上海市松江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）沪0117民初9948号 原告：高加强，男，1990年12月1日生，汉族，住江苏省高邮市。 被告：五号铃铎文化艺术(上海)有限公司，住所地上海市松江区。 法定代表人：曾铎，总经理。 委托诉讼代理人：唐萍萍，女。 原告高加强与被告五号铃铎文化艺术(上海)有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用简易程序分别于2019年7月22日、2020年3月24日公开开庭进行了审理。原告高加强到庭参加了两次庭审，被告五号铃铎文化艺术(上海)有限公司的委托诉讼代理人唐萍萍、法定代表人曾铎分别到庭参加了第一、二次庭审。本案现已审理终结。 原告高加强向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2019年1月4日至31日拖欠的工资差额7,818.18元、2月工资13,000元、3月工资7,428.57元，合计28,246.75元；2.判令被告支付原告2019年1月4日至2019年3月18日的工作日延长工作时间43小时加班工资4,818.96元、休息日80小时加班工资11,954.02元、国定假日24小时加班工资5,379.31元，合计22,152.29元；3.判令被告支付原告2019年2月4日至2019年3月18日未签订书面劳动合同的双倍工资差额19,809.52元；4.判令被告支付原告2019年2月26日晚班打车费57元；5.判令恢复原告与被告之间的劳动关系并由被告支付原告自2019年3月18日至判决生效之日期间的工资。审理中，原告变更诉请1、2、3、5分别为：1.判令被告支付原告2019年1月4日至31日拖欠的工资差额7,818.18元，2月1日至2月27日的工资12,235.29元；2.判令被告支付原告2019年1月4日至2019年2月28日的工作日延长工作时间43小时加班工资4,818.96元、休息日48小时加班工资7,172.41元、国定假日24小时加班工资5,379.31元；3.判令被告支付原告2019年2月4日至2019年2月28日未签订书面劳动合同的双倍工资差额9,941.17元；5.判令恢复原告与被告之间的劳动关系并由被告支付原告自2019年2月28日至判决生效之日期间的工资。事实和理由：原告于2019年1月4日到被告处工作，在客户服务部门担任客服主管一职。双方约定每月工资13,000元，做六休一，休息日上班加班费另算，每月15日发放上月工资，缴纳五险一金，无试用期。原告于2019年1月28日收到被告银行转账支付1月预付的部分工资4,000元，后续就再也没有收到任何薪资，被告也没有为原告缴纳五险一金。原告于2019年2月16日询问公司法人曾铎2月15日为何没有支付1月剩余工资及为何没有缴纳五险一金，得到答复是因公司资金周转需要，在2月底发放薪资并缴纳五险一金。然而到了2月底，原告还是没有收到薪资和五险一金，便再去与公司法人曾铎理论，得到的答复是还需要再等一等，原告没有同意这一说法，最后工作至2月17日，随后在2月28日上午收到公司人事通过钉钉发送的解雇通知。原告认为，被告上述行为违反了劳动法的相关规定，严重侵害了原告的合法劳动权益。另外，原告亦不服仲裁裁决，理由如下：1.关于原告的月工资标准。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第6条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。另根据劳动部《工资支付暂行规定》第6条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。因此，劳动者工资支付凭证的制作和保存是用人单位应承担的一项法定义务，该项法定义务不因任何事由而免除，而这项法定义务的不履行所带来的不仅仅是承担相应的行政法律责任，同时还应承担由此引起的其它民事责任。因此，即使在劳动者无法举证证明自己工资的情况下，可以根据上述规定要求用人单位提供劳动者的工资支付凭证，以查明劳动者真实的工资收入情况。另，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第75条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立，同时，根据《劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款规定，劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。