北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初41909号原告:济南恒源混凝土有限公司，住所地济南市高新区东区街道马头山村民委员会院内。法定代表人：刘新雨，执行董事。委托诉讼代理人：曹国振，山东祥天律师事务所律师。委托诉讼代理人：李良贞，女，1988年10月26日出生，山东祥天律师事务所实习律师。被告：中电建建筑集团有限公司，住所地北京市西城区六铺炕南小街1号。法定代表人：常满祥，董事长。委托诉讼代理人：赵祖宏，男，1964年6月18日出生，汉族，中电建建筑集团有限公司职员，住北京市房山区。委托诉讼代理人：闫宇，男，1987年5月9日出生，汉族，中电建建筑集团有限公司职员，住北京市朝阳区。原告济南恒源混凝土有限公司与被告中电建建筑集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告济南恒源混凝土有限公司（以下简称恒源公司）的委托诉讼代理人曹国振，被告中电建建筑集团有限公司（以下简称中电建公司）的委托诉讼代理人赵祖宏、闫宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒源公司向本院提出诉讼请求：1．判令中电建公司支付混凝土货款638667元；2．判令中电建公司支付以638667元为基数的，自2018年11月20日起至实际付清之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）。本案诉讼费由中电建公司承担。事实和理由：2017年3月9日，恒源公司与中电建公司签订《预拌混凝土采购合同》，约定恒源公司向该公司承建的济南万象新天C7-1地块2号、3号楼及地下车库工程供应预拌混凝土。合同签订后，恒源公司依约提供了预拌混凝土，但中电建公司未按约定支付货款。后经协商，双方于2017年12月25日就中电建公司还款事宜签订《协议书》，约定该公司分期支付所欠货款。《协议书》签订后，中电建公司支付了部分货款，但仍有638667元至今未付。为维护自身合法权益，恒源公司诉至法院。中电建公司辩称：第一，双方之间的混凝土买卖合同的结算金额至今没有确定，中电建公司请求依据双方的合同进行有效的结算。第二，恒源公司提到的协议书，因协议书上的章已明确标明不作为合同章使用，因此，不是有效章，且签字的并非法定代表人。第三，虽然双方还有一定的欠款，但中电建公司一直在依据合同约定的支付节点进行支付，不存在拖欠货款的情况。不同意恒源公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年3月9日，中电建公司（买方）与恒源公司（卖方）就济南万象新天C7-1地块2#、3#楼及地下车库工程签订《采购合同（预拌混凝土）》合同编号：ZDJJZ-CG-一分公司-济南万象新天-2017-02（以下简称采购合同），采购合同共6页。《采购合同》约定“第一条：使用预拌混凝土工程概况1、建设单位：济南天鸿永辉房地产开发有限公司2、施工单位：中电建建筑集团有限公司3、工程名称：济南万象新天C7－1地块4、交货地点：济南万象新天C7－1地块2、3#楼。第二条预拌混凝土的计划数量、结算单价、供货时间、浇筑方式、浇筑工程部位、技术质量要求等内容，详见合同附件。数量28179．42金额（元）8178654．85备注详见（附件一采购计划清单）合同总额（价税合计）：8178654．85注明：泵车与砼捆绑。1、以上表格中金额为含税价格。2、合同总额为货到现场的价格，含增值税、运费、包装费、装卸费等所有费用。3、合同中涉及混合税率时，应注明或分别签订合同。4、合同中如涉及专利产品供货方需出具有关专利及授权等方面的证明资料，作为合同附件。5、合同内容如有变更，双方需及时签订补充合同。6、供货方需明确本单位是否享受税收优惠，如享受应说明具体优惠情况。第三条供货质量和数量的确认1、卖方供应买方的预拌混凝土应执行现行有效的《预拌混凝土质量管理规程》（DB11/385）、《预拌混凝土》（GB/T14902）、《预拌混凝土强度检验评定标准》（GBJ107）等相关标准及本合同的约定。2、买方应对卖方供货到施工现场的预拌混凝土表观质量、数量及到场时间等内容进行核实，并在随车《预拌混凝土发货单》上签字确认。如对发货单载明的数量有疑义的，买方应即时通知卖方；经双方核实后应以书面形式确认供货数量。