广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初27285号原告：植耀剑，男，1969年11月18日出生，汉族，住广西容县。委托诉讼代理人：植伟业，广东南方福瑞德律师事务所律师。被告：广东大赢家集成装饰材料有限公司，住所广东省佛山市南海区丹灶镇南海国家生态工业示范园区银海大道14号之三，统一社会信用代码91440605MA51KPEDXT。法定代表人：黄锐珊，总经理。委托诉讼代理人：程兵，男，该公司工作人员。原告植耀剑与被告广东大赢家集成装饰材料有限公司买卖合同纠纷一案,本院于2019年10月31日立案后，依法适用简易程序，于同年12月11日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。当事人申请调解的期间不计入本案审限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告返还进货定金155848元及占用利息（从起诉之日即2019年10月31日起至返还之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；2.被告向原告支付违约金50400元；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由:2018年7月22日，在被告的广告宣传和其工作人员答复“定金可全用于冲抵货款，剩余可全部退还”的误导之下，原告在被告提供的格式合同上签署了一份《皇家尊盛合同书》。该格式合同第二章规定，原告作为被告的二级合作商，有权在广西崇左市销售被告的品牌产品，合同有效期一年，至2019年7月22日终止；第三章规定，在双方签订合同时，由原告向被告支付进货定金l68000元，被告按出厂价向原告配送5万元的产品。经营补贴5万元，原告可获得共计厂价268000元的产品总额度扶持奖励，同时被告免费向原告赠送相应配套开业用品，销售产品的一切利润归原告所有；第四章规定，原告下单进货时，原被告双方按价格表约定对应级别出厂价的八五折计算，直至总额度扶持奖励抵扣完为止。在本合同到期后，原告未能与被告达成续签合同时，尚未用完的进货定金余款将不再退还；第五章规定，原告进货时，应提前十天以书面形式将自己所需产品品种、数量以定货清单的形式报给被告，并将货款汇至被告指定账户，经被告收悉确认后，在七个工作日内将货物发出，原告可自提或被告代办托运；第九章规定，原被告双方应严格履行合同，如任何一方违反本合同规定，违约方应向守约方支付违约金，违约金按合同定金的30％承担，同时本合同终止。等等……在每笔交易操作上，先由原告通过微信下达订单，再由被告审价确认后即可成交。从合同履行来看，自2018年7月22日至2019年6月30日止，原告向被告一次性支付进货定金共l68000元，被告向原告赠送50000元板材作为开业支持；原告向被告采购11批板材共支付货款80493元，被扣除进货定金12152元，剩余进货定金l55848元仍躺在被告的账户上。为开拓东盟市场，2019年7月10日在合同即将届满前，原告向被告下达了最后一笔订单，货款总额为156100元。被告审价后回复认为，进货定金只能抵扣23415元，需要原告另外打款l32685元才能发货。对此原告进行了交涉，向被告指出作为最后一笔订单，原告有权将未被扣完的进货定金全部用于充抵货款，被告无权扣押，被告应当及时履行合同向原告发货，否则要承担原告的一切损失。但被告强词夺理，店大欺客，明确表示不同意发货，也不退还进货定金。妄图以不正当方式侵吞原告的定金，或者胁迫原告续签合同以维持其市场垄断地位。被告的《合同书》附页温馨提示的订货方式已经表明买方只要下单，按被告方约定的出厂价格下单，就符合该订货方法，视为双方把买卖合同已完成订立的手续，买卖合同就已成立。综上所述，被告的上述行为，既没有合同依据，也不符合法律规定，现已构成严重违约，给原告造成了严重损失，依法应当承担违约责任。被告辩称，一、原告与被告于2018年7月22日就原告经销被告集成墙板系列产品协商订立了买卖《合同书》。对于经销产品的经营期限，《合同书》第二章2-4条款约定如下：“本合同有效期为壹年，从签定之日起至二〇一九年七月二十二日止。合同期满后，双方无违约行为，可继续签订合同，乙方(即原告)须在合同期满前一个月向甲方(即被告)申请续约，续约免费。”对于经销产品的合作条件，《合同书》第三章约定如下：“甲乙双方签定本合同时，乙方向甲方支付进货定金为(人民币)大写壹拾陆万捌仟元(小写l68000元整)，甲方按出厂价向乙方配送伍万元整的产品，本条款约定内容为乙方在本合同区域内经营甲方相关产品的必要条件。”对于经销产品的价格，《合同书》第五章5-1条款约定如下：“产品进货价格：按本合同附件(价格表)中约定的价格执行，……。”对于合同期满未能续签合同的处理，《合同书》第四章4-7条款约定如下：“本合同到期后乙方未能与甲方达成续签合同时，尚未用完的进货定金余款将不再退还。”