广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初10989号原告：依波精品（深圳）有限公司，住所地深圳市南山区新能源大厦八楼，统一社会信用代码91440300618871203W。法定代表人：韩国龙。委托诉讼代理人：郑佩颖，女，系公司员工。被告：上海泰侠网络科技有限公司，住所地上海市徐汇区南宁路970号2103室，统一社会信用代码91310104MA1FR0TA6W。法定代表人：刘小乐。委托诉讼代理人：吴春生，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪泽栋，广东广和律师事务所律师。原告依波精品（深圳）有限公司诉被告上海泰侠网络科技有限公司广告合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人郑佩颖、被告的委托代理人吴春生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告、被告双方于2017年签订《电影〈深夜食堂〉品牌植入及执行服务协议》，合同约定电影《深夜食堂》在2017年1月底开机，并计划在2017年10月上映。合同签订后，原告即履行了付款义务向被告支付了品牌植入费30万元，且被告向原告开具了相应的增值税专用发票。合同约定：“8.3若该电影在上映前的一个月内甲方(指被告，以下同)及制片方仍未授权给乙方（指原告，以下同）相关剧照或海报，或该电影超过原计划上映时间15日仍未上映的且甲方未对乙方就电影延迟上映事宜做出书面或邮件通知乙方认可的合理原因，甲方应向乙方退回品牌植入费即30万元（RMB叁拾万元整）及已提供品牌植入类商品和乙方给到甲方的50万货品。8.4若该电影被暂停、中止拍摄达1个月或终止拍摄、未按期上映超过2个月的，乙方有权立即解除本协议，并要求甲方退回品牌植入费即30万元（RMB叁拾万元整）及已提供品牌植入类商品和乙方给到甲方的50万货品。”合同签订后电影《深夜食堂》迟迟未能上映，上映日期远远超出原被告合同中约定的2017年10月，且被告一直未能向原告作出合理的解释及告知。截至原告起诉时，被告仍未告知原告具体上映日期。综上，原告认为被告应严格遵循双方约定履行支付货款的义务。被告未履行支付义务此行为直接损害了原告的合法权益。原告请求法院判令：1、解除原、被告签订的《电影〈深夜食堂〉品牌植入及执行服务协议》；2、被告返还品牌植入费300000元；3、被告支付品牌植入费占用期间的利息（从被告违约之日起至2019年3月21日暂计为：18161元）；4、本案诉讼费全部由被告承担。被告答辩称，一、本案不符合解除合同的条件，双方曾协商变更了履行期限。1、协议第1页第2点电影计划上映时间是2017年10月，只是计划时间，并不是固定时间，因此不符合合同法第93条解除的情形。2、合同法第96条规定，原告没有发送解除合同的书面通知给被告，本案未产生解除的法律后果。3、根据被告提交证据2、3，被告已经通知原告电影延迟上映的事实，双方已经就合同履行期限作了变更，原告也据此履行，并且发送了依波表Logo品牌，双方依据合同法第77条以实际行动变更了合同的履行。并且政府电影审查属于不可抗力的行为。二、被告已经完成广告植入的合同义务，并且《深夜食堂》电影已经确定于2019年8月30日上映，原告能实现合同目的。被告提供证据6可以证明依波表植入的细节，包括依波表款号、依波表的图片、植入时间、拍摄的地点、拍摄场景场次，电影演员名字等细节。证明电影已经拍摄完毕，被告对广告植入制作已经作了投入，原告在电影上映之后也会获得广告效益。基于原告能实现合同目的，不符合合同法第94条法定解除的情形。本着合同双方利益平衡和公平原则，假设解除合同退款将出现原告未支付任何广告费，且享受了广告的收益，不符合民法的公平原则。三、依据协议第6.2条规定，电影上映之后，原告保留对原告追索销售佣金的权利。