广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终10402号上诉人（原审原告）刘卫，男，汉族，1988年10月24日出生，户籍地址河南省遂平县，委托诉讼代理人尹志明，广东商达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）合众服饰（深圳）有限公司，住所地深圳市龙华区大浪街道华宁西路97号，统一社会信用代码91440300795449206P。法定代表人宋晓武，总经理。委托诉讼代理人吴庭付，系百丽集团总部的法务部员工。上诉人刘卫因与被上诉人合众服饰（深圳）有限公司（以下简称合众公司）劳动争议一案，不服广东省深圳市龙华区人民法院（2018）粤0309民初3092号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人刘卫向一审法院起诉请求：1.被上诉人向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金74906元；2.被上诉人向上诉人支付2018年1月份工资差额1240元、2018年2月份工资差额2708元、2018年3月份工资差额883元；3.被上诉人向上诉人支付2017年未休年休假工资6690元、2018年未休年休假工资1338元；4.被上诉人向上诉人支付律师费4000元。一审法院判决：一、被上诉人合众公司于本判决生效之日起十日内向上诉人刘卫支付2017年度和2018年度未休年休假工资6110.16元；二、被上诉人合众公司于本判决生效之日起十日内向上诉人刘卫支付律师费270元；三、驳回上诉人刘卫的其他诉讼请求。上诉人刘卫的上诉请求：1.请求撤销一审判决，并依法改判；2.被上诉人向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金74906元；3.被上诉人向上诉人支付2018年1月份工资差额1240元、2018年2月份工资差额2708元、2018年3月份工资差额883元；4.被上诉人向上诉人支付2017年未休年休假工资6690元、2018年未休年休假工资1338元；5.被上诉人向上诉人支付律师费4000元。被上诉人合众公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应该予以维持。本院经二审审理查明以下事实：上诉人刘卫对原审判决第九项“关于2018年1月至2018年3月期间工资差额的认定”部分存在异议，其异议的主要内容为：（一）一审法院在明知2018年2、3月份的工资表是没有签名的情况下，以推定的方式采信2、3月份工资表所记载的工作时间，对该事实的认定是有误的；（二）一审法院对于用人单位在2018年4月16日多发的一次工资，劳动者主张该款的性质属于年终奖，原审法院认为劳动者没有提供证据予以佐证而不予认可，在事实认定上有误。根据劳动者提供的最近四年左右的银行流水，每一年的银行流水都可以证明劳动者在每年都会有一次多发放的工资，因此该款的性质应当认定为年终奖；（三）一审判决核算劳动者2018年2月份工资时，没有将490元的年假工资予以扣除；（四）在核算用人单位是否存在克扣劳动者工资的问题上，一审判决将2018年2、3月份工资来合并计算，但是劳动者的工资发放是以一个月为周期，在核算每个月是否存在少发工资也应该按月核算。双方当事人确认以下事实：1、刘卫在一审中提交的银行交易清单显示，合众公司于2018年4月16日向刘卫支付了两笔工资，金额分别为3966元和5573元。2、合众公司确认，其向刘卫支付的2018年2月的工资中包含了490元的未休年休假的工资。3、合众公司提交的工资表显示，刘卫每月工资中的扣除款项包括：失业保险11元、公积金102元、养老保险170元、医疗保险7元、伙食费95元及税款（金额不等）。其中，刘卫2018年1月至3月的实际应发工资分别为4000元、2526元（包含490元）和4368元，扣除上述款项后的实发工资分别为3609元、2141元（包含490元）和3966元。上诉人刘卫对原审判决查明的其他事实并无异议，本院依法予以照准。本院认为，针对上诉人刘卫的各项上诉请求，本院具体分析认定如下：刘卫与合众公司之间的劳动合同合法有效，双方的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。关于刘卫的工资形式和工资标准问题，原审法院认定上诉人刘卫的工资形式为计时工资，并将2018年1月至3月期间的工资标准调整为深圳市2018年度的最低工资标准2130元。被上诉人合众公司对此并未提起上诉，视为认可，本院依法予以确认。关于入职时间问题，双方当事人对于原审法院认定的上诉人刘卫入职时间均无异议，本院依法予以确认。