广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤15刑终107号原公诉机关广东省陆河县人民检察院。上诉人（原审被告人）温兆，男，1973年12月28日出生，广东省陆丰市人，公民身份号码441************974，汉族，初中文化，户籍地广东省陆丰市***********，住广东省陆河县**********。因吸食毒品于2006年7月13日被深圳市公安局决定强制戒毒六个月，于2011年5月28日被陆丰市公安局决定强制戒毒二年，于2014年6月5日被紫金县公安局决定强制戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2018年11月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于陆河县看守所。指定辩护人杨锦长，广东文宗律师事务所律师。广东省陆河县人民法院审理陆河县人民检察院指控原审被告人温兆犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年5月21日作出（2019）粤1523刑初44号刑事判决。宣判后，广东省陆河县人民检察院提出抗诉，原审被告人温兆提出上诉。本院经审理，于2019年8月21日作出（2019）粤15刑终284号刑事裁定，撤销原判，发回重审。期间，陆河县人民检察院变更了起诉书，陆河县人民法院重新组成合议庭审理本案，于2019年12月26日作出（2019）粤1523刑初101号刑事判决。宣判后，原审被告人温兆仍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2015年4月底的一天，被告人温兆卖给叶治总（已判决）50元人民币冰毒。2016年期间，被告人温兆提供毒品给罗伟助、张祥昌在其陆河县河口镇老屋吸食3次。2016年3月期间，被告人温兆卖给罗伟助、张祥昌（均已判决）二人3次冰毒，每次人民币100元，其中2次由张祥昌支付毒资，1次由罗伟助支付毒资。2017年4月至6月期间，被告人温兆卖给张祥昌（已判决）2次冰毒，分别为人民币160元、人民币240元。2018年11月下旬，被告人温兆到陆丰市东海镇向林少宏（另案处理）购买冰毒。2018年11月27日，公安机关在陆河县河田镇香锅里辣饭店抓获被告人温兆时，当场在其驾驶的黑色日产天籁小轿车（车牌粤A*****）缴获毒品冰毒39.5克及枪弹9发。原判认定上述事实，有书证、物证、鉴定意见、勘验检查、辨认笔录、证人证言、被告人供述和辩解、视听资料等证据证实。原判认为，被告人温兆明知是毒品甲基苯丙胺而多次向多人实施贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人温兆为他人吸食毒品甲基苯丙胺提供场所，其行为又构成容留他人吸毒罪，应依法以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪两罪并罚予以惩处。鉴于被告人温兆归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，作出判决：（一）被告人温兆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币8000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；合并总和刑期九年二个月，罚金人民币1.1万元，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币1.1万元。（二）随案移送的粉色OPPOA57手机一部、黑色OPPOR15手机一部，吸毒工具一批（吸管、锡纸、电子秤）予以没收，上缴国库。（三）公安机关依法扣押的黑色日产天籁小轿车（车牌号粤A*****）1部、毒品5小袋、金色手枪子弹9发由公安机关依法处理。上诉人温兆上诉及其辩护人辩护提出，对原判认定温兆犯贩卖毒品罪以及容留他人吸毒的罪名没有异议，但原判认定温兆贩卖毒品冰毒给罗伟助和张祥昌的事实不清，证据不足。罗伟助和张祥昌的指认属于孤证，且与温兆供述不能印证，罗伟助和张祥昌在2017年已经被强制戒毒以及监禁，他们之间不可能存在交易毒品的可能；温兆所携带的毒品是用于吸食的，没有证据证明其用于贩卖，该部分依法应认定为非法持有毒品罪，而不能认定为贩卖毒品罪；温兆归案后对实施的犯罪行为如实供述，且当庭对指控的罪名和事实均没有异议，积极认罪，应酌情予以从轻处罚，温兆属于初犯，应依法予以从轻处罚。原判对贩卖毒品罪量刑过重，请求二审法院查清事实，依法对温兆从轻、减轻判处。经审理查明，上诉人温兆于2015年4月至2017年6月间，先后6次贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员叶治总、罗伟助、张祥昌吸食，共得款750元。分别为：2015年4月底的一天，贩卖给叶治总1次50元；2016年3月期间，贩卖给罗伟助、张祥昌二人3次每次100元，共300元；2017年4月至6月间，贩卖给张祥昌1次160元、1次240元。2018年11月27日，公安机关抓获上诉人温兆时，当场在其驾驶的黑色日产天籁小轿车(车牌粤A*****)内查获毒品甲基苯丙胺5小袋共计39.5克及电子秤1台、手枪弹9发。上诉人温兆还于2016年期间，在其位于陆河县河口镇的老屋共3次提供毒品甲基苯丙胺给罗伟助、张祥昌吸食。上述事实有下列证据证实：（一）物证、书证1.陆河县公安局禁毒大队出具的抓获经过，证实2017年6月27日，螺溪派出所在工作中发现温兆有贩卖毒品的重大嫌疑，后立案侦查。