四川省简阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0180刑初35号 公诉机关四川省简阳市人民检察院。 被告人黄均，别名黄涛，男，1987年11月25日出生于四川省简阳市，汉族，小学文化，无业，住四川省简阳市。因犯盗窃罪于2014年3月17日被四川省崇州市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；因犯盗窃罪于2016年2月5日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元，2016年3月14日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月5日被四川省简阳市公安局刑事拘留，同年4月9日被四川省简阳市公安局决定取保候审，2020年1月14日被逮捕。现羁押于简阳市看守所。 指定辩护人李志容，四川简兴律师事务所律师。 被告人邓红英，女，1966年9月14日出生于四川省简阳市，汉族，初中文化，无业，住四川省简阳市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月13日被四川省简阳市公安局决定取保候审，于2020年3月12日经本院决定被取保候审。 指定辩护人陈科，四川瑞能律师事务所律师。 指定辩护人蒋涛，四川瑞能律师事务所律师。 四川省简阳市人民检察院以川简检一部刑诉〔2020〕38号起诉书指控被告人黄均、邓红英犯开设赌场罪，于2020年1月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。简阳市人民检察院指派检察员杨冰清出庭支持公诉，被告人黄均在简阳市看守所通过远程视频参加诉讼，其指定辩护人李志容，被告人邓红英及其指定辩护人蒋涛到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省简阳市人民检察院指控，2018年4月左右，被告人黄均与被告人邓红英商议，以月租的方式租用被告人邓红英位于简阳市某无名茶馆内的一间房屋，摆设一捕鱼机，以10元1000分的上下分模式供他人赌博并以此牟利。黄均以日薪100元雇佣邓某2负责收取赌资及上下分服务。经营数月后，该赌博场所因捕鱼机被毁而停业。2019年1月初，黄均再次租用上述房间摆设一捕鱼机供他人赌博。2019年1月18日，民警接举报后在上述房间内起获一捕鱼机、现场挡获邓某2及赌客严某、江某、黄某等人，后扣押赌资600元。2019年3月4日，黄均被新市镇派出所民警口头传唤归案。3月13日，邓红英自动到新市镇派出所投案，到案后如实供述了上述事实，并自愿认罪认罚。经简阳市公安局认定，涉案捕鱼机为国家禁止设置的赌博机，共计6台。经现场勘验，上述茶馆位于简阳市某学校附近，经测量距该校围墙18.4米、大门49.6米。 为证明上述事实，公诉机关提供了物证，书证，证人证言，现场勘验笔录、检查笔录及辨认笔录，认定意见书，被告人黄均、邓红英的供述和辩解等相关证据。 公诉机关认为，被告人黄均、邓红英的行为构成了开设赌场罪，且系共同犯罪。黄均具有累犯情节，邓红英具有自首情节。提请本院依法判处。 被告人黄均对起诉书指控的事实及罪名有异议，辩称：1.其未与邓红英商量过摆放捕鱼机，其行为与邓红英无关；2.其只在2019年1月在邓红英茶馆内摆放了十多天的捕鱼机，既没有对外营业也没有收受现金，其行为不构成开设赌场罪。辩护人提出的辩护意见是：1.黄均开设赌场时间短，赌具、参赌人员、涉案金额少，社会危害性小，可酌情从轻处罚；2.黄均到案后如实供述罪行，自愿认罪，可从轻处罚。 被告人邓红英对起诉书指控的事实及罪名无异议。辩护人提出的辩护意见是：1.邓红英在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，可从轻处罚；2.邓红英具有自首、退赃情节，可从轻处罚，建议适用缓刑。 经审理查明，2018年4月左右，被告人黄均经与被告人邓红英商议，以按月支付租金的方式租用了邓红英经营的位于原简阳市某茶馆内的一间房屋，摆设一捕鱼机，以10元1000分的上下分模式供他人赌博并以此牟利。黄均以日薪100元雇佣邓某2负责收取赌资及上下分服务。经营数月后，该赌博场所因捕鱼机被公安机关查获销毁而停业。