重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0103民初7247号原告：王洪明，男，1956年10月13日出生，汉族，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：吴文琼，重庆财信律师事务所律师。被告：重庆开中建筑劳务有限公司，住所地重庆市渝中区上清寺路9号第8层C#。法定代表人：唐卷胜，经理。委托诉讼代理人：程诚，重庆和茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：李勇，重庆和茂律师事务所律师。原告王洪明与被告重庆开中建筑劳务有限公司（以下简称开中公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王洪明及其委托诉讼代理人吴文琼、被告开中公司的委托诉讼代理人程诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王洪明向本院提出诉讼请求：1、判决自2018年12月19日起解除原告与被告的劳动关系；2、判决被告支付原告工伤保险待遇共计177114元（一次性伤残补助金：9个月×6106元/月=54954元；一次性工伤医疗补助金：4个月×6106元/月=24424元、一次性伤残就业补助金：9个月×6106元/月=54954元、住院伙食补助费：27天×8元/天=216元、住院期间护理费：27天×100元/天=2700元、停工留薪期工资：6个月×6106元/月=36636元、交通费：2650元、鉴定费及鉴定检查诊察费：580元）。事实和理由：原告自2017年7月8日起，经刘勇召集，在被告处从事木工工作，工资为每天260元。2017年12月6日13时，原告在重庆市渝中区朝天门来福士T1模板工程工地清理地面钢管杂物时，被掉落的扣件砸伤。原告的受伤情况经重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定为工伤。原告经医院治疗和回家康复治疗后，2018年11月27日经重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会鉴定工伤等级为伤残玖级。原告因工受伤后多次向被告要求支付工作期间拖欠的工资8000元及工伤保险待遇，被告均借故拖延。被告开中公司辩称：原、被告双方不存在劳动关系，被告承担的仅是工伤保险责任。因原告已经达到法定退休年龄，一次性伤残就业补助金不予支付。同时，因一次性工伤医疗补助金是以解除劳动关系为前提而支付，因双方不存在劳动关系，故被告不应当支付。护理费应为80元/天。停工留薪期同样因原告已经达到法定退休年龄，故被告不应当支付，即使要支付，也应当按3个月计算。鉴定检查费以票据金额为准，交通费不属于赔偿范围。被告通过原告的包工头刘勇已经向原告支付了15000元，应当予以扣除。本院经审理认定事实如下：开中公司将承接的重庆市渝中区朝天门来福士T1模板工程分包给自然人刘勇，王洪明系刘勇招用在该工程工作的木工。2017年12月6日13时左右，王洪明在工地清理地面钢管杂物时，被掉落的扣件砸伤。经重庆光强综合门诊部诊断为左足骨折。2018年10月10日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出渝中人社伤险认字[2018]1338号《认定工伤决定书》，认定王洪明的受伤性质属于工伤。开中公司因对该决定书不服，遂起诉要求撤销，本院于2019年8月19日作出行政判决，驳回开中公司的诉讼请求。开中公司不服该判决又提出上诉，重庆市第五中级人民法院驳回开中公司的上诉，维持原判。2018年11月27日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出渝中劳初鉴字[2018]768号《初次鉴定结论书》，鉴定王洪明的伤残情况为：左足第4跖骨头骨折，左足小趾近节骨折，无功能障碍。鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。2019年3月15日重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字[2019]41号《再次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。王洪明因职工劳动能力初次鉴定支付鉴定费及检查费560元。2018年12月19日，王洪明以开中公司为被申请人，向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委因逾期未作出决定，于2019年1月7日向王洪明出具了《证明》，证明该案无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定的情形。王洪明乃以本案诉讼请求诉至本院。另查明，包工头刘勇在王洪明受伤后，向其支付了15000元。2017年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为73272元（6106元/月）。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。王洪明举示重庆市通用门诊病历、门诊处方笺、检查报告单，拟证明其受伤伤情及治疗经过；开中公司对该证据真实性不认可。本院认为王洪明受伤后在重庆光强综合门诊部治疗系事实，虽无正规的病历资料，但客观上需要住院治疗及人员护理，故结合上述证据确定王洪明住院时间为15天。本院认为，原告2016年10月13日已达到法定退休年龄，且原告系受个人雇佣，故原、被告之间不存在劳动关系。原告请求解除与被告的劳动关系，没有事实依据，本院不予支持。原告2017年12月6日工作时受伤，重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定所受伤害性质为工伤，并由被告承担工伤保险责任，故被告应当参照《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》等规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付工伤保险待遇损失。因原、被告均未举示证据证明原告的月工资标准，故本院按照重庆市2017年度全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资6106元标准作为计算依据。关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第一项规定“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资”。本案中，原告伤情经鉴定为九级伤残，被告应支付原告一次性伤残补助金54954元（6106元/月×9月）。关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。”因原、被告不存在劳动关系，故本院以2018年11月27日重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按4个月计发原告的一次性工伤医疗补助金24424元（6106元/月×4月）。原告于2016年10月13日已达到法定退休年龄，故被告无须向原告支付一次性伤残就业补助金。关于停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。”第五条规定“多部位、多组织器官受到伤害的工伤职工，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。”本案中，原告的伤情对应《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，停工留薪期中最长的期限为3个月，故被告应当支付原告停工留薪期工资18318元（6106元/月×3月）。关于住院伙食补助费、交通费。《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《重庆市人力资源和社会保障局（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）规定“四、2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付”。《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》（渝劳社办发[2007]273号）规定“工伤职工在统筹地区内因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中发生的交通费合理部分应由用人单位支付”。本案中，原告住院治疗15天，故被告应当支付原告的住院伙食补助费为120元（8元/天×15天）。至于交通费，考虑原告在统筹地区内因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等均需花费必要的交通费，故本院酌情支持交通费800元。关于住院期间护理费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”根据原告的伤情，其在住院治疗期间确需护理。原告住院15天，护理费标准本院酌情按照100元/天计算，故被告应当支付原告护理费1500元（100元/天×15天）。关于鉴定费。《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款规定“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，……未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。”原告进行劳动能力鉴定花费560元，根据上述规定，此笔费用应当由被告支付。综上所述，原告的诉讼请求部分成立。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第五条之规定，判决如下：一、被告重庆开中建筑劳务有限公司在本判决生效后立即向原告王洪明支付一次性伤残补助金54954元、一次性工伤医疗补助金24424元、停工留薪期工资18318元、住院伙食补助费120元、交通费800元、护理费1500元、鉴定及检查费560元，合计100676元（含已支付的15000元）；二、驳回原告王洪明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院减半收取5元，由被告重庆开中建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 员  赵 辉二〇二〇年三月十九日法官助理  潘 月书 记 员  余顺辉