江苏省昆山市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0583民初17050号 原告：汶明让，男，1957年9月18日出生，汉族，住陕西省凤翔县。 委托诉讼代理人：吴姗姗，江苏大昶律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴嘉然，江苏大昶律师事务所律师。 被告：曾令旗，男，1994年8月25日出生，汉族，住湖南省汉寿县。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区南坪街道办事处白马社区柳叶大道3038号常德商会大厦1、4、5层，统一社会信用代码91430700670756085D。 责任人：张友军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：章丽娜，江苏渊默律师事务所律师。 原告汶明让与被告曾令旗、中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司（以下简称人寿常德市中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月4日公开开庭进行了审理。后因案情需要，本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年1月16日第二次公开开庭进行审理。原告汶明让委托诉讼代理人吴嘉然（参加第一次庭审）、吴姗姗（参加第二次庭审），被告人寿常德市中心支公司委托诉讼代理人章丽娜（参加两次庭审）到庭参加诉讼，被告曾令旗经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告汶明让向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告医药费等各项损失共计122595.98元（其中医疗费52523.48元、器具费100元、误工费47652元、护理费12230元、营养费4500元、交通费80.50元、鉴定费1860元、住院伙食补助费1650元、车损2000元)；2.判令被告人寿常德市中心支公司在交强险限额内优先承担赔偿责任，不足部分由被告曾令旗承担；3.本案诉讼费由二被告承担。庭审中，原告将交通费金额变更为5000元，其他赔偿项目金额不变。事实与理由：2017年2月11日，被告曾令旗驾驶车牌号为湘Ｊ×××××的小轿车沿昆山市周市镇XX北路由南向北行驶，行驶至XX路口东侧右转弯过程中，与沿XX路南侧机动车道由西向东直行的由原告驾驶的电动自行车发生碰撞。事故造成原告受伤，电动车损坏。事发后，交警部门作出事故责任认定，被告曾令旗负事故的主要责任，被告曾令旗为该车在被告人寿常德市中心支公司处投保了机动车交通事故强制险。原告受伤后，在昆山市康复医院就诊，共住院33天。后经苏州同济司法鉴定所鉴定，并出具鉴定意见原告的误工期为12个月、营养期为3个月、护理期为3个月。现因原告的损失未获全赔，遂诉至法院，由此引起本案纠纷。 被告曾令旗书面辩称：1.对原告所提供的相关证据包括伤情均不持异议。2.对交警部门及司法鉴定所出示的事故认定书、鉴定意见书予以认可。3.本人驾驶的湘Ｊ×××××的小型普通客车在被告人寿常德市中心支公司投保了交强险、商业三者险及不计免赔，本人损失应由保险公司予以理赔。且我已于2017年2月15日为原告垫付医疗费10000元整。 被告人寿常德市中心支公司书面辩称：一、我司只能按照保险合同的约定进行理赔，我司与曾令旗所投保的湘Ｊ×××××号车之间有交强险及50万元不计免赔率商业第三者责任保险合同关系。由于交强险是国家强制保险，其赔付只能按国家制定的交强险条例及交强险条款规定严格执行的。肇事司机应提供驾驶证、行驶证原件以证明符合驾驶资质。如不符合上述规定，且驾驶员有无证驾驶、准驾不符、醉驾、毒驾等违法行为的且不能证实肇事车辆系向我司投保车辆的，我司将不能履行交强险赔付责任或依法查明为投保车辆后垫付后保留追偿的权利。二、我司根据交警垫付通知书，已垫付交强险医疗费1万元，应在本案中予以抵扣。三、商业第三者责任险直接赔付给原告，那么按照合同的相对性原则及最高人民法院司法解释的规定，应按照商业第三者责任保险合同的约定按照事故责任比例进行赔付。本案交强险限额之外的商业险赔付责任比例为70%。特别声明：1.本案原告及肇事车司机应提供符合商业保险合同约定的赔付手续包括但不限于行驶证、驾驶证、（货车应提供）道路从业人员资格证、道路运输证、车辆检验合格手续等；如果被保险人及肇事司机不能提供符合保险合同约定的赔付手续或者有违反保险合同约定的免责条款约定的事宜，我司对本案受害人损失有权依照保险合同约定拒赔，对于我司拒赔的，应由肇事方依法对受害人承担赔偿责任。2.医疗费用按照保险合同的约定应该剔除非医保用药及非外伤性用药，具体金额以我司申请鉴定剔除的金额为准。合同依据如下：交强险条款第19条、21条。商业第三者条款第26条第6款、第36条之规定。对于保险人不承担的非医保用药及非外伤性用药，应由被保险人及肇事司机根据侵权责任承担。四、本案原告各项损失应向法院提供合法有效的证据并经法院依法审核。对于不符合法律规定的原告诉讼请求及证据不应得到法院的支持。具体意见如下：1.医疗费，应提供住院病历资料、医疗费票据，否则不能认定，门诊票据应在医疗期限内且能证实与本案的交通事故有关联，否则不能认定。被告已支付的医疗费用，没有列入原告诉求，如列入诉求，因被告已支付，原告举张没有事实依据且再行要求重复赔偿属于不当得利。我司不能同意，被告被保险人应依照保险合同约定另行向保险公司索赔。如列入本案一并处理，保险公司应按保险合同约定剔除20％的非医保用药。保险法司法解释三第19条：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。2.住院伙食补助费，住院的天数以住院票据结合病历资料上的住院天数为准，如有挂床的应依法予以剔除。住院伙食补助标准，建议按18元／天标准计算。3.营养费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第24条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因此，如果原告住院病历资料及诊断证明上面没有需要营养的医嘱，按鉴定意见书给付营养费没有事实及法律依据。