数量不足的，卖方应及时补足。交货现场买方发现质量异常现象（包括运输时间超过规定1小时以上、坍落度不符合要求、严重泌水、离析等）的，经监理工程师确认后通知卖方作退货处理，卖方应承担由此给买方造成的损失。3、卖方供货到施工现场的预拌混凝土，买方应及时组织安排浇筑到工程施工部位。因买方责任致使运到施工现场的预拌混凝土停留时间过长造成坍落度损失过大或产品失效报废的，买方应承担由此给卖方造成的损失。4、买方对已浇筑的预拌混凝土发现有质量异常现象的，应在24小时内书面通知卖方进行核实；如有争议，双方应会同工程监理、建设行政主管部门共同确认责任。属于买方施工原因导致出现质量问题的，责任由买方承担；属于产品质量责任的，卖方应承担由此给买方造成的损失。5、卖方保证所供货物未侵犯第三方知识产权，如违反，由卖方承担由此给买方造成的一切经济损失。第四条货款结算及支付1、买卖双方应在卖方对每一工程浇筑部位履行完毕供货义务后办结货款结算确认手续，买卖双方约定，本合同所使用的预拌混凝上（除本条第2款约定部位外）采用下列第（1）（2）种方式办理货款结算确认手续：以量最小为结算依据。（1）依据合同约定的单价和买方现场签字确认的预拌混凝上发货单载明的数量为准办理货款结算。（2）依据合同约定的单价和工程浇筑部位施工图预算量（不计损耗，不扣钢筋量）办理货款结算，计算施工图预算量执行现行有效的建设工程预算定额。在供货前买方应向卖方及时提供一套完整的浇筑部位施工图纸及相应工程变更洽商。2、砂浆及对基础桩、垫层、防水保护层、施工现场路面、装修工程部分用砼、临时设施和其他非主体结构和二次结构等部位使用的预拌混凝土（或砂浆）均以合同约定的单价和买方现场签字确认发货单载明的数量为准办理货款结算确认手续。3、每次泵送商砼的润管剂、润管砂浆由卖方免费提供（润管砂浆必须采用同标号的砂浆），不计取任何费用，买方不再另行支付。4、货物到达买方指定地点，经验收合格，卖方出据收货凭证。货到现场双方签收当次采购数量，每月25日前进行从上月26日至本月25日采购量核对。按甲方签订的总承包合同付款方式付款（中电建与天鸿）。5、付款时，卖方需提供与付款金额相等增值税专用发票。卖方提供的发票必须符合相关规定；发票中的出票单位应与本合同的卖方名称完全一致；并在发票的备注栏注明完整的合同号。第五条双方其他义务1、买方义务（1）应按时办理预拌混凝土货款结算手续并支付货款。（2）应根据工程进度需要，提前24小时以书面传真或其他有效方式向卖方提出预拌混凝土使用申请单，内容应包括所需预拌混凝土的强度等级、数量及工程浇筑部位、预拌混凝土浇筑方式，并对技术质量要求进行交底，以保证卖方有足够的供货准备时间并作为每次供应预拌混凝土的依据。（3）应遵守国家和所在地的相关安全生产、环境保护和交通安全方面的法律法规。应合理合法安排施工进度，应安排专人负责现场调度指挥，并应提供充分的安全作业环境和通行条件，保证卖方车辆及人员进出现场的安全，以及安排必要的冲洗设备和场地，确保车辆驶出现场达到环保要求。（4）应负责提供必要的现场作业用水及照明设施。作业现场由于预拌混凝土运输、搅拌、泵送及浇筑等原因所引起的扰民或民扰问题均由买方协调解决。（5）应指派专人负责对运送到施工现场的预拌混凝土发货单载明的内容进行核实确认。（6）应遵守国家、项目所在地的有关技术标准、规范要求进行预拌混凝土施工和养护，不得自行添加水、混凝土外加剂等材料，由此引发的质量问题由买方负责。2、卖方义务（1）供货前应到施工现场实地勘察并进行混凝土浇筑安全交底。（2）应严格按照买方申请的预拌混凝土浇筑计划，保质、保量、及时供应预拌混凝土。如因连续性无法保证导致买方工程出现质量问题的，所造成的经济损失由卖方负责。（3）以发货单载明的预拌混凝土作为结算依据的，应接受买方随机抽检所载明预拌混凝土数量、质量的真实性。（4）应遵守国家和项目所在地的有关安全生产、环境保护和交通安全等法律法规。卖方车辆及人员进入现场后，应服从买方指定人员合理的统一调度指挥，积极配合买方，提供优质服务。（5）应按要求向买方提供与预拌混凝土相关的技术质量资料。（6）卖方不得对提供的混凝土加水或未经约定的掺合料，由此引发的质量问题由卖方负责。第六条违约责任1、违约责任（1）卖方未按合同约定保质、保量、及时供应预拌混凝土的，应按所涉及到的混凝土用量的金额向买方支付合同5％的违约金；情节严重的，买方有权解除合同。（2）经国家授权的质量检验部门确认，因卖方供应的混凝土质量问题造成工程质量事故的，卖方应承担赔偿责任，多发生的重复检测费由卖方负担。