因此，即使劳动者无法举证证明其工资标准，而用人单位又故意以未保存工资支付凭证或已丢失等不正当理由拒不提供或仅是否认劳动者所主张的工资标准的情况下，完全可以依照《工资支付暂行规定》以及民事诉讼证据规则的上述规定，推定劳动者主张的工资标准成立。2.关于加班时长问题。原告2019年1月休息日加班是5天，2月休息日加班3天、法定假日加班3天。2019年2月4日至7日放假期间，原告一直在家用笔记本电脑在线处理店铺日常退款事宜，也在春节后与公司人事确认过，相关工作账号因被用人单位收回，故原告难以提供处理退款事宜的相关工作证据，应当由被告提供相关证据。3.关于2019年2月计薪时间问题。原告在被告处一直工作到2月28日被公司借故开除，相关工作证据掌握在用人单位手中，原告难以提供证据佐证。2019年2月1日原告全天上班(10时至20时)，被告主张原告只上1个小时班并无任何实际证据佐证。4.关于未签订书面劳动合同两倍工资差额问题。原告于2019年2月28日被公司借故开除，被告应当支付原告2019年2月4日至2月28日期间的两倍工资差额。综上，原告为维护自身合法权益，诉至法院请求判如所请。 被告五号铃铎文化艺术(上海)有限公司辩称，不同意原告的诉请，接受仲裁裁决。关于诉请1，认可仲裁认定的月工资标准7,832元及裁决的2019年1月工资差额。关于诉请2，二月份初一、二、三都是放假，不存在国定假日的加班费。关于诉请3，只接受2019年2月4日到2月27日期间的6,481元。关于诉请4，同意仲裁裁决。关于诉请5，原告仲裁及起诉时主张2月28日之后正常出勤，于2019年3月18日由被告解除双方劳动关系，审理中又变更诉请及事实和理由，承认最后工作至2月27日，2月28日之后确实没有上班并遭被告借故开除。原告陈述前后不一，对其诚信提出质疑。另被告不同意原告所述借故开除，因原告2月27日再无正常出勤，构成旷工，被告于2019年3月18合法解除双方劳动关系。 本院经审理认定事实如下：原告于2019年1月4日进入被告处从事客服主管工作，双方未签订劳动合同。被告对原告实行指纹考勤。 另查明，被告发布的网上招聘信息显示，招聘岗位淘宝天猫客服主管，工作时间做六休一，上午9点到下午6点，福利待遇优厚稳定的收入8,000元至13,000元(基本工资+岗位工资+绩效工资+业绩奖金不封顶)+五险一金+年终奖。 2019年1月28日，被告处杨伍转账支付给原告4,000元，备注为“预支19年1月份工资”。 又查明，原告2019年1月工作日延时加班26.5小时，休息日加班32小时。原告2月工作日延时加班16.5小时，双休日加班16小时。 2019年1月29日起，被告处开始放假。1月29日至2月3日期间，原告在家里通过线上接待客户、处理订单等。 再查明，2019年2月28日，被告处人事唐萍萍发信息给原告，内容为：“高主管我今天请病假了，明天下午2点来公司办理离职手续吧”。原告没有回复。2019年3月15日，唐萍萍发短信给原告，内容为：“我是五号铃铎人事小唐，问下你什么时候来公司办理离职手续呢？结算2月份工资也需要你来公司签字”，原告没有回复。2019年3月18日，唐萍萍发短信给原告，内容为：“高加强，你现在是在职什么时候来公司上班呢？你已经半个多月没有来公司上班了，如果还不来公司上班属于无故矿工自动解除劳动关系”，原告答复：“我一直在公司上班啊，没有旷工啊。因我不同意公司拖欠工资、违法不交社保、不签劳动合同，公司3月初就想要违法解雇我，我没有同意，协商后继续留在公司上班，直到今天3月18日早上去公司上班讨要工资，刚刚被公司强行解雇并驱赶出公司，你们现在发这条短信是想诬陷我旷工装无辜好逃避法律制裁嘛……” 被告处《考勤制度和办公制度一览》第二条款三款记载：“员工无故旷工半天扣除当天的工资，给予警告。无故旷工一天扣除两天工资，半年内累计旷工三天员工自动离职，并扣其一个月工资和奖金”。 2019年4月2日，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1.支付2019年1月4日至31日工资差额7,818.18元；2.支付2019年2月1日至3月18日工资20,428.57元；3.支付2019年1月4日至3月18日工作日加班费4,818.96元；4.支付2019年1月4日至3月18日双休日加班费11,954.02元；5.支付2019年1月4日至3月18日法定假日加班费5,379.31元；6.支付2019年2月4日至3月18日未签劳动合同双倍工资差额19,809.52元；7.支付2019年2月26日晚班打车费57元；8.