广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂02民终165号 上诉人(原审被告)：张华喜，男，1973年5月6日生，壮族，户籍所在地：广西柳州市城中区，现住广西柳州市城中区。 委托诉讼代理人：冯中厚，广西鱼峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：付德元，广西鱼峰律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：南宁市瑞凯消防工程有限责任公司柳州分公司，住所地：柳州市太平中街2号江南新天地1-19号门面，统一社会信用代码：91450203667013328X。 法定代表人：刘东，该分公司负责人。 委托诉讼代理人：蒋锞帆，广西万然律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋国春，广西万然律师事务所律师。 上诉人张华喜因与被上诉人南宁市瑞凯消防工程有限责任公司柳州分公司（下称瑞凯公司柳州分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2019）桂0203民初2340号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人张华喜的代理人冯中厚、被上诉人瑞凯公司柳州分公司的代理人蒋锞帆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 张华喜上诉请求：一、撤销柳州市鱼峰区人民法院(2019)桂0203民初2340号民事判决书第一、二项判决，发回重审；或者改判驳回被上诉人南宁市瑞凯消防工程有限责任公司柳州分公司的诉讼请求；二、上诉费用全部由被上诉人承担。 事实和理由：一、一审认定的部分事实不清、错误。 判决书第4页倒数第8行“另查明，瑞凯柳州分公司已收到工程款140000元。”不清不楚、含糊其词，张华喜根本没有向被上诉人就该合同支付过任何工程款！瑞凯柳州分公司已收到工程款140000元究竟是谁支付的，应责令其举证说明清楚。该合同第四条关于工程款的支付分为四个阶段，必须查明前三期的款究竟是谁支付的才能弄清楚承担责任的主体，否则就会错判。 二、一审(2019)桂0203民初2340号民事判决书遗漏当事人，唐永是必须共同进行诉讼的当事人但是并没有参加诉讼，一审严重违反法定程序规定，应当撤销原判决，发回原审人民法院重审。 瑞凯公司柳州分公司所举的证据在判决书第4页正数第9、10、11行认定的事实中予以确认，这就十分清楚表明了无法否认的事实：唐永是合同不可缺少的当事人之一，合同有三方当事人并且三方均共同约定唐永的合同责任义务是“所有工程款由装修总负责人唐永支付”！因此，张华喜根本没有支付工程款给被上诉人的责任和义务，“所有工程款由装修总负责人唐永支付”是被上诉人的负责人莫宏书在合同书中所写且有唐永本人签名确认。仅仅从此而论应直接改判驳回南宁市瑞凯消防工程有限责任公司柳州分公司的诉讼请求。 为查明事实，对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。本案没有追加唐永参加诉讼，根本无法查清事实，因此，依中华人民共和国民事诉讼法第一百三十二条、第一百七十条规定，应当撤销原判决，发回原审人民法院重审。 瑞凯公司柳州分公司答辩称：一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 瑞凯公司柳州分公司起诉请求：1、判令张华喜支付工程款30000元；2、判令张华喜支付违约金6900元(从2018年1月19日起，以未付的工程款为基数，按每日0.05%暂计至2019年4月23日）,之后的违约金另计至还清时止；3、由张华喜承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年12月31日，柳州华喜口腔门诊部（甲方）与瑞凯公司柳州分公司（乙方）签订《消防工程施工承包合同》，约定：由瑞凯公司柳州分公司承包柳州华喜口腔门诊部二楼消防工程，承包内容为二层内喷淋系统、消火栓系统、报警系统；工程按通过消防部门报审意见书的设计图纸及约定的内容进行，实行包工、包料、包安装、包安全，以及包通过消防管理部门的验收合格；工程造价170000元；合同签订甲方向乙方支付工程造价30%工程款即51000元，乙方进场改造喷淋点位及报警布线3日内甲方向乙方支付工程造价30%工程款即51000元，工程安装完毕，甲方向乙方支付工程造价20%工程款即34000元，经消防部门验收合格7日内甲方向乙方付清工程尾款即34000元；甲方未按合同及时支付工程款，按未支付金额以每天万分之五作为滞纳金支付乙方；合同还对双方的其他权利和义务进行了约定。在上述合同签订当天，由瑞凯公司柳州分公司的负责人莫宏书在合同落款之后的空白处书写“所有工程款由装修总负责人唐永支付”，该内容之下签名“唐永”。上述《消防工程施工承包合同》签订后，瑞凯公司柳州分公司已按约定对涉案消防工程施工完毕，涉案工程已于2018年1月19日取得柳州市公安消防支队鱼峰大队出具的《建设工程消防验收意见书》。 