江西省南昌市新建区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0112民初4095号原告（反诉被告）：周海春，男，1980年3月1日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。被告（反诉原告）：江西蒙山乳业有限公司，住所地江西省赣州市宁都县工业园长胜路。法定代表人：李建宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：廖彬彬，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：樊鑫磊，系江西滕王阁律师事务所律师，执业证号13601201910086367。原告（反诉被告）周海春与被告（反诉原告）江西蒙山乳业有限公司（以下简称蒙山公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月23日立案后，江西蒙山乳业有限公司提起反诉，本院合并审理，本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周海春、被告蒙山公司的委托诉讼代理人廖彬彬和樊鑫磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周海春（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即向原告支付双倍工资中一倍即人民币211407.20元；2．判令被告向原告支付周六加班工资79137元；3．判令被告向原告支付2019年6月绩效工资8400元。事实和理由：2018年10月5日，周海春进入蒙山公司工作，双方建立实质劳动关系，工作地点在南昌，担任小磨时光事业部总监，负责全国的业务管理，工作10个月后被蒙山公司解除劳动关系。原告在职期间，蒙山公司未与周海春签订劳动合同，并周六要求上班未支付加班工资，且将周海春2019年6月份的绩效工资及7月份半个月工资予以扣发。原告入职以来工作认真负责、尽忠职守，但被告却一直不与原告签订书面劳动合同。2019年5月27日被告另行安排了人员分割了原告全国区域管理权，但工作任务100%由原告承担，借此对原告6月绩效评估达不成绩效，克扣了原告整月绩效工资8400元。被告于2019年7月3日在原告休假期间违法辞退了原告，并未发放7月工资。周海春无奈向南昌市新建区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委对本案证据认定存在片面性，导致事实认定不清、适用法律错误。因此不服新建区劳动人事争议仲裁委员会新劳人仲案字（2019）第219-2号仲裁裁决，提起诉讼。被告（反诉原告）蒙山公司辩称，一、原仲裁裁决书中裁决被告江西蒙山乳业有限公司承担双倍工资属于裁决错误；二、未签订劳动合同的责任在于原告周海春本人，其应当承担不利的法律后果，即被告用人单位不应承担双倍工资的赔偿责任；三、原告周海春在入职之后不签订劳动合同，在临近11个月的双倍工资索赔临界时间点上提出仲裁索赔，明显属于“诉讼碰瓷”；四、原仲裁裁决书计算双倍工资的起算时间认定错误；五、原告起诉主张的周六加班工资无事实和法律依据；六、原告起诉主张的6月份绩效工资无事实和法律依据；七、原告主张的经济补偿不符合法律规定。被告（反诉原告）蒙山公司向本院提出反诉诉讼请求：1．请求撤销南昌市新建区劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字［2019］第2019-2号仲裁裁决书第一项裁决，判决本公司不承担双倍工资赔偿责任；2．请求撤销南昌市新建区劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字［2019］第2019-2号仲裁裁决书中第三项裁决，判决反诉被告周海春赔偿损失1196405.60元；3、本案诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：一、未签订劳动合同的责任在于周海春本人，其应当承担不利的法律后果，故本公司作为用人单位不应承担双倍工资的赔偿责任。周海春入职后，我公司人力资源部多次通过口头、电话、微信的方式告知要签订劳动合同事宜，且将劳动合同的电子版通过微信方式传送给了周海春本人，周海春也一直承诺签署之后会将劳动合同送回人力资源部，但后一直找各种理由推托，导致周海春一直没有将签署完的劳动合同归还给反诉原告；二、原仲裁裁决书计算双倍工资的起算时间认定错误。在2019年2月份之前，周海春系通过第三方劳务公司江苏邦芒服务外包有限公司江西分公司劳务派遣至我公司的，故周海春与我公司正式存在劳动关系是从2019年2月1日至2019年7月15日，依照我国《劳动合同法》第八十二条之规定，计算二倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，故自3月1日—7月15日支付周海春二倍工资的经济补偿金，计算双倍工资的起算时间应从2019年3月份开始计算；三、本公司提出反仲裁请求，原仲裁委完全未支持，故请求法院判决被告周海春应当赔偿各项损失1196405.60元。