河北省衡水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀11民终266号 上诉人（原审被告）：贵州桥梁建设集团有限责任公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区延安中路1号26楼，统一社会信用代码：9152000021441265XG。 法定代表人：王伯航，董事长。 委托诉讼代理人：蔡婷婷，贵州北斗星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐源，贵州北斗星律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：衡水佳路新材料科技有限公司，住所地：衡水市桃城区文津街人民路南商业自建3幢4号1-3层,统一社会信用代码:91131102571344640C。 法定代表人：侯文表，总经理。 委托诉讼代理人：王敬敬，河北人民长城律师事务所律师。 上诉人贵州桥梁建设集团有限责任公司因与（以下简称贵州桥梁建设公司）被上诉人衡水佳路新材料科技有限公司（衡水佳路科技公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省衡水市桃城区人民法院（2019）冀1102民初6064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人贵州桥梁建设公司委托诉讼代理人徐源、被上诉人衡水佳路科技公司委托诉讼代理人王敬敬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 贵州桥梁建设公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、一、二审的诉讼费由衡水佳路科技公司承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误，二审法院应予以纠正。一、双方之间对价款支付期限有明确约定，由于未达到付款条件不存在违约情形，故一审认定我公司违约属于事实错误，应予纠正。双方签订的《购销合同》第十一条明确约定"乙方向甲方开具增值税专用发票后，根据买方业主计量款到账情况，按比例支付"，本案中，衡水佳路科技公司2019年9月3日向我公司开具增值税专用发票，业主单位从2019年8月15日至今未拨付进度款，根据合同约定，我公司需根据业主计量款到账情况按付款比例向衡水佳路科技公司支付货款【具体支付方式为:验收合格并开具增值税专用发票后支付70%，伸缩缝安装完毕后支付至总货款的95%，剩余5%作为质保金，在质保期满(即2021年5月31日)后无息一次性支付】，但至今业主单位未向我公司支付进度款，由于进度款未到账，合同约定的付款条件未成就，我公司未支付货款不属于违约。二、一审法院判定我公司支付违约金系适用法律错误。根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定“买受人应当按照约定的时间支付价款”，由于双方约定的付款时间未到，我公司未存在违约情形。一审法院根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》，判令我公司支付货款并支付违约金，系适用法律错误。 衡水佳路科技公司辩称：一、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求依法维持原判决。二、在双方签订的《购销合同》第十一条第二项对付款时间及付款条件作出了明确的约定：每批货物发到且经甲方验收合格后，乙方向甲方开具增值税专用发票后，甲方支付该批货物70%的货款，伸缩缝安装完毕后支付至总货款的95%，剩余5%货款作为质保金，质保金在质保期满后(2021年5月31日前）无息一次性结清。2019年6月5日双方签订《伸缩缝施工计量单》确定合同所涉伸缩缝已安装完毕，货款为95256元，2019年9月6日，贵州桥梁建设公司收到我公司出具的金额为95256元的发票，贵州桥梁建设公司并在《送达发票签认单》上签字确认已收到发票。双方约定的付款条件已成就，贵州桥梁建设公司未按照合同约定支付货款的行为已构成违约，应支付违约金。三、《购销合同》第十五条约定：违约方应承担守约方因通过诉讼程序解决争议所发生的诉讼费、律师代理费、差旅费。我公司因贵州桥梁建设公司的上诉产生二审律师代理费3000元，该代理费应根据合同约定由贵州桥梁建设公司承担。综上，贵州桥梁建设公司提出的上诉无法律依据，请求法院依法维持原判。 衡水佳路科技公司向一审法院起诉请求：1、依法判决贵州桥梁建设公司支付货款95256元及违约金28576元，共计123832元；2、判决贵州桥梁建设公司承担本案律师代理费6000元；3、判决贵州桥梁建设公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2019年5月13日，双方签订《购销合同》，约定贵州桥梁建设公司从我公司处订作型号C40、D80伸缩缝，最终结算以实际安装数量为准。在合同履行过程中，实际供货数量为C40型77米、D80型33.6米，货款总计95256元。同时合同第十一条约定了付款时间、第十二条约定了逾期付款的违约责任。