2019年1月初，黄均再次租用上述房间摆设一捕鱼机供他人赌博。2019年1月18日，简阳市公安局民警接举报后在上述房间内起获一捕鱼机并现场挡获邓某2及赌客严某、江某、黄某等人，后扣押赌资600元。经简阳市公安局认定，查获的捕鱼机为国家禁止设置的赌博机，共计6台。经现场勘验，上述茶馆位于简阳市某学校附近，距该校围墙18.4米、大门49.6米。开设赌场期间，邓红英收到黄均支付的租金共计人民币18900元。 2019年3月4日，被告人黄均被简阳市公安局新市镇派出所民警传唤到案；同月13日，被告人邓红英到简阳市公安局新市镇派出所投案，到案后如实供述了上述事实。 另查明，被告人黄均曾因吸毒被公安机关行政拘留。被告人邓红英在审查起诉期间自愿签署了认罪认罚具结书，在审理过程中退缴了违法所得人民币18,900元。 上述事实，有公诉机关移交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书、强制措施文书，证实本案的来源、立案及二被告人被采取强制措施的情况。 2.到案经过，证实2019年3月4日20时许，被告人黄均经简阳市公安局新市镇派出所口头传唤后到案；被告人邓红英于2019年3月13日到新市镇派出所投案自首。 3.户籍信息，证实二被告人的身份信息情况。 4.检查笔录及照片，证实民警对位于简阳市113号邓红英的茶馆进行检查的情况。 5.现场勘验笔录、平面图及照片，证实对位于简阳市113号邓红英的茶馆现场周边环境及室内进行勘验的情况。 6.扣押决定书及清单，证实民警对查获的赌资600元、簿册1本、捕鱼机1台、钥匙1把进行扣押的情况。 7.设备认定意见书，证实经简阳市公安局认定，查获的捕鱼机系国家禁止设置的赌博机捕鱼机，共计6台。 8.账本，证实邓某2帮被告人黄均管理赌博机上下分时，对赌资收取及支出进行记录的情况。 9.行政处罚决定书，证实邓某2、陈某2、严某、黄某、江某被简阳市公安局行政处罚的情况。 10.刑事判决书，证实被告人黄均被刑事处罚的情况。 11.吸毒人员动态管控详细信息，证实被告人黄均因吸毒被行政拘留的情况。 12.缴款书，证实被告人邓红英退缴违法所得的情况。 13.证人严某、黄某、江某的证言，证实他们在邓红英的茶馆打捕鱼机时被查获，是陈姓老太婆给他们上分。捕鱼机是黄涛的，邓某2帮黄涛管理，黄涛是2018年4、5月开始摆放的，直到2019年1月，中间也停过。开始摆放的是旧机子，被派出所查获销毁后又买了新机子摆放，摆了十多天就被查了。100元上10000分，下分后按剩余分数兑换现金，1000分兑现金10元。茶馆老板是邓红英，主要是邓妹儿上分，陈姐负责给茶客上茶，那天是她上分。 14.证人邓某1的证言，证实2018年4月的一天，黄涛找他说想在邓红英的茶馆里摆一台鱼儿机，之前邓红英不同意，喊他帮忙说服一下。后他和黄涛找到邓红英，邓红英是他姑婆，邓红英看到他的面子上同意了。过了三四天，邓红英给他说要以租的形式让黄涛摆鱼儿机，出事她不管，场地按三台机麻每天90元，每月2700元算，他们已协商好。过了四天的样子，黄涛把鱼儿机安起开始营业，开始是陶太群给黄涛上下分和管理，一个多月就走了，黄涛喊他帮忙找人，他找了邓某2帮黄涛守，负责收钱、上下分，十天结账一次，十天左右查一次分和黄涛对账，对账后把现金给黄涛，每次对账后管理员交两三千，管理员一天工资100元。有时黄涛在微信上转200左右给他，共转了大概八九百，是感谢他介绍摆放鱼儿机和维修机子。2018年底时，鱼儿机被派出所敲了，有一个月左右没摆，到2019年1月又开始摆。他和黄涛是同村同组的又是同学。他只帮黄涛维修过鱼儿机。 15.证人陈某1的证言，证实2018年4、5月的一天，他在邓姐茶馆看到黄涛的一台鱼儿机，邓妹跟黄涛在管理，负责上下分和收钱，一直开到2019年1月出事，中间加起来有两三个月没营业。他和黄涛是发小，只帮黄涛收过两次钱，每次两三百。茶馆附近有吴仲良中学，大概50、60米远。 16.证人邓某2的证言，证实2018年4月，邓红英问她要不要去帮忙守捕鱼机，她说可以，邓某1也喊过她去上班，4月中旬第一次去帮忙上分时捕鱼机已在那里。捕鱼机是黄涛的，除她外陈某2在帮忙看，主要负责是邓红英。工钱邓红英、陈某1、黄涛都有给过她，100元一天，她负责上分和记账，100元10000分。她前后守了5个月，每月大概20天。