文书内容重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0116民初14509号原告：陈明，女，汉族，1972年4月29日出生，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：谭林，江津区职工法律援助中心工作人员。被告：重庆台新商贸有限公司，住所地重庆市江北区万港城东路8号5幢1-3，统一社会信用代码91500103756232194T。法定代表人：宁蓉。委托诉讼代理人：吴秋梅，女，公司员工。委托诉讼代理人：程渝，男，公司员工。原告陈明与被告重庆台新商贸有限公司（简称商贸公司）劳动争议一案，本院于2019年11月26日受理后，依法适用简易程序于同年12月25日公开开庭进行了审理。陈明及其代理人谭林，商贸公司的代理人吴秋梅、程渝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈明向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告未签订无固定期劳动合同二倍工资差额27500元（11个月×2500元/月）；2.违法解除劳动合同赔偿金45000元（9个月×2500元/月×2）；3.未休年休假工资8050元（35天×115元/天×2），合计60550元。事实和理由：原告于2011年10月1日受聘到商贸公司并被派遣到重庆商社新世纪百货连钡经营有限公司江津店（简称新世纪江津店）做促销员工作，工资每月2500元。原告工作期间签定三份固定期限合同，2017年9月1日应签定无固定期限合同但未签定。被告于2019年9月12日向原告发出解除劳动合同通知。原告认为被告解除劳动合同违法，向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会（简称仲裁委员会）申请裁决，仲裁委员会作出渝津劳仲案字〔2019〕第1035号裁决书。原告对裁决不服，特向法院起诉，请求法院依法判决。被告商贸公司辩称：我司与原告签订固定期限劳动合同并不违反法律规定。双方签订了四次固定期限劳动合同，原告也无异议。因我司要为年满50周岁的女员工办理退休手续，原告于1972年4月出生，故与原告签订的第四份合同期限从2017年9月1日至2021年12月31日。因业务需要，经沟通后，原告同意回公司总部上班，但未到岗。公司后又调整原告在重百超市江津时代广场店上班，要求其于2019年8月20日到岗，原告同意后仍不到岗，公司多次通知其到岗，但原告以各种借口推脱。2019年8月30日，我司发函敦促原告上班，原告对电话、微信均不予回复。2019年9月5日，我司再次向原告发函要求其上班，告知其已旷工35天以上，要求其立即上班，否则公司有权与其解除劳动合同且不予补偿，但原告仍旧不予理睬，也不回复电话和微信。原告应遵守我司制定的各项规章制度，其严重违反公司规章制度和劳动纪律，经公司多次、反复催告后，仍拒不上班，连续旷工四十余天。我司根据员工手册及劳动合同法第39条的规定，于2019年9月12日与原告解除劳动合同。我司是依法解除劳动合同，原告主张的违法解除劳动合同的赔偿金不应得到支持。认可原告未休年休假34天，我司同意承担未休年休假工资7816元。请求法院依法判决。本院经审理查明：陈明于2011年10月1日到商贸公司工作，并被派遣到新世纪江津店做促销员，工资每月2500元。双方分别于2012年9月1日、2014年9月1日、2016年9月1日和2017年9月1日签订了四份固定期限劳动合同，最后一份合同主要约定：合同期限自2017年9月1日至2021年12月31日；陈明的工作岗位为商场促销，工作地点为江津区；商贸公司按国家规定缴纳社会保险；陈明应遵守商贸公司制定并公示的各项规章制度，服从工作安排和调动，遵守劳动纪律。2019年8月1日，陈明工作的新世纪江津店专柜撤场。商贸公司于2019年8月16日和8月30日作出调令函，通知陈明于8月20日和9月2日到重百超市江津时代广场店报到上班，如不执行按旷工处理。陈明接到通知后未报到上班。2019年9月5日，商贸公司再次向陈明发函，告知其已旷工35天以上，根据员工手册的相关规定，无故旷工三天及三天以上者，公司有权解除劳动合同且不支付经济补偿；对不服从公司领导安排及工作调动的，公司有权解除劳动合同且不支付经济补偿。现再次通知自接到本通知之日起两日内立即到公司安排的工作地报到，否则，公司将解除劳动合同，且不给予任何补偿。陈明收到上述函件或通知后，仍拒不到重百超市江津时代广场店报到上班。2019年9月12日，商贸公司向陈明发出解除劳动合同通知书，以陈明连续旷工41天以上且不服从公司工作安排为由，从当日起解除与陈明的劳动关系。