广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0803民初194号原告：周海，男，1962年4月22日出生，汉族，住广东省湛江市霞山区*****************，公民身份号码：440************935。被告：吴宇华，男，1975年6月10日出生，汉族，住广东省湛江市霞山区********别墅，公民身份号码：440************917。原告周海诉被告吴宇华合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月12日公开开庭进行了审理。原告周海、被告吴宇华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周海向本院提出诉讼请求：1、解除协议书，判令被告吴宇华向原告周海返还投资款4400000元，并按照投资款4400000元的10%支付违约金440000元，合计4840000元;2、本案全部诉讼费用由被告吴宇华承担。事实和理由：2019年4月，被告吴宇华找到原告周海提及可以合作投资采砂项目。因原告与被告系多年的朋友关系，出于对被告的信任，原告同意与被告开展合作，原告于2019年4月23日委托朋友钟海花通过名下的银行账户向被告汇款800000元，于2019年4月24日、2019年5月5日委托家人分别向被告汇款400000元、660000元，由被告出面办理采砂项目的竞标等手续。2019年5月8日，原告(乙方)与被告(甲方)就合作开发化州市(上关村和黄沙村)河砂开采项目分别签订一份《协议书》，约定原告在被告竞标的上述河砂开采项目中分别投资2400000元，并占吴宇华竞标的化州市(上关村和黄沙村)河砂开采项目所占销售总额15%的30%，《协议书》还约定，若被告在《协议书》签订之日起三个月内未能竟标及开采上述项目，则被告应将原告支付的2400000元款项全额返还原告，若被告未能在三个月内全额返还，被告除返还上述款项外，还应当按原告投入资金总额的10%支付违约金。《协议书》签订当天，原告分两笔向被告账户汇款280000元、260000元，合计540000元。同年7月3日，原告(乙方)与被告(甲方)又就合作开发鉴江吴川(茂名交界处铁路桥段)河砂开采项目分别签订一份《协议书》，约定原告在吴宇华竟标的上述河砂开采项目中投资2000000元，并占上述河砂开采项目所占销售总额25%的20%,《协议书》还约定,若被告在《协议书》签订之日起三个月内未能竞标及开采上述项目，则被告应将原告支付的2000000元款项全额返还原告，若被告未能在三个月内全额返还，被告除返还上述款项外，还应当按原告投入资金总额的10%支付违约金。《协议书》签订当天，原告委托亲戚王伟红向被告汇款2000000元。被告收到原告支付的4400000元款项后，在上述两份《协议书》约定的时间内，并未参与上述河砂开采项目的竞标。根据《协议书》的约定，被告应当向原告返还4400000元款项，并按照4400000元的10%支付违约金。经原告多次追讨，被告均以各种理由推脱，未能向原告返还上述4400000元款项及支付违约金440000元，被告的违约行为严重侵害了原告的合法权益，为了维护原告的合法权益，请求判如所请。被告吴宇华辩称，原告起诉属实，对原告主张返还的投资款项也予以认可。原告起诉后，被告已退还原告款项800000元，因投资采砂项目不成功，希望能与原告协商分期退还投资款。原告周海为证明其主张向本院提交了如下证据：1、原告周海的身份证复印件，证明原告的主体资格；2、被告吴宇华的身份证复印件，证明被告的主体资格；3、《协议书》两份，证明原、被告约定合作开展采砂项目，若被告未在协议书约定的时间内完成竞标及办理开采手续，则应当向原告返还款项并支付违约金的事实；4、银行转账流水，证明原告已按照《协议书》的约定向被告支付款项4400000元的事实；5、付款委托书，证明原告委托钟海花、王伟华、周燕向被告账户支付投资款的事实；6、银行转账记录，证明被告在原告起诉后已退还投资款800000元的事实。原告所举证据被告无相反证据反驳，且原告提交了原件交由本院核对，故本院对原告提交的证据的真实性、合法性、关联性予以确认，并在卷佐证。根据审核的证据和当事人陈述，本院查明以下事实：2019年5月8日，原告周海（乙方）与被告吴宇华（甲方）签订一份《协议书》（以下简称《协议书1》），《协议书1》与本案诉争的内容主要有：经双方友好协商，在化州两个标段(上关村和黄沙村)的河砂开采竞标暨合作订立以下条款（以下简称化州采砂项目）。1、甲方在化州的两个标段的河砂开采竞标暨合作各占销售总额的15%，乙方占甲方销售总额的30%；2、乙方需要支付人民币240万元给甲方作为合作经营股份投入；3、从乙方支付给甲方资金之日起三个月内，甲方对河砂项目未能竞标及开采，甲方须将乙方支付的资金全额返还给乙方。若甲方三个月内不全额返还金给乙方，乙方在向甲方追讨240万元的前提下，还需追加违约金，违约金按乙方投入的资金总额的10%计算；4、双方应按以上条款约定履行义务，若甲方或乙方不按条款约定履行义务，对方可向当地辖区法院提出起诉。在该《协议书1》签订前，原告于2019年4月23日委托朋友钟海花通过名下的银行账户向被告汇款800000元，于2019年4月24日、2019年5月5日委托家人分别向被告汇款400000元、660000元。《协议书1》签订当天，原告又分别向被告账户汇款280000元、260000元，合计2400000元。2019年7月3日，原告周海（乙方）再与被告吴宇华（甲方）签订一份《协议书》（以下简称《协议书2》），《协议书2》与本案诉争的内容主要有：经双方友好协商，在吴川市水务局对鉴江吴川（茂名交界处－铁路桥段），2019年度河砂开采竞标暨合作订立以下条款（以下简称鉴江采砂项目）。