河南省南阳市卧龙区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1303刑初1033号公诉机关河南省南阳市卧龙区人民检察院。被告人王娟，女，1985年5月30日出生，汉族，初中毕业，无业，户籍湖北省襄阳市襄城区，住湖北省襄阳市襄城区。2018年1月8日因吸食毒品被湖北省樊城区公安局行政拘留。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年6月21日被南阳市公安局梅溪分局刑事拘留，于2019年6月22日被南阳市公安局梅溪分局监视居住。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月12日被南阳市卧龙区人民检察院监视居住。因涉嫌贩卖毒品罪，2019年11月20日被卧龙区人民法院决定逮捕，2019年12月16日被南阳市公安局梅溪分局执行逮捕。被告人黄继功，男，1984年8月23日出生，汉族，初中毕业，无业，户籍湖北省襄樊市湖北省襄阳市襄城区，住湖北省襄阳市襄城区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年6月21日被南阳市公安局梅溪分局刑事拘留。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月25日被南阳市卧龙区人民检察院批准逮捕，同日被南阳市梅溪分局执行逮捕。被告人杨磊，男，1984年5月4日出生，汉族，初中毕业，无业，户籍地湖北省襄阳市樊城区。2019年6月23日因吸食毒品冰毒被南阳市公安局梅溪分局行政拘留十日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月3日被南阳市公安局梅溪分局刑事拘留。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月25日被南阳市卧龙区人民检察院批准逮捕，同日被南阳市公安局梅溪分局执行逮捕。辩护人郭雷，河南威武律师事务所律师。南阳市卧龙区人民检察院以宛龙检一部刑诉（2019）332号起诉书指控被告人王娟、黄继功、杨磊犯贩卖毒品罪，于2019年9月24日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。南阳市卧龙区人民检察院指派检察员刘美晨出庭支持公诉，被告人王娟、黄继功、杨磊、被告人杨磊的辩护人郭雷均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。南阳市卧龙区人民检察院指控：2018年4月15日，被告人王娟以500元一个的价格向王某、吴某贩卖毒品冰毒2个，并以微信转账形式收取王某1000元，王娟收到王某1000元转账后，向杨浩（另案处理）以300元一个的价格购买毒品冰毒两个，从中获利400元。2018年5月21日，被告人王娟以500元一个的价格向吴某贩卖毒品冰毒两个，后以微信转账形式收取吴某1000元，被告人王娟向乾某（另案处理）转账700元购买毒品两个，从中获利300元。当日晚上，吴某到湖北省襄樊市樊城区解放路舒米花园酒店家属院后，由被告人黄继功将其接上楼，并将毒品交给吴某。后在王娟协助下，公安机关在湖北省襄阳市解放军477医院大厅内抓获乾某。2019年6月19日，被告人王娟伙同黄继功以450元的价格向谭某贩卖毒品冰毒一个，该毒品系王娟以300元的价格从被告人杨磊处购买（将近0.3克），并从中获利150元。被告人杨磊从樊海波（另案处理）处以300元一克价格购买。2019年6月23日，在公安控制下实施交易，王娟以450元价格向杨磊购买毒品冰毒一个（约0.82克），后在王娟的协助下在湖北省襄阳市三桥附近阳梅宾馆门口抓获杨磊，并当场查获白色晶体共3.75克，查获红色药丸8.24克等毒品可疑物共计11.99克。经宛公物鉴毒品字（2019）100号鉴定，从杨磊处查获的白色晶体及红色药丸检材中均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为，被告人王娟、杨磊向他人贩卖毒品，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王娟协助公安机关抓捕同案犯杨磊及乾某，符合刑法第六十八条之规定，系立功，可以从轻或减轻处处罚；被告人杨磊已着手实施犯罪，由于被告人意志以外的原因未能得逞，根据《刑法》第二十三条系犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。