广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终34277号上诉人（原审原告）：唐伟，男，1989年6月15日出生，汉族，身份证住址内蒙古包头市青山区。委托诉讼代理人：单新凤，广东深天成律师事务所律师。委托诉讼代理人：林淼红，广东深天成律师事务所律师。上诉人（原审被告）：汪波，男，1989年12月27日出生，汉族，身份证住址四川省自贡市贡井区。上诉人唐伟因与被上诉人汪波生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初1275号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年12月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。唐伟上诉请求：1.请求撤销一审判决第一至三项及第五、六项，改判汪波赔偿唐伟医疗费及后续医疗费共计37769.505元、护理费3300元、住院伙食补助费2200元、交通费2000元、误工费50575.74元，争议金额为人民币54562.8元；2.本案一、二审诉讼费由汪波承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，根据唐伟提供的关于北京大学深圳医院的病历材料，包含对本次事故所致左肩损伤的治疗情况，故唐伟所主张的在北京大学深圳医院所支出的医疗费必定囊括了治疗左肩损伤的费用，该部分医疗费与本案事故具有关联性。另，北京大学深圳医院医嘱载明唐伟左肩前盂唇撕裂，建议住院行肩关节镜下盂唇修复术，该手术必然产生后续治疗的医疗费、住院伙食补助费、护理费。请求依法撤销一审判决后改判。汪波答辩称，2018年7月6日晚，上诉人与被上诉人因工作发生口角。后唐伟约被上诉人见面，双方见面后发生争斗。一审刑事判决中明确载明双方均有责任。上诉人在上诉状中提出2018年10月再次因个人不明原因撞伤右肩后治疗，同时左肩也受伤。此次住院治疗与被上诉人没有任何关系，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。汪波上诉请求：1.撤销一审判决；2.请求确认唐伟的责任范围认定并驳回唐伟对上诉人的诉讼请求。事实与理由：刑事判决中法院认定唐伟有一定过错，双方应当根据过错的大小确定赔偿的实际金额，而不应该由汪波全部承担。唐伟出院后休息的一个月无证据证明唐伟不能工作，申请驳回其30天的误工费用。3.事故发生在2018年7月10日，唐伟女儿己年满3岁10月，被抚养年限为14年2个月。4.精神抚慰金酌定过高，应按5%划分为5000元。请二审法院查明事实，支持汪波的上诉请求。唐伟答辩称与上诉状内容及书面补充意见一致。唐伟向一审法院起诉请求判令汪波赔偿医疗费79561.67元、后续医疗费10000元、护理费8272.88元、住院伙食补助费2200元、营养费1000元、交通费2000元、误工费134524.32元、事故处理人员误工费1420元、鉴定费2730元、残疾赔偿金211752元、被抚养人生活费54286.70元、精神抚慰金20000元，合计527747.57元，并承担本案诉讼费用。一审审理中，唐伟变更诉讼请求，将诉讼请求变更为请求判令汪波赔偿医疗费81236.83元、后续医疗费10000元、护理费8272.88元、住院伙食补助费2200元、营养费1000元、交通费2000元、误工费152540.97元、事故处理人员误工费3760.4元、鉴定费3276元、残疾赔偿金105876元、被抚养人生活费27143.3元、精神抚慰金10000元，并承担本案诉讼费用。一审法院认为，2019年4月8日深圳市中级人民法院作出（2018）粤03刑终874号刑事裁定书，载明“……原审查明，……2018年7月6日22时许，汪波与唐伟因工作原因在公司微信群里发生争执，后双方相约在深圳市××见面解决。……二人见面后，即互相对骂，进而相互有肢体冲突，在此过程中汪波从腰部拿出随身携带的菜刀砍向唐伟，并将唐伟左肩部砍伤。……原审认为……以故意伤害罪判处汪波有期徒刑一年。……一审法院经审理查明的事实与原审查明一致。……裁定如下：驳回上诉，维持原判。……”汪波因犯罪行为造成唐伟人身损害，应对唐伟所受损失承担赔偿责任。唐伟因本次事件所受损失为：1.唐伟于庭审中提交2018年8月21日金额为50元的挂号费票据一份，2018年8月11日金额为142.50元、25元、118.29元、73.10元、333.20元的医疗费票据各一份，但未能提交充分证据证实此部分医疗费用的发生与本次事件有关，故一审法院对唐伟要求赔偿此部分医疗费之诉讼请求不予支持。