广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初21892号原告：赵云转，男，1998年11月2日出生，汉族，住广西靖西市湖润镇峒巴村富乐屯8号，公民身份号码：452************834。委托诉讼代理人：戴勤，广东泰扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱穗姿，广东泰扬律师事务所律师。被告：佛山市南海众家兴装饰材料厂，住所地广东省佛山市南海区************（五金车间）之三，统一社会信用代码：92440605MA4W6EY860。经营者：肖树阳。委托诉讼代理人：陶伟坤，广东骏和律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗永洪，广东骏和律师事务所律师。被告：肖树阳，男，1991年9月28日出生，住湖南省双峰县**********民组，公民身份号码：432************415。委托诉讼代理人：陶伟坤，广东骏和律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗永洪，广东骏和律师事务所律师。原告赵云转与被告佛山市南海众家兴装饰材料厂（以下简称众家兴厂）、肖树阳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年10月14日、2020年1月16日公开开庭审理。第一次庭审，原告的委托诉讼代理人朱穗姿，两被告的共同委托诉讼代理人陶伟坤到庭参加诉讼；第二次庭审，原告的委托诉讼代理人戴勤，两被告的共同委托诉讼代理人陶伟坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵云转向本院提出诉讼请求：1.两被告赔偿赵云转误工费24291元、住院伙食补助费4140元、残疾赔偿金168264元、护理费3700元，合计200395元（已扣除先行赔付部分）；2.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2018年3月25日左右，赵云转入职众家兴厂，在车间从事操作吊机的工作，双方对工资数额约定不明，且众家兴厂不为赵云转购买社会保险。双方曾签订过一份书面劳动合同，但只留存在众家兴厂处，故赵云转并不清楚书面劳动合同上的相关约定。2018年4月20日16时许，赵云转在车间被倒下钢带砸割伤压伤后疼痛出血，导致“左足砸割伤并血管神经肌腱断裂伤；左径腓骨下段及左距骨粉碎性骨折；左踝韧带、关节损伤；右手皮肤割裂伤”。当即被送往罗村医院住院治疗，至2018年5月30日出院共住院41天，合计产生护理费4100元、住院伙食补助费4100元，但被告仅向赵云转支付了护理费840元、住院伙食补助费660元。2019年4月19日，赵云转因“左踝外伤术后内固定滞留1年”再次到罗村医院进行骨折内固定装置取出术，至2019年4月26日出院共住院8天，合计产生护理费800元、住院伙食补助费800元，但被告仅向赵云转支付了护理费360元、住院伙食补助费100元。2019年6月28日，赵云转就前述工伤事故伤害向佛山市南海区人力资源和社会保障局申请工伤认定，因超过受伤一年申报的规定时限，该局作出《工伤认定申请不予受理决定书》。现赵云转伤情已基本稳定，治疗终结，对照人身损害伤残鉴定标准，赵云转估计构成九级伤残，误工期应至少7个月。从2018年6月份起，众家兴厂每月不定时向赵云转发放生活费，截至2019年5月20日止，众家兴厂合计共向赵云转发放生活费9687元。经查，众家兴厂系个体工商户，肖树阳系众家兴厂的经营者，故肖树阳应就众家兴厂上述债务向赵云转承担共同清偿责任。两被告辩称：1.赵云转对事故的发生有过错，应承担相应的责任。2.赵云转主张的赔偿项目明显不合理。赵云转不存在误工损失，事故发生后，两被告已及时送赵云转去医院治疗。在第一次住院治疗后，赵云转伤势已经明显好转，可以回厂工作。两被告向赵云转提出可回岗工作，但是赵云转并未到岗上班，也没有为两被告提供劳动。基于赵云转受伤是在两被告的工作场所内发生的，故两被告在赵云转没有提供相关劳动的情况下仍为赵云转发放相关生活费。根据病历，赵云转需全休三周，并未明确其误工期为七个月。赵云转在两被告处工作不满一年，其医疗期也只为三个月。两被告已经支付其应得的劳动报酬和医疗期中的生活费，已尽了单位应尽的义务。赵云转因其自身原因不向两被告提供劳动，两被告亦有权不向赵云转发放劳动报酬。赵云转以4854元/月的标准主张误工损失没有事实依据。赵云转入职不到一个月即受伤，其受伤前的平均工资根本就达不到4854元/月，赵云转在两被告处就职，工资为计件计算，在未提供劳务的情况，其工资标准应为佛山市最低工资标准。赵云转未提供证据材料证明其在事故发生前已在佛山地区居住生活一年且生活收入来源于城镇，故其残疾赔偿金应按农村标准计算；另其残疾赔偿金的残疾系数应按鉴定结论核定。赵云转主张的住院伙食补助费、陪护费缺乏事实依据。赵云转受伤后，两被告已为其支付了治疗费用，也已支付了其住院期间的伙食费用。根据赵云转提供的病历并未反映其住院期间由专人陪护，故其主张陪护费依据不足。综上，请法院依法判决。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。