上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初33752号原告：和美圆，女，1988年9月19日出生，汉族，住山西省太原市。被告：英域成语言培训(上海)有限公司莘松路分公司，住所地上海市闵行区。负责人：MELISSAYIN-YINLAM，总经理。委托诉讼代理人：杨静国，北京德和衡(上海)律师事务所律师。原告和美圆与被告英域成语言培训(上海)有限公司莘松路分公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月4日立案受理了原告和美圆的起诉。之后，被告英域成语言培训(上海)有限公司莘松路分公司亦向本院递交诉状，表示不服仲裁裁决。本院依法受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告和美圆，被告英域成语言培训(上海)有限公司莘松路分公司的委托诉讼代理人杨静国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。和美圆向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2018年8月23日至2018年9月30日期间的病假工资5,757元；2、被告支付原告2016年12月14日至2017年7月11日期间的平时延时加班工资13,276元；3、被告支付原告2016年12月14日至2017年7月11日期间的休息日加班工资14,667元；4、被告支付原告2018年9月12日至2019年2月28日期间的竞业限制补偿金28,318.90元；5、同意仲裁裁决的第二项。事实和理由：其于2016年12月14日入职被告处，担任课程顾问职务，负责面向社会招生，双方签订有期限至2019年3月31日止的劳动合同。被告规定原告的日常工作时间为：早班10点至19点30分、晚班11点至20点30分，且原告经常受被告安排延迟下班时间达半小时甚至一小时。然被告从未支付原告平时延时加班工资。被告规定原告每周只休息一天半，如遇到公司缺人或受被告安排时，连每周一天半的休息都无法保障，之后被告从未安排过原告补休，也未支付休息日加班工资。2018年3月26日，原告经剖腹产生育一孩，产假休至同年8月15日。产假期满后，原告因术后身体恢复不良，于2018年8月15日以打电话和微信的方式向直属经理madgegai说明了病情并要求继续休病假，但其不予批准，原告只好提出休年假至2018年8月22日，madgegai准许。2018年8月20日，原告打电话给madgegai要求休病假，并通过微信向其递交了一个月的病假条，但其不予批准，执意要求原告回公司当面请假。当时原告由于病情和哺乳的实际困难，且又在老家太原，故没有按其要求回公司请假。2018年8月28日、29日，原告分别收到madgegai发来的通知，要求原告29日回公司上班，并对缺勤作出书面解释。原告于2019年8月30日通过邮件回复madgegai，申请一个月的病假，并附上了病假单。2018年9月28日，原告打电话给madgegai准备再次请假时，才获悉已被解除劳动合同。原告随即查看电子邮箱发现被告于2018年9月12日发送了解除通知，内载原告违反了《员工手册》纪律管理的相关规定，劳动合同于2018年8月28日解除，并扣除原告2018年8月23日至2018年8月28日(旷工)工资、2018年8月29日至2018年8月31日的工资。原告认为，2018年8月23日至2018年8月28日原告的缺勤行为是因病所致，并有请假行为，被告无权不批准，原告不属于无故旷工，更不能认定为违反劳动纪律被开除。双方签订的劳动合同有竞业限制约定，被告在解除通知中所称的不要求原告履行竞业限制义务属单方行为，原告不同意，且原告事实上已经履行了竞业限制约定，故要求被告支付原告竞业限制补偿金。另，被告应退回扣除原告的2018年8月23日至2018年8月28日期间的旷工工资及2018年8月29日至2018年8月31日期间的工资，并支付原告2018年8月23日至2018年9月30日期间的病假工资。原告对仲裁裁决的2018年8月30日至同年9月11日期间的病假工资1,986.20元的金额本身无异议。原告为赔偿金等事项申请仲裁。现原告不服仲裁裁决，并诉至法院。英域成语言培训(上海)有限公司莘松路分公司辩称，关于第1项诉请，原告只有2018年8月30日起的一个月的病假单，但被告不认可该病假单的效力。