福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0582民初16260号 原告：福建宜送物流有限公司，住所地福建省泉州市晋江市西园街道车厝现代物流园泉州传化公路港PA253号，统一社会信用代码91350582MA34AF562H。 法定代表人：鄢继文，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：庄漫莉，晋江市永和法律服务所法律工作者。 被告:张凡，男，1989年4月13日出生，汉族，住湖北省武穴市。 委托诉讼代理人：林珍珠，福建建达（泉州）律师事务所律师。 原告福建宜送物流有限公司（以下简称宜送公司）与被告张凡工伤保险待遇纠纷一案，宜送公司不服晋江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称晋江仲裁委）晋劳仲案[2019]988号裁决，于2019年11月21日向本院提出诉讼，本院依法立案后，适用简易程序公开审理本案。原告宜送公司的委托诉讼代理人庄漫莉、被告张凡的委托诉讼代理人林珍珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宜送公司向本院提出诉讼请求：1.判令宜送公司无需支付张凡住院护理费、住院伙食补助费、停工薪期工资合计22400元；2.确认宜送公司应支付张凡一次性伤残补助金36450元（按月平均工资4050元标准计算）；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：张凡于2017年11月进入宜送公司从事司机职务，2018年7月15日凌晨2时许，张凡自福州运货返回晋江途中发生车祸受伤，该事故于2018年11月20日经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤事故。2019年5月30日张凡经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）九级。2019年11月7日，宜送公司收到晋劳仲案［2019］988号裁决书，宜送公司不服该裁决，依法提起诉讼。1.张凡的工资为4050元，并非张凡主张的6000元。根据张凡在仲裁中提交的证据中国农业银行银行卡明细单，可以看出宜送公司每个月向张凡转账时间不规律，且转账金额差距较大，转账记录还包含张凡报销的油费。2.张凡于2018年7月15日凌晨2时，自福州运货返回晋江途中，不慎与闽Ｊ×××××号重型半挂牵引车发生碰撞而受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件迫不及待法律若干问题的解释》、《侵权责任法》及《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定，张凡的住院护理费、住院伙食费、停工留薪期工资等费用，已经在交通事故责任一案中获得紫金财产保险股份有限公司的理赔。依据民事侵权赔偿理论“填平原则”即受害人的损失全面填补，权利人损失多少，侵权人赔偿多少，使权利人在经济上不受损失。事故发生后，闽Ｊ×××××号重型半挂牵引车所投保的紫金财产保险股份有限公司已经将住院护理费、住院伙食费、停工留薪期工资赔偿给张凡，因此张凡不应重复主张该部分赔偿。3.按双方约定张凡保底工资4050元，宜送公司只需要按工伤九级伤残赔付张凡以下工伤待遇：一性伤残补助金36450元（4050元／月×9个月＝36450元）；一次性工伤医疗补助金41856元（41×0.2月×61253元／12月）；一次性伤残就业补助金41856元（41×0.2月×61253元／12月），以上合计120162元。宜送公司不服晋劳仲案［2018］181号裁决，诉至法院，请求判如所请。审理中宜送公司表示已付清张凡全部住院的医疗费51266.84元。 张凡辩称：对宜送公司已付清医疗费没有异议，但宜送公司主张张凡平均工资4050元没有事实依据。张凡在宜送公司上班期间工资以保底工资（6000元）加绩效的方式计算的，宜送公司除了2017年的两个月，及2018年的4月份，没有通过银行转账的方式支付工资，其余的都是银行转账支付工资给张凡，从银行流水可看出月平均工资为8365元，故张凡月均工资应按8365元计算。仲裁决定书中月平均工资按保底6000元计算并未损害宜送公司的权益，相反的在停工留薪期间及一次性伤残补助金还没有完全维护张凡的权益，裁决金额偏少。宜送公司主张不用承担支付住院护理费及住院伙食补助费误工费等部分赔偿，该主张不能成立。张凡基于交通事故的赔偿，是基于侵权关系的人身损害赔偿，本案工伤赔偿是基于劳动关系及工伤保险条例的规定而赋予劳动者向用人单位的赔偿权利，是两个不同的法律关系，与宜送公司称的填补原则是两码事，宜送公司为了减少赔偿而混淆两个法律关系，综上所述，仲裁的结果未侵犯宜送公司权益，相反的该裁决未赔足张凡应得的工伤赔偿，请按7个月标准支持张凡的停工留薪期间工资，其他的同意晋劳仲案[2019]988号裁决结果，宜送公司应当支付给张凡，应驳回宜送公司的诉求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据：张凡提供的晋江市人力资源与社会保障局晋人社工认［2018］1222号认定工伤认定书、泉州市第一医院出院小结、泉州市劳动能力鉴定委员会泉劳鉴委伤字［2019］891号劳动能力鉴定结论书；宜送公司提供的晋江市人事争议仲裁委员会晋劳仲案[2019]988号裁决书、道路交通事故认定书，本院予以确认并在卷佐证。 