云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终382号上诉人（原审原告）云南祥锐建筑安装工程有限公司。住所地：云南省水富市云富街道办事处高滩新区重庆路与平安路交叉口。法定代表人：钟锐，总经理。委托诉讼代理人：白红，特别授权。被上诉人（原审被告）威信雲茂工程建筑有限公司。住所地：威信县扎西镇石龙大桥。法定代表人：刘云，总经理。上诉人云南祥锐建筑安装工程有限公司因与被上诉人威信雲茂工程建筑有限公司建设工程合同纠纷一案，不服云南省威信县人民法院作出的（2019）云0629民初1625号民事判决书，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了书面审理，现已审理终结。原审法院经审理确认的法律事实：云南祥锐建筑公司从中铁十九局处取得了宜毕高速威信至镇雄××土建××标段××路基工程和防护工程后，2019年5月1日，云南祥锐建筑安装工程有限公司与威信雲茂工程建筑有限公司签订了宜毕高速威信至镇雄××土建××标段（××～××）土石方施工合同（合同编号：2019-宜毕-12），云南祥锐建筑安装工程有限公司又将路基土石方工程分包给威信雲茂工程建筑有限公司负责施工，合同签订后，威信雲茂工程建筑有限公司便开始施工，在施工中双方产生纠纷，云南祥锐建筑安装工程有限公司便以上述的请求为由提起诉讼；另查明威信雲茂工程建筑有限公司现有一台沃尔沃挖掘机和一台空压机在施工现场。原审法院认为，云南祥锐建筑安装工程有限公司从中铁十九局处取得了宜毕高速威信至镇雄××土建××标段××路基工程和防护工程后，而又以自己公司的主体名义与威信雲茂工程建筑有限公司签订施工合同将该工程的路基土石方工程分包给威信雲茂工程建筑有限公司负责施工，从整个过程看，云南祥锐建筑安装工程有限公司与威信雲茂工程建筑有限公司之间的行为实际是对建设工程的再分包，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款及第五十二条（五）项的规定，云南祥锐建筑安装工程有限公司与威信雲茂工程建筑有限公司签订的建设工程施工合同违反了法律的强制性规定，故确认该合同无效；对云南祥锐建筑安装工程有限公司要求威信雲茂工程建筑有限公司将施工机械撤离施工现场的请求，虽该合同无效，但不影响解决争议的方法，故对该项请求予以支持；对云南祥锐建筑安装工程有限公司要求威信雲茂工程建筑有限公司赔偿因工期延误造成的损失费180000.00元的请求，因未提供相应证据证明，不予支持；对威信雲茂工程建筑有限公司提出要求云南祥锐建筑安装工程有限公司将工程款计算后予以支持的反驳主张，因威信雲茂工程建筑有限公司未在法律规定的期限内提出反诉，可另案主张相应的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项、第五十七条、第二百七十二条第三款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决：一、云南祥锐建筑安装工程有限公司与威信雲茂工程建筑有限公司签订的宜毕高速威信至镇雄××土建××标段（××～××）土石方施工合同无效；威信雲茂工程建筑有限公司在判决书生效之日起三十日内自行将停留在施工现场的一台沃尔沃挖掘机和一台空压机撤离。二、驳回云南祥锐建筑安装工程有限公司的其余诉讼请求。案件受理费3900.00元，减半收取1950.00元，云南祥锐建筑安装工程有限公司和威信雲茂工程建筑有限公司各承担975.00元。判决书送达后，云南祥锐建筑安装工程有限公司不服，向本院提出上诉，请求撤销原判第二条，查清事实后，改判被上诉人赔偿上诉人云南祥锐建筑安装工程有限公司损失18万元。并由被上诉人履行纳税义务，提供己收款项发票。