即使应依法计算营养费，建议按10元／天计算。4.器具费，根据侵权责任法，没有器具费这个赔偿项目，如系残疾器具费应有医嘱或合法有效的票据，否则不能认定。5.护理费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；伤者在受伤抢救期间在ICU（重症监护室）由医院的专业护士提供专业特级护理，无需另行提供护理。因此不能主张此期间的护理费用，如需主张应提供医院证明予以证实。否则既未提供医院证明又未提供雇请护工的发票或证明，计算护理费没有依据。根据鉴定意见护理，结合上述规定，对于原告诉求的护理费建议按100元／天计算。6.误工费不能认定，受害人已年满62周岁，依法属于丧失劳动能力被赡养的对象，已依法享受国家给予的农村基本养老保险待遇。计算误工费没有事实及法律依据。另根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告需提供收入真实减少的依据，否则不予认可。7.交通费，请法院根据其住院天数，合理确定其交通费用，原告诉求明显过高，没有事实依据，且票据不符合法律规定。8.车辆损失2000元不能认定。受害人应提供财产损失系交通事故所造成，且系财产损失权利人的依据，同时对于财产损失应提供原告、被告、保险人三方认可损失的依据及依法提供车辆已经修复后的合法发票或者提供第三方鉴定机构评估损失的依据，否则不能认可其损失。另外，具体对于本案受害人损失明细是否合理、合法的理由，我四将在证据质证及辩论阶段详细阐述。9.鉴定系原告单位委托，鉴定依据未质证，对结论有异议，保留申请重新鉴定的权利。五、我司不承担本案诉讼费用及鉴定费用。1.法律关系不同，我司不是道路交通事故的侵权人，仅是依据保险合同约定参与本案诉讼。2.合同约定，中国保险监督委员会制定的交强险条款第10条第4款明确约定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。商业第三者责任保险条款第26条第7款下列损失保险公司不负责赔偿：律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费。 经审理查明：2017年2月11日20时19分，被告曾令旗驾驶车牌号为湘Ｊ×××××的小型普通客车沿昆山市周市镇XX北路由南向北行驶至XX路口东侧右转弯专用车道处右转弯过程中，其车头与沿XX路南侧机动车道由西向东直行的由原告汶明让驾驶的电动自行车右侧发生碰撞，造成原告受伤及两车均损坏的交通事故。2017年2月11日，昆山市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定被告曾令旗负事故主要责任，汶明让负事故次要责任。事故发生后，原告于2017年2月12日前往昆山市康复医院进行治疗，于2017年3月7日出院。后又于2018年6月24日前往昆山市康复医院进行治疗，于2018年6月30日出院，两次共计住院30天。后原告自行申请对误工、营养、护理期及护理人数等事项进行鉴定，2019年7月26日，苏州同济司法鉴定所作出苏同司鉴所[2019]临鉴字第3570号鉴定意见书，认定汶明让误工期为十二个月，护理期为伤后一人护理三个月，营养期为三个月。现原告确认治疗已终结，但损失未获全赔，遂诉至法院，由此引起本案纠纷。 另查明：被告曾令旗驾驶的湘Ｊ×××××的小型普通客车登记的车主系其本人，该车辆在人寿常德市中心支公司处投保交强险和商业险（第三者责任险50万元，含不计免赔）。事故发生后，被告人寿常德市中心支公司向原告垫付10000元。审理期间，承办人致电被告曾令旗，其确认答辩状中陈述的“于2017年2月15日为原告垫付医疗费10000元”，该10000元实际系保险公司支付，其本人另有向原告垫付过2000多元，但未向本院提供证据材料。审理期间，被告人寿常德市中心支公司对鉴定意见书中的误工期存在异议，认为鉴定程序不符合法律规定，鉴定结论不客观、准确，申请对误工期进行重新鉴定。后本院依法委托苏州市立医院司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2019年12月20日作出苏市立司鉴所[2019]临鉴字第458号鉴定意见书，认定原告误工期为伤后210日。被告人寿常德市中心支公司因申请重新鉴定花费鉴定费975元。庭审中，被告人寿常德市中心支公司要求在医疗费中扣除20%的非医保用药，但未能提供证据证明原告支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，故本院不予采信。 上述事实，有道路交通事故责任认定书、原告治疗材料、鉴定意见书、保单、驾驶证、行驶证及当事人陈述、庭审笔录等予以证实。 本院认为，公民的生命健康权依法受到保护，侵害公民身体健康应当承担相应赔偿责任。本次交通事故中，交警部门认定被告曾令旗负事故主要责任，原告汶明让负次要责任，现因原告驾驶的车辆为非机动车、被告曾令旗驾驶的车辆为机动车，故认定被告曾令旗应承担75%的责任、原告承担25%的责任。关于原告的损失，本院认定如下： 1.医疗费用，根据门诊收费票据、住院收费票据、费用汇总清单等证据，原告因本次交通事故产生医药费损失52523.48元，本院予以确认。 2.器具费100元，原告未能提供相关医嘱，本院不予支持。 3.住院伙食补助费，原告实际住院天数为30天，住院伙食补助费按每天50元的标准计算，故原告的住院伙食补助费为50元/天×30天＝1500元。 4.营养费，根据鉴定意见书，原告补充营养期为三个月即90日，现原告主张营养费按每天50元的标准计算，本院予以认可，故原告的营养费为50元/天×90天=4500元。 5.护理费，根据鉴定意见书，原告护理期为伤后一人护理三个月即90日，其中26天原告雇请护工进行护理，护理费为4550元，剩余的64天，根据原告受伤部位等情况，护理费按每天100元标准计算，故原告的护理费为4550元+100元/天×64天＝10950元 6.误工费，根据原告提供的账户交易流水、工伤认定决定书、苏州市劳动能力鉴定结论通知，可知事故发生时原告存在工作，原告事故发生前的平均工资为3971元，根据重新鉴定的鉴定意见书，原告误工期为210日即7个月，故原告的误工费为27797元（3971元/月×7个月）。 