山东省淄博市博山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0304民初713号原告：马其刚，男，1972年10月1日出生，汉族，住山东省邹城市。委托诉讼代理人：蔡萌，山东国盾律师事务所律师。被告：山东金泰石材工程有限公司，住所地山东省莱州市金都花园沿街10号。统一社会信用代码：913706837424114315。法定代表人：张胜国，执行董事。委托诉讼代理人：曲颂军，山东君秋律师事务所律师。第三人：中铁十四局集团电气化工程有限公司，住所地山东省济南市历下区和平路16号。统一社会信用代码：91370100163140411G。法定代表人：陈凤国，执行董事。委托诉讼代理人：刘福国，山东鼎杰律师事务所律师。原告马其刚与被告山东金泰石材工程有限公司（以下简称山东金泰公司）、第三人中铁十四局集团电气化工程有限公司（以下简称中铁十四局电气化公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月6日受理后，依法适用简易程序，于2019年5月29日公开开庭进行了审理，因案情较为复杂，本院裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告马其刚的委托诉讼代理人蔡萌，被告山东金泰公司的委托诉讼代理人曲颂军，第三人中铁十四局电气化公司的委托诉讼代理人刘福国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马其刚向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款550000.00元及逾期付款利息（自2015年10月1日至2019年8月19日，按照年利率4.75计算；自2019年8月20日至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。2、本案诉讼费用、保全保险费用由被告承担。事实与理由：被告于2014年将自第三人处承包的中广核岳阳山风电厂工程中的地基和护坡转包给原告施工，2015年1月份中广核岳阳山风电厂工程竣工，但被告一直拖欠原告工程款。原告多次找到被告和第三人索要工程款，均未能解决，根据被告出具的地基工程的计价单及第三人出具的劳务费结算单，原告完成的工程款共计1565887.20元，被告至今仅支付460000.00元，共欠工程款1105887.20元，因原告经济非常困难，因此本次诉讼仅主张诉求金额。请求贵院查明案件事实，依法作出裁判。被告山东金泰公司辩称，1、被告与第三人在涉案工程中确立的是劳务转包关系，被告将部分工程的劳务转包给了原告，因此原告主张工程款与事实不符，实际是劳务费。2、原告主张的劳务费总额与事实不符，至今被告已全额支付原告劳务费，不存在欠付之说。综上，请求驳回原告的诉讼请求。第三人中铁十四局电气化公司述称，第三人将涉案工程转包给被告后，被告将涉案工程的铁塔的部分基础和本案的护坡、挡土墙、排洪沟砌筑等工程直接转包给本案原告，护坡、挡土墙、排洪沟砌筑的工程结算价即第三人给被告的结算价1069722.00元，该款第三人已全部支付，根据权利义务对等原则，第三人认为原告履行了本案涉案工程，应当获得相应的工程款，请求法庭查明事实，依法判决。上述结算款已被其他案件及被告在其他案件中提交证据确认，本案被告对该结算数额也没有异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，原告马其刚提交的1号、2号、6号、9号证据及被告山东金泰公司提交的1号、3号证据，来源合法、客观真实，与本案待证事实具有关联性，对其证明效力，本院予以确认。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1、原告马其刚提交的3号证据博山岳阳山风电场部分线路基础及护坡施工说明一份，由第三人中铁十四局电气化公司项目经理荆希金以博山岳阳山风电项目经理部名义出具，第三人中铁十四局电气化公司对该证据的真实性予以认可，因第三人中铁十四局电气化公司在涉案工程中系总承包人以及荆希金系现场项目经理，故对该证据的证明效力，本院予以确认。2、原告马其刚提交的4号证据劳务费结算单复印件一份，因该证据系被告山东金泰公司与第三人中铁十四局电气化公司对中广核岳阳山风电场工程的结算单据，涉案工程系中广核岳阳山风电场工程的一部分，原告马其刚与第三人中铁十四局电气化公司不存在直接承包关系，不能以此确定被告欠付原告的工程款数额，故对其证明效力，本院不予确认。3、原告马其刚提交的5号证据保险费发票、8号证据已完工未统计护坡数量表各一份，与本案不具有关联性，故对其证明效力，本院不予确认。4、原告马其刚提交的7号证据2019年6月21日视频资料一份，系原告单方录制，被告对其真实性、关联性均不予认可，原告马其刚并未提供其他证据证实该视频证据的真实性，故对其证明效力，本院不予确认。5、被告山东金泰公司提交的2号证据，无法证实原、被告达成合意用鲁Ｆ×××××号车辆抵账80000.00元的事实，对其证明效力，本院不予确认。