广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂02民终511号 上诉人(原审原告)：张寅晓，男，1986年2月26日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市柳北区。 被上诉人(原审被告)：柳州市闽艺酒店管理有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市胜利路8号。统一社会信用代码：91450205581978620G。 法定代表人：吴恩贤，总经理。 委托诉讼代理人：江平，柳州市正源法律服务所法律服务工作者。 委托诉讼代理人：吴泽辉，柳州市正源法律服务所法律服务工作者助理。 上诉人张寅晓因与被上诉人柳州市闽艺酒店管理有限公司（以下简称闽艺酒店）劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2019）桂0205民初5590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张寅晓上诉请求：一、撤销一审判决，改判：1.确认张寅晓与闽艺酒店于2017年6月1日至2018年7月2日期间存在劳动关系；2.闽艺酒店支付张寅晓上述期间的未休年休假工资920元；3.闽艺酒店支付张寅晓在上述期间工作日延时加班费5678元；4.闽艺酒店支付张寅晓在上述期间法定节假日加班费2278元；5.闽艺酒店支付张寅晓解除劳动关系的经济补偿金3003元 ；6.闽艺酒店赔偿张寅晓失业保险待遇损失8064元。二、闽艺酒店承担一、二审诉讼费。 事实和理由：一、关于双方劳动关系解除时间和原因的认定。一审期间，闽艺酒店提交的《连锁酒店员工离职申请表》和《离职沟通表》中，仅有张寅晓名字和联系电话为本人所写，其余均是后来由他人添加，上述两表仅为闽艺酒店单方面持有一份，并且还具有诸多可疑性、矛盾性、可修改性和随意性，如《连锁酒店员工离职申请表》的“入职日期”一栏写的是“201”，“申请离职日期”一栏写的是“2018.7.1”,“离职确认”一栏的日期由“2018.7.30”改为“2018.6.30”，“用人部门面谈记录”一栏是空白，日期被修改得模糊不清，“结论”一栏的离职时间和日期又变成2018年6月30日，比前述的“申请离职日期”还早一天，且表上写有“秦丽兰”的两处不是同一人所写。《离职沟通表》也有多处空白与修改。一审法院在闽艺酒店未为其出具离职证明或解除劳动关系证明的情况下,仅凭上述的所谓证据认定双方劳动关系解除时间和原因属不负责任和违背事实。二、关于未休年休假工资的问题。由于张寅晓在进入闽艺酒店前具有连续工作一年以上的情形，且在闽艺酒店亦工作了一年零一个月零二天，故张寅晓应当享有年休假，但在一审时，张寅晓以为“只要在本单位连续工作一年以上即可享有年休假”，故没有提交其在进入闽艺酒店上班前工作年限的相关证据。三、关于加班问题。一审中，张寅晓已提交证据、证人证言证明其存在加班情况，且加班的相关证据由闽艺酒店掌握，一审法院并没有结合实际情况正确认定其加班的事实，请求二审法院予以纠正。 闽艺酒店辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 张寅晓向一审法院起诉请求：1.确认张寅晓与闽艺酒店于2017年6月1日至2018年7月2日期间存在劳动关系；2.闽艺酒店支付张寅晓上述期间的未休年休假工资920元；3.闽艺酒店支付张寅晓在上述期间工作日延时加班费5678元；4.闽艺酒店支付张寅晓在上述期间法定节假日加班费2278元；5.闽艺酒店支付张寅晓解除劳动关系的经济补偿金3003元；6.闽艺酒店赔偿张寅晓失业保险待遇损失8064元；7.由闽艺酒店承担诉讼费。 一审法院查明事实：闽艺酒店为有限责任公司（自然人投资或控股），于2011年9月14日成立，经营范围为酒店管理服务，接待旅客住宿，对外以城市便捷酒店的名义经营。2017年6月1日，张寅晓进入闽艺酒店工作。2018年6月30日，张寅晓在《连锁酒店员工离职申请表》上签名，该表中载明的离职原因为张寅晓另有发展，离职确认一栏中打印有“在您填写离职申请时请您再次思考下列问题…本人已确认以上为本人真实意愿”等内容；当日，闽艺酒店同意张寅晓的辞职申请。2019年6月28日，张寅晓向柳州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认张寅晓在2017年6月1日至2018年7月1日期间与闽艺酒店存在劳动关系；2.闽艺酒店支付张寅晓在2017年6月1日至2018年7月1日期间的未休年休假工资920元；3.闽艺酒店支付张寅晓在2017年6月1日至2018年7月1日期间的工作日延时加班费5678元；4.闽艺酒店支付张寅晓在2017年6月1日至2018年7月1日期间的法定节假日加班费2278元；5.闽艺酒店支付张寅晓解除劳动关系的经济补偿金3003元；6.闽艺酒店赔偿张寅晓失业保险待遇损失8064元。2019年8月30日，柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出柳劳人仲字〔2019〕 第1390号仲裁裁决书，裁决：张寅晓的诸项仲裁请求均缺乏依据，不予支持。