湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂06民终149号上诉人（原审被告）：唐有福，男，1966年6月3日出生，汉族，住枣阳市。委托诉讼代理人：王华成，湖北胜和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘英，女，1973年10月1日出生，汉族，住枣阳市。委托诉讼代理人：黄正群，湖北荟才律师事务所律师。原审第三人：李安运，男，1956年7月9日出生，汉族，住枣阳市。委托诉讼代理人：吕真，湖北长久律师事务所律师。上诉人唐有福因与被上诉人刘英、原审第三人李安运提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初4404号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。唐有福上诉请求：请求依法核减55%赔偿款即50440.83元，或将本案发还重审。事实与理由：一、原判决查明认定事实不清或错误。其一、不予认定李安运在环城孙庄三组所建私宅为三层以上（三层半）住宅不当；其二、原判决仅认定“唐有福雇佣刘英为李安运建房并支付报酬，双方形成劳动合同关系”，而不予认定李安运将其三层半住宅房屋建设发包给唐有福承建，李安运和唐有福存在承揽合同关系，显然错误。二、原判决认定侵权责任不当或错误。其一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”《中华人民共和国建筑法》规定承包建筑工程（含农民自建三层以上住宅），应当依法取得建筑施工企业等级资质。本案中，李安运将三层半房屋发包给没有资质及安全施工条件的人施工，且在施工过程中，对施工人员的防护措施又没有进行必要的监督、审查，根据上述法律及司法解释规定，李安运依法应负选任过错及督促安全施工不力之侵权责任，责任比例为45%。房东李安运和上诉人分别实施侵权行为造成同一损害，因难以确定责任大小，所以应当平均承担赔偿责任。其二、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，刘英和上诉人系同村人，相识相知，其明知道上诉人无任何建筑施工企业等级资质，自愿身处不安全的工作环境中，特别是作为一完全民事行为能力人，在施工过程中自我保护意识不强，其是小工，却未经安排，擅自操作座吊，没有尽到安全注意义务，导致事故发生，具有过错，可以减轻侵权人的责任，刘英至少应自担10%责任。三、原判决适用法律不当，导致判决结果显失公正。原判决仅以“刘英拒不要求房主李安运承担赔偿责任，视为刘英在本案中放弃对李安运的请求权利”为由，而不予考虑涉案系二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，判决上诉人承担100%的责任，适用法律不当，判决结果显失公平。刘英拒不要求房主李安运承担赔偿责任，视为刘英在本案中放弃对李安运的请求权利，应当依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条的规定，核减45%的赔偿款41269.77元。法条应当全面适用，一审判决适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条前半段，却没用后半段。四、原审时，上诉人申请追加房主李安运作为必要的共同被告参加了诉讼，原判决将其列为第三人不妥。五、原判决计算案件受理费1105元，由上诉人承担928元案件受理费，不当，请求二审依法核减。按照诉讼请求96362元计算，诉讼费为764元；如果按照判决核定的91710.6元计算，诉讼费为717元；按照一审判决上诉人承担数额80710.6元计算，诉讼费为607元。被上诉人刘英二审中口头答辩请求二审法院维持原判，驳回上诉。事实与理由：一、刘英长期受雇于上诉人唐有福。刘英没有和房主形成任何关系。上诉人要求房主李安运与承包人唐有福平均承担侵权责任，理由不成立。唐有福上诉称其李安运的承揽关系，与刘英无关。刘英只请求雇主承担责任。雇主承担责任后，其再向房东追偿，是另回事。二、刘英在唐有福安排下去开吊车，刘英没有过错。造成事故的原因，系上诉人自带的简易设备底座不稳、脱焊，并非操作有误。原审第三人李安运二审中口头答辩请求二审驳回上诉，维持原判。事实与理由：一、刘英与房主并不认识，房主不清楚刘英如何受伤。刘英不要求房主承担赔偿责任。二、上诉人在当地承建了多个建筑，房主李安运以为其有相应的资质，不存在选任过失，所以不应当承担相应责任。刘英向一审法院起诉请求：判令唐有福赔偿原告因提供劳务受伤造成的医疗费11000元、护理费2991元（35214元/年÷365天×31天）、误工费7863元（31889元/年÷365天×90天）、营养费2050元（50元/天×41天）、住院伙食补助费880元、残疾赔偿金63778元（31889元/年×20年×10%）、后续治疗费1000元、鉴定费1300元、精神抚慰金5000元、交通费500元，合计96362元；本案的诉讼费由唐有福承担。一审法院认定事实：2018年春季，唐有福雇请刘英为李安运承建私人住宅，唐有福按100元/天支付刘英报酬，期间的2018年5月10日，刘英在施工中，在操作唐有福提供的座吊时，因座吊基座支架脱焊侧倒砸伤刘英右手，刘英在枣阳市第一人民医院住院治疗8天。