辽宁省大石桥市人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0882民初5270号原告：大石桥市镁碳砖厂，住所地大石桥市南楼经济开发区张官村。法定代表人：李凤兰，经理。委托诉讼代理人：白晓峰，辽宁希光律师事务所律师。被告：辽宁永恒实业股份有限公司，住所地大石桥市有色金属(化工)园区。法定代表人：刘权烈，董事长。委托诉讼代理人：龚彩霞，辽宁元久律师事务所律师。被告：辽宁中业耐火材料有限公司，住所地大石桥百寨办事处张官村。法定代表人：刘东业，董事长。委托诉讼代理人：李际良，男，1956年12月4日出生汉族，公司员工。委托诉讼代理人：龚彩霞，辽宁元久律师事务所律师。原告大石桥市镁碳砖厂与被告辽宁永恒实业股份有限公司、辽宁中业耐火材料有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大石桥市镁碳砖厂法定代表人李凤兰及其委托诉讼代理人白晓峰、被告辽宁永恒实业股份有限公司的委托诉讼代理人龚彩霞、被告辽宁中业耐火材料有限公司委托诉讼代理人龚彩霞、李际良到庭参加诉讼，本案现已审理终结。大石桥市镁碳砖厂向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令二被告承担违约金390万元；2、请求人民法院判令由二被告承担本案的诉讼费用。事实与理由，2017年9月27日原告与第一被告辽宁永恒实业股份有限公司(以下简称永恒实业)签订一份《工厂固定资产转让协议》，2018年1月16日原告应第一被告永恒实业的要求又与第二被告辽宁中业耐火材料有限公司(以下简称中业耐火)签订一份内容相同的《工厂固定资产转让协议》(第一被告永恒实业系第二被告中业耐火的股东)，协议约定：原告将自己企业所属的重烧镁竖窑六座、轻烧窑八座及其厂房、办公用房,1000千伏变压系统及其设备；厂区土地等转让给被告。转让价款为1300万元，分期支付，第一笔400万元，签订协议当天支付，第二笔600万元待被告资产完成交割并入住厂区后同时给付；第三笔300万元，在原告与其他第三方所涉厂区建筑物纠纷案件处理完毕后，达到双方认可的过户条件情况下，被告一次性给付原告，原告则必须在第一时间协助被告办理转让的过户手续(该厂的过户手续现在已经全部履行完毕，已经过户到第二被告辽宁中业耐火材料有限公司的名下)。本协议在履行过程中，如因一方责任致使协议无法履行，守约方有权要求违约方支付违约金，违约金为本协议转让总价款的30%，如违约金不足以弥补守约方的损失，违约方还应据实予以赔偿。协议签订日的当天即2017年9月27日第一被告永恒实业履行400万元的给付义务，原告按照协议约定完成了自己的义务，第一被告永恒实业的法定代表人刘权烈接收了企业的全部固定资产，并于2017年11月2日进行全面施工改造(详见视频002、004内容予以佐证)，按照协议约定第二笔款项600万元在入住厂区后同时给付，然而该笔资产在2018年5月4日才由第二被告中业耐火予以支付，二被告严重违反合同约定，故应当按照合同约定给付违约金，违约金按照协议转让价款的30%即390万元予以赔偿。第二被告中业耐火对上述履行情况均知晓，故应对此案承担连带违约赔偿责任。综上所述，为维护原告的合法权益免受侵害，请求人民法院支持原告的诉讼请求，判令二被告承担违约金390万元并判令由二被告承担本案的诉讼费用。辽宁永恒实业股份有限公司、辽宁中业耐火材料有限公司辩称：二答辩人在履行合同过程中未有违约事实，被答辩人才真正违约。1、被答辩人在履行合同过程中存在违约事实。答辩人永恒公司与被答辩人镁碳砖厂2017年9月27日签订了《工厂固定资产转让协议》，被答辩人(协议甲方)将其坐落在张官村厂区内的8个轻烧窑、6个重烧窑、用电设施、厂区土地使用权等。固定资产以1300万元的价格转让给答辩人永恒公司(协议乙方)，后经被答辩人同意，答辩人将该协议的权利义务整体转让给答辩人辽宁中业耐火材料有限公司。转让协议约定付款方式为分批付款。即：“第一笔400万元在双方签订协议当天给付；第二笔600万元待乙方接收资产，完成交割并入住厂区后同时给付；第三笔300万元在甲方与其他第三方所涉厂区建筑物纠纷案件处理完毕后，达到双方认可的过户条件情况下，乙方一次性给付甲方，甲方则必须在第一时间协助乙方办理所转让固定资产的过户手续。甲方收到乙方给付的第一笔款时协议生效，甲方应立即履行营口市中级人民法院(2016)辽08民终1751号判决，返还给周喜久100万元，履行所涉新抚钢执行案件的全部款项，解封被法院查封的部分转让财产，为乙方入住扫清障碍，否则，视为违约。”答辩人永恒公司在签订协议当天即给付被答辩人400万元，被答辩人只将100万元返还给周喜久，涉新抚钢的执行款分文未付，致使大石桥市法院对查封的土地一直未予解封。