成都市成华区人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）川0108民初7992号 原告：成都经和璧房地产开发有限公司，住所地成都市武侯区。 法定代表人：罗舒怡，执行董事。 委托诉讼代理人：张红，四川康庄律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：王蔷，公司员工，特别授权。 被告：四川亚东房地产开发有限公司，住所地成都市锦江区。 法定代表人：陈治春。 委托诉讼代理人：罗敏，四川广都律师事务所律师，一般授权。 委托诉讼代理人：文利平，四川广都律师事务所律师，一般授权。 原告成都经和璧房地产开发有限公司（以下简称经和璧公司）与被告四川亚东房地产开发有限公司（以下简称亚东公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月14日受理，于2019年8月19日作出（2019）川0108民初713号民事裁定，将本案移送至四川省高级人民法院（以下简称四川高院）审查处理。四川高院于2019年9月23日作出（2019）川民辖监1号民事裁定，撤销本院作出的（2019）川0108民初713号民事裁定，指令本院继续审理。本院2019年10月8日立案后，适用简易程序，于2019年12月9日公开开庭进行了审理。原告经和璧公司的委托诉讼代理人张红、王蔷，被告亚东公司的委托诉讼代理人罗敏、文利平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告经和璧公司向本院提出请求：1、依法确认被告于2018年8月6日发给原告的解除合同通知无效；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年8月6日，被告向原告发出解除2016年6月29日签订的《项目合作协议书》及相关补充协议的通知，载明解除原因为原告未足额融资3亿元，实际仅打入账户1.5亿元，且经催告后仍未履行，故通知原告解除与四川共生置业有限公司（张天家）、四川金福地投资有限公司于2016年6月29日签订的《项目合作协议书》及相关补充协议。但2018年6月29日，原告和被告以及四川共生置业有限公司、四川金福地投资有限公司签订《项目合作协议书》第八条第2款约定乙方负责落实完成借款方向丙方出借30000万元（叁亿元整），融资借款的年利率由甲乙双方共同决定，借款期限不低于2年，乙方自愿为丙方的借款和甲方的质押进行担保（包括用其持有丙方的股权进行质押担保）。2016年11月3日，原告和被告及张天家、四川金福地投资有限公司、成都经和度商贸有限公司签订《补充协议》，协议第一条约定甲乙丙丁四方同意由丁方向汇金公司申请流动资金贷款叁亿元人民币，借款期限叁年，具体时间以生效的借款合同为准。根据上述约定，原告负责落实完成出借方向四川金福地投资有限公司借款3亿元，由四川金福地投资有限公司与出借方签署《借款协议》。根据合作协议约定融资主体并非原告，原告仅负有协助义务，四川金福地投资有限公司借款能力等因素决定其是否能够借到款项，导致未足额融资的责任在四川金福地投资有限公司，并非原告。2016年11月3日的补充协议，原告提出由成都经和度商贸有限公司名义借款叁亿元，各方均同意。补充协议并未变更原项目合作协议中关于谁融资、谁协助的约定，由第三方贷款投入项目只是对原融资方式的补充。根据补充协议融资主体变更为成都经和度商贸有限公司，但是补充协议并未变更关于融资协助约定，故被告解除合同理由不充分，请求依法判决。 被告亚东公司辩称，原告并未履行合同主要义务，合同约定双方联合合资开发，被告投入资金，原告并未投入资金，合同约定原告应当保障资金到账3亿元，实际到账资金1.5亿元，故原告并未适当履约，被告有权解除合同。 