江西省上饶市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣11民终362号 上诉人（一审被告）：章国军，男，1967年9月19日出生，汉族，江西余干县人，住余干县。 委托诉讼代理人：吴卫华，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：盛仕莲，女，1969年2月7日出生，汉族，江西余干县人，住余干县。 委托诉讼代理人：张敏，江西方盈律师事务所律师。 上诉人章国军因与被上诉人盛仕莲提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省余干县人民法院(2019)赣1127民初1474号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人未提出新的证据、事实和理由，故本院进行了不开庭审理，本案现已审理终结。 上诉人章国军上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审，或改判驳回盛仕莲的起诉；2、本案一、二审案件受理费用由盛仕莲承担。事实和理由：1、一审程序严重错误，违法剥夺了章国军诉讼权利。章国军在一审举证期间内提出了书面重新鉴定申请，在庭审期间也再次要求了重新鉴定，但是，一审法院以章国军未在规定时间内缴纳鉴定费用视为放弃重新鉴定为由，驳回了章国军的申请。但一审法院根本未通知章国军缴纳鉴定费用，其驳回章国军的申请，严重剥夺了章国军的诉讼权利，系严重违反法定程序的判决。且即使章国军未申请重新鉴定，但在庭审过程中，章国军发现了鉴定意见存在严重的违法情形，为了查明案情事实，一审法院也应当允准章国军的申请。2、一审事实认定不清，导致错误判决章国军承担赔偿责任。首先，盛仕莲系因凳子原因导致受伤没有任何证据证明；其次，盛仕莲自认是在做工的途中受伤，因此其并不是提供劳务时受伤，不应适用劳务雇佣法律规定。3、一审判决存在诸多不合理之处。一是关于误工天数，盛仕莲受伤日至定残日远没有120天，一审法院直接采集鉴定意见是错误的；二是盛仕莲自身过错明显，一审判决章国军承担80%的责任明显过重。 被上诉人盛仕莲辩称，1、一审认定事实清楚，证据充分。盛仕莲是在为章国军工作过程中受伤，盛仕莲受伤时工作的场所即章国军承建的工地。一审庭审中章国军对该事故发生地点予以认可，且有盛仕莲儿子与章国军的通话录音也印证发事发原因及经过。故应当认定为盛仕莲在受雇过程中受伤。2、一审适用法律正确，程序合法。章国军未在规定时间内交纳鉴定费用，应视为放弃申请重新鉴定的权利。且章国军一审中也未提供充足的证据证明鉴定结论不真实，一审法院驳回章国军重新鉴定申请有理有据。3、一审法院充分考虑到双方在本次事故中的过错程度，按照比例予以分担责任，符合法律规定。综上，章国军上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 盛仕莲向一审法院起诉请求：1.请求判令章国军赔偿盛仕莲损失92406元；2.本案诉讼费用由盛仕莲承担。 一审法院认定的事实：2019年1月19日，盛仕莲等人与章国军约定去章国军承包的建筑工地上做包栏杆纸的工作，工资为每天110元。到达工地后，盛仕莲与潘米英、何细国等人按照章国军的指示，去做包栏杆纸的工作。在章国军（实际是章国军委托的他人）引领做事的途中，盛仕莲踩在工地上摆放的凳子，因凳子的一只凳脚断裂，导致盛仕莲摔倒，足部受伤。摔伤后由章国军送往余干县人民医院进行治疗，住院15天，花去医疗费及门诊开销28902.09元。章国军垫付6000元治疗费用。经余干东山法医学司法鉴定所鉴定鉴定意见为：盛仕莲的损伤评定为十级伤残，误工期限为120日，营养期限60日，护理期限60日，后续治疗费3000元。盛仕莲为农业户口，其于2007年6月15日生育女儿盛咏琪，其父亲盛胜兆，1940年1月16日出生，母亲陈瑞花，1938年10月18日出生。盛仕莲有六个兄弟姐妹。江西省2018年度农业和服务行业在岗职工年平均工资分别为29800元和48994元。 