直到2018年11月21日，被答辩人同意用房屋置换，法院才解除对这宗土地的査封，而此时距离答辩人交付400万元长达一年二个月。由于土地被查封，被答辩人不能将协议项下的土地使用权过户给答辩人中业公司，致使中业公司不能用土地使用权进行抵押贷款。故被答辩人违反协议第二条第二款的约定，违约事实十分明显。答辩人起诉后，被答辩人在履行合同过程中违约的事实已被法院一、二审判决、再审裁定所认定。被答辩人在本次起诉状中写“原告按照协议约定完成了自己的义务”根本不是事实。2、2017年11月2日只是双方到厂区查看缺失的电机并录制修复前的厂区状况，以备存档，不存在答辩人接收资产和入住的问题。被答辩人自己违约却反诬答辩人违约，并把答辩人违约时间定格在2017年11月2日，意在从该日起，答辩人接收了厂区并且入住，应当交付协议中第二笔转让款600万元。被答辩人此说没有根据。事实是,2017年国庆节后,因镁砂行业利润相当可观,答辩人急于进厂修复炉窑和平整厂地,想尽早投产。但与被答辩人在厂区有建筑物纠纷的周喜久一直占据厂区,不准答辩人进厂,致使答辩人用于修复的材料无法运进厂内。眼见耐火材料价格猛涨,答辩人心急如焚,从2017年10月9日到11月30日,答辩人先后两次书面通知被答辩人尽快出面与周喜久解决纠纷,或者尽快申请法院执行,将协议中的资产早日交给答辩人。那段时间被答辩人光顾与大石桥市法院打查封土地的程序官司,迟迟不解决与周喜久的问题,也不催促法院执行。无奈,答辩人自己通过当地村委会出面与周喜久沟通,周喜久才勉强让答辩人将部分维修材料运进厂区,但不准答辩人到炉窑下边维修,不准平整窑炉下面的场地等。答辩人找焊工维修,不到一周时间就被周喜久叫停了,并不是像被答辩人所说答辩人在11月2日进行全面施工改造。在此期间,答辩人发现变压系统有14个电机不存在,2017年11月2日要求被答辩人到现场确认,此时周喜久雇佣的人员在现场看护,威胁答辩人，说答辩人敢进这个厂子是想找打仗,不让进厂检查设备并要打答辩人所去人员,被答辩人对周喜久的人员如此嚣张，没有任何应对措施。后村委会出面才得以进厂区检查。那天答辩人自带录像师傅,将修复前的厂区状况全面录制下来,想作为企业存档资料保存,这份录像资料也给被答辩人复制了一份。被答辩人用这份录像资料同时截录了其他录像视频,作为答辩人已经入住厂区的证据,一审答辩、二审上诉、申请再审,都拿着这些视频说事。请问被答辩人,厂区上下两个门卫都是周喜久雇佣的人员看护,厂区办公室里里外外都是周喜久的东西，包括办公桌椅、金柜、一辆轿车，整个厂区全部在周喜久控制之下，答辩人只是小面积修复能算入住吗？如果答辩人11月2日已入住厂区，被答辩人还有必要在2018年4月12日让法院到厂区执行吗？因此，说答辩人2017年11月2日入住与事实不符。、3、答辩人提前给付被答辩人第二笔转让款600万元，是提前给付，不存在违约事实。按照双方协议，第二笔600万元给付条件为，”待乙方接收资产，完成交割并入住厂区后同时给付。”2017年9月27日签订转让协议当天，在答辩人公司会议室，被答辩人交给答辩人一份《固定资产物清单》，上面只写土地13232、00平米；房屋所有权9596、59平米：变压器500KV2台；重烧窑6座；轻烧窑8座；村民用地补偿合同(复印件且没有份数)。这份清单，对土地和房屋没有提供权属证明和建造时间，其他诸如电力设施和炉窑，均没有建造和购置时间。答辩人永恒公司董事长刘权烈在清单上签字只是知道被答辩人转让的都是哪些资产，双方根本没有到现场核对验收这些固定资产有与无，没有盖章确认接收，也没有到现场清点这些资产是否存在？有无损坏？更没有实现所有权的过户交割。因此，被答辩人提供的只是一份资产清单，并不是资产交接清单。仅凭被答辩人在会议室提交的这份清单根本无法完成资产接收。况且，该清单不符合双方协议约定的资产交接验收要求。协议第六条约定：甲方应将固定资产编制出清单。详细标注固定资产建造和购置时间，双方共同核对验收后，甲乙双方在清单上盖章签字视为交割完毕。在2017年9月27日，双方并没有共同到厂区清点验收资产，转让的土地还处于被法院查封状态，房屋权属证件还没有提供和过户、租用村民的土地协议书原件也没有提交，水、电均没有过户，所以，答辩人并没有接收资产。在之后的时间里，答辩人虽通过与周喜久的私下沟通，将部分修复材料运进厂区，但只是小面积的修复，整个厂区(山上及山下的门卫都是周喜久人员看护)都在周喜久的控制之下，房屋、土地、水电均没有完成所有权的交割。按照双方转让协议第二条第二款，第二笔600万元待乙方接收资产完成交割并入住厂区后同时给付。接收资产、完成交割、入住厂区，这是乙方给付第二笔600万元的三个条件，只有这三个条件同时具备情况下，乙方才能给付该笔款项，否则不具备给付条件。