山东省昌邑市人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁0786执异23号 异议人（被执行人）：马素平，女，1964年6月10日出生，汉族，现住昌邑市。 委托诉讼代理人：丁伟波，山东倡义律师事务所律师。 申请执行人：王金辉，男，1970年7月7日出生，汉族，现住昌邑市。 申请执行人：谢建辉，男，1966年9月25日出生，汉族，现住潍坊。 两申请执行人委托诉讼代理人：蒋晓君，山东齐鲁（潍坊）律师事务所律师。 两申请执行人委托诉讼代理人：王建明，山东齐鲁（潍坊）律师事务所律师。 本院在执行申请执行人王金辉、谢建辉与被执行人马素平民间借贷纠纷一案中，异议人马素平对本院作出（2020）鲁0786执351号执行通知书提出书面异议。本院受理后依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人称，请求法院撤销（2020）鲁0786执351号执行通知书。事实和理由如下：因昌邑市人民法院作出的（2014）昌民初字第1159号民事调解书被撤销，（2019）鲁0786民再3号民事判决书已经生效。经计算，自两被异议人在2013年1月8日从异议人处借款140万元后，两被异议人自行归还和执行付款共计2030504元，按照（2019）鲁0786民再3号民事判决书判决内容，被异议人已经支付和已执行的标的额没有超出该再审判决所确定的标的额，因此，被异议人要求执行回转没有事实和法律依据。理由如下：一、按照（2019）鲁0786民再3号民事判决书判决内容对于2014年4月30日前计算利息如下：经查询，在2013年同期同类银行贷款利率为年利率6.00%（一年及以下)，因此，1、2013年11月24日还款50万元，至此产生利息：140万元*（6.00%/360天）*4*(2013.1.9-2013.11.24计315天）=294000元。2、2014年1月15日还款90万元，至此产生利息：90万元*(6.00%/360天）*4*(2013.11.25-2014.1.15计50天)=30000元3、以50万元为本金计算至2014年4月30日产生利息：50万元*(6.00%/360天）*4*(2014.1.16.25-2014.4.30计105天）=35000元。截止至2014年4月30日，尚欠本金50万元，利息359000元。二、在2014年4月30日以后，被异议人分多次还款。具体到本案，（2019）鲁0786民再3号民事判决书判决“原审被告谢建辉、潍坊秦丰生物科技有限公司偿还原审原告马素平借款本金500000元及利息(……2014年4页30日后按照双方在原审中约定的约利率2%计算至付清为止）”，因此在2014年4月30日后判决确定的还款是依照《合同法》确定下来的金钱债务，也就是借款本金及相应约定利息；双方无论是2014年3月17日的借条还是2014年3月17日的欠条抑或法院（2019）鲁0786民再3号民事判决书均没有确定2014年4月30日后的分期还款系“先本后息”，因此作为依《合同法》确定的一般债务，2014年4月30日以后被异议人分期还款应按照《合同法解释（二）》第21条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二)利息；(三）主债务”进行计算，所以异议人认为被异议人按照“先本后息”顺序进行抵充债务没有法律依据，应按照“先息后本”顺序结合被异议人分期履行的时间进行计算偿还情况。具体计算如下:1、2014年11月20日还42298元，至此产生利息：50万元*(2.00%/30天）*(2014.5.1.-2014.11.20计200天）=66667元。此时尚欠本金50万元，利息359000元+66667元一42298元=383370元。2、2014年12月29日还10万元，至此产生利息：50万元*(2.00%/30天）*(2014.11.21.-2014.12.29计38天）=12667元。此时尚欠本金50万元，利息383370元+12667元一10万元=296037元。3、2016年5月18日还50万元，至此产生利息：50万元*(2.00%/30天)*(2014.12.30.-2016.5.18计528天）=176000元。此时尚欠本金50万元，利息296037+17600元-972037元，扣除还款50万元，尚欠本金：472037元。4、2017年8月1日还30万元，至此产生利息：472037元*(2.00%/30天）*(2016.5.19.-2017.8.1计430天）=135317元。此时尚欠本金472037元，利息135317元，扣除还款30万元，尚欠本金：307354元。5、2017年8月21日还178206.93元，至此产生利息：307354元*(2.00%/30天）*（2017.8.2.-2017.8.21计20天）=4098元。此时尚欠本金307354元，利息4098元，扣除还款178207元，尚欠本金：133245元。6、2017年9月20日还10000元，至此产生利息：133245元*(2.00%/30天)*(2017.8.22.-2017.9.20计28天）=2478元。