广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终31424号上诉人（原审原告）：李婷，女，1987年3月28日出生，汉族，身份证住址深圳市福田区。委托诉讼代理人：常高永，广东冠杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曾丽鸿，女，1988年9月4日出生，汉族，身份证住址江西省吉安市吉州区。被上诉人（原审被告）：深圳市宝安区石岩我愿意服装店，住所地深圳市宝安区石岩街道石龙社区石环路12号乐享新天地1层A2-14商铺。经营者：曾丽鸿。上诉人李婷因与被上诉人曾丽鸿、深圳市宝安区石岩我愿意服装店合伙协议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初15693号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。李婷上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定的事实与实际不符。上诉人向被上诉人曾丽鸿的转账记录中明确注明“投资服装店款”。上诉人与魏XX（曾丽鸿丈夫）、曾丽鸿的微信聊天记录中，魏XX、曾丽鸿均没有否认上诉人投资了我愿意服装店，只是以我愿意服装店亏损作为拒绝返还款项的抗辩理由。二、上诉人、被上诉人之间存在合伙协议关系。一审庭审结束之后，在上诉人与被上诉人的电话沟通中，曾丽鸿承认双方存在合伙协议关系。三、一审举证责任分配错误。上诉人向被上诉人的转账记录中明确注明“投资服装店款”，而且列明我愿意服装店是第二被告，两被上诉人经法院合法传唤，拒不出庭，说明转款的性质，应视为其放弃质证的权利，依法应认定上诉人的主张成立。四、曾丽鸿构成根本违约，理应向上诉人返还10万元合伙款，并支付资金占用利息。上诉人与曾丽鸿口头达成合伙协议之后，依约支付了合伙协议规定的款项，但曾丽鸿没有让上诉人参与合伙的经营，仅以做生意投资有风险亏损了为由拒绝返还合伙款项，与理不合，于法无据。请求贵院撤销原判，对一审判决直接予以改判，支持上诉人的上诉请求。曾丽鸿、深圳市宝安区石岩我愿意服装店经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。李婷向一审法院起诉请求：1.曾丽鸿返还李婷10万元本金。2.曾丽鸿向李婷赔偿资金占用期间的利息10419.18元（以30000元为基数，按6%年利率自2017年8月1日计至2018年8月15日，73.97元；以10万元为基数，按6%年利率自2017年8月15日暂计至2019年5月6日，10345.21元。直至还清10万元止）。3.判令曾丽鸿、我愿意服装店承担本案诉讼费。一审法院查明，李婷诉称其与曾丽鸿的丈夫魏XX系朋友关系。据魏XX介绍曾丽鸿很懂服装投资生意，故2017年7月，李婷与曾丽鸿口头达成合伙协议，双方合伙投资服装店，由李婷出资10万元，曾丽鸿负责经营管理，收益平均分配。李婷按约定分别于2017年8月1日、2017年8月15日，向曾丽鸿银行转账人民币3万元、7万元。曾丽鸿收到上述款项后，名义上成立了被告我愿意服装店，但将款项挪作他用。李婷多次催促曾丽鸿签署书面合伙协议，但曾丽鸿均以各种理由推诿，更不告知服装店经营情况。李婷要求曾丽鸿返还投资款，曾丽鸿以店铺亏损没钱为由推诿，甚至电话不接、微信不回复，拒绝沟通。因此李婷诉至法院提出上述诉求。为证明其主张的事实，李婷有如下举证：1.转账记录显示李婷于2017年8月1日、8月15日分别转账3万元、7万元，备注转账用途为投资服装店；2.李婷与备注微信“魏XX”的微信聊天记录，经核其中仅有李婷称其总共投资了25万元的内容，没有其他与合伙相关的内容。一审法院认为，曾丽鸿、我愿意服装店未到庭应诉，视为放弃答辩和质证的权利。因李婷的举证不能证明其主张的事实，故其诉求没有事实依据，一审法院依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十四条之规定，判决驳回李婷全部诉讼请求。一审案件受理费1254元，由李婷负担。上诉人李婷二审提交了证据一、李婷与曾丽鸿的丈夫魏XX的微信聊天记录，欲证明李婷与曾丽鸿存在合伙关系；证据二、李婷与曾丽鸿的微信聊天记录，欲证明李婷因合伙向曾丽鸿转账10万元；证据三、李婷与曾丽鸿的微信通话录音，欲证明双方存在合伙关系，李婷向曾丽鸿转款10万元，但曾丽鸿未将李婷的名字登记在我愿意服装店的工商信息中，没有向李婷分红，没有让李婷参与我愿意服装店的经营。被上诉人二审未到庭参加诉讼，未对上述证据进行质证。本院查明，上诉人李婷二审提交的与魏XX的微信聊天记录中，魏XX称，店已经到期了，就等管理处叫搬，把押金退出来，几万块钱，退多少可以安排给李婷一半。上诉人李婷二审提交的与曾丽鸿的微信通话记录中，曾丽鸿承认李婷因合伙经营服装店出资10万元，但还清了，又称是李婷自己不来做了，又称是和魏XX谈的，是魏XX的事。另查，被上诉人曾丽鸿及其经营的我愿意服装店一审和二审均未到庭应诉。再查，一审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，上诉人李婷一审提交的电子回单证明，其分别于2017年8月1日和2017年8月15日向被上诉人曾丽鸿转款3万元和7万元，用途为投资服装店。上诉人李婷称上述款项系其与被上诉人曾丽鸿合伙经营我愿意服装店的投资款，对此李婷一审和二审均提交了其与曾丽鸿以及曾丽鸿的丈夫魏XX的微信聊天记录予以佐证，本院予以采信。微信聊天记录显示，李婷多次向曾丽鸿和魏XX询问合伙事宜时，二人言之不详、相互推诿，不予明确答复。被上诉人曾丽鸿和其经营的我愿意服装店一审、二审均不到庭应诉，对双方合伙经营的情况、投资款的使用情况等本案关键事实不陈述、不举证，曾丽鸿应当承担举证不能的法律后果。故上诉人李婷以合伙目的不能实现为由，诉请曾丽鸿返还长期占用的投资款10万元及按照年利率6%计算的利息，理由充分，应当予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律错误，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初15693号民事判决；二、被上诉人曾丽鸿应于本判决生效之日起7日内向上诉人李婷返还投资款10万元并支付相应利息(以10万元为基数、按照年利率6%、自2019年5月30日计至款项还清之日）。三、驳回上诉人李婷的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1254元，二审案件受理费2508元，均由被上诉人曾丽鸿负担。上诉人李婷已预交二审案件受理费2508元，由被上诉人曾丽鸿迳付上诉人。本判决为终审判决。审判长  王雅媛审判员  伍 芹审判员  陈 亮二〇二〇年三月十日书记员  陈 娃附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。