湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初869号原告：湖南怡生暖通工程有限责任公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路66号亚商大厦A栋、B栋及地下室537室。法定代表人：冯伶，经理。委托诉讼代理人：罗明，湖南开阳律师事务所律师。被告：夏伶斌，男，1975年1月30日出生，汉族，住湖南省安化县。原告湖南怡生暖通工程有限责任公司(以下简称原告)与被告夏伶斌（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2020年1月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月2日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人罗明和被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决原告不予支付被告工资1000元；2.判决原告不予支付被告经济补偿79573.2元；3.判决本案诉讼费由被告承担。事实与理由:1.仲裁裁决书认定与被告建立劳动关系并实际用工的为原告及双方于2019年10月13日解除劳动关系，属于事实认定错误。原告2019年3月12日之前尚未成立，不享有民事权利能力和民事行为能力。被告截至2019年11月已经工作多年。原告并非本案适格仲裁被申请人，裁决书认定与被告建立劳动关系并实际用工的为原告错误，据此裁决原告承担相关责任缺乏事实依据。2019年10月29日，长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部为被告发放了工资8335元，2019年12月还为被告缴纳了社保，故裁决书认定被告劳动关系解除为2019年10月13日错误;2.长沙市雨花区怡生鹏图暖通经营部依据劳动合同法相关规定及劳动合同的约定，调整被告的工作岗位，属于正常的工作安排。被告不到岗履职，擅自离职，未向用人单位说明不到岗的原因及理由，在多次收到用人单位发出的到岗函后仍不到岗，持续旷工。被告擅自离职或者自动离职属于违法行为，其违法在先无权要求经济补偿。裁决书认定视为双方协商一致解除劳动合同。属于事实认定错误及法律适用错误;3.裁决书裁定向被告支付1000元工资无任何事实依据。综上，原告不应向被告支付经济补偿金79573.2元及工资1000元。被告辩称，1.自2013年3月至2017年12月以来，为其缴纳社会保险的单位依次为长沙市芙蓉区远大怡生采暖设备经营部、长沙市雨花区中意怡生暖通科技经营部、长沙市井湾子怡生供暖设备经营部、湖南怡生暖通工程技术有限公司，其于2018年与长沙雨花区怡生鹏图暖通设备经营部签订劳动合同。被告的工作岗位及工作内容均受原告支配，被告根据原告的工作制度进行考勤，根据派单进行劳作，被告的工牌及工作服上的图标与原告资料上图标一致。原告用其法定代表人冯伶尾号7978的银行账户向被告支付劳动报酬。综上，与被告建立劳动关系并实际用工的为原告;2.被告于2012年11月入职原告，从事售后服务工程师一职，2019年9月，在无任何过错的情况下，不经本人同意，在工作内容未讲清楚，工资未谈好的前提下(雨劳人仲案字〔2019〕第964号，原告代理人杨建红以当庭承认未谈好)，调到计划部任内勤，后又调到质检部任质检员(调试空调需高空作业证，被告有恐高症也未有高空作业证)，招聘新人上岗，对本人实行停单，强行调岗。原告以不到新岗位停发薪水，以实现降低被告工资，迫使被告自动离职的目的;3.原告2019年8月和9月已实行新的薪资计算标准，被告的计件工资按新方法，底薪按旧方法计算，违反《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定。综上，原告的诉求无事实及法律依据，请求法院依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的雨劳人仲案字〔2019〕第964号《仲裁裁决书》及送达回证、《个人参保情况表》、《劳动合同书》、《关于岗位调整的函》、《关于再次通知到岗履职函》、《告知函》、工商登记信息、考勤登记表、社保缴费记录、工资明细表、企业信用信息公示报告、银行流水明细表，本院予以采信。根据以上采信证据和当事人的陈述，本院查明以下事实：被告于2012年11月入职原告处，任售后服务工程师。2013年2月至2019年12月，为被告购买社保的单位依次为长沙市芙蓉区远大怡生采暖设备经营部、长沙市雨花区中意怡生暖通科技经营部、长沙市雨花区井湾子怡生供暖设备经营部、湖南怡生供暖工程技术有限公司。