广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初9614号原告李建滨，女，1974年9月13日出生，汉族，住所地广州市海珠区。委托代理人许俭希，广东卓信律师事务所律师。被告郑娇，女，1975年12月5日出生，白族，住所地云南省昆明市盘龙区。原告李建滨诉被告郑娇合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人许俭希，被告郑娇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，广州云朵山歌餐饮管理有限公司（以下简称云朵山歌公司）于2011年12月13日注册成立，由被告持有100%股权。2016年5月5日，其与被告签订一份《合资经营合同》，约定被告向其转让持有的云朵山歌公司5%的股权，确定转让股权总价为1000000元，其分两期向被告支付股权转让款。合同还约定，在其支付股权转让款总价之日起3年内，被告每年向其支付固定利润200000元，即股权转让总价的20%，具体为2017年5月31日前支付200000元，2018年5月1日前支付200000元及2019年5月31日前200000元。双方合资经营期限自股权转让生效之日至2020年5月31日。2016年5月8日，其向被告转账支付了股权转让款600000元，被告同时出具了收款证明。2016年6月17日，原、被告完成了5%股权的工商变更登记。2016年6月27日，其向被告转账支付了第二期股权转让款400000元。同日，双方签署了《合资经营合同补充协议》，约定如工商备案登记的《股权转让合同》和《公司章程》与《合资经营合同》约定不一的，以《合资经营合同》的约定为准。至此，其己依约履行合同义务。2017年5月31日起至今，被告一直未向其支付过任何固定年利润。经其多次催促，被告均以各种理由拖延。根据合同第23条第6项约定，乙方逾期超过15日仍未获得本合同规定的利润，乙方有权提前终止合资期限，并有权要求甲方按本条第4项承担违约责任。此外，合同第23条第3项还约定，未履行或未全部履行本合同约定的其他义务导致合同目的未能实现的，守约方有权解除合同。被告逾期支付固定利润己构成根本性违约，合同目的已无法实现，其有权解除合同及追偿损失，故起诉要求：1、解除原、被告签署的《合资经营合同》及《合资经营合同补充协议》；2、被告向其返还股权转让款1000000元；3、被告向其支付2017年至2019年三年固定年利润合计600000元（每年以200000元计算）；4、被告向其支付违约金500000元；5、其持有的云朵山歌公司5%的股权恢复变更登记至被告名下，同时被告协助其办理工商变更登记之一切手续；6、被告承担本案全部诉讼费。被告辩称，关于解除合同的诉讼请求，其不同意。根据合同17条约定，任何一方提前终止合资期限，须提前六个月书面通知另一方，若另一方不同意受让股权，不得提前终止合资期限。合同第8条约定，合资期限至2020年5月31日。原告现在起诉要求解除合同及协议，就是要提前终止合资期限。这不符合合同的约定。其没有违约，原告提前终止合资期限也不符合合同23条的约定。关于返还股权转让款及协助原告办理股权变更手续的诉讼请求，其收取了转让款，原告亦登记成为公司5%股权的股东，原告与其双方义务已经履行完毕，股权转让事宜已终结。原告要求其返还转让款，没有合法依据。原告认为没有取得《合资经营合同》里约定的分红，其违约这是另一个问题，依法不能成为返还转让款的理由。根据《公司法》、公司章程以及《合资经营合同》12、17条的约定，原告无权强制要求其受让原告占有的5%股权，其更没有义务协助原告办理股权变更手续。关于分红的诉讼请求，合同10.1约定的利润，指的是公司的利润，合同10.3、10.4、10.5条也清楚约定是公司或餐厅税后利润，因此，合同第10条中的各条款中的利润均指公司的利润，公司没有足够利润，就不需要支付。公司现处于亏损状态，无须向原告支付利润。退一步来说，即使按照原告现在的理解，无论公司是否盈利原告都有权获得股权转让价款20%的款项，原告也不能依据约定取得，因为合同这种约定是无效的。根据《公司法》第三十七条的规定，股东会的职权之一，是审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案，同时也规定，对前款所列项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。云朵山歌公司的全体股东，就是原告与被告，《合资经营合同》是由原告与被告达成一致意见后共同签名的，里面关于分红的约定，等同于股东会的决定。公司股东会的决定，不能违反《公司法》的规定，否则，就是无效的。《合资经营合同》关于利润的分配违反《公司法》第一百六十六条规定，是无效的。关于违约金，其没有违约，无须支付违约金。