浙江省义乌市人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）浙0782行初340号 原告蒋晨晓，女，1991年2月24日出生，汉族，住义乌市。 委托代理人刘伟涛，浙江圣银律师事务所律师。 被告义乌市人民政府廿三里街道办事处，住所地：义乌市廿三里街道中新西街16号。 法定代表人杨钟坚，主任。 委托代理人王英豪、王虎华，浙江纵伸律师事务所律师。 原告蒋晨晓诉被告义乌市人民政府廿三里街道办事处（以下简称廿三里街道办事处）不履行法定职责一案，于2019年8月28日向本院提起行政诉讼，于同年9月24日补齐材料。本院于同年10月8日受理后，于同年10月12日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月21日公开开庭审理了本案。原告蒋晨晓及其委托代理人刘伟涛，被告廿三里街道办事处出庭行政负责人陈凯及委托代理人王虎华到庭参加诉讼。本院现已审理终结。 原告诉称，被告为推进廿三里新社区集聚建设，于2017年7月6日与原告签订了一份《廿三里街道城乡新社区集聚建“宅基地换住房”置换协议》（以下简称置换协议），根据双方的协议约定：原告同意以坐落于义乌市××里街道××村，所有房屋（宅基地）参与廿三里街道新社区聚集建设宅基地换住房。合同另对置换权益面积、交款方式、交付时间等做了约定。合同签订后，原告严格按照该置换协议于2017年10月9日交纳了10万元履约保证金，且原告房屋早已拆除，本社区其他村民都已享受到相应的置换权益面积住房（与原告同等情况的村民可享受置换210平方米的住房），并已拿到相应的公寓住房，但被告却一直未按该置换协议履行其应尽的义务，给予原告应享有的置换权益面积住房。被告的不履行依法依约给予原告享有同等村民的置换权益面积住房的法定职责的行为，无论程序上还是实体上均存在严重违约及违法之处，严重损害了原告的合法权益。诉请被告按照《廿三里街道城乡新社区集聚建“宅基地换住房”置换协议》的约定履行给原告审批置换相应权益面积的住房的法定职责。 原告向本院提供如下证据： 1、《廿三里街道城乡新社区集聚“宅基地换住房”置换协议》一份。 2、土地证、转让协议、收款收据、土地承包权证、股权证、原告、原告母亲户口本、离婚证、常住人口登记表、村委会证明各一份。 证据1、2证明原告与被告的权利义务关系，被告应按合同约定履行给原告置换相应的权益面积住房。 3、义乌市城乡新社区投资建设集团有限公司收款票据及转款凭证各一份，证明原告已按合同约定履行合同义务。 4、快递面单、EMS查询单、要求履行法定职责申请书各一份，证明原告要求被告按照双方签订的置换协议给予原告置换相应的权益面积住房的请求，要求被告履行相应法定职责，被告并未履行相应的法定职责。 5、情况说明一份，证明廿三里街道葛塘村委会已按照置换协议履行上报给廿三里街道办事处申报审批的程序，但是被告并未批准。 被告廿三里街道办事处辩称，义乌市××里街道××村丁和仙（丈夫已故），婚后户口未迁出葛塘村，生育女儿蒋晨晓。丁和仙参加葛塘村新社区集聚建设，于2019年1月14日获批新社区集聚建设置换权益面积175平方米。2017年7月6日，廿三里街道办事处与蒋晨晓签订《廿三里街道城乡新社区集聚“宅基地换住房”置换协议》，系因失误所致，廿三里街道办事处将依法处理。蒋晨晓在葛塘村没有旧房，另根据《义乌市城乡新社区集聚建设实施细则》（市委办〔2014〕79号）第五条第三款第（三）项“已婚嫁但户口未迁出的成员：（3）其子女的户口也落户在本村的，不在本村参加集聚”。因此，丁和仙已婚嫁户口未迁出，其女儿蒋晨晓不符合参加集聚建设的条件，不能获得审批。综上，蒋晨晓的诉讼请求缺乏事实和法律、政策依据，请求人民法院驳回其诉讼请求。 被告廿三里街道办事处在法定期限内向本院提供如下作出被诉行政行为的事实证据和法律依据。 事实证据： 1、《廿三里街道城乡新社区集聚建“宅基地换住房”置换协议》一份，证明原、被告之间签订的协议是错误的，被告将对该协议另行处理。 