四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初8983号 原告：刘霞，女，1982年2月27日出生，汉族，住辽宁省鞍山市千山区。 委托诉讼代理人：沈萍，四川华西律师事务所律师。特别授权。 被告：广州云移信息科技有限公司，住所地：广州市黄埔区（高新技术产业开发区）科学城南翔二路72号易翔科技园第2栋3楼307,309。 法定代表人：宿凯，首席执行官。 委托诉讼代理人：彭露君，女，1995年6月11日出生，汉族，住广东省吴川市，公司工作人员。一般代理。 被告：广州云移信息科技有限公司成都分公司，营业场所：成都市青羊区提督街1号1栋17层8号。 负责人：汪涛，副总经理。 委托诉讼代理人：许菲菲，女，1996年1月5日出生，汉族，住广州市越秀区，公司工作人员。一般代理。 原告刘霞与被告广州云移信息科技有限公司（简称广州云移公司）、广州云移信息科技有限公司成都分公司（简称广州云移公司成都分公司）劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员程文适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘霞的委托诉讼代理人沈萍，被告广州云移公司的委托诉讼代理人彭露君到庭参加诉讼。被告广州云移公司成都分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 刘霞诉称，刘霞于2016年9月5日入职广州云移公司，担任商务经理。工作地点是广州云移公司成都分公司注册地。广州云移公司与刘霞签订有劳动合同，2019年9月25日到期。月平均工资9200元，通过招商银行转账领取，由广州云移公司、广州云移公司成都分公司发放。工作期间实行钉钉考勤，2018年4月至2019年1月期间有259小时加班未支付加班费。2016年10月至2018年6月由中智四川经济技术合作有限公司为刘霞缴纳社会保险，2018年7月至2019年1月，由广州云移公司成都分公司为刘霞缴纳社会保险。2019年1月22日，广州云移公司通知刘霞，以刘霞严重违纪为由，解除双方劳动合同。刘霞向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委未在法定时效内作出仲裁裁决。据此，刘霞诉请人民法院判令：1.广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付刘霞违法解除劳动合同赔偿金46000元；2.广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付刘霞延长工作时间加班工资20541.38元；3.广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付刘霞2019年1月16天工资6767.82元；4.本案诉讼费用由广州云移公司、广州云移公司成都分公司承担。 广州云移公司辩称，刘霞虚假拜访，严重违反公司规章制度，广州云移公司依据《中华人民共和国劳动合同法》《劳动关系管理办法》《高压线制度》规定予以辞退，不存在违法解除劳动合同的情形，不应支付赔偿金。刘霞于2016年9月5日入职广州云移公司成都分公司，任商务经理一职。2019年1月7日，广州云移公司要求刘霞督促其团队销售人员继续正常开展销售活动，协助销售人员执行总公司总经理下达的销售任务，共同开发意向客户。在公司对销售人员拜访的客户进行电话回访时，发现刘霞提供的2019年1月8日至18日与其直接下属刘莉的外勤拜访签到信息中，有一条所列客户名称与实际商户名称严重不符，有两条所列客户电话为空号，有四条所列客户反馈销售人员未曾到店拜访。刘霞作为销售团队经理，不但未督促其团队销售人员完成好拜访客户的日常性工作还伙同、纵容销售人员伪造客户拜访信息，协助作弊打卡，广州云移公司依据公司《高压线制度》《劳动关系管理办法》解除与刘霞的劳动合同，符合劳动合同法第三十九条的规定。双方签订的劳动合同约定，广州云移公司实行加班申请制度，刘霞未提交证据证明其提出了加班申请或公司安排其加班，应承担举证不能的后果。刘霞作为商务经理，实行薪资升降级制度，自2018年1月起其月总工资调整为6500元。刘霞2019年1月总工资为6500元，出勤15天，扣除代扣代缴的社保费用、住房公积金，其2019年1月实发工资应为3894.97元。 广州云移公司成都分公司未到庭参加诉讼，在庭前证据交换时称，同广州云移公司的意见。 经审理查明，2016年9月5日，广州云移公司（甲方）与刘霞（乙方）签订《广州云移信息科技有限公司劳动合同》。