2018年8月23日至同年8月29日，原告没有病假单，且该期间被告两次通知原告上班，其均未回复。被告对仲裁裁决的2018年8月30日至同年9月11日期间的病假工资1,986.20元的金额本身无异议，但不同意支付。关于第2、3项诉请，劳动合同约定原告实行标准工时制，做五休二，也不存在平时加班的情况。被告处没有考勤，只有原告的上司记录缺勤情况。关于第4项诉请，劳动合同虽有关于竞业限制的约定，但12.2.2条明确了只有在聘用关系解除或终止时公司向员工发出书面要求员工履行该竞业限制义务时生效。被告在解除通知上写明了不要求原告履行竞业限制义务，故不同意支付原告竞业限制补偿金。关于第5项诉请，原告在太原投资并经营公司的行为符合被告处立即解除的规定。2018年8月23日至同年8月29日，原告处于缺勤状态，被告履行了提前通知的义务，原告的行为属于旷工，被告解除与原告的劳动合同合理合法。综上，被告不同意原告的全部诉讼请求。英域成语言培训(上海)有限公司莘松路分公司向本院提出诉讼请求：1、被告无须支付原告2018年8月30日至2018年9月11日期间的病假工资1,986.20元；2、被告无须支付原告违法解除劳动合同的赔偿金51,820元。事实和理由：原告自2016年12月14日入职被告处担任课程咨询一职，双方签订有期限自该日起至2019年3月31日止的劳动合同。原告的产假于2018年8月15日到期，之后其申请并获批准的年休假期间为自2018年8月16日起至同年8月22日止。但原告在没有得到被告批准同意的前提下，假期结束后一直未正常上班，也未提供书面说明材料。在被告三次通过邮件要求原告正常上班的情况下，原告于2018年8月30日前往医院检查，并以诊断证明书为由向被告申请病假，在未得到被告批准的前提下，原告持续旷工。故被告根据《员工手册》的规定解除原告。被告于2018年8月23日起一直处于无故旷工的状态，未付出任何劳动，被告发放原告工资至2018年8月22日，于法有据。另外，原告于2018年8月3日在山西太原成立太原乐智学堂教育咨询有限公司(以下简称“乐智学堂”)，担任法定代表人，并通过其本人微信朋友圈发送大量其在乐智学堂正常上班的照片、视频、广告宣传等。据此，被告有理由相信原告产假结束后不按时上班是因为其本人的新店开张，需要一段时间稳定经营，故以病假为由不断申请推迟上班时间。原告在被告处工作期间，擅自投资成立与被告经营相近业务的公司，严重违反被告处的规章制度，被告依据《员工手册》的规定解除原告，于法有据。原告为相关补偿事宜申请仲裁。现被告不服仲裁裁决，并诉至法院。和美圆辩称，同起诉时的事实和理由。本院经审理认定事实如下：原告于2016年12月14日入职被告处，担任课程咨询一职，双方签订有期限自该日起至2019年3月31日止的劳动合同。该合同约定员工如需加班，应事先申请并得到直接主管或部门经理的书面批准；并约定了离职后的竞业限制义务，且上述竞业限制义务在聘用关系解除或终止时公司向员工发出书面要求员工履行该竞业限制义务时生效，否则将视为公司不要求员工履行该竞业限制义务，并无需向员工支付任何竞业限制补偿，员工也无须再承担竞业限制义务。2017年2月起，原告的工资由底薪6,000元、销售提成组成，被告每月底以银行转账形式发放其上月整月工资。被告对原告不实行考勤，仅人工记录缺勤情况。原告产假休至2018年8月15日，同年8月16日至22日原告休年假。2018年8月27日、28日，被告向原告工作邮箱和个人邮箱分别发送内容一致的要求其上班通知：由于公司业务繁忙以及相应的工作安排，公司无法批转和美圆从2018年8月22日至2018年8月27日的年休假。请和美圆于2018年8月28日回归公司上班。2018年8月29日，被告向原告个人邮箱发送邮件：和美圆，你从2018年8月23日至今未到公司上班，处于缺勤状态。请在2018年8月31日前回公司上班并向直属经理(madgegai)做出书面解释。如你未能履行上述要求，持续缺勤，公司将按照员工手册相关规定处理。2018年8月30日，原告以邮件的方式向被告发送太原医院出具的病情证明和为期一个月的病假单。2018年9月5日，被告向原告个人邮箱发送邮件：你从2018年8月23日至2018年8月29日处于缺勤状态，且未能按公司要求提供合理解释。现再次通知你，请在2018年9月8日前向直属经理(madgegai)对此缺勤状态做出书面解释。