安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终944号 上诉人（原审被告）：西藏百皕合实业有限公司，住所地西藏自治区拉萨市金珠西路131号（格桑林卡A5-5号），统一社会信用代码9154000078352802XA。 法定代表人：朱荣，董事长。 委托诉讼代理人：霍元飞，北京金诚同达（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱方方，北京金诚同达（合肥）律师事务所律。 被上诉人（原审原告）：安徽地矿投资集团有限公司，住所地安徽省合肥市包河区屯溪路296号地矿大厦A座，统一社会信用代码9134000066623337X2。 法定代表人：程抱银，董事长。 委托诉讼代理人：杨贤甫，安徽安泰达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：芮乐，安徽安泰达律师事务所律师。 上诉人西藏百皕合实业有限公司（以下简称西藏百皕合公司）与被上诉人安徽地矿投资集团有限公司（以下简称安徽地矿公司）民间借贷纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院(2019)皖0111民初3743号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 西藏百皕合公司上诉请求：一、请求依法撤销安徽省合肥市包河区人民法院（2019）皖0111民初3743号民事判决第二项并改判西藏百皕合公司向安徽地矿公司支付资金占用费（以700万元为基数，自2013年7月13日起按年利率10%计算至款清之日止）；二、本案上诉费用由安徽地矿公司承担。 事实和理由：原审依据《借款协议书》及《借款补充协议》认定西藏百皕合公司应支付违约金错误且与客观事实不符。案涉借款系西藏百皕合公司为双方合作项目西藏山南浪卡子县也金嘎波金矿项目的实施向安徽地矿公司的借款，对于该笔借款的用途以及还款约定均与也金嘎波金矿项目相关。案涉借款于2013年7月12日到期后，因也金嘎波金矿项目的停滞，西藏百皕合公司与安徽地矿公司之间多次就案涉借款700万元的资金占用费减免事宜进行协商，安徽地矿公司也曾多次向西藏百皕合公司发函要求西藏百皕合公司向其支付资金占用费。双方实际于后续协商过程中将协议中约定的借款期限变更为无固定期限。原审未审查清楚，仅凭《借款协议书》便片面认定西藏百皕合公司应自2013年7月13日支付逾期还款违约金有违司法公正，且与客观事实不符。退一步说，即使安徽地矿公司主张逾期还款违约金也应当以其提起本案诉讼之日为计算起点。 安徽地矿公司公司辩称： 一、《借款协议书》及《借款补充协议》关于违约金的计算有明确约定。2011年4月10日《借款协议书》第五条约定，西藏百皕合公司“未按期还款应支付违约金，违约金以逾期数额按逾期时间20%的年利率计算”；2012年11月19日《借款补充协议》将还款期限延长至2013年7月12日，就违约金部分未作修改，该补充协议约定：“除本协议修改的内容外，各方均依照原《借款协议书》履行”。2013年7月12日西藏百皕合公司没有偿还款项即违反了合同约定，因此安徽地矿公司要求支付延期付款违约金具有事实根据和法律依据，一审法院据此作出判决，符合法律规定。 二、安徽地矿公司与西藏百皕合公司在后期协商过程中并没有将借款期限变更为无固定期限。2013年7月12日，借款期限届满后，安徽地矿公司多次向西藏百皕合公司主张权利，西藏百皕合公司也多次向安徽地矿公司出具函件，要求减免利息和违约金，双方也进行了多次协商，但从未就减免利息和违约金达成合意，也从未约定变更还款期限。“双方实际于后续协商过程中将协议中约定的借款期限变更为无固定期限”是西藏百皕合公司自说自话，没有任何依据。 安徽地矿公司原审诉讼请求：1、请求判令西藏百皕合公司返还安徽地矿公司欠款700万元；2、判决西藏百皕合公司支付利息和违约金1092万元（以700万元为基数按年利率24%，自2012年7月13日暂算至2019年1月12日，款清息止），以上合计1792万元；3、本案诉讼费及律师费由西藏百皕合公司负担。 