云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0302民初661号原告云南路捷建设工程集团有限公司。法定代表人张云昆。统一社会信用代码：91530100745250434F。地址：昆明市五华区。委托代理人王怀志、唐宇黎，北京德恒（昆明）律师事务所律师。（特别授权）被告曲靖中熙置业有限公司。法定代表人周渝。统一社会信用代码：915303005631594613。地址：曲靖市。委托代理人吴丹，系该公司法务。（特别授权）原告云南路捷建设工程集团有限公司诉被告曲靖中熙置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月14日受理后，依法组成合议庭，于2020年3月16日公开开庭进行了审理。原告云南路捷建设工程集团有限公司的委托代理人王怀志、唐宇黎，被告曲靖中熙置业有限公司的委托代理人吴丹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2014年9月12日，原告与被告签订《曲靖恒大名都首期道路沥青混凝土面层工程施工合同》，约定被告将曲靖恒大名都首期道路沥青混凝土面层工程发包给原告，工程地点为曲靖市麒麟区恒大名都首期项目地内，工程内容为曲靖恒大名都首府91-98栋、别墅28-33栋、别墅1-14栋三个区域周边道路沥青混凝土面层施工。合同暂定总价为642000元，工程竣工验收合格后按发包人确认的实际工程量，以合同中约定的计价方式进行结算。合同同时对工程款的支付、双方权利义务和违约责任等作了约定。2015年11月26日原被告双方进行工程结算并取得了《工程结算造价表》，双方确认已完成工程造价为818441.41元。原告至今共收到被告支付的工程款772382.34元，经原告多次催缴，被告至今未支付剩余46058.07元工程款。原告于2019年10月17日向被告邮寄送达《催告函》，后于2019年10月30日在《春城晚报》登报公告，催促被告履行付款义务仍未果。现请求人民法院：1、判令被告向原告支付拖欠工程款共计46058.07元；2、判令被告向原告支付逾期付款违约金共计182.31元（自公告确定的付款期限到期次日，即2019年10月31日起按年利率4.75%上浮50%，即按年利率7.125%暂计至2019年11月20日），及自2019年11月21日起继续计算至被告还清全部拖欠工程款之日的逾期付款违约金；3、判令被告向原告支付为实现债权支出的律师代理费1万元；4、判令被告承担本案诉讼费、保全费、保全担保费。被告口头答辩：1、对于原告的第一项诉请，被告欠付原告工程款也就是质保金实际金额为40922.07元；2、对原告的第二项、第三项、第四项诉讼请求，约定有5%工程款作为质保金，是待工程质量保修结束后无任何质量问题未发生发包人代扣、代付维修费用后三十天内支付。但截至开庭之日，承包方也就是原告未与被告方进行核对，所以被告方不存在逾期付款的问题，也无需支付原告律师代理费。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、曲靖恒大名都首期道路沥青混凝土面层工程施工合同复印件一份、工程结算造价表复印件两份、已收款项凭证复印件一份，用于证明2014年9月12日，被告与原告签订《曲靖恒大名都首期道路沥青混凝土面层工程施工合同》，合同内容清楚明确，真实有效，对双方当事人具有约束力。原告依据合同内容及被告要求完成了施工，履行了合同义务，双方进行了工程结算，确认工程总造价818441.41元，被告至今拖欠工程款共计46058.07元未支付原告。2、EMS全球邮政特快专邮寄递回执单、催告函、催款公告复印件各一份，用于证明被告拖欠工程款，原告多次催要仍未果3、聘请律师委托代理合同、律师费发票复印件各一份，用于证明因被告违约，原告为实现自己的合法权利支付了律师费用1万元。4、工程竣工验收表复印件一份，用于证明曲靖恒大名都首期道路沥青混凝土面层工程于2015年6月27日经被告验收合格。经质证，被告对原告提交的证据1、3的三性均无异议；对证据2的三性均无异议，但认为被告没有收到过催告函。本院认为，原告提交的证据1、2、3、4客观真实，能够证明案件事实，本院予以采信。被告针对其辩解意见，向本院提交证据如下：1、《曲靖恒大名都首期道路沥青混凝土面层工程施工合同》、《通用条款》复印件各一份，用于证明2014年9月12日，原被告上方签订建设工程施工合同，约定暂定价为642000元，根据合同第七条第三点约定“承包人施工完毕后累计付款至结算价的95％，其余结算价的5％作为工程保修金，待本工程质量保修期结束后无任何质量问题、无发生发包人代扣、代付维修费用，30天内付清（不计利息）”。现根据双方最后确认工程款结算价位818441.41元，根据合同约定，其中工程质保金40922.07元应在质保期结束后，承包人向发包人申请核对后无任何质量问题、无发生发包人代扣代付维修费用后支付，但截至开庭之日，承包人未到发包人处核算结款。