广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初323号原告：孔翔宇，男，1994年7月15日出生，汉族，居民身份证住址广东省肇庆市端州区***************。委托诉讼代理人：麦嘉文，广东德锐律师事务所律师。被告：肇庆市七星九一体育信息咨询有限公司，住所地广东省肇庆市*******至八层写字楼三楼办公楼。法定代表人：张某1。委托诉讼代理人：李妍，广东天量律师事务所律师。委托诉讼代理人：符军，广东天量律师事务所实习律师。原告孔翔宇与被告肇庆市七星九一体育信息咨询有限公司（以下简称七星公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孔翔宇的委托诉讼代理人麦嘉文、被告七星公司的委托诉讼代理人李妍、符军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孔翔宇向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告在2018年9月1日至2019年9月12日存在劳动关系；2.判令被告支付解除劳动合同关系经济赔偿金28479元；3.判令被告支付绩效奖金19728元和分红奖金30000元；4.判令被告支付代通知金9493元；5.被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告于2018年9月1日入职被告处，原告的职位为高级教师，离职前12个月平均工资为9493元。2019年9月12日，被告在没有提供任何书面证明原告违反规章制度就突然单方面通知原告解除劳动合同，原告认为根据《劳动合同法》第八十七条的规定，被告属于违法解除劳动合同，应当支付经济赔偿金。肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会驳回绩效奖金及分红奖金的仲裁请求完全缺乏事实及法律依据，原告认为：1.根据《2019年七星九一体育信息咨询有限公司绩效奖金判定标准纲要》以及被告记录的相关绩效考核数据，原告所教学班级的留生率，升级升段率均超过前述纲要的规定，理应获得绩效奖金19728元及分红奖金30000元；2.原告认为很多家长都非常喜欢本人教学，很多家长小孩表示非原告教学而不报名，而且被告在2019年9月12日解除合同，绩效奖金以及分红奖金计算只能截止到2019年9月12日的数据，后续变动的数据与原告无关；3.案中关键人物曾炜博的家长并非主动退学费，聊天截图中已明确指出是对方主动联系家长表示退费，且不止一人收到其电话通知退费，被告的目的已经很明显是为了降低原告已经达标数据，行为极其恶劣。被告却拖延不肯发放绩效奖金及分红奖金，截至本次开庭前，原告至今仍未领取绩效奖金及分红奖金。被告七星公司辩称，一、被告与原告签订劳动合同，确认与其产生劳动关系。被告从未否认其不存在劳动关系。被告确认原告从2018年9月1日入职，2019年9月12日原告向其发出解除劳动合同的通知。二、被告无需支付经济赔偿金和“代通知金”。原告在职期间，长期不服从管理，校区实行打卡制度，但是原告经常不打卡还迟到，让整个班级的孩子等。被告多次接到家长的投诉，和原告沟通后，原告依旧我行我素。这也是其留生率为何不达标的原因。被告作为一家培训机构，靠的就是学员培训，老师长期不守时会造成很不好的影响，不仅仅是留生，招收新学员也会受影响。基于此被告才向原告发送解除劳动合同的通知。三、原告无资格获得绩效奖金和分红奖金。原告在证据中提交《2019年七星九一体育信息咨询有限公司绩效奖金判定标准纲要》（以下简称《奖金判定纲要》）作为申领奖金的依据，也就是说原告承认该《奖金判定纲要》的效力。那么原告需要符合里面的标准才可以获得绩效奖金和分红奖金。《奖金判定纲要》明确要求“高级教师：保证学期留生率不低于85%，将获得院生学费基数的5%。保证学期升级升段率不低于50%将获得院生学费基数的5%。当两项指标全部达成后将直接获得七星围棋终极分红奖金。”被告虽然在2019年9月12日通知解除劳动合同，但是上学期考核还是对原告开放的。