辽宁省沈阳市沈河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0103民初4285号 原告：王树伟，男，1976年1月22日出生，汉族，住址沈阳市大东区。 委托诉讼代理人：王恒，辽宁成功金盟律师事务所律师。 被告：中智沈阳经济技术合作有限公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区北站路61号。 法定代表人：王红，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨丽红，该公司法务。 被告：辽宁安吉联合物流有限公司，住所地沈阳市大东区榆树大街3号。 法定代表人：李平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：于劼，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：焦月，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。 原告王树伟诉被告辽宁安吉联合物流有限公司、中智沈阳经济技术合作有限公司劳动争议一案，本院受理后，于2018年9月13日作出（2017）辽0103民初5246号民事判决书，原、被告均提出上诉，沈阳市中级人民法院于2019年3月21日将此案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王树伟及其委托诉讼代理人王恒，被告中智沈阳经济技术合作有限公司的委托诉讼代理人杨丽红，被告辽宁安吉联合物流有限公司的委托诉讼代理人于劼、焦月均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王树伟向本院提出诉讼请求：1、请求确认被告解除劳动合同违法。2、请求判令被告支付违法解除合同经济赔偿金。3、请求判令被告按照同工同酬标准支付工资及加班费。4、请求判令被告报销采暖费。5、请求判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2011年5月10日，原告入职被告处从事司机工作。2017年2月15日，被告以原告违纪为由，解除了与原告的劳动合同。原告不服向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2017年3月24日，辽宁省劳动人事争议仲裁委员会做出辽劳人仲字（2017）第44号《仲裁裁决书》。2017年3月28日，辽宁省劳动人事争议仲裁委员会向原告送达了《仲裁裁决书》。原告不服辽宁省劳动人事争议仲裁委员会做出辽劳人仲字（2017）第46号《仲裁裁决书》，依法向贵院提起民事诉讼，请法院依法维护原告的合法权益。 被告中智沈阳经济技术合作有限公司辩称，原告2011年5月10日入职我公司，同日被派遣至安吉公司工作，其在岗期间，我单位按时发放工资，如实缴纳社会保险，2017年2月9日，原告出现拒绝履行挂车司机职责情形，构成连续矿工3天的情况，我单位发出了返岗通知，但其仍未上岗。根据单位的相关管理制度，我方与原告解除劳动合同是有事实依据的，符合劳动法的相关法律规定，所以我方无需支付经济赔偿金或经济补偿金。关于原告的工资报酬，每月由安吉公司支付我公司后，我公司如数进行工资薪资的发放，不存在欠薪的情况。关于加班费的问题，在派遣关系当中，实际由用工单位安吉公司安排，我方不清楚加班的情况。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告辽宁安吉联合物流有限公司辩称，首先，安吉公司与中智公司是劳务派遣关系，双方签署了劳务派遣协议书，基于协议的约定中智公司将原告派遣至安吉公司工作，根据安吉公司与中智公司之间的派遣协议约定，派遣员工在存在违反安吉公司规章制度的情况下，安吉公司有权将派遣员工做退回处理，2017年2月7日，包括原告在内的多名司机向安吉公司提出了多项的不合理要求，其中包括应当设立最低工资标准，每月足额发放工资不拖欠，所有的派遣司机转为安吉公司正式员工的不合理要求。