贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔23民终418号 上诉人（原审原告）：黔西南州新空间装饰有限责任公司,住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市机场大道富瑞雅轩A栋二楼。 法定代表人：陈鸿，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘天春，女,系黔西南州新空间装饰有限责任公司职员。 被上诉人（原审被告）：罗贤会，女，1977年8月16日出生，汉族，住贵州省普安县。 上诉人黔西南州新空间装饰有限责任公司（以下简称新空间公司）因与被上诉人罗贤会装饰装修合同纠纷一案，不服贵州省普安县人民法院（2019）黔2323民初745号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 新空间公司上诉请求：1、撤销原判，改判支持新空间公司一审诉讼请求；2、一、二审案件受理费由罗贤会承担。事实和理由：1.案涉《装修工程施工合同》有效，新空间公司已完成合同约定义务，装饰装修的奔腾酒店KTV工程也已交付罗贤会使用，其在接受并使用该工程后并未提出任何异议，在不存在增加工程量的情况下，罗贤会应按合同约定向新空间公司支付140000元工程款。退一步说，即便一审认定工程尾款无法确定具体金额，罗贤会亦应按约在合同签订时支付新空间公司50%工程款即70000元，但其截止目前仅支付了30000元，并未完全履行合同付款义务。2.新空间公司曾多次找罗贤会要求结算，但其在新空间公司不知情的情况下将奔腾酒店KTV转让他人，新空间公司也无法与罗贤会取得联系，导致无法结算。罗贤会的行为已违约，逾期应按合同约定每日支付总工程造价的1‰违约金，新空间公司主张的33000元违约金并未超过约定。 罗贤会未作答辩。 新空间公司向一审法院起诉请求：1.罗贤会支付尚欠新空间公司工程款110000元及利息（利息以110000元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算从2016年7月20日起至欠款付清之日止，截止至起诉之日利息约13200元）；2.罗贤会支付新空间公司违约金33000元；3.罗贤会承担全部诉讼费用。 一审法院认定事实：罗贤会在普安县楼下镇经营奔腾酒店KTV，将KTV的装修工程发包给新空间公司施工，2016年6月20日，罗贤会作为甲方，新空间公司作为乙方，双方签订了《装修工程施工合同》，该合同第一条约定：1.7.工程造价为140000元（以装修工程预算表报价为准）；第九条约定：9.1.合同签字后，甲方按下列表中的约定向乙方支付工程款： 支付次数 支付时间 工程款支付比例 应支付金额 第一次 合同签订 50% 第二次 第三次 以实际收方结算金额为准 第十条违约责任约定：10.3.由于甲方未按合同约定支付二、三期、增减、代购款项的，每延误一天向对方支付违约金：总工程造价的1‰，工期顺延。特别约定：1.基本项目按预算项目施工，按实际工程量结算；2.项目增减根据现场确定，竣工后按实际数量结算。 合同签订后，新空间公司按酒店（KTV）装饰工程（结）算书中的工程项目进行装修；罗贤会于2016年6月21日支付新空间公司预付款30000元，庭审中新空间公司称其于2016年7月27日完成装修合同项目。罗贤会在支付预付款30000元后，未再按合同约定履行义务，新空间公司遂提起诉讼，要求罗贤会支付尚欠工程款110000元，并从2016年7月20日起以110000为基数按中国人民银行同期贷款利率计算利息至欠款付清之日止，并支付新空间公司违约金33000元。 一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。《装修工程施工合同》系双方真实意思表示，未违反法律禁止性规定，双方签订的合同有效。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，本案中，新空间公司虽按合同约定完成了KTV的装修工程，但未与罗贤会进行工程验收、结算，根据合同中明确约定第三次付款应以实际收方结算金额为准，因双方未实际结算，不能确定双方具体工程款金额，新空间公司的诉讼请求，不予支持。罗贤会经公告传唤，未到庭参加诉讼，依据现有证据依法裁判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：驳回原告黔西南州新空间装饰有限责任公司的诉讼请求。案件受理费3424元，由原告黔西南州新空间装饰有限责任公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。同时，因新冠肺炎疫情防控期间，本院通过手机通话方式就本案向罗贤会进行了案件调查，并作通话录音。 