湖南省桂阳县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1021刑初67号公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。被告人杨志平（绰号“三哥”），男，1965年6月20日出生，汉族，初中文化程度，出生地湖南省桂阳县，户籍所在地桂阳县，现住地桂阳县。因吸食毒品，2016年7月8日被桂阳县公安局行政拘留十日。因吸食毒品，2018年1月10日被桂阳县公安局行政拘留十二日，并处罚款五百元，同时责令其接受社区戒毒二年。因吸食毒品、非法持有毒品，2018年3月30日被桂阳县公安局行政拘留十五日，并强制隔离戒毒两年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2018年4月24日被桂阳县公安局刑事拘留，因其患有严重疾病当日变更强制措施为监视居住。因违反监视居住规定，2019年9月20日被桂阳县公安局刑事拘留，2019年9月30日经湖南省桂阳县人民检察院批准，次日被逮捕。现羁押于桂阳县看守所。指定辩护人刘焕秀，湖南星河（桂阳）律师事务所律师。湖南省桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉［2019］417号起诉书指控被告人杨志平犯贩卖毒品罪于2020年1月9日向本院提起公诉。本院于2020年1月10日立案受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，于2020年1月14日在本院驻桂阳县看守所审判庭公开开庭审理了本案。湖南省桂阳县人民检察院指派检察员谢书华出庭支持公诉，被告人杨志平到庭参加诉讼。因被告人杨志平在庭审中对部分犯罪事实有异议，本案依法转为普通程序审理。本院于2020年2月26日在本院驻桂阳县看守所审判庭第二次公开开庭审理了本案。湖南省桂阳县人民检察院指派检察员谢书华出庭支持公诉，被告人杨志平、指定辩护人刘焕秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省桂阳县人民检察院指控：2017年底至2018年3月29日，被告人杨志平多次贩卖毒品给彭某、蒋某。2018年3月29日晚，被告人杨志平在桂阳县交通局附近被民警抓获，从其身上查获红色药丸42.5粒，经称重共计4.02克，经郴州市公安局物证鉴定所检验，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色晶体一包，经称重共计3.42克，经郴州市公安局物证鉴定所检验，检出甲基苯丙胺成分。2019年9月20日，杨志平在桂阳县金鹏大酒店附近被民警抓获，从其身上查获白色晶体五包，经称重共计3.2克，经郴州市公安局物证鉴定所检验，均检出甲基苯丙胺成分；红色药丸3.5粒，经称重共计0.37克，经郴州市公安局物证鉴定所检验，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了书证、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录、电子数据、证人证言、被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人杨志平贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，诉请本院依法判处。被告人杨志平辩称，他没有贩卖毒品的行为。他与彭某是一起吸毒的毒友，他们是一起去毒贩手中购买毒品然后一起吸食毒品，他与彭某之间没有进行过毒品买卖。彭某之所以指证他贩毒是因为彭某被抓后，为了不被公安机关强制隔离戒毒，所以配合公安机关说他贩毒。蒋某与彭某系情侣关系，其误会他与彭某有关系（指不正当的男女关系），所以才诬陷他贩毒。公诉机关指控的2019年9月20日那次并未交易，那天从他身上查获的毒品其是用来自己吸食的。指定辩护人刘焕秀提出的辩护意见是，1、被告人系吸毒者，现有证据无法证明2019年9月20日被查获的毒品3.45克系用于贩卖，所以该3.45克毒品不能计入被告人贩卖的数量；2、被告人2018年4月24日经公安机关电话传唤到案并如实供述了贩毒事实，应认定其系自首，依法可以减轻或从轻处罚；3、被告人自己也是吸毒者，系以贩养吸，贩毒的对象特定，贩卖毒品数量较小，相应获利也较小，对社会的危害性相对较小，请法庭对被告人量刑时酌情从轻处罚。经审理查明：2017年年底以来，被告人杨志平多次将毒品贩卖给吸毒人员彭某、蒋某，具体犯罪事实如下：1、2017年年底，被告人杨志平在郴州火车站附近以400元人民币将一粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”，下同）和一克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”，下同）贩卖给彭某、蒋某。2、2018年2月份，被告人杨志平在桂阳县鹿峰街道步步高超市附近贩卖给蒋某价格为300元人民币的甲基苯丙胺。