上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0105民初18197号原告：浙江视动力影视娱乐有限公司，住所地浙江省金华市。法定代表人：胡坚，执行董事。委托诉讼代理人：刘聪聪，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪晓东，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：浙江和通影视文化股份有限公司，住所地浙江省金华市。法定代表人：俞丽华，职务不详。被告：杜永江，男，1980年5月3日出生，汉族，住浙江省永康市。被告：俞丽华，女，1981年1月8日出生，汉族，住江西省鹰潭市。被告：浙江大宇电器有限公司，住所地浙江省。法定代表人：陈笑爱，职务不详。原告浙江视动力影视娱乐有限公司与被告浙江和通影视文化股份有限公司(以下简称和通公司)、被告杜永江、被告俞丽华、被告浙江大宇电器有限公司(以下简称大宇公司)其他合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，适用普通程序进行审理。审理中，原告提出财产保全申请，本院于2019年8月15日作出对四被告财产保全的民事裁定。答辩期内，被告和通公司、被告杜永江向本院提出管辖权异议，同年9月6日本院作出民事裁定书驳回其管辖权异议。被告和通公司、被告杜永江不服提出上诉，同年12月10日上海市第一中级人民法院作出民事裁定书驳回上诉，维持原裁定。本院收到二审法院退卷，本案得以继续审理。并于2020年2月24日对本案公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人洪晓东、刘聪聪到庭参加诉讼，四被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告浙江视动力影视娱乐有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令确认《影视剧投资暨承制协议》、《电视剧补充协议》、《电视剧补充协议二》已于2019年4月29日解除；2.被告和通公司向原告返还投资款2,500万元及利息损失(以2,500万元为本金，以年利率24%为计算标准，从2018年8月24日开始计算至实际履行之日止)；3.被告和通公司向原告支付违约金500万元；4.被告杜永江、被告俞丽华、被告大宇公司对上述第二项、第三项诉请向原告承担连带清偿责任；5.本案案件受理费、保全费等诉讼费用由四被告承担。事实和理由：2018年7月26日，原告与被告和通公司签订《影视剧投资暨承制协议》(以下简称《协议》)。2018年8月8日，原告与被告和通公司签订《电视剧补充协议》(以下简称《补充协议一》)。原告依据上述两份协议支付投资款2,500万元后，被告和通公司未按约制作电视剧。经原告多次催促，被告和通公司又于2018年11月23日与原告签订《电视剧补充协议二》(以下简称《补充协议二》)，承诺在2018年12月31日前恢复拍摄工作，被告杜永江、被告俞丽华、被告大宇公司分别向原告出具担保函，就被告和通公司在《协议》、《补充协议二》项下的义务对原告承担连带清偿责任。至今，各被告均未履行合同义务，故原告起诉来院请求判如所请。被告和通公司、被告杜永江、被告俞丽华、被告大宇公司均未到庭应诉，但于庭后向本院提交书面答辩意见称，被告和通公司与原告签订的是借款合同，原告仅负责出资且获取保底收益，并依据借款合同的约定，原告解除合同时间应为2019年8月31日后，原告与被告和通公司就利息约定不明，约定的30%年化利息远高于法定利息，故应当参照同期银行贷款利息予以调整，原告与被告和通公司约定的20%违约金过高，应当调整。被告杜永江、被告俞丽华、被告大宇公司因对主合同性质认识错误，担保非其真实意思表示，应认定无效并不承担担保责任。原告就其诉讼请求，提供《协议》、《补充协议》、《补充协议二》，被告杜永江、被告俞丽华、被告大宇公司出具的担保函，收款通知函及银行电子回单，邮件及微信截屏记录，原告向四被告发送的公函及电子邮件，原告向四被告发送的解约函及送达凭证、电子邮件作为证据。鉴于四被告未到庭应诉，本院对原告提供的证明材料进行了审查，除微信截屏记录无法确认真实性外，其余证据本院均予以采信。被告和通公司在庭审后提供的相关证据，超过法定举证期间，且与确认被告和通公司违约并无直接关联性，本院不予采信。经审理查明：原告(乙方)、被告和通公司(甲方)于2018年7月26日签订《协议》。协议约定：本协议项下的合作项目指影视剧《奔跑的高跟鞋》的制作经营，包括该剧的剧本授权和创作、投资、摄制、宣传发行等事宜。在任何情况下，剧名的变更和差异不影响本协议效力和履行，合作项目的最终名称以发行为准。