广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂14民初25号 原告（反诉被告）：晟元集团有限公司，住所地浙江省金华市解放西路233号，统一社会信用代码913307001472891794。 法定代表人：应金良，该公司董事长。 委托诉讼代理人：毛飚，浙江九联律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：徐欣，浙江九联律师事务所执业律师。 被告（反诉原告）：广西好家居房地产开发有限公司，住所地广西壮族自治区凭祥市南山经济合作区（光明汽车维修厂内412号），统一社会信用代码9145148169986918XQ。 法定代表人：朱克凡，该公司执行董事。 被告（反诉原告）：朱克凡，男，1966年4月20日出生，汉族，住广西壮族自治区凭祥市。 被告（反诉原告）：徐昌彪，男，1976年9月6日出生，汉族，住广西壮族自治区凭祥市。 三被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人：邓业强，广西善仁律师事务所执业律师。 三被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人：张湘宇，广西友宁律师事务所执业律师。 第三人：唐高贤，男，1946年10月26日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。 第三人：施水红，男，1969年5月23日出生，汉族，住浙江省金华市金东区。 委托诉讼代理人：陆锋，广西辰亿律师事务所执业律师。 原告晟元集团有限公司（以下简称晟元公司）与被告广西好家居房地产开发有限公司（以下简称好家居公司）、朱克凡、徐昌彪建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，被告好家居公司、朱克凡、徐昌彪于2019年6月28日提起反诉。本院依法适用普通程序对本诉、反诉进行合并审理，于2019年8月13日组织证据交换及质证。因案件处理结果可能与唐高贤、施水红有法律上利害关系，本院于2019年9月2日依法通知唐高贤、施水红作为第三人参加诉讼，并于2020年1月9日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）晟元公司的委托诉讼代理人毛飚，被告（反诉原告）好家居公司、朱克凡、徐昌彪的共同委托诉讼代理人邓业强、张湘宇，第三人施水红的委托诉讼代理人陆锋到庭参加诉讼。第三人唐高贤经本院公告传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案因追加当事人及公告送达已经依法扣除审限，现已经审理终结。 晟元公司向本院提出诉讼请求：1.判令好家居公司支付工程款17862000元，并赔偿违约金2715024元（按照每日万分之五从2018年6月13日起计算至2019年4月12日，以后同法计算至实际履行之日止），合计20577024元；2.朱克凡、徐昌彪对上述款项在2000万元的范围内承担连带清偿责任。事实和理由：2013年7月，晟元公司与好家居公司签订《建设工程施工合同》，承建好家居国际商城工程。晟元公司于2013年9月进场施工，于2015年12月竣工；经双方核对，截止2016年7月30日好家居公司共支付工程款3215万元。2016年8月3日，朱克凡与徐昌彪作为好家居公司的股东，向晟元公司出具《担保函》，承诺对好家居公司应付的工程款等费用承担2000万元以内的连带责任保证。嗣后，好家居公司委托广西桂正信建设工程造价咨询有限公司进行结算审核，该公司于2018年5月23日出具《建设工程结算审核报告》，核定工程款为50012318.72元。晟元公司就剩余的工程款经多次催促，但好家居公司仍未能支付。 好家居公司、朱克凡、徐昌彪辩称，1.晟元公司要求好家居公司支付工程款及违约金没有事实依据。至今为止好家居公司已向晟元公司支付工程款共计55588742.77元，而涉案工程款经审核为50012318.72元，根据合同约定需要预留5%的质量保修金即2500615元，所以好家居公司应支付给晟元公司的工程款为47511703.72元，实际上好家居公司已经多支付了工程款8077039.05元。