上海金融法院 民 事 判 决 书 （2019）沪74民初2945号 原告：上海银行股份有限公司市北分行，营业场所上海市虹口区。 负责人：钱亚平，行长。 委托诉讼代理人：王杰，上海市沪江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐陈蓓，上海市沪江律师事务所律师。 被告：上海垒鹏建设工程有限公司，住所地上海市奉贤区。 法定代表人：黄素宝，总经理。 委托诉讼代理人：曹建庆，上海澜亭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴洁，上海澜亭律师事务所律师。 被告：华夏丰泰控股(集团)有限公司，住所地上海市杨浦区。 法定代表人：王承伟。 原告上海银行股份有限公司市北分行诉被告上海垒鹏建设工程有限公司(以下简称垒鹏公司)、华夏丰泰控股(集团)有限公司(以下简称华夏丰泰公司)金融借款合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年2月13日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王杰、被告垒鹏公司的委托诉讼代理人曹建庆到庭参加诉讼。被告华夏丰泰公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告垒鹏公司归还原告借款本金人民币(币种下同)136,974,737.85元；2.判令被告垒鹏公司支付欠付利息774,420.83元，并承担自2018年10月26日起至实际清偿日止的逾期利息(其中自2018年10月26日起至2019年2月1日期间以145,000,000元加上774,420.83元为基数，自2019年2月2日起至实际清偿日止以136,974,737.85元加上774,420.83元为基数，均按照年利率8.4825%计算)；3.判令被告垒鹏公司承担本案律师费40,500元；4.判令被告华夏丰泰公司对诉请1-3项中被告垒鹏公司的债务承担连带清偿责任。 事实和理由：2017年10月26日，被告垒鹏公司与原告签订《流动资金借款合同》，向原告借款145,000,000元，借款期限自2017年10月26日起至2018年10月25日止，贷款年利率为5.655%，逾期利率为贷款利率的150%。同日，被告华夏丰泰公司与原告签订了《借款保证合同》，约定对原告与被告垒鹏公司订立的《流动资金借款合同》项下的债权提供不可撤销的连带责任保证。原告按约向被告垒鹏公司发放了借款。上述借款到期后，被告垒鹏公司未依约偿还借款本息，应依法承担违约责任。被告华夏丰泰公司亦未履行保证责任。 被告垒鹏公司辩称：本案所涉借款是案外人上海鸿鸥建筑装饰有限公司(以下简称鸿鸥公司)实际使用的，当时原告将款项打到其账户后，其直接转给了鸿鸥公司。垒鹏公司实际用款仅1,400余万，已还800余万，故只认可欠原告600余万。 被告华夏丰泰公司未作答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据： 1.编号为XXXXXXXXX的《流动资金借款合同》，以证明原告与被告垒鹏公司存在金融借款合同关系； 2.编号为DBXXXXXXXXX的《借款保证合同》《担保承诺书》《保证担保确认书》、《股东会决议》，以证明被告华夏丰泰公司对上述债权提供连带责任保证； 3.借款凭证及还款凭证，以证明本案放款及还款事实； 4.《法律服务委托合同》，以证明原告因本案聘请律师； 5.发票及业务回单，以证明原告实际支付了律师费。 被告垒鹏公司对上述证据真实性均无异议。 被告垒鹏公司提交了一份《装饰工程施工合同》，以证明本案借款实际是用于案外人鸿鸥公司。 原告对该证据真实性予以认可，但本案的借款人是被告垒鹏公司，且垒鹏公司也承认借款是直接发放到该公司账户，鸿鸥公司充其量是“合同约定用途的借款人交易对手”，故对其证明目的不认可。 被告华夏丰泰公司未提交证据，亦未发表质证意见。 经审查，本院确认原告提供的证据真实、合法，且与本案具有关联性，故均予以采信；被告垒鹏公司提供的证据系其与案外人鸿鸥公司的合同，根据该合同约定，鸿鸥公司为其提供工程施工及相关维保服务，垒鹏公司应向其支付工程款，根据合同的相对性，涉案借款合同关系中借款人系垒鹏公司，原告也将款项付至垒鹏公司账户，故垒鹏公司收到借款后再对外付款与本案所争并无关联，本院对该证据不予采纳。 依据上述认定证据，本院确认如下事实： 2017年10月26日，原告与被告垒鹏公司签订了编号为XXXXXXXXX的《流动资金借款合同》，约定原告向被告垒鹏公司出借145,000,000元，借款期限自2017年10月26日起至2018年10月25日止，贷款执行浮动利率，贷款年利率为5.655%，即中国人民银行公布的1年期贷款基准利率4.35%上浮30%，按季结息，日利率等于年利率/360，逾期罚息利率为贷款利率的150%。同时，第13.3条约定，本合同项下有关的评估、保险、公证、仓储、保管、监管费用按国家相关规定执行或委托人承担；拍卖、变卖、保全、执行、律师费等费用由借款人承担。 同日，原告与被告华夏丰泰公司签订编号为DBXXXXXXXXX的《借款保证合同》，约定被告华夏丰泰公司为原告与被告垒鹏公司订立的编号为XXXXXXXXX的《流动资金借款合同》项下的债权提供无条件、不可撤销的连带责任保证，保证期间为借款人履行债务的期限届满之日起2年，保证担保范围为原告在《流动资金借款合同》项下所享有的全部债权，包括借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金及实现债权的费用(包括但不限于案件受理费、律师费)。 署期为2017年10月18日的被告华夏丰泰公司《股东会决议》载明，股东会同意被告华夏丰泰公司向被告垒鹏公司提供保证担保，最高余额不超过145,000,000元，贷款人为原告。