广东省汕尾市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）粤15刑终84号原公诉机关广东省海丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）何强君，男，瑶族，高中文化，1994年12月6日出生于湖南省**瑶族自治县，身份证号码：431************439，无固定职业，户籍所在地湖南省永州市**瑶族自治县**********，案发前住广东省海丰县*****************。因本案于2019年3月15日被海丰县公安局传唤，于2019年3月16日被海丰县公安局行政拘留，同月26日被海丰县公安局刑事拘留，同年4月9日被执行逮捕。现羁押于海丰县看守所。辩护人丘易林，男，1965年7月20日出生，汉族，住湖南省**瑶族自治县***********，系何强君表伯父，身份证号码432************039。原审附带民事诉讼原告人萧向全，曾用名肖向全，男，汉族，1969年3月24日出生于广东省吴川市，身份证号码440************019，汉族，住广东省湛江市赤坎区*******公路局第三工程处。广东省海丰县人民法院审理广东省海丰县人民检察院指控被告人何强君犯故意伤害罪一案，于2019年12月25日作出（2019）粤1521刑初456号刑事附带民事判决，认定被告人何强君犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月，赔偿附带民事诉讼原告人萧向全的经济损失人民39840.82元。宣判后，被告人何强君不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年3月15日11时许，萧向全（曾用名肖向全）因其与海丰县***********施工队老板何大潮有债务上的纠纷，遂到上述赤坑隧道施工工地讨要欠款，萧向全到上述施工工地后，自称该工地的施工设备是其所拥有，并触碰查看施工设备的情况，在此过程中，该工地工人被告人何强君与萧向全因施工工地设备权属问题发生争吵纠纷，被告人何强君用手大力推萧向全，致萧向全碰撞旁边的大货车并摔倒在地上受伤。经海丰县********鉴定，萧向全的损伤程度评定为轻伤二级。随后，被告人何强君在现场被公安机关抓获归案。经查，附带民事诉讼原告人萧向全受伤后先后在海丰县*****卫生院医院拍X光片、彩超初诊检查和在海丰县彭湃纪念医院住院治疗，住院时间为2019年3月15日至同年4月1日（共17天），共用去医疗费人民币8040.82元。又查原告人萧向全在“恒克建设工程有限公司”工作，每月工资人民币15000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》规定的赔偿标准，附带民事诉讼原告人萧向全因被伤害而遭受的经济损失，计有：1.医疗费8040.82元；2.住院伙食补助费17天×100元/天＝1700元；3.护理费42066元/年（2018年度广东省城镇居民人均可支配收入）÷365天×47天（住院期间17天＋出院后护理时间30天）×1人=5416.75元，其诉讼请求为5100元，以5100元计；4.误工费15000元/月÷30×45天（以住院及出院后复诊、休息共一个半月计）=22500元；5.营养费2000元（酌定）；6.交通费500元（酌定）；合计人民币39840.82元。原判认定的上述事实有书证、物证、勘验笔录、鉴定意见、被害人陈述、证人证言、被告人供述和辩解等证据。原判认为，被告人何强君无视国家法律，故意推倒被害人萧向全，致其撞击受轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人何强君所犯罪名成立，予以支持。附带民事诉讼原告人萧向全是由于被告人何强君的犯罪行为而遭受经济损失的，被告人何强君应当承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人萧向全提出的诉讼请求，符合法律规定并有事实依据的，予以采纳。根据被告人何强君犯罪的事实、性质，情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定作出上述判决。上诉人何强君上诉称，一、被害人萧向全在未经施工人员同意下擅自闯入施工现场，对现场器械进行不同程度的破坏，公安机关认定属于违法行为对其作出行政处罚；二、在此过程中上诉人何强君多次劝阻，萧向全仍不离开，何强君有必要采取驱逐措施，是采用用手推离的方式，程度没有超过必要的限度，符合当时的实际需要，是完全可以实行正当防卫的情形；三、上诉人何强君没有伤害萧向全的故意，没有预见推离行为造成萧向全轻伤的后果，因而上诉人何强君的行为不构成故意伤害罪；四、上诉人何强君得知对方报警后并未离开现场，一直等公安机关到达现场，如实供述案件事实。若认为构成犯罪，这一情节应视为自首；五、上诉人妻子刚生产完身体还在康复中，有老人小孩需要照顾。请求法院重新改判，让无罪的人免于刑事追究。其辩护人辩护称，何强君没有犯罪的主观故意，致人受伤是意外，一审量刑畸重；萧向全使用虚假证明，虚报月薪15000元，没有税收和社保辅证，其误工损失只能按未纳税的5000元/月计算，且萧向全本身有过错，应按责任划分计算赔偿金额。