基于上述事由，晟元公司要求好家居公司支付违约金也没有事实依据。2.晟元公司要求朱克凡、徐昌彪在2000万元范围内承担责任没有事实依据，朱克凡、徐昌彪应好家居公司的申请出具了《担保函》，但该担保函并没有生效，所以晟元公司要求朱克凡、徐昌彪承担连带清偿责任没有事实依据。 好家居公司、朱克凡、徐昌彪向本院提出反诉请求：1.判令晟元公司返还好家居公司、朱克凡、徐昌彪多支付的工程款8077039.05元；2.判令晟元公司向好家居公司支付违约金1000246元（以50012318.72元为基数，按2%计算）；3.判令晟元公司开具金额为40511703.72元的发票给好家居公司；4.本案的本诉和反诉费用由晟元公司承担。事实和理由：（一）晟元公司起诉状所述与事实不符。2011年11月8日，好家居公司、朱克凡、徐昌彪取得涉案工程土地的《国有土地所有权证》，2012年初与晟元公司洽谈工程施工事宜并达成了一致，好家居国际商城工程由晟元公司施工。2012年7月晟元公司组织人员进场进行施工准备。因晟元公司是外地企业，无法找到场地存放建筑材料及建工人临时工棚的场地，应晟元公司的要求，2012年8月1日以好家居公司名义与陀碧海签订《租赁场地合同》，租用场地给晟元公司存放建筑材料、加工混凝土及工人临时工棚用，并由好家居公司先行支付场地租赁费，在支付工程款中扣除，至2017年1月好家居公司、朱克凡、徐昌彪共支付场地租赁费408250元。2013年7月12日，晟元公司中标好家居国际商城项目工程，并与好家居公司签订《建设工程施工合同》后，晟元公司组织人员正式进场施工。2013年7月15日，该工程取得《建筑工程施工许可证》。2016年7月12日，好家居国际商成2号楼竣工并通过凭祥市城乡规划局验收。至2018年2月11日，好家居公司、朱克凡、徐昌彪除了向晟元集团有限公司三分公司转账支付工程款3215万元外，应晟元公司的要求，从工程款中代付包括但不限于材料款、民工工资、水电费等共计23438742.77元，至今好家居公司、朱克凡、徐昌彪总共向晟元公司支付工程款合计55588742.77元。晟元公司收到好家居公司、朱克凡、徐昌彪工程款后，仅开具了700万元发票给好家居公司、朱克凡、徐昌彪，剩余款项拒不开具发票。2018年5月23日，涉案工程经广西正信建设工程造价咨询有限公司审核，核定工程款为50012318.72元。（二）晟元公司未完全履行《建设工程施工合同》约定，应承担相应的法律责任。1.《建设工程施工合同》第三部分第九条约定，在工程保修期内，发包人可以根据国家有关规定和合同规定的金额，在支付承包人的工程款内预留保修金。保修金工程总造价的5%，质保期满后14天内退还承包人。《房屋建筑工程质量保修书》约定，质量保修期为：屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗漏为伍年。涉案工程工程款为50012318.72元，按合同约定预留5%保修金，预留保修金为2500615元，好家居公司应付工程款为47511703.72元。好家居公司、朱克凡、徐昌彪总共已向晟元公司支付工程款合计55588742.77元，多付工程款8077039.05元，晟元公司应将多收的工程款返还给好家居公司、朱克凡、徐昌彪。2.《建设工程施工合同》约定开工日期2013年7月15日，竣工日期2015年3月13日。好家居国际商成2号楼于2016年7月12日通过凭祥市城乡规划局验收，工程竣工逾期为483天。根据《建设工程施工合同》关于承包人延误工期，每天除按结算价款的万分之五支付违约金给发包人外，并承担因此造成发包人的经济损失，不超过工程总造价的2%的约定，因晟元公司未能按合同约定的时间竣工，导致好家居公司无法按时交房给购房者及商城无法按时开业，给好家居公司造成巨大的经济损失，晟元公司除应向好家居公司支付逾期竣工违约金1000246元外，好家居公司保留追究晟元公司赔偿经济损失的权利。3.晟元公司收到好家居公司工程款后开具等额的建筑发票给好家居公司是其应当履行的法定义务，但晟元公司收到好家居公司、朱克凡、徐昌彪的工程款55588742.77元，仅开具700万元的发票给好家居公司，损害了好家居公司的合法权益，晟元公司在返还好家居公司多支付的工程款及扣除预留保修金后，应当履行开具40511703.72元发票给好家居公司的义务。