2、《工程结算造价表》复印件一份，用于证明2015年11月26日，原被告双方就曲靖恒大名都首期道路沥青混凝土面层工程，双方共同核定的造价结算中，因承包方超出合同工期8天未向发包方申请延期，扣除了5136元违约金。该部分违约金已经对方盖章并签字确认。经质证，原告对被告提交的证据1中的施工合同三性均认可。但是对《通用条款》的三性不予认可，首先认为不是原件，且复印件上也没有双方签字盖章。对证明内容的部分不认可，证明内容中提到30天内付清不计利息，更能证明原告主张的无需进行申请核算，那么被告就应该在30天内退还原告质保金；对证据2的三性予以认可。本院认为，被告提交的证据1中的合同客观真实，本院予以采信。《通用条款》真实性本院予以认可，但其欲证目的本院予以部分采信；证据2客观真实，本院予以采信。经过庭审和举证质证，本院确认如下法律事实：2014年9月12日，原告和被告签订了《曲靖恒大名都首期道路沥青混凝土面层工程施工合同》，约定：工程名称为曲靖恒大名都首期道路沥青混凝土面层工程；工程内容为曲靖恒大名都首期91-98栋、别墅28-33栋、别墅1-14栋三个区域周边道路沥青混凝土面层施工；质量保修期为二年；合同暂定总价为642000元；承包人施工完毕经发包人竣工验收合格，承包人提交完整的竣工资料和竣工结算资料，经发包人审核完毕后累计付款至结算价的95％，其余结算价的5％作为工程保修金，待工程质量保修期结束后无任何质量问题、无发生发包人代扣代付维修费用，30日历天内付清（不计利息）。若发生发包人代扣代付维修费用，发包人退还保修金时扣除代扣代付维修费用；双方还约定了其他的权利义务。工程竣工后，于2015年6月25日经验收合格。2015年11月26日双方进行了结算，工程实际总造价为818441.41元，原告因超期8天，被罚款5136元，最终工程价款为813305.41。结算后，被告于2015年1月30日向原告支付工程款306966.80元、于2016年1月28日支付工程款20万元、于2016年6月24日支付工程款10万元、于2016年7月27日支付工程款5万元、于2016年8月31日支付工程款8万元、于2016年9月30日支付工程款16156.54元、于2016年10月28日支付工程款19260元，共计支付工程款772383.34元。现被告尚下欠原告工程款40922.07元未支付，原告遂向本院起诉，提出前述诉请。另查明，因被告未向原告支付下欠的工程款，原告于2019年10月17日通过邮寄向被告发出催告函；于2019年10月30日在春城晚报上刊登催款公告。再查明，原告为实现本案债权，支出了律师代理费1万元。本院认为，建设工程合同纠纷是指当事人之间因订立、履行、变更、终止建设工程合同发生的权利义务纠纷。本案中，原、被告于2014年9月12日签订的《曲靖恒大名都首期道路沥青混凝土面层工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律规定，为有效合同，双方当事人均应按照合同约定履行各自的权利和义务。合同签订后，案涉工程于2015年6月25日验收合格，于2015年11月26日进行工程款结算，至2016年10月28日被告共计向原告支付工程款772383.34元，尚下欠工程款40922.07元未支付。按照合同约定，结算价的5％作为工程保修金，经过两年工程质量保修期结束后无任何质量问题、无发生发包人代扣代付维修费用，30日历天内付清（不计利息）。本案中，自2015年6月25日工程验收合格后至2017年6月26日止，案涉工程已过了两年质保期，且未存在合同约定的质量问题和代扣代付维修费用，被告应该向原告支付下欠的工程款40922.07元。对原告要求被告支付的逾期付款违约金，原告主张的依据是根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定予以主张，本案系建设工程合同纠纷案，不系买卖合同纠纷案件，故原告的主张依据不符合法律规定，本院不予支持。对原告要求被告支付律师代理费1万元的主张，虽然原告为实现本案债权确实支付了1万元律师代理费，但此费用并非必需产生，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条之规定，判决如下：一、由被告曲靖中熙置业有限公司自本判决生效之日起15日内支付原告云南路捷建设工程集团有限公司下欠工程款40922.07元。二、驳回原告云南路捷建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费1206元，由被告曲靖中熙置业有限公司承担878元，原告云南路捷建设工程集团有限公司承担328元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在收到本判决第二日起十五日内，直接向本院或曲靖市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  许丽萍人民陪审员  贾丽萍人民陪审员  朱宏宇二〇二〇年三月十八日书 记 员  文 丹