6、原告马其刚提交的10号证据证人郑某、李某、聂某当庭证言，上述人员均与原告马其刚具有利害关系，故对其证明效力，本院不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：第三人中铁十四局电气化公司从案外人中广核淄博风力发电有限公司承包“中广核岳阳山风电场35KV集电线路”工程，后将该工程转包给被告山东金泰公司，双方签订《中广核岳阳山风电场35KV集电线路专业承包合同》一份，约定承包范围为土方工程、塔基工程、组塔工程、架线工程、光缆工程、电缆敷设、箱变安装工程等及甲方（中铁十四局电气化公司）要求的相关业务；工程款支付为“乙方（山东金泰公司）完成合同约定内容且工程验收合格后甲方组织结算，工程款支付比例为产值的80%，同时扣除主要材料消耗核算费用、税金、违约金、奖罚金额和其他财务往来费用后支付。在甲方与业主办理竣工结算且甲方具备该部分支付能力后，甲方向乙方支付至总造价的95%，留合同总价款的5%作为质保金，质保期满后（自工程竣工并验收合格之日起贰年），无息支付”。该工程于2014年3月中旬开工，双方于2015年12月结算，形成劳务费结算单一份，载明：“工程结算金额为16300222.96元。”在扣除税金、材料款后工程款金额为15009674.86元（包括质保金750483.74元）。上述结算单证实工程已经竣工并验收合格。因第三人中铁十四局电气化公司未按约定付清工程款，被告山东金泰公司于2018年1月31日向本院提起诉讼，要求第三人中铁十四局电气化公司支付劳务费5509674.86元并支付违约金402999.75元。本院经审理后，于2018年6月14日作出（2018）鲁0304民初558号民事判决，认定被告山东金泰公司不具备相应的建筑施工资质，其与第三人中铁十四局电气化公司之间的建设工程施工合同依法无效。但被告山东金泰公司已为第三人中铁十四局电气化公司进行了施工，且工程已经验收合格，故第三人中铁十四局电气化公司应当支付相应的工程款。判令第三人中铁十四局电气化公司于判决生效之日起十日内支付被告山东金泰公司工程款4810274.86元、逾期付款利息369830.29元，该判决已生效。原告马其刚主张，被告山东金泰公司将其中的地基工程、护坡工程分包给原告马其刚，由其组织人员施工。第三人中铁十四局电气化公司对此予以认可。被告山东金泰公司对此不予认可，称双方之间仅系劳务转包关系，并非建设工程施工合同关系。2014年5月27日，被告山东金泰公司工作人员沈进昌为原告马其刚出具证明一份，载明博山风电尾工程塔基保护帽等工程，工程款共计5万元，出现维护由马其刚负责。2015年1月19日，被告山东金泰公司工作人员徐增颐为原告马其刚出具对账说明一份，载明线塔基础工程量于2015年1月19日对账完毕，总计数1645.44立方米，单价260元/立方米，合计金额427814.40元，支款161000.00元，应付26814.40元（427814.40元-161000.00元），计划在腊月二十左右付二十万元。原、被告对上述工程结算数额477814.40元无异议。第三人被告中铁十四局电气化公司现场负责人荆希金于2015年8月27日出具岳阳山风电35kv集电线路护坡已完工程数量表一份，载明截至上月马其刚劳务队完成工程数量837.26立方米；2015年9月9日出具岳阳山风电35kv集电线路护坡已完工程数量表一份，载明截至上月马其刚劳务队完成工程数量1191.80立方米。第三人中铁十四局电气化公司于2015年12月结算时为被告山东金泰公司出具劳务费结算单及工程劳务结算表一份，结算书的土石方基础工程第（三）项护坡、挡土墙及排洪沟砌筑部分核定为2680.00立方米，单价399.15元/立方米，金额为1069722.00元。原告马其刚主张该2680.00立方米工程均系其施工，被告山东金泰公司应支付其该部分价款1069722.00元，被告山东金泰公司对此不予认可。庭审中，原告马其刚明确在本案中仅对第三人中铁十四局电气化公司于2015年9月9日确认的工程量1191.80立方米部分的工程价款提出主张，其余部分不在本案中主张。原告马其刚与被告山东金泰公司确认已经付款460000.00元。诉讼过程中，双方确认被告山东金泰公司用登记于孟宪涛名下鲁Ｆ×××××号江铃皮卡车一辆（自2015年9月由原告马其刚控制使用）抵顶工程款60000.00元。本院认为，本院已生效的（2018）鲁0304民初558号民事判决确认被告山东金泰公司不具备相应的建筑施工资质，其与第三人中铁十四局电气化公司之间的建设工程施工合同依法无效。本案中，被告山东金泰公司又将部分工程分包给原告马其刚，故其双方之间的建设工程施工合同亦依法无效。被告山东金泰公司虽主张其与原告马其刚之间系劳务合同关系，但其认可双方争议的原告马其刚施工的护坡工程系包工包料，且该工程系被告山东金泰公司人员撤场后由马其刚自行施工，故对被告山东金泰公司的抗辩理由本院不予采信。原告马其刚已为被告山东金泰公司进行了施工，且原告马其刚施工的工程已经验收合格，故被告山东金泰公司应当支付相应的工程款。关于原告施工的工程量及工程款数额的确定。原、被告对2015年1月19日前的博山风电尾工程塔基保护帽等工程及线塔基工程结算数额477814.40元无异议，本院对此予以确认。对于原、被告争议的截至2015年9月9日前原告马其刚施工的岳阳山风电35kv集电线路护坡工程数量，原告马其刚主张为1191.80立方米，被告山东金泰公司主张为837.26立方米，其余354.54立方米为被告山东金泰公司施工的其他工程量计算在此部分工程量中。但被告山东金泰公司并未提供证据证实其主张，且第三人中铁十四局电气化公司对此不予认可，该工程系被告山东金泰公司相关人员撤出现场后由马其刚单独组织人员施工，第三人中铁十四局电气化公司现场负责人出具的完工数量表明确载明为马其刚实际施工的工程量，故本院认定，截至2015年9月9日前，原告马其刚施工的岳阳山风电35kv集电线路护坡工程数量为1191.80立方米。