请求二审综合量刑。本院查明，2019年3月15日11时许，萧向全（曾用名肖向全）因其与海丰县***********施工队老板何大潮有债务上的纠纷，遂到上述赤坑隧道施工工地讨要欠款，萧向全到上述施工工地后，在未了解清楚隧洞是否有人的情况下，未经管理人员同意，触碰搅拌机，关掉又打开空压机开关，随后打开空压机的电路板盖，拔掉施工设备空压机机身的一条数据线，扰乱企业秩序。在此过程中，该工地工人上诉人何强君与萧向全因施工工地设备权属问题发生争吵纠纷，上诉人何强君用手推萧向全，致萧向全碰撞旁边的大货车并摔倒在地上受伤。经海丰县********鉴定，萧向全的损伤程度评定为轻伤二级。海丰县公安局赤坑派出所民警接警后到现场，何强君在案发现场被公安带走。经查，原审附带民事诉讼原告人萧向全受伤后先后在海丰县*****卫生院医院拍X光片、彩超初诊检查和在海丰县彭湃纪念医院住院治疗，住院时间为2019年3月15日至同年4月1日（共17天），及2019年7月31日复诊共用去医疗费人民币8040.82元（其中上诉人何强君已支付3000元）。又查原告人萧向全在“恒克建设工程有限公司”工作，每月工资人民币15000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》规定的赔偿标准，附带民事诉讼原告人萧向全因被伤害而遭受的经济损失，计有：1.医疗费8040.82元；2.住院伙食补助费17天×100元/天=1700元；3.护理费42066元/年（2018年度广东省城镇居民人均可支配收入）÷365天×47天（住院期间17天＋出院后护理时间30天）×1人=5416.75元，其诉讼请求为5100元，以5100元计；4.误工费15000元/月÷30×45天（以住院及出院后复诊、休息共一个半月计）=22500元；5.营养费2000元（酌定）；6.交通费500元（酌定）；合计人民币39840.82元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：（一）书证、物证1.海丰县公安局出具的《受案登记表》《立案决定书》，证明：海丰县公安局于2019年3月26日对何强君故意伤害案立案侦查。2.海丰县公安局赤坑派出所出具的《抓获经过》，证明：2019年3月15日11时多，海丰县公安局赤坑派出所民警于处警过程中，在海丰县***********施工工地抓获涉嫌故意伤害犯罪嫌疑人何强君。经审查，何强君对其于2019年3月15日11时多在海丰县***********施工工地故意伤害他人的犯罪事实供认不讳。3.被害人萧向全的伤情照片。4.湖南省**瑶族自治县公安局刑事警察大队出具的《户籍证明》，证明：何强君于1994年12月6日出生于湖南省**瑶族自治县，身份证号码431************439，瑶族，户籍住址湖南省永州市**瑶族自治县**********；在该辖区内无违法犯罪行为。5.海丰县公安局出具的《行政处罚决定书》，证明：海丰县公安局于2019年3月16日对违法行为人何强君的推人致伤行为处以行政拘留十日并罚款500元；于2019年6月5日对萧向全的扰乱企业秩序行为处以行政拘留十日。6.海丰县公安局出具的《现场检测报告书》，证明：海丰县公安局赤坑派出所于2019年3月15日现场用吗啡/甲基胺非他明/氯胺酮三合一筛选试剂法对被检测人何强君的尿液进行现场检测，尿液检测样本的检测结果呈阴性。7.《承诺书》（萧向全提供），证明：何大潮于2018年2月8日就汕尾市公平灌区******工程合作事宜，向萧向全作出利润分红的承诺，并约定由萧向全负责技术管理、报进度、计量等工作（现场见证人为黄圣坡）。8.《领款单》《转账凭证（收款方黄圣坡）》（何大潮提供），证明：收到赤坑隧道工程预支款的情况，其中在一笔26万元领款单中黄圣波、何大潮、萧向全都是签领款人。9.《购买机械设备统计表》《赤坑引水隧洞施工段项目财务统计表》（萧向全提供），证明：进场购买机械设备支出的情况及黄圣坡、萧向全与何大潮协商就黄圣坡、萧向全退出工程管理应由何大潮支付黄圣坡、萧向全成本返还款的情况。10.《收条》（何大潮提供），证明：黄圣坡于2018年5月4日收到何大潮的工资及设备等款项人民币39万元，黄圣坡并声明赤坑隧道项目的权责从此与其本人无关。11.《欠条》（萧向全提供），证明：何大潮于2018年8月27日出具的欠黄圣坡“赤坑隧洞项目机械设备、泥头车（粤B*****）、现场搅拌站、弯曲机、空压机6m3和20m3、500喷浆机、工资(人民币27万元)、吴川市土木建筑工程有限公司宝安分公司管理费用(人民币10万元)，共计人民币370000元”并保证于2018年9月20日止还清以上欠款。…如果2018年9月23日止欠款人未按期支付本金及利息，黄圣坡有权收回机械设备并且从2017年12月20日起欠款人每日向黄圣坡支付机械使用台班费人民币2000元及2%的月利息。在黄圣坡收回机械设备的同时欠款人向黄圣坡一次性支付所有欠款包括利息。如果欠款人未按本欠条所列条款执行，由此产生的所有责任及后果由欠款人承担。2018年9月20日付清以上欠款后，上述机械设备的债权债务与何大潮无关。黄永超经辨认上述欠条复印件指萧向全于2019年3月15日上午曾拿该复印件给他看。