江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1291民初1993号 原告：王靖华，男，1977年11月3日生，汉族，住河南省卢氏县。 委托诉讼代理人：刘露林，江苏泰乾律师事务所律师。 被告：可胜科技（泰州）有限公司，统一社会信用代码913212915969303555，住所地江苏省泰州市祥泰路227号。 法定代表人：杨义文，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：王磊，该公司员工。 原告王靖华与被告可胜科技（泰州）有限公司（以下简称可胜公司）劳动争议一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王靖华及其委托诉讼代理人刘露林，被告可胜公司的委托诉讼代理人王磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王靖华向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告之间的劳动关系于2019年6月5日解除，被告向原告出具解除劳动合同证明以及为原告办理档案和社保关系转移手续；2.判令被告出具相关手续协助原告向工伤保险基金申领住院伙食补助费、交通费以及一次性工伤医疗补助金；3.判令被告支付原告护理费人民币7500元以及停工留薪期工资人民币828.59元；4.判令被告向原告支付一次性伤残补助金差额人民币12548.34元；5.判令被告支付原告经济补偿金人民币20104.29元；6.本案诉讼费用由被告承担。后在本案审理过程中，原告称被告已配合原告出具相关手续，原告也已实际申领了住院伙食补助费、交通费及一次性工伤医疗补助金，且相关费用已到帐，故变更诉讼请求为：1.依法确认原告与被告之间的劳动关系于2019年6月5日解除；2.判令被告支付原告护理费人民币10500元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资人民币828.59元；3.判令被告向原告支付一次性伤残补助金差额人民币12548.34元；4.判令被告支付原告经济补偿金人民币20104.29元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告自2014年12月29日起在被告处从事生产作业工作。2018年1月2日，原告发生工伤，经评定原告劳动能力障碍程度为伤残十级。因被告在原告工伤休息期间未能按时足额支付原告停工留薪期工资，原告于2019年6月3日发函通知被告解除劳动关系，被告依法应当支付原告经济补偿金，泰州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）认定双方劳动关系于2019年7月16日解除，裁决被告不支付经济补偿金是事实认定错误及适用法律错误。因为被告于2019年6月5日已经签收了原告邮寄的解除劳动合同通知书，该通知到达被告单位时完全能够起到解除双方劳动关系的效力，虽然被告之后于2019年7月5日补发了原告停工留薪期工资差额，但其补发工资的行为在双方劳动关系解除之后，被告依法仍应向原告支付经济补偿金。并且，根据核算，仲裁委认定被告补发的停工留薪期工资超过原告应享受的停工留薪期工资是认定事实错误，被告即使补发了原告停工留薪期工资差额，至今仍然欠发原告停工留薪期工资828.59元，因此被告依法应当向原告支付经济补偿金。另外，原告工伤发生前12个月的平均应发工资应为4467.62元/月，仲裁委认定原告伤前12个月平均应发工资4305.98元/月（平均实发工资3955.36元/月）与事实不符。而且，原告受伤后经泰州市中西医结合医院诊断治疗，住院15天，出院后建议加强护理三个月，原告的护理期应为105天，仲裁委酌情护理30天，与事实不符且无法满足原告伤情恢复的需要，请求法院依法裁判切实维护劳动者的合法权益。另外，因被告未为原告足额申报缴纳工伤保险费，造成原告享受的工伤保险待遇中一次性伤残补助金只能按照工伤保险实际缴费基数2675元计算七个月，造成原告一次性伤残补助金损失12548.34元，该差额部分依法应由被告承担。另外，仲裁裁决后被告已支付护理费3000元及一次性伤残就业补助金15000元，该两笔费用应在本案中予以扣除。现原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法支持原告的诉请。 原告王靖华为支持其诉讼主张向本院提交了以下证据： 1.关于认定王靖华工伤的决定书、泰州市劳动能力鉴定结论通知书，证明原告2018年1月2日发生工伤，劳动能力障碍程度经评定为拾级； 2.泰州市中西医结合医院出院记录、疾病诊断证明，证明王靖华受伤治疗情况； 3.银行账户流水记录、王靖华工资组成明细单、王靖华2017年1月至2018年5月工资发放明细表（自制），证明原告受伤前12个月的工资收入，应发月平均工资为4467.62元，实发平均工资为4117元每月，并且证明王靖华工伤休息期间工资发放情况； 4.劳动合同、社保缴纳证明，证明原告自2014年12月29日起在被告单位工作，截止申请劳动仲裁时工作年限4年零5个月； 5.解除劳动关系通知书及邮寄凭证打印件，证明原告因被告未足额发放其停工留薪期工资，通知被告与其解除劳动关系； 6.交通银行个人客户交易清单，证明2018年9月25日工伤保险基金发放原告一次性伤残补助金18725元； 7.仲裁裁决书、关于一次性伤残补助金差额部分申请劳动仲裁的申请书、证据清单、不予受理决定书收件回执及不予受理通知书，证明本案诉讼己经过劳动争议仲裁前置程序。 被告可胜公司辩称：1.原告要求确认与我司劳动关系于2019年6月5日解除，我司不予认可，仲裁委认定原被告劳动关系终止日期为7月15日，我司认可；2.原告要求我司支付经济补偿金于法无据；3.原告要求我司支付护理费等其他费用于法无据。 被告可胜公司为支持其抗辩主张向本院提交了以下证据： 1.可胜公司自制原告工资明细表，在计算平均工资时扣除了个人所得税和社保（员工投保）； 2.