福建省平潭县人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）闽0128行初3号 原告福建省平潭县隆江房地产开发有限公司，住所地福建省福州市平潭县城关东大街56号。 法定代表人林小明，董事长。 委托代理人陈绍锋。 被告平潭综合实验区海坛片区管理局，住所地福建省平潭县潭城镇政府路16号。 法定代表人方良栋，局长。 委托代理人李平。 委托代理人吴玲玲，福建大佳（平潭）律师事务所律师。 第三人平潭综合实验区海坛金座小区业主委员会，住所地福建省平潭县澳前镇前湖路70号海坛金座小区业主活动中心。 负责人魏远华，主任。 委托代理人庄占辉。 委托代理人卓强。 原告福建省平潭县隆江房地产开发有限公司（以下简称隆江公司）诉被告平潭综合实验区海坛片区管理局（以下简称海坛片区管理局）、第三人平潭综合实验区海坛金座小区业主委员会不履行法定职责一案，向本院提起行政诉讼。本院于2020年1月17日立案受理后，于2020年1月22日向被告送达起诉状副本及应诉通知书，于2020年2月21日向第三人送达起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 原告隆江公司诉称，原告系海坛金座小区的开发建设单位，且自持该小区专有面积62700.7㎡的房屋。海坛金座小区部分业主违反《物业管理条例》《福建省物业管理条例》的规定，擅自在物业管理区域内的部分物业范围内召开首次业主大会，并选举了业主委员会，对此，被告未按照《物业管理条例》《福建省物业管理条例》的规定进行指导监督，造成海坛金座小区业主大会及业主委员会不符合《物业管理条例》《福建省物业管理条例》相关规定，原告的业主权利被剥夺。根据《福建省物业管理条例》第十条的规定，业主大会筹备组必须由建设单位派员参加，而作为海坛金座小区的建设单位，原告从未收到过参加筹备组的任何通知，作为法定的筹备组召集人，被告应当通知原告而未通知，当属行政不作为。综上，被告的行政不作为行为，严重违反《物业管理条例》《福建省物业管理条例》，侵害原告的合法权益。原告为维护自身合法权益，特向法院起诉，请求法院：一、确认被告未按《福建省物业管理条例》规定通知原告参与海坛金座小区首次业主大会筹备组的行政不作为行为违法；二、判令被告立即履行其法定职责，确认海坛金座小区首次业主大会筹备组成立违法，并指导、监督海坛金座小区首次业主大会重新筹备召开；三、本案诉讼费由被告承担。 被告海坛片区管理局辩称，本案涉及的行政行为并非被告职能范畴，亦不是被告作出的，请求依法驳回原告对被告的起诉。《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定：“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。前款所称行政行为，包括法律、法规、规章授权的组织作出的行政行为。”《物业管理条例》第十条规定：“同一个物业管理区域内的业主，应当在物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门或者街道办事处、乡镇人民政府的指导下成立业主大会，并选举产生业主委员会。”本案中，海坛金座小区属于平潭县澳前镇人民政府辖区范围，且海坛金座小区业主申请成立业主委员会筹备组是向平潭县澳前镇人民政府提出的，也是由该镇人民政府指导成立的。因此，本案行政行为的法定职能部门是平潭县澳前镇人民政府。目前平潭县澳前镇人民政府尚未撤销，对自己的相关行政行为对外仍应以自己名义承担法律责任。综上，本案被告不适格，应当依法驳回原告对被告的起诉。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定：“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。”本案中，原告隆江公司起诉要求确认被告行政不作为行为违法并履行法定职责。在行政诉讼中，确定适格被告的依据是法定主体原则。主张行政机关不作为的，需以该行政机关具有相应的法定职责为前提。《物业管理条例》第十条规定：“同一个物业管理区域内的业主，应当在物业所在地的区、县人民政府房地产行政主管部门或者街道办事处乡镇人民政府的指导下成立业主大会，并选举产生业主委员会。……”、《福建省物业管理条例》第十条规定：“业主大会首次会议筹备组由业主和建设单位、乡（镇）人民政府或者街道办事处、村（居）民委员会等单位代表五人以上的单数组成。筹备组召集人由乡（镇）人民政府或者街道办事处代表担任。……业主对筹备组成员有异议的，由乡（镇）人民政府或者街道办事处协调解决。”涉案海坛金座小区属于平潭县澳前镇人民政府辖区范围，且海坛金座小区业主申请成立业主委员会筹备组系向平潭县澳前镇人民政府提出，亦由该镇人民政府指导成立，被告海坛片区管理局否认其具有法定职责。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第一款“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告”的规定，本案被告应为平潭县澳前镇人民政府。《最高人民法院关于适用的解释》第二十六条第一款规定：“原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。”《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条规定：“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：……（三）错列被告且拒绝变更的”，原告以海坛片区管理局为被告向本院提起诉讼属于错列被告。经本院释明，原告不同意变更被告，故其起诉不符合法定条件。依照《最高人民法院关于适用的解释》第二十六条第一款、第六十九条第一款第三项、第一百零一条第一款第二项的规定，裁定如下： 驳回原告福建省平潭县隆江房地产开发有限公司的起诉。 案件受理费50元，退还原告福建省平潭县隆江房地产开发有限公司。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长 林卫国 审 判 员 郑洁虹 审 判 员 林月琴 二〇二〇年三月十六日 法官助理 施 晨 书 记 员 林文栋 附：本裁定适用的相关法律依据 《最高人民法院关于适用的解释》 第二十六条原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。 应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼，但行政复议机关作共同被告的除外。 第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉： （一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的； （二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的； （三）错列被告且拒绝变更的； （四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的； （五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的； （六）重复起诉的； （七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的； （八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的； （九）诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的； （十）其他不符合法定起诉条件的情形。 前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。 人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。 第一百零一条裁定适用于下列范围： （一）不予立案； （二）驳回起诉； （三）管辖异议； （四）终结诉讼； （五）中止诉讼； （六）移送或者指定管辖； （七）诉讼期间停止行政行为的执行或者驳回停止执行的申请； （八）财产保全； （九）先予执行； （十）准许或者不准许撤诉； （十一）补正裁判文书中的笔误； （十二）中止或者终结执行； （十三）提审、指令再审或者发回重审； （十四）准许或者不准许执行行政机关的行政行为； （十五）其他需要裁定的事项。 对第一、二、三项裁定，当事人可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。