江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0213民初9894号原告：无锡锐林房地产经纪有限公司，住所地无锡市梁溪区锡澄路2601号圆融发展中心1003。法定代表人：查建根，该公司董事长。委托诉讼代理人：郑昕，该公司人事经理。被告：李娜，女，1978年2月2日生，汉族，住无锡市滨湖区。委托诉讼代理人：赵丽娟，江苏金汇人律师事务所律师。原告无锡锐林房地产经纪有限公司（以下简称锐林公司）与被告李娜劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月14日、11月5日两次公开开庭进行审理。原告锐林公司的委托代理人郑昕，被告李娜（第一次开庭未到）及其委托代理人赵丽娟到庭参加诉讼。现已审理终结。锐林公司向本院提出诉讼请求：1.判令锐林公司无需支付李娜2019年1月至3月绩效工资30000元；2.判令锐林公司向李娜支付2019年4月工资差额2344.82元；3.判令锐林公司向李娜支付2019年5月工资差额6206.89元；4.判令锐林公司向李娜支付解除劳动合同赔偿金43750元；5.判令李娜承担本案诉讼费。事实和理由：2018年10月8日李娜入职时，是与上海锐丰投资顾问有限公司签订劳动关系，该公司系锐林公司华东地区的总公司，2019年无锡分公司完成社保账户开户可缴纳本地社保后，李娜劳动关系于2019年1月1日经由《劳动合同变更协议》转至锐林公司。锐林公司在聘用李娜时约定的薪酬结构为底薪+绩效奖金的形式，绩效奖金的发放标准视当时施行的绩效考核办法以及绩效考核方案而定。根据入职时与李娜的约定，2018年10月8日至2019年3月1日若考核结果不达标，绩效奖金至少发放50%视为对新入职阶段的保护。因首季度达标情况不理想，且次季度涉及春节过年，经无锡城市总经理预估判定下一考核周期也存在不达标的可能性，故经城市总经理申请，锐林公司于2019年1月11日向李娜发放两个考核周期的绩效奖金，各按50%保底金额发放，合计发放28783.47元(已扣个税)。后在李娜本人认可的前提下考核方案做了调整，在2019年4月至2019年6月期间根据当时的考核结果，李娜各项考核皆未达标，故锐林公司未发放本季度绩效奖金。自2019年5月5日李娜因其儿子发烧请假之后，自当月7日至24日期间共14个工作日，李娜在锐林公司无出勤记录、无缺勤说明的申请记录，且没有实际工作的过程及成果证明其期间缺勤并非事假，故锐林公司不认可5月全额赔付其全月薪资报酬一事。另补充两点，一是锐林公司在2019年4月与李娜沟通解除劳动合同，当时说好以五月份工资作为赔偿金，五月份不用考勤，照常计算李娜的出勤薪资，李娜同意并知情。二是在2019年，锐林公司约见李娜签署解除劳动合同协议书，李娜不予配合，不愿意签署。此后，李娜向无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称梁溪区劳动仲裁委）申请劳动仲裁，该委在锐林公司缺席的情况下作出了锡梁劳人仲案字〔2019〕第468号仲裁裁决书（以下简称468号裁决书）。锐林公司对468号裁决书不服，认为：1.对第一项裁决，其无需支付李娜2019年1月至3月绩效工资30000元。2.对第二项裁决，其中绩效金额10000元部分其不予以认可，且基本薪资差额应为2344.82元[17×(3000/21.75)]。3.对第三项裁决，其中绩效金额10000元部分其不予以认可，且应发基本薪资为6206.89元[20000/21.75×(21.75-14-0.5×2)]。4.对第四项裁决的赔偿金金额45135.28元，其有异议，原赔偿金基数核算过程中所含绩效金额非李娜应实得收入，根据李娜应得薪资及公司实际发放流水核算，赔偿金基数应为21285元[(17000×7+15000×2)/7]，实际赔偿金应为43750元。李娜辩称，原被告建立劳动关系时通过劳动合同约定了报酬，其在职期间，锐林公司从未对其进行过书面考核，并从未告知考核结果，绩效工资属于对其工资的一个拆分。且锐林公司也按照合同约定支付了其第一季度的绩效工资，而第二季度是基于锐林公司违法解除劳动合同等恶意拒绝支付。请求驳回锐林公司的全部诉讼请求，按照仲裁结果进行判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人双方没有异议的事实及证据，本院予以确认。