12.《领款单》《转账凭证（收款方黄圣坡）》（何大潮提供），证明：黄圣坡于2018年9月20日收到赤坑隧道工资、管理费用款项人民币37万元。13.《门诊病历》《住院证明书》《医学影像CT诊断报告》《出院记录》《广东省医疗收费票据》《住院明细项目汇总表》，证明：萧向全受伤后先后在海丰县*****卫生院医院拍X光片、彩超初诊检查和在海丰县彭湃纪念医院住院治疗，住院时间为2019年3月15日至同年4月1日（共17天），及2019年7月31日复诊，共用去医疗费人民币8040.82元（其中上诉人何强君已支付3000元）。14.恒克建设工程有限公司（财务宋明山）出具的《萧向全工资表》（附宋明山身份证复印件等材料），证明：萧向全在“恒克建设工程有限公司”工作期间，每月工资人民币15000元。15.《户籍资料》《身份证》（复印件），证明：萧向全，曾用名肖向全，男，1969年3月24日出生于广东省吴川市，身份证号码440************019，住广东省湛江市赤坎区*******公路局第三工程处。（二）勘验笔录海丰县公安局赤坑派出所出具的《现场勘验笔录》（附现场图、现场照片），证明：赤坑派出所民警于2019年3月15日12时35分至13时35分对海丰县***********施工工地案发现场进行勘查，并绘制现场图2张、照相4张。（三）鉴定意见广东省海丰县********出具的（海）公（司）鉴（法活）字〔2019〕03022号《鉴定书》和海丰县公安局出具的《鉴定意见通知书》，证明：伤者身体软组织挫伤，符合钝力作用的特征，右侧第10、11肋骨骨折，腰椎2、3椎体右侧横突骨折，其损伤程度依照《人体损伤程度鉴定标准》5.6.4b、5.9.4d规定均评定为轻伤二级。鉴定意见：肖向全的损伤程度评定为轻伤二级。该鉴定意见已分别告知被害人萧向全、犯罪嫌疑人何强君，均表示无异议。（四）被害人陈述被害人萧某1，证明：我曾用名肖向全。2019年3月15日上午11时许，我和两个朋友陈庆、詹少强来到海丰县*******施工工地要找工地的老板何大潮讨要欠款，我与何大潮有债务纠纷，因他这个施工队现在所用的部分设备是我的。但是何大潮不在，我就和项目部的人聊了一下，然后走进工地里面去查看一下我的施工设备的情况，当我走到空压机时，我就爬到设备上面打开空压机数据线的盖子，查看里面的线路，并把其中一条显示屏数据线插头拔掉。这时有一个较瘦的施工工人过来跟我争论，叫我不要动设备，我说这些设备是我的，你们要施工就拿你们自己的设备去施工，不要用我的设备，我要查看设备的情况，然后对方又来了一个较胖的工人也来跟我说叫我不要动设备，有事找老板，我说你们老板找不到，之后这个较胖的工人就跟我开始争吵纠纷这个设备的权属问题，这个较胖的工人跟我争吵的时候还手持一把扳手，之后这两个工人就走到空压机外面了；隔了一下，我的朋友陈庆过来跟我说那两个工人接到他们老板的电话，说叫我有什么事出去外面谈，不要在工地里，我随后就走过去问这个较胖的工人，我说是不是你们老板打电话叫我出去外面谈事情?是不是有这回事?这个较胖的工人就不耐烦了，用双手推了我一下，我用手挡住，但是还是后退了几步，我说你干嘛推我？我只是问一下是不是你们老板找我？之后在场的三个工人就气势汹汹一起冲过来，带头的还是这个较胖的工人，这个工人过来还用拳头对我又推又打，我就直接被打倒，然后我后背撞到旁边的一部大货车后坐摔到地上，我摔倒后现场那几个工人还很嚣张地说叫我报警之类的话，之后我的朋友就报警了。我跟这个较胖的工人就是因为这个设备的权属问题一直在争吵才发生纠纷的。我的肋骨和腰脊受伤了，我是被这个较胖的青年工人打我才导致我受伤住院的，现场推我的就是这个工人，当时陈庆、詹少强两人就在旁边站着，没说什么话也没动手。现场还有其他一些工人。何大潮是湖南人，是现在这个赤坑隧道工地的老板。何大潮是我之前的合伙人，我跟何大潮、黄圣坡三个人之前是一起承包了汕尾市公平灌区节水改造工程赤坑隧洞(也称赤坑隧道)工程修建的，之后我跟黄圣坡退出这个工程的管理了，工程就由何大潮一个人继续承包。我与黄圣坡、何大潮三个人之间的合作是黄圣坡负责与项目部协调事宜的；我就出施工设备，设备包括了一部泥头车、两部空压机（一大一小）、三套储气罐、一批风动钻机钻杆钻头配件、一台冷弯机、一套混凝土搅拌站、一台150柴油发电机、一套电脑、一套企业级WIFI路由器，这些设备的购买价格共366251.56元；何大潮是负责工人的管理和现场的施工。后我和黄圣坡是2018年5月退出这个赤坑隧洞工程，我们退出这个工程的时候与何大潮没有签订退出协议。我与何大湖的经济纠纷是何大潮之前签了一张承诺书，何大潮现在是欠我30万元。这张承诺书是我与何大潮于2018年2月8日签订的，内容大概就是汕尾市公平灌区节水改造工程赤坑隧洞工程我与何大潮就利润分红问题何大潮向我作出承诺，从第二次计价由何大潮退回全部成本给我，另外何大潮承诺给我30万元整的利润，在这个工程的利润达到100万的时候何大潮还要再给我20万的利润分红。何大潮工地上现在所使用的施工设备除了一部小型挖掘机是何大潮的，其他的所有设备都是我的，是我之前三个人合作的时候带过来的。那些设备是我的，当时带过来是为了施工用的，我退出工程后设备还是在工地给何大潮使用，我之后在整个工程完工后我还要跟他要钱的，我并没有说过我退出工程后把这些设备给何大潮。