综上所述，好家居公司、朱克凡、徐昌彪已履行支付工程款的义务且已多支付晟元公司工程款8077039.05元，晟元公司起诉状所述事实没有依据，不应支持其诉讼请求。晟元公司未能如约完全履行《建设工程施工合同》的约定，逾期竣工长达一年多时间，给好家居公司造成巨大损失，晟元公司应承担违约责任。特提起反诉，请求法院依法判决，维护好家居公司、朱克凡、徐昌彪的合法权益。庭审后，好家居公司向本院提交《晟元公司与好家居公司一案已经支付工程款一览表》主张其已支付工程款总额为55488742.77元，在预留保修金2500615元后应付工程款为47511703.72元，其实际多支付工程款为7977039.05元。 晟元公司辩称，1.对于晟元公司收到的工程款，以晟元公司与好家居公司确认的《核对工程款清单》为准，《核对工程款清单》是在工程结束后签订的，这份证据已经说明了双方对好家居公司支付给晟元公司的工程款数额的确认。2.《核对工程款清单》记载2015年3月2日、2015年3月4日、2015年3月5日、2015年3月6日支付的共1000万元的工程款，是对部分不符合双方约定付款方式的弥补，具体情形为晟元公司在发现好家居公司有款项付给唐高贤之后多次提出异议，为解决纠纷双方协商认可其中的1000万元作为晟元公司的已收款，以从晟元公司的账户走账的形式来完成，该款项是汇到晟元公司账户后，马上又汇给施水红，施水红又转给唐高贤，然后唐高贤又转回给好家居公司。好家居公司的法定代表人朱克凡在凭祥市人民法院审理的（2019）桂1481民初93号案件的庭审中自认付款给唐高贤个人的款项有问题，把1000万元重新从晟元公司账户走一遍，该款已收回。因此，好家居公司、朱克凡、徐昌彪要求晟元公司返还多支付的工程款8077039.05元的诉讼请求与凭祥市人民法院审理案件的庭审笔录、答辩状记载的工程款数额上有1000万元的差距，涉嫌虚假诉讼。3.晟元公司工期延误是因为好家居公司没有按照合同约定支付工程款，责任在于好家居公司。因此，好家居公司、朱克凡、徐昌彪所主张的要求返还多付工程款8077039.05元及违约金1000246元是不应得到支持的。至于好家居公司、朱克凡、徐昌彪所主张的开具发票的请求，因为好家居公司、朱克凡、徐昌彪未足额支付工程款，该反诉请求也不应当予以支持。庭审中，晟元公司主张质量保修金应按《房屋建筑工程质量保修书》约定承包人向发包人支付工程质量保修金为结算总价款的3%。 唐高贤既未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见，视为其放弃答辩权利。 施水红对晟元公司的起诉及好家居公司、朱克凡、徐昌彪的反诉共同述称，1.晟元公司虽曾于2012年与施水红签订涉案工程的转包合同，但同一日晟元公司又以晟元集团有限公司南宁分公司的名义将涉案工程转包给唐高贤。本案的晟元公司与好家居公司所签订的《建设工程施工合同》是在2013年7月，即在晟元公司与施水红签订承包合同的时候，晟元公司还未取得涉案工程的承包权。在其取得承包权之后，将该工程直接交付给唐高贤进场施工。故涉案工程是晟元公司转包给唐高贤，晟元公司与施水红的转包合同因为没有实际履行及违反法律规定属于无效合同。因此案涉工程是晟元公司转包给唐高贤，施水红不是案涉工程的承包人、转包人及实际施工人。2.案涉工程在施工过程中晟元公司指派该工程项目经理杨杰及晟元集团有限公司三分公司经理助理王晓波对工程施工进行监督管理，对于施工进度、工程款支付、工程验收等均是由唐高贤直接与晟元公司、好家居公司进行协商对接。施水红因不参与涉案工程的施工建设工作，故对涉案工程的相关情况不了解。 当事人围绕诉讼请求、反诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 （一）对于晟元公司提供的证据，本院认证意见：1.好家居公司、朱克凡、徐昌彪及施水红对于证据1营业执照、身份证复印件、户籍证明、证据2《建设工程施工合同》（节选）、证据3《担保函》、证据4《核对工程款清单》、证据5《结算审核报告》的真实性、合法性均无异议，本院予以确认；2.