经审理查明，2016年6月27日，被告亚东公司（甲1）、四川共生置业有限公司（以下简称共生公司）（甲2）、原告经和璧公司（乙方）及四川金福地投资有限公司（以下简称金福地公司）（丙方）签订《项目合作协议书》。协议书载明，经甲乙丙三方协商一致，现就丙方所持宗地编号为CH29（211）：2013-156地块项目进行联合投资开发事宜订立如下合作条款，以便双方共同信守。一、协议各方：1.1甲方是丙方的股东，共同持有丙方100%的股份，具体持股比例为：甲1持有80%，甲2持有20%。三、保证：3.1甲方股东会已经通过决议，同意甲方签订本协议。3.4乙方股东会已经通过决议，同意乙方签订本协议。3.5乙方保证有能力按本协议履行受让股份的义务和承担相应责任。四、合作内容及和合作方式：甲方和乙方共同对丙方所持宗地编号为CH29（211）：2013-156地块进行项目合作开发，合作方式为股权投资，债务重组，股东以缴纳固定经营承包费的方式对项目进行承包经营。五、股权投资（股份转让）：5.1甲乙双方同意，在乙方承接丙方24000万元人民币（贰亿肆仟万元整）债务的前提下，甲方以6000万元人民币（陆仟万元整）的价格向乙方转让持有的丙方100%股份。5.2丙方对甲方24000万元人民币（贰亿肆仟万元整）债权人甲1为191093078.69元人民币，甲2为4890692131元人民币。5.3甲方出让持有丙方100%股份价款为6000万元人民币（陆仟万元），其中甲1转让持有丙方80%的股份价款为4800万元人民币，甲2转让持有丙方20%的股份价款为1200万元人民币。5.4乙方的股份受让和债务承接分两次进行。第一次按本协议第七条办理；第二次按本协议第10.2条办理。六、定金：本协议签订之日起十个工作日内，乙方须向甲方支付600万元人民币（陆佰万元整）定金。定金用于办理丙方土地使用权证书（本协议股份转让款进入丙方账户时该定金由甲方无息退还给乙方）。七、债务承接与股权转让款支付：7.1甲方在收到乙方支付的定金之日起的3个工作日内，由甲乙双方到双方选定的银行以丙方名义开设银行共管资金账户。共管资金账户由甲乙丙三方监督共管。7.2乙方在共管账户设立之日起30个工作日内，负责将融资的30000万元人民币（叁亿元）汇至共管资金账户。甲方按照本协议第八条的约定对乙方的融资给予配合。7.3乙方负责按照本协议第八条的约定将融入的资金汇入共管资金账户的1个工作日内，乙方委托丙方将共管资金账户中的12000万元人民币（壹亿贰仟万元整）支付给甲方，完成乙方对甲方50%债权的承接。7.5乙方负责按照本协议第八条的约定将融入的资金汇入共管资金账户的1个工作日内，乙方委托丙方将共管资金账户中的3000万元人民币（叁仟万元整）支付给甲方，完成本协议第五条约定的50%股份转让（甲乙双方须另签股份转让协议），乙方受让甲方在丙方的前述股份由乙方指定的第三方代持或乙方自持。八、甲方支持乙方融资的特别约定：8.1鉴于乙方有合法可靠的融资途径和保证能够通过融资完成本协议义务的要求，甲方同意用其在丙方的100%股份向资金方质押或由资金方代持。甲方同意用丙方的土地使用权作为抵押物，抵押权人为资金方。8.2乙方负责落实完成借款方向丙方出借30000万元人民币（叁亿元整），融资借款的年利率由甲乙双方共同决定，借款期限不得低于2年，乙方自愿为丙方的借款和甲方的质押进行担保（包括用其持有丙方的股份进行质押担保）。8.3丙方与借款方签署《借款协议》应约定将借款支付至丙方名下的共管资金银行账户。8.4本次借款30000万元人民币（叁亿元整）中的15000万元人民币（壹亿伍仟万元整）的用途是用于偿还丙方对于甲方的50%债务款计12000万元人民币（壹亿贰仟万元整）和乙方受让甲方50%的股份受让款3000万元人民币（叁仟万元整）。