江苏省海安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0621民初5201号 原告：海安开发区中小企业融资担保有限公司，住所地海安市开发区东湖路1号。 法定代表人：储呈平，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人:陈海龙，江苏苏律律师事务所律师。 委托诉讼代理人:张立新，江苏钻石律师事务所律师。 被告：海安华鑫珠宝首饰有限公司，住所地海安市高新区江海西路58号，统一社会信用代码91320621581060115G。 法定代表人：邓鹰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：史建华，该公司经理。 被告：丁红，女，1966年7月15日出生，住海安市高新区。 被告：南通华瑞铸造材料有限公司，住所地海安市高新区园庄村四组30号，统一社会信用代码91320621790856590T。 法定代表人：史建华，该公司经理。 被告：史建华，男，1965年7月24日出生，住海安市高新区。 被告：江苏拓景机械有限公司，住所地海安市开发区北海路（204国道东侧），统一社会信用代码913206215629537789。 法定代表人：吉宜春。 被告：陈勇，男，1967年10月30日出生，住海安市高新区。 被告：谢晓丽，女，1982年2月12日出生，住海安市。 被告：南通市大福饲料有限公司，住所地海安市开发区佘庄村5组，统一社会信用代码91320621703743708M。 法定代表人：杨立建，该公司执行董事兼总经理。 被告：杨立建，男，1967年10月17日出生，住海安市。 原告海安开发区中小企业融资担保有限公司（以下简称担保公司）与被告海安华鑫珠宝首饰有限公司（以下简称华鑫公司）、丁红、南通华瑞铸造材料有限公司（以下简称华瑞公司）、史建华、江苏拓景机械有限公司（以下简称拓景公司）、陈勇、谢晓丽、南通市大福饲料有限责任公司（以下简称大福公司）、杨立建追偿权纠纷一案，本院于2019年8月5日立案受理，依法适用普通程序,于2019年11月29日公开开庭进行审理。原告担保公司委托诉讼代理人陈海龙，被告华瑞公司法定代表人、华鑫公司委托诉讼代理人史建华（同为本案被告），被告陈勇到庭参加诉讼，被告拓景公司、谢晓丽、大福公司、杨立建经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告担保公司请求法院判令：1.被告华鑫公司立即给付代偿款本金10079032.4元；2.被告华鑫公司给付原告利息损失（按年利率7.0325%，自2016年8月3日至实际给付之日止）；3.被告华鑫公司支付律师代理费375300元；4.被丁红、华瑞公司、史建华、拓景公司、陈勇、谢晓丽、大福公司、杨立建对被告华鑫公司上述给付义务承担连带清偿责任。事实及理由：2015年8月3日，被告华鑫公司向南京银行股份有限公司南通分行（以下简称南京银行）借款1000万元，并与该行签订《人民币流动资金借款合同》一份，原告为华鑫公司的上述借款提供连带责任保证，并与南京银行签订《保证合同》一份。由被告丁红、华瑞公司、史建华、拓景公司、陈勇、谢晓丽、大福公司、杨立建就原告对上述借款提供的担保向原告提供最高额反担保，均与原告签订了《最高额反担保保证合同》、《最高额第三人反担保保证合同》，合同对反担保范围、代偿利息损失的计算标准等均进行了约定。后因华鑫公司无法按时偿还所借款项，经南京银行墩促，截止2016年8月3日，原告担保公司代华鑫公司向南京银行偿还借款及利息共计10079032.4元，代偿后华鑫公司、华瑞公司、史建华就上述代偿款出具了承诺书，但各被告均未予归还，故引发诉讼。 被告华瑞公司、史建华辩称：担保公司诉讼华鑫公司的债务已转给华瑞公司，有债权确认函证明。 被告陈勇辩称：1.案涉担保已过期，当时我以法定代表人身份签字，第三人反担保人合同中甲方没有我的名字；2.案涉借款是华瑞公司借款，也是华瑞公司使用的，我签字只是一个形式，不承担承担担保责任。 