原告马其刚主张其还有部分施工的工程量，但明确表示不在本案中一并主张，故本院对此不予审理。关于该1191.80立方米工程量的价款，原、被告均未提供证据证实双方对工程单价作出约定，原告马其刚主张按照被告山东金泰公司与第三人中铁十四局电气化公司结算的单价399.15元/立方米计算，价款为475706.97元。但因原告马其刚所施工的工程系从被告山东金泰公司处分包，被告山东金泰公司作为营利性企业，向原告马其刚分包工程应当留有一定的利润，故上述工程款应当下浮一定比例计算原告马其刚的工程价款，参照本地区建筑行业工程的分包惯例，且考虑第三人中铁十四局电气化公司扣除的税金等因素，本院酌定下浮10%的比例确定原告马其刚所施工的该部分工程的价款为428136.27元（475706.97元×90%）。被告山东金泰公司已支付460000.00元，另原、被告确认用案外人名下车辆一部抵顶价款60000.00元，故被告山东金泰公司应当支付原告马其刚的工程款为385950.67元（477814.40元+428136.27元-460000.00元-60000.00元）。对于原告马其刚要求被告山东金泰公司支付工程款550000.00元的诉讼请求，本院予以部分支持。原告马其刚要求被告山东金泰公司支付欠付工程款的利息，但原告马其刚与被告山东金泰公司并未约定工程款的支付时间，在（2018）鲁0304民初558号案件中，因第三人中铁十四局电气化公司承诺向被告山东金泰公司支付工程款的时间为2016年3月31日，本院认定被告山东金泰公司要求支付逾期付款利息的起算时间为2016年4月1日，本院参照上述时间，酌情确定被告山东金泰公司向原告马其刚支付工程款的时间为2016年4月30日，故计算逾期利息的起点为2016年5月1日。自2016年5月1日起至2019年8月19日，以工程款385950.67元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率4.75%计算，利息数额为60522.88元；自2019年8月20日起至被告山东金泰公司实际给付之日止的利息，以工程款385950.67元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。故对于原告马其刚要求被告山东金泰公司支付逾期利息（自2015年10月1日至2019年8月19日，以550000.00元为基数，按照银行同期贷款利率计算；之后的利息按照以后按照同期银行同业拆借利率标准计算至付清之日止）的诉讼请求，本院予以部分支持。原告马其刚要求被告支付因申请财产保全而缴纳的保全保险费，于法无据，本院对其该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告山东金泰石材工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马其刚工程款385950.67元；二、被告山东金泰石材工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马其刚逾期利息60522.88元（自2016年5月1日起至2019年8月19日，以工程款385950.67元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率4.75%计算），自2019年8月20日起至实际给付之日止的利息，以工程款385950.67元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；三、驳回原告马其刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10199.00元，原告马其刚负担3084.00元，被告山东金泰石材工程有限公司负担7115.00元；申请费3520.00元，原告马其刚负担1065.00元，被告山东金泰石材工程有限公司负担2455.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 长  申海亮人民陪审员  李思友人民陪审员  孙 宁二〇二〇年三月三十日法官助理尹九州书记员孙学健附：证据清单一、原告马其刚提供以下证据：1.被告山东金泰石材工程有限公司法定代表人张胜国于2014年5月27日出具的证明一份；2.被告山东金泰石材工程有限公司项目负责人徐增颐于2015年1月19日出具的工程量计价单一份；3.第三人中铁十四局集团电气化工程有限公司工程部部长荆希金出具的施工说明一份；4.劳务费结算单复印件一份；5.保险费发票一份；6.第三人中铁十四局集团电气化工程有限公司工程部部长荆希金于2015年9月9日出具的岳阳山风电35kv集电线路护坡已完工程数量表一份；7.2019年6月21日视频资料一份（存储于U盘）；8.已完工未统计护坡数量表各一份；9.淄博市博山区人民法院（2019）鲁0304民初2475号案件庭审笔录中沈进昌证言一份；10.证人郑家海、李兴朋、聂吉光当庭证言。二、被告山东金泰石材工程有限公司提供以下证据：1.淄博市博山区人民法院（2018）鲁0304民初558号民事判决书一份；2.机动车登记证书、购车发票、孟宏涛身份证复印件以及车辆登记信息表各一份；3.第三人中铁十四局集团电气化工程有限公司工程部部长荆希金于2015年8月27日出具的岳阳山风电35kv集电线路护坡已完工程数量表复印件一份。