由于双方对资产没有完成所有权转移交割，答辩人更没有入住厂区，因此，不具备给付第二笔600万元的条件，被答辩人却多次要求答辩人给付600万元，答辩人考虑与被答辩人已故丈夫的关系较好，从照顾被答辩人角度，2018年5月4日，提前将600万元给付了被答辩人，以感化其尽早将用电过户(4月12日法院执行后，开始进厂修复，因无电而从其他临近企业高价接电)，尽早开出税票，以便缴纳税款，完成资产过户。结果，被答辩人收到600万元后，还要答辩人给付第三笔300万元，不给300万元，一切免谈。直至2018年6月中旬，距离答辩人买下固定资产将近9个月，答辩人已经给付了被答辩人1000万元情况下，被答辩人什么也没给答辩人办理，还用不给过户用电来掐答辩人脖子，答辩人实在忍无可忍，才起诉了被答辩人。被答辩人却反诬答辩人第二笔600万元给晚了，违约了。被答辩人应当清楚，转让的资产中的土地,在二审开庭前一天,即,2018年11月21日,被答辩人同意用房屋置换,才被法院解封,就土地这一项,2018年5月4日答辩人没有接收土地,更没有将土地使用权过户完成交割,答辩人却给付了600万元?事实是答辩人给早了。答辩人根本没有违约。被答辩人诉状中所说答辩人全部接收资产与事实也不符。4、一、二审判决、再审裁定已经对被答辩人提出的答辩人违约事实进行了审查,生效的判决、裁定,均未支持被答辩人的辩解和申请,本次被答辩人起诉没有新证据,应驳回其诉讼请求。答辩人2018年6月11日起诉被答辩人时,被答辩人在一审答辩时举证视频和《固定资产物清单》,想证明答辩人2017年11月2日已经住厂区,2018年5月4日才给付第二笔600万元,系答辩人违约了。大石桥市人民法院(2018)辽0882民初4508号民事判决书,对被答辩人提供的视频和《固定资产物清单》,认为尚未达到证明目的,不予采信(见一审判决书第5页)。被答辩人上诉仍然举证这份视频和《固定资产物清单》,还是提出答辩人违约。营口市中级人民法院(2018)辽08民终3705号民事判决书,对被答辩人提出2017年11月2日答辩人已正式接收涉案资产的问题,认为,“双方《固定资产转让协议》约定,第二笔600万元待乙方接收资产,完成交割并入住厂区后同时给付。同时大石桥市人民法院于2018年4月12日执行案外人周喜久的相关案件,证明被上诉人未完成交付财产事宜,2018年5月4日,被上诉人将第二笔转让款给付上诉人,至此应视为上诉人已完成交割并入住厂区。”驳回了被答辩人的上诉,维持原判。被答辩人向辽宁省高级人民法院提出再审申请。申请理由与上诉理由和所举证据一致,还是想证明答辩人给付第二笔款违约。辽宁省高级人民法院(2019)辽民申1406号民事裁定书认为,“大石桥市镁碳砖厂提出本案系辽宁中业耐火材料有限公司违约,其诉讼请求不成立,的再审申请理由,因没有事实和法律依据,本院不予支持。”驳回了被答辩人的再审申请。上述判决书和裁定书已经发生法律效力,生效判决书和裁定书对其所举证据已经审查并不予采信。此次,被答辩人还是提供已经举证过的证据,系老调重弹,只不过变换角色由答辩人、上诉人、再审申请人变成原告而已。根据最高人民院关于适用《民事诉讼法》解释第247条第一款之规定,被答辩人的起诉符合:1、后诉与前诉的当事人相同:2、后诉与前诉的诉讼标的相同:3、后诉的诉讼请求实质上否定前诉的裁判结果,构成重复起诉。请求法院依据生效判决和裁定,根据一事不再理的民事诉讼原则,驳回被答辩人的诉讼请求。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月17日，甲方大石桥市镁碳砖厂与乙方辽宁永恒实业股份有限公司签订工厂固定资产转让协议，协议载明：出让人：大石桥市镁碳砖厂(以下称甲方)法定代表人;李凤兰,身份证号码职务:总经理公司股东:王金刚,身份证号码:受让人:辽宁永恒实业股份有限公司(以下称乙方)法定代表人:刘权烈,身份证号码职务,董事长甲乙双方经友好协商,就甲方转让大石桥市镁碳砖厂部分固定资产事宜,达成如下协议一、甲方出让的资产甲方出让资产为其所属的重烧镁竖窑六座、轻烧窑八座及其厂房、办公用房;1000千伏安变压系统及其设备;厂区土地等(详见资产清单明细)以上转让资产坐落在系甲方独资购置与建造,无抵押、无质押,与他人无产权争议二、转让价格及付款方式转让价款为人民币一千三百万元(1300万元)付款方式为分批付款。第一笔400万元,乙方在甲乙双方签订协议当天给付;第二笔600万元待乙方接收资产,完成交割并入住厂区后同时给付;第三笔300万元在甲方与其他第三方所涉厂区建筑物纠纷案件处理完毕后,达到双方认可的过户条件情况下,乙方一次性给付甲方,甲方则必须在第一时间协助乙方办理所转让固定资产的过户手续。甲方收到乙方给付的第一笔款时协议生效,甲方应立即履行营口市中级人民法院(2016)辽08民终1751号判决,返还给周喜久100万元,履行所涉新抚钢执行案件的全部款项,解封被法院査封的部分转让财产,为乙方入住扫清障碍。