被告拓景公司、谢晓丽、大福公司、杨立建未答辩，亦未提供证据。 经审理查明：2019年6月25日,本案原告担保公司名称由海安县开发区中小企业信用担保有限公司变更为海安开发区中小企业融资担保有限公司。 2015年1月26日,保证人担保公司与南京银行签订《最高额保证合同》一份，约定担保公司为南京银行与华鑫公司之间形成的最高债权额合同及其合同项下的具体业务合同提供最高额连带责任保证担保；被担保主债权为自2015年1月26日起至2016年1月25日间形成的最高债权本金余额1000万元；担保范围为债权本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、损害赔偿金及实现债权发生的费用等。 2015年7月28日，反担保人大福公司、拓景公司、丁红、史建华、杨立建、陈勇，借款人华鑫公司与担保人担保公司签订编号为（2015）开保字第070号－1《最高额第三人反担保保证合同》一份，约定担保公司于2015年8月3日起至2016年8月3日止，在金融机构实际形成的流动资金借款或最高额授信额总计最高额1000万元，并因此签订一系列债权债务合同，担保公司同意在此期间的最高限额内为华鑫公司借款或授信业务担保，为保证上述合同的履行，反担保人自愿以其所有的全部财产向担保公司提供不可撤销无限连带责任反担保；反担保期间自2015年8月3日起至反担保债务实际清偿日止；反担保范围为主合同保证合同项下所发生的全部债务，包括但不限于债务的本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、担保人代偿所垫资金的银行利息损失（按同期商业银行贷款利息标准计算）及实现债权的费用等。反担保人大福公司、拓景公司、丁红、史建华、杨立建、陈勇均在合同反担保人处签名、盖章。 2015年7月28日，反担保人华瑞公司、谢晓丽，借款人华鑫公司与担保人担保公司签订编号为（2015）开保字第070号－2《最高额第三人反担保保证合同》一份，约定担保公司于2015年8月3日起至2016年8月3日止，在金融机构实际形成的流动资金借款或最高额授信额总计最高额1000万元，并因此签订一系列债权债务合同，担保公司同意在此期间的最高限额内为华鑫公司借款或授信业务担保，为保证上述合同的履行，反担保人自愿以其所有的全部财产向担保公司提供不可撤销无限连带责任反担保；反担保期间至反担保债务实际清偿日止；反担保范围为主合同保证合同项下所发生的全部债务，包括但不限于债务的本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、担保人代偿所垫资金的银行利息损失（按同期商业银行贷款利息标准计算）及实现债权的费用等。 2015年8月3日，借款人华鑫公司与担保公司签订一份编号为（2015）开保字第070号《最高额反担保保证合同》，约定担保公司同意为华鑫公司与南京银行签订的A04003161501260009最高债权额合同的履行提供保证担保；担保公司为华鑫公司提供的担保债务本金最高额不超过1000万元；华鑫公司同意以其所有财产向担保公司提供连带责任反担保保证，反担保的期间自担保公司为华鑫公司向银行担保开始至华鑫公司所欠担保公司担保的债务全部还清之日止；反担保保证范围为主合同保证合同项下所发生的全部债务，包括但不限于债务的本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、担保人代偿所垫资金的银行利息损失（按贷款银行贷款利息标准计算）及实现债权的费用等。 2015年8月3日，被告华鑫公司与南京银行签订《人民币流动资金借款合同》一份，约定华鑫公司向南京银行借款1000万元；借款期限自2015年8月3日起至2016年8月3日止；借款利率为固定利率7.0325%,借款期间内,该利率保持不变;按月结息，结息日固定为每月第20日;本合同为编号为A04003161501260009《最高债权额合同》项下的具体业务合同。 同日，南京银行向华鑫公司发放借款1000万元，形成借款借据一份,载明借款金额为1000万元;借款利率为月息5.86‰;到期日2016年8月3日。 