山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1003民初2802号原告：颜祥进，男，1945年5月2日出生，汉族，住威海市文登区。委托诉讼代理人：颜令华（系原告之子），男，1972年1月26日出生，汉族，住上海市松江区。委托诉讼代理人：廖晓红，北京炜衡（上海）律师事务所律师。被告：威海市振泰建筑工程有限公司，住所地：威海市临港经济技术开发区汪疃镇汪疃村府前街37号。法定代表人：范振岐，执行董事。委托诉讼代理人：赵磊，山东昀明律师事务所律师。被告：威海蓝创建设投资有限公司，住所地：威海市南海新区现代路北、畅海路东蓝创大厦11楼1116室。法定代表人：刘文生，总经理。委托诉讼代理人：李学江、徐龙宝，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。被告：姜富强，男，1958年3月15日出生，汉族，住威海市文登区。被告：刘福安，男，1969年10月22日出生，汉族，住威海市文登区。被告：姜春良，男，1978年3月30日出生，汉族，住威海市文登区。上述三被告之委托诉讼代理人：万守东，山东正原律师事务所律师。原告颜祥进与被告威海市振泰建筑工程有限公司、威海蓝创建设投资有限公司、姜富强、刘福安、姜春良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，先后四次公开开庭进行了审理。第三次开庭时，原告当庭申请合议庭成员回避。本院休庭后作出驳回回避申请的决定书，第四次开庭时，原告再次申请回避，本院以其滥用诉权为由不予受理其回避申请。本院根据被告的申请，依法追加姜富强、刘福安、姜春良作为本案的被告参加诉讼。原告颜祥进及其委托诉讼代理人颜令华、廖晓红、被告威海市振泰建筑工程有限公司（以下简称振泰公司）之委托诉讼代理人赵磊、被告威海蓝创建设投资有限公司（以下简称蓝创公司）之委托诉讼代理人李学江、徐龙宝，被告姜富强、刘福安、姜春良之委托诉讼代理人万守东到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告颜祥进向本院提起诉讼请求：一、依法判令被告振泰公司向原告赔偿截止起诉之日的医疗费113277.7元（已发生医疗费446277.7元，合计共给付333000元）、已发生住院伙食补助费77100元、误工费138720元、租房费、交通费、器具费、原告代付医疗费利息等，总计425518.27元；护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、后续交通费、后续误工费、精神损害抚慰金等相关费用待鉴定意见作出后具体主张；二、请求判令被告蓝创公司就原告的上述损失向原告承担连带责任；三、由被告承担本案诉讼费用。第一次庭审中，原告将其诉讼请求变更为：要求被告振泰公司、蓝创公司、刘福安、姜春良支付医药费446277.7元、住院伙食补助费77100元、住宿费30800元、交通费28981元、误工费138720元、辅助器械费828元；扣除刘福安支付的医疗费14000元、姜富强支付的40000元、姜春良一部分去医院交、一部分间接给原告的279300元，共计支付333000元，扣除已经支付，剩余还有425518.27元；后续治疗费、伤残赔偿金、护理费、营养费、被扶养人生活费、交通费、误工费、精神损害抚慰金等鉴定意见出来后在另案中主张。