本来考核应该是上学期的解除劳动关系无关，所以给予其宽限期，只要他的留生率达标，绩效奖金还可以给，对考核日期放宽到9月15日，原告对此也予以确认。但是截止9月15日，原告的留生率仍然没有达到85%，而且统计其升级升段率也未达到50%（升级升段率是在广东省围棋段级位系统可以查询）。根据《奖金判定纲要》绩效奖金无法领取，随之学期分红也不能获得。综上所述，原告未完成绩效考核无权领取奖金。恳请法院查明事实，驳回原告的全部诉讼申请。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：双方对于广东省肇庆市端州区劳动人事争议仲裁委员会端劳人仲案决字【2019】209号仲裁裁决书中部分查明事项并无争议，本院予以确认。具体包括：1.入职时间：2018年9月1日；2.劳动合同签订情况：2018年9月1日至2021年8月21日；3.工作岗位:围棋高级教师；4.工资情况：基本工资1550元+提成，离职前十二个月的月平均工资数额为9493元/月，工资发放形式是以银行转账方式；5.双方解除劳动关系的时间：2019年9月12日，解除原因是单位解除；6.劳动关系：确认2018年9月至2019年9月双方存在劳动关系。此外，双方有签订书面的劳动合同。原告于2019年9月12日收到被告出具的《解除劳动合同通知书》，该通知书载明“根据公司工作纪律与奖罚条例的规定，公司决定从2019年9月12日起解除与你签订的劳动合同。处理事由说明：在职期间不符合公司岗位工作要求，经过多次调整及思想沟通依然未能达到相关工作要求；在职期间多次违反各项指示要求，并顶撞上级……”该通知书指出解除原告的原因，原告不予以认可。原告主张被告并未调整其工作岗位，被告亦予以确认。被告抗辩原告违反其工作指示要求。被告制作的《2019年七星九一体育信息咨询有限公司绩效奖金判定标准纲要》，该纲要载明绩效奖金获取标准：高级教师：保证学期留生率不低于85%，将获得院生学费基数5%。保证学期升级升段率不低于50%将获得院生学费基数的5%，当两项指标全部达成后将直接获得七星围棋终极分红奖金。（各校区高级老师最多两名）。此外，上述纲要载明七星围棋终极分红奖金：由该学期七星围棋各校区纯利润之和的30%组成。该奖金最低保底为30万元。（当该学期七星围棋各校区纯利润之和的30%不足30万时按30万发放）。该奖金根据排名最多由10人平均获得。当完成绩效基本指标数不足10人时由剩余完成者平均分配。高级教师达到绩效基本指标将优先获得名额。（股东会和董事会成员不占用此名额）。原告主张其已经达到纲要所定的学期留生率88.74%，学期升级升段率为69%。被告抗辩原告并未达到纲要要求的标准，其中升级留生率为84.11%，升段率仅为40.4%。原告认为上述纲要统计的时间段应为2019年1月1日至2019年9月12日止，被告不予认可，认为应是2019年1月1日至2019年9月15日止。此外，在2019年9月11日，原告与被告股东之一顾玉彰的微信聊天记录，经过微信语音转换后，显示：顾说：“好（孔）老师，这个机票（绩效）这个呢，你最好13号，咱们开会之前如果能达到你，最好是这个时间达到。那如果你这个时间没达到呢，当时颁奖肯定是会先颁给这个。其他老师的。然后呢，就算颁奖给其他老师呢，你的时间是15号儿，因为15号儿发钱啊，问你15号儿之前能达到呢，也是这个钱会到时候发给你的这么一个流程啊。你看一下有没有问题。”原告文字回应“没问题。”原被告在庭审前分别申请了证人出庭作证。首先，原告申请的证人程珏铭表示原告曾经在2019年下半年报班时，对于原告离职的情况，有被告的工作人员联系可以全额退还学费，并免费试听一个月新带课老师的课程后再决定是否续费继续学习围棋。另外，其亦表示原告在其报名围棋课程时，退还了一半学费。其次，被告申请的证人梁欣意庭审中表示：梁欣意的工作内容是前台工作人员，其负责录入报名学生、初步统计留生率，升级升段率。其会将初步统计的数据截图发送给各个带课老师，根据老师要求进行修改后再行发送给被告负责人事工作的人员。但最终确定留生率、升级升段率应以被告人事工作人员作出的为准。本院认为，本案是劳动争议。对于双方并无争议的焦点，本院予以确认，双方存在的争议焦点，本院作如下评判：被告是否存在违法解除劳动关系的问题。