四川省绵阳市游仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0704民初1899号 原告：四川省科学城帝威电气有限公司，住所地：四川省绵阳市科创园区园兴街26号。 法定代表人：李云，该公司总经理。 委托诉讼代理人：辛加才，涪城区城北法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。 被告：四川省科学城中心科技有限公司，住所地：四川省绵阳市绵山路64号。 法定代表人：宋小沛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李洪，该公司员工，特别授权。 被告：尼勒克县伊江工贸有限公司，住所地：新疆伊犁州尼勒克县公路局院内一号楼三单元302室。 法定代表人：涂昊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：廖大成，四川联衡律师事务所律师，特别授权。 被告：尼勒克县天合工贸发展有限公司，住所地：新疆维吾尔族自治区尼勒克县种蜂场。 法定代表人：何忠于，该公司总经理。 原告四川省科学城帝威电气有限公司（以下简称“帝威公司”）与被告四川省科学城中心科技有限公司（以下简称“中心公司”）、尼勒克县伊江工贸有限公司（以下简称“伊江公司”）、尼勒克县天合工贸发展有限公司（以下简称“天合公司”）买卖合同纠纷一案，四川省科学城法院于2018年12月17日作出（2017）川0791民初154号民事判决书，伊江公司不服，提起上诉，四川省绵阳市中级人民法院于2019年5月29日作出（2019）川07民终747号民事裁定书，裁定撤销原一审判决，发回并指定四川省绵阳市游仙区人民法院重审（因四川省科学城人民法院已撤销）。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告帝威公司委托诉讼代理人辛加才、被告中心公司委托诉讼代理人李洪、伊江公司委托诉讼代理人廖大成到庭参加诉讼，天合公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，本院作缺席审理。本案现已审理终结。 原告帝威公司请求判令：1.判令被告支付货款人民币44万元；2.判令被告按照银行同期贷款利率支付逾期付款违约金至付清之日止；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2011年7月，四川省科学城中心科技有限公司承揽了新疆尼勒克县天合工贸发展有限责任公司发包的尼勒克县瑞祥焦化污水处理项目。7月，作为总承包商与业主的两被告与原告签订了《订货合同》，约定由原告向被告出售电气智控仪表成套设备，总价款为人民币110万元。支付方式为，款项由新疆尼勒克县天合工贸发展有限责任公司支付给四川省科学城中心科技有限公司，再由后者支付给原告。合同订立后，原告按照约定交付了全部设备。但是，被告接受货物并安装、验收、投入使用后一直没有按约定支付全额货款，经我公司多次催收，两被告亦多次承诺，但被告依然没有履行清偿义务，拖欠金额达44万元。在诉讼中，原告发现天合公司将工程项目包括合同债权债务转让给了伊江工贸发展有限公司，由后者承担一切责任，遂追加天合公司作为本案被告。为了保护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法判处。 被告中心公司的答辩要点：1.天合公司负责采购，只是通过中心公司账户付款并开具发票，中心公司未获取任何收益；2.三方合同约定：合同付款由天合公司支付给中心公司，再由中心公司支付给卖方，中心公司没有付款责任；3.天合公司会同中心公司与八家公司都签订了三方订货合同，总金额达到4288196元，都是由天合公司付款给中心公司，中心公司再支付给卖方这八家公司，现天合公司实际付给我方2546397.6元，伊江公司至今共计欠设备进度款718658.4元未付；3.我公司向天合公司进行了多次催收，没有怠于行使权利。 被告伊江公司的答辩要点:1.伊江公司不是《订货合同》的当事人，不应承担合同中关于支付货款的合同义务；2.《工程承包合同》中的天合公司，没有将该合同中的权利义务概括转让给伊江公司，也没有发生合同概括转让的法律后果。 被告天合公司未发表答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2010年7月，被告中心公司与天合公司签订《工程承包合同》，约定被告中心公司总承包天合公司的新疆尼勒克县瑞祥焦化有限公司废水处理项目，承包范围为：瑞祥焦化废水处理项目土建、设备采购、非标制作、安装、系统调试、人员培训等。合同价格为1300万元，最终以结算价格为准。工程施工期限为2010年7月至2011年6月。 2011年7月，原告与被告中心公司、天合公司签订《订货合同》，约定由原告向天合公司提供新疆尼勒克县瑞祥焦化有限公司废水处理项目中所需的电气自控仪表成套设备，总金额为110万元。货款支付方式：合同生效后并收到卖方（原告）提交的下列文件确认无误后，总承包商（被告中心公司）在15日内支付合同总价的30%作为预付款；设备发货前经卖方、总承包商及业主（天合公司）检验合格，收到卖方提交的下列文件并确认无误后，总承包商15日内支付给卖方到货数量对应价格的30%货款；设备安装完成后，经通水调试运行合格，收到卖方提交的下列文件并确认无误后，总承包商在收到业主方款项后15日内支付给卖方到货数量对应价格的30%进度款。合同另约定：质量保证期满后（本合同设备正常投运之日起一年），总承包商在收到卖方下列文件并确认无误后，在30日内支付到货数量对应价格的10%。合同第11条4款还约定：本工程付款由业主支付给总承包商，再由总承包商支付给卖方。 合同签订后，原告按照合同的约定履行了全部义务。在此期间，中心公司于2011年10月24日通过银行转给原告第一笔工程款7.95万元，2012年7月16日支付60万元，共计67.95万元。 2014年11月30日，中心公司以书面形式要求天合公司按合同约定支付设备款的30%即33万元，被告天合公司负责人周某某在函件上注明：同意按此款项支付。