2018年11月27日18时许，禁毒大队在陆河县河田镇香锅里辣饭店抓获温兆，次日，螺溪派出所将温兆涉嫌贩卖毒品一案移交该队侦办。同日，温兆被陆河县公安局刑事拘留。2.陆河县公安局禁毒大队出具的破案经过，证实2016年8月，陆河县公安局螺溪派出所在办理罗伟助、叶治总、张县芳等人吸毒案件中，2017年3月7日该队在办理张祥昌吸毒案件中，发现温兆有贩卖毒品的重大嫌疑，螺溪派出所于2017年6月27日对温兆涉嫌贩卖毒品案立案侦查，后案件移交该队办理。2018年11月27日，该队对温兆涉嫌非法持有毒品案立案侦查。经查：2016年3月至8月期间，温兆以50元至80元不等的价格，每次将1克至3克不等的甲基苯丙胺(俗称“冰毒”)贩卖给吸毒人员叶治总(男，1995年12月7日生，陆河县螺溪镇人，已行政处罚)1次、罗伟助(男，1972年8月25日生，陆河县螺溪镇人，已判决)和张祥昌(男，1972年5月16日生，海南省琼海市人，已判决)6次，从中获利。另查，2018年11月下旬，温兆到陆丰市东海镇向林少宏(男，1980年10月6日生，陆丰市东海镇人，外号“老四”)购买“冰毒”，并非法持有用于自己吸食。2018年11月27日，该队在陆河县河田镇香锅里辣饭店抓获温兆时，当场在其驾驶的黑色日产天籁小轿车(车牌粤A*****)缴获疑似毒品冰毒共五小袋，经称重，五小袋疑似毒品冰毒净重共39.5克。以上事实有犯罪嫌疑人温兆的供述与申辩，吸毒人员罗伟助、叶治总、张县芳和张祥昌的陈述、辨认笔录、现场检测报告书、吸毒前科信息、毒品检测报告等证据予以证实。综上所述，本案主要犯罪事实已经查清，相关证据已经获取，主要犯罪嫌疑人已经到案，根据相关法律，此案告破。3.陆丰市公安局大安派出所出具的户籍证明和证明，证实温兆于1973年12月28日出生及其他基本身份情况。经查询，温兆于2006年7月13日因吸毒被深圳市公安局龙城派出所送劳教、强戒半年；2011年5月28日因吸毒被陆丰市公安局北堤派出所送强制戒毒二年；2014年6月5日因吸毒被紫金县公安局东城派出所送强制戒毒二年。4.陆河县公安局禁毒大队出具的吸毒人员动态管控详细信息表，证实温兆因吸毒被处理的情况。5.陆河县公安局出具的陆河公刑罚决字[2017]00182号、00183号行政处罚决定书，证实该局于2017年7月16日决定对罗伟助、张祥昌的吸毒行为处以行政拘留15日的行政处罚。6.陆河县公安局禁毒大队出具的情况说明，证实2018年11月27日，该队在陆河县河田镇香锅里辣饭店抓获温兆，在其驾驶的黑色日产天籁小轿车(车牌粤1Y311YB)中查获疑似毒品冰毒5小袋，经称重5小袋疑似毒品冰毒净重共39.5克。后该队对所缴获的毒品依法进行扣押，经汕尾市********鉴定，5小袋疑似毒品冰毒中均含有甲基苯丙胺成分。根据公安机关办理毒品案件相关规定，目前扣押的5小袋毒品均存放于该队。查获的5小袋疑似毒品冰毒，其中有2小袋是装在同一个袋子中，故对查获的疑似毒品冰毒编号1-4号，其中1、2、3号袋内为1小袋疑似毒品冰毒，4号袋内为2小袋疑似毒品冰毒，共5小袋疑似毒品冰毒，经称重，1号袋净重1.17克，2号袋净重1.92克，3号袋净重13.07克，4号袋内2小袋疑似毒品冰毒净重10.20克和13.21克，5小袋疑似毒品冰毒净重合计39.57克。称重后将4号袋内的2小袋疑似毒品冰毒放回4号袋中，用编号为1-4号的袋子密封封存送汕尾市********进行鉴定，故出现鉴定文书中只有4个检材的结果。7.陆河县公安局禁毒大队出具的扣押清单，证实该队扣押温兆持有的2袋5×7cm密封袋疑似毒品，3袋6×8cm密封袋疑似毒品，2条白色吸管，1卷银色锡纸，1个银黑色电子秤，1部粉色OPPOA57手机，1部黑色OPPOR15手机，9发金色手枪子弹，1部黑色日产天籁小轿车(粤A*****)。附扣押物品照片16张。8.中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司出具的中国移动通信客户详单，证实张祥昌使用的手机号码134*****509于2017年4月至7月期间与温兆使用的手机号码137*****343联系频繁。（二）证人证言1.证人叶治总的证言：我从2014年开始吸食毒品。大约在2014年7月16日从广州少管所出所后不久认识了罗志挺，在罗志挺家吸过一次冰毒，过后就开始断断续续吸食冰毒了，2016年4月份开始频繁吸食冰毒。2015年4月底的一天，我向“哑佬先”购买了约50元人民币的冰毒，然后回陆河螺溪各安家中自己吸食。从2014年至今我吸食毒品有几十次，最后一次吸食冰毒是在2016年8月9日傍晚6点多，我在螺溪镇欧东村潘坑“阿昌”家中，“哑佬先”拿出冰毒，“阿昌”拿了吸毒工具，我与海鸥、“哑佬先”、“阿昌”四人一起吸食了冰毒。当时我吸食有十多口，吸完后，“哑佬先”说我“跳线”(指有幻觉)，做事出格，叫我睡觉，大约到9点多时我说要去拾坑螺，“哑佬先”和“阿昌”怕我出事便陪我去各安村嶂下尾拾坑螺，拾有一斤多坑螺后就回欧东海鸥家。经混杂照片辨认，叶治总辨认出“哑佬先”即温兆；“阿昌”即张祥昌。2.证人罗伟助的证言：我因吸食毒品冰毒被陆河县公安机关行政处罚。2011年我在陆丰打工的时候认识“哑佬先”，那时候开始陆陆续续吸食冰毒，2012年到外省打工比较多，就没有吸食。2015年底又开始复吸毒品冰毒，之后一直有吸食。2015年年底是经常自己吸食，2016年3月份开始跟“哑佬先”、“阿燕”、“海南昌”、“叶总”有时聚在一起吸食冰毒。“哑佬先”具体名字我不清楚，男，约40岁，陆丰市大安人。“阿燕”具体名字我不清楚，女，约30岁，“哑佬先”介绍认识的。“海南昌”具体名字我不清楚，男，约45岁。“叶总”，男，约30岁，前几天“哑佬先”带来我家刚认识的。