原告的劳动合同，证明原、被告的劳动关系，虽然原告邮寄了解除劳动合同通知书，但是其此后仍在被告处上班，劳动合同应以实际离职即仲裁裁决书中认定的2019年7月15日为准。 本院经审理查明，原告王靖华于2014年12月29日进入可胜公司工作，可胜公司为王靖华缴纳了社会保险费。2018年1月2日王靖华在下班途中发生交通事故受伤，在泰州市中西医结合医院住院治疗15天，出院医嘱休息3个月，酌情护理。2018年4月17日，泰州市中西医结合医院出具疾病诊断证明书，建议休息1月，王靖华于2018年5月18日起回可胜公司继续上班。2018年2月27日泰州市人力资源和社会保障局认定王靖华上述受伤为工伤，2018年7月25日泰州市劳动能力鉴定委员会评定王靖华劳动功能障碍程度为伤残十级。2019年6月3日王靖华以可胜公司未依法足额支付停工留薪期工资为由提出与可胜公司解除劳动关系，邮件查询系统显示该邮件于2019年6月4日寄出，可胜公司于2019年6月5日收到，但王靖华仍一直在可胜公司工作至2019年7月15日。2018年2月13日，可胜公司向王靖华发放奖金1939.71元。 王靖华受伤前12个月的平均应发工资为4305.98元/月（不含奖金），平均实发工资为3955.36元/月，可胜公司在王靖华停工留薪期内应支付王靖华应发工资13485.95元，实发工资11953.24元，2019年7月5日一次性支付8023.56元（实发），用途为工资差额（居民）。 另查明，王靖华诉可胜公司劳动争议一案，仲裁委于2019年7月11日开庭审理，王靖华请求：确认与可胜公司之间的劳动关系于2019年6月6日解除，裁决可胜公司支付经济补偿金20205元、住院伙食补助费300元、护理费10500元、停工留薪期工资9428.56元（当庭变更为1405元）、交通费500元、一次性医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元。后王靖华在举证期限内增加仲裁请求，要求裁决可胜公司向其出具解除劳动合同证明以及为申请人办理档案和社保关系转移手续。仲裁委于2019年8月9日作出泰劳人仲案字﹝2019﹞第183号《仲裁裁决书》，裁决：一、可胜公司于本裁决生效之日起十五日内支付王靖华护理费3000元、一次性伤残就业补助金15000元，合计18000元；二、可胜公司于本裁决生效之日起十五日内为王靖华出具解除劳动合同证明，并办理档案和社会保险关系转移手续；三、对王靖华的其它仲裁请求，不予支持。王靖华不服上述《仲裁裁决书》，于2019年8月26日向本院提起诉讼。2019年8月19日，王靖华向该委提出仲裁申请，请求裁决可胜公司补足其一次性伤残补助金差额12705元，该委于2019年8月26日作出泰劳人仲不字﹝2019﹞第9号《不予受理通知书》。 本院认为，王靖华曾系可胜公司员工，其被认定工伤并被鉴定为十级伤残后，有权依法享受各项工伤保险待遇。 关于原告的主张，逐一分析如下： 关于原、被告劳动关系的解除时间。劳动合同法规定，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，劳动关系的建立不以合同是否签订为要件，劳动关系解除通知书的送达并不必然产生劳动关系解除的法律效果。劳动合同法规定劳动者有权按照该法第三十八条规定的情形，随时通知用人单位解除劳动合同。随时通知解除劳动合同既包括劳动者作出通知用人单位解除的行为，亦包括劳动者实际上不再提供用工的客观事实。本案中，邮件查询系统显示王靖华于2019年6月4日向可胜公司邮寄解除劳动合同通知书，可胜公司于2019年6月5日收到，但王靖华一直在可胜公司单位工作至2019年7月15日，原、被告双方的劳动关系实际并未在2019年6月5日可胜公司收到通知之日解除，也未在2019年6月6日解除，故对王靖华要求确认其与可胜公司的劳动关系于2019年6月5日解除，本院不予支持。 关于原告主张的护理费，王靖华受伤后住院治疗15天，出院医嘱记载休息3个月，本院结合原告受伤情况及伤残等级，综合酌定出院后护理天数为15天，按照100元/天的标准计算，合计护理费3000元。 关于原告主张的一次性伤残就业补助金，原告经鉴定为工伤十级伤残，对其主张的15000元本院予以支持。 关于原告主张的停工留薪期工资，王靖华2018年1月2日受伤，2018年5月18日伤愈恢复上班，其休息期间有医院出具的出院记录、疾病诊断证明为证，可胜公司应支付王靖华休息期间的停工留薪期工资，标准为王靖华受伤前12个月的月平均工资，根据相关规定，工资应当包括奖金、津贴和补贴等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金等。经计算，可胜公司已支付款项已超出原告应享受的停工留薪期工资，对其该项请求，本院不予支持。 关于原告主张的一次性伤残补助金差额12548.34元，原告举证不能证明被告可胜公司未足额申报缴纳工伤保险，该项主张本院不予支持。 关于原告主张的经济补偿金20104.29元，鉴于解除劳动关系通知的行为并未实现解除劳动关系的效果，且可胜公司已于劳动关系存续期间（即2019年7月5日）补足了王靖华的停工留薪期工资差额，王靖华以可胜公司未依法足额支付其停工留薪期工资为由解除劳动合同的情形已经消失，故对于原告主张的该项费用，本院不予支持。 综上，对于原告的上述主张，本院仅支持护理费3000元及一次性伤残就业补助金15000元，该两项费用被告可胜公司已实际支付，原告不可重复主张。 依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下： 驳回原告王靖华的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告负担（已交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。 审 判 长  吴 翔 人民陪审员  谢荣金 人民陪审员  王 敏 二〇二〇年三月二十日 法官 助理  丁 琴 书 记 员  叶晓竹 附法律条文： 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。