我和何大潮之间还有还有一张2018年8月27日何大潮签给黄圣坡的欠条。这张欠条的内容是何大潮欠了黄圣坡的赤坑隧洞项目机械设备、泥头车（粤B*****）、现场搅拌站、弯曲机、空压机6m3和20m3、500喷浆机、工资(人民币27万元)、吴川市土木建筑工程有限公司宝安分公司管理费用(人民币10万元)，共计人民币370000元，如果2018年9月23日止何大潮还没有还清这笔钱的话黄圣坡有权收回设备并要求何大潮赔偿，2018年9月20日付清以上欠款后，上述的机械设备的债权债务与何大潮无关。这张欠条上面的37万元何大潮在2018年9月20日之前是给了黄圣坡。这张欠条上面所写的赤坑隧洞项目这些机械设备、泥头车（粤B*****）、现场搅拌站、弯曲机、空压机6m3和20m3、500喷浆机是我的，这张欠条是我委托黄圣坡去跟何大潮写的。欠条上面所写的设备和管理费共计37万元意思是何大湖返还给我和黄圣坡投入工程的成本的费用，并不是说这37万付清我就把设备卖给何大潮了，我根本没有要卖设备。欠条上面的“2018年9月20日付清以上欠款后，上述的机械设备的债权债务与何大潮无关”，这句话的意思是何大潮害怕我的设备之前是有什么债权债务的，何大潮害怕在使用这些设备的过程中有人会过来找他要这些设备的债权债务，所以就加上了这句话。2018年5月4日黄圣坡有收到何大潮支付的一笔39万元的款项，这个39万元是何大潮支付给黄圣坡退出赤坑隧洞项目的成本，但是这39万元与我的设备以及2018年2月8日何大潮签订给我的承诺书上面的欠款一点关系都没有。2018年8月27日何大潮签订给黄圣坡的欠条里面的39万元的情况是：我有一张赤坑引水隧洞施工段项目财务统计表，里面就有明细，39万是统计表里面的第一、二、三项加起来共43万，在这43**面还要减去4万元欠款，所以就是39万了，另外2018年8月27日何大潮签订给黄圣坡的欠条37万元就是这个统计表里面的第四项。我于2019年3月15日到赤坑隧洞找何大潮讨要的欠款就是2018年2月8日何大潮签给我的承诺书上面的欠款30万元。我要重点说一下是何大潮工地上现在所使用的施工设备都是我的，我从来没有要把设备卖给何大潮的意思，我也从来没有答应何大潮把分红和欠款给我之后就把设备给他，改日工程完工后我还是要收回这些设备的。经过辨认混合照片，被害人萧向全辨认出4号照片（何强君）的人就是于2019年3月15日11时多在赤坑镇赤坑隧道施工现场推搡殴打导致其受伤的工人。（五）证人证言1.证人陈庆证言证明：2019年3月15日上午10时多，我和朋友肖向全（萧向全）、詹少强三个人到海丰县*******的施工现场去，肖向全先到值班室跟里面的工作人员聊了一会，然后我们来到施工现场设备附近，肖向全上前去查看设备情况，当肖向全到空压机的时候在动那部设备，现场一名瘦瘦的工人就过来叫肖向全不要动他们的设备，肖向全就说设备是他的，然后肖向全就和这名瘦瘦的工人在争吵设备的权属问题，之后有一名较肥的工人也来到现场叫肖向全不要动设备，讲有问题找老板之类的话，之后这名较肥的工人也和肖向全争吵了几句设备的权属问题，肖向全当时还有拿了一份复印件出来给那个工人看，那些工人看完复印件之后也没有什么反应。当天约11时许，我和肖向全、詹少强三人站在空压机外面的泥土路边，我跟詹少强站在一起，肖向全一个人站在旁边一点，那两个工人也在附近，之后那两个工人接了一个电话，他们接完电话后那个较肥的工人就过来跟我和詹少强说他们要清场了，叫我们出去，这个事情不关你们的事，叫我们先离开，听完我和詹少强就转身准备离开，然后我一回头看到那个较肥的工人推了肖向全一下，肖向全被推一下后右边身体撞在了旁边一部大货车的车轮上然后就摔倒了，之后我就报警了。肖向全被推摔倒的地方是在工地的泥土路边，距离设备大约10米远，当时肖向全被推的时候站在泥土路边跟两名工人还在争吵；那个较肥的工人是用两只手推肖向全出去的，他去推肖向全的时候是否持械我没看清楚，我只看到他有一个推的动作碰到肖向全。肖向全没有还手。现场只有那个较胖的工人一个人殴打肖向全，只有肖向全一个人受伤，伤势我不清楚。现场还还有一些施工的工人在场。我和詹少强没有动手去碰现场的设备，我们整个过程都只有站在一旁没说话。我记得肖向全有动手去碰空压机，具体怎么去动我不清楚。案发前一天即2019年3月14日，我们和施工队老板何大潮见过面，案发前一天何大潮没有跟我们说他第二天（即案发当天）要出门，不在海丰县。我们到工地去是因为肖向全和这个工地的老板何大潮有债务的纠纷，我和詹少强就陪肖向全过去找何大潮要欠款。工地上的设备听肖向全说都是他的。我认识何大潮，何大潮是湖南人，我也有被何大潮欠了一笔钱。经过辨认混合照片，证人陈庆辨认出8号照片（何强君）的人就是于2019年3月15日上午11时多在海丰县*******施工工地用手去推肖向全的那个较肥的工人。2.证人詹少强证言证明：我认识萧向全（肖向全），他是我的朋友。萧向全因到赤坑水库隧道工程工地和人发生纠纷被人推倒受伤。萧向全和何大潮以前是生意上的合伙人，后在经济上有些纠纷，我听萧向全说何大潮欠他的钱，具体是什么钱多少钱我没有问。2019年3月3月14日10时许，萧向全要过去赤坑水库隧道工程工地找何大潮讨要欠款，由于我和陈庆与萧向全、何大潮都是比较熟的朋友，所以我和陈庆就陪萧向全一起到赤坑水库隧道工程工地去，当时我在门口没有进入工地，陈庆陪萧向全一起进去，我在门口碰到何大潮的弟弟何大龙，我和何大龙在拉家常，问他工地进展怎么样，何大龙跟我说里面的隧道已经塌方两天了，之后据说何大潮不在，我们便离开了。