湖南省溆浦县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1224民初1724号原告：瞿绍义，男，1964年11月8日出生，汉族，户籍所在地溆浦县，现住溆浦县。委托诉讼代理人：郑勇，湖南民海律师事务所律师。特别授权。被告：溆浦县金典图文广告，经营场所湖南省溆浦县卢峰镇解放街，统一社会信用代码92431224MA4LJPXDID。经营者：张丽丽，女，1985年7月7日出生，汉族，个体工商户，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：叶育欣，男，1982年3月15日出生，汉族，个体工商户，住湖南省新化县。系张丽丽丈夫。委托诉讼代理人：戴雄同，湖南湘鼎律师事务所律师。特别授权。原告瞿绍义与被告溆浦县金典图文广告（以下简称图文广告）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月15日公开开庭进行了审理，原告瞿绍义及其委托诉讼代理人郑勇、图文广告的委托诉讼代理人叶育欣、戴雄同均到庭参加诉讼。鉴定期限4个月不计入审限。本案现已审理终结。瞿绍义向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、精神损失费、鉴定费、交通费合计人民币116617.5元（残疾赔偿金36698元×20年×0.1＝73396元；误工费按制造业计算59160元÷365×140天＝22696.5元；护理费60天×110元＝6600元；营养费60天×50元＝3000元；住院期间伙食补助费56天×100元＝5600元；精神损失费3000元；鉴定费（三期和伤残鉴定）1825元；交通费（增加628.7元长沙重新鉴定的费用）500元＋628.7元＝1128.7元；以上费用合计117246.2元）；2、本案案件受理费由被告承担。事实与理由：2018年9月30日被告因广告业务需要，找来原告和宋某（溆浦县长乐坊人）到溆浦县进行广告牌安装工作，工资为260元／天。2019年9月30日上午，原告与宋某安装好了一个棚的广告牌。中午时分，被告给原告和宋某送来午饭和矿泉水，并通知原告和宋某下午还需要安装两个棚的广告牌，催促原告和宋某下午要加快完工。下午，原告与被告安排的另外一个工作人员进行第二个棚的广告牌安装，宋某就去进行第三个棚的广告牌焊接工作。时至下午两点时分，原告在进行第二个棚的广告牌安装工作过程中，不慎从梯子上摔下来，导致身体严重受伤。事故发生后，原告被立即送往溆浦县人民医院进行救治。2018年10月4日，被告又将原告送往浏阳市卫生院进行住院治疗，2018年10月24日原告从浏阳市卫生院出院回家。原告回家后进行休养，然而浏阳市卫生院的医疗水平有限，导致原告所受之伤迟迟不能好转，原告又于2018年10月30日再次在溆浦县济民医院进行住院治疗，并于2018年12月1日出院。原告治疗终结完毕后，在溆浦县天铎司法鉴定中心进行了“三期”鉴定和伤残鉴定，鉴定结果显示：原告所受之伤构成十级伤残，误工期为140天、营养期为60天，护理期为60天。原告就赔偿问题曾多次与被告进行协商，然而被告只愿意承担原告所受之伤的医疗费用（已支付完毕），对于其他赔偿，被告却不愿意承担。原告迫于无奈，为维护自身利益只得向贵院起诉，恳请依法达成原告所有诉讼请求。图文广告辩称，请求依法驳回起诉，被告主体资格不适格，在事实上案外第三人湖南省第三工程公司才是诉讼主体，被告和原告直接受雇于第三人，原、被告不存在雇佣关系，只是分工不同，被告为第三人提供广告设计和材料，原告为第三人安装广告牌，事后由第三人结算和付报酬，事发后第三人主动积极配合，并要求原告向保险公司申报，我们也要求追加第三人，原告是在第三人安装广告牌时候恰逢钢筋工也在作业，钢筋工在作业时候误伤原告，事发后第三人的负责人与我们进行了沟通，第三人同意承担相关责任。从起诉状看原告故意隐瞒事实，将责任都推给被告。