内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终332号   上诉人(原审被告)：白根青，男，1975年2月9日出生，现住内蒙古自治区包头市。   被上诉人(原审原告)：尹福其，男，1950年8月1日出生，现住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：徐永利，内蒙古石兴律师事务所律师。   上诉人白根青因与被上诉人尹福其返还原物纠纷一案，不服土默特右旗人民法院（2019）内0221民初2205号民事判决，向本院提起上诉。本案现已审理终结。   白根青上诉请求：1、请求人民法院依法撤销内蒙古自治区土默特右旗人民法院(2019)内0221民初2205号《民事判决书》,发回重审或改判;2、第一审、第二审的案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、本案的诉讼主体错误,本案的被告应当是上诉人的妻子康爱萍,而不是上诉人,故一审判决书是错误的,应当依法撤销。1、本案的事实是:2016年7月20日,上诉人的妻子康爱萍为了陪孩子读书,向被上诉人租赁涉案房屋,双方未签订《租赁协议书》。根据《合同法》相关规定,本案双方的当事人是被上诉人和康爱萍,与上诉人没有任何法律关系,故本案因不履行租赁合同发生的纠纷,诉讼主体应当是被上诉人和康爱萍,而不是上诉人。2、上诉人不清楚本案租赁房屋的年租金数额、租赁期限等。因被上诉人没有诉请康爱萍参加本案诉讼,庭审时,被上诉人也未举证证明租赁房屋的年租金数额,一审法院就认定房屋月租金是180元,且判决要求上诉人承担是错误的。二、本案的诉讼标的错误,被上诉人在未解除租赁合同前提下,按照侵权之诉作为本案的诉讼标的是错误的。1、被上诉人的诉请有两项,均涉及的是关于房屋返还法律关系,属于侵权之诉,并未涉及解除租赁合同的诉请。2、本案存在合法的租赁合同关系,在未解除租赁合同的前提下不存在侵权,一审法院在没有解除双方的租赁合同关系时不能按照侵权关系作出判决,故一审法院作出的判决书是错误的,应当依法撤销。三、本案的案由错误,本案属于租赁合同纠纷,而一审法院将本案的案由确定为返还原物纠纷是错误的。1、2016年7月20日,上诉人的妻子康爱萍为了陪孩子读书,向被上诉人租赁涉案房屋为萨拉齐镇新东小区144号,当时双方未签订书面《租赁协议书》,口头约定按年付租金,后上诉人一直交付租金,交付到2019年1月15日,这一事实被上诉人是认可的。后被上诉人从2018年开始,就是在上诉人租赁涉案房屋期间,三次故意剪断房屋电线,弄死上诉人饲养的金鱼,导致冰箱里的食物损坏,更重要的是影响了孩子的学习,给上诉人造成经济损失,上诉人向土右旗东胜街派出所报案。2019年7月14曰,被上诉人与其子尹小雨等三人将上诉人打伤,上诉人再次向土右旗东胜街派出所报案,经协商,被上诉人自愿放弃房屋租金抵顶上诉人的财产损失和医疗费用,上诉人不同意。2、被上诉人在诉状中陈述,本案系不定期租赁合同关系,要求上诉人给付租金。另外,上诉人因被上诉人损害财物和侵害其身体健康权不予赔偿而拒绝给付租金,故双方系租赁合同纠纷,而不是返还原物纠纷。四、本案的事实不清、证据不充分、适用法律不当。1、被上诉人诉请的涉案房屋为土右旗萨拉齐镇新东小区146号,一审法院判决书中认定和判决的房屋也是土右旗萨拉齐镇新东小区146号,而实际上诉人租赁的房屋为萨拉齐镇新东小区144号。另外,被上诉人在庭审中未举证证明房屋租金的具体数额,合同一方当事人康爱萍未出庭,无法证明房屋租金为每月180元,而一审法院却认定和判决要求上诉人承担每月给被上诉人赔偿180元,属于事实不清、证据不充分的情形。2、本案存在合法的租赁合同纠纷,在未解除租赁合同的前提下不存在侵权问题,一审法院应当按照合同违约之诉依法判决解除双方的租赁合同关系,不能按照侵权之诉作出判决,故一审法院依据《侵权责任法》作出的判决书是错误的,应当依法撤销。综上所述,本案被上诉人的诉请不符合本案的实际情况,一审法院认定的事实不清、证据不充分、适用法律错误,故作出的一审判决书也是错误的,应当依法撤销。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。   尹福其辩称，一、一审法院认定法律关系正确，主体正确。本案涉及房屋【产权证号：蒙（2019）土默特右旗不动产权第XXXX号】归被上诉人单独所有（有房本证明）。根据《物权法》第三十九条，所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。所以被上诉人对该房屋依法享有占有、使用、收益和处分的权利。上诉人属于非法占有他人房屋。上诉人自称与被上诉人没有任何法律关系，所以上诉人占有该房屋于法无据，属于非法占有。根据《物权法》第三十四条规定，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。上诉人应当返还房屋，并承担非法占有造成的经济损失。从2019年1月15日开始，按每月180元人民币支付，付至搬出被上诉人的房屋为止。