贵州省贵阳市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0113民初195号原告:贵州铝厂有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市白云区龚家寨，统一社会信用代码：915200002144116650。法定代表人：陈刚，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：覃礼良，男，贵州北斗星律师事务所律师，执业证号：15201201610422120，代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：田叶，女，1996年9月11日生，土家族，住，贵州省印江土家族苗族自治县，系该公司员工，代理权限：一般代理。被告：罗军，男，1975年4月8日生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。委托诉讼代理人：郑嵋，女，贵州博矩律师事务所律师，执业证号：15201201911095843，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：杨敏，女，贵州博矩律师事务所实习律师，,代理权限：一般代理。第三人：贵州华锦铝业有限公司，住所地：贵州省贵阳市清镇市王庄布衣族苗族乡政府办公楼，统一社会信用代码：91520181308895250F。法定代表人：陈刚，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李春琴，女，1995年2月2日生，汉族，住贵州省开阳县，系该公司员工，代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：杨明芳，女，1993年3月19日生，彝族，住贵州省安龙县，系该公司员工，代理权限：一般代理。原告贵州铝厂有限责任公司诉被告罗军及第三人贵州华锦铝业有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贵州铝厂有限责任公司（简称贵州铝厂）之委托代表人覃礼良、田叶，被告罗军之委托诉讼代理人郑嵋、杨敏，以及第三人贵州华锦铝业有限公司（简称华锦铝业）之委托诉讼代理人李春琴、杨明芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告解除与被告的劳动合同合法，原告不向被告支付经济赔偿金；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告于1997年5月进入原告公司工作。2014年8月，原告根据产能转移统筹安排对氧化铝厂实施关停，被告不同意与原告解除劳动合同关系，劳动合同关系处于保留状态。2014年10月，被告经自愿报名进入第三人公司工作，期间被告与原告的劳动关系保留，由原告继续为被告缴纳社保，但被告并未为原告提供任何劳动，原告亦就不向被告支付工资。2018年11月13日，第三人以被告在2018年10月6日至10月29日期间私自雇佣他人顶岗严重违反公司劳动纪律为由对被告予以辞退并作出《关于对罗军予以辞退的函》，并建议原告解除与被告的劳动合同。2019年2月13日，原告以被告在第三人处连续23天私自雇佣他人顶岗的行为违反了劳动合同法第39条、第三人公司规章制度、原告公司规章制度的规定，解除与原告的劳动关系。被告于2019年9月4日向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会裁定原告向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金85680元。原告认为，原告解除与被告的劳动合同系属于劳动合同法第39条之规定的合法解除，不需要支付经济补偿金或经济赔偿金；且依据《劳动合同法实施条例》第27条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”之规定可知，被告在与原告的劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资为0元，综上所述，原告认为对被告解除劳动合同是属于合法解除（过失性辞退），且被告在与原告的劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资为0元，故原告不应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，特诉至法院，望判如所请。被告罗军辩称，罗军与贵州铝厂之间是合法劳动关系，贵州铝厂不能以罗军在华锦公司工作期间的工作表现作为其解除与罗军之间劳动关系的法律依据，因此罗军有权要求贵州铝厂支付违法解除劳动合同关系的赔偿金。第三人贵州华锦铝业有限公司述称，我司员工管理办法有规定，本办法适用于包括从贵州铝厂转移分流安置等背景条件下按双向选择到我司工作虽然事实劳动关系已形成，但与原单位劳动关系未解除的员工；罗军在我司连续旷工达23日的行为，已违反我司员工管理办法第36条、第42条的规定，应按规定与其解除劳动合同；员工的本职工作，不能是雇佣他人完成，雇佣的行为应按旷工处理。根据双方当事人的陈述及其提供的证据，本院认定的事实如下：罗军于1993年12月参军入伍，1997年5月进入贵州铝厂工作。2014年8月，贵州铝厂对氧化铝厂实施关停，罗军进入华锦铝业工作，与贵州铝厂的劳动关系保留，贵州铝厂继续为罗军缴纳社会保险，但不要求罗军向其提供劳动，也不再向罗军支付工资。2018年11月13日，华锦铝业以罗军在2018年10月6日至10月29日期间私自雇佣他人顶岗，严重违反公司劳动纪律为由，对罗军予以辞退，并向贵州铝厂提交了《关于对罗军予以辞退的函》，建议贵州铝厂与罗军解除劳动合同。2019年2月13日，贵州铝厂作出《关于解除罗军劳动合同的通知》，解除与罗军的劳动合同，该《通知》的内容为“······该同志于2018年10月6日至2018年10月29日已连续旷工23天，根据《劳动合同法》第三十九条和贵州铝厂有限责任公司《员工管理办法》的规定，经研究决定，解除与罗军的劳动关系”。另，罗军在华锦铝业工作期间，华锦铝业对其进行考勤和劳动管理，工资由华锦铝业发放，罗军提供的劳动是华锦铝业业务工作组成部分。罗军于2019年9月4日向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会裁定贵州铝厂向罗军支付违法解除劳动合同的赔偿金85680元。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。罗军1993于年12月参军入伍，于1997年5月进入贵州铝厂工作，2014年8月进入华锦铝业工作，但劳动关系保留在贵州铝厂，贵州铝厂于2019年2月13日以罗军违反其《员工管理办法》为由解除与罗军劳动合同，但其提供的证据不足以证明罗军存在严重违反单位规章制度，以及罗军违反华锦铝业的规章制度的情况下可与其解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》中用人单位可解除劳动合同的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，鉴于罗军自2014年10月起未再向贵州铝厂提供劳动，贵州铝厂也未再支付其工资，双方劳动合同解除前12个月的平均工资低于贵阳市最低工资标准1680元/月，故赔偿金以贵阳市最低工资标准1680元/月为基数计算，工作年限自1993年12月起算至2019年2月为止为25年2个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、“用人单位违法本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，贵州铝厂应支付罗军违法解除劳动合同的赔偿金额为85680元（1680元/月×25.5个月×2）。故，对贵州铝厂主张不向罗军支付经济赔偿金的诉请，本院不予支持；对罗军提出贵州铝厂应按华锦铝业发放的平均工资为基数计算经济赔偿金的辩解意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、弟三十九条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、贵州铝厂有限责任公司于判决生效之日十日内向罗军支付违法解除劳动合同的赔偿金85680元；二、驳回贵州铝厂有限责任公司的诉讼请求。案件受理费10元（已预交），由原告贵州铝厂有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员 石 玉二〇二〇年三月三十一日书记员 王杉杉