本着和气生财的经商精神，希望原告能考虑和解，在双方共同努力下，原告将获得比30万元更高的商业利益。经审理查明，原告为证明其主张，提交了如下证据：1、协议，证明被告违约及合同解除条件，相关条款是合同第8.3、8.4条。2、付款回单，证明原告于2017年4月7日付款30万元。3、发票，证明被告已向原告开具发票。被告质证称：1、协议的真实性、合法性认可，不认可原告证明目的。双方曾经多次协商合同履行的变更事宜，被告也通过电子邮件、微信等方式告知了电影具体的进度，原告当时是同意变更履行期限的，也在2018年10月10日向被告发送依波表Logo品牌，并且电影已经确定于2019年8月30日上映，原告能实现合同目的，不符合解除的法定情形。2、付款回单、发票的真实性、合法性认可，但被告认为不应当退款，从法律性质而言属于广告制作植入的承揽合同，被告已经对涉案Logo广告完成了植入工作，并且电影也确定2019年8月30日上映。经查，原告与被告签订的《电影〈深夜食堂〉品牌植入及执行服务协议》载明：甲方与电影《深夜食堂》的制片方福星全亚文化传媒（上海）有限公司签署一份《品牌植入及在线销售服务协议》，以获得对电影进行植入创意、策划、宣传、推广、招商、在线销售的资格。电影在2017年1月底开机，并计划在2017年10月上映；乙方有意通过电影对乙方旗下品牌依波及品牌商品（特指剧中植入类商品）进行植入推广及销售；上映是指片方将电影摄制完成、依法取得电影发行许可证后，首次在中国大陆地区的任何一家影院对外播放；植入类商品是指凡是使用电影剧情元素进行宣传推广的品牌商品，均属于植入类商品，包括但不限于商品本身、商品包装以及商品广告或者其他宣传内容（如软文）当中使用电影剧情元素的品牌商品；甲方须在电影上映前，如实告知乙方电影的上映时间信息；品牌植入费30万元；若电影被暂停、中止拍摄达1个月或终止拍摄、未按期上映超过2个月的，乙方有权立即解除本协议，并要求甲方退回品牌植入费30万元；除本协议另有约定外，如任何一方违反本协议之任何条款或违反其在本协议中所作的任何陈述与保证及约定事项，另一方可向其发出书面通知，告知其构成违约行为，除非双方另有约定，违约方应在收到该等书面通知的三十日内做出补救，如违约方未于上述期限内对此等违约行为做出补救，则守约方可经书面通知违约方立即解除本协议，且守约方有权向违约方主张因违约方违约而给守约方造成的所有成本、费用、直接损失、间接损失和损害（包括可得利益），违约方应当足额赔偿；及其他内容。被告为证明其主张，提交了如下证据：1、微信聊天记录，被告称是微信名娱乐盒子-乐乐即被告工作人员侯枫与原告工作人员Sunny-依波表品牌、李三岁-依波表品牌、郑法务依波表之间的聊天记录，2017年5月18日被告发送依波表植入情况给李三岁-依波表品牌，5月26日又重新发送同样的表格。证明植入完成并将植入报告提交给原告。2、邮件，证明通知原告《深夜食堂》电影计划延期到2018年暑期档。3、微信聊天记录，被告称是被告工作人员侯枫与原告工作人员Sunny-依波表品牌、李三岁-依波表品牌、郑法务依波表之间的聊天，在2018年10月9日有提到延期到2019年，证明通知原告《深夜食堂》电影计划延期到2019年春节档并协商补充协议。4、微信聊天记录、电影审查决定书，被告称聊天是被告工作人员侯枫与原告工作人员Sunny-依波表品牌、李三岁-依波表品牌、郑法务依波表之间，证明告知原告《深夜食堂》电影内容审核已经通过。5、网页截图，证明由梁家辉、刘涛等著名影星主演的《深夜电影》，已经确定于2019年8月30日上映，并且原告的依波表广告已经植入电影细节中，已经无法再修改。影片上映之后，原告能实现合同目的。6、《深夜食堂》-依波表（02.07-05.11），证明依波表广告植入的细节，包括依波表的款号、依波表图片、植入日期、电影拍摄地点、电影拍摄现场场次、依波表拍摄电影的演员名字等细节，被告已经按约定完成广告植入的合同义务。原告质证称：1、微信聊天记录的真实性不能确认，3位工作人员的微信代理人没有，不确认被告提到的微信聊天记录原告的3位工作人员，无法确认被告通过微信发送该表格给原告。