贵州省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）黔行赔终263号上诉人（一审原告）候鳕芳，男。委托代理人刘锦华，北京创为律师事务所律师。委托代理人伍军，北京创为律师事务所实习律师。被上诉人（一审被告）盘州市人民政府，住所地：贵州省盘州市凤鸣北路1号党政大楼。法定代表人李令波，市长。上诉人侯鳕芳因与被上诉人盘州市人民政府（以下简称盘州市政府）房屋行政赔偿一案，不服六盘水市中级人民法院(2019)黔02行初3号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。一审经审理查明：因盘州市火铺独立工矿区至红果城区连接道路工程项目建设，盘州市政府对侯鳕芳的房屋实施拆除，在对侯鳕芳的房屋实施拆除前，盘州市房屋征收和补偿管理办公室对侯鳕芳的房屋及附属设施进行了测量并制作了《现场勘测记录表》、《亦资街道办事处上街村房屋及附属物数量分户明细表》以及《亦资街道办事处上街村室内装修分户评估表》，并对侯鳕芳的物品进行了登记。庭审中，侯鳕芳对上述登记表中记载的内容及登记的84项物品予以认可。上述测量表载明侯鳕芳砖房屋128.57平方米，彩钢瓦墙石棉瓦棚13.133平方米、活动板房76.439平方米、空心砖彩钢瓦棚42.963平方米、石混50.8平方米、砖混45.226平方米，空心砖石棉瓦40.054平方米、空心砖混12.917平方米，太阳能（水塔）1套、人畜饮水水池1.396平方米、空心砖围墙2.7立方米、浆砌石堡坎（高度1.5米以上）6.75立方米、院门顶（空心砖砌）1.272立方米、石围墙1.632立方米、混凝土晒坝65.662立方米、钢筋混凝土砌体26.784立方米。装修项目地砖58.369平方米，评估价3502.14元，铁扶手10米，评估价850元，钢架吸塑字广告牌3.57平方米，评估价642.6元，铁楼梯3.825平方米，评估价1377元，卷帘门38.27平方米，评估价4592.4元，铝合金玻璃推拉门14.52平方米，评估价2613.6元，外墙砖23.849平方米，评估价953.96元，钢架广告牌8.88平方米，评估价1065.6元，仿瓷488.805平方米，评估价4888.05元，双开铁门3.696平方米，评估价517.44元。侯鳕芳认为盘州市政府强制拆除其房屋的行为违法，于2017年8月11日向六盘水市人民政府申请行政复议，六盘水市人民政府于2017年10月12日作出行复决字[2017]21号行政复议决定确认盘州市政府对侯鳕芳侯鳕芳的房屋拆除的行为违法。2017年10月25日侯鳕芳以邮寄的方式向盘州市政府提交了《返还财产申请书》以及《安置补偿申请书》，申请盘州市政府将其暂存的物品予以返还，并对其进行安置补偿。因盘州市政府在法定期限内未向侯鳕芳进行答复，侯鳕芳向一审法院提起行政诉讼，要求盘州市政府进行答复。诉讼过程中，经一审法院向盘州市政府进行释明，盘州市政府同意对侯鳕芳的申请予以答复，侯鳕芳向一审法院申请撤诉。2018年5月7日盘州市房屋征收和补偿管理办公室向侯鳕芳发出《盘州市房屋征收和补偿管理办公室关于侯鳕芳提出的安置补偿和返还财物的通知》，告知侯鳕芳进行调解处理。2018年5月16日盘州市政府向侯鳕芳作出的《盘州市人民政府关于侯鳕芳安置补偿申请答复意见书》明确侯鳕芳有选择货币补偿和产权置换两种安置补偿方式，答复意见书认定侯鳕芳主体房屋砖混112.274平方米、空心砖混16.296平方米，附属房屋彩钢瓦墙石棉瓦棚13.133平方米、活动板房76.439平方米、空心砖彩钢瓦棚42.963平方米、石混50.8平方米、砖混45.226平方米，空心砖石棉瓦40.054平方米、空心砖混12.917平方米，地上附着物、构筑物太阳能（水塔）1套、人畜饮水水池1.396平方米、空心砖围墙2.7立方米、浆砌石堡坎（高度1.5米以上）12.21立方米、院门顶（空心砖砌）1.272立方米、石围墙1.632立方米、混凝土晒坝65.662立方米、钢筋混凝土砌体26.784立方米、自来水补偿450元、两相电补偿325元、卫星电视1个补偿200元、三相电1户补偿3000元、宽带1户补偿150元。2018年6月19日盘州市政府向侯鳕芳作出《盘州市人民政府关于侯鳕芳请求返还财物答复意见书》，告知侯鳕芳到指定地点领取物品。