另查明，瑞凯公司柳州分公司已收到工程款140000元。柳州华喜口腔门诊部已注销，张华喜系该门诊部的唯一投资人。庭审中，张华喜称已将涉案场地的建设工程项目总包给了唐永，其中包括本案的消防工程，工程款也已全部支付给唐勇。 一审法院认为，柳州华喜口腔门诊部与瑞凯公司柳州分公司就柳州华喜口腔门诊部二楼消防工程签订的施工合同系双方真实意思表示，未违反法律规定，属有效协议，双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。因柳州华喜口腔门诊部已注销，张华喜作为该门诊部的唯一投资人，故应由其履行施工合同的相应义务。由于双方已在施工合同中约定工程造价为170000元，且张华喜对涉案工程的工程款为170000元亦予以认可，而瑞凯公司柳州分公司已收到工程款140000元，故瑞凯公司柳州分公司的要求张华喜支付尚欠的工程款30000元，合法合理，该院予以支持。张华喜主张涉案工程由案外人唐永负责，工程款也已全部支付给唐永，尚欠工程款应由唐永支付给瑞凯公司柳州分公司，但其未能举证瑞凯公司柳州分公司与唐永之间存在合同关系，即使施工合同后载明“所有工程款由装修总负责人唐永支付”，在唐永未能支付工程款的情况下，瑞凯公司柳州分公司主张由合同相对方即柳州华喜口腔门诊部支付尚欠的工程款亦无不当，故对张华喜的上述主张，该院不予采纳。关于违约金，在施工合同中已明确约定“甲方未按合同及时支付工程款，按未支付金额以每天万分之五作为滞纳金支付乙方”，该约定未违反法律强制性规定，该院对此亦予以支持。涉案工程已于2018年1月19日取得柳州市公安消防支队鱼峰大队出具的《建设工程消防验收意见书》，按施工合同约定工程款应于该日支付完毕，故违约金应于2018年1月20日开始计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条之规定，判决：一、张华喜应于本判决生效后十日内向南宁市瑞凯消防工程有限责任公司柳州分公司支付尚欠的工程款30000元；二、张华喜应于本判决生效后十日内向南宁市瑞凯消防工程有限责任公司柳州分公司支付违约金（违约金计算：以尚欠的工程款30000元为基数，按照每日万分之五的标准，从2018年1月20日起计算至张华喜付清工程款之日止）。 案件受理费723元（瑞凯公司柳州分公司已预交），由张华喜负担。 双方当事人在二审没有提交新证据，本院经审理确认一审判决认定的事实。 本院认为，柳州华喜口腔门诊部与瑞凯公司柳州分公司就柳州华喜口腔门诊部二楼消防工程签订的《消防工程施工承包合同》系双方真实意思表示，且瑞凯柳州分公司具备消防自动报警设备、自动灭火系统设计、安装的资质，合同内容未违反法律规定，应认定为有效协议。柳州华喜口腔门诊部注销之后，张华喜系该门诊部的唯一投资人，依法应由其享有施工合同权利和承担相应义务。 根据查明的事实，从瑞凯公司柳州分公司提交的《消防工程施工承包合同》证实，合同签订当天，瑞凯公司柳州分公司的负责人莫宏书在合同落款之后的空白处书写“所有工程款由装修总负责人唐永支付”，该内容之下签名“唐永”及落款时间，同时，莫宏书亦在合同“法人代表（代理人）”处签名。以上事实证实，莫宏书不管是作为瑞凯公司柳州分公司的法人代表还是作为该分公司的代理人，其在合同之后空白处签署的“所有工程款由装修总负责人唐永支付”内容应认定为工程承包合同的补充内容，即瑞凯公司柳州分公司承包的涉案消防工程工程款由唐永给付，该补充的合同内容改变了合同中约定的工程款支付的主体，该合同补充的内容亦证实了瑞凯公司柳州分公司同意并接受由唐永支付工程款，因此，瑞凯公司柳州分公司应向唐永主张工程款，在本案中应驳回瑞凯公司柳州分公司对张华喜的诉讼请求。张华喜提出的上诉理由成立，本院依法予以支持。另外，瑞凯柳州分公司主张其已收到的140000元工程款系张华喜、唐永各支付一部分，张华喜不予认可，瑞凯柳州分公司没有证据证实该事实，应承担举证不能的责任。柳州华喜口腔门诊部虽为合同相对方，但基于上述理由，不应由柳州华喜口腔门诊部承担给付工程款及违约金的责任。 综上，张华喜提出的上诉理由成立，其上诉请求应予支持；瑞凯公司柳州分公司提起的诉请没有事实和法律依据，其诉讼请求依法应予驳回。一审判决认定事实基本清楚，但适用法律和处理错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 撤销广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2019）桂0203民初2340号民事判决； 驳回南宁市瑞凯消防工程有限责任公司柳州分公司对张华喜的诉讼请求。 一审案件受理费723元（瑞凯公司柳州分公司预交），二审案件受理费723元（张华喜预交），共计人民币1446元，全部由南宁市瑞凯消防工程有限责任公司负担。南宁市瑞凯消防工程有限责任公司欠交的诉讼费用723元在本判决送达之日起五日内直接付给张华喜。 本判决为终审判决。 审 判 长  宁 冰 审 判 员  李 枚 审 判 员  古龙盘 二〇二〇年三月二十七日 法官助理  罗贵琼 书 记 员  王 莹