第二天9时多，萧向全说打何大潮的电话，何大潮不接，所以又要到工地找何大潮，萧向全叫我和陈庆一起过去，到时可以证明一下，当时何大潮还是不在工地，萧向全在工地上打何大湖的电话，何大潮没有接，之后萧向全便走到控制电柜那里，打开电柜门，这时该工地两个工人走过来并跟萧向全发生争吵，其中一个比较瘦的男青年跟萧向全说“不要动，再动的话打死你！”另一个较胖的男青年对萧向全说“你不要动，再动的话就打你！”萧向全就说“设备是我们的，你叫何大湖出来和我说！”他们吵了大约5分钟后就停了下来，过了一会儿，那个较瘦的男青年接了一个电话，之后那个较胖的男青年就跟我们说“不关你们的事你们出去吧。”我和陈庆就转身准备要离开工地，这时我听到萧向全大声叫喊，当我转过身去看时，看到那个较胖的男青年双手推了萧向全的背部，至萧向全摔到在（汽车）轮胎上然后摔在地上，萧向全当时脸色很难看，说受伤了，之后陈庆就打110报警。那个较胖的男青年当时要赶萧向全出去就用双手去推萧向全，他们争论设备是谁的然后发生口角，所以那个较胖的男青年要赶萧向全出去，那个较胖的男青年一边推一边大声叫嚷“再不走打死你！”萧向全没有还手，当时萧向全被推倒时已经离开控制电柜了，距离控制电柜十几米远。那名较胖的男青年我只看到他推了萧向全，没有看到他用其他方式殴打萧向全。当时陈庆还有工地几个工人在现场。萧向全据说肋骨骨折了。其他人没有动手殴打或推拉兼向全。我们到该工地时机器是停止的，没有运作。当时没有声音，也没有人在操作机器，我是做这行的，对这方面比较熟悉，所以知道机器是停止的。萧向全到工地去我只看到他打开控制电柜的门，但没有看到他去弄里面的机器。据说以前萧向全和何大潮是合伙人，那个工地是谁的我也不知道。工地上的机器是水泥搅拌站的一套机组，我知道萧向全前年和我的朋友购买过这套机组设备，买了多少钱不知道。经过辨认混合照片，证人詹少强辨认出2号照片（何强君）的人就是于2019年3月15日上午在海丰县*******施工工地推倒肖向全的那个较肥的男青年。3.证人黄永超证言证明：2019年3月15日上午9时多，有个姓肖的中年人与其两个朋友共三人来到赤坑隧道我们的工地设备附近，跟我说要来拆我们的设备，我叫他不要拆我们的设备，那个姓肖的说这些设备都是他的，他要拆就拆。我就跟他说你说设备是你的你就要拿出证据来。我跟老板何大潮打了电话，我说那个姓肖的又来到我们工地了，并且说这些设备是他的，要拆我们的设备，老板说叫我们先不要去理他，叫我转告这个姓肖不要去碰那些设备和触碰危险的机器。但是这个姓肖的不听我的劝，直接就跑到我们施工设备上面去看来看去，一时碰一下这个设备一时又碰一下那个设备的，刚开始我们是用手机录制视频，没有去管他，后来这个姓肖的跑到空压机的地方去，用螺丝刀撬开了空压机的电路板箱，拆掉了里面的两条电线，我见状就上前去跟他说叫他不要拆我们的设备，并且这个设备是有高压电的，你不要乱动，等下被电伤了我们工地是要赔偿的。那个姓肖的就说他知道这个设备有电，还说电死了也不用我管。之后我就跟他发生争吵，我说这个设备是我们工地的，你有证据证明这个设备是你的吗?之后姓肖的就拿出一张“欠条”的复印件给我看，“欠条”上面的内容大概就是说我们老板何大潮欠了他37万元，然后这37万元未还清之前我们的施工设备是他的。但是我听说这张欠条上面的37万元欠款在2018年年底的时候我们老板何大潮和水利项目部的人已经协调将这笔钱还给这个姓肖的了，所以我就继续跟这个姓肖的理论，我说有什么事情你去跟我们老板说，不要动我们的设备。之后这个姓肖就离开了空压机区域和他的两个朋友一起在那里站着。到了约11时许，我和何强君去拿完配件回来后又看到这个姓肖的在拆空压机的电路板箱，我又跑上去叫他离开空压机的区域，这个姓肖的就转过身来，这时我们老板何大潮给我打电话问我那个姓肖的离开了没有，我说没有，他们还在空压机这里，老板说这样子不行，叫我们把他们请出去，不要动手不要打架，并问我和谁在现场，我说我和何强君在，我和何强君在修车。何强君正手持一把铁扳手在修车，老板说叫何强君接一下电话，之后何强君接过电话；老板也是问他姓肖的有几个人在，叫我们把他们请出去，斯文一点，不要动手，请他们离开我们的设备区域，另外就是要离开我们的工地，不要再影响我们工作。听完电话后我和何强君就上去请他们离开，我们叫他们先开车离开，他们继续站在那里，之后何强君就上去跟这个姓肖的说“肖叔，该说的我们已经跟你们说了很多了，请你不要再继续影响我们的工作了，有什么事找我们的老板去说，现在请离开我们的工地！”那个姓肖的说“我找不到你们的老板！”何强君就说“找不到我们老板你可以去找派出所或者去走法律途径，但是现在你就不要再在这里影响我们的工作了。”之后何强君就上去请这个姓肖的出去，在这过程中何强君用手推了一下这个姓肖的后背，这个姓肖的就摔倒在地上了，刚好他身后停放了一辆六轮大货车，这个姓肖的坐摔到地上后后背又撞到了货车的后车轮，之后这个姓肖的就坐在地上说疼什么的不愿意起来，随后他的朋友就报警了。我是负责管理施工现场的设备的，何强君是负责开货车的。