审理查明，双方当事人对以下事实没有争议，本院予以确认：张凡自2017年11月起入职宜送公司担任司机。2018年7月15日凌晨，张凡自福州运货返回晋江途中发生车祸而受伤；张凡经泉州市第一医院住院治疗40天，诊断为左胫腓开放性粉碎性骨折、左侧小腿挫裂伤；宜送公司已承担张凡全部住院的医疗费51266.84元。该事故于2018年11月20日经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤事故。2019年5月30日张凡经泉州劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）九级、未达到生活自理障碍等级。工作期间，宜送公司未为张凡办理并缴纳工伤保险。2019年9月3日张凡因工伤保险待遇争议向晋江仲裁委申请仲裁并提出与宜送公司解除劳动关系申请，晋江仲裁委于2019年11月1日作出晋劳仲案[2019]988号裁决。原被告均认可双方的劳动关系自2019年9月3日起解除；宜送公司应支付给张凡一次性工伤医疗补助金41856元、一次性伤残就业补助金41856元。另查明，晋劳仲案[2019]988号裁决：宜送公司应支付给张凡住院伙食补助费1200元、住院护理费3200元、停工留薪期工资18000元、一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金41856元、一次性伤残就业补助金41856元，共计160112元；2.原被告之间的劳动关系自2019年9月3日起解除。宜送公司不服晋劳仲案[2019]988号裁决，于2019年11月21日向本院提出诉讼。 本案争议焦点为：1.张凡工作期间的月平均工资多少？2.张凡依法应享有工伤保险待遇的项目、数额如何确定，宜送公司、张凡应当如何承担责任？ 围绕争议焦点，结合当事人提供的证据及当事人陈述，予以分析及认定如下： 关于张凡工作期间的月平均工资是多少。张凡主张其入职时保底工资为6000元，加上绩效月平均工资为8365元，并提供了证据中国农业银行银卡交易明细单予以证明。宜送公司质证对真实性无异议，但认为该明细中部分款项是支付报销及医药费，不全是支付工资，无法证明张凡的证明目的。宜送公司主张张凡工资为4050元，未能提供证据证明。张凡否认宜送公司的主张。中国农业银行银卡交易明细单真实性双方均无异议，本院予以确认，但银行银卡交易明细单中付款项目中有“工资车费”、“事故医疗费”“事故医疗费用”，无法明确张凡具体工资是多少，本院认为该证据并无法证明张凡的证明目的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”，因宜送公司未能提供证据证明张凡工作期间的月平均工资是多少，故本院采信张凡主张的保底工资6000元，对张凡每月工资为6000元的事实予认定。 关于张凡应依法享有工伤保险待遇的项目、数额如何确定，宜送公司应当如何承担责任？国务院《工伤保险条例》第二条规定，…中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费。《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定：职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的。第二十八条规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中张凡履行职务发生交通事故，构成工伤，住院40天，张凡伤情被鉴定为九级伤残，其自愿与宜送公司解除劳动关系，应由工伤保险基金支付张凡住院护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、用人单位支付一次性伤残就业补助金。由于宜送公司已付清张凡医疗费用，但未为张凡办理并缴纳工作期间的工伤保险费，故宜送公司应向张凡支付：住院护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。对张凡以上依法享有的工伤保险待遇项目应由宜送公司支付，本院予以确认。宜送公司认为张凡的住院护理费、住院伙食补助费及误工费等部分损失，已在交通事故责任中，获得紫金财产保险股份有限公司的理赔，故宜送公司主张公司无需支付张凡住院护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资。本院认为张凡主张工伤赔偿是基于劳动关系及工伤保险条例的规定而赋予劳动者向用人单位主张的赔偿权利，与张凡因交通事故获得基于侵权关系的人身损害的赔偿权利，是两个不同的法律关系，故宜送公司的上述主张，没有法律依据，不予采纳。 宜送公司应向张凡支付的1.住院护理费、2.住院伙食补助费、3.停工留薪期工资、4.一次性伤残补助金、5.一次性工伤医疗补助金、6.一次性伤残就业补助金，数额确定如下：1.住院伙食补助费，张凡住院40天，晋江仲裁委裁决1200元（40天×30元/天）合理，予以确认；2.住院护理费，张凡住院40天，晋江仲裁委裁决住院护理费3200元（40天×80元/天）合理，予以确认；3.