文书内容江苏省扬州市广陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1002民初5573号原告：顾琴，女，1991年3月10日出生，汉族，住扬州市广陵区。委托诉讼代理人：王立琴，扬州市广陵区法律援助中心指派律师。被告：深圳市小牛普惠投资管理有限公司，住所地广东省深圳市福田区彩田北路与北环大道交汇处新浩壹都A座4101。法定代表人：夏焕涛。委托诉讼代理人：钱伟，该公司员工。原告顾琴与被告深圳市小牛普惠投资管理有限公司（以下简称小牛普惠公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告顾琴及其委托诉讼代理人王立琴，被告小牛普惠公司的委托诉讼代理人钱伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告顾琴向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告生育保险待遇26121.22元；2.被告给付违法解除的赔偿金9324.88元。事实和理由：原告于2017年11月27日到被告的扬州分公司处上班从事审核工作，原、被告签订了劳动合同。原告在被告处上班尽职尽责，被告于2017年7月19日向原告发放了解除劳动合同通知，辞退了原告。为维护权益，故诉至法院。被告小牛普惠公司辩称，1.原告休产假期间的工资被告已正常足额发放，并无拖欠，生育津贴予以认可。2.原告严重违反公司管理制度，被告与其解除劳动关系合法。原告2019年7月16日-18日连续旷工3个工作日，严重违反《小牛普惠公司考勤管理制度》考勤内容及方式第6点：公司员工一年内连续旷工3天或累计旷工5天的，属严重违纪，除扣除工资及进行相应经济处罚外，予以解除劳动合同且无需支付任何形式的经济补偿金。原告休完产假后，在线上提交病假申请，但MR检查单是2019年5月作出且没有医院盖章，病历书只是简单描述，没有其他佐证，遂予以驳回申请，要求到公司指定医院检查出具医院报告，但原告不予理会，一直未返岗工作。期间被告通知原告已累计旷工7天，未到公司上班且未办理任何手续，已经严重违纪，原告没有回应。3.即使原告有权请求支付赔偿金，应当以每月实际基本工资计算，不含偶发性绩效奖金，原告提供的解除合同前12个月工资与事实不符，应以实际发放为准计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2017年11月27日，顾琴与小牛普惠公司签订劳动合同书，期限自2017年11月27日至2021年3月31日，工作地点在扬州，岗位为审核专员，劳动报酬为固定工资1890元+效率工资（计件、定额、提成工资）形式计发工资及其他工资形式（绩效工资）计发补贴或奖励，每月10日发放上月工资，劳动者确认知晓并认可用人单位的劳动纪律和管理制度，包括但不限于如《员工手册》、《薪酬管理制度》、《绩效管理制度》、《考勤管理制度》、《员工奖惩办法》等。当天，顾琴签署了《员工入职承诺书》，第四条载明：本人已充分悉知并认可公司各类规章制度，包括但不限于《考勤休假管理制度》、《员工奖励与处罚管理制度》等，并清楚公司规章制度的公示方式（包括但不限于OA上传、邮件通知、书面通知等形式）；承诺遵守公司制度及公司因内部管理需要适时依法制定并颁布的新规章制度等；第十一条载明：若未经批准而擅自旷工，连续旷工3日或当年度累计旷工5日将视为自动离职，公司可按制度规定与其单方解除劳动合同，本人不享受任何补偿。2019年2月22日，原告行剖宫产术分娩一女，在家休产假。2019年5月21日，原告至扬州市中医院就诊，MR检查单影像提示：L5-S1椎间盘变性并突出伴右侧椎间孔狭窄、腰骶部皮下少许水肿。2019年7月1日，原告至扬州大学附属医院就诊，医学证明书记载：腰椎间盘突出症，针灸治疗、休息半月。在产假即将到期前，2019年7月3日原告在线上提交病假申请（请假开始时间为2019年7月7日，请假结束日期2019年7月15日），被告以申请材料不符合规定驳回其申请。原告此后一直未到被告处上班。2019年7月16日，原告又至扬州大学附属医院就诊，医学证明书记载：腰椎间盘突出症，针灸治疗、休息半月。当天上午，被告人事专员陈菁菁发邮件《限期上岗通知书》给原告，内容：你于2019年7月8日起至今已累计旷工7天，未到公司上班且未办理任何手续，已严重违反《小牛普惠公司考勤管理制度》规定，公司限你收到此通知书之日起第二天至公司上班并作出书面说明，否则将根据《小牛普惠公司考勤管理制度》第五条第6点处理。原告陈述其未查阅知悉该邮件，被告亦未通过其他方式告知。当天下午，原告与陈菁菁沟通请假、若离职经济补偿事宜，但无结果。原告陈述因此前请假未批准且等被告回复故未再按流程履行请假手续。2019年7月19日，原告微信联系陈菁菁需要继续休病假、若离职经济补偿事宜有无结果、是否需要接着提交病假申请，对方无回应。2019年7月23日，陈菁菁回复原告说总部以连续旷工3天为由将其解聘。被告于2019年7月19日作出《解除劳动合同通知书》，内容有：顾琴因2019年7月16日-18日连续旷工3个工作日，严重违反《小牛普惠公司考勤管理制度》考勤内容与方式第五条第6点：公司员工一年内连续旷工3天、或累计旷工5天的，属严重违纪，予以解除劳动合同且无需支付任何形式的经济补偿金。公司决定于2019年7月18日与你解除劳动合同。鉴于尚有未休年假5天，劳动合同项下的权利义务于2019年7月25日正式终止等。原告2018年7月至2019年6月期间实发月平均工资为1130.5元（其中2019年2月-6月分别为1419.64元、1464.87元、1620.87元、1464.87元、1458.87元），原告陈述因怀孕身体不适多数在家保胎休息未正常上班故被告按病假发放工资；2018年7月代扣社会保险费个人缴纳金额为300元，此后每月代扣为334.13元；每月代扣公积金个人缴纳金额为156元。