广东省汕尾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤15民终22号上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司，住所地广东省中山市东区*******。主要负责人：罗磊，该支公司总经理。委托诉讼代理人：黎雅静，该支公司工作人员。被上诉人（原审原告）：林美露，男，1981年9月20日出生，汉族，住广东省陆丰市**************。委托诉讼代理人：卓泽锐，广东正也律师事务所律师。原审被告：**燊，男，1993年7月20日出生，汉族，住广东省罗定市*************。上诉人中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司（以下简称平安财保公司）因与被上诉人林美露及原审被告**燊机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省陆丰市人民法院（2018）粤1581民初1065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保公司上诉请求：1.请求依法撤销原审判决，并依法改判；2.请求依法判令本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定部分事实不清，法律适用错误，具体如下：一、原审判决护理费时间及计算标准认定错误。原审判决依据《司法鉴定意见书》关于护理期及前15天配护理人员2人的意见作出护理费的计算标准属于认定错误，本案被上诉人仅住院31天，根据被上诉人的伤情无需2名护理人员，且并未有相关医嘱明确需2名护理人员，在住院期间之外的29天不应支付护理费，更不应按照120元/天标准计算，该认定明显缺乏合理性与公平性，恳请二审法院对于护理时间及人数重新予以核定。二、对于原审判决认定被上诉人的误工费以40578元/年、120天标准计算属于错误，恳请二审法院改判按37474元/年标准计算。被上诉人未举证有固定收入，其属于农村户口，主要依靠农作物生活，其误工费应该根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，误工费标准应按《广东省2018年度人伤损害赔偿计算标准》中的2017年全省农业人员年平均工资37474元/年标准计算，且被上诉人未提供连续收入减少证明，也未有实际工作，误工期应按住院时长31天计算，不应仅根据鉴定意见的误工期120天予以认定，未有正式收入的人员按照120天计算高额的误工费显示公平。三、交通费认定为930元属于认定错误，因被上诉人在当地治疗，不涉及外地交通费，且未提供相关发票，不应予以支持。四、被扶养人生活费认定属于错误。被上诉人未提供家庭成员调查表，且被上诉人的被扶养人为5人，按照原审判决计算被扶养人生活费的方式，年赔偿总额累计已经超过上一年度农村居民人均生活消费支出额，明显属于认定错误，恳请二审法院予以改判。综上，为了维护上诉人的合法权益，特提出上诉请求，恳请二审法院予以核实，作出公平公正的裁决。被上诉人林美露辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立，应予以驳回。原审被告**燊没有陈述意见。林美露向一审法院起诉请求：1.判决**燊、平安财保公司连带赔偿林美露因交通事故造成的人身损害经济损失共计115687元；2.本案的一切诉讼费用由**燊、平安财保公司承担。一审法院认定事实：2018年5月21日18时20分许，**燊驾驶车牌号为粤W*****号面包车自东向西沿324国道行驶至669KM处(正天加油站路口)右转进入正天加油站时，撞到正常行驶的由林美露驾驶并搭载林晓涛、林瑞塔的二轮摩托车，造成林美露、林晓涛、林瑞塔受伤，二车损坏的交通事故。陆丰市公安局交通事故警察大队于2018年6月29日作出第441************214号《道路交通事故认定书》，认定**燊承担本事故全部责任，林美露、林晓涛、林瑞塔不承担责任。事故发生后，林美露被送陆丰市人民医院急救并住院治疗，至2018年6月21日出院，共住院治疗31天。平安财保公司代林美露垫付医疗费10000元。2018年8月28日，陆丰市人民医院法医临床司法鉴定所为林美露出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见是：1.被鉴定人林美露因车祸受伤，其面部皮肤裂伤遗留条状瘢痕累计长度达12.5cm及左腓骨小头粉碎性骨折，左股骨、胫骨外侧髁骨挫伤，左前交叉韧带损伤等遗留左膝关节功能丧失30%，分别构成人体损伤十级、十级伤残。2.被鉴定人林美露的伤情评定其误工期为120日，护理期为60日，其中前15日配护理人员2人，营养期为60日。一审诉讼过程中，平安财保公司向一审法院申请对林美露的伤残程度进行重新鉴定。一审法院依法准许并委托广东通济司法鉴定中心进行重新鉴定，广东通济司法鉴定中心于2019年4月2日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为林美露的面部瘢痕形成评十级伤残，其左膝关节功能部分丧失未构成伤残等级。案涉粤W*****号面包车在平安财保公司投保机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任保险，投保期限自2017年10月10日起至2018年10月9日止，交强险医疗费用赔偿限额10000元，机动车第三者责任商业保险赔偿限额1000000元，并投不计免赔险。案涉交通事故发生在保险期限内。另查明：林美露父亲林名钦的出生日期为1947年12月15日，母亲林哺仔的出生日期为1958年1月4日，女儿林钰婷的出生日期为2013年3月31日，儿子林佳平的出生日期为2014年8月6日，女儿林钰玲的出生日期为2015年8月9日。林美露定残日为2018年8月28日。一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。粤W*****号面包车驾驶人**燊违反《中华人民共和国道路交通安全法》有关规定，导致交通事故发生。陆丰市公安局交通警察大队关于**燊承担事故全部责任的交通事故认定准确，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定和《中华人民共和国保险法》以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，肇事车辆粤W*****号面包车在平安财保公司投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期限内，林美露因本次交通事故发生的损失首先应由平安财保公司在交强险限额内承担赔偿，不足部分由该保险公司在商业三者险限额内承担赔偿。关于林美露因案涉交通事故受伤产生的合理损失如何确定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》精神，并参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，就林美露因案涉交通事故受伤产生的合理损失，一审法院认定如下：1.