连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0706民初3400号原告：高翔，男，1990年9月29日生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：高澍，江苏中盟律师事务所律师。被告：连云港奕豪混凝土有限公司，住所地连云港市海州区浦南镇开发区长江路北侧。法定代表人：王志英，该公司总经理。被告：孙伟，男，1978年9月29日生，汉族，住连云港市海州区。被告：孙燕，女，1975年12月18日生，汉族，住连云港市海州区。三被告共同委托诉讼代理人：王善涛，江苏登壹律师事务所律。原告高翔与被告连云港奕豪混凝土有限公司（以下简称奕豪公司）、孙伟、孙燕买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高翔及其委托诉讼代理人高澍，被告奕豪公司、孙伟、孙燕共同委托诉讼代理人王善涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告高翔向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告奕豪公司给付原告欠款本金11358202.83元，利息计算至实际给付之日（暂计算至2019年2月28日，共计3260746.80元），违约金计算至实际给付之日（暂计算至2019年2月28日，共计1000000.00元），共计15618949.63元（暂计算至2019年2月28曰）。2、判令被告承担全部诉讼费用、保全费、担保费、律师费、交通费等为实现债权产生的费用。3、判令被告孙伟、孙燕对上述第一项诉讼请求承担连带保证责任。事实与理由：2016年8月2日，连云港菲澍经贸有限公司（以下简称菲澍公司）与被告奕豪公司签订水泥供货合同（合同编号2016--006)，合同约定：菲澍公司向奕豪公司供货水泥，合同期限2016年8月1日至2017年7月31日，并约定了逾期付款的违约金、利息及实现债权的费用承担。菲澍公司按合同履行了合同义务但奕豪公司未按合同约定付款，经双方多次对账后，2017年10月10日，菲澍公司和奕豪公司签订了一份对账单，并由被告孙伟提供担保，担保期限2年。2018年8月21日，菲澍公司和奕豪公司再次对账，并签订了协议书，协议中明确截止2018年8月21日，奕豪公司还欠付菲澍公司货款本金共计人民币7680302.03元。按上述合同及对账单约定，截止2019年2月28日，被告奕豪公司共欠付菲澍公司货款本金7680302.03元，利息2457696.65元（暂计以7680302.03元为基数，自2017年11月1日至2019年2月28日止，月息百分之二），违约金800000元，被告孙伟、孙燕在上述金额范围内承担无限连带责任。2017年8月1日，连云港鲲鹏物流有限公司（以下简称鲲鹏公司）与被告奕豪公司签订水泥供货合问（合问编号2017—），合同约定：鲲鹏公司向奕豪公司供货水泥，该合同承接奕豪公司与菲澍公司签订的水泥供货合同（合同编号2016—006)中的权利义务，合同期限2017年8月1日至2018年7月31日，并约定了逾期付款的违约金、利息及实现债权的费用承担。后鲲鹏公司按合同履行了合同义务但奕豪公司未按合同约定付款。2018年8月21日，鲲鹏公司和奕豪公司多次对账后签订了协议书，协议中明确奕豪公司截止2018年8月21日还欠付鲲鹏公司货款本金共计人民币2176300.50元。按上述合同及对账单约定，截止2019年2月28日，被告奕豪公司共欠付鲲鹏公司货款本金2176300.50元，利息2829190.65元（暂计以2176300.50元为基数，自2017年12月1日至2019年2月28日止，月息百分之二），违约金200000元，被告孙伟、孙燕在上述金额范围内承担无限连带责任。