福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0628刑初34号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人曾增伟，男，1996年5月17日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地福建省平和县，住福建省平和县。因涉嫌贩卖毒品于2019年10月14日被刑事拘留，2019年11月20日被逮捕。现羁押于平和县看守所。 辩护人郑国民，福建闽隆律师事务所律师。 辩护人郑伟俊，福建闽隆律师事务所实习律师。 被告人曾增伟被控贩卖毒品一案，平和县人民检察院于2020年1月13日以平检一部刑诉[2020]8号起诉书向本院提起公诉。本院于2020年1月13日立案，依法组成合议庭，于2020年3月30日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员张理智出庭支持公诉，被告人曾增伟及其辩护人郑国民到庭参加了诉讼。现已审理终结。 平和县人民检察院指控，2016年下半年至2018年3月间，被告人曾增伟先后30多次大量贩卖国家明文规定的二类精神药品奥亭复方磷酸可待因口服液（以下简称“可待因口服液”）给吸毒人员朱某1、朱某2、朱某33人滥用吸食，得款人民币（币种，下同）约8600元。具体犯罪事实如下： 1.2016年下半年至2017年2月间，被告人曾增伟先后10多次在平和县碧溪公园，贩卖可待因口服液600包左右给吸毒人员朱某1、朱某2滥用吸食，得款约3000元。 2.2017年下半年至2018年3月间，被告人曾增伟先后20多次在平和县碧溪公园，贩卖可待因口服液1000多包给吸毒人员朱某1滥用吸食，得款约5000元。 3.2017年间，被告人曾增伟先后4次在平和县“博浪网吧”、九峰镇中山东路朱某3家蜜柚寮门口处，贩卖可待因口服液120包左右给吸毒人员朱某3滥用吸食，得款约600元。 公诉机关指控认为，被告人曾增伟向多人多次贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。并提供到案经过、户籍证明、行政处罚决定书等书证；2.被告人曾增伟的供述和辩解；3.证人朱某1等5人的证言；4.平和县公安局制作的勘验、指认、辨认等笔录；5.提取的微信转账记录等电子证据等为证据，提请法院适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条的规定予以惩处。 被告人曾增伟对公诉机关的指控没有异议。其辩护人的主要辩护意见：曾增伟具有自首情节，当庭自愿认罪，建议减轻处罚，在三年以下有期徒刑量刑并使用缓刑。 经审理查明，2016年下半年至2018年3月间，被告人曾增伟先后30多次大量贩卖国家明文规定的二类精神药品奥亭复方磷酸可待因口服液（以下简称“可待因口服液”或“奥亭”）给吸毒人员朱某1、朱某2、朱某33人滥用吸食，得款约人民币（币种，下同）8600元。具体事实如下： 1.2016年下半年至2017年2月间，被告人曾增伟先后10多次在平和县碧溪公园，贩卖可待因口服液600包左右给吸毒人员朱某1、朱某2滥用吸食，得款约3000元。 2.2017年下半年至2018年3月间，被告人曾增伟先后20多次在平和县碧溪公园，贩卖可待因口服液1000多包给吸毒人员朱某1滥用吸食，得款约5000元。 3.2017年间，被告人曾增伟先后4次在平和县“博浪网吧”、九峰镇中山东路朱某3家蜜柚寮门口处，贩卖可待因口服液120包左右给吸毒人员朱某3滥用吸食，得款约600元。 另查明，2019年10月14日，曾增伟主动到公安机关投案。2017年2月、2018年3月、5月，朱某2、曾增伟、朱某3因吸食奥亭分别被行政处罚。 上述事实，有下列证据予以证实： （1）到案经过、情况说明，证实2019年7月2日，平和县公安局禁毒大队在办理朱某4贩毒案中发现曾增伟涉嫌贩卖国家明文规定的二类精神药品给他人滥用吸食。2019年10月12日，平和县公安局禁毒大队民警到平和县对曾增伟进行刑事传唤，由于曾增伟不在家，其母亲曾某2代为收取刑事传唤证，曾增伟于2019年10月14日主动至平和县公安局办案中心讯问室接受讯问。 （2）朱某1与曾增伟的微信转账交易记录，证实经朱某1确认，2017年10月至2018年3月，朱某1向曾增伟转账的13笔记录共计6090元，均为购买奥亭的款项。 （3）朱某2与曾增伟的微信转账交易记录，证实经朱某2确认，2016年11月至2017年1月底，朱某2共向曾增伟转账30次，共计2830元，均为购买奥亭的款项。 （4）曾某1与曾增伟的微信交易记录，证实经曾增伟确认，其共向曾某1转账14次，其中11次为购买奥亭的金额，共计7699.3元。 （5）朱某4与曾增伟的微信交易记录，证实2016年9月至2018年5月，二人之间有多笔交易记录，金额共计10840元。 （6）证人的前科劣迹及吸毒人员管控资料，证实朱某2因吸食奥亭于2017年2月23日被平和县公安局行政拘留5日；朱某3因吸食奥亭于2018年5月21日被平和县公安局行政拘留5日。 （7）户籍证明、行政处罚决定书、前科查询等材料，证实曾增伟的基本身份信息情况。2018年3月26日，曾增伟曾因吸食毒品奥亭牌止咳露被平和县公安局行政拘留五日。 （8）证人朱某1的证言、辨认笔录，证实2016年下半年至2017年年初朱某2被抓前的一段时间，其和朱某2共10多次向曾增伟购买奥亭，每次都是其向曾增伟打电话说要向他购买奥亭，其先把要买奥亭的钱给朱某2，接着和朱某2一起在碧溪公园和曾增伟交易，每包价格5元，每次购买20包左右到40多包，由朱某2通过微信转账给曾增伟，有时微信不够也会用现金补上。10多次其和朱某2共向曾增伟购买5百包左右，共付给曾增伟2500元左右。2017年年初，具体时间记不起来了，朱某2因吸食奥亭被抓，后来就没再和其一起购买奥亭吸食。2017年下半年至2018年2、3月份期间，其共20多次向曾增伟购买奥亭，其先向曾增伟打电话说要购买多少量的奥亭，后都是约在九峰镇碧溪公园交易，每次向曾增伟购买20包至100包不等，每包五元，其通过微信转账给曾增伟，有时微信没钱或钱不够后面再转给他，记得有一次一次性转了1700元给曾增伟，那就是其之前先向曾增伟拿了5、6次还没给钱，所以一次性给了1700元。这期间共向曾增伟购买了1000多包，共付给曾增伟5000多元。曾增伟也有吸食奥亭，他肯定知道其是要买来解瘾的。并辨认出曾增伟。 （9）证人朱某2的证言、辨认笔录，证实的内容与朱某1的证言能相互印证，证实其与2016年下半年至2017年2月份因吸食奥亭被查获之前，曾10多次与朱某1共同向曾增伟购买奥亭600多包，先由朱某1向曾增伟联系购买奥亭，后再由其付钱给曾增伟。并辨认出曾增伟。 （10）证人朱某3的证言、辨认笔录，证实2017年，其共四五次向曾增伟购买奥亭，有时在九峰镇中山东路181号门口、有时在九峰镇广福路的“博浪网吧”门口巷子处，每次购买30小包左右，共120包或150包奥亭，每包5元，外加支付给曾增伟每次15元的代送费，总共付给曾增伟600多元或800多元。并辨认出曾增伟。 （11）证人朱某4的证言，证实其有出售奥亭复方磷酸可待因口服溶液给九峰镇九峰村的曾增伟和九峰镇的几个20岁左右的男青年。2016年下半年开始至2017年年底，其共20多次出售奥亭复方磷酸可待因口服溶液给曾增伟，每次都是曾增伟直接来其诊所购买奥亭复方磷酸可待因口服溶液，每次最少购买十几包（每包10ｍｌ量的液体），最多购买120包，每包卖4.5元或5元，共卖给曾增伟2000多包，共得款10000多元；2017年下半年，曾增伟和二个九峰男青年有三次左右来其诊所购买奥亭复方磷酸可待因口服溶液，每次都是曾增伟进来诊所购买，那二个男青年在门口等，每次购买八、九十包，每包5元，共购买200多包，得款1000多元；2017年下半年，曾经和曾增伟一起来向其购买奥亭复方磷酸可待因口服溶液的那二个男青年有三次左右来其诊所购买奥亭复方磷酸可待因口服溶液，每次都是先通过曾增伟打手机说要来购买奥亭复方磷酸可待因口服溶液，后那二个男青年再过来购买，每次购买六七十包，三次共购买200包左右，每包5元，共得款1000元左右；2016年，有一个九峰男青年共三次左右来其诊所购买奥亭复方磷酸可待因口服溶液，每次购买3.5元、4.5元或5元，每次出售三四十包，共出售给那个男青年100包左右，共得款400多元。他们大多是直接到诊所里购买，但有几次因为诊所里还有其他人在，所以叫他们到后门，其再把奥亭复方磷酸可待因口服溶液拿到后门给他们。因为那几次都是由病人在，其怕他们知道。其知道他们购买奥亭复方磷酸可待因口服溶液是要拿来当毒品一样吸食，有多次劝过他们。奥亭复方磷酸可待因口服溶液是处方药，出售前需要登记病人身份信息、开处方，根据病情每次最多可以出售18包。其出售奥亭复方磷酸可待因口服溶液给上述曾增伟等四人时没有登记身份信息及开处方，他们没病，且都是购买超量的奥亭复方磷酸可待因口服溶液无法登记及开处方。 （12）证人曾某1的证言、辨认笔录，证实2015年下半年开始至2017年5月份间，其在自己经营的城西村卫生室出售奥亭复方磷酸可待因口服溶液九峰镇复兴村础溪的朱鑫祥、朱艺杰。其不认识曾增伟，没有卖给曾增伟。 （13）被告人曾增伟的供述，供认2017年间（具体时间段想不起来），其三四次出售奥亭给朱某3，有二三次是在平和县“博浪网吧”内出售奥亭给朱某3，有时候是和朱某3在一起上网，他没有奥亭吸食了，就向其买来吸食，有时是朱某3打电话，说要购买奥亭，然后其再送到网吧给朱某3；还有一次是朱某3打电话说要购买奥亭，其拿到他家门口给他。