原审法院认定事实：2011年4月12日，安徽地矿公司（甲方）与西藏百皕合公司（乙方）签订了一份《借款协议书》，协议约定：乙方因西藏山南浪卡子县也金嘎波金矿项目的实施，急需项目流动资金，甲方向乙方提供的借款共计人民币柒佰万元整，全部用于西藏山南浪卡子县也金嘎波金矿项目的使用及资金流转，合同签订后5日之内甲方向乙方支付全部借款，还款期限为2012年7月12日，乙方可提前还款；借款资金占用费按照年利率10%及实际借款天数计算；乙方承诺保证按本协议规定的时间金额归还所借款项并足额交纳资金占用费，乙方未按期还款，应按违约数额和延期天数，付给甲方违约金，违约金以逾期数额按逾期时间20%的年利率计算。协议签订后，安徽地矿公司于2011年4月18日将700万元转入西藏百皕合公司指定的银行账户。借款到期后，西藏百皕合公司未归还借款本金及资金占用费。2012年11月19日，安徽地矿公司、西藏百皕合公司又签订一份《借款补充协议》，双方约定：甲方向乙方提供的柒佰万元人民币借款还款期延续至2013年7月12日（即续借期为2012年7月13日至2013年7月12日），乙方可提前还款；延续期借款资金占用费按年利率10%及实际借款天数计算；本协议生效后，乙方应在5日内，支付甲方前期（2011年4月18日至2012年7月12日）借款的资金占用费共计878888.89元，除本补充协议修改的内容外，各方均依照原《借款协议书》履行。2012年11月21日，西藏百皕合公司将2011年4月18日至2012年7月12日的借款资金占用费878888.89元转账支付安徽地矿公司。安徽地矿公司、西藏百皕合公司延续借款期限届满后，西藏百皕合公司未归还安徽地矿公司借款本金及资金占用费。2015年3月23日，西藏百皕合公司致函安徽地矿公司要求将700万元借款转为补偿款。2016年11月8日，西藏百皕合公司又致函安徽地矿公司要求免收借款资金占用费。2016年11月14日，安徽地矿公司、西藏百皕合公司签订一份《关于西藏百皕合实业有限公司偿还安徽地矿投资集团有限公司借款的会商纪要》，双方在该纪要中达成共识：双方共同确定百皕合公司与安徽地矿公司签订的《借款协议》及《借款补充协议》至今的有效性；关于减免资金占用费问题，百皕合公司已提交书面诉求和相关资料，双方再另行商定。此后，西藏百皕合公司未归还安徽地矿公司借款本金，也未支付资金占用费。2019年3月5日，安徽地矿公司向原审法院提起诉讼。 另查明：安徽地矿公司原企业名称为安徽地矿投资有限公司，2012年4月18日该企业名称变更为安徽地矿公司。2011年3月28日，安徽地矿公司与西藏百皕合公司签订一份《西藏山南浪卡子县也金嘎波金矿勘查合作协议书》，协议约定：甲方为安徽地矿公司，乙方为西藏百皕合公司，甲乙双方就“西藏山南浪卡子县也金嘎波金矿普查”项目进行风险投资、合作勘察；甲方以本项目的普查工作所需的资金和工作人员及地质勘查技术入股，乙方以探矿权入股，合作对该金矿进行风险勘查；普查结束后，如提交的普查报告确认的金金属量不足20吨但甲方仍认为本项目有较好找矿前景，愿意继续合作，应书面通知乙方，甲乙双方将继续合作，双方仍按51:49的比例拥有本项目探矿权的权益，甲方负责组织工作人员，完成详查工作；乙方负责办理探矿证延续等必要的审批手续；甲方的投入不再返还，双方另行协商对乙方支付补偿款的金额（不超过700万元）和详查工作的资金投入比例；如提交的普查报告确认的金金属量达到或超过20吨，甲方补偿乙方700万元。2013年4月，西藏自治区土地矿权交易和资源储量评估中心对西藏百皕合公司提交的金矿普查报告作出矿产资源储量评审意见书，结论为该矿区金属量为15.22吨。 原审法院认为，安徽地矿公司向西藏百皕合公司出借700万元的事实，有《借款协议书》、《借款补充协议》、转账凭证等佐证，原审法院予以确认。关于700万元借款应否转为补偿款问题。安徽地矿公司、西藏百皕合公司在《西藏山南浪卡子县也金嘎波金矿勘查合作协议书》中约定，如普查报告确认的金金属量达到或超过20吨，甲方补偿乙方700万元。但该矿区普查报告经专家评审，金属量为15.22吨，不足20吨，安徽地矿公司也未书面通知西藏百皕合公司继续合作该项目，故该700万元转为补偿款的条件未成就，且安徽地矿公司、西藏百皕合公司于2016年11月14日达成共识确定《借款协议书》及《借款补充协议》至今有效。