广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初15032号原告：常雄顺，男，土家族，1965年12月16日出生，住址，委托诉讼代理人：周向华，广东海埠律师事务所律师。被告：深圳市华西工程爆破有限公司，住所地深圳市南山区南头街道建工村保障性住房一期13栋6楼601-610室，统一社会信用代码91440300758615682M。法定代表人：张登。委托诉讼代理人：包桂云，广东诺万律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宇，广东诺万律师事务所律师。原告常雄顺与被告深圳市华西工程爆破有限公司（以下简称华西公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年6月4日立案受理后。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告常雄顺的委托诉讼代理人周向华、被告华西公司的委托诉讼代理人包桂云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、劳动关系情况。根据（2018）粤0305民初14444号、（2018）粤民终24591号民事判决书，双方自2007年5月1日至2007年9月1日存在劳动关系。二、工伤保险参保情况。根据双方认可的《社保清单》，被告华西公司为原告常雄顺于2007年5月至2007年9月期间缴纳了工伤保险。三、职业病诊断情况。深圳市职业病防治院于2018年7月5日作出深职诊字［2018］262号《职业病诊断证明书》，其中载明：用人单位为深圳市华西工程爆破有限公司；原告为职业性矽肺一期；处理意见为脱离粉尘作业，按《中华人民共和国职业病防治法》有关规定处理。四、工伤认定情况：深圳市人力资源和社会保障局于2018年7月12日作出的深人社认字（南）［2018］第450118001号《深圳市工伤认定书》载明：单位名称为深圳市华西工程爆破有限公司；认定原告属工伤。五、劳动能力鉴定情况。深圳市劳动能力鉴定委员会于2018年7月24日作出深劳鉴初字［2018］第508504号《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》，其中载明：1、工作单位为深圳市华西工程爆破有限公司；2、原告为七级伤残；3、医疗终结时间为2018年7月5日至2018年7月21日；4、停工留薪期为2018年7月5日至2018年7月21日；5、医疗依赖为一般医疗依赖。六、工伤待遇计发基数。原告常雄顺主张，被告华西公司为原告购买了社会保险，但工伤保险缴费基数未按原告的实际工资缴纳，且原告检查出患有职业病的时间为2018年，应当适用2018年职工平均工资作为工伤待遇计发基数，即8348.00元，并提交了《深圳市社会保险历年参保缴费明细表（个人）》予以证明。被告华西公司主张，原告常雄顺于2007年9月1日解除或终止劳动关系，工伤待遇计发基数应当适用2007年上一年度深圳市社平工资即2006年度深圳市社平2926.00元进行计算。本院认为，因双方均无法有效举证证明原告常雄顺的正常工作时间的工资标准，按照《工伤保险条例》第六十四条第二款规定和人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见》第八条第二款规定，以原告解除劳动关系时深圳市上一年度社平工资的60%计算。（2018）粤0305民终24591号民事判决书确认原告解除劳动或终止劳动关系的时间为2007年9月1日，2006年度社平工资为2926.00元，故本院以1756.00元（2926.00元/月×60%）作为计算一次工伤待遇的计发基数。七、工伤待遇项目及数额。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金差额。《深圳市工伤保险待遇决定书》载明“经查，单位已为该职工办理工伤保险，工伤保险计发基数为1756.00元。社保机构根据工伤保险条例核发工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金22828.00元；2、一次性医疗补助金10536.00元”。原告常雄顺主张，被告华西公司未按照原告的实际工资为其缴纳社会保险，依法应承担工伤保险待遇不足部分，并按照工资8348.00元为标准计发工伤待遇，要求被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金差额。本院认为，依照《广东省工伤保险条例》第五十八条规定，用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。原告未提供有效证据证明其本人工资标准高于本院前述认定的工伤保险计发基数，依法应承担举证不能的法律后果。故对其主张被告支付的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金差额，本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金。本院认为，依照《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，被告华西公司应向原告支付一次性伤残就业补助金43900.00元（1756.00元/月×25个月）。关于停工留薪期工资。原告常雄顺提交的《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》载明了原告的医疗终结时间和停工留薪期均为2018年7月5日至2018年7月21日。