山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0103民初9494号原告：陈某，男，19**年*月*日生，汉族，**银行济南**支行职工，住济南市历下区。原告：陈某1，女，19**年*月*日生，汉族，**银行审计室职工，住济南市天桥区。以上两原告共同委托诉讼代理人：赵风呐，山东圣义律师事务所律师。被告：市中广济门诊部，经营场所济南市市中区建设路85号三箭如意苑商街1—105室。经营者：赵先锋，男，1963年4月3日出生，汉族，住济南市市中区。被告：赵杰，男，1967年8月19日生，汉族，无业，住河南省夏邑县，以上两被告共同委托诉讼代理人：程文亮，山东国盾律师事务所律师。原告陈某、陈某1与被告市中广济门诊部（以下简称广济门诊部）、赵杰医疗损害责任纠纷一案,本院于2019年9月23日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月22日公开开庭进行了审理。原告陈某、陈某1及其共同委托诉讼代理人赵风呐，被告赵杰及被告赵杰、被告广济门诊部法定代表人赵先锋的共同委托诉讼代理人程文亮到庭参加了诉讼。后于2020年3月17日第二次公开开庭进行了审理。原告陈某、陈某1及其共同委托诉讼代理人赵风呐，被告赵杰及被告赵杰、被告广济门诊部法定代表人赵先锋的共同委托诉讼代理人程文亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈某、陈某1向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费3184元、交通费1000元、停尸费19700元、误工费51117.72元、死亡赔偿金846580元、丧葬费37562元、检查费5000元、医疗事故鉴定费2500元，以上费用的总和乘以80%，合计773315元；精神损害抚慰金100000元，以上费用共计873315元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：两原告之独子陈某某（时年19岁）于2019年1月28日下午三时许，因感冒发烧两天，至被告一处就诊，经被告一处的医生诊断后，配伍静脉注射克林霉素与地塞米松十五分钟左右，陈某某发生急性过敏反应死亡。后被急救车送至济南市××院，济南市××院于2019年1月28日18时25分宣布陈某某医学死亡。《山东省千佛山医院尸检报告》诊断：陈某某符合急性过敏反应。原、被告于2019年4月29日共同委托济南医学会对被告一的医疗过程进行医疗事故技术鉴定。经鉴定：本例属于一级甲等医疗事故，医方（广济门诊部）承担主要责任。赵杰系广济门诊部的实际经营者，应对广济门诊部的债务承担连带清偿责任。医疗事故发生后，广济门诊部、赵杰未赔偿原告任何费用，也没有给予诚恳道歉，两被告的行为给两原告造成了巨大的精神打击，两原告至今未从丧子之痛中走出，未来也将面临失独家庭老无所依的种种困境。两原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律规定，现诉至法院，请求法院依法维护原告的合法权益。被告广济门诊部辩称，一、答辩人没有过错，不应当承担责任。逝者克林霉素急性过敏反应的时间极其短暂，在这种情况下，答辩人抢救及时、正确、尽职尽责，答辩人没有过错，不应当承担责任。从输液室监控录像视频中清晰可见：（1）15点33分26秒，患者进入输液室坐在后排最靠边的座椅上等待输液。期间，医生到输液室巡视，并嘱咐患者。（2）15点39分20秒，患者开始输液。期间，护士一直在输液室内巡视、工作。15点47分04秒，患者输液7分40秒后，护士进入配药室为其他患者配药。（3）15点47分33秒，护士进入配药室配药之后29秒钟，患者开始出现异常情况。15点48分37秒（从患者出现异常情况到呼叫护士，时间间隔01分04秒）呼叫护士。（4）15点48分45秒护士听到呼叫后8秒钟来到患者跟前，查看患者后，立即关闭输液器开关停止输液，并快速呼叫医生，医生随即跑步前往输液室。15点48分57秒，医生来到患者跟前，大声呼叫患者并检查患者生命体征，发现呼之不应，面色苍白、四肢湿冷、听诊心音微弱，诊断为急性过敏反应。开始抢救，开始抢救时间为15点49分08秒(从护士知道患者出现异常情况到医生开始抢救，共计用时31秒)。（5）15点49分08秒，医生开始抢救患者。15点49分08秒至15点53分23秒，医生实施了以下一系列的抢救措施。15点49分08秒，嘱立即给予患者吸氧，嘱立即静脉推注地塞米松10mg，嘱立即肌肉注射肾上腺素0.5mg，嘱立即拨打120，同时针刺患者人中、内关等穴位。15点50分07秒，给予患者吸氧。15点50分19秒，静脉推注地塞米松。15点50分55秒，5%葡萄糖注射液，维生素C注射液2g，地塞米松5mg静脉给药。15点51分54秒，肌肉注射肾上腺素。