四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初8985号 原告：马进，女，1988年8月28日出生，汉族，住成都市锦江区。 委托诉讼代理人：沈萍，四川华西律师事务所律师。特别授权。 被告：广州云移信息科技有限公司，住所地：广州市黄埔区（高新技术产业开发区）科学城南翔二路72号易翔科技园第2栋3楼307,309。 法定代表人：宿凯，首席执行官。 委托诉讼代理人：彭露君，女，1995年6月11日出生，汉族，住广东省吴川市，公司工作人员。一般代理。 被告：广州云移信息科技有限公司成都分公司，营业场所：成都市青羊区提督街1号1栋17层8号。 负责人：汪涛，副总经理。 委托诉讼代理人：许菲菲，女，1996年1月5日出生，汉族，住广州市越秀区，公司工作人员。一般代理。 原告马进与被告广州云移信息科技有限公司（简称广州云移公司）、广州云移信息科技有限公司成都分公司（简称广州云移公司成都分公司）劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员程文适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马进的委托诉讼代理人沈萍，被告广州云移公司的委托诉讼代理人彭露君到庭参加诉讼。被告广州云移公司成都分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 马进诉称，马进于2017年9月24日入职广州云移公司，担任店铺营销顾问。工作地点是广州云移公司成都分公司注册地。广州云移公司与马进签订有劳动合同，2020年9月23日合同到期。月平均工资4500元，通过招商银行转账领取，由广州云移公司、广州云移公司成都分公司发放。工作期间实行钉钉考勤，2018年4月至2019年1月期间有258.5小时加班未支付加班费。2017年10月至2018年5月由中智四川经济技术合作有限公司为马进缴纳社会保险费，2018年6月至2019年1月，由广州云移公司成都分公司为马进缴纳社会保险费。2019年1月10日，广州云移公司通知马进，以马进严重违纪，给广州云移公司造成重大损害为由解除双方劳动合同。马进向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委未在法定时效内作出仲裁裁决。据此，马进诉请人民法院判令：1.广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付马进违法解除劳动合同赔偿金13500元；2.广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付马进延长工作时间加班工资10028.02元；3.广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付马进2019年1月工资1448.28元；4.本案诉讼费用由广州云移公司、广州云移公司成都分公司承担。 广州云移公司辩称，马进欺骗客户严重违反单位规章制度，广州云移公司依据《中华人民共和国劳动合同法》《高压线制度》规定予以辞退，不存在违法解除劳动合同的情形，不应支付赔偿金。马进于2017年9月24日入职广州云移公司成都分公司，任店铺营销顾问一职，广州云移公司根据劳动合同和公司管理规章制度授权马进代为开展销售活动，所有以广州云移公司名义签订的合同、协议等任何法律文件都必须经广州云移公司审批确认，不得擅自签订。2018年12月7日，马进为促成意向客户四川金福轩餐饮娱乐有限公司（品牌“饕客吃堂传家菜”；法定代表人唐丽君）的签单，在未向广州云移公司发起申请、未获广州云移公司批准的情况下，径行以广州云移公司的名义对客户作出过度承诺，明确表示能够向客户供应高出广州云移公司授权的服务，对标准产品进行虚假陈述，向客户错误传递市场价为19800元的产品包含价值39800元的服务内容。马进先于2018年12月7日在载有价值39800元服务项目、并已加盖广州云移公司合同章的空白销售合同下方空白处手写“合同金额为壹万玖仟捌佰元整，享受叁万玖仟捌佰元的服务，特此证明”，经其本人与客户共同签字确认后，私下交由客户保存；后再于2018年12月17日代表广州云移公司签订合同金额为19800元的销售合同，明面上交公司存档。在此期间广州云移公司于2018年12月10日方收到马进发起的超额承诺特批申请邮件，且于2018年12月12日和其上级领导杨彬共同确认决定驳回其申请。