协议约定：乙方按照本协议约定的方式实际出资后，享有在该剧和该剧宣传物料中署名为出品公司(或出品单位/机构)的权利，以及享有指定代表在该剧和该剧宣传物料中署名为出品人和制片人的权利。乙方指定“思美传媒股份有限公司”代替乙方在该剧中的所有署名。协议约定：甲乙双方确认，该剧制作总投资预算为2.5亿元，乙方投资金额为2,500万元，占总投资比例的10%，最终投资金额以甲方开机前完成的最终决算为准。不论最终投资决算是否变化，乙方的投资金额不变，所享有的投资收益分配权固定不变。乙方承诺支付投资金额2,500万元。协议约定：甲方确认，有权代表所有投资方决定授权乙方对该剧拥有招商、广告植入、音频和短视频独家开发权，相关合同或协议均由乙方对外签订，乙方完成相关合同或协议(以下简称“合约”)签约后10个工作日内，将合约扫描件提供甲方留存；甲方确认，有权代表所有投资方决定该剧上述所有开发权的分配比例，即乙方享有上述收入总额的40%，甲方及其他投资方享有上述收入总额的60%。协议约定：双方确认，针对该剧乙方的总回报分为两部分：第一部分甲方应于2019年7月30日前一次性支付乙方认筹投资额25,000,000元及部分投资收益(即认筹投资额的20%)5,000,000元，合计30,000,000元作为乙方第一笔投资回报；第二部分甲方应于2019年12月31日前一次性支付剩余投资收益(即乙方认筹投资额的10%)2,500,000元作为乙方第二笔投资回报。协议约定：至2019年12月31日前，乙方从甲方处所收到该剧的投资款项及收益应不低于乙方的认筹投资额及保底投资收益的总和，即3,250万元整。如上述期间内乙方账户累计未收到3,250万元的，由甲方或其担保人负责先行垫付。甲方法定代表人杜永江为甲方提供本协议履约担保。甲方股东俞丽华为甲方提供本协议履约担保。浙江大宇电器有限公司为甲方提供本协议履约担保。协议约定：甲、乙双方在履行本协议过程中，因一方违约原因导致对方损失时，并有权要求违约方赔偿损失，该等损失包括但不限于对方的可得利益损失、利润减少、商誉/名誉降低、对方支出的所有诉讼/仲裁费用、律师费、调查费、差旅食宿费、对方向其他第三方的赔偿或补偿、所遭受的处罚等……；如果本协议项下影视剧在乙方首次支付投资款后的3个月内仍未开机拍摄的，或者乙方首次支付投资款后，至2019年12月31日前仍未首播的，或因甲方组织不力、管理不善，导致剧组被相关部门强制遣散，拍摄无以为继时……。前述情形，则乙方有权解除本协议并取消合作事宜，届时甲方须退回乙方已支付的全部投资款并按照年利率30%向乙方支付自收到投资款翌日起计算至实际返还日为止的利息，且甲方还须向乙方支付乙方认缴的投资款20%的违约金。协议约定：本合同各方当事人在此确认，如下联系人和地址为各方的有效收件方式，任何文件(包括在发生诉讼情况下的法律文书)只要是被寄往该等收件地址，则无论是否被签收或者是否被当事人亲自签收，均视为在寄出日的翌日为有效送达。甲方指定俞丽华女士为履行本合同的联系人。该联系人的电话为：XXXXXXXXXXX；通信地址为：浙江省永康市总部中心金济大厦3F。原告与被告和通公司后于2018年8月签订《补充协议》，将原告投资款支付方式作了变更。原告(乙方)、被告和通公司(甲方)于2018年11月23日签订《补充协议二》，约定：一、甲方承诺在2018年12月31日前恢复正常拍摄工作。二、甲方承诺此停机的情况不会影响原协议的正常履行。三、原协议约定与本《补充协议二》内容不一致的，以本《补充协议二》为准，未约定事宜从原协议约定。四、担保人知晓并同意原协议与本《补充协议二》的全部内容，愿意为甲方履行原协议和本《补充协议二》中的义务继续提供连带责任保证。2018年11月23日，被告杜永江、被告俞丽华、被告大宇公司均分别出具担保函：本人确认已知并认可双方签署的《奔跑的高跟鞋》补充协议二，且若浙江和通影视文化股份有限公司不能完全履行原协议与《奔跑的高跟鞋》补充协议二的义务，本人将与浙江和通影视文化股份有限公司一同承担无限连带责任。保证期间为补充协议履行期限届满之日起2年。原告于2018年8月8日，8月23日分别向被告和通公司转账12,500,000元。2018年12月17日、2019年1月2日，原告致函被告和通公司、被告杜永江、被告俞丽华、被告大宇公司要求按约恢复拍摄，2019年4月28日，原告致函被告和通公司、被告杜永江、被告俞丽华、被告大宇公司，表示《协议》、《补充协议二》已于2019年4月29日解除，要求被告和通公司返还投资款、利息及违约金，要求被告杜永江、被告俞丽华、被告大宇公司承担连带保证责任。本院认为，原告与被告和通公司签订的《协议》、《补充协议》、《补充协议二》，以及被告杜永江、被告俞丽华、被告大宇公司分别向原告出具的担保函均系各方真实自愿的意思表示，且未违反我国强制性法律法规，亦不属于显失公平，侵害一方当事人权利，合法有效，各方均应恪守。