安徽省芜湖县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0221民初677号 原告：徐太平，男，1964年2月21日出生，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。 委托诉讼代理人：董磊，安徽耕天律师事务所律师。 被告：芜湖县金升弘置业有限公司，住所地安徽省芜湖县六郎镇殷港工业集中区港湾明都A5幢11室，统一社会信用代码91340221348699916Q。 法定代表人：陈海云，总经理。 委托诉讼代理人：张海涛，安徽振宏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余利民，安徽振宏律师事务所律师。 第三人：芜湖易太建设工程有限公司，住所地安徽省芜湖县六郎镇殷港，统一社会信用代码9134022114970476X2。 法定代表人：熊发兴，总经理。 原告徐太平诉被告芜湖县金升弘置业有限公司、第三人芜湖易太建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月13日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐太平及其委托诉讼代理人董磊，被告芜湖县金升弘置业有限公司的委托诉讼代理人张海涛、余利民，第三人芜湖易太建设工程有限公司的法定代表人熊发兴均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告徐太平向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告工程款本金9876701元，逾期付款违约金2181840元，并自2019年7月16日起继续按同期银行贷款利率四倍标准支付逾期付款违约金至本金违约金付清止；2.以原告施工的殷港花园二期2#楼及S1、S2和地下车库工程评估拍卖价款优先支付原告工程款；3.被告支付原告工程保证金50万元，并自起诉之日起按人民银行同期贷款利率四倍支付逾期付款的违约金；4.被告支付原告保证金利息100万元。事实与理由：2016年8月6日，芜湖易太建设有限公司（以下简称易太建设公司）与芜湖县金升弘置业有限公司（以下简称金升弘置业公司）签订了《建设工程施工合同》，合同约定由易太建设公司承建：殷港花园二期项目，工程地点位于芜湖县六郎镇殷港，工程承包范围包括土建、水电安装、室外附属工程（道路下水等），资金来源为自筹。另合同第三十页补充协议第二条约定：住宅楼至6层封顶开盘或门面房开盘，30天内付所完成工程量的65%（以后每月完成工作量的65%支付）。 2017年2月26日，原告与易太建设公司签订了《工程承包安全及相关责任协议书》，合同明确了原告为涉案工程的实际施工人，易太建设公司向原告收取管理费，实际承建范围为：芜湖县殷港花园二期工程2#楼及S1、S2和地下车库工程。2017年12月26日，为了明确实际施工人、易太建设公司以及金升弘置业公司的权利义务关系，三方签订了《项目承包合同书》。该合同第六条约定：若因建设单位逾期支付工程进度款导致停工，停工日期计入总工期，实际施工人有权向建设单位主张违约责任。如果建设单位不能按期履行合同支付工程款项，建设单位将承担实际施工人的全部经济损失，实际施工人有权停工，并就全部未付款项按人民银行同期贷款利率四倍主张建设单位的逾期违约责任。同时，该合同第十一条第一款约定：乙方施工的2#楼及S1、S2施工至8层开盘，建设单位按已完成工程量65%支付工程进度款，以后按每月完成工程量的65%支付进度款，主体框架封顶，支付已完成工程量的70%......已完成工程量由乙方按月进度申报，建设单位并在收到申报材料后10日内予以审核完毕，进行支付工程款。如10日内由于建设单位原因不能对已完成工程量进行审核完毕，按乙方申报的工程量进行支付工程款。截止2017年9月30日，原告施工已产生工程款总额的18120210.54元。 合同签订后，原告即组织工人进场施工，按照合同及被告要求保质保量按期完成了施工任务。2017年5月25日原告施工的住宅楼完成了8层开盘销售的建设进度，销售状况良好，但是被告并未按照合同约定在30天内支付已完成工程量65%的进度款。原告无奈数次向被告催要进度款，被告总是以各种理由推脱。截止2017年12月初，被告总计给付原告工程款7973045元（含代付款），原告在资金极度困难的情况下，仍组织工人施工，目前主体工程已于2017年9月29日全部封顶。因被告拒不及时支付工程进度款，原告因此无力支付农民工工资及材料款导致工程一直停工至今。2018年1月31日，原告委托律师向被告致函，要求被告支付工程进度款，否则原告将解除双方签订的建设工程施工合同，被告收函后并未履行。2018年春节前，因农民工上访索要工资，被告在政府压力下代为支付了部分农民工工资。现原告已无力继续垫付施工，而被告公司资金充裕，拒不支付原告欠款，原告无奈诉至法院请求判如所请。 被告芜湖县金升弘置业有限公司辩称：1.项目合同书属于易太建设公司违法转包给原告，原告没有建设工程的施工资质，违反法律法规的规定。根据合同法第52条的规定和最高法的司法解释，属于无效合同，自始无效，原告请求解除合同没有事实和法律依据；2.根据工程造价鉴定意见，工程款14327565.59元，加上争议数额总计14586858元，扣除5%的质保金是729342.9元，应支付原告最多13857515元。被告已按照合同约定支付14152336元，已超额支付294826元，所以原告的请求没有事实依据；3.对于逾期付款违约金，因为项目承包合同书是无效的，所以原告要求支付218万余元没有事实和法律依据，请求驳回；4.关于建设工程优先受偿权，根据最高法的规定，实际施工人不具有建设工程的优先受偿权，原告的诉请没有法律依据；5.保证金的问题，双方是建设工程施工合同，双方约定是350万元的保证金，原告只是缴纳270万元，其中50万元以工程竣工后为条件才能给付，所以原告的诉请没有事实依据；6.鉴于合同是无效的，所以要求按照约定的违约金赔付是无效的，且项目承包合同书签订于2017年12月26日，是为后期工程签订的。基于原告的书面行为和通知解除，也没有履行该项目合同书。原告请求支付保证金利息是没有法律依据，请求驳回。 第三人芜湖易太建设工程有限公司述称，截止2019年12月31日，我公司收到被告增值税款1558304.54元，该款应由原告承担，原告应支付我公司管理费119869.58元，这些税费应当由被告从支付原告工程款中扣除。