河北省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀民再182号 再审申请人（一审被告、反诉原告，二审上诉人）：河北御芝林药业有限公司，住所地河北省邢台市东出口五公里处（南和县工业园区）。 法定代表人：赵大鹏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王晓存，河北东方光明律师事务所律师。 被申请人（一审原告、反诉被告，二审上诉人）：江西广泰传媒股份有限公司，住所地江西省南昌市南昌县小蓝经济开发区汇仁西大道266号泰豪动漫学院7号楼。 法定代表人：熊翔，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵毅，国浩律师（石家庄）律师事务所律师。 再审申请人河北御芝林药业有限公司（以下简称御芝林）因与被申请人江西广泰传媒股份有限公司（以下简称广泰传媒）广告合同纠纷一案，不服河北省邢台市中级人民法院（2018）冀05民终3876号民事判决，向本院申请再审。本院于2019年8月30日作出（2019）冀民申2796号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人御芝林的法定代表人赵大鹏及其委托诉讼代理人王晓存，被申请人广泰传媒的委托诉讼代理人赵毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 御芝林申请再审称：请求撤销一审判决第二项、第四项，撤销二审判决，再审改判驳回广泰传媒的诉讼请求，支持御芝林的反诉请求。事实与理由：双方签订的《合同》《备忘录》合法有效，约定清晰，双方合作电视电话营销，广泰传媒为御芝林提供ABCD一揽子广告服务，按营销电话进线数计广告费，50元/条，广告费总目标1,300万元，对应进线总目标26万条，2016年4月起调整为60元/条。由于国家新闻出版广电总局出台新广电发（2016）156号文件不可抗力因素，广泰传媒不能按约定的方式播放广告，致使合同履行至2016年9月10日，产生广告费3,071,390元，御芝林已付款3,471,550元（含押金）。双方均同意解除合同，根据《合同法》第97条规定，广泰传媒应返还御芝林400,160元。一二审判决御芝林向广泰传媒支付合同价款人民币2,326,909元，是合同应解除后，广泰传媒未按约定的方式履行播放广告的义务，要求御芝林的单方履行义务，认定的事实缺乏证据证明，适用法律错误。 广泰传媒辩称：1、双方签订的合同以及备忘录是真实意思表示，御芝林提出的观点是对其的误读，合同中仅仅约定了品牌植入的单项内容，并未涉及其价值，备忘录仅仅是对付款方式进行了变更，并没有改变主合同的约定内容，合同的总价款没有任何的变更。2、御芝林所提出的原审法院审非所审、判非所诉的理由，是完全错误的，其在再审申请书中改变了合同中主观概念的内涵和外延，因此得出的结论不能得到支持。3、御芝林的观点是广告的发布以及广告费用的支付，应当以要求发广告一方是否盈利为基础，这一观点既不符合双方合同约定，又与广告发放的市场规律相违背。 2017年3月1日，广泰传媒向河北省南和县人民法院起诉请求：1、解除双方签订的《第二季品牌植入及广告发布合同》；2、御芝林支付合同项下款项9,528,450元；3、御芝林支付逾期利息177,006.60元（从2016年10月29日停播之日起按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍计算至御芝林还清之日止，前述金额为截至2017年02月07日暂计金额）；4、由御芝林承担本案诉讼费、保全费等费用。 御芝林向一审法院反诉请求：1、广泰传媒赔偿御芝林损失321万元（在原一审时的请求为返还该公司多付的广告款321万元）；2、解除合同及备忘录（在原一审时的请求为判令双方签订的《第二季品牌植入及广告发布合同》和《关于“带着爸妈去旅行”御芝林品牌植入合同的备忘录》继续履行，并且广泰传媒按照错一补一、漏一补二的原则进行广告补播）；3、本案诉讼费用由广泰传媒承担。 一审法院认定事实：2015年12月13日双方签订了《第二季品牌植入及广告发布合同》，编号为NO.御芝林-广泰传媒-江西卫视2015-01。合同主要内容：一、御芝林委托广泰传媒就《带着爸妈去旅行》第二季品牌植入及广告发布事宜协议如下业务项目：播出日期暂定1月中旬，首播播出时间：每周六21：20。