第四次庭审前，原告再次变更诉讼请求为：请求依法判令：一、被告振泰公司向原告赔偿截至2020年2月25日已经实际发生的医疗费472811.67元（被告已经支付部分约333000元未扣除，需根据被告方的发票核定准确金额），交通费39462元、住院伙食补助费81100元、误工费165000元、租房费96200元、辅助器具费828元、律师费30000元、原告代付医疗费利息4000元、护理费393104.80元，总价1282506.47元；其他本次未统计及后续产生的护理费、伤残赔偿金、营养费、被扶养人生活费、后续交通费、误工费、治疗费、精神损害抚慰金等相关费用待伤残等相关鉴定意见作出后具体主张；二、依法判令被告蓝创公司就原告的上述损失向原告承担连带责任；三、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告振泰公司为威海市南海新区滨海路北排水沟工程总承包方，被告蓝创公司为南海新区滨海路北排水沟建设单位，原告系涉案工地施工人员。2016年5月22日下午，原告在工地上施工时被工地上重型装载机铲碰受伤，被告振泰公司将原告送至医院进行诊疗，诊断结果为右腿被铲断、右臂粉碎性骨折、头部重创、身体多处挫伤等，原告因本次受伤多处入院治疗，产生巨额医疗费用，截至2017年5月2日，已发生医疗费446277.7元，且治疗尚未全部结束。原告及原告家属多处找到二被告协商医疗费的支付事宜，二被告均置之不理。经原告及原告家属找到相关部门协调后，被告才陆续向原告支付了333000元的医疗费（截至2019年7月2日），但远远无法弥补原告的医疗费损失，原告继续向二被告主张请求支付医疗费，二被告相互推脱，拒绝给付。二被告的行为，给原告造成巨大经济损失和精神损失。原告认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告在从事雇佣活动中受到人身伤害，被告振泰公司作为雇主应当就原告的各项损失承担赔偿责任，被告蓝创公司应当对原告的损失承担连带赔偿责任。故诉至法院，请求判如所请。被告振泰公司辩称，被告振泰公司不同意原告的诉讼请求。被告蓝创公司将案涉排水沟工程发包给被告振泰公司，该工程由被告姜春良实际施工，被告振泰公司并未雇佣原告，原告以从事雇佣活动为由要求被告振泰公司承担雇主赔偿责任没有依据，本案事故发生之前，原告与被告姜春良雇佣的被告刘福安准备往装载机上搬运水泥，原告未经装载机司机的同意，擅自让被告刘福安驾驶装载机向其准备搬运的水泥方向靠近，以方便其向装载机上搬运水泥，后被告刘福安驾驶装载机因操作不当将位于正前方的原告撞伤，原告当时未戴安全头盔，且自己立于装载机正前方的危险区域，对自身安全未尽到注意义务，自身存在明显过错，应承担相应责任，原告存在大量的不合理费用。被告蓝创公司辩称，1、涉案工程发包时被告振泰公司持合法有效的建筑工程施工总承包资质证书，被告蓝创公司已经尽到合理审查义务，在对外发包涉案工程时不存在过错，不应当对原告承担赔偿责任；2、涉案工程不属于威海市市级政府基础采购工程，建设主体即被告蓝创公司性质属于国有企业，而非政府采购法规定的国家机关事业单位与团体组织，故涉案工程并不是2016年威海市市级政府集中采购目录的规定，而是应当使用招投标法相关规定，根据2004年《工程建设项目招标范围与规模标准规定》第七条，涉案工程施工费用标的额是120余万元，并未达到200万元，故无需通过招投标程序进行发包，另外涉案工程是否履行招投标手续与施工过程中原告是否遭受人工损害没有必然的法律上的因果关系，不能以此为由要求被告蓝创公司承担责任。3、本案工程由被告蓝创公司发包给被告振泰公司，被告振泰公司又将工程交由被告姜春良进行实际施工，被告姜春良又将工程承包给被告刘福安，被告刘福安雇佣原告与被告姜富强在工地干活，被告蓝创公司并非原告的用工主体不应当对原告的损害承担赔偿责任。根据人身损害赔偿解释第十一条，责任主体大小应当在被告振泰公司、姜富强、刘福安、姜春良中确认，如果法院查明原告在事故发生时未按照规定佩戴安全帽或如姜富强所述，存在原告指令被告姜富强开动铲车的情形，则说明原告对于事故的发生也存在过错，应当适当减轻被告的相应责任。4、原告存在过度医疗不合理治疗等情形，对于原告本次事故造成的人身损害之外的疾病，所进行治疗产生的其他医疗费用，及原告主张的不合理的交通住宿误工等费用，理应予以剔除，被告不应当承担。