7.鉴定费用，因重新鉴定的鉴定意见书认定原告误工期为210日，与原告单方委托鉴定的鉴定意见书结论不一致，故本院仅支持原告因鉴定营养期及护理期、护理人数产生的鉴定费，酌定为1240元。 8.交通费，根据原告住院治疗、进行鉴定的实际情况以及处理交通事故的实际，原告要求交通费为600元，本院予以认定。 9.车损，原告的车辆经保险公司定损金额为1500元，本院予以认定。 上述原告损失共计100610.48元。现事故车辆在被告人寿常德市中心支公司处投保交强险，事发时在保险期间内，故被告人寿常德市中心支公司应在交强险责任限额范围内先行赔偿原告50847元。原告损失超出部分49763.48元由被告曾令旗按事故责任比例75%赔偿原告37322.61元。现事故车辆在人寿常德市中心支公司投保有商业险（第三者责任险50万元，含不计免赔），被告曾令旗需赔偿原告的37322.61元作为商业险理赔范围，由被告人寿常德市中心支公司直接赔偿给原告。被告人寿常德市中心支公司辩称，鉴定费不应由其承担，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确保保险事故的性质、原因和保险表达的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，原告汶明让为鉴定而支付的鉴定费用属于必要的、合理的费用，应由保险公司承担，故对保险公司的辩称，本院不予采信。被告人寿常德市中心支公司因申请重新鉴定，产生的鉴定费975元，由保险公司自行承担。 综上，被告人寿常德市中心支公司应在交强险责任限额和商业险理赔范围内合计赔偿原告88169.61元（50847元+37322.61元），扣除其支付垫付的10000元，还需赔偿原告78169.61元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下： 被告中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司在交强险和商业险范围内合计赔偿原告汶明让损失78169.61元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。 （原告汶明让所得赔偿款项由保险公司直接汇至原告汶明让个人帐户，开户行:中国农业银行渭南华州区支行，帐号：62×××71）。 如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。 如果未按照本判决履行义务，权利人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定向本院申请执行，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。执行期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算，法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 案件受理费1038元，鉴定费975元，合计2013元，由原告汶明让负担260元，被告曾令旗负担778元，被告中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司负担975元。其中，原告汶明让预交的案件受理费778元，本院予以退还，被告曾令旗应当负担的778元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户，账号：322501XXXX33781，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》规定，同时应于递交上诉状之日起七日内向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘春香 人民陪审员  郏雨凤 人民陪审员  姚金龙 二〇二〇年三月二日 书 记 员  徐鸣杰 -----条款 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道交法的有关规定承担赔偿责任。 2.《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 法律文书履行提示 人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险： 一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。 二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。 三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。 四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。 五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为： （一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位； （二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费； （三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋； （四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公； （五）购买非经营必须车辆； （六）旅游、度假； （七）子女就读高收费私立学校； （八）支付高额保费购买保险理财产品； （九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。 七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。 国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。