A首播节目植入（1）主持人话外音口播：同时感谢御芝林品牌对本节目的大力支持，每期2次，共24次；（2）挂LOGO：口播同时合作品牌LOGO以角标形式出现在屏幕下方，时长3秒，每期2次，共24次；（3）在合适的情节画面中出现合作商品牌实物或LOGO，合计时长5秒。（在情节、画面与合作品牌特性不能完美融合，或其他原因导致品牌不能植入的情况下，此权益置换为5秒字幕条1次），共12次；（4）创意字幕条：创意制作与合作商产品特性或广告语相结合的含品牌LOGO的字幕条，在合适的情节、画面中出现。（融合在与御芝林品牌形象相关联的画面中，每期2次，共24次，每次时长5秒，不大于1/6屏）。B片尾鸣谢：片尾拉滚鸣谢字幕中出现合作商品牌LOGO。以上A、B项权益在节目重播中附赠，重播暂定在中午12：00左右，重播12期。C企业广告：每期节目中插播合作企业15秒广告，每期1次，共12次。D广告支持：赠送御芝林的产品广告，播出位置为白天剧后，位序：周一至周五剧后正一，周六日剧后正三内，三分钟一次，共播出二次，共播出次数为730次，播出日期为：合同签订之日起2016年12月31日期间。（节目及广告具体播出时间及安排详见每月的排期表）。二、广告的编排方式和发布时间见合同附表：（具体广告安排以甲方每月所下排期表，经双方确认后的原件或传真件为准。传真件应加盖业务章或公章，并由经办人签字）。三、广告投放总金额及付款方式：本合同附表广告方案中，合同总金额1,300万元，付款方式为：网上转账；合同签订后五个工作日内甲方支付费用50万保证金到乙方指定账户，播后付款，每月份三次支付，每播出10天付款一次，《带着爸妈去旅行》第二季播出前，每10天支付30万元，节目播出4期后，每次支付36万元，如甲方每次支付款项时，逾期1天乙方将给予甲方停播警告，逾期3天则直接停播，保证金冲抵合同最后一次付款时的等额广告款，最后一次付款时补齐所有款项。四、1、如因非甲方原因造成甲方广告错播或漏播，乙方应按错一补一、漏一补二的原则进行补播，合同内的赠送广告、补播广告出现错播或漏播亦按错一补一、漏一补二的原则进行补播。2、补播时段须在原应播出的同一时段或同等价位时段。若无法按上述方式补播，甲乙双方需进行协商处理。3、媒体因临时转播重大事件、新闻、特别活动，或整体改版、机器维修等不可抗拒原因或执行上级指令的宣传计划进行节目调整导致节目及甲方广告不能按合同正常播出，乙方需提前1个工作日书面通知甲方，并与甲方协商确认后，顺延刊播或以等价值量的广告补播。五、1、合同签订并付款后，甲方不得随意终止合同，乙方不得停播或撤播超过15天（含）以上的任意一条甲方广告，如因国家政策原因停播需提前通知甲方，如未及时通知，甲方有权扣除当月广告款或要求乙方按漏（漏一补二）播处理。2、若甲方广告未达预期，需经双方协商一致后，乙方给予广告补偿。六、甲方提供的广告播出必须符合《中华人民共和国广告法》及国家广电总局对电视广告播出的相关管理规定，甲方应确保广告内容的真实性、合法性。 该合同签订后，御芝林于2015年12月22日向广泰传媒支付了50万元保证金，广泰传媒于2015年12月23日开始在江西卫视播放御芝林的产品广告。自2016年1月17日《带着爸妈去旅行》第二季节目开始播出，同时广泰传媒对御芝林的品牌植入也开始按合同约定予以履行。期间御芝林未按照合同约定的时间和数额向广泰传媒支付相应账款。于2016年2月4日经双方协商签订了《关于“带着爸妈去旅行”御芝林品牌植入合同的备忘录》。备忘录主要内容：1、当月应付账款核算方式：为缓解甲方付款压力、提高乙方服务质量，双方协商按当月进线数核算当月应付账款。具体计算公式如下：当月应付账款=当月进线数（来电号码删重后）/260,000×1,300万元，即：如果当月进线数为20,000条，则当月甲方应付费用为20,000/260,000×1,300万元=100万元。当合同内约定的广告权益全部按合同执行完毕且1,300万元付款完毕后，合同才算终止。如果合同内约定的全部广告权益未执行完毕，按此结算方式1,300万元的总额已经达到，则需将合同内约定的内容全部播放完毕，合同才算终止。2、付款时间：下个月月底前支付上个月的款项。如果御芝林未按时支付款项，广泰传媒有权停播御芝林的所有广告。以上调整的内容，作为合同编号为御芝林-广泰传媒-江西卫视2015-01的相关内容补充，具有同等法律效力。