我跟他们一共吸食了六次。其中有四次是跟“海南昌”两人一起吸食的，一次是跟“哑佬先”、“海南昌”三人一起吸食的，还有一次是跟“哑佬先”、“阿燕”、“海南昌”、“叶总”5人一起吸食的。第一次是在2016年3月初的一个傍晚，我跟“哑佬先”、“海南昌”三人一起在我家老房子里吸食冰毒。那天晚饭后，“海南昌”在我家里玩时打电话给“哑佬先”问他有没有冰毒，约一个小时后，“哑佬先”开着他的白色小汽车过来，我们直接去我老房子，“海南昌”跟“哑佬先”买了100元人民币冰毒，“哑佬先”带来有吸管、矿泉水瓶、锡纸等工具，之后我们一起制作吸食工具，并吸食冰毒。第二次是2016年3月底跟“海南昌”两人在我家老房子里吸食的。晚饭后，“海南昌”来我家玩时打电话给“哑佬先”让他送点冰毒到我老房子，约一个多小时后，“哑佬先”开着白色小汽车送冰毒过来，还带来了相关、矿泉水瓶、锡纸等工具，“海南昌”给了他100元人民币他就走了，之后我和“海南昌”在我老房子一起制作吸食工具并吸食了冰毒。2016年3月底至8月初我跟“海南昌”两人在我家老房子里一起吸食共有4次，冰毒有时是让“哑佬先”送来的，有时是去他家里买，每次购买100元人民币(有时“海南昌”给钱，有时我给钱)，吸食工具是“哑佬先”为我们提供的吸管、矿泉水瓶、锡纸等。最后一次是在2016年8月9日傍晚，“哑佬先”打电话跟我说在我家老房子等我。我到的时候看到他的白色小汽车放在门口，他和“阿燕”、“海南昌”、“叶总”他们已经在我家老房子进门左手边的房间里面了。我觉得人太多，就说我跟“海南昌”在一个房间吸食，“哑佬先”、“阿燕”、“叶总”到进门的右手边那个房间里吸食。毒品是“哑老先”带来的，这次没有给钱，他带来吸管、锡纸等工具。吸食完后，约9时，我跟“哑佬先”、“海南昌”、“阿燕”去各安村嶂下尾拾坑螺。我家老房子是很久的瓦房，有十几个房间，没有人管理，也没有人居住。进门左手边的房间里面放有床、柜子、八仙桌，没有其他物品。右手边的房间放有一个柜子和一张床。我们吸食都是在床沿坐着吸食的。吸毒工具吸食完之后就扔掉了。在我老房子里吸毒，我没有从中获利。我吸食的是冰毒，有时是跟“哑佬先”购买，有时是我自己去陆丰市***上葫跟叫“阿乌”的人购买，有时叫“海南昌”购买。我不清楚这三人的全名和具体住址。我要购买毒品的时候先打电话给他们，“哑佬先”有空会送过来，没空我就去陆丰市跟“阿乌”买，他会在一小店等我。我叫“海南昌”去买，他也是跟这两人买的。我基本上每次买100元人民币的冰毒，100元能买2克冰毒，我能吸食一个月。我拿钱叫“海南昌”买过2至3次冰毒，每次给他100元。“哑佬先”带来的毒品我们一般先欠着他，有钱再给，我还欠“哑佬先”300元买毒品的钱。我不知道“哑佬先”的毒品是从哪儿来的，上次被抓时，“哑佬先”的未婚妻“阿燕”的手提包里有约50克的冰毒，平时看见他拿出2包，一包他自己吸，另一包卖给我们。“哑老先”去我老屋时开的是白色的现代小轿车，车牌不知道。以前他还有辆黑色三菱车，但没有来过我家。我去过河口“哑佬先”老屋大约4次，在他的白色现代车上吸食毒品，因为他父母经常要来。“海南昌”没有同我去过“哑佬先”老屋。我2016年吸食的毒品都是向“哑佬先”购买的，2016年3月至5月份期间总共有六七次向“哑佬先”购买毒品。在2016年6月至被查获那段时间“哑佬先”寄住在我家，所以吸食他的毒品都没给他钱。我跟“海南昌”一起购买的时候，3次都是电话跟“哑佬先”联系后，由“哑佬先”送到我家的老屋，之后几次都是在欧田村委旁边的候车亭里购买的。2016年3月份那段时间，“海南昌”经常有在我家老屋住，我和“海南昌”一起向“哑佬先”购买了3次毒品，第一次是在3月初中午大约1点左右，我和“海南昌”一起在我家老屋，“海南昌”打电话给“哑佬先”，约过去10分钟“哑佬先”就开着银白色的北京现代小汽车来到我老屋，拿出一小包毒品约2克给“海南昌”，“海南昌”给了“哑老先”100元人民币，“哑老先”就开车走了，我就跟“海南昌”吸食毒品，我吸完后就回新屋了。第二次是在3月下旬的一天晚上，我和“海南昌”在我老屋里聊天，觉得没意思，叫海南昌”打电话给“哑佬先”让他送点毒品过来，过一段时间后，“哑佬先”也是开着那部小车过来，我跟“哑佬先”买了100元约2克的冰毒，然后“哑佬先”就开车走了。第三次是3月下旬(第二次3天后)的一天晚上，我和“海南昌”在我家老屋闲聊时，“海南昌”打电话叫“哑佬先”过来，过了一会，“哑佬先”开着小车过来，“海南昌”用100元跟他买了约2克冰毒，然后“哑佬先”开车走了，我跟“海南昌”就在我家老屋同一个房间内，一起吸食冰毒。3月底至被抓获时期间的那三四次是我跟“海南昌”与“哑佬先”联系后，一起去“哑佬先”家里买的，每次100元买2克冰毒，然后我和“海南昌”回到我家老屋一起吸食的。“哑佬先”的家在河口镇河口老圩，他家是一层楼的老楼，后面是瓦房，我们都是在老楼右手第二个房间买的。4次都是和“海南昌”一起去“哑佬先”家。“哑佬先”的冰毒都是从他的单肩挂包里面拿出来的。他的挂包是一个立式的小挂包，每次都是“海南昌”骑我那辆红色“太子”载我去“哑佬先”的家里。之前3次都是“哑佬先”从车上拿出一个白色塑料小包袋交给我们的。2016年时“哑佬先”的联系电话是152*****800。“海南昌”的联系电话是134*****509，新换的号码我记不住。我去“哑佬先”家时就只有“哑佬先”和“燕子”在。我记不太清楚我和“海南昌”购买毒品的次数，能够确定的就7次。2016年“海南昌”经常借用我老婆的那辆黑色豪迈摩托车。2017年6月份后，我的那辆红色“太子”借给他用，直到被抓获。经混杂照片辨认，罗伟助辨认出“哑佬先”即温兆。3.证人张祥昌的证言：我第一次吸食毒品冰毒是2016年5月份在陆丰市******，过后就开始断断续续有吸食，每月吸食毒品4至5次，具体我也数不清。