云南省曲靖市沾益区人民法院民 事 判 决 书(2019)云0328民初900号原告：谢杨，男，汉族，1991年5月2日生，四川省广安市岳池县人，中专文化，现住昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：唐厚忠，湖南新星律师事务所律师。特别授权代理。被告：丽江多能水利水电工程有限公司，住所丽江市古城区太和西路72号，统一社会信用代码：91530700760435023J。法定代表人：王兴才，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄磊，云南九夏律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：刘涛，云南九夏律师事务所律师。特别授权代理。原告谢杨与被告丽江多能水利水电工程有限公司（以下简称丽江水利水电公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢杨及其委托诉讼代理人唐厚忠、被告丽江多能水利水电工程有限公司的委托诉讼代理人黄磊、刘涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢杨向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告支付原告工程款396484元及约定的逾期付款利息40000元（暂计收至2019年5月15日，以后利随本清），合计436484元。2、判令被告支付原告违约金50000元，并解除原、被告双方签订的施工合同。3、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告于2018年8月17日签订了一份中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设项目第四标段施工合同，原告按照合同约定进行施工，按合同规定，被告应按月支付原告施工总产值95%的工程款，然而，原告组织施工队伍施工两个月后，被告却分文未付给原告工程款。2018年12月7日，原、被告双方就原告施工的部分工程款做出结算，结算金额为396484元，并规定结算金额在2018年12月15日结清。原告多次督促被告支付工程款，被告却一拖再拖，严重损害了原告的利益。按照原、被告双方签订的施工合同，被告除按月利息2%支付原告逾期付款利息外，还应支付原告违约金50000元。为维护原告合法权益，特提起诉讼，请依法支持原告的全部诉讼请求。被告丽江多能水利水电工程有限公司辩称，原、被告之间没有签订过任何工程施工合同，本案的事实是公司将部分工程分包给罗兵进行施工，谢杨不具备劳务分包的资质，所以原告主张的逾期利息和违约金没有任何依据。2019年1月份，被告接到沾益区劳动局的通知，被告知本案工程施工时拖欠大量农民工工资，沾益区劳动局要求公司支付，被告已支付农民工工资273529元，已支付的工资应该予以扣除。经公司核实，原告还应向第三人支付材料款6万多元，现供货商都明确要求由被告公司支付，被告同意支付，但应从工程款中予以扣除。原告谢杨及其委托诉讼代理人围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、原告身份证复印件及被告工商信息复印件，证明原、被告均为适格主体。2、中标通知书，证明中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设项目第四标段为丽江多能水利水电工程有限公司中标。3、工程施工合同，证明原告与被告及其委托人罗兵于2018年8月17日签订工程施工合同，合同中明确了双方权利义务及违约责任，被告未按合同约定支付施工款，已严重违约。4、授权委托书复印件1份，证明被告委托罗兵作为其委托代理人，并以被告方名义办理中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设项目第四标段签订合同和处理有关事项，其法律后果由被告方承担。5、中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设项目第四标段(谢杨)结算书，证明原告为被告承包的中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设工程项目第四标段施工工程量已与被告方及委托人罗兵进行了结算，被告应在2018年12月15日前结清施工款。