山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终398号上诉人（原审被告）：中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司，住所地：长治市高新区太行北路168号。统一社会信用代码证：140400101045569。负责人：王建民。职务：经理。委托诉讼代理人：卫凯，山西忠兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋兵，男，1967年3月15日出生，汉族，长治市人，山西长治郊区三元南耀小常煤业有限公司职工，住长治市。原审被告：李长明，男，1986年8月2日出生，汉族，河南省镇平县人，无业，住长治市。上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司因与被上诉人宋兵，原审被告李长明机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初2964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人提起上诉请求：请求依法改判上诉人少承担赔偿款22387.57元；本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实与理由：一审判决认定被上诉人损失实际为124910.8元，其中已经包含李长明垫付的22387.57元，如判决上诉人承担112217.02元，则李长明垫付的费用应当由被上诉人返还，一审法院明显计算错误。被上诉人起诉前单方委托鉴定，上诉人对该鉴定不认可且申请重新鉴定，一审法院不予重新鉴定侵害上诉人参与鉴定程序性权利。被上诉人宋兵向一审法院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费等各项损失共计157548.35元；2、被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险及商业三者险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告李长明承担；3、诉讼费用由二被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求费用共计为163548.35元。一审法院认定：2018年9月27日7时55分左右，原告驾驶红色邦德电动自行车沿长治市西环路与捉马西大街交叉路口向西约100米处由南向北横过机动车道时，遇有李长明驾驶×××号本田牌小型轿车沿捉马西大街由东向西行驶至此发生碰撞，造成宋兵受伤、两车辆受损的交通事故。当日，原告入住长治医学院附属和济医院治疗，经诊断为：急性中型闭合性颅脑损伤、脑挫裂伤、弥漫性轴索损伤、头面部多处皮肤挫裂伤、左踝关节处裂伤、右前臂、右肩部软组织损伤。2018年10月17日出院，共计住院20天。出院医嘱为院外注意休息，继续颈托保护；一月后复查头颅CT，不适随诊。原告住院期间的住院费20193.85元、门诊费用2193.72元，共计22387.57元由被告李长明支付。外购药品共计4294.23元由原告支付。2018年10月24日，山西省长治市公安局交警支队一大队作出事故认定书，认定宋兵承担本次事故同等责任，李长明承担本次事故同等责任。2019年3月20日，长治市公安局交通警察支队一大队委托长治市人民医院司法鉴定中心对原告因本次事故造成的伤残等级进行司法鉴定。2019年5月6日，该鉴定中心出具[2019]市医鉴字第[21]号司法鉴定意见书，分析如下：被鉴定人宋兵，因车祸致急性中型闭合性颅脑损伤、脑挫裂上、弥漫性轴索损伤、头面部多处皮肤挫裂伤、左踝关节处皮肤裂伤、右前臂、右肩软组织损伤，经行颈托保护、止血、预防感染、对症支持等治疗，现遗留伤后间断头晕、头懵、脾气不好、记忆力下降，复查头颅MRI示右侧额叶软化灶形成，根据委托方的要求，参照《人体损伤致残程度分级》第5.10.1.2之规定，被鉴定人颅脑损伤构成十级伤残。原告因此支付鉴定费1500元。一审法院另查明，×××号车辆在被告保险公司处投保有机动车交通事故责任强制保险、责任限额为300000元的商业第三者责任险及不计免赔险。一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因被告李长明负事故同等责任，故对于原告合理损失，先由被告保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，超出部分由被告保险公司在商业三者险责任限额内承担50%的赔偿责任。本案中，原告因本次事故造成的损失有：1、原告医疗费26681.8元（含被告李长明先行垫付的住院费及门诊费共计22387.57元），有相应票据为证，予以支持；2、原告主张误工费50600元，并提供原告单位出具的误工证明及原告2016年-2018年的工资流水相佐证。被告虽不予认可但未提供反驳证据。结合误工证明中显示原告事发前月工资情况，参照原告事发前六个月的月平均工资3324元计算自2018年9月28日至定残前一日即2019年5月5日，确认为误工费24042元；3、原告主张护理人员2人的护理费11900元，并提供需2人陪护的医嘱予以证明，予以采信。