2018年7月23日至2018年9月26日期间，高某敬向奕豪公司供货水泥，按照奕豪公司的要求将水泥运送至连云港建硕混凝土有限公司和奕豪公司处，后高某敬与奕豪公司进行对账，奕豪公司还欠付高某敬水泥款1501600.30元，截止2019年2月28日，奕豪公司共欠付高某敬货款本金1501600.30元，利息150160.00元（暂计以1501600.30元为基数，自2018年10月1日至2019年2月28日止，月息百分之二）。截止2019年2月28日前，菲澍公司、鲲鹏公司、高某敬均要求奕豪公司给付欠款并承担违约责任，被告孙伟、孙燕承担连带责任，但三被告数次均采取拖延措施，一直不给付欠款。2019年3月1日，菲澍公司、鲲鹏公司、高某敬与原告四方达成债权转让协议，将上述全部债权一并转移给原告，原告成为上述债权的合法债权人。综上，为维护原告合法权益，诉至贵院，请求贵院支持原告诉讼请求。被告奕豪公司辩称，第一，因债权人没有对奕豪公司履行通知义务，故本案的债权转让对债务人奕豪公司不发生法律效力。第二，2016年8月2日，菲澍公司与奕豪公司签订的购销合同没有任何人的担保。第三，被告奕豪公司与菲澍公司、鲲鹏公司签订购销合同后，均予以履行，但2018年7月22日，奕豪公司与菲澍公司、鲲鹏公司签订了协议书，协议书明确约定了双方的权利、义务以及对款项的归还以及归还的方式、结算的方式。由于菲澍公司购买奕豪公司的混凝土供应给同科公司，故约定此款项直接用于冲抵奕豪公司欠菲澍公司及鲲鹏公司的款项，现货款正在冲抵中。被告孙伟辩称，第一，鉴于本案债权人没有向债务人奕豪公司履行通知义务，债务人对本案的债务不承担法律责任，因而被告孙伟也不应当承担担保责任。第二，2018年7月22日的协议书是菲澍公司、鲲鹏公司与奕豪公司对债务履行以及给付方式的重新确认，也是对原告合同的彻底否定、变更行为，此份协议书上孙伟没有作为担保人签名，不应承担担保责任。第三，2016年8月2日奕豪公司与菲澍公司签订的购销合同没有被告孙伟签名，故原告要求孙伟承担责任无事实和法律依据。同时，2018年10月28日的对账单是奕豪公司与高某敬的个人行为，没有人在上面签字担保。被告孙燕辩称，孙燕不应当承担担保责任，理由同被告孙伟。本院经审理认定事实如下：一、被告奕豪公司与案外人菲澍公司、鲲鹏公司签订购货合同及履行合同的事实。2016年8月2日，被告奕豪公司（买方、甲方）与菲澍公司（卖方、乙方）签订了一份《购货合同》。合同约定甲方从乙方处购买生产厂家为日照京华、中联的Po42.5水泥8万吨，现时价230元/吨，金额18400000元；结算方式、时间及地点为乙方在垫资肆佰万元后，如甲方不能按时支付货款乙方有权拒绝继续供货，乙方每多壹佰万元垫资款水泥价格上调6元/吨，以15日为结算周期，超出肆佰万元部分甲方100%结算给乙方，甲方三个工作日内需将货款汇入乙方账户，如乙方账户资料变更，乙方需以书面形式通知甲方。合同到期终止，甲方三个月内付清所有欠乙方的货款（第一个月付欠款总额的50%，第二个月付欠款总额的30%，第三个月付欠款总额的20%），逾期甲方应向乙方支付欠款总额每日千分之六的逾期付款违约金，并按月息二分支付利息；如因一方违约产生诉讼，则守约方的律师费、交通费等费用开支由违约方全额承担；本合同一式二份，自2016年8月1日起至2017年7月31日止。合同还就其他相关事宜作出了约定。合同加盖了奕豪公司及菲澍公司的印章，被告孙伟及案外人高某敬分别作为甲、乙方签字代表签名。合同签订后，菲澍公司依约向被告奕豪公司供货。2017年8月1日，被告奕豪公司（买方、甲方）与鲲鹏公司（卖方、乙方）、孙伟、孙燕（担保人）签订了一份《购货合同》。