上述借款到期后，因华鑫公司未按约归还借款本息，原告担保公司于2016年7月21日代偿利息51683.79元，2016年8月3日代偿本息计10027348.61元，合计代偿10079032.4元。原告代偿后，主债务人、反担保人均未予归还。原告担保公司主张代偿利息损失的计算标准按案涉贷款发放银行南京银行同期贷款利率7.0325%计算。 另查明：2017年10月12日，被告华鑫公司、华瑞公司、史建华向原告担保公司出具承诺书一份，载明“本人目前欠担保公司代偿款本息约2000万元（代偿款1676万元，其中南京银行1007万元、江苏银行450万元、浙商银行219万元），对担保公司享有该项债权本人确认。本人承诺积极组织还款还清上述债务，具体还款计划：1、自2017年10月至2017年12月每月以现金方式还款5万元；2、从2018年1月至6月每月还款10万元，2018年7月至12月每月还款40万元，保证在2018年还款额度达300万元；3、自2019年起每月还款额逐渐增加，力争三年还清”。上述承诺出具后，被告华鑫公司、华瑞公司、史建华未予履行。 2018年8月22日，原告担保公司与华鑫公司、华瑞公司间形成债权确认函一份，债权确认函，其中载明：华鑫公司：贵公司于2015年8月13日与南京银行签订流动资金借款合同，借款金额为1000万元，至2016年8月3日到期，2016年8月4日我公司代偿10079032.4元，截止2018年8月20日，按照约定的代偿利率计息，贵公司尚欠我公司代偿款利息3754440元（实际利息按具体还款日期计算），共欠13833472.4元。请贵公司在接到此函之日立即对我公司享有的上述债权予以确认，并筹集资金还清代偿款本息。如仍不能清偿代偿款本息，我公司亦将根据委托担保合同及反担保合同的约定，依法提起诉讼。经三方协商确定，上述债务由南通华瑞铸造材料有限公司归还”。债权确认函下方为“回执”，回执载明“现已收到担保公司于2018年8月22日送达的债权确认函一份，我公司对贵公司享有上述债权确认无误，并将筹集资金偿还本息，如不能还清，愿承担相应法律责任”，该回执签章处由华瑞公司加盖印章。 另查明，原告担保公司为案涉诉讼与江苏钻石律师事务所、江苏苏律律师事务所签订民事委托代理合同各一份，并向江苏钻石律师事务支付律师代理费375300元。华瑞公司为史建华投资的自然人独资企业。 以上事实，有人民币流动资金借款合同、最高额保证合同、最高额反担保保证合同、南京银行代偿说明书、情况证明、进账单、委托代理合同、代理费专用发票、承诺书、委托代理合同、电子银行交易回单、增值税专用发票、债权确认函等及当事人庭审陈述在卷佐证，本院予以确认。 本案争议焦点为：一、债权确认函是否构成债务转移？二、反担保人责任的承担是否超过诉讼时效？ 本院认为：案涉合同均是当事人真实意思的表示，依法成立有效，各方当事人均应依法依约履行各自义务。 关于争议焦点一，债权确认函不构成债务转移。债务转移是免除原债务人履行债务的义务，原债务人脱离原债务关系。根据我国《合同法》第84条债务转移必须经债权人同意的规定，该项权利的放弃应当明示，如债权人并未明确同意原债务人退出原债务关系、不再承担履行债务义务，则应认定第三人所作出的承担债务的意思表示构成债务加入，而不构成债务转移。本案中，首先债权确认函抬头称谓为华鑫公司，被告华鑫公司作为主债务人的身份并未在函中予以变更；第二函中载明“请贵公司在接到此函之日立即对我公司享有的上述债权予以确认，并筹集资金还清代偿款本息。如仍不能清偿代偿款本息，我公司亦将根据委托担保合同及反担保合同的约定，依法提起诉讼。经三方协商确定，上述债务由华瑞公司归还”，该段内容构成三层意思表示，即确认债权、筹资还款；不能清偿，依担保合同诉讼；协商确定，华瑞公司归还。原告担保公司并未明确表示放弃要求被告华鑫公司承担还款的责任，并无债务转移的意思表示,原、被告亦没有达成债务转移合意，反之如三方确认债务转移，华鑫公司退出债权债务关系，则无需再要求华鑫公司确认债权及发出依据委托担保合同、反担保合同提起诉讼的警示。