广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0602民初2915号 原告：广西北部湾桂中海迅物流有限公司，住所：防城港市港口区渔万路安德小区第二排13号。统一社会信用代码：91450600589816490T。 法定代表人：苏庆强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈永强，该公司职员。 委托诉讼代理人：韦志红，广西华震律师事务所律师。 被告：罗柏林，男，汉族，1953年10月8日出生，住广西全州县。 被告：韦志雄，男，1963年8月15日出生，住广西鹿寨县。 原告广西北部湾桂中海迅物流有限公司（以下简称桂中海迅公司）与被告罗柏林、韦志雄运输合同纠纷一案，本院于2019年10月16日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。因被告罗柏林无法直接送达，需公告送达，后本案转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告桂中海迅公司的委托诉讼代理人韦志红，被告韦志雄到庭参加诉讼，被告罗柏林经公告送达传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告桂中海迅公司向本院提出诉讼请求：1.罗柏林、韦志雄连带支付桂中海迅公司运费合计843053.67元；2.罗柏林、韦志雄连带支付桂中海迅公司违约金313439.76元（违约金的计算方法：根据欠款总额，按照每日千分之一利率计算，第一笔5月份运费违约金：404448.88×0.001×390天，从2018年7月22日计算至2019年8月22日为157735.06元；第二笔6月份运费违约金：438604.79元×0.001×355天，从2018年9月2日计算至2019年8月22日为155704.70元，以后另计至实际付清之日止）。事实与理由:2018年5月1日，桂中海迅公司与罗柏林、韦志雄出资成立的广西垚宬贸易有限公司（以下简称垚宬公司）签订了合同编号为HA20180501的《货物运输合同》，约定桂中海迅公司为垚宬公司提供铁矿石，煤炭的运输服务，货物起运地点：防城港，贵港，藤县，平果县，六景；货物到达地点：柳州长塘镇货场及货场至柳钢物流园；运输单价以合同附件一《运价附表》为计价依据；垚宬公司以每批次运输量结算，在该批到达后的2个工作日内与桂中海迅公司核对该批次运输明细并在2个工作日内以银行转账的方式支付运费给桂中海迅公司，桂中海迅公司开具运输发票给垚宬公司完毕。《货物运输合同》还约定：垚宬公司未按期支付运费的，每日应按应付运费的1%支付违约金给桂中海迅公司。合同签订后，桂中海迅公司按照《货物运输合同》的约定为垚宬公司提供了合同约定的运输服务，双方在2018年5月17日就2018年5月3日到5月9日的运输量进行了结算，桂中海迅公司根据运输量制作了《运输汇总表(2018.5.1-5.9)》（以下简称《运输汇总表（一）》），垚宬公司签字、盖章认可该运输汇总表所确认的垚宬公司应付运费是604448.88元。2018年6月，双方就2018年5月到6月尚未结算的运输量进行了结算，桂中海迅公司根据运输量制作了《运输汇总表》（以下简称《运输汇总表（二）》），垚宬公司签字、盖章认可该运输汇总表所确认的、垚宬公司应付运费为438604.79元，就该部分运费，垚宬公司承诺在2018年9月21日支付给原告。以上两次运输量结算表确认垚宬公司合计欠款是1043053.67元，垚宬公司仅在2018年8月10日支付桂中海迅公司运费20万元，余下843053.67元运费至今未结清给桂中海迅公司。垚宬公司无故不按照合同约定的期限支付运费的行为己经构成了违约，应当按照合同的约定支付违约金，合同约定垚宬公司“每日应按应付运费的1%支付违约金”，因该违约金计算比例约定过高，桂中海迅公司主动调整为“每日应按应付运费的千分之一支付违约金”。2019年8月4日，罗柏林、韦志雄在没有对垚宬公司的债权债务进行清算的情况下向企业登记机关出具了《全体投资人承诺书》，称“本企业申请注销登记前未发生债权债务/己将债权债务清算完毕……”，企业登记机关依据罗柏林、韦志雄的承诺，在2019年9月18日将垚宬公司核准注销。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法司法解释（二）》第二十条的规定，罗柏林、韦志雄作为垚宬公司的股东，在未对垚宬公司的债权债务依法进行清算的情况下，就办理了垚宬公司的注销登记，罗柏林、韦志雄应当对本案债务承担连带清偿责任。 被告罗柏林未作答辩。 被告韦志雄辩称，桂中海迅公司只提供了两份《运输汇总表》，但没有提供运费付款凭证及运输过程中的签收单、过磅单等单据，不能证明运费的实际发生。运输过程中桂中海迅公司需要付款给司机，但其未提供付款凭证。双方确认的运输汇总表是为了方便开票，并不是实际发生的运费金额。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即桂中海迅公司提交的证据1《货物运输合同》、证据2《运输路线价格（附件）》、证据3《运输汇总表（一）》、证据4《运输汇总表（二）》、证据5《全体投资人承诺书》，经核对证据原件并结合韦志雄的质证意见，应予以采纳作为定案的依据；对桂中海迅公司提交的证据6《委托书》，根据目前案件证据材料，无法体现该证据与本案有直接关联，应不予采纳。对韦志雄提交的证据1中与黄强、林秋梅分别签订的《运输合同》及结算凭证、磅码单、证据2与柳州桂中海迅物流股份有限公司签订的《2018年买卖合同》及《补充协议》、证据3《采购预结算单》、证据4《以货抵债承诺书》，以上证据系垚宬公司与案外人签订的协议或承诺书以及在交易过程中发生的单据，与本案诉争事实无关联，应不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月1日，垚宬公司为甲方（托运方）与桂中海迅公司签订一份《货物运输合同》（合同编号：HA20180501），约定运输货物为铁矿石、煤炭，运输数量以甲方书面托运为准，每车允许有3%的误差；货物起运地点为防城港、贵港、藤县、平果县、六景，货物到达地点为柳州长塘镇货场及货场至柳钢物流园；运输单价以附件一《运价附表》为准，甲方以每批次运输量结算，在该批到达后的2个工作日内与乙方对该批次运输明细并在2个工作日内以银行转账的方式支付运费给乙方，乙方开具运输发票给甲方完毕；甲方未按期支付运费的，每日应按应付运费的1%支付违约金给乙方；由于在货物中夹带、匿报危险货物等而招致车辆或货物损坏、爆炸、腐蚀等事故，甲方应承担赔偿责任；双方在履行本合同过程中发出的全部通知，均须采取传真、手机短信或电子邮件形式，送达地址为双方在本合同上填写的传真号码、手机号码、电子邮箱；合同并对双方的权利义务、违约责任等内容作进一步明确约定。 