广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤15刑终178号原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄美玉，女，1980年1月16日出生，广东省陆丰市人，身份证号码441************742，汉族，文盲，群众，无业，户籍地广东省陆丰市金厢镇洲渚村委会顶洲村一区*****，住陆丰市东海镇对面埔4巷5号。因本案于2019年3月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。广东省陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人黄美玉犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月27日作出（2019）粤1581刑初525号刑事判决。宣判后，原审被告人黄美玉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2019年3月间，被告人黄美玉在其位于陆丰市**********的家等地方多次进行贩卖毒品甲基苯丙胺，其中贩卖二次给吴志伟吸食，计重11克；贩卖一次给高夏光吸食，计重0.4克。2019年3月29日，公安机关对被告人黄美玉上述住处进行清查时，现场查获海洛因1小包，净重0.25克；查获甲基苯丙胺5小包，净重0.91克。当场将被告人黄美玉抓获归案。原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.陆丰市公安局《受案登记表》《立案决定书》，证实：2019年3月29日，陆丰市公安局禁毒大队经前期线索排查遵守发现陆丰市**********内有吸贩毒窝点。经布控于当天16时在该窝点抓获涉嫌贩卖毒品的黄美玉，并在其家中查获少量疑似毒品，遂决定立案侦查。2．陆丰市公安局《抓获经过》，证实：2019年3月29日16时许，公安机关在陆丰市东海镇对面埔黄美玉的住处将黄美玉抓获归案。3.陆丰市公安局现场勘验笔录、检查笔录、现场图、现场照片、《提取痕迹、物证登记表》《扣押清单》，证实：2019年3月29日16时20分至16时45分，陆丰市公安局对位于陆丰市**********居民楼的案发现场进行勘查，现场是一座1层钢筋混泥土结构建筑，正门朝向南。中心现场位于一楼西北房间内，是一间用木板隔开的房间，房内朝向南。因现场是原始现场，侦查人员对现场由外而内依次进行拍照存档，进入房门，西边是床，床的西北墙边是梳妆台，在梳妆台上查获绿箭口香糖罐子，内有疑似毒品2袋；房门西北墙边有个柜子，在该柜子内查获绿箭薄荷糖罐子盛装，内有四袋疑似毒品。将上述物品予以提取、扣押，同时绘制现场图1张，拍摄照片12张。4.陆丰市公安局《称重笔录》及称重相片，证实：2019年4月1日9时05分至50分，陆丰市公安局对在黄美玉家中查获的疑似毒品进行称重，经搜查现场查获疑似毒品共6袋，经称量，1号扣押物品第1袋毛重为0.37克、包装袋重量0.12克、净重为0.25克，对应称重相片中的1号；1号扣押物品第2袋毛重为0.43克、包装袋重量为0.00克、净重为0.13克，对应称重照片中的2号；2号扣押物品第1袋毛重为0.15克、包装袋重量为0.00克、净重为0.15克，对应称重相片中的3号；2号扣押物品第2袋毛重为0.45克、包装袋重量为0.20克、净重为0.25克，对应称重相片中的4号；2号扣押物品第3袋毛重为0.00克、包装袋重量为0.00克、净重0.00克，对应称重相片中的5号；2号扣押物品第4袋毛重为0.23克。包装袋重量为0.15克、净重为0.08克，对应称重相片中的6号。5.陆丰市公安局《检查笔录》，证实：2019年3月29日15时50分至59分，陆丰市公安局对黄美玉的人身进行检查，未见有违禁物品。6.汕尾市********(汕)公(司)鉴(化)字【2019】04004号《检验报告》，鉴定结果：编号为D201904004001号(固体)检材中检出海洛因成分；D201904004002(固体)、D201904004003(固体)、D201904004004(固体)、D201904004005(固体)、D201904004006(固体)号检材中均检出甲基苯丙胺成分。7.手机微信截图，证实：提取微信昵称“浴火”(高夏光)与“道德人生”(黄美玉)的对话及微信转账，有涉及交易毒品的情况。