安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0111民初288号 原告：安徽百莫行贸易有限公司，住所地合肥市包河区马鞍山南路200号和地蓝湾12栋和地广场1408室，统一社会信用代码91340100083660716R(1-1)。 法定代表人：李家柱，该公司董事长。 委托代理人：史大伟，该公司员工。 被告:宋华兵,男,汉族,1988年9月27日出生,住安徽省安庆市太湖县。 原告安徽百莫行贸易有限公司（以下简称百莫行公司）诉被告宋华兵担保追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告百莫行公司的委托代理人史大伟到庭参加诉讼，被告宋华兵经传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告百莫行公司向本院提出如下诉讼请求： 1、判令被告立即一次性清偿原告代偿款167216.97元并支付违约金(自2016年9月23日计算至清偿完毕时止,按照月2%计算,截止起诉之日违约金为133182.33元)；2、诉讼费由两被告承担。 事实与理由:2016年1月8日,被告宋华兵因购车需要,与中国工商银行合肥望江路支行(下简称工行望江路支行)签订了《中国工商银行信用卡购车专项分期付款合同/抵押合同》,同日,原告与被告签订了《汽车按揭贷款担保服务合同》,原告为被告提供了连带责任保证担保,合同约定,如被告逾期还款导致原告代偿的,被告应立即清偿并承担日千分之一的违约金;如双方发生争议,由原告所在地人民法院管辖。 合同签订后,被告在分期还款过程中逾期未还款。原告根据担保责任进行了代偿,截止起诉之日,原告共计为被告代偿167216.97元(2016年4月25日代偿60974.40元;2016年9月23日代偿106242.97元)。 综上所述,被告与工行望江路支行签订的《中国工商银行信用卡购车专项分期付款合同/抵押合同》、与原告签订的《汽车按揭贷款担保服务合同》是真实、合法、有效的,各方应该按照合同约定履行自己的义务。被告不履行分期还款义务导致原告承担担保责任,代偿了167216.97元,原告有权行使追偿权要求被告立即清偿并承担合同约定的违约责任。原告多次催要未果,于2019年8月28日向包河区人民法院提起诉讼,因需调档撤诉。 为维护原告的合法权益,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条之规定,再次向贵院提起诉讼,望支持诉请。 被告宋华兵未作答辩，也未向本院提供证据。 经审理查明：2016年1月8日，原告百莫行公司（甲方）与被告宋华兵（乙方）签订《汽车按揭贷款服务合同》一份，约定：被告宋华兵因汽车分期业务向银行申请信用卡分期贷款，原告为被告宋华兵的贷款提供连带责任保证担保。合同第八条第1项约定：乙方必须按照与贷款银行签订的贷款合同要求及时归还银行贷款。因乙方未按时向贷款银行归还贷款导致甲方保证金、其他款项被贷款银行扣划或甲方承担担保责任造成垫付的，乙方应向甲方支付垫付金额每日千分之一的资金占用费等。合同还就其他事项作了约定。 2015年11月26日，原告向工行望江路支行出具《担保承诺函》，承诺为被告宋华兵因办理望江路支行的信用卡购车分期还款业务产生的全部债务提供连带责任保证担保及保证金质押担保等。 依照上述合同，2015年11月26日，工行望江路支行与被告宋华兵签订《中国工商银行信用卡购车专项分期付款合同、抵押合同》一份，约定：被告宋华兵向原告购买汽车，车辆总价为187800元，被告自行支付首付款57800元，剩余购车款以向工行望江路支行办理购车专项分期付款业务以透支方式支付，透支金额为147400元。分36期还清，首期偿还金额为4110元，以后每月25日前支付当期金额4094元、分期付款手续费为12168元等。被告宋华兵以其购买的车辆为上述透支款提供抵押担保。 上述合同签订后，工行望江路支行将合同约定的透支款项转入被告宋华兵指定的银行帐户。 后因被告宋华兵未按约定归还透支款，原告依据《担保承诺函》的约定，履行担保义务为被告向工行望江路支行代偿借款本息。2019年11月6日，工行望江路支行出具《代偿证明》证明原告分别于2016年4月25日代偿60974.4元、2016年9月23日代偿106242.57元，合计代偿167216.97元。原告向被告追款无果，故引起本案诉讼。 以上事实，有到庭当事人当庭陈述外，有原告提供的《汽车按揭贷款服务合同》、《中国工商银行信用卡购车专项分期付款合同、抵押合同》、《担保承诺函》、代偿凭证、转款凭证等在卷佐证，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 本院认为：原告百莫行公司与被告宋华兵签订的《汽车按揭贷款服务合同》、原告向工行望江路支行出具的《担保承诺函》、工行望江路支行与被告宋华兵签订的《信用卡购车专项分期付款合同、抵押合同》，均系当事人的真实意思表示，主体适格，合同内容合法且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。合同双方均应按合同约定行使权利并履行义务。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”因此被告宋华兵作为债务人，在原告百莫行公司代为偿还借款后向其追偿时，理当偿还上述借款本息等。由于被告宋华兵未能清偿债务的行为，导致原告予以代偿，现原告要求其偿还代偿的信用卡透支款本息167216.97元的请求，符合法律规定及合同约定，本院予以支持。由于合同约定代偿款违约金按日千分之一计算过高，现原告自愿调整为自垫付之日按月利率2%计算违约金，符合法律规定且未超过合同约定，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 被告宋华兵于本判决生效之日起十日内支付原告安徽百莫行贸易有限公司代偿款167216.97元及违约金（违约金计算方式：以代偿款60974.4元为基数，自2016年4月25日起；以代偿款106242.57元为基数，自2016年9月23日起均按照年利率24%计算至代偿款实际付清之日止）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2903元，由被告宋华兵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  黄玮 二〇二〇年三月二十三日 书记员  陈姗 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。