但原告仅提供其女儿的工资流水，不足以证明证明其女儿因护理原告产生工资实际减少，不予采信。本院参照2018年度山西省居民服务、修理其他服务业46693元/年按20天2人计算护理费，确认为5117元。原告主张护工费1200元，与原告主张的护理人员2人相矛盾，不予支持。无医嘱证明原告出院后存在护理依赖，对原告主张出院后护理费不予支持；4、综合考虑原告伤情、住院天数及路途远近，原告主张交通费500元尚属合理范围，予以支持。5、原告主张住院伙食补助费，应予支持，但应按每天100元计算20天计算，确认为2000元，原告主张其余人员的住院伙食补助费，于法无据，不予支持；6、因住院医嘱中无加强营养的表述，对原告主张的营养费不予支持；7、原告因交通事故致十级伤残，现原告主张精神抚慰金2000元尚属合理，予以支持。8、原告主张财产损失费1800元，但未提交任何证据予以证明车辆的受损情况及损失数额，酌情支持1000元；9、鉴定费1500元有相应凭据为证，予以支持；10、残疾赔偿金62070元，被告无异议，予以支持。以上费用合计124910.8元，其中鉴定费1500元依约应由侵权人李长明承担；被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告101023.23元（其中原告支付的外购药及住院伙食补助费共计6294.23元在医疗费用责任限额内承担；误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金共计93729元在死亡伤残赔偿限额内承担；车辆损失费1000元在财产损失责任限额内承担）；剩余22387.57元由被告保险公司在第三者责任险限额内承担50%的责任为11193.79元。被告李长明垫付的22387.57元，应由被告保险公司退还被告李长明。诉讼过程中，被告保险公司对原告出具的[2019]市医鉴字第[21]号司法鉴定意见书提出异议，并申请重新鉴定，但因被告保险公司未提供足以反驳的证据，故对保险公司重新鉴定申请不予支持。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效后十日内在保险责任限额内赔偿原告宋兵各项损失共计112217.02元。二、被告中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效后十日内在保险责任限额内退还被告李长明垫付的医疗费及门诊费共计22387.57元。三、被告李长明于本判决书生效后十日内赔偿原告宋兵鉴定费1500元。四、驳回原告宋兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1725元，由原告宋兵承担526元，由被告李长明承担1199元。二审审理过程中，双方均未向本院提交新证据。经二审审理，查明的事实与一审基本相同，本院依法予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分由各方按照责任比例承担。本案一审法院确定被上诉人宋兵损失费用符合事实和法律规定，合计为124910.8元（该费用已经包含李长明垫付的22387.57元），其中鉴定费1500元由侵权人李长明承担。保险公司在机动车交强险范围内应当承担的损失为医疗费限额项下承担10000元，财产损失限额项下承担1000元，死亡伤残损失项下承担93729元，剩余部分损失18681.8元按照事故责任比例保险公司应当承担9340.9元，被上诉人宋兵实际应当获得的赔偿款为114069.9元（不含鉴定费1500元），李长明为其垫付的22387.57元除去其应当承担1500元鉴定费外剩余20887.57元应当予以扣除，由保险公司直接将该费用返还李长明。故上诉人保险公司应当赔偿被上诉人宋兵的各项费用为93182.33元，保险公司应当返还李长明垫付的费用为20887.57元。综上，一审认定事实正确，确定各项损失费用亦符合法律规定，但一审对费用的计算以及确定各方承担的数额错误，应当予以更正。综上，本院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0403民初2964号民事判决；二、上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效后十日内在保险责任限额内赔偿被上诉人宋兵各项损失共计93182.33元；三、上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司于本判决生效后十日内在保险责任限额内退还被告李长明垫付的医疗费及门诊费共计20887.57元；四、驳回被上诉人宋兵的其他诉讼请求；五、驳回上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1725元，由被上诉人宋兵负担526元，由原审被告李长明承担1199元；二审案件受理费360元，由上诉人中煤财产保险股份有限公司长治中心支公司负担100元，被上诉人宋兵负担130元；原审被告李长明负担130元。本判决为终审判决。审判长 李艳军审判员 郭庆菊审判员 李国君 二〇二〇年三月十一日书记员 李 茜