有异议部分：1.赵云转提供的银行流水，来源合法、真实，能够证明赵云转自2017年3月起在佛山地区居住、生活、工作的事实，故本院予以确认并在卷佐证。2.鉴定意见书，相关鉴定机构及鉴定人员均具有法医临床鉴定的司法鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定意见理据充分，不存在明显不合理之处，故对鉴定意见本院亦予确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：众家兴厂是依法登记成立的个体户，经营者肖树阳。赵云转，1998年11月2日出生。2018年3月25日左右，赵云转入职众家兴厂。2018年4月20日下午16时许，赵云转在工作期间被倒下的钢带砸到，至左足砸割伤并血管神经肌腱断裂、左胫腓骨下段及左距骨粉碎性骨折、左踝韧带、关节损伤、右手皮肤割裂伤；后被送到佛山市南海区**医院进行门诊及住院治疗，于同年5月30日出院。出院医嘱：1.出院后伤肢暂避免负重、受力等，每月复查拍片一次，适时下地行走，伤肢暂休陆月；2.定期复查，功能锻炼；3.每1-2月拍片复查适时取内固定物；4.不适随诊。2019年4月19日，赵云转到佛山市南海区**医院进行住院治疗，行骨折内固定装置取出术，同月26日出院。出院医嘱：1.全休三周；2.隔日换药；3.术后14天拆线；4.医生指导功能锻炼。上述治疗，赵云转共计住院49天。诉讼中，双方当事人均确认涉案事故发生后，赵云转发生的医疗费用已由两被告支付。诉讼中，赵云转确认事故发生后，两被告向其支付了误工费9687元、住院伙食费760元、护理费1200元。诉讼中，根据赵云转的申请，本院依法委托南方医科大学司法鉴定中心对赵云转的伤残程度及误工期间进行了鉴定。南方医科大学司法鉴定中心于2019年12月12日作出南方医大司法鉴定中心【2019】临鉴字第1835号鉴定意见书。鉴定意见如下：赵云转左胫骨下段、左内外踝骨折、左距骨骨折、左踝韧带损伤等致左踝关节功能丧失50%的伤残程度为十级。赵云转左胫骨下段、左内外踝及左距骨骨折自受伤之日起共给予误工时间240日。赵云转支付鉴定费2866元。另查明一，赵云转，广西靖西市湖润镇峒巴村人，定残时年满21周岁，自2017年3月起在佛山地区居住、生活、工作。另查明二，赵云转于2019年6月28日向佛山市南海区人力资源和社会保障局申请工伤认定。佛山市南海区人力资源和社会保障局于2019年7月4日以其申请已超过一年为由作出佛南人社工不受【2019】40号工伤认定申请不予受理决定书，对赵云转的申请不予受理。诉讼中，两被告述称确认与赵云转存在劳动关系，赵云转在工作期间受伤，因赵云转非在自己的工作岗位上受伤，其认为不属于工伤，故没有为赵云转申请工伤保险待遇。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇员活动遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，众家兴厂作为接受劳务方，负有为提供劳务的人员提供安全工作环境、安全设施、安全教育及监督管理的义务，但诉讼中众家兴厂未能提供充分的证据证明其已对赵云转加以安全教育及监督管理，故众家兴厂对赵云转的受伤存在过错。另，赵云转从事的工作并非特种行业，其难以预见本案事故的发生，诉讼中众家兴厂亦未能举证证明涉案事故的发生是因赵云转操作失误造成，故赵云转对本案损害结果的发生不存在过错。综上，众家兴厂应对赵云转涉案事故造成的损失承担全部赔偿责任。众家兴厂是依法登记成立的个体工商户，肖树阳作为该厂的经营者，依法应对该厂的上述债务承担共同清偿责任。根据赵云转的主张，经核定，其因涉案事故造成的损失如下：1.住院伙食补助费4900元：100元/天×49天=4900元。2.护理费4900元：100元/天×49天=4900元。3.误工费11620元：因赵云转未能提供充分的证据材料证明其事故发生前一年所从事的行业及平均工资，故误工费按佛山地区最低工资标准计算；误工期间方面，根据鉴定意见，赵云转的误工期间为240天，其主张七个月，未超出上述意见范围，故按其主张确定，即误工费为1510元/月×两个月+1720元/月×五个月=11620元。4.残疾赔偿金84132元：42066元（年）×20年×10%=84132元。上述合共105552元，对赵云转超出上述核定范围的主张，本院不予支持。上述损失，众家兴厂、肖树阳承担全部赔偿责任，扣除已支付的11647元（760元+1200元+9687元），众家兴厂、肖树阳尚应赔偿93905元予赵云转。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：佛山市南海众家兴装饰材料厂、肖树阳应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿93905元予赵云转；二、驳回赵云转的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费750.99元（赵云转已预交），由佛山市南海众家兴装饰材料厂、肖树阳负担并应于本判决发生法律效力之日起十日内还予赵云转，本院不另收退如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  张娃雯二〇二〇年二月十三日书记员  陈凯玲