宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2019）宁0402民初4882号原告（反诉被告）：张某，住宁夏中卫市海原县。委托诉讼代理人：康某，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告（反诉原告）：银川三建集团有限公司。法定代表人：陈某。委托诉讼代理人：左某，宁夏德声律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：固原佳和房地产开发有限公司。法定代表人：郭某。委托诉讼代理人：马某，宁夏朔北律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告（反诉被告）张某与被告（反诉原告）银川三建集团有限公司（以下简称银川三建）、被告固原佳和房地产开发有限公司（以下简称佳和房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某及其委托诉讼代理人康某、被告银川三建的委托诉讼代理人左某、被告佳和房地产公司的委托诉讼代理人马某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某向本院提出诉讼请求：1.判令被告银川三建集团有限公司支付拖欠原告的工程款450万元及拖欠工程款的银行利息；2.判令被告固原佳和房地产开发有限公司在未付工程款范围内承担连带责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年7月16日，原告与被告银川三建集团有限公司订立了一份建设工程项目施工承包合同，由原告承建固原佳和房地产有限公司发包、银川三建集团有限公司中标的固原市西南新区安置房建设工程项目（裕丰苑Ⅰ标段7#、10#楼）工程，工程地点位于固原市西南新区。合同约定工程总造价为1138.2676万元，工程内容为施工图纸全部内容。合同订立后，原告完成了全部施工内容。该工程于2016年7月4日进行了工程竣工验收，2017年1月19日完成了工程备案。施工期间，自工程开工至2017年1月23日，被告银川三建集团有限公司分两次向原告支付工程款约690万元，尚欠450万元至今未付。被告所付的工程款中有177.5万元系原告向被告借的高利贷。被告拖欠原告工程款给原告造成了重大经济损失，现原告起诉。银川三建辩称，1、本案应该以原告签字的借款借据为依据计算所支付的工程款，本案原告施工的7#住宅楼的审定价格为5664092.49元，10#楼的审定价格为4431325.36元，两项合计10095417.85元。银川三建公司已支付原告工程款777万元，剩余2127418.48元；2、本案工程在施工期间原告以资金不足向银川三建公司借款190万元，应支付利息2368000.00元；3、在原告施工期间，原告应分摊的交通费、垃圾清理费等为455584.47元，原告应承担塑钢窗款292838.40元，瓷砖款219152.20元；4、因本案审定的工程款中不包括劳保基金，所以，7#楼的劳保基金为111060.64元，10#楼的劳保基金为86888.73元，合计197949.73元，应该在该工程款中扣除。综合下来，原告应倒付银川三建公司3108106.60元。被告佳和房地产公司辩称，请求法院驳回原告对佳和公司的诉讼请求。佳和公司与银川三建公司就固原市西南新区安置房建设项目（裕丰苑Ⅰ标段）签订合同协议书，合同约定了双方的权利义务，对涉案工程结算核定价为154885229.00元，佳和公司已按照合同约定实际支付133789412.75元，已超过合同约定按照工程进度85%的支付比例。银川三建向本院提出反诉请求：1.请求依法判令反诉被告返还反诉原告多支付的工程款3108106.60元；2.本案本诉费用、反诉费用及其他实现债权的费用由反诉被告负担。事实和理由：2013年7月，张某分包了银川三建公司的××区、10号楼建设工程。工程结束后，经审核，7号楼审定金额为5664092.49元，10号楼审定金额为4431325.36元，合计10095417.85元，减去两栋楼的劳保基金197949.37元，7号楼、10号楼实际工程款为9897468.48元，银川三建公司支付了张某工程款777万元，剩余2127468.48元，又减去银川三建公司于2013年9月17日、2014年12月12日、2015年11月3日、2015年11月18日分四次向张某合计借款190万元和因此产生的利息2368000.00元，再减去原告张某应分摊的交通费、垃圾清理等费用455584.47元，张某应再支付银川三建公司2596116.00元，张某还应向被告支付塑钢窗款及瓷砖款共计511990.60元，即共计支付3108106.60元。