姓肖的他在拆的是空压机的电路板箱里面的数据操作连接线，是空压机的核心配件，这个数据线是有带一点点电的，但是这个电路板箱旁边约一米处就有一个高压电箱在，严格来说这个空压机的区域附近都算是一个危险区域。何强君跟这个姓肖的之前没有矛盾，只是在现场和那个姓肖的发生纠纷争吵，他们在争论工地上空压机的权属问题，姓肖的说那个空压机是他的，而何强君则说那个空压机是我们老板的，之后才发生纠纷，何强君动手推那个姓肖的是发生纠纷之后才推的。当时何强君和这个姓肖的都没有持械，只有何强君一个人跟这个姓肖的有肢体接触，这个姓肖的没有跟何强君打架，那个姓肖的摔倒在地上，具体伤势我不清楚。当时在场就只有我跟何强君两个人，还有姓肖的跟他的两个朋友。我与何强君是有点亲戚的，同时也是工友，何强君要叫我堂姐夫。这个姓肖的是我们老板何大潮的朋友，我只知道他姓肖，全名我不知道。我们老板叫何大潮，湖南人，这个姓肖的跟我们的老板有债务纠纷，所以要去我们工地拆设备，具体什么纠纷我也不清楚。经过辨认混合照片，证人黄永超辨认出7号照片（何强君）的人就是他的工友何强君。4.证人吴健庆证言证明：我是赤坑隧道工地的司机。2019年3月15日11时许，我看见工地有人发生争吵我就上前去查看，发现工地司机何强君和工地设备管理人员“阿超”与三名外来人员发生争吵，听他们争吵的内容好像在争吵设备是谁的问题，那三名外来人员其中一名穿灰色上衣的男子说那个设备是他的，他要搬走，“阿超”就对那名穿灰色上衣的男子说设备是他在管理，你一个外来人员来破坏我们的设备我肯定要去拦你了。我看了后就走了。过了一会，我回来时看到那三名外来人员其中那名穿灰色上衣的男子想冲进工地，但是被何强君和“阿超”拦着，双方就拉扯起来，在拉扯的过程中，那名穿灰色上衣的男子不知道被谁推倒，直接摔坐在泥头车的旁边，接着那名穿灰色上衣的男子说要报警。随后派出所的同志就来了。那名穿灰色上衣的男子到我们工地要搬走设备，与他同行的另外两名人员没有参与，我在现场时，那两名人员在一旁看着，没有动手，只有那名穿灰色上衣的男子和工地的何强君及“阿超”在争吵。谁先动手我没有看见，只看见何强君和“阿超”与那名穿灰色上衣的男子在拉扯，随后那名穿灰色上衣的男子就摔倒在地。那名穿灰色上衣的男子约40多岁，偏瘦；其余两名外来人员也是约40多岁的样子。5.证人黎满证言证明：我是赤坑隧道工程工作人员，主要负责监督管理隧道内施工安全及施工质量工作，除了我还有水利二局派来的一名姓丘工程师也跟我负责差不多的工作。2019年3月15日上午，因当时隧道里面在塌方无法进行施工，施工人员只能退到安全区域，没有人进去的了。隧道里面的塌方是2019年3月15日凌晨就开始的，最少要持续到3月16日。本次塌方主要是因为地质问题，因为那几天持续下雨，跟下雨也有一定关系。隧道每挖一段约2米至3米左右就要安装固定架，装好固定架后就要喷水泥浆来巩固。空压机俗称压风机，主要作用就是打钻洞和喷水泥浆用的，就是将水泥浆加压后输送进隧道内进行喷水泥浆的。2019年3月15日上午基本上就没有动工，当天下午要施工时就因为空压机被人拆了后无法进行了。我是事后才听说的，听说是被施工队老板何大潮之前的合伙人拆的，这个合伙人是姓肖；空压机被拆成什么样我不清楚，因为我没有去查看。本次塌方主要是地质问题引起的，跟空压机没有关系，本次塌方没有造成人员伤亡，塌方的平方数约3米深。6.证人丘展龙证言，证明：我是公平灌区节水改造工程项目部安全监管员，负责该工程监管，监管隧道挖掘安全事宜。2019年3月15日中午，在我负责的工地发生一宗纠纷时我们项目部与我一样负责监管的工友黎满和我都下班了，所以当时发生纠纷的情况我们没有看到。之后听说空气压缩机被人拆了，我没有去看，我只负责监管隧道，其他机器的事情不是我负责监管的。2019年3月14日上午8时许，我和黎满过去工地隧道检查，当时隧道因为地质问题已经有一些塌方了，但不是很严重，因为塌方原因工程队停止施工；当天晚上我和黎满又过去隧道检查，发现塌方很严重，隧道顶部泥土大约塌了2、3米，下面堆积很多泥土，当时工程已经停止施工了。15日上午8时许，我和黎满一起再次到塌方的隧道查看，当时隧道已经塌满堵住了，工程停顿了，之后我和黎满还有两个工人在工地的简易休息房聊天，有几个工人用挖土机清理隧道淤泥和污水。至15日11时多我们就下班了，之后我才听说工地上发生纠纷的事情。这次隧道塌方跟工地上的纠纷没有关系，因为塌方在前，纠纷在后。我们工地上塌方的现象那是地质引起的属自然坍塌，是由地质决定的，和机器没有关系，空压机如果坏了，只是机器停止运作，只能造成工程停顿，不会导致隧道塌方。工地上发生纠纷时隧道内很危险，工人不能进行挖掘工作。7.证人何大潮证言证明：2019年3月15日上午在赤坑镇赤坑隧道工地发生的一起事情当时我不在现场，我是工人打电话给我才知道肖向全在工地因为机器设备的事情与工人发生纠纷。我和肖向全、黄胜坡都是朋友关系。肖向全是黄圣坡以中间人的方式介绍肖向全和我投资合作一起做这个隧道工程的，肖向全在前期投资约13万元多，后因私人原因终止合作，而黄圣坡的钱是我答应给予黄胜坡给工程拉投资的介绍费25万元，我们工程部在2018年以银行卡转账的方式转了4笔款给肖向全和黄圣坡，分别于2018年2月12日以银行卡转账的方式转账给肖向全26万元，于2018年5月4日以银行卡转账的方式转给黄圣坡39万元和25万元，于2018年9月20日以银行卡转账的方式转给黄圣坡37万元，期间除了2018年2月12日是肖向全拿的，其余的钱都是黄圣坡领取。