关于刘卫在2018年1月至3月期间的工作时间问题，上诉人刘卫主张其2018年1月份正班出勤176小时、平时加班86小时、休息日加班70小时，2月份正班出勤88小时（不包含法定节假日视为正常工作时间）、平时加班42小时；被上诉人合众公司则主张按照考勤记录刘卫1月份正班出勤176小时、平时加班22小时、休息日加班32小时，2月份正班出勤72小时、平时加班18小时，3月份正班出勤176小时，平时加班22小时，休息日加班29.2小时。本院认为，虽然对于被上诉人合众公司提供的2018年2月、3月的工资表，上诉人刘卫未签名予以认可，但根据被上诉人合众公司提供的已经上诉人刘卫签名的2017年8月至2017年10月、12月的工资明细表来看，上诉人刘卫平时加班最多的月份为23小时，休息日加班最多的月份为35小时，该加班时间与被上诉人合众公司所主张的2018年1月、2月上诉人刘卫的加班时间比较接近，而与上诉人刘卫主张的2018年2月、3月的平时及休息日加班时数相差悬殊。上诉人刘卫也没有提供其他证据证明其所主张的加班时间。原审法院据此采信被上诉人合众公司所主张的加班时数，符合常理，本院依法予以维持。关于上诉人刘卫请求的2018年1月至3月的工资差额，首先，如上所述，上诉人刘卫的加班工资应当按照劳动合同的约定进行计算。上诉人刘卫主张，以2017年度的月平均工资作为基数计算其2018年1月至3月的加班工资，没有事实和法律依据，本院不予采纳。其次，上诉人刘卫主张，2018年2月期间春节放假属于用人单位停工，被上诉人合众公司应向其支付停工工资。对此，本院认为，春节是中国传统节日中最重要的节日，劳动者也需要与家人团聚，深圳外来务工人员较多，春节期间往返深圳需要时间，因此，春节放假实际上是用人单位和劳动者协商一致的结果，并非用人单位无故停工，故本院对刘卫主张的停工工资不予支持。第三，上诉人刘卫主张，合众公司于2018年4月向其发放的两笔工资中的5573元为年终奖，3966元才是当月工资。被上诉人合众公司则主张，该5573元并非年终奖，而是为了降低年初员工的流失率，并解决每年1月至3月工资较低而发放的。本院认为，根据合众公司的主张，该5573元是为了解决特定问题而发放的，说明该笔款项与刘卫在2018年1月至3月期间是否提供劳动或者提供劳动的多少无关，因此，该笔款项并非刘卫在2018年1月至3月期间的劳动报酬，但亦没有证据证明该笔款项为被上诉人合众公司发放的年终奖。合众公司提交的工资表（部分月份的工资表经刘卫签名确认）显示，刘卫每月的工资中的扣除款项包括失业保险11元、公积金102元、养老保险170元、医疗保险7元、伙食费95元及税款（金额不等）。其中，刘卫2018年1月至3月的实际应发工资分别为4000元、2526元（包含490元）和4368元，扣除上述款项后的实发工资分别为3609元、2141元（包含490元）和3966元。刘卫在本案中也没有对上述扣除款项提出异议，故本院对上述扣除款项、应发工资及实发工资金额依法予以确认。如上所述，张士振的月工资为2130元，结合一审认定的张士振在2018年1月至3月期间的工作时间，上诉人张士振2018年1月至3月的法定应得最低应发工资为分别应为2018年1月份工资为3439.83元{2130元÷21.75天÷8小时×（176小时+22小时×150%+32小时×200%+元旦1天8小时）}、2018年2月份工资为1505.69元{2130元÷21.75天÷8小时×（72小时+18小时×150%+春节3天24小时）}（已包含春节三天法定节假日的工资）、2018年3月份工资为3273.34元{2130元÷21.75天÷8小时×（176小时+22小时×150%+29.2小时×200%）}，即上诉人张士振2018年1月至3月的法定应得最低应发工资合计为8220元。上述法定应得最低应发工资均低于被上诉人合众公司所提交的工资表中2018年1月至3月的实际应发工资金额，也即被上诉人合众公司已经足额支付了张士振2018年1月至3月期间班工资，故本院对张士振主张的2018年1月至3月期间的工资差额不予支持。关于刘卫请求的被迫解除劳动合同的经济补偿，刘卫以合众公司未足额支付2018年1月至3月的工资为由，主张被迫解除劳动合同，但根据本院查的事实，合众公司已经足额支付了刘卫2018年1月至3月的工资，也即刘卫主张的被迫解除劳动合同的理由不成立，故本院对刘卫请求的被迫解除劳动合同的经济补偿不予支持。关于刘卫请求的未休年休假的工资，如上所述，因刘卫每月的工资是由加班工资和正常工资组成，而计算年休假工资的基数不包括加班工资，因此，刘卫请求的未休年休假的工资应当以2130元为计算基数。刘卫主张以4849元为基数计算未休年休假的工资，没有事实和法律依据，本院不予采纳。一审判决的未休年休假工资高于刘卫的应得数额，合众公司对此没有上诉，视为认可，本院依法予以确认。根据以上认定，一审法院酌情确定合众公司向刘卫支付律师费270元并无不当，本院予以确认。综上，上诉人刘卫的上诉请求不成立，一审判决认定事实基本清楚，处理并无不妥，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人刘卫负担。本判决为终审判决。审判长 彭   琛审判员 庄 齐 明审判员 周   洁二〇二〇年三月二十五日书记员 钟雯（兼）