西 安 市 长 安 区 人 民 法 院 陕西省西安市长安区人民法院  民事判决书（2019）陕0116民初4179号 原告**，男，汉族，19XX年XX月XX日出生，住西安市蓝田县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人舒慧、刘锦科，陕西金镝律师事务所律师。被告西安航力科技有限责任公司，住所地：陕西省西安市，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX8074。法定代表人何卫东，该公司总经理。委托代理人刘战彬，陕西静远新言律师事务所律师。原告**与被告西安航力科技有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告**及其委托代理人舒慧、被告西安航力科技有限责任公司之委托代理人刘战彬到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告**向本院提出诉讼请求：一、确认被告2018年9月3日作出的《解除劳动合同通知书》系被告单方违法解除劳动合同；二、请求判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金103747.50元；三、请求判决被告向原告支付自2015年12月31日至2018年9月3日期间应当签订而未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额190998.75元；四、请求判决被告补发原告2018年8月份工资5763.75元，2018年7月、8月公务出行交通补贴376元，以及2018年夏季高温补贴1000元，三项合计7139.75元；五、请求判决被告补发原告未休年假三倍工资差额共计21200元；六、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：一、西安市劳动人事争议仲裁委员会关于被告违法解除劳动合同问题的事实认定错误，法律适用错误。根据《证据规则》及《最高院审理劳动争议案件解释一》第十三条规定，在仲裁庭审中，被告提供的证据并不能证明原告具有严重失职，营私舞弊，给甲方造成重大损失的行为，而恰恰证明了原告系履行职务行为，并不存在任何失职行为。仲裁委罔顾法律与事实，在无任何证据的情况下，主管臆断地认定原告在《货物签收单》上签字后，未办理入库交接手续，便将视频会议系统擅自存放在第三方中航华通库房。从而认定原告存在严重失职行为，属于事实认定错误及法律适用错误。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，因此，仲裁委对原告的经济赔偿金不予支持，于法无据。二、仲裁委认定的事实错误、程序违法，裁决结果有失偏颇。原告签订自愿与被告签订固定期限劳动合同的申请书并非出于原告自愿，而是因为被告作为用人单位一方，处于强势地位，迫使原告不得已而签订。被告强迫原告签订该类申请书，属于明显违法的行为。被告不能因为自己的违法行为从中获利。此外，交通补贴及高温补贴属于被告给予全体员工的福利。原告作为用人单位的员工，在正常上班期间理应享有，而并不需要原告提供任何证据来证明，仲裁委不予支持于法无据。原告是否休过带薪年休假，应由被告当庭举证，本案仲裁庭审过程中，原告方并未见到被告方提交的《关于2017年部分节假日安排有关事项的通知》《关于2018年部分节假日安排有关事项的通知》等相关证据。该证据也未经庭审举证，质证程序，仲裁委便以此作为定案证据认定原告已休过带薪年休假属于明显的程序违法。综上，请求法院依法查清事实，支持原告的上述请求。被告西安航力科技有限责任公司辩称：一、被告依法解除与原告的《劳动合同》合法有效，首先，原告在本次合同签订时，未尽到恪尽职守，并且我们有合理的理由怀疑是故意而为之，造成了国有资产450000元的损失。因为被告系西安航天计量测试研究所全资公司，西安航天计量测试研究所是事业单位。其次，原告在被告与西安速通机电一案中，作为被告的员工，对被告单位虚假陈述，导致国有资产巨大损失。再次，原告作为被告员工，未尽到任何合理注意义务，将被告的国有自资产随意处置。给国家和被告造成了不可挽回的损失。符合《劳动合同法》第三十九条之规定，由于原告的严重失职，或者这种以合法手段掩盖非法目的的行为。是否构成刑事责任。我们无法界定，但是已经予以报案，待国家机关查证后方可确认。至此，被告解除合同的行为，是依据《劳动合同法》以及《劳动合同》的约定依法行使权利，是维护国有资产安全以及法律尊严的一种合法手段。