一审法院于2018年7月23日分别作出（2018）黔02行初17、18号行政裁定，准许侯鳕芳撤回起诉。另查明，《亦资街道盘县红果产业新区航空职业培训接地房屋征收补偿安置实施方案》（盘府办发[2016]69号）明确被征收房屋的主体房面积按1:1.4置换安置房，征收房屋面积大于100平方米按照被征收主体房屋面积10%增加购买商业用房，商业用房总面积最高不超过40平方米，购买价格为1600元/平方米。《六盘水市建设用地管理若干规定》（市府发[2012]19号）载明征收房屋补偿标准为砖墙钢混屋面1600元/平方米，空心砖墙钢混屋面1080元/平方米，木柱其他屋面500元/平方米，石墙钢混屋面1300元/平方米，空心砖墙石棉瓦屋面780元/平方米，砖墙其他屋面610元/平方米，征收地上附着物补偿标准为人畜饮水水池440元/立方米，空心砖围墙、石砖围墙110元/立方米，混凝土晒坝50元/平方米，《盘县城镇规划区范围房屋征收补偿安置方案（试行）》明确了搬迁费为10元/平方米，奖励过渡费为10元/平方米/月。庭审结束后，一审法院组织双方当事人对盘州市政府保管的侯鳕芳物品进行了清点，侯鳕芳认可已经领取了大部分物品，经清点盘州市政府保管的物品有25项，侯鳕芳认可其被拆除房屋系其自用，并未用于出租。一审法院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第三条以及第四条的规定，行政机关违法行使职权造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，盘州市政府拆除侯鳕芳房屋的行为已经六盘水市人民政府复议确认违法，盘州市政府对违法拆除行为造成侯鳕芳的财产损失依法应当给予赔偿。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条第（五）项的规定，盘州市政府针对侯鳕芳的赔偿申请作出了《盘州市人民政府关于侯鳕芳安置补偿申请答复意见书》，该答复意见书明确侯鳕芳应获得的补偿，应视为盘州市政府对侯鳕芳的赔偿申请已经先行作出了处理决定。本案系因征收行为引起，侯鳕芳因征收行为本应获得相应的补偿安置，盘州市政府承担赔偿责任不应低于其因征收侯鳕芳房屋应支付的补偿价或产权置换标准，否则将使盘州市政府因违法行为获利，有违依法行政的基本原则。同时，确定盘州市政府的赔偿责任时，还应考虑其他已经给予安置补偿的被征收人获得的补偿利益，如侯鳕芳获得的赔偿明显高于其他被征收人已经获得的安置补偿利益，对其他被征收人显然不公，亦有妨碍正常征收补偿程序进行之嫌。鉴于此，一审法院确定侯鳕芳应获得以下赔偿：一、关于案涉被拆除房屋的损失。1、关于案涉房屋面积的认定。本案中，盘州市政府在对侯鳕芳的房屋实施拆除前，对房屋的面积进行了测量，侯鳕芳对测量的数据予以认可，应以测量数据作为认定侯鳕芳房屋面积的依据。2、关于案涉被拆除房屋的赔偿方式。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条、第三十六条第（三）、（四）项的规定，案涉房屋已被拆除，恢复原状已不可能，盘州市政府对案涉房屋的损失应支付赔偿金。但考虑到案涉房屋因征收行为被拆除，参照《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十一条的规定，被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。被征收人选择房屋产权调换的，市、县级人民政府应当提供用于产权调换的房屋，并与被征收人计算、结清被征收房屋价值与用于产权调换房屋价值的差价。盘州市政府作出的《盘州市人民政府关于侯鳕芳安置补偿申请答复意见书》已经明确侯鳕芳有选择产权置换和货币补偿的权利，为此，一审法院确定对案涉被拆除房屋损失由盘州市政府按照《盘州市人民政府关于侯鳕芳安置补偿申请答复意见书》确定的产权置换和货币补偿方式，由侯鳕芳选择赔偿方式。产权置换的房屋以及货币补偿的价款已经包含了房屋的土地使用权，对于侯鳕芳要求宅基地安置的主张无事实及法律依据，不予支持。二、关于案涉被拆除房屋室内物品及装修损失。