2018年11月16日，长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部与被告签订《劳动合同书》，约定劳动期限自2018年11月16日至2021年11月15日。2019年10月13日，长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部行政人事部向被告发出《关于岗位调整的函》载明：“根据技术售后中心工作安排，经研究决定，将你的工作岗位由售后部售后工程师调整为计划部内勤，出勤打卡方式由钉钉打卡调整为指纹打卡（上班时间08:30—17:30，工作地点井湾子南分部）。自函件送达之日起，人事统计你的出勤情况以指纹打卡记录为准。”被告不同意调整岗位，自2019年10月13日起仍在原工作处考勤打卡，但未提供具体的劳动。2019年11月1日，长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部向被告发出《关于再次通知到岗履职的函》，载明：“自公司于2019年10月13日正式给你下达岗位工作调整函以来，根据你所在部门及公司人事部门联合考勤查岗，你均处于不在岗位状态，属于严重旷工情况。现公司要求你服从部门工作安排，即刻到岗工作。出勤打卡方式为指纹打卡，分四次上下班打卡。自函件传达之日起，请你即刻到岗履职尽责，如果七日之内再不到岗，公司将对你做出开除决定。同时对你不履职造成的经济损失公司将保留法律追索的权利。”2019年11月8日，长沙市雨花区中意怡生供暖科技经营部向被告发出《告知函》，载明：“在2019年6、7、8月份部门季度绩效综合考评中，你排名倒数第二，为此根据劳动合同的约定，决定将你岗位由售后部工程师调整为质检部质检员。2019年10月13日、11月1日，公司连续两次正式给你下达岗位《工作调整函》、《关于再次通知到岗履职的函》。现根据你所在部门及公司人事部门联合考勤查岗，证实你自2019年10月13日至今均处于不在岗状态，没有任何工作成果，已长达近一个月时间，你现属于严重旷工情况。基于以上事实，公司决定停发你2019年10月13日之后的工资，社保缴纳至11月30日，并请你于收到本函之日七日起到公司人事部门协商劳动合同履行事宜。否则公司将依据《劳动合同书》第二十条第一款、第二十一条第二款之规定解除劳动合同，并且不支付任何经济补偿。同时对你不履行造成的经济损失公司将保留法律追索的权利。”2019年11月15日后被告未再考勤打卡。后被告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.原告支付被告2019年8月至2019年9月期间拖欠的工资1000元及10月份工资1700元；2.原告支付被告2013年1月至2019年10月期间拖欠的加班工资11200元；3.原告支付被告2013年1月至2019年10月期间未如实按本人上年度平均工资缴纳社保五险的经济补偿168913元；4.原告支付被告解除劳动合同经济补偿87143元。2019年12月20日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决如下：一、原告向被告支付工资1000元；二、原告向被告支付经济补偿79573.2元；三、驳回被告的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，诉至本院，请求依法裁决。被告未在法定期限内向法院起诉。本案在审理过程中，1.原告主张其成立于2019年3月12日，与被告签订劳动合同的主体是长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部，其并未与被告建立劳动关系，提交《劳动合同书》、工商登记信息予以证明。被告对此不予认可，称被告的实际用工单位系原告，提交公司名称与图标、工作证、工服、薪资详情截图、银行流水、考勤记录（表）、派单记录、《个人参保情况表》、企业信用信息公示报告予以证明，其中银行流水载有“冯伶7978到夏伶斌5311”字样;2.原告陈述用人单位向被告发出调岗函后，被告没有向用人单位表示拒绝，也没有向用人单位提出不去质检部工作，被告按照指纹考勤恰能说明对调岗没有异议。被告陈述原告让其去质检部门，并没有提前协商工资待遇，其向原告提出过不同意调岗;3.被告辩称原告少支付其2019年8月及9月每月各500元底薪，提交售后维修薪资构成及薪资详情单截图予以证明，售后维修薪资构成中显示底薪1500元，薪资详情中实际发放1000元。原告对此不予认可，称无法核实售后维修薪资构成的真实性，对于薪资调整需重新签订调整工资的资料。另查明，1.长沙市芙蓉区远大怡生采暖设备经营部，2010年1月20日注册成立，经营者冯伶，已注销。长沙市雨花区中意怡生暖通科技经营部，2012年3月22日注册成立，经营者冯伶，已注销。长沙市雨花区井湾子怡生供暖设备经营部，2015年9月29日注册成立，经营者易慧云，已注销。