山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终541号 上诉人（原审被告、反诉原告）：山东三恩环境工程有限公司。 法定代表人：宿玉华，总经理。 委托诉讼代理人：黄元凌。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：贾传印。 委托诉讼代理人：王树山，山东瑞翔律师事务所律师。 上诉人山东三恩环境工程有限公司（以下简称三恩公司）因与被上诉人贾传印公司盈余分配纠纷一案，不服山东省安丘市人民法院（2019）鲁0784民初2491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人三恩公司的法定代表人宿玉华及其委托诉讼代理人黄元凌，被上诉人贾传印的委托诉讼代理人王树山参加了诉讼。本案现已审理终结。 三恩公司上诉请求：1.撤销（2019）鲁0784民初2491号民事判决，并依法改判或发回重审；2.本案的一二审诉讼费用由贾传印负担。事实和理由：贾传印担任三恩公司高管期间，发现承揽环保工程利润可观，为独吞公司承揽项目的全部利润，2015年9月22日，贾传印私下成立山东三盈环境工程有限公司（以下简称三盈公司），法定代表人为贾传印，占100%股份，且未经宿玉华同意私自将其设为三盈公司监事，三盈公司的经营范围与三恩公司完全相同。此后贾传印以三盈公司为依托开展业务，与三恩公司抢夺客户，争抢业务，将三恩公司所揽工程项目，偷偷转移到三盈公司头上。为更加便利的与三恩公司抢夺业务，同时害怕三恩公司发现其行为，并尽快拿到三恩公司已签合同利润分红，2015年底，贾传印以各种理由，在项目尚未完工的情况下，要求提取公司利润分红。股东宿玉华、张海艳在不知贾传印私自设立三盈公司的情况下，于2015年11月26日与贾传印签订《梁山项目结账利润计算提取协议》，按此约定需按股权32%比例提取预期利润分红给贾传印34.12324288元。贾传印拿到其所期望的利润分红协议后，退出三恩公司股权及经营。2016年1月14日，三恩公司股权变更为宿玉华占股比例为73.53%，张海艳占股比例为26.47%，贾传印退出三恩公司。此后，三恩公司一直按协议约定，于2016年8月16日前，先后分数笔支付贾传印约定利润分红176754元，又于2017年1月24日支付7500元。贾传印完全不顾《梁山项目结账利润计算提取协议》应尽的义务，泄露三恩公司商业机密（将《梁山项目结账利润计算提取协议》原件提供给梁山杰森热力有限公司），诽谤造谣、中伤三恩公司，且三恩公司于2017年6月份通过有关客户反映，发现贾传印私自成立公司，结合上述行为，三恩公司便警告贾传印立即停止上述危害三恩公司的行为，更换三恩公司法人宿玉华在其三盈公司的监事身份，并停止对其支付剩余分红。贾传印在三恩公司任职期间，未忠诚、勤勉的履行自己的职责，以不正当竞争为目的，设立三盈公司，公司名称与三恩公司近似，住址、经营范围与三恩公司完全相同，且未经三恩公司股东宿玉华同意，私自将其设为三盈公司监事。采取欺骗手段骗取三恩公司利润分成，并造谣中伤三恩公司，给三恩公司造成了极大的经济损失和严重的声誉影响，完全违背了《梁山项目结账利润计算提取协议》第二条的规定，也违反了《中华人民共和国公司法》第一百四十八条的规定，因此，请求法院驳回贾传印要求给付剩余150000元利润分红的要求，判决贾传印返还其以欺诈手段骗取的184254元利润分红及相应利息，并承担本案的诉讼费用。 贾传印辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判。 贾传印向一审法院起诉请求：判令三恩公司按照利润分配协议支付剩余分红150000元及利息（按年利率6%，自起诉之日起支付至款项付清之日止）。 三恩公司向一审法院提出反诉请求：判令贾传印返还以欺诈手段骗取的184254元及利息（按年利率6%，自反诉之日起支付至款项付清之日止）。 一审法院认定事实：三恩公司设立于2015年5月29日；同年6月10日，该公司股权变更为：宿玉华占50%、贾传印占32%、张海艳占18%，贾传印当时负责公司销售业务；2016年1月14日，该公司股权变更为宿玉华占73.53%、张海艳占26.47%。 2015年11月26日，宿玉华、贾传印、张海艳签订《山东三恩环境工程有限公司结账说明》，主要内容为：应收账343.56万元（梁山项目330万元、海龙项目13.56万元）、成本236.924866万元、利润106.635134万元、固定资产29.048132万元，其中固定资产归宿玉华所有。