被告姜富强辩称，其与原告受刘福安雇佣，事发当天姜春良让其与原告给他装水泥，装水泥的时候铲车距离水泥的地方远，原告说距离远，让其上铲车把铲车靠近，其就上了铲车，因为车钥匙当时就在车上，车处在档位上，其一发动车就向前跑了，就将原告铲伤了。被告姜富强已经支付了40000元给原告。被告刘福安辩称，原告与姜富强给其干小工，原告是临时工，干了9天活儿出的事儿，谁让原告去抬水泥其不清楚，被告刘福安不在工地，其承包的被告姜春良的工程干的清工，姜春良提供材料，装载机是姜春良雇佣的，被告已经在医院给原告交付了14000元押金。被告姜春良辩称，一、在本案中原告在事故过程中存在明显过错，应该为自身的损失承担相应的责任，至于事故经过，与被告振泰公司、姜富强陈述一致，有一定需要说明，清工的活儿已经包给刘福安，现场的调度指挥姜春良说了不算，应该是刘福安在安排；二、原告在诉讼请求中要求被告刘福安、姜春良承担医疗费，原告在治疗过程中存在过度医疗的问题，因此向法庭提出要求对原告医疗费合理性提出司法鉴定，对于原告支出的不合理的医疗费，被告不予承担；三、对于原告在本案中提出的住院伙食补助费、误工费、辅助器具费，原告应承担相应的法律后果。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院认定如下：2016年被告姜春良借用被告振泰公司资质承包了被告蓝创公司发包的南海新区滨海路北排水沟工程。被告姜春良将部分劳务分包给了被告刘福安，被告刘福安雇佣原告颜祥进、被告姜富强进行施工。2016年5月22日下午，原告颜祥进、被告姜富强在工地进行搬水泥作业，被告姜富强无证驾驶装载机，因操作不当导致装载机将原告颜祥进撞伤。原告于同日被送往山东省文登整骨医院，其伤情诊断为：1、右额叶脑脑挫裂伤2、蛛网膜下腔出血3、枕骨骨折4、右开放性胫腓骨骨折5、多发软组织损伤6、右小腿伸趾肌腱断裂7、双肺挫伤8、右侧胸腔积液9、右肩胛骨骨折（粉碎性）10、急性呼吸窘迫综合征11、面部皮炎12、多行红斑。2016年9月1日出院，住院102天。出院医嘱：转院检查胃部情况，注意右小腿外固定支架针眼渗出情况，定期复查。原告支出住院费210105.46元。2016年9月1日原告被送至威海市中心医院，其伤情诊断为：1、慢性浅表性胃炎2、支气管哮喘3、食管裂空疝4、右肾囊肿5、左肾结石6、前列腺增生7、膀胱炎8、右下肢骨折术后9、小肠破裂修补术后。2016年9月12日出院，住院11天。原告支出住院费4716.37元，医保报销1846.18元，原告个人负担2870.19元，花费门诊费576.82元。2016年9月18日原告在威海市文登区卫生院门诊治疗，花费门诊费87.9元。2016年10月8日原告再次被送至山东省文登整骨医院，其伤情诊断为：右胫腓骨骨折术后。2016年10月20日出院，住院12天。原告花费住院费5336.85元。2016年10月25日原告第三次被送至山东省文登整骨医院，其伤情诊断为：右胫腓骨骨折术后延迟愈合。2017年8月10日出院，住院289天。原告花费病历复印费387元、门诊费156元、住院费73447元。2017年8月10日原告被送往上海市第六人民医院，其伤情诊断为：右胫骨骨折不连接，2017年8月18日出院，住院8天。原告花费门诊费441.39元、住院费58665.19元。原告与其女儿颜玲凤花费交通费730元。2017年8月18日原告被送往上海市徐汇区社区卫生服务中心，其伤情诊断为：1、右胫骨骨不连，截骨迁移术后；2、右腓骨陈旧性骨折术后，2018年3月15日出院，出院建议为：转至上海市第六人民医院五官科继续后续治疗。原告花费急救费100元、住院费21042.98元。2017年10月31日、11月8日、9日、14日，12月11日、14日、15日、17日，2018年1月3日、8日、11日、12日、16日、17日、26日、2月5日、6日、7日、8日、26日、28日、3月7日、14日原告至上海市第六人民医院门诊治疗，花费门诊费4537.17元。