广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初38080号原告卢明，男，汉族，1983年2月17日出生，住址广东省深圳市罗湖区，委托代理人谭晶文，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告深南创业投资（深圳）有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）,统一社会信用代码91440300MA5DGT3702。法定代表人于丹。委托代理人李朋灏，男，汉族，1994年9月16日出生，住址河南省长葛市，被告深南控股（深圳）有限公司，住所地深圳市福田区福田街道金田路2030号卓越世纪中心4号楼2905，统一社会信用代码914403003594504979。法定代表人张嘉兴。被告张嘉兴，男，汉族，1994年1月4日出生，住址河北省承德市兴隆县，原告卢明诉被告深南创业投资（深圳）有限公司（以下简称深南创业公司）、深南控股（深圳）有限公司(以下简称深南控股公司)、张嘉兴合同纠纷一案，本院于2019年7月6日立案受理后，依法组成合议庭于2019年11月21日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人谭晶文，被告深南创业公司的委托代理人李朋灏到庭参加诉讼，被告深南控股公司和被告张嘉兴未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2018年1月8日，原告与被告深南创业公司签订《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业(有限合伙）私募基金合同》（合同编号：SNCT-CYYH-80073-B，以下简称《基金合同》)，约定深南创业公司作为募集机构，发起设立“深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）”，深南创业公司作为普通合伙人、执行事务合伙人，原告投资金额为60万元，用于定向投资拍摄电视剧《曹操》及电影《福星旅行团》，获取出品后的溢价收益，投资期限为12个月，业绩比较基准（年化）6%+X。同日，深南控股公司与原告签订《深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）回购协议》（合同编号：SNCT-CYYH-80073-B，以下简称《回购协议)，约定深南控股公司按照协议约定条件回购原告持有的深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）的出资份额，对应金额为人民币60万元。2018年1月12日，原告按约将60万元投资款汇入深南创业公司指定账号，起息日期为2018年1月13日，到期日期为2019年1月8日。投资期限到期后，深南创业公司启动赎回方案，计划在2019年5月31日之前完成赎回，承诺赎回等待期向原告支付滞纳金，滞纳金以年化12%计算。2019年5月8日，被告深南创业公司、深南控股公司的实际控制人被告张嘉兴向原告出具《还款协议》，承诺其将按计划分6期退还原告60万元投资款本金（利息另行约定），同时被告深南创业公司、深南控股公司作为连带责任保证人。上述两份协议签订后，三被告均未履行还款义务。原告认为，原告与各被告签订的《基金合同》《回购协议》《还款协议》系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，各方应当严格按照协议约定全面履行自己的义务。现各被告在协议约定期限内未能退还投资本金，也未回购、赎回基金份额的行为，严重损害了原告的合法权益。据此，请求人民法院判令：1、被告深南创业公司、张嘉兴退还投资款本金60万元；2、被告深南创业公司、张嘉兴支付少付的利息8975.35元；3、被告深南创业公司、张嘉兴支付滞纳金2446元（按年化12%计算，从2019年2月1日起算暂计至2019年6月6日）；4、各被告支付律师代理费4万元；5、被告深南控股公司对上述事项承担连带责任；6、各被告承担本案的全部诉讼费、保全费、保全担保费。在庭审中原告变更诉讼请求为：1、被告深南控股公司按照回购协议的约定向原告支付有限合伙份额回购款60万元，被告深南创业公司和被告张嘉兴承担连带责任；2、被告深南创业公司支付少付的利息8975.35元，被告深南控股公司和被告张嘉兴承担连带责任；3、被告深南创业公司和被告深南控股公司支付违约滞纳金2446元（按年化12%计算，从2019年2月1日起算暂计至2019年6月6日）；4、各被告支付律师代理费4万元；5、各被告承担本案的全部诉讼费、保全费、保全担保费。被告深南控股公司和被告张嘉兴未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。被告深南创业公司答辩称，1、原告与其之间的纠纷为合伙协议纠纷，不是委托理财合同纠纷。2、合伙协议与回购协议约定风险由其承担，排除了风险共担原则，违反了法律的强制性规定，属于无效条款。经审理查明，被告深南控股公司的法定代表人为被告张嘉兴，被告深南创业公司系被告深南控股公司的全资子公司。2018年1月8日，原告（投资者）与被告深南创业公司（管理人）签署《深南壹号私募基金合同》（合同编号：SNCT-CYJJ-80095-B，以下简称涉案基金合同），其中深圳市深南壹号投资合伙企业（有限合伙）合伙协议书部分约定原告（有限合伙人）与被告深南创业公司（普通合伙人）共同设立深圳市深南壹号投资合伙企业（有限合伙），合伙目的是募集用于定向投资深南系一年内拟投资的赛道标的首款，投资路径为深南系壹号投资合伙企业到同深创盈壹号、贰号、叁号，回款路径为同深创盈壹号、贰号、叁号到深南系壹号投资合伙企业，且有限合伙人优先分配收益，认购金额500万（不含）以下的，12个月投资期限的业绩比较基准（年化）为12%，收益分配为按月付息（21号），到期后回购投资本金和最后一笔业绩比较基准，自有限合伙人投资款支付到有限合伙企业指定账户次日起，有限合伙人根据不同的出资金额按年化收益率享受投资收益。