经本公司核算，经济损失如下：赔偿因其不办理交接手续而造成的各项直接经济损失173600元、因工作失职造成的损失891502.60元、121633元、退还侵占的房屋租金及办公用品9670元，上述损失共计1196405.60元；四、原告周海春在入职之后不签订劳动合同，在临近11个月的双倍工资索赔临界时间点上提出仲裁索赔，明显属于“诉讼碰瓷”。原告周海春（反诉被告）周海春辩称，一、反诉原告从未要求我与公司签订劳动合同。我作为该公司的负责人时，反诉原告在2019年5-6月份要求签订团队劳动合同，同时与其他部分同事签订劳动合同，但是并未要求与我个人签订劳动合同，在我离职以后，反诉原告还与其他的同事补签了劳动合同。二、2018年10月5日我入职该公司，因此仲裁裁决书查明的入职时间是正确的。三、反诉原告提出反诉请求中：不办理交接手续实际是因为对方无故解除我，所以不存在办理交接手续的问题，对方捏造我给公司造成的损失均不存在。四、反诉原告提出的我存在诉讼碰瓷是对我的诬告。关于我的失信信息，与本案无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、周海春提交的银行流水、电脑OA刘春岗位调动申请截屏打印材料、新建区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、关于华南小磨时光人员调整通知，因蒙山公司均无异议，本院对上述证据的证明效力均予以确认；2、周海春提交的电脑打印考勤表，未加盖公司印章或人事部门章，不能证明该证据的出处，故本院对考勤表不予采信；3、周海春提交的休假申请OA打印件，能够证明周海春对于蒙山公司单方确定15日离职提出异议的事实，本院对该证据予以采信；4、蒙山公司提交的微信聊天截图、拨打电话记录、南昌市翻盘方案及费用核销凭证，不能证明蒙山公司已通知周海春办理离职手续的事实以及周海春未办理工作交接造成蒙山公司损失的事实，故本院对该组证据不予采信；5、蒙山公司提交的2-6月份产销预估凭证、厂区小磨时光老货库存表、小磨时光南昌经销商老货库存表，不能证明产销不协调系周海春工作失职造成的事实，故本院对该组证据不予采信；6、蒙山公司提交的公司稽核制度文件、稽核制度宣导文件、江西征勇辉食品销售有限公司客户无方案报备费用盘点表、江西征勇辉食品销售公司客户已报备费用盘点表，虽能证明周海春知悉公司稽核制度的事实，但无法证明周海春工作存在失职给公司和客户造成损失的事实，故本院对该组证据不予采信；7、蒙山公司提交的南昌作战室办公室房租及办公用品费用申请、租房发票、房屋租赁合同，不能证明周海春侵占公司款项的事实，故本院对该组证据不予采信；8、蒙山公司提交的周海春失信被执行记录，无法证明周海春存在诉讼碰瓷行为的事实，本院对该组证据的关联性不予确认；9、蒙山公司提交的与部分员工签订的劳动合同，无法证明周海春恶意不签订劳动合同的事实，故本院对该组证据的关联性不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月6日，周海春入职蒙山公司担任小磨时光事业部总监一职。双方未签订书面劳动合同，口头约定每周工作6天，月工资21000元（含12600元的基本工资和8400元的绩效），交通补贴、餐补及五险另行发放。2018年10月至2019年2月1日前，蒙山公司将支付给周海春的工资支付给第三方江苏华邦服务外包有限公司，再由该公司向周海春发放工资。自2019年2月开始，由蒙山公司通过银行转账的方式直接支付周海春的工资。2019年7月3日，蒙山公司下发一份《关于华南小磨时光事业部人员岗位调整的通知》，该通知上写明“周海春，因个人发展需要，将于7月15日离职”，周海春通过蒙山公司OA办公系统提出了异议。周海春因要求蒙山公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额、解除劳动关系经济补偿金、2018年10月至2019年7月周六加班工资、2019年6月份绩效工资、2019年7月份15天工资与蒙山公司发生争议，2019年11月11日，向南昌市新建区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决蒙山公司：1、支付未签订书面劳动合同双倍工资差额163227.44元；2、支付解除劳动关系的经济补偿金21000元；3、支付2018年10月至2019年7月期间周六加班工资79137元；4、支付2019年6月绩效工资8400元、2019年7月份15天的工资10500元。蒙山公司也提出反仲裁申请，要求周海春给公司造成的损失予以赔偿，具体事项是：1、赔偿因周海春不办理交接手续而造成蒙山公司的各项直接经济损失173600元；2、赔偿因工作失职分别造成的损失891502.60元及121633元；3、周海春侵占的房屋租金及办公用品9670元的犯罪线索移交至公安机关依法处理。