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定、参照《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》、《福建省工作职工停工留薪期管理暂行办法》，结合张凡的受伤情况，酌情确定张凡的停工留薪期为3个月,张凡工资每月为6000元，故张凡可享受的停工留薪期工资为18000元(3月×6000元/月)；4.一次性伤残补助金，张凡的伤情经评定伤残九级，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，一次性伤残补助金为54000元（9个月×6000元/月），对宜送公司按月工资4050元标准计算一次性伤残补助金36450元的主张，不予采纳；5.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，参照《福建省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条、第二十七条的规定，另泉州市人口平均预期寿命男性为70.89岁，2017年度泉州市在岗职年平均工资为61253元，张凡于2019年9月3日提出自愿与宜送公司解除劳动关系的申请，其与泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命年龄相差40.73年（70.89-30.16），不满一年按一年计算为41年。张凡伤残九级，按每满一年发给0.2个月的统筹地区上年度职工月平均工资，张凡可享受的一次性工伤医疗补助金为41856元(61253元/12月×0.2月/年×41年)和一次性伤残就业补助金为41856元(61253元/12月×0.2月/年×41年)。 综上所述，本院认为，张凡与宜送公司之间的劳动合同关系合法有效，张凡作为劳动者的合法权益应当依法予以保障，张凡在发生本案工伤事故后自愿与宜送公司解除劳动关系，但未能获得工伤保险保障，宜送公司作为用人单位应当依法支付张凡因工伤依法享有的各项工伤保险待遇：住院伙食补助费1200元、住院护理费3200元、停工留薪期工资18000元、一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金41856元、一次性伤残就业补助金41856元。张凡享有工伤待遇的主张，符合法律规定予以支持。宜送公司以张凡的住院护理费、住院伙食补助费及误工费损失，已在交通事故责任中获得理赔为由，主张宜送公司无需支付张凡住院护理费、住院伙食补助费及停工留薪期工资的请求，没有法律依据不予支持，宜送公司的其它诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二条、第二十六条、第二十七条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下 一、福建宜送物流有限公司与张凡之间的劳动关系自2019年9月3日起解除； 二、福建宜送物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付张凡伙食补助费1200元、住院护理费3200元、停工留薪期工资18000元、一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金41856元、一次性伤残就业补助金41856元共计160112元； 三、驳回福建宜送物流有限公司的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由福建宜送物流有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  蔡尚哲 二〇二〇年三月二日 书记员  王炜标 附件： 判决引用的主要法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》 “因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。 国务院《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二条本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照《工伤保险条例》和本办法规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 第二十六条职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。 本省行政区域内的职工依照《工伤保险条例》和本办法规定享有工伤保险待遇。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条规定：在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条规定：申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条规定：生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。