湖北省襄阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂06刑终37号原公诉机关湖北省保康县人民检察院。上诉人（原审被告人）周楚（又名“周三”“三儿”），男，1995年10月30日生，户籍地襄阳市襄州区，住襄阳市樊城区。2013年11月22日因吸食毒品被襄阳市公安局樊城区分局行政拘留十日；同年11月26日被襄阳市公安局樊城区分局强制隔离戒毒二年；因犯贩卖毒品罪，2017年2月17日被湖北省保康县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元，同年2月28日刑满释放；同年5月25日因寻衅滋事被襄阳市公安局襄州区分局行政拘留五日；同年12月9日因结伙斗殴被襄阳市公安局樊城区分局行政拘留十五日。又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年5月8日被上网追逃，同年10月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于保康县看守所。辩护人史斌，湖北思扬律师事务所律师。湖北省保康县人民法院审理湖北省保康县人民检察院指控被告人周楚犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月11日作出（2019）鄂0626刑初35号刑事判决。宣判后，原审被告人周楚不服，提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年2月2日，陈某通过电话、微信联系被告人周楚购买毒品，当晚并安排吴某赶赴襄阳拿毒品。22时许，陈某与吴某共同出资1500元与周楚商定好购买价格、数量及交易地点后，陈某通过微信转账1500元给周楚。吴某在襄阳市樊城区武商购物广场附近与周楚见面，周楚将包装好的约3克甲基苯丙胺和3粒甲基苯丙胺片剂交给吴某。吴某将毒品拿回后与陈某按出资比例分获。同年10月26日16时许，周楚被保康县公安局抓获，当场从其随身携带的皮包内缴获已分装的疑似甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂71袋，重量分别为24.8克、6.6克，未分装的疑似甲基苯丙胺片剂7粒，重0.7克，疑似甲基苯丙胺，重1.4克。从周楚租房内查获疑似甲基苯丙胺片剂196粒，重18.99克，被水浸泡的疑似甲基苯丙胺片剂粉末，重9.3克。共缴获疑似毒品61.79克。经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心对上述疑似毒品鉴定，均检出“甲基苯丙胺”成分。原审判决认定上述事实的证据有：1.受案登记表、户籍信息、在逃人员信息登记表、归案经过，证实周楚的身份信息及被上网追逃、抓获情况。2.辨认笔录、辨认照片及被辨认人身份情况说明，证实2018年4月23日，吴某辨认周楚的情况。3.扣押清单、扣押现场照片、收缴物品清单、现场称重笔录及称重照片，证实2018年10月26日，公安民警从周楚随身携带的包内搜缴扣押疑似冰毒、麻古71袋（毛重43.2克，其中白色晶体71袋、净重24.8克，药丸71粒、净重6.6克）；疑似冰毒4袋（重1.4克）；疑似麻古7粒（重0.7克）。从周楚租房厕所便池中提取扣押疑似麻古1袋（内装红色药丸193粒、绿色药丸2粒，重18.9克）；疑似麻古粉末（已被水浸泡，重9.3克）；被疑似麻古染红的水半壶（毛重980克）；包装袋3个（其中1袋内装药丸195粒）。另从周楚租房内搜缴电子秤1台、塑料包装袋590个（其中1袋装疑似麻古1粒，重0.09克）、笔记本1个、手机2部（三星、苹果各1部）；自制射钉弹20发、射钉弹165发、砍刀2把（带花纹）、防弹衣1件、大砍刀7把、小砍刀2把、钢管9根（约0.9米）、折叠匕首1把。同年12月17日，保康县公安局已将搜缴扣押的大、小砍刀、钢管、匕首、防弹衣、射钉弹等物品予以收缴。4.