（3）按本合同第四条1款第（1）项结算货款的，如买方随机抽查经双方确认出现供货数量不足时，按规定把本次计划量不足部分无条件补齐，或按本次亏方量总金额的200％扣款处理。（4）其他：如现场需有5立方以内混凝时卖方应满足买方的需求。第七条争议解决方式本合同项下发生的争议，双方应协商解决或向北京市混凝土协会申请调解解决：协商或调解解决不成的，应按照下列第（1）种方式解决：（1）向北京市西城区人民法院提起诉讼。第八条其他约定事项1、在合同履行过程中，因需变更合同或行使抗辩权中止合同的，应提前5日书面通知对方。2、在合同履行过程中，因市场价格的变动（如水泥、砂石、外加剂等市场价格的变化）带来混凝土价格的波动，双方应协商解决，并签订协议补充。3、买方项目负责人：马庆朋，项目负责人有权在本工程中签署供应计划表、结算、对帐单、付款协议等合同文件和补充协议。结算须经项目经理马庆朋签字确认后方可支付工程款，其他未提及的人签字一概无效。4、买方指定闫宇向卖方签发“预拌混凝土订货单”，作为买方向卖方出据的供货通知，并将作为双方履行合同及办理结算所需的凭证。5、买方指定闫宇签收卖方的供货单，作为买方已认可卖方的砼已送达，并对送达的砼数量无异议。6、买方指定闫宇负责接收卖方递交或报送的《商砼使用说明书、《现场泵送作业技术交底》等相关资料。第九条未尽事宜，经双方协商一致可另行补充约定。补充约定与附件均为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。合同附件一、预拌混凝土采购清单。第十条在签订合同时买卖双方应提供法人单位授权证明及相应的资质材料，买卖双方合同签约代表如不是法定代表人，应提供授权委托书等相关资料。第十一条本合自买卖双方签字盖章之日起生效。本合同及附件一式陆份，买方伍份，卖方壹份，具有同等法律效力。”《采购合同》第5页载明的相应合同金额为616615元，第6页为附件一《预拌混凝土采购清单》，载明的相应合同金额为7562039．85元。2016年10月11日、10月25日、11月23日、12月23日，2017年1月12日、3月22日、4月22日、6月8日，需方中电建公司的工作人员石艳伟、聂保军及供方恒源公司签署了《济南恒源混凝土有限公司结算书》共八份。恒源公司在2016年12月23日的《济南恒源混凝土有限公司结算书》上加盖的是济南恒源混凝土有限公司“合同专用章”，中电建公司在该份结算书上加盖了“中电建建筑集团有限公司山东济南万象新天项目经理部”印章；其余七份结算书上恒源公司均加盖的是济南恒源混凝土有限公司“结算专用章”，中电建公司未加盖公章，只有石艳伟、聂保军的签字。“中电建建筑集团有限公司山东济南万象新天项目经理部”印章上有“此章无权签定合同”字样。2017年1月14日、6月14日、6月19日，需方中电建公司的工作人员石艳伟、聂保军及供方恒源公司签署了《济南恒源混凝土有限公司泵车费结算书》共三份，恒源公司均加盖济南恒源混凝土有限公司“结算专用章”。庭审中，恒源公司提交了2017年12月25日的《协议书》，载“甲方（供货方）：济南恒源混凝土有限公司乙方（购货方）：中电建建筑集团有限公司甲方济南恒源混凝土有限公司与乙方中电建建筑集团有限公司现就济南万象新天c7－1地块2＃、3＃楼及地下车库工程项目供应混凝土事宜，经双方协商一致，达成如下协议：一、经甲、乙双方对账，本协议约定项目，截至2017年12月22日，乙方尚欠甲方混凝土货款贰佰壹拾捌万贰仟肆佰玖拾捌元（人民币：2182498元）乙方记账显示欠甲方货款2138667元，最终以双方对账为准。曹国振经协商，甲方同意乙方按照以下时间节点付款：1、2017年12月31日前，乙方向甲方支村混凝土货款伍拾万元（500000元）；2、2018年1月30日前，乙方向甲方支付混凝土货款伍拾万元（500000元）；3、2018年6月30日前，乙方向甲方支付混凝土货款伍拾万元（500000元）；4、2018年11月20日前，乙方向甲方支付剩余混凝土货款陆拾捌万贰仟肆佰玖拾捌元（682498元）。二、考虑到时间紧急，乙方同意在2017年12月25日先行向甲方指定的山东祥天律师事务所账户（户名：山东祥天律师事务所，账号：XXX，开户行：交通银行济南开元支行。）临时汇款壹拾万元整（10万元），甲方同时将该工程的混凝土质量合格证书交于乙方，待乙方第一期约定的伍拾万元（50万元）付款到账后，山东祥天律师事务所三日内无条件将拾万元整（10万元）退还乙方。