重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0108民初12580号原告：蒲旭辉，男，1971年3月4日出生，汉族，住四川省射洪县。委托诉讼代理人:蒋军旗，重庆龙行律师事务所律师。被告：尤建飞，男，1969年2月28日出生，汉族，住重庆澈北区。委托诉讼代理人：蔡艺，重庆乐扬律师事务所律师。被告：张杰，男，1976年11月16日出生，汉族，住上海市南汇区。被告：王文龙，男，1965年2月22日出生，汉族，住浙江省东阳市。委托诉讼代理人：杨利，重庆乐扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈政印，重庆乐扬律师事务所实习律师。被告：张朝阳，男，1975年5月15日出生，汉族，住重庆市南岸区。原告蒲旭辉与被告尤建飞、张杰、王文龙、张朝阳合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。蒲旭辉及其委托诉讼代理人蒋军旗、尤建飞的委托诉讼代理人蔡艺、张杰、王文龙的委托诉讼代理人杨利、陈政印、张朝阳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。蒲旭辉诉讼请求：1、判令尤建飞赔偿投资损失120万元及资金占用损失，资金占用损失以100万元为基数、从2015年11月27日起至2016年5月25日止，以120万元为基数、从2016年5月26起至付清之日止，均按照月利率3%计算；2、张杰、王文龙、张朝阳对前述尤建飞应付款项承担连带责任。事实及理由：2015年10月13日，蒲旭辉与张杰、王文龙、张朝阳签订《合伙投资协议》，约定各方共同投资在九龙坡区白市驿镇投资修建用于仓储、办公的厂房等，协议对各方的权利义务进行了相应的约定，其中第八条约定，张杰应在蒲旭辉资金到位后启动手续办理及进行基础建设，如未完成应按照每月3%赔偿其他投资人经济损失。协议签订后，由于该项目实际系尤建飞向蒲旭辉、王文龙及张朝阳鼓吹，且张杰所占股份实际投资人系尤建飞，尤建飞于2015年11月20日出具《承诺书》一份，承诺由其负责完善相关的批准手续，如因手续不完善，其愿意赔偿其他投资人的全部损失。2015年11月26日，蒲旭辉向投资项目载体公司重庆桓松农业综合发展有限公司（以下简称桓松发展公司）转款100万元用于合作项目建设，后又于2016年5月25日转款20万元作为合作项目建设费用。项目的财务由王文龙负责。由于尤建飞没有完善相应的建设手续，投资项目无法继续进行，之后蒲旭辉要求尤建飞、张杰、王文龙、张朝阳承担相应责任，但各方均托词推脱。蒲旭辉按照合作项目需求投入资金进行工程建设，尤建飞未按照承诺完成自己的义务，理应赔偿蒲旭辉的经济损失，其余被告作为共同投资的主体，对蒲旭辉的损失也理应与尤建飞承担连带责任。尤建飞辩称，桓松发展公司及项目工程的设立及运作与尤建飞没有民事上的投资及收益关系，尤建飞仅是作为该项目的介绍人和从朋友帮忙的角度存在一些牵连，尤建飞并非实际出资人或代持张杰股份；蒲旭辉所谓的损失并不是尤建飞造成。张杰辩称，不认可蒲旭辉第2项诉讼请求，蒲旭辉没有足额出资，先违反约定，桓松发展公司委托尤建飞办理相关手续尚未支付费用，不存在赔偿义务。王文龙辩称，蒲旭辉诉请要求尤建飞赔偿其投资损失和资金占用损失依据的是尤建飞出具的《承诺书》，该《承诺书》系尤建飞单方面作出，承诺人为尤建飞而非王文龙，王文龙对蒲旭辉不负有任何赔偿义务，且桓松发展公司、蒲旭辉及其他被告均未向尤建飞支付200万元协调费，尤建飞不负有损失赔偿责任；蒲旭辉及张杰、王文龙、张朝阳于2015年10月13日签订的《合伙投资协议书》明确了四方出资筹办公司（即桓松发展公司），明确了出资时间、出资额、利润亏损的分担、事务执行、股权转让、权利义务等事项，该协议属于股东协议，且桓松发展公司已经实际成立，蒲旭辉并未按照该协议足额履行出资义务，仅出资120万元，根据公司法规定，公司成立后，股东不得抽逃出资，如蒲旭辉要求王文龙连带赔偿的就是该120万元出资，则属于抽逃出资；蒲旭辉向桓松发展公司账户汇入的120万元属于股东出资，是股东应当履行的义务及《合伙投资协议书》约定的义务，蒲旭辉并没有遭受任何损失，无权向王文龙主张赔偿，请求驳回蒲旭辉对王文龙的诉请。张朝阳辩称，同意尤建飞、张杰、王文龙的答辩意见。