江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0305民初236号原告：江苏誉佳建设工程有限公司，住所地徐州市铜山区北京路西，珠江路北。法定代表人：王蒙，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴忠民，江苏金汉都律师事务所律师。委托诉讼代理人：王皓平，江苏金汉都律师事务所律师。被告：徐州怡嘉置业有限公司，住所地徐州市鼓楼区河清路64号黄楼办事处四楼。法定代表人：王剑，该公司经理。委托诉讼代理人：马婉馨，该公司经理。委托诉讼代理人：樊吉磊，江苏浩然风律师事务所律师。原告江苏誉佳建设工程有限公司（以下简称誉佳公司）与被告徐州怡嘉置业有限公司（以下简称怡嘉公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告誉佳公司的委托诉讼代理人王皓平、被告怡嘉公司的委托诉讼代理人樊吉磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告誉佳公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付拖欠的工程款14020091.9元；2、支付拖欠工程款期间的利息损失1682411元（以14020091.9元为基数，按年息6%，自2017年3月6日计算至实际付清之日）；3、基于实际施工人起诉造成的诉讼费用损失335380元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年10月，被告将其开发的贾汪宜家花园二期发包给原告承包施工建设，双方签订了《建筑工程施工协议书》一份，协议书对工程名称、概况、工期、工程造价（包括取费依据等）、结算方式等作出了约定。合同签订后原告即按照合同要求组织施工队伍进行施工建设，工程已于2016年10月进行整体验收交付给被告使用。但由于被告没有按照约定支付工程款导致实际施工人刘慎付、李建华、李传政、刘爱胜、邢业红五人提起民事诉讼。经两审法院审理查明，涉案工程造价为38345158.9元。被告已经支付工程款24325067元，至今尚欠原告工程款14020091.9元。为此法院判决被告应当在所欠工程款范围内（原告应当提取的税费、管理等应当支付给原告的部分除外）承担对实际施工人的支付责任。法院判决生效后，被告没有履行其应当承担的义务，原告被法院强制执行。原告认为，被告将自己开发的工程发包给原告承包施工，在原告完成工程施工并将工程成果移交给被告后被告应按照约定支付全部工程款，但被告没有履行支付义务应当承担相应的法律责任。为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求支持原告的诉请。被告怡嘉公司辩称，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。理由如下：1、原告主体不适格，原告与我公司签订建设工程施工合同后，将合同涉及的所有工程全部转包给没有资质的个人进行实际施工，作为总承包人的原告没有参与具体施工，没有投入资金，不是实际施工人，同时也没有参与对涉案工程的现场管理，无权向我公司主张工程款；2、对原告主张涉案工程款的数额不予认可，本案只能计算人工、材料、机械费，其余费用的主张无事实和法律依据，本案原告已经从实际施工人处收取的5%的管理费，属于非法不当收入，法院应予没收，其行为属于违法行为；3、关于原告主张的利息损失，原告不是实际施工主体，本案原告也从未向答辩人提出过结算要求，且答辩人在施工过程中付款也是按照合同约定的工程施工节点进行付款，不存在逾期付款的利息计算；4、本案原告主张的另案诉讼费用损失不应得到支持，该费用是本案原告基于非法转包拖欠实际施工人的工程款所造成的费用，与本案答辩人无任何关联性，是原告单方行为所造成和产生的费用。综上，原告的诉讼请求不能成立。原告围绕诉讼请求依法提交了：建筑工程施工协议书、徐州市爱立特工程造价咨询事务所有限公司出具的徐爱鉴字（2017）第056号司法鉴定报告书、（2018）苏03民终5740号（李建华）、5741号（邢业红）、5742号（刘慎付）、5743号（李传政）、5744号（刘爱胜）判决书、贾汪宜家花园工程款支付情况表、邮寄单、关于贾汪区宜家花园小区工程造价鉴定问题的回函、EMS邮寄单、对怡嘉公司2018年7月5日“告知函”的回函，被告提交了：付款明细、收据、以车抵款证据、以房抵款证据、代付材料款证据、税票，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并予以在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年10月，怡嘉公司（甲方）与誉佳公司（乙方）签订《建筑工程施工协议书》一份，就贾汪宜家花园二期发包事宜达成如下协议：一、工程概况：1、工程名称：贾汪宜家花园二期；2、工程地点：贾汪区；3、工程概况：本工程为商住小区，框架结构，住宅楼20栋，为五或六层，商业楼4栋，分两层，总建筑面积约6万平方米。