合同约定甲方从乙方处购买生产厂家为日照京华的Po42.5水泥6万吨，现时价365元/吨，金额21900000元；结算方式、时间及地点为乙方在垫资肆佰万元后【本次所签合同承接2016年8月1日-2017年7月31日止奕豪公司与菲澍公司所签合同，原合同未作废，含2016年8月1日至2017年7月31日奕豪公司欠菲澍公司水泥款】，如甲方不能按时支付货款乙方有权拒绝继续供货，乙方每多壹佰万元垫资款水泥价格上调6元/吨，以15日为结算周期，超出肆佰万元部分甲方100%结算给乙方，甲方三个工作日内需将货款汇入乙方账户，如乙方账户资料变更，乙方需以书面形式通知甲方。合同到期终止，甲方三个月内付清所有欠乙方的货款（第一个月付欠款总额的50%，第二个月付欠款总额的30%，第三个月付欠款总额的20%），逾期甲方应向乙方支付欠款总额每日千分之六的逾期付款违约金，并按月息二分支付利息；如因一方违约产生诉讼，则守约方的律师费、交通费等费用开支由违约方全额承担；本合同一式二份，自2017年8月1日起至2018年7月31日止。合同加盖了奕豪公司及鲲鹏公司的印章，被告孙伟及案外人高某敬分别作为甲、乙方签字代表签名。被告孙伟、孙燕在合同落款的担保人处签名并注明期限2年。合同签订后，鲲鹏公司依约向被告奕豪公司供货。2017年10月10日，被告奕豪公司（甲方）与案外人菲澍公司（乙方）共同出具了对账单一份，载明：“经甲乙双方于2017年8月6日核对无误，自2016年8月1日至2017年7月31日，甲方欠乙方水泥款玖佰叁拾贰万肆仟捌佰零贰元伍角叁分，甲乙双方予以确认。”2018年7月18日，被告孙伟在对账单上注明“担保人：孙伟，期限二年”。2018年7月22日，被告奕豪公司（甲方）与菲澍公司（鲲鹏公司，乙方）签订了一份《协议书》，协议约定经甲乙双方确认结算至2018年8月21日甲方应付乙方水泥款共计人民币玖佰捌拾伍万陆仟陆佰零贰元伍角叁分；此款由甲方承接江苏同科建设工程有限公司的混凝土款项支付给乙方，混凝土价格由甲方、同科建设双方商定（价格随行就市）。混凝土采购合同由乙方直接与江苏同科建设工程有限公司签订，混凝土款由江苏同科建设工程有限公司结算给乙方用于冲抵甲方所欠乙方的水泥款；甲方在供应混凝土期间，每月甲方、乙方、江苏同科建设公司有限公司三方进行结算对账，乙方就每月甲方所供江苏同科建设工程有限公司混凝土的金额，待同科建设结算给乙方的同时、乙方给甲方开具收据。该混凝土款优先偿还乙方与同科建设合同中使用的水泥款、余款归还甲方所欠乙方总货款，超出或不足部分多退少补；此货款冲抵完毕、并且甲乙双方就下述二份合同的违约金结算完毕，甲方与乙方菲澍公司2016年8月2日、乙方鲲鹏公司2017年8月1日所签订的购货合同及对账单、欠条等相关手续就此作废。协议书还就其他相关事项作出了约定。协议书加盖了奕豪公司及鲲鹏公司的印章，被告孙燕及案外人高某敬分别在合同落款处签名。二、被告奕豪公司与案外人高某敬之间的买卖合同关系。2018年7月24日至2018年9月26日期间，案外人高某敬陆续向被告奕豪公司供应日钢水泥，货款共计1601600.3元。被告奕豪公司已向高某敬给付部分货款，尚欠货款1501600.3元。三、原告高翔与案外人菲澍公司、鲲鹏公司、高某敬签订债权转让协议的事实。2019年3月1日，原告高翔（丁某）与案外人菲澍公司（甲方）、鲲鹏公司（乙方）、高某敬（丙方）签订了一份《债权转让协议》，协议约定就甲方、乙方、丙方与奕豪公司之间的债权转让给丁某的事宜签订协议如下：一、甲方将与奕豪公司于2016年8月2日签订的购货合同（合同编号2016——006）项下，甲方对奕豪公司的全部货款主债权及从权利转让给丁某，包含但不限于货款本金、延期支付货款产生的利息、违约金。