河南省安阳市龙安区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0506民初601号原告：梅明吕，男，1963年6月2日出生，汉族，住河南省商城县。委托诉讼代理人：曹泳涛，河南铭高律师事务所律师。委托诉讼代理人：高小芳，河南铭高律师事务所律师。被告：林州二建集团建设有限公司，住所地河南省林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段。法定代表人：郭跃立，公司董事长。委托诉讼代理人：索新栓，男，公司员工。委托诉讼代理人：刘保江，河南广亚律师事务所律师。第三人：凌杰，男，1970年7月4日出生，汉族，住江苏省宜兴市。原告梅明吕与被告林州二建集团建设有限公司（以下简称林州二建公司）、第三人凌杰建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年3月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梅明吕及其委托诉讼代理人曹泳涛、高小芳,被告林州二建公司的委托诉讼代理人索新栓、刘保江，第三人凌杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梅明吕向本院提出诉讼请求：1.判令林州二建公司支付原告工程款3183302.2元；2.本案诉讼费由林州二建公司负担。诉讼中，梅明吕变更诉讼请求为：1.判令被告林州二建公司支付原告保证金300000元；2.本案诉讼费由被告林州二建公司负担。事实和理由：2012年7月22日，被告林州二建公司通过分包形式将位于安阳市××路与××路交叉口路北中州花都项目11#楼地上11层，地下1层；12#、13#楼地上18层，地下1层大清包施工任务交由原告方施工，并签订了《中州花都11#、12#、13#楼整体土建劳务合同》，承包单价为按中州花都11#、12#及13#楼实际建筑面积每平方米360元整，建筑面积计算按基础地下室和屋面面积另加一层的建筑面积。2012年7月11日，原告向被告方支付300000元履约保证金。在取得被告方同意后，原告组织施工人员进场施工，在施工过程中原告积极配合被告方完成施工任务，随后原告方向被告方进行了交工，2018年10月份业主开始入住。经核算，原告施工面积为34500平方米，按照签订的《中州花都11#、12#、13#楼整体土建劳务合同》约定，被告应支付施工费12420000元，但原告仅收到被告支付的款项9536697.8元。时至今日，被告林州二建公司仍拖欠原告施工费2883302.2元和保证金300000元未予支付。原告为保护自己的合法权益，诉至法院，请求判如所请。林州二建公司辩称，其公司没有与梅明吕签订任何形式的承包合同，也未收取梅明吕300000元的保证金。中州花都项目是由其公司承建，由凌杰负责，与梅明吕没有关系。对梅明吕所述本案涉及的中州花都11#楼、12#楼、13#楼工程款均是由林州二建直接支付给施工人凌杰，且已经全部支付完毕，涉案工程按暂定价应付38916000元，已超付8061762.3元。梅明吕并非本案适格原告，没有起诉资格。因此，请求法院依法驳回梅明吕的全部诉讼请求。凌杰辩称，凌杰是作为林州二建公司的委托代理人与梅明吕签订的分包合同。梅明吕起诉要求林州二建公司支付工程款的事情属实，但是工程现在没有进行结算，也不清楚应该支付梅明吕工程款的具体数额。梅明吕支付的300000元是借款，不是案涉工程的保证金。经审理查明：2012年7月22日，林州二建公司（甲方）与梅明吕（乙方）签订《中州花都11#、12#、13#楼整体土建劳务合同》，合同约定：甲方将位于安阳市××路与××路交叉口路北中州花都项目11#楼地上11层，地下1层；12#、13#楼地上18层，地下1层；剪力墙结构工程交由乙方施工。实行建筑面积平方米包干，甲方对乙方进行（大清包泥木钢）包工不包料、包辅材、包大中小型机械、周转材料（钢钉、扎丝）、模板、方木和内外脚手架防护材料及安装、拆除，和临时房的搭设等劳务承包模式，建筑面积计算规则计算建筑面积（基础地下室和屋面到结算时另加一层的建筑面积）。因设计变更和在施工过程中的人工工资增加，不再进行调整单价。承包价为按中州花都11#、12#、13#楼实际建筑面积每平方米360元计算，此价为一次性包死的承包价。同时合同约定：经甲乙双方协商订立本合同之时乙方向甲方交纳500000元，用于保证承包人的工程进度、质量及施工安全、安全文明施工的保证。本履约保证金返还主体结构工程全部封顶后10天内甲方返还乙方50%；代工程竣工验收达到合同约定的质量标准后28天内甲方无息返还给乙方剩余保证金。凌杰作为甲方代表在该合同上签字确认。同日，梅明吕（银行账号：62×××18）向凌杰（银行账号：62×××19）支付300000元保证金。支付保证金后，梅明吕进场施工。