2018年8月21日，枣阳楚威司法鉴定所对伤残程度评定；误工、护理、营养时限及后期医疗费评定，作出的（2018）临鉴字第514号司法鉴定意见：1、刘英伤残等级为十级。2、其误工90日，护理20日，营养30日。3、二期手术取出右手克氏针内固定费用约需1000元。刘英为此交纳鉴定费用1300元。另认定，刘英、唐有福均陈述，刘英右手受伤后，在枣阳市第一人民医院治疗的医疗费用11000元，由唐有福结算支付。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。唐有福雇佣刘英为李安运建房并支付报酬，双方形成劳务合同关系。刘英在提供劳务过程中，因所操作的座吊基座支架脱焊侧倒砸伤右手，要求唐有福赔偿有理，但其请求赔偿过高部分，一审法院不予支持。唐有福对刘英十级伤残等级的司法鉴定意见提出异议，认为鉴定时机过短，但未在一审法院限定的时间提交重新鉴定申请书，视为唐有福放弃该项权利，一审法院对刘英提交的司法鉴定意见予以采信。刘英请求的护理费、住院伙食补助费期限过长，其请求营养费过高。刘英因事故受伤并致残，遭受精神痛苦致精神损害，请求精神损害赔偿有理，但其请求5000元过高，一审法院酌定精神损害抚慰金3000元为宜。刘英请求交通费500元过高，一审法院酌定为300元。依据刘英请求赔偿明细，一审法院核定刘英损失为：1、医疗费11000元；2、护理费1929.60元（35214元/年÷365天×20天）；3、误工费7863元（31889元/年÷365天×90天）；4、营养费900元；5、住院伙食补助费640元（80元/天×8天）；6、残疾赔偿金63778元（31889元/年×20年×10%）；7、后续治疗费1000元；8、鉴定费1300元；9、精神损害抚慰金3000元；10、交通费300元，合计91710.60元。刘英在施工中，操作唐有福提供的座吊时，因座吊基座支架脱焊侧倒砸伤，刘英对事故的发生及其受到的损失没有过错，唐有福辩称刘英自身存在过错，应当减轻其赔偿责任的理由一审法院不予采信。刘英拒不要求房主李安运承担赔偿责任，视为刘英在本案中放弃对李安运的请求权利，唐有福的辩称意见一审法院不予采信。刘英请求的在枣阳市第一人民医院发生的医疗费用11000元，唐有福已经支付，故在刘英的请求中应予冲减，余款80710.60元唐有福应予赔付刘英。综上所述，刘英请求唐有福赔偿有理，但其请求赔偿过高部分一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、唐有福赔偿刘英医疗费11000元、护理费1929.60元、误工费7863元、营养费900元、住院伙食补助费640元、残疾赔偿金63778元、后续治疗费1000元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金3000元、交通费300元，合计91710.60元，冲减唐有福已支付的医疗费11000元后，余款80710.60元，于本判决生效后七日内付清。二、驳回刘英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1105元，由刘英负担177元，由唐有福负担928元，均于本判决生效后七日内交纳。二审中，当事人未提交新证据。一审判决查明的事实无误，本院二审予以确认。二审另查明：本案所涉拆旧建新房屋三层以上，李安运未提交建房经许可的相关证据。本院认为，刘英仅将唐有福作为被告，要求唐有福承担全部赔偿责任，一审判决适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，认定刘英与唐有福间形成劳务关系，刘英因提供劳务自己受到损害，刘英无过错，由接受劳务方唐有福承担全部赔偿责任。一审判决适用法律正确。需要注意的是，依照《中华人民共和国建筑法》第二条、《关于加强村镇建设工程质量安全若干意见》第三条第二项规定，村庄建设规划范围内的农民自建两层（不含两层）以上住宅的建设活动按照相应的管理办法进行。李安运将三层以上的住宅建设工程发包给没有相应资质及安全生产条件的唐有福，唐有福雇请刘英干活，在建设活动中，唐有福提供的座吊基座支架脱焊侧倒砸伤刘英，刘英无过错，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，发包人李安运应与雇主唐有福承担连带赔偿责任。连带责任人间可以依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定，另案行使追偿权。建设活动的承包人与发包人应当注意相应的建筑资质，要求个人劳务的提供者注意接受劳务方具备相应的建筑资质，过于苛刻。刘英受伤系座吊基座支架脱焊侧倒砸到其身体造成，无证据证明刘英操作座吊没有尽到安全注意义务。故唐有福关于刘英具有过错亦应承担10%责任的上诉理由不成立。本案侵犯的系刘英健康权，一审的诉讼标的额为96362元，一审案件受理费应为764元。二审上诉标的额为50440.83元，二审案件受理费为304元。一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费应为764元，二审案件受理费304元，合计1068元，刘英负担177元，唐有福负担891元。本判决为终审判决。审判长  涂晶晶审判员  江 涛审判员  柳 莉二〇二〇年三月三十一日书记员  汪玉杰