2019年9月6日我公司向贵州桥梁建设公司出具了发票后，多次向其催要货款，但贵州桥梁建设公司以种种理由推脱拒不偿还。 一审法院认定事实：2019年5月13日,双方签订《购销合同》，约定贵州桥梁建设公司从衡水佳路科技公司处订作型号C40、D80伸缩缝，根据买方业主计量款到账情况，按比例支付。2019年6月5日，双方签订《伸缩缝施工计量单》,确认实际供货数量为C40型77米、D80型33.6米，货款总计95256元。2019年9月6日，贵州桥梁建设公司签收衡水佳路科技公司出具的《送达发票签认单》,确认发票金额为95256元。 一审法院认为：依法成立的合同受法律保护。本案中衡水佳路科技公司与贵州桥梁建设公司签订《购销合同》，系双方当事人的真实意思表示,依法成立,合法有效,双方当事人应予以遵守。依据2019年6月5日，双方签订的《伸缩缝施工计量单》可以认定衡水佳路科技公司依约履行了供货安装义务，货款共计95256元，贵州桥梁建设公司应按合同约定履行给付货款的义务。《购销合同》第十一款第二项约定“伸缩缝安装完毕后支付至总货款的95%，剩余5%货款作为质保金，质保金在质保期满后（2021年5月31日前）无息一次性结清”。因此，贵州桥梁建设公司应支付总货款95256元的95%，即：90493.2元。但贵州桥梁建设公司未按约定给付货款，其行为已属违约，应承担继续履行的违约责任，即给付衡水佳路科技公司货款90493.2元。根据《购销合同》第十二条第四款，买方未按合同支付相应货款，每延期一天，买方应向卖方按日支付合同总价款的10%作为违约金加同期银行利息，累计计算。但该条款所约定的违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，本院认为约定的违约金过分高于造成的损失，应以应付货款为基数，自贵州桥梁建设公司签收《送达发票签认单》即2019年9月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础上浮30%计算至货款还清之日。《购销合同》第十五条第二款约定“违约方应承担守约方因通过诉讼程序解决争议所发生的诉讼费、律师代理费、差旅费”。因本条是双方当事人真实意思的表示，现原告依据委托合同、发票、转账记录要求被告支付律师代理费6000元，有据可依。故，本院对此予以支持。综上所述，贵州桥梁建设公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加民事诉讼，应视为对自己诉讼权利的放弃，但民事责任仍应予以承担。遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、被告贵州桥梁建设集团有限责任公司自本判决生效之日起七日内给付原告衡水佳路新材料科技有限公司货款90493.2元及违约金（违约金计算方式：以应付货款90493.2元为基数，自2019年9月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础上浮30%计算至还清之日）；二、被告贵州桥梁建设集团有限责任公司自本判决生效之日起七日内给付原告衡水佳路新材料科技有限公司律师代理费6000元；三、驳回原告衡水佳路新材料科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费简易程序减半收取计1448元，由被告贵州桥梁建设集团有限责任公司负担。 二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为,关于本案诉争货款的付款条件是否成就问题。双方当事人签订的购销合同第十一条第一款虽约定了“根据买方业主计量款到账情况，按比例支付”，但该约定对付款进度的表述并不明确，且卖方无力监督、制约；同时，该购销合同第十一条第二款明确约定了付款的时限，故一审法院依照该条款的约定，认定本案诉争货款的给付条件已成就并无不当，本院予以维持。 关于违约金问题。如前述，贵州桥梁建设公司在收到衡水佳路科技公司开具的发票、给付货款的条件成就后依然拒付货款，已构成违约，理应承担相应违约责任。一审法院依法下调双方约定的违约金，酌定贵州桥梁建设公司自2019年9月6日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础上浮30%承担违约责任并无不当，本院予以维持。 关于代理费问题。依照案涉购销合同第十五条第二款的约定，贵州桥梁建设公司作为违约方，应承担守约方衡水佳路科技公司为解决争议所发生的律师代理费。衡水佳路科技公司所提供的委托合同上虽出现了“四川方基建设股份有限公司”的名称，但该公司并非本案当事人，同时载明河北人民长城律师事务所所代理案件为“一案”，且双方当事人间仅本案一案纠纷，故应认定该委托合同即为因本案纠纷所签，且衡水佳路科技公司已实际支出了一审律师代理费6000元，一审法院判决该费用由贵州桥梁建设公司承担合理合法。 综上所述，上诉人贵州桥梁建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2896元，由上诉人贵州桥梁建设集团有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孟祥东 审判员  王江丰 审判员  李春蕾 二〇二〇年三月二十七日 书记员  孙 蕊