营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0804民初1120号原告：辽宁宏城建筑工程有限公司，住所地营口市老边区柳树镇上博路88号门市。法定代表人：张维宏，总经理。委托诉讼代理人：张静、郭斐，辽宁联胜律师事务所律师。被告：营口熊岳输变电服务产业开发有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区滨海工业区。法定代表人：马洪山，总经理。委托诉讼代理人：崔石根、齐高山，辽宁海润律师事务所律师。原告辽宁宏城建筑工程有限公司与被告营口熊岳输变电服务产业开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告辽宁宏城建筑工程有限公司的委托诉讼代理人张静、郭斐，被告营口熊岳输变电服务产业开发有限公司的委托诉代理人崔石根、齐高山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告辽宁宏城建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方签订的《建设工程施工合同》；2.请求依法判令被告给付原告工程款28985961.97万元、停工期间损失及利息；3.依法判令原告对辽宁省营口内营口熊岳输变电服务产业开发有限公司的配套商业网点工程折价或拍卖的价款在28985961.97元工程款以及按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的工程款利息范围内享有优先受偿权；4.被告承担全部诉讼费用。事实与理由：2014年7月10日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，协议约定由原告承包工程地点位于辽宁省营口内营口熊岳输变电服务产业开发有限公司的配套商业网点施工工程，合同为固定价款，工程款总额为5860万元。协议签订后，原告依约进场施工，因被告未按合同约定履行支付工程款的义务，导致原告无法继续履行施工义务，自2015年7月起停工，原告方人员以及设备等闲置费用达人民币2135037.6元。2016年1月13日，被告委托辽宁经纬工程管理有限公司对原告已完工部分的工程造价进行决算审核，审定原告已完工部分的工程造价为人民币51985961.97元。被告尚欠原告工程款28985961.97元。原、被告双方多次协商未果，无奈诉至法院，请求依法公正判决。被告营口熊岳输变电服务产业开发有限公司辩称，一、答辩人没有违约行为，被答辩人构成违约。1、根据原、被告之间签订的施工合同第三条，约定竣工日期为2014年12月30日，同时根据该合同第二部分第六条第15项付款方式为具有垫付资金能力，即要求原告在施工过程中应具有一定的垫资能力，但由于原告在施工过程中资金不足导致案涉工程截至今日依然未能完工，原告已构成违约。2、在合同履行过程中，答辩人已经依据合同约定陆续向原告支付工程进度款，截至2017年1月26日，共计向原告支付工程款2300万元。根据该施工合同第二部分第六条第17项，原告在每次收到工程款前7日内应开具与当次工程款等额的工程款发票，但答辩人已经向原告支付2300万元工程款，而原告仅开具了2250万元发票，尚欠50万元发票未开具，已经构成违约。二、答辩人不欠原告工程进度款。1、根据答辩人集团的规定，所有建设项目所用混凝土必须使用永固公司提供的混凝土。原告在施工过程中由永固公司提供的混凝土共计20509.5立方米，价格共计659.527万元，现工程并未完工，原告主张已完工程款造价为51985961.97元，扣除混凝土欠款659.527万元后，应为45390691.97元。2、根据施工合同第一部分第五条规定，合同价款为5860万元，其中答辩人预留金100万元，该100万元预留金应归答辩人所有，因此在计算工程款价款时应予以扣除。3、根据施工合同第二部分，第六条第15项约定付款方式为按清单报价完成进度产值的50%，竣工验收合格后支付至合同总价款的95%，答辩人依约仅应向原告支付50%工程款，因此答辩人已经不欠原告工程进度款。综上答辩人没有违约行为，是原告构成违约。根据合同法的相关规定，合同解除权赋予的是守约方，违约方不享有解除的权利。因此原告作为违约方无权向答辩人主张解除合同，现答辩人作为守约方要求原告继续履行合同。请法院驳回原告的诉讼请求经审理查明，2014年7月10日，原、被告签订《建设工程施工合同书》，约定由原告施工配套商业网点施工工程实行固定总价5860万元，含甲方预留金100万元，工期为2014年7月10日至12月30日。双方对付款的方式约定为具有垫资能力，在工程施工至正负0.00时，按清单报价完成进度产值的50%支付第一次工程款；待主体封顶按清单报价完成进度产值的50%支付第二次工程款，承包范围内工程竣工验收合格后60天内分次支付至合同总价款的95%，余下5%作为质保金在工程质保期满后一年后30日内付清。合同签订后，原告按照约定对工程进行施工，后期因未如期给付工程款导致双方不再履行合同。