15点52分04秒，持续观察患者生命体征，持续吸氧，维持气道畅通。15点51分拨打120，15点53分23秒，患者生命体征无好转，转移患者至邻近的观察室平躺，进行继续抢救（抬患者到观察室，离开了输液室监控录像的范围，没有录像视频，但有证人证言）。（6）16点01分38秒，120急救人员赶到。16点04分37秒，120急救人员抬走患者。以上事实足以证明，答辩人抢救及时，医生的诊断、用药，以及抢救措施和用药，都是正确的，且是尽职尽责的。答辩人没有过错。二、济南医学会鉴定结论是错误的，也是没有生效的，并且导致没有生效的一方是原告方。济南医学会所做的首次鉴定，遗漏答辩人一方的证据，在没有查清事实的情况下，做出了“济南医学会济南医鉴（2019）4号医疗事故技术鉴定书”，鉴定结论是错误的。答辩人对鉴定结论不服，在规定时间内、按规定依法申请了再次鉴定，山东省医学会受理了再次鉴定申请。答辩人认为，“济南医学会济南医鉴（2019）4号医疗事故技术鉴定书”即是错误的，也没有生效。答辩人认为：第一，《医疗事故处理条例》第二十二条的规定：“当事人对首次医疗事故技术鉴定结论不服的，可以自收到首次鉴定结论之日起１５日内向医疗机构所在地卫生行政部门提出再次鉴定的申请。”《医疗事故技术鉴定暂行办法》第四十条规定：“任何一方当事人对首次医疗事故技术鉴定结论不服的，可以自收到首次医疗事故技术鉴定书之日起15日内，向原受理医疗事故争议处理申请的卫生行政部门提出再次鉴定的申请，或由双方当事人共同委托省、自治区、直辖市医学会组织再次鉴定。”因此，我方（医方）按规定提出再次鉴定的申请，符合法律法规之规定，是合法行为。第二，如果法律赋予当事人还有“进行第二次”的权利，只要当事人申请了“第二次”，则“第一次”不发生法律效力。在本案中，如果在15天的期限内没有任何一方提出再次鉴定的申请，那么，在15天期限届满以后，首次鉴定才会因为没有当事人提出再次鉴定申请而生效。但是本案中，答辩人在15天内依法提出了再次鉴定申请，所以，作为首次鉴定的“济南医学会济南医鉴（2019）4号医疗事故技术鉴定书”没有生效。这个道理如同民事诉讼的一审与二审。法律规定，对一审不服的当事人，可在15天内提出上诉进行二审，所以，只要任何一方当事人提出上诉，那么，一审判决就不发生法律效力。第三、《医疗事故处理条例》第三十条规定：“……双方当事人应当按照本条例的规定如实提交进行医疗事故技术鉴定所需要的材料，并积极配合调查。当事人任何一方不予配合，影响医疗事故技术鉴定的，由不予配合的一方承担责任。”答辩人按规定提出再次鉴定的申请和相关材料，积极配合调查。山东省医学会依法受理了再次鉴定的申请。2019年8月23日下午，在山东省医学会组织双方抽签确定再次鉴定专家组成员的时候，原告将他们已经签字同意进行再次鉴定的相关文书，要回去，当场划掉，改写为不同意。9月下旬，济南市卫健委向答辩人送达了山东省医学会医疗事故技术鉴定办公室做出的——鲁医鉴便函（2019）6号——“关于中止医疗事故技术鉴定的通知”，告知答辩人：患方不同意做再次鉴定。至此，医患双方之间的本次医疗事故技术鉴定的再次鉴定事宜，因患方的原因而被停止，不能进行。因此，再次鉴定不能进行是由原告不配合造成的，原告应该承担由此引起一切责任，其中包括首次鉴定没有法律效力。三、“济南医学会济南医鉴（2019）4号医疗事故技术鉴定书”不应作为本案依据。最高人民法院已经明确不再参照《医疗事故处理条例》审理医疗纠纷民事案件，依据该条例所做的“医疗事故技术鉴定”不应作为依据，应当以司法鉴定作为依据。尤其重要的是，该鉴定遗漏了答辩人一方的证据，特别是“输液室监控录像视频”——这一最为客观真实的证据，鉴定结论是在没有看到现场真实视频记录的情况下做出的，是错误的，应当予以纠正。四、应当追加药品生产单位和经销单位一并参加诉讼。涉案克林霉素是不用进行皮试而直接使用的，但使用该药品却造成了逝者急性过敏去世，药品的生产单位和经销单位应当一并参加诉讼，承担其应当承担的责任。（追加诉讼当事人的书面申请已经另行提交。）综上所述，1、答辩人不应承担责任；2、“济南医学会济南医鉴（2019）4号医疗事故技术鉴定书”的结论是错误的，也是无效的；3、“济南医学会济南医鉴（2019）4号医疗事故技术鉴定书”不应作为本案依据；4、为了查清事实、分清责任，应进行司法鉴定；5、应当追加药品生产单位和经销单位一并参加诉讼。请依法裁断。被告赵杰辩称，答辩人与市中广济门诊部被告法定代表人赵先锋是亲兄弟，答辩人是弟弟，赵先锋是哥哥，答辩人在门诊部是在给哥哥的生意帮忙，是个“看摊儿”的人，不是“实际经营者”，不应对陈某某去世之事承担任何法律责任。答辩人请求法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。请依法裁断。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告陈某、陈某1系夫妻关系。陈某某系陈某、陈某1之子，出生于1999年2月1日。