张寅晓不服该裁决，向一审法院提起诉讼，闽艺酒店未就该裁决提起诉讼。 一审法院认为，关于张寅晓诉请的期间与申请劳动仲裁时的期间不一致的问题。张寅晓所有诉请计算的期间均为2017年6月1日至2018年7月2日，而其在申请劳动仲裁时计算的时间均为2017年6月1日至2018年7月1日。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，张寅晓在诉请时的期间计算截止日期增加了一天，但由于时间具有连续性，与诉争的劳动争议具有不可分性，故该院合并审理。 关于仲裁时效的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。张寅晓提供证据证明其向柳州市劳动人事争议仲裁委员会就本案的诉请向闽艺酒店主张权利的时间为2019年6月28日，此时仲裁时效未满，而柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月5日才立案并非张寅晓的原因。因此，张寅晓的诉请并未过仲裁时效。 关于张寅晓与闽艺酒店劳动关系存续期间及违法解除劳动关系经济补偿金问题。张寅晓与闽艺酒店均认可双方劳动关系于2017年6月1日建立，该院对此予以认可。张寅晓主张双方劳动关系存续至2018年7月2日，当天工作结束后双方解除劳动关系；但并未提供证据证明。闽艺酒店则主张双方劳动关系存续至2018年6月30日，并提交了《连锁酒店员工离职申请表》、《离职沟通表》予以证明。张寅晓认可上述证据中签名部分为张寅晓本人所签，但主张张寅晓仅在签名处签字，对离职申请表的内容并非其真实意思表示。该 院认为，张寅晓作为完全民事行为能力人，应当了解在《连锁酒店员工离职申请表》及《员工劳动合同》上签字的法律意义，且张寅晓签写的《连锁酒店员工离职申请表》中打印部分明确提示了该表的内容是什么，故对张寅晓的主张，该院不予采信。另根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”在闽艺酒店已提交证据证明双方劳动关系解除时间，该院认定双方劳动关系存续至2018年6月30日，对张寅晓要求确认双方劳动关系存续至2018年7月2日的主张，该院不予支持。而由于闽艺酒店已经举证证明双方劳动关系解除的原因是张寅晓主动离职，故张寅晓诉请的解除劳动关系经济补偿金没有事实和法律依据，该院不予支持。 关于未休年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第九条、第十条、第十一条、第十二条规定，张寅晓未提供证据证明其在进入闽艺酒店工作前的工作年限的情况下，其在进入闽艺酒店工作满一年即2018年6月1日后可享受一年5天的带薪年休假。张寅晓2018年6月1日至2018年6月30日期间可享受的带薪年休假天数为0天。故闽艺酒店无需支付张寅晓未休带薪年休假工资。 关于延时加班工资及法定节假日加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，张寅晓主张其存在延时加班及法定节假日加班的情形，且其加班的具体情况的相关证据由闽艺酒店掌握；并提供了保安消防巡查表、考勤表的 照片及考勤打卡视频试图证明其观点，但保安消防巡查表、考勤表没有原件，考勤打卡视频也无法确认是张寅晓在闽艺酒店工作时的打卡，故该院对张寅晓的该项主张不予支持。 关于失业保险待遇损失的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”根据闽艺酒店提供的证据，张寅晓是主动提出离职，故不符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的可以享受失业保险待遇的条件。因此，张寅晓的该项诉请没有事实和法律依据，该院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第九条、第十条、第十一条、第十二条规定的规定，一审法院判决：一、确认张寅晓与闽艺酒店2017年6月1日至2018年6月30日期间存在劳动关系；二、驳回张寅晓的其他诉讼请求。案件受理费10元（张寅晓已预交），减半收取5元，由张寅晓负担。 二审期间，张寅晓围绕上诉请求依法提交了证据，闽艺酒店未提交新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对上述证据，本院认定如下：张寅晓提交的社保保险参保缴费证明和解除劳动合同证明，可以相互印证其到闽艺酒店工作前，有连续工作一年以上的情形，本院对上述证据予以采信。 张寅晓主张一审法院遗漏查明《连锁酒店员工离职申请表》中除名字和电话号码外，均不是其本人签字的事实，因上述事实与本案的争议焦点存在关联，本院在下文中予以详细论述。一审查明的其他事实属实。本院予以确认。 本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、如何认定张寅晓与闽艺酒店劳动关系解除的时间和原因；二、张寅晓主张闽艺酒店应向其支付解除劳动关系经济补偿、失业保险待遇损失、未休年休假工资报酬、工作日延时和法定节假日加班工资有无事实和法律依据。 一、关于如何认定张寅晓与闽艺酒店劳动关系解除的时间和原因的问题 因张寅晓与闽艺酒店对于一审法院认定双方劳动关系的建立时间为2017年6月1日均未提出异议，本院依法予以确认。