福建省莆田市城厢区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）闽0302行赔初8号 原告许元鹏，男，1955年7月17日出生，汉族，住莆田市涵江区。 被告莆田市涵江区人民政府涵西街道办事处，住所地莆田市涵江区保尾路621号，统一社会信用代码1135030300370701XH。 负责人李跃腾，主任。 委托代理人詹俊凯，男。特别代理。 委托代理人郑阳春，福建大涵律师事务所律师。特别代理。 原告许元鹏诉被告莆田市涵江区人民政府涵西街道办事处行政赔偿一案，于2020年1月17日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年3月31日公开开庭进行了审理，原告许元鹏，被告委托代理人詹俊凯、郑阳春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原告位于莆田市涵江区房屋，被告以“防汛抗台”为由，强制拆除原告唯一房屋，致原告无家可归。无耐之下，原告在原宅基地搭盖临时住所，但被被告以拆违为由再次拆除，该拆除行为被法院判决确认为违法。2019年10月30日，原告向被告提起行政赔偿，但被告至今未履行义务，故请求依法判令（1）被告赔付原告临时住房被拆除的经济损失共计（120㎡×480元）57600元；（2）赔付（自2016年9月28日起至恢复居住条件时止）的临时过渡费，暂定为4年（每月2000元×48个月）96000元；（3）依法给予原告办理灾后重建手续，同时清理出原告合法的宅基地让原告重建家园。 原告向本院提交的证据材料有： 1、身份证一份； 2、土地房产所有证一份； 3、诉争房屋拆后的现场照片四张（第一张是拆旧房子的照片，第二张是临时搭盖的房屋竣工完成后被拆除的照片）； 4、行政判决书及生效证明书（[2019]闽0302行初30号）各一份；（当庭补充提供）[2019]闽0302行初31号行政判决书、[2019]闽03行终142号行政判决书各一份。 上述证据证明（1）诉讼当事人双方主体适格；（2）本案是原行政行为已经生效判决确认违法之后单独提起的行政赔偿诉讼；（3）诉求赔偿涉案房屋规模为120㎡的事实； 5、行政赔偿申请书； 6、邮政回执。 证据5、6证明本案起诉已经履行了诉前程序。 被告辩称：一、案涉土地已经批准征收，原告在被拆旧房的土地上未经审批临时搭盖房屋，被被告强制拆除，原告请求被告赔偿其经济损失，于法无据。二、原告要求被告赔付临时过渡费不属于行政赔偿范围。三、原告要求被告办理灾后重建手续，清理宅基地给原告重建家园，不符合法律规定。故请求驳回原告的诉讼请求。 被告向本院提交的证据材料有： 1、《福建省人民政府关于莆田市涵江区2013年度第六批次农用地转用和土地征收的批复》（闽政地[2013]773号）文件一份； 2、《莆田市人民政府关于涵江区2013年度第六批次农用地转用和土地征收的通知》（莆政土[2013]202号）文件一份。 证据1、2证明（1）原告祖遗的位于涵西街道××号房屋所在的土地已列入征收范围；（2）本案原告所搭建房屋的土地是在被征收的范围内，已经被征用建设成保利商业房； 3、行政判决书一份，证明被告拆除的是原告在该旧房屋原所在土地上临时搭盖的房屋。 4、《城乡规划法》第四十条第一款、《国家赔偿法》第三十六条、《物权法》第二十八条，证明（1）在城市、镇规划区内进行建筑物建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门申请办理建设工程规划许可证；（2）当事人主张行政赔偿的应当以直接损失为原则给予赔偿；（3）因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定书等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。 上述证据经庭审举证、质证，原告对被告提供的证据证据1、2认为不具有关联性，应当予以排除，理由是因涉案房屋不在该批次的征收范围内。对证据3三性均无异议，足以证明原行政行为已经依法确认违法，本案是单独提起的行政赔偿诉讼。对法律依据认为《物权法》赋予农民有权在原宅基地建设住房及附属用房的法定权利，故被告适用法律错误。 被告对原告提供的证据1三性均无异议。对证据2认为是213号旧房子的产权证，与本案临时搭盖的房屋无关。对证据3三性均有异议，这是拆旧房子的照片，与本案无关，即使是拆除临时搭盖的房屋，也无法看出是房屋已经建成了。对证据4已经确认拆除临时搭盖行为违法，没有异议，但是法院认定是违章建设，是未经过办理审批手续。对证据5、6三性均无异议。 本院对上述证据认证如下：原告提供的证据1、2、4-6的真实性，本院予以确认。被告提供的证据真实性，本院予以确认。 根据双方的一致陈述及证据认定，本院可以认定以下事实：2016年9月28日，因“鲶鱼”超强台风正面袭击，被告为了消除安全隐患，将原告祖遗坐落于莆田市涵江区房屋拆除。之后，原告在该旧房屋原所在土地上临时搭盖房屋，又被被告以“违建”为由强制拆除。2019年5月28日，本院对该强制拆除行政行为作出（2019）闽0302行初30号《行政判决书》，判决确认被告强制拆除原告临时搭盖房屋的行为违法。判决生效后，原告于2019年10月30日向被告提交了《行政赔偿申请书》，因被告在法定期限内未作出答复，致引起行政诉讼。 本院认为：《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”因此，赔偿申请人的合法利益受到损害是其享有行政赔偿权利的前提条件。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定：“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。”本案中，被告实施的强制拆除行政行为被生效判决确认违法，其行为造成原告合法的财产损失，被告应予赔偿。因原告未经合法审批进行搭盖，该建筑物为违法建设，不受法律保护，但由于被告强制拆除时，未给予原告合理的自行拆除期限，造成不必要的、可再利用的材料损失，被告应予赔偿。故根据市场行情，被告应赔偿原告搭盖临时住房可回收利用的材料损失，本院酌情按20000元进行赔偿。原告请求赔偿四年的临时过渡费不属直接损失，不属于行政赔偿范围，本院不予支持。原告请求被告办理灾后重建手续等，因该行为须由相关职能部门许可，属不同的法律关系，不属于本案行政赔偿的审查范围，故对该请求应予驳回。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第四项、第三十六条第八项以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条、第三十三条之规定，判决如下： 一、被告莆田市涵江区人民政府涵西街道办事处应于判决生效后一个月内赔偿原告许元鹏材料损失人民币20000元。 二、驳回原告许元鹏其他的诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  曾广霖 人民陪审员  蔡素娥 人民陪审员  林喜凤 二〇二〇年三月十三日 书 记 员  林常云 附引用法律的条文： 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。