马进为追求个人销售业绩、获取提成报酬，对客户采用欺骗手段，使客户误以为可以低价获取高价服务，在销售过程中虚假承诺，最终实现签约目的，广州云移公司依据公司《高压线制度-营销中心特有条例》解除与马进的劳动合同，符合劳动合同法第三十九条的规定。双方签订的劳动合同约定，广州云移公司实行加班申请制度，马进未提交证据证明其提出了加班申请或公司安排其加班，应承担举证不能的后果。马进作为营销顾问（销售岗位），实行薪资升降级制度，自2018年1月起其月总工资调整为3000元，同年10月调整为4000元，同年11月再次调整为3000元。马进2019年1月总工资为3000元，2019年1月计23个工作日，解除日为2019年1月10日，马进出勤8天，其2019年1月实发工资应为1043.48元。 广州云移公司成都分公司未到庭参加诉讼，但庭前证据交换时称，同广州云移公司的意见。 经审理查明，2017年9月24日，广州云移公司（甲方）与马进（乙方）签订《广州云移信息科技有限公司劳动合同》。主要约定，劳动合同期限从2017年9月24日起至2020年9月23日止；乙方的工作内容为见店铺营销顾问；乙方工作地点为成都；甲、乙双方同意按标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天确定乙方的工作时间；乙方工资详见《录用通知书》（见附件）等。同日，广州云移公司向马进出具《员工录用通知书》。主要载明，广州云移公司同意录用马进担任店铺营销顾问之职；马进转正后具体月薪资为税前总收入4500元（基本工资1500元+岗位工资1700元+绩效工资800元+固定补贴500元），广州云移公司将按照马进的工作表现，实行薪资升降级制度，最终发放薪资不低于2500元，此岗位薪资为四档：2500元，3500元，4500元，5500元。 2018年12月1日，四川金福轩餐饮娱乐有限公司（甲方）与广州云移公司（乙方，联系人：马进、罗俊）签订《[掌贝]店铺客流运营服务协议》（协议编号YN20180802-ZB664）。主要约定，乙方为甲方提供客场来运营版服务，服务总计19800元；备注：享受标杆商户政策，赠送小程序一年，赠送4次落地活动策划和12篇软文。 2018年12月10日，马进向杨彬、周丹枫发送主题为“四川金福轩餐饮娱乐有限公司标杆商户特批申请”的电子邮件。主要内容为，马进就新签约商户“四川金福轩餐饮娱乐有限公司”，签约套餐客场来运营版（19800元），赠送小程序一年，额外提供4次营销策划活动及12篇软文事宜，请领导特别批示。次日10：48，杨彬回复马进“同意。软文与活动由马进等自己实施”；14：17，周丹枫向杨彬发送电子邮件表示，成都已多次在备注内额外承诺服务内容，请杨总严格约束，此合同内容超过SSD的审核范畴，不予通过，SSD建议2个方案：1.重新签署合同，2.由运营同事来执行备注内容（即4次落地策划，12次推文营销），按超额赠送扣除对应成本7750元；14：31，杨彬回复周丹枫表示，按第二种方式执行。同年12月12日18：22，周丹枫向杨彬发送电子邮件，让杨彬回复确认扣除销售提成后，预计的4000元左右成本溢出由谁承担，并建议第三个方案，修改合同取消备注，赠送客户后台年限一年；18：47，杨彬回复周丹枫，不符合公司政策，那就退款。 2018年12月17日，四川金福轩餐饮娱乐有限公司（甲方）与广州云移公司（乙方，联系人马进、罗俊）再次签订《[掌贝]店铺客流运营服务协议》（协议编号YN20181003-ZB0762）。主要约定，乙方为甲方提供客场来运营版服务，服务总计19800元；备注：赠送小程序一年，赠送客户后台年限一年，总服务年限贰年等。 2019年1月10日，广州云移公司作出《解除劳动合同通知书》。主要载明，根据劳动合同法相关规定，广州云移公司依法解除与马进订立的劳动合同，解除理由为在销售过程中虚假承诺促成签单，存在欺骗客户行为，严重违反公司高压线制度，导致公司及客户利益受损；马进的劳动合同于2019年1月10日解除，马进将正常工作至2019年1月10日，马进在最后一个月的实际工作天数为7天，年休假0天，法定假日3天；马进在收到本通知后立即填写《离职员工交接表》，并于2019年1月11日前（含当日）完成工作、公司财物以及公司邮箱等虚拟物品交接，办理完毕所有离职手续；马进的工资结算至2019年1月10日，社保、公积金正常缴纳至2018年12月；鉴于马进尚未归还办公电脑等公司财物，未结工资具体发放的日期将以马进办理完毕离职手续的日期为准等。