广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终349号上诉人（原审原告）：张远滔，男，汉族，1982年1月11日出生，住址：广东省揭西县************之一，身份证号：445************314。委托诉讼代理人：余锡芬，男，汉族，1960年12月8日出生，住址：惠州市惠阳区******芙蓉苑1-604，身份证号,440************939。被上诉人（原审被告）：翁炳晖，男，汉族，1985年12月20日出生，香港居民，住址：广东省惠州市惠阳区淡水保利阳光城5A-2705号，香港居民身份证号：Z731844（9）。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：广东省惠州市************************商铺及29层1至7号。负责人：王骏。上诉人张远滔因与被上诉人翁炳晖、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司（以下简称：平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市惠阳区人民法院（2019）粤1303民初4115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人余锡芬到庭参加诉讼，俩被上诉人经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张远滔上诉请求：1、请求撤销惠州市惠阳区人民法院(2019)粤1303民初4l15号判决，依法改判支持上诉人一审的全部诉讼请求。2、判决本案一、二审的诉讼费用由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担。一审判决适用法律错误，认定事实错误。主要在以下几个方面：1、关于司法鉴定意见书的证明力：需要特别强调的是，司法鉴定意见书是由上诉人和被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司共同委托的，一审判决仅仅因为平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司对司法鉴定意见书有异议就不予采信是适用法律错误进而导致认定事实错误：根据广东省高院、公安厅、司法厅、银保监局、深圳银保监局《关于进一步加强道路交通事故损害赔偿纠纷一体化处理工作的通知》第5条规定，“涉及道交纠纷的人体损伤程度等鉴定应当由当事人共同委托，或者由当事人申请调解组织、人民法院委托”，“一方当事人单方委托鉴定产生的鉴定意见，对方当事人在诉讼中提出异议的，人民法院对该鉴定意见不予采信”。因为本司法鉴定意见书是由当事人共同委托的，一审判决不予采信毫无法律依据。按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第70条规定，平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司对司法鉴定意见书有异议但没有足以反驳的相反证据，法院应当确认司法鉴定意见书的证明力。2、关于司法鉴定意见书与出院医嘱的证明力大小问题：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第77条第1款第2项规定，鉴定结论的证明力大于出院医嘱的证明力。3、本案各项赔偿数额均未超出交强险的赔偿限额，一审判决本案不足部分16256．15元由平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三者责任保险的赔偿限额100万元范围内予以赔偿是适用法律错误一一这一点也充分证明本案判决对适用法律的不专业和错误。4、有关本案的诉讼费，是因为被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司不愿意履行法定赔偿责任而产生，所以理应由中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司来承担。综上所述，一审判决书适用法律错误、认定事实错误。为此，上诉人请求依法改判支持上诉人一审的全部诉讼请求。被上诉人均未作答辩。原审原告张远滔向一审法院起诉请求：1、判令被告二在保险限额内先予赔偿被告一应承担的40657.21元人民币赔偿数额（本数额不含被告垫付的医疗费用）。2、判令被告一赔偿原告因本案造成的损失共计40657.21元人民币（本数额不含被告垫付的医疗费用）。3、判令二被告承担本案诉讼费。一审法院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人没有异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。经审查，原告证据除司法鉴定意见书外，其余证据符合证据三性，且对本案事实具有证明力，故本院予以采信。因平安保险公司对司法鉴定意见书有异议，且该鉴定结论的误工期与出院医嘱记录的原告住院天数23天和全休1个月相互矛盾，故本院对司法鉴定意见书不予采信。一审查明：2019年2月20日20时05分，翁炳晖驾驶粤L*****号小型客车行驶至惠阳区人民路天安广场前时，因变更车道与张远滔驾驶的粤L*****号普通二轮摩托车发生碰撞，造成张远滔受伤及两车损坏的交通事故。2019年2月21日，惠阳区公安分局交通警察大队作出第441************780号《道路交通事故认定书》，认定翁炳晖负此事故的全部责任，张远滔无责任。事故发生后，原告张远滔被送往惠州市惠阳三和医院治疗，于2019年3月15日出院，住院23天，住院期间由其妻子张双凤护理，住院医疗费已由被告翁炳晖垫付，门诊医疗费876元原告支付。出院记录载明，出院诊断：1．右侧第3-5中前肋不完全性骨折；2．右肺下叶少许肺挫伤；3．右侧胸腔少量积液；4、双肺多发肺大泡；5、全身多处皮肤擦伤。出院医嘱：1、全休一个月，肋骨固定带外固定，避免负重，减少弯腰活动；2、定期每月复查直至骨折愈合；3、不适随诊。之后，双方就赔偿事项未能达成协议，原告于2019年8月22日向本院起诉。另查明，原告张远滔系个体工商户，从事维修与销售，自2015年至今在惠州市惠阳区*********居住。粤L*****号小型客车在被告平安保险公司购买了交强险和第三者商业责任保险，其中交强险的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元；商业第三者责任保险的赔偿限额为100万元，不计免赔。本案交通事故发生在上述保险期内。