辽宁省沈阳市和平区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0102民初12746号 原告：李振霞，女，1938年9月19日出生，汉族，住沈阳市沈河区。 委托诉讼代理人：曹伟红，沈阳市中昱法律服务所法律服务工作者。 委托诉讼代理人：宋宏（系原告李振霞儿子），男，1963年11月10日出生，汉族，住沈阳市大东区。 被告：沈阳市和平区中置颐养老年公寓，住所地沈阳市和平区胜利大街36-2号，统一社会信用代码52210102MJ2869315X。 法定代表人：杨琳，该公寓院长。 委托诉讼代理人：尚金凯，男，该公寓员工。 委托诉讼代理人：郝沈武，辽宁誉硕律师事务所律师。 原告李振霞诉被告沈阳市和平区中置颐养老年公寓（以下简称中置老年公寓）服务合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月12日、2020年3月25日公开开庭进行了审理。原告李振霞委托诉讼代理人曹伟红及宋宏、被告中置老年公寓委托诉讼代理人尚金凯及郝沈武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李振霞向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即给付医药费60884.03元、医疗及护理用品费用1942元、住院期间伙食补助900元、营养费10000元、护理费22340元、交通费600元、病志复印费28元、餐费10元、伤残补助金及精神损失费以伤残鉴定结果计算；2.请求判令被告立即返还养老服务合同约定服务费28432元（99800元-71368元）；3.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求中医药费合计61487.27元、医疗及护理用品费用1942元、住院期间伙食补助910元、护理费382340元、交通费866元、病志复印费65元、伤残补助金18671元、精神损失费10000元。事实和理由：原、被告于2018年9月25日签订养老机构服务合同一份，约定原告一次性向被告交纳12个月各项费用合计79800元，从2018年9月25日至2019年9月24日止，押金20000元，共计99800元。被告收取此笔费用后，为原告提供日常起居、安全保护及生病时及时救治等服务项目。双方签订合同后，原告正式入住被告处。2018年12月8日、2019年2月11日，原告两次在被告处受伤，并且在受伤后被告没有及时将原告送至医院救治，均是等到原告家属到达后，由原告家属带至医院治疗。短短不足半年的时间，原告两次受伤，使原告的身体遭受巨大的伤害，被告却没有向原告给付任何的赔偿。被告在双方签订养老服务合同及原告履行合同中给付义务后，没有履行合同中约定义务，使得原告两次受伤并得不到及时救治，被告的行为已经严重违约，作为违约方的被告既然没有履行合同中的义务，就没有权利收取合同中原告给付的费用，因此被告应当将收取原告的费用全额返还，而不是部分返还，为其违约责任承担义务，原告请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告中置老年公寓辩称，一、根据双方签订的养老机构服务合同第十条特别约定中的10.1.1条、10.1.2条、10.4相关规定，被告不应该承担原告住院期间及诉求的全部费用，该费用应由原告本人及监护人自行承担全部责任和经济损失；二、根据本合同第11.5条违约责任的规定，本案是因乙方原因造成的自身损害，应由乙方自行承担全部后果和责任。综上所述，系双方真实意思表示，不违反法律，应对双方具有法律约束力，根据民事意思自治原则，应尊重双方合同约定；三、请驳回原告对被告的全部诉讼请求。就本案原告损伤的过程可以明确我方无过错，我方护理人员已经将原告本人安置在座便器上，原告应该在座便上完成生理过程，即便是护理人员不在场，原告也应该稳坐在座便器上。之所以发生跌倒，原因是原告想活动导致的。此外，正常的成年人如果没有骨质疏松等潜在的病理改变，即便是从座便器上自行活动后跌落也不会造成任何部位的骨折。本案原告骨折部位发生在股骨粗隆部位，该部位是人体骨骼最粗壮的部位之一，这种轻微的外伤通常不会造成骨折，之所以发生骨折从法医学上将也是严重骨质疏松在先导致的。综上所述，被告在原告意外损伤的事件当中，不存在行为过失，被告的行为符合合同中的义务约定。原告的不慎跌伤符合双方之间签署的合同中的11.5的约定，应由原告自行承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.2018年9月25日，原告（乙方、入住老年人）、原告监护人宋宏（乙方监护人、丙方、付款义务人、连带责任保证人、联系人）与被告中置老年公寓（甲方、养老机构）签订《养老机构服务合同》，约定中置老年公寓为李振霞提供个人生活照料、康复护理、精神慰藉、文化娱乐等老年服务，3.1.2条款约定被告每月收取6650元费用，其中包含房间床位费原价4000元/月，折后价2400元/月，护理费3500/月，伙食费700元/月，水电费50元/月……3.1.4条款约定协议签订之日一次性缴纳12个月的各项费用合计79800元……合同期限自2018年9月25日至2019年9月24日……第十条特别约定中10.1.1条乙方在入住期间突发疾病或身体伤害事故，甲方应及时通知乙方监护人、丙方，及时联系120等医疗急救机构，如需到医疗机构急救，甲方应派人陪送至医疗机构。