二、不应向原告支付经济赔偿金及提前一个月通知，本案中，被告解除合同的依据是《劳动合同法》第三十九条，原告造成国有资产近500000元的流失，被告为了维护国有资产而做出的解除合同之决定，是合法的，应受到保护。经济赔偿金及提前一个月通知的依据是《劳动合同法》第四十六条之规定，本案中，被告并未违反《劳动合同法》之规定。依据《劳动合同法》第四十条之规定，由于原告的行为，已经严重侵害被告的利益，被告为了维护国有资产的安全，不应适用提前一个月的通知。三、原告主张的未签订无固定期限劳动合同双倍差额无法律依据，依据《劳动合同法》第十四条之规定，被告并无过错，也不应当承担未签订无固定期限劳动合同的双倍差额赔偿。四、被告均是按照国家规定，给公司员工法定休假，对于原告提出的法定年休假工资，依据被告上级主管单位的要求，职工年休假均已享受并执行完毕。原告无权再次主张其权利。五、原告工作场所为被告办公室内，并没有35度高温状态下进行户外工作，所以原告主张高温补贴1000元，无事实基础，无法律依据。六、原告已经涉嫌玩忽职守罪，应移交相关国家机关予以追究刑事责任。本案中，被告系西安航天计量测试研究所全资公司，西安航天计量测试研究所是事业单位，所以，原告应该属于国家工作人员。依据《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条之规定，应该将本案移送至司法部门予以查处。综上，请法院驳回原告其他诉讼请求，依法维持西安市劳动人事争议仲裁委员会市劳人仲案字（2018）第535号裁决书。原告为支持其诉讼请求，提供以下证据：1 、《劳动合同》四份、《劳动合同续签书》、**工商银行账户明细清单(卡号：XXXXXXXXXXXXXXX7767)，证明2010年3月1日至2018年12月31日期间，**与被告存在合法的劳动关系；自2015年12月31之后，被告应当与**签订而实际上未签订无固定期限劳动合同；2017年8月-2018年7月期间**12个月平均工资为5763.75元/月；被告未向**支付2018年7月及8月公务出行交通补贴376元，以及2018年夏季高温补贴1000元；2018年9月份被告未按时向**支付2018年8月份工资5763.75元。2 、解除劳动合同通知书，证明被告单方通知解除劳动合同缺乏事实和法律依据，系单方违法解除劳动合同；结合证据1，被告应当向**支付自2015年12月31日-2018年9月3日期间应当签订而未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额190998.75元。3 、《买卖合同》及《技术协议》、货物签收单、**2017年3月30日签收的货物照片、《支付业务回单（收款）》及增值税专用发票五张、西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初7404号民事判决书、西安市中级人民法院（2019）陕01民终309号民事判决书、杨鑫证人证言，证明1、**签收速通公司移交的六箱货物是履行工作职务行为，并不存在任何过错，航力公司已收到速通公司移交的货物，货物也并未遗失，**至始至终也并未给被告造成任何损失。故，航力公司以**“严重失职，营私舞弊，给公司造成重大损失”为由单方解除劳动合同缺乏事实及法律依据，系单方违法解除劳动合同；结合证据1 、2，被告应当向**支付违法解除劳动合同经济赔偿金103747.50元。4 、收条及货物交接单，证明**签收速通公司移交的六箱货物并将货物移交给中航华通公司均是履行职务行为，并不存在任何过错，而且货物至今尚在，并未遗失，**也未给被告造成任何损失，再次说明，被告单方解除劳动合同系违法解除。被告为支持其辩称意见，提供以下证据：1、劳动合同4份，证明双方签订的合同依法有效，应受到法律保护、结合被告提供的第3、4、5、6份证据，原告严重违法了法律、合同约定、被告解除合同合法，**无权主张经济赔偿金、提前一个月通知等；2 、个人申请，证明原告无权主张未签订无固定期限劳动合同的经济补偿金；3、解除**劳动合同的通知书，证明解除劳动合同是报请工会决定同意后进行的、原告在与西安速通机电有限公司一案中存在严重失职，且有理由怀疑是否有故意行为；4证人证言3份，证明原告明确表示未签收、未收货，结合第5份证据，原告前后表述不一致，存在重大过失行为，给被告造成了巨大经济损失；5、货物签收单，证明2018年4月17日开会时，原告明确表示没有此签收单，为故意隐瞒，或者本单据本身就是伪造的；6、报警记录，证明速通机电强行给被告送货，被告报警后2018年4月27日西安速通机电才给被告送货，结合证据4，速通机电没在2017年3月30日送货，那么2017年3月30日并非是签收货物日期，2017年3月30日的货物签收单是伪造的，基于此，原告的行为不仅仅给被告造成经济损失，已经触犯法律，应该追究刑事责任；7、雁塔区人民法院民事判决书，证明由于原告对被告的错误陈述，造成被告在本案中败诉，原告已经给被告造成了严重的经济损失；8、2017年原告工资绩效明细表，证明原告上年度平均工资为36503.44元；9 、中国航天国际集团公司第六研究院文件3份，证明法定节假期日是合并休假，原告年休假已经休息完毕，无权要求主张补助。