陕西省榆林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕08刑终25号 抗诉机关榆林市榆阳区人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡进波，男，1980年8月28日出生于陕西省子洲县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，专科文化，住榆阳区，系子洲县副书记，2017年11月23日抽调至子洲县脱贫攻坚领导小组办公室工作，2019年1月10日因涉嫌敲诈勒索罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，2019年2月3日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。 指定辩护人杨凤瑜，陕西正北律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张某某，女，1979年9月29日出生于陕西省神木市，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，大学文化，住榆林市榆阳区，系子洲县干休所工作人员，2019年1月10日因涉嫌敲诈勒索罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，2019年2月3日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。 辩护人郑政委，陕西正北律师事务所律师。 榆林市榆阳区人民法院法院审理榆林市榆阳区人民检察院起诉书指控被告人胡进波、张某某犯敲诈勒索罪,于2019年5月27日作出（2019）陕0802刑初291号刑事判决。宣判后，原公诉机关榆林市榆阳区人民检察阳提出抗诉，被告人胡进波、张某某提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。在审理过程中，榆林市人民检察院申请撤回抗诉。经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人胡进波与被告人张某某是大学同学。2017年6月份开始，被告人胡进波与被告人张某某频繁联系，并发生男女不正当关系。2017年12月，被告人胡进波得知被告人张某某曾与其他男子有过不正当的男女关系，被告人胡进波就觉得与被告人张某某发生过性关系的男子无耻，没有责任，就想为被告人张某某出气。后被告人胡进波补办了被告人张某某之前使用的已注销的1859180XXXX的手机卡，放在被告人胡进波的手机上，注册了微信，为了接近被告人张某某的名字，微信名字叫蓉儿，并从张某某处获得电话号吗，微信加了被害人包某某、何某某、廖某某、陈某某，被告人胡进波就以张某某的口气与被害人打字聊天，确认被害人与被告人张某某发生过不正当男女关系后，被告人胡进波以张某某老公知道此事为由，对被害人威胁或实施暴力进行实施敲诈勒索。 2017年12月份，被告人胡进波通过电话联系到何某某，因为何某某不承认与张某某有不正当的男女关系，被告人胡进波就向何某某打电话称用经济补偿的方式处理何某某与张某某之间的事情，如果不同意就到何某某家里闹事。2018年4月21日,被告人胡进波、张某某以被告人张某某与何某某发生性关系为由，到榆阳区何某某家中打砸物品并向何某某索要钱财未果。 2018年7月26日,被告人胡进波、张某某通过电话联系到被害人廖某某，被告人胡进波冒充被告人张某某丈夫，以被告人张某某与廖某某发生性关系为由，在电话及微信中恐吓廖某某，并向廖某某索要50万元未果。 2018年2月份，被告人胡进波以被告人张某某的名义通过电话、微信联系到被害人陈某某，确认被害人陈某某与被告人张某某有过不正当的男女关系后，被告人胡进波微信里告知陈某某，事情让张某某的老公知道了，要么拿钱解决这个事，要么去单位找陈某某闹事。2018年7月26日,被告人胡进波、张某某在电话中恐吓陈某某并勒索60万元，2018年7月27日陈某某将40万元转入被告人张某某的银行账户内，被告人胡进波编辑了“今收到陈某某人民币肆拾万元，7月29日在还贰拾万元给张某某用做购销陈某某与张某某的不正常婚内男女关系的一切事情，以后彼此再不打扰对方，如有违反，承担一切后果，保证人张某某”发给陈某某；于2018年7月27日将20万元转入被告人胡进波以被告人张某某（赃款已追回并返还被害人），被告人胡进波编辑了“今收到陈某某人民币肆拾万元，29日在还贰拾万元给张某某用做勾销陈某某与张某某的不正常婚内男女关系的一切事情，以后彼此再不打扰对方，如有违反，承担一切后果，保证人张某某”发给陈某某。 2018年12月份,被告人胡进波以被告人张某某的名义通过微信与被害人包某某取得联系，被告人胡进波通过微信恐吓、威胁包某某，包某某在被胁迫的情况下来到榆阳区，被告人胡进波、张某某在榆阳区XX酒店XX房间内殴打包某某，并索要钱财未果。 