北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初52513号原告：汇智光华（北京）文化传媒股份有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：林永超，董事长。委托诉讼代理人：汪文，男，汇智光华（北京）文化传媒股份有限公司员工。被告：辽宁中普金服互联网科技集团有限公司，住所地沈阳市和平区市府大路166甲1号。法定代表人：杜海龙，执行董事。委托诉讼代理人：张庶瑜，辽宁大伦天谕律师事务所律师。委托诉讼代理人：李艳飞，辽宁大伦天谕律师事务所实习律师。原告汇智光华（北京）文化传媒股份有限公司（以下简称为汇智光华公司）与被告辽宁中普金服互联网科技集团有限公司（以下简称为中普金服公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汇智光华公司的委托诉讼代理人汪文及被告中普金服公司的委托诉讼代理人张庶瑜到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。原告汇智光华公司向本院提出诉讼请求：1、判令中普金服公司支付保底推广费3497534.25元；2、判令中普金服公司支付逾期付款违约金546036.71元；3、确认双方签的协议及补充协议于2018年11月27日解除；4、判令中普金服公司支付违约金699506.85元；5、中普金服公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年6月27日，汇智光华公司与中普金服公司签订《汇智光华机场高铁灯箱、电视播放资源战略合作协议》（以下简称为战略合作协议），约定中普金服公司负责销售汇智光华公司所提供的门店宣传资源，中普金服公司代理的年度保底推广费用为320万元，分三期支付：双方签署协议后5个工作日内支付第一期款项100万元；签署协议3个月（自然月）的最后一日前支付第二期款项100万元；签署协议6个月的最后一日前付清余款120万元。同日，汇智光华公司、中普金服公司与汇智光华公司全资子公司上海xx书刊发行产业有限公司（以下简称为xx书刊）签订《战略合作补充协议》（以下简称为补充协议），约定汇智光华公司授权xx书刊对战略合作协议涉及的宣传推广资源进行全面管理，并对战略合作协议所有往来款项进行收付。根据战略合作协议约定，中普金服公司应于2017年9月30日前支付第一年第二期款项100万元，并于2017年12月31日前付清第一年第三期余款120万元。汇智光华公司与复星书多次催款，xx书刊于2017年12月27日开具100万元发票邮寄给中普金服公司，2018年10月24日，汇智光华公司与xx书刊共同出具《催款函》，催告中普金服公司支付款项，但中普金服公司未支付过任何款项。2018年11月27日，汇智光华公司收到《合作终止函》。中普金服公司拒不履行战略合作协议及补充协议的行为构成违约，侵犯了汇智光华公司的合法权益，故诉至法院。被告中普金服公司答辩称，不同意原告汇智光华公司的诉讼请求。依据双方签订的协议，中普金服公司已经依约支付第一期保底费100万元，根据协议约定，汇智光华公司应提供协议附件中所载明的数量、位置的灯箱及电视屏资源媒体。但直至双方解除协议，汇智光华公司仍未提供上述服务，其违约在先，中普金服公司不应支付保底推广费用，也不应承担违约责任。汇智光华公司未能举证证明其按照协议约定提供上述服务，故请求法院驳回汇智光华公司诉讼请求。汇智光华公司围绕其诉讼请求提交如下证据：1、战略合作协议及附件；2、补充协议；3、上海增值税专用发票10张；4、催款函；5、发布灯箱广告的照片。中普金服公司认可证据1、2、3、4的真实性，未提交证据。本院对双方认可真实性的证据予以确认。经审理查明：2017年6月27日，汇智光华公司作为甲方与乙方中普金服公司签订《战略合作协议》，约定：本协议有效期内，甲方委托乙方代理销售甲方各成员企业在机场、高铁对外公布的门店推广资源，即指甲方所拥有的灯箱发布及电视播放资源（具体明细详见附件）。乙方依约向甲方支付推广费，缴纳标准：保底+提成，乙方每年向甲方支付保底推广费320万元。乙方负责销售甲方门店宣传推广资源，以其自身名义与客户签署宣传推广协议收取推广费。保底推广费支付方式：乙方负责销售甲方所提供的门店宣传资源，乙方代理的年度保底推广费为320万元。年度保底推广费分三期支付：双方签署协议后5个工作日内乙方即向甲方支付第一期款项100万元。签署协议第3个月的最后1日前，乙方向甲方支付第二期款项100万元。签署协议第6个月的最后一日前，乙方向甲方付清余款120万元。乙方于约定时间内将上述款项转入甲方指定账户后，甲方向乙方开具增值税发票。本协议自2017年7月1日起生效，有效期3年，在每个自然年度结束后，双方需商定下一个合作年度的保底金额及提成比例。甲方负责提前告知乙方本协议可推广项目和涉及宣传品的数量、尺寸及材质；乙方根据甲方的要求进行销售排期和设计制作，设计、制作费由乙方自行承担。为了保证执行效率，乙方需在宣传品发布前5个工作日将其送至甲方每个机场和高铁项目的指定接收地点，宣传品的快递物流费用由乙方承担。甲方的地方项目负责宣传品的到每个门店的分发、安装及维护。本协议自甲乙双方签章后生效，双方需严格恪守，任何一方违反本协议任一条款，均视为违约。任何一方需变更或解除本协议，应当书面通知对方，并经双方协商一致，且以书面方式确认生效。任一方擅自变更或解除本协议的，将承担由此造成的一切经济损失。乙方若未能在约定期限内支付保底推广费款项，应向甲方支付逾期付款违约金，按应付金额的万分之五/天计算。