同年1月11日，该通知书送达马进。 2019年2月21日，马进向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付马进违法解除劳动合同赔偿金13500元、延长工作时间加班工资10028.02元、2019年1月工资1448.28元。同年4月12日，该委作出《超期未审结案件证明》。载明，当事人可以根据《劳动争议调解仲裁法》第43条的规定，就该劳动人事争议事项向人民法院提起诉讼。马进遂起诉来院。 另查明：1.广州云移公司为马进缴纳了2017年10月至2018年12月期间的社会保险费。2.广州云移公司未发放马进2019年1月工资。3.邮箱账号ｍａｊ×××＠ｙｕｎｎｅｘ.ｃｏｍ的使用人为马进。4.杨彬为马进的主管上级。 上述事实有广州云移信息科技有限公司劳动合同、员工录用通知书、解除劳动合同通知书、EMS邮单查询截图、成都市城镇职工养老保险缴费信息、电子邮件往来截图、仲裁申请书、超期未审结案件证明及当事人陈述等证据在案为证。 审理中，马进为证明其无违纪行为，向本院提交《2019年1月3日邮件及附件（掌贝标杆客户申请表）》《微信聊天记录》。2019年1月3日邮件显示，收件人为“吴志龙？Ｊａｓｏｎ？Ｗｕ”，内容为马进向收件人就四川金福轩餐饮娱乐有限公司的签约情况进行说明，马进表示其与该客户签订客常来19800套餐，让客户享受标杆商户服务政策，享39800的服务，含有四次活动策划和十二篇软文推广是请示了成都分公司杨总的，包括签约当天客户与杨总电话沟通后，杨总同意合作内容才签约的。掌贝标杆客户申请表显示，罗俊、马进向广州云移公司申请，将饕客吃堂列为标杆客户，享受包括一年4次营销落地服务，12篇软文在内的权益，成都分公司总经理杨彬在该申请表上签字，该申请表落款时间为2018年11月19日。微信聊天记录显示，2018年12月10日，马进将提单信息发送给陈柯伊后，陈柯伊告知马进，该单需要走特批，需要马进写邮件给杨总、周丹枫和徐总批准；同年12月17日，陈柯伊询问马进，其和罗俊之前的那单是否通过审批，马进回复正在改合同；在名为“饕客沟通群”的群聊中，一名成员向杨彬询问4次活动策划和12篇软文，运营团队是否会做，同时表示当时是杨彬同意了才这样签约，后来跟客户谈了好几次才把合同备注取消了，杨彬回复没有问题，先把系统开通了。广州云移公司经质证后认为，对证据的真实性无异议。对2019年1月3日邮件及附件的证明目的不予认可，未经过广州云移公司批准，未走完正常的工作流程；对微信聊天记录的证明目的不予认可，该证据能证明陈柯伊已告知马进该特批申请需要经过杨彬及广州云移公司周丹枫、徐连云的审批。 广州云移公司为证明马进存在欺骗客户的行为，向本院提交《[掌贝]店铺客流运营服务协议（编号YN20181105-ZB1198）》，并陈述该份协议系客户法定代表人唐丽君提供。该协议除加盖有广州云移公司公章并在正文下方有“合计金额为壹万玖仟捌佰元整，享受叁万玖仟捌佰元的服务，特此证明”的备注信息外，无其他填写信息。该备注信息有“马进”、“罗俊”、“唐丽君”的签名字样，并有一处指纹捺印，落款日期为2018年12月7日。马进经质证后认为，对该协议真实性无法核实，关联性不予认可。本院经审查后认为，该协议无甲方信息，且在合同正文部分无任何填写，同时备注信息的签字无法确认是否为马进本人所写，故本院对证据不予采信。 广州云移公司为证明马进知悉该公司的管理制度，向本院提交《马进通过云学堂系统学习公司内部规章制度的记录》及《载有的培训课件》。学习记录显示，2017年10月12日，发件人sxy@yunnex.com向马进发送培训通知，要求马进通过商学院线上会议系统进行学习，并要求在培训课程结束后统一参加线上考核，考核时间安排为2017年10月14日15：35-16：35；“第一期直销新兵团线上培训”考试档案网页截图显示，姓名“马进”的用户得分为100，交卷时间为2017年10月14日15：20。培训课件显示，营销中心特有条例中有“严禁欺骗客户，如承诺达到具体的效果”，属于公司高压线制度中的“违法乱纪行为”，违反该条者将予以辞退。马进经质证后认为，对该组证据三性均有异议，广州云移公司未出示原件，关联性不予认可。本院经审查后认为，学习记录可以证明马进收到了要求其参加培训的邮件，考试档案网页截图显示的信息与邮件通知的考核安排时间大致吻合，可以确认马进已按照邮件要求进行了线上培训。因培训课件仅为PPT截图，无法证明该课件为马进进行线上培训时使用的课件，不能证明马进知悉《高压线制度-营销中心特有条例》。 