宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4444号 上诉人（原审被告）：陈某，住宁夏回族自治区永宁县。 被上诉人（原审原告）：刘某，住宁夏回族自治区贺兰县。 原审被告：李某，住宁夏回族自治区永宁县。 上诉人陈某与被上诉人刘某、原审被告李某居间合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2019）宁0122民初4782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问并听取双方当事人及其委托诉讼代理人意见，对案件事实及证据进行审核，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。上诉人陈某、被上诉人刘某在本院指定时间到庭提受询问并发表意见。本案现已审理终结。 陈某上诉请求：1.依法撤销贺兰县人民法院作出的（2019）宁0122民初4782号民事判决书中第一项判决，发回重审或依法改判上诉人不应向被上诉人支付居间费用及利息69646元；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定事实不清，陈某与宁夏盛坤达建设工程有限公司（以下简称坤盛达公司）并未成立合同关系，刘某未履行居间义务。2019年3月23日，陈某与刘某签订《中介协议》，约定刘某促成陈某与案外人坤盛达公司签订工程协议后，陈某应支付刘某10.5万元；陈某与案外人杨某签订《工程合作协议》，约定二者共同合作承包坤盛达公司的工程；陈某在杨某提供的盖有“坤盛达公司公章”的《四股泉零星土建、防水、安装、维修、改造及防火涂料消防施工合同》（以下简称《施工合同》）上签字。合同签订后，陈某进场对《施工合同》约定工程进行施工，在施工过程中，坤盛达公司拒绝承认陈某对涉案工程的施工主体资格，导致陈某无法继续施工从而退场，截止陈某退场，坤盛达公司未支付陈某任何工程款。陈某方知《施工合同》上“坤盛达公司公章”系杨某私刻，其并未得到坤盛达公司的授权。对于以上事实，陈某提供了相关证据予以证明，但一审法院对于杨某私刻公章及《施工合同》的签订主体资格等均未予以审查，据此判决陈某承担居间费及利息，系一审法院事实认定不清作出的错误判决。2.一审法院适用法律错误，因“坤盛达公司公章”系案外人杨某私刻，杨某并未得到坤盛达公司的相关授权，且其代理坤盛达公司与陈某签订合同的事实并未得到坤盛达公司的事后追认，根据《民法总则》第一百七十一条、《合同法》第四十八条的规定，《施工合同》对坤盛达公司不发生效力，坤盛达公司与陈某之间不成立合同关系。同时因刘某与杨某系朋友关系，在陈某与刘某签订《中介协议》的当日，杨某使用盖有其私刻的“坤盛达公司”的协议欺骗陈某签字，从而达到陈某支付刘某巨额费用的目的。故刘某与杨某恶意串通，欺骗陈某签订《施工合同》，故根据《合同法》的相关规定，该合同无效，且自始没有法律约束力。综上，请求支持陈某的上诉请求。 刘某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。 刘某一审诉讼请求：1.二被告向原告支付中介费75000元，支付逾期付款利息769元（剩余利息主张至被告支付完毕之日），以上共计75769元；2.本案诉讼费由二被告承担。 一审法院查明：2019年3月23日，陈某（乙方）委托李某与刘某（甲方）签订《中介协议》，约定：经甲、乙双方协商，由甲方促成乙方与坤盛达公司达成分包宝丰四股泉煤矿零星项目工程的协议（以下简称：第三方协议）。双方本着友好协商互利共赢之原则签署本协议，以使共同遵照执行。一、协议约定，甲方在促成乙方与坤盛达公司签署第三方协议后，即视为本协议合作成功，双方开始履行本协议效力。二、乙方签署完毕第三方协议后，应当支付甲方中介费用10.5万元。三、中介费乙方分两次支付给甲方，第一次：本协议签署完毕后乙方支付给甲方5.5万元；第二次：乙方收取第一次工程款后或者本协议签署两个月后即2019年6月10日之前，乙方支付给甲方5万元。四、乙方自愿承担第三方协议中发包公司收取的“质量保证金”，“质量保证金”的交纳及未来退还均由乙方自行与发包公司协商，甲方不承担任何责任。五、如乙方不能及时按照本协议要求支付甲方中介费，甲方有权要求乙方退场，乙方完成的工程量由甲方依据相关预算数据减半支付，该工程量由甲方继承；如乙方超期支付甲方中介费，则视为一方违约，乙方按照同期商业银行贷款利率支付甲方利息，同时甲方有权向贺兰县人民法院提起诉讼。2019年3月23日，陈某委托李某与案外人坤盛达公司签订《四股泉零星土建、防水、安装、维修、改造及防火涂料消防施工合同》（合同编号为BFNY-WY-2018-136）。合同签订后，陈某亦实际对该合同中约定的工程进行了施工，现因陈某与案外人坤盛达公司之间存在的矛盾，陈某停止了施工。《中介协议》签订后，陈某共计向刘某支付中介费36000元（2019年3月21日支付5000元、2019年3月24日支付25000元、后微信支付6000元），剩余中介费69000元至今未付。 一审法院认为，陈某委托李某与刘某签订了《中介协议》，刘某与陈某之间存在居间合同法律关系，双方均应当按照协议的约定全部履行自己的义务。刘某已按照协议的约定促成陈某与案外人签订了第三方协议，陈某未能按照协议约定向刘某支付全部的中介费，陈某应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。经庭审查明，陈某尚欠刘某中介费为69000元，故对于刘某要求陈某支付中介费75000元的诉讼请求，仅支持69000元。陈某委托李某与刘某在合同中约定付款期限及违约金的承担方式，结合刘某的诉请、支付中介费的时间、中国人民银行同期同类贷款年利率等因素，分段计算逾期付款利息如下：（1）25000元×4.35%÷365天×129天（2019年3月24日至2019年7月30日）≈384元；（2）44000元×4.35%÷365天×50天（2019年6月11日至2019年7月30日）≈262元。