首先，被告向原告出具的《解除劳动合同通知书》，载明解除劳动关系的原因，但是从双方当事人提交的证据显示，并没有显示原告存在“在职期间不符合公司岗位工作要求，经过多次调整及思想沟通依然未能达到相关工作要求；在职期间多次违反各项指示要求，并顶撞上级……”的情形。其次，被告作为用人单位，应对解除原告劳动合同关系的原因承担相应的举证责任，原告所列举的证据与《解除劳动合同通知书》所载明的解除原因并不一致；被告亦未有对原告进行过岗位调整。本院对于被告的抗辩不予采信。再次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第十三条的规定，被告并未能举证证明其合法解除原告的劳动关系，本院认为被告解除与原告的劳动关系违法。支付赔偿金的认定问题。首先，原被告双方对于原告离职前十二个月平均工资为9493元/月，实际工作期限从2018年9月1日至2019年9月12日并无异议，本院予以确认。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，结合原告的工作年限折算应为1.5个月，原告应得赔偿金为28479元（9493*1.5*2=28479）。再次，原告在仲裁中主张被告应向其支付经济赔偿金18986.4元，是对自身权利的处分。原告在诉讼中将经济赔偿金的数额变更为28479元，与仲裁的申请并不一致，本院对于原告增加部分不予支持，被告应向原告支付因违法解除劳动合同关系的赔偿金18986.4元。被告是否需要向原告支付待通知金的认定问题。首先，代通知金是根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条所列情形而计算得出。其次，被告虽然属于违法解除劳动合同关系，但并未符合上述法律规定的情形，原告的主张并无法律及事实依据，本院不予支持。原告主张被告应向其支付绩效奖金及分红奖金的认定问题。首先，根据被告制作的《2019年七星九一体育信息咨询有限公司绩效奖金判定标准纲要》载明了获得绩效奖金的标准和终极分红奖金的标准，原告亦已经知悉。绩效计算的留生率及升级升段率应由被告人事部门核算后作出，原告提供的统计表，是由被告前台工作人员进行初步统计，该工作人员出庭亦表示并无最终审核权限。被告出具的有其公章及相应工作人员签名确认的统计表应是最终统计结果。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，被告作为用人单位已经履行了相应的举证义务，本院对于被告的举证予以采纳。其次，原告主张被告强行将学费退还给学生，以此达到降低原告留生率的目的。但是，根据原告申请出庭作证的证人陈述显示，被告并没有强行退付学费，而是被告与学员家长进行协商。对于该证人证言，本院予以采信。再次，原告存在通过返还部分学费留住学员的行为，虽然被告并无明确的规章制度予以禁止，但该行为的存在，确实对被告所制定绩效考核制度造成冲击，是不当竞争之举。最后，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，原告所列举的证据不足以支持其诉求，本院对于原告主张被告应向其支付绩效奖金及分红奖金的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：确认原告孔翔宇与被告被告肇庆市七星九一体育信息咨询有限公司在2018年9月1日至2019年9月12日期间存在劳动关系；被告肇庆市七星九一体育信息咨询有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告孔翔宇支付违法解除劳动合同的赔偿金18986.4元；驳回原告孔翔宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述债务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元（原告孔翔宇已预交），由原告孔祥宇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  陈晓文二〇二〇年三月十七日书记员  杜爱怡