唐伟所提交的2018年10月16日北京大学深圳医院出院（疾病诊断）证明（即出院小结）中“入院情况”中载明“患者以‘撞伤后右肩疼痛、畸形、活动受限3月’入院。……”在此次住院期间唐伟对左肩、右肩均行手术治疗。唐伟所提交的2018年12月18日北京大学深圳医院出院门诊病历中“主诉”中载明“右肩外伤术后1月、左肩关节脱位术后1月”，并对左肩、右肩进行门诊检查治疗。鉴于唐伟于本次事件中仅造成左肩受伤，一审法院要求唐伟于庭审结束之日起七日内提交其在北京大学深圳医院医疗费中所产生的与本次事件有关费用之数额的有效证据，其中包括鉴定机构就左肩受伤费用数额的鉴定结论或北京大学深圳医院自行出具的加盖公章的关于左肩治疗费用的有效证据。此后，唐伟向一审法院申请就北京大学深圳医院医疗费中所产生的与本次事件有关费用之数额进行鉴定。2019年9月12日唐伟申请撤回鉴定申请。鉴于唐伟未能提交充分证据证实北京大学深圳医院医疗费中存在与本次事件有关之费用及具体数额，一审法院对唐伟要求赔偿此部分费用之诉讼请求不予支持。若唐伟此后确有证据证实北京大学深圳医院医疗费中存在与本次事件有关之费用及具体数额，可就此另行提起诉讼。故医疗费为18015.63+280+50=18345.63元。2.2018年7月23日深圳健安医院出具唐伟出院小结一份，载明入院时间为2018年7月7日，出院时间为2018年7月23日，共住院16天。出院医嘱中载明住院期间陪护一人。故护理费150×16=2400元。3.住院伙食补助费100×16=1600元。4.定所出具的粤永【2019】临鉴字2571号法医学司法鉴定意见书，载明鉴定意见为唐伟左肩部损伤评定为拾级伤残。但粤永【2019】临鉴字2571号法医学司法鉴定意见书中“分析说明”中对唐伟的右肩伤情也进行分析作为评残依据。汪波于庭审中对唐伟的伤残等级提出强烈异议，要求对唐伟的伤残等级进行重新鉴定。鉴于粤永【2019】临鉴字2571号法医学司法鉴定意见书确有可质疑之处，一审法院对汪波重新鉴定之申请予以支持。双方并择定深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所为本案鉴定事项的鉴定机构。此后，一审法院委托深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所对唐伟因本次事件所受伤进行伤残等级重新鉴定。汪波向深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所交纳重新鉴定费3276元。2019年8月2日深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具深二医临法司鉴字【2019】临鉴第0519号司法鉴定意见书，鉴定意见为根据《人体损伤致残程度分级》（两高三部共同发布自2017年1月1日起正式施行）标准，唐伟评定为拾级伤残。故营养费为5000×10%=500元。5.唐伟因本次事件住院16天，2018年10月9日门诊1次，故交通费为30×（16+1）=30×17=510元。6.2018年7月23日深圳健安医院出具唐伟出院小结一份，出院医嘱中载明休息壹个月。依照唐伟所提交的银行流水，其在事件发生前六个月即2018年1月至2018年6月期间共收入12000+8000+17489.98+9000+8000+1697.49+6981.57+7401.33=70570.37元，月平均收入为70570.37÷6=11761.73元。误工费计算住院16天即出院后休息1个月即30天，2018年10月9日门诊治疗1天，为11761.73÷30×（16+30+1）=392.06×47=18426.82元。7.2019年3月5日唐伟向广东永恒法医临床司法鉴定所交纳鉴定费3276元。故鉴定费为3276元。汪波向深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所交纳重新鉴定费3276元。鉴于深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所作出的鉴定结论支持唐伟的诉讼主张，故重新鉴定费3276元由汪波自行负担。8.唐伟为非农业人口，户籍所在地为内蒙古包头市××街坊××号。残疾赔偿金为52938×20×10%=105876元。9.唐伟之女唐XX，2014年9月10日生，事故发生时年满3周岁9个月，被抚养年限为14年3个月即12×14+3=171个月。唐伟与其妻刘X为共同抚养唐XX。被扶养人生活费为38320÷12×171×10%÷2=3193.33×171×10%÷2=27302.97元。