福建省莆田市荔城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0304刑初686号 公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。 被告人夏李华，男，1983年4月13日出生于陕西省安康市，汉族，初中文化，无业，住所地陕西省安康市石泉县，因吸毒行为，于2017年10月10日被莆田市公安局城厢分局行政处罚。因犯容留他人吸毒罪，于2018年7月26日被莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑十一个月，于2018年9月9日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月15日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人林旭佣、杜朝艳，福建华忠盛律师事务所律师 被告人廖冬强，男，1985年10月16日出生于福建省莆田市，汉族，大专文化，无业，住所地福建省莆田市荔城区，因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2019年5月10日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 福建省莆田市荔城区人民检察院以荔检公刑诉（2019）612号起诉书指控被告人夏李华犯贩卖毒品罪、被告人廖冬强犯容留他人吸毒罪，于2019年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省莆田市荔城区人民检察院指派检察员陈少贞出庭支持公诉，被告人夏李华及其辩护人林旭佣、杜朝艳，被告人廖冬强到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省莆田市荔城区人民检察院指控：一.贩卖毒品 2019年4月19日，违法行为人黄某2联系被告人夏李华购买1袋（约1克）氯胺酮（俗称Ｋ粉）及1包（约1克）含氯胺酮成分的液体（俗称神仙水），后被告人夏李华送货至莆田市城厢区印山红茶叶店，黄某2通过微信支付3800元。 2019年4月26日，违法行为人黄某2联系被告人夏李华购买1袋（约1克）氯胺酮，后被告人夏李华送货至莆田市城厢区印山红茶叶店，黄某2通过微信支付5000元。 2019年4月29日，违法行为人黄某2联系被告人夏李华购买1袋（约1克）氯胺酮及2包（约2克）含氯胺酮成分的液体，后被告人夏李华送货至莆田市荔城区亚洲豪腾ＫＴＶ506包厢，钱款尚未支付。 二．容留他人吸毒 2019年4月29日0时许，被告人廖冬强叫柯晓鹏在莆田市荔城区亚洲豪腾ＫＴＶ开了506包厢，后容留违法行为人黄某2、夏李华、张明盛、朱某、林某、缪铮、黄某1等人在该包厢内吸食氯胺酮及含氯胺酮成分的液体。2时许，公安机关查获了该包厢，抓获了上述人员，并从黄某2处扣押到1.12克白色粉末、毒资人民币1200元、一部手机等物品。经鉴定，从被扣押的白色粉末中检出氯胺酮成分。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人夏李华的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第三百五十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人廖冬强的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百五十七条之规定，应以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人夏李华系累犯，应当从重处罚。 被告人夏李华辩解转账的钱款不是购买毒品的，且两次毒品价格不合理，起诉书指控不属实。 其辩护人认为：1.指控第一、二起犯罪证据不足，微信聊天记录无毒品买卖的意思表示，黄某2陈述不客观。2.微信转账记录无法确定为购买毒品。3.被告人夏李华不构成毒品再犯。 被告人廖冬强对起诉书指控的犯罪事实无异议。 经审理查明：一.