一审法院认为，盛仕莲与章国军约定去章国军承包的建筑工地上做包栏杆纸的工作，工资为每天110元，双方之间形成劳务关系，盛仕莲为提供劳务一方，章国军为接受劳务一方，因此该案为提供劳务者受害责任纠纷。盛仕莲虽然不是在工地施工过程中受伤，但是在章国军安排去施工过程中受伤，应视为是工作的一部分。章国军作为接受劳务一方，未能对雇佣人员提供安全工作环境。对盛仕莲提供劳务过程中造成的损害应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件中适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照《江西省2018年度统计数据》。确定盛仕莲的损失为：1.医疗费用28902.09元；2.伤残赔偿金14460元/年×20年×10%=28920元；3.护理费48994/年÷365天×60天=8053.80元；4.误工费29800元/年÷365天×120天=9797.26元；5.营养费20元/天×60天=1200元；6.住院伙食补助费30元/天×15天=450元；7.后续治疗费有鉴定机构鉴定其后续相关治疗费用约需人民币3000元的鉴定意见，予以支持；8.造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿，本案中盛仕莲请求精神损害赔偿5000元过高，本院酌情支持3000元；9.交通费：盛仕莲虽然没有提供相关票据证明其实际交通费，但确实会有交通费损失，盛仕莲提出交通费1000元，酌情支持500元；10.被抚养人生活费：婚生女儿盛咏琪：（18-12）×10885元/年×10%/2=3265元。父亲盛胜兆：5×10885元/年×10%/6=907元，母亲陈端花：5×10885元/年×10%/6=907元；11.伤残鉴定费1900元。以上损失合计90802.15元。盛仕莲在章国军雇佣活动中受伤，章国军应当承担赔偿责任，同时盛仕莲作为完全民事行为能力人，也应小心注意自己安全，踩凳子应检查凳子的状况，因此盛仕莲未尽到安全谨慎义务，也应承担部分责任。综合盛仕莲的过错程度，章国军承担80%的责任为宜。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，判决：一、章国军赔偿盛仕莲医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神损失费、鉴定费、后续治疗费、被抚养人生活费等72641.72元，扣除章国军已给付6000元，还应赔偿盛仕莲各项损失66641.72元，限判决生效后10内给付；二、驳回盛仕莲其他诉讼请求。案件受理费2110元，减半收取1055元，由盛仕莲负担294元,章国军负担761元。 二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案二审双方当事人争议的焦点是：1、一审法院审判程序是否合法？2、一审法院采信盛仕莲提供的司法鉴定意见书是否正确？3、盛仕莲是否在从事雇佣活动中受伤？4、一审判决的责任划分是否恰当？现分析评判如下： 1、关于一审法院审判程序是否合法的问题？章国军上诉主张其未曾收到法院要求其缴纳鉴定费的通知，一审以其未缴纳鉴定费而驳回其重新鉴定申请属程序错误。本院认为，一审程序并无明显不合法之处。本院经与一审承办法官及司法技术室工作人员核实，章国军在一审审理过程中申请重新鉴定，合议庭准许后于2019年7月10日移交司法技术室，该室工作人员多次电话联系章国军告知其缴纳鉴定费事宜，但章国军并未缴纳。随后又于2019年9月5日通过微信向章国军女儿章燕婷发送了缴费通知书，但章国军仍未缴纳鉴定费用，应当视为其放弃重新鉴定请求，其在一审庭审中再次申请重新鉴定既无正当理由，也有违诚信诉讼原则，故一审法院驳回其重新鉴定申请并无不当。 2、关于一审法院采信盛仕莲提供的司法鉴定意见书是否正确的问题？章国军上诉主张盛仕莲提供的司法鉴定意见书严重违法，一审法院予以采信不当。