自2015年12月23日起至2016年9月10日，广泰传媒对御芝林的广告发布按合同约定进行播放，自2016年1月17日至4月10日广泰传媒对御芝林的品牌植入按照合同约定完成了播放。期间双方均能按照备忘录的约定进行账款的收付，经双方口头约定从4月份开始将每条进线的单价由50元增加为60元。至2016年8月24日，国家新闻出版广电总局下发新广电发[2016]156号文件，其中对“医疗、药品、医疗器械、保健品、食品、化妆品、美容等企业产品或服务的广告，不得以任何节目形态变相发布，不得以电视购物短片广告形式播出，且单条广告时长不得超过一分钟”。广泰传媒于2016年9月1日向御芝林发出通知。御芝林于2016年9月5日将广告内容由原来的三分钟变更为一分钟。在双方协商期间，自2016年9月11日至13日广告停播。后双方对三个一分钟广告播放位序及连续播放方式未达成一致意见。广泰传媒自2016年9月14日开始未按照御芝林的排期通知对三个一分钟广告进行了随机播放。因效果不好御芝林于2016年9月17日向广泰传媒致《警示函》，声明由于广泰传媒的单方决定，应承担给御芝林造成的一切损失。后于2016年10月24日发出停播函。广泰传媒于2016年10月29日对广告予以停播。 御芝林向广泰传媒付款情况：2015年12月22日付款500,000元，2016年2月4日付款250,000元，2016年3月14日付款382,650元，2016年4月28日付款482,800元，2016年6月3日付款402,720元，2016年6月30日付款为416,820元，2016年7月29日付款378,540元，2016年8月29日付款321,240元，2016年9月23日付款336,780元。御芝林累计向广泰传媒付款3,471,550元（包括50万元保证金）。对2016年9月、10月的进线数御芝林未付款。御芝林电话接线平台显示：2015年12月进线数为1,587条；2016年1月进线数为4,872条；2016年2月进线数为6,194条；2016年3月进线数为9,656条；2016年4月进线数为6,712条，广告费为402,720元；2016年5月进线数为6,947条；2016年6月进线数为6,309条；2016年7月进线数为5,354条；2016年8月进线数为5,613条；2016年9月进线数为2,838条（其中9月1日-10日进线数为1,664条）；2016年10月进线数为1,928条。 另，一审法院在原一审期间根据广泰传媒的申请依法作出（2017）冀0527民初543号之一民事裁定书，于2017年3月28日对御芝林饮片车间生产线设备42台、检验设备105台、固体制剂生产线设备82台、提取车间生产线设备66台、公共系统设备52台、液体制剂生产线设备29台予以查封。查封期限两年，自2017年3月28日起至2019年3月27日止。 一审法院认为，双方于2015年12月13日签订的《第二季品牌植入及广告发布合同》是双方的真实意思表示，不违反法律规定，予以确认，该合同对双方具有法律约束力。合同签订后御芝林向广泰传媒支付了保证金，广泰传媒按约定时间开始在江西卫视播放御芝林的产品广告和《带着爸妈去旅行》第二季节目（暨御芝林的品牌植入开始播放）。御芝林未按合同约定支付相应价款。后经双方协商签订了《备忘录》。该备忘录对御芝林的当月付款数量和付款时间进行了变更。之后双方均能够按照合同和备忘录的约定正常履行各自的义务。期间双方又对进线单价由50元增加至60元。后因国家新闻出版广电总局下发通知，对医药广告压缩了时长。双方协商将原来的三分钟广告置换成三个一分钟播放。但御芝林要求安排在剧后正一位连续播放，广泰传媒不同意，双方未达成一致意见。广泰传媒暂予停播广告三天。后广泰传媒在未经御芝林确认的情况下开始按三个一分钟随机方式播放。御芝林致函声明造成损失由广泰传媒承担，并发停播函，广泰传媒予以停播。 本案的争议焦点主要是：1、1,300万元的合同价款是品牌植入的单项内容定价，还是包括广告播放在内的两部分内容的综合定价。2、备忘录对广泰传媒的广告义务是否进行了变更，即备忘录是否将广泰传媒的义务由原来的提供“品牌植入和广告播放”义务变更为不仅要提供“品牌植入和广告播放”，还必须满足为御芝林带来26万条进线的效果（后在4月份又变更为216,667条进线）。 广泰传媒认为合同约定的1,300万元价款是针对“品牌植入”单项内容而确定的，“广告发布”有价值，但在本合同中约定的是赠送，并未涉及其价值。