6、购买施工材料的收款凭据，证明原告为被告承包的中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设工程项目第四标段施工所购材料款由原告垫付。7、视频及录音资料，证明原告为被告的中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设工程项目第四标段施工现场及过程。8、民工工资情况的说明，证明原告在工期里应付的劳务费为116716.69元。9、微信转账记录1份、银行转账1份，证明原告已向牟其勇民工组支付了50600元工资。10、2019年1月17日照片1张，证明原告在沾益区劳动监察大队与被告方和民工组协调民工工资的问题。经质证，被告的委托代理人提出，证据1的三性无异议；证据2中标通知书由原告提供，通知书的真实性、关联性、合法性不予认可；证据3工程施工合同的真实性、关联性、合法性不予认可，合同的签订甲方盖的章不是合同章，公司签订合同需加盖合同专用章，原告没有与我方签订过任何施工合同，谢杨不具备资质，合同是无效合同；证据4授权委托书是复印件，委托期限只有60天，委托的项目不明确。应该是无效的，其真实性、关联性、合法性不予认可；证据5结算书，原告与被告没有任何合同关系也没有任何结算，是罗兵个人和原告的结算，并且委托授权的时间已经过期了；证据6购买施工材料的收款凭据收款人身份不详，也没有被告方公司任何人员的签字，发票也不是正规的发票；证据7看不清楚内容不予质证；证据8的真实性、合法性、关联性不认可，系原告单方制作，没有得到牟或者第三方认可；证据9是原告内部的支付，我方不清楚，且微信转账看不出支付名称，银行转账付款人是陈飞，不是原告，不能达到原告证明目的；证据10照片的三性不认可，照片拍摄方式、地点没有反应，照片中的内容关系无法通过照片反应出来，且照片不符合证据规则系复印件，不能达到原告证明目的，照片中当天的事实情况作为代理人不是很清楚。本院认为，对第1、2、3、4、5、6组证据的真实性予以采信，第7、8、9、10组证据不符合证据规定，不予采信。被告丽江多能水利水电工程有限公司的委托诉讼代理人围绕其主张依法提交了以下证据：1、胡文春、汪莲珍、王国贤、聂玉贵、何朝贵、徐虹丽、胡文存承诺书、身份证复印件、银行转账明细单，证明（1）在原告施工期间未按照约定履行施工义务，在工程未完工的情况下私自撤场导致大范围的农民工到沾益县劳动监察大队上访讨要工资，原告违反诚实信用原则单方撤场，给被告造成巨大损失的事实；（2）在沾益县劳动监察大队的督促及要求下被告通过公司财务账户向公司员工转账现金方式发放农民工工资的事实；（3）被告通过现金方式替原告支付农民工资78905元，以上款项应当从原告主张的工程款中予以减扣。2、郑杰皓、何朝贵、牟其勇、陈昌金收条、承诺书、银行转账明细、微信转账凭证、农民工工资表、说明，证明（1）在原告施工期间施工班主所带施工队全体成员施工情况及工资情况；（2）在沾益县劳动监察大队的督促及要求下被告通过公司财务账户向农民工施工班组发放农民工工资的事实；（3）被告通过转账方式替原告支付农民工资194626元，以上款项应当从原告主张的工程款中予以减扣；（4）在原告施工期间的全部农民工工资被告已经全部支付完毕，原告无权要求被告支付任何款项。3、情况说明，证明谢杨尚欠货款、机械租赁费用等65700元，以上款项包含在谢杨主张的工程款中，供应商明确以上款项不向谢杨主张由被告直接支付。4、承诺书2份、说明1份、沾益县劳动监察大队情况说明1份、照片6张，证明原告在施工期未支付民工工资，被告在沾益区劳动监察大队的督促及要求下通过公司财务账户向农民工施工班组发放农民工工资273529元的事实。5、王吉林、张正桥、樊献词、马海波欠条、收条、身份证复印件、银行转账凭证、付志祥情况说明、收条、身份证复印件、银行转账凭证，证明（1）在原告施工期间未按约定履行施工义务，在工程未完工的情况下私自撤场导致大范围的农民工到沾益区劳动监察大队上访讨要工资，原告违反诚实信用原则单方撤场，给被告造成巨大损失；（2）2019年5月14日经原告委托被告向上述5人支付原告欠付各项费用合计62100元；（3）被告受原告委托通过银行账户向上述5人支付的款项62100元应当从原告主张的工程款中予以减扣。6、满家臣银行流水，证明2019年1月16日被告公司负责人满家臣在曲靖市商业银行取现金79500元，上述金额与被告于2019年1月16日现金向胡文春等7人支付的金额78905元相符，被告主张现金向胡文春等7人支付与事实相符。