我把款转账给黄圣坡是因为2018年2月12日我转账给肖向全以后，肖向全就口头委托黄圣坡他办理这个退股的事情。肖向全有口头上委托黄圣坡帮其办理退股的事情，而当时黄圣坡也答应了，当时有水电二局的刘经理在，还有工地的老板黎诺高在，肖向全以及黄圣坡都在现场。我没有欠肖向全的钱，之前是肖向全经黄圣坡投资给我公司一起合作的钱约13万元多，已在2018年9月20日全部付还。肖向全手头上的37万元欠条是我2018年8月27日写给黄圣坡的，这笔款是包含了肖向全和黄圣坡退股的款项、其出资的工地机器设备款项以及管理费用等，这笔款我已于2018年9月20日通过公司的财务还给了黄圣坡，这有单据可以证明。当时我和肖向全之间在合作时，我口头上有答应肖向全，如果工程营利的话可以给他分红30万，当时只是口头协议，后来在2018年2月12日那天我通过公司的财务付给肖向全26万，其余的款项我也通过另外的几笔转账黄圣坡了，这些款项都是包含了肖向全的合股投资钱、机器设备款以及分红等款项。欠条上面除了37万，还有20万元分红为给黄胜坡给工程拉投资的介绍费25万元，这分红为工程拉投资的介绍费与肖向全无关。我工地上的设备是我投资的，肖向全只出资13万元，但钱己全部退还给肖向全了，有收据。我没有欠陈庆的钱，陈庆没有参与这个工程。何强君在工地负责司机和值班工作，黄永超在工地负责现场工地的管理。何强君与我是叔侄关系，黄永超是我的女婿。8.证人何大龙证言证明：何强君是我侄子。何强君于2019年3月15日上午11时许在工地与人发生纠纷的事情我事后有听说。我当时带着工人们在隧道里面干活，没有在何强君与人发生纠纷的现场。当天上午我们在隧道里面做“出渣”和“立拱”，就是把隧道里面塌方下来的泥土清理出来。“出渣”需要用挖掘机和拉土车，当天上午我们的工程是“出渣”，不需要使用空压机。当天隧道里面有塌方。隧道塌方有两次的，第一次塌方是在2019年3月15日凌晨，也就是在何强君与人发生纠纷前就发生塌方了；第一次塌方的原因主要是因为那几天下雨太多导致地质疏松引起的。第二次塌方是大约在2019年3月16日，第二次塌方是因为地质疏松和抢修不及时引起的。塌方的面积第一次塌方大约是2米深，第二次塌方大约是4米深。我们工地有两部空压机，负责管理和操作的是黄永超，我们一直使用的都是这部大空压机，就是被萧向全拿掉零件的这一部，还有另外一部空压机压力比较小，不适用现在的工程，所以今年以来一直没有使用。我们工地使用的空压机具体的权属我不清楚，但是今年以来都是我们在使用。空压机停机不会直接导致塌方，塌方是地质原因引起的，空压机停机只会导致机器不能喷水泥浆固定隧洞的墙体，耽误抢修的时间，导致塌方的面积加大。9.证人刘扬扬证言证明：我在我是公平灌区节水改造工程项目经理部负责管理内务和组织资料工作。萧向全和何大潮还有另一名包工头黄圣坡他们三个人刚开始是合伙人，赤坑隧洞这个工程本来是他们三个人合作承包的，后来他们三个人因为经济上的纠纷就拆伙计了。我知道萧向全与何大潮之间有经济纠纷的，我们项目部在去年有就他们之间的纠纷进行过调解，当时萧向全本人没在场，是委托黄圣坡出面到项目部和何大潮调解的，双方有在会议室谈，但都没有在调解书上面签字，所以调解没有完成。（六）上诉人的供述和辩解上诉人何强君供述：2019年3月15日上午10时许，我在海丰县***********的施工工地里面修车，有个姓肖的男子和其两个朋友共三个中年男子来到我们赤坑隧道施工工地里面，那个姓肖的男子一来到后就叫我们停工之类，到处查看我们的设备，到处碰我们的设备，当那个姓肖的男子跑到空压机打开机盖拆里面东西的时候，我工友黄永超就上前并跟他发生了争吵，主要在争吵这些设备的权属问题，那个姓肖的男子说这些设备都是他的，他想怎么样就怎么样；我的工友说设备在我们工地里是我们老板的，有什么事情找老板去说，我刚好拿着扳手在一旁修车，见状也跟那个姓肖的男子说了几句话，我叫他不用弄我们的设备，有什么事情找老板去说，那个姓肖的男子之后还是不理会我们，继续在那里搞我们的设备；之后到了约11时许，我们看那个姓肖的男子还在动我们的设备，我就上前去叫他离开，我说是你的东西你可以去找相关部门，也可以去找老板，不要来工地找我们工人，那个姓肖的男子就停手了，然后我就叫那个姓肖的男子出去离开我们的工地，那个姓肖的男子不听，站在我们的货车旁边那里不肯离开，我就上前用右手向那个姓肖的男子后背一推，然后那名姓肖的男子就直接摔倒在地上了，之后他的朋友就报警了。当时我去叫那个姓肖的男子离开的时候，那个姓肖的当时已经拆完空压机的配件，站在空压机外面的泥土路旁边，嘴上还在跟黄永超在争吵设备的事情，我也有跟他吵了几句。那个姓肖的男子被我推倒后倒地的地方距离空压机高压电箱的位置直线距离约5米。那个姓肖的男子摔倒的时候是面向我的，当时我们是面对面然后我推了他一下，他是面向我然后摔坐在地上的。当时没有其他人上去碰到那个姓肖的男子，就我一个人。我去叫这名姓肖的男子离开的时候，姓肖的男子他站在空压机棚子外面的泥土路边上和黄永超在争论机器的权属问题，当时他已没动什么东西。我们的空压机的位置在工地的棚子里面。那两个跟姓肖的男子一起来的中年男子当天上午没有说话，也没有动手碰我们的设备，就站在附近空压机棚子外面的泥土路边抽烟，我只知道其中有一个姓陈。