张某针对银川三建的反诉请求辩称，1、关于审定金额。审定金额与我方无关，原、被告之间是合同约定价款；2、劳保基金197493.70元应是由发包方支付给原告，而不应是从原告的工程款中扣除的；3、反诉原告支付的工程款777万元与事实不符，实际付款金额为680万元，含177万余元借款；4.借款190万元与事实不符，实际借款数额为177万元属实，但利息是非法的，反诉原告涉嫌非法放贷，故借款合同无效，利息我方不承担；5.交通费及垃圾清理费与原告无关。综上，请求法庭驳回针对原告的反诉请求。佳和房地产公司针对银川三建的反诉请求辩称，佳和公司不属于反诉原告的反诉主体，故对其诉请不作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。本院对张某、银川三建公司提交的所有证据认定如下：原告张某提交的建设工程项目施工承包合同来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信；原告提交的工程竣工验收备案表系其他工程竣工验收，不是其所建工程竣工验收，本院不予采信。被告银川三建提交的建设工程项目施工承包合同来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信；被告银川三建提交的工程结算审核定案表系其与被告佳和房地产公司之间就全部工程进行审定的事实，原告张某未参与，该证据本院不予采信；被告银川三建提交的借款借据24张有张某签字，且借款借据上注明为工程款，故该24张票据本院予以采信；被告银川三建提交的借款协议、借款申请、借款借据4份、电子汇款凭证、转账回单系其向张某借款的事实，与本案没有关联性，本院不予采信；被告银川三建提交的瓷砖工程款统计表，原告认可欠付瓷砖款为219152.20元，本院予以采信；被告银川三建提交的西南新区安置房裕丰苑Ⅰ标段多层塑钢窗安装工程量确认单来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信；被告银川三建提交的被告佳和房地产公司的收据2张与本案没有关联性，本院不予采信。被告佳和房地产公司提交的建设工程施工合同来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信；被告佳和房地产公司提交的西南新区安置房主体支付汇总表系复印件，真实性无法核实，本院不予采信。佳和房地产公司庭后提交了案涉裕丰苑Ⅰ标段7#、10#楼工程竣工验收备案表（复印件）2份，经原告质证无异议，可以证明案涉工程竣工验收的时间，本院予以采信。根据双方当事人的陈述及举证、质证，本院认定事实如下：2013年7月15日，被告佳和房地产公司与银川三建签订了一份《建设工程施工合同》，约定由被告银川三建承建固原市西南新区安置房建设项目（裕丰苑Ⅰ标段）小高层住宅（裕丰苑1#、2#、3#、6#、11#、16#）为剪力墙结构/多层住宅（裕丰苑4#、5#、7#、8#、9#、10#、12#、13#、14#、15#）为砖混结构/独立地下车库为剪力墙结构。2013年7月16日，原告与被告银川三建签订了一份《建设工程项目施工承包合同》，合同约定，被告银川三建将承建的上述工程中的裕丰苑I标段7#、10#多层砖混结构由原告承建，工程价款为11382676.00元，施工工期为2013年7月16日至2014年11月18日。合同还约定，扣除劳保基金后，被告银川三建按工程总造价5%收取管理费；营业税金及附加税金、印花税核定征收2%所得税由被告银川三建按国家有关规定从本工程决算总造价内代扣代交。合同还约定了其他权利义务。合同签订后，原告依约开始建设施工。2017年1月19日，案涉工程竣工备案。2019年3月16日，被告银川三建将其承包的工程进行结算审核，原告所承包的涉案工程送审价为10398692.30元，审定金额为10095417.85元。2013年12月3日起，被告银川三建分24次向原告支付工程款共计777万元（包含按11%扣除的管理费、税金共计为906330.00元，并含扣除的代付的水电费、材料费、借款、资料费、罚款等共计1049796.00元）。同时查明，被告银川三建还代原告垫付瓷砖款219152.20元、垫付多层塑钢窗制作安装款292838.40元，上述款项共计511990.60元原告未付。还查明，原告与被告银川三建之间存在借贷关系。