根据聊天记录，被告并不能证明植入已经完成。被告提供的2017年5月18日的表格内容有3项内容是待定的，不能说明已完成植入。2、邮件的真实性没有异议，该邮件发送时间为2017年12月29日，根据合同约定该时间早已过了约定上映时间。被告延迟通知原告严重违反合同的约定。3、微信聊天记录的真实性原告不能确认。该微信聊天记录内容并没有体现《深夜食堂》延期到2019年，也没有体现双方达成的协议是什么。4、微信聊天记录（被告工作人员侯枫，微信名娱乐盒子-乐乐，与原告工作人员Sunny-依波表品牌、李三岁-依波表品牌、郑法务依波表）、电影审查决定书的真实性认可，但是被告告知时间已经严重超期。5、网页截图的真实性认可。6、《深夜食堂》-依波表（02.07-05.11），从被告提供的证据来看，原告依旧无法确认植入已经完成。庭审中原告称，根据合同第8.3、8.4约定，当时约定的上映时间应当以2017年10月为参照，电影超过2017年10月未上映，被告应当承担违约责任。而且被告只是说电影是什么时候过审，但没有证据证明是什么时候送审。被告提交证据6的项目也是有3项待定。被告称，被告只是一个广告植入的主体，并非制片方，确定上映时间是由制片方以及上海市电影局共同确定的。涉案电影是这么久没有上映是因为在2019年1月7日才通过电影内容审查。原告与被告也多次协商上映的时间，证明原告也是明知这个只是计划上映时间。原告所说的植入广告是待定，但根据被告提供的证据6，依波表单品的图片还是款号、拍摄时间、拍摄地点、电影的场景场次以及实际绑定演员等演员，都已经明确证明了被告已经完成依波表广告植入的合同义务。被告提交的证据6只是图片待定，时间、地点是确定的。另查，经在百度网站搜索，《深夜食堂》电影在中国大陆的上映时间为2019年8月30日。以上事实，有庭审笔录等在卷佐证，足资认定。认为，原、被告签订的协议系当事人真实意思表示,不违反法律法规的强制性规定,应为合法有效,双方均应按照合同约定履行各自义务。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定,当事人协商一致,可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。本案中，合同约定了若电影未按期上映超过2个月的，乙方有权立即解除本协议，并要求甲方退回品牌植入费30万元。原告产品推广有时效性的要求，涉案电影未能按约定的计划时间上映，有原告的利益有损害。因此，本院对原告以此为由主张解除合同的请求予以支持。鉴于原告未在诉前向被告发出解除合同通知,本院以起诉状副本送达被告的时间作为通知时间,涉案合同解除时间确定为2019年4月15日。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。由于本案原告的相关产品广告已植入电影中，且现涉案电影已上映，原告亦可获得相应的广告推广收益。因此，本院酌定被告向原告返还15万元，对原告关于利息的诉讼请求本院不再予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告依波精品（深圳）有限公司与被告上海泰侠网络科技有限公司签订的《电影〈深夜食堂〉品牌植入及执行服务协议》；二、被告上海泰侠网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告依波精品（深圳）有限公司退还15万元；三、驳回原告依波精品（深圳）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3036.21元，由原告负担1518.1元，被告负担1518.11元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 潘 文人民陪审员 田 敏人民陪审员 陈 琼二〇二〇年三月三十日书 记 员 李冬梅