北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京01民初77号原告：中鑫联合投资发展（北京）有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：王晓辉，董事长。委托诉讼代理人：刘晓彤，北京市大洋律师事务所律师。被告：新疆欧太铬业有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区托里县铁厂沟镇。法定代表人：马云普，总经理。委托诉讼代理人：李洪波，河北天捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵肖宇，河北天捷律师事务所实习律师。原告中鑫联合投资发展（北京）有限公司（以下简称中鑫联合公司）诉被告新疆欧太铬业有限责任公司（以下简称新疆欧太公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，被告新疆欧太公司在答辩期内提出管辖异议申请，本院依法驳回。被告新疆欧太公司不服向北京市高级人民法院提出上诉，北京市高级人民法院驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭于2019年10月29日、11月13日组织双方当事人进行证据交换，并于2019年11月13日公开开庭进行了审理。原告中鑫联合公司的委托诉讼代理人刘晓彤，被告新疆欧太公司的委托诉讼代理人李洪波、赵肖宇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。中鑫联合公司向本院提出诉讼请求：1.解除中鑫联合公司、新疆欧太公司签订的《采购合同》（合同编号：CND-MY20170720，以下简称720合同）和《补充协议》（合同编号：CND-MY20170720补1，以下简称补1协议）；2.判令新疆欧太公司向中鑫联合公司退还履约保证金27193213.31元及利息（以27193213.31元为本金，自2017年10月31日起至付清之日止，按720合同约定的12%计算）；3.判令新疆欧太公司向中鑫联合公司支付未交货违约金14405611.70元。事实与理由：2017年7月20日，中鑫联合公司、新疆欧太公司签订720合同，约定中鑫联合公司（买方）向新疆欧太公司（卖方）购买高碳铬铁，合同总额80990000元，交货时间为2017年10月30日前，货物数量：10000吨（±10%以内，由卖方选择）。卖方未能按合同约定时间及数量交货，买方可解除未交货部分合同或同意卖方延期交货。解除未交货合同的，卖方应支付未交货部分货款20%的违约金。因执行本合同所发生的一切争执和分歧，双方协商不成时，提交买方住所地人民法院起诉。2017年8月1日，双方签订《补充协议》，第一笔价格调整为8340元/吨（已结算完毕）。2017年8月21日，双方签订补1协议，补充约定：“合同签订后十个工作日内，买方支付合同金额的35%作为履约保证金。卖方每交付货物并由买方指定的代理及仓库确认该批次货物后，买方支付相应批次货款；或买方于卖方发货前预付相应批次部分货款或全部货款，此预付款方式下买卖双方结算时，最终结算价以原结算价格为基础下浮85元/吨。”合同签订后，中鑫联合公司如约向新疆欧太公司支付了履约保证金28241500元及预付货款7913655元，新疆欧太公司仅向中鑫联合公司交付三批次高碳铬铁共计1085.638吨，货款共计为8961941.69元，违约未交付货款72028058.31元。新疆欧太公司无法完成交货义务，构成严重违约，中鑫联合公司有权依据合同约定解除合同，请求新疆欧太公司退还履约保证金27193213.31元及支付利息3987344.55元，并请求新疆欧太公司向其支付违约金14405611.70元。中鑫联合公司为支持其诉讼请求向本院提交如下证据：1、720合同，2、《补充协议》（2017.8.1），3、补1协议，4、银行回单，5、关于铬铁合金项目送货延迟沟通函，6、《检验结果单》，7、（2019）鲁02民初55号民事判决书。新疆欧太公司辩称：双方签订720合同后又分别签订了《补充协议》，已将原合同约定变更，且变更后新疆欧太公司已按合同约定履行完毕，不存在违约情形。中鑫联合公司主张解除合同不符合法定条件。新疆欧太公司也不应当承担支付违约金的违约责任。因部分保证金已冲抵货款，即使退还也应该扣除。新疆欧太公司不应当支付保证金的利息。新疆欧太公司为支持其答辩意见向本院提交如下证据：1、《购销合同》（合同编号CND-MY20170720补2，以下简称补2合同），2、《购销合同》（合同编号CND-MY20170720补3，以下简称补3合同），3、新疆欧太公司履行所签合同所开具的增值税发票，4、《加工承揽合同》，5、《加工承揽合同补充协议》。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年7月20日，中鑫联合公司与新疆欧太公司签订720合同，约定中鑫联合公司（买方）向新疆欧太公司（卖方）购买高碳铬铁，数量：10000吨（此为净重）（±10%以内，由卖方选择）。合同总额80990000元人民币（按Cr50%基，实际品位按65%结算）。