2018年2月9日原告在上海绿苑药房有限公司购买酒精棉球花费19.6元。2018年3月15日原告再次被送往上海市第六人民医院，其伤情诊断为：双侧慢性渗出性中耳炎、脑脊液耳漏、右胫骨骨折术后，2018年3月28日出院，住院13天。花费医疗费6905.43元。2018年3月16日原告在上海绿苑药房有限公司购买酒精棉球花费9.8元。2018年3月28日原告被送往上海市徐汇区社区卫生服务中心，其伤情诊断为：1、右胫骨骨不连截骨迁移术后；2、右腓骨陈旧性骨折术后。2018年5月18日出院，出院建议：转至市六院继续后续治疗。原告花费门诊费162.56元、住院费4369.14元。2018年4月30日原告在上海汇丰大药房有限公司购买川贝枇杷膏、清热散结胶囊、宣肺止咳合剂花费137.9元。2018年5月3日、15日、16日、17日、18日原告在上海市第六人民医院门诊治疗，花费门诊费1160.6元。2018年5月7日在复旦大学附属中山医院门诊治疗，花费门诊费667.41元。2018年5月18日被送往上海市第六人民医院，其伤情诊断为：右胫骨骨折不连接、慢性胃炎、十二指肠球部溃疡、食管炎，2018年5月30日出院，住院12天。原告花费医疗费41811.94元。病历复印费68元。2018年5月30日被送往上海市徐汇区社区卫生服务中心，其伤情诊断为：1、右胫骨截骨迁移术后骨不连，植骨内固定术后；2、右腓骨陈旧性骨折术后。2018年8月1日出院。原告花费急诊费100元、门诊费45元、住院费5957.84元。原告支出病历复印费18元。2018年7月24日、25日,10月15日、17日、18日，2019年1月15日、16日、17日、23日、24日，3月15日、20日，4月15日、23日，5月6日、21日、30日，8月26日在上海市第六人民医院门诊治疗花费门诊费4253元。2019年4月16日、5月5日原告在复旦大学附属中山医院门诊治疗，花费门诊费547.42元。2019年4月15日原告在上海第一医药汇丰大药房有限公司购买补肺丸花费388元。2018年8月1日、10月15日、16日、18日，2019年1月15日、17日、3月15日、20日、4月23日，5月21日、30日花费救护车费2137元。截至2019年9月12日原告在文登、上海诊疗花费金额各为292967.22元、153545.37元。在门诊复查49次。2016年9月11日原告购买轮椅花费450元，2017年2月24日原告购买拐杖花费100元，2019年7月15日原告购买富士康助行器花费278元。2019年10月22日至2020年2月11日在上海市第六人民医院、上海市精神卫生中心、上海市中医医院、复旦大学附属华山医院门诊治疗，花费医疗费23206.87元、救护车费1814元。被告姜富强、刘福安、姜春良针对原告支出的医疗费提出鉴定请求：一、文登整骨医院、威海中心医院对原告的治疗是否存在过度医疗的情形，如果存在涉及到多少费用，具体金额是多少进行司法鉴定；二、对文登整骨医院、威海中心医院、上海第六人民医院治疗过程中对颜祥进非本次事故造成的疾病及治疗金额进行司法鉴定。本院委托威海科真司法鉴定所进行鉴定，威海科真司法鉴定所以“超出本所鉴定能力”为由予以退卷。本院再次委托威海正一司法鉴定所进行鉴定，威海正一司法鉴定所以“本所缺乏技术条件，且没有相应的鉴定标准”为由予以退卷。后本院要求被告姜富强、刘福安、姜春良变更其鉴定请求，被告将其鉴定请求变更为：一、对非因本次事故造成的疾病所做的治疗的情况，该部分治疗的具体费用是多少？二、治疗本次事故造成的疾病，用药不合理的具体费用是多少？后本院委托威海恒源司法鉴定所进行鉴定，威海恒源司法鉴定所以“委托的鉴定事项比较复杂，我所鉴定人的技术水平难以胜任”为由，予以退卷。庭审中，本院询问原告治疗是否终结，原告陈述：目前是出院，后续有没有其他费用不清楚，如果有就按实际发生的计算。原告在用药合理性鉴定过程中提出对其伤残等级、误工期、营养期、护理期及护理人数、后续治疗费进行鉴定。