协议中，原告与被告和通公司就影视剧制作经营，包括该剧的剧本授权和创作、投资、摄制、宣传发行等事宜均进行了明确约定，且对投资分配亦作了约定，被告和通公司亦着手对影视剧开展了制作，综上被告和通公司、被告杜永江、被告俞丽华、被告大宇公司关于协议合同性质实为借款合同，应按照借款合同性质确定解除时间，相关担保函不具有真实意思表示应认定无效等答辩意见，均无事实及法律依据，本院均不予采纳。关于原告第一项、第二项、第三项诉讼请求，协议明确约定如果具有本协议项下影视剧在乙方首次支付投资款后的3个月内仍未开机拍摄的，或因甲方组织不力、管理不善，导致剧组被相关部门强制遣散，拍摄无以为继时等情形，则原告有权解除本协议并取消合作事宜，届时甲方须退回乙方已支付的全部投资款并按照年利率30%向乙方支付自收到投资款翌日起计算至实际返还日为止的利息，且甲方还须向乙方支付乙方认缴的投资款20%的违约金。此外协议还约定有被告和通公司承诺自原告全额出资，至2019年12月31日前，原告从被告和通公司处所收到该剧的投资款项及收益应不低于乙方的认筹投资额及保底投资收益的总和，即人民币32,500,000元。根据补充协议二，原告与被告和通公司均确认原协议项下的影视剧在短暂开机拍摄后因被告和通公司组织不力等原因导致拍摄中断无以为继，且在该补充协议二约定期限届满后，经原告催告被告和通公司仍未恢复正常拍摄，故原告诉请要求解除协议及补充协议一、补充协议二的诉讼请求，本院依法予以支持；考虑因被告和通公司违约行为，对原告就协议约定的收益将产生预期损失，故原告依据约定要求被告和通公司承担认缴投资款20%违约金的诉讼请求，本院亦予以支持；被告和通公司并应就依据协议约定返还原告投资款，承担自2018年8月24日起的利息，原告提出协议约定年利率30%，现自愿将利息调整为24%，但本院认为，鉴于协议性经审查并非为借款合同，故被告和通公司不宜参照民间借贷法律规定的最高利率支付原告逾期还款利息，本院考虑被告和通公司向本院反映其经营困难的合理因素，综合酌定支持原告的利息损失，即自2018年8月24日至2019年8月19日的利息损失，按中国人民银行同期同档贷款利率予以支持；对原告主张的自2019年8月20日至实际清偿之日止的利息损失，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)予以支持。另根据被告俞丽华、被告杜永江、被告大宇公司出具的担保函及原告就担保函签订过程的陈述，原告要求被告俞丽华、被告杜永江、被告大宇公司就第二至三项诉讼请求承担连带责任的诉讼请求本院依法予以支持。被告和通公司、被告俞丽华、被告杜永江、被告大宇公司经合法传唤，均未到庭应诉，视为放弃相应诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告浙江视动力影视娱乐有限公司与被告浙江和通影视文化股份有限公司签订的《影视剧投资暨承制协议》、《电视剧补充协议》、《电视剧补充协议二》已于2019年4月29日解除；二、被告浙江和通影视文化股份有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告浙江视动力影视娱乐有限公司投资款25,000,000元及逾期付款利息(以25,000,000元为基数，自2017年11月18日起计算至实际清偿之日止；2019年8月19日以前按中国人民银行同期同档贷款利率计算；2019年8月20日之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计算)；三、被告浙江和通影视文化股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告浙江视动力影视娱乐有限公司违约金5,000,000元；四、被告杜永江、被告俞丽华、被告浙江大宇电器有限公司应对上述被告浙江和通影视文化股份有限公司的第二项、第三项付款义务承担连带清偿责任，被告杜永江、被告俞丽华、被告浙江大宇电器有限公司承担上述保证责任后，有权向被告浙江和通影视文化股份有限公司追偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费191,800元，保全费5,000元，由被告浙江和通影视文化股份有限公司、被告杜永江、被告俞丽华、被告浙江大宇电器有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  吴寅星审 判 员  缪景好人民陪审员  沈 新二〇二〇年三月二十五日法官 助理  倪小瑛书 记 员  倪小瑛附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十三条……当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。