我由于没有地方吸食冰毒，多数是选择在陆河县人民医院的厕所里吸食。最后一次在2017年3月5日下午2点多，我自己骑车去到陆河县人民医院住院部的厕所里，我拿出事先携带的自制吸毒饮料瓶，用锡纸点燃冰毒吸食，吸食完后我就自己驾车离开。我的毒品都是向陆丰八万上胡村的刚哥(约50多岁，全名不知)购买的。每次购买100元人民币。我在2017年3月7日因为吸食毒品被行政拘留。我和罗伟助两人一起吸食约有10次，地点是在罗伟助老屋，有一次是他家新屋，另外有两次是我和罗伟助、“哑佬先”、“燕子”4人在罗伟助老屋吸食，还有1次是我和罗伟助、“哑佬先”、“燕子”、叶治总在罗伟助老屋吸食毒品。我和罗伟助一起吸食的毒品是我俩去陆丰市***跟一个叫“光哥”的人买的，我俩骑摩托车到他家向他购买，每次50元或100元。另外3次是打电话或发信息给“哑佬先”，他送过来的。我给“哑佬先”2次钱，每次100元。罗伟助付给他1次现金100元，都是当场交给他的。“哑佬先”说卖给我们100元有2克多一点。我没有交过钱给“燕子”买毒品。大约2015年12月22日(农历)我从江西回来过年时我跟“哑佬先”买过2次冰毒在一洲医院卫生间里吸食，现在还欠他200元没还。我没去过“哑佬先”河口的家里，我跟他买冰毒都是打电话或发信息给他，他有空会回信，会送过来收了钱，也在场吸食，一般1个小时就走。我不知“哑佬先”的全名，只知他是河口人，没去过他家。我能认出“哑佬先”。我不知道“燕子”的全名，只知是五华人。她是“哑佬先”的女朋友，“哑佬先”经常带她来，也有吸毒。“哑佬先”送毒品的时候开过一辆深绿的丰田小车(车牌不知道)，还开过一辆白色小车(不知什么车牌)。他都是从车上拿来一个皮包，里面装有冰毒。我不知道包里有多少冰毒，我们买100元，他就拿一小包给我们。我不知道“哑佬先”的毒品是从哪里来的。我原先不认识叶治总，2016年8月份那天晚上“哑佬先”的小车载叶治总和“燕子”来到罗伟助老屋，大家一起吸毒。“哑佬先”介绍我才知道他叫叶治总。我没注意那天叶治总有无给钱“哑佬先”买毒品。我当时给100元“哑佬先”，他给我一小包。我和罗伟助的钱就没计较，我有钱就由我出，他有钱就由他出。买了毒品我俩一起分食。我不清楚罗伟助有没有欠“哑佬先”买毒品的钱，我还欠“哑佬先”200元。“燕子”被公安机关抓获那天我没载她，那天下午差不多天黑时候。我骑罗伟助的摩托车在螺溪欧田附近教练场碰到“燕子”。她说要去罗伟助家，我就将摩托车给她，叫她骑车先去。我到欧田向“阿东”借辆“鬼火”摩托车到河田买盒猪脚给罗伟助，后来到罗伟助家发现他们被派出所抓走了。我也就赶紧离开了。“燕子”袋里毒品不是我给她的，我不知道她有毒品，她没有跟我联系过。我与罗伟助2人一起总共向“哑佬先”购买3次毒品冰毒。第一次向“哑佬先”购买毒品时是在2016年春节过后不久。大约是3月份的一天中午一两点钟时候。在陆河县螺溪镇欧东罗伟助自己的家里，我打电话叫“哑佬先”过来。我和罗伟助两人等没多久，“哑佬先”来了。我拿出100元向“哑佬先”买了2克冰毒，我和罗伟助将2克冰毒分2、3次吸食。第二次也是在2016年3月份的一天晚上，我在罗伟助家里与罗伟助聊天时，打电话叫“哑佬先”过来，“哑佬先”过来后，罗伟助便拿100元向“哑佬先”买了2克冰毒，买了冰毒后我与罗伟助2人在罗伟助的老屋里吸食买来的毒品。第三次也是2016年春节过后不久，大约是3月份一个晚上，我在罗伟助家中聊天时打电话叫“哑佬先”来，我拿100元向“哑佬先”买冰毒。当时罗伟助也在旁，我购买了冰毒后，与罗伟助2人在罗伟助的老屋里吸食买来的冰毒。我向“哑佬先”购买2次冰毒，罗伟助向“哑佬先”购买1次冰毒，3次都是在罗伟助家里，我和罗伟助2人均在场。2017年3月份，我因吸毒被公安机关抓获过一次。我从陆河县拘留所出来之后，总共向“哑佬先”、“阿标”购买过5次冰毒，其中有2次是向“哑佬先”购买的。我打“哑佬先”手机联系购买冰毒，他的手机是短信寻呼，过了一天才复电话给我，时间是2017年4月份左右的一天上午10点多，“哑佬先”问我要东西么(指冰毒)。我说要，他说要就来五华大梧村桥头，我就骑摩托车上去，中午时分“哑佬先”开一部白色小车来(车牌我不记得)，我向他购买2克冰毒，价格160元人民币。交易时在大梧村桥头，他打开车窗拿出来给我，我把钱交到他手中就走了。回来后我把冰毒都自己吸食了。2017年5月底、6月初左右的一天中午时分，我又打“哑佬先”的电话，他的手机是短信寻呼，然后过一两天的上午10点多回我电话，问我要东西么(指冰毒)，我说要，然后也是中午时分在五华大梧村桥头交易，我准备好3克冰毒240元交给“哑佬先”，拿到冰毒后就离开，回来后就吸食。几次后就吸食完了。我没有进过“哑佬先”家里，只到过他父亲开的糖烟酒批发店2次，当时“哑佬先”都不在场。我2017年用过两个手机，一个是1362970963，一个134*****509。2016年时，我和罗伟助一起去了“哑佬先”河口镇的家那边吸食毒品3次左右，每次都是“哑佬先”叫我和罗伟助去他家里帮忙种风景树，然后罗伟助就从螺溪镇家里开摩托车到河田镇接我，我们再一起到河口镇找“哑佬先”，到了以后“哑佬先”就叫我们到他的白色小轿车里吸食冰毒，然后再帮“哑佬先”把他河口镇老屋的风景树移到地里种起来。“哑佬先”给我们吸食毒品冰毒，没有收我们的钱，他叫我们帮忙，就给我们吸食一点，他也没有给我们工钱。我们3人在“哑佬先”车内每次吸食一小条锡纸，大概0.2克那样。车内的吸毒工具都是“哑佬先”提供的，车是他自己的白色现代小轿车。我们一起吸食毒品时，“哑佬先”把车停在他河口镇老家附近的荔枝树下面，然后我们在他车内一起吸食毒品冰毒。2016年罗伟助被抓之前，我有和罗伟助一起去河口“哑佬先”老家那里跟他购买过1次毒品冰毒。