四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初8981号 原告：刘莉，女，1993年6月10日出生，汉族，住四川省郫县。 委托诉讼代理人：沈萍，四川华西律师事务所律师。特别授权。 被告：广州云移信息科技有限公司，住所地：广州市黄埔区（高新技术产业开发区）科学城南翔二路72号易翔科技园第2栋3楼307,309。 法定代表人：宿凯，首席执行官。 委托诉讼代理人：彭露君，女，1995年6月11日出生，汉族，住广东省吴川市，公司工作人员。一般代理。 被告：广州云移信息科技有限公司成都分公司，营业场所：成都市青羊区提督街1号1栋17层8号。 负责人：汪涛，副总经理。 委托诉讼代理人：许菲菲，女，1996年1月5日出生，汉族，住广州市越秀区，公司工作人员。一般代理。 原告刘莉与被告广州云移信息科技有限公司（简称广州云移公司）、广州云移信息科技有限公司成都分公司（简称广州云移公司成都分公司）劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员程文适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘莉的委托诉讼代理人沈萍，被告广州云移公司的委托诉讼代理人彭露君到庭参加诉讼。被告广州云移公司成都分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 刘莉诉称，刘莉于2017年3月28日入职广州云移公司，担任营销顾问。工作地点是广州云移公司成都分公司注册地。广州云移公司与刘莉签订有劳动合同，2020年3月27日到期。月平均工资6000元，通过招商银行转账领取，由广州云移公司、广州云移公司成都分公司发放。工作期间实行钉钉考勤，2018年4月至2019年1月期间有349.5小时加班未支付加班费。入职后，由中智四川经济技术合作有限公司为刘莉缴纳社会保险费至2018年5月。2018年6月至2019年1月，由广州云移公司成都分公司为刘莉缴纳社会保险。2019年1月24日，广州云移公司通知刘莉，以刘莉严重违纪为由，解除双方劳动合同。刘莉向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委未在法定时效内作出仲裁裁决。据此，刘莉诉请人民法院判令：1.广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付刘莉违法解除劳动合同赔偿金24000元；2.广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付刘莉延长工作时间加班工资18077.59元；3.广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付刘莉年休假未休工资1379.31元；4.广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付刘莉2019年1月16天工资4413.79元；5.本案诉讼费用由广州云移公司、广州云移公司成都分公司承担。 广州云移公司辩称，刘莉虚假拜访，严重违反公司规章制度，广州云移公司依据《中华人民共和国劳动合同法》《劳动关系管理办法》《高压线制度》规定予以辞退，不存在违法解除劳动合同的情形，不应支付赔偿金。刘莉于2017年3月28日入职广州云移公司成都分公司，任店铺营销顾问一职。2019年1月7日，广州云移公司要求刘莉继续正常开展销售活动，开发意向客户，向广州云移公司总经理汇报每日情况。在公司对销售人员拜访的客户进行电话回访时，发现刘莉提供的2019年1月8日至18日外勤拜访签到信息中，有一条所列客户名称与实际商户名称严重不符，有两条所列客户电话为空号，有四条所列客户反馈销售人员未曾到店拜访。刘莉伪造客户拜访信息作弊打卡，广州云移公司依据公司《高压线制度》《劳动关系管理办法》解除与刘莉的劳动合同，符合劳动合同法第三十九条的规定。双方签订的劳动合同约定，广州云移公司实行加班申请制度，刘莉未提交证据证明其提出了加班申请或公司安排其加班，应承担举证不能的后果。刘莉2017年、2018年年休假已休完，2019年未休年休假不足1天，广州云移公司无需支付未休年休假工资。刘莉作为营销顾问，实行薪资升降级制度，自2018年1月起其月总工资调整为3000元，同年7月起调整为6500元，同年11月起再次调整为5000元。刘莉2019年1月总工资为5000元，出勤16.5天，扣除代扣代缴的社保费用、住房公积金，其2019年1月实发工资应为3242.80元。 广州云移公司成都分公司未到庭参加诉讼，但庭前证据交换时称，同广州云移公司的意见。 经审理查明，2017年3月28日，广州云移公司（甲方）与刘莉（乙方）签订《广州云移信息科技有限公司劳动合同》。