本院认为，盛仕莲提供的余干东山法医学司法鉴定所[余东鉴（2019）临鉴字第69号]司法鉴定意见书评定盛仕莲构成十级伤残及营养期限60日、护理期限60日、后续治疗费3000元，程序合法，鉴定结论依据充分，与本案事实和法律规定相符，且章国军在一、二审期间均未提供证据证明上述鉴定结论存在不足以采信的情形，故一审法院采信该鉴定意见书认定盛仕莲的伤残等级、营养期、护理期、后续治疗费并无不当。但一审院采信该鉴定意见认定的误工期限有误，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。也就是说，误工时间最长可以从受伤之日计算至定残之日。本案中，盛仕莲于2019年1月19日受伤，同年5月5日定残，其误工天数应为107天，司法鉴定意见书评定误工期限120天过高，一审法院予以采信不当，本院予以纠正。故盛仕莲的误工费为29800元/年÷365天×107天=8735.89元，其各项损失合计为89740.78元。 3、关于盛仕莲是否在从事雇佣活动中受伤的问题？章国军对盛仕莲在受伤时受其雇佣这一事实并无异议，但其主张盛仕莲是在上班途中受伤而非在从事雇佣活动中受伤。本院认为，“从事雇佣活动”是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。就本案而言，首先，从受伤时间看，盛仕莲与另两位工友按照约定的时间到达章国军承包的建筑工地，自其向章国军指派人员报到并接受工作任务时起，即属工作时间以内，故盛仕莲属于工作时间内受伤；其次，从受伤地点看，盛仕莲到达章国军承包的建筑工地时即已到达工作场所，随后其在章国军指派人员的带领下前住具体工作岗位，属于在工作场所内的路途当中受伤；再次，从受伤原因看，盛仕莲按指引踩凳子攀爬，系为越过障碍到岗工作，是在从事劳务中受伤。综上，盛仕莲是在工作时间和工作场所内因工作原因而受伤，且其到达工地后的整个行为均按雇主章国军的指示而为，并未超出章国军的授权范围。故一审法院认定盛仕莲是在从事雇佣活动中受伤并无不当，章国军该主张没有事实和法律依据，本院不予以支持。 4、关于一审判决的责任划分是否恰当的问题？本院认为，我国侵权责任法第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本条规定的宗旨是明确责任主体及责任方式，即提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，适用过错责任。同时该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本条即为侵权责任中过失相抵原则，法官应当依据特定的标准在当事人之间公平分配损害责任，确定责任的承担。本案中，章国军未指引盛仕莲通过安全路径到达工作地点，而是采取有严重安全隐患的踩凳子攀爬方式，对盛仕莲缺乏合理的管理和指导，其作为接受劳务一方应当承担赔偿责任。而盛仕莲作为完全民事行为能力人，在踩凳子之前未尽到谨慎注意义务，应当适当减轻章国军的责任，但其行为未超越章国军的指示范围，故一审法院根据过失相抵的原则，减轻章国军20%的赔偿责任并无不妥，章国军应赔偿盛仕莲各项损失89740.78元×80%=71792.62元。章国军主张其承担赔偿比例过高的上诉理由不能成立，本院不予以支持。 综上所述，章国军的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销江西省余干县人民法院（2019）赣1127民初1474号民事判决； 二、上诉人章国军赔偿盛仕莲医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神损失费、鉴定费、后续治疗费、被抚养人生活费等71792.62元，扣除上诉人章国军已给付6000元，还应赔偿被上诉人盛仕莲各项损失65792.62元”，限本判决生效之日起十日内给付； 三、驳回被上诉人盛仕莲的其他诉讼请求。 一审案件受理费2110元，减半收取1055元，由上诉人章国军负担751元，被上诉人盛仕莲负担304元；二审案件受理费1466元，由上诉人章国军负担1447元，被上诉人盛仕莲负担19元。 本判决为终审判决。 审判长  程晓斌 审判员  徐志锋 审判员  付 强 二〇二〇年三月二十三日 法官助理汪琴 书记员夏捷