被告人黄继功向他人贩卖毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关向法庭提供了相应的证据，要求依法判处。被告人王娟、黄继功、杨磊均对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，当庭表示认罪，请求从轻处罚。被告人杨磊的辩护人辩称：对公诉机关指控的罪名无异议，对指控贩卖毒品的数量有异议。1、被告人杨磊被查获的11.99克毒品中仅有0.82克准备与王娟交易，其余毒品是准备自用的，且红色药丸含甲基苯丙胺含量较低。2、起诉书关于2019年6月23日杨磊贩卖冰毒11.99克的指控存在引诱犯罪。《中华人民共和国刑事诉讼法》第151条第一款规定“为了查明案情，在必要的时候，经公安机关负责人决定，可以由有关人员隐匿其身份实施侦察。但是，不得诱使他人犯罪，不得采用可能危害公共安全或者发生重大人身危害的方法”之规定，明确了诱使他人犯罪的侦查行为属于进行的违法行为。诱使他人犯罪而获得的证据材料为非法证据材料。3.2019年6月23日杨磊贩卖毒品的行为应认定为未遂，依法可以从轻或减轻处罚。经审理查明：2018年4月15日，被告人王娟以500元一个的价格向王某、吴某贩卖毒品冰毒2个，并以微信转账形式收取王某1000元，王娟收到王某1000元转账后，向杨浩（另案处理）以300元一个的价格购买毒品冰毒两个，从中获利400元。2018年5月21日，被告人王娟以500元一个的价格向吴某贩卖毒品冰毒两个，后以微信转账形式收取吴某1000元，被告人王娟向乾某（另案处理）转账700元购买毒品两个，从中获利300元。当日晚上，吴某到湖北省襄樊市樊城区解放路舒米花园酒店家属院后，由被告人黄继功将其接上楼，并将毒品交给吴某。后在王娟协助下，公安机关在湖北省襄阳市解放军477医院大厅内抓获乾某。2019年6月19日，被告人王娟伙同黄继功以450元的价格向谭某贩卖毒品冰毒一个，该毒品系王娟以300元的价格从被告人杨磊处购买（将近0.3克），并从中获利150元。被告人杨磊从樊海波（另案处理）处以300元一克价格购买。2019年6月23日，在公安控制下实施交易，王娟以450元价格向杨磊购买毒品冰毒一个（约0.82克），后在王娟的协助下在湖北省襄阳市三桥附近阳梅宾馆门口抓获杨磊，并当场查获白色晶体共3.75克，查获红色药丸8.24克等毒品可疑物共计11.99克。经宛公物鉴毒品字（2019）100号鉴定，从杨磊处查获的白色晶体及红色药丸检材中均检出甲基苯丙胺成分。2019年6月23日南阳市公安局梅溪分局扣押从被告人杨磊处扣押白色结晶体毒品可疑物0.8克、白色结晶体毒品可疑物2.93克、红色药丸状毒品可疑物8.24克。另查明，2019年6月21日，南阳市公安局梅溪分局在湖北省襄阳市樊城区解放路舒米花园酒店后面小区803室将被告人王娟抓获。2019年6月23日，被告人王娟在民警控制下联系乾某、杨磊购买毒品，将二人约至见面地点后进行指认，并协助民警当场抓获乾某、杨磊。2019年6月23日南阳市公安局梅溪分局作出梅公（梅一）行罚决字【2019】10117号行政处罚决定书，对被告人杨磊行政拘留10日，执行期限自2019年6月23日至2019年7月3日。上述事实有下列证据证明：1、书证（1）户籍证明证明被告人王娟、黄继功、杨磊案发时已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。（2）前科证明证明被告人黄继功无前科。被告人王娟于2016年10月31日因吸食冰毒被湖北省襄阳市公安局樊城区分局罚款；于2018年1月8日因吸食毒品被湖北省樊城区公安局行政拘留后办理社区戒毒。被告人杨磊于2019年6月23日因吸食毒品冰毒被南阳市公安局梅溪分局行政拘留十日。（3）南阳市公安局梅溪分局情况说明证明被告人杨磊供述于2014年因故意伤害被判处缓刑，但公安机关未能调取其前科判决。（4）南阳市公安局梅溪分局情况说明证明2019年6月21日，南阳市公安局梅溪分局在湖北省襄阳市樊城区解放路舒米花园酒店后面小区803室将被告人王娟抓获。王娟到案后主动供述公安机关尚未掌握的其毒品上线杨磊、乾某。2019年6月23日13时许，公安机关在被告人王娟协助下实施控制下交易，联系杨磊购买毒品，将杨磊约至襄阳市襄城区三桥附近阳梅宾馆门口和杨磊交易完成后将杨磊抓获到案，并当场查获白色毒品可疑物3.75克，红色毒品可疑物8.24克，经检测均检出甲基苯丙胺成分。同日14时许，在王娟的协助下实施控制下交易在湖北省襄阳市解放军477医院大厅将乾某抓获，并当场查获毒品可疑物0.75克，经鉴定可疑物中检出甲基苯丙胺。