主要约定，劳动合同期限从2017年3月28日起至2020年3月27日止；乙方的工作内容为大客户经理，甲方可根据工作需要，参照乙方的专业、经验、能力和表现，调整乙方的工作岗位；乙方工作地点为成都；甲、乙双方同意按标准工时制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天确定乙方的工作时间。甲方因生产（工作）需要安排乙方延长工作时间和加班的，甲方按照国家和甲方内部规章制度支付乙方加班工作或安排补休，乙方加班应获得甲方授权人的书面批准，否则该额外工作时间不视为加班；乙方工资详见《录用通知书》（见附件）等。同日，广州云移公司向刘莉出具《员工录用通知书》。主要载明，广州云移公司同意录用刘莉担任成都分公司智慧店铺顾问；刘莉转正后具体月薪资为税前总收入3500元（基本工资1500元+岗位工资900元+绩效工资600元+交通通讯补贴500元），广州云移公司将按照刘莉的工作表现，实行薪资升降级制度，最终发放薪资不低于3500元，此岗位薪资为三档：3500元、4500元、5500元等。 2019年1月21日，广州云移公司作出《解除劳动合同通知书》。主要载明，依据《劳动合同法》相关规定，广州云移公司依法解除与刘莉订立的劳动合同，解除理由为虚假拜访，伪造外勤拜访签到信息，严重违反劳动纪律及公司规章制度，违反公司高压线；刘莉的劳动合同于2019年1月24日解除，刘莉将正常工作至2019年1月21日，刘莉在最后一个月的实际工作天数为14天，年休假2.5天，法定假日7天；刘莉在收到本通知后立即填写《离职员工交接表》，并于2019年1月25日前（含当日）完成工作、公司财物以及公司邮箱等虚拟物品交接，办理完毕所有离职手续；刘莉的工资结算至2019年1月24日，社保、公积金正常缴纳至2019年1月；鉴于刘莉尚未归还办公电脑等公司财物，未结工资具体发放的日期将以刘莉办理完毕离职手续的日期为准等。同年1月23日，该通知书送达刘莉。 2019年2月21日，刘莉向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：广州云移公司、广州云移公司成都分公司支付刘莉违法解除劳动合同赔偿金24000元、延长工作时间加班工资18077.59元、年休假未休工资1379.31元、2019年1月工资4411.79元。同年4月12日，该委作出《超期未审结案件证明》。载明，当事人可以根据《劳动争议调解仲裁法》第43条的规定，就该劳动人事争议事项向人民法院提起诉讼。刘莉遂起诉来院。 另查明：1.广州云移公司为刘莉缴纳了2017年4月至2018年12月期间的社会保险费。2.广州云移公司未发放刘莉2019年1月工资。3.根据刘莉的社会保险缴纳记录，截止2018年刘莉的累计工作时间已满1年。4.本案中，刘莉明确其主张的未休年休假工资为2018年未休的2.5天。 上述事实有广州云移信息科技有限公司劳动合同、员工录用通知书、解除劳动合同通知书、EMS邮单查询截图、成都市社会保险个人参保缴费证明、成都市城镇职工养老保险缴费信息、仲裁申请书、超期未审结案件证明及当事人陈述等证据在案为证。 审理中，刘莉为证明其在2019年1月期间正常工作，向本院提交《2019年1月10日至1月17日刘莉拜访表及附件图片（邮箱）》。该拜访表记载了刘莉拜访的商户信息，附件图片内容为商户经营图片，部分图片中有刘莉。广州云移公司经质证后认为，对拜访表三性予以认可，但附件图因未显示拍照日期，对真实性及关联性不予认可。本院经审查后认为，该组证据可以证明刘莉进行了客户拜访。 广州云移公司为证明刘莉存在作假客户信息的行为，向本院提交《电话回访通话录音记录》（含文字整理内容）。录音记录主要内容为自称为掌贝公司客服的人员询问回访对象是否有刘莉或刘霞进行过商户拜访并核对商户信息，其中标注为“快乐柠檬”、“赫里”、“大象花园”的商户称不认识刘莉或刘霞，标注为“工坊”的商户称这里不是商户而是小区，标注为“伯尼健身”的商户表示掌贝公司之前已经询问过自己，自己买不起产品等。刘莉经质证后认为，对真实性予以认可，关联性有异议，客户所留的部分电话是空号并不代表刘莉虚假拜访，刘莉拜访的对象是商铺，有店员也有老板，所留的电话大部分是老板，拜访时老板可能不在店铺内，该组证据不能证明刘莉是虚假拜访。本院经审查后认为，刘莉针对回访记录中部分商户回应所作出的解释符合一般社会生活经验，本院予以采纳，故该组证据无法证明刘莉进行了虚假拜访。 广州云移公司为证明刘莉知悉公司管理制度，向本院提交《刘莉通过云学堂系统学习公司内部规章制度的记录》及《劳动关系管理办法》《高压线制度》。学习记录显示，在“掌贝商学院”的网站上，在“培训组织—线上学习计划”一栏中，有名为“刘莉”（部门—岗位—）的“奋斗者3.0职级体系学习计划（营销序列）”，该计划载明，名为“刘莉”的账号学习了《高压线制度》《劳动关系管理办法》，最近学习时间为2017年6月26日。刘莉经质证后认为，对学习记录、管理办法、高压线制度的三性均有异议，广州云移公司未提交原件。