广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤06民终1443号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区。负责人：亢建华。被上诉人（原审原告）：奉永坤，女，1967年10月1日出生，汉族，住四川省达县。委托诉讼代理人：李贵华，广东瀚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：温远明，广东瀚法律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：张爱民，男，1988年1月26日出生，汉族，住四川省大英县。被上诉人（原审被告）：闭孙会，男，1963年3月2日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市青秀区。原审被告：邓兴志，男，1955年10月3日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。原审被告：永安财产保险股份有限公司顺德中心支公司，住所地广东省佛山市顺德区大良中区。负责人：朱丹。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司（以下简称人民保险公司）因与被上诉人奉永坤、张爱民、闭孙会、原审被告邓兴志、永安财产保险股份有限公司顺德中心支公司（以下简称永安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2018）粤0606民初23407号民事判决，向本院提起上诉。该案经本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。上诉人人民保险公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判为人民保险公司应于判决发生法律效力之日起十日内日在商业第三者责任险限额范围内向奉永坤赔偿事故损失56370.95元；2.本案诉讼费用由奉永坤、张爱民、闭孙会承担。事实和理由：一、一审法院对奉永坤的误工费计算有误。首先，根据奉永坤提供的工资流水，事故发生前一年其月平均工资为2143.8元，并非2464.4元。其次，事故发生后，奉永坤仍然有工资收入，与东莞市信立实业有限公司的《收入证明》记录不符。对此，人民保险公司在一审中要求奉永坤提供2018年8月10日至2018年11月的银行流水，如奉永坤拒绝提供的应当对其作出不利的推定，即奉永坤在事故发生后并未有减少收入的情形，对其主张的误工费不应当支持。二、根据人民保险公司与被保险人的约定，因被保险人未购买不计免赔险，保险人在依据保险合同约定计算赔款的基础上，被保险机动车一方负同等事故责任的，实行10%的事故责任免赔率。本案中，奉永坤的各项损失应计算为190268.78元（扣除11198.9元的误工费），减去交强险限额的55000元和张爱民垫付的5000元，人民保险公司应在商业第三者责任险限额范围内赔偿奉永坤56370.95元，计算公式为：[（190268.78-55000）×50%-5000]×(l-10%)=56370.95元。综上，请求二审法院依法改判，以维护人民保险公司的合法权益。被上诉人奉永坤辩称，一、奉永坤在职期间，一般每月10日-16日左右发放上月的工资，例如2018年5月11日发放的是2018年4月的工资。2018年5月10日奉永坤发生事故，受伤后一直未能上班，单位拖欠其5月工资1287.39元直至2018年8月10日才发放。从奉永坤一审提交的截至2019年6月27日的银行流水记录也可看出，其受伤后并无工资收入。二、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人张爱民、闭孙会、原审被告邓兴志、永安保险公司在二审期间均未发表意见。奉永坤向一审法院起诉请求判令：1.张爱民、邓兴志赔偿奉永坤交通事故损失231105.58元；2.闭孙会对张爱民的赔偿责任承担连带赔偿责任；3.人民保险公司在保险责任范围内对张爱民的赔偿责任承担连带赔偿责任；4.永安保险公司在保险责任范围内对邓兴志的赔偿责任承担连带赔偿责任；5.本案诉讼费用由张爱民、邓兴志、闭孙会、人民保险公司、永安保险公司承担。一审法院经审理，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、人民保险公司应于判决发生法律效力之日起十日内，在机动车交通事故责任强制保险限额范围内向奉永坤赔偿事故损失55000元；二、人民保险公司应于判决发生法律效力之日起十日内，在第三者责任商业险限额范围内向奉永坤赔偿事故损失68233.84元；三、邓兴志应于判决发生法律效力之日起十日内，向奉永坤赔偿事故损失73233.84元；四、驳回奉永坤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4766.58元（奉永坤已预交），由奉永坤负担714.41元，由人民保险公司负担2541.71元，由邓兴志负担1510.46元（人民保险公司、邓兴志直接向奉永坤支付，一审法院不另作退收）。二审中，各方当事人均没有提交新的证据。经审查，一审判决认定事实正确，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，针对人民保险公司的上诉主张，本案二审的争议焦点包括：一、误工费应如何认定；二、根据保险合同约定的免赔率，本案的赔偿款应如何计算。