恢复劳动合同并按原工资支付自2019年3月18日至仲裁裁决生效之日的工资。2019年4月28日，该仲裁委员会以松劳人仲(2019)办字第1274号裁决书作出裁决：一、被告支付原告2019年1月工资差额3,202元、2019年2月1日至27日应得工资6,526元；二、被告支付原告2019年1月4日至2月27日工作日延时加班工资2,903元、休息日加班工资4,321元；三、被告支付原告2019年2月4日至27日未签订书面劳动合同二倍工资差额6,481元；四、被告支付原告2019年2月26日夜班打车费57元；五、对原告的其他请求事项不予支持。裁决后，原告不服向本院提起诉讼。 审理中，原告于2019年7月22日庭审时主张最后工作至2019年3月18日遭被告违法解除，被告反驳原告最后工作至2019年2月27日后无故旷工违反了被告处《考勤制度和办公制度一览》，故于2019年3月18日解除双方劳动关系。为此，被告提交考勤机、《考勤制度和办公制度一览》予以证明。原告认为被告对考勤记录进行了篡改，且不确认《考勤制度和办公制度一览》上本人签名的真实性，并申请对考勤机中2019年1月至3月期间考勤数据创建时间的真实性及是否存在篡改删除可能进行司法鉴定。同时，被告亦就《考勤制度和办公制度一览》上落款处“高加强”签名是否原告本人所签进行司法鉴定。后本院分别于2019年8月8日、2019年11月21日就上述鉴定申请委托司法鉴定科学研究院进行鉴定。2019年11月12日，因原告未在规定期限内缴纳鉴定费，考勤机电子数据鉴定终止。2020年3月4日，司法鉴定科学研究院就笔迹鉴定作出司鉴院[2020]技鉴字第22号鉴定意见书，鉴定意见为根据现有检材，无法判断检材《考勤制度和办公制度一览》上需检的“高加强”签名与高加强的样本签名是否同一人所写。被告为此支付鉴定费1,500元。 后原告于2020年3月24日庭审时陈述，因为公司利用制度说我旷工，2月28日到3月18日我一直在等待被告的处理意见，被告说我旷工解除劳动关系，我就慌张了，所以第一次庭审时陈述2月28日到3月18日期间正常出勤，现主张最后工作至2019年2月27日并于2月28日遭被告借故开除。为此，原告提交其与被告处唐萍萍之间的短信予以证明。被告对短信的真实性予以认可，辩称原告2019年2月27日说不干了，第二天来办离职，后未正常出勤，被告也联系不上原告，因原告后续行为构成旷工，故于2019年3月18日解除双方劳动关系。同时，原告主张2019年2月5、6、7日存在法定节假日加班，并提交其与被告处唐萍萍之间的钉钉聊天予以证明。被告对钉钉聊天的真实性予以认可，辩称聊天中仅有原告单方陈述，被告并未确认。另原告主张月工资13,000元，提交网上招聘信息予以证明。被告对网上招聘信息的真实性予以认可，辩称招聘信息只是吸引应聘者的途径，前来应聘再详细商谈，店长和客服月工资标准均为3,500元至4,000元左右，因2019年1月29日公司放假，原告提前发放了被告该月工资4,000元。 另双方一致确认如下事实：1.2019年1月原告工作日出勤20天；2.截止2月27日，2019年2月原告工作日计薪天数19天；3.2019年1月工作日延时加班26.5小时、休息日加班32小时(2月5日、12日、19日、26日)，2月工作日延时加班16.5小时，休息日加班16小时(2月16日、23日)。 以上事实，由网上招聘信息、钉钉聊天记录、短信记录、鉴定意见书、裁决书及当事人在庭审中的陈述等证据予以证实。 本院认为，本案的争议焦点为：1.原告月工资标准是多少；2.原、被告劳动关系何时解除、因何解除以及被告是否存在违法解除行为；3.原告主张的2019年2月5、6、7日的法定节假日加班事实是否存在。 关于争议焦点一。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，劳动者和用人单位就月工资标准发生争议，劳动者因就其主张提供初步证据予以证明。现原告主张月工资13,000元，仅提交了招聘信息，但招聘信息显示做六休一情况下工资范围为8,000元至13,000元，故原告关于其月工资13,000元的主张，依据不足，本院难以采信。同时，被告作为用人单位，亦应就原告的工资发放情况提供证据予以证明。现被告反驳2019年1月28日预支原告1月份工资4,000元即为原告当月工资，未能就此提供证据予以证明，且与上述招聘信息所载工资内容明显矛盾，故本院亦不予采信。因双方对其主张的月工资标准均未提供充分证据予以证明，故本院结合双方共同确认的招聘信息所载工资范围折中考虑并以做六休一标准进行核算，仲裁裁决以本市2018年度职工月平均工资7,832元作为原告的月工资基数，并无不当，本院予以确认。 