对于合同履行期间的订货及货款结算，《合同书》第五章5-3条款约定如下：“乙方进货时，应提前十天以书面形式将自己所需产品品种、数量以定货清单的形式报给甲方，并将货款汇至甲方指定账户，经甲方收悉确认后，在七个工作日内将货物发出(定制产品除外)，乙方自提或甲方代办托运。”之后被告分别于2018年7月22日和2018年8月9日收到原告支付的合同书第三章约定的进货定金88000元、80000元。双方签订的《合同书》生效。二、在合同履行期间被告于2018年7月22日为原告开通了产品设计专用“酷家乐"账号，并告知该账号使用及学习方式。这套设计系统是被告对原告销售产品提供的服务。随后被告安排人员对原告样板房实地测量，并按原告要求提供了三套总计559.23平方米设计图纸及材料预算，并已由原告确认。2018年8月l3日被告按原告确认的预算单分两批按二级经销商出厂价核算合计66385元产品发给原告，原告于2018年8月16日收到该批材料，该批66385元的货物，其中50000元的产品为被告按合同约定配送的货物。被告履行了配送5万元产品的合同约定。2018年lO月l2日原告在《进货款结算说明》中对此也作出了说明：“按合同约定，已收到厂家(即被告)于2018年8月l6日发给乙方(即原告)首批竹木纤维装饰材料计价金额为人民币陆万陆仟叁佰捌拾伍元整(￥66385元)的货物，其中人民币伍万元整(￥50000元)的货物属于厂家配送货物，人民币壹万陆仟叁佰捌拾伍元整(￥16385元)的货物属于乙方订购货物。”同时双方对订购货物结算作出了说明，即进货定金按15％返还，也就是按每次进货订单总金额的l5％抵扣进货定金，85％支付货款给被告。自2018年7月22日开始至2019年6月30日合同履行期间双方也都遵循85％支付货款给被告，15％货款抵扣进货定金的货款结算方式(特价产品及定制产品不参入抵扣要全额支付货款)。双方实际交易按85％支付货款给被告，l5％货款抵扣进货定金过程如下：(1)2018年l0月l3日原告汇款10000元货款(欠15729元货款，实际欠款l6218元)，15％抵扣进货定金3895元；(2)2018年11月29日原告按85％汇款8473元货款，15％抵扣进货定金1377元；(3)2018年12月6日和2018年l2月7日原告按85％汇款l0299元、320元货款，l5％抵扣进货定金1874元；(4)2018年l2月20日和2018年12月21日原告按85％汇款3000元、l7905元货款、(补齐欠款l6218元)，15％抵扣进货定金3690元；(5)2018年l2月25日原告按85％汇款1224元货款，15％抵扣进货定金216元；(6)2019年1月1日原告汇款8038元货款，特价产品不参入抵扣；(7)2019年3月6日原告按85％汇款1676元货款，l5％抵扣进货定金296元；(8)2019年3月21日原告按85％汇款178元货款，l5％抵扣进货定金32元；(9)2019年4月1日原告汇款277元货款，特价产品不参入抵扣；(10)2019年5月2日原告按85％汇款2614元货款，15％抵扣进货定金461元。2019年7月10日原告下进货订单采购货物，该进货订单总额为l56100元(二级经销商出厂价格)，被告在订单注明：“抵扣l5％=156100*0.15=23415(元)，需打款：1561000-23415=132685(元)”，即合同有效期内原告必须按此订单支付85％货款132685元给被告，l5％抵扣进货定金23415元。但是原告至今没有支付该订货单l32685元货款给被告。原告不支付货款行为违反合同5-3条款约定，原告违约。三、在合同有效期内，原告没有在规定的时间内向被告申请续签合同，并且明确表示不再做了。合同于2019年7月22日到期，按《合同书》第四章4-7条款：“本合同到期后乙方未能与甲方达成续签合同时，尚未用完的进货定金余款将不再退还。”的约定，原告自己不续约也不再做了，进货定金余款是不退还的。进货定金是原告在履行合同期间销售被告产品，完成销售任务的担保。原告支付l68000元定金后才能享受被告二级经销商出厂价价格的优惠；才能享受配送50000元产品的优惠；才能享受免费的设计方案。原告履行合同期间单方面提出的未抵扣完的定金全部充抵货款违背了定金按l5％抵扣的规则，原告违约。综上所述，被告在合同有效期内严格履行合同，而原告在合同有效期内拒绝结算货款，构成违约。原告诉请无事实和法律依据，请求依法予以驳回。经审理，对于当事人双方没有争议的事实及证据，本院予以确认。双方出示的证据对方对真实性无异议的，本院对真实性亦予确认。