贩卖毒品 2019年4月19日，违法行为人黄某2联系被告人夏李华购买1袋（自称约1克）氯胺酮（俗称Ｋ粉）及1包（自称约1克）含氯胺酮成分的液体（俗称神仙水），后被告人夏李华送货至莆田市城厢区印山红茶叶店，黄某2通过微信转账3800元给被告人夏李华。 2019年4月26日，违法行为人黄某2联系被告人夏李华购买1袋（自称约1克）氯胺酮，后被告人夏李华送货至莆田市城厢区印山红茶叶店，黄某2通过微信转账5000元给被告人夏李华。 2019年4月29日，违法行为人黄某2联系被告人夏李华购买1袋（自称约1克）氯胺酮及2包（自称约2克）含氯胺酮成分的液体，后被告人夏李华送货至莆田市荔城区亚洲豪腾ＫＴＶ506包厢，钱款尚未支付。 二．容留他人吸毒 2019年4月29日0时许，被告人廖冬强叫柯晓鹏在莆田市荔城区亚洲豪腾ＫＴＶ开了506包厢，后容留违法行为人黄某2、夏李华、张明盛、朱某、林某、缪铮、黄某1等人在该包厢内吸食氯胺酮及含氯胺酮成分的液体。2时许，公安机关查获了该包厢，抓获了上述人员，并从黄某2处扣押到1.12克白色粉末、毒资人民币1200元、一部手机等物品。经鉴定，从被扣押的白色粉末中检出氯胺酮成分。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、书证 （1）抓获经过，证实2019年2时许，公安机关在莆田市荔城区亚洲豪腾ＫＴＶ506包厢内抓获被告人廖冬强、夏李华。 （2）常住人口基本信息、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、刑事判决书，证实被告人的身份，具有完全刑事责任能力；证实被告人夏李华的前科劣迹情况。 （3）刑事照片，证实被告人、证人分别指认吸毒的地点、指认尿检结果；黄某2指认购买毒品的地点、指认被扣押的毒品及称重情况（净重1.12克）。 （4）扣押决定书，证实公安机关向廖冬强扣押一部手机，向黄某2扣押白色粉末1.12克、人民币1200元、一部ｉｐｈｏｎｅ手机。 （5）提取笔录、微信转账记录、微信聊天截图，证实黄某2与夏李华联系购买毒品过程。 其中：4月26日聊天记录（黄某2：咋们聊天每次都清理一下哈夏李华：我早都全部删除了。转账记录都删除了。黄某2：（20:19转账5000元）不欠。……夏李华：在哪里我过来嘛。那边安排好了，他现在去拿，找司机送。黄某2：12点之前能到吧。不行罚款。夏李华：没那么快啊，大哥，为这个事，我都跟他磨半天嘴皮了，我说我一大哥要玩。黄某2：12点半。太晚了，不好玩玩。夏李华：我知道。那边主要是远，还是朋友帮忙才找司机送，一般这种事人家都不愿意。） 4月27日聊天记录（黄某2：水给我一个。夏李华：明天嘛，我都回家了。黄某2：好。） 4月28、29日聊天记录（夏李华：我福清下来个女孩子，就是每次帮我们叫东西那个。……刚才她下来我忘记说了，让她带点下来，平潭昨天从国外来了批东西很好。……等下你忙完了，你跟我说，我去安排包厢。黄某2：晚点哈。……（发了亚洲豪腾ＫＴＶ的位置）……2水。夏李华：ＯＫ。） 黄某2与廖冬强4月29日聊天记录（廖冬强：我在朋友酒店，过来一起，肯定安全，叫打碟的过来了。你有没剩的。黄某2：有点。廖冬强：带过来一起玩。我们刚来。（发了新日亚洲酒店的位置）……公开玩。黄某2：别。有阴影。廖冬强：你放心，我都不怕你怕啥。我公安局的都不怕，你怕什么。） 黄某2、夏李华的微信转账记录，证实2019年4月19日23:18，黄某2分两次共计转账3800元给夏李华；4月26日20:19，黄某2转账5000元给夏李华。 （6）通话清单，证实廖冬强、黄某2、夏李华的通话情况。 （7）现场检测报告书，证实被告人夏李华、证人黄某1、朱某、黄某2、林某、张明盛甲基安非他明、氯胺酮检测结果呈阳性。证实被告人廖冬强、证人缪铮氯胺酮检测结果呈阳性。 （8）行政处罚决定书、行政处罚告知笔录、吸毒成瘾认定书，证实侦查机关已对朱某、廖冬强、夏李华、林某、缪铮、黄某1、张明盛的吸毒行为行政处罚、对黄某2向他人提供毒品行为及吸毒行为行政处罚；证实经认定夏李华吸毒成瘾，后夏李华被责令社区戒毒三年。 2、检查笔录、辨认笔录 （1）辨认笔录，证实黄某2辨认出廖冬强（“强哥”）、夏李华（“华子”）。林某、朱某、何幸福、张明盛、柯晓鹏辨认出廖东强。