我们对包括原告在内的众多司机提出的诉求进行了解答，但是本案的原告任职2017年2月9日起开始拒绝履行挂车司机的岗位职责，在原告方矿工过程中我公司以及我公司委派中智公司向原告方送达了上岗通知，要求原告在内的相关员工履行岗位职责，但原告拒绝按上岗通知的要求返岗工作，基于此，原告的行为已经涉嫌违反公司的员工手册，我公司依法对原告做出了退回处理，在员工退回过程中，中智公司与安吉公司皆不存在任何过程，对于原告的诉讼请求我方认为不应当支持。2、原告向各被告主张加班费，其应当履行相关的举证责任，安吉公司已经依法核定了原告方应付工资，并在派遣合同履行期间进行了工资的支付行为，相关款项已由中智公司支付给了原告。原告在派遣协议履行期间，对已收取的工资没有提出过任何的异议，从现有证据来看，原告不能证明各被告存在拖欠劳动报酬的行为，此项诉讼请求应当予以驳回，综上，我方请求人民法院驳回原告的全部诉讼请求。补充一点：针对中法发回的理由，原告按时提供劳动服务是作为派遣员工的基本义务，我国法律未规定派遣员工享有转正、设立最低工资等权利，原告以此要挟安吉公司不符合法律及规章制度的要求，其表达方式已经涉嫌严重违纪，我方有权依法对原告做出退回处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告王树伟于2011年5月10日入职被告中智沈阳经济技术合作有限公司。2010年7月1日、2012年7月1日、2014年7月1日、2016年7月1日、2018年7月1日，被告中智沈阳经济技术合作有限公司、辽宁安吉联合汽车物流有限公司分别签订《劳务派遣协议》共五份，其中，被告中智沈阳经济技术合作有限公司系劳务派遣单位即用人单位（乙方），辽宁安吉联合汽车物流有限公司系用工单位（甲方），协议期限截至2020年6月30日。乙方与派遣到甲方的劳务人员签订劳动合同，建立劳动关系。合同第2.3条约定：派遣人员要求：2.3.5严格执行甲方规定的相关规章制度。2.3.6按照岗位要求、按时、保质、保量地完成各项工作和任务。3.3条约定：有下列情况之一的，甲方可以将劳务人员退回，终止劳务派遣关系，并不予支付相应的经济补偿金。……（八）严重违反甲方的规章制度、劳动纪律和岗位操作规程的。第5.2条约定，被派遣人员在甲方派遣工作期间的劳动报酬由岗位工资和绩效工资二部分组成，绩效工资根据被派遣人员业绩考核情况发放，具体薪资结算办法按照甲方《员工薪资管理办法》实施。 2011年5月16日、2013年5月16日、2015年5月16日，原告王树伟与被告中智沈阳经济技术合作有限公司分别签订《劳动合同》各一份，其中，被告中智沈阳经济技术合作有限公司作为甲方，原告王树伟作为乙方。合同约定甲方派遣乙方到辽宁安吉联合汽车物流有限公司工作，担任挂车司机，工作地点为沈阳，合同期限均为2年，乙方工资由被派遣单位通过甲方与乙方协商确定。乙方的具体工作岗位和工作内容由被派遣单位确定，被派遣单位有权根据需要和规章制度对乙方的工作岗位、工资、工作职责和工作地点进行合理调整。乙方亦同意服从被派遣单位因其工作表现和能力或被派遣单位经营状况而对其工作岗位、工资、工作职责和工作地点进行合理的调整。乙方工作时间实行国家及被派遣单位实行的工时制，乙方工资待遇按被派遣单位相关规定执行，由甲方发放。合同第四条中关于乙方权利和义务的第5款约定，乙方因严重违反被派遣单位的规章制度、劳动纪律，或严重失职、违法行为等《劳动合同法》规定的可以立即解除劳动合同的情形出现，被被派遣单位退回时，不享有任何经济补偿。甲方和被派遣单位也无需提前30天书面通知解聘；第五条中关于甲方的权利和义务第4款约定，甲方可对乙方在被派遣单位的工作情况进行鉴定，视其表现按规定给予嘉奖或处分；第7款约定，甲方在乙方出现《劳动合同法》第三十九条约定的情况时，可以依法与乙方解除劳动关系，无需承担任何经营补偿责任；合同第六条约定，甲方可依据《劳动合同法》第36、39、40、41条的规定解除本合同，并约定乙方有其他严重违反甲方和/或被派遣单位的规章制度规定的情形。