宁夏回族自治区银川市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）宁01执复29号 复议申请人（被执行人）：宁夏永日电梯营销服务有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市。 法定代表人：朱某，该公司董事长。 申请执行人：常某，女，1974年5月3日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 复议申请人宁夏永日电梯营销服务有限公司（以下简称永日电梯公司）不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106执异162号执行裁定,向本院申请复议,本院受理后,依法组成合议庭进行审查,现已审查终结。 宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（以下简称金凤区法院）查明：2017年7月16日永日电梯公司出具承诺书一份，载明“宁夏东方钽业房地产开发有限公司欠我公司155.5万元用于偿还常某债务”。该院于2017年7月25日依法作出（2017）宁0106执1898号之二执行裁定书、协助执行通知书，裁定冻结永日电梯公司在宁夏东方钽业房地产开发有限公司的到期债权2224859元，并依法向各方当事人送达。宁夏东方钽业房地产开发有限公司向该院出具“关于宁夏永日电梯营销服务有限公司付款情况说明”，载明宁夏东方钽业房地产开发有限公司已支付合同总价款百分之六十，剩余合同总价款的百分之四十未支付，根据合同约定其中合同总价款百分之三十以商品房顶账形式支付，剩余百分之十作为质保金。 另查明，2019年7月12日，常某向该院出具申请书，申请解除对永日电梯公司在宁夏东方钽业房地产开发有限公司到期债权的冻结。该院于2019年8月1日作出（2017）宁0106执1898号之五执行裁定书、协助执行通知书，裁定解除被执行人永日电梯公司在宁夏东方钽业房地产开发有限公司的到期债权2224859元。为此，被执行人永日电梯公司提出执行异议，请求依法撤销（2017）宁0106执1898号之二执行裁定书及协助执行通知书、（2017）宁0106执1898号之五执行裁定书及协助执行通知书。 金凤区法院认为，宁夏永日电梯营销服务有限公司与宁夏东方钽业房地产开发有限公司的债权债务关系得到双方共同确认，真实存在，该院作出（2017）宁0106执1898号之二执行裁定书，裁定冻结宁夏永日电梯营销服务有限公司在宁夏东方钽业房地产开发有限公司的到期债权认定事实正确。依申请执行人申请，裁定解除上述债权的冻结亦符合法律规定。异议人的异议请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定：驳回异议人的异议请求。 复议申请人永日电梯公司向本院复议称，请求：撤销金凤区法院（2019）宁0106执异162号执行裁定书、（2017）宁0106执1898号之二执行裁定书及协助执行通知书、（2017）宁0106执1898号之五执行裁定书及协助执行通知书。事实与理由：一、金凤区法院（2019）宁0106执异162号执行裁定书遗漏重要案件事实。金凤区法院作出并送达（2017）宁0106执1898号之二执行裁定书及协助执行通知书后，并未对案外人宁夏东方钽业房地产开发有限公司采取冻结银行帐户资金的强制措施，之后亦未采取解除银行帐户冻结的措施，一审法院对此事实显属遗漏案件事实。二、金凤区法院（2017）宁0106执1898号之二、之五执行裁定书及协助执行通知书认定复议申请人在案外人宁夏东方钽业房地产开发有限公司的到期债权为2224859元和以现金方式支付是错误的，属于以执代审，违反法定程序且与事实严重不符。三、金凤区法院在同案同日，以同一事实和理由，只是针对不同案外人作出的（2017）宁0106执1898号之一执行裁定及协助执行通知书，现已被银川中院依法撤销。2017年7月21日，金凤区法院作出（2017）宁0106执1898号之一执行裁定及协助执行通知书，冻结永日电梯公司在××区委会的到期债权2224859元。2019年6月12日，银川中院作出（2019）宁01执复63号执行裁定，认定金凤区法院作出并送达（2017）宁0106执1898号之一执行裁定及协助执行通知书，认定盈南村村委会欠付被执行人永日电梯公司到期债权2224859元属于以执代审，违反法定程序，应予纠正为由，裁定撤销了金凤区法院（2018）宁0106执1898之一执行裁定书及协助执行通知书，基于此，金凤区法院（2017）宁0106执1898号之二、之五执行裁定书及协助执行通知书亦应依法撤销。综上，金凤区法院作出的上述三份执行裁定及协助执行通知书，认定事实和适用法律错误，以执代审违反法定程序，请求二审法院予以撤销。 本院查明的事实与金凤区法院查明的事实一致。 另查明，2017年12月1日，本院根据申请人赵莉莉对永日电梯公司的强制清算申请，作出（2017）宁01清申2－1号民事裁定，裁定受理赵莉莉的强制清算申请。2017年12月20日，本院作出（2017）宁01强清2－1号决定书，指定宁夏宁人律师事务所担任永日电梯公司强制清算一案的清算组，履行清算组的各项职责，向人民法院报告工作并接受债权人会议的监督。 金凤区法院于2019年12月24日作出（2019）宁0106执异162号执行裁定，永日电梯公司不服，向本院申请复议。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第61条规定“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知（以下简称履行通知）。履行通知必须直接送达第三人”；第63条规定“第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。” 本案中，金凤区法院认为被执行人永日电梯公司在第三人宁夏东方钽业房地产开发有限公司处有到期债权并向第三人发出并送达（2017）宁0106执1898号之二履行到期债务通知书、执行裁定及协助执行通知书，对该债权予以冻结，第三人宁夏东方钽业房地产开发有限公司认可存在到期债权且对此执行行为并未提出异议。被执行人永日电梯公司强制清算一案本院依法受理后，金凤区法院依申请执行人常某的解冻申请，作出（2017）宁0106执1898号之五执行裁定书及协助执行通知书，裁定解除上述债权冻结的执行行为符合法律规定，并无不当。综上，复议申请人要求撤销（2017）宁0106执1898号之二、之五执行裁定书及协助执行通知书的请求及理由不能成立，本院不予支持。金凤区法院（2019）宁0106执异162号执行裁定书认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条,《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回复议申请人宁夏永日电梯营销服务有限公司的复议请求；维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106执异162号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  田少珍 审判员  乔 强 审判员  牟 锦 二〇二〇年三月二十七日 书记员  张丽媛 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； (五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。