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月6日，芜湖易太建设有限公司与芜湖县金升弘置业有限公司签订了《建设工程施工合同》，第一部分合同协议书约定，由芜湖易太建设有限公司承建殷港花园二期项目，工程地点：芜湖县六郎镇殷港；资金来源：自筹；工程内容：本项目施工图纸内工程总承包（建筑面积约4万m2）；工程承包范围：包括土建、水电安装、室外附属工程（道路下水等）；计划开工日期：2016年8月8日；计划竣工日期：2017年12月20日；约定合同价：伍仟万元。第三部分专用合同条款约定，其中15.3质量保证金，质量保证金为5%的工程款；工程竣工结算时一次性扣留质量保证金，工程完工后一年内退还承包人。合同第30页补充协议约定，1.本工程土建、水电套用安徽省2000年定额及配套的费用定额，其中土建综合费按二类计取不下浮，其中如有单体的1-4层按四类取费┄┄；2.住宅楼至6层封顶开盘或门面房开盘，30天内付所完成工程量的65%（以后按每月完成工作量的65%支付）。 2017年2月26日，原告与芜湖易太建设有限公司签订了《工程承包安全及相关责任协议书》，合同明确了原告为涉案工程的实际施工人，芜湖易太建设有限公司向原告收取1%的管理费，实际承建范围为：芜湖县殷港花园二期工程2#楼及S1、S2和地下车库工程等内容。 2017年12月26日，为了明确原告（实际施工人，乙方）、芜湖易太建设有限公司（甲方）及芜湖县金升弘置业有限公司的权利义务关系，三方签订了《项目承包合同书》。约定：一、承包项目概况：1.项目名称芜湖县殷港花园二期工程2#楼及S1、S2和地下车库工程；2.建设单位芜湖县金升弘置业有限公司；3.建设地点芜湖县六郎镇殷港；4.项目合同总造价约￥2800万元；5.建筑面积约为20000M2；6.项目管理费为完成产值的1%上交甲方；7.管理费上交的时间为根据建设单位付款金额的1%扣取；10.文明施工目标等级市级质量安全标准化文明工地；11.工程开竣工日期2016年12月9日开工，2018年6月21日竣工，总工期500天。十一、付款。1.乙方施工的2#楼及S1、S2和地下车库工程至8层开盘，建设单位按已完成工程量65%支付工程进度款，同时支付地下车库已完成工程量的75%工程进度款，以后按每月完成工程量的65%支付进度款，主体框架封顶，支付已完成工程量的70%，每栋单体落架后在15天内支付已完成工程量的85%，竣工验收合格后二个月内完成审计┄┄。十二、承包及结算方式。1.定额取计价依据：第四项，工程综合取费按二类计取（安徽省-造计【2011】26号文件含劳动保险），税金按造价【2016】11号文件执行，人工费按同期国家最新标准调整，文明施工和扬尘治理按国家标准计算，其中S1、S2结算时按三类取费计取。十三、保证金退付。建设单位同意该工程施工至8层封顶开盘，一次性返还实际施工人贰佰贰拾万元保证金，剩余伍拾万元保证金，作为农民工工资保障金和劳动保险，在工程竣工验收后建设单位一次性支付实际施工人，另外建设单位自愿给付实际施工人全部保证金利息壹佰万元整。十四、其他。1.经和建设单位协商，建设单位同意该工程款付款时，甲方授权委托建设单位直接转账至乙方账户，乙方只按工程款的1%管理费上交甲方。 2017年6月22日原告完成8层封顶。2017年9月29日完成23层的顶。因双方就支付工程进度款未达成协议，原告停止施工，直至2018年4月20日离场。被告向原告支付工程进度款分别为：单位（元）                            序号                       支付时间                       金额                       序号                       时间                       支付金额                               1                       2017.6.4                       690000                       27                       10.2                       20000                               2                       6.8                       180000                       28                       10.3                       70000                               3                       6.21                       240000                       29                       10.11                       200000                               4                       7.8                       100000                       30                       10.12                       300000                               5                       7.25                       250000                       31                       10.15                       10000                               6                       7.28                       604000                       32                       10.17                       20000                               7                       8.2                       432000                       