广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0502民初4620号 原告:杜桂友，男，汉族，1968年4月25日出生，住吉林省蛟河市。 委托诉讼代理人：林国斌，广西海城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何全欢，广西海城律师事务所实习人员。 被告：广西恒冠建设集团有限公司，住所地广西北海市北部湾东路102号东安小区第一幢二层。 法定代表人：罗家辉，董事长。 委托诉讼代理人：熊平榕，广西易桂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：莫均燕，广西恒冠建设集团有限公司员工。 原告杜桂友（以下简称“原告”）与被告广西恒冠建设集团有限公司（以下简称“被告”）劳动争议一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜桂友及其委托诉讼代理人林国斌、何全欢，被告委托诉讼代理人熊平榕、莫均燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告一次性伤残补助金105420元；2、被告支付原告伤残津贴82830元（暂计自2017年12月26日起至2019年10月25日，共22个月，2019年11月起被告按月支付伤残津贴3765元给原告）；3、被告支付原告生活护理费33132元（暂计自2017年12月26日起至2019年10月25日，共22个月，2019年11月起被告按月支付生活护理费1506元给原告）；4、被告支付原告停工留薪期工资60239元（从2016年12月26日至2017年12月25日）；5、被告支付原告停工留薪期护理费60239元（从2016年12月26日至2017年12月25日）；6、被告支付原告住院伙食补助费17700元。事实及理由：2016年12月26日原告在被告的建筑工地作业时不慎从高空坠落，造成身体多处损伤及骨折。原告受伤后，先后在北海市人民医院、广西壮族自治区人民医院、广西医科大学第一附属医院住院治疗，原告的身体各项功能得到一定的恢复，但生活仍不能自理，吞咽功能存在障碍，身体各种机能仍需要康复治疗。2018年11月16日北海市劳动能力鉴定委员会对原告2016年12月26日工伤的劳动能力鉴定结论为：1、国标四级；2、确认吞咽障碍与2016年12月26日工伤有因果关系；3、确认停工留薪期12个月，从2016年12月26日起至2017年12月25日止；4、确认停工留薪期间护理期12个月；5、生活部分不能自理。原告因工伤赔偿事宜多次与被告协议，但双方无法达成统一意见，原告为此向北海市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该仲裁委已作出仲裁裁决，原告不服仲裁裁决，特提起诉讼，请求法院判如所请。 被告辩称：1、原、被告之间尚未确定存在劳动关系，被告对在尚未确定双方存在劳动关系前提下作出的《工伤认定决定通知书》和《劳动能力鉴定结论通知书》的合法性存疑；2、即使工伤认定和伤残鉴定结论具有真实合法性，被告所请求的各项费用也缺乏充分的事实和法律依据。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：原告于2016年12月26日进入被告承建的北海观海云庭一期工地工作。原、被告双方没有签订书面劳动合同，亦没有对工资进行约定。被告没有为原告申报缴纳社会保险费。原告于2016年12月26日在工地工作时从高空坠落受伤，2016年12月26日至2017年3月20日在北海市人民医院住院治疗，2017年3月20日至2017年5月24日在广西壮族自治区人民医院住院治疗，2017年7月3日至2017年7月31日在广西医科大学第一附属医院住院治疗，上述住院天数共计177天。被告在原告住院期间未安排人员对原告进行护理。 北海市人力资源和社会保障局于2018年1月22日作出北人社工认字[2018]27号《工伤认定决定通知书》，认定杜桂友2016年12月26日在北海观海云庭一期一层做钢筋保护工作时，因踩塌风井上的木板，掉落到距一层约五六米的地下负一层受伤，是在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，符合《工伤保险条例》（2010年修订）第十四条第一项规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。被告于2018年2月8日收到该《工伤认定决定通知书》。北海市劳动能力鉴定委员会于2018年11月16日作出广西壮族自治区北海市劳鉴[2018]133号《劳动能力鉴定结论通知书》，对杜桂友2016年12月26日工伤的劳动能力鉴定结论为：1、国标四级；2、确认吞咽障碍与2016年12月26日工伤有因果关系；3、确认停工留薪期12个月，从2016年12月26日起至2017年12月25日止；4、确认停工留薪期间护理期12个月；5、生活部分不能自理。被告于2018年12月3日收到该《劳动能力鉴定结论通知书》。 原、被告双方因工伤保险待遇产生纠纷，原告为此向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。北海市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月21日作出北劳人仲字[2019]第1142号《仲裁裁决书》,裁决:1、自本裁决生效之日起十五日内，广西恒冠建设集团有限公司应支付杜桂友一次性伤残补助金63252元；2、自本裁决生效之日起十五日内，广西恒冠建设集团有限公司应支付杜桂友2017年12月26日至2019年6月25日伤残津贴40662元；3、自本裁决生效之日起十五日内，广西恒冠建设集团有限公司应支付杜桂友2017年12月26日至2019年6月25日生活护理费24742.37元；4、自本裁决生效之日起十五日内，广西恒冠建设集团有限公司应支付杜桂友2016年12月26日至2017年12月25日停工留薪期工资36144元；5、自本裁决生效之日起十五日内，广西恒冠建设集团有限公司应支付杜桂友2016年12月26日至2017年12月25日停工留薪期护理费16494.91元；6、自本裁决生效之日起十五日内，广西恒冠建设集团有限公司应支付杜桂友住院治疗177天的住院伙食补助费合计2655元；7、驳回杜桂友其他诉讼请求。