我于当天上午出现在现场是我刚从隧道施工现场里面开车出来，当时隧道里面已经出现塌方的情况，工人们用挖机在挖水渠排水。空压机的作用是打气加压让水泥浆可以喷浆到隧道里面；当天上午隧道里面的工程是在挖土，还没到喷水泥浆的工序，当时空压机是开了电源的，但是还没有开始运转使用。我是开货车的司机，我们工地的设备是黄永超在负责管理。那个姓肖的男子我不认识他，只知道他姓肖，跟我们老板应该是有债务纠纷。我们老板叫何大潮，湖南人，是我伯父。对上诉人及其辩护人所提上诉、辩护意见，本院综合评析如下：刑法规定：“正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为”。在本案中，有被害人萧向全的陈述，证人陈庆、詹少强等人的证言以及上诉人何强君的供述均证实双方对施工工地设备权属问题的争论停止后，被害人萧向全当时只是留在施工工地现场并未实施任何不法侵害的行为，上诉人何强君强行要被害人萧向全离开现场未果而将被害人萧向全推倒致其受伤，上诉人何强君的该行为并非为制止不法侵害而采取的正当行为，而是主观上具有伤害他人为目的的故意伤害行为，故该行为属于故意伤害的范畴，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，故上诉人提出其对被害人造成的伤害是属于正当防卫的上诉意见不能成立，本院不予支持。被害人萧向全因与工地老板何大潮有债务上的纠纷，与陈庆，詹少强三人到赤坑水库隧道工程工地找何大潮。因何大潮不在，萧向全随后欲拆走工地现场设备，但经黄永超等人劝阻，其已停止拆除施工现场机器设备的行为，虽然萧向全未通过法律途径处理其与何大潮的债务纠纷，但被害人萧向全实施的去工地讨要债权的行为并不具有法律或者道义上的不当，该行为不能直接影响上诉人何强君伤害被害人行为的产生、发展与被伤害的结果，故被害人萧向全不具有刑法意义上的过错责任。因此，辩护人提出的被害人萧向全有过错的理据不足，本院不予采纳。上诉人何强君在得知对方报警后留在原地等待公安机关到来，并由公安机关带离现场，如实向公安机关供述的行为应认定为自首的上诉理由。根据最高人民法院2010年12月22日《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第（一）项规定：“明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的也应当视为自动投案”。上诉人何强君在萧向全报警后留在原地等待公安机关到来，其到案后如实供述自己的罪行，应当视为自首。上诉人的该上诉意见本院予以采纳。关于上诉人的辩护人提出被害人萧向全的工资没有税收和社保辅证，应以5000元计算原审被害人萧向全的月工资的意见。经查，萧向全在“恒克建设工程有限公司”工作，每月工资人民币15000元，有恒克建设工程有限公司的工资单为证，至于萧向全是否有向税务机关依法纳税，不是本案审理的范畴，因此，辩护人的该意见本院不予采纳。本院认为,上诉人何强君在海丰县***********施工工地推到被害人萧向全碰撞到旁边大货车，致被害人萧向全轻伤二级的事实，不仅有被害人萧向全的陈述证实其被上诉人何强君推倒致伤的事实经过，且有现场目击证人陈庆、詹少强、黄永超的证言相印证，有证人吴健庆的证言相佐证，证人陈庆、詹少强、黄永超经辨认上诉人何强君照片确证，上诉人何强君在公安机关侦查阶段亦供认在卷，上述证据能组成证据链，足资认上诉人何强君实施故意伤害的事实。上诉人何强君无视国家法律，推倒被害人萧向全，致萧向全撞击受伤，经鉴定为轻伤二级,上诉人何强君的行为构成故意伤害罪，依法应予惩处。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法；上诉人何强君有自首情节，依法可从轻处罚，原判未予认定，导致量刑畸重，本院依法予以纠正；原审附带民事诉讼原告人萧向全的所遭受的经济损失系因何强君的故意伤害引起，上诉人何强君应当依法承担赔偿责任，原审附带民事赔偿判决合理，应予维持。据此，依照《《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持广东省海丰县人民法院(2019)粤1521刑初456号刑事附带民事判决对上诉人何强君的定罪部分。二、维持广东省海丰县人民法院(2019)粤1521刑初456号刑事附带民事判决第二项，即被告人何强君赔偿附带民事诉讼原告人萧向全的经济损失人民币39840.82元。（赔偿款于本判决生效后三十日内付清）。三、撤销海丰县人民法院(2019)粤1521刑初456号刑事附带民事判决第一项对上诉人何强君的量刑部分。四、上诉人何强君犯故意伤害罪罪，判处有期徒刑一年一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月15日起至2020年5月14日止）。本判决为终审判决。审 判 长 廖永杰审 判 员 陈小惠审 判 员 彭朝城二〇二〇年三月十日法官助理 黎似默书 记 员 江紫欣附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条【二审裁判】第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。