综合确认的证据及结合当事人陈述，本院查明如下事实：2018年7月22日，原、被告签订《合同书》，约定：甲方为被告、乙方为原告；乙方……向甲方提出销售及终端零售，同意并接受为广西崇左市二级合作商，只能在此区域范围内销售甲方提供的产品（第2-1条）；本合同有效期从签定之日起至二〇一九年七月二十二日止（第2-4条）；甲乙双方签定本合同时，乙方向甲方支付进货定金168000元，甲方按出厂价向乙方配送伍万元整的产品……经营补贴伍万元，乙方可获得共计厂价贰拾陆万捌仟元的产品总额度扶持奖励（第三章）；乙方下单进货时，甲乙双方按价格表约定对应级别出厂价的八五折计算，直至总额度扶持奖励抵扣完为止（第4-4条）；特价产品不参入抵扣及返利……所有已兑现及奖励的货物将不可退换（第4-6条）；在本合同到期后乙方未能与甲方达成续签合同时，尚未用完的进货定金余款将不再退还（第4-7条）；产品进货价格按本合同附件（价格表）中约定的价格执行（第5-1条）；乙方应提前十天以书面形式将自己所需产品品种、数量以定货清单的形式报给甲方，并将货款汇至甲方指定帐户，经甲方收悉确认后，在七个工作日内将货物发出（定制产品除外）（第5-3条）；本合同终止后乙方的剩余产品均为不可退回（第9-3条）；如任何一方违反本合同规定，违约方应向守约方支付违约金，违约金按合同定金的30%承担（第9-4条）；本合同自乙方交付完合同款项，经双方签字盖章后生效（若属自然人无须盖章，签字即可）（第10-6条）。同日，被告收取原告进货定金88000元；同年8月9日，被告收取原告进货定金80000元。被告已向原告交付价款142645元的货物（含被告按出厂价向原告配送的产品计50000元、特价产品、正价产品）；原告则已向被告支付正价产品85%的货款及特价产品的货款共计80493元。2019年7月10日，原告将价款156100元的产品的进货订单报给被告；被告于同月20日向原告确认前述产品价款的15%即23415元可在进货定金中抵扣，余132685元原告需另行打款。另查明，上述《合同书》第4-7条内容为打印；被告在法庭审理中陈述《合同书》由其制作。本院认为，一、结合《合同书》第4-4条、第5-3条的内容和原告已按85%的比例向被告支付所收取的正价产品的货款的实际履行情况，可见按双方约定的货款结算方式，在《合同书》约定的总额度扶持奖励未抵扣完之前，原告在买进正价产品时，确应先将85%的货款支付被告，然后被告才予以发货。所以，上述156100元的产品订单，被告主张产品价款的85%即132685元原告应先行付款，符合双方约定；被告在收到该款项前不同意发出货物，不构成违约，故原告请求被告支付违约金50400元，本院不予支持。二、《合同书》第4-7条内容为打印，结合被告陈述，可见被告在与原告订立合同前即已预先拟定该条款，且在与原告订立合同时未与原告就该条款进行协商，故该条款应属被告提供的格式条款。又因该条款免除了被告的责任和排除了原告的主要权利，故该条款无效。按《合同书》第2-4条约定，合同履行期限已届满，且原、被告双方并未续签合同，故双方所签订的《合同书》所引起的权利义务已终止，双方应对原合同进行清理结算。原告所支付的进货定金及货款在扣除原告应支付的货款后的剩余部分，被告应退还予原告；但因双方并无约定退还余款的期限及逾期退还需支付违约金或者该违约金的计算方法，故原告请求被告从2019年10月31日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付占用利息至返还之日止，缺乏法律依据，本院不予支持。三、关于被告应退还原告的款项数额。其中被告按出厂价配送的50000元产品，原告主张无需支付货款，因被告在《合同书》第三章承诺“按出厂价向乙方（即原告）配送伍万元整的产品”时是预期可按《合同书》第4-7条在合同失效后有权没收尚未用完的进货定金余款，而该第4-7条已被本院在前所述认定为无效，如此时仍要求被告免费配送该50000元产品，则过分加重被告的责任，致双方权利义务失衡；现原告已实际收取该50000元产品，故本院从公平原则出发，并结合《合同书》第4-6条和第9-3条，酌定该50000元产品的货款在原告支付的进货定金和货款中扣除；原告的前述主张，本院不予采纳。经计算，原告支付的进货定金为168000元，原告支付的货款为80493元，合计248493元，扣除被告已交付产品的货款142645元，剩余的105848元，被告应退还予原告。原告请求被告返还进货定金155848元，本院仅支持其中的105848元，余50000元则不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第三十九条第二款、第四十条、第四十六条、第六十条第一款、第九十一条第（七）项、第九十二条之规定，判决如下：一、广东大赢家集成装饰材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还105848元予植耀剑；二、驳回植耀剑的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计2196.86元（原告已预交），由植耀剑负担1069.42元，由广东大赢家集成装饰材料有限公司负担1127.44元。广东大赢家集成装饰材料有限公司负担的受理费应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴交,逾期未交纳,本院依法强制执行。原告多预交的受理费1127.44元在本判决发生法律效力后经原告申请，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 刘 哲二〇二〇年二月二十七日书记员 黄泳欣