8.陆丰市公安局《现场检测报告书》，检测结果：黄美玉的尿液经现场胶体金法检测，呈甲基安非他明-冰毒类阳性。9.陆丰市公安局陆公查财字【2019】00238号《协助查询财产通知书》、中国工商银行股份有限公司《工银借记卡账户历史明细清单》，证实：黄美玉持有的工商银行卡（621********08033168）近一年的交易流水明细，尚未发现有涉案交易情况。10.陆丰市公安局陆公调证字【2019】00177号《调取证据通知书》、《中国移动通信客户详单》，证实：黄美玉使用的手机号码134*****112的开户资料及该号码从2019年1月1日至2019年3月30日的通话记录、基站信息，该手机号码在案发时间段有与吴志伟使用的手机号码133*****628联系。11.陆丰市公安局禁毒大队《说明》及照片3张，证实：该队正在侦办的黄美玉贩卖毒品案中，该队侦查人员前往陆丰市东海镇对面埔4巷5号黄美玉的家及周边进行拍摄相片，黄美玉的家及周边暂未发现有监控。12.证人吴志伟的证言：2019年3月份，我向黄美玉购买了两次毒品(冰毒)。第一次我向黄美玉购买了5克冰毒，我是通过微信(或者电话)联系黄美玉向她购买冰毒，她自己送货过来给我的，黄美玉将毒品冰毒包装在红色利是壳里面，红包利是壳里面有5个小个的塑料封口袋，每个塑料封口袋里面有一克冰毒，我是用现金和微信付款的，一克冰毒卖我人民币100多元；第二次我向黄美玉购买了6克冰毒，不过这次黄美玉嫌我买的数量少，要自己去找她拿冰毒。经混杂照片辨认，吴志伟指认9号女子就是黄美玉。13.证人高夏光的证言：(2019年4月11日笔录)2019年3月28日晚上20点，我打电话联系黄美玉，我跟她说，“有没有冰毒购买人民币200元”，黄美玉说“过来家里拿”。我就驾驶我的黑色女装电动车到黄美玉的家中去，黄美玉的家是在对面埔四巷5号，我就到这个地址去。我到了之后，我就敲门，然后黄美玉就开门，我们就进去里面坐，我就问黄美玉有没有冰毒，然后黄美玉就叫一个男子拿冰毒给我，我用人民币200元跟黄美玉购买了0.4克那样的冰毒量，冰毒是用小个的白色塑料封口袋包装的，我拿到冰毒之后我就拿回家吸食了。(2019年6月25日笔录)我和黄美玉平时联系方式有手机电话通讯，还有用微信聊天。我的微信昵称是“浴火”，黄美玉的微信昵称叫“道德人生”。在黄美玉被抓前一晚，我先发微信给黄美玉问她有没有冰毒，她说有我才过去，晚上大概8、9点钟过去黄美玉家，过去她家后，黄美玉拿了两板冰毒出来给我吸，我记得她是从身上拿出来的，冰毒是用塑料封口袋装着的，我吸了冰毒后，我发了100元人民币给黄美玉，我就离开了她家。黄美玉有时她叫我的外号“斧头”，有时叫我名字。经混杂照片辨认，高夏光指认5号女子就是黄美玉，同时对其与黄美玉的聊天记录内容进行指认。14.被告人黄美玉的供述：我的微信名分别叫“周玉”和“道德人生”，手机号码134*****112。吴志伟有找我买过两次冰毒，每次都是购买10克冰毒，我按照1克230元人民币卖给他，第一次是在2019年3月上旬，详细时间我忘了，他找我购买10克冰毒，他拿了2300元人民币给我，我就去找“阿锐”购买冰毒，我拿了2100元人民币向“阿锐”购买了10克冰毒，买了后就将冰毒拿给吴志伟，我自己从中赚取200元人民币；第二次是在2019年3月中旬，详细时间我想不起来了，这次吴志伟也是找我买10克冰毒，拿了2300元人民币给我，我找“阿锐”购买冰毒，我拿了2100元人民币向“阿锐”购买了10克冰毒，买好后就将冰毒拿给吴志伟。这两次我从中赚取了400元人民币。第一次吴志伟向我购买10克冰毒，他先微信转账1200元人民币给我，没隔一会，吴志伟就打电话给我，说已经在我家路口，叫我走出去跟他拿钱，吴志伟拿了1100元人民币给我，然后我就电话联系“阿锐”，问“阿锐”有没有毒品可以买，“阿锐”说有，大概隔了两个小时，那时候应该是下午，“阿锐”打电话叫我走到人民路口中国黄金那里，我就走到中国黄金那里过去，到了那里我就上了“阿锐”的小轿车，他说1克冰毒要230元人民币，我说这样子我没得赚，以后不帮他介绍了，我就把1200元人民币微信转账给“阿锐”还有1100元人民币现金拿给“阿锐”，“阿锐”收到钱后把冰毒拿给了我，然后从我拿给他的现金里，“阿锐”拿出200元人民币给我作为好处费，过了一会我刚好要去菜市场买菜，我就打电话给吴志伟，叫他开车到我家附近的巷子，隔了半个小时左右，吴志伟就开摩托车过来找我，我将10克冰毒放在一个烟盒里，直接将冰毒拿给了吴志伟。