商贸公司未成立工会组织。该公司员工手册中规定，员工无故旷工三天及三天以上者，公司有权与其解除劳动合同，且不支付补偿；对不服从公司领导安排及工作调动的导购，公司有权与其解除劳动合同，且不支付补偿。商贸公司曾于2018年1月10日和1月11日分两次召开员工会议组织学习员工手册，陈明在2018年1月11日的员工签到表上签字。2019年8月30日，陈明向仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决商贸公司支付未签订无固定期劳动合同二倍工资差额27500元，违法解除劳动合同赔偿金45000元，未休年休假工资8050元。裁委员会于2019年11月19日作渝津劳仲案字〔2019〕第1035号裁决书，裁决商贸公司支付陈明未休年休假工资7816元、驳回陈明的其他请求。陈明不服裁决，在法定期限内诉至本院并提出前述诉讼请求。案经本院调解无果。审理中，商贸公司认可陈明未休年休假34天，同意承担未休年休假工资7816元。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。第八十二条第二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，双方于2016年9月1日第三次签订劳动合同时，即应依法签订无固定期限劳动合同。商贸公司未举示证据证明其已告知陈明享有订立无固定期限劳动合同的权利，或者陈明作出了放弃订立无固定期限劳动合同并同意订立固定期限劳动合同的证据，故商贸公司未与陈明签订无固定期限劳动合同的行为已违法，依法自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。陈明的月工资为2500元，其上班期间已获得一倍工资。因商贸公司未提出时效抗辩，而人民法院不主动适用时效的规定，故陈明主张的未签订无固定期劳动合同二倍工资差额27500元，有事实和法律依据，本院予以支持。关于商贸公司是否赔偿陈明45000元赔偿金的问题。劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，商贸公司制定的有关员工不得旷工，以及员工应服从公司领导安排及工作调动的规章制度，已组织陈明等员工学习。该制度不违反相关规定，员工应当遵守。商贸公司因业务需要，在陈明工作的新世纪江津店专柜撤场的情况下，安排陈明到重百超市江津时代广场店工作，符合公司自主经营和实际需要，并不损害陈明的合法权益。陈明经通知拒不到岗工作，其从商贸公司通知于2019年8月20日到重百超市江津时代广场店报到上班，至该公司于2019年9月12日作出解除劳动合同的通知，已连续旷工二十余天。陈明的旷工行为属于严重违反用人单位规章制度的行为，为法律所不许。故，商贸公司有权依法解除与陈明的劳动合同。另，陈明于2019年8月30日向仲裁委员会提出仲裁申请时，商贸公司并未与陈明解除劳动合同。反之，商贸公司还于同年9月5日通知陈明到岗上班。该事实充分证明陈明本人坚持旷工，拒不上班，并有主动解除劳动合同的意愿。综上，陈明有严重违反用人单位规章制度的行为，商贸公司不存在违法解除劳动合同的事实。因此，陈明主张的违法解除劳动合同的赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。审理中，商贸公司认可陈明未休带薪年休假34天，并同意承担未休年休假工资7816元，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项、第三十九条第二项、第八十二条第二款，《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条第三项，《职工带薪年休假条例》第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款之规定，判决如下：一、被告重庆台新商贸有限公司自本判决生效之日起七日内给付原告陈明未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额27500元；二、被告重庆台新商贸有限公司自本判决生效之日起七日内给付原告陈明未休年休假工资7816元；三、驳回原告陈明的其他诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆台新商贸有限公司负担。此款原告陈明已预交，本院不予退还，限被告重庆台新商贸有限公司在履行上述判决义务时一并转付原告陈明案件受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  蔡佑彬二〇二〇年三月四日书记员  刁 杰