如乙方延误支付此保底推广费款项超过一个月，甲方有权解除本协议，乙方同时需支付未支付保底费用的20%为违约金，已支付费用甲方不予退还，并追究乙方的违约责任。甲方若未能履行本协议条款，自乙方向甲方提出书面通知后15个工作日仍未改正的，乙方有权解除本协议，并追究甲方的违约责任。合同尾部经双方加盖合同专用章确认。合同附件为汇智光华各地书店（灯箱）资源和汇智光华各地书店（电视屏）资源的统计表，载明项目名称、门店数量、灯箱数量、灯箱面积、电视屏数量。同日，甲方汇智光华公司、乙方xx书刊、丙方中普金服公司签订补充协议，约定甲、丙双方于2017年6月27日签署的战略合作协议（下称“原协议”）。现经甲乙丙三方协商一致，达成如下补充协议：1.甲方授权乙方对甲方成员企业在机场、高铁对外公布的门店宣传推广资源进行全面管理。2.原协议所涉及所有往来款项均由甲方全资子公司乙方进行收付。补充协议尾部经三方加盖合同专用章确认。2017年12月27日，xx书刊为中普金服公司开具上海增值税专用发票10张，总金额为100万元。2018年10月24日，汇智光华公司与xx书刊出具催款函，载明：贵我双方于2017年6月27日签署了战略合作协议及补充协议。依照协议约定，贵方应分别于2017年9月30日之前、2017年12月31日之前支付我司第一年度保底推广费第二期的100万元及第三期的120万元。我公司于2017年12月27日将第二期保底推广费100万元的发票开出并快递给贵司，经我司多方催要，贵司一直未予支付，且截至本函件发出之日，我公司仍未收到该两笔款项。因此，特请贵司在2018年10月31日之前将所欠款项支付至我公司指定银行账户。如贵司仍不能按期支付，我公司将按有关法律法规向贵司追索逾期付款利息及其他违约责任直至采取相关法律措施。庭审中，双方均认可中普金服公司支付过100万元。双方均确认合同解除日期为2018年11月27日。中普金服公司称汇智光华公司未按照协议约定向其提供相应的灯箱及电视屏资源，且所提供的门店信息不真实，导致其无法做销售排期及设计制作；保底费用的支付并不以其招商为前提；违约金约定标准过高。汇智光华公司称附件中有灯箱面积，且中普金服公司未向其询问过具体数据。本院认为：汇智光华公司与中普金服公司签订的战略合作协议及补充协议系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，双方当事人均应依约履行。双方确认战略合作协议于2018年11月27日解除，本院对此予以确认。补充协议系战略合作协议的从合同，与其一并解除。双方在战略协议中约定，第一年度保底费用为320万元，后双方应协商确定下一年度的保底费用，现双方并未就第二年度的保底费用予以协商确定，本院视双方默认延续上一年度保底费用金额及支付时间的约定。现中普金服公司已支付100万元，故其尚欠2017年7月1日至2018年11月27日期间的保底费用3497534.25元未付。汇智光华公司主张中普金服公司支付未付保底费用，有事实依据，本院予以支持。中普金服公司主张汇智光华公司虚假提供战略合作协议附件中的灯箱/电视屏资源，但其并未举证，本院对该项意见不予采信。关于违约金，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。双方在战略合作协议中对逾期未付保底费用的违约金计算方法进行了约定，汇智光华公司主张的违约金计算标准有合同约定，且并未明显高出其实际损失，本院对该标准予以确认。违约金金额依第二年度保底费用的支付时间予以调整为479300元（100万*0.05%*91天+220万*0.05%*180天+220万*0.05%*148天+100万*0.05%*146天）。关于汇智光华公司主张的中普金服公司应另行支付未付保底费的20%作为违约金的诉讼请求，双方虽在战略合作协议中对此予以约定，但本院认为违约金的性质应以补偿为主，惩罚为辅，其系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而不是旨在严厉的惩罚违约方。依在案证据，汇智光华公司因中普金服的违约行为受有的损失足以在前述违约金中得到弥补，本院对该项诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十六条、第九十八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、确认《汇智光华机场高铁灯箱、电视播放资源战略合作协议》、《战略合作补充协议》于二〇一八年十一月二十七日解除；二、被告辽宁中普金服互联网科技集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告汇智光华（北京）文化传媒股份有限公司保底费用3497534.25元；三、被告辽宁中普金服互联网科技集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告汇智光华（北京）文化传媒股份有限公司违约金479300元；四、驳回原告汇智光华（北京）文化传媒股份有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44745元，由原告汇智光华（北京）文化传媒股份有限公司负担6130元（已交纳），由被告辽宁中普金服互联网科技集团有限公司负担38615元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  牟诚诚人民陪审员  张红英人民陪审员  金 侠二〇二〇年三月十二日书 记 员  朱琳琳