包头市东河区人民法院民事判决书（2020）内0202民初104号原告：包头市金业欧典建筑装饰有限责任公司（以下简称：金业公司）统一社会信用代码：91150207MAON48L48H法定代表人：王建东，系公司执行董事。住所地：包头市九原区沙河镇黄金小区包西公路路东6-08号。委托代理人：杜翼刚，系内蒙古万生律师事务所律师。被告：包头市蓝泽房地产开发有限公司（以下简称：蓝泽公司）。统一社会信用代码：911502002050584104A法定代表人：薛斌，系公司执行董事。住所地：包头市东河区巴彦塔拉大街116号。委托代理人：杨文辉，系内蒙古卓铄律师事务所律师。原告金业公司诉被告蓝泽公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告公司的法定代表人及其委托代理人、被告公司的委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2017年6月10日、2017年8月9日，原、被告双方先后签订了《蓝泽汇金广场一期商业街EPS、GRS线条制作及安装合同书》及《蓝泽汇金广场一期商业街EPS、GRS线条制作及安装合同书的补充协议》，合同签订后，原告按照合同约定已履行全部合同义务，但被告却一直未按合同约定给付原告工程款。经原告多次催要，被告总以种种理由推诿、拖延。为维护原告的合法权利，特诉至贵院，望判如所请。其具体的诉讼请求为：1、请求人民法院依法判令被告立即给付原告工程款1162252元；2、判令被告支付原告违约金307449元，暂计算至2020年3月6之日止；3、本案诉讼费用由被告承担。被告辩称，根据双方签订的合同第七条第4项，一期商业街整体全部完工并资料齐全，经甲方及监理验收合格后，甲方支付合同暂定总价80%的工程款。第5项经质检部门验收合格后，乙方办理结算手续，结算经双方核对签字后，甲方支付至结算总价的95%，第6项剩余结算总价的5%作为质保金，质保期满后无质量缺陷，10日内退还。付款的先期条件是验收合格，即使验收合格，答辩人也是支付合同暂定总价的80%，主合同暂定总价为521898元，补充协议暂定总价为659280元，共计1181178元，按80%付款是944942.4元，已付款760000元，未付款184942元，包头市质检部门至今未对商业街工程进行验收，截止今日，答辩人仅对未按合同付款的184942元具有付款义务。答辩人主张的违约金的起始时间错误，并且违约金过高，请法庭予以调整。被答辩人未按期施工完毕，答辩人保留追究被答辩人逾期交工的违约责任。。经审理查明，2017年6月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《蓝泽汇金广场一期商业街EPS、GRS线条制作及安装合同书》，合同对施工内容、工程造价【本工程暂定总价为人民币521898元。暂定总价中包含所有材料费、安装费、运输费、税金及施工过程中所需的一切费用，后附蓝泽汇金广场一期商业街EPS及GRC线条报价表，工程完工验收合格后据实结算（按照线条的外围轮廓长度计算）双方同意按总价下浮2%办理结算手续】、付款方式【1、本合同无预付款，按现场实际测量据实结算；2、一期商业街东段（22轴-47轴）EPS及GRC线条全部安装完毕，经监理及甲方验收合格后，甲方支付已完工工程量总价的50%工程款；3、一期商业街西段（1轴-21轴）EPS及GRC线条全部安装完毕，经监理及甲方验收合格后，甲方支付已完工工程量总价的50%工程款；4、一期商业街整体全部完工并材料齐全，经监理及甲方验收合格后，甲方支付至合同暂定总价的80%工程款；5、工程经包头市质监部门验收合格后，乙方办理结算手续，结算经双方核对签字确认后，甲方支付至结算总价的95%；6、剩余结算总价的5%作为质保金，质保期为1年，质保期满后无质量缺陷，10日内一次性付清剩余质保金；7、每次付款时，乙方需提供符合甲方财务部门要求的等额发票】、工期【2017年6月11日开工至2017年7月31日完成（其中6#楼2017年7月11日前完成），总工期50日历天】、违约责任（如一方违约，应付另一方工程总价5‰/日的违约金）等进行了约定。2017年8月9日双方又签订了《蓝泽汇金广场一期商业街EPS、GRS线条制作及安装合同书的补充协议》,又对工期（57日历天，自2017年8月5日开工，于2017年9月30日完工）、工程造价（工程造价……659280元……）、工程款支付（5.1“原合同”所含工程内容按“原合同”约定方式结算支付；5.2“本补充协议”所含项目完成50%工程量时为第一次结算，此次结算按完成进度总值的50%结算。