案外人汪某某在《股东会决议》上签字，案外人上海义夫实业有限公司在《股东会决议》上盖章。被告华夏丰泰公司的工商登记信息显示，其股东为汪某某和上海义夫实业有限公司。 2017年10月26日，原告向被告垒鹏公司发放145,000,000元借款。被告垒鹏公司按约支付了截至2018年9月21日的利息。2018年10月25日，被告垒鹏公司归还本金4,763.09元。2019年2月1日，被告垒鹏公司归还本金8,020,499.06元。 另查明，2019年10月24日，原告与案外人上海市沪江律师事务所签订《法律服务委托合同》，聘请上海市沪江律师事务所律师代理本案等法律事务。原告为本案支付了40,500元。 本院认为，涉案《流动资金借款合同》系原告与被告垒鹏公司的真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。现被告垒鹏公司未能依约还款，以致产生纠纷，应承担相应违约责任。 关于原告主张的本金，原告已按照《流动资金借款合同》的约定向被告垒鹏公司发放金额为145,000,000元的借款，被告垒鹏公司已归还本金8,025,262.15元，尚欠本金136,974,737.85元，故对原告要求被告垒鹏公司归还借款本金的诉讼请求，本院予以支持。 关于原告主张的利息，涉案借款期间为2017年10月26日起至2018年10月25日止，被告垒鹏公司应当按季支付利息，期内息年利率为5.655%。现被告垒鹏公司尚未支付2018年9月22日至10月25日期间的利息，经计算，该段期间产生的利息金额为774,420.83元(145,000,000元×0.05655/360天×34天)。故对原告要求被告垒鹏公司支付拖欠利息的诉讼请求，本院予以支持。 关于原告主张的罚息，根据双方当事人约定，逾期罚息利率为借款利率的150%，即年利率8.4825%。现原告主张被告垒鹏公司支付自2018年10月26日起至实际清偿日止的罚息于约有据，但是，自2018年10月26日起至2019年2月1日期间，应当以145,769,657.74元为基数(144,995,236.91元＋774,420.83元)，自2019年2月2日起至实际清偿日止应当以137,749,158.68元为基数(136,974,737.85元＋774,420.83元)。 关于原告主张的律师费，涉案《流动资金借款合同》约定借款人应承担该合同项下的律师费，现原告为本案已实际支出律师费40,500元，综合考量本案的诉讼标的额、案件难易程度及律师工作量，该律师费金额在合理范围内，故本院予以支持。 关于被告华夏丰泰公司应承担的责任，原告在与被告华夏丰泰公司签订《借款保证合同》的过程中对《股东会决议》进行了审查，被告华夏丰泰公司的股东均在《股东会决议》上签字同意对外提供担保，因此，本院认为，原告在订立合同过程中尽到了合理注意义务，被告华夏丰泰公司应当依约承担连带责任保证。原告要求被告华夏丰泰公司就被告垒鹏公司应付本金、利息、罚息、律师费承担连带责任保证于约有据，且未超出保证人保证范围，故对原告的该项诉请，本院予以支持。 被告华夏丰泰公司经本院依法传唤，未到庭应诉，应视为其放弃应诉抗辩的权利，本院依法予以缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国公司法》第十六条第一款,《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告上海垒鹏建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告上海银行股份有限公司市北分行借款本金136,974,737.85元； 二、被告上海垒鹏建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告上海银行股份有限公司市北分行支付利息774,420.83元； 三、被告上海垒鹏建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告上海银行股份有限公司市北分行支付以145,769,657.74元为基数、自2018年10月26日起按年利率8.4825%计算至2019年2月1日的罚息和以137,749,158.68元为基数、自2019年2月2日起按年利率8.4825%计算至实际清偿之日止的罚息； 四、被告上海垒鹏建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告上海银行股份有限公司市北分行支付律师费40,500元； 五、被告华夏丰泰控股(集团)有限公司对被告上海垒鹏建设工程有限公司上述第一、二、三、四项付款义务承担连带清偿责任；被告华夏丰泰控股(集团)有限公司在履行上述义务后，有权向被告上海垒鹏建设工程有限公司追偿。 若被告上海垒鹏建设工程有限公司、华夏丰泰控股(集团)有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费730,748.29元，由被告上海垒鹏建设工程有限公司、华夏丰泰控股(集团)有限公司共同负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市高级人民法院。 审 判 长  吴峻雪 审 判 员  孙 倩 人民陪审员  于翠英 二〇二〇年三月三十日 书 记 员  薛 恺 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 二、《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 …… 三、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。