因为时间过去很长，我记不太起来了，只记得我们先打电话联系“哑佬先”，然后一起开摩托车到河口镇“哑佬先”老家那里找他，向他购买了200元的毒品冰毒，买完后我们就回到罗伟助螺溪镇的老屋那里吸食买来的冰毒。平时都是叫“哑佬先”送过来罗伟助螺溪镇老屋那里，我自己去梅州五华找“哑佬先”买过2次毒品冰毒。我没有和“哑佬先”微信联系，只用电话联系。经混杂照片辨认，张祥昌辨认出“哑佬先”即温兆。4.证人张县芳的证言：2016年9月8日我因为非法持有毒品被宣布逮捕。民警从我身上搜出的毒品是“海南昌”交给我的。红色塑料袋包装。我不知道“海南昌”的全名，他住河田揖江桥附近，二层楼房，不知门牌，我只去过一次。我被抓的当晚19时许，我从紫金县坐的士来到揖江桥头，打电话给“海南昌”，他骑一辆黑色女式摩托车(无车牌)接我到他家，当时停留约10多分钟，然后载我到河田镇一个市场附近的饭店买了两盒猪脚饭就去螺溪罗伟助的亲戚家。到了罗伟助家附近的桥头时，“海南昌”停下车从摩托车后尾箱拿出一个红色塑料袋交给我，当时我还不知里面装的是毒品，他说他还要等人叫我骑摩托车把东西先拿去罗伟助亲戚家。以前在罗伟助老屋时，罗伟助告诉过我们他亲戚家就在老屋旁边。我2016年在紫金县城我朋友阿琴(具体姓名不知)家认识“海南昌”的，当时是“哑佬先”载他去的。“哑佬先”和“海南昌”来到阿琴家，当时阿琴从手提包里拿出约4至5克冰毒来吸，半个多小时“哑佬先”和“海南昌”就开车走了，当时我也吸有三四口。阿琴的号码我手机上有存，136开头，尾数938，具体号码记不起，微信号也记不起。我在阿琴家吸毒就这1次。2016年我被抓获前半个月左右，当时我、“哑佬先”、“海南昌”、罗伟助、叶治总5人一起在罗伟助老屋吸毒2次。第1次是叶治总从裤袋里拿出约2克冰毒他们分吸，“哑佬先”点燃给我吸的。第2次是“哑佬先”从开去的三菱汽车上拿来约5至6克，大家分吸，也是“哑佬先”点给我吸，因为我不会弄。我去螺溪共4次，前3次是“哑佬先”带我去的，最后1次是我联系“海南昌”后他带我去的，然后被公安机关抓了。第1次是2016年刚过完年不久，“哑佬先”带我从紫金县去到陆河县螺溪镇罗伟助家，当时他开一辆三菱吉普车(车牌L6238)，去到罗伟助家已是晚上10时多了，罗伟助和“海南昌”在罗伟助老屋里等我们，“哑佬先”从车上拿有约5克冰毒，我们4人分别吸食，我没有看到罗伟助他们有没有付钱给“哑佬先”，我没有付钱。大约天亮前“哑佬先”载我去五华县好像叫安流的地方，他一个朋友家，当时我没进他家，我不知道“哑佬先”去五华朋友家做什么。第2次就是我们在安流停留一天，天黑后我和“哑佬先”回罗伟助老屋，是晚上约9点多，罗伟助没在家，“哑佬先”通知他回来，约当晚11时罗伟助先到，接着“海南昌”到，他们3人在老屋里吸食毒品，这次我没有吸食，是“哑佬先”从车上拿来约10多克冰毒，白色透明塑料袋装着的。1个钟后“哑佬先”载我走了。我不知道这次“哑佬先”有没有收钱。第3次到螺溪是2016年约3月份，“哑佬先”载我去到螺溪罗伟新家，当时我不认识他，问罗伟助才知道叫罗伟新，那是他家老屋。“哑佬先”从车上拿出约5克冰毒给大家分食，当时一起吸食的人有我、“哑佬先”、罗伟助、罗伟新，也是约1个钟后“哑佬先”载我走了。我不知道这次有没有收钱，反正我是没收钱。我不知道“哑佬先”车上有多少毒品，每次都是我下车后他才从车上拿来的。第4次是2016年8月份，我一个人从紫金县城坐的士来到陆河县河田镇揖江桥头，用微信联系到“海南昌”，他骑摩托车先载我到揖江他租的房子，说进去拿点东西，我在他家外面等他，他上二楼，不久就下来，当时我没在意他是否有拿东西。之后他载我买了两盒猪脚饭就去螺溪，在罗伟助家附近桥头停车，他说要等个人，从摩托车后尾箱拿出一个红色塑料袋给我叫我先去罗伟助亲戚家。我骑上摩托车就先去了。当时我将红色塑料袋放在我的手提包里。我进到罗伟助亲戚家没几分钟就被公安机关抓了，罗伟助当时也被抓了。叶治总是我被抓的前一天晚上参与吸食毒品的。那天晚上“哑佬先”载我去到罗伟助老屋，当时叶治总、“海南昌”、罗伟助、“哑佬先”和我5人一起吸食冰毒。冰毒是叶治总拿的，约2克，桌上原来放有3至4条用锡纸包好的，这次“哑佬先”没拿，但我们5个人都有吸食。我知道“哑佬先”有2辆小车，1辆是黑色三菱吉普(L6238)，1辆是黑色丰田(不知道车牌)。我不知道他还开过白色小车。我与“哑佬先”只是朋友关系。我去过他在陆河县河口镇租的家，二年期间共在那里住过三至四次。我不知道门牌号是多少，认不出路口。我去时只有我俩。在他家没有吸食毒品，他家没有放毒品。我不知道“哑佬先”的毒品从哪里来的，只知每次他从车上拿出来的。我被抓时“海南昌”拿给我那包用红色塑料袋装的，以前没看到过。我没有看见过他付钱或收钱。5.证人吴冬姐的证言：我因在中心城香锅里辣饭店陪我朋友吃饭被传唤到公安机关。一起吃饭的共有4人，2男2女，我只认识温兆，饭局是温兆组织的。2018年11月27日下午我在打麻将，温兆打电话给我说有一个朋友很久没见要请他吃饭叫我一起去吃饭，后我在麻将馆门口等温兆过来接我，然后那一男一女也刚好到了麻将馆门口，我们就一起上了车去中心城香锅里辣饭店吃饭。温兆驾驶的是黑色的小轿车，车牌和型号我不清楚。大概吃了半小时左右，我在那里喝茶，他们在喝茶聊天，公安机关的人就来把我们4个带回公安机关接受调查了，车也被公安机关扣押了。吃饭时间他们说的是家乡话，我听不懂他们在聊些什么。我和温兆是2018年5月份在上护镇华丽酒店认识的。认识这段时间联系的挺多的，基本上每隔两三天就会见面。见面的时候一般是爬爬山，陆河附近玩。我们大概2018年8月份确立男女朋友关系，有同居在陆河县**********，房子是我2018年7月份租的。我和温兆一人一把钥匙。