唐伟仅要求赔偿27143.30元一审法院予以支持。10.精神损害抚慰金酌定为100000×10%=10000元。唐伟要求赔偿后续治疗费，但未能提交充分证据证实其需要进行后续治疗及后续治疗费之具体数额，故一审法院对唐伟此项诉讼请求不予支持。若唐伟确有证据证实其需要后续治疗及后续治疗费之具体数额，可就此另行提起诉讼。鉴于唐伟未能提交充分证据证实北京大学深圳医院医疗费中存在与本次事件有关之费用及具体数额，一审法院对唐伟要求赔偿其因北京大学深圳医院住院治疗所产生的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费均不予支持。若唐伟此后确有证据证实北京大学深圳医院医疗费中存在与本次事件有关之费用及具体数额，唐伟可就此另行提起诉讼，法院按照唐伟治疗左肩的费用占所有费用比例进行判决。唐伟要求赔偿事故处理人员误工费缺乏事实及法律依据，一审法院对唐伟此项诉讼请求不予支持。故汪波应赔偿唐伟款为：医疗费18345.63元，护理费2400元，住院伙食补助费1600元，营养费500元，交通费510元，误工费18426.82元，鉴定费3276元，残疾赔偿金105876元，被扶养人生活费27143.30元，精神损害抚慰金10000元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，一审判决：一、汪波于判决生效之日起三日内赔偿唐伟医疗费18345.63元；二、汪波于判决生效之日起三日内赔偿唐伟护理费2400元；三、汪波于判决生效之日起三日内赔偿唐伟住院伙食补助费1600元；四、汪波于判决生效之日起三日内赔偿唐伟营养费500元；五、汪波于判决生效之日起三日内赔偿唐伟交通费510元；六、汪波于判决生效之日起三日内赔偿唐伟误工费18426.82元；七、汪波于判决生效之日起三日内赔偿唐伟鉴定费3276元；八、汪波于判决生效之日起三日内赔偿唐伟残疾赔偿金105876元；九、汪波于判决生效之日起三日内赔偿唐伟被扶养人生活费27143.30元；十、汪波于判决生效之日起三日内赔偿唐伟精神损害抚慰金10000元；十一、驳回唐伟其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1569元，已由唐伟预交，此款由汪波负担742元，余款由唐伟自行负担。鉴定费3276元，已由汪波预交，此款由汪波自行负担。上诉人汪波二审提交（2018）粤0309民初923号刑事判决书一份，欲证明该刑事案件认定双方均负有责任。上诉人唐伟对刑事判决书的真实性予以认可，但认为汪波应当在民事赔偿案件中承担全部责任。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，上诉人唐伟本案所受人身伤害由上诉人汪波刀砍所致，汪波应当承担赔偿责任。上诉人汪波上诉主张唐伟亦存在一定过错，应自行承担一部分责任，本院认为，双方争执后发生肢体冲突确非一方责任，但汪波携凶器砍伤唐伟，系导致唐伟受伤的直接原因，唐伟对此无过错，无需承担责任。汪波的这一上诉理由，本院不予采纳。关于双方争议的赔偿项目和金额，本院认定如下：一、关于在北京大学深圳医院治疗期间的各项费用，本院认为，虽然唐伟在北京大学深圳医院治疗期间的费用包括了治疗左肩损伤的费用，但是唐伟要求按照50%计算并无依据，其一审已经申请法院进行鉴定，后又撤回鉴定申请，应当自行承担举证不能的不利后果。唐伟在北京大学深圳医院治疗期间的医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费等，其可另行主张，一审未支持无不当之处，本院予以认可。二、关于误工费，一审按照唐伟住院和医嘱休息的时间计算误工费无误，上诉人汪波上诉主张唐伟医嘱休息期间不应计算误工费，本院不予采信。关于被抚养人生活费，唐伟之女唐XX2014年9月10日出生，本案伤害事故发生于2018年7月6日，一审按照14年3个月计算被抚养人生活费正确，本院予以确认。关于精神损害抚慰金，唐伟构成十级伤残，一审酌定精神损害抚慰金10000元与其伤情相适应，本院予以认可。综上，上诉人汪波和上诉人唐伟的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1186元，由上诉人汪波负担1040.4元，上诉人唐伟负担145.6元。本判决为终审判决。审判长  王雅媛审判员  伍 芹审判员  陈 亮二〇二〇年三月三日书记员  陈 娃附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。