否则视为违约。三、税费及其他费用的承担本次转让资产发生的交易税费由乙方承担。转让前上述资产发生的水、电、税费等一切费用,由甲方承担,交接之后发生的水、电、税费等费用由乙方承担。四、厂区土地四至及共用道路的使用甲方转让的厂区土地,有土地使用证的面积为13232.00平方米,有房照的自建房屋面积为9596平方米,权利类型为,国有建设用地;长期租用附近村民无土地使用证的土地,甲方已将租金全部付清,这部分土地与村民无纠纷。五、遗留问题的处理甲方转让的资产,不包括厂区内周喜久所建的办公楼、围墙、门卫房等,这些建筑系之前甲方与周喜久之间发生诉讼后遗留的民事纠纷,与乙方无关。因上述建筑物建在乙方受让的土地上,影响乙方对土地的有效利用,该纠纷由甲方负责处理。六、资产交割甲方应将转让资产编制出清单。详细标注固定资产建造和购置的时间,双方共同核对验收后,甲乙双方在清单上盖章签字视为交割完毕,甲方不再对转让资产承担瑕疵责任七、协助义务甲方有义务向乙方提供出让厂区的环境评估报告、出让资产原始账目复印件、土地、房产等不动产证原件、税务登记证用水、用电、租用村民土地的协议等涉及企业运营的相关证件,无原件应提供复印件。协助乙方办理资产所有权变更登记等手续,费用由乙方承担。如因甲方推诿不予配合导致乙方被有关部门处罚或影响生产,由甲方承担损失。八、违约责任本协议在履行过程中,如因一方责任致使协议无法履行,守约方有权要求违约方支付违约金,违约金为本协议转让总价款的30%,如违约金不足以弥补守约方的损失,违约方还应据实予以赔偿。如因乙方原因导致本协议被依法解除,乙方对已购资产投入的维修费甲方不予承担,添置的附属财产自行拆除,保持资产原状;如因甲方原因协议被解除,甲方将收取乙方的全部款项如数返还。九、争议的解决履行本协议发生争议,应协商解决,协商不成,可到有管辖权的法院通过诉讼解决。本协议一式四份,甲乙双方各执一份。协议由甲方李凤兰、股东王金刚、乙方刘权烈，见证人：龚彩霞、刘春雷、签字。2017年9月27日，甲方李凤兰、乙方刘权烈签订大石桥镁碳砖厂东山厂区固定资产物清单一份，载明：1、土地使用权：13232平米；2、房屋使用权，9596.59平米；3、变压器500KV，2台；4、重烧窑，6座；5、轻烧窑，8座。2018年1月16日，甲方：大石桥市镁碳砖厂与乙方辽宁中业耐火材料有限公司签订工厂固定资产转让协议，协议载明：出让人:大石桥市镁碳砖厂(以下称甲方)。法定代表人:李凤兰,身份证号码:职务:总经理。公司股东:王金刚,身份证号码受让人:辽宁中业耐火材料有限公司(以下称乙方)。法定代表人:刘东业,身份证号。职务:董事长。甲、乙双方经友好协商,就甲方转让大石桥市镁碳砖厂部分固定资产事宜,达成如下协议:一、甲方出让的资产甲方出让资产为其所属的重烧窑竖窑六座、轻烧窑八座及其厂房、办公用房:1000千伏安变压系统及其设备;厂区土地等(详见资产清单明细)以上转让资产坐落在,系甲方独资购置与建造,无抵押、无质押,与他人无产权争议。二、转让价格及付款方式转让价款为人民币壹仟叁佰万元(1300万)。付款方式为分批付款。第一笔400万元,乙方在甲、乙方双方签订协议当天给付;第二笔600万元待乙方接收资产,完成交割并入住厂区后同时给付;第三笔300万元在甲方与其他第三方所涉厂区内建筑物纠纷案件处理完毕后,达到双方认可的过户条件情况下,乙方一次性给付甲方,甲方则必须在第一时间协助乙方办理所转让固定资产的过户手续。甲方收到乙方给付的第一笔款时协议生效,甲方应立即履行营口市中级人民法院(206)辽08民终1751号判决,返还给周喜久100万元,履行所涉新抚钢执行案件的全部款项,解封被法院查封的部分转让财产,为乙方入住扫清障碍。否则,视为违约。三、税费及其他费用的承担本次转让资产发生的交易税费由乙方承担。转让前上述资产发生的水、电、税费等一切费用由甲方承担,交接之后发生的水、电、税费等费用由乙方承担。四、厂区土地四至及共用道路的使用。甲方转让的厂区土地,有土地使用证的面积为13232平方米,有房照的自建房屋面积9596平方米。权利类型为:国有建筑用地;长期租用附近村民无土地使用证的土地,甲方已将租金全部付清,这部分土地与村民无纠纷。五、遗留问题的处理。甲方转让的资产,不包括厂区内周喜久所建的办公楼、围墙、门卫室,这些建筑系之前甲方与周喜久之间发生诉讼后遗留的民事纠纷,与乙方无关。因上述建筑物建在乙方受让的土地上,影响乙方对土地的有效利用,该纠纷由甲方负责处理。六、资产交割甲方应将转让资产编制出清单。详细标注固定资产建造和购置的时间,双方共同核对验收后,甲、乙双方在清单上盖章签字视为交割完毕,甲方不再对转让资产承担瑕疵责任。七、协助义务。甲方有义务向乙方提供出让厂区的环境评估报告、出让资产原始账目复印件、土地、房产等不动产原件、税务登记证、用水、用电、租用村民土地的协议等涉及企业运营的相关证件原件,无原件应提供相应的复印件,协助乙方办理资产所有权变更登记等手续,费用乙方承担。