根据当事人的陈述及本院审理认定的证据，本院认定事实如下：李娜与锐林公司签订的劳动合同中约定，试用期内(2018年10月8日至2019年4月7日)每月包含基本工资17000元和绩效工资10000元，试用期满每月包含基本工资20000元和绩效工资10000元，绩效按照所在岗位的绩效工资基数及每月实际完成的绩效考核结果进行支付。截至2019年5月，李娜收到锐林公司支付的报酬如下：2018年11月10日收到11951.73元，2018年12月10日收到14679.66元，2019年1月10日收到15206.19元，2019年1月18日收到绩效工资28783.47元（税后），2019年2月15日收到15356.19元，2019年3月11日收到15206.2元，2019年4月10日收到15206.19元，2019年5月10日收到15130.08元，累计131519.71元。此后，李娜向梁溪区劳动仲裁委提出仲裁申请，称其于2019年5月30日收到锐林公司解除劳动合同通知，请求裁决锐林公司：1.支付2019年1月至3月绩效工资30000元；2.支付2019年4月工资差额13000元；3.支付2019年5月工资30000元；4.支付违法解除劳动合同赔偿金60000元；5.出具解除劳动合同证明。仲裁案件受理后，因锐林公司未向梁溪区劳动仲裁委提供答辩意见，也未在规定的时间内提供证据材料，经该委合法通知后，锐林公司既未到庭参加庭审活动，也未向该委说明原因，该委于2019年8月23日作出468号裁决书，裁决：一、锐林公司支付李娜2019年1月至3月绩效工资30000元；二、锐林公司支付李娜2019年4月工资差额13000元；三、锐林公司支付李娜2019年5月工资30000元；四、锐林公司支付李娜违法解除劳动合同赔偿金45135.28元；五、对李娜的其他仲裁请求不予理涉。2019年9月5日，锐林公司诉至本院。诉讼中，锐林公司代理人郑昕陈述：1.我公司于2019年4月30日通过微信通知李娜解除劳动关系，4月30日是我本人（郑昕）通知李娜试用期满，但转正没有通过，通知她解除劳动合同。李娜回复她要出去旅游，回来再说，之后5月一整个月没有联系，一直到5月30日李娜才来公司，但是拒绝在离职协议书上签字。离职协议书是4月30日之前，锐林公司城市总经理吴经理与李娜本人协商确认的，里面的内容、条款都是经过协商，并且李娜本人是知晓的。但是李娜因为我们公司不出具解除劳动合同通知，不肯签字，我们总公司人事认为应该由李娜先签字，然后我公司再出具解除劳动合同通知，我公司并不是不出具。2.（出示手机）我公司考勤是电子考勤，公司的考勤记录上显示从5月15日李娜没有到公司上班，为缺勤状态。在4月30日，其已通知李娜由雇佣关系转化为城市合伙人关系，对于李娜所说的5月份推进城市合伙人模式，推进的是她自己的项目，她对此也是知道的。李娜在庭审时表示：其在2019年5月份一整个月都按照锐林公司吴总经理要求在外面（工作），在5月6日推进城市合伙人模式，在外开展城市合伙人工作。该月按照要求其无需参加例会及考勤，其提供的微信聊天记录中有提到“本月周例会我就不用参加了吧”，卢总微信回复“好的”。双方有争议的事实及证据有：一、2019年1月18日李娜收到的绩效工资税后28783.47元，是三个月的绩效工资还是六个月的绩效工资。对此，锐林公司提供了2018年4季度、2019年第2季度“副总经理绩效考核表”（以下简称考核表）两份，其中，2018年4季度考核表中载明考核的四项内容均未达标、四项绩效奖金均为零，并备注有“新入职设半年保护期，2018年10月8日-2019年3月1日绩效养老金保底按50%发”，部门考评一栏填写为“呈现结果不明显”，员工签字一栏有李娜签字。2019年第2季度考核表载明考核具体指标的三项均未达标、三项绩效奖金均为零，并由李娜在员工签字栏签名且书写有“已知晓”。因此，锐林公司称2019年1月18日李娜收到的绩效工资税后28783.47元，是六个月的绩效工资，与上述考核表结果一致，本院予以采纳。二、双方劳动合同何时解除。虽然锐林公司称其在2019年6月11日约见李娜签署解除劳动合同协议书，李娜不予配合，不愿意签署。但李娜主张锐林公司已于2019年5月30日通知其解除劳动合同，故李娜主张双方于2019年5月30日解除劳动关系，有微信聊天记录（锐林公司当天已寄出解除劳动关系函）、社保部门退工通知短信等佐证，本院予以采信。