广东省罗定市人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）粤5381刑初5号公诉机关罗定市人民检察院。附带民事诉讼原告人郭日辉，男，1953年2月18日出生，公民身份号码：442************030，汉族，广东省罗定市人，户籍地址：广东省罗定市************。系本案的被害人。委托诉讼代理人韦某1，女，1955年10月24日出生，公民身份号码：441************029，汉族，广东省罗定市人，户籍地址：广东省罗定市************。系被害人郭日辉的配偶。委托诉讼代理人谭某1，男，1958年11月13日出生，公民身份号码：442************529，汉族，广东省罗定市人，户籍地址：广东省罗定市***************。罗定市******委会推荐。被告人吴沃清，男，1957年6月1日出生，公民身份号码：442************011，汉族，高中文化，农民，广东省罗定市人，户籍地址：广东省云浮市罗定市******委雅102号。因过失致人重伤罪，于2016年6月26日被本院判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年。因本案于2019年12月27日被罗定市人民检察院取保候审，2020年1月2日被本院取保候审。罗定市人民检察院以罗检刑检刑诉〔2019〕252号起诉书指控被告人吴沃清犯非法持有枪支罪，于2019年12月30日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人郭日辉向本院提起附带民事诉讼。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。罗定市人民检察院指派检察员梁进水出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人郭日辉及其委托诉讼代理人韦某1、谭某1，被告人吴沃清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗定市人民检察院指控：八十年代的一天，被告人吴沃清从一名不知名的男子手中购买了一支火药枪用于打鸟，并将枪支藏于自己老屋的棚架上。2015年10月23日，被告人吴沃清在生江镇生江村委花坪村石仓河段使用该支火药枪打鸟时误伤郭日辉后将枪支及火药等物品丢到河里，公安机关组织人员进行了打捞仍无法找到。经鉴定分析，被害人郭日辉的损伤分析符合散弹创的特征。公诉机关认为，被告人吴沃清的行为构成非法持有枪支罪，鉴于被告人有自首情节，且自愿认罪认罚，建议判处被告人吴沃清六个月有期徒刑以下刑罚。公诉机关提交了被告人的供述与辩解、被害人陈述、证人证言、现场勘验笔录、鉴定意见、书证等证据证实。附带民事诉讼原告人郭日辉请求判令被告人吴沃清赔偿：1.医疗费126000元；2.误工费51天×250元=12750元；3.护理费2人×51天×200元/天=20400元；4.交通费6000元；5.住宿费51天×2人×400元/天=40800元；6.住院伙食补助51元×100元/天=5100元；7.营养费30000元；8.残疾赔偿金17168元/年×18年=309024元；9.被抚养人生活费15411元/年×20年=308220元；10.精神抚慰金100000元。上述合计958294元。附带民事诉讼原告人郭日辉为证实其诉讼请求，提交了医疗发票、鉴定意见书、诊断证明、检查报告、户口簿、身份证等证据。被告人吴沃清对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，认罪认罚且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。对附带民事诉讼原告人的诉讼，其答辩称，其已于2016年的过失致人重伤案中赔偿了原告人的损失且得到了谅解，事后也给了2600元至2800元，原告人的本次诉讼应不予支持。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，被告人吴沃清未持有持枪证，被告人使用枪支的行为致使被害人郭日辉重伤一级的后果；被告人吴沃清因本案枪支致使被害人郭日辉受伤的事实，已于2016年的过失致人重伤案中赔偿了郭日辉合计131700元（71700元+60000元），并取得了郭日辉的谅解；在本次庭审过程中，经郭日辉与吴沃清确认，除上述款项外，吴沃清还向郭日辉支付了约2600元至2800元。再查明，郭日辉及其妻子、儿子均为农村居民，因本案受伤先后在罗定市人民医院、广东省人民医院、中山大学附属眼科医院、广东药学院附属第三医院、广东省第二人民医院、肇庆市第一人民医院治疗，其中，于广东药学院附属第三医院住院治疗1天，于广东省第二人民医院住院治疗19日，于广东省人民医院住院治疗12日，上述合计住院32日，一人护理，共用医疗费用95208.71元（277.8元+56.7元+229.1元+216.8元+144.2元+1555.8元+442.93元+1275.28元+1474.4元+16166.21元+543.1元+16085.85元+509.9元+58元+58元+136元+544.27元+136.1元+3元+86元+54862.27元+181.4元+165.6元）。2016年8月3日，经广东中天司法鉴定所鉴定，郭日辉双眼视力障碍伤残等级为三级，左上肺挫裂伤修补术后伤残等级为十级。本院认为，被告人吴沃清违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人吴沃清犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人吴沃清有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。关于附带民事诉讼部分，由于被告人吴沃清的犯罪行为已造成附带民事诉讼原告人郭日辉的经济损失，应依法承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，附带民事诉讼原告人郭日辉应获赔偿如下：1.医疗费95208.71元，按照附带民事诉讼原告人提交的医疗票据金额予以支持。2.误工费6053.91元（43327元/年÷365日×51日），附带民事诉讼原告人未能提供其工作证明，故本院按农、林、牧、渔业43327元/年的标准计算其误工损失；误工费可计算至定残之日的前一天即2016年8月2日，现附带民事诉讼原告人提出计算51天的误工费，系其自行处分民事权利的表现，本院予以支持。3.护理费3798.53元（43327元/年÷365日×32日），附带民事诉讼原告人未能提供其护理人妻子或儿子的工作证明，故本院按农、林、牧、渔业43327元/年的标准计算其护理费用损失，按证据反映的住院天数32日计算；因医疗机构未特别作出需要二人护理的证明，故本院确定一人护理。4.交通费4000元，附带民事诉讼原告人虽未能提供完整的交通票据，但其外出就医确需交通费用，本院酌情予以支持。5.住院伙食补助3200元（32日×100元/日），按每日100元的标准，计算证据反映的住院32日计算。6.营养费5000元，虽无医嘱要求加强营养，但致使附带民事诉讼原告人重伤的后果，附带民事诉讼原告人恢复身体亦确需营养，本院酌情予以支持。关于附带民事诉讼原告人提出赔偿精神抚慰金的请求，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款的规定，该诉讼请求不予受理。对于附带民事诉讼原告人提出的残疾赔偿金、被扶养人生活费的请求，根据《广东省高级人民法院关于审理刑事附带民事诉讼案件若干问题的指导意见》第三条的规定，死亡赔偿金、残疾赔偿金、被扶养人生活费不再纳入附带民事诉讼赔偿范围，故附带民事诉讼原告人该两项请求，本院不予支持。关于附带民事诉讼原告人提出赔偿住宿费，附带民事诉讼原告人外出住院就医，其陪护家属的护理费已包含住宿费用，故不再重复计算。上述六项合计117261.15元。被告人吴沃清已赔偿附带民事诉讼原告人郭日辉134300元（131700元+2600元），已足额赔偿，故本次附带民事诉讼原告人的请求金额，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零一条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《广东省高级人民法院关于审理刑事附带民事诉讼案件若干问题的指导意见》第三条的规定，判决如下：一、被告人吴沃清犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）二、驳回附带民事诉讼原告人郭日辉的诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  韦栋梁人民陪审员  林志雄人民陪审员  黄仕杰二〇二〇年三月九日书 记 员  张志明附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第一百零一条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《广东省高级人民法院关于审理刑事附带民事诉讼案件若干问题的指导意见》第三条死亡赔偿金、残疾赔偿金、被扶养人生活费（下称“两金一费”）不再纳入附带民事诉讼赔偿范围。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受限制。