根据侵权责任法，原告的受伤第三人应该承担责任，请求依法驳回原告的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交的溆浦县金典图文广告个体工商户登记基本信息、溆浦县人民医院住院病案资料、浏阳市卫生院住院病案资料、浏阳市骨伤科医院ＣＴ检查报告单、溆浦县住院病案资料、怀化天铎司法鉴定所的鉴定发票、被告申请重新鉴定后原告做鉴定所花的费用（火车票4张、住宿费发票1张、的士费2张，伙食费票据2张）共计689元的合法性、真实性无异议，本院经核对上述票据，确认金额为688.5元予以并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告瞿绍义与被告图文广告是否存在雇佣关系。原告瞿绍义主张其与宋某系被告图文广告雇佣，两人的劳动报酬是每人每天260元，工资是由被告图文广告的经营者张丽丽支付，工作地点、场合均是由被告图文广告的经营者张丽丽安排指挥，工作过程中被告图文广告的经营者张丽丽有提供中饭和矿泉水。为证实其主张，原告申请证人宋某出庭。证人宋某当庭陈述：事发前卖材料的“老魏”打电话告诉证人，有家广告公司明天要两个人做广告牌，做点工，每人一天260元，只有一天的事做，去做事有人来接，宋某表示同意。第二天早上广告公司的老板（指被告席上的叶育欣）开车接证人和原告并送到花桥扶贫基地做广告牌，上午做完活后，老板送来饭和水，吃完中饭后原告和另一小伙子（老板的亲戚）就负责安装广告，证人在另一地做焊接，后来原告来证人处取楼梯，证人跟原告讲大家做事麻利点早做完早收工，这边需一个人来帮下。原告拿楼梯走了约十多分钟左右，小伙子（老板亲戚）就过来帮证人，两人做了十几分钟有人给小伙子打电话，小伙子接电话后告诉证人有人受伤，等证人赶到原告做事的地方，开始没有见到人，看到梯子搭在马櫈上面，证人问旁边扶贫基地做事的人，受伤的人在哪里，做事的人说在板下面盖着，证人打开后看到都是血大声哭起来，说怎么不抢救，不抢救就打车，后面才来人把原告扶上扶贫基地工地老板车上，证人上车扶着原告，原告被送到人民医院治疗。第二天，证人继续将第一天未完成的工作做完，张丽丽付了证人500元工资，证人还给原告代领了260元工资。被告对证人的当庭陈述的内容没有异议，但认为不能证明原告与宋某受雇于被告图文广告。本院认为，根据原告和证人的陈述，被告图文广告实际经营者张丽丽的丈夫叶育欣开车将原告和证人送至现场进行广告牌制作安装，工作中并送中餐和水，且支付证人实际两天的工资500元，支付被告工资260元，能确认被告图文广告雇佣原告瞿绍义和证人宋某。2、关于原告瞿绍义受伤的经过。瞿绍义陈述，2019年9月30日下午2时许，原告在进行第二个棚的广告牌安装工作过程中，不慎从梯子上摔下来，导致身体严重受伤。被告图文广告主张原告受伤系湖南省第三工程公司的工作人员碰到马櫈，马櫈倒在梯子上致原告从梯子上摔下，向本院提交原告住院期间的录音和原告的自述材料、宋某的录音、原告在司法所录音陈述、事故现场图、段某的调查笔录。原告方提出被告提交的录音资料未提交原始的载体，无法核实其真实性，原告的自述材料对原告受伤的原因没有直接证明，事故现场图为宋某拍摄的系案发后第二天拍摄，不能证明事发情况，证人段某没有出庭接受质询其证言不具有真实性。本院认为，被告提交的所有录音资料未提交原始载体，难以证明其真实性及完整性，本院不予采信。原告的自诉材料，系原告头部受伤后对受伤情况的陈述，是因马櫈倒在梯子上致原告从梯子上摔下，但没有陈述马櫈旁有其他人员。证人段某未出庭接受质询，其证言不予采信。事故现场图并不是案发当天所拍摄，而是第二天宋某继续工作时拍摄的，物件位置不是案发时原状，综上被告提交的证据难以证明马櫈是因湖南省第三工程公司的工作人员碰倒在楼梯上致原告受伤。3、原告的伤残等级和误工期、护理期、营养期。原告向本院提交怀天铎司鉴所[2019]临鉴字第37号司法鉴定意见书，证明原告瞿绍义伤残等级评定为十级伤残，误工期140天，护理期、营养期各60天，被告图文广告在本案审理过程中申请对瞿绍义的伤残等级进行重新鉴定，经双方协商选择湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定，湘芙蓉司鉴中心[2019]临鉴字第1107号司法鉴定意见书鉴定意见为被鉴定人瞿绍义L1椎体压缩性骨折，椎体压缩达1/3，评定为十级伤残。重新鉴定意见未推翻原鉴定意见，本院对原告提交的怀天铎司鉴所[2019]临鉴字第37号司法鉴定意见书予以采信。