经质证，原告及委托代理人提出，证据1的真实性合法性均有异议，被告向农民工付了多少工资我们不清楚，被告应该将农民工工资支付给我方，我方再付给农民工人；证据2的真实性合法性关联性均有异议，这里的多数是原告请来的员工，但是还有一部分是我方不认识，不能证明被告支付的都是民工工资，不能予以扣除；证据3情况说明超过了举证期限，证据不合法，不予质证；证据4的真实性没有异议，合法性关联性有异议，被告说支付的工资是27万元，被告没有详细的列表，不知道具体数额是多少，被告方直接向农民工支付工资的行为不合法，农民工是和原告签订的合同，工资就应该支付给原告，由原告再支付给民工；证据5被告向王吉林、张正桥、樊献词、马海波付款的真实性没有意见，付志祥的情况说明、收条、银行转账凭证与本案无关联，原告没有向付志祥书写欠条，但被告也支付了其7200元的款项，应扣减7200元，不能达到被告证明原告未履行合同的证明目的，恰恰可以证明被告没有按照合同约定及时给原告支付工程款，导致原告拖欠农民工工资，只能证实被告违约造成了原告的巨大损失；证据6的三性有异议，与本案无关，不能达到被告证明目的。本院认为，对上述证据的真实性予以采信。根据上述当事人的陈述和举证、质证情况，本院确认以下法律事实：2018年6月21日，被告丽江水利水电公司接到招标人沾益县中央财政小型农田水利“五小水利”重点县项目工程建设管理局和招标代理机构云南润滇工程技术咨询有限公司的招标通知，告知其被确定为中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设项目第四标段的中标人，中标价为2133912.30元，工期为120天。2018年6月22日，被告丽江水利水电公司向罗兵出具授权委托书，委托书载明：本王兴才（姓名）系丽江多能水利水电工程有限公司（投标人名称）的法定代表人，现委托罗兵（姓名）为我方代理人。代理人根据授权，以我方名义办理中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设项目第四标段签订合同和处理相关事宜，其法律后果由我方承担。委托期限：60天，代理人无转委托权。授权委托书上加盖了被告丽江多能水利水电工程有限公司的公章及其法定代表人王兴才的私人印章，委托代理人一栏签字为罗兵，并附有罗兵的身份证复印件。2018年8月17日，被告丽江水利水电公司的委托代理人罗兵与原告谢杨签订《工程施工合同》，合同载明发包方（甲方）为丽江多能水利水电工程有限公司中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设项目第四标段项目部，承包方（乙方）为谢杨，工程名称：中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设项目第四标段，工程地点：曲靖市沾益区白水镇，工程内容：施工图所有内容（水池、泵房、提水管道等），工程期限：120天，工程承包方式：本工程采用包工包料，并采用固定总价包干。工程价款：暂定为1815000元，以乙方最终完成的实际施工量准。税收、资料由甲方负责，甲方代表：罗兵，罗兵负责施工指导、督促及施工质量检查、验收等工作，乙方现场负责人：谢杨。工程结算及付款方式：甲方按当月施工产值的95%支付乙方工程款。工程款付至工程总额的95%，预留质量保证金5%，保修期六个月，如无质量事故维修金一次性付清。甲方如未按时支付工程款给乙方，甲方应按未付工程款的百分之二月息支付利息给乙方，并赔偿乙方违约金。合同还对承包单价、工程质量及验收标准、工程保修进行了约定，双方约定违约责任为如一方违约，守约方有权解除合同并要求违约方支付违约金伍万元和赔偿损失。甲方在合同上加盖的印章为丽江多能水利水电工程有限公司中央财政小型农田水利第八批重点县沾益区2018年度建设项目第四标段项目部签证、资料专用章，该印章注明盖合同、分包协议、任务书、结算书等均无效，甲方委托人罗兵签字，乙方谢杨签字。双方还约定合同自签订后即生效。合同签订后，2018年10月，原告谢杨组织民工按照合同约定进行施工。2018年12月7日，原告谢杨与被告的委托代理人罗兵就原告施工的部分工程款进行结算并出具结算单，结算单确认结算金额为396484元，双方约定扣除5%的质保金，结算金额在2018年12月15日前结清，余额12月25日结清。