本院除对一审认定事实予以确认外，另查明，1.罗贤会在电话录音中陈述：普安县楼下镇奔腾酒店及奔腾酒店KTV原系其经营，2016年6月20日我将该KTV的装修工程发包给新空间公司施工，因当时奔腾酒店尚未办理得营业执照，所以2016年6月20日系以我的名义与新空间公司签订了《装修工程施工合同》。合同约定工程造价是140000元，现已支付工程款30000元。新空间公司完成装修后，我这个KTV在2016年8月20日进行开业。开业半年后，因装修公司装修质量问题引发KTV火灾，当时派出所还出警处理，此给我造成了极大损失。我要等疫情结束后向派出所申请调取相关材料后要求新空间公司赔偿我的损失。2.新空间公司法定代表人于2019年1月23日变更登记为陈鸿。 本院认为，本案二审争议焦点主要在于1、案涉KTV工程欠付工程款如何认定及罗贤会应否支付；2、新空间公司主张的利息及违约金应否支持。 关于欠付工程款的认定及罗贤会应否支付的问题。案涉《装修工程施工合同》没有违反法律的强制性规定，依法应当确认有效，双方当事人应当按照合同的约定履行各自的义务，否则应当按约承担违约责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持……”及第十六条“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。”的规定，新空间公司完成案涉KTV装饰装修工程后，罗贤会已实际投入使用KTV予以营业，至KTV实际开业使用之日，应视为罗贤会对新空间公司装饰装修工程的竣工验收，并应支付新空间公司相应工程价款。对于欠付工程款的问题，当事人订立的《装修工程施工合同》约定了固定价结算工程价款，罗贤会对案涉工程约定造价为140000元无异议，此系当事人真实意思表示，予以确认。虽双方合同除固定价结算工程款外仍约定有按实际工程量结算价款，但罗贤会接收新空间公司施工工程时未对前述约定固定价提出异议，双方也未再行结算工程款，由此，罗贤会应按《装修工程施工合同》约定的140000元向新空间公司支付工程价款，扣减其已支付的30000元，罗贤会尚欠新空间公司工程款110000元。新空间公司诉请于事实及法律规定有据，应予支持。一审以双方未行验收、结算，不能确定工程款金额为由予以驳回当事人诉请，与查明的案件事实及法律规定不符，本院予以纠正。至于罗贤会主张KTV在经营过程中因装饰装修质量问题引发火灾对其造成损失一节，罗贤会在本案中对此未提供除其自述外能够证实KTV火灾为新空间装饰装修质量问题原因导致并存在实际损失的证明材料，且该项主张应为反诉事项，罗贤会在本案一审未提出，二审中提出的该主张本院不作审查。罗贤会如认为新空间装饰工程存在质量问题并造成其损失应承担赔偿责任的，可另行使权利主张。 关于新空间公司主张的欠付工程款利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，因《装修工程施工合同》对欠付工程价款利息未作约定，就欠付的110000元工程款，罗贤会应从实际使用KTV之日起至2019年8月19日期间按中国人民银行发布的同期同类贷款利率向新空间公司支付利息，自2019年8月20日起至欠款付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向新空间公司支付利息。 关于新空间公司主张的逾期支付工程价款违约金。虽然罗贤会存在迟延支付工程款的事实，但双方《装修工程施工合同》未对采用固定价结算工程价款情况下逾期支付工程价款违约金作约定，新空间公司主张的违约金无法律依据，本院不予支持。 综上，新空间公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销贵州省普安县人民法院（2019）黔2323民初745号民事判决； 二、被上诉人罗贤会于本判决生效之日起十五日内支付尚欠上诉人黔西南州新空间装饰有限责任公司工程款110000元及利息（利息以110000元为基数，自2016年8月20日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至欠款付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、上诉人黔西南州新空间装饰有限责任公司的其余诉讼请求，不予支持。 一审案件受理费3424元，由原审被告罗贤会负担2799元，原审原告黔西南州新空间装饰有限责任公司负担625元。二审案件受理费3424元，由被上诉人罗贤会负担2799元，上诉人黔西南州新空间装饰有限责任公司负担625元。 本判决为终审判决。 审 判 长 尹慧兰 审 判 员 刘金洲 审 判 员 陈映桃 二〇二〇年三月三日 法官助理 罗 倩 书 记 员 黎晓雅