当天，三人再次签订《山东三恩环境工程有限公司梁山项目结账利润计算提取协议》，主要内容为：由于贾传印退出三恩公司股权及经营，预期利润106.635134万元，回款后计提人贾传印对利润按股权32%计提。上述协议签订后，贾传印先后多次共从三恩公司收取利润款184254元，余款156978.43元三恩公司未付，双方形成纠纷。 另查明，2015年9月22日，贾传印独资设立三盈公司，该公司与三恩公司经营范围基本一致。 审理中，三恩公司另主张贾传印作为三恩公司高管，设立三盈公司后，泄露三恩公司商业机密，争抢业务，给三恩公司造成巨大损失，故不同意继续支付利润，已付款项要求返还。 再查明，2019年7月24日，山东瑞翔律师事务所函询三恩公司梁山项目第一期总额580万工程中的330万工程款是否结清；梁山杰森热力有限公司称已结清。三恩公司另主张，海龙项目利润130000元已分配贾传印41600元，质保金5600元未收回；梁山项目大约发生了一千万元左右的工程，计提协议签订后，又与梁山方签订的合同与贾传印无关，该工程至今尚有60多万元未追回。 一审法院认为，因贾传印退出三恩公司股东，宿玉华、贾传印、张海艳作为三恩公司的股东协商达成了《山东三恩环境工程有限公司结账说明》、《山东三恩环境工程有限公司梁山项目结账利润计算提取协议》，上述二份协议是当事人之间真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，也不损害三恩公司的根本利益，双方均应按协议约定履行。 本案中贾传印起诉主张的系梁山项目的利润款，该款从总利润106.635134万元中，扣除海龙项目质保金5600元后，按照32%的比例支付；现三恩公司已按约定支付利润款184254元，贾传印要求三恩公司继续支付利润款150000元，不超出双方约定数额，予以支持。 因《山东三恩环境工程有限公司结账说明》、《山东三恩环境工程有限公司梁山项目结账利润计算提取协议》至今合法有效，且贾传印未举证证实该上述协议存在法定撤销情形，故三恩公司反诉要求贾传印返还已付利润184254元，不予支持。 至于三恩公司关于贾传印作为三恩公司高管设立三盈公司后，泄露三恩公司商业机密、争抢业务，给三恩公司造成巨大损失的主张，系损害赔偿纠纷，与本案不属同一法律关系，不再理涉，三恩公司可就该损失另行主张权利。三恩公司以此为由拒不履行《山东三恩环境工程有限公司结账说明》、《山东三恩环境工程有限公司梁山项目结账利润计算提取协议》中确定的义务，于法无据，不予采信。 综上，本院为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条的规定，判决：一、三恩公司支付贾传印利润款150000元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回三恩公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，减半收取1650元，反诉案件受理费3985元，减半收取1993元，共3643元，均由三恩公司负担。 二审中，当事人均未提交新证据。 本院查明的事实与一审查明的事实一致，予以确认。 本院认为，本案争议的焦点问题是：三恩公司的反诉请求能否成立，三恩公司还应否支付剩余的利润分红。贾传印据以主张利润分红的依据是《山东三恩环境工程有限公司结账说明》、《山东三恩环境工程有限公司梁山项目结账利润计算提取协议》，该两份协议由三恩公司全体股东一致签署，系股东之间真实意思表示，内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，三恩公司主张贾传印以欺诈手段骗取利润分红，但三恩公司现有证据不足以证明其该项主张，在《山东三恩环境工程有限公司结账说明》、《山东三恩环境工程有限公司梁山项目结账利润计算提取协议》合法有效的情况下，三恩公司要求贾传印返还已支付的利润分红无事实和法律依据，一审法院不予支持其该项反诉请求并无不当，剩余分红三恩公司应当依约支付。 综上，三恩公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5293元，由上诉人山东三恩环境工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  祝卫华 审判员  郭淑娟 审判员  贾丽丽 二〇二〇年三月十六日 书记员  吕 静