朱某3每次购买一小盒30包（每包10ｍｌ）,每包5元，其外送给朱某3的，朱某3要另付15元外送费。朱某3三四次共向其购买90包或者120包，加上外送费共付给其五、六百元，有现金支付，也有微信支付。我就出售给朱某3一人。其和朱某3都有吸食奥亭，朱某3向其购买奥亭都是买来当吸食解瘾的。 并供认其于2015年至2018年期间，多次向朱某4、曾某1购买奥亭，否认出售奥亭给朱某1、朱某2吸食。 上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人曾增伟向多人多次贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立，建议适用法律的意见正确，予以采纳。曾增伟能当庭自愿认罪，可以从轻处罚；其虽能主动投案，但未能如实供述自己的犯罪事实，不能认定自首，但其自动投案情节在量刑时予以考虑。辩护人关于曾增伟具有自首情节，建议对其减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查，曾增伟不具备自首的法定条件，依法不能认定为自首，不能减轻处罚，适用缓刑与罪责刑不相一致，不能适用缓刑，故辩护人此节的辩护意见不予采纳；关于曾增伟当庭自愿认罪，可以从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，予以采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十五条第一款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第四条第一项的规定，判决如下： 一、被告人曾增伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月14日起至2022年10月13日止)。 二、追缴被告人曾增伟的违法所得人民币八千六百元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  赖贤平 人民陪审员  叶水田 人民陪审员  曾 斌 二〇二〇年三月三十日 书 记 员  张夏榕 附：本案相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人向出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十五条依法从事生产、运输、管理、使用国家管制的麻醉药品、精神药品的人员，违反国家规定，向吸食、注射毒品的人提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品、精神药品的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。向走私、贩卖毒品的犯罪分子或者以牟利为目的，向吸食、注射毒品的人提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品、精神药品的，依照本法第三百四十七条的规定定罪处罚。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”： （一）可卡因五十克以上； （二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡一百克以上； （三）芬太尼一百二十五克以上； （四）甲卡西酮二百克以上； （五）二氢埃托啡十毫克以上； （六）哌替啶（度冷丁）二百五十克以上； （七）氯胺酮五百克以上； （八）美沙酮一千克以上； （九）曲马多、γ-羟丁酸二千克以上； （十）大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻叶及大麻烟一百五十千克以上； （十一）可待因、丁丙诺啡五千克以上； （十二）三唑仑、安眠酮五十千克以上； （十三）阿普唑仑、恰特草一百千克以上； （十四）咖啡因、罂粟壳二百千克以上； （十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮二百五十千克以上； （十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮五百千克以上； （十七）上述毒品以外的其他毒品数量大的。 国家定点生产企业按照标准规格生产的麻醉药品或者精神药品被用于毒品犯罪的，根据药品中毒品成分的含量认定涉案毒品数量。 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。