河北省邯郸市邯山区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）冀0402行初3号 原告邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆，住所地：邯郸市邯山区滏河南大街341-13号。 经营者刘虎，男，1974年6月16日出生，汉族，现住邯郸市丛台区。 委托代理人韩丽娟，河北方允律师事务所律师。 委托代理人梁晓栋，河北方允律师事务所律师。 被告邯郸市公安局邯山区分局，住所地：邯郸市邯山区雪驰路65号。 负责人张利明，系该分局局长。 委托代理人李怡伟，系该分局干警。 委托代理人刘慧梅，系该分局干警。 原告邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆不服被告邯郸市公安局邯山区分局治安行政纠纷一案，于2020年1月9日向本院提起行政诉讼，本院于2020年1月9日立案后，于2020年2月11日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年3月17日公开开庭审理了本案。原告邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆的经营者刘虎及其委托代理人韩丽娟和被告邯郸市公安局邯山区分局的副局长郭磊杰及其委托代理人李怡伟、刘慧梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告邯郸市公安局邯山区分局于2018年12月8日办理零点KTV打架案（受案文号：邯山公（马）受案字（2018）2075号）中，根据邯郸市邯山区公安消防大队、邯郸市邯山区行政审批局、邯郸市邯山区文化广电和旅游局三个行政机关出具的证明及对刘虎和张瑜的询问笔录等证据，认定邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆存在未取得公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证擅自经营的违法行为，根据《中华人民共和国消防法》第十五条、国务院《娱乐场所管理条例》第九条第四款、第四十一条、第五十四条第一款之规定，于2019年11月28日作出邯山公（治）取缔字（2019）第0031号取缔决定，对邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆予以取缔。 原告邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆诉称，邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆于2009年1月1日依法取得营业执照，2008年10月15日经邯郸市邯山区公安消防大队进行消防安全检查，依法取得消防安全检查意见书，在此后的消防安全检查过程中，邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆不存在消防隐患，邯山区公安消防大队也未要求原告办理消防安全检查合格证。原告于2006年1月12日已经依法取得了娱乐经营许可证，2009年5月1日颁布的《中华人民共和国消防法》对该法实施之前的经营行为并不具备溯及力，且该法第十五条仅要求公众聚集场所在投入使用、营业前向有关部门申请消防安全检查，并未要求办理公共聚集场所投入使用前消防安全检查合格证，原告在从事娱乐场所经营前已经依法取得了娱乐经营许可证、营业执照，不属于擅自从事娱乐场所经营的情形，2019年11月28日，邯郸市公安局邯山区分局以原告未取得公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证擅自经营的行为违法为由，对原告作出邯山公（治）取缔字（2019）第0031号取缔决定证据不足，适用法律、法规错误，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定，应当予以撤销；对消防安全存在问题的公众聚集场所，根据《中华人民共和国消防法》第五十八条第一款第四项的规定，依法应当由住房和城乡建设主管部门、消防救援机构按照各自的职权对单位进行处罚。被告对原告作出取缔决定的行为超出了其职权范围，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第四项的规定，依法应予撤销。被告的取缔行为严重侵犯了原告的合法权益，致使会馆不能正常经营，对原告经营单位的名誉也造成极其恶劣的影响，同时也造成了巨大的经济损失，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条、第四十九条、第四十六条等相关法律规定，请求法院撤销被告于2019年11月28日作出的邯山公（治）取缔字（2019）第0031号取缔决定书；本案诉讼费用由被告承担。 邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆向本院提交了以下证据：第1组证据：邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆营业执照（注册号：130402600057000），记载内容为：名称：邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆，类型：个体工商户，经营场所：邯山区滏河南大街341-13号，经营者：刘虎，组成形式：个人经营，注册日期：2009年1月1日，经营范围：卡拉ＯＫ，登记机关：邯郸市邯山区工商行政管理局2015年3月16日。