贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔06民终317号上诉人（原审被告）：常德跃，男，1987年11月10日出生，回族，贵州省石阡县人，住贵州省石阡县。委托诉讼代理人：刘德辉，贵州精牛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈永财，男，1963年4月28日出生，汉族，贵州省石阡县人，住贵州省石阡县。委托诉讼代理人：陈涛（陈永财之子），男，1983年1月5日出生，汉族，贵州省石阡县人，住贵州省思南县。被上诉人（原审被告）：常文武，男，1957年5月6日出生，回族，贵州省石阡县人，住石阡县。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司石阡县支公司，住所地：贵州省石阡县汤山镇北塔大道125号,统一社会信用代码：9152062306126458Q。负责人：陈克刚，系公司经理。上诉人常德跃因与被上诉人陈永财、常文武、中国人寿财产保险股份有限公司石阡县支公司（以下简称人寿财保石阡支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省石阡县人民法院（2019）黔0623民初1064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月8日立案后，依法组成合议庭，并决定不开庭对本案进行审理。本案现已审理终结。常德跃上诉请求：1、撤销一审判决，改判陈永财的损失部分减少136016元，从常德跃承担赔偿5298728.12元减轻128216元的赔偿责任；2、陈永财承担上诉费用。事实和理由：一审认定陈永财的误工期计算错误。本案中在鉴定后就已经认定陈永财为一级伤残，不再具有劳动能力，其误工期的时间只能计算到鉴定前的260天，依据标准每天235.89元，误工费应为61331元，一审为此多计算了110868元。在一般的案件中，适用两人护理必须有医生的医嘱特别说明，在本案中没有医嘱的情况下，一审将陈永财鉴定前的护理费按照两人计算错误，为此多计算了26000元。陈永财、常文武、人寿财保石阡支公司二审未答辩。陈永财向一审法院起诉请求：1、原审被告赔偿陈永财交通事故损害赔偿费2020868元；2、原审被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年7月16日，常德跃驾驶贵Ｄ×××××号小型普通客车（该车所有人系常文武），从石阡县中交安江公司往石阡县城方向行驶，17时00分，当该车行驶至思羊线（思南—羊坪镇）67ｋｍ＋100ｍ（石阡县高速南站三岔路口）处向左转弯时，与直行通过路口的陈永财驾驶的贵Ｄ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成陈永财受伤及两车损坏的道路交通事故。2018年7月31日，石阡县公安局交通警察大队作出第522224120180000050号道路交通事故认定书，认定常德跃承担本次道路交通事故的主要责任，陈永财承担次要责任。陈永财受伤后，于当日经石阡县人民医院急诊处置后，转院至遵义医学院附属医院、西南医院、思南县人民医院、思南县民族中医院、陆军军医大学第二附属医院住院治疗。陈永财之伤经诊断为：1、重度颅脑外伤；2、急性小脑膜切迹疝；3、吸入性肺炎；4、创伤失血性贫血；5、创伤休克；6、左胫骨骨折……，共计用去医疗费488151.03元（其中：石阡县人民医院医疗费5433.61元，遵义医学院附属医院282310.3元，西南医院157496.11元，思南县人民医院32768.32元，思南县民族中医院6809.71元，陆军军医大学第二附属医院3332.98元）。2019年5月6日，贵州医科大学法医司法鉴定中心作出贵医大司法鉴定中心（2019）临鉴字第2007号鉴定意见书，评定陈永财之伤属一级伤残，其误工期限为24个月，营养期限为24个月，内固定取出后续费用为9000元至10000元，护理依赖程度为完全护理依赖。另查明，陈永财与其妻方佰玉，共生育三个子女（子：陈涛，1983年1月5日出生；长女：陈芳，1983年10月24日出生；次女：陈珊，1999年2月21日出生），2015年3月25日，因办理购房入户业务，其户籍从石阡县本庄镇沙沟村上沙坝组迁至思南县，从事运输业，系贵Ａ×××××自卸式汽车的所有人。陈永财之妻方佰玉，1961年1月24日出生，曾于2009年12月1日、2010年4月21日在贵州省第二人民医院精神卫生中心住院治疗，经诊断为心境障碍、脑皮质萎缩。