2019年1月28日下午,陈某某因“发烧、咳嗽2天”到市中广济门诊部就诊，诊断为急性上呼吸道感染，给予克林霉素等静脉输液治疗。当天下午15时47分左右，陈某某在输液过程中被人发现意识丧失，呼之不应，呼吸、心跳停止。市中广济门诊部对其进行抢救并拨打120急救电话。当天16时01分左右，120急救车赶到现场，将陈某某送至济南市第五人民医院进行急救。当天下午16时25分，陈某某经医院抢救无效死亡。原告在广济门诊部和济南市第五人民医院共支出医疗费3184元。2019年4月15日，山东省千佛山医院根据济南市市中区卫生和计划生育局的委托作出一份尸检报告，病理解剖诊断为：喉头轻度水肿，较多淋巴细胞、浆细胞及肥大细胞浸润（甲苯胺蓝染色见较肥大细胞脱颗粒现象），符合急性过敏反应。双侧重度肺水肿。心肌细胞肥大。重度脂肪肝。重度脑水肿。原告为该次尸检支付尸检费2500元。原告还向济南市殡仪馆支付尸体冷藏费19700元。2019年5月5日，济南市卫生健康委员会委托济南医学会医疗事故技术鉴定工作办公室对陈某某与市中广济门诊部的医疗过程进行医疗事故技术鉴定。2019年6月11日，该办公室作出济南医鉴[2019]4号医疗事故技术鉴定书，分析意见为：根据济南市卫生健康委员会委托及双方提供的相关资料，专家组听取医患双方陈述、答辩。经充分讨论分析认为：门诊就诊诊断：急性上呼吸道感染。死亡诊断：1、急性过敏反应；2、双侧重度肺水肿；3、心肌细胞肥大；4、重度脂肪肝；5、重度脑水肿。在严重急性过敏性休克后，抢救过程没有文字记录。无抢救证据。根据《医疗事故处理条例》相关规定，病人死亡，属一级甲等医疗事故。责任为主要责任。鉴定结论为：根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本例属于一级医疗事故，医方承担主要责任。2019年8月23日，山东省医学会医疗事故技术鉴定工作办公室作出一份“关于中止医疗事故技术鉴定的通知”，内容为：“济南市卫生健康委员会：贵委委托的陈某某与市中广济门诊部的再次医疗事故技术鉴定，我办已收到医患双方提交的鉴定材料。因患方对医方提交的鉴定材料存在异议，鉴定依据不明确。根据《医疗事故处理条例》及《医疗事故技术鉴定暂行办法》有关规定，中止该案的再次鉴定程序，请贵委协调医患双方落实上述问题，明确鉴定依据，并于2019年11月23日前将落实情况书面回复我办。届时若此问题仍未解决，将自动终止该案的再次医疗事故技术鉴定程序，不再另行通知。”本案审理期间，根据市中广济门诊部的申请，本院依法委托北京明正司法鉴定中心对市中广济门诊部对陈某某的医疗行为是否存在过错，如存在过错，该过错与陈某某死亡之间是否存在因果关系及原因力大小进行鉴定。该中心于2020年1月16日作出京正司鉴[2020]临医退鉴字第8号不予受理通知书，内容为：“山东省济南市市中区人民法院：2019年11月6日，贵单位因办理陈某某与市中广济门诊部的医疗损害赔偿纠纷一案的需要，委托我中心进行司法鉴定。2019年11月9日我中心收到相关材料。经审查送鉴材料，患方对门诊处方笺等材料的真实性不予认可，我中心据现有鉴定材料无法得出明确的鉴定结论，超出本机构技术条件和鉴定能力，根据《司法鉴定程序通则》第十五条第（二）（五）项的规定，我中心决定不予受理，并退还相关鉴定材料。特此通知。”原告主张医疗费2547.20元，是按照其实际支出的医疗费3184元乘以80%的过错比例得出；主张交通费800元，是两原告为处理陈某某的救治、丧葬及后续鉴定、诉讼所支出的交通费1000元乘以80%的过错比例得出，无相应证据提交；主张停尸费15760元，是按照19700元乘以90%的过错比例得出；主张误工费40894.18元，是按照51117.72元乘以80%的过错比例得出，具体计算方式为：按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入计算，陈某每天的误工费为116元，误工时间46天，误工费为5336元，根据陈某1单位出具的收入减少的证明，陈某1的误工时间为46天，误工费为45781.72元，为此提交收入减少证明、劳动合同、个人所得税纳税记录、银行客户交易明细清单等证据；主张死亡赔偿金677264元，按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元乘以20年再乘以80%的责任比例得出；主张丧葬费30049.44元，按照2018年山东省城镇在岗职工月平均工资6260.3元乘以6个月再乘以80%的责任比例得出；主张进行尸检的检查费4000元，是按照5000元乘以80%的过错比例得出；主张医疗事故鉴定费2000元，是按照2500元乘以80%的过错比例得出；主张精神损害抚慰金10万元。被告对于医疗费、停尸费、丧葬费、尸检检查费、鉴定费的金额或计算方式无异议，但对应由被告承担的数额有异议；对交通费有异议，原告未提交证据，请法院酌定；对误工费计算有异议，按规定丧假为3天，该段时间的误工费可以计算，超出部分不符合法律规定；对死亡赔偿金有异议，原告现有证据不能证明死亡赔偿金应当由被告承担的数额；对精神损害抚慰金有异议，原告的主张不符合法律规定，且数额过高。