鉴定意见、襄阳市公安局毒品检验鉴定中心情况说明、保康县公安局禁毒大队情况说明，证实对从周楚随身携带的包内及其租房内搜缴、提取、扣押的白色晶体及药丸，经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心检验，从中均检出“甲基苯丙胺”成分。5.微信交易记录、手机通话记录，证实2018年2月2日21时58分，陈某手机微信接收吴某微信转账450元；当日22时4分，周楚手机微信接收陈某微信转账1500元；周楚183××××3099手机自当日17时6分至22时9分与陈某155××××5959手机、吴某180××××7875手机分别多次通话。6.行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书，证实周楚的前科、劣迹情况。7.证人陈某的证言，证实2018年2月2日晚，吴某电话问其能否搞到毒品，其就电话联系周楚以冰毒450元1克、麻古50元1粒的价拿毒品。吴某说他有车，两人合伙拿毒品。其将周楚的电话告诉吴某，让他到襄阳找周楚。当晚八九点钟吴某从保康出发，快到襄阳时给其打电话问买多少毒品，其让吴某转钱，他用微信给其转款450元，其出了1050元，其用微信一共给周楚转款1500元，说好从周楚手里买冰毒3克、麻古3个。约12点左右，吴某说他从周楚那拿毒品回来了，让其在一中桥头等他，见面后其坐吴某车到他家，吴某将用卫生纸包的9小袋冰毒、1小袋装3粒麻古给其，冰毒一小包大约0.33克，其给吴某分3小包冰毒共计1克，其分的4小包冰毒共计1.33克、2粒麻古，还有2小袋冰毒、1粒麻古其和吴某当场吸食，没有吸完的送给吴某了。因其经常吸毒，毒品的重量其能估计出来，周楚卖毒品生意一直很好，其长期在他那购买毒品，买了多少次，其记不准了。8.证人吴某的证言，证实2018年2月2日下午，其和陈某商量从襄阳买点毒品吸食，由陈某电话、微信和周楚联系，他们商量好价格、数量及见面地点。周楚其不认识，他电话是183××××3099，陈某让其开车到襄阳人民广场拿货。近22时，其又和陈某商量各自买多少毒品，其用微信给陈某转账450元，陈某将1500元毒资转账付给周楚。22时许，其在襄阳人民广场武商购物广场对面的路边联系周楚，后周楚将毒品交给其，买了接近3克的冰毒和3粒麻古。其连夜回到保康和陈某见面，后和他一起吸食了毒品，没有吸食完的按出资比例分了。9.证人周某的证言，证实“华都嘉园”的房子是其弟弟周楚租的，他说自己在张湾给人看场子，什么场子其不清楚。其2018年10月初到汉庭酒店上班时才搬过来和他一起住。2018年10月26日下午4点，其出门上班是和周楚一起走的，走到小区大门通道处，警察把周楚抓了，并让其配合调查，把其和周楚又带回了家。其拿钥匙开门时，发现门被弟媳刘某从里面锁住了，说在上厕所，将近一两分钟的样子，她放水冲厕所后才开门，其和民警、周楚、小区保安一起来到客厅，民警对周楚随身携带的蓝色手包进行搜查，搜出一些现金及很多小塑料包装袋，内装红色药丸和白色晶体，在电视柜抽屉内搜出射钉枪子弹及钢珠、黑色小钢管和几个黑色小零件，在客厅地上搜出大小砍刀9把及一堆长约1米的钢管。在周楚卧室里搜出一鞋盒现金、2把砍刀、1把匕首及几百个小塑料包装袋。在厕所便池下水道内民警发现并捞出了3个蓝色塑料包装袋，其中2个包装袋是打开的，里面没有东西，一个包装袋没有打开，经民警打开后，其见里面全是红色药丸，民警在便池下水道内提取了红色的水及过滤后还没有化完的红色药丸。民警当着周楚的面称重、清点现金。10.证人刘某的证言，证实在卧室桌子上其见放有三个蓝色小袋，内装有颗粒，其猜想就是麻古，因周楚以前贩毒坐过牢，其问他是不是麻古，他叫其不要管。2018年10月26日下午3点多周某去上班，周楚拎了个包与周某一起走了。不一会，其听到楼梯上有嘈杂人声，有很多人来到周楚租房处，周某喊其开门，其预感到周楚出事了，首先就想到卧室那3袋麻古，连忙撕开倒进厕所大便池，因时间来不及只撕开倒了2袋，还有1袋没撕开就丢进大便池。其把门打开后，警察在大便池一掏，把一袋没撕开的麻古掏了出来，还把撕开的塑料空袋也掏了上来，并掏了不少没冲走的麻古，还在周楚携带的包内搜出不少麻古和冰毒，在租房内扣了不少毒品和现金。