上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0109民初30104号原告：陈海明,男,1994年6月6日出生,汉族,住江西省宜春市。委托诉讼代理人：韩可彬，上海聚缘律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏娟红，上海聚缘律师事务所律师。被告：上海乐店商贸有限公司，住所地上海市。法定代表人：顾星，总经理。委托诉讼代理人：沈宇，该公司员工。第三人：上海慧恩人力资源集团有限公司，住所地上海市嘉定区菊园新区平城路XXX号XXX幢XXX层XXX室。法定代表人：张安学，执行董事。委托诉讼代理人：杨康，该公司员工。原告陈海明与被告上海乐店商贸有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法追加第三人上海慧恩人力资源集团有限公司参加诉讼，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈海明及委托诉讼代理人韩可彬，被告上海乐店商贸有限公司的委托诉讼代理人沈宇，第三人上海慧恩人力资源集团有限公司的委托诉讼代理人杨康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈海明向本院提出诉讼请求：要求被告支付1、2018年9月19日至2019年4月30日未签订劳动合同双倍工资差额46,983元；2、未提前三十日通知解除劳动合同的一个月替代工资6,378元；3、解除劳动合同经济补偿金6,378元。事实和理由：2018年8月19日，原告入职被告，在被告旗下24鲜便利店番禺门店从事店员工作，双方约定薪资为22元每小时加20元每天的补贴。原告上晚班，每月平均休1天。2019年2月，被告调原告至SOHO东海广场二楼门店工作。4月底，被告巡店主管通知原告门店关闭并解除劳动关系，原告最后工作至4月30日。被告未与原告签订劳动合同，应自2018年9月19日起支付原告未签订劳动合同双倍工资差额。另外，被告以闭店为由解除劳动关系，未提前三十日通知，应支付代通金和解除劳动关系经济补偿金。综上，原告现诉至法院要求判如所请。被告上海乐店商贸有限公司辩称：被告为解决人力不足问题，2017年12月与第三人签订劳务外包的《灵活用工协议书》，由第三人根据被告要求选派员工前往被告指定服务场所工作。原告2018年8月19日由第三人招聘后，被派至被告处在24鲜便利店从事店员工作。2019年4月被告业务调整，已提前三十日通知第三人门店不再有外包人力需求，并于4月30日关闭门店。被告对原告的工作情况无异议，但原告属于外包人员，与第三人存在劳动关系，原告以原被告有劳动关系为基础主张本案诉讼请求，缺乏依据，被告不能同意。第三人上海慧恩人力资源集团有限公司述称：被告与第三人虽然有劳务外包协议，但原告和第三人没有劳动关系，双方未签订任何协议，原告并非第三人派至被告处工作，第三人派往被告指定场所工作的员工中不包括原告。本院经审理认定事实如下：2018年8月19日，原告进入被告旗下24鲜便利店番禺门店从事店员工作，后调至同属被告的SOHO东海广场二楼门店工作。2019年4月底，被告关闭SOHO东海广场二楼门店，原告在该门店实际工作至4月30日。原告招商银行账户历史交易明细表显示，2018年8月至2019年4月期间，原告工资分别为3,252元、6,744元、7,454元、5,962元、6,738元、7,630元(7,050元和580元两笔)、7,500元、4,800元、4,202元，由上海拓耘企业服务外包有限公司(以下简称拓耘公司)支付。2019年10月23日，原告向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求被告支付1、2018年9月19日至2019年4月30日未签订劳动合同双倍工资差额46,983元；2、未提前三十日通知解除劳动合同的一个月工资6,378元；3、解除劳动合同经济补偿金6,378元。11月21日，该委对原告所有请求均不予支持。原告不服裁决，起诉来院。另查明：1、2019年7月30日，原告曾向上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求拓耘公司支付2018年8月19日至2019年4月30日未签订劳动合同双倍工资差额54,282元。9月29日，该委认为原告难以证明和拓耘公司存在劳动关系，故对原告的请求不予支持。2、2017年12月1日，被告与第三人签订《灵活用工协议书》，内容有合同期限为2017年12月1日至2019年11月30日，第三人按照被告要求选派员工前往被告指定服务场所以小时工的服务方式为被告提供服务。审理中，原告表示，被告与原告解除劳动关系后，原告才得知其每月工资转账方为拓耘公司。其工作由被告店长安排、管理，平时还会将营业款通过其个人账户转账给被告。原被告存在劳动关系。被告表示，虽然原告接受被告店长管理，有时需将营业款转账给被告，但原告系与第三人存在劳动关系，其根据与第三人的《灵活用工协议书》按25元每小时与第三人结算外派人员工作报酬，对原告每月工资情况不了解。现根据原告工资实发情况，认可原告2018年9月至2019年4月期间月平均工资为6,378元。被告提供第三人开具的发票、银行支付凭证、微信聊天记录(显示通过面试的外包人员有原告)等证据证明原告系与劳务外包的第三人存在劳动关系。第三人表示，被告虽将项目承包给第三人，第三人又将项目承包给其他公司。第三人从未录用过原告，未办理过原告的招用手续，未将原告派至被告处工作。原告与第三人不存在劳动关系。上述事实，有当事人陈述、劳动争议仲裁裁决书、劳动合同、银行明细、企业信用信息公示报告等证据佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据现有证据及查明事实，原告在被告门店工作，为被告提供劳动，接受被告的管理安排，被告主张原告系劳务外包人员，但提供的相关证据均系与第三人间的往来材料，且第三人亦不认可与原告存在劳动关系，原告系第三人派至被告处工作，故被告认为与原告间不存在劳动关系的意见，并无证据证实，本院依法认定原被告存在劳动关系。被告未与原告签订劳动合同，因门店关闭与原告解除劳动关系但未提前三十日通知，依法应支付原告未签订劳动合同双倍工资差额、解除劳动关系经济补偿金及代通金。经本院核算，原告主张金额并无不当。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条第三项、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起7日内，被告上海乐店商贸有限公司支付原告陈海明2018年9月19日至2019年4月30日未签订劳动合同双倍工资差额46,983元；二、自本判决生效之日起7日内，被告上海乐店商贸有限公司支付原告陈海明未提前三十日通知解除劳动合同的一个月替代工资6,378元；三、自本判决生效之日起7日内，被告上海乐店商贸有限公司支付原告陈海明解除劳动合同经济补偿金6,378元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、减半收取5元，由被告上海乐店商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  周虹君二〇二〇年三月二十三日书记员  秦春辉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。