故本院认定债权确认函并不构成债务转移，借款人华鑫公司仍应依法承担合同约定的还款责任。 关于争议焦点二，保证人保证责任的承担未超过诉讼时效，应依约承担反担保责任。根据反担保合同约定反担保期间至反担保债务实际清偿之日止，依法应认定反担保期间为2年，原告担保公司代偿时间为2016年7月21日、2016年8月3日，债务人华鑫公司、反担保人华瑞公司、史建华于2017年10月12日向担保公司出具承诺书，又于2018年8月22日与原告担保公司协商达成债权确认函，该两份材料的形成背景应为担保公司主张权利的前提之下，应认定担保公司在反担保期间向反担保人史建华、华瑞公司主张过担保责任，保证合同诉讼时效应从2017年10月12日起计算。债权人在保证期间内向部分连带共同保证人主张权利的行为，其法律效力应及于其他保证期间尚未届满的连带共同保证人，债权人向部分连带责任共同保证人主张权利产生的开始计算保证合同诉讼时效的法律后果对其他连带保证人同样发生效力，故本案原告主张各反担保人承担保证责任不超过诉讼时效，各反担保人应依约承担连带清偿责任。反担保人承担保证责任后，有权向债务人华鑫公司追偿。 综上，原告担保公司作为担保人，因借款人华鑫公司未按约履行还款义务而承担担保责任，向南京银行代为偿还所欠借款本息，原告担保公司有权依法向债务人华鑫公司追偿。被告华鑫公司应归还原告担保公司代偿款10079032.4元，并支付自代偿之日起计算的利息损失，原告主张利息损失计算标准按南京银行出借贷款年利率7.0325%计算，符合合同约定及法律规定，本院应予支持。原告担保公司为实现债权支付律师代理费375300元，亦符合合同约定及相关收费标准，被告华鑫公司亦应按约承担。被告丁红、史建华、华瑞公司、拓景公司、陈勇、谢晓丽、大福公司、杨立建对华鑫公司的上述债务均应依约承担连带反担保责任。被告拓景公司、谢晓丽、大福公司、杨立建经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提供证据，放弃对事实抗辩、对证据质证的权利，不利后果依法由其自行承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第二十六条第二款，第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条、第三十二条第二款、第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告海安华鑫珠宝首饰有限公司给付原告海安开发区中小企业融资担保有限公司代偿款本金人民币10079032.4元及利息（以本金10079032.4元，自2016年8月3日起按年利率7.0325%计算至实际给付之日）。 二、被告海安华鑫珠宝首饰有限公司偿付原告海安开发区中小企业融资担保有限公司律师代理费损失375300元。 上述一、二两项，被告海安华鑫珠宝首饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内履行完毕。 如被告海安华鑫珠宝首饰有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、被告丁红、南通华瑞铸造材料有限公司、史建华、江苏拓景机械有限公司、陈勇、谢晓丽、南通市大福饲料有限责任公司、杨立建对被告海安华鑫珠宝首饰有限公司上述第一、二项给付义务承担连带清偿责任。 案件受理费97285（已由原告预缴），由被告海安华鑫珠宝首饰有限公司、丁红、南通华瑞铸造材料有限公司、史建华、江苏拓景机械有限公司、陈勇、谢晓丽、南通市大福饲料有限责任公司、杨立建负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费97285元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。 审 判 长  吴广华 人民陪审员  夏爱琴 人民陪审员  李 明 二〇二〇年三月十一日 书 记 员  陈小敏