33                       10.21                       5000                               8                       8.4                       1200000                       34                       10.26                       700000                               9                       8.10                       542500                       35                       11.2                       5000                               10                       8.18                       100000                       36                       11.9                       5000                               11                       8.21                       120000                       37                       11.29                       5000                               12                       8.24                       38500                       38                       12.5                       59000                               13                       8.31                       150000                       39                       12.14                       600000                               14                       9.1                       200000                       40                       12.22                       2343613                               15                       9.8                       100000                       41                       2018.1.3                       35000                               16                       9.11                       200000                       42                       1.9                       90000                               17                       9.14                       150000                       43                       1.10                       15000                               18                       9.18                       50000                       44                       1.11                       100000                               19                       9.19                       70000                       45                       2.10                       100000                               20                       9.20                       330000                       46                       2.11                       400000                               21                       9.22                       10000                       47                       2.13                       50000                               22                       9.24                       100000                       48                       2.14                       84545                               23                       9.25                       190000                       49                       3.29                       25820                               24                       9.26                       300000                       50                       6.7                       12980                               25                       9.29                       50000                       51                       7.6                       234000                                                                                                                                                                           26                       9.30                       100000                                                                                  上述工程共计11986958元。 因案涉工程未竣工，双方就已完成的工程量的工程款发生分歧，经原告申请，本院于2018年3月28日委托芜湖华瑞房地产土地资产评估工程咨询有限公司（后变更为北京华瑞行房地产评估咨询有限公司）对案涉工程进行造价评估，2019年6月24日北京华瑞行房地产评估咨询有限公司对案涉工程作出工程造价鉴定意见。意见如下：1.按2016年8月6日芜湖易太建设有限公司与芜湖县金升弘置业有限公司签订的芜湖县殷港花园二期2#楼和S1、S2和地下车库及附属工程的施工合同计算工程造价为14327565.59元；2.按2017年12月26日芜湖易太建设有限公司、徐太平（实际施工人）及芜湖县金升弘置业有限公司签订关于芜湖县殷港花园二期2#楼和S1、S2和地下车库及附属工程的项目承包合同书计算工程造价为14399825.54元；3.争议项目，（1）因工程施工合同与项目承包合同书有不一致之处，安全文明施工费是否计算存在争议，涉案金额为226103.58元；（2）脚手架及垂直运输费应如何计算无法界定，涉案金额为3132018.33元，最终上述工程造价，由法院裁定。芜湖华瑞房地产土地资产评估工程咨询有限公司于2020年1月17日出具一份说明，1.本次鉴定的涉案工程造价不包括延期费用；2.因涉案项目仅完成主体结构，脚手架费用、垂直运输费无法界定，根据芜湖工程造价信息发布的造价指标分析，主体结构约占工程总造价的55%--65%，以上数据仅供参考，最终上述脚手架费用、垂直运输费如何界定，由法院裁定。为此花去鉴定费12.8万元，原告徐太平支付6万元，被告芜湖县金升弘置业有限公司支付6.8万元。 本院认为，根据双方当事人的诉辩，本案争议焦点如下： 关于争议焦点一、徐太平、芜湖易太建设有限公司及芜湖县金升弘置业有限公司签订的《项目承包合同书》的性质及法律效力问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。…”芜湖易太建设有限公司将其承包的工程违法分包给徐太平的行为无效，双方签订的《项目承包合同书》，应属无效合同。涉案工程已竣工验收，且双方在签订该合同时，系双方的真实意思表示，故双方签订的《项目承包合同书》的约定，可作为结算工程款的依据。 关于争议焦点二、徐太平施工的工程造价的确定问题。1.关于文明施工费是否计算？虽被告芜湖县金升弘置业有限公司与第三人芜湖易太建设有限公司签订《建设工程施工合同》时，未约定安全文明施工费计取，但徐太平、芜湖县金升弘置业有限公司与芜湖易太建设有限公司后期签订的《项目承包合同书》中，第十二条第一款第（四）项明确约定，工程综合取费按二类计取（安徽省-造计【2011】26号文件含劳动保险），税金按造价【2016】11号文件执行，人工费按同期国家最新标准调整，文明施工和扬尘治理按国家标准计算，且芜湖市住房和城乡建设委员会于2018年1月30日以芜市建【2018】函39号“市住房城乡建委关于芜湖机电职业技术学院教学楼项目等49项工程获得2017年第二批市级建筑安全生产标准化示范工地（小区）称号的通知”附件名单中包含了由徐太平施工的工地，故该项费用共计226103.58应当计提，因该原告仅完成案涉工程的主体框架，本院酌定计提60%，即为135662.15元；2.S1、S2单体工程结算时应按三类还是四类计取费用？依据《建设工程施工合同》中约定单体工程按四类取值费计入造价的取费比按三类取值费计算造价增加72259.95元，由于徐太平、芜湖易太建设有限公司及芜湖县金升弘置业有限公司签订的《项目承包合同书》第十二条明确约定，其中S1、S2结算时按三类取费计取，故该项费用应当计入徐太平施工的工程造价中；3.关于脚手架租赁费、垂直运输费如何计算？根据北京华瑞行房地产评估咨询有限公司对案涉工程作出工程造价鉴定意见，因该涉案项目仅完成了主体结构，脚手架租赁费、垂直运输费约占工程总造价的55%-65%，脚手架租赁费与垂直运输费决算为3132018.33元，故本院酌定脚手架租赁费、垂直运输费占工程总造价的60%，即为1879211元。综上，徐太平完成的涉案工程总造价应确定为16414698.69元（14327565.59元+72259.95元+135662.15元+1879211元）。 关于争议焦点三、工程造价中的企业管理费、税金该如何处理的问题。1.关于管理费承担问题，徐太平（甲方）、芜湖易太建设有限公司（乙方）及芜湖县金升弘置业有限公司签订的《项目承包合同书》中，对管理费进行明确的约定，合同第一条第六项，项目管理费为完成产值的1%上交甲方；第七项.管理费上交的时间为根据建设单位付款金额的1%扣取；第十四条第一项，经和建设单位协商，建设单位同意该工程款付款时，甲方授权委托建设单位直接转账至乙方账户，乙方只按工程款的1%管理费上交甲方。根据该约定，原告应在收到被告工程后，直接向第三人芜湖易太建设有限公司支付管理费，故该费用不应从支付徐太平工程款中扣减，第三人要求从支付徐太平工程款中扣除，徐太平当庭表示不同意，双方就管理费问题可另行协商处理，本案不作处理；2.