客人有的给她现金，有的微信给邓红英或她，她在账本上记账，方便她和黄均对账。收的钱平常她保管，10多天结一次账。每天流水账大概500元到1000元，每次结账大概四五千，每月大概八九千收入。每晚10点下班，邓红英会看捕鱼机当天总分，有些人不给钱但要上分，她会给邓红英说，所以减去这些没给钱上的分，根据之前总分来推算当天的分。黄均从她手上拿走的现金大概四万元是有的。挣的钱是邓红英、邓某1、陈某1和黄涛他们分。有时鱼儿机坏了，邓红英打电话喊邓某1来修。 17.证人陈某2的证言，证实她从2017年下半年开始在邓红英的茶馆上班，负责打整卫生和倒茶。黄涛在2018年4月的一天在邓红英的茶馆里摆放了一台捕鱼机，黄涛找邓某2上下分和管理，从2018年4月到2019年1月。她只晓得邓红英租了一间房给黄涛摆捕鱼机。茶馆50多米远是吴仲良中学。她有一天帮黄涛上下分，黄涛给了她50元。 18.被告人黄均的供述，证实第一次供述称平常大家叫他黄涛。他从2018年10月开始在简阳市十里坝街道办新五村3组邓红英的茶馆内摆放鱼儿机，老板是他自己。当时他给邓红英说租房间摆麻将机，每个月给她300元房租。租用后，他摆了一台鱼儿机，邓红英看到后没有说什么。他请邓某2负责鱼儿机管理、上下分、收钱，每天100元工资。鱼儿机是6方位的，100元上10万分，每天收益不清楚，邓某2在管理，才摆一周左右就被公安机关把机子收了，一分钱没拿到。邓某1和陈某1不是股东，找邓某2结账和发工资是他喊他们去帮忙。他摆“鱼儿机”的地方1500米左右远是新市中学。 第三次供述又称他和邓红英是邻居，2018年4、5月，他在上海给邓红英打电话说要租她茶馆一间房子，她当时没说是否同意。5月中旬他回来，10月中旬才找她租的。他12月中旬才把鱼儿机放进去，10月中旬到12月中旬只和朋友在租的房间内打麻将。12月中旬摆进去不到一周就被新市派出所收了。隔了十多天，他又去成都买了一台安起继续营业，几天后又被查获。前后加起来营业十三、四天，还没结账，邓某2的工资也没结算，收入的钱在邓某2手里。摆鱼儿机没盈利，处在亏损状态，到现在没收到一分钱，房租也没给邓红英。两台鱼儿机都是旧的，共买成600多元。 19.被告人邓红英的供述及辨认笔录，证实2018年4月的一天，黄涛找她说想租她一楼茶馆里面的一间房来放鱼儿机，她说不行是犯法的，黄涛说“你租给我你不管，有什么事我一个人承担”。过了五六天，黄涛喊邓先强来找她，她是邓先强的姑婆，邓先强给黄涛说出了事黄涛承担，黄涛答应了她也就同意了。黄涛问她如何收费，她说那间房平时放三桌麻将，每天每桌30元，一个月给2700元，黄涛说可以。过了十多天黄涛把鱼儿机摆了进去。随后黄涛喊邓某2负责上下分和记账，每隔十天左右交一次钱，邓某2把账本上的记录核对清楚后，黄涛在就交给黄涛，不在就交给她，她再交给黄涛，有时几百、有一千多的，也有四五千的，她收过两次四千多的，几百、一千多的较多。每满一个月，黄涛给她2700元现金，一直开到2018年10月被公安机关把鱼儿机销毁。后黄涛叫她把整个茶馆租给他，每月650元，8000元一年，达成的口头协议。她才收了2个月租金，大概12月左右邓某2被抓了，鱼儿机也被没收。她7个月每月获利2700元，共18900元。她从照片中辨认出了被告人黄均和邓某1。 本院认为，被告人黄均、邓红英在中学附近设置具有退分赌博功能的电子游戏设备，并以现金作为奖品组织赌博活动的行为，均构成了开设赌场罪，且系共同犯罪。黄均因故意犯罪在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。在共同犯罪中，黄均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；邓红英起次要或辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。邓红英主动投案，到案后如实供述其罪行，系自首，依法予以从轻处罚；邓红英自愿认罪认罚，酌情予以从轻处罚；邓红英退缴了全部违法所得，酌情予以从轻处罚。公诉机关指控的事实、罪名及量刑情节成立，本院予以支持。 关于被告人黄均提出的其行为不构成开设赌场罪的辩解意见。