甲、乙、丙三方不得以任何理由和方式转移、挪用和变相挪用该次借款。8.7本次借款30000万元人民币（叁亿元整）中剩余的15000万元人民币（壹亿伍仟万元整）留作丙方项目开发的启动资金。8.8本次借款30000万元人民币（叁亿元整）由乙方负责偿还，其融资及借款利息进入丙方经营成本。九、丙方项目的开工时间及经营承包方式：9.1经乙方对丙方项目的反复调查分析确认，乙方愿意以缴纳固定经营承包费的方式承包经营丙方项目；甲方同意乙方按本条约定承包经营丙方项目。十六、乙方权利义务：16.4乙方有权指定第三方出资到丙方公司或代为支付乙方应付甲方的款项。16.5按照本协议的有关约定按期向甲方支付相应款项。十八、违约责任：18.1违约金标准设定：5000万元（人民币大写：伍仟万元人民币）。18.2违约责任：任何一方违反本协议的有关约定，则视为违约，违约方应向守约方承担违约责任并支付违约金。二十、其他：20.5本协议一式四份，甲1、甲2、乙方、丙方各持一份。本协议（经乙方叁亿资金到账且，注明：括号内字体系原告经和璧公司的工作人员王蔷私自手写添加）各方签署、盖章之日起生效。 2016年11月3日，原告经和璧公司（甲方）、金福地公司（乙方）、被告亚东公司（丙方）、张天家，成都经和度商贸有限公司（丁方，以下简称经和度公司）签订《补充协议》约定如下：2016年6月27日，甲、乙、丙三方签订《项目合作协议书》（以下简称《协议书》），该《协议书》第八条约定：由甲方（《协议书》中的乙方）负责落实完成借款方（本处的“借款方”实际是指银行等负责提供借款的资金提供方）向乙方（《协议书》中的丙方）出借叁亿元人民币，由甲方为乙方的借款提供担保。现因客观情况变化，甲方提出：由成都经和度商贸有限公司（下称“丁方”）向金堂汇金村镇银行有限责任公司（下称“汇金公司”）申请流动资金贷款。为此，今甲、乙、丙、丁四方特订立如下补充协议：一、甲乙丙丁四方同意：由丁方向汇金公司借款叁亿元人民币，借款期为叁年。具体时间以生效的借款合同为准。二、上述借款，由乙方以其拥有的宗地编号为ＣＨ29（211）、国有土地使用权证号为：成国用（2016）第××号地块，提供抵押担保；同时，甲方和丙方（丙方系乙方的股东）愿为上述借款提供连带还款担保责任。……四、甲、乙、丙三方设立共管账户（收款单位为：四川金福地投资有限公司，开户行：金堂汇金村镇银行淮口支行，账号90×××26），在丁方收到叁亿元贷款的当日内，须将收到的贷款全部划入甲乙丙三方共同设定的共管账户。……六、《协议书》约定的事项与本补充协议约定之事项不一致处，以本补充协议为准。 2016年11月11日，被告亚东公司（甲1）、张天家（甲2）、原告经和璧公司（乙方）、金福地公司（丙方）、王蔷（丁方）签订《项目合作补充协议》，该协议第一条约定如下：一、丙方股权变更：1、甲方是丙方的股东，共同持有丙方100%的股份。具体持股比例为：甲1持有80%，甲2持有20%。丁方为乙方指定的丙方股份持有人。经甲1与丁方协商一致，丁方自愿受让甲1持有丙方的40%股份，甲1同意转让该股份；甲2和乙方同意前述股份转让，并自愿放弃前述转让股份的优先受让权。经甲2与丁方协商一致，丁方自愿受让甲2持有丙方的10%股份，甲2同意转让该股份；甲1和乙方同意前述股份转让，并自愿放弃前述转让股份的优先受让权。2、甲1与丁方以及甲2与丁方应按照有关法律法规的规定，依法签订股权转让协议，并全力配合本次股权转让后的丙方股权变更工商登记。3、本次股权转让后，甲1、甲2和丁方为丙方的股东，共同持有丙方100%的股份。具体持股比例为：甲1持有40%，甲2持有10%，丁方持有50%。甲1、甲2和丁方按照持股比例，乙方享有相应的权利和义务。