吉林省吉林市船营区人民法院民 事 判 决 书（2019）吉0204民初3643号原告：吉林市北山鸟语林风景有限公司，住所地吉林市福绥街25号。法定代表人：沈晓东，总经理。委托诉讼代理人：沈雁。被告：中国建筑第八工程局有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道1568号27层。法定代表人：校荣春，董事长。委托诉讼代理人：石南。委托诉讼代理人：范国祥，辽宁邦言律师事务所律师。被告：吉林市文化产业投资发展有限公司，住所地吉林市船营区雾凇西路中凯红星家居建材港36号办公楼商业0单元10-12层。法定代表人：李晓耀，董事长。委托诉讼代理人：刘晶晶，吉林远耀律师事务所律师。原告吉林市北山鸟语林风景有限公司（以下简称北山鸟语林公司）与中国建筑第八工程局有限公司（以下简称中建八局）、吉林市文化产业投资发展有限公司（以下简称文投公司）侵权责任纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月24日和2020年3月10日公开开庭进行了审理。原告北山鸟语林公司的委托诉讼代理人沈雁，被告中建八局的委托诉讼代理人石南、范国祥（参加第一次庭审），文投公司的委托诉讼代理人刘晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北山鸟语林公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告各项经济损失合计1,950,200.00元。2、被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被告文投公司开发的吉林北山越野滑雪场项目由被告中建八局负责施工。该项目与原告经营的北山鸟语林公司相邻，在被告开发和建设的吉林北山越野滑雪场项目的施工过程中，从2017年9月至2019年2月间，一直将原告经营的北山鸟语林及北山周边的道路全部进行封堵，导致原告一直无法营业。另在吉林北山越野滑雪场项目的建设过程中由于施工噪音，爆破噪音及施工粉尘等污染物的随意飘散，又造成了原告经营的北山鸟语林中有大量鸟类、动物受到惊吓跑失或被吓死，给原告带来大量的经济损失。综上，原告依法起诉至法院，请求法院依法认真审理，查明案件事实，依法判令两名被告共同赔偿原告各项经济损失合计1,950,200.00元。被告中建八局辩称：一、原告对其的主张具有举证责任，即侵权行为、因果关系负有举证责任。根据《民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《侵权责任法》第六条第一款，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。故本案中，原告应对答辩人实施了侵权行为负有举证责任，并且对行为与原告损失的结果具有因果关系具有举证责任。二、原告起诉要求答辩人赔偿没有事实和法律依据。答辩人未对道路进行封堵，根据建设工程施工惯例，场地的施工条件均由发包人负责，答辩人按照合同约定及施工规范进行施工，并未对任何施工范围外的道路进行封堵，答辩人只负责施工，故原告要求答辩人赔偿没有事实和法律依据。三、对于原告主张施工粉尘等污染物给其造成损失的问题。答辩人按照施工要求进行施工，环保部门没有对施工现场的声音进行检测的前提下，原告以施工过程正常施工作业的声音称为噪音属于偷换概念，对于施工过程中产生的粉尘也是符合环保标准，答辩人未接到任何环保部门的行政处罚，在答辩人没有违背施工合同要求和施工规范，故答辩人正常施工过程中所产生的灰尘并不能作为污染物。四、原告要求的赔偿数额没有法律依据。对于原告赔偿明细中工资、饲料、水电取暖费、兽药、防疫消毒、管理费、日常维修保养费属于原告经营的正常支出，不能作为赔偿的依据。本案系侵权纠纷，以实施行为与损害结果有因果关系为前提，本案中答辩人没有对原告实施侵权行为，故原告要求赔偿明细中的所有项目不能作为答辩人赔偿的依据。综上，请求法院查明事实，驳回原告对答辩人的请求。被告文投公司辩称：一、答辩人被告主体不适格。本案案由是侵权责任纠纷，侵权责任应由作出侵权行为的主体承担。本案中，被告中建八局是北山滑雪场建设项目的承包人，负责设计与施工，承包人如果在施工过程中对第三方造成损害，该责任应由承包人承担。而且此项目的建设法人单位是文投吉林市体育产业投资发展有限公司，而非答辩人，是有独立法人资格、地位的民事主体，可以独立承担责任。