广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0902民初476号 原告：广西禾唛餐饮有限公司，住所地广西南宁那洪大道7号南宁研祥智谷C1栋，统一社会信用代码：91450100715183701R。 法定代表人：钟永利，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢家政，广西颂诚律师事务所律师。 被告:黄海玲，女，1982年6月3日出生，汉族，住广西平南县。 委托诉讼代理人：庞卫，广西桂金剑律师事务所律师。 原告广西禾唛餐饮有限公司与被告黄海玲劳动争议一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广西禾唛餐饮有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告无需向被告支付2017年9月起至2018年8月止的停工留薪工资差额17380元；2.判决原告无需向被告一次性支付停工留薪期住院治疗的护理费38941.6元;3.判决原告无需自2019年6月起按月支付伤残津贴1984.01元给被告;4.本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由:被告因2017年9月9日在广西禾唛餐饮有限公司玉林金城分店发生工伤，后提起劳动仲裁。2019年9月20日经玉林市劳动人事争议仲裁委员会作出玉劳人仲字[2019]第116号仲裁裁决书，原告对该裁决不服。被告工资为1210元/月，原告已经足额向被告支付停工留薪期间的工资，不存在拖欠的情形，无需重复支付。原、被告双方《餐厅全职员工劳动合同书》第六条第1款约定被告每月工资不低于1210元，同时第4款约定原告采用“工作表现决定工资支付”的制度，亦即被告同意由原告根据被告的工作表现，以不低于最低工资的标准自主决定工资的发放金额。从2017年9月至2019年8月长达两年的时间里，原告一直按最低工资标准为被告购买社会保险、发放工资，被告从未提出异议，认可原告按最低工资标准为其购买社会保险、发放工资的行为，故应认定双方约定的工作标准为1210元/月。原告在按合同约定代扣被告个人应缴部分社会保险费用后，已经将被告应得工资足额向其发放，不存在拖欠的情形，不应重复支付。同时，被告请求支付的是2017年9月起至2018年8月止的停工留薪期间工资差额，已经超出法律规定的一年诉讼时效，应予以驳回。被告在劳动仲裁申请书中已经确认收到被告支付的12500元，玉林市劳动人事争议仲裁委员会并未扣减。因被告的医疗费应从工伤保险基金中支付，原告已经向被告支付的12500元系用于支付被告停工留薪期住院治疗的护理费，但玉林市劳动人事争议仲裁委员会在计算被告停工留薪期住院治疗费时并未扣减，应予以纠正。被告的停工留薪期为2017年9月9日至2018年6月17日，停工留薪期满后因被告未提供劳动，无权获取劳动报酬。停工留薪期满后原告支付的款项应用于抵扣停工留薪期间的护理费。且该护理费的主张已超过一年的仲裁时效。根据被告提供的证据显示，被告2017年9月9日至2018年1月31日在玉林第一人民医院治疗、2018年3月8日至2018年6月17日在平南县人民医院治疗,而后并未继续住院治疗，故被告停工留薪期间应认定为2017年9月9日至2018年6月17日。停工留薪期限届满后被告并未主动回归工作岗位，原告从2018年7月至2019年9月依然向其发放了19802.8元，因被告并未提供劳动，无权获取劳动报酬，原告已经发放的该部分款项应用于抵扣停工留薪住院治疗期的护理费。原告已经足额支付住院期间的护理费，不应重复计付。原告可以为被告安排适当工作，被告在停工留薪期届满后从未回归工作岗位，不符合要求原告按月发放伤残津贴的情形，无权要求原告按月向其发放伤残津贴。 黄海玲辩称：被告黄海玲申请仲裁未超过一年的仲裁时效。原告广西禾唛餐饮有限公司诉称无需向被告黄海玲支付2017年9月起至2018年8月止停工留薪期的工资差额共17380元、一次性支付停工留薪期住院治疗的护理费38941.6元、自2019年6月起按月支付伤残津贴1984.01元给被告黄海玲没有法律依据，原告广西禾唛餐饮有限公司应支付以上费用给被告黄海玲。请求法院判令原告广西禾唛餐饮有限公司支付停工留薪期间工资差额、护理费、伤残津贴给被告黄海玲。 经审理查明： 一、广西禾唛餐饮有限公司是能独立承担民事责任的企业法人，广西禾唛餐饮有限公司玉林金城分店是广西禾唛餐饮有限公司属下不能独立承担民事责任的分支机构。2017年9月6日，广西禾唛招聘黄海玲从事餐厅服务员工作，与黄海玲签订《餐厅全职员工劳动合同书》，劳动合同期限为2017年9月6日起至2018年9月5日止。《餐厅全职员工劳动合同书》中第六条第1款约定“1、在本合同开始生效时，乙方如果提供了正常的劳动后，其每月工资不低于1210元，具体以乙方每月上班工时总数与折算的小时工资计算得出”。 二、广西禾唛餐饮有限公司2017年9月6日起安排黄海玲到玉林金城分店从事餐厅服务员工作、学习培训，并统一安排住宿在玉州区东明村安定庄94号出租公寓。