2、《义乌市城乡新社区集聚建设实施细则》（市委办〔2014〕79号）一份，证明原告不符合参加集聚建设条件，不能获得审批。 法律依据：《义乌市城乡新社区集聚建设实施细则》（市委办〔2014〕79号）。 经庭审质证，本院对原、被告提供的证据作如下认定： 对原告提供的证据，被告对证据1、3真实性无异议、合法性有异议。对证据2形式真实性无异议、证明目的有异议，对其中股权证的关联性有异议。对证据4真实性、合法性有异议。对证据5形式真实性无异议，证明目的有异议。本院对证据真实性予以认定。 对被告提供的证据，原告对证据1真实性、合法性、关联性无异议。对证据2合法性、证明目的有异议。本院对证据真实性予以认定。 经审理查明，丁和仙系义乌市××里街道××村村民，农业户籍。丁和仙与蒋腾银结婚后未迁移户籍，于1991年2月24日生育一女原告蒋晨晓。1991年9月2日，蒋腾银将其农业户籍迁入葛塘村，并于1999年6月30日因离婚迁出。1997年12月7日，原告蒋晨晓出生申报××××村，为农业户籍，有土地承包权证和股权证。 1994年8月6日，葛塘村民委员会与蒋腾根签订转让协议，将集体所有的四间一层仓库转让给蒋腾根，该房屋土地证载明：土地使用者为葛塘村民委员会，用地面积99.46平方米，用途为公房。1998年12月10日，丁和仙与蒋腾根登记离婚，离婚证载明：原告蒋晨晓归丁和仙抚养，葛塘村一层四间房屋归丁和仙所有。 2017年7月6日，被告廿三里街道办事处（甲方）与原告蒋晨晓（乙方）签订《廿三里街道城乡新社区集聚建“宅基地换住房”置换协议》，置换协议第一条约定：“乙方同意以座落于义乌市××里街道××房屋（宅基地）××街道新社区集聚建设宅基地换住房。”第三条第（1）点约定：“置换权益面积以审批为准（见附件），其中：3/5为高层安置，2/5为产业用房或商业用房安置。”第四条第2点约定：“置换协议签订后，乙方交纳10万元履约保证金（建房资金），建房资金统一汇入义乌市城乡新社区投资建设集团有限公司的账户（开户银行）：义乌农商银行鹏城分理处，账号：20×××59。”嗣后，原告蒋晨晓依约交纳了10万元履约保证金。案涉四间一层房屋已由丁和仙移交被告廿三里街道办事处予以拆除。 2017年7月10日，原告蒋晨晓户籍迁出丁和仙家庭户，单独立户。 2018年8月20日，义乌市人民政府廿三里街道葛塘村民委员会向被告廿三里街道办事处提交了原告蒋晨晓的身份证复印件、户口簿、置换协议、10万元履约保证金凭证、未婚证明、股权证等材料，要求被告廿三里街道办事处对原告蒋晨晓置换权益面积予以初审，但未通过。 2019年6月18日，被告廿三里街道办事处收到原告蒋晨晓邮寄的请求履行法定职责申请书，请求被告廿三里街道办事处按照《廿三里街道城乡新社区集聚建“宅基地换住房”置换协议》约定履行相应的义务并给予原告蒋晨晓本村同等待遇的置换权益面积住房。直至原告蒋晨晓提起本案诉讼，被告廿三里街道办事处未作出答复。 本院认为，根据《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三十六条第一款规定，农村村民建造住宅用地，应当向户口所在地的村民委员会或者农村集体经济组织提出书面申请，经村民委员会或者农村集体经济组织讨论通过并予以公布，乡（镇）人民政府审核，报县级人民政府批准。据此，农村村民建房住宅用地，先应当向户口所在地的村民委员会或者农村集体经济组织提出书面申请。本案中，原告蒋晨晓并未向其所在的村民委员会提出书面申请，并经讨论通过并予以公布，即要求被告廿三里街道办事处为其履行建房审核审批职责，不符合法定程序和要求。原告蒋晨晓的起诉于法无据，本院依法应予裁定驳回。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（十）项之规定，裁定如下： 驳回原告蒋晨晓的起诉。 如不服本裁定，可以在本裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  陈洵敬 人民陪审员  金光伟 人民陪审员  杜志贵 二〇二〇年三月三十一日 法官助理金贤俐 书记员郑婧