如你未能履行上述要求，公司将按照员工手册相关规定处理。2018年9月12日，被告向原告个人邮箱和工作邮箱发送劳动合同解除通知，内载：鉴于1、你与公司于2016年12月14日签订了工作合同/聘用合同(以下称“劳动合同”)。2、在职期间，你违反了《员工手册》纪律管理的相关规定。兹此，公司正式通知你：1.解除日：劳动合同将于2018年8月28日营业时间结束(下午6时)即行解除。2.款项结算：扣除2018年8月23日至2018年8月28日(旷工)工资1,103.45、扣除2018年8月29日至2018年8月31日工资827.59……4.你在聘用关系解除后应承担以下义务：……(4)竞业限制：公司不要求你遵守并履行劳动合同有关竞业限制义务的约定。因此，公司无需向你支付任何竞业限制经济补偿金……又查明，被告处《员工手册》中“商业行为准则”部分规定，“在聘用期限内。未经公司事先书面同意，员工不得直接或者间接参与或帮助任何第三方从事与公司业务相同、相似或具有竞争关系的任何商业活动，亦不得以任何方式受雇于公司以外的其他任何经济组织”，“违反。任何违反以上商业行为准则规定的行为都将被公司视为违纪且将立即导致员工工作合同/聘用合同的解除”；“工作时间与休息休假”部分规定，“工作时间标准工作时间。除另有规定外，员工执行标准工时制度，每周上班不超过40小时，每周最多可安排6天工作”，“加班。员工如确应工作原因需加班的，应事先书面申请，并得到直属经理的书面批准。员工未经申请而私自延长工作时间的，不视为加班”。原告于2016年12月19日签收了《员工手册》。2019年6月24日，原告以本案讼争事项向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该会于2019年8月6日作出闵劳人仲(2019)办字第3917号裁决：一、被告支付原告2018年8月30日至2018年9月11日期间的病假工资1,986.20元；二、被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金51,820元；三、对原告的其他仲裁请求不予支持。原、被告均对此不服，遂先后诉至本院。另查明，被告的经营范围为：英语培训及提供相关的培训咨询服务。原告于2018年8月3日在山西太原成立了乐智学堂，并担任法定代表人，该公司的经营范围为：教育信息咨询；教育软件的技术开发；会务会展服务……。庭审中，原告为证明其加班情况，提供通话录音及文字整理资料、微信聊天记录、排班表，并申请证人闻某出庭作证。证人闻某于庭审中陈述，其于2014年2月入职被告处，在被告处有两段工作经历，第二段是2018年3月、4月左右至同年7月从事课程顾问，做销售，其与原告是同部门的同事。被告处按照排班表有三个班次，分别是10点至19点30分、11点至20点30分、14点至20点30分，但每天下班时间是21点，有时候甚至23点、24点，每周休息天是足两天，双休日最多休息一天半。被告对通话录音及文字整理资料、微信聊天记录、排班表的真实性均不予认可；对证人的身份认可，对其证言不认可。关于解除一节，被告陈述，原告产假期满后向被告申请年假，被告批准其休至2018年8月22日，之后原告又打电话申请年假，但被告基于公司运营情况需要，没有批准其2018年8月22日至同年8月28日期间的年假，并要求原告来上班。经过被告多次警告，原告直至2018年9月11日仍未出勤，且未进行任何书面说明。而且，原告在老家不回来是在当地成立了一家培训公司，并由其本人经营，该公司与被告具有竞争关系，原告的行为严重违反法律强制性规定以及公司规章制度。为此，被告提供原告与被告处员工的微信聊天记录、原告朋友圈截图。原告对微信聊天记录的真实性无异议；对朋友圈截图的真实性不认可，并称原告成立的公司与被告的经营范围不一致，且公司在太原，与被告没有竞争关系，未给被告造成损失。原告另称，2018年8月23日至同年8月27日期间，其一开始请的是病假，但找不到了故没有相应的病假单和病历卡，被告没有批准，后来原告就跟直属经理请了年假，但也未得到批准。以上事实，由仲裁裁决书、劳动合同、解除通知、电子邮件、诊断治疗建议书、出院证、手术记录、诊断证明书、病历手册、银行交易明细、企业信用信息公示报告、员工手册及签收单等相关证据材料以及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告双方一致确认被告最早于2018年9月12日以电子邮件形式向原告发送了解除劳动合同通知，故本院认定双方之间的劳动关系于2018年9月12日解除。