经质证，本院对上述证据作如下认定：原告提供的证据1-4与被告提供的证据1-9均客观真实，与本案具有关联性，可以作为查明本案基本事实的依据。经审理查明：原告**于2010年3月1日入职被告西安航力科技有限责任公司经营部从事经营管理方面的工作。双方分别于2010年12月28日、2013年1月1日、2015年12月31日、2017年1月1日签订了四次固定期限劳动合同,2018年原、被告签订劳动合同续订书。自2018年1月起原告被调整至生产计划部从事业务员兼客服工作。2018年9月4日被告作出《解除劳动合同通知书》，以原告违反了双方所签劳动合同第十八条第九款之规定，即“严重失职，营私舞弊，给甲方造成重大损失。”为由，自2018年9月4日起解除与原告的劳动合同。原告离职前12个月的平均工资为5563.75元。被告未向原告发放2018年8月份工资。原告向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求确认被告2018年9月3日作出的《解除劳动合同通知书》系被告单方违法解除劳动合同；支付原告违法解除劳动合同赔偿金103747元；提前一个月代通知金5763.75元；支付原告自2015年12月31日至2018年9月3日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额190998.75元；补发原告2018年8月份工资5763.75元及2018年7月、8月公务出行交通补贴376元，以及2018年夏季高温补贴1000元；补发原告未休年假三倍工资差额共计21200元。该委于2019年1月18日作出市劳人仲案字（2018）第535号裁决书，裁决被告支付原告2018年8月份工资5667.96元，驳回原告其他仲裁请求。原告不服，提起诉讼。庭审调解，原、被告各执己见，调解无果。另查明，原告分别于2017年1月1日、2018年1月1日以书面形式向被告提出《个人申请》，自愿与被告签订固定期限劳动合同。被告已于2017年1月26日、2月3日、4月1日、4月28日、9月30日、2018年2月14日、2月22日、4月8日、4月28日安排原告休年休假。2016年被告承揽了航天165所远程支持系统项目。2017年3月2日被告（甲方）与西安速通机电设备有限公司（乙方）签订买卖合同及技术协议一份，合同主要内容为甲方从乙方购买华为视频会议系统一套，总价款 450000元。2017年3月30日乙方向被告交货，原告负责签收后，被告将货款向乙方付清。乙方供货后，航天165所发现华为视频会议系统不能和院部及集团公司视频会议系统兼容（院部和集团公司均为宝利通品牌的视频会议系统设备）。航天165所有关负责人与北京中航华通公司负责人陈某某及原告上级主管领导杨鑫三方进行协商，由北京中航华通公司代卖华为视频会议系统设备，并将所卖的货款回到被告账上，由被告重新从北京中岳恒泰公司采购了宝利通品牌的视频会议系统设备。乙方提供的设备一部分在2017年已交由航天165所使用（3台交换机、2台机柜），一部分于2017年3月31日交给北京中航华通公司代卖。北京中航华通公司员工在货物移交单上签字并注明身份证号码及联系电话。2018年年初，原告岗位调整，2018年4月3日在进行工作交接时，原告将货物移交单原件交给经理刘小宁，自己留存复印件一份，刘小宁给原告出具收条一份。2018年被告在审计时，审查出此合同已签订，货款已支付完毕，但未见货物接收情况。遂于2018年4月17日召集原告开会讨论此事。参加会议的人员有闫某某（西安航天计量测试研究所党总支书记兼纪检委员）、雷州民（党群办主任）、邓鹏波（被告方经理）、刘小宁及法律顾问刘战彬。会上询问原告是否收到货，原告将事情始末进行了陈述。会上要求原告尽快将货物要回，原告遂联系北京中航华通公司负责人陈某某催要货物。2018年4月27日北京中航华通公司将之前移交的设备退还给被告，被告拒收，并向当地派出所报案。目前该批设备仍留存在北京中航华通公司。之后，被告提起诉讼，请求解除与乙方西安速通机电设备有限公司签订的买卖合同及技术协议，并要求乙方返还合同款443660元，并支付四倍同期银行贷款利率。一审法院驳回原告的诉讼请求，被告提起上诉，二审法院维持原判。上述事实有庭审笔录，原、被告提供的有效证据在卷佐证，应予认定。