四川省内江市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1002民初4167号 原告：阳庭贵，男，汉族，住四川省内江市市中区。 委托诉讼代理人：雷万华，泰和泰（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨英，女,汉族，住四川省内江市市中区,系阳庭贵之女。 被告：江西建工第三建筑有限责任公司，住所地江西省南昌市西湖区。 法定代表人：张小平。 委托诉讼代理人：李毅，四川融众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张冲，四川融众律师事务所律师。 原告阳庭贵与被告江西建工第三建筑有限责任公司(以下简称江西第三建司)劳动争议一案，本院于2019年12月11日立案受理后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人雷万华、杨英，被告委托诉讼代理人张冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告阳庭贵向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告工伤保险赔偿：停工留薪期待遇68,415元；工伤鉴定前的工资42,759.37元；护理费50,258.36元（包括住院护理费及出院后至鉴定前护理费）；一次性伤残补助金142,531.25元：住院伙食补助费2,580元；交通费6,000元；辅助器具费100,000元；鉴定费1,828元：9、医疗费30,273.6元。2.判决被告自2019年7月起按每月4,846元支付原告伤残津贴直至死亡时止（标准按2018年内江市非私营单位在岗职工平均工资68,115的85%及四川省人力资源和社会保障厅的规定支付，今后随统筹地区职工平均工资调整而调整）。3.判决被告自2019年7月起按每月1,710.3元支付原告生活护理费直至死亡时止（标准按内江市非私营单位在岗职工平均工资68,415的30%及四川省人力资源和社会保障厅的规定支付，今后随统地区职工平均工资调整而调整）。事实与理由：2017年4月原告到被告承包的内江市“春天公园城商住楼”工程工地从事杂工工作。2017年12月17日，原告在工作时受伤。2017年12月17日至2018年4月25日，原告先后在内江市第一人民医院、西南医科大学附属医院治疗，共住院129天，医疗费被告派人垫付262,994，87元。出院后的医疗费原告自行垫付30,273.6元。2019年5月31日，内江市人力资源和社会保障局认定原告受伤属于工伤。2019年7月5日，内江市劳动能力鉴定委员会鉴定原告符合工伤二级、部分护理依赖、可根据需要配备辅助器具。原告与被告协商解决未成功，于是向内江市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲栽委以本案不属于仲裁范国为由驳回了原告的仲裁请求。原告为维护自身合法权益，提出上述诉讼请求。 被告江西第三建司辩称，原告在诉状中陈述的医疗费被告已垫付部分，但具体金额被告不清楚，应当追加李占涛为本案诉讼当事人。原、被告不存在劳动关系，基于劳动关系原告才享有的赔偿，对停工留薪期待遇以存在劳动关系为前提，被告对该项请求不承担责任。工伤鉴定费由支付工资的人承担，原告的工资不是被告支付。护理费应该包含了留薪期工资，由用工单位承担，但原、被告不存在劳动关系。一次性伤残补助金，原、被告双方不存在劳动关系，该费用不应当由被告承担。住院伙食费过高。交通费应按票计算。辅助器具费按实际发生计算。鉴定费按鉴定委员会的费用是300元。医疗费是否已经垫付，需要李占涛出庭确认。伤残津贴标准过高，且应当以具有劳动关系为前提，被告不应当承担责任，并且计算时间应当计算至法定退休年龄止。护理费计算标准过高，应当按照全市单位平均工资计算，且计算至法定退休年龄时止。 经审理查明，本院认定事实如下：2015年12月8日，被告与内江鸿通房地产开发有限公司签订了《建筑工程施工合同》，由被告总承包了“春天公园城”商住楼的工程建设。江西建工第三建筑有限责任公司成都分公司系被告的分公司。2015年11月3日，江西建工第三建筑有限责任公司成都分公司内江项目部与李占涛签订了《建筑工程单项劳务内部承包协议》，李占涛承包了春天公园城9号楼的泥工工程。2017年4月，原告到李占涛承包的该泥工工程处工作，平时工作由李占涛安排。2017年12月17日，原告在鸿通春天公园城9号楼打扫卫生时受伤昏迷，经内江市第一人民医院、西南医科大学附属医院住院治疗，2018年4月25日好转出院，住院129天，出院医嘱：“1.注意休息，加强营养，……4.一周后反院复查”，共花费住院医疗费262,994.87元、复查医疗费8,654.8元。原告陈述被告派人垫付医疗费262,994.87元，原告支付复查医疗费、人血蛋白等，合计30,273.6元。2018年10月，原告向内江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与被告存在劳动关系，2018年12月3日，该委作出内劳人仲案（2018）140号仲裁裁定书，确认原、被告劳动关系成立。被告对该裁决不服，诉至本院，本院于2019年1月28日作出（2018）川1002民初4330号民事判决书，判决原告与被告之间不存在劳动关系。2019年4月11日，原告向内江市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年5月31日作出内人社工决[2019]7-30号工伤认定决定书，决定被告受到的事故伤害为工伤，由被告承担工伤保险责任单位。2019年7月5日，原告之女杨英向内江市劳动能力鉴定委员会申请对原告的劳动功能障碍程度、生活自理障碍程度和安装辅助器具进行鉴定，该委于2019年8月29日作出鉴定结论为：符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）二级，部分护理依赖，可根据需要配辅助器具。另查明，原告支付劳动能力鉴定费300元。2019年11月1日，原告向内江市劳动人事争议仲裁委员会提出要求被告支付1、停工留薪期待遇68,415元；2、工伤鉴定前的工资42,759.37元；3、护理费50,258.36元；4、一次性伤残补助金142,531.25元；5、伙食补助费2,580元；6、交通费6,000元；7、辅助器具费100,000元；8、鉴定费1,828元：9、医疗费30,273.6元；10、自2019年7月起每月4,846元的伤残津贴至原告死亡；11、自2019年7月起每月1,710.3元护理费至原告死亡；今后随统地区职工平均工资调整而调整。