江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1283民初10657号原告：张广明，男，1962年8月9日出生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：陈翔、吴健，江苏福坤律师事务所律师。被告：泰兴市申丰化工有限公司，住所地泰兴市黄桥镇印三路4号。法定代表人：蒋建平，经理。委托诉讼代理人：张荣成，江苏有方律师事务所律师。原告张广明与被告泰兴市申丰化工有限公司公司决议纠纷一案，本院于2019年12月13日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张广明的委托代理人陈翔、被告泰兴市申丰化工有限公司的委托诉讼代理人张荣成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张广明向本院提出诉讼请求：1.依法确认2019年8月2日《泰兴市申丰化工有限公司股东会决议》不成立；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告成立于2004年11月24日。被告公司共有股东四名，其中蒋建平占注册资本的41.25%，高雪华占注册资本7.5%，高伟忠占注册资本14.125%，原告占注册资本7.125%，四名股东均己足额出资。2019年7月15日，被告通知原告，经研究决定于2019年8月2日10时在常熟市城北食府召开泰兴市申丰化工有限公司股东会。原告驾车按时赶到会议地点，但未见被告公司其他三名股东，一直等到上午10点38分也看不到任何人，原告给公司法定代表人蒋建平打电话询问，蒋建平告知原告公司股东会议已结束。后不久，原告收到被告寄发的《泰兴市申丰化工有限公司股东会决议》。被告作出的股东会决议是在缺少原告的情况下做出的。根据公司章程的规定，本次股东会决议的事项必须经全体股东通过，而原告在被告原因的客观条件不允许的情况下没有能够行使表决权，根据公司法司法解释四第五条的规定，《泰兴市申丰化工有限公司股东会决议》不成立。原告为维护自己的合法权益，故具诉状向法院起诉，敬请法院依法支持原告之诉请。泰兴市申丰化工有限公司辩称，1、原告并没有实际出资，如果原告认为已经实际出资应当出具出资的凭证。2、诉状中原告称其是10点38分到达开会现场，没有看到人，不属实，因为会议通知的时间是10点，而不是10点38分，另外召开股东会议的时间是15天之前发出的，就算10点38分到也不行，因为原告没有按照股东会议的要求准时开会，应当承担不利的责任。3、由于原告没有按照规定出资，经被告发出的催告通知后仍然不出资，按照公司法司法解释三第十七条的规定，股东会可以决议解除原告的股东资格。根据资本多数决是公司治理的基本原则，这个原则在江苏省泰兴市人民法院（2019）苏1283民初8134号民事判决书中已经充分释明，请求驳回原告的诉讼请求。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：泰兴市申丰化工有限公司于2004年11月24日经工商行政管理部门登记成立，公司类型属自然人投资控股有限责任公司。泰兴市申丰化工有限公司注册资本80万元，股东由高伟忠、蒋建平、张广明、高雪华4人组成。其中，高伟忠出资11.3万元，持股14.12%；蒋建平出资33万元，持股41.25%；张广明出资5.7万元，持股7.13%；高雪华出资30万元，持股37.5%。该公司《章程》第三十三条约定，股东会会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日之前通知全体股东。定期会议应每年召开一次，临时会议由代表四分之一以上表决权的股东或者监事提议方可召开。股东因故不能出席股东会议也可以书面委托他人参加股东会议，行使委托书中载明的权力。第三十四条约定，首次股东会由出资最多的股东召集和主持。其他情况下股东会会议由执行董事召集和主持，执行董事因特殊原因不能履行职务的，由执行董事指定其他股东主持。第三十五条约定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前以书面形式通知全体股东。股东会应对所议事项的决定形成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第三十二条约定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第二十九条约定，股东会对公司增加或减少注册资本、合并、分立、解散、变更公司形式、修改公司章程作出决议时，必须经全体股东通过。第三十一条约定，股东会对其它事项形成决议，必须经全体股东通过。2019年7月，泰兴市申丰化工有限公司的法定代表人蒋建平提议召集股东会会议，并于当月15日以挂号信的方式向张广明发送了《通知》一份，载明：“根据国家环保法的相关政策，泰兴市黄桥镇人民政府对所有本辖区所有化工企业强制性限制生产，所以我公司早已停止生产。经研究决定于2019年8月2日10时在常熟市城北食府召开泰兴市申丰化工有限公司股东会，任何人不得缺席，否则视为放弃股东权益。希各位准时出席，特具通知！！！（地址：常熟市枫林路与李闸路红绿灯口）”。2019年8月2日，泰兴市申丰化工有限公司形成股东会决议，决议载明的会议地点为：常熟市城北食府，到会股东：高伟忠、蒋建平、高雪华，张广明缺席。