一审认为，本案交通事故经惠州市公安局惠阳区分局交警大队作出第441************780号《事故认定书》，认定被告翁炳晖负此事故的全部责任，张远滔无责任，该认定书的程序和内容不违反法律法规的强制性规定，本院予以采纳。根据该责任认定，被告翁炳晖应当承担本案赔偿责任。因粤L*****号小型客车在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告平安保险公司应当在交强险赔偿限额范围内予以赔偿；不足部分，再根据商业三者险保险合同予以赔偿。根据原告请求的损害赔偿项目，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及《广东2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，对原告损失核定如下：1、医疗费876元。以医疗费发票为准。2、住院伙食补助费2300元。原告住院23天，按照100元/天计算。3、护理费3450元。原告住院23天，由其妻子张双凤1人护理，按照150元/天计算。原告主张护理费16200元，数额偏高，超出部分不予支持。4、误工费9973.15元。因原告住院23天，出院医嘱全休1个月即30天，共53天，原告属个体工商户，做维修和销售，按照同行业维修、服务行业国有在岗职工年平均工资68683元计算，原告误工费68683元/365天×53天=9973.15元。5、摩托车车损价格333元及皮衣损失297元，共630元。以价格评估结论书为准。6、评估费200元。以评估发票为准。以上合计：17429.15元。被告平安保险公司应当在交强险医疗费用赔偿限额1万元内赔偿原告医疗费876元；在财产损失赔偿限额2000元内赔偿原告财物损失297元；不足部分16256.15元，由被告平安保险公司在商业第三者责任保险的赔偿限额100万元范围内予以赔偿。原告主张赔偿损失40657.21元，数额偏高，超出部分不予保护。原告主张营养费600元，因原告未能提供医院证明其确需加强营养，故不予支持。原告主张交通费750元，因原告未能提供交通费发票，故不予支持。综上所述，被告翁炳晖、平安保险公司经传票传唤未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。为此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，一审法院判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额1万元内赔偿原告张远滔医疗费876元；在财产损失赔偿限额2000元内赔偿原告张远滔财物损失297元；不足部分16256.15元，由被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三者责任保险的赔偿限额100万元范围内予以赔偿。上述赔偿款合计17429.15元，于本判决发生法律效力之日起五日内付清。二、驳回原告张远滔的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费408元，由被告翁炳晖承担。本院二审期间，当事人未提交新证据，对一审查明的事实本院予以确认。二审查明，事故发生后，上诉人与被上诉人平安财保惠州支公司共同委托广东中法司法鉴定所对上诉人的误工期、护理期、营养期予以鉴定。鉴定结论为：被鉴定人张远滔从受伤之日起总误工期120日，护理期60日，营养期60日。被上诉人平安财保惠州支公司对上述鉴定结论不予认可。本院认为，本案的误工期、护理期、营养期鉴定结论，是上诉人与被上诉人平安财保惠州支公司自愿共同委托鉴定部门作出，该鉴定结论的真实性、合法性应予认可。对于关联性，本院认为，《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法【2018】39号）第4条规定，医嘱与司法鉴定意见对误工天数意见不一致的，一般以鉴定意见为准。本案中，医嘱与鉴定结论对误工天数作出不同意见，根据上述规定，应当采信鉴定结论，认定上诉人误工天数为120天。一审对误工费认定有误，本院予以纠正。关于护理期，《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法【2018】39号）第5条规定，护理费以医院证明或医嘱作为认定依据。本案中，一审依据医嘱认定上诉人的护理费正确，本院予以维持。关于营养费，《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法【2018】39号）第6条规定，营养费以病历资料为依据。本案中，医嘱并未要求补充营养，一审不予支持正确。综上，上诉人的损失为：1、医疗费876元。2、住院伙食补助费2300元。3、护理费3450元。4、误工费68683元/365天×120天=22580元。5、摩托车车损价格333元及皮衣损失297元，共630元。6、评估费200元。以上合计：30036元。被上诉人平安保险公司应当在交强险医疗费用赔偿限额1万元内赔偿上诉人医疗费876元、住院伙食补助费2300元；在财产损失赔偿限额2000元内赔偿上诉人财产损失630元；在死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿上诉人护理费3450元、误工费22580元；在商业第三者责任保险的赔偿限额100万元范围内予以赔偿评估费200元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销惠州市惠阳区人民法院（2019）粤1303民初4115号民事判决；二、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应当在本判决生效之日起五日内在交强险医疗费用赔偿限额1万元内赔偿上诉人张远滔3176元，在财产损失赔偿限额2000元内赔偿上诉人张远滔630元，在死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿上诉人张远滔26030元，在商业第三者责任保险赔偿限额100万元范围内赔偿上诉人张远滔200元，上述赔偿款共30036元；三、驳回上诉人张远滔其他诉讼请求。本案件一审受理费408元，二审受理费816元，由上诉人负担400元，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担416元，被上诉人翁炳晖负担408元。二审案件受理费退回上诉人416元。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓文审 判 员 曾求凡审 判 员 刘天贞二〇二〇年三月三十日法官助理 吴芝仪书 记 员 张丽君