因此，西藏百皕合公司关于700万元借款为补偿款的辩称理由不能成立。关于借款的资金占用费及违约金问题。双方借款到期后，西藏百皕合公司多次向安徽地矿公司提出减免资金占用费，但安徽地矿公司、西藏百皕合公司并未达成书面协议，故双方仍应按《借款协议书》及《借款补充协议》的约定履行。根据双方约定，西藏百皕合公司应按年利率10%支付2012年7月13日至2013年7月12日的资金占用费70万元，此后西藏百皕合公司逾期还款，其应自2013年7月13日起按年利率20%支付违约金。安徽地矿公司请求西藏百皕合公司按年利率24%支付利息及违约金，无事实依据，原审法院不予全部支持。 据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条之规定判决：一、西藏百皕合公司于本判决生效后十日内偿还安徽地矿公司借款本金700万元及借款期内的资金占用费70万元；二、西藏百皕合公司于本判决生效后十日内支付安徽地矿公司逾期还款违约金（以700万元为基数，自2013年7月13日起按年利率20%计算至款清之日止）；三、驳回安徽地矿公司的其他诉讼请求。案件受理费129320元，由安徽地矿公司负担16720元，西藏百皕合公司负担112600元。 本院二审期间，西藏百皕合公司向本院提交安徽地矿公司复函三份。证明安徽地矿公司在借款到期后一直要求西藏百皕合公司支付的资金占用费是按照10%计算的，并未要求西藏百皕合公司按照20%支付逾期资金占用费，双方在后续磋商过程中也未认可借款期限按照补充协议约定的期限履行。 安徽地矿公司质证认为，对该组证据的证明目的有异议。皖地函（2017）13号答复如下的第二点，很明确的讲按照借款协议和借款补充协议归还本息。所以，西藏百皕合公司应当按照借款协议和借款补充协议履行自己的义务。 本院对该组证据的真实性予以确认，但证明目的不予认可。 二审查明，2016年12月23日、2017年6月13日、2017年8月29，安徽地矿公司三次复函西藏百皕合公司，均明确西藏百皕合公司应当按照《借款协议》和《借款补充协议》的约定归还本息；如西藏百皕合公司可以结清复函之前的资金占用费，后续的资金占用费可以进行协商。 本院对原判认定的其它事实，予以确认。 本院认为，依法成立的合同，对双方具有约束力。根据原审已经查明的事实，双方签订《借款协议书》及《借款补充协议》后，安徽地矿公司按照合同约定向西藏百皕合公司支付出借款700万元，完成了合同约定的义务。西藏百皕合公司除支付部分借款期内资金占用费以外，并未按合同约定支付尚欠本息和逾期付款违约金。其行为已构成违约，应当承担违约责任。原审判决西藏百皕合公司支付借款本息和逾期付款违约金，有合同和法律依据，并无不妥。 西藏百皕合公司关于安徽地矿公司在借款到期后一直要求西藏百皕合公司支付的资金占用费是按照10%计算的，并未要求西藏百皕合公司按照20%支付逾期资金占用费，双方在后续磋商过程中也未认可借款期限按照补充协议约定的期限履行。经查，西藏百皕合公司虽多次给安徽地矿公司去函要求安徽地矿公司减免相关费用，但从2016年12月23日、2017年6月13日、2017年8月29安徽地矿公司三次复函内容来看，安徽地矿公司均明确西藏百皕合公司应当按照《借款协议》和《借款补充协议》的约定归还本息。仅表明如西藏百皕合公司可以结清复函之前的资金占用费，后续的资金占用费的费率可以进行协商，安徽地矿公司并没有放弃向西藏百皕合公司主张逾期付款违约金的意思表示。因此，西藏百皕合公司此节上诉意见于法无据，本院不予支持。 综上，西藏百皕合实业有限公司的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费40800元，由西藏百皕合实业有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  程亚娟 审判员  古开利 审判员  马 莉 二〇二〇年三月三十日 书记员  刁春晖 附：相关适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。