关于第一个争议焦点。本案中，奉永坤的工作单位出具《收入证明》证实其月平均工资为2464.4元，结合奉永坤的银行账户记录，本院对用人单位反映的上述工资数额予以采信。关于事发后用人单位有否发放工资的问题。本案事故发生于2018年5月10日，根据奉永坤的银行账户记录及案件实际情况可以认定，2018年6月用人单位发放了一笔事发前的工资1289.83元，该款不应在误工费中扣除；2018年8月用人单位发放了一笔事发后的工资1287.39元，该款应在误工费中扣除。除此之外，本案并没有确凿、充分的证据证明事发后用人单位还向奉永坤发放了其它工资，因此，根据奉永坤的月平均工资数额、误工时间等情况，一审法院认定误工费为11198.9元（已扣除2018年8月发放的工资1287.39元），并无不当，本院予以维持。人民保险公司在该方面的上诉主张理据不足，本院不予支持。关于第二个争议焦点。本案中，奉永坤因事故产生的损失共计201467.68元。因肇事车辆桂A*****在人民保险公司处投保了交强险，故先由人民保险公司在交强险赔偿限额范围内予以赔偿。因人民保险公司已在交强险医疗费赔偿限额范围内向邓兴志赔付了医疗费10000元，故无需再在交强险该分项限额内赔偿；又因奉永坤及邓兴志对一审法院在交强险伤残赔偿限额中为邓兴志预留55000元的份额并无上诉提出异议，故人民保险公司还需在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿奉永坤55000元（110000元-55000元=55000元）。奉永坤超出交强险赔偿限额范围的损失为146467.68元（201467.68元-55000元=146467.68元）。对于上述损失应由张爱民和邓兴志按照事故责任比例分别承担50%的赔偿责任，即张爱民和邓兴志应分别向奉永坤赔偿73233.84元（146467.68元×50%=73233.84元）。另外，由于张爱民驾驶的肇事车辆桂A*****在人民保险公司处投保了限额为200000元的商业第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，张爱民承担的赔偿份额73233.84元，应由人民保险公司在商业第三者责任险限额范围内予以赔偿，不足部分再由张爱民赔偿。诉讼中，人民保险公司主张其在商业险范围内享有10%的免赔权利。经审查，保险合同条款约定被保险机动车一方负同等事故责任的，实行10%的事故责任免赔率。根据人民保险公司提供的投保单可知，该公司已经对免责条款履行了提示说明义务，故上述合同条款生效。在本案事故中，张爱民承担同等责任，且肇事车辆桂A*****未投保不计免赔险，故依照上述合同条款的约定，人民保险公司在商业第三者责任险范围内享有10%的免赔权利。如前文所述，张爱民承担的赔偿份额为73233.84元，人民保险公司依据10%的免赔率即应赔偿65910.46元[73233.84元×（1-10%）=65910.46元]。对于商业保险不能赔付部分7323.38元（73233.84元-65910.46元=7323.38元），应由张爱民予以赔偿，扣除张爱民已垫付的5000元，张爱民实际尚应赔偿2323.38元（7323.38元-5000元=2323.38元）。另外，由于肇事车辆桂A*****实际上是挂靠在南宁市益嘉汽车运输车队经营，故根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，南宁市益嘉汽车运输车队应对张爱民的赔偿部分承担连带清偿责任。又由于作为个体工商户的南宁市益嘉汽车运输车队已经注销，其经营者为闭孙会，故南宁市益嘉汽车运输车队所负责任应由闭孙会承担，即闭孙会应对张爱民的赔偿部分2323.38元承担连带清偿责任。综上所述，人民保险公司的上诉主张部分有理，对其有理部分，本院予以支持，对其无理部分，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省佛山市顺德区人民法院（2018）粤0606民初23407号民事判决第一、三项；二、撤销广东省佛山市顺德区人民法院（2018）粤0606民初23407号民事判决第四项；三、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2018）粤0606民初23407号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险责任限额范围内向奉永坤赔偿损失65910.46元；四、张爱民应于本判决发生法律效力之日起十日内向奉永坤赔偿损失2323.38元，闭孙会对张爱民所负的该赔偿款承担连带清偿责任；五、驳回奉永坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4766.58元，由奉永坤负担714.41元，由中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司负担2493.71元，由邓兴志负担1510.46元，由张爱民、闭孙会连带负担48元。二审案件受理费96.57元，由中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司负担77.57元，由张爱民、闭孙会连带负担19元。本判决为终审判决。审判长 舒 琴审判员 王志恒审判员 唐铭焕二〇二〇年三月二十六日书记员 卢俊霖