原告与被告深南创业公司在合伙协议书上签章确认。随附个人收付款业务回单，显示2018年1月12日，原告以其平安银行尾号7687账户向深圳市深南系集合共享投资合伙企业（有限合伙）账户转账60万元。深圳市深南壹号投资合伙企业（有限合伙）有限合伙份额认购书显示原告认购金额为60万元，投资期限为12个月。同日，原告（乙方、被回购方）与被告深南控股公司（甲方、回购方）签订《深南壹号私募基金回购协议》（合同编号：SNCT-CYJJ-80095-B，以下简称涉案回购协议），协议主要内容为：鉴于深圳市深南壹号投资合伙企业（有限合伙）是由甲方全资子公司“深南创业投资（深圳）有限公司”发起并担任普通合伙人及执行事务合伙人的合伙企业。乙方作为合伙企业的有限合伙人，实际缴付了认购有限合伙出资份额的60万元。为保护乙方的投资收益，甲方自愿回购乙方的上述出资份额【回购价格=乙方实际出资额+乙方应得业绩比较基准（年化12%）-乙方已从合伙企业获得的任何分配款】。同年1月12日，深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）（以下简称“同深创盈”）向原告出具《股权认购出资确认函》，确认被告深南创业公司作为深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）的管理人，已收到原告（有限合伙人）的出资资金60万元，收款时间为2018年1月12日，投资期限为12个月，款项用于拍摄制作电视剧《曹操》及电影《福星旅行团》，获取出品后的溢价收益。同日，深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）向原告出具《收益分配通知书》，载明每季度向原告支付固定收益（13号），到期后一次性返还本金和分红收益，业绩比较基准为年化6%+X（X为项目净收益的60%）。2019年1月8日，深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）向原告出具《项目赎回确认函》，载明因投资标的深南创投影视投资基金（创盈壹号）延期拍摄，深圳市同深创盈壹号投资合伙企业（有限合伙）赎回原告的出资认购份额60万元，赎回份额分批汇款等待期内公司以年化12%作为滞纳金。2019年5月8日，被告张嘉兴（甲方）与原告（乙方）就返还原告投资款事宜签订《还款协议》，主要内容为：一、甲方返还乙方投资本金60万元，甲方按计划分期还款方案如下：1、甲方于2019年5月31日前向乙方支付10万元；2、甲方于2019年6月30日前向乙方支付10万元；3、甲方于2019年7月31日前向乙方支付10万元；4、甲方于2019年8月31日前向乙方支付10万元；5、甲方于2019年9月30日前向乙方支付10万元；6、甲方于2019年10月31日前向乙方支付10万元。二、所投项目的利息计算方式参照原投资合同约定的标准。三、被告深南控股公司和被告深南创业公司为上述付款承担共同连带责任保证。甲方和乙方在落款处签名确认，被告深南创业公司和被告深南控股公司亦盖章确认。2019年6月6日，同深创盈（甲方一）、被告深南创业公司（甲方二）、被告深南控股公司（甲方三）与原告签订《补充协议书》，主要内容为因甲方二收到乙方60万元投资款后未按合同退还投资项目本金及支付收益，且甲方一、二、三的实际控制人被告张嘉兴与乙方签署还款协议但未履行，现各方达成如下协议：1、……甲方三除应当继续履行外，还应当承担本金金额20%的违约责任……。被告深南控股公司和被告创业公司为上述本金、收益、利息、违约金承担连带责任保证。各方均在落款处签章确认。2019年5月8日，原告委托北京市盈科（深圳）律师事务所代理本案诉讼并为此支付律师代理费4万元。庭审中，原告主张利息已支付三个季度，最后一个季度（2018年10月13日至2019年1月12日）未支付并按年利率6%主张，被告对此事实予以确认。以上事实，有原告提交的证据及庭审笔录予以证明。本院认为，原告与被告深南创业公司之间签署的涉案合伙协议对投资金额、投资期限、年化利率等事项作出了明确的约定，该协议名为合伙实为借贷，原告与被告深南创业公司在合同中约定的投资本金以及投资收益视为借款本金（60万）和借期内的利息（年利率12%）。被告深南创业公司抗辩称系合伙协议纠纷的意见，本院不予采纳。被告深南控股公司与原告签订《回购协议》以及被告张嘉兴与原告签订《还款协议》均构成债的加入，故三被告应共同偿还原告的债务。原告主张被告方返还本金60万元并按照年利率6%的标准支付自2018年10月13日起至2019年1月12日期间的利息8975.35元，符合法律规定，可予支持。原告主张被告方按照年利率12%的标准计算自2019年2月1日起至被告方履行债务之日起的滞纳金（即逾期利息），亦符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的律师费、保全担保费，该两项诉求没有合同和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条规定，判决如下：一、被告深南创业投资（深圳）有限公司、被告深南控股（深圳）有限公司、被告张嘉兴应在本判决发生法律效力之日起十日内共同偿还原告卢明自2018年10月13日起至2019年1月12日期间的利息8975.35元；二、被告深南创业投资（深圳）有限公司、被告深南控股（深圳）有限公司、被告张嘉兴应在本判决发生法律效力之日起十日内共同偿还原告卢明借款本金60万元以及逾期利息（以60万元为基数，按照年利率12%标准自2019年2月1日起计至被告履行债务之日止）；三、驳回原告卢明的其他诉讼请求。本案案件受理费10314元，保全费3777.1元（已由原告预交），由原告负担865.3元，由被告深南创业投资（深圳）有限公司、深南控股（深圳）有限公司、张嘉兴负担13225.8元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 黄  文  勇人民陪审员 何  小  娟人民陪审员 周  伟  群二〇二〇年三月九日书 记 员 陈敏倩（代）