关于税金承担问题？徐太平、芜湖易太建设有限公司及芜湖县金升弘置业有限公司签订的《项目承包合同书》中，并未对税金进行约定。依法缴纳税金是法定义务，按照法律规定，该税金应当由第三人芜湖易太建设有限公司缴纳，但案涉工程由第三人芜湖易太建设有限公司转包给原告徐太平施工，目前案涉工程已验收，工程款依法应由作为实际施工人的原告享有，而在施工过程中产生税金当然应由原告承担，并且第三人芜湖易太建设有限公司已交纳的税金均由被告垫付，故应从芜湖县金升弘置业有限公司应支付徐太平工程款中扣减，被告已支付原告工程款共10749465.96元，第三人已开具税票的工程款金额为6890000元，原告同意按13%计算税金，即产生的税费为895700元，应予以扣除；未开据税票的工程款，原告承诺在被告支付剩余工程款时，向被告交付税务发票，被告表示同意，双方的约定，不违反法律规定，本院予以准许。 关于争议焦点四、欠付工程款利息计算问题。根据双方签订的合同，被告应按约定向原告支付工程进度款，但被告未按双方约定支付工程进度款，原告要求按同期银行贷款利率的四倍计算支付工程进度款及工程尾款逾期利息，虽双方在合同中有约定，但因合同无效，违约条款亦无效，故原告要求按同期银行贷款利率的四倍支付逾期利息，无法律依据，但以逾期支付工程进度款及工程尾款为基数按同期银行贷款利率计息，于法有据，应予以支持；被告支付工程尾款的时间为工程竣工验收，原告完成主体框架工程后，未继续施工，但原告于2018年4月20日离场，被告此时应向原告支付剩余的工程款，故本院认定被告支付原告完成工程量的尾款计算起始时间为2018年4月20日。 依据徐太平、芜湖易太建设有限公司及芜湖县金升弘置业有限公司签订的《项目承包合同书》，第十一条第一项约定，徐太平施工的2#楼及S1、S2和地下车库工程至8层开盘，建设单位按已完成工程量65%支付工程进度款，以后按每月完成工程量的65%支付进度款，主体框架封顶，支付已完成工程量的70%┄┄。原告自行申报的工程款为17459309元，经本院查明及认定，该工程款为16414698.69元，依此，原告自行申报工程款比实际工程款（鉴定工程款）多出1044610.31元，占实际工程款的6.3639%。 1.2#楼8层封顶的时间为2017年6月22日，开盘时间为2017年7月24日，原告认为，被告支付工程进度款应在8层封顶时，被告认为，应为开盘日，本院依据原、被告签订的《项目承包合同书》的约定，第十一条第一项的约定，认定支付工程款的时间应为8层封顶并开盘，故被告支付工程进度款的时间为2017年7月24日。原告自行申报2#楼至12层工程款为11554068.96元，S2主体工程完成的时间为2017年6月21日，原告自行申报的工程款为1166073.56元，S1主体工程1-2层完成的时间为2017年7月18日，原告自行申报的工程款为1092813元，上述原告自行申报的工程进度款总计13812955.52元。依据双方的约定，被告应支付原告工程进度款为9036724.274（12646881.96*65%+1166073.56*70%）元，因原告自行申报的工程进度款比实际工程进度款多了6.3639%，故被告实际应支付原告第一期工程进度款为8461636.18元【9036724.274元*（1-6.3639%)】，被告截止2017年7月24日共支付原告工程进度款共计1210000元，第一期尚欠原告工程进度款7251636.18元。 2.S1主体工程3层完成的时间为2017年8月9日，原告自行申报的工程款为376992.37元，被告实际应支付原告第二期工程进度款为247100.67元【376992.37元*（1-6.3639%)*70%】，被告自2017年7月25日至8月9日共支付原告工程进度款共计2486000元，本期结余的工程进度款计2,238899.33?元（2486000元-247100.67元）转为支付第一期工程进度款，该款产生的利息为被告延期支付工程进度款而产生，金额为4328.54元（2238899.33?元*4.35%/360天*16天）。 3.2#13层至15层完成的时间为2017年8月15日，原告自行申报的工程款为939071.25元，被告实际应支付原告第三期工程进度款为571551.3元【939071.25元*（1-6.3639%)*65%】，被告自2017年8月9日至8月15日共支付原告工程进度款共计542500元，本期尚欠工程进度款为29051.3元。8月16日至8月21日期间，被告共支付原告工程进度款220000元，其中29051.3元转为支付本期尚欠工程进度款，该款产生的利息为被告延期支付工程进度款而产生，金额为10.53元（29051.3元*4.35%/360天*3天）。剩余190948.7元转为支付第一期尚欠工程进度款，该款产生的利息为被告延期支付工程进度款而产生，金额为646.04元（190948.7元*4.35%/360天*28天）。 4.2#16层至19层完成的时间为2017年9月21日，原告自行申报的工程款为1243487.06元，被告实际应支付原告第四期工程进度款为756829.31元【1243487.06元*（1-6.3639%)*65%】，被告自2017年8月22日至9月21日共支付原告工程进度款共计1288500元。本期结余的工程进度款计531670.69元（1288500元-756829.31元），转为支付尚欠第一期工程进度款，该款产生的利息为被告延期支付工程进度款而产生，金额为3790.37元（531670.69元*4.35%/360天*59天）。 5.2#20层至23层完成的时间为2017年10月18日，原告自行申报的工程款为1086803.83元，被告实际应支付原告第五期工程进度款为712348.5元【1086803.83元*（1-6.3639%)*70%】，9月22日至10月18日期间，被告共支付原告工程进度款1370000元，本期结余的工程进度款计657651.5元（1370000元-712348.5元），转为支付尚欠第一期工程进度款，该款产生的利息为被告延期支付工程进度款而产生，金额为6834.1元（657651.5元*4.35%/360天*86天）。现被告仍欠原告工程进度款为3632466.46元（7251636.18?元-2238899.33-190948.7-531670.19-657651.5）。 6.10月19日至2018年2月14日期间，被告共支付原告工程进度款及延期支付工程进度款而产生的利息如下表：金额单位（元），延期天数单位（天）。                            