经审理查明：2015年10月13日，张杰（甲方）、王文龙（乙方）、蒲旭辉（丙方）、张朝阳（丁方）签订《合伙投资协议书》，约定四方出资筹办公司，第二条约定建设两楼一底门面、办公商务共计5000平方米，市场、仓储、大棚共计约50000平方米，共同投资人的出资为2000万元，其中甲方出资1020元，占出资总额的51%，乙方出资280万元，占出资总额的14%，丙方出资600万元，占出资总额的30%，丁方出资100万元，占出资总额的5%；第三条第1款约定共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损，第三条第2款约定共同投资人各自的出资额为限对共同投资承担责任，共同投资人的出资总额为限对桓松发展公司承担责任，第三条第3款约定共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，其共同投资人按其出资比例共有，第三条第4款约定若共同投资的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产；第四条第1款约定共同投资人委托乙方、丁方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于在桓松发展公司发起设立阶段行使及履行作为桓松发展公司发起人的权利和义务，在桓松发展公司成立后，行使其作为桓松发展公司股东的权利，履行相应义务，收集共同投资所产的孳息并按照本协议有关规定处置，第四条第2款约定其他投资人有权检查日常事务的执行情况，乙、丁方有义务向其他投资方报告共同投资的经营状况和财务状况（四方协商经营状况，财务情况为一个月份一次，每个月提供一次，甲方指派出纳监管公章及印鉴章，丙方指派会计并监管财务专用章），第四条第3款约定乙方、丁方执行共同投资事务所产生的收益归共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担；第四条第4款约定共同投资人可以对乙方、丁方执行共同投资事务提出异议，提出异议时，应暂停事务的执行，如果发生争议，由共同投资人共同投票决定（少数服从多数）；第四条第5款约定转让共同投资于股份有限公司的股份、以上述股份对外出质押、更换事务执行人必须经所有共同投资人同意；第五条投资的转让第1款约定共同投资人向共同投资人以外的人转让共同投资中的全部或部分出资额时，须经共同投资人同意，第五条第2款约定共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他共同出资人，第五条第3款约定共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利；第六条其他权利和义务第1款约定甲方及其他共同投资人不得私自转让或者外分共同投资的股份，第六条第2款约定共同投资人在桓松发展公司登记之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额，第六条第3款约定桓松发展公司成立后，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额，第六条第4款约定桓松发展公司不能成立时，对设立作为所产生的债务和费用按合同投资人的出资比例分担，第六条第5款约定甲、丙方一个月份必须出具一次共同投资人的存款数、桓松发展公司存货盘点单、固定财产清点单、员工工资发放清单、杂项支出清单，在处理对外事务时，如若涉及经济支出，应问询共同出资方，征得多数人一致意见后，由乙、丁方全权处理；第七条运营责任约定为保证公司高效运营甲方有权对公司的各个岗位人员任命及工作安排，组建正规的财务人员及财务系统，并委任乙方、丁方为公司运营的全职副总经理，协助甲方工作；第八条其他第1款投资补充约定，丙方在本协议签订和桓松发展公司基本账户开启5日内打300万元在公司基本账户上，60日内打200万元在公司账户上，公司在收到丙方300万元投资资金后7日内，甲方必须启动公司的建设项目的相关手续完善和基础建设，并在1年内完成项目基本建设，即达到基本可营业状况，如未完成部分每月按3%付给丙方和其他投资方的损失，丙方所投500万元用完后，由甲方、乙方投入继续施工修建，丁方不投现金，在公司收的租金扣回应投资金的比例，如因哪一投资方的资金未到位而使项目建设工期延误，则按应投资金颤的月息3%支付给公司作为违约金，并由公司补偿其他投资方的损失，第八条第2款基础建设约定建设项目每单项必须全体投资人共同会议通过才能指定承建商（原则为最低价承建），第八条第3款约定本协议未尽事宜，由共同投资人协商一致后，另行签订补充协议，第八条第4款补充约定项目建设停工两个月以上，未投资金方按月息3%贴息给已投资金方等内容。