文书内容广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初21367号原告：许名海，男，汉族，1975年1月1日出生委托代理人：赵万生，广东简思域律师事务所律师。委托代理人：左雄，广东简思域律师事务所实习律师。被告：叶鑫胜，男，汉族，1989年1月18日出生原告许名海与被告叶鑫胜民间借贷纠纷一案中，原告将诉请明确如下：1.判令被告偿还借款人民币（以下币种均同）350,000元；2.判令被告支付利息（按月利率2%,自2019年5月1日计至欠款偿还完毕之日）；3.判令被告承担本案保全担保费700元；4.判令被告承担原告委托律师的费用94,750元；5.判令被告承担本案全部诉讼费、保全费。本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许名海及其委托代理人赵万生到庭参加了诉讼。被告叶鑫胜经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。本案相关情况经审理查明，原告称其与被告为朋友关系，被告因资金周转需要向其借款。2016年9月9日，原告通过银行转账的方式向被告的账号汇入100,000元，另以刷信用卡的方式向被告支付了50,000元（信用卡显示收款人为深圳市宝安区沙井日用品商店），以上款项合计150,000元。被告向原告出具《借条》1张，载明其借到原告150,000元，按每月收益7,000元付息，付息时间为每月9日。如原告急需用钱可提前30天通知被告还款；如被告可不定时还款以终止利息。被告在“借款人”处签名并按捺指模，该《借条》没有落款时间。2017年10月1日，被告再次向原告出具《借条》1张，载明其借到原告现金200,000元用于生意周转。被告在“借款人”处签名并按捺指模。关于此张《借条》所指的款项，原告称其分别于2017年9月30日分两次以刷信用卡的方式向被告所经营的深圳市鑫超正实业有限公司合计支付了80,000元（50,000元+30,000元）、于2017年10月1日以银行转账的方式向被告的账号汇入110,000元，于2017年10月1日通过微信转账的方式向被告实名认证的微信账号（yexinshenglu2）支付了10,000元，以上款项合计200,000元。另查，原告称被告取得款项后曾向其支付了部分利息（详见附表），但未归还本金。2018年10月20日，原、被告签订《还款协议书》，约定：1.乙方（即被告）确认甲方（即原告）于2016年9月9日向乙方出借款项150,000元，约定月利息为7,000元；2017年10月1日乙方出借款项200,000元，约定月利息为9,000元。甲方出借款项的方式为银行转账、微信支付、信用卡支付，合计350,000元；2.考虑到双方的实际情况，甲方同意乙方分10期偿还本金，自2019年6月起乙方应在每月月底之前支付本金35,000元。利息按月息3%计算，自2019年5月起计算，每期利息与当月本金一并支付；3.乙方如违反以上约定，逾期支付任何一期款项的，即视为所有借款履行期限届满，甲方可要求支付全部借款，并可要求乙方承担律师费、保全担保费、诉讼费、保全费等合理费用。原告在“甲方”处签名并按捺指模，被告在“乙方”处签名产按捺指模。又查，原告称所经营的深圳市悦盈升科技有限公司与被告所经营的深圳市鑫超正实业有限公司之间存在货款纠纷，已另案提起诉讼[案号：（2019）粤0306民初22245号]。被告在2018年8月3日、2018年8月17日、2018年8月27日、2018年9月3日以微信转账方式向其支付的5,000元、10,000元、5,000元、5,000元（合计20,000元）为货款，与本案的借款纠纷无关，并提交了相应的微信聊天记录予以佐证。再查，2019年6月25日，原告与广东简思域律师事务所签订《委托代理合同》，委托该所指派律师代理其与被告的民间借贷纠纷，收费方式为签订合同后5日内支付2,000元，在收回款项后5日内再按25%的标的支付律师费。2017年7月1日，原告向广东简思域律师事务所转账支付了律师费2,000元。另，原告称其曾支付了保全担保费700元，但本案并没有实施保全行为。以上事实，有当事人陈述及《借条》、《还款协议书》、银行流水、微信聊天记录截图、微信转账记录截图、信用卡电子账单、《委托代理合同》发票等证据材料在案为凭，本院予以确认。判决结果本院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。被告未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见，视为其放弃举证及质证的权利，本院依照庭审查明的事实及原告的陈述予以认定。本案中，原告依照约定共向被告出借了款项350,000元，有《借条》、《还款协议书》、银行流水、信用卡电子账单等予以佐证，本院予以确认。原、被告虽然在《借条》及《还款协议书》中确认本案的借款存在利息，但由于民间借贷中出借人的资金必须是自有资金，原告通过刷信用卡套取款项后将款项转借给被告以收取高额利息的行为，违反了相关规定，对原告以刷信用卡方式出借给被告的130,000元（50,000元+50,000元+30,000元），本院认定该部分款项为非法放贷，自始无效，被告因此取得的财产应当予以返还。原告主张该部分款项被告应按照年利率24%支付利息，于法无据，本院不予支持，但对于双方约定的借款期限届满后被告未及时归还款项所产生的资金占用期间的利息，被告应当予以支付。具体计算方式为以130,000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从被告承诺付款之日（即2019年6月1日）起计至2019年8月19日止；以130,000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年8月20日计至款项付清之日止。原告以银行转账、微信转账的部分，双方所约定的利息计算标准高于法律规定的上限，本院予以调整。由于被告在支付款项时没有注明款项的性质，本院对于被告所归还的款项按照先息后本的方式进行处理，已支付的款项按双方所约定的月息3%的标准抵扣相应期间应支付的利息后，若有剩余，剩余部分则抵扣本金。经本院核算，截至2018年9月6日止，被告尚欠原告借款本金48,268.02元（详见附表）。由于被告在双方约定的借款期限届满后仍未足额归还款项，被告的行为已构成违约，除需归还尚欠的借款本金外，还需承担相应的违约责任。结合原告的诉讼请求，本院确认被告应承担的违约责任为逾期利息及实现债权的费用，其中，逾期利息的计算方式为以实际尚欠的借款本金48,268.02元为基数、按年利率24%为标准、自双方约定的重新计息之日起（即2019年5月1日）起计至款项实际付清之日止。实现债权的律师费用为律师费，以原告实付的律师费为准，即本院确认该费用2,000元。由于本案并没有实施保全行为，原告所主张的保全担保费没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告叶鑫胜应于本判决生效之日起十日内向原告许名海返还款项130,000元及支付资金占用期间的利息（以130,000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2019年6月1日起计至2019年8月19日止；以130,000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年8月20日计至款项付清之日止）；二、被告叶鑫胜应于本判决生效之日起十日内向原告许名海支付借款本金48,268.02元及逾期利息（以48,268.02元为基数，按照年利率24%为标准，自2019年5月1日起计至款项实际付清之日止）；三、被告叶鑫胜应于本判决生效之日起十日内向原告许名海支付律师费2,000元；四、驳回原告许名海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,296元，减半收取计4,148元，由原告许名海负担2,528元，被告叶鑫胜负担1,620元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 高  小  丽二〇二〇年三月二十四日书记员 陈雅莹(兼)书记员 刘    婷附：款项处理表（单位：元，计算周期：360天/年）            序号              借款本金              尚欠本金              起始日期              终止日期              天数              受保护的最高利息              已归还的款项              支付日期              利息差值              备注                  1              100000              100000.00               2016-9-9              2017-1-9              120              