主要约定，劳动合同期限从2016年9月5日起至2019年9月4日止；乙方的工作内容为成都分公司销售总监，甲方可根据工作需要，参照乙方的专业、经验、能力和表现，调整乙方的工作岗位；乙方工作地点为成都；甲、乙双方同意按标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天确定乙方的工作时间。甲方因生产（工作）需要安排乙方延长工作时间和加班的，甲方按照国家和甲方内部规章制度支付乙方加班工作或安排补休，乙方加班应获得甲方授权人的书面批准，否则该额外工作时间不视为加班；乙方工资详见《录用通知书》（见附件）等。同日，广州云移公司向刘霞出具《员工录用通知书》。主要载明，广州云移公司同意录用刘霞担任成都分公司成都分公司销售三部高级销售总监；刘霞转正后具体月薪资为税前总收入8000元（基本工资1500元+岗位工资4500元+绩效薪资1500元+津贴500元），广州云移公司将按照刘霞的工作表现，实行薪资升降级制度，最终发放薪资不低于6500元，此岗位薪资为三档：6500元，8000元，9500元等。 2019年1月21日，广州云移公司作出《解除劳动合同通知书》。主要载明，依据《劳动合同法》相关规定，广州云移公司依法解除与刘霞订立的劳动合同，解除理由为在任职销售团队经理期间未履行监督管理责任，伙同、纵容销售人员虚假拜访，伪造外勤拜访签到信息，严重违反劳动纪律及公司规章制度，违反公司高压线；刘霞的劳动合同于2019年1月21日解除，刘霞将正常工作至2019年1月21日，刘霞在最后一个月的实际工作天数为14天，年休假0天，法定假日7天；刘霞在收到本通知后立即填写《离职员工交接表》，并于2019年1月25日前（含当日）完成工作、公司财物以及公司邮箱等虚拟物品交接，办理完毕所有离职手续；刘霞的工资结算至2019年1月21日，社保、公积金正常缴纳至2019年1月；鉴于刘霞尚未归还办公电脑等公司财物，未结工资具体发放的日期将以刘霞办理完毕离职手续的日期为准等。同年1月24日，该通知书送达刘霞。 2019年2月21日，刘霞向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付刘霞违法解除劳动合同赔偿金46000元、延长工作时间加班工资20541.38元、2019年1月工资6767.82元。同年4月12日，该委作出《超期未审结案件证明》。载明，当事人可以根据《劳动争议调解仲裁法》第43条的规定，就该劳动人事争议事项向人民法院提起诉讼。刘霞遂起诉来院。 另查明：1.广州云移公司为刘霞缴纳了2017年4月至2019年1月期间的社会保险费。2.广州云移公司未发放刘霞2019年1月工资。 上述事实有广州云移信息科技有限公司劳动合同、员工录用通知书、解除劳动合同通知书、EMS邮单查询截图、成都市社会保险个人参保缴费证明、仲裁申请书、超期未审结案件证明及当事人陈述等证据在案为证。 审理中，刘霞为证明其在2019年1月期间正常工作，向本院提交《2019年1月8日至1月22日刘霞拜访表及附件图片（邮箱）》。该拜访表记载了刘霞拜访的商户信息，附件图片内容为商户经营图片，部分图片中有刘霞。广州云移公司经质证后认为，对拜访表真实性不予认可，未能体现刘霞确有拜访广州云移公司认为作假的7个客户。本院经审查后认为，该组证据可以证明刘霞进行了客户拜访。 广州云移公司为证明刘霞存在伙同下属销售人刘莉作假客户信息的行为，向本院提交《电话回访通话录音记录》（含文字整理内容）。录音记录主要内容为自称为掌贝公司客服的人员询问回访对象是否有刘霞或刘莉进行过商户拜访并核对商户信息，其中标注为“快乐柠檬”、“赫里”、“大象花园”的商户称不认识刘霞或刘莉，标注为“工坊”的商户称这里不是商户而是小区，标注为“伯尼健身”的商户表示掌贝公司之前已经询问过自己，自己买不起产品等。刘霞经质证后认为，对真实性予以认可，关联性有异议，客户所留的部分电话是空号并不代表刘霞虚假拜访，刘霞拜访的对象是商铺，有店员也有老板，所留的电话大部分是老板，拜访时老板可能不在店铺内，该组证据不能证明刘霞是虚假拜访。本院经审查后认为，刘霞针对回访记录中部分商户回应所作出的解释符合一般社会生活经验，本院予以采纳，故该组证据无法证明刘霞进行了虚假拜访。 广州云移公司为证明刘霞知悉公司管理制度，知悉其需要以邮件形式向总经理汇报每日监督、陪同其下属销售人员拜访客户，向本院提交《2019年1月7日公司总经理向刘霞下达的的通知邮件》《刘霞通过云学堂系统学习公司内部规章制度的记录》及《劳动关系管理办法》《高压线制度》。通知邮件显示，发件人为“ｚｅｎ×××＠ｙｕｎｎｅｘ.ｃｏｍ”，收件人为“ｌｉｕｘｉａ”，邮件内容抬头为“刘霞”。