又查明，被害人陈某某、何某某、廖某某对被告人张某某的行为表示谅解，请求对被告人张某某从轻处罚；被害人陈某某对被告人胡进波的行为表示谅解，请求对被告人胡进波从轻处罚。该事实有谅解书在卷佐证，足以认定。 据此，原审判决认为，被告人胡进波、张某某以非法占有为目的，采取威胁、要挟的方式，强行索取他人财物，数额特别巨大，其行为侵犯了公民的财产所有权和人身权利，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，构成敲诈勒索罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人胡进波、张某某犯敲诈勒索罪的事实及罪名成立。被告人胡进波、张某某敲诈勒索数额特别巨大，依法应处十年以上有期徒刑，并处罚金。被告人胡进波得知被告人张某某与其他男子曾经有过两性关系后,首先产生犯意,并补办了被告人张某某曾经用过已被注销的手机号,又以张某某的名义注册微信,通过微信联系与被告人张某某有过两性关系的男子,在共同犯罪中起策划、负责联系被害人、用语言威胁被害人，其行为直接影响实施敲诈勒索进程的时间，直接控制着与被害人联系的手机号及以被告人张某某名义注册的微信，其犯罪的目的明确,就是想通过威胁勒索被害人的财物,起主要作用，系主犯；被告人张某某在共同犯罪中配合被告人胡进波与男子沟通,以便让被害人确认是被告人张某某聊天后,实施威胁敲诈,对被告人胡进波的行为附和、服从，与被害人发生不正当关系后，未主动保留与被害人有不正当关系的相关证据材料，在与被告人胡进波接触前没有产生过向被害人索要财物的犯意，主动注销之前与被害人联系的手机号,说明被告人张某某没有主动联系被害人的意思表示,被告人张某某对犯罪结果的发生起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。鉴于被告人胡进波、张某某在公安侦查、起诉及庭审中能如实供述自己的主要罪行，且在案发后退赔了敲诈勒索的被害人陈某某的经济损失，被告人张某某取得了被害人陈某某、何某某、廖某某的谅解，被告人胡进波取得了被害人陈某某的谅解，故依法对被告人胡进波、张某某又可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人胡进波犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币100000元。二、被告人张某某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币80000元。三、随案移交的被告人胡进波的二部手机（其中一部为白色honor、一部为金色vivo手机），依法予以没收。 上诉人胡进波上诉认为，其没有非法占有财物的故意，是由于被告人张某某与各被害人之间有不正当的性关系而引起，为了出气讨说法，满足张某某的补偿标准，实施了次要辅助的敲诈勒索行为，系从犯，且案发后赃款已退赔被害人陈某某，并取得了被害人的谅解，被告人胡进波在庭审阶段愿意认罪，有悔罪表现，社会危害性不大，建议对被告人胡进波减轻处罚。辩护人亦同上述辩解观点。 上诉人张某某及其辩护人认为，张某某系从犯，应当从轻、减轻处罚，其又无前科，又能如实供述，并取得被害人的谅解，请求改判。 经二审审理查明，原审判决认定的上诉人胡进波、张某某犯敲诈勒索罪的事实清楚、正确。有经原审开庭举证、质证的报案、被害人陈述、被告人供述，调解协议、保证书、辨认笔录、银行卡交易流水、聊天记录等证据在卷佐证，足以认定本案事实，本院予以确认。 本院认为，上诉人胡进波、张某某采用威胁手段，要挟方式，强行索取他人财物，数额特别巨大，其行为构成敲诈勒索罪。公诉机关指控罪名成立。上诉人胡进波、张某某敲诈勒索数额特别巨大，但本案中上诉人张某某与被害人发生两性关系后，并未对被害人进行威胁，而是在几年后胡进波的参与下实施犯罪，再根据本案的证据中胡进波殴打被害人、语言威胁、直接实施犯罪，应为主犯，张某某亦应依法判处。上诉人胡进波上诉认为，其没有非法占有财物的故意，是由于被告人张某某与各被害人之间有不正当的性关系而引起，为了出气，实施了次要辅助的敲诈勒索行为，系从犯，且案发后取得了被害人的谅解之理由，经查，其在实施犯罪中，语言威胁、殴打被害人，直接提出勒索钱财，且实际取得了60万元，显系主犯，故其上诉理由不能成立，应予驳回。上诉人张某某上诉认为，对从犯应当从轻、减轻处罚，其又无前科，又能如实供述，并取得被害人的谅解，请求改判之理由，经查，原审判决已因此情节对其判处刑罚，故此上诉理由不能成立，应予驳回。原审判决认定事实基本清楚，证据充分。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条之规定，裁定如下： 一、准许榆林市人民检察院撤回抗诉； 二、驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王晓钢 审判员  李 娟 审判员  马皓贇 二〇二〇年三月十日 书记员  高 笑