广州云移公司为证明马进工资情况，向本院提交《马进2018年1月至2018年12月工资条》。工资条载明了马进每月的工资构成。其中，2018年1月基本工资1500元，岗位工资900元，绩效基数600元，绩效工资294元，当月工资2694元，提成335.94元，应发工资3029.94元，代扣社保249.05元，代扣住房公积金75元，实发工资2705.89元。马进经质证后认为，对该工资条真实性不予认可。本院经审查后认为，2018年1月至12月工资条载明的实际发放工资数额、代扣社保、公积金金额与马进的工资发放银行流水及社保、公积金个人存缴情况一致，能够相互印证，故本院对该证据予以采信。根据上述工资条，马进2018年1月-12月应得工资分别为3029.94元、2760元、3173.94元、6033.90元、2838元、4626元、8764.56元、5527.13元、8565.11元、3976元、2838元、2400元，据此计算马进离职前十二个月平均应得工资为4544.38元。 马进为证明存在加班事实，向本院提交《钉钉考勤记录（2018年3月1日至2019年1月23日）》。考勤记录显示，2018年3月1日至2019年1月23日期间，马进在上下班打卡时间外存在额外工作时间。广州云移公司经质证后认为，对证据真实性无异议。因广州云移公司实行加班申请制度，马进未举证证明广州云移公司安排其加班或马进本人申请加班，不能证明马进存在加班的事实。 本院认为，一、关于违法解除劳动合同的赔偿金。广州云移公司主张，2019年1月10日解除与马进的劳动合同系因马进欺骗客户严重违反单位规章制度。从本案证据看，在合同备注部分给予客户一定额外承诺的优惠系广州云移公司成都分公司采取的促销方式，对此广州云移公司亦知晓。马进在备注部分向客户作出承诺后，已及时向其上级主管领导杨彬汇报，杨彬对备注承诺内容予以同意，可以认为马进在向客户进行承诺时并无欺骗客户的行为。广州云移公司不能举证证明已将作为开除马进依据的《高压线制度-营销中心特有条例》告知马进，且在本院要求其提交该公司是否成立工会以及在解除马进的劳动合同前是否事先通知工会的情况后，在规定期间未提交书面核实情况，应当认定广州云移公司未经法定程序解除与马进的劳动合同。根据劳动合同法第四十八条、第八十七条之规定，广州云移公司应支付马进违法解除劳动合同的赔偿金13633.14元（4544.38元/月×1.5个月×200%）。因马进只主张13500元，系当事人对其民事权利的处分，本院按照马进所主张的金额予以确认。二、关于延时加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。马进未举证证明其主张的额外工作时间系广州云移公司安排的加班，也未举证证明上述额外的时间是否在工作，故马进主张的加班事实不能成立。马进要求支付延时加班工资的诉讼请求，因无事实依据，本院不予支持。三、关于2019年1月未发工资。广州云移公司以马进未交还公司办公电脑为由拒绝发放2019年1月工资无法律依据，应予支付。因马进于2019年1月11日收到广州云移公司寄送的解除劳动合同通知书，故马进2019年1月实际工作时间应为8天。因双方均未提交证据证明当月马进的工资标准，本院以2018年1月至12月马进月平均应得工资作为计算基数，广州云移公司应支付马进2019年1月工资1671.50元（4544.38元/月÷21.75天×8天）。因马进只主张1448.28元，系当事人对其民事权利的处分，本院按照马进所主张的金额予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、广州云移信息科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向马进支付违法解除劳动合同的赔偿金13500元； 二、广州云移信息科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向马进支付2019年1月工资1448.28元； 三、驳回马进其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取为5元，保全费270元，合计275元，由马进负担108元，广州云移信息科技有限公司负担元167元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川成都市中级人民法院。 审判员 程 文 二〇二〇年三月十七日 书记员 李燕婷