温兆和我说他是在河口种树的，他没有带我去过种树的地方。我不知道他是否有吸毒。今天被公安机关调查我才知道他叫温兆，之前他告诉我他叫范兆生，我就一直叫他范兆生。6.证人彭碧柳的证言：2018年11月27日下午大概6点左右我老公叶卫陆打电话给我说早点收摊，我就提前收摊了，然后我把那些菜拿回家就和我老公一起走到广南二街路口，当时我老公朋友（温兆）的车已经在等我们了，我们上车的时候车里有两个人，我们就上车去中心城香锅里辣饭店吃饭。车是一辆黑色的小轿车，车牌和型号我不清楚。大约吃了半个小时左右，就被公安机关的人员带回接受调查了。黑色的小轿车也被公安机关扣押了。坐车的时候我没有注意看车里其它物品。吃饭时就是聊家常，聊了一些我老公释放后在家干什么，没聊其它的。我之前没有见过温兆，对其身份不了解。7.证人叶卫陆的证言：2018年11月27日，大概17时许，我在河田镇螺河一号附近碰见温兆，温兆说很久不见，请我吃个饭，我就答应了，我就叫我老婆彭碧柳一起去吃饭，我老婆和我汇合后就上了温兆的车去香锅里辣吃饭，车内还有温兆带的一个女的，女的我不认识。车是黑色的东风日产小轿车，车牌我没注意看，车里有什么物品我不知道。吃饭的时候就是聊聊家常，没有聊其他。我被释放出来后我们电话联系过1、2次。我不知道温兆现在从事什么工作，我们是2013年吸毒认识的。（三）鉴定意见1.广东省汕尾市********出具的(汕)公(司)鉴(化)[2018]12001号检验报告，证实在温兆驾驶的黑色日常天籁小轿车(车牌号：粤A*****)内查获疑似毒品(净重39.5克)中检出甲基苯丙胺成分。2.广东省汕尾市********出具的(汕)公(司)鉴(痕)字[2018]12001号鉴定书，证实在温兆驾驶的黑色日常天籁小轿车(车牌号：粤A*****)内查获的9发弹形物品与制式64式子弹参数标准不一致，但其具备了枪弹的结构和要素，具备认定枪弹的条件，为自制枪弹。3.陆河县公安局禁毒大队出具的陆河公(禁毒)检测[2016]第0025号、第0026号、第0027号，[2017]第0043号，[2018]第19号现场检测报告书，证实叶治总、罗伟助、张县芳、张祥昌、温兆尿液的检测样本经现场检测，结果甲基安非他明呈阳性。（四）现场勘检、称重、指认等笔录1.陆河县公安局螺溪派出所出具的现场勘验笔录(勘验号K441********02017060002号)，证实该所于2017年6月28日对位于陆河县***********罗伟助家的现场进行勘查，罗伟助家座东朝西，北面是草棚，东面是梯田，南面是乡村道路，门口西面是一块菜地。罗伟助家为普通一座单层水泥楼房结构，该楼房为三房一厅结构，厨房位于东北侧，客厅位于东南侧。中心现场位于客厅内，客厅摆放有木制沙发和茶桌，现场勘查时，未发现重要痕迹物证。附现场示意图2张，现场照片6张。2.陆河县公安局禁毒大队出具的现场勘验笔录(勘验号K441********02018120001号)，证实2017年11月27日，该队在工作中发现涉毒人员温兆有非法持毒品的重大嫌疑，于当日在陆河县************边对温兆驾驶的一辆轿车进行勘查。现场位于陆河县********香锅里辣饭店附近路边，该地处城镇繁华地段，对面铺一街为东西方向，东通往通达路，西通往滨河路，南临陆河大道，北临对面铺二街。办案人员在香锅里辣饭店前的路边发现温兆驾驶的车辆，该车为黑色日产天籁牌轿车(车牌：粤A*****)，勘验该车见车头向东，打开驾驶室门见水杯座上有一水瓶，方向盘下方格子内发现5小袋用透明密封袋包装的疑似毒品，一条吸管，一个电子秤，一卷用透明密封袋包装的锡纸，副驾驶座储物柜内发现用纸巾和透明密封袋包装的9发弹形物品，现场其余未见明显异常。车内查获疑似毒品冰毒共5小袋，经称重，5小袋疑似毒品净重39.5克。附现场示意图2张，现场照片18张。3.温兆指认了其所使用的1部粉色OPPOA57手机、1部黑色OPPOR15手机；指认其手机通讯录存有的“老四”的电话号码：“老四2”(135*****009)、“老四3”(158*****362)、“老四4”(132*****007)、“老四8”(133*****972)、“老四”(150*****789)；指认了“老四”驾驶的白色本田CR-V小轿车并指出车内的驾驶员就是“老四”。附指认照片12张。4.陆河县公安局出具的称重笔录，证实侦查人员温宏伟、欧阳鹏飞在见证人叶卫陆的见证下，在陆河县*******第三讯问室(N040100讯03-1)内，当着温兆的面，对其所驾驶车辆内的疑似毒品进行称重。侦查员首先取出一台电子秤，调整电子秤的重量刻度使之为0刻度，然后取出车内查获扣押的5小袋用透明塑料密封袋包装的疑似毒品冰毒，分别标注1-4号(其中4号为2小袋)，将1号袋子放置电子秤托盘内，经去皮称量净重为1.17克，将2号袋子放置电子秤托盘内，经去皮称量净重为1.92克，将3号袋子放置电子秤托盘内，经去皮称重净重为13.07克，将4号袋子内2小袋分别放置电子秤托盘内，经去皮称量净重为10.20克和13.21克。附称重视频光盘2个。（五）视听资料、电子数据讯问录像光盘1个，证实公安机关在侦查阶段对温兆的讯问进行了同步录音录像，证据来源合法。（六）上诉人的供述和辩解上诉人温兆的供述和辩解：我又名范兆生。2006年因为吸食毒品被深圳市公安机关劳教戒毒三年，2011年5月28日因为吸食毒品被陆丰市公安局北堤派出所强制隔离戒毒二年，2014年因吸食毒品被河源市紫金县公安局东城派出所强制隔离戒毒二年。我之前吸食的是毒品海洛因，大概10年前开始吸食毒品冰毒。海洛因是白色粉末状的，冰毒是白色透明晶体状的。