好家居公司、朱克凡、徐昌彪对于其收到证据6《律师函》的事实没有异议，应予认定，至于《律师函》载明的内容属晟元公司的单方意见，因好家居公司、朱克凡、徐昌彪有异议，而好家居公司、朱克凡、徐昌彪已提供其他证据予以证明，故对晟元公司拟证明的内容不予确认；3.证据7中的民事答辩状虽系好家居公司在凭祥市人民法院审理的（2019）桂1481民初93号案件中的答辩意见，好家居公司、朱克凡、徐昌彪在本案中提出了当时未统计工程款数额清楚的抗辩，但该答辩状载明好家居公司已支付的工程款45626302元与本案好家居公司反诉提出其已支付工程款55488742.77元相差数为9862440.77元，该情况与晟元公司主张双方存在1000万元走账的事实基本相符，且好家居公司在凭祥市人民法院审理的（2019）桂1481民初93号案件庭审中对于1000万元的走账予以认可，故对晟元公司拟证明的内容应予以确认；4.好家居公司、朱克凡、徐昌彪及施水红对证据8《承诺书》的真实性、合法性没有异议，予以确认；5.证据9《建设工程施工项目承包合同》是晟元集团有限公司三分公司与施水红签订，晟元公司将涉案工程转包给施水红，予以确认；6.证据10工程款明细虽系好家居公司在另案中出具，但本案中好家居公司、朱克凡、徐昌彪不予认可，并已提供其他证据予以证明，故对该证据不予确认；7.好家居公司、朱克凡、徐昌彪及施水红对证据10凭祥市人民法院法庭笔录的真实性、合法性没有异议，予以确认。 （二）对于好家居公司、朱克凡、徐昌彪提交的证据，本院认证意见：1.证据1《建设工程施工合同》系好家居公司与晟元公司签订，双方对该签订合同事实并无异议，予以确认；2.证据2《建筑工程施工许可证》、证据3《建设工程竣工规划验收合格单》具有真实性、合法性、关联性，予以确认；3.证据4《结算审核报告书》，晟元公司对于工程结算审核定案金额没有异议，予以确认；4.证据5（2017）湘1102执保107号执行裁定书、协助执行通知书是法院的执行文书，予以确认；5.证据6《关于好家居国际商城项目工程款拨付的说明》及唐高贤本人拟写该说明的照片，虽然晟元公司不认可证据6唐高贤的该说明和照片的真实性，但并未能提供证据予以否定，予以确认；6.证据7好家居公司《致晟元公司的函》及楼顶、地下室漏水和渗水照片，因晟元公司不认可函和照片的真实性，而好家居公司未能提供相关证据予以佐证，故不予确认；7.证据8银行汇款凭证、证据9银行交易凭证、朱克凡银行交易流水记录及付款凭证及唐高贤、高寿云、朱克凡银行账号具有真实性、合法性，予以确认，收据及明细有唐高贤等相关人员签字确认及汇款凭证、银行交易流水记录等予以佐证，故予以确认；8.证据10徐昌彪银行交易流水、收条，证明徐昌彪转款给唐高贤，有唐高贤等相关人员签字的收条佐证，予以确认；9.证据11严芝林中国银行交易流水、情况说明、银行交易流水相互佐证严芝林转款给唐高贤，予以确认；10.证据12严海军情况说明、银行交易流水、收条相互佐证严海军转款给唐高贤、唐高利、高寿云、刘瑜、闰中威等人，予以确认；11.证据13电汇凭证与收条相互印证好家居公司支付朱振华工程款，予以确认；12.晟元公司对证据14电汇凭证、银行交易流水、证据15租赁场地合同、进账单、证据16进账单、专用收据、发票没有异议，予以确认；13.晟元公司对证据17晟元公司答辩意见、证据18《铝合金门窗制作安装工程承包合同书》、证据19《铝合金门窗工程结算书》、证据20工地会议纪要、会议签到表的真实性没有异议，该些证据证明唐高贤系涉案工程的实际施工人，予以确认；14.证据21银行回单具有真实性、合法性、关联性，证明相关账号对应的用户名，予以确认；15.证据22朱克凡支付晟元集团唐高贤工程款明细（2015年）、证据23好家居公司、朱克凡转给刘瑜账款明细、证据24朱克凡支付晟元集团唐高贤工程款明细（2016年）、证据25徐昌彪付给工地晟元公司款，有唐高贤、唐高利、刘瑜等人签字确认，还有相关转账凭证、收条予以佐证，予以确认；16.证据26、27、28、29、30系银行回单，证明相关账号对应的用户名，具有真实性、合法性、关联性，予以确认；17.证据31银行流水与唐高利收条相互印证严海军支付给刘瑜款项，予以确认；18.证据32银行流水、业务凭证补强证据9中银行交易流水记录100万元、20万元两笔款转账给唐高贤，予以确认。 （三）对于施水红提交的证据，本院认证意见：对晟元集团有限公司南宁分公司与唐高贤签订的《建设工程施工项目承包合同》、晟元集团有限公司南宁分公司工商登记信息的真实性予以确认，但结合其他证据和查明的事实，对于施水红拟证明其没有将涉案工程转包给唐高贤的内容不予确认。 对于当事人争议的事实，本院分析如下： （一）关于好家居公司支付给唐高贤的工程款数额如何确定的问题。唐高贤组织人员对涉案工程进行施工，唐高贤安排唐高利、高寿云在工地管理施工，在施工过程中，好家居公司、朱克凡、徐昌彪向项目组唐高贤、唐高利、高寿云及铝合金门窗工程施工人刘瑜、窗花工程施工人朱振华、防水工程施工人闰中威、消防工程施工人应杭飞等人支付了工程款，并代付民工工资、水泥砖款和场地租赁费、工地水电费等。经审查好家居公司、朱克凡、徐昌彪提供的证据，除了好家居公司、朱克凡、徐昌彪所主张的2016年11月28日支付给唐高贤的该笔3万元现金没有证据证实以及2015年7月9日支付给朱振华其中一笔10万元重复计算外，好家居公司、朱克凡、徐昌彪所主张的其他每一笔款项均有相应证据证实，应予以确认。据此，核实好家居公司、朱克凡、徐昌彪等通过公司银行账号、朱克凡、徐昌彪个人银行账号转账或委托严芝林、严海军等人通过其银行账号转账或是以现金支付后经唐高贤、唐高利确认的，已经向唐高贤支付工程款13179116元，向唐高利支付工程款430万元，向高寿云支付工程款2455050元，向刘瑜支付工程款1335000元，向朱振华支付工程款436126元，向闰中威支付工程款6000元，向应杭飞支付工程款75万元，代付民工工资210267元，代付水泥砖款10万元。晟元公司对该些款项数额不予认可，但其并未能提供相关证据证明其主张，本院不予采纳。同时，好家居公司代晟元公司、唐高贤支付场地租赁费408250元、工地水电费128933.77元，晟元公司对该数额没有异议，予以确认。上述款项经合计，好家居公司未经晟元公司对公银行账号共支付给唐高贤的工程款数额为23308742.77元，予以确认。 （二）关于好家居公司与晟元公司之间是否存在1000万元走账的问题。好家居公司在凭祥市人民法院审理的（2019）桂1481民初93号案件中提交的答辩状载明好家居公司已支付的工程款45626302元，而与本案好家居公司反诉提出其已支付工程款55488742.77元，两数相差为9862440.77元，该情况与晟元公司主张双方存在1000万元走账的事实基本相符，且好家居公司在凭祥市人民法院审理的（2019）桂1481民初93号案件庭审中对于1000万元的走账予以认可，故对于好家居公司与晟元公司之间存在1000万元走账的事实，本院予以认定。 根据在案证据和庭审调查，本院查明以下事实：2013年7月，好家居公司作为发包人与晟元公司作为承包人签订《建设工程施工合同》，将好家居国际商城工程建设项目发包给晟元公司建设，约定工程建筑面积约36422.4㎡，结构类型：框剪，层数:商住楼一栋9层、住宅楼一栋25层、地下室一层（约4250.9㎡)，资金来源：企业自筹，承包范围：施工图纸范围内的土建、水电、防雷、消防、通风设备、室内外装修（人防、外接水电、土方、基坑支护等除外），开工日期：2013年7月15日（以发包人及监理工程师批准的开工通知为准），竣工日期：2015年3月13日，合同工期总日历天数607天。工程质量标准：合格，合同金额:36949177.82元等内容。专用条款对双方一般权利义务、施工组织设计和工期、质量与验收、安全施工、合同价款与支付、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、违约、索赔和争议等进行了约定，其中约定，进度款支付方式：银行转账，所有工程价款应转到合同指定的承包人专用账户；各单体工程完工后，发包人向承包人支付至承包人已完成工程进度价款的90%；工程竣工验收合格之日起一个月内，承包人须提供完整的竣工资料给发包人（承包人提交资料后15天内发包人未提出异议的视为资料完整），发包人收到竣工资料后15天内支付本建设工程的款项至90%；余款待竣工结算经双方签字确定扣除5%工程保修金后二十天内付清。质量保修金：工程造价的5%，发包人在工程质量保修期满后14天内，应当将保修金退还承包人。