上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪02民终1576号上诉人(原审原告)：李露，女，1978年4月7日出生，汉族，户籍地上海市长宁区。被上诉人(原审被告)：上海鑫舟投资咨询有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：XIAWEN-QING，总经理。委托诉讼代理人：夏慧婷。上诉人李露因与被上诉人上海鑫舟投资咨询有限公司(以下简称“鑫舟公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市静安区人民法院(2019)沪0106民初23144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李露上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审时的诉讼请求。事实和理由：2016年9月李露查出患子宫肌瘤，需要手术切除。鑫舟公司在李露休完病假后马上辞退，属于违法解除行为。在职期间，鑫舟公司未按12,500元/月标准支付病假工资，并克扣李露多项工资待遇，且李露存在加班事实，故要求鑫舟公司支付工资差额及加班工资。综上，李露不服一审判决而提起上诉，请求依法改判。被上诉人鑫舟公司辩称：不同意李露的上诉请求，同意一审判决，请求维持原判。李露向一审法院提出诉讼请求：1、判令鑫舟公司支付2016年5月24日至2016年12月31日期间工资差额19,768.52元；2、判令鑫舟公司支付2016年6月1日至2017年1月5日期间延长工作时间53小时加班工资5,712元；3、判令鑫舟公司支付违法解除劳动合同赔偿金25,000元。一审法院经审理查明：李露与鑫舟公司于2016年5月24日订立了期限自当日起至2017年7月23日的劳动合同，合同约定试用期为2个月，李露的工作岗位为产品经理，每月税前基本工资为9,000元。合同还约定，员工因工作需要在法定节假日、休息日或延长工作时间加班工作，须填写加班申请单，经公司负责人成员书面批准，并报人事部备案。2017年1月5日，鑫舟公司向李露提出解除劳动合同，经双方协商一致，于当日解除劳动合同，鑫舟公司按照约定向李露支付了解除劳动合同的补偿金18,000元。鑫舟公司为李露开具了上海市单位退工证明，载明双方于2017年1月5日解除合同。李露在职期间，于2016年7月、8月分别请事假1.5天、2天，于2016年3月至10月期间共请病假21.5天，11月1日至12月31日均为病假。2019年1月3日，李露向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求鑫舟公司支付：1、2016年5月24日至2017年1月31日期间的工资差额30,659.81元；2、2016年6月1日至2017年1月5日期间延长工作时间的加班工资5,894.40元；3、支付违法解除劳动合同赔偿金25,000元。该仲裁委于2019年4月23日作出静劳人仲(2019)办字第58号裁决书，确认李露每月的工资标准为12,500元，并裁决：一、鑫舟公司支付李露2016年5月24日至2017年1月5日期间的工资差额6,794.41元；二、对李露的其他请求不予支持。李露不服裁决，向一审法院提起诉讼。李露在一审审理中还提供了如下证据：1、银行账户明细，证明李露的工资为12,500元。鑫舟公司对明细的真实性无异议，认为与李露约定的工资是9,000元，另外的3,500元是鑫舟公司的法定代表人个人支付的，并非鑫舟公司支付的工资。2、考勤记录，证明李露的考勤情况及加班的事实。鑫舟公司对真实性无异议。3、李露与同事的聊天记录，证明鑫舟公司向所有员工发放十三薪的事实，李露的诉请1中的工资差额包含了2016年的十三薪。鑫舟公司对聊天记录的真实性不认可，称只有效益好且工作满一年的员工才发放十三薪，李露工作未满一年，且工作状态不好，不享受十三薪。鑫舟公司在一审审理中还提供了关于病假制度改革的通知、考勤管理制度、钉钉系统考勤统计及银行流水，证明扣除李露相关工资的依据，认为鑫舟公司已经足额发放了工资。李露对病假制度改革的通知的真实性不确定，没有看到过该份通知；对考勤管理制度中鑫舟公司用水笔标注的部分予以认可，但认为该制度不完善、不规范；对钉钉系统考勤统计、银行流水的真实性无异议。一审审理中，李露将诉请1要求鑫舟公司支付2016年5月24日至2017年1月31日期间工资差额23,660元变更为要求鑫舟公司支付2016年5月24日至2016年12月31日期间工资差额19,768.52元，将诉请2要求鑫舟公司支付2016年6月1日至2017年1月5日期间延长工作时间54.7小时加班工资3,501.27元变更为要求鑫舟公司支付2016年6月1日至2017年1月5日期间延长工作时间53小时加班工资5,712元。