宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民事判决书（2019）宁0205民初2708号原告：吴某，住石嘴山市。委托诉讼代理人：周某，宁夏金林律师事务所律师，特别授权代理。被告：寇某，住石嘴山市。委托诉讼代理人：赵某，宁夏塞北律师事务所律师，特别授权代理。原告吴某与被告寇某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月4日立案受理，2019年11月8日被告寇某对原告吴某提交的司法鉴定意见不服，向本院提出重新鉴定申请，本院依法委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对原告吴某的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行复检，2020年1月31日鉴定结束。2020年3月25日，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴某的委托诉讼代理人周某、被告寇某及其委托诉讼代理人赵某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。吴某向本院提出诉讼请求：一、被告赔偿原告各项经济损失146923.36元（其中医疗费27882.96元、住院伙食补助费：19天×100元/天=1900元、护理费：182.5元/天×60天=10950元、误工费：9000元/月×5个月=45000元、营养费：50元/天×90天=4500元、交通费300元、残疾赔偿金31895.20元/年×20年×10%=63790.40元、鉴定费1600元，以上合计155923.36元，减去被告已支付的9000元，剩余146923.36元）；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年5月24日，寇某雇佣吴某为其×××半挂车司机。2019年6月14日晚20时左右，吴某开车拉货到宁夏启盛科耀有限公司院内，因时间已晚无法卸车，当时天气突然起风，吴某上车盖篷布时，大风将篷布掀起，篷布将吴某带倒摔到地下，致使吴某右手受伤，寇某将吴某送往石嘴山市第一人民医院治疗。吴某的受伤经宁夏证泰司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工期为150日，护理期为60日，营养期为90日。吴某与寇某多次就赔偿问题协商未果，故诉至法院。寇某辩称，原、被告之间不存在雇佣关系，其从未雇佣原告，原告现有证据不足以证实双方之间存在雇佣关系。原、被告于2019年5月31日达成车辆运输的合伙意向，由原告提供驾驶技能，由被告提供车辆，双方通过运输所获取利润一人一半，原告受伤时，车辆货物均由原告控制，作为负责人员，吴某对事故发生应当具有一定的预见，其本身应对未预见到的损害后果承担过错责任，故被告不应当就原告损害承担任何责任。关于损害赔偿项目，原告主张院外护理无医嘱建议，原告系一只手受伤，不影响其日常生活，护理期明显过长；误工费一项，双方不存在雇佣关系，也未就月工资进行约定，故其主张误工工资标准不能成立；关于营养费，由于原告所受伤害病情较轻，且无医嘱建议加强营养，故其营养费主张不能成立。综上，请求驳回原告诉讼请求。吴某为证实其主张，向本院提交了如下证据，寇某进行了质证，本院认证如下：证据一、石嘴山市第一人民医院疾病诊断证明书一份、石嘴山市第一人民医院出院证一份、石嘴山市第一人民医院住院病历一份、石嘴山市第一人民医院住院医疗费收据一张，证实原告受伤的部位、住院治疗的时间及住院期间陪护一人，花费医疗费27882.96元的事实。寇某对该组证据的真实性无异议，但认为无医嘱显示原告需加强营养、院外护理。该组证据来源合法、客观真实，本院予以采信。证据二、证泰司鉴所〔2019〕鉴（临床）字第540号司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一张，证实经鉴定原告伤残等级为十级，误工期150天，护理期60天，营养期90天，产生鉴定费1600元的事实。寇某对该证据不予认可，认为该鉴定程序违法，原告所伤系桡骨功能性损伤，应自受伤出院后半年方能评定伤残，该鉴定系出院后三个月委托，不能客观反映原告所受伤害的实际情况，其误工期、护理期、营养期应结合医嘱根据原告的身体状况予以认定，对其主张的天数不予认可。该证据系鉴定机构作出，故本院对其证实性予以采信，但结合被告提供的证据二银川市第一人民医院司法鉴定中心[2020]医鉴字第0012号司法鉴定意见书，原告的伤残等级及误工期、护理期、营养期以重新鉴定意见为准。证据三、驾驶证复印件一份，证实原告具有A2驾驶资质，符合车辆驾驶要求。寇某对驾驶证的真实性无异议，但认为该证据不足以证实原告具备从事交通运输业的资格，大型车辆运输需具备营运职业资格证书，原告并不具备。该证据对原告所主张的误工工资标准也不能起到印证作用。该证据真实、客观，本院对该证据予以采信。证据四、手机录音一份（2019年7月8日原告与被告的通话录音），证明被告雇佣原告为其开车并欠原告工资的事实。寇某对该证据的三性无异议，但对原告的证明目的不予认可，认为该证据证实了原告与被告合伙从事车辆运输，按趟分配利润的事实。鉴于寇某对该证据的三性无异议，本院对该证据予以采信。证据五、原告妻子贺芳的身份证及户口本复印件各一份，证实原告住院期间及院外护理期间均有其妻子护理，护理标准按照居民服务业标准计算。寇某对该组证据的真实性无异议，对其证明目的不予认可，认为该组证据不能显示护理人员是否具有工作，以及工作标准，原告所主张的护理费不能按照居民服务业计算，应按照城镇居民可支配收入标准计算。该证据客观真实，故本院对该证据予以采信。寇某为证实其主张，向本院提交了如下证据，吴某进行了质证，本院认证如下：证据一、微信截图二张（打印件，来源于原、被告之间微信聊天记录），证实原、被告双方合伙从事车辆运输，系合伙关系，所得利润平均分配，合伙期间原告从被告处收到合伙利润2000元，原告认可为合伙事务支出轮胎款200元要求被告从合伙利润中扣除的事实。吴某对该证据的真实性无异议，但对其合法性、关联性及证明目的均不予认可，认为原告作为个体司机为被告所有的车辆拉运货物，产生的利润均为被告所有，原告只是按趟计算工资，双方并未达成任何合伙意向，该证据也不能反映双方有合伙的意思，原告只是被告雇佣的司机，双方应当为雇佣关系。