包头市东河区人民法院民事判决书（2020）内0202民初108号 原告：包头市金业欧典建筑装饰材料有限责任公司（以下简称：金业装饰材料公司）统一社会信用代码：9115020766406383X6法定代表人：王建东，系公司执行董事。住所地：包头市九原区乡镇企业科技园区辅助路北。委托代理人：杜翼刚，系内蒙古万生律师事务所律师。被告：包头市蓝泽房地产开发有限公司（以下简称：蓝泽公司）。统一社会信用代码：911502002050584104A法定代表人：薛斌，系公司执行董事。住所地：包头市东河区巴彦塔拉大街116号。委托代理人：杨文辉，系内蒙古卓铄律师事务所律师。原告金业装饰材料公司诉被告蓝泽公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告公司的法定代表人及其委托代理人、被告公司的委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2016年10月10日，原、被告双方签订了《蓝泽汇金广场一期住宅R5#楼EPS线条制作及安装合同书》，合同签订后，原告按照合同的约定已履行全部合同义务，但被告却一直未按合同约定给付原告工程款。经原告多次催要，被告总以种种理由推诿、拖延。为维护原告的合法权利，特诉至贵院，望判如所请。其具体的诉讼请求为：1、请求人民法院依法判令被告立即给付原告工程款20374元；2、判令被告支付原告违约金14527元，暂计算至2020年3月6之日止；3、本案诉讼费用由被告承担。被告辩称，答辩人对于被答辩人的施工范围没有异议。根据双方签订的制作及安装合同第七条第3项，全部施工完毕并经监理及甲方验收完毕并办理结算后，支付至总价的95%，付款时提供剩余价款的增值税普通发票。第4项剩余5%为质保金，质保期一年，质保期满后无质量缺陷，10日内一次性付清。对于付款节点需要被答辩人举证证明，在庭审中再发表意见。根据国务院颁布的《建设工程质量管理条例》第四十条，建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算的规定，质保期未到期，质保金不应支付。被答辩人主张违约金过高，请法庭予以调整。被答辩人未按期施工完毕，答辩人保留追究被答辩人逾期交工的违约责任。。经审理查明，2016年10月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了《蓝泽汇金广场一期住宅R5#楼EPS线条制作及安装合同书》，双方对施工内容、工程造价、付款方式（1、本合同无预付款，按现场实际测量据实结算；2、EPS线条全部制作安装完毕，经监理及甲方验收合格后，支付已安装计量价款的80%，付款时提供等额增值税普通发票；3、施工洞口及土建不具备安装条件的位置施工完毕并经监理及甲方验收合格并办理结算后，支付至结算总价的95%，付款时提供剩余全部价款的增值税普通发票；4、剩余5%为质保金，质保期为1年，质保期满后无质量缺陷，10日内一次性付清。）、工期（完工时间：2016年10月28日）、违约责任（如一方违约，应付另一方工程总价5‰/日的违约金）等内容进行了约定。原告自述按照合同的约定已履行全部合同义务。庭审时原告公司提供的《工程付款审批表》、内蒙古增值税普通发票及完税凭证证明涉案工程工程造价为101864元。被告已给付原告工程款81490元，占到总工程款数额约为80%。现原告诉请被告给付原告剩余工程款20374元及违约金（详见原告提供的《工程款理算清单》）。另查明，涉案的蓝泽汇金广场一期住宅R5#楼是一栋办公用楼，2018年初该楼已投入使用。被告公司庭审时提供的《EPS线条内部初验收记录》显示，R5#楼EPS制作及安装工程验收日期为2016年11月23日，验收结论及建议为“初验基本合格，开春后需整改”。原告庭审时质证自述已经完成了整改。再查明，金业装饰材料公司的经营范围为：装饰装潢设计；施工；水泥制品（不含专营）、玻璃钢制品制作、安装、销售；工程机械安装、销售、租赁；钢结构制作、安装、销售；建材销售等。EPS线条（实心），是以EPS为芯体骨料，外辅网格布和聚合物砂浆等材料制成，是用于建筑物立面造型用的装饰构件，它是采用聚苯乙烯树脂加入发泡剂，同时加热进行软化，产生气体，形成一种硬质闭孔结构的泡沫塑料。 上述查明的案件事实，有原告、被告各自的陈述和原告提供的《蓝泽汇金广场一期住宅R5#楼EPS线条制作及安装合同书》、《工程付款审批表》、内蒙古增值税普通发票及完税凭证、《工程款理算清单》及被告提供的《EPS线条内部初验收记录》等相关的证据材料在案佐证。本院认为，本案是一起因建筑物外制作安装EPS线条而引发的建设工程装饰装修合同纠纷。金业装饰材料公司与蓝泽公司所签订的《蓝泽汇金广场一期住宅R5#楼EPS线条制作及安装合同书》是双方真实意思的体现，不违反法律、行政法规的强制性规定（主要指效力性），合同成立并对合同双方具有法律约束力，合同双方应当按照约定全面履行自己的义务，即原告主要义务是按照合同约定完成施工，被告的主要义务是按合同约定及时足额给付原告工程款。