关于住院伙食补助费。林美露住院治疗共31天，支持住院伙食补助费3100元(100元/天×31天)。2.关于护理费。根据陆丰市人民医院法医临床司法鉴定所《司法鉴定意见书》“护理期为60日，其中前15日配护理人员2人”的意见，结合其住院31天的实际情况，支持护理费10380元[150元/天/人×15天×2人+150元/天/人×16天×1人十120元/天/人×29天×1人)]。3.关于残疾赔偿金。根据广东通济司法鉴定中心《司法鉴定意见书》评定林美露构成人体损伤十级伤残的意见，支持残疾赔偿金31560元(15780元/年×20年×10%)。4.关于误工费。因林美露未举证其有固定收入，且其户口属于农业家庭户口，故按照广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资计算误工费。根据陆丰市人民医院法医临床司法鉴定所《司法鉴定意见书》评定误工期120日的意见，支持误工费13340.71元(40578元/年÷365天×120天)。5.关于营养费。林美露达成人体损伤十级伤残，支持营养费500元(5000元×10%)。6.关于交通费。综合考虑林美露在陆丰市****住生活以及其在陆丰市人民医院住院治疗31天的客观情况，一审法院支持交通费930元(30元/天×31天)。7.关于精神损害抚慰金。根据林美露的伤残程度，及住院31天的客观事实，一审法院适当支持其精神损害抚慰金5000元。8.关于被扶养人生活费。（1）被扶养人林名钦生活费为1320元×10年÷3×10%=4400元；（2）被扶养人林哺仔生活费为13200元×20年÷3×10%=8800元；（3）被扶养人林钰婷生活费13200元×13年÷2×10%=8580元；（4）被扶养人林佳平生活费13200元×14年÷2×10%=9240元；（5）被扶养人林钰玲生活费13200元×15年÷2×10%=9900元。因林美露的母亲林哺仔的出生日期为1958年1月4日，在交通事故发生时其已满60周岁，故对平安财保公司“林美露未提供其母亲丧失劳动能力与无其他生活来源的相关证据，其母亲不属于支付被扶养人生活费范围内”的抗辩意见不予采纳。综上，林美露因案涉交通事故发生的损失为105730.71元(其中：住院伙食补助费3100元、护理费10380元、残疾赔偿金31560元、误工费13340.71元、营养费500元、交通费930元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费40920元)，由平安财保公司在交强险限额内承担赔偿，不足部分由平安财保公司在商业三者险限额内承担赔偿。**燊经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，一审法院依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审法院判决如下：一、平安财保公司于判决生效之日起七日内赔偿林美露105730.71元。二、驳回林美露的其他诉讼请求。案件受理费1306.87元(林美露已预交)，由林美露负担99.56元，由平安财保公司负担1207.31元。(平安财保公司于判决生效之日起七日内将该款迳付林美露)。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实，本院予以确认。本院另查明：林美露一审提供的《陆丰市人民医院出院记录》中出院时医嘱载明：“1.嘱注意休息，两周后复查左膝关节MRI，看是否拆除石膏。2.如有不适，门诊随诊。”本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。综合当事人的上诉请求和诉辩意见，本案的争议焦点是：1.护理费和误工费的计算；2.交通费是否予以支持；3.被扶养人生活费的认定是否合理。关于护理费和误工费的计算问题。虽然陆丰市人民医院法医临床司法鉴定所于2018年8月28日出具的《司法鉴定意见书》作出林美露构成人体损伤十级、十级伤残，误工期为120日，护理期为60日，其中前15日配护理人员2人，营养期为60日的鉴定意见，但该鉴定意见系林美露单方委托鉴定产生，且平安财保公司在一审诉讼中提出异议，并对林美露的伤残程度提出重新鉴定的申请，一审法院依法准许并委托广东通济司法鉴定中心进行重新鉴定，广东通济司法鉴定中心于2019年4月2日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为林美露的伤情构成十级伤残。因此，对陆丰市人民医院法医临床司法鉴定所所作的鉴定意见，人民法院应不予采信。一审法院根据该鉴定意见对林美露的护理费和误工费作出认定不当，本院予以纠正。依照林美露的住院证明并参考出院医嘱，林美露的护理费为4650元（150元／天×31天），误工费为5114元[40578元／年÷365天×（31天+15天）]。关于交通费是否予以支持的问题。林美露因本案交通事故受伤住院31天，一审法院给予930元的交通费并无不当，本院予以支持。关于被扶养人生活费的认定是否合理的问题。林美露伤情为十级伤残，依法应当扶养5人，其年赔偿总额累计并不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。一审法院对林美露被扶养人生活费的认定符合法律规定，本院予以维持。林美露因本案交通事故造成的损失共91774元，不超过平安财保公司的保险限额，依法由平安财保公司承担赔偿责任。综上所述,平安财保公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条和第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省陆丰市人民法院（2018）粤1581民初1065号民事判决第二项；二、变更广东省陆丰市人民法院（2018）粤1581民初1065号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司于本判决生效之日起七日内赔偿林美露91774元；三、驳回林美露的其他诉讼请求；四、驳回中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1306.87元，由林美露负担270.14元，由中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司负担1036.73元;二审案件受理费2414.61元，由林美露负担318.73元，中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司负担2095.88元。中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司已预交二审案件受理费2613.87元，本院予以退回517.99元，林美露予以补缴二审案件受理费318.73元。本判决为终审判决。审 判 长 黄立靖审 判 员 朱小惠审 判 员 张戊财二〇二〇年三月十九日法官助理 胡晓玲书 记 员 蔡继威