鉴于吴某对该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以采信，但该证据记载的内容并不能达到其的证明目的，故本院对该证据的证明目的不予采信。证据二、银川市第一人民医院司法鉴定中心[2020]医鉴字第0012号司法鉴定意见书一份，鉴定费发票一张，证实被告就原告所受伤害委托银川市第一人民医院司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定原告伤残等级为十级，误工期150天，护理期60天，营养期60天，产生鉴定费1600元的事实，该结论与原告提供的司法鉴定意见书中结论不符。吴某对该证据的三性无异议，对其证明目的有异议。该鉴定结论中仅对营养期进行变更，其他鉴定结论并未改变。该证据系鉴定机构依法出具的鉴定意见书，故本院对该证据予以采信。证据三、证人闵某、苏某的证言，综合证实寇某提供车辆，吴某驾驶，两人合伙从事运输工作，双方不存在雇佣关系的事实的事实。吴某对该组证据证实涉案车辆是被告寇某所有，原告给其开车的事实无异议，但认为双方是否存在合伙关系，二证人所做证言均系道听途说，且证人闵某与被告之间存在利害关系、证人苏某的证言前后矛盾，故对该证据的证明目的不予认可。该证人证言不能客观全面反映案件事实，且该证人证言无其他证据予以佐证，故本院对该组证据的证明目的不予采信。本院经审理认定事实如下：2019年5月24日，吴某受雇于寇某为其驾驶×××半挂车，2019年6月14日晚20时左右，吴某驾驶×××半挂车拉货到宁夏启盛科耀有限公司院内，遇到大风天气，吴某上车盖篷布时，大风将篷布掀起，篷布将吴某带倒摔落到地，造成吴某右手受伤，随后，寇某将吴某送往石嘴山市第一人民医院治疗，经诊断吴某右桡骨远端粉碎性骨折、右腕关节损伤。吴某住院治疗19天，于2019年7月3日出院，共产生住院治疗费用27882.96元，期间寇某垫付医疗费9000元，吴某住院期间及出院后由其妻子贺芳进行护理。2019年10月13日，吴某委托宁夏证泰司法鉴定所对其伤残程度及误工期、护理期、营养期进行评定，2019年11月1日，宁夏证泰司法鉴定所出具司法鉴定意见吴某伤十级伤残，误工期为150日，护理期为60日，营养期为90日。2019年11月8日，因寇某对上述鉴定结论不服，向本院提出重新鉴定申请，本院依法委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对吴某的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行复检，经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定为十级伤残，误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中吴某为寇某提供劳务，双方形成了雇佣关系，对于吴某在提供劳务的过程中受到的损害，寇某应承担赔偿责任，寇某认为其与吴某之间系合伙关系，因其提交的证据不能予以证实，故本院对该辩解意见不予支持。吴某作为辆驾驶员应当预见在大风天气中上车加盖篷布存在安全风险，其未采取必要的安全保护措施，故对人身损害的发生存在过错，也应承担一定的责任，结合本案实际情况，寇某承担70%的赔偿责任，吴某承担30%的赔偿责任。关于寇某辩称吴某主张的护理期过长及营养费不能成立，因其未提交证据予以证实，结合银川市第一人民医院司法鉴定中心作出的鉴定意见，故本院对该辩解意见不予支持。针对吴某主张的各项损失，本院确认如下：1、关于医疗费，结合疾病诊断证明书、住院病历、医疗费票据，可以认定该费用与治疗伤情有关，故本院予以支持27882.96元（包含寇某垫付的9000元）；2、关于住院伙食补助费，原告主张1900元（100元/天×19天），符合规定，本院予以支持；3、关于护理费，住院治疗期间医嘱建议陪护一人，经鉴定机构鉴定吴某护理期为60日，参照2019年度宁夏居民服务业年平均工资59519元计算，即护理费应为9724.77元（59519元÷365日×60日）；4、误工费，吴某主张其月工资为9000元，其未提交证据予以证实，故应参照2019年度宁夏交通运输业年平均工资79838元计算，即误工费应为32810.14元（79838元÷365日×150日）；5、关于营养费，因鉴定意见书中营养期为60天，本院支持营养费为3000元（50元/日×60日）；6、关于交通费，吴某主张的交通费300元，本院予以支持；7、关于残疾赔偿金，经鉴定，吴某受伤构成十级伤残，原告主张该费用的标准及计算方式符合法律规定，故本院予以支持，即残疾赔偿金为63790.4元（31895.2元/年×20年×10%）；8、关于鉴定费3200元，由原、被告双方按责任比例承担，即原告吴某负担960元，被告寇某负担2240元，因被告寇某已支付鉴定费1600元，故被告寇某应负担鉴定费640元。综上，吴某的损失合计为139408.27元（不含鉴定费），寇某按照责任比例承担70%计算为97585.79元，因寇某已支付医疗费9000元，故寇某应赔偿吴某各项损失共计89225.79元（97585.79元-9000元+640元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：被告寇某于判决生效后十日内赔偿原告吴某各项损失合计89225.79元。如被告未按本判决指定期间内履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1619元（减半实收)，由原告吴某负担636元，被告寇某负担983元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。上诉期限届满后七日内凭本判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉费，逾期则按放弃上诉处理。本判决生效后，如一方未按判决书内容履行义务，另一方应在履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员 徐小燕 二○二○年三月三十一日书记员 石 茂附本案相关法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。