序号                       支付             时间                       金额                       延期天数、利息                       序号                       支付             时间                       金额                       延期天数、利息                               1                       10.21                       5000                       89                       53.77                       11                       1.10                       15000                       170                       308.12                               2                       10.26                       700000                       94                       7950.83                       12                       1.11                       100000                       171                       2066.24                               3                       11.2                       5000                       101                       61.02                       13                       2.10                       100000                       201                       2428.75                               4                       11.9                       5000                       108                       65.25                       14                       2.11                       400000                       202                       9763.33                               5                       11.29                       5000                       128                       77.33                       15                       2.13                       50000                       204                       1232.5                               6                       12.5                       59000                       134                       955.31                       16                       2.14                       84545                       205                       2094.25                               7                       12.14                       600000                       143                       10367.5                       17                       3.29                       25820                       248                       773.74                               8                       12.22                       2343613                       151                       42761.16                       18                       6.7                       12980                       318                       498.76                               9                       2018.             1.3                       35000                       163                       689.35                       19                       7.6                       234000                       347                       9811.42                               10                       1.9                       90000                       169                       1837.87                                                                                                                              被告于2018年1月9日按合同约定，将全部工程进度款支付完毕，因延期支付工程款而产生的利息共计80428.97元。因涉案工程原告未完工，原告于2018年4月20日离场，被告应支付原告工程尾款及自离场之日起按同期银行贷款利率支付相应的利息损失。 关于争议焦点五、保证金的退还、100万元保证金利息及质保金退还问题。依据徐太平、芜湖易太建设有限公司及芜湖县金升弘置业有限公司签订的《项目承包合同书》的约定，建设单位同意该工程施工至8层封顶开盘，一次性返还实际施工人贰佰贰拾万元保证金，剩余伍拾万元保证金，作为农民工工资保障金和劳动保险，在工程竣工验收后建设单位一次性支付实际施工人，另外建设单位自愿给付实际施工人全部保证金利息壹佰万元整。原告于2017年6月22日完成该案涉工程8层的封顶，原告认为被告在此之后支付的工程款应当视为先退还的保证金，多余的部分系支付工程进度款。被告认为，其支付款项应为先支付工程进度款，多出的部分系退还工程保证金，本院认为，根据被告向原告支付的款项明细，没有一笔款项为220万元，被告向原告支付的款项也未注明为退工程保证金。故本院对被告的辩解意见予以采纳，认定被告未按双方约定的时间退还保证金。因被告未按照约定原告以合同的约定，要求被告支付保证金利息100万元，本院认为，该合同为无效合同，该约定亦无效，退一步说，即使该约定有效，支付保证金利息的条件为工程竣工验收后，但原告仅完成案涉工程主体框架，原告完成主体框架的时间为2017年9月29日，该合同签订的时间为2017年12月26日，在签订该协议时原告已停止施工，之后也未继续施工至涉案工程竣工验收，支付保证金利息的条件也未成就，故原告要求被告支付100万元保证金利息无事实与法律依据，本院不予支持。但被告未按约定退还保证金，占用原告的保证金，确实造成了原告利息损失，不支付利息，有失公平，故，本院酌定被告按同期银行贷款利率向原告支付资金占用期间的利息损失。依据查明的事实、双方的约定及本院的认定，被告于2018年1月9日之后共支付原告款项共计1237492.04元，为归还原告交纳的保证金，因被告未于2017年7月24日开盘时返还原告交纳的保证金220万元，已归还的保证金根据同期银行贷款利率计算的利息为28977.11元。被告还应返还原告保证金962507.96元，并自2017年7月24日起按同期银行贷款利率支付利息损失至实际清偿之日止。 合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。因此，被告因合同取得的质量保证金50万元应予以退还，对原告要求返还保证金50万元的诉讼请求及自2018年3月13起以50万元为基数按同期银行贷款利率支付原告资金占用期间的利息损失，于法有据，本院予以支持。 关于争议焦点六：鉴定费的负担。徐太平、芜湖易太建设有限公司及芜湖县金升弘置业有限公司签订的《项目承包合同书》，为无效合同，双方均存在过错，对由此造成的损失，双方应各半负担。案涉鉴定费共计12.8万元，本院酌定，由原告负担6万元，被告负担6.8万元。 综上所述，徐太平施工的工程造价为16414698.69元，扣减徐太平应承担的税金895700元及芜湖县金升弘置业有限公司已支付的工程款10749465.96元，芜湖县金升弘置业有限公司还应支付徐太平工程款4769532.73元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第五十六条、第五十七条、第五十八条、第二百七十二条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第二十六条的规定，判决如下： 一、原告徐太平、被告芜湖县金升弘置业有限公司及第三人芜湖易太建设工程有限公司于2017年12月26日签订的《项目承包合同书》无效； 二、被告芜湖县金升弘置业有限公司于本判决生效后三十日内支付原告徐太平工程款4769532.73元及以4769532.73元为基数自2018年4月20日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际退还之日止的利息，原告领取工程款同时向被告提供金额为9757278.58元的增值税发票； 三、被告芜湖县金升弘置业有限公司于本判决生效后三十日内支付原告徐太平因延期支付工程进度款而产生的利息共计80428.97元； 四、被告芜湖县金升弘置业有限公司于本判决生效后三十日内退还原告徐太平保证金962507.96元，并支付以962507.96元为基数自2017年7月24日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际退还之日止的利息； 五、被告芜湖县金升弘置业有限公司于本判决生效后三十日内支付原告徐太平因延期退还保证金而产生的利息共计28977.11元； 六、被告芜湖县金升弘置业有限公司于本判决生效后三十日内退还原告徐太平质保金500000元，并支付以500000元为基数自2018年3月13日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际退还之日止的利息； 七、驳回原告徐太平的其他诉讼请求。 案件受理费90483元，保全费5000元，共计95483元，由原告徐太平负担42588元，被告芜湖县金升弘置业有限公司负担52895元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提交上诉状副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审 判 长  徐 忠 人民陪审员  陶绍海 人民陪审员  许从水 二〇二〇年三月七日 书 记 员  沈雨晴 附：判决所依据的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。