河北省唐山市丰南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0207民初141号 原告：韩术印，男，汉族，1958年4月12日出生，住所地唐山市丰南区。 委托诉讼代理人：赵青、王建营，河北正一律师事务所律师。 被告：唐山市幸福河水泥有限公司，住所地唐山市丰南区大齐各庄镇工业小区，统一社会信用代码：9113028272166179XK。 法定代表人：唐丽军，执行董事。 委托诉讼代理人：宋秋峰，河北冀航律师事务所律师。 原告韩术印与被告唐山市幸福河水泥有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩术印及其委托诉讼代理人赵青、王建营，被告唐山市幸福河水泥有限公司的委托诉讼代理人宋秋峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告韩术印向本院提出诉讼请求：1、要求与被告依法解除劳动合同；2、要求被告支付经济补偿30400元（3200*9.5）；3、要求被告支付未缴纳养老保险直接财产利益50371元。事实和理由：自2010年5月开始，原告在被告处从事维修工作，双方始终未签订书面劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险。根据劳动合同法及相关法律规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已经订立无固定期限劳动合同。被告始终未给原告缴纳社会保险违法，现原告要求与被告依法解除劳动合同，支付原告经济补偿30400元。原告曾多次要求被告交纳社会保险未果，2019年社会保险最低月缴费基数2836.2元，养老保险单位缴费比例为16%，被告拖欠缴费月数111个月，应给付原告养老保险损失50371元。2019年11月19日，原告向唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁。同日，丰南区仲裁委员会不予受理，现依法提起诉讼。 被告唐山市幸福河水泥有限公司辩称，对原告所述的工作时间、岗位无异议，应依法驳回原告的诉讼请求，理由如下：1、双方不存在劳动关系。首先，2019年7月以后，原告未到答辩人处工作，已经自愿与答辩人解除劳务关系。原告1958年4月12日出生，2010年5月入职，至2018年4月12日已经达到法定退休年龄，依据《劳动法实施办法》第21条规定，双方劳动关系已经依法解除，解除后原告继续工作，与答辩人形成劳务关系，而不是劳动关系，原告要求解除劳动关系支付经济补偿金于法无据。其次，答辩人自原告入职时已为其建立了社会保险账户，原告应通过社保征收部门保障其权利。即使法院认为应该支付解除劳动关系补偿，数额也应按2174.83元/月支付。2、原告主张未缴纳社保损失不属于人民法院受理范围。依据劳动争议纠纷解释（三）第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，原告自入职时，答辩人就为其建立了社会保险账户，不存在未办理社会保险手续的情形，且原告也没有证据证明不能补办，更不能证明实际损失，故原告要求支付社会保险损失的诉讼请求不属于人民法院的受理范围，应予驳回。即使属于人民法院受理范围，原告的诉讼请求已超过时效规定。原告自2010年入职时应该知道答辩人未为其缴纳社会保险，而未及时主张权利，属于自愿放弃权利，现在起诉已超过仲裁及诉讼时效。如果法院判决支持原告该项诉讼请求，社会保险支付年限应从2010年5月至2018年4月原告退休之日止，数额应按每年缴费标准并扣除原告依法应担负的个人部分。 经审理查明，原告韩术印自2010年5月开始在被告处工作，岗位为维修工，双方始终未签订书面劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险。2019年7月31日原告离厂，原告离厂前12个月的平均工资为3085元（2018年8月-12月非正常生产期间工资不计算在内）。 另查明，原告韩术印向唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求裁决解除原、被告之间的劳动关系；支付经济补偿金30400元；支付不缴纳养老保险直接财产利益50371元。2019年11月19日，唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会作出丰劳人仲案【2019】第314号不予受理通知书，因主体不适格，仲裁请求超过仲裁申请时效，决定不予受理。2019年11月27日，原告韩术印向本院提起诉讼，同意通过诉前调解程序解决双方纠纷。 再查明，双方2019年曾因劳动争议发生纠纷，本院于2019年5月28日作出（2019）冀0207民初1482号民事判决（已经生效），认定双方存在事实劳动关系。 上述事实，有当事人陈述、仲裁申请书、不予受理通知书、诉前司法调解案件流程表、工资表、民事判决书等证据予以证实。 本院认为，原、被告存在事实劳动关系已经本院（2019）冀0207民初1482号民事判决认定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告有权利要求解除劳动合同。 《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条规定“民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。”第一百三十四条规定“民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。”第一百三十七条规定“以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效。”原告递交仲裁申请，仲裁委员会不予受理后原告提起诉讼，本院于2020年1月9日将民事起诉状送达给被告，到达被告后即发生法律效力，因此，原、被告解除劳动关系的时间为2020年1月9日。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”，故被告应当支付经济补偿。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告自2010年5月开始到被告处工作，至2019年7月原告离厂，被告应当支付经济补偿29307.5元（3085元/月*9.5个月），原告诉讼请求超出的部分，本院不予支持。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，原告未提供充分证据证明社会保险机构不能为其补办社会保险，故原告要求被告支付未缴纳社会保险财产利益的主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条、第一百三十四条、第一百三十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款、四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、自2020年1月9日开始，解除原告韩术印与被告唐山市幸福河水泥有限公司之间的劳动关系； 二、被告唐山市幸福河水泥有限公司于本判决生效后十日内给付原告韩术印解除劳动关系经济补偿29307.5元； 二、驳回原告韩术印的其他诉讼请求。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。未按本判决指定的期限履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 案件受理费5元，由被告唐山市幸福河水泥有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  郝国庆 二〇二〇年三月二十四日 书记员  周禄洋