文书内容江苏省扬州市广陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1002民初5543号原告：李万进，男，1995年6月9日出生，汉族，住兴化市。委托诉讼代理人：王立琴，扬州市广陵区法律援助中心指派律师。被告：深圳市小牛普惠投资管理有限公司，住所地广东省深圳市福田区彩田北路与北环大道交汇处新浩壹都A座4101。法定代表人：夏焕涛。委托诉讼代理人：钱伟，该公司员工。被告：江苏奥驰企业管理咨询有限公司，住所地扬州经济开发区扬子江中路186号智谷大厦B座10层1003室。法定代表人：殷辉。原告李万进与被告深圳市小牛普惠投资管理有限公司（以下简称小牛普惠公司）、江苏奥驰企业管理咨询有限公司（以下简称奥驰公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李万进及其委托诉讼代理人王立琴，被告小牛普惠公司的委托诉讼代理人钱伟，奥驰公司的法定代表人殷辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李万进向本院提出诉讼请求：1.小牛普惠公司给付2019年5、6月的拖欠工资3460元；2.两被告连带给付违法辞退的经济赔偿金39056元。事实和理由：原告于2017年11月24日由奥驰公司派遣到小牛普惠公司扬州分公司处上班从事催收员工作，月工资10000元左右，由底薪、提成、奖金构成，每月15日发放。奥驰公司与原告签订了两次劳动合同，劳动合同期限至2021年3月31日。2019年6月15日，被告未及时发放工资，经多次交涉未果。2019年7月1日，因拖欠工资事宜商谈未果，小牛普惠公司扬州分公司通过邮件形式解除了与原告的用工关系，奥驰公司于2019年7月5日向原告出具了解除劳动关系通知书。小牛普惠公司扬州分公司系小牛普惠公司的分公司。为维护权益，故诉至法院。被告小牛普惠公司辩称，1.原告为外包公司员工，工资已正常结算至外包公司，不存在拖欠工资。2.原告严重违反公司管理制度，被告与其解除劳动关系合法。原告是小牛普惠公司扬州职场外包公司员工，2019年7月原告等九人多次恶意拉断职场电闸，驱赶、阻止其他员工合上电闸，导致职场上百名员工无法正常办公，严重扰乱职场纪律，造成公司重大损失。根据《小牛资本管理集团有限公司员工奖励与处罚制度管理》第五章“处罚细则”第二十三条第3、4项“未经允许私自启动、关闭或调整公司重要设备（如存储设备、监控设备、经营设备等），造成重大后果的（如导致数据损坏或者人员伤亡等）”、“故意干扰、阻碍公司正常的工作秩序或经营秩序的”等规定，对原告等九人的严重违纪行为扣除6月份全部绩效奖金并予以解除劳动合同的处罚。故被告不存在违法解除劳动合同的情形，不应当支付经济赔偿金。3.即使原告有权请求支付赔偿金，应当以每月实际基本工资计算，不含偶发性绩效奖金，原告提供的解除合同前12个月工资与事实不符，应以实际发放为准计算。被告奥驰公司辩称，1.奥驰公司是根据小牛普惠公司通知为其用工人员提供人事代理服务，与原告签订劳动合同，招工面试、人员考核、员工管理、工资制定都是小牛普惠公司负责，奥驰公司根据小牛普惠公司提供的工资数据以及工资款项进行工资代发、缴纳社会保险等相关工作，所以原告与小牛普惠公司存在事实劳动关系，奥驰公司对原告不存在给付义务。2.奥驰公司是根据小牛普惠公司发给原告的解除通知也向原告出具了相关的通知书，该行为是履行人事代理服务程序方面的需要。根据小牛普惠公司相关陈述以及证据显示原告在小牛普惠公司存在严重违反该公司相关管理制度的行为，对小牛普惠公司正常经营造成了严重的影响和一定的损失，所以小牛普惠公司解除与原告的劳动关系符合法律规定，不应该向原告支付补偿金。3.其他意见同小牛普惠公司。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2019年4月1日，李万进与奥驰公司签订劳动合同书，期限自2019年4月1日至2021年10月31日，岗位为电催专员等。此前，原告与奥驰公司签订过劳动合同书，原告于2017年11月至小牛普惠公司扬州职场工作。2019年7月3日，小牛普惠人力资源部作出《关于严重违纪员工的处罚通报》，内容有：小牛普惠催收部员工李万进等九人存在多次恶意拉断扬州职场电闸，导致扬州职场上百名员工无法正常办公，严重扰乱职场纪律。根据《小牛资本管理集团有限公司员工奖励与处罚制度管理》第五章“处罚细则”第二十三条第3、4项等规定，对原告等九人的严重违纪行为扣除6月份全部绩效奖金并予以解除劳动合同的处罚。2019年7月4日，奥驰公司作出《解除劳动合同通知书》，内容有：李万进于2018年11月1日就职本公司，被派至小牛普惠公司扬州职场工作。现因严重违反了劳动纪律，劳动合同于2019年7月4日解除，劳动关系同时解除。原告陈述被告奥驰公司于2019年6月14日、7月4日、7月15日分别发放的6563.51元、3511.66元、1808.52元系2019年5月份工资、5月份部分提成、6月份工资，尚有5月份部分提成及6月份提成未发放并提供了提成明细表，显示5、6月份提成金额为5267元、1710元，被告小牛普惠公司对原告陈述的提成金额无异议。原告2018年7月至2019年6月期间实发月平均工资为9223.6元；每月代扣社会保险费个人缴纳金额为334.13元、公积金个人缴纳金额为152元。