该证据用以证明原告依法经过工商行政管理部门批准，从事卡拉ＯＫ营业的事实；第2组证据：邯郸市邯山区公安消防大队2008年10月15日出具的邯山公消检字（2008）第审0086号消防安全检查意见书，用以证明原告经营场所依法经过消防部门批准的事实以及该意见书是2009年5月1日《中华人民共和国消防法》实施以前办理公众聚集场所开业、投入使用之前的有效批准文书的事实；第3组证据：2019年10月17日邯郸市邯山区行政审批局颁发的编号为130402160022号娱乐经营许可证，记载内容为：编号：130402160022，名称：邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆，住所：河北省邯郸市邯山区，主要负责人：刘虎，类型：个体工商户，单位类别：内资歌舞娱乐场所，使用面积：330平方米，首次发证时间：2014年6月30日，有效期：2018年7月2日至2020年7月1日，经营范围：歌舞娱乐场所，邯郸市邯山区行政审批局2019年10月17日。该证据用以证明原告经营歌舞娱乐场所依法经过行政审批部门的批准许可，且该许可至今有效的事实（有效期2018年7月2日至2020年7月1日）；第4组证据：向邯郸市邯山区工商行政管理局罗城头工商分局调取的邯山区个体工商户营业卷宗，用以证明原告于2006年1月12日就取得了娱乐经营许可证，在2009年1月1日取得营业执照前，已经依法取得了娱乐经营许可证、卫生许可证、消防安全检查意见书，原告方在调取该证据时该部门负责人陈述档案专用章暂时没有，因此不能盖章，且负责人拒绝签字，故该证据为复印件；第5组证据：邯郸市公安局邯山区分局作出的邯山公（治）取缔字（2019）第0031号娱乐场所取缔决定书，用以证明2019年11月28日被告以原告未取得公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证为由作出取缔决定的事实。 被告邯郸市公安局邯山区分局辩称，邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆虽然于2008年10月15日取得消防安全检查意见书，但其娱乐经营许可证的首次发证日期为2014年6月30日，2009年5月1日修订的《中华人民共和国消防法》实施后，公众聚集场所开业、投入使用前应取得消防部门批准的法律文书为公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证，消防安全检查意见书已不是2014年6月30日其营业前应取得消防部门批准的有效法律文件，因此，原告在没有取得公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证的情况下经营娱乐场所，属于擅自从事经营的违法行为。我局在查处治安案件时，发现原告擅自从事娱乐经营场所活动，依照《中华人民共和国消防法》第十五条、《娱乐场所管理条例》第九条第四款、第四十一条、第五十四条第一款之规定，于2019年11月28日对原告作出的邯山公（治）取缔字（2019）第0031号娱乐场所取缔决定，认定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规准确，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院予以驳回。 邯郸市公安局邯山区分局向本院提交了以下证据：第1组证据：受案登记表、传唤审批表、传唤证，用以证明被告受理案件传唤违法行为人程序合法；第2组证据：公安机关处罚告知笔录、取缔审批表、取缔决定书、送达回执、张贴取缔照片、录像光盘，用以证明对邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆取缔程序合法；第3组证据：张瑜笔录、刘虎笔录、张瑜、刘虎提供的证照、证明复印件、邯郸市邯山区公安消防大队证明（内容为：兹证明2009年5月1日修订的《中华人民共和国消防法》实施后，公众聚集场所开业、投入使用前应取得消防部门批准的法律文书为公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证。我单位从未向零点娱乐休闲会馆批准过公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证）、邯郸市邯山区文化广电和旅游局关于邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆基本情况协查函的回复（内容为……经核实：《娱乐经营许可证》载明首次发证日期为：2014年6月30日；证照有效期：2018年7月2日至2020年7月1日）、邯郸市邯山区行政审批局关于邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆基本情况协查函的回复（内容为……该场所首次发证日期是2014年6月30日）、零点KTV打架卷宗，用以证明被告在查处治安行政案件中发现原告存在未取得公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证，擅自经营的违法行为。 经庭审质证，邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆对邯郸市公安局邯山区分局提交证据的质证意见如下：对第1组证据的合法性有异议，认为被告存在超越职权的情形；对第2组证据中的告知笔录的合法性有异议，因无告知人签字，对取缔审批表、取缔决定书、张贴取缔照片的合法性有异议，被告的取缔行为超越职权，是违法的，对送达回证、录像光盘无异议；对第3组证据中的张瑜和刘虎笔录及张瑜、刘虎向被告提供的证照、2019年2月1日邯郸市邯山区公安消防大队出具的证明无异议，但根据原告提供的工商登记档案显示，原告在2006年1月12日取得了娱乐经营许可证，不能以原告向被告提交的编号为130402160022娱乐经营许可证上记载首次发证日期2014年6月30日断定原告的经营时间为2014年6月30日，对邯山区文化广电和旅游局回复函、邯山区行政审批局回复函的真实性、合法性、关联性有异议，原告首次取得娱乐经营许可证的时间并非是2014年6月30日，该二行政机关未能依法核实原告首次取得娱乐经营许可证的时间，被告是因原告经营场所未取得公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证，原告首次取得娱乐经营许可证的时间与取缔行为无关，对零点KTV打架卷宗的真实性、关联性有异议，该证据不能证实原告存在未经批准擅自从事娱乐经营场所活动的事实。 