3、2018年2月份，被告人杨志平在桂阳县一市场附近以微信转账的方式，以500元人民币的价格将一粒甲基苯丙胺片剂和一克甲基苯丙胺贩卖给彭某。4、2018年3月29日凌晨，被告人杨小平在桂阳县阳光小区里面，以300元人民币的价格将两粒甲基苯丙胺片剂和一小包甲基苯丙胺贩卖给彭某。5、2018年3月29日桂阳县公安局民警在办理蒋某贩卖毒品案（已判刑）时，发现蒋某贩卖的毒品系通过彭某在被告人杨志平处购买，遂控制住彭某，彭某向被告人杨志平发送了几条购买毒品的微信，并微信转账毒资800元，双方约好在桂阳县交通局大门口交易。当天晚上10时许，被告人杨志平携带毒品从郴州坐出租车到桂阳县交通局门口下车准备与彭某交易，刚一下车即被布控的桂阳县公安局民警抓获。民警从被告人杨志平身上查获红色药丸42.5粒，经称重共计4.02克，经郴州市公安局物证鉴定所检验，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；白色晶体一包，经称重共计3.42克，经郴州市公安局物证鉴定所检验，检出甲基苯丙胺成分。2018年3月30日桂阳县公安局以被告人杨志平吸食毒品、非法持有毒品决定对其行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。被告人杨志平2018年4月24日因涉嫌贩卖毒品罪被桂阳县公安局传唤到案后刑事拘留，因不符合羁押条件同日变更强制措施为监视居住。在监视居住期间，被告人杨志平因其多次传唤不能到案，2018年9月7日被桂阳县公安局网上追逃。2019年9月20日下午4时许，被告人杨志平在桂阳县鹿峰街道蔡伦中路金鹏大酒店旁的巷子里被桂阳县公安局民警抓获，并在其身上查获白色晶体五包，经称重共计3.2克，经郴州市公安局物证鉴定所检验，均检出甲基苯丙胺成分；红色药丸3.5粒，经称重共计0.37克，经郴州市公安局物证鉴定所检验，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。证实上述事实的证据如下：1、接报案登记表、立案决定书，证实：本案由匿名群众于2018年3月29日报案至桂阳县公安局，桂阳县公安局于2018年4月2日立案侦查。2、抓获经过、到案说明、情况说明，证实：（1）2018年3月29日，桂阳县公安局民警在办案中安排吸毒人员彭某通过微信向被告人杨志平购买毒品，并于当晚10时许在桂阳县交通局门口将前来交易毒品的杨志平抓获。（2）2018年4月24日，桂阳县公安局民警电话通知被告人杨志平到派出所接受讯问。（3）2019年9月20日下午，被告人杨志平在桂阳县蔡伦中路金鹏大酒店被民警抓获。3、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单，证实：2018年3月30日，桂阳县公安局民警从被告人杨志平处扣押红色麻古42.5粒、白色晶体状冰毒一包。4、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、证明、责令社区戒毒决定书，证实：（1）2016年7月8日，杨志平因吸毒被桂阳县公安局行政拘留十日。（2）2018年1月10日，杨志平因吸毒被桂阳县公安局行政拘留十二日、社区戒毒三年。（3）2018年3月30日，杨志平因吸毒、非法持有毒品被桂阳县公安局行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；彭某因吸毒被桂阳县公安局行政拘留五日。5、传唤证、情况说明，证实：2018年8月14日、9月4日桂阳县公安局民警两次传唤被告人杨志平，但杨志平均无正当理由未接受传唤。6、在逃人员登记表，证实：2018年9月7日，被告人杨志平被桂阳县公安局网上追逃。7、扣押决定书、扣押物品清单、接收涉案财物清单，证实：（1）2019年9月20日，桂阳县公安局民警从被告人杨志平处扣押红色小药丸疑似麻古物3.5粒、金黄色药丸状毒品疑似物1粒、白色晶体状疑似冰毒物5包。（2）2019年9月30日，桂阳县公安局民警从被告人杨志平处扣押黑色、白色手机各一台。8、微信聊天记录，证实：2018年3月29日，彭某与杨志平微信联系的情况。微信中有拿毒品及约定交易地点等信息。9、通话记录，证实：被告人杨志平的手机号码147××××6003从2017年12月至2018年3月13日通话的情况。10、现场检测报告，证实：2019年9月20日，侦查人员对杨志平的尿液进行检测，毒品检查类别二乙酰吗啡（海洛因）、甲基安非他明（冰毒、麻古）、氯胺酮（K粉）检测结果显示均为阴性。11、户籍资料，证实：被告人杨志平的身份基本情况，在犯罪时已达到完全刑事责任年龄。12、健康检查登记表，证实：被告人杨志平入看守所前经检查血压高，医生不建议收押，桂阳县看守所领导经请示后同意收押。13、辨认笔录，证实：（1）经彭某辨认，杨志平是贩卖毒品给她的人；（2）经杨志平辨认，彭某是多次在他那里购买毒品的“丹丹”；（3）经蒋某辨认，杨志平是多次贩卖毒品给他的“三哥”。