由任何其他情况引起本合同的提前终止，均应依照《劳动合同法》、《劳动法》等法律法规的规定办理。同时，2015年5月16日签订的劳动合同中约定甲方每月16日前，以货币或转账形式支付乙方工资，乙方月基本工资为1300元。经沈阳市人力资源和社会保障局批准，辽宁安吉联合汽车物流有限公司的物流配送工作自2012年3月起至2018年4月23日止实行综合计算工时工作制。 辽宁安吉联合汽车物流有限公司发放给员工的《员工管理条例》第4.5条载明，连续十二个月内，累计旷工7天或连续旷工3天（含）以上的，予以解除劳动合同，并不予支付任何经济补偿。 根据原告提交的工资条及中国农业银行银行卡交易明细清单记录显示，原告离职前的月工资已经予以发放，其中，包括加班费。同时，原告提交的工资条下方特别提示：请认真核对工作时间和工资数额，如果对当月及之前的工资支付或者工作时间存在异议，请在领取工资之日起三日内向公司人力资源部提出。如未提出视为认可，三天后与劳动者本人统计有出入概不负责。 2017年2月7日，原告与其余23名劳动者向辽宁安吉联合汽车物流有限公司提交书面材料，提出工资水平过低，建议提高最低保底工资、超时部分按公司加班小时计算（12.9元每小时）加班工资、足额发放工资、不得拖欠、扣除、存工。 2017年2月9日，被告中智沈阳经济技术合作有限公司向原告王树伟发出上岗通知，载明：“现我司得知你于2017年2月7日向辽宁安吉联合汽车物流有限公司提出多项超出公司规定范围的要求。运输管理部经理和主管与管理层积极沟通，并同时对你本人进行了多次沟通与劝说。在辽宁安吉联合汽车物流有限公司未能满足你提出的上述要求后，你于2017年2月9日起，开始拒绝履行挂车司机岗位的工作职责。为严肃公司的工作纪律，现特此向你发出此通知书。现通知你3日内到公司正常履行挂车司机岗位的工作职责。如仍然不能正常履行挂车司机岗位的工作职责，公司将按你旷工进行处理，此行为属严重违反公司规章制度。我司将根据公司规定：‘连续十二个月内，累计旷工7天或连续旷工3天（含）以上的’予以解除劳动合同。”该份上岗通知书已向原告进行宣读。 同日即2017年2月10日，原告王树伟与其余9名劳动者向被告中智沈阳经济技术合作有限公司出具《情况说明》，告知贵公司下达的上岗通知已收到，本次纠纷是我们作为员工要求工资待遇问题，公司并未给予明确书面答复，现在要求公司给予书面答复，请求同工同酬，与培训并无关联。另外我们员工从事的司机工作，具有合法的驾驶资格，无需再次培训。 2017年2月14日，被告中智沈阳经济技术合作有限公司向原告出具《终止、解除劳动合同证明书》，载明原告王树伟因旷工开除，自2017年2月14日起解除劳动合同。原告王树伟在存根上签字。 2017年2月15日，辽宁安吉联合汽车物流有限公司人力资源部向工会出具《退回劳务派遣员工通知工会函》，内容载明：因派遣员工嵇世昌、盛超、王文、冯宏伟、王树伟、于永闯、郭春鹏、赵铁金、赵长喜、贾纪锋、赵斌、谷贺明违反公司《员工管理条例》4.7.1“连续十二个月内，累计旷工7天或连续旷工3天（含）以上的”的观点，公司决定退回以上员工至派遣公司。请工会在收到此函后五个工作日内提出意见，公司将对工会的意见进行研究，做出最终处理决定。如果工会在五个工作日内没有函复，则视为工会同意公司的处理意见，公司将依据有关法律法规和公司的规章制度退回嵇世昌、盛超、王文、冯宏伟、王树伟、于永闯、郭春鹏、赵铁金、赵长喜、贾纪锋、赵斌、谷贺明至劳务派遣公司。 同日，即2017年2月15日，辽宁安吉联合汽车物流有限公司工会向人力资源部出具《关于退回派遣员工的答复函》，内容载明：贵部发来的关于拟退回与派遣员工嵇世昌、盛超、王文、冯宏伟、王树伟、于永闯、郭春鹏、赵铁金、赵长喜、贾纪锋、赵斌、谷贺明之间的《通知工会函》已收悉。