贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初1984号原告石传挥，女，1968年11月23日出生，苗族，住贵州省凯里市。委托代理人（特别授权）姜桂秦，贵州洲联合律师事务所律师。被告凯里市丽洁保洁服务有限责任公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市湾溪东路原凯里市装卸公司金马楼负一层1号门面。统一社会信用代码：915226010508402515。法定代表人：潘秀宁，系该公司经理。原告石传挥诉被告凯里市丽洁保洁服务有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院2020年8月24日立案受理后，适用简易程序进行了审理，原告石传挥及其代理人姜桂秦，被告凯里市丽洁保洁服务有限责任公司的法人潘秀宁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告石传挥向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告2018年9月26日至2019年10月25日期间存在事实劳动关系。2、裁决被告向原告支付2018年9月26日至2019年8月26日共11个月期间因未签订书面劳动合同而依法应当支付的双倍工资28600.00元。3、裁决被告向原告支付2018年9月26日至2019年10月25日期间的法定节日共14天的三倍加班工资5409.60元（14天×128.80元×3倍）。4、裁决被告向原告支付2018年9月26日至2019年10月25日期间的双休日共112天的双倍加班工资28851.20元（112天×128.80元×2倍）。5、裁决被告向原告支付2018年9月26日至2019年10月25日期间一个半月的经济补偿金3900.00元。以上共计共66760.00元。事实与理由：2018年9月26日原告应聘被告凯里市丽洁保洁服务有限公司，被告以劳务派遣形式安排到黔东南州中医院从事保洁工作，月工资2600.00元。然而原告工作至今，被告却从未依法原告办理缴纳社会保险，并且原告从2018年9月26日上班至2019年10月25日离职期间天天上班，法定节假日和双休日也不例外，被告从不安排补休并且也不支付加班费。因工作需要，2019年10月11日，被告答复原告要求原告先顶一顶在州中医院打扫卫生一事，等被告找到保洁员后原告即可调离该岗位。因公司给员工待遇只有1700元/月，所以一直找不到人做事。原告便建议被告加薪，但被告法定代表人潘秀宁不同意。为此双方发生争吵，被告恼怒之下将原告辞退，原告向凯里市劳动仲裁部门提起仲裁，该裁决书以原告2018年11月23日年龄已愈50岁为由，认定原告与被告于2018年9月26日至2018年11月23日期间存在劳动关系，原告认为该裁决书认定事实错误。原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼。被告凯里市丽洁保洁服务有限责任公司辩称：答辩人与被答辩人之间自2018年9月26日起至2018年11月23日止存在劳动关系，此后自2018年11月24日起至2019年10月11日止存在劳务关系，此后被答辩人没有在答辩人处工作，该劳务关系不受我国《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律调整。答辩人与被答辩人之间不存在未签订书面劳动合同情形，答辩人无需支付答辩人上述劳动关系存续期间的法定双倍工资。其在法定节假日及双休日并没有正常上班工作，其平时偶尔加班的加班费，答辩人已按时全额发放给被答辩人，被答辩人在2019年10月11日离职前对此均没有异议。本案答辩人自2018年11月23日年满50周岁达到法定退休年龄，答辩人与被答辩人之间的劳动关系依法终止，答辩人无需支付其2018年9月26日至2018年11月23日期间的经济补偿。经审理查明：原告石传挥于2018年9月26日应聘进入被告丽洁保洁公司从事黔东南州中医院保洁主管工作，工资为2600元/月。后因薪酬问题双方发生争议，原告向凯里市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，凯里市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月30日作出凯劳人仲案字[2019]第161号仲裁裁决书：“一、申请人与被申请人2018年9月26日至2018年11月23日存在劳动关系；二、被申请人应支付申请人2018年10月26日至2018年11月23日期间第二倍工资2496.56元。三、被申请人应支付申请人2018年9月26日至2018年11月23日的法定休假日加班工资1075.86元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。以上费用共计人民币叁仟伍佰柒拾贰元肆角贰分，被申请人自本裁决生效之日起十五日内支付给申请人”。原告对该裁决不服，于2020年2月7日向本院提起诉讼，要求判如所诉。庭审中调解未果，诉讼过程中被告申请对2018年12月10日《保洁聘用合同》中的“石传挥”是否是石传挥本人书写进行鉴定，2020年7月15日贵州警察学院司法鉴定中心作出鉴定意见：无法判断所送检落款日期标示为2018年12月10日的《保洁聘用合同》第二页落款部分，“乙方（签字）”一档处“石传挥”签名字迹是否为石传挥所书写。上述事实，有原告的起诉状及被告的答辩状、原被告所举证据和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审查，足以认定。