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”张寅晓主张系2018年7月2日由闽艺酒店提出让其离职，双方协商一致解除劳动关系，但张寅晓未能提交证据予以证明，本院不予认可，张寅晓应当承担举证不能的不利后果。根据一审在卷证据，《连锁酒店员工离职申请表》和《离职沟通表》上均有张寅晓本人的签名及联系方式，虽然张寅晓对上述证据中显示的离职原因等予以否认，但其未能提供相反证据予以证明，且作为完全民 事行为能力人，应对其上所有内容均予以确认之后再行签字确认，本院对张寅晓的辩解不予采信。故本院认定双方劳动关系存续至2018年6月30日，于2018年7月1日解除。张寅晓的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于张寅晓主张闽艺酒店应向其支付解除劳动关系经济补偿、失业保险待遇损失、未休年休假工资报酬、工作日延时和法定节假日加班工资有无事实和法律依据的问题 关于解除劳动关系经济补偿和失业保险待遇损失的问题。因张寅晓未能提交证据证明系闽艺酒店提出，双方协商一致解除劳动关系的事实，本案解除劳动关系的原因不属于非本人意愿中断就业，不符合失业保险金的领取条件，故张寅晓诉请闽艺酒店支付解除劳动关系经济补偿和失业保险待遇损失均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于未休年休假工资报酬的问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。本案中，张寅晓已提交证据证明其进入闽艺酒店工作前已连续工作满一年，故其应从2017年6月1日起可以享受带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。张寅晓2017年可享受的带薪年休假天数折算为2天（214天÷365天×5天）。又根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款、第二款规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算 应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”故张寅晓2018年可享受的带薪年休假天数折算为2天（181天÷365天×5天）。因闽艺酒店未能提交证据已安排张寅晓休带薪年休假，应向张寅晓支付未休年休假工资报酬。 闽艺酒店提出张寅晓未休年休假工资报酬的请求已过仲裁时效期间，不应得到支持。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”用人单位未安排劳动者休年休假，侵害的是劳动者的休假权利，支付未休年休假工资报酬是因用人单位未安排年休假而应当承担的法律义务，故应适用一般的仲裁时效期间即1年的规定。本案中，张寅晓向柳州市劳动人事争议仲裁委员会就本案的诉请向闽艺酒店主张权利的时间为2019年6月28日，故其2017年未休年休假工资报酬的诉请已过仲裁时效期间，根据《企业职工带薪年 休假实施办法》第十条、第十一条的计算方法，张寅晓已正常按月领取工资，闽艺酒店还应向张寅晓支付2018年未休年休假工资报酬368元（2002元/月÷21.75天×2天×2倍）。张寅晓的诉请部分成立，本院对有理部分予以支持，其余部分依法予以驳回。 关于工作日延时和法定节假日加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，张寅晓主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任，但张寅晓未能提交充分有效的证据证明其加班的事实，闽艺酒店亦否认张寅晓存在加班的事实，故张寅晓要求闽艺酒店支付上述加班工资的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，张寅晓的上诉请求部分成立，本院对有理部分予以支持，其他部分依法予以驳回。因张寅晓于二审期间提交新证据，导致部分事实需重新认定，本院依法予以更正，本院并认定张寅晓因此需承担二审案件受理费。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2019）桂0205民初5590号民事判决第一项； 二、撤销广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2019）桂0205民初5590号民事判决第二项； 三、柳州市闽艺酒店管理有限公司向张寅晓支付未休年休假工资报酬368元； 四、驳回张寅晓的其他诉讼请求； 五、驳回张寅晓的其他上诉请求。 一审案件受理费10元（张寅晓已预交），减半收取5元，由张寅晓负担。二审案件受理费10元（张寅晓已预交），由张寅晓负担。 上述有给付义务的当事人限于本判决生效之日起十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  黄 晓 审 判 员  徐宝华 审 判 员  韦泓涓 二〇二〇年三月十二日 法官助理  李 颖 代书记员  刘锦燕