结算后，约定付款期限届满，被告未支付工程款。2019年1月，涉案工程由被告自行组织人员施工。另查明，因拖欠涉案工程人员工资，欠薪人员遂到曲靖市沾益区进行反映。2019年1月17日，曲靖市沾益区通知被告丽江水利水电公司和反映情况的民工班组负责人牟其勇、何朝贵、陈昌金等人到曲靖市沾益区办公室协商处理拖欠的民工工资。经双方协商，被告丽江水利水电公司向牟其勇、何朝贵、陈昌金等人通过现金支付和转账方式支付民工工资共计273531元。再查明，经原告谢杨与被告丽江水利水电公司协商一致，2019年5月28日，被告代原告谢杨向王吉林、张正桥、樊献词、马海波支付材料款54900元。同时，被告未经原告谢杨同意向付志祥支付材料款7200元。审理中，被告丽江水利水电公司申请委托司法评估机构对涉案授权委托书中公司印章的真伪进行鉴定，本案依法中止审理。后因被告不能及时对司法评估机构做出选择，本院遂不再同意被告继续鉴定的申请，恢复本案审理。本院认为，法律规定无效的合同自始没有法律约束力。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……本案中，被告丽江水利水电公司将其中标的工程转包给不具有相应资质的谢杨个人施工，违反法律强制性规定，故其与原告谢杨签订的《工程施工合同》依法认定无效。原告谢杨依据合同自行组织工人独立完成涉案部分工程，应当确定谢杨为实际施工人。依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，本案中原、被告对涉案工程已完成部分进行了结算，原告谢杨以实际施工人的身份请求被告支付工程款的主张，符合法律规定，本院予以支持。但鉴于被告在曲靖市沾益区督促下已代原告谢杨支付欠薪人员工资273531元和垫付材料款54900元，共计328431元，应从未支付的工程款中予以扣减，被告实际仍应支付原告谢杨工程款68053元。被告未经原告同意向付志祥支付材料款7200元的行为系擅自处分原告的权利，系无效行为，法律后果依法应由其自行承担，被告主张应从未支付的工程款中予以扣除，于法无据，不予支持。关于原告主张的利息和违约金。原、被告在合同中关于利息的约定是被告如未按时支付工程款给原告，被告应按未付工程款的百分之二月息支付利息给原告，并赔偿原告违约金。本条约定的内容显然是关于发包人逾期付款违约责任的计算，并不是工程计价条款，也不是合同无效后的清理结算条款，故原告主张的逾期利息不能适用合同中约定的计算工程款利息，依法应按照《施工合同司法解释（一）》第十七条的规定计算利息。被告辩称原告未与其签订工程施工合同，双方之间未建立建设工程合同关系，罗兵与原告谢杨签订的结算书不能客观真实反映工程结算的金额，系罗兵个人行为，本院认为罗兵作为被告的委托代理人，就涉案工程与原告谢杨签订合同和工程结算行为，系授权范围内代表被告履行职务的行为，该行为产生的法律后果，应由被告承担，被告的辩解于法无据，不予支持。原告谢杨明知自己不具有建筑施工企业资质而与被告签订《工程施工合同》，其行为亦存在过错，依法应承担相应的责任，故其诉讼请求中要求被告支付违约金的主张，缺乏法律依据，不予支持。原告谢杨辩称被告在曲靖市沾益区不经其同意擅自多支付案外人21万多元的款项应由被告自行承担，不应从其应得的工程款中扣除，但其提交的证据不足以证明该主张成立，与本案查明的事实不符，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第一款、第二条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告谢杨与被告丽江多能水利水电工程有限公司于2018年8月17日签订的《工程施工合同》无效。二、被告丽江多能水利水电工程有限公司于本判决生效后三日内向原告谢杨支付工程款68053元，并支付逾期利息（利息以68053元为基数，从2018年12月26日起按照中国人民银行同期贷款基准利率计算至欠款实际清偿之日止）。三、驳回原告谢杨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8597元，由原告谢杨负担7096元，被告丽江多能水利水电工程有限公司负担1501元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  陈 梅人民陪审员  张建芹人民陪审员  崔开明二〇二〇年三月三日书 记 员  邓玺媛书 记 员  陶 丹