经本会研究，同意公司依据有关法律法规和公司的规章制度退回派遣员工嵇世昌、盛超、王文、冯宏伟、王树伟、于永闯、郭春鹏、赵铁金、赵长喜、贾纪锋、赵斌、谷贺明至劳务公司。 同日，即2017年2月15日，辽宁安吉联合汽车物流有限公司向被告中智沈阳经济技术合作有限公司出具《关于退回派遣员工的通知函》，内容载明：根据我公司与贵公司签订的《劳务派遣协议》的约定，在严重违反公司规章制度、劳动纪律和岗位操作规程的情况下，我公司可将派遣员工退回贵司。贵司按照协议约定，将嵇世昌、盛超、王文、冯宏伟、王树伟、于永闯、郭春鹏、赵铁金、赵长喜、贾纪锋、赵斌、谷贺明派遣至我公司工作，岗位为司机，鉴于以上员工已严重违反我公司的规章制度，且不改正，现依据贵我双方的约定，对其进行退回处理，请贵司即使办理相关手续。 原告因与被告发生劳动争议，以要求被告撤回违纪处理通知书，同工同酬及支付加班费、违法解除赔偿金、公积金和取暖费为由向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2017年3月24日，该仲裁委作出辽劳人仲字[2017]第44号仲裁裁决书，裁决对本案原告请求撤回违纪处理通知书的请求不予支持；对本案原告请求支付同工同酬及支付加班费的请求不予支持；对本案原告请求支付违法解除赔偿金的请求不予支持。另，第四项请求，不在该委审理范围，申请人可以向人民法院提起诉讼。原告王树伟不服该仲裁裁决书，于2017年4月10日起诉至本院，本院于2018年4月13日作出（2017）辽0103民初5246号民事判决书，判令被告中智沈阳经济技术合作有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告王树伟违法解除劳动合同赔偿金43368.6元以及应付未付加班费差额15935.2元，驳回原告王树伟的其他诉讼请求。宣判后，原告王树伟、被告中智沈阳经济技术合作有限公司均不服该民事判决，上诉至沈阳市中级人民法院。 沈阳市中级人民法院经审理，撤销本院（2017）辽0103民初5246号民事判决书，将该案发回我院重审，理由是：本案中，有以下事实没有查清，首先加班费问题，虽然王树伟以加班费提出诉讼请求，但在辽宁安吉联合物流有限公司给付的其工资条中记载“……如果对当月及之前的工资支付或者工作时间存在异议，请在领取工资之日起三天内向公司人力资源部提出。如未提出视为认可。……”一审法院应当予以审查王树伟是否提出异议及结合具体情况判决辽宁安吉联合物流有限公司是否应当支付王树伟加班费；其次，关于赔偿金的问题，一审法院应当查清王树伟是否存在罢工的事实，合理的诉求应当用合法且不违反公司相应规章制度的方式表达，如表达方式违反法律规定或公司的规章制度，则王树伟应当承担该相应的法律后果。 在本案重审过程中，辽宁安吉联合汽车物流有限公司于2019年6月13日将公司名称变更为辽宁安吉联合物流有限公司，并办理工商变更登记。 本院认为，本案被告中智沈阳经济技术合作有限公司与原告之间签订的《劳动合同》，被告中智沈阳经济技术合作有限公司与辽宁安吉联合汽车物流有限公司之间签订的《劳务派遣协议书》均系各方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，可以认定原告王树伟系自2011年5月16日起由被告中智沈阳经济技术合作有限公司派遣至辽宁安吉联合汽车物流有限公司处工作，原告王树伟与被告中智沈阳经济技术合作有限公司之间建立劳动关系，被告中智沈阳经济技术合作有限公司系用人单位，辽宁安吉联合汽车物流有限公司系用工单位。因辽宁安吉联合汽车物流有限公司于2019年6月13日将公司名称变更为辽宁安吉联合物流有限公司，并办理工商变更登记。所以，辽宁安吉联合汽车物流有限公司的权利义务由被告辽宁安吉联合物流有限公司承继。 关于原告王树伟要求确认被告中智沈阳经济技术合作有限公司属于违法解除劳动合同，应当给付其经济赔偿金的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动关系。