文书内容江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0582民初12546号原告：刘斌，男，1965年10月10日生，汉族，住所地福建省厦门市湖里区。委托诉讼代理人：叶江娴，北京中伦文德（厦门）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张帆，北京中伦文德（厦门）律师事务所律师。被告：阮军，男，1970年6月16日生，汉族，住所地浙江省杭州市西湖区。委托诉讼代理人：张忠明，男，1968年2月23日生，汉族，住所地江苏省张家港市。原告刘斌与被告阮军合同纠纷一案，本院于2019年9月25日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年10月21日公开开庭进行了审理。原告刘斌及其委托诉讼代理人张帆、被告阮军的委托诉讼代理人张忠明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘斌向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付现金补偿款16070096.75元，并以上述金额为基数按照每日万分之五的标准向原告支付自原告起诉日至实际付清款项日的延期付款违约金；2、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年7月2日，经被告阮军本人牵线及亲自商谈股权转让条款，原告与案外人皇甫培君签订《惠晶显示科技(苏州)有限公司股权转让协议》，约定皇甫培君将其持有的惠晶显示科技(苏州)有限公司(以下简称惠晶公司)5%的股权以700万元的价格转让给原告。同日，惠晶公司控股股东被告阮军与原告签订《惠晶显示科技[苏州]有限公司股权转让协议之补充协议》(以下简称《补充协议》)。其中第1.1.1条约定“甲方(被告)向乙方(原告)保证：本次投资完成后，惠晶公司未来三年的年度保证净利润应至少达到以下指标：(1)2016年度保证净利润不低于人民币3000万元；(2)2017年度保证净利润不低于人民币5000万元。”本条款“本次投资”指的是原告出资900万元人民币，其中700万元购买上述股权，200万元作为业绩风险保证金给予被告。第1.2.1条约定若惠晶公司在2016年度、2017年度2个年度中的任一会计年度的年度实际净利润未达到第1.1.1条承诺的年度保证净利润，则被告将以股权或现金形式给予原告及时、充分、有效地补偿。乙方(原告)有权选择以股权或者现金形式补偿。年度现金补偿金额为：(1-考核当年经审计年度实际净利润/考核当年年度保证净利润*[乙方(原告)投资本金总额900]万元。协议签订后，原告依约支付了出资款900万元。但被告实际控制下的惠晶公司迟迟不将经审计的公司2016及2017年度的财务报表报告给原告。经原告及其他股东多次催讨后，惠晶公司才提供相关数据给原告等小股东。根据公司提供的报表显示，公司2016年度净利润为2133652.46元、2017年度净利润为7165597.27元，远远低于被告承诺的业绩。为此，原告多次催促被告依约支付年度现金补偿，被告仍拒不履行。为维护原告合法权益，特提出诉讼。被告阮军辩称，原告起诉状中的以下三点认为缺乏明确的依据，请求法院公正审查后予以驳回。第一，原告声称于2015年7月与本人签署了对赌协议，但一直并未提交该协议原件，诉讼证据不明确。第二，原告于2015年7月投资行为的主要目的是收购案外人皇甫培君所持有的惠晶公司5%的约定，本人也依约安排惠晶公司办理了原告的股东登记备案。虽然原告声称当年出资900万元，但其中700万元属于原告与案外人皇甫培君之间的股权转让。因此原告主张的以900万元计算业绩补偿的主张明显有失公允。第三，被告所在公司于2016年2月发生重大设备火灾事故，停产近一年，损失比较大，属不可抗力，导致公司一直处于经营亏损状态。此事在事故后召开的股东会上均已告知，原告作为股东均有参会。本院经审理认定事实如下：2015年7月2日，案外人皇甫培君（甲方、股权出让方）与刘斌（乙方、股权受让方）签订《惠晶显示科技(苏州)有限公司的股权转让协议》，主要内容为甲方将其持有的惠晶公司5%的股权以700万元的价格转让给乙方，股权转让变更登记完成后第一个工作日内乙方将股权转让款700万元支付给甲方。该协议见证方落款处为惠显公司公章。同日，阮军（甲方、惠晶公司控制股东）、刘斌（乙方）签订《刘斌与阮军关于惠晶显示科技(苏州)有限公司的股权转让协议之补充协议》（以下简称《补充协议》），该协议中目标公司为惠晶公司，主要内容为鉴于皇甫培君与乙方于2015年7月2日共同签署了《股权转让协议》，乙方出资900万元人民币，其中用于700万元购买出让人皇甫培君持有的惠晶公司(注册资本6200万元人民币)的5%的股权(即注册资本310万元)；其余200万元人民币作为业绩风险保证金给予业绩承诺人(甲方)。