期间被告给付原告工程款2300万元，其中2014年11月18日给付500万元，2014年11月26日给付300万元，2015年2月17日给付500万元，2015年3月26日给付200万元，2015年6月19日给付100万元，2015年9月11日给付50万元，2015年9月30日给付100万元，2015年11月9日给付200万元，2016年2月5日付款100万元，2016年3月24日付款150万元，2016年7月13日付款50万元，2017年1月26日付款50万元。2015年11月14日，营口市建设工程质量检测研究有限公司对案涉工程出具主体检测报告。2016年1月12日，经辽宁经纬工程管理有限公司作出决算审核报告，认定案涉工程施工工程造价51985961.97元，原、被告均在该决算书上盖章确认。2020年3月5日，经原、被告双方确认未付款金额为2393.86万元（未含100万元甲方预留金），其中已扣除原告已使用的混凝土款项。经原告申请，本院依法裁定查封了被告价值2898.59619万元的资产。（详见民事裁定书）本院所确认的上述事实，有原、被告的身份信息、建设工程施工合同、决算审核报告、结算确认明细表等以及双方当事人陈述笔录在卷为凭，业经庭审质证和本院审查，能作为认定上述事实的依据。本院认为，双方最终确认未付工程款金额为2393.86万元，本院予以确认。关于原告主张解除双方《建设工程施工合同》的问题，经查，案涉工程施工部分造价近5200万元，实际上被告支付工程款金额为2300万元，未到达双方约定的完成进度产值的50%，故被告存在未足额支付工程款的情况，有违约行为，故原告的该主张符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的停工损失一节，因双方在核对工程款的过程中耗费了大量的审理期限，而双方对停工损失的数额存在争议，对此不能在短期之内通过司法鉴定程序予以解决，故原告对该主张可另行诉讼解决，或由双方另行协商解决，该部分诉讼费用予以退还。关于原告主张对辽宁省营口内营口熊岳输变电服务产业开发有限公司的配套商业网点工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权的问题，因符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张利息的问题，经查，原、被告约定主体封顶时按进度产值的50%给付工程款，应给付金额为5860万元*50%为2930万元，该时间节点应以检测时间来确定，即2015年11月14日，截止此时，被告实付工程款1950万元，未按约定付款金额为980万元，故此后应按未付款金额计算利息，按中国人民银行同期同类贷款利率计算。辽宁经纬管理有限公司于2016年1月12日作出决算审核报告为51985961.97元，故利息的起算时间依法从该日开始按未付款金额另行计算，按中国人民银行同期同类贷款利率计算。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、解除原告辽宁宏城建筑工程有限公司与被告营口熊岳输变电服务产业开发有限公司于2014年7月10日签订的《建设工程施工合同》；二、被告营口熊岳输变电服务产业开发有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告辽宁宏城建筑工程有限公司工程款2393.86万元及利息，其中利息从2015年11月14日以980万元为基数给付至2016年1月12日，从2016年1月13日起以未付款金额32485961.97元为基数给付至2016年2月5日，从2016年2月6日起以未付款金额31485961.97元为基数给付至2016年3月24日，从2016年3月25日起按未付款金额29985961.97元为基数给付至2016年7月13日，从2016年7月14日起按未付款金额29485961.97元为基数给付至2017年1月26日，从2017年1月27日起按未付款金额28985961.97元为基数给付至2020年3月5日（双方重新确认结算之日），从2020年3月6日起按2393.86万元为基数给付利息至实际给付之日止，均按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算、从2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、原告对辽宁省营口内营口熊岳输变电服务产业开发有限公司的配套商业网点工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权；四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费218178元（原告预交），其中11200元予以退还，剩余206978由原告辽宁宏城建筑工程有限公司负担35186元，被告营口熊岳输变电服务产业开发有限公司负担171792元。诉讼保全费5000元，由被告营口熊岳输变电服务产业开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长  姜林满人民陪审员  崔艳君人民陪审员  冯程程二〇二〇年三月三十一日书 记 员  李梦彤