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项之规定，劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，被告以原告严重失职，营私舞弊，给单位造成重大损害为由，与原告解除劳动合同。被告主张因原告在2018年4月17日的会议上未如实陈述收货情况，导致其出现误判，提起诉讼，并最终导致败诉的结果，但被告并未提供当时的会议记录证明原告未如实陈述收货情况。被告提供的证人刘小宁亦认可自己已收到原告移交给自己的货物移交单，刘小宁陈述在开会期间自己也未反映此事。无法证明原告构成严重失职，营私舞弊，给单位造成重大损害。被告以此为由与原告解除劳动合同，显失公允。原告请求确认被告2018年9月3日作出的《解除劳动合同通知书》系被告单方违法解除劳动合同，并要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金103747.50元，理由正当，本院予以支持，唯其请求数额不当，本院予以变更。被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金100147.50元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款之规定， 连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案原、被告于2010年12月28日、2013年1月1日、2015年12月31日、连续订立三次固定期限劳动合同后，原告分别于2017年1月1日、2018年1月1日以书面形式向被告提出《个人申请》，自愿与被告签订固定期限劳动合同。现原告请求被告支付其自2015年12月31日至2018年9月3日期间应当签订而未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额190998.75元，于法无据，本院不予支持。依据《陕西省企业工资支付条例》第九条、第十三条之规定，用人单位应当按时足额支付劳动者工资，不得克扣、拖欠劳动者工资。用人单位与劳动者依法解除或者终止劳动关系的，用人单位应当在办理劳动关系解除或者终止手续之前一次性付清劳动者应得的工资。2018年9月4日被告与原告解除劳动合同时，未向原告支付2018年8月份的工资。原告请求被告支付其2018年8月份工资5563.75元，符合法律规定，本院予以支持。原告请求被告支付其2018年7月、8月公务出行交通补贴376元，证据不足，本院不予支持。《陕西省人力资源和社会保障厅 陕西省财政厅关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》规定，用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴。本案原告的工作场地为室内，且原告无证据证明其工作环境的温度高于33℃以上，故原告请求被告支付2018年夏季高温补贴1000元无事实依据，本院不予支持。关于原告请求被告补发未休年假三倍工资差额共计21200元一节，原告在被告处工作年限不满10年，应享受带薪年休假5天。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，原告2017年之前的未休年休假工资差额已超过一年的仲裁时效期间。2017年被告已安排原告休年休假5天，2018年已安排原告休年休假4天。原告主张其2017年1月至2018年9月4日期间未休年休假工资差额无事实依据。故对原告该项诉讼请求本院不予支持。   综上所述，对原告的诉讼请求合理部分本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《陕西省企业工资支付条例》第九条、第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认被告西安航力科技有限责任公司2018年9月3日作出的《解除劳动合同通知书》系被告单方违法解除劳动合同；二、本判决生效之日起十日内，被告西安航力科技有限责任公司支付原告**违法解除劳动合同赔偿金100147.50元;三、本判决生效之日起十日内，被告西安航力科技有限责任公司支付原告**2018年8月份工资5563.75元；四、驳回原告**其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  长     刘延钰             审  判  员     王  华人民陪审员     于爱云二〇一九年十二月 六日 书  记  员     杜雪雯  1