认为广泰传媒只要按合同约定履行完“品牌植入”义务，御芝林就应该支付1,300万元价款。对于备忘录，认为约定明确、具体，只是对御芝林的付款时间和单月的付款数额进行了变更，1,300万总价款没变，“品牌植入和广告发布”义务没有变。 御芝林认为1,300万元是“品牌植入和广告播放”两项内容打折所定，“广告发布”是合同的主要内容，至于合同约定为赠送只是广泰传媒的一种营销方式。对于备忘录，认为约定的非常清楚、明确，已经将广泰传媒的义务由原来的提供“品牌植入和广告发布”变更为不仅要提供“品牌植入和广告发布”，还必须要为御芝林带来26万条进线（后在4月份经双方同意变更为216,667条进线）。认为如果到2016年12月31日完不成上述进线指标，则广泰传媒应继续为其提供广告支持，直到完成进线指标。 一审法院根据双方签订的合同名称——“《带着爸妈去旅行》第二季品牌植入及广告发布合同”、合同对“广告发布”的约定内容以及广告发布本身的价值，认为1,300万元的合同价款应当包括“品牌植入和广告发布”两项内容。关于《备忘录》的约定，一审法院根据《中华人民共和国合同法》的规定：如果当事人对合同变更的内容约定不明确的，应视为未变更。认为备忘录只是对当月应付账款的核算方式、付款时间进行了变更，对1,300万元的总价款和广泰传媒的“品牌植入和广告发布”义务并没有进行变更。 根据合同和备忘录的约定，一审法院认为御芝林应向广泰传媒支付合同价款的计算公式可确定为：御芝林应付合同价款=合同总价款-御芝林已向广泰传媒支付的价款-广泰传媒在双方未达成一致意见下的播放期间和停播期间的相应价款-广泰传媒应给予御芝林的广告补偿折合价款。 对广泰传媒在双方未达成一致意见下的播放期间和停播期间的相应价款应如何确定。一审法院认为可根据公平原则，参照之前正常播放月份御芝林付款的平均数获得。正常播放月份的付款平均数可参照“参赛选手计分方式”去掉一个付款最多的月份和一个付款最少的月份求得。鉴于自4月份开始双方将进线数单价由50元每条增加为60元每条，1-3月份的付款数可按变更后的单价进行换算。综上，去掉1月份和3月份的付款数，正常播放月份付款平均数为（371,640+402,720+416,820+378,540+321,240+336,780）÷6=371,290（元）。则广泰传媒在双方未达成一致意见下的播放期间和停播期间的相应价款为371,290×3.66（三个月零20天）≈1,358,921（元）。 根据御芝林的营销模式、双方签订合同的经过、备忘录约定的付款核算方式以及广泰传媒对御芝林起草的备忘录进行修改的细节情况，一审法院认为御芝林委托广泰传媒投放1,300万元的广告，其预期效果应为其带来26万条进线（自4月份调整为216,667条进线）。对此广泰传媒应该是知情的。综上，根据备忘录约定的核算公式，可将广泰传媒在双方未达成一致意见下的播放期间和停播期间的相应价款1,358,921元换算成相应的进线数，即1,358,921÷60≈22,649（条进线）。加上正常播放的8个月零10天的进线数，累计为御芝林带来22,649+53,244+1,664=77,557（条进线）。与御芝林的广告效果预期216,667条进线相差139,110条。可以确定广泰传媒对御芝林的广告服务未达预期。按照合同约定“若甲方广告未达预期，需经双方协商一致后，乙方给予广告补偿”。广泰传媒应给予御芝林一定的广告补偿。但因合同约定的条款太原则，不具有可操作性，一审法院认为可根据公平原则予以确定。参照御芝林的营销模式、合同及备忘录形成的背景、广泰传媒对御芝林起草的备忘录进行修改情况、广泰传媒义务的履行情况、江西卫视的最低报价以及御芝林与其他卫视的合同约定、中间解除情况等因素，一审法院对御芝林广告未达预期的结果认为由广泰传媒给予70%的广告补偿为宜。由于合同的解除，广泰传媒向御芝林进行广告补偿已经不能。一审法院认为可参照双方执行的账款核算方式换算成相应价款，即广泰传媒应给予御芝林广告补偿折合的价款为139,110×60×70%=5,842,620（元）。 根据上述计算公式，御芝林应向广泰传媒支付合同价款=1,300万元-3,471,550元（御芝林已付款，其中包括50万元的保证金）-1,358,921元（广泰传媒在双方未达成一致意见下的播放期间和停播期间的相应价款）-5,842,620元（广告补偿折合的价款）=2,326,909元。 