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第六十一条规定：医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。本案中，虽然在陈某某意识丧失后市中广济门诊部对其进行了抢救并拨打120急救电话，但市中广济门诊部未按照相关诊疗规范及时填写抢救记录，由此导致目前无法通过鉴定方式认定医方诊疗行为有无过错，市中广济门诊部应当承担相应的不利后果。根据本案的具体情况，本院认定市中广济门诊部对陈某某的诊疗过程中存在医疗过错，应当对原告陈某、陈某1的各项合理费用承担70%的赔偿责任。原告所提交的证据尚不足以认定赵杰系市中广济门诊部的实际经营者，故原告要求赵杰承担连带清偿责任，证据不足，本院不予支持。关于医疗费，原告实际支出医疗费3184元，被告市中广济门诊部应当按比例赔偿2228.80元；关于交通费，根据本案的具体情况，本院酌情认定为300元，被告市中广济门诊部应当按比例赔偿210元；关于停尸费和尸检检查费，系原告为进行尸检的合理支出，被告市中广济门诊部应当按比例分别赔偿13790元和3500元；关于误工费，陈某自述其在银行工作，但未提交其因误工导致收入实际减少的相关证据，故对于其所主张的误工费，本院不予支持；陈某1所主张的误工费中的丧假未实际扣款，病假未提供相应的病历和诊断证明，考虑到陈某1为办理医疗事故鉴定、陈某某的丧葬事宜以及本案诉讼确实会存在一定的误工时间，本院酌情认定陈某1合理的误工时间为10天，结合陈某1所提交的收入减少证明中载明的事假扣款标准每天751.22元，相应的误工费为7512.20元，被告市中广济门诊部应当按比例赔偿5258.54元。关于死亡赔偿金，原告的计算方式并无不当，但赔偿比例应为70%，故被告市中广济门诊部应当按比例赔偿592606元；关于丧葬费，应当按照2018年山东省城镇单位就业人员平均工资65383元计算六个月再乘以70%的责任比例，被告市中广济门诊部应当赔偿22884.05元；关于医疗事故鉴定费，系原告为主张权利的合理支出，被告市中广济门诊部应当按比例赔偿1750元；关于精神损害抚慰金，陈某某系两原告独子，其在青年时期猝然离世，必然会给两原告带来精神上的巨大痛苦，本院据此酌定被告市中广济门诊部应当赔偿7万元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告市中广济门诊部于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某、陈某1医疗费2228.80元；二、被告市中广济门诊部于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某、陈某1交通费210元；三、被告市中广济门诊部于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某、陈某1停尸费13790元；四、被告市中广济门诊部于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某、陈某1尸检检查费3500元；五、被告市中广济门诊部于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某1误工费5258.54元；六、被告市中广济门诊部于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某、陈某1死亡赔偿金592606元；七、被告市中广济门诊部于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某、陈某1丧葬费22884.05元；八、被告市中广济门诊部于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某、陈某1医疗事故鉴定费1750元；九、被告市中广济门诊部于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某、陈某1精神损害抚慰金7万元；十、驳回原告陈某、陈某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12535元，原告陈某、陈某1负担2312元，被告市中广济门诊部负担10223元；财产保全费4770元，原告陈某、陈某1负担880元，被告市中广济门诊部负担3890元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  姜光军人民陪审员  隋保贵人民陪审员  尹翠美二〇二〇年三月二十五日书 记 员  况磊磊