此次结算款总额的60%为抵房款；40%为现金支付；5.3工程全部完工，经监理部、甲方工程验收合格后为第二次结算。本次结算至合同总造价的80%。第二次结算的抵房款加第一次结算的抵房款大于或等于抵房总价时，方可办理抵房手续。进度结算的抵房金额大于房价时，抵房差额可现金支付；5.4房源从一期住宅剩余房源中挑选，房号为：2-303，建筑面积：78.24㎡，每平米单价为人民币5241.88元，房屋总价为人民币410124.69元；5.5此时双方现场实测实量验收，办理竣工结算。乙方根据双方签字确认的《分项工程完工验收证明书》附工程量确认单，按“本补充协议”第4条约定的方式编制竣工结算，乙方编制的竣工结算经甲方审核，双方核对签字确认后，作为竣工结算的依据。5.6项目经包头市建设工程质量监督站检验评定合格备案表下达后，甲方支付至竣工结算总价的95%。剩余5%作为质量保修金，保修期和保修内容按建设部颁发的保修条例规定执行。质量保修金自竣工备案表颁发一年后，甲方一次性付清剩余保修金。乙方应向甲方提交承诺书，承诺继续履行未完保修期内的保修义务）等进行了约定。原告陈述合同签订后，原告按照合同约定已履行全部合同义务。原告明确承认涉案工程完工时间是2019年5月份。庭审时原告提供的盖有原、被告公司各自公章及有关人员签字的2019年9月27日的《蓝泽汇金广场项目工程预（决）算核对汇总表》显示，审定金额为2023423元。庭审中双方均认可被告已经向原告支付涉案工程工程款760000元,现付款数额约占审定工程款总额的37.56%。现原告诉请被告给付剩余工程款的1162252元（2023423元×95%-760000元）及违约金（数额及计算方式详见原告提供的《工程款理算清单》）。另查明，因配套的消防工程没有完工，故涉案工程至今尚未完成验收。蓝泽汇金广场一期商业街至今也未实际投入使用。2017年8月9日在双方签订的补充协议中约定的以房抵顶工程款的房屋（房源从一期住宅剩余房源中挑选，房号为：2-303，建筑面积：78.24㎡，每平米单价为人民币5241.88元，房屋总价为人民币410124.69元），被告在庭审中已经明确认可该房屋已经出售给了案外人。再查明，金业公司的经营范围为：建筑装饰、装潢；施工设计；水泥制品、玻璃钢制品的制作、安装；钢结构制作、安装；工程机械租赁、安装；建材销售等。GRC线条（空心），中文名称是玻璃纤维增强混凝土，是一种以耐碱玻璃纤维为增强材料、水泥砂浆为基体材料的纤维混凝土复合材料，GRC是一种通过模具造型、纹理、质感与色彩表达的材料。EPS线条（实心），是以EPS为芯体骨料，外辅网格布和聚合物砂浆等材料制成，是用于建筑物立面造型用的装饰构件，它是采用聚苯乙烯树脂加入发泡剂，同时加热进行软化，产生气体，形成一种硬质闭孔结构的泡沫塑料。上述查明的案件事实，有原告、被告各自的陈述和原告提供的《蓝泽汇金广场一期商业街EPS、GRS线条制作及安装合同书》、《蓝泽汇金广场一期商业街EPS、GRS线条制作及安装合同书的补充协议》、《蓝泽汇金广场项目工程预（决）算核对汇总表》、《工程款理算清单》和被告提供的付款凭证等相关的证据材料在案佐证。本院认为，本案是一起因建筑物外制作安装EPS、GRC线条而引发的建设工程装饰装修合同纠纷。金业公司与蓝泽公司所签订的《蓝泽汇金广场一期商业街EPS、GRS线条制作及安装合同书》及《蓝泽汇金广场一期商业街EPS、GRS线条制作及安装合同书的补充协议》是双方真实意思的体现，不违反法律、行政法规的强制性规定（主要指效力性），合同成立并对合同双方具有法律约束力，合同双方应当按照约定全面履行自己的义务，即原告主要义务是按照合同约定完成施工，被告的主要义务是按合同约定及时足额给付原告工程款。庭审时双方当事人对涉案工程结算价或工程审定价（2023423元）、结算时间（2019年9月27日）、原告已实际收到的工程款数额（760000元）、工程实际完工时间（2019年5月）等问题均无异议，本院予以确认。现双方主要争议焦点是诉请的工程款的支付条件、时间、数额以及违约金的承担、计算方式及数额。根据原告提供的盖有原、被告公司各自公章及有关人员签字的2019年9月27日的《蓝泽汇金广场项目工程预（决）算核对汇总表》表明，原、被告双方已经完成了竣工结算.