邯郸市公安局邯山区分局对邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆提交证据的质证意见如下：对第1组证据的质证意见：原告的营业执照是2015年3月16日获得的，与原告陈述2009年1月1日开始营业不相符；对第2组证据的质证意见：该消防安全检查意见书是2019年5月1日《中华人民共和国消防法》实施之前的文书；对第3组证据的质证意见：该证据明确说明原告获得娱乐经营许可证的时间为2014年6月30日；第4组证据的质证意见：对该证据的合法性有异议，该证据为复印件，没有调取人签字，没有调取时间，没有从何处调取的证明及签字盖章；第5组证据无异议。 本院对上述证据认证如下：对原告邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆提交第1、2、3、5组证据，能够真实反映原告经营状况和存在被诉行政行为的事实，本院予以确认，对第4组证据，因原告未能提交该证据的原件，且被告邯郸市公安局邯山区分局对该证据不予认可，对该组证据本院不予确认；被告邯郸市公安局邯山区分局提交的证据完整的证明了作出被诉行政行为所依据的事实及程序，符合证据特性，本院予以确认。 经审理查明，原告邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆于2009年1月1日经邯郸市邯山区工商行政管理局注册登记取得了营业执照，在经营期间被告邯郸市公安局邯山区分局于2018年12月8日在处理该会馆治安行政处罚一案中，原告向被告出示邯郸市邯山区行政审批局给其颁发的编号为130402160022号娱乐经营许可证中记载该会馆首次发证日期为2014年6月30日，被告经向邯郸市邯山区公安消防大队、邯郸市邯山区文化广电和旅游局、邯郸市邯山区行政审批局核实，认定原告取得娱乐经营许可证的时间为2014年6月30日，被告依据《中华人民共和国消防法》第十五条规定，认定原告存在未取得公众聚集场所投入使用前消防安全检查合格证即擅自经营的违法行为，于2019年11月28日作出邯山公（治）取缔字（2019）第0031号取缔决定，对邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆予以取缔，原告不服，导致诉讼。 本院认为，根据国务院《娱乐场所管理条例》第四十一条、第五十四条第一款的规定，被告邯郸市公安局邯山区分局具有作出被诉行政行为的行政主体资格和职权。被告主张原告邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆是2015年3月16日取得的营业执照，但该营业执照中明确记载注册日期为2009年1月1日，应认定原告取得营业执照的时间为2009年1月1日，对被告的该主张，本院不予采纳；原告主张其娱乐经营许可证取得时间应以其提交的编号为邯山-007号娱乐经营许可证上记载的2006年1月12日为准，但原告提交的该证据为复印件，且该证据与其向被告提交的编号为130402160022号娱乐经营许可证原件所记载的首次发证日期为2014年6月30日的内容不符，根据邯郸市邯山区文化广电和旅游局和邯郸市邯山区行政审批局向被告出具的证明，均证实邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆取得娱乐经营许可证的首次发证日期为2014年6月30日，且该二行政机关的证明与原告持有的编号为130402160022号娱乐经营许可证上注明的首次发证日期一致，故对原告认为其娱乐经营许可证取得时间为2006年1月12日的主张，本院不予采纳；原告2014年6月30日取得娱乐经营许可证，根据《中华人民共和国消防法》第十五条规定，原告在《中华人民共和国消防法》实施后，应当向公安消防机构申请消防安全检查，但原告未能提供该项证据，被告作出的被诉行政行为并无不当，对原告要求撤销被告作出的邯山公（治）取缔字（2019）第0031号取缔决定的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告邯郸市邯山区零点娱乐休闲会馆负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审 判 长  张柏青 人民陪审员  孙立新 人民陪审员  徐桂云 二〇二〇年三月二十三日 书 记 员  张云超 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 《中华人民共和国消防法》 第十五条公众聚集场所在投入使用、营业前，建设单位或者使用单位应当向场所所在地的县级以上地方人民政府公安机关消防机构申请消防安全检查。 公安机关消防机构应当自受理申请之日起十个工作日内，根据消防技术标准和管理规定，对该场所进行消防安全检查。未经消防安全检查或者经检查不符合消防安全要求的，不得投入使用、营业。 国务院《娱乐场所管理条例》 第九条第四款有关法律、行政法规规定需要办理消防、卫生、环境保护等审批手续的，从其规定。 第四十一条违反本条例规定，擅自从事娱乐场所经营活动的，由文化主管部门依法予以取缔；公安部门在查处治安、刑事案件时，发现擅自从事娱乐场所经营活动的，应当依法予以取缔。 第五十四条第一款娱乐场所违反有关治安管理或者消防管理法律、行政法规规定的，由公安部门依法予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。