原告提交的扬州市生育保险待遇核定表显示待遇组成项目：生育医疗费1100元（产前检查费用）、生育医疗费6501.22元、生育津贴17086元（享受天数143天，以月平均工资3584.46元计算）、一次性营养补助费1434元，合计26121.22元。该款项于2019年5月发放至扬州前锦众程人力资源有限公司，被告辩称该公司系代被告为其员工缴纳社会保险，社会保险待遇已经发放至该公司，因被告与其有纠纷，故至今未能将生育保险待遇发放原告。原告就生育保险待遇、经济赔偿金争议向扬州市广陵区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2019年9月2日，原告依据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条的规定以该委逾期未作出决定向该委提出申请，要求向法院起诉，该委遂于当日作出《确认函》，不再处理该争议。故原告向法院提起诉讼，遂成本案。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第五十四条规定，用人单位已经缴纳生育保险费的，其职工享受生育保险待遇。生育保险待遇包括生育医疗费用和生育津贴。社会保险部门已核定并发放了原告应享有的生育保险待遇，被告作为用人单位应及时给付原告，至于被告与其他公司之间有纠纷不影响原告向其主张权利。鉴于被告发放了原告产假期间的工资及缴纳社会保险个人缴费部分，故该部分应当予以扣减，金额为9434.16元【（1419.64元+334.13元+156元）/30*23+1464.87元+1620.87元+1464.87元+1458.87元+334.13元*4+156元*4】。故被告应当给付原告生育保险待遇16687.06元。原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条规定：“医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。”第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。2019年7月3日，原告通过线上提交了医学证明书、MR检查单等材料申请病假，被告不予批准，原告当时处于哺乳期，结合上述规定及其提供的医疗文证材料被告应当给予其必要的医疗休息期，未能上班不属于无故旷工。故本院对被告于2019年7月16日所发《限期上岗通知书》载明旷工7日的事实不予采纳。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”被告对于《解除劳动合同通知书》所载事由负有举证责任。国务院《女职工劳动保护特别规定》第五条规定：“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。”原告申请请假结束日期为2019年7月15日，此后原告未到被告处上班亦未按流程提起请假手续虽不符合被告公司相关规定，但是原告于2019年7月16日到医院就诊时医嘱建议继续休息半月，原告亦积极多次与被告人事专员沟通请假事宜，并非毫无正当理由故意不上班；被告2019年7月16日以邮件形式通知原告次日到单位上班并说明情况，但未提供还通过其他方式通知到原告的证据，因该通知内容对于原告劳动权利义务影响较大，被告应当通过书面形式有效通知到原告，原告处于哺乳期且患病在家休息未能及时知悉邮件内容有合理理由，被告通知程序存在不当之处；被告公司规定“员工一年内连续旷工3天或累计旷工5天的，属严重违纪，除扣除工资及进行相应经济处罚外，予以解除劳动合同且无需支付任何形式的经济补偿金。”该规定将一年内连续旷工3天定为严重违纪事项并予以解除劳动合同较为严苛，有失合理性；被告不问缘由、未听取原告辩解、亦未提供证据证明已事先通知工会或用人单位所在地工会情形下，直接在原告未上班三天后的次日即作出解除劳动合同的决定存在程序瑕疵。因此，被告解除与原告劳动合同行为违法，原告要求单位支付经济赔偿金，有事实和法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。原告在解除劳动关系前12个月的月平均应发工资1617.78元低于本市最低工资标准，故经济赔偿金确定为8080元（2020元*2*2）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十三条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十四条、第五十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告深圳市小牛普惠投资管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告顾琴给付生育保险待遇16687.06元；二、被告深圳市小牛普惠投资管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告顾琴给付经济赔偿金8080元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担（原告已预交5元，本院于本判决发生法律效力后十五日内退还原告5元；被告于本判决发生法律效力后十五日内向本院缴纳案件受理费10元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  王 涛人民陪审员  胡如华人民陪审员  周明荣二〇二〇年三月三十日法官 助理  康 冰书 记 员  郭 伟