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。雇员从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任，但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案中，原告颜祥进受被告刘福安雇佣，在从事雇佣活动中受伤，原告受伤的主要原因系被告姜富强无证驾驶重型铲车操作不当造成，被告姜富强应负事故的主要责任，故原告的一般过失并不能减轻雇主刘福安的赔偿责任。故对于原告颜祥进的损失，应当由被告刘福安负责赔偿。被告姜富强因重大过失导致原告受伤，故对于原告的损失，被告姜富强应承担连带责任。被告振泰公司、姜春良应当知道被告刘福安没有相应资质，故对于原告的损失，原告要求被告振泰公司、姜春良承担连带责任，于法有据，本院亦予以支持。被告蓝创公司系工程发包方，与其签订合同的承包方系被告振泰公司，被告振泰公司具备建设涉案工程的相关资质，故原告要求被告蓝创公司承担连带责任，无事实根据和法律依据，本院不予支持。对于原告主张的医疗费，截至2019年9月12日被告申请对原告用药合理性进行鉴定前的费用，被告虽提出鉴定请求，但鉴定机构无法做出相应的鉴定意见，故本院对截至2019年9月12日的医疗费予以支持。对于2019年9月12日新发生的医疗费，被告亦未证据证实其存在不合理用药，故本院亦予以支持。原告的医疗费本院核定为472991.46元，扣除被告已经支付的333000元，剩余医疗费为139991.46元。对于住院伙食补助费，截至2019年9月12日原告住院707天，住院伙食补助费计算为70700元。对于原告提起的伤残等级等鉴定，原告治疗始终未终结，不具备伤残等级、误工期、护理期鉴定的条件，原告可在治疗终结后另案提起主张，本案不予一并审理。对于交通费，系根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。故原告的交通费需待必要护理人的鉴定作出后予以计算，本案不予一并审理。原告至其儿子居住的城市进行治疗，其主张的住宿费96200元非必要合理的费用，本院不予支持。关于律师费30000元，并非原告的直接损失，原告要求被告负担，本院不予支持。关于原告代缴医疗费利息4000元，并非法定的赔偿项目，原告要求被告负担，本院亦不予支持。据上，本院核定原告的合理损失为：医疗费472991.46元、住院伙食补助费70700元、辅助器具费828元，合计544519.46元，扣除已经支付的333000元，还应支付211519.46元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十一条之规定，判决如下：一、被告刘福安赔偿原告颜祥进医疗费472991.46元、住院伙食补助费70700元、辅助器具费828元，合计544519.46元，扣除已经支付的333000元，还应支付211519.46元，于本判决生效后十日内付清；二、被告姜富强、姜春良、威海市振泰建筑工程有限公司对上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告颜祥进要求被告威海蓝创建设投资有限公司赔偿损失的诉讼请求；四、驳回原告颜祥进要求被告支付住宿费、律师费、代付医疗费利息的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限间的债务利息。案件受理费13295元，由原告颜祥进负担2904元，被告姜富强、刘福安、姜春良、威海市振泰建筑工程有限公司负担10391元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  汪渤清人民陪审员  宋江明人民陪审员  毕崇华二〇二〇年三月三十日书 记 员  吴冰玉