甲方具有医疗资质的，在乙方生命垂危等紧急情况下应尽到合理诊疗义务，费用由乙方或乙方监护人、丙方承担……10.4条非因甲方原因造成乙方人身、财产损害的，甲方不应承担责任……11.5条因乙方原因造成其自身损害的，由乙方（乙方监护人）和丙方自行承担全部后果和责任……各方亦约定了其他权利义务，该合同下方甲方处由被告中置老年公寓加盖合同专用章及代表人签字，乙方处由原告李振霞签字并捺印，乙方监护人及丙方处均由宋宏签字并捺印。同日，原、被告签订入住缴款确认单，并交纳费用共计100220元（含押金20000元、床位费28800元、服务费42000元、餐费8400元、水电费600元、单人床品420元），被告为其开具收据一张。 2.原告称，在被告提供上述服务期间内，原告共计发生两次事故，具体如下：第一次时间系2018年12月8日，原告左侧眼角磕破淤青，在辽宁中置盛京老年病医院诊疗；第二次时间系2019年2月11日晚17时，原告饭后产生便意，在护理员的陪同下进入非本人房间的卫生间内如厕，护理员将原告安置到坐便器上排便，该过程中，因卫生间内无厕纸，护理员离开原告取纸返回后发现原告摔倒在地。事故发生后，被告中置老年公寓称先由护理员通知了护士，对其进行血压监测后电话通知监护人宋宏，宋宏表示先观察病情。原告称被告电话里仅告知了测量数据，并未告知具体肿胀等病变细节，并称已嘱咐被告至楼下的中置盛京老年医院拍片进行进一步检查。 3.次日，原告监护人宋宏带领原告至中置盛京老年医院就诊，后转至北部战区总医院救治，该院主要诊断为“左股骨粗隆间骨折”。同日，原告李振霞入住该院，至2019年2月21日出院，共住院9天。期间，医嘱为“二级护理”共3天、“一级护理”共6天。出院医嘱注明“1.切口隔日换药至术后12-14天，积极预防术区感染；2.转至外院继续治疗，患肢近期避免负重及外伤；3.加强营养及护理，全休3个月，适度功能锻炼；4.可适量口服消肿、止痛、抗凝（利伐沙班片10mg口服1/日至术后35天）、促进骨折愈合药物；5.术后4周复查（每周二下午门诊楼三楼，骨科专病门诊），决定下一步治疗方案；6.建议就诊心内科门诊，进一步诊治心房颤动；7.定期复查，病情变化随诊”。后原告又至该院进行了复诊。 4.2019年2月18日，双方签订出院结算单，对退款金额进行了签字确认，被告向原告进行了退款，并开具总计金额为71368元的收费票据一张，载明：押金-20000元、床位费-17680元、服务费-28163元、餐费-5157元、水电费-368元。庭审中，原、被告一致确认双方已协商解除案涉服务合同。 5.原告就其伤残等级故向本院提出鉴定申请，同时申请对其护理依赖等级进行鉴定。本院依法委托沈阳佳实司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年11月28日作出（210106012号）鉴定意见书，鉴定意见为伤残等级十级，就原告申请的护理依赖鉴定申请，该鉴定所口头告知其无法鉴定，原告口头表示放弃该申请，截至本判决作出之日，原告就该事项亦未再次提出申请。原告对该鉴定意见，被告提出重新鉴定申请，因其申请理由不符合重新鉴定申请条件，经本院释明后，被告就上述异议事项改为复议申请，但并未在限定期限内提出明确的书面复议申请，故本院对上述鉴定意见予以采纳。 本院认为，公民的人身权利受法律保护,侵害他人身体,给他人造成损害的,侵害人应承担相应的民事责任。本案中，双方签订《养老机构服务合同》,约定原告李振霞入住中置老年公寓,由中置老年公寓为李振霞提供养老服务，并应负有管理、看护以及安全保障的义务。双方在签订合同前,均知晓李振霞系80余岁高龄老人，且自身患有阿尔茨海默症，通过对李振霞的活动能力等综合评测,结合合同中约定的护理费3500/月的收取标准，可以认定其属于生活完全不能自理的老人,需要实施全护。李振霞在入住中置老年公寓期间,中置老年公寓应对其负有全面的看护责任。中置老年公寓在履行看护责任过程中,李振霞的身体状况无法自如行走,需护工的全程陪同，如厕亦是如此。一般情况下,只要护工在护理原告如厕过程中全程陪同,尽心尽职，搀扶到位,不至于摔倒在地，但护工在李振霞如厕过程中外出取纸，留其独自一人，故未能尽到足够的关注义务,是李振霞摔伤的主要原因,中置老年公寓应对李振霞因此遭受的相关损失承担赔偿责任。同时，考虑到李振霞年事已高,自理能力差,护理难度较高,综合原告的自身健康因素,被告作为养老机构护理风险较高,可适当减轻被告的责任。因此，综合考虑以上情况,本院根据双方过错程度等因素,酌情确定被告中置老年公寓应当承担赔偿责任的比例为70%。 关于原告李振霞的具体损失情况，分项计算如下： 1.医疗费。李振霞支出的医疗费属于合理损失,应获赔偿，结合其提供的辽宁中置盛京老年病医院及北部战区总医院收费票据（门诊与住院），原告主张第一次受伤产生的医疗费共计1059.54元，本院予以确认；第二次医疗费共计60413.33元。上述医疗费合计61472.87元，故中置老年公寓应承担43031元（61472.87元×70%）； 2.住院伙食补助费。结合病历，李振霞住院治疗共计9天，按每天100元标准计算，共计900元，故中置老年公寓应承担630元（900元×70%）； 3.营养费。原告因此事故造成骨折，产生营养费具有一定依据，结合原告伤情及医嘱,本院酌定该费用为3000元； 4.护理费。