广东省珠海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤04刑终47号原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨秀旺，男，1978年9月8日出生，汉族，广西壮族自治区凌云县人，小学文化，户籍地广西壮族自治区百色市凌云县******上巴哈屯10-1号，公民身份号码452************818。因本案于2019年4月26日被羁押并被刑事拘留，同年5月8日被逮捕，现羁押于广东省珠海市第一看守所。指定辩护人杜斌，广东友邦方达律师事务所律师。广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人杨秀旺犯猥亵儿童罪一案，于2019年11月22日作出（2019）粤0402刑初1254号刑事判决。原审被告人杨秀旺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人杨秀旺，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原判决认定，被告人杨秀旺在本市香洲区南屏广生一带驾驶摩托车搭客谋生。2019年4月23日6时许，被告人杨秀旺在本市香洲区南屏广生一街路口附近驾驶摩托车搭载被害人盘某2（女，时年11岁）到珠光汽车车站搭乘公交车，驾驶摩托车行驶过程中，被告人杨秀旺通过侵犯隐私的语言挑逗盘某2，并先后两次以单手触摸阴部的方式猥亵被害人盘某2。2019年4月26日被告人杨秀旺被抓获归案。上述事实，有下列经原审法院庭审举证、质证，并予以确认的证据：1.被害人盘某2的陈述；2.证人盘某1的证言；3.被告人杨秀旺的供述；4.户口本复印件、户籍证明；5.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单；6.办案说明；7.证明；8.情况说明；9.抓获经过；10.户籍证明（杨秀旺）；11.无犯罪记录证明；12.辨认笔录；13.珠公司法物鉴字[2019]315号鉴定书、鉴定意见通知书；14.现场照片；15.监控录像、监控截图照片；16.讯问录像。根据上述事实和证据，原审法院认为被告人杨秀旺猥亵儿童，其行为已构成猥亵儿童罪。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款的规定，作出如下判决：被告人杨秀旺犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑一年六个月。针对原判决，上诉人杨秀旺提出如下上诉理由：1.被害人未满12周岁，且案发后4天才去报案，其陈述的准确性存疑。2.证人盘某1系被害人的父亲，其证言存疑。3.被害人的阴道擦拭物中未检出其的DNA。4.根据其行车路线调取的监控录像无法证实其曾猥亵被害人。5.案发当日，由于人流量多，其怕查车，才绕道河排地下通道，其属于正常绕道。6.其在驾车搭载被害人的过程中，因为车有点飘，其用左手往后扶了一下被害人，其并不知道扶到了被害人身体的哪个部位。综上，在案证据不足以证实其有猥亵被害人的行为，原判决对其量刑过重。上诉人杨秀旺的辩护人提出如下辩护意见：1.上诉人杨秀旺在二审阶段愿意认罪悔罪，请求依法审查其悔罪表现，酌情从轻处罚。2.原判决对上诉人杨秀旺量刑过重。综上，请求二审法院依法改判，对上诉人杨秀旺重新量刑。经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。针对上诉人杨秀旺及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院综合评判如下：一、关于上诉人杨秀旺提出被害人未满12周岁，且案发后4天才去报案，其陈述的准确性存疑的上诉理由。经查，盘某2作为被害人向侦查机关报案并作出陈述时，虽未满12周岁，但其陈述的内容并不必然缺乏真实性和客观性。被害人盘某2的陈述是否能作为证据采信，应综合判断其陈述的内容是否与其年龄应有的认知能力、记忆能力、语言表达能力等相符。本案中，原判决根据被害人盘某2陈述的案发经过和具体细节，上诉人杨秀旺的供述，证人盘某1的证言等综合分析，认定被害人盘某2陈述的事发经过合乎逻辑，条理清楚，陈述内容符合其认知能力，而且陈述的内容在细节上能够与上诉人杨秀旺供述相一致，该认定结论准确，理据充分，不再赘述。对上诉人杨秀旺提出的该节上诉理由，不予采纳。二、关于上诉人杨秀旺提出在案证据尚不足以证实其有猥亵行为的其他上诉理由。经查，原判决根据被害人盘某2的陈述，上诉人杨秀旺在侦查阶段的有罪供述，证人盘某1的陈述，现场照片等证据综合分析，认定上诉人杨秀旺一上车就用涉及隐私的语言挑逗盘某2，上诉人杨秀旺的供述与被害人盘某2的陈述在猥亵的过程和细节上能够相互印证，盘某2当日回到家中向父亲盘某1反映了被猥亵的情况，且被害人盘某2及其父母与上诉人杨秀旺在之前没有矛盾冲突，不存在以牺牲被害人盘某2名声来陷害上诉人杨秀旺的动机，并分析了上诉人杨秀旺绕路送被害人到目的地的不合理性，得出本案证据间相互印证，足以排除合理怀疑，上诉人杨秀旺为了满足性刺激，实施了触摸被害人盘某2阴部的猥亵行为，该节认定结论准确，理据充分，不再赘述。另查明，证人盘某1系被害人盘某2的父亲，虽然其与案件处理结果存在利害关系，但并不必然导致其所作证言存在偏见或者不真实，而应结合其他在案证据分析其证言的可信度。本案中，证人盘某1围绕本案所作证言主要有三部分内容，第一部分是案发当天早上，被害人盘某2搭乘上诉人杨秀旺摩托车去上学的时间、地点等。第二部分是被害人盘某2向证人盘某1陈述的被猥亵的主要经过。第三部分是案发后4天才报案的原因。根据上节分析，证人盘某1证言证实的内容与上诉人杨秀旺的有罪供述、被害人盘某2的陈述等其他在案证据相互印证，可以作为证据采信。再查明，上诉人杨秀旺所述的鉴定意见、监控录像仅为证据种类之一，并非认定上诉人杨秀旺猥亵被害人不可或缺的证据。根据上节评述，在案证据已形成完整的证据链，足以证实上诉人杨秀旺实施猥亵行为的客观事实。综上，对上诉人杨秀旺围绕该节内容提出的上诉理由，均不予采纳。三、关于上诉人杨秀旺及其辩护人提出原判决量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查，根据我国刑法的规定，以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。猥亵儿童的，依照前款规定从重处罚。本案中，上诉人杨秀旺猥亵未满12周岁的儿童，应在上述法定刑幅度内予以量刑。上诉人杨秀旺在侦查阶段做过有罪供述，但在一审庭审中当庭否认指控，不具有坦白情节，原判决根据上诉人杨秀旺的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，对上诉人杨秀旺所作量刑，并无不当。二审阶段，本院依法讯问上诉人杨秀旺，上诉人杨秀旺仍否认指控，并无认罪悔罪表现。综上，对上诉人杨秀旺及其辩护人围绕该节内容提出的上诉理由和辩护意见，均不予采纳。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  谢志刚审判员  汤薇乔审判员  李 莉二〇二〇年三月九日书记员  阮绮祯附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。