广东省惠州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)粤13民申26号 再审申请人(原审案外人)：斗山工程机械(中国)有限公司，住所地：山东省烟台开发区五指山路28号 法定代表人：朴赞赫。 委托诉讼代理人：张敬伟，广东崇越律师事务所律师。 被申请人(原审原告)：惠州市和瑞装饰工程有限公司，住所地：广东省惠州市河南岸金山湖9号小区山水华府A3栋10号(仅限办公) 法定代表人：马波。 被申请人(原审被告)：庞梅，女，汉族，1978年9月18日出生，身份证住址：广东省惠州市惠城区*****************************，公民身份号码：452************722。 再审申请人斗山工程机械(中国)有限公司因被申请人惠州市和瑞装饰工程有限公司、庞梅建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2016）粤1302民初6476号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭，对本案进行审理，现已审理终结。 再审申请人斗山工程机械(中国)有限公司称，一、再审申请人为涉案房产的抵押权人和首封人，与本案存在利害关系。被申请人庞梅名下有位于惠州市惠城区水口街道办事处大湖溪蓝波湾二期68栋房产一套(下简称“涉案房产”)，于2012年办理了抵押登记给再审申请人。其后，再审申请人因与被申请人二庞梅以及广东强兴实业有限公司、罗强升的货款纠纷一案(案号：(2018)鲁06民初196号)，向烟台市中级人民法院申请财产保全，查封了涉案房产，查封顺序为首封。该案进入执行阶段后案号为(2019)鲁06执175号案，再审申请人申请对被申请人二庞梅名下房产进行评估拍卖。2019年9月，惠城区法院向烟台市中级人民法院发出(2019)粤1302执恢242号《商请移送执行函》。再审申请人于2019年10月得以知悉被申请人一惠州市和瑞装饰工程有限公司(下称“和瑞公司”)依据(2016)粤1302民初6476号案《民事判决书》对涉案房产享有装修工程优先权。2019年11月12日，再审申请人前往惠城区人民法院申请阅卷，了解(2016)粤1302民初6476号案的详情。(2016)粤1302民初6476号案《民事判决书》系因被申请人一和瑞公司与被申请人二庞梅之间的建设工程施工合同纠纷案由惠城区人民法院作出的生效判决，判项为“一、被告庞梅应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告惠州市和瑞装饰工程有限公司支付装修装饰工程款3019900元工程款及利息……二、原告惠州市和瑞装饰工程有限公司对被告庞梅位于惠州市惠城区水口街道办事处大湖溪蓝波湾二期68栋房产在3019900元装修工程价款范围内享有优先受偿权。”再审申请人作为涉案房产的抵押权人和首封人，经阅卷后，有充分理由认为被申请人一和瑞公司和被申请人二庞梅之间的装修工程欠款是虚假的。二者相互串通进行虚假诉讼，以共同抗拒再审申请人对拍卖涉案房产和基于抵押权优先受偿。二、被申请人一所提交的《惠州市和瑞装饰工程预算表》、《施工日志》为事后伪造的证据，不能用于证明装修施工系由其进行。1、被申请人一“惠州市和瑞装饰工程有限公司”工商登记的成立时间为2014年3月28日。然而该份预算表上清楚地载明制表时间为2014年2月18日，公司还没注册，被申请人一这时就自称“惠州市和瑞装饰”，还盖得出公章，充分暴露这份证据为事后为应付原审法院的审理而伪造的证据。2、《惠州市和瑞装饰工程预算表》载明的预算价格多处出现重复计算，垒高金额。比如凉亭一项，本就是外包业务中的包安装项目，却同时计算材料费和人工费。被申请人一在本案起诉时称，涉案房产系自2014年4月至2016年6月装修，装修工程结算价为385万元。结算价折合每平方一万多的装修单价，与市场价格相差悬殊。3、《惠州市和瑞装饰工程预算表》上载明，单就基础工程一项，人工费为395434元，材料费1717136元。而按二被申请人陈述，被申请人二仅向被申请人一支付了830100元的工程款，连买基础材料都不够。装修公司连材料费都没收足，却完好地、高档地装修好并交给业主入住，实在有违常理。4、至于被申请人一所提供的施工日志更是错漏百出。施工日志应按单位工程进行填写，记录时间也应从开工到竣工验收逐日记载不可中断；中途施工人员变动的，也应当做交接手续，以保持施工日志的连续性、完整性。被申请人一和瑞公司所提交的施工日志，约定工期790日，却仅提供了32个施工日志，仅有其法定代表人马波签名及简写“马”的签名，无任何施工人员的签名，也无业主方的签名。5、被申请人一所提供的证据施工合同、结算单均可与被申请人二串通事后签订；现场照片虽可证明房屋有装修，但不能证明何时装修，由何人装修，装修价款几何。三、被申请人二庞梅在原案中进行虚假陈述，虚假自认，缺乏抗辩。1、庞梅作为房主，其在《调查笔录》中作出前后不一的陈述，先是陈述2016年1月入住的，又改称是2016年国庆节搬进去入住，多次辩称“好像是”“一下对不上了”等等，其对时间的先后陈述不一致，目的是为了呼应被申请人一主张建设工程优先受偿权的期限尚未超过六个月。特别是原审法院对原审双方认可的曾支付830100元工程款一事进行询问时，被申请人二庞梅以“转账的银行卡已经销户了，无法提供”为由拒绝提供转账记录，辩称“付款时间记不得了”。