学习记录显示，在“掌贝商学院”的网站上，在“培训组织—线上学习计划”一栏中，有名为“刘霞”（部门—岗位—）的“奋斗者3.0职级体系学习计划（营销序列）”，该计划载明，名为“刘霞”的账号学习了《高压线制度》《劳动关系管理办法》。刘霞经质证后认为，对通知邮件、学习记录、管理办法、高压线制度的三性均有异议，广州云移公司未提交原件，且规章制度未经过民主程序制定，达不到广州云移公司的证明目的。本院经审查后认为，该组证据可以证明刘霞学习了广州云移公司相关制度。 广州云移公司为证明刘霞工资情况，向本院提交《刘霞2018年1月至2018年12月工资条》，刘霞为证明本人工资情况向本院提交《2018年1月至11月工资条》。工资条载明了刘霞每月工资构成。本院经审查后认为，双方提交的工资条所记载的刘霞2018年1月至11月工资内容一致，又广州云移公司提供的刘霞2018年12月工资条载明的实际发放工资数额、代扣社保金额、代扣公积金金额均与刘霞银行流水及社保缴纳情况、公积金个人存缴情况一致，证据之间相互印证，故本院对双方提交的工资条均予以采信。根据上述工资条，刘霞2018年1月至12月的应得工资分别为10461.03元、7018.68元、7108.19元、11227.96元、10643.24元、9955.38元、7546.80元、10420.10元、6674.96元、23739.37元、6726.62元、3745元，据此计算刘霞离职前十二个月平均应得工资为9605.61元。 刘霞为证明存在加班事实，向本院提交《钉钉考勤记录（2018年3月1日至2019年1月23日）》。该考勤记录显示，2018年3月1日至2019年1月23日期间，刘霞在上下班打卡时间外存在额外工作时间。广州云移公司经质证后认为，对证据三性予以认可。但因广州云移公司施行加班申请制度，刘霞未提供任何证据证明广州云移公司安排加班的事实或刘霞本人申请加班的文件，不能证明刘霞存在加班的事实。 本院认为，一、关于违法解除劳动合同赔偿金。广州云移公司主张，2019年1月21日解除与刘霞的劳动合同系因刘霞伙同下属销售人刘莉作假客户信息，虚假拜访，严重违反公司规章制度。从本案证据看，针对回访记录反映的刘霞提供的客户联系方式为空号、回访对象表示不认识刘霞等情况，刘霞均作出了合理解释，广州云移公司提供的证据不足以证明刘霞存在虚假拜访的事实。此外，在本院要求其提交该公司是否成立工会以及在解除刘霞的劳动合同前是否事先通知工会的情况后，在规定期间未提交书面核实情况，应当认为广州云移公司未经法定程序解除与刘霞的劳动合同。根据劳动合同法第八十七条之规定，广州云移公司应支付刘霞解除劳动合同赔偿金48028.05元（9605.61元/月×2.5个月×200%），因刘霞只主张46000元，系当事人对其民事权利的处分，本院按照刘霞所主张的金额予以确认。二、关于延时加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。刘霞未举证证明其主张的额外工作时间系广州云移公司安排的加班，也未举证证明上述额外的时间是否在工作，故刘霞主张的加班事实不能成立。刘霞主张延时加班工资本院不予支持。三、关于2019年1月未发工资。广州云移公司以刘霞未交还公司办公电脑为由拒绝发放2019年1月工资无法律依据，应予支付。因刘霞于2019年1月24日收到广州云移公司寄送的解除劳动合同通知书，故刘霞2019年1月实际工作时间应为16天。因双方均未提交证据证明当月刘霞的工资标准，故本院以2018年1月至12月刘霞月平均应得工资作为计算基数，广州云移公司应支付刘霞2019年1月工资7066.20元（9605.61元/月÷21.75天/月×16天）。因刘霞只主张6767.82元，系当事人对其民事权利的处分，本院按照刘霞所主张的金额予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、广州云移信息科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向刘霞支付违法解除劳动合同赔偿金46000元； 二、广州云移信息科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向刘霞支付2019年1月工资6767.82元； 三、驳回刘霞其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取为5元，保全费754元，合计759元，由刘霞负担211元，由广州云移信息科技有限公司负担548元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川成都市中级人民法院。 审判员 程 文 二〇二〇年三月十七日 书记员 李燕婷