如因甲方推诿不予配合导致乙方被有关部门处罚或影响生产,由甲方承担损失。八、违约责任。本协议在履行的过程中,如因一方责任致使协议无法履行,守约方有权要求违约方支付违约金,违约金为本协议转让总价款的30%,如违约金不足以弥补守约方的损失,违约金还应据实予以赔偿。如因乙方原因导致本协议被依法解除,乙方对已购资产投入的维修费,甲方不予承担,添置的附属财产自行拆除,保持资产原状，如因甲方原因协议被解除,甲方将收取乙方的全部款项如数返还。九、争议的解决。履行本协议发生争议,应协商解决,协商不成,可到有管辖权的法院通过诉讼解决。十、本协议一式四份，甲乙双方各持一份。协议由甲方李凤兰、股东王金刚，乙方刘东业，见证人龚彩霞、签字。2018年1月16日，甲方：辽宁永恒实业股份有限公司、乙方：辽宁中业耐火材料有限公司、丙方：大石桥市镁碳砖厂共同签订三方转账协议一份，协议载明：甲方:辽宁永恒实业股份有限公司乙方:辽宁中业耐火材料有限公司丙方:大石桥市镁碳砖厂甲方已付丙方之400万元人民币资产购置款,现经三方协商一致通过,转为乙方支付给丙方的资产购置款。关于账务处理,三方协议如下1.甲方已付丙方400万元人民币资产购置款,由于合同解除,丙方应退回甲方。现处理为不用退回,在乙方承接甲方与丙方签订相同合同后,作为乙方支付丙方的第一笔购置款。2.甲方投资开设乙方,应有投资款注入乙方,上述1中甲方代乙方付给丙方的资产购置款400万,作为甲方注入乙方的投资款处理。3.乙方与丙方签订资产购置合同后,应付给丙方第一笔订购款400万,已如1中所述,由甲方代付给丙方,乙方只需支付合同约定的除第一笔款项外的后续订购款。完成上述处理后,三方账务之间,视为再无任何应收、应付款。本合同一式三份,三方各执一份,签字即生效。协议由三方分别盖章。2018年5月24日，辽宁永恒实业股份有限公司、辽宁中业耐火材料有限公司、大石桥市镁碳砖厂共同签订备忘录一份，载明：应辽宁水恒实业有限公司要求,大石桥市镁碳砖厂需要与辽宁中业耐火材料有限公司签订正式转让合同,但尚有未尽事宣,需要在本备忘录中体现,具体事项如下:一、大石桥市镁碳砖厂与辽宁永恒实业有限公司于2018年5月24日正式解除合同。二、大石桥市镁碳砖厂与辽宁中业耐火材料有限公司正式签订转让合同,内容与原辽宁永恒实业有限公司的权利义务保持一致。三、辽宁永恒实业有限公司之前所付400万元,在辽宁中业耐火材料有限公司支付400万元后，由大石桥市镁碳砖厂转付给辽宁永恒实业有限公司,以保证大石桥市镁碳砖厂与辽宁永恒实业有限公司正式解除转让合同所负的义务,至此双方公司转让合同约定的权利义务全部结束。四、关于原转让合同中周喜久在厂区内所建办公楼、围墙、门卫室等违章建筑。在大石桥市镁碳砖厂与辽宁中业耐火材料有限公司签订转让合同后,由辽宁中业耐火材料有限公司配合大石桥市镁碳砖厂积极处理相关事宜。五、因前后所签订转让合同,如产生税务方面的费用(罚款等)由辽宁中业耐火材料有限公司承担。以上事项约定的权利义务,供大石桥市镁碳砖厂、辽宁永恒实业有限公司、辽宁中业耐火材料有限公司作为备忘录存档备查,共同监督执行。本备忘录一式三份,三方各执一份,三方签字后生效。备忘录由三方盖章。2018年9月4日。大石桥市人民法院对原告辽宁中业耐火材料有限公司与被告大石桥市镁碳砖厂合同纠纷一案作出（2018）辽0882民初4508号民事判决书，判决查明：2017年9月27日，被告大石桥市镁碳砖厂作为出让方与作为受让方的辽宁永恒实业股份有限公司签订《工厂固定资产转让协议》，约定被告将位于南楼经济开发区张官村厂区的部分资产转让给辽宁永恒实业股份有限公司，合同对转让的资产、转让价款、遗留问题、违约责任等进行了约定。2017年9月28日，辽宁永恒实业股份有限公司给付了被告第一笔转让款400万元。后经被告大石桥市镁碳砖厂同意，辽宁永恒实业股份有限公司将该合同权利义务整体转让给辽宁中业耐火材料有限公司，并于2018年1月16日，被告大石桥市镁碳砖厂（以下简称甲方）作为出让方与作为受让方的辽宁中业耐火材料有限公司（以下简称乙方）签订《工厂固定资产转让协议》，协议内容为：甲、乙双方经友好协商，就甲方转让大石桥市镁碳砖厂部分固定资产事宜，达成如下协议：一、甲方出让的资产甲方出让的资产为其所属的重烧镁竖窑六座、轻烧窑八座及其厂房、办公用房；1000千伏安变压系统及其设备；厂区土地等（详见资产清单明细）。以上转让资产坐落于，系甲方独自购置与建造，无抵押、无质押、与他人无产权争议。二、转让价格及付款方式转让价款为人民币壹仟叁佰（1300万元）。付款方式为分批付款。第一笔400万元，乙方在甲、乙双方签订协议当天给付；第二笔600万元待乙方接收资产，完成交割并入住厂区后同时给付；第三笔300万元在甲方与其他第三方所涉厂区建筑物纠纷案件处理完毕后，达到双方认可的过户条件情况下，乙方一次性给付甲方，甲方则必须在第一时间协助乙方办理所转让固定资产的过户手续。