不论是施工是否发生、工程款数额、工期、有无验收合格等与其自身利益密切相关的事项，庞梅在原案中均予以自认，对和瑞公司所提供的证据和主张均无任何异议。2、被申请人一和瑞公司连装饰装修施工资质都没有，涉案《施工合同》为无效合同。建设部《建筑装饰装修工程设计与施工资质标准》规定了从事建筑装饰装修工程设计与施工活动企业资质等级的依据，规定了各级资质所对应的承担业务范围中的装修工程规模上限。其中，取得三级资质的企业可承担单项合同额不高于300万元的建筑装饰装修工程(建筑幕墙工程除外)。涉案《施工合同》合同金额大，因被申请人一未取得相应三级资质，属于无效合同，本就无权主张装修工程优先权。3、2012年11月13日，被申请人二庞梅即将涉案房产力、理了最高额抵押登记给再审申请人。2016年初，被申请人二庞梅提出调减抵押担保金额。2016年3月14日，被申请人二庞梅委托惠州市欣业土地房地产评估有限公司对涉案房产出具评估报告，该房产建筑面积为374．1平方，评估价值为320万元。2016年3月25日，再审申请人与被申请人二庞梅就涉案房产再次力、理了抵押登记并取得了他项权证书。结合被申请人一所提交的《施工日志》，称2016年4月13日进行全房间清洁，可见即使装修属实，在进行房产评估时装修也已接近尾声，装修价值应已得到绝大部分的体现。若是一栋刚花了385万元进行装修的别墅，同期整体评估却仅值320万元，是不合平常理的。四、被申请人一、二之间还存在其他多种虚假诉讼高危情形。1、被申请人一、被申请人二之间具有共同利益关系。被申请人二庞梅在《询问笔录》中自认“我跟原告法定代表人马波的老婆是很好的朋友，认识十几年了”。可见，二者之间具有共同利益关系。2、原审被申请人一和瑞公司的代理律师，同时是再审申请人作为债权人的案件中债务人的代理律师。原审被申请人一和瑞公司的代理律师是邹满贵、林立斌。再审申请人作为债权人的案件(2018)鲁06民初196号案中，债务人有广东强兴实业有限公司、罗强升、庞梅，其中被告广东强兴实业有限公司的代理律师为邹满贵、林立斌。罗强升、庞梅二者为夫妻关系，广东强兴实业有限公司实为其二者设立的“夫妻店”，登记为罗强升持股90％，庞梅持股10％。邹满贵、林立斌作为广东强兴实业有限公司的代理律师，同时在另案中起诉老板娘庞梅，明显存在利益冲突。3、被申请人一和瑞公司作为申请执行人，本可以及时拍卖被申请人二庞梅名下房产，却不予拍卖，反而终结本次执行程序。待到再审申请人申请拍卖庞梅名下房产时，再恢复执行申请并申请移送执行，目的是以阻碍再审申请人作为债权人案件的执行，协助被执行人二庞梅抗拒执行。《最高人民法院关于防范和制裁虚假诉讼的指导意见》第2条“实践中，要特别注意以下情形：(1)当事人为夫妻、朋友等亲近关系或者关联企业等共同利益关系；(2)原告诉请司法保护的标的额与其自身经济状况严重不符；(3)原告起诉所依据的事实和理由明显不符合常理；(4)当事人双方无实质性民事权益争议；(5)案件证据不足，但双方仍然主动迅速达成调解协议，并请求人民法院出具调解书”的规定，以及第6条“诉讼中，一方对另一方提出的于己不利的事实明确表示承认，且不符合常理的，要做进一步查明，慎重认定。查明的事实与自认的事实不符的，不予确认”的规定，二被申请人在本案中的表现，同时具有多种虚假诉讼的高危情形，值得引起法院关注和重视。综上所述，根据最高人民法院《关于适用民事诉讼法审判监督程序若干问题的解释》第五条“案外人对原判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利，且无法提起新的诉讼解决争议的，可以在判决、裁定、调解书发生法律效力后二年内，或者自知道或应当知道利益被损害之日起三个月内，向作出原判决、裁定、调解书的法院的上一级法院申请再审”的规定，现再审申请人在法律规定的期限内向贵院提出申请，请求贵院作为上级法院依法指令再审，撤销惠城区人民法院作出的(2016)粤1302民初6476号《民事判决书》。再审请求：l、撤销惠州市惠城区人民法院(2016)粤1302民初6476号《民事判决书》，依法改判或发回重审。2、对被申请人一、被申请人二的虚假诉讼行为进行处罚。 本院经审查认为，根据再审申请人的再审事由及事实和理由，本案主要争议焦点为再审申请人作为案外人，其申请是否符合相关法定情形，具体评析如下： 根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百二十三条：“根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误且损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审”的规定可知案外人申请再审应当符合下列三个条件：一、案外人申请再审以案外人提出执行异议为前置条件。二、案外人申请再审的期限为六个月。三、案外人申请再审向生效裁判人民法院提出。本案中，根据再审申请人提交的证据显示：其并无向执行法院提出执行异议，即使提出了执行异议后被驳回可以向生效裁判人民法院申请再审。另外，本院亦非涉案生效裁判人民法院，再审申请人径行向本院申请再审于法无据。综上，再审申请人的再审申请不符合《最高人民法院关于适用的解释》第四百二十三条规定的情形。裁定如下: 对斗山工程机械(中国)有限公司的再审申请不予受理。 审 判 长 王瑞南 审 判 员 王 丹 审 判 员 许海明 二〇二〇年三月五日 法官助理 李 杰 书 记 员 韦翠婷