二、承包方式及工程结算依据：1、本工程实行工程施工总承包，即包工包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工。2、乙方按甲方经审核的施工图纸范围实行工程施工总承包，为了施工中便于支付工程进度款，双方约定暂按1260元／平方米单价计算工程造价，待工程竣工交付后，双方最终按实计算。计算时按类别取费，不下浮。本项目计算时执行《江苏省建筑与装饰工程计价表2004版》、安装工程执行《江苏省安装工程计价表2004版》、计算时按徐州市材料市场信息价及有关政府出台的最新文件和人工工资调整执行。3、施工期间项目涉及增减部分可以调整，材差超过±3%时可以调整材差。4、乙方承包范围包含施工图纸中的所有内容，以及管网、道路等附属工程（不包含绿化、强电及政府指定施工的项目）。若甲方对上述部分内容进行分包，应得到乙方的书面同意。三、工程质量：合格。四、工期：本工程从项目开工到项目交付工期为180个日历天（不可抗力因素除外，主要节假日除外），乙方拖延工期超过两个月时，甲方有权解除合同。附属工程在工程通过竣工验收后40天内完成。因甲方原因造成乙方工期延误，工期顺延，造成经济损失的应给予乙方每天合同总价万分之二的补偿。因乙方原因造成工期延误，甲方对乙方每天处以合同总价万分之二的罚款。五、付款方式：承包方在施工过程中，双方协商同意在6万平方米，24幢楼工程量的基础上，分二个施工段，每个施工段12幢楼，每个施工段（10幢住宅楼、2幢商业楼），垫资到主体结构封顶，主体结构封顶后一周内，甲方付乙方已完工程量价款的75%。外架拆除完毕后，甲方向乙方付至工程总造价的80%；每个施工段（12幢楼）工程结束交付后，甲方一周内付乙方预算总价款至85%。甲方在全部工程结束并通过合格验收交付后付到95%决算总工程款，余款5%作为保修金，甲方在该项目上房之日起满壹年后一周内付清。如甲方不按合同规定付款，每天承担万分之二未付价款的违约金。乙方每次领取工程款时应向甲方提供发票并提供收款账户，如乙方未向甲方提供发票，甲方有权拒付工程款，甲方不承担付款违约。该工程如有变更，变更部分增加的工程量不支付进度款，变更增加的工程量以及附属工程的造价在工程结束后由乙方将决算报给甲方，由双方共同委托审计部门进行审计，审计结果由双方共同确认。六、本工程由乙方总承包，未经甲方书面同意，乙方不得转包。如有违反，甲方有权终止本协议，乙方按工程总造价的10%向甲方支付违约金。双方当事人还对其他事项进行了约定。怡嘉公司在甲方处签章，誉佳公司在乙方处签章。该协议未署日期。誉佳公司说明涉案工程名称应为宜家花园一期三标段。后誉佳公司将涉案工程中A1号、A3号楼包给李传政承建，A2号、A5号、商业1号楼包给刘爱胜承建，A6号、A8号楼包给刘慎付承建，A7号、A9号、商业2号楼包给邢业红承建，A10号、A11号楼包给李建华承建。邢业红、李传政、刘爱胜、李建华、刘慎付与誉佳公司口头约定未签订书面合同，并进行了实际施工。2016年9月30日，工程竣工。2016年10月26日，工程经过验收，质量合格。工程现已经交付使用。为索要工程款，邢业红、李传政、刘爱胜、李建华、刘慎付分别向本院提起诉讼，要求誉佳公司、怡嘉公司给付相应工程款及利息、并确认工程价款优先受偿权。本院就上述五案分别作出（2017）苏0305民初1651号、（2017）苏0305民初1657号、（2017）苏0305民初1658号、（2017）苏0305民初1660号、（2017）苏0305民初1663号民事判决，判令誉佳公司分别给付邢业红、李传政、刘爱胜、李建华、刘慎付相应工程款及利息，怡嘉公司在欠付工程款范围内承担连带责任，邢业红、李传政、刘爱胜、李建华、刘慎付对各自工程款享有优先受偿权。上述判决已生效并进入执行程序。经原告明确，本案原告誉佳公司起诉要求被告怡嘉公司支付的工程款系邢业红、李传政、刘爱胜、李建华、刘慎付五人起诉施工的所有工程。本院认为，根据已生效判决查明的事实，怡嘉公司与誉佳公司签订《建筑工程施工协议书》后将工程转包给邢业红、李传政、刘爱胜、李建华、刘慎付施工，原告并未实际履行施工合同约定的义务，原告诉称合同签订后即按照合同要求组织施工队伍进行施工，本院不予采信。且邢业红、李传政、刘爱胜、李建华、刘慎付作为实际施工人已就涉案工程提起诉讼要求支付相应工程款项，案件已经判决生效并进入执行程序，原告就上述工程再次起诉被告索要工程款等款项，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告江苏誉佳建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费118510元，保全费5000元，由原告江苏誉佳建设工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  郭海玲审 判 员  张宜海人民陪审员  薛 梅二〇二〇年三月六日书 记 员  罗 萌