由此可知，对于刘某要求陈某支付2019年7月30日之前的逾期付款违约金769元的诉讼请求，仅支持646元。同时，陈某还应以未付中介费69000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款年利率4.35%的标准，向刘某支付自2019年7月31日起至实际付清中介费之日止的利息。陈某和刘某均认可李某是受陈某委托签订《中介协议》，其产生的法律后果，应由陈某承担，故对于刘某要求李某承担支付中介费及利息的诉讼请求，不予支持。刘某与陈某在合同中只约定促成陈某与案外人签订第三方协议，至于陈某与案外人之间在工程建设中发生的问题应自行解决，故对陈某以此为由抗辩刘某未尽到中介服务的抗辩意见，不予采纳。李某经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条、第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第四百二十四条、第四百二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条之规定，判决：一、被告陈某于本判决生效之日起十五日内支付原告刘某中介费69000元及逾期付款利息646元，并支付2019年7月31日至实际付清中介费之日止的利息（利息以69000元为基数，按照年利率4.35%计算）；二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。一审案件受理费847元（已减半收取），由原告刘某负担68元，由被告陈某负担779元。 二审期间，陈某为支持其上诉主张，提交了以下证据： 证据一、与坤盛达公司财务人员录音、与刘某录音、与杨某录音各一份，证明：坤盛达公司与其不存在居间关系，是其与杨某之间存在居间关系，因此其与刘某之间的居间合同不成立。 刘某质证认为，其与陈某（5分28秒）通话，陈某主要谈及了施工过程中与业主方工程质量的争议及陈某个人主张，即个别单项工程不挣钱的问题；其与陈某（7分37秒）通话，陈某主要谈及了施工过程中与商砼站之间合同纠纷及付款纠纷问题，只能说明陈某实际施工；其与陈某（1分12秒）通话，陈某主要谈及了施工过程中与商砼站之间合同纠纷问题，说明陈某实际施工；其与陈某（7分43秒）通话，陈某主要与其沟通如何应对商砼站发生纠纷及商砼站报警后如何处理、如何付款的问题，说明陈某实际施工；陈某与杨某的五段通话录音，其中有三段均是7月27日及28日通话，都是在处理因未支付材料款、商砼站报警后如何协商处理或是指责对方过错的问题，直接说明了陈某直接施工。 刘某为支持其抗辩主张，提交了以下证据： 证据一、业主通知单一份、杨某给陈某付款记录一张、电子汇款单两份（复印件），证明：实际施工人陈某在此项工程中是施工方，并向坤盛达公司代表杨某索要工程款。业主通知单证明实际施工人陈某在此项工程中违反业主方施工质量要求，并造成与坤盛达公司之间关系紧张。 证据二、授权委托书一份，陈某与商混站签署合同一页（复印件），证明：授权委托书证明陈某委托杨某处理相关施工过程中产生材料费问题，合同证明陈某采购商混用于实际施工。 陈某质证认为，证据一业主通知单真实性认可，证明目的不认可，但是业主通知单有些活不是其本人干的。付款记录真实性认可，刘某居间的是陈某与坤盛达公司之间，为什么是杨某给付款，到底居间的是陈某与杨某还是陈某与坤盛达公司之间。电子汇款单真实性认可，钱的确是陈某收的，但是汇款人张爱娣陈某不认识。对证据二合同的真实性和证明目的认可，但是刘某居间的是陈某与坤盛达公司之间，坤盛达公司不认可陈某，没在合同上盖章，所以坤盛达公司不给陈某给钱。授权委托书是杨某与刘某要求陈某出具的，当时混凝土工人张辉、陈某的会计张丽红、工作人员张超在场，授权确实是陈某出具。 经审查，陈某提交录音证据达不到其证明目的，本院不予采信。刘某提交证据的真实性陈某均予认可，该证据能够与刘某一审提供证据相互印证，证实陈某与坤盛达公司签订协议，陈某实际施工的事实，本院予以采信。 二审查明事实同一审法院查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者是反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据证明或者证据不足以证明其主张事实的，应当承担举证不能的法律后果。本案中，陈某与刘某签订的《中介协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，为有效合同，双方均应按照合同约定全面适当地履行各自的义务。陈某主张其与坤盛达公司并未成立合同关系，《四股泉零星土建、防水、安装、维修、改造及防火涂料消防施工合同》上坤盛达公司公章系杨某私刻，杨某并未得到坤盛达公司的授权。但陈某未能提供有效证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，一审法院对其该抗辩主张不予采信并无不当。二审期间，陈某提交证据不能证实其上述上诉主张，本院对其该上诉理由不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。陈某的上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1541元，由上诉人陈某负担。 本判决为终审判决。 审判长  程改焕 审判员  倪新秀 审判员  何 玲 二〇二〇年三月三十一日 书记员  田 娜 附本案适用的相关法律规定： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。