1、甲方在以上标段的河砂开采竞标暨合作占销售总额的25%，乙方占甲方销售的20%；2、乙方需要支付人民币200万元整给甲方作为合作经营股份投入；3、从乙方支付给甲方资金之日起三个月内，甲方对河砂项目未能竞标及开采，甲方须将乙方支付的资金全额返还给乙方。若甲方三个月内不全额返还金给乙方，乙方在向甲方追讨200万元的前提下，还需追加违约金，违约金按乙方投入的资金总额的10%计算；4、双方应按以上条款约定履行义务，若甲方或乙方不按条款约定履行义务，对方可向当地辖区法院提出起诉。《协议书2》签订当天，原告委托亲戚王伟红向被告汇款2000000元。被告收到原告支付的4400000元款项后，在上述两份《协议书》约定的时间内，并未参与上述河砂开采项目的竞标，也没给予原告分红及结算，经原告多次向被告追索无果，而引发本案纷争。另查明，原告提起本案诉讼后，被告于2020年1月21日、2020年3月4日分别向原告退还投资款600000元、200000元，共计退还投资款800000元。还查明，申请人周海于2020年1月14日向本院提交诉讼财产保全申请，本院于2020年1月15日作出（2020）粤0803民初194号《民事裁定书》，裁定：一、冻结被申请人吴宇华名下存于商业银行的存款（具体冻结金额、账号等，详见协助冻结存款通知书或通知书）。冻结期限一年，待后处理；二、轮候查封被申请人吴宇华名下位于深圳市福田区*********京基滨河时代广场(南区)D1座26A的房产；三、轮候查封被申请人吴宇华名下位于湛江市霞山区********111-112车房；四、轮候查封被申请人吴宇华名下位于湛江市霞山区********113车房；五、轮候查封被申请人吴宇华名下位于湛江市霞山区**********的土地使用权及房产；六、轮候查封被申请人吴字华名下的粤G*****号、粤G*****号汽车；七、查封申请人周海名下位于湛江市开发区**************的房产（证号：粤房地证字第1097269号）。冻结银行存款期限为一年，查封、扣押动产期限为两年，查封不动产、冻结其他财产权的期限为三年。上述查封、冻结的财产价值以4840000元为限。原告为此向本院预交财产保全申请费5000元。本院认为，本案系合伙协议纠纷。原、被告双方于2019年5月8日和2019年7月3日签订的二份协议书系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、法规的强制性规定，应确认为合法有效，双方均按照协议书约定的内容履行。原告在签订上述二份协议书后，依约足额向被告支付了投资款4400000元。被告在收到原告的投资款后三个月内，并未参与化州采砂项目、鉴江采砂项目的竞标，也没给予原告分红及结算，根据协议书的约定，如被告在收到原告的投资款之日起三个月内对化州采砂项目、鉴江采砂项目未能竞标及开采，则被告必须将原告支付的投资款4400000元予以返还，并按照投资总额的10%支付违约金440000元。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第(三)项“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:……(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;……”的规定,现原告请求解除双方签订的二份协议书,合理合法,本院予以支持。原告主张协议解除后,被告应退还原告已支付的投资款4400000元并支付违约金440000元，与法有据,亦符合双方在协议中的约定,本院予以支持。关于被告在2020年1月21日、2020年3月4日分别向原告退还投资款600000元、200000元应如何认定的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其计付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，因原、被告双方在二份协议书中均约定了违约金计算方式，根据上述规定，违约金不属于利息，也不属于实现债权的费用，原、被告双方亦未对被告已退还的800000元优先支付违约金进行约定，故被告已经退还的投资款800000元，应优先抵充本金，抵充后被告还需向原告退还投资款3600000元并根据协议书约定支付违约金440000元。综上,依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第(三)项、第九十七条，以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定,判决如下:一、解除原告周海与被告吴宇华于2019年5月8日、2019年7月3日签订的两份《协议书》；二、被告吴宇华应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告周海退还投资款3600000元，并支付违约金440000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费22760元（原告已预付），申请费5000元，合计27760元，由被告吴宇华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人人数提交副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 员  蔡 华二〇二〇年三月十七日法官助理  丁 康书 记 员  陈杨梨附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其计付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。