12000.00               7000.00               2017-1-19              -5000.00                                  2                             100,000.00               2017-1-10              2017-2-17              37              3700.00               7000.00               2017-2-17              -1700.00                                  3                             100,000.00               2017-2-18              2017-3-11              23              2300.00               7000.00               2017-3-11              3000.00                                  4                             97,000.00               2017-3-12              2017-4-11              29              2813.00               6000.00               2017-4-11              3187.00                                  5                             93,813.00               2017-4-12              2017-4-12              0              0.00               1000.00               2017-4-12              1000.00                                  6                             92,813.00               2017-4-13              2017-5-15              32              2970.02               7000.00               2017-5-15              4029.98                                  7                             88,783.02               2017-5-16              2017-7-11              55              4883.07               7000.00               2017-7-11              2116.93                                  8                             86,666.08               2017-7-12              2017-8-16              34              2946.65               7500.00               2017-8-16              4553.35                   9                             82,112.73               2017-8-17              2017-9-12              25              2052.82               7000.00               2017-9-12              4947.18                                  10                             77,165.55               2017-9-13              2017-9-30              17              1311.81               0.00               无              -1311.81                                  11              120000              197,165.55               2017-10-1              2017-10-10              9              1774.49               7000.00               2017-10-10              3913.70                                  12                             193,251.85               2017-10-11              2017-10-31              20              3865.04               9000.00               2017-10-31              5134.96                                  13                             188,116.89               2017-11-1              2017-11-10              9              1693.05               7000.00               2017-11-10              5306.95                                  14                             182,809.94               2017-11-11              2017-12-2              21              3839.01               5000.00               2017-12-2              1160.99                                  15                             181,648.95               2017-12-3              2017-12-4              1              181.65               4000.00               2017-12-4              3818.35                                  16                             177,830.60               2017-12-5              2017-12-11              6              1066.98               7000.00               2017-12-11              5933.02                                  17                             171,897.58               2017-12-12              2018-1-3              21              3609.85               9000.00               2018-1-3              5390.15                                  18                             166,507.43               2018-1-4              2018-1-11              7              1165.55               7000.00               2018-1-11              5834.45                                  