广东省汕尾市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2020)粤15刑终148号原公诉机关广东省汕尾市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）张杨杨，男，1989年10月1日出生，身份证号码341************69X，汉族，初中文化，劳务人员，户籍地安徽省临泉县*************，现住汕尾市城区*******出租屋。因本案于2019年6月10日被羁押，同日被刑事拘留，同月17日被执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。原附带民事诉讼原告人张志清，男，1953年7月22日出生，身份证号码342************577，汉族，户籍地安徽省临泉县*************，现住汕尾市城区*******出租屋。系本案被害人。原附带民事诉讼原告人张旭晖，男，1986年3月20日出生，身份证号码341************450，汉族，籍贯、住址同上。系本案被害人。广东省汕尾市城区人民法院审理汕尾市城区人民检察院指控原审被告人张杨杨犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人张志清、张旭晖提起附带民事诉讼一案，于2020年1月13日作出（2019）粤1502刑初313号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人张杨杨不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人张杨杨与被害人张旭晖是同乡关系。2019年4月12日晚上，因为一根耙把断了，双方在位于汕尾市城区*******的出租屋外面发生争吵并相互扯打。张旭晖的父亲被害人张志清回来后，看见被告人张杨杨与张旭晖在扯打，遂走上前并与被告人张杨杨发生扯打，后被周围劝架的老乡拉开。接着被告人张杨杨的父亲张志明将张志清拉向邻居张志红家门口的过程中张志清摔倒在地。当张志清准备起身时，被告人张杨杨用脚踢中张志清右侧后背腰部位置，致其受伤；被告人张杨杨在与张旭晖扯打时致张旭晖受伤。经汕尾市城区********法医鉴定，张志清胸部右侧第11、12后肋骨折，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.6.4.b条之规定，其损伤程度为轻伤二级；张旭晖全身三处软组织损伤，依据《人体损伤程彦鉴定标准》第5.11.4．a条之规定，其损伤程度为轻微伤。刑事附带民事部分，附带民事诉讼原告人张志清、张旭晖提出的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及《广东省高级人民法院关于审理刑事附带民事诉讼案件若干问题的指导意见》和《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定处理。经对照标准计算，被告人张杨杨应赔偿附带民事诉讼原告人张志清医疗费13153.49元、误工费2967.6元、护理费2881.23元、住院伙食补助费2500元、交通费1700元、营养费2630.7元，合计25833.02元；应赔偿附带民事诉讼原告人张旭晖医疗费13230.65元、误工费2492.79元、护理费2489.74元、住院伙食补助费2100元、交通费1500元、营养费2646.13元，合计24459.31元。本案的发生，张旭晖存在过错责任，根据过错责任分配，张旭晖承担过错责任的40%，被告人张杨杨承担过错责任的60%,故被告人张杨杨需赔偿张旭晖14675.59元。原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的被害人张志清、张旭晖陈述及辨认笔录，证人张志明、赖木乔、张希德、张东东、张心才、张志红证言及辨认笔录，汕尾市城区公安分局港口边防派出所出具的《到案经过》《现场勘验笔录》《方位示意图》《平面示意图》《现场照片》《前科证明》《关于张杨杨伤情无法鉴定的情况说明》《关于张杨杨右侧鼓膜穿孔伤情无法鉴定的情况说明》《关于无法认定造成张杨杨右侧鼓膜穿孔是否构成违法犯罪的情况说明》《关于群众“长利”未接受公安机关调查询问的情况说明》，临泉县公安局宋集派出所出具的《户籍证明》，广东省汕尾市城区********出具的《鉴定书》[（汕城）公（司）鉴（法活）字[2019]04048、04049号]、《汕尾市公安局城区分局鉴定意见通知书》以及附带民事部分的书证等证据证实。原判认为，被告人张杨杨无视国法，故意伤害他人身体健康，致被害人张志清轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。被告人张杨杨还应承担赔偿被害人张志清轻伤的经济损失共25833.02元的民事赔偿责任，赔偿张旭晖轻微伤的经济损失共14675.59元的民事赔偿责任。本案的发生，被害人张旭晖存在过错，且属民间矛盾激化而引发的犯罪，依法对被告人张杨杨从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，作出判决：一、被告人张杨杨犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人张杨杨应于判决生效之日起十五日内赔偿附带民事诉讼原告人张志清的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费等经济损失共人民币二万五千八百三十三元零二分；三、被告人张杨杨应于判决生效之日起十五日内赔偿附带民事诉讼原告人张旭晖的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费等经济损失共人民币一万四千六百七十五元五角九分。上诉人张杨杨上诉提出，没有故意伤害他人身体，其属于正当防卫，且张旭晖有过错在先，请求二审法院予以改判。本院提审时，张杨杨表示不需要提供法律援助。经审理查明，上诉人张杨杨的犯罪事实及原审附带民事诉讼原告人张志清、张旭晖提起的附带民事诉讼事实均与原审法院认定的事实相同。原审法院认定的上述证据均经原审法院当庭质证和认证，且证据之间能相互印证，本院予以确认。对于上诉人张杨杨提出的上诉理由，评析如下：1.上诉人张杨杨供述、被害人张志清、张旭晖陈述、证人证言以及二被害人的《伤情鉴定》《现场勘查笔录》等证据相互印证，证实被害人张志清被拉开的过程中张志清摔倒在地，当张志清准备起身时，上诉人张杨杨还用脚踢中张志清右侧后背腰部位置，最终致张志清轻伤二级；同时，上诉人张杨杨在与被害人张旭晖扯打时还致张旭晖轻微伤。可见上诉人张杨杨主观上具有明显的伤害故意而非防卫意图,原审判决据此认定其行为构成故意伤害罪并无不当,上诉人张杨杨所提正当防卫的上诉理由于理无据，不予采纳。2.原判已鉴于被害人张旭晖有过错，且属民间矛盾激化而引发的犯罪而对上诉人张杨杨从轻处罚，量刑适当，上诉人张杨杨再以此理由请求改判的上诉理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人张杨杨故意伤害他人身体，致被害人张志清轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。上诉人张杨杨因其犯罪行为而给被害人张志清、张旭晖造成的经济损失，依法应予合理赔偿。鉴于被害人张旭晖对本案的发生存在一定过错，且属民间矛盾激化而引发的犯罪，故依法可对上诉人张杨杨从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分判决准确，审判程序合法。上诉人张杨杨提出的上诉理由经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 廖永杰审 判 员 陈小惠审 判 员 许淑芬二〇二〇年三月十九日法官助理 周增辉书 记 员 江紫欣附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。