是没有提交证据证明被告向其转包了工程，也没有提交证据证明其实际完成的工程范围和具体的工程量，原告在庭审中也没有提及其完成的工程总量及工程量结算依据和标准。原告提交的证据“宜居家园2标段13#楼各种费用支出明细”是原、被告在2019年2月22日形成，双方对其中支出的款项部分存在争议，但审查该“明细”支出的52笔款项，主要用于建筑材料、人工工资、机械租赁和部分项目工程款的支付，支出金额共计2598164.18元，款项直接支付给了相对关系人，显然该“明细”是对建设工程应付款的支出记录，不是被告对原告完成工程量的结算依据。原告提交的证据“沙桥宜居家园13#甲方拨款单”有原、被告双方签名但没有具体的落款时间，拔款单的内容是对建设单位支付的252万元工程款在扣除保险费、检测费、税费、电费等后对下余部分进行支付的依据，原、被告对拔款单上补写的“支出2598164.18元、本人支出335782元、姚2322982支、牛2262382”内容虽然认识不一，但均认为属于各自支出的款项，以上内容不是原告完成工程量的依据，也不是被告已付工程款的依据。被告自己统计的宜居家园13#楼进出账明细虽无原告签名，但进出账明细中支出的部分款项与原告提交的证据能够印证，支出的款项直接向相对的关系人支付而不是向原告支付的工程款。原告诉称其承包并实际完成了工程，但是被告提交的证据证明徐广忠完成了案涉工程的基础开挖、换填工程，张某2完成了水暖电工程，工程款由被告以房抵付（除原告支付徐广忠20000元），另外，被告还提交证据证明其完成了案涉工程的收尾工作。结合证人张某2证言证明案涉工程由“姚某与牛某干”的事实。综上,原、被告提交的证据证明的事实主要是收取款和支出款明细，这些证据不足以证明原、被告双方存在工程转包关系，所以原告诉称被告将案涉工程向其转包缺乏足够充分的证据证实，其要求被告支付工程款355782元本院不予支持。被告姚某要求追加宁夏银湖房地产开发有限公司为被告参加诉讼本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第二条，第六条，第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百三十四条第一款，第一百四十四条，《最高人民法院关于民理诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告牛某的诉讼请求。案件受理费6646元，由原告牛某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判长 王希刚人民陪审员 陈国成人民陪审员 陈 兴 二〇二〇年三月二十四日书记员 王 蓓本案适用的法律条款：《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。