14、称重、取样笔录，证实：（1）2018年3月29日晚，桂阳县公安局民警从杨志平处缴获疑似冰毒一包、疑似麻古42.5粒，经称重疑似冰毒白色晶体净重3.42克，42.5粒疑似麻古的红色药丸净重4.02克。（2）2019年9月20日，桂阳县公安局民警从杨志平处搜缴的五包白色晶体疑似物、一包红色药丸毒品疑似物，一粒金黄色药丸毒品疑似物进行称重，五小包白色晶体净重分别为0.4克、0.49克、0.94克、0.41克、0.96克；3粒半红色药丸净重0.37克；一粒金黄色药丸净重0.66克。15、检查提取笔录，证实：2019年9月20日，侦查人员在桂阳县金鹏大酒店旁边巷子将杨志平抓获，并对其随身物品进行检查，在其左边裤子口袋发现一个白色透明且封口的大塑料包装袋和一个白色透明的小包塑料袋，大塑料袋中有白色透明塑料包装的5包白色晶体状毒品疑似物、1包装有3粒红色颗粒状毒品疑似物；小塑料袋中装有一颗黄色药丸状毒品疑似物。16、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字［2018］456号检验报告、郴公物鉴（理化）字［2019］309号检验报告，证实：（1）2018年4月9日经郴州市公安局物证鉴定所检验，2018年3月29日晚桂阳县公安局民警从杨志平处查获的疑似毒品的检验结果为：从红色颗粒中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；从白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。（2）2019年9月29日经郴州市公安局物证鉴定所检验，2019年9月20日桂阳县公安局民警从杨志平处查获的疑似毒品的检验结果为：白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，红色药丸中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，金黄色药丸中未检出毒品成分。17、微信聊天、交易记录，证实：杨志平的微信聊天及交易记录的情况。18、证人彭某的证言，证实：她在杨志平那里大概买过三四次毒品，蒋某在杨志平那里购买过两次左右。（1）2018年2月份，她和蒋某在桂阳县附近找杨志平购买毒品，蒋某给了杨志平多少钱记不清了，在桂阳县步步高附近杨志平给了他们毒品。（2）2018年2月份，她和蒋某在桂阳县一市场附近向杨志平购买了毒品，她微信转账给了杨志平钱。（3）2018年3月27日下午，她在桂阳县城阳光小区以400元的价格从杨志平处购买了一小包冰毒和两粒麻古，随后她和蒋某在蔡伦宾馆将这些毒品吸食了。（4）2018年3月29日凌晨，她在桂阳县城阳光小区以300元的价格从杨志平处购买了一小包冰毒和两粒麻古，随后她和蒋某在蔡伦宾馆将这些毒品吸食了。（5）2018年3月29日晚，她通过微信联系了杨志平购买毒品，并约好在桂阳县交通局门口见面，杨志平到桂阳县交通局门口时，经她指认被民警抓获。19、证人蒋某的证言，证实：2017年年底，他开始从杨志平处购买毒品，购买了很多次，毒品交易地点大部分在桂阳县建设银行门口，每次购买一套或两套（一套毒品为1粒麻古和1克冰毒），每套400元，付款方式是微信或现金支付。2018年春节后，就是彭某向杨志平购买毒品了。2018年3月29日凌晨，彭某在桂阳县阳光小区找杨志平购买了一包冰毒和2粒麻古，买毒品前他和彭某在桂阳县蔡伦宾馆，彭某联系杨志平购买毒品的事情他知道，购买毒品后是他开车去阳光小区接彭某的。20、证人杨某的证言，证实：他是杨志平的儿子。2018年8、9月份的时候，他大伯母打电话给他说有人在找他父亲，要他联系一下，他就打了他父亲电话，但是没有人接。21、被告人杨志平在公安机关的供述，证实：2017年年底，他在郴州市火车站以400元的价格卖给彭某、蒋某1粒麻古和1克冰毒。2018年2月份，他在桂阳县一市场的工商银行附近以300元的价格卖给蒋某不到1克的冰毒。2018年2月份，他以500元的价格卖给彭某1克冰毒和1粒麻古。2018年3月份的一天凌晨，彭某微信联系他购买毒品，他在桂阳县阳光小区门口给了彭某一小包冰毒和两粒麻古，当时她没有给他钱，过了几天才把钱转给他。2018年3月29日，彭某要购买800元毒品，并约好在桂阳县交通局门口交易，他去桂阳县交通局门口交易时被民警抓获，从他身上搜出了他从“啊忠”处购买的5克冰毒和40粒麻古。2019年9月20日，民警从他身上搜出的5小袋毒品是自己用来吸的，另外一小袋里装有一粒金黄色的药丸是治疗前列腺的药。以上证据经庭审举证、质证，足以认定。本院认为，被告人杨志平违反国家毒品管理法规多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，累计贩卖甲基苯丙胺数量达十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨志平犯贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。