4、原告提交的房屋租赁合同，集体土地使用证、溆浦县卢峰镇迎宾社区居民委员会证明，同时原告申请证人张某出庭作证，证明原告从2014年开始一直居住于溆浦县（张家桥）179号的事实。被告提出房屋租赁合同签订于2014年4月1日距今5年，但从合同纸张成色看显然是事后制作，而且原告向法庭提交了两份原件这不符合常理，同时原告的户籍所在地距离县城不到10公里，原告没有在溆浦县城租赁房屋的需求，合同应不予认可。证人张某系原告妹夫，证人在法庭上接受被告询问时不知道与原告签订的租房合同的时间及合同原件在何处，后补签租房合同应是虚假的。本院认为，原告提交的溆浦县卢峰镇迎宾社区居民委员会证明没有出具人的签名，租房合同为案发后补签，出租人系原告妹妹的丈夫，难以证明原告2014年开始一直居住于溆浦县（张家桥）179号。5、原告提交申请证人金某出庭作证，证明原告事发前一直在溆浦县城内从事电工工作，证明原告收入情况。证人出庭陈述其在2015年经营金师傅钢材批发部的时候，原告给其做事，工资底薪5000元加提成，2018年后证人在县城没开钢材店，证人有时有事请原告做每天工资240元。被告提出金某的是虚假陈述，既然证人陈述跟原告是老板与员工的雇主关系，又放任原告承接其它业务，不符合常理，其证言不能作为认定本案事实依据。本院认为，证人金某出庭接受当事人的质询，与原告无利害关系，结合证人宋某的证言，能证明原告从2015年起长期在溆浦县城务工的事实，但不能证明原告收入情况。6、原告电焊工工作证明，证明原告一直从事电焊工工作。被告提出异议，本院认为该工作证明系原告在外务工时从事的工种，难以证明原告回溆浦县后长期从事的工种。7、原告提交的两张溆浦县人民医院门诊缴费凭据，证明原告受伤后在溆浦县人民医院治疗花门诊325元。被告提出异议，本院认为原告应凭该凭据打印出正式发票，原告未提交正式发票及门诊病历，无法证明原告是因何种原因门诊检查，本院不予采信。8、被告提交唐红伟微信记录，证明湖南省第三工程公司项目部前期垫付相关医疗费并要求原告向其项目部申报保险理赔提交申报理赔资料的基本事实。原告提出异议，这是张丽丽与唐红伟的聊天信息的截图，且被告没有提交证据证明唐红伟的身份，达不到原告的证明目的。本院认为，被告未提交相关证据证明唐红伟与湖南省第三工程公司项目部的关系，且信息来源于张丽丽手机，难以证明湖南省第三工程公司项目部前期垫付相关医疗费并要求原告向其项目部申报保险理赔提交申报理赔资料的事实。9、医疗费发票微信照片，证明被告垫付了15794.4元的治疗费的基本事实，另外湖南省第三工程公司项目部支付了6000元的票据在原告方的事实。原告当庭承认被告垫付了医疗费，但具体数额是多少不明确，否认收到湖南省第三工程公司项目部支付了6000元。庭审后原告提交溆浦县人民医院、济民医院、浏阳市卫生院的住院发票，浏阳市骨伤科医疗门诊发票、车费收据，自认溆浦县人民医院住院医疗费4280.38元由被告支付、浏阳市卫生院住院费用2467.3元中被告垫付了2000元，2018年10月4日被告还支付支架费2446.14元、门诊检查费80.8元和担架费用300元，去浏阳医院的救护车车费4500元是由被告支付的。被告共通过微信转账给原告7700元，原告用于交付济民医院医疗费4542.2元，浏阳社港镇卫生院门诊治疗费和从浏阳回家的车费2000元。本院认为，原告自认收到被告垫付7700元和被告支付的其他费用，及被告庭审后向本院提交的医疗费发票经本院审核可做定案依据，但照片不能证明湖南省第三工程公司项目部向原告支付了6000元。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年后，原告瞿绍义长期在溆浦县城打零工。2018年9月29日被告图文广告因承揽湖南省第三工程公司在溆浦县贫困户安置点的广告业务，找人联系原告瞿绍义和宋某，约好第二天去溆浦县贫困户安置点进行广告牌安装工作，定工资为260元／天。2019年9月30日早晨，被告图文广告经营者张丽丽的丈夫叶育欣开车送原告瞿绍义和宋某到工地，由原告瞿绍义与宋某安装户外工棚的广告牌，上午两人安装好一个工棚的广告牌。中午，叶育欣给原告瞿绍义和宋某送来午饭和矿泉水，并告知原告瞿绍义和宋某下午需要安装两个棚的广告牌，并增加一名工作人员。