庭审时双方当事人对涉案工程结算价（101864元）、结算时间（2017年1月5日被告公司总经理签名之日）、原告已实际收到的工程款数额（81490元,占总结算价约为80%）、工程内部验收时间（2016年11月23日）、原告公司已向被告公司开具的增值税发票的金额（101864元）、涉案工程经内部验收结论为“基本合格”等问题均无异议，本院予以确认。现双方主要争议焦点是剩余工程款（包括质保金）的给付条件、时间、数额以及违约金的承担、计算方式及数额。根据涉案合同第七条“付款方式”第3项的约定及查明的案件事实，被告支付至结算总价的95%工程款条件已经成就，故被告应再支付剩余工程款（时间点为最终结算完毕之日：2017年1月5日）15280.8元（101864元×95%-81490元）；而剩余5%质保金的给付根据涉案合同第七条“付款方式”第4项的约定及查明的案件事实，条件也已成就，故被告应给付原告剩余5%的质保金（时间点为2018年1月15日之前）5093.2元（101864元×5%）。对于原告主张的违约金，因双方在合同中第十条第8项中有约定“如一方违约，应付另一方工程总价5‰/日的违约金”，被告答辩时认为该违约金约定过高，请求予以调整；原告也没有以此约定主张违约金，而是参照最高院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第26条年利率24%的规定主张本案所涉的违约金。对此问题应依据现有规定予以裁判，即我国《合同法》第一百一十四条和《合同法解释二》第二十九条的规定，当事人约定的违约金超过实际损失的百分之三十的，可以认定为“过分高于造成的损失”，当事人因此主张约定的违约金过高而请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出调整。按照这些规定及本案查明的案件事实、结合原、被告各自对此问题的陈述，首先本案双方当事人约定的“工程总价5‰/日的违约金”过高，应当予以适当调整；其次虽然被告辩称双方约定的违约金过高请求调整，但其并没有明确如何调整，而原告则主张按照年利率24%的标准计算违约金，本院认为关于违约金的调整首先应遵循“不调整为原则，调整为例外”的契约自由原则；其次如果确实需要调整，应在现有法律规定精神的指导下，以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，作出调整；具体到本案原告主张参照年利率24%的标准计算案涉违约金，有其一定的合理性也与上述调整违约金的法律规定的精神不相违背，因此本院予以支持，但在具体时间的起算上应以本案查明的案件事实进行计算，具体为：15280.8元未付款的违约金应以此金额为基数，从2017年1月6日起算，按照年利率24%的标准计算至付清时为止；质保金5093.2元应以此金额为基数，从2018年1月16日起算，按照年利率24%的标准计算至付清时为止。故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国建筑法》第十五条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下:一、被告包头市蓝泽房地产开发有限公司在本判决生效后三十日内一次性给付原告包头市金业欧典建筑装饰材料有限责任公司剩余工程款人民币15280.8元及违约金(应以15280.8元为基数，从2017年1月6日起算，按照年利率24%的标准计算违约金至付清时为止）和质保金人民币5093.2元(应以5093.2元为基数，从2018年1月16日起算，按照年利率24%的标准计算违约金至付清时为止）；二、驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费318.35元（原告已预交），由被告承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第三百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。并交纳上诉费636.7元。  审 判 员 贾 培 录                                  二0二0年三月十八日 书 记 员 姜  波 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。  前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。附：本判决主要引用的法律条款如下:《中华人民共和国合同法》  第八条 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国建筑法》第十五条 建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。