广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0310民初3477号原告：刘建华，男，1960年1月2日出生，汉族，住广东省深圳市福田区，委托诉讼代理人：苏新明，广东深亚太律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁芊芊，广东深亚太律师事务所实习律师。被告：深圳市龙鑫塑料材料有限公司，住所地广东省深圳市坪山区坪山街道石井工业区名成路15号B栋101、201，统一社会信用代码9144030005275252XL。法定代表人：金怀。委托诉讼代理人：周航，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：匡润发，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。第三人：于魁光，男，1975年2月2日出生，汉族，住广东省深圳市龙岗区，第三人：金怀，男，1958年9月24日出生，汉族，住广东省深圳市盐田区，原告诉上列被告、第三人公司解散纠纷一案，本院受理后，依简易程序公开开庭进行了审理。原告刘建华及其委托诉讼代理人苏新明、被告的委托诉讼代理人周航、第三人于魁光、金怀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令依法解散被告深圳市龙鑫塑料材料有限公司；二、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告是由原告及两第三人于2012年8月22日经深圳市市场监督管理局注册成立，认缴注册资本总额为50万元，原告出资额为40万元（占股80%），两第三人分别出资5万元（各占股10%），被告的一般经营项目为“国内贸易（法律、行政法规、国务院决定规定在登记前须经批准的除外），经营货物及技术进出口业务（法律、行政法规、国务院决定禁止的项目除外，限制的项目须取得许可后方可经营）”，许可经营项目为“塑料原辅料、开发面板专用复合材料的生产加工与销售”。被告公司成立后至今，第三人金怀一直担任被告的法定代表人，同时担任被告的执行（常务）董事和总经理，原告担任被告公司的监事。被告自2012年8月22日至2013年7月未开展任何业务，从2013年7月以后，仅仅是从第三方公司转来的单进行加工到2015年底，从2016年开始一直未有任何业务，一直处于亏损状态。基于上述情况，被告公司与房东经过协商，终止了被告公司承租的位于深圳市坪山区坪山街道石井工业区名成路15号B栋101、201厂房，仅仅保留一间办公室。被告公司目前的生产经营管理已经发生严重困难，继续存在会使股东利益受到重大损失。自被告公司成立至今，原告一直要求召开股东会议，就公司的清算事宜进行表决，但遗憾的是至今未召开过一次全体股东会议。为此，原告于2016年12月、2017年3月和2017年5月三次分别要求第三人就公司清算事宜及其他事项召开股东大会，均被第三人以种种理由推诿而无法召开。原告于2017年7月向深圳市龙岗区人民法院提起诉讼，案号为（2017）粤0307民初17066号，审理后判决解散深圳市龙鑫塑料材料有限公司，一审判决后被告不服提出上诉，二审撤销原判，驳回原告的诉讼请求。后原告又于2019年1月8日发出召开股东会会议通知，并于2019年1月28日召开股东会，会议议题是对公司清算并注销公司。遗憾的是股东金怀签字后又划掉其签名，也划掉原告签名，造成股东会决议无法实施。综上，被告公司的经营管理已经发生严重困难，继续存在将会使股东利益受到更大的损失，请求法院判如所请。被告答辩称：1.被告一直处于盈利从未有过亏损，从公司成立至今产生了近千万的利润，由于公司所得的利润实际是被原告刘建华夫妇所侵占，故原告刘建华此次通过强制解散方式来掩盖非法侵占公司利润的目的，之前该套路也已经在深圳龙岗法院上演过，后被告上诉至中院，中院认定的事实：“被告一直处于盈利状态至今还有上百万应收债权，原告刘建华隐瞒公司盈利的事实。”故中院驳回了原告强制解散的申请，原告所说的亏损实际是公司外账的状态，由于其通过公司出纳张芳或者金怀进行套现，将被告盈利所赚取的金额转至原告的妻子蒲章霞和刘方舟的名下，这从（2019）粤03民终10762、10763、10764系列民事判决证明了刘建华指使张芳从被告公司取款后提现，再从张芳账户转给蒲章霞，或者直接从被告账户转账给刘方舟，目前上述案子被告正在申请强制执行。2.被告公司一直都是有开股东会的，最近一次开股东会时间是2019年1月28日14：30，地点为深圳市龙华新区和平路和平里一期C栋1504室，即使该股东会没有达成一致意见，但并不代表没有召开过股东会，没有开股东会和召开股东会没有达成一致意见是两个概念，被告并不存在公司经营管理混乱或者失灵状态，被告其实是一个传统性的加工企业，公司的运营实质上是3个家庭合伙式的经营，刘建华占公司80%股份负责整个公司经营管理，公司财务是由刘建华的妻子蒲章霞管理，股东金怀占有10%股份负责行政，邵泰丽为公司兼职作账，股东于魁光占有公司10%股份负责工厂管理，于魁光的妻子张芳担任出纳，公司每笔款项都必须经过原告刘建华的审批，从公司成立至今，3个家庭经常召集在一起，以聚会形式对公司进行商讨和决策，所以原告刘建华声称没有召开股东会的主张不成立，截至最近一期开股东会时间也未达到未满2年的规定，不符合《公司法》关于破产清算与解散的相关规定。3.被告一直都有在运营，股东金怀一直对广东松本电工电器公司的未收债权进行定期催收，并于2018年2月12日收到了该公司转入的货款，且公司一直处于正常报税状态。4.本案中只是原告要求解散公司，其他两个股东在开股东会时是表示愿意经营公司的，因为虽然公司是一个生产加工型的公司，但还是存在很多客户资源，一旦知道被告要解散，该招牌和企业名誉将不存在，会毁坏多年的资源，即使刘建华作为大股东比较随心所欲的想经营公司或不经营公司，但是请法庭站在社会资源的角度上保护小股东利益原则的立场，不用强解的方式来损害小股东的利益。