湖南省新化县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1322民初1248号 原告：湖南省华龙建筑工程有限公司，住所地岳阳市。 法定代表人：曾向阳、该公司经理。 委托诉讼代理人:袁立梅，湖南迪坤律师事务所律师。 被告：李剑辉，男，1991年2月25日出生，汉族，农民，住新化县。 委托诉讼代理人：邹鸿斌，湖南正君律师事务所律师。 原告湖南省华龙建筑工程有限公司与被告李剑辉劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖南省华龙建筑工程有限公司的委托诉讼代理人袁立梅，被告李剑辉及其委托诉讼代理人邹鸿斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省华龙建筑工程有限公司诉讼请求：1、请求依法撤销新劳人仲案字【2018】第73号裁决书，并依法改判原告不予支付停工留薪工资及护理费；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、新化县劳动人事仲裁委员会裁决原告支付被告李剑辉停工留薪期工资21834元明显不当。被告受伤在娄底中心医院治愈后，虽然没有在原告处继续上班，但在其他建筑工地做工，因此没有减少其收入，没有实际误工损失。被告没有申请解除劳动关系，新化劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付被告9个月的停工留薪期工资不妥，如果要考虑，也只能酌情认定为3个月的停工留薪期工资，即7278元。二、根据《工伤保险条例》的规定，本案被告的护理费5400元应由工伤保险基金支付。3、本案仲裁违反了程序，李建辉伤残鉴定意见是没有送达给原告，没有给原告重新鉴定的权利，原告要求对工伤保险局没有送达伤残等级鉴定的行为提起行政诉讼，如果进入行政诉讼阶段，本案将只能进行中止审理，本案应以调解为主。 李剑辉答辩要点：新劳人仲案字【2018】第73号裁决书认定事实清楚，证据充分，请求人民法院依法维持该裁决。 查明的事实 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： 一、双方当事人无争议的事实 1、2017年12月1日上午8时许，被告李剑辉在原告湖南省华龙建筑公司承建的大汉龙城10栋5楼从事木工装模工作，当时不慎摔到楼下而致头部受伤，被告受伤后，先后被送往新化县中医医院、中南大学湘雅二医院、娄底市中心医院住院治疗，经上述三个医院诊断，被告伤情为脑挫裂伤，脑内出血（脑干区），外伤性蛛网膜下腔出血。头皮挫裂伤，头皮血肿，多处软组织擦伤，额顶枕叶脑挫裂伤，被告在娄底市中心医院住院54天，整个治疗期间，被告自行支付了医疗费40637.88元，被告在原告处工作时，原告为其办理了工伤保险，月缴费工资为2426元。2018年3月28日，新化县人力资源和社会保障局认定被告为工伤。2018年8月17日，经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告李剑辉在此次事故中受伤构成伤残九级。原告与被告协商赔偿事宜未果，原告向新化县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付原告一次性伤残补助金35037元、一次性工伤医疗补助金31144元、一次性伤残就业补助金31144元、停工停薪期工资38930元、医疗费43638元、住院伙食补助费5700元交通费5000元、食宿费3373元、鉴定费300元、护理费7410元；2019年3月11日，经新化县劳动人事争议仲裁委员会仲裁认为，原告因工作原因受到意外伤害，经人力资源和社会保障行政部门认定为工伤，并被劳动能力鉴定伤残玫级，原告要求解除劳动关系，被告有支付原告伤残玫级相应工伤保险待遇的义务，原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费用、应从工伤保险基金中支付，因而对原告要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费用的仲裁请求，不予支持。以月缴费工资为标准，计算原告要求被告支付食宿费、交通费的仲裁请求，因不符合法律规定，不予支持，经调解无效，该仲裁委员会裁决如下：一、终止双方当事人之间的劳动关系。1、终止原、被告双方当事人之间的劳动关系，原告应支付被告一次性伤残就业补助金19408元，停工留薪期间21834元，医疗费40637.88元，护理费5400元，以上共计87279.88元。2、驳回申诉人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，起诉至人民法院。经审理无法查明被告的工资情况。 2、原、被告对双方存在劳动关系无异议。 3、原告为被告办理了工伤保险，月缴费工资为2426元；另查明，2016年度娄底地区职工月平均工资为4044元。 4、被告向大汉龙城项目出具了《承诺书》，载明：本人李剑辉，2017年12月9日我在新化大汉龙城10号栋5楼装模时不慎失足摔到楼下致头部受伤，为配合大汉龙城项目部办理相关手续，本人承诺工伤赔偿款不要大汉龙城项目部承担。