（5）黄继功尿液检测结果照片，南阳市公安局梅溪分局出具黄继功现场检验报告。（6）微信聊天记录共四张黄继功购买毒品记录证明谭某找黄继功购买毒品聊天记录且黄转给王娟440元，并由黄继功、谭某签字。（7）黄继功辨认杨浩信息图、杨磊微信聊天记录共九张证明被告人杨磊从王娟购买毒品的聊天记录及转账300元记录（8）毒品包装袋照片一张，毒品称重图片四张，查获毒品图片一张，以及杨磊从樊海波处购买毒品的聊天记录、转账记录。（9）被告人杨磊尿液检测结果照片，南阳市公安局梅溪分局出具杨磊现场检验报告证明被告人杨磊尿检阳性。（10）搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证明2019年6月23日南阳市公安局梅溪分局扣押从被告人杨磊处扣押白色结晶体毒品可疑物0.8克、白色结晶体毒品可疑物2.93克、红色药丸状毒品可疑物8.24克。并称重由杨磊签字。2019年6月23日南阳市公安局梅溪分局扣押从乾某身上搜查出毒品可疑物0.75克，并称重由乾某签字。（11）乾某毒品称重图片二张，乾某购买毒品手机截图证明被告人王娟给乾某转账700元（12）尿液反映照片证明被告人杨磊、乾某尿检呈阳性。（13）被告人王娟购买毒品交易记录手机截图共计九张证明被告人王娟与黄继功转账440元，王娟购买毒品，以及帮王某、吴某购买毒品微信转账记录、给乾某、杨浩转账记录。（14）被告人王娟尿液检测结果照片，南阳市公安局梅溪分局出具王娟现场检验报告。证明被告人王娟尿检阳性。（15）南阳市强制隔离戒毒所建议书一份证明南阳市强制隔离戒毒所因王娟宫内早孕，不适宜执行强制措施，建议变为社区戒毒。（16）被告人王娟辨认杨磊照片，王娟辨认乾某照片，证明被告人王娟辨认被告人杨浩。（17）谭某尿液检测结果照片，南阳市公安局梅溪分局出具谭某现场检验报告（18）谭某购买毒品手机截图共四张证明谭某给黄继功转账450元购买毒品转账记录及聊天记录。（19）吴某辨认贩卖毒品人员为黄继功，吴某辨认送毒人员照片为朱军（20）抓获经过共两份证明被告人王娟在公安控制下与杨磊交易，协助公安抓获被告人杨磊的事实。（21）吴某微信转账补充材料证明吴某购买毒品的事实。（22）现场照片证明公安机关对从被告人杨磊身上、车上搜到毒品进行称重。（23）强制戒毒决定书证明南阳市公安局梅溪分局于2019年7月3日作出梅公（梅一）强戒决字【2019】10002号强制戒毒决定书，决定对被告人杨磊强制戒毒二年，自2019年7月3日至2021年7月2日止。南阳市公安局梅溪分局于2019年7月1日作出梅公（梅一）强戒决字【2019】10001号强制戒毒决定书，决定对被告人王娟强制戒毒二年，自2019年7月1日至2021年6月30日止。因被告人王娟怀孕，南阳市公安局梅溪分局于2019年7月1日作出梅公（梅一）强戒决字【2019】10001号社区戒毒决定书，决定对被告人王娟社区戒毒三年，自2019年7月2日至2022年7月1日止。（24）行政处罚决定书2019年6月23日南阳市公安局梅溪分局作出梅公（梅一）行罚决字【2019】10117号行政处罚决定书，对被告人杨磊行政拘留10日，执行期限自2019年6月23日至2019年7月3日。2、证人证言（1）证人乾某的证言今天下午在襄阳市解放军477医院大厅抓获我时我手里拿的是冰毒，我是准备卖给王娟救急用的，我女朋友生病住院需要花钱，我以前玩剩下的毒品冰毒大概不到一克，今天王娟找我购买毒品，我准备以600元的价格卖给王娟，我正准备和王娟交易的时候就正好被你们抓到了。我是270元一个从艾强处买的，我卖给王娟是350元一个，每卖给王娟一个毒品冰毒能赚80元钱。刚才对在我身上搜的毒品冰毒可疑物进行了称重，结果是0.75克。（2）证人谭某的证言我昨天（2019年6月19日）吸食了毒品冰毒。6月19日上午我和我的朋友王强想吸毒冰毒，就想起了前两天在一起吃饭时认识的一个叫五哥的人说能联系来毒品冰毒，我就微信语音联系五哥，想让他联系点毒品冰毒，他说最少400元一个，一开始他微信说联系不上，后面他又说让我再加50元钱，然后我分两次微信转账450元钱，一次是400元一次是50元，下午两点多，我和我朋友王强一起到他的住处（襄阳市樊城区解放路舒米花园酒店后家属院803室），没过一会他女朋友拿着毒品回来了，然后我们三个在他屋里把买来的毒品都吸了，他女朋友也吸了几口，吸完以后，我和我朋友在他出租屋里玩了一会手机就走了。（3）证人吴某的证言2018年3月8日这天下午，我和王某约好在麒麟路和百里奚路丁字口往南点有个幼儿园旁边的路边见面，他给了我一克多不到两克毒品冰毒，他说要800元，我随后在回店里的路上通过微信给他转账了800元钱。