4、本次股权转让款为人民币3000（叁仟）万元整，同时，丁方自愿承接甲方对丙方的12000（壹亿贰仟）万元整债权，前述股权转让款和承接的债权款共计15000（壹亿伍仟）万元整，由丁方在2016年11月30日前负责一次性全额向甲方支付，丁方用其拥有的等额资产作为支付前述款项的抵押担保，乙方同时对此承担保证担保义务。丁方和乙方同时负责将由丙方本次为乙方指定的成都经和度商贸有限公司抵押担保在金堂汇金村镇银行有限公司的叁亿元贷款的当日内，将全部贷款划入甲乙丙丁四方共同设定的共管账户，收款单位为：四川金福地投资有限公司，开户行：金堂汇金村镇银行淮口支行，账号90×××26。若丁方在2016年11月30日前银行确认无法放款，未按照本条的约定履行付款义务，则丁方应无条件退回本协议约定的甲方转让其持有的50%股权，并应无条件配合股权变更工商登记。三、本补充协议签订后，《项目合作协议书》继续有效。本补充协议与《项目合作协议书》不一致的，以本补充协议为准。 经和度公司以自己名义和国民信托有限公司（以下简称国民信托）签订《信托贷款合同》，贷款金额为2亿元。2016年12月2日，金福地公司、张天家、亚东公司各自和国民信托签订《保证合同》，为前述贷款提供连带责任担保。国民信托公司（甲方、抵押权人）与金福地公司（乙方、抵押人）签订《抵押合同》（ＮＴ托字16-05-96-03号），约定乙方自愿将其坐落于成都市成华区大巴山路以东，沱江路以南，九寨沟路以西和湔江路以北，成华区保和街道办事处辖区东桂社区1组、4组（部分）地块【不动产权证书号：成国用（2016）字第××号】的国有建设用地使用权（以下简称案涉土地使用权）抵押给甲方；抵押担保的债务范围包括被担保的主债权以及甲方为实现本合同项下权利及／或《主债权合同》项下对债务人的权利而发生的所有费用、支出及损失，包括但不限于诉讼费、律师费等。2016年12月9日，国民信托公司与金福地公司办理了案涉土地使用权的抵押登记。 2016年12月22日，国民信托向经和度公司在金堂汇金村镇银行有限责任公司开立的账户90×××43放款1.98亿元。后经和度公司共分17次向金福地公司的90×××26账户转款合计1.5亿元。 2018年7月4日，被告向原告公证送达《合同义务履行催告函》，该函载明，根据贵司与我四川亚东房地产开发有限公司及四川共生置业有限公司（张天家）、四川金福地投资有限公司所签订的《项目合作协议书》及补充协议，贵司应在共管资金账户设立之日起30个工作日负责融资叁亿元人民币汇至共管资金账户。但贵司仅将壹亿伍仟万元人民币汇至共管资金账户，尚欠壹亿伍仟万元人民币未履行。我司已多次催促贵司履行以上主要合同义务，但贵司至今仍不履行，已造成合同事务的严重迟延及重大损失。为此，我司再次函告贵司如下：要求贵司务必在本函到达30日内将剩余壹亿伍仟万元人民币汇至合同约定共管资金账户。 2018年8月6日，被告向原告公证送达《解除合同通知》，该通知载明，根据贵司与我四川亚东房地产开发有限公司及四川共生置业有限公司（张天家）、四川金福地投资有限公司所签订的《项目合作协议书》及补充协议，贵司应在签署协议约定的共管资金账户设立之日起30个工作日内负责融资叁亿元人民币汇至共管资金账户。但贵司仅将壹亿伍仟万元汇至共管资金账户，尚欠壹亿伍仟万元人民币未履行。我司多次催促贵司履行以上主要合同义务，贵司仍不履行；2018年7月2日我公司向贵司送达了《合同义务履行催告函》，书面催告贵司务必在该函到达30日内将剩余壹亿伍仟万元人民币汇至合同约定共管资金账户，但贵公司仍不履行。为此，我公司特依《中华人民共和国合同法》相关规定通知贵公司如下：解除贵公司与我公司及四川共生置业有限公司（张天家）、四川金福地投资有限公司于2016年6月29日签订的《项目合作协议书》及相关补充协议。 