李露主张工资差额的理由为鑫舟公司未按每月12,500元的标准计算病假工资，并存在工资单上的金额与银行明细金额不一致的情况；李露计算加班工资的依据是考勤记录上的下班时间，并按每月12,500元的工资标准进行计算。鑫舟公司对李露的计算方式均不认可，坚持认为李露的每月工资标准为9,000元，否认存在计算工资金额与实际发放金额不一致的情况；从未安排李露加班，且李露从未提交过加班申请。李露未就其主张的工资单金额与银行明细金额不一致的事实予以举证。一审法院认为，根据民事诉讼证据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。李露要求鑫舟公司支付2016年5月24日至2016年12月31日期间工资差额19,768.52元，其主要理由是鑫舟公司应按每月12,500元的标准而非每月9,000元的标准核算其病假工资。由于李露该理由已获仲裁支持，鑫舟公司也未对裁决提起诉讼，一审法院对此予以确认。经一审法院核算，鑫舟公司应向李露补足2016年5月24日至2016年12月31日期间每月3,500元部分的病假工资差额，计6,275.86元(计算方式：3,500元÷21.75天×21.5天×60%＋3,500元×60%×2月)。鉴于仲裁委已裁决鑫舟公司向李露支付2016年5月24日至2017年1月5日期间的工资差额6,794.41元，李露对于仲裁委作出的2017年1月1日至1月5日期间工资差额部分未表示异议，鑫舟公司对该裁决也未持异议，应按此履行。对李露超出6,794.41元的诉讼请求部分，因依据不足，不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。李露未能证明其加班经过申请并获鑫舟公司批准的事实，仅凭考勤记录中的下班时间无法认定其主张的加班事实，故一审法院对李露要求鑫舟公司支付2016年6月1日至2017年1月5日期间延长工作时间53小时加班工资5,712元的诉讼请求，不予支持。鑫舟公司与李露协商一致后解除了劳动合同，鑫舟公司也依约向李露支付了补偿金，李露要求鑫舟公司支付违法解除劳动合同赔偿金25,000元，于法无据，一审法院对该项诉讼请求不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条规定，判决：一、上海鑫舟投资咨询有限公司应于判决生效之日起七日内支付李露2016年5月24日至2017年1月5日期间的工资差额6,794.41元；二、李露的其余诉讼请求，不予支持。二审期间，本院注意到在一审法院2019年6月6日庭审中，李露称其“因为患子宫肌瘤开始休假，时间从2016年10月24日开始开刀休假，11月1日出院休息了2个月，李露2017年1月3日去公司上班，总经理当时不在上海，回到上海以后就马上找李露跟李露谈离职，当天就解除了，李露当时也是只是接受解除，双方口头谈好李露工作到2017年1月5日，双方解除劳动关系，公司给李露发放18,000元，但是该18,000元的组成没有告知李露。之后李露当天就办理了交接离职手续。……”本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。关于违法解除赔偿金，一审法院根据当事人在审理中的陈述，以及鑫舟公司已支付李露18,000元的事实，认定双方系协商解除劳动合同，据此对李露要求违法解除劳动合同赔偿金的主张不予支持，有相应的事实和法律依据。关于加班工资，李露应当就加班事实的存在承担举证责任。双方签订的劳动合同明确约定，员工因工作需要加班，须填写加班申请单，经公司负责人成员书面批准，并报人事部备案。因李露提供的证据并不能证明其所主张的加班符合双方约定的申请审批程序，故一审法院对李露诉求的加班工资不予支持，于法无悖。关于工资差额，一审法院依据相关证据显示的法律事实及当事人的陈述，结合李露月工资12,500元的事实，核算的工资差额于法有据。综上，因李露的上诉主张缺乏能够推翻一审判决的确凿证据，故对其上诉请求，本院不予支持。一审法院根据查明的事实所作的判决并无不当，本案应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李露负担。本判决为终审判决。法官助理水波审判长 邬 梅审判员 易苏苏审判员 郭征海二〇二〇年三月三十日书记员 水 波附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……