承诺人：李剑辉，2018年5月21日。 二、双方当事人有争议的事实 1、原告是否应向被告支付相应的工伤保险待遇。被告在原告的大汉龙城工地从事木工工作。原告认为，新化县劳动人事争议仲裁委员会仲裁原告支付被告停工留薪期工资明显不当，被告治愈后没在原告处上班，但在其他建筑工地做工，因此被告没有实际的误工损失，且原告没有解除与被告的劳动合同，被告也没有提出申请解除与原告的劳动关系，且被告向原告出具了承诺书，其工伤赔偿款不要求大汉龙城项目部承担，故原告不应支付被告停工留薪期工资、护理费；被告认为，新化县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁事实清楚，证据充分，应依法维持，被告向大汉龙城项目部出具的承诺书，是在原告的胁迫下签订的，当时被告要向劳动行政部门申请工伤认定和劳动能力鉴定，原告在被告没出具承诺书就不给被告盖章、签字，被告在这种情况下才出具了该承诺书，不是被告的真实意思表示，且该承诺内容违法；本院认为，虽然被告向大汉龙城项目部出具了不要求大汉龙城项目部承担工伤赔偿款的承诺书，但被告在庭审中的陈述是由于项目部不配合被告申报工伤的情况下不得已才出具的承诺书，不是被告真实意思的表示，较为符合事实，且该承诺书内容不符合法律规定，另外，原告认为被告治愈后就在其它建筑工地做事，被告没有实际误工损失，但原告没有提交被告在其它建筑工地做事的证据，故对原告依据承诺书，不支付被告停工留薪期工资、护理费的主张，本院不予以支持； 2、被告的工伤保险待遇数额如何确定。2017年12月1日上午8时许，被告李剑辉在原告湖南省华龙建筑公司承建的大汉龙城10栋5楼从事木工装模工作，当时不慎摔到楼下而致头部受伤，并于2018年3月28日经新化县人力资源和社会保障局认定被告为工伤，经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定构成伤残九级，且原告为被告参保了工伤保险；依照法律规定，原告作为用人单位，依法应当向被告支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费。被告的具体工资无法查明，被告办理了工伤保险，月缴费工次为2426元，故其工伤保险待遇按照被告月缴费工次为依据予以计算，一次性伤残就业补助金为：2426元/月×8个月=19408元；停工留薪期工资为2426元/月×9个月=24834元；住院54天，护理费为100元/天×54天=5400元。 判决的理由和结果 本院认为，被告系原告职工，原、被告之间存在合法的劳动关系，双方的权利义务受法律保护。2017年12月1日被告因工作原因受伤，经人力资源和社会保障行政部门认定为工伤，并被劳动能力鉴定机构鉴定为劳动能力伤残九级，原告有支付被告伤残九级相应的工伤保险待遇的义务。根据《工伤保险条例》的规定，原告为被告购买了社会保险应当依法享受工伤保险待遇，其中参加工伤保险统筹的，工伤保险待遇依法由工伤保险基金和用人单位分别支付，即一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费应当由用人单位即原告支付，故对原告要求撤销新劳人仲案字（2018）第73号仲裁裁决书，不支付被告停工留薪其工资、护理费的诉讼请求，不予支持。对被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医药费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费等，不属于人民法院审理的范畴，应当属于工伤的行政部门处理，本院不予审理。因被告的工资无法查明，以月平均缴费工资为基数，计算被告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资，以及护理费。基此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条之规定，判决如下： 一、解除原告湖南省华龙建筑工程有限公司与被告李剑辉之间的劳动关系。 二、由原告湖南省华龙建筑工程有限公司支付被告李剑辉，一次性伤残就业补助金为：19408元，停工留薪期工资为21834元、护理费5400元，合计46642元； 如果未按本判决规定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条第三款规定，加倍支付适延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由原告湖南省华龙建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院，也可以直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。 审 判 员  邹铁斌 二〇二〇年三月二十三日 代理书记员  周文彬 附相关法律条文： 1、对《工伤保险条例》的适用： 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 2、对《湖南省实施办法》的适用 第二十六条劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。