本院认为，劳动者应当遵守用人单位的规章制度，并服从用人单位的合理工作安排。本案争议焦点有：一、锐林公司应向李娜支付的2019年4、5月份工资差额分别多少；二、锐林公司应向李娜支付赔偿金多少，即李娜在劳动合同解除前的月平均工资为多少。关于第一个争议焦点，双方在劳动合同中约定试用期自2018年10月8日至2019年4月7日，因此，自2019年4月8日起应按照转正后的工资进行计算。就2019年4、5月份工资，李娜要求分别支付工资差额13000元（即绩效工资10000元、转正后增加的基本工资3000元）、30000元（即绩效工资10000元、转正后基本工资20000元），锐林公司对4、5月份中的绩效工资10000元均不予认可，但认可就4月份转正后应支付增加的基本工资3000元部分对应的工资差额2344.82元即17×(3000/21.75)，5月份应发基本工资为6206.89元即20000/21.75×(21.75-14-0.5×2)。但2019年4月仅有清明节（4月5日）、5月仅有劳动节（5月1日）为法定假日，自4月8日至5月7日期间的剩余工作日为21日，故对应的基本工资差额应为2896.55元[21×(3000/21.75)]。对于5月份（5月8日至30日）基本工资，当月剩余工作日为17日，虽然锐林公司主张当月李娜有部分时间缺勤、未提供劳动，但李娜提供的微信聊天记录显示，其已经得到公司管理人员的同意即当月无需参加例会及考勤，则当月仍应按照满勤支付基本工资，其对应的基本工资差额应为15632.18元[17×(20000/21.75)]。关于2019年4、5月份的绩效考核工资，锐林公司提供的证据可以证明针对李娜的考核方案做了调整，在2019年4月至2019年6月期间根据当时的考核结果，李娜各项考核皆未达标，且考核表上有李娜签字确认，故锐林公司主张其无需发放本季度绩效奖金的意见，本院予以采纳。关于第二个争议焦点，李娜在2019年1月18日收到的绩效工资税后28783.47元，是其六个月的绩效工资，则有关解除劳动合同前李娜的月平均工资的计算方式应予调整。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。据此，依照前述2019年1月18日所付28783.47元是六个月的绩效工资的结论，则李娜在解除劳动合同前七个月（2018年10月8日至2019年5月7日）的平均工资应为：(14679.66+15206.19+28783.4+15356.19+15206.2+15206.19+15130.08+2896.55)÷7=17494.92元。关于李娜主张的赔偿金，现锐林公司主张其应支付赔偿金43750元，其中的月平均工资数额高于上述标准，属于锐林公司自愿给付，本院对此予以确认并支持。关于李娜在申请仲裁时提出的要求锐林公司出具解除劳动合同证明的仲裁请求，不属于劳动争议处理范围，本院不予理涉。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、无锡锐林房地产经纪有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向李娜支付2019年4月工资差额2896.55元、2019年5月工资15632.18元。二、无锡锐林房地产经纪有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向李娜支付违法解除劳动合同赔偿金43750元；三、驳回无锡锐林房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。四、驳回李娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由无锡锐林房地产经纪有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  方玉宝二〇二〇年三月三十一日书记员  丁 薇本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》：第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》：第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。