盘州市政府在拆除侯鳕芳的房屋时，对室内物品进行了登记，侯鳕芳对登记的物品也予以认可，侯鳕芳领取了大部分物品，未领取的物品盘州市政府未尽到妥善保管的义务，导致物品损毁，对于侯鳕芳要求赔偿室内物品损失的请求，一审法院酌情支持5000元。尽管盘州市政府未提供室内装修分户评估表中作出评估价格的依据，但评估表中的评估价格并未明显有违生活经验之处，侯鳕芳也未提供相反的证据推翻评估认定的评估价格，故盘州市政府应按照评估表中的评估价格对侯鳕芳室内装修予以赔偿。三、关于侯鳕芳主张的其他损失。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项的规定，侯鳕芳主张的停产停业损失、搬迁费、过渡费并非因违法拆除行为产生的直接损失，但鉴于系因房屋征收引起，侯鳕芳获得的赔偿不应低于同等条件下其他被征收人已经获得的补偿利益，对侯鳕芳主张的上述损失应结合案涉被拆除房屋的情况决定是否应予支持。1、停业损失。根据《贵州省国有土地上房屋征收停产停业损失补偿指导意见》第三条规定：“被征收房屋符合以下条件的，应当给予停产停业损失补偿：（一）被征收房屋是合法建筑，房屋权属证书登记的用途为非住宅的；（二）被征收人提供合法、有效的营业执照、税务登记证的；（三）房屋征收公告发布前持续经营的；（四）因征收房屋造成停产停业损失的”，侯鳕芳未提供房屋权属证书，尽管其提供了营业执照以及房屋被拆除前的照片，但并不符合应支付停产停业损失的条件，且侯鳕芳自认房屋系自用并未用于出租，故对侯鳕芳主张的停业停车损失，不予支持。2、搬迁费、过渡费。《盘县城镇规划区范围房屋征收补偿安置方案（试行）》明确了搬迁费、过渡费的相关补偿标准，盘州市政府作出的《盘州市人民政府关于侯鳕芳安置补偿申请答复意见书》根据上述文件确定侯鳕芳应获得的搬迁费及过渡费，并无不当。综上所述，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十二条、第三十六条第（三）、（四）、（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决：一、盘州市政府于本判决生效后30日内按照《盘州市人民政府关于侯鳕芳安置补偿申请答复意见书》赔偿候鳕芳的房屋及附属设施、搬迁费、过渡费的损失；二、盘州市人民政府于本判决生效后30日内赔偿候鳕芳的物品损失5000元；三、驳回候鳕芳的其他赔偿请求。一审宣判后，侯鳕芳不服，向本院提起上诉，请求：撤销一审赔偿判决，依法改判或发回重审；本案诉讼费用由被上诉人承担。其上诉理由为：一、一审法院认定事实不清；二、一审判决与上诉人一审诉讼请求不符，遗漏上诉人的诉讼请求；三、盘州市政府作出的《关于侯鳕芳安置补偿申请答复意见书》与事实不符，不具有合法性，不能作为一审法院裁判的依据；四、被上诉人应该依法给于上诉人合理合法的停产停业损失、搬迁费及过渡补偿费；五、上诉人二儿子候澜冰及其儿媳、孙子符合宅基地安置的条件，理应划拨宅基地。被上诉人盘州市政府二审法定答辩期限内未提交书面答辩意见。本院经审理，与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。本院认为：盘州市政府拆除侯鳕芳房屋的行为已经六盘水市人民政府经复议确认违法，盘州市政府依法应当给予赔偿。盘州市政府根据《亦资街道盘县红果产业新区航空职业培训接地房屋征收补偿安置实施方案》（盘府办发[2016]69号）、《六盘水市建设用地管理若干规定》（市府发[2012]19号）及《盘县城镇规划区范围房屋征收补偿安置方案（试行）》的规定向侯鳕芳作出了《盘州市人民政府关于侯鳕芳安置补偿申请答复意见书》，就案涉房屋的损失、室内物品及装修损失、搬迁费及过渡费等明确了赔偿的数额并无不当。一审法院就侯鳕芳损失的物品损失酌情支持5000亦无不当。另，案涉房屋属于集体土地上房屋，系侯鳕芳向徐建华、袁海燕购买得来，其本人亦非征地范围内集体经济组织成员，其提出的经营性损失不符合安置补偿方案的规定，亦不符合《贵州省国有土地上房屋征收停产停业损失补偿指导意见》的规定，一审法院驳回其诉讼请求正确。综上，一审赔偿判决事实清楚，程序正确，应予维持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决审判长  罗长虹审判员  柏龙金审判员  谭慧敏二〇二〇年三月六日法官助理王月伟书记员周凌薇