19                             160,672.98               2018-1-12              2018-2-2              20              3213.46               7000.00               2018-2-2              3786.54                                  20                             156,886.44               2018-2-3              2018-2-9              6              941.32               7000.00               2018-2-9              6058.68                                  21                             150,827.76               2018-2-10              2018-3-7              27              4072.35               7000.00               2018-3-7              2927.65                                  22                             147,900.11               2018-3-8              2018-3-10              2              295.80               9000.00               2018-3-10              8704.20                                  23                             139,195.91               2018-3-11              2018-4-4              23              3201.51               9000.00               2018-4-4              5798.49                                  24                             133,397.42               2018-4-5              2018-4-10              5              666.99               7000.00               2018-4-10              6333.01                                  25                             127,064.40               2018-4-11              2018-5-4              23              2922.48               9000.00               2018-5-4              6077.52                                  26                             120,986.89               2018-5-5              2018-5-12              7              846.91               7000.00               2018-5-12              6153.09                                  27                             114,833.79               2018-5-13              2018-6-2              19              2181.84               20000.00               2018-6-2              17818.16                                  28                             97,015.64               2018-6-3              2018-6-6              3              291.05               9000.00               2018-6-6              8708.95                                  29                             88,306.68               2018-6-7              2018-6-14              7              618.15               7000.00               2018-6-14              6381.85                                  30                             81,924.83               2018-6-15              2018-7-11              26              2130.05               9000.00               2018-7-11              6869.95                                  31                             75,054.87               2018-7-12              2018-7-18              6              450.33               7000.00               2018-7-18              6549.67                                  32                             68,505.20               2018-7-19              2018-8-9              20              1370.10               9000.00               2018-8-9              7629.90                                  33                             60,875.31               2018-8-10              2018-8-23              13              791.38               7000.00               2018-8-23              6208.62                                  34                             54,666.69               2018-8-24              2018-9-5              11              601.33               7000.00               2018-9-5              6398.67                                  35                             48,268.02               2018-9-6                                                                                                               附相关法条：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的,人民法院可以区分不同情况处理:(一)既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持;(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。