陕西省榆林市横山区人民法院民事判决书(2019)陕0803民初4021号原告：王益军，男，1965年1月28日出生，汉族，住陕西省铜川市印河区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：韩阳阳，男，陕西格道律师事务所，代理权限：特别代理。被告:横山县天云煤矿有限公司。住所地：横山区XX镇XX村。法定代表人：孙俊，系该公司董事长。委托诉讼代理人：曹渝斯，女，陕西夏洲律师事务所律师，代理权限：特别代理。原告王益军与被告横山县天云煤矿有限公司劳动争议一案，本院于2019年12月4日受理后，依法由审判员吴涛适用简易程序独任审判,于同年12月9日公开开庭进行了审理。原告王益军的委托代理人韩阳阳与被告横山县天云煤矿有限公司委托代理人曹渝斯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告的劳动关系;2、判令被告向原告支付停工留薪期待遇42000元、一次性伤残补助金49000元、一次性伤残就业补助金32040元、一次性工伤医疗补助金32040元等工伤待遇共计155080元；3、判令被告向原告支付未签订书面劳动合同的工资双倍工资差额77000元;4、判令被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金21000元;5、判令被告向原告补缴2016年10月至今的社会保险;6.判令案件受理费由被告承担。事实和理由:原告于2016年10月入职于被告处从事采煤工作，被告未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。2017年12月13日，原告在作业时受伤，经横山县石湾中心卫生院诊断为：“右胫骨平台骨折”2018年3月14日榆林市人力资源和社会保障局出具了工伤认定书（榆人社伤险认决书[2018]305号），认定原告所受伤害为工伤；2019年7月30日，原告就此工伤待遇赔偿向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委受理后作出榆劳人仲案字[2019]第500号裁决书，裁决：一、解除原被告之间劳动关系；二、被告向原告支付十级工作待遇121618元（一次性伤残补助金28000元；一次性医疗补助金31206元；一次性伤残就业补助金31206元，停工留薪期工资31206元）；三、补缴2016年10月起至2019提8月止的各项社会保险。现原告认为，依据劳动合同法四十六条及八十二条规定，被告应向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资，由于被告未为原告缴纳相应社保，故原告可解除劳动关系，被告仍应向原告支付经济补偿金。另，原告的工资是通过现金发放，原告的实际工资为7000元，工资表由被告持有，故，原告的工伤待遇应以其实际工资计算，由被告出具向原告发放工资的工资表，否则应承担相应不利后果。榆林市劳动人事争议仲裁委员会驳回原告关于经济补偿金及以4000元工资基数计算原告的工伤待遇无法律依据。为维护原告合法权益，诉至本院请求判如所请。原告向法庭提交如下证据：1、榆劳人仲案字（2019）第500号裁决书，证明榆林市劳动人事仲裁院驳回原告经济补偿金请求及以4000元工资基数计算原告的工伤待遇没有法律及事实依据；2、工伤认定决定书，证明本次事故经榆林市人力资源和社会保障局出具榆人社伤险认决字（2018）305号工伤认定决定书，认定申请人于2017年12月13日受到伤害属于工伤；3、初次鉴定结论书，证明申请人的伤残等级为十级，被申请人应当向申请人支付停工留薪期待遇，一次性伤残补助金、一次性就业补助金和一次性医疗补助金等工伤待遇共计155080元；4、工伤保险证明复印件1份，证明天云煤矿为原告缴纳工伤保险，期限2017年1月至2018年12月，参保工资4000元的事实。被告辩称：1、答辩人与被答辩人间不存在劳动关系，被答辩人起诉答辩人主体错误；2、被答辩人没有在约定期间内主张权利，视为对权利的放弃；3、被答辩人的部分诉讼请求法定不能成立。被告向法庭提交如下证据：1、职工工资发放表1份，证明王益军2017年12个月的月平均工资2143元；2、劳动协议书复印件1份，证明原告与陕西少华建筑有限公司存在劳动关系，与被告没有劳动关系。被告对原告提供的证据发表如下质证意见：对第一份证据三性无异议，证明目的有异议保险基数4000元是有依据的，依据是劳动单位给其缴纳的工伤保险基数就是4000元；对第二、三、四组证据的三性无异议，证明目的有异议，原告与陕西少华建筑有限公司存在劳动关系，与被告没有劳动关系，赔偿金额问题依据相关法律规定不予赔付。                                                    原告对被告提供的证据发表如下意见：1、对被告提供的职工工资表真实性不予认可，工资表里没有原告签字，不符合工资的发放形式，根据举证原则，真实的工资发放应当由被告举证，被告未举证，应当承担举证不能的法律后果。平均工资应当以原告主张的7000元计算；2、对第二组证据的真实性、证明目的均有异议。该组证据不符合证据的形式要件，系复印件，被告对仲裁结果以及劳动能力鉴定书、工伤认定书均无异议，由此可知与原告建立劳动关系的是被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告所举证据作如下认定：被告对原告所举四组证据的真实性无异议，只是对证明目的有异议，本院对原告所举的四组证据的真实性予以认可。对被告所举的二组证据不符合证据的形式要件，无法证明其待证事实，本院均不予认可。根据上述确认的证据和当事人在庭审中的陈述,本院查明以下案件事实:原告王益军于2017年1月起在被告处工作，被告为原告办理了工伤保险参保手续，缴费期为2017年1月至2018年12月，缴纳工资标准为4000元/月。2017年12月31日原告在作业时受伤，经横山区石湾中心卫生院诊断为：“左胫骨平台骨折”；2018年3月14日榆林人力资源和社会保障局出具了榆人社伤险认决字[2018]305号工伤认定决定书，认定原告所受伤害为工伤；2018年12月18日榆林市劳动能力鉴定委员会出具榆劳鉴字[2018]1779号初次鉴定结论书，鉴定原告伤残等级为十级。原告于2019年7月30日向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年9月15日，该仲裁委员会作出榆劳人仲案字[2019]第500号裁决书裁决：1.解除原告与被告劳动关系;2.