针对上述仲裁请求，新建区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月16日分别作出新劳人仲字［2019］第219-1号、第219-2号仲裁裁决书，其中第219-1号裁决查明周海春2018年10月6日入职到蒙山公司工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定每周工作6天，月平均工资为14145.22元。终局裁决：蒙山公司支付周海春解除劳动关系经济补偿金14145.22元、2019年7月份15天工资6032.10元，合计人民币20177.32元。上述裁决送达后，在法律规定的期限内，周海春未提起诉讼、蒙山公司也未申请撤销裁决。另第219-2号仲裁裁决书查明的事实与前述裁决书查明的事实一致，裁决：一、蒙山公司支付周海春未签订书面劳动合同双倍工资差额计人民币117918.88元；二、驳回周海春要求蒙山公司支付周六加班工资及2019年6月份绩效工资的仲裁请求事项；三、驳回蒙山公司所有的反仲裁请求事项。周海春、蒙山公司均不服上述第219-2号仲裁裁决书，周海春诉至本院，蒙山公司亦向本院提起反诉，本院并案审理。另查明，周海春在蒙山公司任职期间，蒙山公司发放的每月工资如下：2018年11月20日发放11646.80元、2018年12月20日发放15678.80元、2019年1月21日发放13744.55元、2019年2月22日发放22030.29元、2019年3月21日发放24540.15元、2019年4月20日发放23403.71元、2019年5月20日发放16341.88元、2019年6月20日发放15988.06元、2019年7月20日发放11665.55元，合计：155039.79元。本院认为，周海春于2018年10月6日入职蒙山公司，视为双方建立劳动关系。蒙山公司辩称周海春系通过第三方劳务公司江苏邦芒服务外包有限公司江西分公司劳务派遣至其公司的，周海春与其公司正式存在劳动关系是从2019年2月1日至2019年7月15日。依照法律规定，蒙山公司就此辩解应承担举证责任，因蒙山公司未提供相应的证据予以证实，故本院不予采纳。蒙山公司与周海春建立劳动关系但未与周海春签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”、第八十二条“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”，故蒙山公司应支付周海春2018年11月6日至2019年10月5日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额。依据生效的新劳人仲字［2019］第219-1号仲裁裁决，按蒙山公司与周海春协商一致解除劳动合同的时间是2019年7月15日，故周海春主张未签订书面劳动合同二倍工资差额的期间是2018年11月6日至2019年7月15日一倍工资金额是149425.09元（15678.80元+13744.55元+22030.29元+24540.15元+23403.71元+16341.88元+15988.06元+11665.55元+6032.10元），蒙山公司应予以支付。周海春诉求周六加班工资79137元，从本案周海春与蒙山公司约定的每周工作六天，月工资21000元的约定中，可以认定每周六的工资已包含在约定的工资中。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，据此，周海春就其该主张应承担加班事实存在的举证责任，因周海春举证的证据不能证实加班的事实，故应承担不利的后果，其该项诉求，本院不予支持。周海春诉求支付2019年6月绩效工资8400元，证据不足，本院不予支持。蒙山公司辩称未签订劳动合同的责任在周海春，但其未提供相应的证据予以证实，本院对其辩解意见不予采纳。蒙山公司诉求周海春赔偿损失1196405.60元，该公司并未提交有效证据予以证实，故本院对蒙山公司的诉求，不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）江西蒙山乳业有限公司自本判决生效之日起十五日内支付原告（反诉被告）周海春未签订书面劳动合同工资差额共计人民币149425.09元；二、驳回原告（反诉被告）周海春要求支付周六加班工资79137元、2019年6月绩效工资8400元的诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）江西蒙山乳业有限公司的全部诉求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10元，反诉案件受理费10元，合计20元，由原告（反诉被告）周海春负担10元，被告（反诉原告）江西蒙山乳业有限公司负担10元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  熊 军人民陪审员  符垂珍人民陪审员  邹文秀二〇二〇年三月二日法官助理汪振华书记员肖楚楚附本判决书适用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。