我2003年开始吸食毒品，最近一次吸食是2018年11月27日中午12时许，我从河田镇朝阳北三街我女朋友吴冬姐的住所出来，驾驶我的黑色日产天籁小轿车(粤A*****)到河田镇螺河湾附近的路边，我从车里的方向盘左下方的格子里拿出一小袋用透明密封袋包装的毒品冰毒，用车上的锡纸和吸管还有矿泉水瓶做了吸毒工具，吸食了大概0.2克冰毒，吸食完后我就将剩下的冰毒放回方向盘下方的格子里，把吸毒用的矿泉水瓶随手丢了。吸食完冰毒后我去了螺河一号后面的麻将馆那里打麻将，到了晚上18时许，我和吴冬姐、叶卫陆还有叶卫陆的老婆一起在香锅里辣饭店吃饭，没过一会，就给公安机关带到这里来了。公安机关对我驾驶的黑色小轿车进行搜查时，发现方向盘左下方的格子内有5袋用透明密封袋包装的冰毒。我不太清楚一共有多少克，里面一共有5袋，2袋是5x7cm的透明密封袋装的，3袋是6×8cm透明密封袋装的。公安机关当场对我车内方向盘左下方格子内的白色晶体进行称重，经称重，5小袋白色晶体净重约39.5克，对此我没有异议。车内的冰毒是我向陆丰市那边一个叫“老四”的人购买的。一个多星期前的晚上22时许，我在河口镇打电话给“老四”，问他有没有冰毒，他说有，1克170元，问我要多少?我跟他说我要30克，他说好，然后我们就约好在陆丰市********口附近交易，我从河口镇开着我的黑色天籁小轿车到陆丰市，差不多到霞湖高速路口时我再次打电话给“老四”跟他说我快到了，大约23时，我和“老四”在霞湖高速路口附近的路边碰面，他开着一辆黑色的本田CRV小轿车，车牌我忘记了，然后我们各自打开车窗，我用红色的袋子把用于买冰毒的5100元现金包起来，通过车窗拿给他，“老四”从他的车里拿了一个黑色的小袋给我，拿到冰毒后，我就开车回陆河县河口镇家里，回家后我打开黑色的袋子，里面是用透明密封袋装着的3小袋毒品冰毒。我的手机里面有存“老四”的号码，他有好几个号码，购买冰毒时打的是133*****972。“老四”的全名我不知道，男，好像是陆丰市博美人，40岁左右，身高一米八左右，身材偏瘦，瓜子脸，头发有点长。2016年8月份的一晚，我跟罗伟助、张祥昌、叶治总还有张县芳5人在罗伟助家里玩，然后他们叫我让点“东西”(指毒品冰毒)来吃吃，然后我就从我开来的白色北京现代汽车里拿出3条(重0.5克左右)冰毒给大家吸食，每个人吸食5、6口左右，我看到叶治总吸了冰毒后行为很极端，然后我就说叶治总“跳线”(指产生幻觉)了，因为叶治总说我们软禁他，然后罗伟助就打开门给他走。我就去眯了一会，我起来就叫张祥昌跟我一起骑“鬼火”摩托车去河田买衣服，等我跟张祥昌买衣服回来后，差不多23时多，我跟张祥昌回到罗伟助家里看到他家没人，喊了几声都没人回我们，然后刚好看到后面有警车经过，我跟张祥昌知道他们被抓走了，就在旁边的小路走了，因为当时看到有警察不敢过去骑车，然后我和张祥昌叫人来接我们去河田，到了河田我就开车载张祥昌去五华了。第二天张祥昌要回河田，我就叫他帮我骑停放在罗伟助家门前的“鬼火”摩托车。2016年3月份的时候张祥昌和罗伟助在他家给我打电话、发信息，我刚好不在陆河，就在接到电话或者信息的第二天才去送到罗伟助家或者让他们到欧田桥头的候车亭那里给他们，我把冰毒拿给他们，他们就给我100元。3月份大概拿了3次给罗伟助和张祥昌，当时我去到罗伟助家的时候也在他家跟罗伟助、张祥昌一起吸食过毒品冰毒一两次，之后罗伟助、张祥昌两人也有三四次来到我河口镇河口老圩的老屋和我一起吸食毒品冰毒，我有时候有收他们100元，有时候没收他们钱。公安机关在我驾驶的车内搜查到的电子秤是我之前买这车的时候车上有的。车是2018年三四月份的时候跟陆丰市一个叫林某国的人买的，全名我不太清楚，听说在我跟他买了这个车不久他就因赌博被公安机关抓了。他说卖我4.5万元，我给了他3.5万元，还欠他1万元。车内9发子弹是2017年我在我朋友“光头木”那里拿的，我觉得好玩就一直带着，他之前有问我拿过几次，我都忘记还给他了。我除了现在使用的手机号码151*****470和134*****174，之前还用过137*****343的号码，以前叫别人帮我买的，不是我身份证注册的，2017年和张祥昌联系用的是这个号码，这个号码现在已经没用了。我之前有开过一部白色的现代小轿车、一部黑色的丰田越野车和一部绿色的吉普车，之前罗伟助和张祥昌找我拿冰毒的时候我基本都是开白色的现代小轿车拿过去给他们的，那部车我去年卖掉了，黑色丰田越野车前两年报废了，绿色的吉普车是别人的，我有时借来开一下。2017年张祥昌有找我购买过毒品冰毒，2017年张祥昌因为吸毒被公安机关抓了，他出来大概是四五月份的时候，有到梅州五华找我买过2次冰毒，我记得都是中午的时候。我记得第一次是2017年四五月份张祥昌因为吸毒被抓出来后不久，一天上午他打我电话我没有接，后来第二天我打电话回复他，叫他过梅州五华找我，他到五华时已经是中午了，我叫他到我住的梧村桥头那里等我，然后我从家里开白色现代车去到桥头，拿了1克多不到2克的冰毒给他，他给了我160元现金。第二次好像是第一次隔了一个月左右，张祥昌打电话给我，我因为在山上干活，没有信号就没有接到，也是隔了一两天，我想起来就打电话给他，这次也是在梧村桥头那里，这次好像拿了不到3克给他，他给了我240元现金，两次都是拿完他就走了。张祥昌和罗伟助他们之前跟我买的时候都是买100元，大约1克多不到2克的毒品冰毒，2017年张祥昌跟我买的时候，是80元1克。我之前的笔录中提到，我有到陆丰跟一名叫“老四”的人购买过30克冰毒，公安机关在我驾驶的车中搜查到的不止30克，剩下的也是我之前在“老四”那里买的，剩下的那10克左右我忘记是什么时候跟他买的了。