2017年9月9日21时左右，黄海玲下床时被头顶上方的吊扇撞击头部受伤，即被送往玉林市第一人民医院住院治疗，诊断为：开放性重型颅脑损伤。黄海玲2017年9月9日至2018年1月31日在玉林第一人民医院治疗、2018年3月8日至2018年6月17日在平南县人民医院治疗，共住院治疗245天。2018年5月25日，玉林市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（玉市人社工伤认字〔2018〕35号）认定黄海玲的受伤为工伤。2018年10月31日广西禾唛餐饮有限公司与黄海玲签订《协议书》延长劳动合同期限至2019年2月5日。2019年1月24日玉林市劳动能力鉴定委员会对黄海玲作出《初次鉴定结论书》（广西壮族自治区玉林市劳鉴〔2018〕257号）认为黄海玲的伤残情况符合单肌瘫肌力3级，鉴定结论为：伤残等级5级;部分生活处理障碍；同意继续治疗。 三、黄海玲于2019年5月8日通过邮政特快专递向广西禾唛餐饮有限公司的法定代表人钟永利邮寄《关于要求用人单位广西禾唛餐饮有限公司根据申请人黄海玲的实际工伤的情况安排适当工作的申请》，该邮件未妥投退回。黄海玲于2019年5月18日再次通过邮政特快专递将上述工作安排申请书邮寄到玉林市人民东路802号麦当劳金城分店梁玉转钟永利收，该邮件由“他人代收”后妥投。广西禾唛餐饮有限公司收到黄海玲的工作安排申请书后未适当安排黄海玲的工作。 四、广西禾唛餐饮有限公司在黄海玲发生工伤后，自2017年9月起至2019年7月止，按玉林市最低工资标准按月发放工资共计33534.4给黄海玲，其中自2017年9月9日起至2018年8月止住院治疗期间，广西禾唛餐饮有限公司按玉林市月最低工资标准发放工资共16631.6元给黄海玲。黄海玲发生工伤后，广西禾唛餐饮有限公司还另行支付了黄海玲12500元。广西禾唛餐饮有限公司自2017年9月起按玉林市统筹地区在岗职工月平均工资的60%月工资基数2834.3元为黄海玲缴纳各项社会保险费。 五、黄海玲治疗工伤期间，邓鹏（黄海玲丈夫，广西贵港市城镇居民）、黄烽烈（黄海玲弟弟，广西贵港市城镇居民）护理。黄海玲未能提供医疗机构或者鉴定机构有明确意见的证明，证明其需两人护理。邓鹏在护理黄海玲期间无工资收入，2017年广西贵港市城镇非私营单位就业人员年平均工资为58015元。 六、黄海玲向玉林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以广西禾唛餐饮有限公司、广西禾唛餐饮有限公司玉林金域分店为被申请人，请求：1.裁决两被申请人共同支付医疗费26237.83元给申请人2.裁决两被申请人共同支付住院伙食补助费24500元给申请人3.裁决两被申请人共同支付住院期间停工留薪期陪护人员护理费78660元给申请人；4.裁决两被申请人共同支付陪护人员住宿费6792.5元给申请人；5.裁决两被申请人共同支付购买辅助器具老人拐杖费共70元给申请人；6.裁决两被申请人共同支付停工留薪期工资差额44780元给申请人；7.裁决两被申请人自2019年1月24日起每月支付生活护理费1839元给申请人至申请人能够享受社会保险退休待遇之日止；8.裁决两被申请人自2019年6月起每月支付伤残津贴2337元给申请人直至申请人能够享受社会保险退休待遇之日止；9.裁决两被申请人共同支付伤残鉴定费500元给申请人。玉林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁于2019年8月6日受理了黄海玲的仲裁申请。玉林市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月20日作出玉劳人仲字(2019)第116号裁决，裁决：广西禾唛餐饮有限公司一次性支付自2017年9月起至2018年8月止停工留薪期工资差额共17380元给黄海玲；广西禾唛餐饮有限公司一次性支付停工留薪期住院治疗的护理费38941.6元给黄海玲；广西禾唛餐饮有限公司自2019年6月起按月支付伤残津贴1984.01元给黄海玲；驳回黄海玲的其他仲裁请求。 以上事实有：身份证复印件、劳动合同书、协议书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、玉林市社会保险参保缴费证明（个人专用）、玉劳人仲字{2019}第116号仲裁裁决书、送达回证及邮寄底单、餐厅全职员工劳动合同书、劳动仲裁申请书、庭审笔录、黄海玲工资明细报表、疾病证明书、入院记录、出院记录、手术记录、邮政特快专递凭证、签收查询、关于要求用人单位广西禾唛餐饮有限公司根据申请人黄海玲的实际工伤的情况安排适当工作的申请等证据及当事人陈述在案佐证。 结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张评判如下： 一、是否超仲裁时效问题 黄海玲发生工伤，因向有关部门请求权利而中断，至2019年1月24日作出伤残等级鉴定，黄海玲与广西禾唛餐饮有限公司因工伤发生争议的时间自伤残等级确定之日起重新计算，因此，黄海玲申请仲裁未超过一年的仲裁时效。 