关于广泰传媒提出的要求御芝林支付逾期付款利息的请求。因本案是在合同和备忘录履行过程中出现了订立合同时无法预见的情况，且双方对后续履行未达成一致意见，致使合同无法正常履行。御芝林是否应该向广泰传媒支付款项、款项应该支付多少并不明确，不能归责于御芝林的故意拖欠合同价款。故对广泰传媒的该项请求一审法院不予支持。对于御芝林的反诉，一方面其所举证据不足以证明系合同所涉费用，另一方面即使造成其一些损失，也不能归责于广泰传媒的违约，故对御芝林的反诉请求一审法院不予支持。一审法院判决：一、解除原告（反诉被告）江西广泰传媒股份有限公司与被告（反诉原告）河北御芝林药业有限公司签订的《第二季品牌植入及广告发布合同》和《备忘录》；二、被告河北御芝林药业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江西广泰传媒股份有限公司支付合同价款人民币2,326,909元；三、驳回原告江西广泰传媒股份有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告河北御芝林药业有限公司的反诉请求。本诉案件受理费79,738元，由江西广泰传媒股份有限公司负担60,621元，由河北御芝林药业有限公司负担19,117元。保全申请费5,000元，由河北御芝林药业有限公司负担。反诉案件受理费32,480元，由河北御芝林药业有限公司负担。 广泰传媒不服一审判决，向河北省邢台市中级人民法院提起上诉，请求：1、撤销一审判决第二项“被告支付合同价款人民币2,326,909元”，改判御芝林支付合同项下款额9,528,450元；2、撤销一审判决第三项“驳回原告其他诉讼请求”，改判御芝林支付逾期利息177,006.06元（从2016年10月29日停播之日起按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍计算至还清之日止，前述金额为截至2017年02月07日暂计金额）；3、御芝林承担一、二审案件受理费、保全费等全部诉讼费用。 御芝林不服一审判决，上诉请求：撤销河北省南和县人民法院（2018）冀0527民初244号民事判决第二条和第四条，改判驳回广泰传媒向御芝林要款的诉讼请求，支持御芝林的反诉请求；一、二审费用由广泰传媒承担。 二审查明的事实与一审一致。 二审法院认为，广泰传媒与御芝林签订的《第二季品牌植入及广告发布合同》是双方的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。后双方协商签订的《关于“带着爸妈去旅行”御芝林品牌植入合同的备忘录》是当事人的真实意思表示，合法有效，该备忘录对御芝林的当月付款数量和付款时间进行了变更。本案的争议焦点如下：一是1,300万元的合同价款是只有品牌植入还是包括品牌植入和广告发布两项；二是一审对御芝林应付款的认定是否正确；三是广泰传媒主张逾期付款利息应否得到支持；四是御芝林的反诉请求应否得到支持。 关于1,300万价款包含的内容问题。广泰传媒认为1,300万元有品牌植入单项内容，广告发布是赠送不包含在内。御芝林主张1,300万元是品牌植入和广告播放两项内容。二审法院认为，双方于2015年12月13日签订的《第二季品牌植入及广告发布合同》中虽约定广告发布是赠予，但合同中约定的广告发布内容具体明确，在《带着爸妈去旅行》第二季节目开始播出后双方协商，在备忘录中约定当月应付账款核算方式变更为按当月进线数总量计算，广告权益全部按合同执行完毕且1,300万元付款完毕后合同才算终止。因此一审认定合同1,300万价款包括品牌植入和广告发布两项内容正确。广泰传媒主张1,300万元只有品牌植入单项内容与事实不符，二审法院不予支持。 关于御芝林应付款数额如何认定问题。根据御芝林的营销模式、双方签订合同的经过、备忘录约定的付款核算方式以及广泰传媒对御芝林起草的备忘录进行修改的细节情况，一审认定御芝林委托广泰传媒投放1,300万元的广告，其预期效果是为其带来26万条进线数量适宜。据此，广泰传媒关于其已履行完品牌植入义务御芝林仍欠9,528,450元的主张二审法院不予支持。一审确定御芝林应向广泰传媒支付款项=合同约定总价款1,300万元-御芝林已付款-广泰传媒在双方未达成一致意见下的播放期间和停播期间的相应价款-广告补偿折合的价款，计算方式和思路正确。现主要争议的是广告补偿折合款如何确定。