甲方收到乙方给付的第一笔款时协议生效，甲方应立即履行营口市中级人民法院（2016）辽08民终1751号判决，返还给周喜久100万元，履行所涉新抚钢执行案件的全部款项，解除被法院查封的部分转让资产，为乙方入住扫清障碍。否则，视为违约。三、税费及其他费用承担本次转让资产发生的交易税费由乙方负担。转让前上述资产发生的水、电、税费等一切费用，由甲方负担，交接之后发生的水、电、税费等费用由乙方承担。四、厂区土地四至及共用道路的使用甲方转让的厂区土地，有土地使用证的面积为13232平方米，有房照的自建房屋面积9596平方米，权利类型为：国有建设用地；长期租用附近村民无土地使用权证的土地，甲方已将租金全部付清，这部分土地与村民无纠纷。五、遗留问题的处理甲方转让的资产，不包括厂区内周喜久所建的办公楼、围墙、门卫房等，这些建筑系之前甲方与周喜久之间发生诉讼后遗留的民事纠纷，与乙方无关。因上述建筑物建在乙方受让的土地上，影响乙方对土地的有效利用，该纠纷由甲方负责处理。六、资产交割甲方应将转让资产编制出清单。详细标注固定资产建造和购置的时间，双方共同核对验收后，甲、乙双方在清单上盖章签字视为交割完毕，甲方不再对转让资产承担瑕疵责任。七、协助义务甲方有义务向乙方提供出让厂区的环境评估报告、出让资产原始账目复印件、土地、房产等不动产证原件、税务登记证、用水、用电、租用村民土地的协议等涉及企业运营的相关证件，无原件应提供复印件。协助乙方办理资产所有权变更登记手续，费用由乙方负担。如因甲方推诿不予配合导致乙方被有关部门处罚或者影响生产，由甲方承担损失。八、违约责任本协议在履行过程中，如因一方责任致使协议无法履行，守约方有权要求违约方支付违约金，违约金为本协议转让价款的30%，如违约金不足以弥补守约方的损失，违约方还应据实赔偿。如因乙方原因导致本协议被依法解除，乙方对已购资产投入的维修费甲方不予承担，添置的附属财产自行拆除，保持资产原状；如因甲方原因协议被解除，甲方将收取乙方的全部款项如数返还。九、争议的解决。履行本协议发生争议，应协商解决，协商不成，可到有管辖的法院通过诉讼解决。十、本协议一式四份，甲、乙双方各持一份。同日，辽宁永恒实业股份有限公司作为甲方与乙方辽宁中业耐火材料有限公司、丙方大石桥市镁碳砖厂签订《三方转账协议》，写明：甲方已付丙方之400万元人民币资产购置款，现经三方协商一致通过，转为乙方支付给丙方的资产购置款。关于账务处理，三方协商如下：1.甲方已付丙方400万元人民币资产购置款，由于合同解除，丙方应退回甲方。先处理为不用退回，在乙方承接甲方与丙方签订相同合同后，作为乙方支付丙方的第一笔购置款。2.甲方投资开设乙方，应由投资款注入乙方，上述1中甲方代乙方付给丙方的资产购置款400万元，作为甲方注入乙方的投资款处理。3.乙方与丙方签订资产购置合同后，应付给丙方第一笔订购款400万元，已如1中所述由甲方代付给丙方，乙方只需支付合同约定的除第一笔款外的后续订购款。完成上述处理后，三方账务之间，视为再无任何应收、应付款。协议签订后，原告辽宁中业耐火材料有限公司于2018年5月4日将第二笔转让款600万元给付被告大石桥市镁碳砖厂。本院认为，原、被告签订的《工厂固定资产转让协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告应当严格按照合同的约定履行各自的义务。本案的争议焦点为：一、被告大石桥市镁碳砖厂是否存在违约行为。二、被告大石桥市镁碳砖厂如存在违约行为，是否应承担390万元违约金。三、《工厂固定资产转让协议》的继续履行问题。一、关于被告大石桥市镁碳砖厂是否存在违约行为问题。根据原、被告双方签订的《工厂固定资产转让协议》第二条规定：甲方收到乙方给付的第一笔款时协议生效，甲方应立即履行营口市中级人民法院（2016）辽08民终1751号判决，返还给周喜久100万元，履行所涉新抚钢执行案件的全部款项，解除被法院查封的部分转让资产，为乙方入住扫清障碍，否则，视为违约。本案中，2018年1月16日，辽宁永恒公司将与被告大石桥市镁碳砖厂签订的资产转让协议将大石桥市镁碳砖厂整体转让给原告辽宁中业耐火材料有限公司并于同日签订《工厂固定资产转让协议》，协议签订后，被告未履行所涉新抚钢执行案件的全部款项，解除被法院查封的部分转让资产，且被告未协助原告办理水电事宜，故被告的行为构成违约。二、关于被告大石桥市镁碳砖厂如存在违约行为，是否应承担390万元违约金问题。被告大石桥市镁碳砖厂存在违约行为，依照合同约定需要承担违约责任。《工厂固定资产转让协议》第八条约定：本协议在履行过程中，如因乙方责任致使协议无法履行，守约方有权要求违约方支付违约金，违约金为本协议转让价款的30%，如违约金不足以弥补守约方的损失，违约方还应据实赔偿。