湖南省汝城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1026民初2102号 原告：吴建军，男，1978年11月17日出生，汉族，住湖南省汝城县。 委托诉讼代理人：黄文武，郴州市北湖区阳光法律服务所法律工作者。 被告：欧永兴，男，1966年2月8日出生，汉族，住湖南省汝城县。 被告：欧志军，男，1972年9月24日出生，汉族，住湖南省汝城县。 委托诉讼代理人：欧阳闽泉，汝城县卢阳法律服务所法律工作者。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司郴州市中心支公司，住所地湖南省郴州市苏仙区郴江北路303号。 负责人：李振飞，公司负责人。 委托诉讼代理人：黄镟，公司职工。 原告吴建军与被告欧永兴、欧志军、中国人寿财产保险股份有限公司郴州市中心支公司（下称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院裁定本案转为普通程序。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴建军向本院提出诉讼请求：1、判令保险公司在交强险保险范围内赔偿吴建军110000元，优先赔偿精神损害抚慰金；2、判令欧永兴、欧志军共同赔偿560683.15元；3、诉讼费由被告承担。诉讼过程中，吴建军以伤残赔偿金、被扶养人生活费应按城镇标准计算为由，将第二项诉讼请求变更为864708.2元。事实和理由：2019年4月7日17时20分许，欧永兴驾驶粤Ｆ×××××号小型普通客车沿汝城县九龙大道由北往南行驶，当行驶至2号楼路段时越过中心黄线左转，其车右侧前门位置与沿九龙大道由南往北行驶由吴建军驾驶的无号牌普通二轮摩托车的正前方位置发生碰撞，造成两车受损，吴建军受伤的道路交通事故。经汝城县交警大队道路交通事故认定书（第431026120190000055号）认定，欧永兴承担事故主要责任，吴建军次要责任。事故发生后，吴建军被送往汝城县中医医院救治，经初步检查，医生要求转院至上一级医院治疗（医药费由欧永兴垫付），后转院到郴州市第一人民医院治疗，因无法筹集后续治疗费于2019年10月23日申请出院。在第一人民医院住院199天，住院费129389.29元（欧永兴垫付81500元、保险公司10000元）、门诊费3022.65元。2019年11月4日，郴州市科诚司法鉴定所对吴建军伤情的鉴定结果为叁级伤残，部分护理依赖。粤Ｆ×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险，事故发生在保险期内。吴建军在事故中的总损失，首先由保险公司赔偿110000元（不含住院期间垫付的医药费10000元），超出交强险部分，由欧永兴、欧志军承担70%的赔偿责任。原告多次与被告协商无果，特诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 欧永兴辩称，1、欧永兴为欧志军提供劳务，欧志军是接受劳务方，本案交强险范围外的责任应由欧志军一人承担。2、吴建军诉讼请求主张的赔偿数额计算过高，主张的营养费不符合规定，且与住院伙食补助费重复。在没有医疗机构确定或鉴定营养期的情况下，应按照司法实践一个伤残等级500元计算。3、考虑到吴建军的年龄、健康状况及被告的承受能力，先确定五年的护理期限为宜，之后可以根据康复情况另行主张护理费用及期限。4、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，以正式票据为凭。 欧志军辩称，1、该起交通事故是由于驾驶人员欧永兴违章跨越双黄线造成的，欧永兴有明显过错。欧永兴与欧志军之间没有劳务关系，事发时欧志军并没安排欧永兴从事劳动。2、鉴定时间过早，出院医嘱上明确患者仍需继续治疗及康复锻炼，治疗未终结，存在继续好转的可能，因此欧志军申请对吴建军的伤残等级重新鉴定。护理依赖鉴定主要依据伤残鉴定及住院病历，出院医嘱上记载护理依赖评分为65分，但护理依赖鉴定的评分为55分，存在显著差异，因此要求重新鉴定。护理依赖的赔付应当结合患者的年龄、健康、康复状况决定，自吴建军住院开始计算到治疗终结，症状稳定为一个周期，一般状况下为三年，症状稳定后是否继续护理可另行起诉，赔偿标准应按照2019年的标准计算。 