经甲方由于奕豪公司对账结算，截止2018年8月21日，奕豪公司欠付甲方货款本金共计人民币7680302.03元；二、乙方将与奕豪公司与2017年8月1日签订的购货合同（合同编号2017——）项下，乙方对奕豪公司的全部货款主债权及从权利转让给丁某，包含但不限于货款本金、延期支付货款产生的利息、违约金。经甲方由于奕豪公司对账结算，截止2018年8月21日，奕豪公司欠付甲方货款本金共计人民币2176300.5元；三、丙方将于2018年7月23日-9月26日期间对奕豪公司的全部货款主债权及从权利转让给丁某，包含但不限于货款本金、延期支付货款产生的利息、违约金。截至目前奕豪公司欠付丙方货款本金共计1501600.3元；四、主债权之从属权利，包括但不限于与该主债权对应的保证、抵押、质押等一切从权利，随主债权一同转让给丁某。因主债权及从权利产生的其他相关权利和权利文件，包括但不限于主债权项下依法可向债务人追索的实现债权的费用等债权，随主债权一同转让给丁某。协议还就其他相关事宜作出了约定。同年6月14日，原告高翔向三被告邮寄了债权转让协议。四、因本案诉讼，原告高翔向江苏中盟律师事务所支付律师费150000元。在本案审理过程中，三被告当庭确认自对账后未支付过货款。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告举证的购货合同、对账单、供货合同、协议书、进场日报、工商登记及变更信息、债权转让协议、EMS查询单、律师费发票、被告举证的协议书、预拌混凝土合同、对账单、工商登记信息等在案佐证。本院认为，案外人菲澍公司、鲲鹏公司与被告奕豪公司签订的《购货合同》以及案外人高某敬与被告奕豪公司之间的买卖合同关系均不违反法律、法规的强制性规定，双方均应恪守。案外人依约供货后，被告奕豪公司未能按约给付货款，已构成违约，应承担相应的违约责任。现菲澍公司、鲲鹏公司、高某敬作为债权人与原告高翔签订了债权转让协议，约定将其对被告奕豪公司的债权转让给原告，故原告高翔有权向被告奕豪公司主张相应的权利。一、对于被告辩称债权人菲澍公司、鲲鹏公司、高某敬未履行通知义务，故对其不发生效力的意见，本院认为，《中华人民共和国合同法》第八十条虽然规定了债权转让未经通知，对债务人不发生法律效力，但并未限定通知的形式。本案中，原告高翔向三被告邮寄了债权转让协议，而本案相关诉讼材料送达被告，亦达到了债权转让通知的法律效果，故本案的债权转让对被告奕豪公司已发生法律效力。因此，对被告上述答辩意见，本院不予采纳。二、被告奕豪公司应当给付的款项金额。第一，关于奕豪公司应当给付的货款金额。依据奕豪公司与菲澍公司共同出具的对账单、奕豪公司与鲲鹏公司签订的协议书及被告的当庭陈述可以证明，被告奕豪公司在履行涉案的两份《购货合同》中，至今尚欠货款共计9856602.53元。同时，原告举证的进场日报证实了奕豪公司尚欠高某敬的货款为1501600.3元。因此，被告奕豪公司应当给付的货款金额共计11358202.83元。虽然被告辩称奕豪公司与鲲鹏公司于2018年7月22日签订的《协议书》中，对归还款项及归还方式等作出了重新确认，但协议书中确认的欠款数额均系上述两份《购货合同》产生，奕豪公司亦签章予以确认。并且协议书第4条约定，此货款冲抵完毕以及二份合同的违约金结算完毕，奕豪公司与菲澍公司2016年8月2日、鲲鹏公司2017年8月1日所签订的购货合同及对账单、欠条等相关手续就此作废。且在本案庭审中，三被告均确认自对账后未支付过货款，故对被告该答辩意见，本院不予采信。第二，对于原告主张的利息及违约金，本院认为，涉案的《购货合同》约定违约金按欠款总额的每日千分之六计算，利息按约定二分计算，该约定中的利息及违约金均系违约金性质，约定过高，本院酌情调整为利息及违约金之和按年利率24%计算。