原告不服该仲裁裁决，遂诉至本院，请求法院判如所请。 另查明，2015年、2016年广西壮族自治区城镇在岗职工年平均工资分别为54983元、60239元；月平均工资分别为4581.92元、5019.92元。 上述事实有北劳人仲字[2019]第1142号《仲裁裁决书》、《工伤认定决定通知书》、《劳动能力鉴定结论通知书》、《北海市人民医院疾病诊断证明书》等及庭审笔录在卷予以证实。 本院认为，关于《工伤认定决定通知书》、《劳动能力鉴定结论通知书》的合法性问题。被告已收到北人社工认字[2018]27号《工伤认定决定通知书》及广西壮族自治区北海市劳鉴[2018]133号《劳动能力鉴定结论通知书》，且未在法定的期限内申请行政复议或提起行政诉讼，也没有申请再次鉴定，视为被告对北海市人力资源和社会保障局作出的工伤认定及北海市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论予以认可。 关于原告的月平均工资数额的问题。原告于2016年12月26日进入被告承建的北海观海云庭一期工地工作，在2016年12月26日即发生工伤，原、被告均未能举证原告的月平均工资数额。被告对原告主张的以2017年度广西城镇在岗职工月平均工资5538元为工资标准不予认可。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，原告的月平均工资应按2016年广西壮族自治区城镇在岗职工月平均工资的60%计算，即3012元（60239元÷12个月×60%）。 关于一次性伤残补助金问题和伤残津贴问题。根据《工伤保险条例》第六十二条规定，因被告没有为原告缴纳工伤保险费,原告发生工伤后,由被告按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项规定，被告应支付原告一次性伤残补助金63252元（3012元×21个月），原告要求支付一次性伤残补助金超过上述金额部分缺乏依据，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项规定，被告应支付原告2017年12月26日至2019年11月25日伤残津贴51957元（3012元×23个月×75%）。本案辩论终结后发生的伤残津贴，即2019年12月份起的伤残津贴，原告可另行主张。 关于生活护理费和停工留薪期护理费问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款、第三十四条规定，因北海市劳动能力鉴定委员会鉴定确认原告的停工留薪期间护理期为12个月，生活部分不能自理，2015年广西壮族自治区城镇在岗职工月平均工资为4581.92元，故被告应支付原告2016年12月26日至2017年12月25日停工留薪期护理费16494.91元（4581.92元×30%×12个月）；被告应支付原告2017年12月26日至2019年11月25日生活护理费31615.25元（4581.92元×30%×23个月）。原告要求支付停工留薪期护理费、生活护理费超过上述金额部分缺乏依据，本院不予支持。本案辩论终结后发生的生活护理费，即2019年12月份起的生活护理费，原告可另行主张。 关于停工留薪期工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，被告应支付原告2016年12月26日至2017年12月25日停工留薪期工资36144元（3012元×12个月），原告要求停工留薪期工资超过上述金额部分缺乏依据，本院不予支持。 关于住院伙食补助的问题。根据《工伤保险条例》第三十条第四款、桂政[2011]73号《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施（修订）有关问题的通知》，职工住院治疗工伤的伙食补助费以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定，结合广西壮族自治区人民政府规定工伤职工住院治疗工伤的伙食补助标准为每人每天15元。被告应支付原告住院治疗177天的住院伙食补助费合计2655元（15元/天×177天），原告要求住院伙食补助费超过上述金额部分缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十四条、第三十五条第一款第（一）、第（二）项、第六十二条、第六十四条第二款之规定，判决如下： 一、被告广西恒冠建设集团有限公司向原告杜桂友支付一次性伤残补助金63252元； 二、被告广西恒冠建设集团有限公司向原告杜桂友支付2017年12月26日至2019年11月25日伤残津贴51957元； 三、被告广西恒冠建设集团有限公司向原告杜桂友支付2017年12月26日至2019年11月25日生活护理费31615.25元； 四、被告广西恒冠建设集团有限公司向原告杜桂友支付2016年12月26日至2017年12月25日停工留薪期护理费16494.91元； 五、被告广西恒冠建设集团有限公司向原告杜桂友支付2016年12月26日至2017年12月25日停工留薪期工资36144元； 六、被告广西恒冠建设集团有限公司向原告杜桂友支付住院治疗177天的住院伙食补助费合计2655元。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告广西恒冠建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费10元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，帐号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员  梁 燕 二〇二〇年三月二十七日 法官助理  庞陈珊 书 记 员  张庆茜