合同签订后，桂中海迅公司分别向垚宬公司提交两份《运输汇总表》，垚宬公司在两份《运输汇总表》上均加盖公章并有代表人陆冬梅的签字确认。其中落款日期为2018年5月17日的《运输汇总表》载明：2018年5月1日至5月9日期间的运费合计604448.88元，请垚宬公司核对无误后将款项汇入桂中海迅公司的指定账户。另一份未落款制单日期的《运输汇总表》载明：2018年5月、6月的运费合计438604.79元，以上款项请垚宬公司于2018年9月2日付至桂中海迅公司的指定账户。2018年8月10日，垚宬公司向桂中海迅公司支付运费20万元。 另查明，桂中海迅公司成立于2012年1月29日，注册资本950万元，企业类型为有限责任公司，所属行业为交通运输、仓储和邮政业，股东为柳州桂中海迅物流股份有限公司（持股比例44.74%）、柳州市桂中海迅运输有限公司（持股比例31.58%）、蒋建国（持股比例22.11%）、詹立志（持股比例1.58%）。 垚宬公司成立于2016年1月6日，注册资本为1000万元，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），于2019年9月18日注销登记，股东为韦志雄（持股比例70%）、罗柏林（持股比例30%）。2019年8月4日，垚宬公司向登记机关就简易注销登记事宜提交载有罗柏林、韦志雄签字的《全体投资人承诺书》，承诺垚宬公司在申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结，并表明对承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。 本院认为，关于桂中海迅主张垚宬公司支付运费843053.67元的问题。桂中海迅公司与垚宬公司签订的《货物运输合同》及两份《运输汇总表》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《货物运输合同》签订后，桂中海迅公司向垚宬公司提供了货物运输服务，垚宬公司对该事实亦予以认可，但垚宬公司对桂中海迅公司提交的两份《运输汇总表》中所记载的数额不予认可，且辩称该两份《运输汇总表》系作为开具发票所用，却未能提供证据予以推翻该两份《运输汇总表》中运费数额的真实性以及《运输汇总表》的结算文书性质。此外，《运输汇总表》并非单纯对运费数额的确认，桂中海迅公司同时在汇总表下方也主张垚宬公司将运费汇至指定账户的内容，而垚宬公司最终在该两份《运输汇总表》上签字并加盖公章予以确认，以上结算符合交易习惯，可以认定双方已通过对账的形式确认了运费，垚宬公司应按照其确认的运费向桂中海迅公司如数支付。因此，扣除已支付的20万元运费，垚宬公司尚应向桂中海迅公司支付运费843053.67元。 关于桂中海迅公司主张的违约金计付标准及数额问题。《运输汇总表》约定若垚宬公司未按期支付运费的，每日应按应付运费的1%向桂中海迅公司支付违约金，现桂中海迅公司主张按应付运费每日千分之一支付违约金，韦志雄对此认为其不存在违约行为，故不应支付违约金，该抗辩应视为对违约金的计付提出异议。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，桂中海迅公司在未举证证实其因垚宬公司拖欠运费所造成实际损失的情况下主张按每日千分之一即年利率36.5%计付违约金，应认定为违约金过高。结合当事人合同的履行情况及垚宬公司的过错程度，本院将违约金的计付标准调整至按照年利率8%计付。 关于本案债务清偿主体的问题。根据已查明事实，案涉两份《运输汇总表》所确定的债务在垚宬公司申请登记机关办理简易注销登记前已确定，但从罗柏林、韦志雄向登记机关提交的《全体投资人承诺书》以及韦志雄经释明后并未能就公司注销前已依法清算的事实举证的情况来看，垚宬公司在未经清算程序即申请办理了注销登记手续。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”、第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的股东和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，罗柏林、韦志雄作为垚宬公司的股东应对本案债务承担连带清偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告罗柏林、韦志雄在本判决生效之日起十日内连带向原告广西北部湾桂中海迅物流有限公司支付运费843053.67元及违约金（违约金的计算方法：以404448.88元为基数，自2018年7月22日起；以438604.79元为基数，自2018年9月3日起按照年利率8％分别计算至实际清偿完毕之日止）； 二、驳回原告广西北部湾桂中海迅物流有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费15208.44元，公告费260元，两项合计15468.44元（原告广西北部湾桂中海迅物流有限公司已预交），由原告广西北部湾桂中海迅物流有限公司负担3290.44元，被告罗柏林、韦志雄负担12178元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，上诉状六份并按对方当事人的人数提交副本（原件），上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费15208.44元，户名：广西壮族自治区防城港市中级人民法院；开户行：中国农业银行防城港分行营业室；账号：20×××13。 审 判 长  李明娟 人民陪审员  林培进 人民陪审员  潘泽耀 二〇二〇年三月二十五日 书 记 员  梁 滢 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方当事人支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。 三、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》 公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。 清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的股东和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。