河南省平顶山市新华区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0402民初4392号原告：程宝林，男，1958年5月28日生，汉族，住河南省平顶山市新华区。原告：程宝秀，女，1960年1月5日生，汉族，现住河南省平顶山市卫东区。委托诉讼代理人：程宝林，系程宝秀之兄。原告：程宝琴，女，1963年9月14日生，汉族，现住河南省平顶山市新华区。委托诉讼代理人：程宝林，系程宝琴之兄。原告：程宝东，男，1967年7月2日生，汉族，现住河南省平顶山市新华区。委托诉讼代理人：程宝林，系程宝东之兄。被告：平煤神马医疗集团总医院，住所地河南省平顶山市新华区矿工路中段南1号院，统一社会信用代码X1486463-5。法定代表人：王明君。委托诉讼代理人：邹东锋，系河南九泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔栋彬，男，1983年7月8日生，汉族，住河南省平顶山市新华区，系平煤神马医疗集团总医院职工。原告程宝林、程宝秀、程宝琴、程宝东与被告平煤神马医疗集团总医院（以下简称“平煤总医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告程宝林、程宝秀、程宝琴、程宝东，被告平煤总医院的委托诉讼代理人邹东锋、崔栋彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程宝林、程宝秀、程宝琴、程宝东××本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告各种费用总计为138406.74元。包括：一、医疗费：总医院：20116.7元，第一人民医院：15426.67元；二、陪护费：从2018年11月5日至2018年11月23日期间二人陪护费7792元。三、从2018年11月5日至2018年12月2日期间共计28天在总医院及人民医院二人住院伙食费每人每天50元共计2800元。四、住宿费：从2018年11月5日至2018年12月2日期间共计28天在人民医院及总医院的住宿费每人每天300元共计16800元。五、交通费：从2018年11月5日至2018年12月2日期间共计28天每人每天4元，共计224元。六、精神损害抚慰金：5640元。七、在郑州参加鉴定听证会的费用，共计404元。以上合计69203.37元。按照《中华人民共和国消费者权益保护法》有关规定，被告在治疗服务中有欺诈行为和服务存在缺陷，应按照二倍惩罚性赔偿，共计赔偿138406.74元。事实与理由：2018年11月5日上午，原告因身体发痒，吃饭不好，到总医院就诊，当天收住普外二区病房47床，经过检查，诊断为梗阻性黄疸，胆管癌等。于2018年11月9日转到总医院普外一区病房13床，进一步治疗，医务人员在××原告及家属介绍病情及治疗方案说，首先将黄疸引出，××变进行治疗。11月14日上午10时40分进手术室对原告进行黄疸引流术，到下午14时10分出手术室，手术时间3个多小时，首先对原告进行左侧插管引流不成功，且未告知原告及家属，在未告知的情况下，又对原告右侧进行插管，且引流管又没有正确放在胆囊总管中，一致造成胆汁引不出来，手术再次失败。做完手术后，将原告推进CT室进行引流管位置确定是否放在胆囊总管中，确定情况当时没有告知原告及家属（后家属发现手术有问题，11月20日在询问结果时，医务人员才告知CT结果在CT室，随后家属到CT室取回报告单，报告单影像所见缺少内容）。做完CT后将原告推回病房，下午5点多钟，原告说腹部疼痛，引流管和引流袋中无胆汁，家属告诉医务人员（闫红印），医务人员（闫红印）拿个注射器在原告的引流管中注射了不知道是什么液体，当时推注困难，随后用力推，才推进液体，又对引流管进行调试固定。11月15日上午7点多，家属发现原告引流袋中流入了医务人员推入的液体，并带有血液约100毫升，随后××医务人员（闫红印）反映，这时候家属感觉不对劲，要求对放入的引流管的位置进行确定，在家属的强烈要求下，下午对放入的引流管的位置做CT检查，原告在CT室检查有1个多小时，家属感觉时间长打电话询问医务人员（闫红印），医务人员（张克政）接过电话说“放的不顺”。