交货时间：2017年10月30日前。交货地点：大陆桥米泉铁路仓库或买方指定交货地点。运输方式及费用负担：卖方负责组织运输，运费由卖方承担。八、验收标准及方法：1、卖方应在交货24小时前向买方提供本次供货信息，到货后提供该批次货物的生产厂家《检验结果单》（原件）。不能提供质量证明书造成的一切后果，卖方负全部责任。2、每批次货物重量不小于500吨，不大于1000吨，同批次内交货品质、质量应一致。由卖方提供该批次货物的《检验结果单》（一式四份）。同一批次内货物的Cr含量与质保书的Cr含量允许偏差控制在±0.5%以内。3、品质检验：以生产厂家提供的《检验结果单》为参考，以买方销售时的质检结果为质量结算依据，根据国家标准：即允许Cr含量：±0.5%偏差。如超出此范围，双方共同取样送检至上海材料研究所，以上海材料研究所的化验结果为最终依据进行结算，复检费用由卖方承担。九、付款、结算及期限：1、首款：合同签订后十个工作日内，买方支付合同金额的35%作为履约保证金（该履约保证金冲抵最后一笔货款）。卖方每交货总量的15%，并由买方指定的代理及仓库书面确认后，买方支付相应的货款。2、结算及尾款：买方收到全部货物且货物验收无误后，于收到卖方全部增值税发票后三个工作日内，对货款进行多退少补。十一、违约责任：1、卖方对货物的品质、数量及交货期承担全部履约责任。2、卖方承担因货物质量、数量及交货期造成的一切索赔及损失。3、卖方未能按合同约定时间交货，导致最终用户对买方延期结算，则买方已支付给卖方的该部分货款，按照年利率12%计收利息。4、交货期内，实际到货数量在合同约定交货数量±10%以内，视为不违约。卖方未能按照合同约定时间及数量交货，买方可解除未交货部分合同或同意卖方延期交货。解除未交货部分合同的，卖方应支付未交货部分货款20%的违约金；经买方同意延期交货的，最高期限为合同约定的最晚交货日起30天，超过30日，买方有权终止合同并要求卖方支付合同延期到货及延期后仍未到货部分货款20%的违约金。合同还约定因执行本合同所发生的一切争执和分歧，双方协商不成时，提交买方住所地人民法院起诉，诉讼费用由败诉方承担。2017年8月1日，中鑫联合公司与新疆欧太公司签订补充协议，经双方友好协商一致，对2017年7月20日签订的合同做以下修改：此合同项下的一万吨货物（高碳铬铁），根据山东高速签订的采购合同执行定价，第一笔价格调整为：酒钢8月招标价下浮500元，即：6800/50*65-500=8340元/吨。特签订此补充协议。2017年8月21日，中鑫联合公司与新疆欧太公司签订补1协议，经买卖双方友好协商，现将买卖双方在2017年7月20日签订的720合同作如下变更：卖方每交付货物并由买方指定的代理及仓库确认该批次货物后，买方支付相应批次货款；或买方于卖方发货前预付相应批次部分货款或全部货款，此预付款方式下买卖双方结算时，最终结算价格以原结算价格为基础下浮85元/吨。结算及尾款：买方收到相应批次全部货物且货物验收无误后5个工作日内双方进行结算，于收到卖方全部增值税发票后三个工作日内，对货款进行多退少补。上述合同签订后，中鑫联合公司于2017年7月28日、7月31日分别向新疆欧太公司支付履约保证金1500万元、13241500元。中鑫联合公司还于2017年8月23日向新疆欧太公司预付货款7913655元。2017年9月4日，新疆欧太公司向中鑫联合公司发出关于铬铁合金项目送货延迟沟通函，表示：8月15日-9月5日期间限制负荷生产，因此产量降低，预计9月5日检查过后可恢复正常生产。新疆欧太公司从2017年8月30日至12月30日分三次共向中鑫联合公司交付720合同项下的高碳铬铁共计1085.638吨，货款价值为8961941.69元。新疆欧太公司未供货部分货款价值72028058.31元。2017年10月27日，中鑫联合公司与新疆欧太公司签订补2合同，约定中鑫联合公司（买方）向新疆欧太公司（卖方）购买高碳铬铁，数量：500吨（±5%）。合同总额4799255元（暂按Cr=66%计算）。交货时间：2017年11月15日前。交货地点：卖方工厂。运输方式：汽运或者火车运输，买方负责运输，本合同价格为卖方工厂仓库交货价。付款、结算方式及期限：本合同为现汇价格，买方先预付人民币196万元，卖方开始安排发货：卖方交付完200吨货物后买方再支付人民币235万元，卖方交齐合约数量。待双方结算后买方依据实际发货品质和数量补足剩余货款，同时卖方向买方开具相应货值金额的增值税发票。2017年12月6日，中鑫联合公司与新疆欧太公司签订补3合同，约定中鑫联合公司（买方）向新疆欧太公司（卖方）购买高碳铬铁，数量：300吨（±5%）。合同总额2568852元（暂按Cr=66%计算）。交货时间：合同签订后，卖方收到买方预付款后，买方可立即安排车辆提货。交货地点：卖方工厂。运输方式：汽运或者火车运输，买方负责运输，本合同价格为卖方工厂仓库交货价。付款、结算方式及期限：本合同为现汇价格，买方先预付合同价值的90%货款人民币231万元，待双方结算后买方依据实际发货品质和数量补足剩余货款，同时卖方向买方开具相应货值的增值税发票。2018年10月23日，中鑫联合公司与新疆欧太公司签订《加工承揽合同》及《补充协议》。双方均认可该合同未实际履行。