原告就工资、经济赔偿金争议向扬州市广陵区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2019年7月30日，原告依据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条的规定以该委逾期未作出决定向该委提出申请，要求向法院起诉，该委遂于当日作出《确认函》，不再处理该争议。故原告向法院提起诉讼，遂成本案。对于有争议的事实和证据，本院认定如下：1.被告小牛普惠公司提供了照片十一张及接处警工作登记表以期证实原告存在恶意拉断电闸导致扬州职场无法正常办公的严重纪律行为，原告对此予以否认。被告提供的照片不能明确反映出原告作出了恶意拉断电闸、故意干扰阻碍正常工作秩序的行为；接处警工作登记表亦只反映被告员工因工资问题与被告产生矛盾，出警民警告知不要影响公司正常工作，并无被告辩称事实的明确认定。故对被告提供的该证据不予采纳。2.奥驰公司辩称其根据小牛普惠公司提供的工资明细及款项已全部发放给原告；本院询问小牛普惠公司有无足额向奥驰公司支付属原告的2019年5月、6月提成，其表示不清楚，亦未在规定时间内提供证据，故被告应当承担举证不能的法律后果。以上事实，有当事人的陈述、劳动合同书、处罚通报、中国建设银行卡明细、社保公积金缴费记录、考勤记录、提成明细表、确认函、解除劳动合同通知书在卷予以证实。本院认为，根据当事人的陈述、考勤记录、奥驰公司经营范围、原告的工作内容及管理主体、工资给付方式等可以认定原告系由奥驰公司派遣至小牛普惠公司扬州职场工作，奥驰公司系用人单位，小牛普惠公司为用工单位。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款，用工单位应当履行下列义务：……（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇。小牛普惠公司应当举证证明就原告工资的应发项目及数额已实际支付给奥驰公司。原告提供的证据可以证明其2019年5月、6月提成为5267元、1710元，被告对金额予以确认但未提供该款项已经全部发放的证据，其应当承担举证不能的法律后果。故小牛普惠公司应当向原告支付剩余未支付提成3465元（5267-3512+1710），原告主张3460元不违反法律规定，本院照准。小牛普惠公司以原告恶意拉断电闸、故意干扰阻碍正常工作秩序为由作出了与原告解除劳动关系的《处罚通报》，实际为将原告退回奥驰公司，但其提供的证据不足以证明原告存在上述违反规章制度的事实，亦未在规定时间内补充证据，故对其抗辩意见不予采纳。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”被告奥驰公司对于《解除劳动合同通知书》所载事由负有举证责任。但奥驰公司提供的证据不足以证明原告存在严重违反规章制度的事实，故本院认定用人单位提出解除劳动合同违法。原告要求奥驰公司支付经济赔偿金，有事实和法律依据，本院予以支持。根据原告在解除劳动关系前12个月的月平均应发工资，原告主张按9764元/月计算经济赔偿金为39056元（9764元*2*2）不超过规定，本院照准。《劳务派遣暂行规定》第二十四条规定：“用工单位违反本规定退回被派遣劳动者的，按照劳动合同法第九十二条第二款规定执行。”《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定：“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”小牛普惠公司将原告退回奥驰公司的理由不成立，违反相关法律规定，奥驰公司据此违法解除了与原告劳动关系造成原告损害，小牛普惠公司对此存在过错，应当承担连带赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第五十八条、第六十二条、第六十五条第二款、第九十二条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十九条、第三十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告深圳市小牛普惠投资管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李万进给付2019年5-6月提成3460元；二、江苏奥驰企业管理咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李万进给付经济赔偿金39056元，被告深圳市小牛普惠投资管理有限公司对此承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由两被告负担（原告已预交5元，本院于本判决发生法律效力后十五日内退还原告5元；两被告于本判决发生法律效力后十五日内向本院缴纳案件受理费10元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  王 涛人民陪审员  胡如华人民陪审员  周明荣二〇二〇年三月三十一日法官 助理  康 冰书 记 员  郭 伟