2018年4月份的时候，我又找王某购买1000元的毒品，他说手里没有，得去襄樊买毒品，我就开着我的轿车（粤Ｅ×××××）拉着王某，王某直接领着我到襄樊市区女贞巷妇幼附近的妇幼保健院旁边的一个出租房，房间王娟，还有两个男的，王娟和王某说了几句话后给王某两个小透明塑料袋包装的毒品冰毒，我和王某拿了毒品以后就走了。2018年5月份的时候，我又找王某购买毒品冰毒，我开着拉着王某王襄樊去找王娟，到王娟的出租屋后我加了王娟的微信，我给她转账1000元。去年8月份，我又找王娟买了两次毒品，我找王娟买毒品都是每次给她转账1000元。今天的转账1000元是我配合你们公安机关抓王娟给她买毒品的钱。（4）证人王某的证言我和王娟微信聊天的过程中，她知道我吸食毒品被强制戒毒过，就对我说她手里有毒品冰毒，想往外卖，让我看看我的朋友们谁要是想要毒品的时候就找她买。随后我就介绍了两个人到王娟那里购买过毒品冰毒。3、被告人供述与辩解（1）被告人王娟的供述与辩解我在一周前在我前夫（杨磊）家和黄继功吸食毒品（冰毒）吸毒工具和毒品都是杨磊的。王某带着吴某去找我的那一次，王某通过微信和我聊天说一个朋友想要两个毒品（冰毒），当时价钱谈的是一个500元，王某来之前用微信给我转账了1000元钱，我看了一下微信转账记录就是2018年4月15日14时6分王某给我转账1000元，当时我收到钱后，我给杨浩转账600元，我赚了400元，拿了两个东西（毒品冰毒），这中间杨浩不知道我赚了多少钱，但肯定知道我赚钱了。过了有一两个小时后，王某带着吴某到了我春园路的住处，当时我和黄继功还有朱军在我的出租房里，他们两个到了以后，在我房间里玩了一会，然后我就把两个毒品（冰毒）给了王某，然后王某和吴就走了。第二次是2018年5月21日吴某一大早给我发微信联系，想让我给他找两个毒品冰毒，价格还是500元一个，当日上午8点47分吴某通过微信给我转账1000元。然后我给钱虎联系后，我给钱虎用微信转了700元钱，我赚了30元，当日下午的时候，我让朱军去找钱虎拿的货。2019年6月19日13：28分，黄继功给我发的440元转账是他让我给杰哥买毒品的钱。2019年6月19日13：44分，黄继功给我发的“要么给自已留钱，要么留东西”他的意思是让我不能白忙，要赚点钱，或者扣点毒品。（2）被告人黄继功供述与辩解昨天中午12点多，杰哥说是想带个朋友过来一起玩，然后他给我转账400元，我给他说人家一个毒品450元，我的钱都输干净了，我怎么去啊，然后杰哥就给我说那就按照400搞，我说让他发50元钱当车费，然后他就给我发了50元钱的微信红包，我收到钱后，我就把其中的440元钱转给了王娟，并微信嘱吒她，要么赚点钱要么赚点东西，不能白跑，后来我听她说赚了100钱，王娟收到钱后，就出去找人购买毒品冰毒了。2018年上半年，朱军、王某、吴某还有王娟和我一起吸食毒品冰毒，过了一会王娟把毒品交给王某以后，王某和吴某就走了。吴某单独去的那次，我们已经搬到了现在的住处湖北省襄阳市樊城区解放路舒米花园酒店后家属院803室，那天上午也是吴某先和王娟联系好了，好像是吴某给王娟微信转了1000元。2018年三、四月份的时候，具体时间记不清了，我听王娟说有南阳的朋友找她买毒品，她当时联系杨浩购买的毒品冰毒，具体价格和数量我不清楚，但是我知道不是从杨浩手里就是从朱军手里买的。我和王娟那段时间大多数都是从他手里买的。（3）被告人杨磊供述与辩解我因2014年因故意伤害判处缓刑，2015年因吸食毒品被行政拘留，2018年因吸食毒品被社区戒毒，目前正在社区报到中。今天被抓获时当时是王娟微信联系想购买毒品，我让她到阳梅宾馆门口路边等我，当时我给王娟说的价格是不到一克450元，后来我们见面给王娟毒品冰毒时被你们当场抓获，并查获毒品冰毒0.82克。毒品是从樊海波购买的，我从樊海波处买的毒品冰毒价格是300元一克。我驾驶的摩托车前档手扣里有一个印有茂大盛世的金属盒里搜出的白色结晶体毒品可疑物进行了称重结果是2.93克。我驾驶的摩托车前档手扣里有一个印有茂大盛世的金属盒里搜出的红色药丸状毒品可疑物进行了称重，结果是8.24克。上述毒品都是从樊海波手里买的，白色的是昨天晚上买的和红色的以前买的没玩完。4、鉴定结论（1）南阳市公安局物证鉴定所宛公物鉴毒品字（2019）100号检验报告证明从2019100-1号检材中检出甲基苯丙胺成分。（2）南阳市公安局物证鉴定所宛公物鉴毒品字（2019）99号检验报告证明从2019100-1号、2019099-2号、2019099-3号检材中均检出甲基苯丙胺成分。上述证据经庭审出示、质证，能互相印证，被告人王娟、黄继功、杨磊均无异议，本院予以确认。