上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0116民初837号原告：骆某某，女，1984年2月17日出生，汉族，住浙江省临海市。委托诉讼代理人：潘某某，男。被告：冯某某，男，1995年10月30日出生，汉族，住上海市金山区。委托诉讼代理人：蒋思思，北京市京师(上海)律师事务所律师。原告骆某某与被告冯某某合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案原告骆某某及其委托诉讼代理人潘某某，被告冯某某及其委托诉讼代理人蒋思思到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告骆某某向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告30,000元。事实与理由：2018年12月26日，原告与被告及案外人杨某某签订《共同投资协议书》一份，因为原告、被告及案外人的法律知识有限，从网上下载了内容是成立股份公司的合同文本，但真实意思是原告以为被告经营的“Mars酒吧”进行装修、购买设备器材等形式作为投入，与被告及杨某某三方共同经营该酒吧，并约定原告的投入份额占比三分之一，三方形成了事实上的合伙关系。合同签订后至2019年1月15日三方共同经营“Mars酒吧”期间，因为财务不明等问题，导致各方无法继续合作。2019年2月23日，原、被告签订《退股协议》一份，被告承诺将原告的份额退还，2019年3月10日支付7,600元，剩余30,000元于2019年3月31日付清。同日，被告向原告出具《欠条》一张，确认结欠原告上述款项。2019年3月10日，被告通过案外人杨某某的微信向原告转款7,600元，剩余30,000元款项至今没有支付。原告为维护自身合法权益，故涉讼。被告冯某某辩称，不同意原告诉请。首先，2018年12月26日，原告、被告及案外人杨某某签订《共同投资协议书》约定三方共同运营上海焦焱餐饮有限公司(以下简称焦焱公司)，该公司系成立于2017年9月18日的有限责任公司，注册资本为50万元(未实缴)，2018年12月26日三方协议投资焦焱公司时，该公司登记的股东为焦朱豪(持股比例30%)，冯某某(持股比例70%)。焦朱豪于2017年9月至2018年1月实际经营该公司，2018年1月后退出了经营，但未进行股东的变更登记。本案所涉的共同投资协议签订后，原告已经成为了焦焱公司的股东，参与了公司的经营，但是原告并没有实际缴纳注册资本，认缴的股权没有支付对价，无权要求退回出资款。其次，根据公司法的相关规定，公司章程对股权转让有约定的情况下应当遵循章程约定，三方《共同投资协议书》应视为公司章程性质，该协议书第四条第六款约定股权的处分需要由投资三方同意方可进行，原告退股属于股权变动的性质，《退股协议》只有原、被告的签字，杨某某并未签字，视为杨某某不同意原告退股，因此退股协议并未生效。最后，目前三方均已退出公司的经营，经营期间公司的房租、水电费、工人工资、装修、经营用品采购等运营成本均由被告支付，被告合计为焦焱公司的经营支出735,627.52元，目前公司仍有较大亏损，亏损部分应由原告、被告及杨某某按照出资比例共同承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，原告提交的证据1、证据2中的《退股协议》及被告提交的证据1、6，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认证如下：原告证据2中的《欠条》，被告虽不认可欠条的内容，但不否认其签字的真实性，被告未提出证明该欠条系原告伪造的证据，且该欠条内容与原告其他证据能够互相印证，对该欠条本院予以采纳；原告证据3中的明细账系原告单方面制作，真实性无其他证据佐证，本院不予采纳；对于原告证据3中的手机APP截屏，被告认可其真实性，但认为与本案没有关联，本院注意到该证据内容显示原告购买音乐器材设备、装饰装修物品等，从采购物品内容来看系酒吧经营之需要，与本案具有关联，故本院予以采纳；被告证据2、3、4、5、7、8无其他证据相佐证，无法证明与本案具有关联性，本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月26日，冯某某作为甲方与作为乙方的骆某某、作为丙方的杨某某签订《共同投资协议书》一份，约定就各方共同出资并由甲方以其名义受让(空白)股权，并作为发起人参与(空白)的发起设立事宜；甲方冯某某，股份比例三分之一；乙方骆某某，股份比例三分之一；丙方杨某某，股份比例三分之一；共同出资人的出资总额为(空白)元，其中，各方出资分别为：甲方出资(空白)元，占出资总额的(空白)%，乙方出资(空白)元，占出资总额的三分之一，丙方出资(空白)元，占出资总额的(空白)%。共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损；共同投资人委托甲方代表全体投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：……收集共同投资所产生的孳息并按照本协议有关规定处置；共同投资的下列事务必须经全体投资人同意：转让共同投资于股份有限公司的股份，以上述股份对外出质，更换事务执行人。