检查完后，原告回到病房说腹疼，体质虚弱，不能行走，引流袋中仍然有血液，18时医务人员（闫红印）××于止血治疗（蛇毒血凝酶注射液静推及泮托拉唑钠针静滴）。11月17日上午10时许，医务人员（夏国强）说引流管没有放在胆囊总管中，说从郑州请教授（专家）来对原告进行诊治，需要对原告重新进行CT检查、彩超检查及血液化验及其他检查，不再收费，原告按照医务人员的要求再次进行了一次全面检查。此后医务人员不履行承诺，教授（专家）没请，检查各种费用照收未减，不××于治疗，让患者转到152医院或郑州医院或市第一人民医院治疗，在住院的18天中，病情未得到有效的治疗，使病情加重，在万般无奈的情况下，原告于11月23日上午出院，下午住进××平顶山市第一人民医院，11月26日成功进行了黄疸引流术，12月2日出院。综上，被告为原告治疗及手术过程中，医务人员违反了《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民法通则》、《医疗事故处理条例》、《病历书写基本规范》、《中华人民共和国合同法》等有关规定，未谨慎处理和严重违反诊疗程序，对术中、术后出现的情况未履行告知义务，对手术造成的后果漠不关心和推卸责任，不履行承诺，增加患者费用，未尽到该院医疗水平相应的诊疗义务，显示被告对原告是极不负责任和缺乏医德的，其对原告造成的严重后果应承担责任，××原告人身及精神创伤和经济损失应××予赔偿。请求人民法院支持原告的诉讼要求。被告平煤总医院辩称：1、我院在对刘培兰的诊疗过程中不存在诊疗过错，患者家属诉称的问题是治疗中的效果不理想，这与诊疗过错不是一个概念。2、本案原告起诉要求按照医疗事故处理条例及消费者权益保护法的相关规定予以赔偿，本案案由应当是医疗事故损害赔偿，而不是医疗责任损害赔偿，本案所涉及的诊疗到目前为止没有被有权威机构认定构成医疗事故，患者的索赔缺乏必要的前提。3、患者在诉状中所称的引流问题没有造成损害后果，即使引流效果不佳也不符合法定的赔偿构成，因为在诊疗案件中院方赔偿的构成要件，除了要有过错之外还要损害后果，引流效果不佳没有达到治疗目的最多是与引流相关的直接费用是否应当直接返还。4、患者要求双倍赔偿没有事实和法律依据，其陆万九千两百余元不妥当。综上请求法院依法判决。经审理查明，患者刘培兰，于2018年11月5日，因一月前偶然发现皮肤瘙痒、黄染，且伴随食欲降低、腹痛，前往平煤总医院门诊就诊。并于当日入院，××区，床号为0947。入院时，经查患者刘培兰发育正常，营养好，神志清楚，精神好，急性面容，自动体位，查体合作，CT结果显示肝内胆管扩张，肝门区局部结构分辨欠清；胆囊壁增厚，与邻近肝实质分界不清；胆囊多发结石，胆囊内少许积气。入院初步诊断为梗阻性黄疸、高血压、××心律失常型、脑梗死、类风湿性双膝关节关节炎。后于2018年11月9日，因家属要求，××区，病床号为0813号。2018年11月13日，经平煤总医院医师与患者刘培兰家属沟通，××患者家属交代病情，因患者刘培兰高龄，行胆管癌根治手术风险较大，建议行彩超引导下经皮穿刺胆管引流术，患者及家属表示同意并签署了手术告知书。平煤总医院于2018年11月14日上午11时为刘培兰行超声引导下经皮肝穿刺胆管引流术，超声引导下18G穿刺针穿刺肝左叶胆管，穿刺成功后可见胆汁流出，置入导丝，拔除穿刺针，但引流管经导丝进入困难。行右叶置管，超声引导下18G穿刺针穿刺肝右后叶下支胆管，穿刺成功后见胆汁流出，置入导丝，拔出穿刺针，置入引流管，包扎固定后，患者安返病房。2018年11月15日，术后查房发现患者穿刺引流管引出淡血性并含胆汁液体约300ml。2018年11月17日，查房发现患者穿刺引流管引出胆汁样液体约100ml。后于2018年11月20日，患者复查CT提示：考虑引流管未置入右侧肝内胆管内。经穿刺引流管造影检查提示：引流管内可见对比剂充盈，胆管未见明确显影。2018年11月23日，患者复查腹部CT提示：右侧腹腔置管术后；肝总管-胆总管上段区胆管壁明显增厚，上方胆系梗阻，考虑胆系肿瘤，请结合相关肿瘤标志物检查。胆囊多发结石、积气，胆囊壁增厚，与邻近肝脏、结肠分界不清，不排除合并肿瘤可能。