综上，原、被告因涉案工程的工程款发生争议，原告向法院提起诉讼，被告银川三建向法院提起反诉。另查明，2017年3月9日，银川三建工程有限责任公司变更名称为银川三建集团有限公司。本院认为，原、被告虽基于真实、自愿的意思表示，签订了一份《建设工程项目施工承包合同》，但由于原告张某未取得建筑施工企业资质，故双方签订的该份建设工程项目施工承包合同无效。本案中，原告已完成施工，且工程已竣工验收，被告应当支付相应的工程款。根据原、被告签订的合同看，双方对合同价款有明确约定，即为11382676.00元，且原告已按照合同完成了施工。被告辩称应当按照审定价计算工程款，但其在送审时原告未参与建设工程施工合同的评审，且原告否认按照审定价计算工程款，故其该辩称不能成立，涉案工程的工程款应按照合同约定的11382676.00元计算。关于工程款总价款中应否扣除劳保基金的问题。双方合同中条款只是针对扣除管理费的前提条件，并非约定是从工程总价款中扣除劳保基金，故工程总价款中不应扣除劳保基金。对银川三建提出扣减劳保基金的意见，不予支持。根据庭审查明，被告已向原告支付了工程款共计777万元，同时被告替原告垫付的瓷砖款、门窗款共计511990.60元，从工程款中未扣除，现被告亦提出反诉。综上，原告要求被告银川三建支付工程款450万元的诉讼请求，本院仅支持3612676.00元，其余不予支持。原告要求被告支付自2017年1月起至2019年12月31日止的工程款利息，根据被告佳和房地产公司提供的工程竣工验收备案表，该工程竣工验收备案时间为2017年1月19日，故被告应当支付自2017年1月20日起至2019年12月31日止的工程款3612676.00元的利息。原告要求被告佳和房地产公司在工程款未付范围内承担连带责任，但原告未提供证据证明被告佳和房地产公司将约定的工程款未全部支付，故该诉讼请求，本院不予支持。被告反诉要求用原告借款及借款利息抵顶工程款后，再向其返还多支付的工程款2596116.00元，但庭审中，原告不同意用其与被告的借款抵顶工程款，又根据双方的借款协议，协议约定发生争议的管辖地为被告所在地人民法院管辖，该借款协议系另一法律关系，本案不予处理。被告反诉请求中要求原告分摊交通费、垃圾清理费455584.47元，被告在其支付工程款时，已扣除了管理费及其他费用，且其亦未提供相应证据加以证实，本院不予支持。被告在庭审中增加反诉请求要求原告支付其垫付的瓷砖款、门窗款共计511990.60元，事实清楚，本院予以支持。综上所述，原告本诉及被告反诉请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、由被告（反诉原告）银川三建集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）张某支付工程款3612676.00元，并承担以工程款3612676.00元为基数自2017年1月20日起至2019年12月31日止的利息（其中2017年1月20日至2018年8月20日期间按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，2018年8月21日至2019年12月31日期间按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、由原告（反诉被告）张某于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）银川三建集团有限公司支付垫付的瓷砖款、门窗款共计511990.60元；三、驳回原告（反诉被告）张某的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）银川三建集团有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42800.00元，由原告（反诉被告）张某负担11195.00元，被告（反诉原告）银川三建集团有限公司负担31605.00元；案件反诉费15833.00元，由原告（反诉被告）张某负担4460.00元，被告（反诉原告）银川三建集团有限公司负担11373.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判长 哈永祥审判员 马文娜人民陪审员 宋志仓 二○二○年三月二十五日书记员 余 红附：本案相关法律规定一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。