广东省佛山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤06刑终111号原公诉机关佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）邓运元，男，1982年1月22日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地广东省怀集县。因2014年4月14日因犯合同诈骗罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期从2014年4月29日至2018年4月28日。因本案于2018年7月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人邓运元犯诈骗罪一案，于2019年11月29日作出（2019）粤0605刑初142号刑事判决。原审被告人邓运元不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。审理期间，经广东省高级人民法院批准，本案延长审理期限二个月。现已审理终结。原审判决认定：一、2018年5月起，被告人邓运元在已欠债累累的情况下，编造了可为被害人陈某等人的车辆办理连号车牌的借口，先后向被害人周某骗取办理粤E2W***、粤E22***等车牌的费用7.7万元、向被害人陈某骗取办理粤E11***、粤E33***车牌的费用人民币3.63万元、向被害人刘某骗取办理粤E11***、粤E22***车牌的费用6万元。邓运元明知上述车牌已登记入户由他人使用，不可能登记到上述被害人名下，仍收取上述款项，用于偿还个人债务和消费花光。破案后，未能起回上述款项发还被害人。二、2018年5月，被告人邓运元因车辆买卖、收取被害人甘某10.5万元后一直不交付车辆，欠下甘某款项。同年6月5日，被害人陈某1委托邓运元以53392元的价格出售粤E732H7号日产小汽车。邓运元支付订金11108元骗得该车后，将该车和证件、钥匙交给甘某抵债。此后，邓运元向陈某1谎称该车已出售，但一直拒不支付车价余款53392元，又不退还车辆给陈某1。三、2018年6月29日，被告人邓运元见被害人黄某的一辆粤E5***号五十铃货车停放在佛山市南海区某汽配城附近，便假借帮忙办理增值税发票事宜，骗取了该车的原车主营业执照、公章、车辆登记证、行车证、保险和车钥匙等物品，私自将该车变卖给他人，收取5.53万元后花光。经鉴定，上述车辆价值7.6万元。另公诉机关指控被告人邓运元诈骗黄某107万余元因证据不足，原判不予认定。原判认定上述事实的证据有：被害人陈某、周某、刘某的陈述、辨认笔录、与邓运元的微信聊天记录及转账记录，证人叶某、谭某、吴某、陈某2、甘某、邓某1的证言，被害人陈某1的陈述及其提供的二手车转让合同等材料，被害人黄某的陈述及其提供的二手车交易合同书等材料，被害人甘某的陈述及其提供的车辆转让协议书等材料，证人韦某的证言及其提供的营业执照等材料，公安机关出具的抓获经过、现场勘查笔录与照片，机动车核查证明，银行流水记录，价格认定结论书，提请法院判决物品、文件清单，被告人邓运元的手机通话清单，被告人邓运元的前科刑事判决书，被告人邓运元的供述及辩解等。根据以上事实及证据，原审判决认为，被告人邓运元以非法占有为目的，在履行合同的过程中，骗取对方当事人的财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。邓运元又以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。邓运元在缓刑考验期限内犯新罪，依法撤销缓刑，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第二百六十六条、第七十七条、第六十九条、第七十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人邓运元犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；前罪犯合同诈骗罪，尚未执行的有期徒刑二年三个月十二日，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元；二、责令被告人邓运元退赔被害人黄某76000元、甘某105000元、陈某36300元、周某77000元、刘某6万元；扣押的粤E732H7小汽车发还被害人陈某1，粤Y4555K小汽车发还权属人。上诉人邓运元上诉提出：1.其系在缓刑考验期满后犯新罪，原审判决认定有误，请求二审法院改判；2.其没有诈骗陈某1、甘某、黄某的主观故意，不构成诈骗罪。经审理查明，原审判决认定上诉人邓运元犯合同诈骗罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人邓运元提出其系在缓刑考验期满后犯新罪，原审判决认定有误的意见，经查，上诉人邓运元前罪缓刑考验期从2014年4月29日至2018年4月28日止，本案犯罪时间系在2018年5月份，故原判认定其在缓刑考验期内犯新罪不当，应予纠正。上诉人邓运元的该上诉意见与查明的事实相符，本院予以采纳。关于上诉人邓运元提出其没有诈骗陈某1、甘某、黄某的主观故意，不构成诈骗罪的意见，经查，根据三被害人的陈述、邓运元归案后的供述，微信聊天记录等证据，证实邓运元伪造事实，在骗得被害人信任后将收取的款项用于归还个人债务以及个人消费。其行为符合诈骗罪的构成要件，故该上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人邓运元以非法占有为目的，在履行合同的过程中，骗取对方当事人的财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。另上诉人邓运元以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额巨大，其行为又构成诈骗罪。上诉人邓运元一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但认定上诉人邓运元在缓刑期内犯新罪有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第二百六十六条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605刑初142号刑事判决的第一项中关于对上诉人邓运元犯合同诈骗罪、诈骗罪的定罪量刑部分及第二项；二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605刑初142号刑事判决的第一项中关于对上诉人邓运元数罪并罚决定执行的刑期部分；三、上诉人邓运元犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算。羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月14日起至2023年7月13日止。罚金从本判决发生法律效力之日起10日内缴纳）。本判决为终审判决。审 判 长 吴文波审 判 员 胡智鸿审 判 员 刘辉华二〇二〇年三月三十日法官助理 区志滨书 记 员 詹月华附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。