发包人违约责任：发包人未在约定的期限支付款项，延付时间超过十五天，按应付款项支付利息给承包人，工期顺延；……；发包人支付工程款每逾期一天按应付工程价款的万分之五支付违约金给承包人。承包人违约责任：因承包人责任延误工期，每天除按结算价款的万分之五支付违约金给发包人外，并承担因此造成发包人的经济损失。不超过工程总造价的2%。好家居公司与晟元公司签订《建设工程施工合同》的同时签订了该合同附件3《房屋建筑工程质量保修书》，约定承包人向发包人支付工程质量保修金为结算总价款的3%，发包人自工程验收合格之日起满两年十个工作日内返还承包人。 2013年7月15日，凭祥市住房和城乡建设局对好家居国际商城核发《建筑工程施工许可证》，载明合同开工日期为2013年7月15日、合同竣工日期为2015年3月13日。唐高贤组织人员进场施工，2015年12月4日凭祥市城乡规划局验收好家居国际商城1号楼意见为合格，2016年7月12日凭祥市城乡规划局验收好家居国际商城2号楼意见为合格。2016年7月30日，晟元公司给好家居公司出具《核对工程款清单》，载明截止2016年7月30日晟元公司收到工程款3215万元。2016年8月4日，好家居公司在《核对工程款清单》盖章核对确认晟元公司收到工程款3215万元属实。2016年8月3日，朱克凡、徐昌彪作为好家居公司的股东，向晟元公司出具《担保函》，承诺对好家居公司应付的工程款、利息等费用承担2000万元以内的连带责任保证，保证期间为自结算工程款应当支付之日起两年。2018年5月22日，好家居公司、晟元公司、广西桂正信建设工程造价咨询有限公司对好家居国际商城建设工程结算审核定案，唐高贤作为施工单位晟元公司经办人在《建设工程结算审核定案表》上签字，定案金额为50012318.72元。2018年5月23日，广西桂正信建设工程造价咨询有限公司出具《建设工程结算审核报告》，核定工程款为50012318.72元。2019年5月20日，晟元公司以经多次催促，但好家居公司仍未能支付剩余工程款为由向本院提起诉讼。 另查明，2012年12月30日，晟元集团有限公司三分公司与施水红签订《建设工程施工项目承包合同》，合同约定以包工包料、包质量、包安全、包工期、包经济责任等的大包干形式，将晟元公司承包的好家居国际商城工程建设项目转包给施水红。同日，以晟元集团有限公司南宁分公司为甲方，唐高贤为乙方，双方签订《建设工程施工项目承包合同》，甲方加盖晟元集团有限公司南宁分公司公章并由施水红签名，乙方由唐高贤签名，合同同样约定以包工包料、包质量、包安全、包工期、包经济责任等的大包干形式，将好家居国际商城工程建设项目转包给唐高贤。施水红作为晟元集团有限公司南宁分公司代表在合同上签字。 唐高贤组织人员建设好家居国际商城期间，安排唐高利、高寿云作为项目组人员管理工地施工。除好家居公司通过公对公银行账户向晟元公司转账3215万元外，好家居公司代晟元公司、唐高贤支付场地租赁费408250元、工地水电费128933.77元，好家居公司、朱克凡、徐昌彪向唐高贤支付工程款13179116元、向唐高利支付工程款430万元、向高寿云支付工程款2455050元、向铝合金工程施工人刘瑜支付工程款1335000元、向窗花工程施工人朱振华支付工程款436126元、向防水施工人闰中威支付工程款6000元、向消防工程施工人应杭飞支付工程款75万元及代付民工工资210267元、代付水泥砖款10万元，合计23308742.77元。目前，晟元公司已开具工程款发票700万元。 本院认为，晟元公司与好家居公司签订的《建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，内容符合法律规定，合法有效，双方应当按约履行各自的权利义务。 （一）关于好家居公司、晟元公司、唐高贤、施水红之间的民事法律关系如何确定，唐高贤是否是涉案工程的实际施工人的问题。根据查明的事实，好家居公司将好家居国际商城工程建设项目发包给晟元公司施工，好家居公司与晟元公司系发包人与承包人的关系；晟元公司将承包的好家居国际商城工程建设项目转包给施水红，晟元公司与施水红系转包关系；施水红以晟元集团有限公司南宁分公司名义将好家居国际商城工程建设项目转包给唐高贤，施水红与唐高贤系转包关系；唐高贤组织人员对涉案工程施工，唐高贤系好家居国际商城工程建设项目的实际施工人。 （二）关于好家居公司已支付晟元公司的工程款数额应如何确定，好家居公司是否尚欠晟元公司工程款或是否已多支付工程款，如尚欠或已多支付，数额应如何确定的问题。好家居公司、晟元公司对于广西桂正信建设工程造价咨询有限公司出具《建设工程结算审核报告》核定好家居国际商城项目工程款为50012318.72元均予认可，本院确认涉案工程总价款为50012318.72元。经查明，截止2016年7月30日好家居公司经公对公银行账户转账向晟元公司支付工程款3215万元，好家居公司与晟元公司均认可，应予以确认。虽然合同约定工程款支付的方式为银行转账，所有工程价款应转到合同指定的承包人专用账户，但双方并没有约定具体的账户，前述争议焦点（一）已分析确定唐高贤系好家居国际商城工程建设项目的实际施工人，因此唐高贤本人已领取的工程款或好家居公司、朱克凡、徐昌彪支付给项目组人员唐高利、高寿云及施工人刘瑜、朱振华、闰中威、应杭飞以及代付民工工资、代付水泥砖款等应计入好家居公司已支付晟元公司工程款范围。诉讼过程中，晟元公司对于好家居公司代晟元公司、唐高贤支付场地租赁费408250元、工地水电费128933.77元予以认可，应计入好家居公司已支付工程款范围。因此，除了经公对公账户转账的工程款部分外，本院确认好家居公司还向晟元公司支付工程款23308742.77元。对于晟元公司以其并未将工程转包给唐高贤，好家居公司支付给唐高贤的工程款部分不应计入总工程款范围的意见，本院不予采纳。晟元公司主张双方确认好家居公司公对公转账已支付的3215万元工程款中包括好家居公司与晟元公司通过走账形式支付的1000万元，好家居公司在凭祥市人民法院审理的（2019）桂1481民初93号案件庭审中认可该事实，并且好家居公司在该案中提交的民事答辩状载明好家居公司已支付的工程款45626302元与本案好家居公司反诉提出其已支付工程款55488742.77元相差数为9862440.77元，该情况与晟元公司主张双方存在1000万元走账的事实基本相符，故本院对于晟元公司主张的事实予以采信。据此，好家居公司已向晟元公司支付工程款为45458742.77元（即32150000元-10000000元+23308742.77元），本院予以确认。好家居公司与晟元公司签订《建设工程施工合同》，约定工程进度款支付扣除5%工程保修金，发包人在工程质保期满后14天内，应当将保修金退还承包人，但同时又签订了该合同附件3《房屋建筑工程质量保修书》，约定承包人向发包人支付工程质量保修金为结算总价款的3%，发包人自工程验收合格之日起满两年十个工作日内返还承包人。双方对质量保修金的约定前后不一致，因《房屋建筑工程质量保修书》是双方当事人对房屋建筑工程质量保修的专门约定，故双方应按该保修书履行合同义务。晟元公司承包的国际商城1号楼于2015年12月4日通过凭祥市城乡规划局验收为合格，国际商城2号楼于2016年7月12日通过凭祥市城乡规划局验收合格。根据《房屋建筑工程质量保修书》关于发包人自工程验收合格之日起满两年十个工作日内返还质量保修金给承包人的约定，从国际商城2号楼最后验收合格之日即2016年7月12起至好家居公司提起本案反诉之日即2019年6月28日已经超过两年加十个工作日，好家居公司应将质量保修金返还晟元公司，故好家居公司关于应预留质量保修金的反诉请求，本院不予支持。综上分析，好家居公司尚欠晟元公司工程款4553575.95元（即50012318.72元-45458742.77元），晟元公司要求好家居公司支付工程款的诉讼请求，本院予以支持；好家居公司并未多支付工程款给晟元公司，好家居公司、朱克凡、徐昌彪要求晟元公司返还多支付工程款的反诉请求，本院不予支持。 （三）关于好家居公司应否支付逾期付款违约金，如应支付，数额如何确定的问题。好家居公司尚欠晟元公司工程款，根据《建设工程施工合同》的约定，发包人每逾期一天按应付工程价款的万分之五支付违约金给承包人，故对晟元公司关于支付逾期付款违约金的诉讼请求应予支持。涉案工程于2016年7月12日全部已经竣工验收，广西桂正信建设工程造价咨询有限公司于2018年5月23日出具《建设工程结算审核报告》核定后已确定涉案工程总价款，双方均无异议，视为双方已经进行结算，而好家居公司对其已经支付的工程款数额是清楚的，但其未能继续履行支付尚欠工程款的义务。