当乙方把该次所得股权卖完后，甲方在15个工作日内把40万元支付给乙方(40万元是该次200万元的20%所得税产生的额外税)，如果甲方延迟支付按每天万分之五的利息计算进行惩罚；自本协议生效之日起，出让人皇甫培君与乙方在惠晶公司与转让股权相对应的权利和义务发生置换，即出让人皇甫培君不.再享有与受让股权对应的股东权利并履行与受让股权对应的股东义务；乙方必须在办理出让人皇甫培君与刘斌股权变更工商登记后，一次性向甲方支付业绩风险保证金200万元人民币，否则甲方有权停止本次股权的转让与工商变更登记、业绩承诺等约定事项；本协议自出让人皇甫培君和甲方收到受让方全款转让金之日起生效，并由承诺方负责出让人自收到受让方全款转让金之日起尽早完成办理本次股权转让工商变更登记手续；甲方向乙方保证本次投资完成后，目标公司未来三年的年度保证净利润应至少达到以下指标：(1)2016年度保证净利润不低于人民币3000万元；(2)2017年度保证净利润不低于人民币5000万元，本条所述“年度保证净利润”是指目标公司在承诺期(即2016年度、2017年度)内可以实现的合并报表中归属于母公司所有者的扣除非经常性损益后的净利润；目标公司在承诺期内已经在全国中小企业股份转让系统有限责任公司(“股转系统”)挂牌上市的，年度实际净利润以股转系统平台公布的企业财务年报为准；目标公司在承诺期内尚未在股转系统完成挂牌上市的，年度实际净利润以经具有证券期货相关业务资格的会计师事务所审计的企业财务年报为准(会计师事务所对于每年财务报表的审计工作应在次年的5月1日前完成)，本条所述“年度实际净利润”是指目标公司在承诺期内最终实际完成的合并报表中归属于母公司所有者的扣除非经常性损益后的净利润；基于上述业绩承诺，甲方向乙方做出以下承诺：(1)若目标公司在2016年度、2017年度2个年度中的任一会计年度的年度实际净利润未达到前述承诺的年度保证净利润，则甲方将以股权或现金形式给予乙方及时、充分、有效地补偿，补偿方式乙方根据估值调整可以选择增加取得股权(“年度补偿股权”)或补偿股权对应的交易价款的金额(“年度现金补偿”)；上述补偿的计算标准如下：年度补偿股权数量为[乙方投资本金总额900]万元*(考核当年年度保证净利润-考核当年经审计年度实际净利润)*补偿时点甲方总股本/(1.8亿元*考核当年经审计年度实际净利润)；年度现金补偿金额为：(1-考核当年经审计年度实际净利润/考核当年年度保证净利润)*[乙方投资本金总额900]万元；双方同意，如发生本协议前述情形，乙方应在目标公司相关年度审计报告出具之日起三十个工作日内按约定向甲方提出书面通知，甲方应在收到该等书面通知之日起三十日内按乙方选择的补偿方式，将年度补偿股权以壹元的价格转让给乙方，或将年度现金补偿价款支付至乙方指定的银行账户，如果30日届满，甲方仍未能按上述条款将相关年度现金补偿或年度补偿股权及时足额支付给乙方，则乙方就应付未付的金额或年度补偿股权对应的金额向甲方按日万分之五收取罚息；如遇有以下情形，且乙方未能将其所持有股权全部转让给第三方的情况下，乙方有权要求甲方回购其持有目标公司的全部或部分股权，回购方式为甲方受让乙方向其转让的目标公司股权。乙方有权在知晓下述情形发生后立即提出回购要求，甲方应无条件予以配合执行：公司2016年度、2017年度任一年度的实际净利润未能达到年度保净利润的70%；股权回购价格应为乙方出资按年投资收益率15%复利计算的收益与投资本金之和，股权回购之前公司己向乙方分配的红利和甲方支付的现金补偿将从上述回购价格中扣除；股权回购之时应分配但未分配给乙方的红利，将不在上述回购价格之外另行给予分配，具体计算公式如下：回购或受让总价款=乙方出资价款数额×(1+15%)”-公司历年累计向乙方实际支付的股息和红利-甲方支付的现金补偿，其中：n=投资年数，投资年数按照实际投资天数除以365计算；乙方应在知晓或收到相关方书面通知发生上述情形之日起90日内，以书面方式向甲方明示是否据此行使回购权，乙方明示放弃基于该情形的回购权的或在收到相关方上述书面通知之日起90日内未明示基于此情形行使回购权的，乙方即不得再以该情形为由在任何时点要求据此行使回购权。双方并对其他相关条款进行了约定。该协议鉴证方落款处为惠显公司公章。同日，惠晶公司股东会形成决议，同意皇甫培君将其持有的惠晶公司5%的股权以700万元的价格转让给刘斌，并通过了相应的公司章程修正案。惠晶公司并办理了相应的公司变更登记。上述协议签订后，刘斌于2015年7月3日按约分别支付给皇甫培君700万元、支付给阮军200万元。2018年，惠晶公司向刘斌提供了2016年度、2017年度的合并利润表。嗣后，刘斌在微信聊天时问阮军“你安排寄来的惠晶的报表，与其他股东那里收到的（有盖章）报表对比，利润差距很大，2016年利润少50多万，2017年的利润是亏损627万多，而有盖章的报表是盈利716万多”。阮军则回答“一个是自己公司会计做的，一个是会计审计事务所做的”。其中2016年度的合并利润表盖有惠晶公司及会计审计事务所印章，显示利润为2133652.46元，2017年度的合并利润表盖有惠晶公司印章，显示利润为7165579.27元。