经审理查明，2016年5月5日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合资经营合同》，约定：广州云朵山歌餐饮管理有限公司（简称“广州公司”）是一家由甲方持有100%股权的自然人独资有限责任公司；佛山市云朵山歌食府有限责任公司（简称“佛山公司”）是一家由甲方持股95%股权的自然人投资或控股有限责任公司；甲方同意向乙方转让甲方持有的广州云朵山歌餐饮管理有限公司5%的股权，转让价格为1000000元，共计1000000元（“股权转让总价”）；乙方应从本合同双方签署之日5个工作日内将股权转让转让总价的60%即600000元汇入甲方银行账户；甲方应于收到款项后2个工作日内向乙方开具收款凭证；甲方应确保不晚于2016年5月25日完成3条规定的股东变更登记及章程变更备案；乙方收到广州主管工商行政管理部门就股东变更登记和章程变更备案签发的正式批文)后2天内，应将股权转让转让总价的40%即400000元汇入甲方银行账户；甲方应于收到款项后2个工作日内向乙方开具收款凭证；乙方付款不晚于2016年5月31日完成；甲方和乙方针对广州公司的合资期限自股权转让生效之日至2020年5月31日；（第10条）针对乙方持有的广州公司5%的股权的分红安排如下：自乙方支付股权转让总价之日起的整3年时间内，每年乙方有权获得固定利润200000元，即股权转让总价的20%；除上述固定利润外，在这整3年时间内，乙方不参与广州分公司的经营获利分配和经营亏损的分摊；甲方每年支付固定利润即股权转让总价的20%给乙方的支付时间和金额：2017年5月31日200000元，2018年5月31日200000元，2019年5月31日200000元；乙方支付股权转让总价之日起整3年后至第8条规定的合资期限届满前，乙方有权获得广州公司税后利润的5%；鉴于甲方名下的全部经营“云朵山歌”业务的个体工商户业务均已由或将由甲方委托广州公司管理负责，乙方受聘于广州公司担任副总经理，并将代表广州公司履行管理上述甲方个体工商户业务，为激励乙方更好地履行职责，自乙方支付股权转让总价之日起整3年后至第8条规定的合资期限届满前，乙方另有权从广州公司获得甲方名下现在和未来全部经营“云朵山歌”业务的个体工商户税后利润的5%的等值利润；鉴于甲方持股95%股权的佛山公司的业务已由或将由甲方委托广州公司管理负责，乙方受聘于广州公司担任副总经理，并将代表广州公司履行管理，为激励乙方更好地履行职责，自乙方支付股权转让总价之日起整3年后至第8条规定的合资期限届满前乙方另有权从广州公司获得甲方名下现在和未来控股的全部经营“云朵山歌”业务的有限责任公司税后利润的5%的等值利润；（第11条）广州公司每逾期1日向乙方支付利润，乙方可按逾期应付金额的千分之五收取违约金；股权转让后，甲乙双方中任何一方拟提前终止合资期限，须提前六个月以书面形式通知本合同另外当事人；（23条第4项）任何一方违约应向守约方支付违约金500000元及赔偿守约方的全部损失（包括直接损失，包括但不限于律师费，差旅费，诉讼费等）；乙方逾期超过15日仍未获得本合同规定的利润，乙方有权提前终止合同期限，并有权要求甲方按本条第4项承担违约责任；等。同日，云朵山歌公司与原告签订《劳动合同》，约定该公司从2016年5月5日起到法定的或约定的终止条件出现时止安排原告担任副总经理岗位工作，正常工作时间工资10000元；等。2016年5月8日，原告向被告支付600000元。被告于同日出具《收款证明》，内容为：今收到出款人李建滨的出资600000元，此笔款为云朵山歌公司入股的第一笔投资款。云朵山歌公司的企业信用信息公示报告显示该公司于2016年6月17日股东由被告变更为原、被告,企业类型由有限责任公司（自然人独资）变更为有限责任公司（自然人投资或控股）。2016年6月27日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合资经营合同补充协议》，约定：双方向工商局递交的《股权转让合同》和《公司章程》及任何其他文件与原《合资经营合同》相关约定不一致（包括但不限于股权转让价格，利润分配，风险分担及公司管理等条款），以原《合资经营合同》的约定为准；本协议与原《合资经营合同》发生冲突时以本协议为准；本协议生效后，即成为原《合资经营合同》不可分割的组成部分，与《合资经营合同》具有同等的法律效力。原告于同日向被告支付400000元。原告因要求解除合同及要求被告返还股权转让款、支付固定利润、违约金等而提起本案诉讼。被告对本案管辖权提出异议。本院于2019年6月10日作出(2019)粤0105民初9614号民事裁定书，裁定驳回被告对本案管辖权提出的异议。被告不服上诉。广州市中级人民法院于2019年9月18日作出(2019)粤01民辖终1845号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。被告确认收到原告支付的股权转让款1000000元。本院认为，原、被告签订的《合资经营合同》、《合资经营合同补充协议》是当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，且已实际履行，故应为有效合同，双方均应按照约定全面履行自己的义务。原告向被告支付1000000元股权转让总价，双方办理了云朵山歌公司的股东变更登记，故原、被告的股权转让权利义务已经实际履行。从上述《合资经营合同》的内容看，第10条约定针对乙方持有的广州公司5%的股权的分红安排，第11条约定广州公司每逾期1日向乙方支付利润，乙方可按逾期应付金额的千分之五收取违约金。原、被告作为转让和受让云朵山歌公司股权的权利义务主体对逾期支付利润以单独条款作出约定，由此表明该合同约定的利润支付主体为广州公司。原告以被告逾期支付固定利润己构成根本性违约，合同目的已无法实现为由而提出本案诉讼请求与上述合同约定不符，故本院对原告的全部诉讼请求均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第六十条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告的全部诉讼请求。本案受理费23600元、财产保全费5000元由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张伟雄人民陪审员  何超存人民陪审员  曾雪敏二〇二〇年三月二十四日书 记 员  许玉婷