魏坤珍辨认出廖冬强、柯晓鹏。 （2）检查笔录，证实2019年4月29日凌晨，民警当场在亚洲豪腾ＫＴＶ506包间内，查获一包疑似Ｋ粉白色粉末以及廖冬强给黄某2购买毒品的毒资1200元。 3、鉴定意见 莆田市公安局物证鉴定所出具的《检验报告》，证实送检的材料中（白色粉末，净重1.12克）检出氯胺酮成分。 4、证人证言 （1）黄某2的证言：2019年4月29日凌晨，廖冬强叫其带神仙水到506包间去玩。其到包间后，通过微信联系“华子”，叫其送2包神仙水（每包1克，800元），一袋Ｋ粉（2000-3000元）过来。其和廖冬强、一名高高壮壮的男子，以及后来的其他人都有吸食Ｋ粉、神仙水。其还未支付钱款给华子。廖冬强给了其1200元现金。其之前向华子购买过2次毒品，有微信转账记录：4月19日买了1包神仙水，800元，1袋Ｋ粉，3000元，共计3800元；4月26日买了5000元Ｋ粉。每包、每袋均是一克左右。 （2）魏坤珍（亚洲豪腾KTV的副总经理）证言：当天晚上，是柯晓鹏打电话跟其预订的包间，说强哥要过来喝酒。柯晓鹏先行离开的时候，有交代说，包间费用由廖冬强支付。 （3）柯晓鹏证言：当天晚上的506包间，系廖冬强叫其预订的，在包间里坐了一个小时多，先行离开了，其走的时候交代酒店经理魏坤珍，由廖冬强支付包间费。其在包间里的时候，没有人在吸毒。 （4）李龙霞证言:证实当天晚上廖冬强叫其到亚洲豪腾ＫＴＶ506包厢，其叫了黄某1一起过去，1时左右，来了一个打碟的，之后有看到一名男子拿了一包Ｋ粉放在桌上，其他人都不认识。 （5）黄某1证言:证实2019年4月29日凌晨1时许，李龙霞叫其到荔城区西天尾镇豪腾ＫＴＶ506包厢玩，期间其有喝酒，并出于好奇喝了三分之一啤酒杯的神仙水，后感觉头晕躺在沙发上。神仙水是冰毒和Ｋ粉混合物调制而成的饮料。现场很多人一起吸食毒品，但不记得具体是谁。 （6）林某证言:证实2019年4月29日凌晨1时许，其在荔城区西天尾镇豪腾ＫＴＶ玩，碰到廖冬强，廖冬强叫其一起到506包厢内玩，在506包厢内有朱某、张明盛、黄某2等人，其就与他们一起喝酒，后黄某2又带了一个外地人和一个女的过来，并带了Ｋ粉和神仙水过来，大家就一起吸食Ｋ粉（用吸管吸）、喝神仙水（直饮）。 （7）张明盛证言:证实当天晚上与廖冬强及朋友在一起玩，后来一行人又去了亚洲豪腾KTV506包厢，有廖冬强、李龙霞等人，后来又来了些人，期间其有吸食K粉、喝神仙水。不知道毒品来源。只注意到一个穿花裤的男子有吸食K粉，其他的不清楚。 （8）朱某证言:证实当天晚上与廖冬强、阿肥等人在一起玩，后廖冬强叫其一起去亚洲豪腾ＫＴＶ。后其接到阿鹏电话说廖冬强他们在506包厢，其就过去。阿鹏之后就离开了，他离开时还没开始吸毒。后来，廖冬强在吸食Ｋ粉、喝神仙水，并向其介绍，其就跟着吸食Ｋ粉、喝神仙水。不知道毒品来源。只注意廖冬强、阿肥在吸毒，其他人没有注意。 （9）缪铮证言:证实当天晚上1时许，夏李华叫其一起出去玩，之后就跟着夏李华来到亚洲豪腾KTV506包厢内，看到桌面上有K粉，就直接吸食了。不清楚夏李华有带毒品过去。包厢内的人都不认识。 （10）陈秋、廖国文证言:证实当天晚上2时许，老板黄某2打电话叫陈秋到亚洲豪腾ＫＴＶ506包厢接他，后陈秋和廖国文一起到该包厢内，见黄某2在沙发上睡觉，其他人都不认识。 （11）王晶晶、卓小龙证言:证实当天晚上1时许，卓小龙被阿鹏、阿强邀请到亚洲豪腾ＫＴＶ506包厢喝酒，后王晶晶也过来。没有看到有人吸毒。卓小龙只认识阿鹏、阿强、黄某2和一个五十多岁的男子。阿鹏是在卓小龙到了十几分钟后离开的。 （12）何幸福证言：当天晚上是廖冬强叫其过去506包间打碟，不知道有人吸毒。 5、被告人供述和辩解 （1）被告人廖冬强的供述与辩解:阿鹏提议去亚洲豪腾ＫＴＶ，506包间系阿鹏预订的，其没有让阿鹏定包间。后打电话叫小何来打碟，微信联系叫黄某2带Ｋ粉过来，现场吸毒的人除了其自己，还有张明盛、黄某2、朱某、林某。后黄某2叫一个外地人带神仙水和Ｋ粉过来。不清楚黄某2的Ｋ粉从哪里来的。其没有支付任何费用给黄某2。阿鹏呆了一个半小时左右就离开了，不清楚阿鹏是否有吸毒。张明盛、阿鹏、李龙霞是和其一起过去的，黄某2是其微信叫过来的，其他人不清楚是谁叫过来的。 庭审中被告人廖冬强承认506包间是其让阿鹏预订的。 （2）被告人夏李华的供述与辩解：黄某2叫其到现场，黄某2有联系其拿神仙水，其带了2包神仙水，否认有Ｋ粉。在现场有吸食毒品。之前因为毒品犯罪作过牢，所以黄某2知道其有存货，就找其拿毒品。存货是之前平潭小林送的两包神仙水。辩解微信转账的5000元是借款，3800元是在悦华酒店消费，黄某2钱不够，向其借款。 关于被告人夏李华是否有贩卖指控的第一、二起毒品的犯罪事实。经查，证人黄某2证实其之前向夏李华购买过2次毒品，有微信转账记录，4月19日买了1包神仙水，800元，1袋Ｋ粉，3000元，共计3800元；4月26日买了5000元Ｋ粉。每包、每袋均是一克左右。微信转账记录体现2019年4月19日黄某2分两次共计转账3800元给夏李华，4月26日黄某2转账5000元给夏李华。结合黄某2与夏李华之间的微信聊天记录。综合上述证据，可以证实公诉机关指控的被告人夏李华贩卖了第一、二起毒品的犯罪事实。故被告人夏李华及其辩护人的此节相关意见不予采纳。 关于被告人夏李华是否构成毒品再犯的问题。公诉机关认为被告人夏李华是毒品再犯，辩护人认为被告人夏李华不构成毒品再犯。经查，被告人夏李华因犯容留他人吸毒罪，于2018年7月26日被判刑。根据《刑法》第三百五十六条规定“因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。”即毒品犯罪的再犯要求前罪是因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑的，并不包含容留他人吸毒罪。故被告人夏李华不构成毒品再犯，辩护人此节意见成立，予以采纳。 本院认为，被告人夏李华以营利为目的，贩卖氯胺酮约3.12克，贩卖含氯胺酮成分的液体约3克，贩卖次数共计3次，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人廖冬强提供场所，一次容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控罪名成立。被告人夏李华曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。被告人廖冬强能够当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人廖冬强在审查起诉阶段,对于检察机关指控的犯罪事实、情节及罪名均无异议,同意本案适用认罪认罚从宽制度,接受检察机关提出的从宽量刑建议,并签署认罪认罚具结书。经审查，检察机关的量刑建议与被告人的罪责刑相适应,本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十七条、第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决如下： 一、被告人夏李华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月15日起至2023年11月14日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 二、被告人廖冬强犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月10日起至2020年4月9日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 三、扣押在莆田市公安局荔城分局的白色粉末（氯胺酮）1.12克、人民币1200元,由扣押机关予以没收，依法处理。扣押的廖冬强手机一部、黄某2ｉｐｈｏｎｅ手机一部，由扣押机关依法处理。 四、继续向被告人夏李华追缴违法所得人民币8800元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林 勇 人民陪审员  刘金水 人民陪审员  宋益清 二〇二〇年三月十九日 书 记 员  蔡欢欢 附：本案引用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法 第三百四十七条第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。