××患者家属沟通病情并建议重新介入下行置管引流，患者家属表示要求出院。平煤总医院医师查房后指示：××患者及其家属交代注意事项，今日予以办理出院手续，建议外院继续治疗。患者于2018年11月23日上午9时办理了出院手续。后于2018年11月23日15时转入平顶山市第一人民医院普外三科。另查明，程宝林、程宝秀、程宝琴、程宝东均系患者刘培兰的子女，患者刘培兰已于2019年6月13日去世。刘培兰丈夫及父母均不在世了。又查明，本案审理过程中，经原告申请，本院委托广东华医大司法鉴定中心对本案中平煤神马医疗集团总医院对刘培兰所做的胆管引流术（引流管是否放入胆管中）是否存在过错进行鉴定，双方当事人提供了病历作为送检材料，并经过了双方当事人的质证。但经广东华医大司法鉴定中心对送检材料审查，对于引流管是否放入胆管中，该鉴定中心无法调查，无法得出客观准确的鉴定结论，最后该机构作出了退案处理。上述事实，由刘培兰平煤总医院住院病历、刘培兰平顶山市第一人民医院住院病历、鉴定退案通知函、亲属关系证明及庭审笔录在卷予以证实。本院认为，医疗损害赔偿是侵权之诉，在确定医疗机构是否承担赔偿责任时，需要考虑医疗行为××患者带来了怎样的损害后果，医疗机构对损害后果的产生是否存在过错，以及该过错与医疗损害结果之间是否存在法律上的因果关系。因医疗活动本身具有较强的专业性和一定的风险性，法院确定医院医疗行为是否存在过错及该过错行为与损害后果之间有无因果关系及参与度的主要判断依据来自于医学专家的鉴定结论，以确认医院的病情诊断、治疗方案、临床操作是否符合医疗常规。而本案中，程宝林、程宝秀、程宝琴、程宝东认为平煤总医院对刘培兰实施的胆管引流手术失败，但未明确××刘培兰造成了怎样的损害后果。且在诉讼中，本院委托了广东华医大司法鉴定中心对平煤神马医疗集团总医院对刘培兰所做的胆管引流术（引流管是否放入胆管中）是否存在过错进行鉴定，但鉴定机构依据提供的检测材料无法调查，无法得出客观准确的鉴定结论，退回了本院的委托。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。诊疗活动致害责任的归责原则依据《中华人民共和国侵权责任法》规定，适用的是过错责任，在此情况下应由程宝林、程宝秀、程宝琴、程宝东对平煤总医院在诊疗过程中是否存在过错承担举证责任，并且证明过错与医疗损害结果之间是否存在法律上的因果关系。而本案中程宝林、程宝秀、程宝琴、程宝东对于损害后果、诊疗过错、诊疗过错和损害后果之间存在法律上的因果关系这三个侵权责任的构成要件均无充分证据证明，故关于程宝林、程宝秀、程宝琴、程宝东主张索赔的各项费用，本院不予支持。关于程宝林、程宝秀、程宝琴、程宝东诉称，平煤总医院的病历存在造假情况，但未××法庭提交足以证明存在造假的证据，所以对于病历造假的主张本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告程宝林、程宝秀、程宝琴、程宝东的诉讼请求。案件受理费3068元，由程宝林、程宝秀、程宝琴、程宝东负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，××本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时缴纳上诉费用，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判长  孙运涛审判员  王焕丽审判员  赵小飞二〇二〇年三月二十五日书记员  李 楠附本案适用的相关法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条患者依据侵权责任法第五十四条规定主张医疗机构承担赔偿责任的，应当提交到该医疗机构就诊、受到损害的证据。患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。医疗机构主张不承担责任的，应当就侵权责任法第六十条第一款规定情形等抗辩事由承担举证证明责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。