江苏省盐城市盐都区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0903民初6120号原告：江苏天虹建设有限公司，住所地在盐城市盐都区大冈镇新军南路19号。法定代表人：徐桂兰，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐朝、张莹（实习），江苏永屹律师事务所律师。被告：张金同，男，1958年1月31日生，汉族，居民，住盐城市亭湖区。原告江苏天虹建设有限公司（以下简称天虹公司）与被告张金同追偿权纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天虹公司的委托诉讼代理人唐朝、张莹到庭参加诉讼，被告张金同经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告天虹公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告张金同向原告返还1158685.63元，并承担违约金300000元，合计1458685.63元。事实和理由：2013年4月25日，被告向原告出具承诺书，承诺与新疆华凌房地产公司华凌南湖小区10号楼工程相关的一切事宜，均由其承担，因该工程造成公司经济损失的，原告有权向其追偿，并承担损失总额日千分之三的违约金，发生争议由盐都法院管辖。后因该工程拖欠防水工程款，新疆天诚防水材料有限公司（以下简称天诚公司）将原告诉至法院，该案判决后，被告未履行，导致原告的应收工程款1158685.63元被乌鲁木齐水磨沟区人民法院强制执行。原告自行调整违约金为30万元。被告张金同未作答辩，亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭审审查，本院认定事实如下：2013年4月25日，张金同向江苏天虹建设集团有限公司出具承诺书一份，载明：新疆华凌房地产公司（以下简称华凌公司）华凌南湖小区10号楼工程，由本人负责施工，凡与该工程相关的所有事项均由本人负责处理，承诺如下：1、上述工程所有外欠材料款、人工工资、其他欠款及与该工程相关的税金、行政规费、违约责任、经济官司、劳动争议等一切款项和事项均由本人承担偿还责任和负责处理，与公司无关。2、与上述工程相关的一切经济、民事纠纷均由本人负责处理，诉至法院的，本人承诺自公司接到传票之日起十五日内负责解决完毕，相关责任和法律后果由本人承担，与公司无关。逾期，本人自愿承担诉讼标的总额20%的违约金给公司。3、因上述工程给公司造成经济或名誉损失的，无需本人确认，公司有权直接向本人追偿，本人自愿认可给公司造成的损失（包括追偿的所有费用），同时承诺一周内赔偿完毕。逾期，本人除支付损失外，还自愿承担损失总额日千分之三的违约金。4、本人保证上述工程没有未经公司书面同意而私刻的各类印章，一经发现，本人自愿承担相应法律责任，并向公司支付20万元/枚的违约金。5、因上述工程引起的经济、民事纠纷、行政处罚导致公司银行账户、资金、资产、工程款被查封、冻结、扣划、处罚，本人自愿承担相应的全额赔偿责任外，还自愿向公司支付违约金10万元/次。6、上述工程质量、安全及保修等善后责任均由本人永久性承担，与公司无关。7、上述工程款均由本人收取，公司就该工程项目不欠本人任何款项。因上述承诺引起的纠纷，由盐城市盐都区人民法院管辖。张金同系天虹公司新疆分公司的负责人，该分公司于2014年2月25日注销，注销原因为被隶属企业撤销。2010年7月19日，天诚公司与天虹公司新疆分公司签订《防水合同》，约定由天诚公司负责新疆华凌南湖小区10号楼住宅防水工程的施工，按照建设方决算后的防水总造价的基础上总价下浮18%作为工程款，并按建设方的付款比例支付到新疆分公司账户后按同样比例支付给天诚公司。后因工程款的支付问题，天诚公司向乌鲁木齐市水磨沟区人民法院起诉，要求天虹公司承担支付责任，经审理，乌鲁木齐市水磨沟区人民法院于2015年11月3日作出（2014）水民三初字第636号民事判决，判决：天虹公司向天诚公司支付拖欠的工程款1030409.57元。案件受理费16165.49元，由天虹公司负担13190.25元；鉴定费4300元，由天虹公司负担3508.59元；邮寄送达费120元，由天虹公司负担97.91元；其余费用由天诚负担。该判决生效后，天诚公司申请执行，乌鲁木齐市水磨沟区人民法院于2016年10月17日作出（2016）新0105执恢173号执行裁定，强制执行天虹公司对第三人商丘学院的到期债权1158685.63元，并于2016年12月19日被强制扣划。后天虹公司向张金同追偿未果，遂诉至本院。另查明，案涉华凌南湖小区10号楼工程由新疆华凌房地产公司（以下简称华凌公司）开发建设，天虹公司与华凌公司就案涉工程签订总承包合同。案涉工程由天虹公司新疆分公司进行实际施工。2017年1月23日，“江苏天虹建设集团有限公司”经注册更名为“江苏天虹建设有限公司”。本院认为，天虹公司与华凌公司就案涉工程签订的建设工程总承包合同，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。案涉工程由天虹公司新疆分公司进行实际施工，天虹公司新疆分公司将案涉工程的防水工程分包给天诚公司施工，双方之间的分包合同亦为有效。天诚公司为主张工程款而提起诉讼，因分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，天虹公司作为具有法人资格的施工企业，被法院判决对新疆分公司欠付天诚公司工程款的债务由天虹公司承担，并被法院强制执行1158685.63元，从而造成经济损失。张金同系天虹公司新疆分公司的负责人，该分公司现已被注销。张金同向天虹公司所作的承诺书，约定：其负责施工的案涉工程施工中所有债务均由其个人承担偿还责任；因案涉工程给公司造成经济损失的，公司有权向其追偿，同时承诺一周内赔偿完毕，逾期，除支付损失外，还自愿承担损失总额日千分之三的违约金；因案涉工程引起经济、民事纠纷、行政处罚导致公司银行账户、资金、资产、工程款被查封、冻结、扣划、处罚，除承担全额赔偿外，还自愿支付违约金10万元/次等内容。该承诺书的内容系张金同的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。故天虹公司主张张金同偿还1158685.63元的诉讼请求，本院予以支持。但关于违约金的标准、金额过高，与违约金以补偿性为主兼具惩罚性的原则相违背，应予调整。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人约定的违约金一般不超过造成损失的百分之三十。本案，即使参照银行逾期贷款罚息利率标准顶格计算，按银行同期贷款基准利率的1.5倍，再自乘以130%，即1.95倍计算，从2016年12月26日（从扣划之日一周）起以1158685.63元为基数计算的违约金数额远远超过30万元，天虹公司自行调整违约金数额为30万元，是其意思自治和权利处分，并不加重张金同的责任，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告张金同于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告江苏天虹建设有限公司损失1158685.63元，并支付违约金300000元，合计1458685.63元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17928元，公告费600元，合计18528元，由被告张金同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（收款人：盐城市中级人民法院，开户行：盐城中行世纪大道支行，帐号：52×××89）。审 判 长  黄约平人民陪审员  刘汉林人民陪审员  仇金平二〇二〇年三月十九日书 记 员  肖 雯附录法律条文1、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。2、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。