5.关于（2019）民终10765号案件即被告起诉刘建华侵占被告公司260万元金额的案件，被告正准备向广东高院提起再审，由于被告目前还没有处理完毕股东侵占问题，如果判决强制解散公司将使股东利益受到损害，再审没有启动之前或者出判决之前请法庭慎重考虑。第三人于魁光、金怀共同答辩称：同意被告的答辩意见。经审理查明：深圳市龙鑫塑料材料有限公司成立于2012年8月22日，认缴注册资本50万元，实收资本50万元，股东有刘建华、于魁光、金怀三人，分别持有80%、10%、10%的股份，其中金怀担任法定代表人，刘建华担任监事。深圳市龙鑫塑料材料有限公司《章程》第十九条规定：“公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散、变更公司组织形式以及修改公司章程，必须经代表三分之二以上表决权的股东同意。”第二十二条规定：“除修改公司章程，一般情况下（的股东会决议），应经全体股东人数半数以上、并且代表二分之一表决权以上的股东同意方为有效。”《章程》第二十四条规定：“公司不设董事会，设执行董事一名。”2015年底2016年初，深圳市龙鑫塑料材料有限公司停止生产。原告主张公司由金怀实际控制，金怀严重损害公司利益，现在公司严重亏损，因此其想解散公司，但于魁光、金怀不配合，致使股东会自成立至今一直无法召开。被告与第三人则主张公司由原告实际控制，公司存在盈利但原告不愿意分配，因此其不愿意解散公司，至于股东会每年都有召开，但未开成书面决议。2017年4月21日，原告委托律师向两第三人邮寄了《召开股东会议通知书》，通知于2017年5月12日召开被告公司股东会，该通知妥投后，两第三人未按照通知要求参加股东会或委托他人参加。原告于2017年7月向深圳市龙岗区人民法院提起诉讼，案号为（2017）粤0307民初17066号，审理后一审法院判决解散深圳市龙鑫塑料材料有限公司。被告不服提出上诉，二审（2018）粤03民终7116号判决撤销原判，驳回原告的诉讼请求。2019年1月8日，原告向两第三人发出召开股东会会议通知，并于2019年1月28日召开股东会，会议议题是对公司进行清算注销。原告及两第三人均到场参加股东会会议。会议决定，根据公司章程和公司法的相关规定，公司全体股东一致同意，对公司进行清算，清算完毕后注销公司。第三人金怀先在决议上签名，后又划掉其签名，同时还划掉原告的签名。第三人于魁光拒绝签字。庭审中，原告明确表示不同意继续与第三人一起经营公司。被告表示愿意收购原告的股权，但表示公司账户上没钱；第三人表示愿意继续经营公司，但不愿意出资收购原告的公司股权。还查明，被告与原告、原告与两第三人之间相互指责对方侵犯公司及其他股东利益，并提起了相关诉讼：（2018）粤0304民初6285号【二审案号：（2019）粤03民终10762号】；（2018）粤0304民初6287号【二审案号：（2019）粤03民终10763号】；（2018）粤0304民初6286号；（2018）粤0304民初6288号【二审案号：（2019）粤03民终10764号】；（2018）粤0304民初6289号【二审案号：（2019）粤03民终10765号】；（2017）粤0307民初17067号【二审案号：（2019）粤03民终21079号】；（2017）粤0307民初17066号【二审案号：（2018）粤03民终7116号】。本院认为，本案系解散公司诉讼，原告作为被告公司大股东起诉要求解散公司。《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）第一条第一款规定：“单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效股东会或股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解散，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益遭受重大损失的情形。”原告请求解散深圳市龙鑫塑料材料有限公司，具有事实和法律依据，理由如下：1.原告持有深圳市龙鑫塑料材料有限公司80%的股份，占全部股东表决权百分之十以上，有权请求人民法院解散公司；2.深圳市龙鑫塑料材料有限公司为有限责任公司，同时具有人合性、资合性的特征，其中人合性即指股东间的良好信任关系。只有股东互相之间具有稳定的协作关系和良好的合作意愿，公司组织机构和治理结构才能得以正常运转。通过本案庭审可知，在第三人不配合的情况下深圳市龙鑫塑料材料有限公司确实无法召开股东会商议公司重大事项，公司已停止经营，原告与第三人之间的矛盾难以调和，双方无法继续合作，也无法通过股权内部转让方式或其他方式继续存续并经营下去，公司继续存续将损害股东利益。3.（2018）粤03民终7116号生效后，再次召开的股东会仍无法作出有效的股东会决议，且被告与原告、原告与两第三人之间的诉讼均已审结，相互之间的权责过错现已查明厘定。（2018）粤03民终7116号判决认定“在上述诉讼终结前，即分清股东之间是否存在侵权责任之前，人民法院应以审慎的态度，不宜对龙鑫公司予以解散”的情形已不存在。综上，对原告的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十二条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：解散深圳市龙鑫塑料材料有限公司。案件受理费100元，由被告深圳市龙鑫塑料材料有限公司负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  阳云其二〇二〇年三月三十日书记员  刘容峥