云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终269号上诉人（原审被告）：刘诚，男，汉族，1972年4月20日生，住曲靖市南片区。委托诉讼代理人：李正权、周颖（实习），云南大朋律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：吴镇，男，汉族，1993年3月8日生，曲靖市麒麟区人，住麒麟区。被上诉人（原审被告）：张俊知，男，汉族，1997年8月10日生，曲靖市麒麟区人，住麒麟区。原审被告：云南嘉缘花木绿色产业股份有限公司，住所地：楚雄彝族自治州禄丰县金山镇龙缘路金诚花园小区6幢7楼。法定代表人：陈登喜。上诉人刘诚因与被上诉人吴镇、张俊知及原审被告云南嘉缘花木绿色产业股份有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2018）云0302民初3914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘诚上诉请求：撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2018）云0302民初3914号民事判决，依法改判并驳回被上诉人吴镇对上诉人的诉讼请求。事实和理由：（一）、一审判决认定的行为事实不清，适用法律错误，判决有失公允。上诉人刘诚与被上诉人张俊知之间确为劳务关系，但事实是，被上诉人吴镇的父亲在开车拉土的的过程中将电线刮落，被上诉人吴镇为其父亲造成的损害进行补偿，吴镇在嫁接电线过程中未经上诉人同意私自找了被上诉人张俊知驾驶装载机协助。被上诉人张俊知私自驾驶装载机帮助被上诉人吴镇并非履行职务工作的行为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条相关规定，工作人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。被上诉人张俊知驾驶装载机帮助被上诉人吴镇架接电线的行为并非履行本职工作，也未取得用工者刘诚的同意。因此，一审法院不顾客观事实，仅仅依据被上诉人的陈述认定被上诉人张俊知的行为为职务行为，明显缺乏事实依据。（二）、一审法院对被上诉人各项损失费用114822.2元的认定明显错误，证据不足。被上诉人吴镇的户口册形成时间是2017年6月2日，无法体现其农转城的户籍性质。其次，被上诉人吴镇提供的生育登记表是由其自己书写的农转城，无任何证明力证明其农转城。被上诉人吴镇提供的房屋租赁合同形成时间为2015年12月1日，真实性存疑。被上诉人吴镇提供的工资证明上工作时间为3年，形成时间为2018年6月7日，其作为在岗的仓管人员，工作时间外出架接电线，擅离职守不符合工作岗位的要求，该证明的真实性存疑。因此，一审判决按城镇标准计算吴镇的残疾赔偿金证据不充分，有失公允。除此之外，一审中两次司法鉴定，第二次鉴定是为了印证第一次的真实性，被上诉人吴镇的定残日应为第一次鉴定时间为准，一审法院认定误工费的时间起算错误。（三）、被上诉人吴镇的损害系被上诉人张俊知驾驶装载机所压，并非上诉人造成，被上诉人张俊知为实际侵权人，吴镇的损伤与上诉人无关，上诉人不是赔偿主体，一审判决上诉人承担赔偿责任，张俊知承担连带责任于法无据。被上诉人吴镇、张俊知未答辩。吴镇向一审法院起诉请求：1、由被告赔偿原告医疗费3780.2元、残疾赔偿金61992元、误工费46650元、住院伙食费600元、护理费600元、鉴定费1000元、交通费200元，各项经济损失共计114822.2元；2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年8月19日，原告吴镇在曲靖一中麒麟学校绿化建设项目架接电线时，被告张俊知驾驶装载机不慎将原告右足压伤，后送成都军区昆明总医院曲靖分院治疗，经医院诊断，吴镇右足多处骨折，住院治疗6天，支付医疗费3780.2元。2018年6月27日，经曲靖市珠源司法鉴定中心鉴定：原告右足达到十级伤残。后被告刘诚以鉴定系单方行为，申请重新鉴定，经原、被告同意重新委托云南鼎丰司法鉴定中心重新鉴定：被鉴定人吴镇此次损伤评定为十（拾）级伤残。另查明，被告刘诚承包曲靖一中麒麟学校绿化建设项目，被告张俊知系刘诚的的雇员。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案中致原告受伤的驾驶员张俊知系刘诚的雇员，原告受损的赔偿责任应由被告张俊知、刘诚承担。原告主张的费用为医疗费3780.2元、残疾赔偿金61992元、误工费46650元，住院伙食费600元、护理费600元、鉴定费1000元、交通费200元，于法有据，本院予以支持。要求被告云南嘉缘花木绿色产业股份有限公司对其损伤承担责任的诉请，没有向法庭提举相应的事实依据予以证明，本院不予支持。综上所诉，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告刘诚于本判决生效后三十日内赔偿原告吴镇各项损失费共计人民币114822.2元。二、被告张俊知对上述赔偿承担连带责任。三、驳回原告吴镇的其他诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交），由被告刘诚、张俊知负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。本案中，张俊知系刘诚的雇员。张俊知驾驶装载机协助吴镇架线不慎将吴镇的右足压伤，张俊知驾驶装载机协助吴镇架线系履行职务行为，应当认定为从事雇佣活动。雇员未谨慎驾驶装载机，其存在重大过失致吴镇遭受人身损害，依上述规定，雇主刘诚应当承担赔偿责任，张俊知应当与雇主刘诚承担连带赔偿责任。被上诉人吴镇一审提交的户口信息、曲靖市麒麟区（街道）一、二孩生育登记表、工资证明、房屋租赁合同相互印证，能够证实吴镇居住于城市、主要生活收入来源于城市，依法应当按照城镇标准计算其残疾赔偿金，一审判决按城镇标准计算吴镇的残疾赔偿金并无不当。经审查，吴镇2017年8月19日受伤，其第一次定残时间2018年6月27日，误工时间计算至定残日前一天，为311天，其误工费为46650元[（4500元÷30天）×311天]，一审判决并未计算至第二次定残日前一天，一审判决认定吴镇误工费的起止时间计算符合法律规定。一审法院对吴镇的相关损失依法进行了认定，并确定刘诚承担赔偿责任，张俊知与雇主刘诚承担连带赔偿责任符合法律规定，本院予以确认。综上所述，上诉人刘诚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币100元，由上诉人刘诚负担。本判决为终审判决。本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内，向原审人民法院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审判长  迟少杰审判员  刘跃昌审判员  李泽文二〇二〇年三月十九日书记员  杨贺清