按照法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，原告主张的护理费分别为住院期间与院外护理两部分，其中住院期间的护理费，按医嘱记载，原告共住院治疗9天，医嘱为“二级护理”（按1人护理核定）共3天，原告提供了收条证据，载明该3天的护理费为540元，故本院予以确认；另自2019年2月16日至2月21日住院期间的“一级护理”（按2人护理核定）共6天，原告提供了家政服务协议两份（每日300元）、陪护证明两份（每份1800元）及家政公司开具的发票，共计3600元，故本院予以确认，故李振霞住院期间产生的护理费共计4140元；院外护理部分，原告主张自2019年2月22日起至2020年3月22日期间的费用，但依照法律规定，受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。本案中，李振霞的伤残等级鉴定意见于2019年11月28日作出，故本院支持至其定残前一日的护理费，结合其提供的家政服务协议及若干发票，共计56000元，本院予以确认。因此，李振霞的护理费共计60140元（4140元+56000元），故中置老年公寓应承担42098元（60140元×70%）； 5.医疗辅助器具费。结合李振霞提供的医疗辅助器具费对应的票据，确定该项费用为2768元，故中置老年公寓应承担1937元（2768元×70%）； 6.交通费。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。结合原告提供的交通费票据，并考虑到李振霞因伤治疗支出交通费的必要性及合理性，本院酌情确定该项费用为500元； 7.复印费。结合原告提供的复印费收据，本院认定该费用为28元，故中置老年公寓应承担19元（28元×70%）； 8.残疾赔偿金。法律规定，受害人因伤致残的，赔偿义务人应当支付其残疾赔偿金，赔偿数额应依伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案李振霞的伤残程度经鉴定确认伤残等级为十级，原告为城镇户口，且在定残时已年超过60周岁，故原告主张的残疾赔偿金18671元，本院予以确认，故中置老年公寓应承担13069元（18671元×70%）； 9.精神损害抚慰金。李振霞因本次事故受伤，并构成十级伤残，对其精神造成了一定损害，其主张赔付精神损害抚慰金具有法律及事实依据，故本院酌定原告的精神损害抚慰金为4000元； 10.鉴定费。原告为评定伤残程度支付鉴定费1000元，系因本次事故的合理性支出，故本院予以支持。 另，关于原告提出的被告返还共计服务费28432元的请求。因原、被告已解除了《养老机构服务合同》，且在扣除被告已提供服务期间的相关费用后进行了结算，双方亦对此确认，并已实际履行，故在此情况下原告提出被告应返还差额部分的服务费无法律依据，且违背民法的公平及意思自治原则，故本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告沈阳市和平区中置颐养老年公寓于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振霞医疗费43031元； 二、被告沈阳市和平区中置颐养老年公寓于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振霞住院伙食补助费630元； 三、被告沈阳市和平区中置颐养老年公寓于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振霞营养费3000元； 四、被告沈阳市和平区中置颐养老年公寓于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振霞护理费42098元； 五、被告沈阳市和平区中置颐养老年公寓于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振霞医疗辅助器具费1937元； 六、被告沈阳市和平区中置颐养老年公寓于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振霞交通费500元； 七、被告沈阳市和平区中置颐养老年公寓于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振霞复印费19元； 八、被告沈阳市和平区中置颐养老年公寓于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振霞残疾赔偿金13069元； 九、被告沈阳市和平区中置颐养老年公寓于本判决生效之日起十日内赔偿原告李振霞精神损害抚慰金费4000元； 十、驳回原告李振霞的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费685元（已减半收取），由原告负担XX元、被告负担XX元；鉴定费1000元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审判员  宋亮 二〇二〇年三月二十三日 法官助理霍骏升 书记员王皓然 本判决所依据的相关法律规定 《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有： （六）赔偿损失； 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。