第二次吴志伟也是向我购买10克冰毒，他先微信转账2000元人民给我，吴志伟说他没有钱先转2000元给我，等拿到冰毒了再把余下的钱还我，到了傍晚我就电话联系“阿锐”问他有没有东西可以买，“阿锐”一开始说没有，最后他就说下次就不要了，这次就卖给我。到了晚上十一点左右，“阿锐”打电话给我，说他已经到了人民路口中国黄金那里，叫我走出去拿多，我就走到中国黄金那里，上了“阿锐”的小轿车，我就将2000元人民币通过微信转账给“阿锐”，然后跟他说，那个跟我买的人欠我300元人民币，等他还我后我再拿给“阿锐”，“阿锐”说好，然后拿了一个红包给我，红包里装着10克冰毒，买到冰毒后，我就打电话给吴志伟，隔了一个小时左右，吴志伟开着摩托车到我家附近的巷子，向我拿冰毒，拿了冰毒后我跟他说，叫他拿那欠我的300元还给我，我好拿还给“阿锐”，他跟我说，现在没有钱，明天再拿给我。到了第二天早上，吴志伟打电话给我，叫我到鱼街妈菜市场附近那里拿钱，他拿了300元人民币现金给我，我拿到钱后玩麻将输了钱，然后我再跟别人借钱凑够300元，用微信转账300元人民币给“阿锐”，“阿锐”再微信转账200元人民币给我作为帮他贩卖毒品的好处费。我不认识高夏光。经混杂照片辨认，黄美玉指认18号男子是吴志伟，同时对查获毒品的现场照片和微信聊天内容进行指认。15.陆丰市公安局《户籍证明》及《前科证明》，证实：黄美玉的出生时间为1980年1月16日，该员曾因吸毒多次被公安机关抓获并强制隔离戒毒。原判认为，被告人黄美玉明知是毒品甲基苯丙胺，竟多次贩卖，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，作出判决：（一）被告人黄美玉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。（二）缴获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。上诉人黄美玉上诉提出，其以贩养吸，主观恶性不深，社会危害性明显小于其他以盈利为目的的贩毒分子，其对犯罪事实供认不讳，真诚悔罪，其是初犯、偶犯，原判量刑过重，请求二审从轻或减轻处罚。本院提审时，黄美玉表示不需要提供法律援助。经审理查明，原判认定上诉人黄美玉犯贩卖毒品罪的事实，有经原审法院庭审举证、质证并在原审判决中采纳的证据证明。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。对于上诉人黄美玉所提上诉理由，经查，上诉人黄美玉共贩卖毒品甲基苯丙胺2次共计11克给吴志伟吸食，贩卖毒品甲基苯丙胺1次0.4克给高夏光吸食，被抓获时在其住处查获毒品甲基苯丙胺0.91克，海洛因0.25克的事实清楚，有吸毒人员吴志伟、高夏光的证言，查获的毒品、称重笔录、扣押清单、鉴定意见、微信聊天及转账记录、辨认笔录、手机通话记录等证据证实，上诉人黄美玉亦对其2次贩卖毒品给吴志伟的事实供认在案，足以认定。上诉人黄美玉在侦查阶段对其贩卖毒品给高夏光吸食的事实予以否认，且在原审庭审时否认贩卖毒品，因其没有如实供述自己的犯罪事实，故其不具有坦白认罪的从轻处罚情节；其贩卖毒品多次，故不属于初犯、偶犯；其对贩卖毒品给吴志伟并从中赚取利益的犯罪事实已供认在案，故所提其认罪态度好，没有以盈利为目的，系初犯、偶犯的上诉理由均不能成立，不予采纳。上诉人黄美玉多次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，依法应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。原审法院根据黄美玉的犯罪事实、情节和对于社会的危害程度，在法定量刑幅度内对其依法判处，量刑并无不当。所提原判量刑偏重的上诉理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人黄美玉违反国家对毒品的管制规定，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄美玉的上诉理由经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 廖永杰审 判 员 陈小惠审 判 员 许淑芬二〇二〇年三月三十一日法官助理 周增辉书 记 员 许少佩附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。