对于原告要求被告支付2018年8月23日至2018年9月30日期间的病假工资5,757元的请求及被告要求无须支付原告2018年8月30日至2018年9月11日期间的病假工资1,986.20元的请求，原告未提供2018年8月23日至同年8月29日期间的病假材料，故对其要求被告支付该期间病假工资的请求，本院不予支持；原告于2019年8月30日向被告发送电子邮件请休病假，并附上了病历手册和休息一个月的诊断证明书，被告虽对上述病假材料的真实性不予认可，然并未就此提供足以反驳的相反证据，故本院采信原告提供的证据，故被告应支付原告2018年8月30日至2018年9月11日期间的病假工资。原、被告均对仲裁裁决的2018年8月30日至2018年9月11日期间的病假工资1,986.20元金额无异议，本院依法予以确认。故对原告该项诉讼请求的合理部分，本院予以支持；对被告该项诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求被告支付2016年12月14日至2017年7月11日期间的平时延时加班工资、休息日加班工资的请求，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》[法释(2010)12号]第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提供的排班表系打印件，被告对此亦不予认可，故本院对该证据难以采信。劳动合同和《员工手册》均明确规定员工加班需要事先申请并得到批准，现原告并未提供证据证明其申请加班的事实，其提供的证据亦难以证明其是在被告的安排下进行加班。故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求被告支付2018年9月12日至2019年2月28日期间的竞业限制补偿金的请求，本院认为，双方签订的劳动合同明确约定竞业限制义务在聘用关系解除或终止时公司向员工发出书面要求员工履行该竞业限制义务时生效，现被告在解除劳动合同通知书明确载明不要求原告遵守并履行劳动合同有关竞业限制义务的约定。故原告该项诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。对于原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金51,820元的请求及被告要求无须支付原告违法解除劳动合同的赔偿金51,820元的请求，本院认为，劳动者应当遵守劳动纪律和用人单位规章制度，劳动者违反的，用人单位有权对劳动者作出一定的处罚，甚至解除劳动合同。原告在被告处工作期间，利用其休假时间，在太原投资设立乐智学堂，并担任法定代表人，该公司与被告的经营范围存在一定程度的重合，与被告公司的品牌存在竞争关系。原告的行为违反了被告处的员工手册，也违反了员工最基本的诚实信用原则，属严重违反劳动纪律行为。被告为严肃劳动纪律，维持正常的工作秩序，依法解除与原告的劳动合同，并无不当，故原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，本院不予支持；被告要求无须支付原告违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，有依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第(二)项之规定，判决如下：一、被告英域成语言培训(上海)有限公司莘松路分公司于本判决生效之日起十日内支付原告和美圆2018年8月30日至2018年9月11日期间的病假工资1,986.20元；二、被告英域成语言培训(上海)有限公司莘松路分公司无须支付原告和美圆违法解除劳动合同的赔偿金51,820元；三、驳回原告和美圆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由原告和美圆负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 **二〇二〇年三月二日法官助理 陈楚书 记 员 陈楚附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……