现双方一致确认2019年1月原告工作日出勤20天，截止2月27日，2019年2月原告工作日计薪天数19天，另被告已预支原告2019年1月工资4,000元，以上述认定的月工资基数核算，被告应支付原告2019年1月4日至31日期间工资差额3,202元、2月1日至2月27日工资6,842元。 关于2019年1月4日至2019年2月28日期间的平时、休息日加班工资，根据双方一致确认的加班时数，结合上述认定的月工资标准，经核算，仲裁裁决的金额并无不当，本院予以确认。 关于未签劳动合同的二倍工资差额。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据原告的入职时间，被告应自2019年2月4日起向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资，故原告主张被告支付2019年2月4日至2019年2月28日期间未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。根据原告上述期间的实际收入，经核算，仲裁裁决的金额并无不当，本院予以确认。 关于争议焦点二。原告主张双方劳动关系由被告于2019年2月28日违法解除，并未提供充分证据予以证明，且与其2019年3月18日短信回复被告处人员的内容明显存在矛盾，故本院对其主张不予采信。同时，原告自述2019年2月28日起没有再去被告处工作，现被告明确于2019年3月18日解除双方劳动关系，本院予以确认。根据规定，劳动者应当遵守用人单位规章制度和劳动纪律。本案中，原告对被告提交的作为解除依据的《考勤制度和办公制度一览》不予确认，被告亦未能举证证明原告对此进行了签收，但是，除规章制度外，劳动者还应遵守劳动纪律，履行正常出勤的应尽义务，现原告2019年2月28日起没有再至被告处工作，该行为显然违反了劳动者负有的最基本的义务，故被告以旷工为由解除双方劳动关系于法不悖，原告要求恢复劳动关系并支付2019年2月28日之后工资的诉讼请求，本院不予支持。 关于争议焦点三。主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。原告主张2月5日至7日在线办理退款，仅提交了钉钉聊天记录予以证明，而该聊天中仅有原告的单方陈述，现被告并不认可，故原告主张2019年2月5日、6日、7日三天法定节假日加班工资，本院不予支持。 关于2019年2月26日夜班打车费57元，双方均无异议，本院予以确认。 关于鉴定费用，原由被告预缴，现基于鉴定结论，应由被告承担。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、第八十二条第一款规定，判决如下： 一、被告五号铃铎文化艺术(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高加强2019年1月4日至31日期间工资差额3,202元、2019年2月1日至27日期间工资6,842元； 二、被告五号铃铎文化艺术(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高加强2019年1月4日至2019年2月28日期间工作日延时加班工资2,903元、休息日加班工资4,321元； 三、被告五号铃铎文化艺术(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高加强2019年2月4日至28日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额6,481元； 四、被告五号铃铎文化艺术(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告高加强2019年2月26日夜班打车费57元； 五、驳回原告高加强的其余诉讼请求。 负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告高加强负担(已付)，鉴定费1,500元，由被告五号铃铎文化艺术(上海)有限公司负担(已付)。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审判员  陆望舒 二〇二〇年三月三十一日 书记员  邵玲玲 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 …… 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 ……