其主要上诉理由是：一、依据《最高人民法院关于审理建设施工合同若干问题的解释（二）》第三条之规定，建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。双方签订的《土石方施工合同》中的违约责任已约定，未经甲方同意擅自停工的，乙方应承担停工期间给甲方造成的损失。由于威信雲茂工程建筑有限公司数次无故停工，导致工期延误，上诉人管理成本等增加，应参照合同约定倍偿损失。二、云南祥锐建筑安装工程有限公司在一审中请求赔偿的数额18万元仅为一审起诉时发生的管理费用和运营成本增加损失，因停工造成的实际损失远不止如此，被上诉人大型的停工有两次，前后约一月，上诉人在忍无可忍的情况下要求其退场，重新组织队伍进行后续的施工，可被上诉人拒不配合，不将其机械设备撤离施工现场，2019年10月16日，上诉人才重新组织运输队伍开始艰难的施工，由此造成上诉人成本大幅的上升：1.工程管理人员在场时间增加，工资成本上升。2.本合同履行整个过程所有技术、测量、计量等管理人员全部由上诉人配置,由于被上诉方无故停工，导致在场时间延长，工资成本增加。3．运输单价提高1元/M3,机械闲置增加，机械使用与产值比例下降。再者，被上诉人在一审庭审中称：“发票已经开出，是云南祥锐建筑安装工程有限公司不认可”，可至今为止未见到发票，且在税务系统中也查不到威信雲茂工程建筑有限公司所开发票。综上所述，一审判决中驳回云南祥锐建筑安装工程有限公司要求赔偿的诉讼请求不当，请求改判支持云南祥锐建筑安装工程有限公司的合理诉求。被上诉人威信雲茂工程建筑有限公司未作二审答辩。在二审诉讼中，上诉人认为被上诉人停工给上诉人造成损失的事实存在，对一审判决驳回上诉人请求赔偿18万元损失提出异议，对原审认定的其余案件事实无异议，对双方无争议的事实，本院予以确认。归纳双方诉辩主张，本案二审争议焦点是：上诉人云南祥锐建筑安装工程有限公司请求被上诉人威信雲茂工程建筑有限公司赔偿上诉人损失18万元的理由是否成立，原审判决驳回此项诉求是否符合法律规定。针对本案争议焦点，本院综合评判如下:关于上诉人云南祥锐建筑安装工程有限公司请求被上诉人威信雲茂工程建筑有限公司赔偿上诉人损失18万元的理由是否成立，原审判决驳回此项诉求是否符合法律规定的问题。在一审庭审中，根据上诉人陈述及各方提交证据，能认定本案的上诉人从中铁十九局承包工程后，再将宜毕高速威信至镇雄××土建××标段××路基工程和防护工程分包给被上诉人，双方签订了宜毕高速威信至镇雄××土建××标段（××）土石方施工合同，被上诉人承包到工程后，已实际完成了50%左右，上诉人按工程进度分期支付了部分工程款。本院经审理认为，本案的上诉人起诉解除双方签订的《土石方施工合同》，由于一审判决确认双方签订的《土石方施工合同》无效后，双方对此问题未提出上诉，故《土石方施工合同》的效力二审不再审查。关于上诉人请求被上诉人赔偿损失18万元的问题，本案双方签订的《土石方施工合同》中对违约责任虽然约定未经甲方同意擅自停工的，乙方应承担停工期间给甲方造成的损失。本案上诉人陈述，因被上诉人停工造成上诉人管理费用和运营成本增加，但上诉人提交的证据不足以证明管理费用和运营成本增加的损失具体数额是多少，双方所签合同中对于停工损失的计算也未约定具体的计算标准和依据，因此上诉人对于自己的主张应当承担举证不能的法律后果。故上诉人请求被上诉人赔偿18万元损失证据不足，其理由不能成立，本院不予支持。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3900.00元，由上诉人云南祥锐建筑安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不主动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后的二年内向原审法院申请强制执行。审判长  王荣祥审判员  宋明涛审判员  戴红梅二〇二〇年三月二十六日书记员  董 超