三袋麻古每袋估计有百把粒，外观大小、重量感觉都差不多。11.证人余某的证言，证实2018年9月其听说周楚在卖毒品。同年10月25日下午，李某让其帮忙联系购买20个冰毒，其打电话给周楚，周楚说20个5000元，让其到长征路一个宾馆门口等他。当晚六七点钟，周楚来后，其从他那里拿了冰毒，然后喊李某进宾馆停车场里，把冰毒给了李某，李某给了其5000元现金就走了，其把钱给了周楚。毒品是用一个透明塑料自封袋装的。12.被告人周楚的供述，2018年初，其贩卖给陈某1500元的冰毒和麻古。当时陈某是通过微信给其转的毒资，其将3克左右的冰毒和几粒麻古交给陈某安排来拿货的男子。警察将其抓获后，从其随身携带的皮包内搜有分装的71袋冰与麻古混装，还有几袋冰毒及几粒麻古，总计约有20克。从其租房厕所下水道里捞起了195粒麻古及一部分被水浸泡的麻古粉末。皮包内已经分装好的冰毒、麻古共计71小袋，每袋里有一个红色的麻古、少许冰毒，警察在其租房内当其面称重了，当时其姐姐周某、妻子刘某也在场，每次称重其都看了，还在扣押清单、称重笔录上签了字，其对称重过程和数量没有疑问。原审法院根据上述事实与证据，认为被告人周楚违反国家毒品管制制度，贩卖毒品61.79克，其行为已构成贩卖毒品罪。周楚曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯同种应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。遂判决：一、被告人周楚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币15万元；二、对公安机关自周楚处搜缴扣押的毒品61.79克、手机两部（三星、苹果各1部）予以没收，由公安机关依法处理。上诉人周楚上诉称，原审判决认定事实错误，在无其贩卖毒品证据的情形下，将其代他人保管毒品的行为认定为贩卖毒品罪错误，其行为属于非法持有毒品，请求二审法院依法予以改判。周楚的辩护人提出，周楚的行为应构成非法持有毒品罪，不应认定为贩卖毒品罪。经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，原审判决所采信的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人周楚违反国家毒品管制制度，贩卖毒品甲基苯丙胺61.79克，其行为已构成贩卖毒品罪。周楚曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯同种应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。对于周楚上诉及其辩护人辩护提出周楚不构成贩卖毒品罪，应定为非法持有毒品罪的上诉理由及辩护意见。经查，本案认定周楚于2018年2月2日贩卖毒品给陈某的事实有陈某、吴某的证言，微信交易记录，通话清单，辨认笔录及辨认照片等证据证实，证据之间能够相互印证，形成完整的证据链条，且周楚对贩卖毒品给陈某的事实在侦查机关亦有供认，足以认定。侦查机关在掌握周楚上述贩卖毒品事实后，对其上网追逃，在同年10月26日抓获周楚时，当场从其随身携带的皮包内和租房内又查获毒品甲基苯丙胺共计61.79克。本院认为，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品；确有证据证明查获的毒品并非贩卖人员用于贩卖的，其行为另行构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。但从本案查明的事实与证据看，并无证据证明从周楚随身携带的皮包内和租房内查获毒品甲基苯丙胺并非用于贩卖，该毒品应当认定为周楚贩卖的毒品，故原审判决认定周楚构成贩卖毒品罪并无不当。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  代红存审判员  董芳芳审判员  闫建华二〇二〇年三月十八日书记员  刘艳婷