原告与用人单位即被告中智沈阳经济技术合作有限公司于2015年签订的劳动合同中已约定，解除劳动合同应当按照《劳动合同法》第三十六条至第四十四条的规定执行。辽宁安吉联合汽车物流有限公司与被告中智沈阳经济技术合作有限公司之间签订的《劳务派遣协议书》亦约定，要求派遣人员严格执行用工单位规定的相关规章制度。如被派遣的劳动者严重违反用工单位的规章制度、劳动纪律和岗位操作规程的，用工单位可以将劳务人员退回，终止劳务派遣关系；而被告辽宁安吉联合物流有限公司的员工管理条例已规定，连续十二个月内，累计旷工7天或连续旷工3天（含）以上的，属于解除劳动合同的情形。本案中，2017年2月7日，原告与其余23名劳动者向辽宁安吉联合汽车物流有限公司提交书面材料，2017年2月9日，被告中智沈阳经济技术合作有限公司向原告王树伟发出上岗通知，且上岗通知已经向原告进行宣读，原告于2017年2月10日出具的《情况说明》中亦确认上岗通知已收到。原告在被告中智沈阳经济技术合作有限公司于2017年2月14日向其出具的《终止、解除劳动合同证明书》存根中签字确认，而存根中载明的开除理由为旷工。原告并未提供相关证据证明《终止、解除劳动合同证明书》存根中签字并非其真实意思表示，或签订过程中受到胁迫、欺骗等情况，亦未提供相关证据证明其自2017年2月9日起至2017年2月14日止期间正常在辽宁安吉联合物流有限公司工作，原告对此应承担举证不能的法律后果。因此，本院认定原告的行为违反了员工管理条例的规定，被告解除与原告的劳动关系符合法律规定和条例约定，因此无需向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金。综上所述，原告认为被告存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的违法解除劳动合同的情形，缺少事实依据，本院不予支持。 关于原告要求被告支付加班费45554.75元的诉讼请求。原告在庭审中明确其所述加班费自2011年5月入职至2017年2月14日期间，包括法定节假日均按照150%的标准计算。根据《工资支付暂行规定》第十三条规定，用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。辽宁安吉联合汽车物流有限公司经批准对原告实行综合计算工时工作制，已按原告加班小时数向其支付延时加班费，符合法律规定。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解除（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提供的工资条下方特别提示：如果对当月及之前的工资支付或者工作时间存在异议，请在领取工资之日起三日内向公司人力资源部提出。辽宁安吉联合汽车物流有限公司已按原告的工作时间（包括加班小时）支付了工资，而原告并未提供相关证据证明其对于实际发放工资的金额在上述期限内曾向被告提出异议，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 关于原告主张被告支付采暖费的问题。该项诉讼请求不是人民法院受理案件的范围，故对于原告的该项诉求本院不予审理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第五十八条、第六十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下： 驳回原告王树伟的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告王树伟承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  张育红 人民陪审员  王 岩 人民陪审员  胡心刚 二〇二〇年三月十日 书 记 员  李玉竹