本院认为，劳动关系是指机关，含事业单位，社会团体和个体经济组织（统称用人单位）与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位管理，从事用人单位安排工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。《关于确立劳动关系有关事项的通知》[劳社部发（2005）12号]第一条规定“（一）、用人单位招用劳动者符合法律，法律规定的主体资格；（二）、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”被告提供的《保洁聘用合同》经贵州警察学院司法鉴定中鉴定该合同中的“石传挥”无法判断是否是原告石传挥所书写，故，被告举证证明已于原告签订劳动合同的证明目的不能实现。原告是被告招聘的从事黔东南州中医院的保洁主管，原、被告双方均予认可。原告系自然人，被告是具有用工主体资格的用人单位，原告受被告的劳动管理并获取劳动报酬，因此，原告与被告存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”，故原告自2018年9月26日起即与被告建立劳动关系。但原告石传挥的身份证显示，其于1968年11月23日出生，2018年11月23日，已年满50周岁。《国务院关于工人退休，退休的暂行办法》[国发（1978）104号]规定，女性工人的退休年龄是50周岁。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年级的，劳动合同终止”，故原告与被告的劳动关系从2018年9月26日至2018年11月23日属于《中华人民共和国劳动合同法》的调整范畴，2018年11月24日后的用工关系不属于《中华人民共和国劳动合同法》的调整范畴。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资”被告应支付原告2018年10月26日至11月23日的第二倍工资2496.56元。[2018年10月26日至31日的工资为503.23元(2600÷31×6=503.23元)、2018年11月1日至23日的工资为1993.33元（2600÷30×23=1993.33元）]。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并于劳动者补订书面劳动合同；用人单位应当书面通知劳动者终止关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”《合同法》第四十七条的规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”结合本案，原告与被告的劳动关系仅为29天，被告因补偿原告半个月工资1300元。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”。结合本案，2018年9月26日至2018年11月23日的发法定休假日有国庆节3天，被告所提交的证据不能证明其已支付原告该休假日加班工资的事实，故，其被告应支付该加班工资1075.86元（2600÷21.75×3×3＝1075.86元）给原告。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告虽然不能根据该规定提交相关证据证明，但是被告所提交的，其认可的证据《保洁聘用合同》中载明：“周工作日为7天，每天工作8小时”可以证明被告安排原告的工作日，包括双休日，可是被告其未能举证证明，双休日支付原告的200%的工资。从2018年9月26日至11月23日。共有16个双休息日，故，被告应支付原告双休日加班工资2773.33元（2600÷30×16×2=2773.33元）。《根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的总结依法享受养老保险或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”原告于2018年11月23日已满50周岁，双方于2018年11月24日后建立的是劳务关系，而非劳动关系，故，原告主张2018年11月24日后，因未签订书面合同要求被告支付双倍工资，法定节日三倍工资，双休日双倍加班工资以及经济补偿金的诉请于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条、第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定,判决如下:一、原告石传挥与被告凯里市丽洁保洁服务有限责任公司在2018年9月26日至2018年11月23日期间存在劳动关系；二、被告凯里市丽洁保洁服务有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告石传挥2018年10月26日至2018年11月23日期间第二倍工资2496.56元。三、被告凯里市丽洁保洁服务有限责任公司在本判决生效之日起十日内支援原告石传挥2018年10月26日至2018年11月23日期间法定休假日加班工资1075.86元。四、被告凯里市丽洁保洁服务有限责任公司在本判决生效之日起十日内支援原告石传挥2018年10月26日至2018年11月23日期间期间休息日加班工资2773.33元。五、被告凯里市丽洁保洁服务有限责任公司在本判决生效之日起十日内支援原告石传挥2018年10月26日至2018年11月23日期间经济补偿金1300元。六、驳回原告石传挥的其他诉讼请求。若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由被告凯里市丽洁保洁服务有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员 杨 辉二〇二〇年三月五日书记员 左陈成