休息后由原告与另外一工作人员进行一个工棚的广告牌安装，宋某进行另一工棚的广告牌焊接。下午两点许，原告瞿绍义在进行广告牌最后安装时，因安装所用的马櫈高度不够，就到宋某处拿钢梯，拿梯子时宋某叮嘱原告加快工作进度，且这边需要人帮忙。原告瞿绍义拿回梯子后，就让另一工作人员去宋某所在工棚处帮忙，其独自上梯装订广告牌，在装订的过程中不慎从梯上摔下受伤。事故发生后，原告瞿绍义被立即送往溆浦县人民医院进行救治，入院诊断：1.头皮裂伤；2.Ｌ1腰椎压缩性骨折；3.全身多处软组织挫伤。住院期间，被告图文广告的经营者张丽丽认为浏阳市骨伤专科医院治骨伤技术好，与原告家人商量好，2018年10月4日被告图文广告的经营者张丽丽找来急救车送原告往浏阳市骨伤科医院治疗。被告图文广告的经营者张丽丽垫付了溆浦县人民医院的住院医疗费4280.38元、急救车车费4500元、骨伤科门诊费80.8元、胸腰椎体外支具费用2446.14元、担架费300元。当日瞿绍义未能入浏阳市骨伤科医院住院医疗，入浏阳市卫生院进行住院，在浏阳市卫生院住院期间，原告瞿绍义到浏阳市骨伤科医院予以门诊治疗检查，花门诊费用735.9元。2018年10月24日原告从浏阳市卫生院出院，花住院医疗费2467.2元，原告张丽丽垫付了2000元。原告未完全康复租车回家，花租车费2000元。原告瞿绍义回家后进行休养，因伤情原因又于2018年10月30日在溆浦县济民医院进行住院治疗，2018年12月1日出院，花住院医疗费4542.3元。出院诊断：Ｌ1腰椎压缩性骨折。出院医嘱：1.嘱继续卧床休息，并每一个月复查一次；2.继续穿戴胸腰椎体外支具，复查后视骨折愈合拆除；3.避免负重，在医师指导下行功能锻炼；4.不适我科随诊。原告瞿绍义出院后，找张丽丽要求赔偿。张丽丽认为是湖南省第三工程公司的责任，让原告瞿绍义找湖南省第三工程公司，并与原告瞿绍义一起找湖南省第三工程公司，湖南省第三工程公司不同意赔偿，后张丽丽陪原告瞿绍义找溆浦县花桥司法所进行调解，后三方未能协商一致。2019年4月3日，原告瞿绍义委托溆浦县天铎司法鉴定中心进行伤残程度；误工期、护理期、营养期评定，2019年4月16日，溆浦县天铎司法鉴定中心出具了怀天铎司鉴所［2019］临鉴字第37号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人瞿绍义伤残等级评定为十级伤残；2、误工期为140天、护理期、营养期各60天。花鉴定费1500元。后原告瞿绍义诉至本院，被告图文广告对鉴定意见不服，申请对原告瞿绍义的伤残等级重新鉴定，双方选定湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定，本院委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对瞿绍义的伤残等级进行重新鉴定，2019年12月16日，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具了湘芙蓉司鉴中心［2019］临鉴字第1107号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人瞿绍义Ｌ1椎体压缩性骨折，椎体压缩达1／3，评定为十级伤残。瞿绍义为此次鉴定花车费、住宿费、伙食费共计688.5元。另查明，被告图文广告的经营者系张丽丽，事发后张丽丽垫付了溆浦县人民医院的住院医疗费4280.38元、急救车车费4500元、骨伤科门诊费80.8元、胸腰椎体外支具费用2446.14元、担架费300元、浏阳市卫生院的住院医疗费2000元，还向原告瞿绍义微信转账7700元。本院认为，个体工商户是一种我国特有的公民参与生产经营活动的形式，也是个体经济的一种法律形式，个体工商户以户的名义独立进行民事活动。在诉讼中，个体工商户有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人。个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。个体工商户既不属于法人企业也不属于其他组织，是广义上的“公民”，经营者本身就是被执行主体。