另查明，2019年3月21日，四川省成都市中级人民法院（以下简称成都中院）于2019年3月21日受理四川亚东房地产开发有限公司、张天家、四川金福地投资有限公司与成都经和璧房地产开发有限公司、成都经和度商贸有限公司、王蔷、国民信托有限公司合同纠纷一案，案号为（2019）川01民初2670号。本案中，经和璧公司、王蔷提出管辖权异议，2019年5月28日，成都中院作出民事裁定，裁定将该案移送至四川高院审理。包括亚东公司的该案原告提出的诉讼请求为：1、判令被告成都经和璧房地产开发有限公司将宗地编号为CH29(211):2013-156地块的开发建设承包经营权返还给原告四川金福地投资有限公司（即四 川金福地投资有限公司收回宗地编号为CH29(211):2013-156地块的开发建设经营权)；2、判令在全部清偿以登记在第三人王蔷名下的四川金福地投资有限公司50%股权为质押的贷款本息后七日内第三人国民信托有限公司（质押权人）协助办理该50%股权的质押权注销手续；3、判令被告成都经和璧房地产开发有限公司和第三人王蔷将四川金福地投资有限公司的50%股权分别返还给原告四川亚东房地产开发有限公司和原告张天家（即在第三人国民信托有限公司注销该50%股权的质押权后五日内将登记在第三人王蔷名下的四川金福地投资有限公司50%股权中的40%股权变更登记至原告四川亚东房地产开发有限公司名下、10%股权变更登记至原告张天家名下）；4、判令解除原告四川亚东房地产开发有限公司与第三人王蔷对四川金福地投资有限公司印章（公章、财务专用章、法定代表人私人印鉴）及证照（营业执照、税务登记证等）的共管，并判令由第三人王蔷协助将托管于兴业银行四川省分行保险柜的以上印章及证照交还给原告；5、判令被告成都经和璧房地产开发有限公司和被告成都经和度商贸有限公司向原告四川金福地投资有限公司返还抵押贷款5000万元；6、判令被告成都经和璧房地产开发有限公司向原告四川金福地投资有限公 司、四川亚东房地产开发有限公司和张天家支付违约金5000万元；7、本案诉讼费用（包括案件受理费、保全费、公告费等）由被告承担。 以上事实有当事人陈述和下列证据在案佐证：1、当事人身份信息；2、银行转款记录；3、信托贷款合同及保证合同；4、项目合作协议书及补充协议；5、合同义务履行催告函及解除合同通知以及公证书；6、民事裁定书、起诉状等。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条规定，当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。本案中，亚东公司在本院受理本案前，在成都中院针对经和璧公司提出与本案相关联的诉讼。分析该案和本案立案时间先后顺序以及亚东公司在该案中的诉讼请求，本案中经和璧公司的诉讼请求实质上否定亚东公司在成都中院与本案相关联的诉讼请求，经和璧公司的起诉符合重复起诉情形，应予以驳回起诉。《四川省高级人民法院关于审理合同解除纠纷案件若干问题的指导意见》第十六条规定，当事人发送解除合同通知后，又在最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》规定的异议期限届满前向人民法院提起诉讼，请求确认解除合同行为已发生法律效力的，相对方可以在诉讼中进行抗辩，不需以提起反诉或另行提起诉讼的方式提出异议。故经和璧公司可在相应案件中直接主张权利。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条的规定，裁定如下： 驳回原告成都经和璧房地产开发有限公司的起诉。 如不服本裁定，可于裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  彭有志 二〇二〇年三月二十六日 书记员  杜京城