本院认为，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，被告华西公司应向原告支付2018年7月5日至2018年7月21日停工留薪期工资968.83元（1756.00元/月÷21.75天/月×12天）。关于职业病危害津贴。本院认为，双方确认没有关于支付职业病危害津贴的约定，故对原告常雄顺主张的2007年4月1日至2007年9月1日职业病危害津贴5000.00元，因无事实依据，本院不予支持。关于交通费。依照《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，工伤职工在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。本院认为，原告主张被告支付交通费，应提交相关证据予以证明，但原告未提供证据证明其主张的上述费用是否因经批准转市外治疗工伤所产生，亦未提供相关票据证明其诉求费用的具体金额，依法应承担举证不能的法律后果。故对原告主张的2018年5月1日至2018年10月1日交通费8000.00元，因缺乏事实依据，本院不予支持。关于营养费。本院认为，因无法律依据，故对原告常雄顺主张的2018年5月1日至2018年10月1日营养费50000.00元，本院不予支持。依照《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，被告华西公司支付原告上述一次性工伤保险待遇后，视为工伤保险关系终结。八、精神抚慰金。不属劳动争议处理范围，本院不予处理。九、先行垫付情况。原告常雄顺确认，为解决因患病在生活、治疗等方面存在的困难，已与深圳市信访局、湖南省桑植信访局签订了《工伤保险待遇垫付协议书（参保）》。《协议书》约定：1、原告自愿终结工伤保险关系领取一次性工伤保险待遇；2、深圳市信访局向原告先行垫付77264.00元（其中：一次性伤残补助金22828.00元；一次性医疗补助金10536.00元；一次性伤残就业补助金43900.00元），在本协议签订之前，原告已在2018年领取了深圳市信访局先行预支的款项100000.00元；3、深圳市信访局向原告垫付的款项，由原告从深圳市社会保险基金管理局及用人单位取得的工伤保险待遇款项中归还深圳市信访局。同时，原告确认已领取上述垫付款。十、仲裁请求。原告常雄顺申请深圳市南山区劳动人事争议仲裁委员会裁令：1、被告支付一次性伤残补助金差额85696.00元；2、被告支付一次性工伤医疗补助金差额39552.00元；3、被告支付一次性伤残就业补助金208700.00元；4、被告支付精神抚慰金40000.00元；5、被告支付停工留薪期工资6595.00元；6、被告支付2007年4月1日至2007年9月1日职业病危害津贴5000.00元；7、被告支付2018年1月1日至2018年10月1日交通费8000.00元；8、被告支付2018年5月1日至2018年10月1日营养费50000.00元。十一、仲裁结果。深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出深劳人仲案［2018］12748号仲裁裁决：1、被告支付原告一次性伤残就业补助金43900.00元；2、被告支付原告2018年7月5日至2018年7月21日停工留薪期工资968.83元；3、驳回原告的其他仲裁请求。十二、诉讼请求。原告常雄顺诉请法院判令：1、被告支付一次性伤残补助金差额85696.00元；2、被告支付一次性工伤医疗补助金差额39552.00元；3、被告支付一次性伤残就业补助金208700.00元；4、被告支付精神抚慰金40000.00元；5、被告支付停工留薪期工资6595.00元；6、被告支付2007年4月1日至2007年9月1日职业病危害津贴5000.00元；7、被告支付2018年1月1日至2018年10月1日交通费8000.00元；8、被告支付2018年5月1日至2018年10月1日营养费50000.00元；9、被告承担本案诉讼费用。判决结果依据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十八条、第六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市华西工程爆破有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告常雄顺一次性伤残就业补助金43900.00元；二、被告深圳市华西工程爆破有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告常雄顺2018年7月5日至2018年7月21日停工留薪期工资968.83元；三、驳回原告常雄顺其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5.00元，由原告常雄顺负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  陈**二〇二〇年三月三十一日书记员  张 颂附相关法条：《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。第六十八条本条例自2012年1月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行；本条例施行前已完成工伤认定的，本条例施行后发生的工伤保险待遇依照本条例的规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。