再查明，常德跃驾驶的涉案车辆贵Ｄ×××××，在人寿财保石阡支公司投保了交强险和第三者责任险（责任限额1000000元），本次交通事故发生在承保期内。贵Ｄ×××××普通客车所有人为常文武，系该车的被保险人。事故发生后，常文武通过银行、微信转账的方式，垫付给陈永财471000元，支付给石阡县人民医院、遵义医学院附属医院抢救、治疗费用（含救护车费）9955.71元，预付遵义医学院附属医院医疗费70000元，共计550955.71元。人寿财保石阡支公司预付给常文武60000元。一审法院认为，双方当事人对本次交通事故的发生和责任认定，涉案贵Ｄ×××××号车辆在人寿财保石阡支公司投保了交强险和商业三者险的事实无异议，予以确认。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条之规定，陈永财应获得赔偿的项目和金额，认定如下：1、医疗费488151.03元，有陈永财和常文武提供的医疗机构出具的医疗费（含救护车费）发票佐证，予以支持；2、伤残赔偿金，陈永财之伤经司法鉴定为一级伤残，结合陈永财的从业和居住情况，应按城镇居民人均可支配收入31592元／年标准计算，陈永财主张伤残赔偿金631840元，符合法律规定，应予支持；3、护理费，结合陈永财住院及伤残情况，护理费应分为住院期间的护理和后期护理费，陈永财于2018年7月16日受伤住院至2019年4月1日从思南县人民医院出院，共计260天，酌定由二人进行护理，每人每天100元，其护理费为52000元。后期护理费，根据司法鉴定，陈永财属完全护理依赖，根据《解释》第二十一条的规定，护理费酌定按100元／天计算，即为730000元；4、误工费，根据司法鉴定，陈永财误工期评定为24个月，结合陈永财从事交通运输业，参照《2018年贵州省城镇非私营单位从业人员年平均工资》相同行业工资标准86100元／年计算，其误工费为172200元；5、营养费，陈永财营养期经司法鉴定评定为24个月，结合我市实际经济水平，酌定按30元／天计算，营养费为21900元（30元／天×730天）；6、住院伙食补助费，根据《解释》第二十三条“住院伙食补助费标准可以参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，陈永财主张7800元，应从其自愿，予以确认；7、交通费、住宿费、伙食费，陈永财辗转于遵义、重庆、思南、贵阳等地住院治疗、鉴定，必然产生上述费用，经对陈永财所提供的发票（金额：27336元）进行必要性和合理性审查，酌定支持交通费、住宿费、伙食费21000元；8、护理用品费2751元及医疗器材费5080元，符合陈永财病情需要，系陈永财在医疗过程中必然产生的合理费用，予以支持；9、后续治疗费，根据司法鉴定，陈永财内固定取出后续费用为9000元—10000元，支持9500元；10、病历复印费491元，有医疗机构开具的正式票据为凭，应予支持；11、被扶养人生活费，陈永财受伤时，其妻方佰玉已年满57周岁，且有精神疾病史，可视为丧失劳动能力，根据《中华人民共和国婚姻法》第二十条规定“夫妻有互相扶养的义务。一方不履行扶养义务时，需要扶养的一方有要求对方付给扶养费的权利”，其主张被扶养人生活费符合法律规定，予以支持。同时，结合该法第二十一条第三款“子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利”之规定，根据扶养人的人数，参照2018年贵州省城镇居民人均消费性支出20788元／年计算20年，其被扶养人生活费应为103940元（20788元／年×20年÷4人）；12、鉴定费3530元，有鉴定机构开具的正式票据为凭，应予以支持。13、精神损害抚慰金，陈永财系一级伤残，在本次交通事故中负次要责任，酌定支持精神抚慰金40000元。以上1至12项金额为2250183.03元，加上精神损害抚慰金40000元，共计2290183.03元。本次交通事故共造成陈永财各种经济损失共计2290183.03元，应先由人寿财保石阡支公司在交强险赔偿限额122000元予以赔偿。不足部分依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，应由事故双方按各自过错比例分担责任。本案陈永财负次要责任，结合陈永财未戴安全头盔，且主要的致害伤系重度颅脑外伤，由陈永财自行承担30%的赔偿责任，与立法精神和案件实际相符。因此，常德跃应承担的赔偿金额为1529728.12元［（2250183.03元-122000元）×70%＋40000元］，该赔偿责任金额根据保险合同应由人寿财保石阡支公司在商业三者险限额1000000元进行赔偿，超出部分529728.12元由常德跃承担。