本案中,双方约定的违约金数额为转让价款的30%，鉴于原、被告在签订《工厂固定资产转让协议》后，原告已支付被告转让价款1000万元，故依据公平原则,将违约金调整为已支付转让价款的30%,即300万元。三、关于继续履行《工厂固定资产转让协议》的问题。庭审中，被告亦明确表示其有继续履行合同之意愿，故对合同的继续履行问题，本案分别阐述如下：首先，关于被告转让的资产是否交付问题。原、被告双方签订的《工厂固定资产转让协议》第六条对资产交割有明确的约定：“甲方应将转让资产编制出清单。详细标注固定资产建造和购置的时间，双方共同核对验收后，甲、乙双方在清单上盖章签字视为交割完毕，甲方不再对转让资产承担瑕疵责任”并附有固定资产物清单，原告在签订协议之前应当对被告大石桥市镁碳砖厂转让的资产有所了解，其主张被告未能交付14台电机，证据不足，本院不予支持。其次，关于原告要求被告配合用水、用电手续的变更问题。原告签订《工厂固定资产转让协议》的目的在于生产经营，且原告已经向被告支付了1000万转让款，履行了合同的主要义务，故根据有利于生产生活、减少损失的原则，被告应当协助原告办理用水、用电手续的变更，履行合同的协助义务。最后，关于处理厂区内周喜久违章建筑物纠纷，协助原告办理过户手续问题。本案中，所涉第三方周喜久厂区建筑物纠纷案件，原、被告双方签订的《工厂固定资产转让协议》第二条规定：“第三笔300万元在甲方与其他第三方所涉厂区建筑物纠纷案件处理完毕后，达到双方认可的过户条件情况下，乙方一次性给付甲方，甲方则必须在第一时间协助乙方办理所转让固定资产的过户手续。”庭审中，被告抗辩原告曾承诺由其解决所涉第三方建筑物纠纷问题，但未提供充分证据加以证明，故对被告的抗辩意见，本院不予采信。另根据大石桥市人民法院（2015）大南民初字第00975号生效民事判决书的内容可知，因大石桥市镁碳砖厂、王金刚与周喜久在其场地上新建的办公楼、围墙、门卫房等价格未能达成一致意见，双方也未能提出评估申请，故对双方纠纷未予处理。结合本案，如被告一直怠于解决所涉第三方建筑物纠纷，不为原告办理过户清除障碍会直接损害原告利益，故对原告要求协助办理过户的诉请，本院予以支持。关于第三笔转让款300万元，可待被告处理完所涉第三方建筑物纠纷后再支付。关于被告提出原告早在2017年11月2日就已经实际接收被告资产,进行使用和改造,却在2018年5月4日支付第二笔转让款600万元,存在违约行为的问题，因被告在诉讼中并未提出反诉，故对原告是否存在违约行为，本案不予一并处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告辽宁中业耐火材料有限公司与被告大石桥市镁碳砖厂继续履行《工厂固定资产转让协议》；二、被告大石桥市镁碳砖厂于本判决生效之日起十日内协助原告辽宁中业耐火材料有限公司办理涉案厂区内用水、用电手续的变更登记；三、被告大石桥市镁碳砖厂于本判决生效之日起十日内协助原告辽宁中业耐火材料有限公司办理涉案固定资产的过户手续；四、被告大石桥市镁碳砖厂于本判决生效之日起十日内赔偿原告辽宁中业耐火材料有限公司违约金300万元；五、原告辽宁中业耐火材料有限公司待被告大石桥市镁碳砖厂处理所涉周喜久建筑物纠纷案件完毕后五日内给付被告第三笔转让款300万元；上列第四、五款项确定的给付义务，如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、驳回原告辽宁中业耐火材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费38000元，减半收取19000元，由原告负担4385元，被告负担14615元。大石桥市镁碳砖厂不服判决，向辽宁省营口市中级人民法院提起上诉。2018年12月12日，辽宁省营口市中级人民法院对上诉人（原审被告）：大石桥市镁碳砖厂与被上诉人（原审原告）：辽宁中业耐火材料有限公司合同纠纷一案作出（2018）辽08民终3705号民事判决书，判决认为：上诉人大石桥市镁碳砖厂(甲方)与被上诉人辽宁中业耐火材料有限公司(乙方)于2018年1月16日签订的《工厂固定资产转让协议》约定:“甲方收到乙方给付的第一笔款时协议生效,甲方应立即履行营口市中级人民法院(2016)辽08民终1751号判决,返还给周喜久100万元,履行所涉新抚钢执行案件的全部款项,解封被法院查封的部分转让财产,为乙方入住扫清障碍。否则,视为违约。”协议签订后,上诉人未履行涉新抚钢厂执行案件款项,亦没向人民法院申请置换查封物品,虽提出执行异议,但是未解除被人民法院查封的土地,客观上构成违约,依协议的约定,应承担违约责任。