福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽01刑终444号 原公诉机关福州市长乐区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄小清，男，1981年7月11日出生于福建省福州市长乐区，汉族，小学文化，无业，住福建省福州市长乐区。因本案于2019年3月21日被福州市长乐区公安局刑事拘留，同年4月26日被福州市长乐区人民检察院批准逮捕，次日由福州市长乐区公安局执行逮捕。现羁押于福州市长乐区看守所。 上诉人（原审被告人）曹立星，男，1988年9月2日出生于福建省福州市长乐区，汉族，小学文化，无业，住福建省福州市长乐区。因本案于2019年3月21日被福州市长乐区公安局刑事拘留，同月26日经福州市长乐区人民检察院批准逮捕，次日由福州市长乐区公安局执行逮捕。现羁押于福州市长乐区看守所。 原审被告人黄燕明，男，1984年5月23日出生于福建省福州市长乐区，汉族，小学文化，无业，住福建省福州市长乐区。因本案于2019年3月20日被福州市长乐区公安局刑事拘留，同年4月26日被福州市长乐区人民检察院批准逮捕，次日由福州市长乐区公安局执行逮捕，2020年1月19日由福州市长乐区人民法院决定取保候审。 原审被告人郑川建，男，1992年2月19日出生于福建省福州市长乐区，汉族，小学文化，无业，住福建省福州市长乐区。因本案于2019年3月21日被福州市长乐区公安局刑事拘留，同年4月26日经福州市长乐区人民检察院批准逮捕，次日由福州市长乐区公安局执行逮捕，2019年12月20日由福州市长乐区人民法院决定取保候审。 福州市长乐区人民法院审理福州市长乐区人民检察院指控被告人黄小清、曹立星、黄燕明、郑川建犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月11日作出（2019）闽0182刑初635号刑事判决。宣判后，原审被告人黄小清、曹立星不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状、讯问上诉人黄小清、曹立星，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1、2019年2月8日，被告人黄小清与买毒人员董某联系后，指使被告人曹立星将1.2克氯胺酮送至长乐区首占镇永荣Ｇ＋酒吧门口路边贩卖给董某，毒资未结算。 2、2019年2月9日，被告人黄小清与买毒人员董某联系后，指使被告人曹立星将2.4克氯胺酮送至长乐区国惠酒店门口路边贩卖给董某，毒资未结算。 3、2019年2月22日，被告人黄小清与买毒人员郑川建联系后，指使被告人曹立星将四包总重约5克氯胺酮、ＭＤＭＡ混合物送至长乐区金峰环岛的天桥下以人民币5200元的价格贩卖给郑川建，收取毒资4000元，余款未付。 4、2019年2月27日，被告人黄燕明通过微信与买毒人员董某联系，要将5克的氯胺酮以人民币5000元价格贩卖给董某，后指使被告人黄小清、曹立星交付毒品，被告人黄小清、曹立星截留部分毒品后将约3.8克氯胺酮送至长乐区潭头村大洋乡附近交给董某。 5、2019年3月10日中午，被告人黄小清在金峰医院附近路口，将1.5克的甲基苯丙胺以人民币3600元的价格贩卖给陈某1。 6、2019年1月19日中午时分，被告人郑川建在门口，将1克氯胺酮以人民币2000元价格贩卖给游某。 原判认定上述事实的证据有证人董某、陈某1、陈某2、游某的证言，辨认笔录，指认现场笔录及照片，搜查笔录及照片，扣押清单及照片，微信转账记录截图，司法鉴定意见书，检验报告，通话详单，酒店充值记录，违法犯罪记录查询情况说明，行政处罚决定书，责令社区戒毒决定书，情况说明，抓获经过、出所登记表及户籍证明等。被告人黄小清、黄燕明、曹立星、郑川建在庭审中对上述事实均无异议。 原判认为，被告人黄小清、曹立星、黄燕明、郑川建违反国家禁毒法规，非法贩卖毒品，其中被告人黄小清非法贩卖5起，甲基苯丙胺数量计1.5克、氯胺酮、MDMA混合物5克、氯胺酮8.6克，被告人曹立星非法贩卖4起，氯胺酮、MDMA混合物数量计5克、氯胺酮8.6克，被告人黄燕明非法贩卖毒品1起，氯胺酮数量计5克；被告人郑川建非法贩卖毒品1起，氯胺酮数量计1克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人曹立星受他人指使参与贩卖毒品，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人黄小清、曹立星、黄燕明、郑川建归案后如实供述罪行，依法可从轻处罚。根据被告人黄小清、曹立星、黄燕明、郑川建的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，对被告人黄小清依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，对被告人曹立星依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，对被告人黄燕明依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人郑川建依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人黄小清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人曹立星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元。三、被告人黄燕明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人郑川建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。五、扣押于福州市长乐区公安局的被告人黄小清的手机二部、被告人曹立星的手机一部、被告人黄燕明的手机一部、被告人郑川建的手机一部均予以没收，上缴国库。六、追缴被告人黄小清的犯罪所得人民币七千六百元、被告人黄燕明的犯罪所得人民币五千元、被告人郑川建的犯罪所得人民币二千元均予以没收，上缴国库。 上诉人黄小清提出上诉理由：其系初犯、偶犯，到案后如实供述自己的罪行，原判量刑过重，希望二审从轻处罚。 上诉人曹立星提出上诉理由：其在共同犯罪中属于从犯，原判量刑过重，希望二审从轻处罚。 经审理，本院查明的事实和证据与原判相同。原判所认定证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人黄小清违反国家禁毒法规，结伙或单独贩卖毒品5起，共计甲基苯丙胺1.5克、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺片剂（含有氯胺酮成分，以下简称MDMA片剂）5克、氯胺酮8.6克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人曹立星违反国家禁毒法规，结伙贩卖毒品4起，共计MDMA片剂5克、氯胺酮8.6克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人黄燕明违反国家禁毒法规，结伙贩卖氯胺酮5克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人郑川建违反国家禁毒法规，贩卖氯胺酮1克，其行为已构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品共同犯罪中，上诉人黄小清、原审被告人黄燕明系主犯；上诉人曹立星系从犯，依法予以减轻处罚。上诉人黄小清、曹立星、原审被告人黄燕明、郑川建到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。关于上诉人黄小星提出的其到案后如实供述自己的罪行，原判量刑过重的上诉理由，经查，原判综合黄小星的犯罪事实及量刑情节，所作量刑适当，该上诉理由不能成立。关于上诉人曹立星提出的其在共同犯罪中属于从犯，原判量刑过重的上诉理由，经查，原判对曹立星具有的从犯情节已予认定，并在量刑时予以体现，所作量刑并无不当，该上诉理由不能成立。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 李 舒 审判员 林 伟 审判员 王 坤 二〇二〇年三月十一日 书记员 郑超民 附本案适用的法律条款 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。