此时尚欠本金133245元，利息2478元，扣除还款10000元，尚欠本金：125732元。7、自2017年9月21日至2020年3月1日共计880天，产生利息：125732元*（2.00%/30天）*(2017.9.21.-2020.3.1计880天）=73763元。此时尚欠本金125732元，利息73763元，合计欠本息：199495元。综上，截止至2020年3月1日，被异议人尚欠异议人本息合计199495元，被异议人已经支付和已执行的标的额没有超出该再审判决所确定的标的额，贵院应裁定撤销（2020）鲁0786执351号执行通知书。基于以上事实和法律规定，请求法院予以审查，依法支持异议人的异议请求。 申请执行人称，异议人马素平的异议请求不成立，（2020）鲁0786执351号执行通知书完全是按照生效判决和法律规定作出的，不应撤销。一、本案争议借款为一笔，即2013年1月8日本金为140万的借款，双方约定了“先本后息”的还款顺序，并已实际履行。该约定在（2019）鲁0786民再3号民事判决书第5页第7行中再次进行了确认：“当事人在欠条中关于债务本息的抵充顺序符合法律规定，本院予以认定”。因此，本案争议借款的还款顺序是明确的，有且只有一种，就是先本后息。从(2019)鲁0786民再3号民事判决书及(2019）鲁0786再3号民事裁定书中的判项也可以看出对本金及利息的抵充方式也已经予以明确，判项的排列方式为，申请执行人每支付一次款项，便从本金中扣除相应的款项，而不是从利息中扣除，因此，无论从双方的约定和法院生效判决确定的内容来看，本案本息的抵充顺序都是先本后息。二、异议人应退还申请执行人借款本金96900元及利息56900元并承担执行费。综上，（2020）鲁0786执351号执行通知书的内容完全符合事实和法律的规定，异议人马素平应立即按照该通知书的内容履行相关义务。 本院查明，原告马素平与被告潍坊秦丰生物饲料有限公司、谢建辉、王金辉民间借贷纠纷一案，本院于2014年7月21日作出（2014）昌民初字第1159号民事调解书，本院在执行该调解书过程中，本案被提起再审。2019年8月26日，本院作出（2019）鲁0786民再3号民事判决书，判决如下：“一、撤销本院于2014年7月21日作出的（2014)昌民初字第1159号民事调解书。二、原审被告谢建辉、潍坊秦丰生物饲料有限公司偿还原审原告马素平借款本金500000元及利息（以500000元为本金，自2013年1月8日起按照同期同类银行贷款利率的四倍计算至2014年4月29日，2014年4月30日后按照双方在原审中约定的月利率2%计算至付清为止）。三、原审被告王金辉对上述借款本息的清偿承担连带责任；原审被告王金辉承担保证责任后，有权向原审被告谢建、潍坊秦丰生物饲料有限公司追偿。”2019年9月5日，本院作出（2019）鲁0786民再3号补正裁定书，裁定“判决书第二判项中“（以500000元为本金，自2013年1月8日起按照同期同类银行贷款利率的四倍计算至2014年4月29日，2014年4月30日后按照双方在原审中约定的月利率2%计算至付清为止）”更正为“（以1400000元为本金，自2013年1月8日起按照同期同类银行贷款利率的四倍计算至2013年11月24日；以900000元为本金，自2013年11月25日起按照同期同类银行贷款利率的四倍计算至2014年1月15日；以500000元为本金，自2014年1月16日起按照同期银行同类贷款利率的四倍计算至2014年4月30日，自2014年5月1日起按照双方在原审中约定的月利率2%计算至付清为止)，自本判决生效之日起十日内付清”。 另查，2020年2月12日，申请执行人王金辉、谢建辉向本院递交执行回转申请书，请求法院从异议人马素平处回转执行96900元及利息56900元，执行费及实际支出费用由被申请执行人承担。本院于2020年2月14日立案，案号为（2020）鲁0786执351号。 又查，本院于2020年3月5日作出（2020）鲁0786执351号执行通知书，责令马素平履行下列义务“1、退还申请执行人申请执行标的借款本金96900元及利息56900元。2、执行费预估1354元。”同日，本院作出（2020）鲁0786执351号执行裁定书，裁定冻结被执行人马素平银行存款155154元。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第109条的规定，需执行回转的案件，人民法院应当作出执行回转裁定，责令原申请执行人返还取得的财产及其孳息。拒不返还的，强制执行。而本案，法院并未出具执行回转裁定书，而是依当事人申请径直作出执行通知书及冻结存款裁定书，于法不符。异议人所提异议成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第（一）项、第十七条第二项之规定，裁定如下： 撤销本院于2020年3月5日作出的（2020）鲁0786执351号执行通知书。 如不服本裁定，可于裁定书送达之日起十日内，向本院递交复议申请书，并按对方当事人的人数递交副本，向潍坊市中级人民法院申请复议。 审判长  李正芳 审判员  范钦鑫 审判员  马志浩 二〇二〇年三月三十一日 书记员  曹谚扬