保险公司辩称，公司已赔付10000元，同意在交强险范围内赔付其他费用。 吴建军为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据：1．原告、被告身份信息及保险公司企业信息；2．车辆信息及保单；3．道路交通事故认定书；4．郴州市第一人民医院住院病历；5．郴科诚司鉴所［2019］临鉴字第1144号、1145号司法鉴定意见书；6．发票及清单；7．亲属关系证明及身份信息；8．陪护证明、护理人员身份信息。欧永兴提供证据：9．中医院门诊收费票据、转账记录；10．证人欧某证言；11．汝城县公安局交通警察大队的询问笔录。2019年12月6日欧志军申请重新鉴定，郴州市旺昇司法鉴定所做出郴旺昇司鉴所［2020］临鉴字第19号、第20号鉴定意见书。本院依职权调取了宋国华与汝城县众利装饰工程有限公司签订的《汝城县众利装饰工程施工合同》，对欧志文进行调查取证。本院组织各方进行质证并已记录在卷。本院认为郴科诚司鉴所［2019］临鉴字第1144号鉴定结论被郴旺昇司鉴所［2020］临鉴字第19号鉴定结论否定，本院不予采信。其他证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月7日17时20分许，欧永兴驾驶粤Ｆ×××××号小型普通客车沿九龙大道由北往南行驶到2号楼路段时越过中心黄线左转，其车右侧前门位置与沿九龙大道由南往北行驶由吴建军驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成两车受损，吴建军受伤。汝城县公安局交通警察大队认定：欧永兴驾驶机动车越过道路中心双黄线左转是造成本起事故的主要原因，承担事故主要责任。吴建军驾驶机动车未佩戴安全头盔是造成本起事故的次要原因，承担事故次要责任。事故发生后，吴建军被送到汝城县中医医院治疗，医生检查后要求转院，欧志军支付了在汝城县中医医院的医疗费、救护车费。当日，吴建军被送到郴州市第一人民医院治疗，2019年10月23日出院，住院199天。诊断结果为：颈部脊髓损伤、创伤性蛛网膜下腔出血、颈椎骨折、左侧肩胛骨骨折、右下肢静脉血栓形成、双肺挫伤、右侧肺部感染、额部头皮血肿、头皮挫伤、双眼下转动功能不全。出院医嘱为：加强营养，生活部分自理，需加强护理，继续康复锻炼，必要时继续行康复治疗，出院后3月、6月、1年复查颈椎Ｘ线，脊柱外科随诊。吴建军住院期间，由其妻子朱美琼护理。治疗过程中，保险公司垫付了10000元，欧志军垫付了81500元。2019年11月11日，郴州市科诚司法鉴定所做出郴科诚司鉴所［2019］临鉴字第1144号、1145号司法鉴定意见书，第1144号鉴定意见为：吴建军的损伤评定为叁级伤残。第1145号鉴定意见为：躯体伤残日常生活活动能力计55分，评定为部分护理依赖。吴建军于2019年11月13日提起诉讼，在诉讼过程中，欧志军以“吴建军提交的伤残鉴定及护理依赖鉴定书，存在鉴定时机过早，鉴定依据与提交的病历记录存在明显差异”为由，申请对伤残等级和护理依赖程度重新鉴定。2020年1月7日，郴州市旺昇司法鉴定所做出郴旺昇司鉴所［2020］临鉴字第19号、20号鉴定意见书，鉴定意见为吴建军颈部损伤致颈椎骨折，颈部脊髓损伤，双手肌力2-级，评定为伍级伤残。躯体伤残日常生活活动能力计60分，评定为部分护理依赖。欧志军支付了第二次鉴定的检查费、鉴定费。 另查明，吴建军父亲吴混才，1947年7月19日出生。母亲何份香，1954年9月9出生。弟弟吴建文，1981年出生。妹妹吴招红，1985年出生。吴建军夫妇2003年9月26日生育女儿吴莹，2006年9月10日生育儿子吴子杰。粤Ｆ×××××号客车车主为欧志军，该车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险。诉讼过程中各方当事人就交强险赔付达成协议，由保险公司在交强险限额内赔付吴建军109000元（不含垫付的10000元），吴建军放弃对保险公司的其他诉讼请求，本院已另行制作调解书。 本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。本案的焦点有： 1、事故发生时欧永兴是否从事雇佣活动。根据庭审中欧永兴的陈述，本院调取了宋国华与汝城县众利装饰工程有限公司签订的《汝城县众利装饰工程施工合同》，查明，2019年3月15日宋国华将2号小区房屋的装修工程发包给汝城县众利装饰工程有限公司，该公司的法定代表人为欧志军的弟弟欧志文。