从涉案的两份合同中可以看出，对于涉诉工程的验收，双方约定了“经监理及甲方验收合格”和“经包头市质监部门验收合格”两步验收，且将此作为结算和付款进度或比例的条件。现双方已经办理了竣工结算，按照双方约定，竣工结算完毕也表明涉案工程已经经监理及甲方验收合格，也就是说竣工验收是竣工结算的前提条件。同时也说明作为合同甲方的本案被告应当按照约定给付合同乙方即本案原告工程款80%的付款条件已经成就，即被告再应给付原告工程款858738.4元（2023423元×80%-760000元）。因涉案工程属于主体建筑物附属的装饰装修工程，根据查明的案件事实整体工程需待所有工程完工后一并由有关机构或组织进行整体验收是否合格，这也符合双方所约定的两步验收中第二步验收的合同原意。故原告请求付款至95%中其余15%的部分，本院不予支持（待条件成就后，可另行主张）。对于原告请求的违约金，因双方在合同中有约定“如一方违约，应付另一方工程总价5‰/日的违约金”，被告答辩时认为该违约金约定过高，请求予以调整；原告也没有以此约定主张违约金，而是参照最高院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第26条年利率24%的规定主张本案所涉的违约金。对此问题应依据现有规定予以裁判，即我国《合同法》第一百一十四条和《合同法解释二》第二十九条的规定，当事人约定的违约金超过实际损失的百分之三十的，可以认定为“过分高于造成的损失”，当事人因此主张约定的违约金过高而请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出调整。按照这些规定及本案查明的案件事实、结合原、被告各自对此问题的陈述，首先本案双方当事人约定的“工程总价5‰/日的违约金”过高，应当予以适当调整；其次虽然被告辩称双方约定的违约金过高请求调整，但其并没有明确如何调整，而原告则主张按照年利率24%的标准计算违约金，本院认为关于违约金的调整首先应遵循“不调整为原则，调整为例外”的契约自由原则；其次如果确实需要调整，应在现有法律规定精神的指导下，以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，作出调整；具体到本案原告主张参照年利率24%的标准计算案涉违约金，有其一定的合理性也与上述调整违约金的法律规定的精神不相违背，因此本院予以支持，但在具体时间的起算上应以本案查明的案件事实进行计算，具体为：858738.4元未付款的违约金应以此金额为基数，从2019年9月28日起算，按照年利率24%的标准计算至付清时为止。故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第十五条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下:一、被告包头市蓝泽房地产开发有限公司在本判决生效后三十日内一次性给付原告包头市金业欧典建筑装饰有限责任公司工程款人民币858738.4元及违约金（应以858738.4元为基数，从2019年9月28日起算，按照年利率24%的标准计算违约金至付清时为止）;二、驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费8645.68元（原告已预交），由被告承担6193.69元，剩余的由原告自行承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第三百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。并交纳上诉费17291.36元。  审 判 员 贾 培 录                                  二0二0年三月十八日 书 记 员 姜  波 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。  前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。附：本判决主要引用的法律条款如下:《中华人民共和国合同法》  第八条 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国建筑法》第十五条 建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。