2016年4月18日，梅明吕（乙方）与凌杰（甲方）签订《中州花都项目付款协议》，协议约定：“甲方已付给乙方总计788万（730+38+20=788万）；二次结构完工后，甲方应付至70%，即1170×70%=819万；余下的31万和押金30万共计61万，甲方在乙方完成内外粉后即付清（注验收合格后付款）。内外粉后的10%工程款117万，甲乙双方根据原主体合同的付款期限进行支付”。凌杰与梅明吕在该协议上签字确认。梅明吕完成部分涉案工程后退场，林州二建公司将剩余工程交付他人施工建设。2018年9月30日，安阳市美鹏房地产开发有限责任公司（以下简称美鹏房地产公司）发布公告，其公司定于2018年10月16日开始交房。2018年10月12日，美鹏房地产公司发布交房时间一览表，12#楼于2018年11月1日至3日交房，13#楼于2018年11月4日至6日交房，11#楼于2018年11月27日至28日交房。后梅明吕要求林州二建公司支付剩余工程款及保证金，林州二建公司未予支付，双方发生纠纷。另查明：2016年9月1日，林州二建公司下发紧急通知，要求坚持每周五上午9点召开一次工作例会，要求各项目经理（沈德强、谷传俊、马本文、凌杰、冯益发、张天福）要亲自参加，不得迟到早退，对无故不参加会议的每次罚款5000元，迟到早退每次罚款1000元，并写书面检查。2017年8月25日，林州二建公司向梅明吕下发通知单，要求梅明吕于2017年8月27日下午4点前完成指定工程并达到验收标准，否则项目部概不负责，一切损失由其自行承担。上述事实，有梅明吕提交的中州花都11#、12#、13#楼整体土建劳务合同、银行转账记录、通讯录、2016年9月1日紧急通知、中州花都项目付款协议、中州花都11#、12#、13#楼建设工程基础主体结构施工劳务合同、施工电梯租赁合同、塔吊租赁合同书、建筑设备租赁合同、模板供需合同、情况说明、付款清单、凌发证人证言、林州二建公司通知单、林州二建公司工商信息、工程签单、工程签证单用章记录、整改通知单、技术交底单、维修验收通知、外粉结算单、付款材料、安阳市建筑工程质量监督站情况说明、交房公告、交房时间表；林州二建公司提交的安阳市处置非法集资工作领导小组绿色通道联席会议纪要（第7次）、安阳市处置非法集资工作领导小组文件安处非【2015】24号文件、安阳市处置非法集资工作领导小组文件安处非【2015】29号文件、安阳美鹏房地产开发有限责任公司证明、应付款明细、票据、技术交底单、劳务承包施工合同、外粉工程施工合同、请求函、录音、工程结算书以及当事人的陈述予以证实。所有证据经举证、质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，本案的争议焦点为林州二建公司是否应支付梅明吕300000元保证金。关于梅明吕主体是否适格的问题。庭审中,凌杰辩称其系林州二建公司的代理人,与梅明吕签订合同系职务行为;林州二建公司主张凌杰为涉案工程的实际承包人，其公司没有与梅明吕签订合同，梅明吕并非本案适格原告。本院认为，根据原告提交的紧急通知和其他相关证据可知，凌杰是林州二建公司书面认可的项目经理，是林州二建公司的委托代理人，凌杰代替林州二建公司在涉案合同上签字、收取保证金的行为，应视为其履行工作职责，林州二建公司应对此承担相应责任。关于凌杰辩称梅明吕支付的300000元系借款，并非案涉工程的保证金的答辩意见。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，当事人提供的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据凌杰与梅明吕签订的《中州花园项目付款协议》中明确载明保证金为300000元，且凌杰未提供证据证明该笔转账系借款。故对凌杰的该项辩称意见，本院不予采纳。关于梅明吕要求林州二建公司支付保证金300000元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”的规定，虽涉案工程未进行竣工验收，但涉案工程最晚已于2018年11月28日前交房完毕，应视为工程已竣工验收。根据双方《中州花都项目付款协议》验收合格后支付保证金的约定，林州二建公司应支付梅明吕保证金300000元。故对梅明吕的该项诉讼请求，本院予以支持。综上所述，林州二建公司应支付梅明吕保证金300000元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：林州二建集团建设有限公司于本判决生效后十日内支付梅明吕保证金300000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由林州二建集团建设有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  田小娟审 判 员  郝兴军人民陪审员  李玉霞二〇二〇年三月二十五日书 记 员  马瑞君