2018年11月23日，北京中伦文德（厦门）律师事务所受刘斌委托向阮军发出了律师函，内容为：依据双方签订的《补充协议》，阮军所实际控制的惠晶公司应当及时向刘斌提供年度财务报表，但经各股东及股东会的多次催讨，公司至今未向刘斌正式提供年度财务报表。根据刘斌通过其他股东所获得的初步数据计算，阮军应当向刘斌支付现金补偿合计16070099.99元(2016年当年度保证净利润30000000元，当年度实际净利润2133652.46元，当年度现金补偿金额8359904.26元；2017年当年度保证净利润50000000元，当年度实际净利润7165579.27元，当年度现金补偿金额7710195.73元，但至今阮军仍未履行任何补偿义务，请接函之日起15日内向刘斌提供正式的经独立会计师事务所审计的惠晶公司2016及2017年度财报，并依据财报数据及《补充协议》的约定向刘斌支付补偿金，仍拒不履行付款义务，将其违约责任。因刘斌未收到阮军补偿款，遂向本院提起了诉讼。审理中，被告阮军陈述惠晶公司在2016年度、2017年度实际是亏损的，且未在全国中小企业股份转让系统有限责任公司挂牌上市，并对自己的抗辩则提供了苏张公消火认字[2016]第0004号火灾事故认定书1份，证实惠晶公司于2016年2月12日发生火灾并导致停产，属于不可抗力。火灾事故认定书认定的起火原因排除人为纵火、遗留火种，不排除喷淋蚀刻机罐体加热槽部分故障导致高温引起火灾。原告刘斌对火灾事故认定书的真实性无异议，但认为根据火灾事故认定书认定的起火原因，是惠晶公司管理不善，设备检修维护不善导致的火灾，并不是不可抗力。以上事实，有《惠晶显示科技(苏州)有限公司的股权转让协议》、《刘斌与阮军关于惠晶显示科技(苏州)有限公司的股权转让协议之补充协议》、股东会决议、公司章程修正案、企业信用信息公示、中国建设银行客户回单、律师函、快递面单、快递查询、微信聊天记录的公证书、合并利润表、火灾事故认定书、调查笔录及开庭笔录等在卷证实。本院认为，案涉《补充协议》、是各方当事人真实意思的表示，不违反法律禁止性规定，合法有效，各方当事人应按约履行义务。根据原被告在《补充协议》中的约定，在惠晶公司2016年度、2017年度未达到约定的年度保证净利润的情况下，原告刘斌有权要求被告阮军按照约定的计算方式给付现金补偿。因此，原告刘斌要求被告阮军给付相应现金补偿的诉讼请求，本院予以支持。关于现金补偿的计算，虽然被告阮军认为惠晶公司在2016年度、2017年度实际是亏损的，但其对原告刘斌提供的2016、2017年度合并利润表的真实性没有异议，且根据原告刘斌提供的2016、2017年度合并利润表显示的数据计算现金补偿对被告阮军有利，故原告刘斌主张以其提供的2016、2017年度合并利润表显示的数据计算现金补偿，并无不当，应予以准许。关于原告刘斌主张的延期付款违约金，其主张的计算方式和起始时间，未超过原被告在在《补充协议》中的约定，本院予以支持。被告阮军提出原告刘斌支付的700万元属于其与案外人皇甫培君之间的股权转让，故以900万元计算业绩补偿的数据显失公平的抗辩。对此，本院认为，我国民法所规定的显失公平的行为,是特指不具备欺诈、胁迫等无效原因,但行为人单方面获取暴利,被社会公认为存在重大不公平的民事行为。主要是由于民事主体基于信息不对称、地位不平等、意思表示受到限制等原因,导致法律行为的内容严重不对价,违反了权利义务相一致的原则,该不对价情形的出现严重违背了受损方的意思。而本案中原被告之间的业绩对赌协议发生在目标公司股东和公司实际控制人之间,属于典型的商事行为，完全取决于当事人的风险预测和风险偏好,应属于意思自治和可自我控制的范围。按照商事合同的风险自担原则,如无其他导致意思表示瑕疵的因素,不能由此作出显失公平的判断。故被告阮军该项抗辩，理由不能成立。关于被告阮军认为未完成对赌目标的原因是发生了不可抗力的抗辩，本院认为，根据公安消防机构作出的火灾事故认定书，该火灾并不是自然灾害引起的，不属于不可抗力，被告该项抗辩，理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下：被告阮军于本判决生效后10日内支付原告刘斌补偿款16070096.75元及延期付款违约金（以16070096.75元为基数，自2019年9月25日至实际付清之日，按照每日万分之五计算）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费118221元，由被告阮军负担。被告负担的部分由被告于本判决生效后10日内汇入张家港市人民法院。逾期不交，我院将移交执行部门强制执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行帐号：10×××76。审 判 长  施沈东人民陪审员  沈得亮人民陪审员  卢丽萍二〇二〇年三月十九日书 记 员  常 煜本篇所引法律《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。