2015年11月20日，尤建飞出具《承诺书》，载明就桓松发展公司的共同投资协议内容张杰的股份由尤建飞全权负责，尤建飞承诺在支付200万元协调费完善桓松发展公司的全部手续，如因手续不完善造成强拆和桓松发展公司项目无法完成，由尤建飞全部负责赔偿其他投资方的全部损失等内容。蒲旭辉于2015年11月26日向桓松发展公司转账100万元，于2016年5月25日转账20万元。2018年11月21日，张朝阳、王文龙作为说明人出具《说明》，载明2015年10月张杰、王文龙、蒲旭辉、张朝阳拟共同投在在重庆市九龙坡区白市驿镇真武村搞一个项目，四方共同签订了合伙投资协议书，各方对投资方式、投资份额等进行了约定。这次合作实际由尤建飞负责组织，之后尤建飞明确承诺相关的批准手续等由其办理，如因手续不能完善，由尤建飞赔偿其他投资人的损失。之后，由于尤建飞无法完善手续，造成所作的项目无法继续完成，故尤建飞应当赔偿投资人蒲旭辉的损失，但经多次协商，尤建飞却拒不履行义务，现投资的项目因政策原因根本无法继续完成等内容。另查明：桓松发展公司于2015年11月2日成立，于2015年11月16日开设基本账户。2015年10月30日章程载明桓松发展公司由四个股东共同出资设立，注册资本为500万元，其中张杰出资255万元，蒲旭辉出资150万元、王文龙出资70万元、张朝阳出资25万元，出资时间均为2025年12月10日，其中第十九条约定股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意，股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起三十日内未答复的，视为同意转让等内容。2016年5月23日，案外人真武村农村土地承包流转服务站（以下简称真武村服务站、出租方、甲方）、桓松发展公司（流转受让方、乙方）签订《九龙坡区农村土地承包经营权出租合同》，约定甲方将位于真武村9社110.6亩土地出租给乙方从事花卉、苗木生产种植，期限为2016年5月30日至2028年8月31日止等内容。上述事实有《合伙投资协议书》、《承诺书》、中国建设银行个人活期明细结果、《说明》、桓松发展公司章程、《九龙坡区农村土地承包经营权出租合同》及当事人陈述记录在卷，足以认定。本院认为，根据《合伙投资协议书》第五条及桓松发展公司章程第十九条的约定，桓松发展公司于发起设立之前，张杰转让共同投资中的全部或部分出资额给尤建飞应须经共同投资人同意，桓松发展公司成立后，张杰转让其股权给尤建飞应当经其他股东过半数同意，即使尤建飞出具《承诺书》中含有“张杰的股份由尤建飞全权负责”，因该股权转让不符合《合伙投资协议书》及桓松发展公司章程约定，不能当然视为张杰将其股份转让给尤建飞，同时因张杰亦对尤建飞代持其股份予以否认，蒲旭辉主张尤建飞系隐名股东亦无依据。根据《中华人民共和国合同法》第三百九十八条规定，委托人应当预付处理委托事务的费用，《承诺书》中亦载明200万元协调费支付的内容，蒲旭辉未能举示证据证明已向尤建飞预付该费用或双方成立有偿委托合同，根据《中华人民共和国合同法》第四百零六条规定，仅在因尤建飞的故意或者重大过失给蒲旭辉造成损失的情况下，蒲旭辉可以要求赔偿损失，蒲旭辉未能举示证据证明，其主张尤建飞承担赔偿责任的理由不能成立。另根据《合伙投资协议书》，蒲旭辉负有于《合伙投资协议书》签订和桓松发展公司基本账户开启5日内打300万元在公司基本账户上、60日内打200万元在公司账户上的义务，故蒲旭辉主张其于2015年11月26日向桓松发展公司转账100万元、于2016年5月25日转账20万元系其损失，本院不予采信。蒲旭辉主张张杰、王文龙、张朝阳承担连带责任以其第一项诉讼请求成立为前提，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条之规定，判决如下：驳回原告蒲旭辉的诉讼请求。本案案件受理费26480元，减半收取13240元，由原告蒲旭辉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员 张 鑫二〇二〇年三月十六日书记员 何洪泉