本院认为，被告人王娟、杨磊、黄继功贩卖毒品给他人，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人王娟、黄继功、杨磊犯罪的事实清楚、证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。系共同犯罪。被告人王娟向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，根据最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项规定，向多人贩毒或者多次贩毒的，可认定为《刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。关于被告人杨磊辩护人提出，被告人杨磊被查获的11.99克毒品中仅有0.82克准备与王娟交易，其余毒品有可能是被告人供自己吸食使用的辩护意见，与最高人民法院关于“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的意见不符，故被告人杨磊在现场被搜查的白色晶体共3.75克，红色药丸8.24克，依照法律规定应当认定为贩卖毒品的数量，构成贩卖毒品罪，对被告人的该辩护意见，本院依法不予采纳。关于被告人杨磊辩护人提出本案存在非法证据，应当予以排除的相关辩护意见，经查，被告人杨磊当庭明确表示其在侦查阶段的供述属实，辩护人亦没有提供涉嫌非法取证的相关线索或者材料，而辩护人所谓的非法证据实际上是本案存在特情介入的情况，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十一条第二款规定“对涉及给付毒品等违禁品或者财物的犯罪活动，公安机关根据侦查犯罪的需要，可以依照规定实施控制下交付”，《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（2008年大连纪要）亦规定“运用特情侦破毒品案件，是依法打击毒品犯罪的有效手段”。王娟到案后向公安机关如实供述曾向杨磊购买冰毒的事实，愿意配合公安机关抓捕杨磊，并微信联系杨磊购买毒品，杨磊在持有毒品的情况下将王娟约至交易地点进行交易，被赶到的公安人员抓获，据此可以认定被告人杨磊主观上具有贩卖毒品的故意，客观上持有毒品欲实施毒品交易，并且与王娟达成交易约定，故本案特情介入符合我国的法律规定，辩护人提出的上述辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。被告人王娟协助公安机关抓捕同案犯杨磊及乾某，系立功，可以从轻或者减轻处罚。公诉机关指控被告人杨磊2019年6月23日贩卖毒品的犯罪行为，系在公安民警控制下的交易，应认定为贩卖毒品未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。综合考虑三被告人各自所均有的、犯罪性质、犯罪情节、犯罪后果、社会危害性、毒品数量、认罪态度、立功、犯罪未遂等量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十八条第一款、第二十三条、第六十四条、第六十一条、第五十二条、第五十三条及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项、第（四）项之规定，判决如下：一、被告人王娟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。羁押折抵刑期2日。即2019年12月16日起至2023年12月13日止。罚金人民币20000元，限判决确定后十日内缴纳，逾期强制缴纳。）二、被告人黄继功犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月21日起至2020年6月20日止。罚金人民币5000元，限判决确定后十日内缴纳，逾期强制缴纳。）三、被告人杨磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。羁押折抵刑期10日。即自2019年7月3日起至2023年6月22日止。罚金人民币20000元，限判决确定后十日内缴纳，逾期强制缴纳。）四、继续追缴被告人王娟违法所得人民币850元，予以追缴，上缴国库。五、公安机关扣押的毒品，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  蔡 军审 判 员  王丽飞人民陪审员  彭红旗二〇二〇年三月十日书 记 员  董志超