经查，在案的证人邓某2、陈某2、陈某1、邓某1等人的证言，被告人邓红英的供述，现场勘验笔录，认定意见书等证据能够证实，黄均租用邓红英经营的茶馆内一房间设置6台赌博机牟利，该茶馆距简阳市吴仲良第四初级中学围墙18.4米、大门49.6米，根据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条“设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的‘开设赌场’行为”及第二条第一款第（三）项“设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的”的规定，黄均的行为符合开设赌场罪的犯罪构成，应以开设赌场罪定罪处罚。故对该辩解意见，本院不予采纳。 关于被告人黄均提出的其未与被告人邓红英商量过摆放捕鱼机，其行为与邓红英无关的辩解意见。经查，在案证据能够证实，邓红英明知黄均租用其茶馆房间用于设置捕鱼机经营牟利，仍将场地租给黄均，根据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第三条第一项“明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：（一）提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的”的规定，邓红英的行为应以开设赌场罪的共犯论处。故对该辩解意见，本院不予采纳。 关于被告人黄均的辩护人提出的黄均开设赌场时间短，赌具、参赌人员、涉案金额小，社会危害性相对较小；其到案后如实供述罪行，自愿认罪，可从轻处罚的辩护意见。经查，在案证据能够证实，其一，黄均在赌博机被公安机关查获销毁后未收敛，再次购买赌博机经营牟利，主观恶性较大，其开设赌场时间长达半年以上且赌场设置在学校附近，社会危害性较大；其二，黄均到案后未如实供述其犯罪事实，拒不认罪悔罪，不符合坦白的认定条件。故对该辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人邓红英的辩护人提出的邓红英系从犯，具有坦白、认罪认罚、退赃情节，可从轻处罚并适用缓刑的辩护意见与审理查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。 本案中，邓红英退缴的违法所得人民币18,900元及扣押在案的赌资人民币600元，应依法予以追缴，上缴国库；扣押在案的簿册1本、捕鱼机1台、钥匙1把，系实施犯罪的工具，依法应予以没收，由扣押机关依法处置。 综合被告人黄均、邓红英犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，为维护社会管理秩序，惩罚犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、被告人黄均犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月14日起至2020年9月7日止。前刑事拘留36日已折抵。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人邓红英犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币六千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 三、对邓红英退缴的违法所得人民币18,900元及扣押在案的赌资人民币600元，予以追缴，上缴国库；对扣押在案的簿册1本、捕鱼机1台、钥匙1把，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  罗书成 人民陪审员  杨婷婷 人民陪审员  林 华 二〇二〇年三月十三日 书 记 员  陈叔余 附本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定 设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的； （二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的； （三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；