退一步讲，即使上诉人基于其妻子康爱萍和被上诉人有房屋租赁协议而占有被上诉人的房屋，但是该协议为口头协议，租期6个月以上，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十五条租赁合同的形式租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。那么该租赁合同视为不定期租赁合同。又依据《中华人民共和国合同法》第二百二十七条承租人无正当理由未支付或者延迟支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。所以出租方给予不定期租赁合同和租赁方的违约都可以解除合同。出租方已经提前好几个月通知解除租赁合同，租赁方不但不腾房，而且拒不支付租金。所以合同早已解除，现在居住属于非法占有，并根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。根据以上法律依据上诉人应当返还房屋，并承担经济损失，从2019年1月15日开始，按每月180元人民币支付，付至搬出为止。二、上诉人和被上诉人以及被上诉人妻子尹小雨之间的其他纠纷，已经报案，与本案无关，应另行起诉处理。三、本案事实清楚，证据确凿，适用法律正确。对于上诉人称居住房屋门牌号144号，与房本146号不相符合的情况，是由于当年房屋重新编号时的工作失误造成的，房屋当年的编号是小东营20号。况且房本所标的地理位置周围人家及菜地都清清楚楚。西边是菜地，现在已经盖房，北边住户是陈丑，南边住户是周继全，东边住户是薛智五。被上诉人有物权证明，房屋产权证明，上诉人自认居住涉案房屋，与被上诉人所述一致，占有房屋毫无疑义，并且没有占有的合法理由，还给被上诉人造成经济损失，所以是非法占有，应当返还房屋，并承担损失。综上所述，一审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法，应当依法维持原判。   尹福其向一审法院起诉请求：1、判令被告停止侵害，立即搬离原告所有的萨拉齐镇新东小区146号房院；2、判决被告赔偿因侵害造成的财产损失，从2019年1月15日起按照每月180元计算至搬离为止（暂计至起诉时为1100元）；3、案件受理费由被告负担。   一审法院认定事实如下：2016年7月中旬，原告尹福其将其所有的的坐落××旗，产权证号：蒙（2019）土默特右旗不动产权第XXXX号）房院一套出租给被告白根青及其妻儿进行居住使用，双方未签订书面租赁合同，原告与被告的妻子口头约定，每年租金2200元，未约定租赁期限。被告将2019年1月15日前的房屋租金全部付清，2019年1月15日之后的租金分文未付，但被告至今仍然在该房院内居住，故原告诉至法院，请求判令被告立即搬离房院并赔偿损失。   一审法院认为，本案立案时的案由为排除妨害纠纷，而排除妨害是指物权所有人因其对物权的享有和行使受到他人以占有以外的方式的现实妨害而引发以排除这种妨害为目的的纠纷，物权人对妨害人享有请求排除妨害，使自己的物权恢复到圆满状态的权利，其构成要件包含被妨害的标的物仍然由其所有人占有，妨害人是以占有以外的方法妨害权利人行使权利，根据庭审查明，原告的诉请为要求被告从原告所有的房屋中搬离并赔偿损失，被告亦认可其至今仍然实际占有该房屋，故本案实际上是权利人请求无权占有不动产的人返还该物的纠纷，案由应当认定为返还原物纠纷。原告向法庭提交的不动产权证书可以证实，坐落于××旗房屋的所有权人为原告，原告对自己的不动产依法享有占有、使用、收益和处分的权利，现被告将该房屋占有居住的行为明显侵犯了原告的合法权益，被告应当立即搬离，且由于被告的侵权行为，给原告造成了一定的经济损失，故原告要求被告从2019年1月15日开始每月赔偿原告180元直至被告实际搬离为止的诉讼请求于法有据，一审法院亦予以支持。判决如下：一、被告白根青于本判决生效后立即从原告尹福其所有的的坐落××旗房屋中搬离；二、被告白根青从2019年1月15日开始每月赔偿原告尹福其180元，直至被告白根青实际搬离为止。案件受理费100元（原告已预交），由被告白根青负担。   本院二审期间，当事人未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。   本院认为，上诉人白根青居住在被上诉人尹福其的房屋中是基于其妻子康爱萍和儿子与被上诉人口头达成的不定期房屋租赁合同，从2016年下半年开始由上诉人白根青占有、使用并交纳房租，一直交纳至2019年1月15日，因2019年1月15日之后上诉人白根青逾期既不支付房租又不返还房屋给被上诉人，上诉人继续占有、使用尹福其所有的房屋没有法律依据和合同依据。上诉人白根青主张的与被上诉人之子尹小雨之间纠纷以及因房屋电线剪断导致的损失，与本案无关，可另行解决。一审法院判决上诉人白根青搬离尹福其所有的的坐落××旗房屋并赔偿损失符合法律规定。   综上所述，白根青的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费100元，由上诉人白根青负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 丰 悦   审 判 员 刘程燕   审 判 员 沈艳萍     二〇二〇年三月三十日   法官助理 卜凡琦   书 记 员 黄 晶     附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。