湖南怡生供暖工程技术有限公司，2015年10月22日注册成立，法定代表人冯伶，已注销。长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部,2018年7月3日注册成立，经营者肖烨。湖南怡生暖通工程有限责任公司，2019年3月12日注册成立，法定代表人冯伶；2.被告陈述其工作场所挂有“怡生暖通”招牌，工服刻有“怡生暖通”字样，其入职以来一直受冯伶领导和管理，肖烨是冯伶的姐姐，原告陈述长沙市雨花区中意怡生暖通科技经营部，长沙市雨花区井湾子怡生供暖设备经营部，长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部对外均称“怡生暖通”；3.被告对原告提交的工资明细表无异议，根据该工资明细表及被告提交的银行流水核算被告离职前12个月(2018年10月至2019年9月)的平均工资为11338.5元。本院认为，根据被告提交的《个人参保情况表》、工作证、工服、薪资详情截图、银行流水、考勤记录（表）、派单记录及结合双方当事人的陈述，虽与被告签订劳动合同的主体是长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部，但被告自2012年11月入职以来，先后在长沙市芙蓉区远大怡生采暖设备经营部、长沙市雨花区中意怡生暖通科技经营部、长沙市雨花区井湾子怡生供暖设备经营部、湖南怡生供暖工程技术有限公司、长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部以及原告处工作，并为被告购买社保。上述经营部与原告具有关联，被告提供的劳动是原告业务的组成部分，原告制定的各项劳动规章制度适用于被告，被告接受原告的工作安排和劳动管理，且原告自入职以来一直接受原告负责人的领导和管理。故本院确认原告与被告形成劳动关系，原告主张与被告未建立劳动关系，且未实际用工与事实不符，本院不予采纳。原被告均应当依照相关劳动法律法规的规定行使权利和履行义务。一、关于拖欠的工资。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。被告认为原告少发其2019年8月及9月各500元底薪，提交了售后维修薪资构成及薪资详情单予以证明，原告对此不予认可，其认为不应支付被告拖欠的工资，但未能提供相关证据予以反驳，故原告应当支付被告2019年8月及9月基本工资上浮部分的各500元，合计1000元。原告主张不予支付被告工资1000元，于法无据，本院不予支持。二、关于劳动关系解除的时间。2019年10月13日，长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部行政人事部向被告发出《关于岗位调整的函》，2019年11月1日，长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部向被告发出《关于再次通知到岗履职的函》，2019年11月8日，长沙市雨花区中意怡生供暖科技经营部向被告发出《告知函》载明：“请你于收到本函之日七日起到公司人事部门协商劳动合同履行事宜。否则公司将依据《劳动合同书》第二十条第一款、第二十一条第二款之规定解除劳动合同”。2019年11月15日后被告未再考勤打卡，故本院认定原告与被告经双方协商一致于2019年11月15日解除劳动合同。三、关于经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告于2012年11月入职，双方于2019年11月15日解除劳动关系。被告离职前12个月的平均工资为11338.5元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，原告应支付被告经济补偿金79369.5元（11338.5元/月×7个月）。原告诉称无需向被告支付经济补偿金，证据不足，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条之规定，判决如下：一、原告湖南怡生暖通工程有限责任公司于本判决生效后7日内支付被告夏伶斌工资1000元；二、原告湖南怡生暖通工程有限责任公司于本判决生效后7日内支付被告夏伶斌经济补偿金79369.5元；三、驳回原告湖南怡生暖通工程有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告湖南怡生暖通工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  孙满平二〇二〇年三月二十五日书记员  和 阳附：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。