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。瞿绍义向张丽丽为经营者的图文广告提供劳务，双方个人之间形成劳务关系。瞿绍义为图文广告安装广告牌时从高处跌下致头皮裂伤、L1腰椎压缩性骨折和全身多处软组织挫伤，图文广告（经营者张丽丽）应当承担赔偿责任，瞿绍义在从事安装作业时，未尽到安全注意义务存在过错，应承担相应责任，本院根据双方的过错程度确定由图文广告（经营者张丽丽）承担50%的民事赔偿责任。关于被告图文广告提出与原告成立雇佣关系的是湖南省第三工程公司以及原告的损伤系湖南省第三工程公司的雇员在作业中不慎将木櫈打倒所致的意见，因被告提交的证据不足以证明其主张的事实，故其意见本院难以采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合上述认定事实及原告的诉讼请求，对原告各项具体损失核定如下：1、医疗费，根据被告庭审中提交医疗发票的微信照片结合原告庭审后提交的住院医疗发票和门诊发票，本院核定医疗费为12106.68元；2、护理费，参考怀化市天铎司法鉴定所的鉴定意见护理期60天，护理期按60天计算，参照上年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资61227元／年的标准，原告诉求每天按110元计算本院予以照准，核定为6600元（110元×60天）；3、残疾赔偿金，原告瞿绍义系农村户口，2015年后长期在溆浦县城打零工其主要收入来源城市城镇，而残疾赔偿金是对受害人未来收入损失的赔偿。综合本案，原告瞿绍义虽提交的证据不足以认定在城镇长期居住，但其主要收入来自城镇务工收入，其残疾后主要影响的是其务工收入，而非农业生产收入，故原告主张残疾赔偿标准应按城镇标准计算的主张，本院予以支持。怀化市天铎司法鉴定瞿绍义已构成十级伤残，参照湖南省上一年度农村居民人均纯收入36698元／年计算，残疾赔偿金为73396元（36698元／年×20年×10%）；4、误工费，原告未能举证证明其最近三年的平均收入状况，因原告瞿绍义长期在溆浦县城务工，本院认为可参照上年度湖南省居民服务业、修理职工的平均工资计算，原告瞿绍义诉求按59160元／年计算，本院予以照准，参考怀化市天铎司法鉴定所鉴定意见误工期140天，误工费为22691.5元（59160元／年÷365天×140天）；5、营养费，结合医嘱，参考怀化市天铎司法鉴定所鉴定意见营养期为60天，按50元／天计算，核定为3000元；6、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，实际住院56天（其中县内医院住院36天，浏阳市卫生元住院20天）计算，核定为3800元（100元／天×20天＋50元／天×36天）；7、交通费，根据原告受伤后转院情况，核定为6500元；8、精神抚慰金，是基于原告身体受到伤害产生精神痛苦应获得的精神抚慰，原告因此次事故构成十级伤残，根据原告所受伤情的严重程度及双方过错大小，本院对原告的精神抚慰金酌定为1800元；9、鉴定费，按票据核定为1500元；10、重新鉴定费用，按票据核定为688.5元。综上，原告因该事故引发的合理经济损失除精神损害抚慰金和第二次去长沙重新鉴定费用外共计129594.18元，被告需承担50%的赔偿责任，即应赔偿原告64797.09元，加上精神抚慰金1800元和重新鉴定费用688.5元，再扣除被告垫付的费用21307.32元，被告还需赔偿原告各项损失共计45978.27元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告溆浦县金典图文广告（经营者张丽丽）于本判决生效后10内赔偿原告瞿绍义各项经济损失共计45978.27元；二、驳回原告瞿绍义的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2632元，由被告溆浦县金典文广告负担949元，原告瞿绍义负担1683元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  刘红梅人民陪审员  黄全柱人民陪审员  舒丽华二〇二〇年三月二十五日法官助理万明明书记员陈婷