山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终940号上诉人（原审被告）：李亚冬，男，1991年1月30日出生，汉族，住山东省济宁市兖州区。委托诉讼代理人：刘亚平，山东滋阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王卫国，男，1972年11月14日出生，汉族，住山东省济宁市兖州区。委托诉讼代理人：张会强，兖州龙桥法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：韩旭，兖州龙桥法律服务所法律工作者。上诉人李亚冬因与被上诉人王卫国健康权纠纷一案，不服山东省济宁市兖州区人民法院（2019）鲁0812民初3622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李亚冬上诉请求：1、撤销济宁市兖州区人民法院(2019)鲁0812民初3622号民事判决；2、依法改判李亚冬赔偿王卫国合计各项经济损失共计8251.32元，其中误工费应为1427元(误工费计算方式：40天×44.6元/天=1784元，1784元×80%=1427元)；3、二审诉讼费用由王卫国承担。事实与理由：一审判决对误工费认定事实错误，计算方式有误。根据王卫国一审时提交的2019年10月份的工资流水以及10月份个人所得税纳税证明可知，王卫国在2019年10月份没有任何实际的误工损失，也就是说，王卫国的持续误工时间截止至2019年9月底，包括住院天数在内共计40天。根据相关法律规定，其没有实际减少误工费的部分，不应当予以支持，因此，其误工天数最多应当认定为40天。一审判决中仅依据王卫国具备A2驾驶证便认定其从事经营性道路货物运输工作，从而按照交通运输行业标准计算误工费用，显属证据不足。在一审中，王卫国并没有提交事故发生前三年或三个月的工资流水证明及个人所得税纳税证明，不能证实人身损害事故发生前的收入情况，不能证实其是否有固定收入，所以一审判决对其误工计算标准的认定没有证据依据。即使支持其误工费用也应当依照其经常居住地的农村收入标准计算，为每天44.6元。一审判决中误工费用计算错误，计算方式应当是44.6元×40天=1784元，由李亚冬承担80%的责任，也就是1427元的误工费，与医疗费、住院伙食补助费、护理费等合计为8251.32元。王卫国辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。在一审庭审中，经过双方当事人陈述、举证、质证和法院认证，对于本案中双方发生口角争执责任划分已十分明确，由李亚冬承担80%的责任，李亚冬也充分予以认可，争议焦点是王卫国误工天数及误工费的计算标准。一审时王卫国提交的住院相关发票、病休证明及出院后又在诊所打针治疗的单据，足以证明王卫国因此在家休养一百余天，而王卫国提交的单位用工证明又足以证明王卫国在休息期间确实误工了。另外，王卫国A2驾驶证、经营性道路货物运输从业资格证、道路运输证等各项证件齐全，且双方发生争执时就是在工作中，一审时又有单位及税务部门所开具的相关证明，一审判决按照交通运输业标准计算误工费完全符合法律规定。李亚冬主张一审认定事实错误的原因没有任何相关证据证明，不足以被采信。王卫国向一审法院起诉请求：1、判令李亚冬赔偿王卫国各项经济损失共计35406元；2、本案诉讼费用由李亚冬承担。一审法院认定事实：王卫国与李亚冬互不认识，2019年8月21日12时许，双方在兖州区煤矿煤厂处，因车辆停放问题发生争执，并相互殴打，李亚冬将王卫国打伤，同日王卫国到附属医院兖州院区住院治疗，2019年8月26日出院，住院期间，由谢宝玲一人陪护。出院后王卫国多次到附属医院兖州院区复查治疗，共计支付住院费及其他门诊费用7671.15元，复印病历花费9元。复查治疗期间附属医院兖州院区出具病休建议书，建议病休累计84日。2019年9月26日，济宁市公安局济东分局出具济公东（治）行罚决字[2019]140、141号行政处罚决定书，分别对李亚冬处以行政拘留五日，对王卫国处以罚款200元的行政处罚。另经审理查明，王卫国系李杰物流公司聘请的货车司机，王卫国机动车驾驶证准驾车型为A2，系经营性道路货物运输驾驶员。一审法院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，王卫国与李亚冬因停车问题发生争执，并相互殴打，双方均有过错，综合考虑，该院认定李亚冬承担80%的责任，王卫国承担20%的责任。关于王卫国的经济损失该院认定如下：王卫国所主张的住院伙食补助费250元（按照每天50元，以5天计算）、护理费400元（按一人陪护，每天80元，以5天计算）、复印费9元，该院认为符合法律规定，该院予以认可。关于医疗费，王卫国提供附属医院兖州院区发票10张，共计7671.15元，该院予以认可，其提供的颜店医院处方笺及收据8张，共计9921元，该院不予认可。关于误工费，该院认为误工费应按照交通运输行业上一年度职工平均工资计算，按照每天217.87元，以89天计算，共计19390.43元。关于交通费，王卫国虽未能提供证据证实其实际发生的交通费用，但考虑王卫国就医地点、时间、人数、次数等因素，该院认为交通费酌情认定200元为宜，以上合计27920.58元。王卫国上述经济损失，应由李亚冬赔偿22336.46元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条之规定，判决：李亚冬于本判决生效后十日内赔偿王卫国医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、复印费等各项经济损失共计22336.46元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费429元，由王卫国负担200元、李亚冬负担229元。二审查明的事实与一审判决认定的一致。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”关于王卫国误工费数额的计算，王卫国提交的与济宁市兖州李杰物流有限公司签订的司机聘用合同书，能够证明王卫国系济宁市兖州李杰物流公司聘请的货车司机，结合王卫国提交的机动车驾驶证和营运资格证书，能够认定王卫国从事交通运输行业。王卫国未能提供充分证据证明其最近三年的平均收入情况，一审认定王卫国误工费按照交通运输行业上一年度职工平均工资217.87元计算，并无不当，应予维持。关于误工期限问题，李亚冬主张根据王卫国一审中提交的工资流水和个人所得税纳税证明，其2019年10月份并不存在实际误工损失，故误工期限应计算至2019年9月底。本院认为，误工费计算期限应为受害人实际误工时间。根据王卫国一审中提交的劳动合同、工资扣发证明等证据可以看出，王卫国系济宁市兖州区李杰物流公司的货车司机。《李杰物流2019年10月份工资发放明细表》显示截止到2019年10月份，王卫国实际出勤天数为240天，2019年9月份和10月份王卫国没有上班，单位亦没有向其发放该两个月的工资；2019年1月至2019年10月，李杰物流公司实际向王卫国发放工资共计63580元，王卫国应缴个税为420元。王卫国一审中提交的个人所得税纳税记录载明的记录期间为2019年1月-2019年12月期间的，实缴（退）金额为420元，该数额与《李杰物流2019年10月份工资发放明细表》中载明的应缴个税数额一致。因此，虽然个人所得税纳税记录载明的税款所属期为2019年10月，但王卫国缴纳的420元个人所得税明显不是2019年10月一个月的，而是1月至10月期间10个月的应缴税金数额。故李亚冬以此主张王卫国2019年10月份没有工资损失，与事实不符，本院不予支持。一审法院按照医院出具的休息证明认定王卫国的误工期限，并无不当，应予维持。综上所述，李亚冬的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费152元，由李亚冬负担。本判决为终审判决。审判长  闫先东审判员  宋汝庆审判员  史海洋二〇二〇年三月十六日书记员  刘纯子