决议内容：“经三分之二以上有表决权的股东同意：1、选举蒋建平为公司执行董事，高雪华为监事。2、执行董事蒋建平聘请蒋建平为公司经理。3、股东张广明在公司设立时未按时缴纳出资额，要求其一个月内足额缴纳出资额：人民币57000元，如不按期足额缴纳出资额，将依法取消其在本公司的股东资格。4、张广明自2008年至2017年的十年期间，每年收取本公司经营场所出租租赁费50000元。扣除支付土地所有10000元，其余股权分红，其每年多得32875元，十年间合计多得328750元，应将其返还本公司。如一个月内不能足额返还，本公司将向相关部门举报其违法行为，由其承担相应的法律责任，并向人民法院提起诉讼。5、2019年起本公司出租公司生产场所，由公司执行董事负责，其他任何人未经本公司授权，不得参与。”高伟忠、蒋建平、高雪华3人在上述决议下方签字。同日，泰兴市申丰化工有限公司向张广明发书面函告知了该日股东会决议内容。2019年9月4日，原告张广明诉至本院，要求撤销2019年8月2日泰兴市申丰化工有限公司的股东会决议。该案审理中，原告张广明向本院明确，其主张撤销股东会决议的依据在于股东会的召开主体、召开形式、内容均不符合公司章程第二十九条、第三十一条、第三十五条的规定。其在该案中不以案涉股东会议并未实际召开而主张股东会决议不成立。2019年11月25日，本院作出（2019）苏1283民初8134号民事判决，认为原告要求撤销泰兴市申丰化工有限公司2019年8月2日股东会决议缺乏事实与法律依据，驳回了原告张广明的诉讼请求，该判决已生效。2019年12月13日，原告张广明诉至本院，要求确认2019年8月2日泰兴市申丰化工有限公司的股东会决议不成立。本案审理中，原告张广明向本院明确，其主张确认股东会决议不成立的依据在于“没有得到全体股东的一致通过，原告没有进行表决，所以认为不符合公司章程的约定，认为该股东会决议不成立。”在本院（2019）苏1283民初8134号案件审理及本案审理中，原告张广明向本院提供了其驾驶证和机动车行驶证、高速出入口路经查询信息及手机通话记录。用以证明：原告于2019年8月2日驾车前往开会地点，于当日7时11分26秒通过了常熟北高速收费站出口，大约在9时达到了开会地点城北食府，原告一直在大厅里等到11点，在现场并没有看到三股东。同日10时41分、42分、44分，原告打电话给公司的法定代表人蒋建平都未能接通，到10时52分的时候蒋建平说会议已经结束了。经质证，被告主张，2019年8月2日的股东会于10时准时开始，大概在10时30分结束，地点是在常熟市大厅。原告没有提供比如现场照片或者视频等证据可以证明其确实在2019年8月2日10时前到达了开会地点，且蒋建平的手机显示其收到原告电话的时间是2019年8月2日10时53分和10时57分，并不是原告所说的10时41分。本院认为，本案系公司决议不成立之诉。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第五条规定：“股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一，当事人主张决议不成立的，人民法院应当予以支持：（一）公司未召开会议的，但依据公司法第三十七条第二款或者公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外；（二）会议未对决议事项进行表决的；（三）出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定的；（四）会议的表决结果未达到公司法或者公司章程规定的通过比例的；（五）导致决议不成立的其他情形。”具体到本案，原告要求确认泰兴市申丰化工有限公司2019年8月2日股东会决议不成立缺乏依据。首先，案涉股东会系由泰兴市申丰化工有限公司的法定代表人蒋建平提议召集，并已在会议召开十五日前通知全体股东，且对原告系以书面方式通知，原告亦已明确参会。原告提供的车辆通行记录及通话记录虽能证明其在2019年8月2日上午曾赶至常熟市，但不能证明其在通知指定的时间已赶到会议地点，故原告举证不足以证明2019年8月2日股东会未实际召开。其次，案涉股东会决议程序符合公司法的相关规定。《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条第二款规定：“法人、非法人组织依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出决议的，该决议行为成立。”本案中，虽然泰兴市申丰化工有限公司章程第二十九条和第三十条约定，股东会对相关事项形成决议，必须经全体股东通过。但该约定实质上与公司法立法精神相悖，是对公司法“多数资本决”的否定。再者，原告张广明其未按通知要求参会，应视为对其自身表决权的放弃。参加股东会议的高伟忠、蒋建平、高雪华3名股东的表决权已达92.87%，股东会会议做出的决议，已经代表三分之二以上表决权的股东签字通过，符合《中华人民共和国公司法》第四十三条规定的表决比例。依照《中华人民共和国公司法》第四十三条、《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第五条之规定，判决如下：驳回原告张广明的诉讼请求。案件受理费80元，减半收取计40元，由原告张广明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审判员  鞠绮二〇二〇年三月十二日书记员  张楠