欧志文证实“这个工程的防水部分是欧志军做的，如果他的时间不足，他就会邀请熟悉的师傅一起做，材料款单独算，其他是工人的工钱，欧志军不会赚我的钱。”证人欧某证实“清明节时欧某和欧永兴一起跟欧志军做防水工程，工钱由欧志军付给我。欧永兴每天下班都会开车到工地接工人和拉工具回欧志军的防水材料店，那天欧永兴去接我和叶长青时出了交通事故。”结合事故发生的地点为九龙大道2号楼前路段，欧永兴行车方向为由北往南行使到2号楼路段越过中心黄线左转，事发时间为17时20分许，本院认定欧永兴与欧志军形成劳务关系，事故发生时欧永兴从事欧志军指示范围内的生产经营活动，欧永兴因劳务造成他人损害的，由接受劳务方欧志军承担赔偿责任。 2、事故造成吴建军的损失及各方应承担的责任。吴建军夫妇为农业户口，从事农业生产。郴州市中级人民法院《关于在全市机动车交通事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）》规定，从2019年12月9日起，郴州市两级人民法院在机动车交通事故责任纠纷案件开展统一城乡居民赔偿标准试点工作，残疾赔偿金、被抚养人生活费统一按照城镇居民标准计算。吴建军损失有：⑴医疗费133763.55元；⑵住院伙食补助费199×100＝19900元；⑶营养费199×30＝5970元；⑷残疾赔偿金36698×20×60%＝440376元；被抚养人生活费25064×（2＋5）÷2×60%＋25064×（8＋15）÷3×60%＝167928.8元；⑸误工费（计算到2019年11月11日）44693×214÷365＝26203.56元；⑹护理费。住院期间护理费44693÷365×199＝24366.86元，定残后的护理期限根据吴建军的年龄、伤残程度等因素确定，本院酌定为20年，护理费为44693×20×50%＝446930元；⑺精神损害抚慰金30000元；⑻鉴定费。郴州市科诚司法鉴定所收取鉴定费1500元，因本院不采纳郴科诚司鉴所［2019］临鉴字第1144号鉴定意见，故只支持鉴定费750元。重新鉴定时鉴定机构收取鉴定费1890元，因护理依赖评定结论与郴科诚司鉴所［2019］临鉴字第1145号鉴定意见相同，只支持伤残等级部分的鉴定费945元。鉴定前检查费用980元，挂号费5元，鉴定费合计750＋945＋980＋5＝2680元；⑼交通费。吴建军诉请交通费1000元，没有提交票据，考虑到吴建军在郴州市住院199天，汝城往返郴州的距离等因素，本院酌定住院期间交通费1000元，交通费合计1200（救护车费）＋1000＝2200元。吴建军损失合计为1300318.77元。 粤Ｆ×××××号客车在保险公司投保了交强险，各方已对交强险限额内赔偿数额达成协议。交强险之外的损失为1300318.77-120000＝1180318.77元。吴建军负事故次要责任，应承担30%的损失。欧永兴负事故主要责任，应承担70%的赔偿责任1180318.77×70%＝826223.14元，欧志军已支付2551.61＋81500＋980＋5＋945＝85981.61元（第二次鉴定认定鉴定费945元，垫付费用也只认定945元），扣减后826223.14-85981.61＝740241.53元，该款由劳务接收方欧志军负责赔偿。经调解，各方无法达成一致意见。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条，第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、欧志军赔偿吴建军因交通事故造成的经济损失740241.53元，限在本判决生效后十日内一次性付清； 二、驳回吴建军对欧永兴、欧志军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13547元，由吴建军负担3259元，欧志军负担10288元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  朱丽娟 人民陪审员  田 杰 人民陪审员  赖彩玲 二〇二〇年三月三十日 书 记 员  邓齐芳 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。