该委于2019年12月2日作出内劳人仲案﹝2019﹞79号仲裁裁定书，以不属于《劳动争议调解仲裁法》的适用范围，裁决驳回原告仲裁请求事项。原告不服该裁决诉至本院，提出上述诉讼请求。 以上事实有原告提出的证据：原告身份证，被告营业执照、内劳人仲案﹝2019﹞79仲裁裁决书、内人社工决[2019]7-30号工伤认定决定书、劳动能力鉴定书、内江市第一人民医院和西南医科大学附属医院住院病例、住院费用结算票据、复查时的门诊票据、人血蛋白普通发票、劳动能力鉴定收费票据、原告的车票、被告提交的民事判决书等有效证据及原、被告委托诉讼代理人的当庭陈述，在案为凭。原告提供的上述票据以外的门诊票据、缴费票据、出租车票、公交车票、护理用品票据、非原告的车票等证据，因缺乏医嘱、污损、非有效票据、非法定报销范围等原因，与本案缺乏关联系，本院不予采信。 本院认为，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”、第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。……”、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位;……”之规定，被告作为用工主体将工程违法分包给自然人李占涛，被告应承担原告的工伤保险责任。参照《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的,从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付,其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”、第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的,保留劳动关系,退出工作岗位,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:一级伤残为27个月的本人工资,二级伤残为25个月的本人工资,三级伤残为23个月的本人工资,四级伤残为21个月的本人工资;(二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴,标准为:一级伤残为本人工资的90%,二级伤残为本人工资的85%,三级伤残为本人工资的80%,四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的,由工伤保险基金补足差额;(三)工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后,停发伤残津贴,按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的,由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的,由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数,缴纳基本医疗保险费。”、第四十条“伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”之规定，因原被告均未举证证明原告的工资情况，本院酌情以2017年（原告受伤时）内江市城镇全部单位就业人员平均工资48,790元，确定原告的月工资为48,790元/12月=4,065.83元。原告提出的要求被告支付停工留薪期待遇、工伤鉴定前的工资、护理费、一次性伤残补助金、住院伙食补助费、交通费、辅助器具费、鉴定费、医疗费、伤残津贴的诉讼请求，本院支持医疗费15,090.8元（其中复查医疗费8,654.8元、医嘱中自费人血蛋白6,436元）；按12个月工资计算的停工留薪期待遇48,790元；按25个月工资计算的一次伤残补助金101,645.83元；按每日20元计算129天的住院伙食补助费2,580元；酌情支持原告到成都（统筹地区外）就医的交通费2,000元；劳动能力鉴定费300元；自停工留薪期届满之日（2018年12月18日）起至原告达到法定退休年龄时止，每月支付伤残津贴3,456元（4,065.83元的85%），今后该金额低于内江市工资最低工资标准的，由被告补助差额；酌情按每日80元计算129天的住院期间护理费10,320元；自出院时（2018年4月25日）起至原告死亡时止每月按内江市上年度职工月平均工资的30%支付生活护理费，最长不超过二十年；工伤鉴定前的工资于法无据，该请求金额在上述伤残津贴中予以处理；辅助器具费因未实际产生不予支持，待实际产生后原告可另行主张。 综上所述，原告的诉讼请求，本院支持医疗费、停工留薪期待遇、住院期间护理费、住院伙食补助费、一次伤残补助金、交通费、劳动能力鉴定费，合计180,726.63元；自2018年12月18日起至原告达到法定退休年龄时止，每月支付伤残津贴3,456元，今后该金额低于内江市最低工资标准的，由被告补足差额;自2018年4月25日起至原告死亡时止每月按内江市上年度职工月平均工资的30%支付生活护理费，最长不超过二十年；超出部分不予支持。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第四十条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，判决如下： 一、被告江西建工第三建筑有限责任公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告阳庭贵医疗费、停工留薪期待遇、住院期间护理费、住院伙食补助费、一次伤残补助金、交通费、劳动能力鉴定费，合计180,726.63元。 二、被告江西建工第三建筑有限责任公司自2018年12月18日起至原告达到法定退休年龄时止，每月支付原告阳庭贵伤残津贴3,456元，该金额低于内江市最低工资标准的,由被告江西建工第三建筑有限责任公司补足差额。 三、被告江西建工第三建筑有限责任公司自2018年4月25日起至原告阳庭贵死亡时止，每月按内江市上年度职工月平均工资的30%支付生活护理费，最长不超过二十年。 上列二、三项确定的工伤待遇，本判决生效前应付部分于本判决生效之日起五日内付清，自本判决生效之日起于每月月底前支付。 四、驳回原告阳庭贵的其他诉讼请求。 本案受理费10元，减半收取5元，由被告江西建工第三建筑有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审 判 员 任晓娟 二〇二〇年三月三十日 法官助理 陈 欢 书 记 员 袁 越