新疆欧太公司向中鑫联合公司开具8张补1协议项下增值税发票，款项总计7524751.36元，开具5张补2合同项下增值税发票，款项总计4787916.98元，开具3张补3合同项下增值税发票，款项总计2599370.61元。庭审中，中鑫联合公司主张解除720合同及补1协议的时间是起诉状送达新疆欧太公司的时间，即2019年2月26日。庭审中，新疆欧太公司认可中鑫联合公司主张的履约保证金的数额为27193213.31元。庭审中，双方均认可2017年9月28日的2张发票是按照8255/吨结算，2017年12月22日的4张发票是按照6170/吨结算，2018年4月9日的2张发票是按照8363.49/吨结算。庭审中，中鑫联合公司认为补1协议是针对其与山东高速物流供应链有限公司（以下简称山东高速）所签合同履行的，补2、补3合同是针对其与天津亚冶铁合金有限公司所签合同履行的。新疆欧太公司对此不认可，认为补1、补2、补3都是对720合同的补充，是对720合同的变更，不是独立合同。山东省青岛市中级人民法院（2019）鲁02民初55号民事判决显示：山东高速起诉中鑫联合公司解除《采购合同》及《补充协议》，要求中鑫联合公司退还履约保证金28227407.09元及未交货部分违约金。山东高速确认中鑫联合公司交付了3批次货物1085.638吨。上述事实还有双方当事人在本院审理期间的陈述在案佐证。本院认为：中鑫联合公司与新疆欧太公司签订的720合同及补1协议，系双方当事人真实意思表示，且未违反我国法律、行政法规的强制性规定，应属有效。关于中鑫联合公司是否可以解除720合同及补1协议，本院认为：双方合同约定新疆欧太公司应向中鑫联合公司供货10000吨，但新疆欧太公司从2017年8月30日至12月30日仅向中鑫联合公司交付高碳铬铁共计1085.638吨，应属违约。根据合同约定，卖方未能按照合同约定时间及数量交货，买方可解除未交货部分合同，故中鑫联合公司要求解除720合同未交货部分及补1协议有合同依据，本院予以支持。新疆欧太公司辩称补2、补3合同变更了720合同，但中鑫联合公司对此不认可，且从现有证据显示，新疆欧太公司向中鑫联合公司所开增值税发票分别注明了所针对的合同是补1或补2或补3，检验结果单也注明了合同号，山东高速在另案中亦确认中鑫联合公司向其供货高碳铬铁1085.638吨，故综合判断新疆欧太公司的辩称与事实不符，本院对此不予支持。关于解除合同的时间，因中鑫联合公司主张解除720合同及补1协议的时间是起诉状送达新疆欧太公司的时间，即2019年2月26日，故本院确认720合同及补1协议解除的时间为2019年2月26日。关于中鑫联合公司要求新疆欧太公司退还履约保证金及利息，本院认为：因新疆欧太公司认可中鑫联合公司主张的履约保证金的数额为27193213.31元，本院对此予以支持；关于履约保证金的利息，本院认为：因720合同并未就履约保证金的利息进行约定，合同关于年利率12%计算利息的约定是针对迟延供货的货款部分，故中鑫联合公司要求新疆欧太公司支付履约保证金的利息无合同依据，本院不予支持。新疆欧太公司辩称其不应当支付履约保证金的利息成立，本院予以支持。关于中鑫联合公司要求新疆欧太公司支付未交货部分货款20%的违约金，本院认为：因720合同明确约定：解除未交货部分合同的，卖方应支付未交货部分货款20%的违约金，故中鑫联合公司的该项诉讼请求亦有合同依据，本院对此予以支持。综上，中鑫联合公司诉讼请求中返还履约保证金及支付违约金的部分有合同及法律依据，本院予以支持，中鑫联合公司诉讼请求中返还履约保证金利息部分无合同依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认中鑫联合投资发展（北京）有限公司与新疆欧太铬业有限责任公司签订的《采购合同》（合同编号：CND-MY20170720）及2017年8月21日双方签订的《补充协议》（合同编号：CND-MY20170720补1）于2019年2月26日解除；二、新疆欧太铬业有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还中鑫联合投资发展（北京）有限公司履约保证金27193213.31元；三、新疆欧太铬业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向中鑫联合投资发展（北京）有限公司支付未交货违约金14405611.7元。四、驳回中鑫联合投资发展（北京）有限公司的其他诉讼请求。如果新疆欧太铬业有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费287678元[中鑫联合投资发展（北京）有限公司已预交]，由中鑫联合投资发展（北京）有限公司负担37884元，由新疆欧太铬业有限责任公司负担249794元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，按不服一审判决的部分交纳上诉案件受理费（向本院领取交费通知书），上诉于北京市高级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  常 洁审 判 员  阴 虹审 判 员  秦顾萍二〇二〇年三月十日法官助理  邹 斐书 记 员  万 晶