根据双方合同关于工程余款待竣工结算经双方签字确定扣除工程保修金后二十天内付清的约定，晟元公司主张从2018年6月13日起计算逾期支付工程款违约金的诉求应予支持，本院确定本案逾期支付工程款违约金从2018年6月13日起计算，每日按应付工程款万分之五计算至实际支付完毕之日止。 （四）关于朱克凡、徐昌彪应否对好家居公司尚欠工程款及违约金在2000万元的范围内承担连带清偿责任的问题。2016年8月3日，朱克凡与徐昌彪作为好家居公司的股东，向晟元公司出具《担保函》，承诺对好家居公司应付的工程款、利息等费用承担2000万元以内的连带责任保证，保证期间为自结算工程款应当支付之日起两年。本案双方结算工程款时间为2018年5月23日，晟元公司起诉时间为2019年5月20日，并未超过保证期间两年的期限，故朱克凡、徐昌彪对好家居公司应支付的工程款4553575.95元及逾期支付工程款违约金承担连带清偿责任。 （五）关于晟元公司是否存在逾期竣工的违约行为，如存在，逾期竣工违约金的数额应如何确定的问题。涉案《建设工程施工合同》约定，开工日期：2013年7月15日，合同工期总日历天数607天。按此约定，晟元公司应于2015年3月13日前完成涉案工程竣工验收，但直到2016年7月12日好家居国际商城2号楼才通过凭祥市城乡规划局的竣工验收，故从2015年3月14日起至2016年7月12日为晟元公司逾期竣工期间，共计486天。《建设工程施工合同》约定，因承包人责任延误工期，每天除按结算价款的万分之五支付违约金给发包人外，并承担因此造成发包人的经济损失。不超过工程总造价的2%。好家居公司主张按工程总造价50012318.72元的2%请求晟元公司支付逾期竣工违约金数额为1000246元具有合同依据，应予支持。晟元公司主张工期延误是因好家居公司未按期支付工程进度款，但其未能提供证据予以证明，不予采纳。 （六）关于好家居公司请求晟元公司开具工程款发票的问题。好家居公司、晟元公司均认可晟元公司已开具工程款发票700万元，对该事实予以确认，但晟元公司、好家居公司签订的《建设工程施工合同》并未约定好家居公司支付工程款以晟元公司开具工程款发票为前提，也未约定好家居公司支付工程款后晟元公司应开具工程款发票，故对于好家居公司关于晟元公司开具工程款发票的反诉请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、广西好家居房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内支付晟元集团有限公司工程款4553575.95元及违约金（违约金以4553575.95元为基数，自2018年6月13日起按每日万分之五计算至实际履行完毕之日止）； 二、朱克凡、徐昌彪对上述第一项广西好家居房地产开发有限公司应支付的工程款及违约金承担连带清偿责任； 三、晟元集团有限公司于本判决生效之日起三十日内支付广西好家居房地产开发有限公司逾期竣工违约金1000246元； 四、驳回广西好家居房地产开发有限公司的其他反诉请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。逾期不履行的，权利人可在本判决书规定的履行期限的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本诉案件受理费144685元（晟元集团有限公司已预交），由晟元集团有限公司负担107800元，广西好家居房地产开发有限公司负担36885元；反诉案件受理费75341元（广西好家居房地产开发有限公司已预交），减半收取37671元，由广西好家居房地产开发有限公司负担33527元，晟元集团有限公司负担4144元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。 审判长  林文标 审判员  梁 飞 审判员  韦权美 二〇二〇年三月二十五日 书记员  韦 嫣 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。 建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。