横山县天云煤矿有限公司支付王益军十级工伤待遇121618元（一次性伤残补助金28000元;一次性工伤医疗补助金31206元；一次性伤残就业补助金31206元；停工留薪工资31206元）；3.横山县天云煤矿有限公司为原告补缴2016年10月起至2019年8月止期间的各项社会保险，被告缴纳单位部分，原告缴纳个人部分，具体缴费金额由社会保险经办机构确定。原告不服上述裁决，诉至本院，请求判如所请。另查明，2018年陕西省在岗职工月平均工资为5201元／月。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，劳动关系受法律保护。本院对本案争议焦点归纳如下：一、本案中原、被告是否存在劳动关系，何时建立劳动关系。原告辩称其于2016年10月同被告建立劳动关系，但无相应证据予以佐证。被告辩称原、被告间不存在劳动关系，本院认为，首先，榆人社伤险认决字[2018]305号工伤认定书中显示用人单位为被告，受伤职工为原告，且由被告于2017年12月29日向榆林市人社局提出对原告工伤认定申请，被告在收到上述决定书后并未申请行政复议或提起行政诉讼；其次，榆林市劳动能力鉴定委员会作出的榆劳鉴字[2018]1779号初次鉴定结论书显示用人单位亦为被告，被告亦未对该结论书提出异议；再次，榆林市横山区XX中心出具的工伤保险证明，能够证明被告为原告办理了工伤保险，月缴费工资4000元，缴费期为2017年1月至2018年12月。综上，可以认定原、被告双方存在劳动关系。本院认定原被告于2017年1月建立劳动关系。二、职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》S82.1-3，《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第四条第二款之规定，所受伤害部位或组织器官未列入《目录》的，以临床治愈或者经治疗相对稳定的时间为停工留薪期，一般不超过6个月，故本院对原告停工留薪期以六个月计。因原、被告双方未提供有效证据证明原告受伤前工资待遇，故本院以月缴费工资4000元作为原告的月平均工资。即应由被告支付原告停工留薪期工资24000元（6个月×4000元/月）。三、本案中原、被告均对原告参保缴费工资为4000元/月的事实无异议，但原告主张其工资应按7000元/月计算，被告主张原告2017年12个月的月平均工资为2143元，但双方均未提供有力的证据足以支持各自主张。本院认为，工伤保险条例规定的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计。另，工伤保险条例规定统筹地区经办机构根据用人单位工伤保险费使用、工伤发生率等情况，适用所属行业内相应的费率档次确定单位缴费费率可知，单位为职工缴费基数并非全由单位本身决定，故本案原告本人工资为4000元/月。根据《工伤保险条例》及陕西省实施《工伤保险条例》办法相关规定，职工因工致残被鉴定为拾级的，劳动者依法享受7个月本人工资的一次性伤残补助金共计28000元，应从工伤保险基金中予以支付，被告应为原告办理该工伤保险待遇的领取手续。劳动、聘用合同期满或劳动者提出解除劳动关系的，由用人单位支付6个月社平工资的一次性工伤医疗补助金和6个月社平工资的一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。现原告请求由被告支付原告一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金符合法律规定，本院予以支持。故被告应支付原告一次性工伤医疗补助金31206元（6个月×5201元/月）、一次性伤残就业补助金31206元（6个月×5021元/月）。四、关于原告诉请的双倍工资差额问题。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁时效期间为一年，原告于2017年1月到被告处工作，其应当于2019年1月前主张自己的权利，显然原告主张的未签订书面劳动合同支付二倍工资已超过一年的仲裁时效，本院不予支持。五、关于是否解除劳动关系及解除劳动关系的补偿金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。原告诉请解除同被告劳动关系的主张应予支持。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，有上述情形的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。依前所述，原告的月缴费工资为4000元，从2017年1月至2019年12月已满2年6个月，赔偿金按3个月计算为12000元（4000元/月×3个月）六、关于原告诉请的补缴社会保险问题。根据《中华人民共和国劳动法》一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。”《社会保险费征缴暂行条例》第26条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或税务机关申请人民法院依法强制征缴。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条之规定可见，补缴及缴纳社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于法院受理民事案件的范围。故原告的该项诉讼请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《陕西省实施〈工伤保险条列〉办法》第二十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、解除原告王益军与被告横山县天云煤矿有限公司之间的劳动合同关系；二、由被告横山县天云煤矿有限公司于本判决生效后十日内为原告王益军办理从工伤保险基金中支付一次性伤残补助金28000元的领取手续；三、由被告横山县天云煤矿有限公司于本判决生效后十日内给付原告王益军停工留薪期工资24000元、一次性伤残就业补助金31206元、一次性工伤医疗补助金31206元、经济补偿金12000元，以上共计98412元;四、驳回原告王益军的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。  审  判  员   吴  涛   二〇一九年十二月十三日 书  记  员   李树玲 1