答辩人不应该是本案被告。二、该项目在建设期间，被告已经和北山管理中心经过沟通，并在北山张贴了有关施工的爆破公告，也有广播通知，将于2017年9月21日至2018年2月7日进行爆破施工。原告此时应该充分意识到其风险，但却没有采取有效措施防止其损失的扩大，而且在受到损害时也没有及时解决，所以损失扩大的责任应由原告自己承担。三、原告提出的赔偿项目和金额没有事实和法律依据。综上，答辩人不是本案适格被告，不应承担连带赔偿责任，而且原告主张的事实不清楚、请求不合理、证据不充分。所以答辩人请求依法驳回原告全部诉讼请求，依法维护答辩人的合法权益。经审理查明：北山鸟语林公司成立于1998年6月22日，营业期限自1998年6月22日至2023年1月1日。2017年，吉林市政府决定兴建北山四季越野滑雪场，该项目选址在吉林北山风景区内。2017年9月25日，文投吉林市体育产业投资发展有限公司（发包人）与中建八局（承包人）、中国建筑东北设计研究院有限公司（承包人）、中国市政工程东北设计研究总院有限公司（承包人）签订吉林北山四季越野滑雪场设计施工总承包合同，合同约定：“工程名称：吉林北山四季越野滑雪场，工程地点：吉林市船营区北山园区西侧，工程立项批准文号：吉市发改社会审批发〔2017〕115号，资金来源：自筹，工程内容：一期工程：国际标准运动员四季滑雪训练场一处，其中，国内雪道长约1321m，净宽8m，净高4m，洞内改造靶场及处罚大厅各一座；室外滑雪栈道长约1579m，净宽4m；出发大厅建筑面积约3000㎡；二期工程：隧道改造约500m，造雪机械间（冰雪主题乐园）约1500㎡；以及一、二期工程中相应人防设施工程。承包人计划开始工作时间：2017年9月30日。”合同签订后，中建八局开始施工。北山鸟语林公司在施工范围内。2018年9月30日，北山鸟语林公司委托吉林市鑫达资产评估事务所，对2017年8月至2018年7月间的人员工资、合同费用、管理费用及鸟发生的费用等进行评估，2018年10月30日，吉林市鑫达资产评估事务所作出吉市鑫达咨报字（2018）第031号资产评估咨询报告，评估结论：资产评估价值为1,415,850.00元。其中：人员工资301,400.00元、合同费420,000.00元、喂鸟94,200.00元、跑失的动物310,250.00元、管理费用290,000.00元。2019年8月15日，吉林北山风景区管理中心出具证明，载明：2017年，吉林市政府决定兴建北山四季越野滑雪场，该项目选址在吉林北山风景区内，由文投公司负责投资，中建八局负责建设施工。根据施工需要，自2017年10月-2019年5月对景区西山实行封闭式管理，北山鸟语林公司处于施工封闭区域内，导致无法正常营业，造成一定的经济损失，同时北山鸟语林公司因没有收入来源拖欠北山风景区中心两年租金费用34万元。现北山鸟语林公司以侵权为由诉至法院。另查明，2019年1月3日，北山鸟语林公司向吉林市软环境办公室递交关于请求协调赔偿的报告，2019年1月4日，吉林市软环境建设办公室出具吉市软办函（2019）3号《关于反映北山鸟语林项目赔偿问题的督办通知》，2019年1月11日，文投公司向吉林市软环境建设办公室出具吉市文投发（2019）2号关于《关于反映北山鸟语林项目赔偿问题的督办通知》的回复，载明：我公司承建的吉林北山四季越野滑雪场项目坐落于吉林市北山风景区内，项目于2017年9月27日开工，为保障施工车辆通行畅通，保证北山风景区内游客安全，避免发生安全事故，经与吉林北山风景区管理中心沟通，由我公司负责组织项目施工单位对吉林北山四季越野滑雪场项目施工区域及运输道路进行封闭。项目施工涉及爆破作业，为使爆破作业影响降至最低，我公司要求并协调施工单位在围挡内、外侧张贴爆破公告并在每次爆破作业前半小时通过广播循环播报爆破警示信息至爆破作业排险阶段结束，确保爆破作业期间的安全稳定工作。北山鸟语林处于项目施工围挡封闭范围之内，针对北山鸟语林的损失情况我公司一直积极跟踪协调，但由于项目处于施工状态，具体赔偿截止日期及时限无法确定，同时北山鸟语林业主无法提供完整可以作为赔偿依据的材料，北山鸟语林赔偿事宜无法取得实质进展。我公司收到《关于反映北山鸟语林项目赔偿问题的督办通知》后，公司领导高度重视，并及时召开专题会议，安排由主管工程副总经理牵头、专业人员组成的工作小组，积极研究解决途径。