之后，中心公司以手机短信、发催收函的方式向天合公司请求付款，但并未收到款项。 2014年12月1日，伊江公司向中心公司出具《公司主体变更通知书》，内容为：原尼勒克县天合工贸发展有限公司与贵单位签订的污水处理项目合同全部变更为尼勒克县伊江工贸有限公司，原尼勒克县天合工贸发展有限公司合同中约定的权利、义务全部由我公司承继，继续履行至合同终止。合同结算主体变更为我公司。合同约定的经济责任与法律责任由我公司承担。同年4月25日、12月12日、2015年2月9日被告伊江公司分三次转给被告中心公司货款97.433万元。2014年12月9日，被告中心公司向被告伊江公司出具了四张《四川增值税发票》，价税金额为391余万元。 2016年3月23日，新疆维吾尔自治区环境保护厅出具了“关于尼勒克县瑞祥焦化有限公司年产90万吨焦化工程（含焦炉煤气综合利用发电工程）竣工环境保护验收合格的函”。 中心公司、伊江公司当庭确认涉及工程项目没有结算。中心公司认可2014年向天合公司发送的结算报告没有包含本案的44万货款，并表示天合公司尚欠中心公司设备款70余万元及工程款109万元，且认可尚欠的70余万设备款中包含本案的44万应支付给帝威公司的货款。 2018年11月13日，四川省科学城人民法院根据原告帝威公司的申请，对被告伊江公司的银行存款50万元先予执行。 以上事实有当事人身份信息证明、订货合同、项目环境保护验收合格函、收款凭证、公司主体变更通知书、催款函、关于支付设备款的申请、手机短信、工程承包合同、中国建设银行单位客户专用回单、四川省增值税专用发票、情况说明、工程概（预）算书及当事人陈述、四川省科学城人民法院民事裁定书等证据佐证，足以认定。 本院认为，原告帝威公司与被告中心公司、天合公司签订的《设备采购合同》是三方真实意思表示且没有违反相关法律法规，系有效合同。由于《设备采购合同》同时约定“本工程付款由业主支付给总承包商，再由总承包商支付给卖方”，伊江公司与中心公司就该工程价款至今未进行结算，工程款项在不包含本案44万货款的情况下已有160余万元。该合同约定货款由中心公司向帝威公司支付，原告帝威公司依合同约定履行了合同义务，且经验收合格，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务……”、第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款……”的规定，天合公司应当依照合同约定向中心公司支付货款，中心公司应向帝威公司支付货款。从《公司主体变更通知书》以及后续履行情况看，伊江公司已承继了天合公司与中心公司的签订的废水处理项目工程承包合同中天合公司的全部权利与义务，依照《中华人民共和国合同法》第八十八条“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”的规定，伊江公司就本案涉案款项对中心公司有支付义务。 就现有证据看，中心公司仅有电话、函件催讨款项，没有通过仲裁、诉讼等更加有效的方式积极行使债权，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十三条“合同法第七十三条规定的‘债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的’，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现……”的规定，应认定中心公司怠于行使到期债权，且该债权非专属债务人自身，故原告帝威公司依据《中华人民共和国合同法》第七十三条，债权人的代位权是“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属债务人自身的除外……”要求以代位权向伊江公司主张权利的代理意见，本院予以支持。原告帝威公司已按合同约定履行了全部义务，且伊江公司承继了天合公司的全部权利、义务后，并未按约定支付剩余货款44万元。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，对原告帝威公司主张的货款逾期利息予以支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二十条“债权人向次债务人提起代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即消灭。”之规定，伊江公司向帝威公司履行44万元及相应债务的清偿责任后，伊江公司与中心公司、中心公司与帝威公司之间相应的债权债务关系即予消灭。至于伊江公司已被先予执行的50万元，可与该债务品迭。 综上，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”以及上述规定，判决如下： 一、被告尼勒克县伊江工贸有限公司于本判决生效后十五日内向原告四川省科学城帝威电气有限公司支付货款44万元及逾期利息。逾期利息计算方法：以33万元为本金从2016年3月24日起、以11万元为本金从2017年3月24日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算；以44万元为本金从2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算（被告尼勒克县伊江工贸有限公司因本案被先予执行的50万元可予以品迭）。 二、驳回原告四川省科学城帝威电气有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7900元、财产保全费3020元，由被告尼勒克县伊江工贸有限公司负担（此款原告已支付，由被告在判决生效后一并支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长  汤科林 审 判 员  赵 倩 人民陪审员  张力军 二〇二〇年三月二十六日 法官 助理  王昕怡 书 记 员  金连英