2018年11月中旬的中午12时那样，我在河口镇家里打电话给“老四”，问他有没有冰毒，我想买30克，他说有，170元1克，我说好，然后我们约在陆丰市*****口附近的路边交易，到了晚上23时许我就开车从河口镇出来，去到陆丰霞湖高速那里我记得好像快凌晨1时，我到了以后就打电话给“老四”，他开了一部白色的本田CR-V小轿车过来，车牌我不记得了，我只知道他有两个车牌，一个粤N的，一个粤B的，我和“老四”在陆丰市*****口附近相遇后，他打开车窗，从车里拿出一个黑色塑料袋包着的袋子给我，我用红色袋子包着5100元现金通过车窗给他，拿到袋子后我就直接开车回河口镇家里了，回到家打开袋子，里面是3袋6×8cm透明塑料袋装着的毒品冰毒。我这次说的向“老四”购买毒品的情况和上次说的有所出入是因为我吸完毒品冰毒后脑袋不是很清晰，经我仔细回想，以这次的为准。我没有跟其他人购买过毒品冰毒，我只跟“老四”一个人购买过。我可以辨认出来“老四”的照片。2016年3月份的时候，我有拿毒品冰毒到罗伟助家一起吸食。2016年3月份的时候，我卖过3次冰毒给张祥昌和罗伟助，基本都是张祥昌先打电话给我，然后我开我白色现代小轿车去到欧田桥头那里给他们，每次都是拿大约2克的冰毒，用包装烟盒的塑料纸包好拿给他们，然后他们给我100元。2016年夏天的时候，具体几月份我记不起来了，张祥昌和罗伟助2人有到我河口镇的老屋那里三四次，在我的白色现代车上和我一起吸毒，吸完毒我就叫他们一起帮忙种风景树。2017年四五月份时，张祥昌因为吸毒被公安机关处理后没多久，他有打电话给我，找我买了2次毒品冰毒，2次都是我跟他约好在梅州五华梧村桥头那里，然后张祥昌开摩托车去到约定的地方，把他购买毒品冰毒的现金给我，我用包装烟盒的塑料纸把冰毒包好拿给他，第一次张祥昌跟我买了160元大约2克的冰毒，第二次跟我买了240元大约3克的冰毒。除了罗伟助和张祥昌，我没有卖过毒品给其他人。重审庭审时，上诉人温兆对其于2015年4月底的一天，贩卖50元冰毒给叶治总的事实无异议。经混杂照片辨认，温兆辨认出罗伟助、张祥昌、叶治总、张县芳、“老四”即林少宏。对于上诉人温兆及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，经查：1.吸毒人员罗伟助、张祥昌的证言，详细、稳定证实了于2016年3月期间共同3次向温兆购买毒品甲基苯丙胺的事实，两人并从混杂相片中指认出温兆，张祥昌证实其于2017年4月至6月期间经电话联系后向温兆购买2次毒品的事实还有二人之间的通话记录予以佐证，上诉人温兆在公安机关亦对其3次贩卖毒品给罗伟助、张祥昌二人及单独贩卖毒品2次给张祥昌的事实供认在案，所供贩卖的时间、金额、次数、地点等均与罗伟助、张祥昌的证言相一致，足以证实上诉人温兆多次贩卖毒品给罗伟助、张祥昌的事实。根据张祥昌的证言及行政处罚决定书、现场检测报告书等证据，证实张祥昌因吸毒分别于2017年3月、2017年7月16日被处行政拘留十五日，罗伟助于2016年8月因容留他人吸毒被抓获，2017年7月16日因吸毒被处行政拘留十五日，张祥昌、罗伟助被行政拘留及羁押的时间与上诉人温兆于2016年3月间、2017年4月至6月贩卖毒品给张祥昌、罗伟助的时间并无交集。综上，上诉人温兆及其辩护人所提认定温兆贩卖毒品给罗伟助、张祥昌的事实不清，证据不足，罗伟助和张祥昌在2017年已经被强制戒毒以及监禁，他们之间不可能存在交易毒品可能的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。2.公安机关抓获温兆时从其小车内缴获毒品甲基苯丙胺重39.5克，数量明显超出个人吸食的合理数量，且同时查获通常用作贩卖毒品作案工具的电子秤1台，结合温兆曾贩卖毒品给叶治总及多次贩卖毒品给罗伟助、张祥昌的事实，应认定公安机关查获的毒品，属于温兆用于贩卖的毒品。因现有证据不足以认定温兆贩卖给叶治总、罗伟助、张祥昌的具体毒品数量，本案以查获的毒品数量，认定其贩卖的毒品数量，温兆多次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，应依法惩处。上诉人温兆及其辩护人所提查获的毒品系温兆自己吸食，该部分毒品应以非法持有毒品罪定罪处罚的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。3.上诉人温兆多次贩卖毒品甲基苯丙胺给多人吸食，被查获毒品甲基苯丙胺共重39.5克，数量较大，依法应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。原审法院根据温兆的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，认定温兆具有归案后如实供述罪行、当庭自愿认罪的从轻处罚情节，决定在法定量刑幅度内从轻判处，量刑并无不当。上诉人温兆及其辩护人所提原判对贩卖毒品罪量刑过重的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人温兆违反国家对毒品的管制规定，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人温兆还多次提供场所容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为又构成容留他人吸毒罪，应依法惩处并数罪并罚。上诉人温兆归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人温兆及其辩护人所提上诉理由和辩护意见经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 廖永杰审 判 员 陈小惠审 判 员 许淑芬二〇二〇年三月二十五日法官助理 周增辉书 记 员 曾曼荻附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。