目前，我公司已先行对以往收集的北山鸟语林损失情况进行了梳理，同时第一时间与吉林北山风景区管理中心沟通，全面了解了北山鸟语林租赁情况及相关资产归属情况。为尽快妥善解决问题，我公司积极联系北山鸟语林业主，但由于业主事务繁忙，最终于2019年1月10日双方共同对北山鸟语林相关赔偿事宜进行了协商，双方本着友好协商的态度针对赔偿事宜充分的交换了意见，北山鸟语林业主同意对赔偿的项目明细进行二次核算并提供依据，双方商定于2019年1月14日对具体赔偿内容及金额进行协商。我公司将进一步积极推进赔偿事宜的落实，相关后续进展情况将第一时间上报。2019年1月11日，吉林市市政公用局向吉林市软环境建设办公室出具关于《北山鸟语林项目赔偿问题的督办通知》的函复。认定上述事实的证据：北山鸟语林公司提供的吉林北山风景区管理中心出具证明、吉林市软环境建设办公室出具吉市软办函（2019）3号《关于反映北山鸟语林项目赔偿问题的督办通知》、照片、吉林市鑫达资产评估事务所作出吉市鑫达咨报字X号资产评估咨询报告，中建八局提供的北山鸟语林公司向文投公司、吉林市公用局、吉林北山风景区管理中心的申请，文投公司提供的中建八局爆破公告，本院根据北山鸟语林公司的申请调取的吉林市软环境建设办公室出具吉市软办函（2019）3号《关于反映北山鸟语林项目赔偿问题的督办通知》后文投公司向吉林市软环境建设办公室出具吉市文投发（2019）2号关于《关于反映北山鸟语林项目赔偿问题的督办通知》的回复和吉林市市政公用局向吉林市软环境建设办公室出具关于《北山鸟语林项目赔偿问题的督办通知》的函复。本院认为，侵权人侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿。本案中，吉林北山四季越野滑雪场的建设单位为文投公司，施工单位为中建八局，在该项目的建设过程中，自2017年10月-2019年5月对吉林市北山风景区内西山实行封闭式管理，北山鸟语林公司处于施工封闭区域内，致使北山鸟语林公司无法正常营业，北山鸟语林公司遭受的经济损失，文投公司、中建八局应承担侵权赔偿责任。结合吉林市软环境建设办公室出具吉市软办函（2019）3号《关于反映北山鸟语林项目赔偿问题的督办通知》及文投公司的回复和吉林市市政公用局的函复，本院参照吉林市鑫达资产评估事务所作出吉市鑫达咨报字X号资产评估咨询报告，人员工资：每月30,200.00元×16个月（2017年9月27日-2019年1月）=483,200.00元，喂鸟费用：每月7,850.00元×16个月（2017年9月27日-2019年1月）=125,600.00元，跑失动物损失310,250.00元，租赁营业房损失：420,000.00元，合计1,339,050.00元，证据充分，本院予以支持。北山鸟语林公司请求水电取暖、兽药、防疫消毒、设备日常维修保养费、门票（利润），未提供证据证明，本院无法支持。北山鸟语林公司请求的管理费，结合卷宗材料，该费用北山鸟语林公司尚未交纳，本院暂不予支持。关于中建八局的抗辩主张，与事实相悖，且无证据支持，本院不予采纳。关于文投公司的抗辩主张，本院认为，虽中建八局与文投吉林市体育产业投资发展有限公司签订吉林北山四季越野滑雪场设计施工总承包合同，但根据文投公司向吉林市软环境建设办公室出具吉市文投发（2019）2号关于《关于反映北山鸟语林项目赔偿问题的督办通知》的回复，应当认定文投公司是吉林北山四季越野滑雪场的建设单位，对文投公司的抗辩意见本院不予采纳。综上，北山鸟语林公司诉讼请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国建筑第八工程局有限公司和吉林市文化产业投资发展有限公司于本判决生效之日起七日内共同赔偿原告吉林市北山鸟语林风景有限公司各项经济损失1,339,050.00元；二、驳回原告吉林市北山鸟语林风景有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11176元（原告吉林市北山鸟语林风景有限公司已预交）由原告吉林市北山鸟语林风景有限公司负担2751元，由被告中国建筑第八工程局有限公司和吉林市文化产业投资发展有限公司负担8425元，被告中国建筑第八工程局有限公司和吉林市文化产业投资发展有限公司负担的部分于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判员  付立杰二〇二〇年三月二十五日书记员  杨伊元