本院经审查后认为，该组证据可以证明刘莉学习了广州云移公司相关制度。 广州云移公司为证明刘莉不存在未休年休假，向本院提交《刘莉自发休年假的OA申请记录》，并认可刘莉在2017年有3天年休假，2018年有5天年休假。该申请记录共计6页，每页均载明申请人为“刘莉（已离职）”，申请人部门为“商务二部”，请假类型为“年假”，并载明审批编码、审批人、请假理由、请假时长等信息。刘莉经质证后认为，对上述证据三性均不予认可，广州云移公司未提交证据原件。本院经审查后认为，该申请记录打印件各项信息完备，能够证明刘莉在2018年期间共请年休假6.5天。 广州云移公司为证明刘莉工资情况，向本院提交《刘莉2018年1月至2018年12月工资条》。工资条载明了刘莉每月的工资构成。其中，2018年1月基本工资1500元，岗位工资900元，绩效基数600元，绩效工资414元，当月工资2814元，提成827.25元，应发工资3641.25元，代扣社保249.05元，代扣公积金75元，实际发放工资3317.20元。刘莉经质证后认为，该证据系复印件，对真实性不予认可。本院经审查后认为，刘莉2018年1月至12月工资条载明的实际发放工资数额、代扣社保金额、代扣公积金金额均与刘莉银行流水及社保缴纳情况、公积金个人存缴情况一致，证据之间相互印证，故本院对上述证据予以采信。根据上述工资条，刘莉2018年1月至12月的应得工资分别为3641.25元、2760元、6755.28元、9191.59元、6864元、2844元、6500元、7356.15元、6699.76元、5420元、5750元、4000元，据此计算刘莉离职前十二个月平均应得工资为5648.50元。 刘莉为证明存在加班事实，向本院提交《钉钉考勤记录（2018年4月1日至2019年1月22日）》。该考勤记录显示，2018年4月2日至2019年1月22日期间，刘莉在上下班打卡时间外存在额外工作时间。广州云移公司经质证后认为，对证据三性予以认可，但因广州云移公司施行加班申请制度，刘莉未提供任何证据证明广州云移公司安排加班的事实或刘莉本人申请加班的文件，不能证明刘莉存在加班的事实。 本院认为，一、关于违法解除劳动合同赔偿金。广州云移公司主张，2019年1月24日解除与刘莉的劳动合同系因刘莉作假客户信息，虚假拜访，严重违反公司的规章制度。从本案证据看，针对回访记录反映的刘莉提供的客户联系方式为空号、回访对象表示不认识刘莉等情况，刘莉均作出了合理解释，广州云移公司提供的证据不足以证明刘莉存在虚假拜访的事实。此外，在本院要求其提交该公司是否成立工会以及在解除刘莉的劳动合同前是否事先通知工会的情况后，在规定期间未提交书面核实情况，应当认为广州云移公司未经法定程序解除与刘莉的劳动合同。根据劳动合同法第八十七条之规定，广州云移公司应支付刘莉解除劳动合同赔偿金22594元（5648.50元/月×2个月×200%）。二、关于延时加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。刘莉未举证证明其主张的额外工作时间系广州云移公司安排的加班，也未举证证明上述额外的时间是否在工作，故刘莉主张的加班事实不能成立。刘莉主张延时加班工资本院不予支持。三、关于未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。根据刘莉的累计工作时间其2018年可享受的年休假为5天。因有证据已证明广州云移公司在2018年已安排刘莉休年休假6.5天，故刘莉的上述主张因无事实依据，本院不予支持。四、关于2019年1月未发工资。广州云移公司以刘莉未交还公司办公电脑为由拒绝发放2019年1月工资无法律依据，应予支付。因双方均未提交证据证明当月刘莉的工资标准，故本院以2018年1月至12月刘莉月平均应得工资作为计算基数，广州云移公司应支付刘莉2019年1月工资4155.22元（5648.50元/月÷21.75天×16天）。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、广州云移信息科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向刘莉支付违法解除劳动合同赔偿金22594元； 二、广州云移信息科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向刘莉支付2019年1月工资4155.22元； 三、驳回刘莉其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取为5元，保全费499元，合计504元，由刘莉负担220元，由广州云移信息科技有限公司负担284元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川成都市中级人民法院。 审判员 程 文 二〇二〇年三月十七日 书记员 李燕婷