贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0526民初7464号 原告：威宁搬迁扶贫有限公司，地址：贵州省毕节市威宁彝族回族苗族自治县海边街道行政中心B区一楼。 统一社会信用代码：91520526MA6E262J6L。 法定代表人：姚东，执行懂事兼总经理。 特别授权代理人：樊宝刚，男，1989年7月16日生。系公司员工。 特别授权代理人：李振连，男，1990年9月1日生。系公司员工。 被告：毕节高原生态油茶产业发展有限公司，地址：贵州省毕节市赫章县野马川工业园区B-9号。 统一社会信用代码：9152052733745397XR。 法定代表人：吴燕，执行董事。 原告威宁搬迁扶贫有限公司诉被告毕节高原生态油茶产业发展有限公司（以下简称毕节油茶产业公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月21日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告威宁搬迁扶贫有限公司的委托代理人樊宝刚、李振连，被告毕节油茶产业公司法定代表人吴燕均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2018年10月31日，原告与被告签订了合同编号为恒扶司购合字18[0.83-5]021的《旱半夏种子购销合同》，合同约定总价款为人民币3330000元。合同签订后，原告于2018年11月15日向被告支付了40%预付款1332000元。2019年3月6日原告通过微信发出供货催告，但被告仍未按照合同约定提供货物。经原告到被告育苗基地实地查看，被告现有的种子远达不到约定种苗交付标准。2019年3月14日在政府主持召开的会议上，被告授权代理人郭金贵承诺在2019年5月31日前将原告已经预付的种子款1332000元退还。到期后，被告一直未能履行承诺。原告于2019年10月11日向被告发出《合同解除告知函》，正式解除了双方签订的《旱半夏种子购销合同》。合同解除后因被告一直未能退还预付款，故诉至人民法院，请求判决：一、解除原告与被告签订的《旱半夏种子购销合同》；二、由被告退还原告预付款1332000元，并按照合同约定承担违约金。 被告辩称，一、被告与原告签订的《旱半夏种子购销合同》不是事实，毕节油茶产业公司法定代表人吴燕对该合同所约定的内容不知晓。被告公司也从未授权其他人签订合同，所以该合同自始至终无效，同时申请对公司公章进行鉴定。二、郭金贵系被告公司财务总经理，直到起诉时，被告法定代表人才知道涉案款项确实经过被告公司账户，但该笔款项并未用于公司正常开支。在外签订合同是郭金贵利用分管财务之便套取资金的行为，原告曾向公安机关进行过报案。三、因该合同自始至终无效，所以被告无需按照合同约定支付违约金。若不支持免责抗辩，请求对违约金进行调整。 经审理查明:2018年10月31日，威宁搬迁扶贫有限公司与毕节油茶产业公司签订了合同编号为恒扶司购合字18[0.83-5]021的《旱半夏种子购销合同》，被告毕节油茶产业公司授权委托其股东郭金贵进行合同签订事宜。合同约定总价款为人民币3330000元。合同约定结算方式为：合同签订7个工作日内，甲方（原告）向乙方（被告）支付合同暂定总价40%的预付款。合同关于违约责任约定：乙方所供种子不合格率超过20%时，甲方有权解除合同，乙方需向甲方承担本合同暂定总价20%的违约金。合同签订后，原告于2018年11月15日向被告支付了40%预付款1332000元。2019年3月6日原告通过微信发出供货催告给被告授权代理人郭金贵，但被告仍未按照合同约定提供货物。2019年3月14日威宁县板底乡人民政府主持召开了会议，就原被告之间的合同履行情况进行协调。会上，被告授权代理人郭金贵承诺在2019年5月31日前将原告已经预付的种子款1332000元退还。到期后，因被告一直未能履行承诺。原告于2019年10月11日通过微信方式向郭金贵发出《合同解除告知函》，通知解除双方签订的《旱半夏种子购销合同》。至原告起诉时被告未提异议。 另查明：被告毕节油茶产业公司注册成立于2015年6月，该公司成立之初并未将公司公章在有关监管部门登记备案。且原、被告双方签订的购销合同加盖的公章与被告法定代表人持有的申请进行鉴定的“原始”公章均无编码。被告分别于2018年8月18日、2018年10月18日就其营业执照、财务专用章遗失在毕节日报登报声明作废。 上述事实，有原、被告陈述，原告提交的《旱半夏种子购销合同》、《资金审批单及银行回单》、《关于解除旱半夏种子购销合同的告知函》、《微信截图》及本院依申请调取的《证明》等证据在卷，经庭审质证和审查，具有证明力，事实清楚，可以采信。 本院认为，被告股东郭金贵持有被告公司加盖印章的授权委托书，与原告签订了《旱半夏种子购销合同》后，原告支付的预付款是汇入到被告毕节油茶产业公司账户，并未转入其他账户，说明了被告股东郭金贵与原告代为签订的《旱半夏种子购销合同》是履行公司职务行为。本案中，原、被告双方签订的《旱半夏种子购销合同》系双方真实意思表示，未违反法律规定，自双方签订时成立并生效。被告虽然在合同签订前仅通过登报方式对公司营业执照、财务专用章进行作废声明，并不影响使用公司公章对外签订合同的效力。对被告法定代表人吴燕以其不知晓合同内容而认为原、被告所签订的合同无效的答辩意见不予采纳。原告按照合同约定于2018年11月15日向被告支付了40%预付款1332000元。因双方对被告供货的履行期限不明确，原告可以随时要求履行。至2019年3月6日，原告已给予被告充分的准备时间，原告有权要求被告履行供货义务。经催告后，截止2019年10月11日，被告仍未履行供货义务，其行为已构成根本性违约，致使合同目的不能实现，原告有权解除合同。依照《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，合同解除时间自原告的合同解除告知函送达被告时解除，即2019年10月11日。合同解除后合同终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状。故，对原告请求解除合同并返还已支付种子预付款1332000元的请求予以支持。另根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，本案中，被告经原告多次催促仍拒绝履行供货义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。本院认为，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况，当事人过错程度以及逾期利益等综合因素予以衡量。就本案而言，原告并未主张其实际损失。本案中违约金按照合同总价款的20%计算显然过高，应以已付货款1332000元为基数，自2018年11月15日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，之后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 关于被告毕节油茶产业公司申请对公司公章进行鉴定的问题，其有义务提供公司使用的“原始印章”作为鉴定依据，但其提交鉴定申请后一直未能提供相关证据，故不具备鉴定条件。 综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条、第二十六条之规定，判决如下: 一、原告威宁搬迁扶贫有限公司与被告毕节高原生态油茶产业发展有限公司签订的《旱半夏种子购销合同》于2019年10月11日解除。 二、由被告毕节高原生态油茶产业发展有限公司于本判决生效后十日内退还原告威宁搬迁扶贫有限公司预付款1332000元，并以1332000元为基数从2018年11月15日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金至2019年8月19日，之后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至支付完毕止。 如逾期不履行本判决确定之金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8394元由被告毕节高原生态油茶产业发展有限公司承担。 如不服本判决，应自接到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，预交上诉费，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  李明国 二〇二〇年三月十日 书记员  祖 杰