三、为配合乙方付款，甲方需及时为乙方出具货款发票及相应的财务结算证明。四、本协议签订后，甲、乙双方就本协议所约定的工程别无其他纠纷。五、本协议一式两份，自甲、乙双方签字或盖章后生效。”。恒源公司经办人曹国振（即本案委托诉讼代理人）在《协议书》尾部甲方处签名，中电建公司技术负责人董建君在乙方经办人处签名，中电建公司在乙方处加盖“中电建建筑集团有限公司山东济南万象新天项目经理部”印章。庭审中，恒源公司提交了2017年12月25日的《对账单》，载“经双方对账，中电建建筑集团有限公司欠济南恒源混凝土有限公司就济南万象新天C7-1地块2#、3#楼及地下车库工程项目的混凝土货款2138667元（大写：贰佰壹拾叁万元捌仟陆佰陆拾柒元整）。双方按照签订的协议书约定的付款节点付款，协议第一条第四款付款金额作调整为638667元。”恒源公司在《对账单》甲方处加盖公章，中电建公司在乙方处加盖“中电建建筑集团有限公司山东济南万象新天项目经理部”印章。庭审中，恒源公司提交了2017年12月25日的《收条》载“今收到万象新天C7-1地块2#楼5张商砼合格证，万象新天C7-1地块3#楼5张商砼合格证，万象新天C7-1地块地下车库22张商砼合格证。中电建建筑集团有限公司山东济南万象新天项目经理部（印章，本院注）”。2017年12月26日，赵祖宏（即本案中电建公司的委托诉讼代理人）给山东祥天律师事务所转账10万元。2018年1月16日，恒源公司为中电建公司开具应税名称为混凝土的山东增值税专用发票9张，1月17日开具2张，7月27日开具6张，12月24日开具1张，共18张，金额共计2138667元。2018年2月8日，中电建公司给恒源公司转账100万元，8月16日转账30万元，8月21日转账20万元，共计150万元。恒源公司称山东祥天律师事务所已将赵祖宏转付该所的10万元退还赵祖宏。上述事实，有《采购合同》《结算书》《协议书》《对账单》《收条》,账户交易明细，山东增值税专用发票，日照银行电子回单及当事人庭审陈述等证据材料在案佐证。本院认为：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应依约履行合同义务，否则应承担相应的法律责任。恒源公司提交的证据，形成了完整的证据锁链，能够相互印证，可以证明其主张，对其要求中电建公司给付货款638667元的诉讼请求，本院予以支持，其主张的利息，应从2018年11月21日起算。中电建公司称其下属项目经理部的章非公章，无权对外签订合同。本院认为，在本案合同履行过程中，恒源公司与中电建公司并未严格按照合同约定由指定的负责人签署相关文件，此案之前，双方并未提出异议，且项目经理部的章曾盖印在2016年12月23日的《结算书》上，双方亦无异议。由此可知，双方在合同实际履行过程中对合同约定有变通，中电建公司客观上默认项目经理部的章具有对外效力且恒源公司有理由相信该项目经理部的章具有对外效力。另外，中电建公司虽否认《协议书》的效力，但是，通过本案证据不仅可以认定恒源公司履行了《协议书》约定的交付混凝土质量合格证书及开具货款发票的义务，而且可以认定中电建公司业已履行了《协议书》约定的支付货款的主要义务，即该公司以实际行为表明其认可《协议书》的效力。因此，中电建公司应履行其承诺，支付剩余货款，其辩称意见，没有事实及法律依据，本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，中电建建筑集团有限公司给付济南恒源混凝土有限公司货款638667元；二、本判决生效之日起十日内，中电建建筑集团有限公司给付济南恒源混凝土有限公司利息（以638667元为基数，自2018年11月21日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回济南恒源混凝土有限公司的其他诉讼请求。如中电建建筑集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10187元，由中电建建筑集团有限公司负担（于本判决生效之日起十日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李思涛人民陪审员  甘源远人民陪审员  张玉成二〇二〇年三月十六日法官 助理  马 斌书 记 员  边雅祺