人寿财保石阡支公司垫付了60000元，故人寿财保石阡支公司应赔偿陈永财1062000元（1122000元-60000元），常德跃、常文武实际垫付490955.71元（550955.71元-60000元），故常德跃还应赔偿陈永财38772.41元（529728.12元-490955.71元）。常文武是涉案贵Ｄ×××××车辆的所有人，不具有最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条规定的情形，可认定常文武对损害的发生没有过错，故不应承担赔偿责任。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由中国人寿财产保险股份有限公司石阡县支公司赔偿陈永财医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、伙食费、护理用品费、医疗器具费、后续治疗费、病历复印费、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金等各种经济损失1062000元；二、由常德跃赔偿陈永财医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、伙食费、护理用品费、医疗器具费、后续治疗费、病历复印费、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金等各种经济损失38772.41元；三、驳回陈永财的其他诉讼请求。以上有执行内容的款项，限于判决书生效后十日内履行。案件受理费11483元，由陈永财负担3500元，由常德跃负担7983元。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点：陈永财的误工费、护理费应当如何认定。关于误工费的计算，2018年7月16日，陈永财因本案交通事故受伤，2019年5月6日经贵州医科大学法医司法鉴定中心作出法医临床鉴定意见书，鉴定陈永财属一级伤残，误工期评定为24个月，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。误工费是因无法从事正常工作而实际减少的收入，陈永财经鉴定为一级伤残，已丧失劳动能力，定残后的损失已列入残疾赔偿金，鉴定意见评定的误工期超过了定残日，故误工时间应计算至定残日前一天，共计293天，误工费为69116元。陈永财的伤情达到一级伤残，住院期间为保障其生活、医疗，确需二人护理，护理费按二人计算符合客观情况，本院予以维持。除精神抚慰金40000元，陈永财的各种损失为2147099.03元，先在交强险122000元内赔偿，剩余部分2025099.03元，常德跃承担70%为1417569.32元，再加上精神抚慰金40000元，常德跃应承担的赔偿额为1457569.32元，保险公司已垫付60000元，故其在商业三者险内应赔偿94万元，保险公司共计赔偿1062000元。常德跃应赔偿的部分减去商业三者险1000000元，还应承担剩余457569.32元。常德跃、常文武实际垫付490955.71元，超付了33386.39元，为了纠纷的一次性解决，故由人寿财保石阡支公司从1062000元中扣除直接支付给常德跃、常文武。综上所述，上诉人常德跃的上诉请求部分成立，本院予以支持。原判对误工费的认定不当，予以改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省石阡县人民法院（2019）黔0623民初1064号民事判决；二、中国人寿财产保险股份有限公司石阡县支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿陈永财医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、伙食费、护理用品费、医疗器具费、后续治疗费、病历复印费、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金等各种经济损失1028613.61元；三、中国人寿财产保险股份有限公司石阡县支公司于本判决生效之日起十五日内支付常德跃、常文武33386.39元；四、驳回陈永财的其他诉讼请求。一审案件受理费11483元，由陈永财负担3500元，由常德跃负担7983元。二审案件受理费2864元，由陈永财负担1000元，常德跃负担1864元。本判决为终审判决。审判长  代静云审判员  张 全审判员  熊 健二〇二〇年三月二十七日法官助理向俊书记员李向梅