二、黄海玲的停工留薪期和伤残津贴、护理人员护理费、医疗费、伤残鉴定费、陪护人员的住宿费、辅助器具费用、住院伙食补助费、生活护理费、鉴定费是否应由广西禾唛餐饮有限公司承担的问题。 2017年9月6日广西禾唛招聘并安排黄海玲到玉林金城分店从事餐厅服务员工作，2017年9月9日黄海玲发生工伤只工作了3天，广西禾唛餐饮有限公司未发放过工资给黄海玲。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，广西禾唛餐饮有限公司约定黄海玲最低工资为1210元，黄海玲的工资明显低于统筹地区职工平均工资的60%月工资基数2834.3元，广西禾唛餐饮有限公司以玉林市最低工资标准发放申请人停工留薪期工资明显不妥，广西禾唛餐饮有限公司应按月工资2834.3元支付黄海玲停工留薪期工资和计算伤残薪贴。玉林市劳动能力鉴定委员会对黄海玲的伤残鉴定结论为：伤残等级为5级;部分生活处理障碍；同意继续治疗。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”的规定，黄海玲的停工留薪期一般不超过12个月，黄海玲停工留薪期期满12个月后仍需治疗，黄海玲需申请延长停工留薪期，黄海玲未能提供玉林市劳动能力鉴定委员会确认延长其停工留薪期的证据，黄海玲的停工留薪期间应为自2017年9月起至2018年8月止。自2017年9月起至2018年8月止，广西禾唛餐饮有限公司已按玉林市最低工资标准按月发放停工留薪期工资16631.6元给黄海玲，其应补发申请人停工留薪期工资差额17380元（2834.3元/月×12个月-16631.6元＝17380元）给黄海玲。黄海玲通过邮政快递，书面要求广西禾唛餐饮有限公司适当安排工作，收件地点为广西禾唛餐饮有限公司的玉林金城分店，邮件接收人为工作人员“梁玉”，邮件经投递为“他人代收”，显示为妥投。本院根据实际情况认定黄海玲的邮件已经妥投。广西禾唛餐饮有限公司收到黄海玲的工作安排申请书后未适当安排黄海玲的工作。广西禾唛餐饮有限公司未能适当安排黄海玲的工作，应按五级伤残按月发放黄海玲的伤残津贴1984.01元(2834.3元/月×70%=1984.01元/月）。因黄海玲的工伤为五级伤残，黄海玲可以随时向广西禾唛餐饮有限公司提出解除或者终止劳动关系，根据黄海玲的康复情况广西禾唛餐饮有限公司可以适当安排黄海玲的工作。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，黄海玲未能提供医疗机构或者鉴定机构明确意见，证明其需两人护理，护理人员应为一人。邓鹏是黄海玲住院治疗的陪护人员，在护理黄海玲期间没有工资收入，2017年广西贵港市城镇非私营单位就业人员年平均工资为58015元，根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，黄海玲住院治疗了245天，广西禾唛餐饮有限公司应支付黄海玲在停工留薪期邓鹏的护理费38941.6元(58015元/年÷365天×245天=38941.6元）给黄海玲。广西禾唛餐饮有限公司在黄海玲发生工伤后另行支付12500元从中抵扣后，尚应支付26441.6元。 根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一)治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；(三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（九）劳动能力鉴定费。”的规定，黄海玲要求广西禾唛餐饮有限公司支付其住院期间的医疗费、住院伙食补助费、陪护人员住宿费、购买辅助器具费、按每月1839元工资支付部分不能自理的生活护理费和伤残鉴定费均应从工伤保险基金中支付。 综上所述。依照根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条第二项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条第一款第二项、第六十四条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，判决如下： 一、原告广西禾唛餐饮有限公司一次性支付自2017年9月起至2018年8月止停工留薪期的工资差额共17380元给被告黄海玲； 二、原告广西禾唛餐饮有限公司一次性支付停工留薪期住院治疗的护理费26441.6元给被告黄海玲； 三、原告广西禾唛餐饮有限公司自2019年6月起按月支付伤残津贴1984.01元给被告黄海玲直至适当安排黄海玲工作。 本判决规定的义务，义务人应在判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告广西禾唛餐饮有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审判员 陈 洁 二〇二〇年三月十日 书记员 黄林琳