该协议由冯某某、骆某某和杨某某三方签字，并由焦焱公司加盖公章。2019年2月23日，骆某某与冯某某签订《退股协议》一份，载明：将骆某某30%股份退还，将在3月10日付7,600元，其余3万将在3月31日前付清。另，冯某某向骆某某出具《欠条》一份，载明：于2018年12月23日向骆某某借37,600元，还款计划如下，2019年3月9日先还7,600元，2019年3月30日还30,000元，该欠条由冯某某签字。另查明，焦焱公司系成立于2017年9月18日的有限责任公司(自然人投资或控股)，成立时登记的法定代表人为冯某某，股东为冯某某及焦朱豪。2019年4月23日，焦焱公司的法定代表人由冯某某变更为屈灵丽，股东由冯某某及焦朱豪变更为屈灵丽，同日该公司企业类型变更为自然人独资的有限责任公司。诉讼中，案外人杨某某作为《共同投资协议书》中的第三方前来本院，本院根据其陈述内容制作了相应的谈话笔录。杨某某表示，“Mars酒吧”最早由被告冯某某经营，经营到后来没有钱了，其正好有空就向被告提出共同经营，当时原告的委托诉讼代理人潘某某也向其提出可以装修酒吧，作为向酒吧的投入资金，以后参与酒吧分红。随后，其向被告转达了原告参与经营的意愿，被告也同意原告加入由三方共同经营酒吧。刚开始，大家没有签订书面协议，也没有成立股份公司或者向焦焱公司入股的意思，后来原告不放心要求签订书面合同，所以从网上下载了合同文本，故2018年12月26日三方签订了《共同投资协议书》。后，原告要求退出经营，其和冯某某均不同意，但原告和其代理人天天来酒吧大吵大闹，为了能够继续经营酒吧，本着息事宁人的态度于2019年2月23日签订了《退股协议》。因酒吧营业额由被告收取，故签订退股协议的意思是由其支付7,600元，剩余的30,000元由被告冯某某支付，其已经于2019年3月10日将7,600元支付给原告。其认为鉴于“Mars酒吧”租赁的房屋被房东收回，实际不再经营，三方已经没有合作基础。本院认为，原、被告及案外人杨某某于2018年12月26日签订的《共同投资协议书》文本内容显示三方发起设立一家股份公司，但没有明确股份公司的名称，注册资本等重要事项，庭审中原、被告也表示协议书签订后三方并未成立过任何股份公司，显然三方签订该协议的真实意思并非设立股份公司。关于该投资协议书，原告认为其真实意思是以装修、购买设备等形式作为投入，与被告及案外人杨某某共同经营“Mars酒吧”，而被告辩称，三方签订协议的真实意思是原告及杨某某向焦焱公司入股，因为协议上有焦焱公司盖章。对此本院认为，被告的辩称意见不足以被采信。首先，原、被告及案外人杨某某签订《共同投资协议书》载明三方的股份比例均为三分之一，而在签订该协议时，焦焱公司的股东为被告和焦朱豪，被告仅持股70%。若原告和杨某某签订协议书的意思是受让被告股权从而达到入股焦焱公司的目的，则被告无法将不属于自己的股权转让给原告及杨某某。对此被告解释为，焦焱公司原股东焦朱豪于2018年1月之后退出了公司，但未进行变更登记。根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告对上述该说法未提供相应依据，本院不予采信。其次，焦焱公司从未将原告及杨某某登记为公司股东，也未置备股东名册，原告共同经营期间焦焱公司未形成过股东会决议，也未向原告分红，无证据表明原告成为焦焱公司的股东。另外，结合庭审中被告陈述“Mars酒吧”曾由其经营的事实，综合原、被告提交的证据及法庭查明的事实，可以认定原告、被告及案外人杨某某形成了事实上的合伙法律关系。原告、被告与案外人杨某某共同经营“Mars酒吧”，现因剩余退伙款项支付问题发生争议，故本案案由应为合伙协议纠纷。原、被告虽未签订书面合伙协议，协议书中也未明确退伙费用，但是2019年2月23日，原、被告签订的《退股协议》明确载明退还原告“股份”，并分期归还37,600元，该协议由被告签字，系其真实意思表示，可以认定被告同意原告退出合伙，案外人杨某某作为合伙一方已经按照《退股协议》的约定实际支付了原告第一期款项7,600元，视为对该《退股协议》认可。另外，原告以装修、购买设备器材物品的形式作为投入的合伙份额，《退股协议》中明确了被告退还给原告的金额，且未载明双方对酒吧的经营损失尚未处理，在退股协议签订后至本案诉讼长达近一年的期间内，各方亦未达成其他协议对此予以补充约定，有理由认为《退股协议》载明的退还原告之金额系各方对合伙期间经营费用的结算。综上，被告签订《退股协议》后应履行其承诺，按期支付原告相应款项。故原告主张被告支付剩余退伙款项的诉讼请求于法不悖，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告冯某某于本判决生效之日起十日内支付原告骆某某30,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计275元，由被告冯某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  刘侃二〇二〇年三月二十七日书记员  杨程附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。二、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。