河南省焦作市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫08刑终64号原公诉机关河南省焦作市马村区人民检察院。上诉人(原审被告人)靳征杰，男，1983年7月12日出生于河南省焦作市，汉族，初中文化程度，无业，捕前住焦作市解放区。因犯抢劫罪于1999年11月2日被焦作市山阳区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金2000元；因犯抢劫罪，于2005年7月21日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金1000元；因犯故意伤害罪，于2014年4月14日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑一年零八个月；因犯盗窃罪，于2018年1月17日被焦作市解放区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，于2018年4月29日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月27日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。辩护人冯新广，河南苗硕律师事务所律师（焦作市法律援助中心指派律师），执业证号14108200810900033。原审被告人于吉利，男，1973年11月5日出生于河南省武陟县，汉族，小学文化程度，无业，捕前住河南省武陟县。因犯盗窃罪，于1995年1月26日被焦作市中级人民法院判处有期徒刑十二年；因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2009年9月3日被郑州高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元，于2010年8月16日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月20日被刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品犯罪，同年8月26日被逮捕。原审被告人谢小康，曾用名谢康康，又名“小康”，男，1991年5月19日出生于河南省武陟县，汉族，初中文化程度，无业，捕前住焦作市武陟县。因吸食毒品，于2016年5月19日被武陟县公安局小董乡派出所处以罚款五百元的行政处罚；因殴打他人，于2018年4月14日被武陟县公安局处以行政拘留八日，并处罚金五百元的行政处罚。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月20日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。原审被告人孔刚，男，1983年6月29日出生于河南省焦作市，汉族，初中文化程度，无业，捕前住焦作市解放区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月27日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。焦作市马村区人民法院审理焦作市马村区人民检察院指控原审被告人于吉利、谢小康、靳征杰、孔刚犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月30日作出（2019）豫0804刑初288号刑事判决。原审被告人靳征杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人靳征杰，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1、2018年9月12日14时30分左右，被告人于吉利将准备好的一小包用透明自封袋包装的重0.25克的毒品冰毒交与冯红双（已判刑），冯红双在焦作市中站区府城办店后村北边的家家乐超市东隔壁的路边以200元的价格，将该包毒品冰毒卖与乔丛丛，事后冯红双将这200元现金交给于吉利。2、2018年9月12日18时10分左右，被告人于吉利将准备好的一小包用透明自封袋包装的毒品冰毒交与冯红双，冯红双遂与乔丛丛约定，在焦作市中站区店后村北边的家家乐超市东隔壁的路边，将该包毒品冰毒卖与乔丛丛。当冯红双、乔丛丛二人准备进行毒品交易时，焦作市公安局马村分局民警将冯红双当场抓获并缴获一包疑似毒品冰毒的白色晶体状物品，同时该局民警在焦作市中站区店后村村北口的人民路上将购买毒品的乔丛丛抓获，并当场缴获乔丛丛准备购买毒品的200元毒资。经称量该包疑似毒品冰毒的白色晶状物品重0.28克，经焦作市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定，从该包疑似毒品里取样的检材中检出甲基苯丙胺成分，未检出氯胺酮成分。3、2019年7月18日下午宋某联系被告人于吉利要求购买毒品冰毒，于吉利遂叫被告人谢小康联系购买冰毒。谢小康联系被告人孔刚后，经孔刚介绍从被告人靳征杰处以800元的价格购买了一小包毒品冰毒。当晚于吉利伙同谢小康将该包毒品冰毒以1000元的价格贩卖与宋某，于吉利、谢小康各获利100元。2019年7月18日22时许，焦作市公安局马村分局民警在焦作市解放区民主北路路西的五岳山庄洗浴中心门口将刚购买到毒品的宋某查获，并从宋某身上缴获一小包疑似毒品冰毒。经称量，该包疑似毒品冰毒净重0.77克。经鉴定，从该包疑似毒品冰毒取样的检材中检出甲基苯丙胺成分，未检出氯胺酮成分。综上，于吉利贩卖毒品甲基苯丙胺共计1.3克，谢小康、靳征杰、孔刚贩卖毒品甲基苯丙胺共计0.77克。于吉利、谢小康、靳征杰、孔刚到案后自愿如实供述自己的罪行。原审法院认定上述事实的证据有：被告人于吉利、谢小康、靳征杰、孔刚庭审及侦查阶段供述，物证扣押清单，书证户籍证明、刑事判决书、行政处罚决定书、焦作市看守所出具的证明、现场检测报告书、发破案经过、抓获证明、情况说明，证人宋某的证言，鉴定意见，搜查、辨认、称量等笔录，视听资料等。原审法院认为，被告人于吉利、谢小康、靳征杰、孔刚无视国家法律,明知是毒品冰毒而向他人贩卖,其行为符合贩卖毒品罪的构成要件,构成贩卖毒品罪。于吉利多次贩卖毒品，情节严重。本案是共同犯罪，于吉利、谢小康、靳征杰在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；孔刚在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。于吉利、谢小康、靳征杰、孔刚认罪认罚，可以依法从宽处理。靳征杰在刑法执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现及社会危害程度等,依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人于吉利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币贰仟元；二、被告人谢小康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币壹仟元；三、被告人靳征杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币贰仟元；四、被告人孔刚犯贩卖毒品罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币壹仟元；五、被告人于吉利、谢小康、靳征杰所得赃款人民币1200元，予以追缴，赃款上缴国库；所缴获的毒品，交有权处理机关处理。上诉人靳征杰提出上诉称：其协助公安机关抓获本案第四被告人，有立功表现。原判量刑过重。请二审法院从轻处罚。辩护人提出的辩护意见是：靳征杰认罪认罚，自愿退还赃款，原判量刑过重，请二审法院依法从轻判处。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。在本院审理中，上诉人靳征杰及其辩护人未提出新的证据，本院对一审判书认定的证据予以确认。一审判决认定靳征杰犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人靳征杰明知是毒品而向他人贩卖,其行为构成贩卖毒品罪。靳征杰在同于吉利、谢小康、孔刚共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。靳征杰被判处有期徒刑以上刑罚，刑法执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于上诉人靳征杰及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，原判在量刑时充分考虑靳征杰贩卖毒品的数量、犯罪的性质、情节、社会危害性、在共同犯罪中的地位、作用、认罪态度、前科犯罪情况等量刑要素，对其所作出的刑罚适当，该上诉理由和辩护意见本院不予采纳。关于靳征杰提出其协助公安机关抓获同案犯，有立功表现的上诉理由，经查，公安机关在对靳征杰、孔刚实施抓捕过程中，通过走访群众，确定孔刚的准确居住场所后对其实施抓捕，靳征杰对公安机关抓获孔刚未起到协助作用，故靳征杰提出其有立功表现的上诉理由不足，本院不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  蔡有安审判员  徐利民审判员  蒋扬眉法官助理孟永刚二〇二〇年三月三十日书记员  吴云龙