御芝林主张因未达到广告的应有效果补偿款应全部扣除，一审按70%扣除错误。二审法院认为，按照合同关于“若甲方广告未达预期，需经双方协商一致后，乙方给予广告补偿”的约定，广泰传媒应给予御芝林一定的广告补偿。在合同没有约定如何具体给予补偿的情况下，一审参照御芝林的营销模式、合同及备忘录形成的背景、广泰传媒对御芝林起草的备忘录进行修改情况、广泰传媒义务的履行情况、江西卫视的最低报价以及御芝林与其他卫视的合同约定、中间解除情况等因素，酌情确定由广泰传媒给予70%的广告补偿，系一审在自由裁量范围内对双方应承担的广告补偿比例进行分配，没有显失公平，在无充足证据和理由推翻的情况下，二审法院不宜变更。因此对御芝林的主张二审法院不予支持。 关于广泰传媒主张的逾期付款利息应否支持问题。2016年8月24日国家新闻出版广电总局下发文件对广告播出方式进行调整，由于国家政策调整的原因，双方在合同履行过程中出现了订立合同时无法预见的情况，双方对后续履行未达成一致意见，御芝林是否应该向广泰传媒支付款项、应该支付多少并不明确，不能归责于御芝林违约故意拖欠合同价款，故对广泰传媒的该项主张二审法院不予支持。 关于御芝林的反诉请求应否得到支持问题。御芝林所举证据不足以证明系合同所涉费用，双方发生纠纷的主因是国家政策调整，即出现了订立合同时无法预见的情况，因此即使有损失，也不足以认定系广泰传媒的违约造成，故对御芝林的反诉请求二审法院不予支持。 二审法院判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费115,246元，由江西广泰传媒股份有限公司负担63,449元，由河北御芝林药业有限公司负担51,797元。 本院再审查明的事实与原审一致。 本院认为，广泰传媒与御芝林签订的《第二季品牌植入及广告发布合同》《关于“带着爸妈去旅行”御芝林品牌植入合同的备忘录》是双方的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。双方根据合同及备忘录履行至2016年8月份，2016年8月24日国家新闻出版广电总局下发文件对广告播出方式进行调整，双方在对后续履行问题未达成一致意见的情况下，请求解除合同，应予准许。由于国家政策调整的原因，双方在合同履行过程中出现了订立合同时无法预见的情况，对合同解除双方均无过错，因合同未履行完毕造成的损失应由双方各自承担。综合双方备忘录关于付款方式的约定及按约定播出期间付款的实际情况，御芝林应按照实际进线条数支付广泰传媒广告费。2016年1月至同年8月双方按照合同约定已履行完毕，2016年9月1日至2016年10月双方虽未协商一致，广泰传媒未按合同约定的方式播放广告，但已按国家新闻出版广电总局下发文件的要求播放了广告，期间进线4,766条，御芝林应按约定支付广泰传媒4,766条×60元/条=285,960元的广告费。御芝林已支付的50万元保证金，广泰传媒应予返还。综上，案涉合同解除后，广泰传媒应返还御芝林214,040元。 综上所述，御芝林申请再审的理由部分成立，应予支持；原判决认定事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省邢台市中级人民法院（2018）冀05民终3876号民事判决及河北省南和县人民法院（2018）冀0527民初244号民事判决； 二、解除江西广泰传媒股份有限公司与河北御芝林药业有限公司签订的《第二季品牌植入及广告发布合同》和《关于“带着爸妈去旅行”御芝林品牌植入合同的备忘录》； 三、江西广泰传媒股份有限公司于本判决生效后十日内返还河北御芝林药业有限公司214,040元； 四、驳回江西广泰传媒股份有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回河北御芝林药业有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审本诉案件受理费79,738元，保全申请费5,000元，由江西广泰传媒股份有限公司负担；反诉案件受理费32,480元，由河北御芝林药业有限公司负担；二审案件受理费115,246元，由江西广泰传媒股份有限公司负担57,623元，河北御芝林药业有限公司负担57,623元。 本判决为终审判决。 审判长  李源 审判员  宋威 审判员  孟慧 二〇二〇年三月二十四日 书记员  李梦