安徽省阜阳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）皖12刑终32号原公诉机关安徽省阜阳市颍州区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）余某，女，汉族，1979年8月8日出生，安徽省阜阳市人，住所地阜阳市颍泉区。系本案被害人。上诉人（原审被告人）余祥，男，汉族，1990年9月7日出生，安徽省阜阳市人，小学文化，无业，住所地阜阳市颍州区。曾因犯故意伤害罪，于2018年6月19日被安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年,缓刑一年六个月。因故意伤害他人身体，于2018年12月7日被行政拘留十日，又因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年12月15日被阜阳市公安局颍州分局转为刑事拘留，同年12月28日经阜阳市颍州区人民检察院批准逮捕，次日由阜阳市公安局颍州分局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。辩护人许梦君，安徽星阑律师事务所律师。安徽省阜阳市颍州区人民法院审理阜阳市颍州区人民检察院指控原审被告人余祥犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人余某提起附带民事诉讼一案，于2019年11月8日作出（2019）皖1202刑初302号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人余某、原审被告人余祥均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，询问上诉人余某，讯问上诉人余祥，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。期间，因新型冠状病毒肺炎疫情影响，于2020年2月10日中止审理，同年2月27日恢复审理。本案现已审理终结。原判认定：被告人余祥与余某、余某1系同父异母兄妹关系。2018年11月26日22时30分许，余祥、余某、余某1的父亲余某2让余某1将其放在余某1家中的物品搬回，余某1及被害人余某先后来到阜阳市古商城糖酒公司家属院附近，遇到下班回家的余祥。因家庭纠纷等琐事，余祥与余某、余某1发生争执，余祥与余某互相吐口水并发生厮打，余祥上前用左臂卡住余某的脖子，右手持经打磨的电瓶车钥匙将余某捅伤。经阜阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，余某的人体损伤程度为重伤二级。另查明，案发后，余某在阜阳市第二人民医院住院治疗20天，花去医药费43540.4元，造成其他经济损失:误工费22366.8元(68033元/年÷365天×120天)、护理费7408.8元(123.88元×60天)、住院伙食补助费1000元(50元×20天)、营养费6000元(50元×120天)、交通费200元、鉴定费1000元，合计81516元。原判依据相关书证，现场勘查、提取等笔录，鉴定意见，视听资料，证人证言，被害人陈述，被告人供述与辩解以及余某的住院病历、相关医疗费用票据、司法鉴定意见书等证据认定上述事实。原审法院认为，被告人余祥故意非法损害他人身体健康，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。被告人余祥及其辩护人提出指控余祥故意伤害罪事实不清、余祥属于正当防卫及构成自首等相关辩解及辩护意见不能成立，不予支持。对辩护人提出被害人具有过错的辩护意见予以采纳。对附带民事诉讼原告人诉讼请求的合理部分予以支持，但赔偿精神抚慰金及残疾赔偿金等诉讼请求无法律依据，不予支持。被告人余祥在缓刑考验期内，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。根据被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十九条第一款、第三款、第七十七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款之规定,判决：撤销合肥高新技术产业开发区人民法院刑事附带民事判决书中被告人余祥犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月的缓刑部分，被告人余祥犯故意伤害罪判决有期徒刑三年六个月，决定执行有期徒刑四年；被告人余祥赔偿附带民事诉讼原告人余某经济损失共计人民币81516元，于该判决生效之日起十日内给付赔偿完毕。上诉人余某提出：原判对余祥量刑畸轻，民事赔偿数额过低，请求二审法院对余祥从重处罚并支持其民事部分诉讼请求。上诉人余祥提出原判事实不清，证据不足，是被害人余某纠集黑恶势力人员到他家滋事并欲伤害他的小孩，他是为了保护家人和自身安全，情急之下用胳膊勒余某脖子将其摔倒，用钥匙捅了余某腹部一下，不可能造成余某重伤的结果，余某的重伤是被害人一方自行做假伤欲诬陷他，申请对余某的伤情进行重新鉴定，请求二审法院依法公正判决。其辩护人提出:1.余祥构成自首，认罪态度良好。2.被害人余某存在严重过错。3.余某陈述及余某1证言存在虚假成分。综上，原判对余祥量刑过重，建议二审法院依法从轻处罚。并提交了余某、余某1与余祥之间的因房产纠纷提起民事诉讼的民事起诉状和民事判决书，欲证明余某对本案存在严重过错。经二审审理查明，2018年11月26日22时许，上诉人余祥因家庭矛盾故意伤害余某致余某重伤并给余某造成经济损失81516元的事实已经一审庭审举证、质证，查证属实的有关证据证实。因此，对一审认定的事实和证据，本院予以确认。对于上诉人余某认为原判对余祥量刑畸轻的上诉理由，经查，原判根据余祥的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，在法定刑幅度之内对余祥判处有期徒刑三年六个月，并撤销合肥高新技术产业开发区人民法院刑事附带民事判决书中对余祥犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并无不当。宣判后，在法定期限内，公诉机关亦未抗诉。上诉人余某作为附带民事诉讼原告人对原审判决的刑事部分并不享有上诉权。此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人余某认为原判民事部分判决赔偿数额过低的上诉理由，经查，原判根据余某提交的相关住院病历及医疗费、鉴定费票据，结合鉴定意见，依据相应的赔偿标准认定余某的经济损失共计81516元并无不当。此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于余祥提出余某的伤情不是其行为所致并申请对余某伤情重新鉴定的上诉理由，经查，根据一审庭审查证属实的相关证据，足以证明打架时只有余祥和余某发生身体接触，余祥用锐器将余某腹部刺伤，余某受伤后经120医生现场救治后及时送阜阳市第二人民医院抢救治疗，并无自行伪造伤情的情形。被害人余某的伤情鉴定系阜阳市公安局刑事科学技术研究所依照法定程序作出鉴定意见，应当作为认定案件事实的证据。综上，此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于余祥提出余某纠集黑恶势力人员到其家滋事的上诉理由，经查，该部分上诉理由没有其他证据印证，尤其是余祥父亲余某2、余祥妻子胡晓静作为现场证人，二人证言亦均未提及有余祥所辩解的情况。此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于余祥的辩护人提出余祥构成自首的辩护意见。经查，余祥一审庭审时当庭对其致伤余某的事实予以否认，原判对此已经予以论述，认定余祥不构成自首，并无不当，本院不再重复置评。对于余祥的辩护人提出被害人具有严重过错的辩护意见。经查，辩护人提交的有关民事起诉状、民事判决书只能证明余祥与余某双方因房产问题素有纠纷，一审亦认定了本案系因家庭纠纷引发，并根据双方的行为确认余某对矛盾激化也负有一定责任，并无不当。此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为：原审被告人余祥故意伤害他人，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。由于其犯罪行为给上诉人余某造成的物质损失，依法应予赔偿。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分判赔适当，审判程序合法。上诉人余某、上诉人余祥的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。但一审判决主文第（一）项中“撤销合肥高新技术产业开发区人民法院刑事附带民事判决书中被告人余祥犯故意罪”中对余祥所犯罪名描述为“故意罪”属文字错误，应纠正为“故意伤害罪”；另一审判决认为余祥此次犯罪属于“在缓刑考验期内，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决”亦有误，余祥此次犯罪是在缓刑考验期内犯新罪，予以纠正；另一审判决认定余详与余某系“同父异母兄妹”关系亦有误，二人系“同父异母姐弟”关系，亦予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李志军审判员  王远东审判员  王 刚二〇二〇年三月二十四日法官助理张雷书记员顾海龙附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。。