由于原告主张的截止2019年2月28日的利息共计3260746.80元系按照月息2分计算，故截止2019年2月28日，奕豪公司应当给付的利息及违约金之和为3260746.80元（奕豪公司尚欠菲澍公司、鲲鹏公司货款的利息、违约金合计为3110586.8元，奕豪公司尚欠高某敬货款的利息、违约金合计150160元），自2019年3月1日至实际给付之日止的利息及违约金之和按年利率24%计算。第三，原告要求被告承担律师费150000元，本院认为，《购货合同》约定“如因一方违约产生诉讼，则守约方的律师费、交通费等费用开支由违约方全额承担”，且原告亦提供了律师费发票证实其已实际支付了该笔费用，故对原告该主张，本院予以支持。三、对于被告孙伟、孙燕应当承担的法律责任。本院认为，第一，2017年8月1日，被告奕豪公司与鲲鹏公司签订《购货合同》时，被告孙伟、孙燕均作为担保人在合同上签字。同时该合同约定“本次所签合同承接2016年8月1日-2017年7月31日至奕豪公司与菲澍公司所签合同，原合同未作废，含2016年8月1日至2017年7月31日奕豪公司欠菲澍公司水泥款”，故被告奕豪公司因履行其与菲澍公司、鲲鹏公司的二份《购货合同》产生的相应债务，被告孙伟、孙燕均应当承担担保责任。且原告举证的对账单及协议书中分别有被告孙伟及孙燕的签名，即被告孙伟、孙燕亦了解上述两份合同的履行情况，故对被告奕豪公司尚欠的货款9856602.53元及相应利息、违约金（利息及违约金之和截止2019年2月28日为3110586.8元，自2019年3月1日至实际给付之日止的利息及违约金之和按年利率24%计算）承担连带偿还责任，被告孙伟、孙燕承担保证责任后，有权向主债务人追偿。第二，由于原告未能提供证据证明被告孙伟、孙燕为被告奕豪公司与高某敬之间的买卖合同关系提供担保，故对于该部分款项，原告要求孙伟、孙燕承担担保责任，缺乏依据，本院不予支持。综上，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第八十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告连云港奕豪混凝土有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告高翔给付11358202.83元及利息、违约金（利息及违约金之和截止2019年2月28日为3260746.80元，自2019年3月1日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）、律师费150000元；二、被告孙伟、孙燕对上述第一项债务中的9856602.53元及相应利息、违约金（利息及违约金之和截止2019年2月28日为3110586.8元，自2019年3月1日至实际给付之日止，按年利率24%计算）承担连带偿还责任；三、驳回原告高翔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费115514元,保全费5000元,合计120514元（原告已预交），由原告负担7396元，由被告负担113118元，被告负担部分于给付上述款项时一并付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。审 判 长  曹洪卫人民陪审员  陈 诚人民陪审员  杨 靖二〇二〇年三月二十五日法官 助理  贾丹丹书 记 员  吕 蔚法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第八十条第一款：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。（二）《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：连云港市中级人民法院账号：10×××94开户行：连云港市农业银行苍梧支行