其中被告人杨志平于2018年3月29日晚实施的该次贩卖毒品7.44克的行为因其系受特情引诱下实施的犯罪，根据罪刑相适应的原则，应当依法从轻处罚。关于被告人杨志平在庭审中辩称其与彭某之间的关系只是毒友，不存在贩卖的行为以及系蒋某诬陷他的辩解，经查：贩毒人员蒋某、吸毒人员彭某系在不同的时间被公安机关抓获，两人之间不存在串供的时间点，两人在公安机关对杨志平贩毒的情况陈述基本吻合，也与被告人杨志平在公安机关的供述基本吻合。被告人杨志平在公安机关的供述均有其本人确认签名、捺手印，在审理过程中被告人杨志平及指定辩护人也没有向本院提出非法证据排除，因此，被告人杨志平在公安机关的供述系真实、合法、有效的证据。本案公诉机关提供的证人证言、被告人杨志平在公安机关的供述、微信聊天记录、转账记录、被查获的毒品、毒品检验报告等证据能够彼此印证、形成闭合证据锁链，足以认定犯罪事实。因此，被告人杨志平的上述辩解，因与查明的事实不符，本院不予采信。关于指定辩护人刘焕秀提出的被告人杨志平有自首行为的辩护意见，经查：《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。”本案被告人杨志平2018年3月29日在准备毒品交易的时候被公安机关现场抓获，之后被行政处罚。2018年4月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被桂阳县公安局电话传唤到案后刑事拘留，之后因身体原因被变更强制措施为监视居住，在监视居住期间因违反监视居住的监管规定，拒不接受传唤，被桂阳县公安局撤销监视居住进行网上追逃，于2019年9月20日才被抓获到案。因此，通过上述被告人杨志平到案经过可以看出，被告人杨志平最终系被抓获到案，并非“自动投案”；其次，其到案后庭审中的供述与其先前在公安机关的供述不一致，在庭审中进行翻供，否认犯罪，不属于“如实供述自己的罪行”。因此，指定辩护人刘焕秀提出的上述辩护意见，因与查明的事实不符，本院不予采纳。关于被告人杨志平辩称2019年9月20日被查获的毒品系用于自吸以及指定辩护人刘焕秀提出的被告人杨志平系吸毒者，现有证据无法证明2019年9月20日被查获的毒品3.45克系用于贩卖，所以该3.45克毒品不能计入被告人贩卖的毒品数量的辩护意见。经查：2019年9月20日，侦查人员对杨志平的尿液进行毒品筛选检测，检测结果显示毒品检查类别二乙酰吗啡（海洛因）、甲基安非他明（冰毒、麻古）、氯胺酮（K粉）均为阴性。该尿检毒品筛选检测结果说明2019年9月20日侦查人员从其身上查获毒品前的一段时间，被告人杨志平并未吸食上述三类毒品。因此，被告人杨志平辩称该次查获的毒品系用于自吸的理由并不充分、确切。故根据2008年12月1日《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》有关“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理”、2015年5月18日《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》有关“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的相关规定，2019年9月20日被查获的毒品3.45克应认定为被告人杨志平贩卖的毒品，计入其贩卖的毒品数量。因此，被告人杨志平的上述辩解及指定辩护人刘焕秀提出的上述辩护意见，本院不予采纳。关于指定辩护人刘焕秀提出的被告人杨志平自己也是吸毒者，系以贩养吸，贩毒的对象特定，贩卖毒品数量较小，相应获利也较小，对社会的危害性相对较小，可以酌情从轻处罚的辩护意见。本院认为，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。同时刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度判处。因此，指定辩护人刘焕秀提出的上述辩护意见，本院根据罪刑相适应原则，予以酌情采纳。综上，对被告人杨志平适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人杨志平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2027年9月18日止，先行羁押的一日已折抵刑期。罚金限本判决生效后十日内缴纳完毕。）二、对被告人杨志平的违法所得人民币2，100元予以追缴，上缴国库。三、被公安机关扣押的毒品依法予以没收，由扣押机关依法销毁；被公安机关扣押的作案工具手机两台依法予以没收，由扣押机关依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐见兵人民陪审员  周湘煌人民陪审员  肖红艳二〇二〇年三月十六日法官助理谢宇书记员邹亦峰附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五条【罪刑相适应原则】刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。