上诉人提交的视频能够证明双方协商履约事宜,但是不能证明双方达成协议,完成交付,上诉人称,在2017年11月2日被上诉人已正式接收涉案资产,但是,双方于2018年1月16日签订的《工厂固定资产转让协议》约定,第二笔600万元待乙方接收资产,完成交割并入住厂区后同时给付。同时,大石桥人民法院于2018年4月12日执行案外人周喜久的相关案件,证明上诉人未完成交付财产事宜。2018年5月4日,被上诉人将第二笔转让款给付上诉人,至此应视为上诉人已完成交割并入住厂区。双方签订的《工固定资产转让协议》约定:“第三笔300万元在甲方与其他第三人所涉厂区内建筑物纠纷案件处理完毕后,达到双方认可的过户条件下,乙方一次性给付甲方,甲方必须在第一时间协助乙方办理所转让固定资产的过户手续。”上诉人未提交证据证明厂区内建筑物纠纷处理完毕,被上诉人虽在协商时表示,在转让的企业资产更名过户之后,周喜久的违建问题由被上诉人解决,但是,双方未达成协议,企业资产亦未更名过户,协议约定上诉人协助被上诉人办理固定资产,用水用电等事宜,因上诉人怠于履行合同义务,而使被上诉人合同目的不能实现,一审法院判决上诉人予以协助办理,本院子以支持,故对于上诉人的上诉理由,本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：驳回上诉,维持原判。2019年6月26日，辽宁省高级人民法院对再审申请人（一审被告、二审上诉人）：大石桥市镁碳砖厂与被申请人（一审原告、二审被上诉人）：辽宁中业耐火材料有限公司合同纠纷一案作出（2019）辽民申1406号民事裁定书，裁定认为：关于再审申请人大石桥市镁碳砖厂提出本案系被申请人辽宁中业耐火材料有限公司违约,其诉讼请求不成立的问题。2017年9月27日,大石桥市镁碳砖厂将其部分资产转让给辽宁永恒实业股份有限公司,双方签订了《工厂固定资产转让协议》,辽宁永恒实业股份有限公司支付了大石桥市镁碳砖厂第一笔转让款400万元。后经大石桥市镁碳砖厂同意,辽宁永恒实业股份有限公司将该合同的权利义务整体转让给被申请人辽宁中业耐火材料有限公司。2018年1月16日,大石桥市镁碳砖厂与辽宁中业耐火材料有限公司签订《工厂固定资产转让协议》,同日,辽宁永恒实业股份有限公司与辽宁中业耐火材料有限公司、大石桥市镁碳砖厂签订《三方转账协议》,约定辽宁永恒实业股份有限公司已付大石桥市镁碳砖厂400万元资产购置款,转为辽宁中业耐火材料有限公司支付给大石桥市镁碳砖厂的资产购置款。根据大石桥市镁碳砖厂与辽宁中业耐火材料有限公司签订的《工厂固定资产转让协议》第二条约定,大石桥市镁碳砖厂收到第一笔转让款时协议生效,应立即履行营口市中级人民法院(2016)辽08民终1751号判决,返还给周喜久100万元,履行所涉新抚钢执行案件的全部款项,解除被法院查封的部分转让资产,为辽宁中业耐火材料有限公司入住扫清障碍,否则,视为违约。大石桥市镁碳砖厂在收到第一笔转让款400万元后,并未履行上述协议约定的相关事项,原审认定其行为已构成违约并无不当。根据《工厂固定资产转让协议》第八条约定,本协议在履行过程中,如因大石桥市镁碳砖厂责任致使协议无法履行,守约方有权要求违约方支付违约金,违约金为本协议转让价款的30%。鉴于双方在签订《工厂固定资产转让协议》后,辽宁中业耐火材料有限公司已实际支付大石桥市镁碳砖厂转让价款1000万元,原判依据公平原则,将双方约定的转让价款违约金数额调整为已支付转让价款的30%即300万元亦无不当。关于处理厂区内周喜久违章建筑物纠纷,协助辽宁中业时火材料有限公司办理过户手续问题,双方签订的《工厂固定资产转让协议》第二条约定,第三笔300万元在大石桥市镁碳砖厂与其他第三方所涉厂区建筑物纠纷案件处理完毕后,达到双方认可的过户条件情况下,辽宁中业时火材料有限公司一次性给付大石桥市镁碳砖厂,大石桥市镁碳砖厂则必须在第一时间协助辽宁中业耐火材料有限公司办理所转让固定资产的过户手续。另根据大石桥市人民法院(2015)大南民初字第00975号生效民事判决书的内容可知,因大石桥市镁碳砖厂、王金刚与周喜久在其场地上新建的办公楼、围墙、门卫房等价格未能达成一致意见,双方也来能提出评估申请,故对双方纠纷未予处理。结合本案,如大石桥市镁碳砖厂一直怠于解决所涉第三方建筑物纠纷,未办理过户清除障碍会直接损害辽宁中业耐火材料有限公司利益,故原审判决过宁中业耐火材料有限公司待大石桥市镁碳砖厂处理所涉周喜久建筑物纠纷案件完毕后五日内给付第三笔转让款300万元符合客观实际。另外,辽宁中业耐火材料有限公司与大石桥市镁碳砖厂均表示继续履行《工厂固定资产转让协议》,原判对此予以确认,依据协议约定判决由大石桥市镁碳砖厂协助辽宁中业耐火材料有限公司办理涉案厂区内用水、用电手续的变更登记及涉案固定资产的过户手续,有事实和法律依据。大石桥市镁碳砖厂提出本案系辽宁中业耐火材料有限公司违约,其诉讼请求不成立的再审申请理由,因没有事实和法律依据,本院不予支持。综上,大石桥市镁碳砖厂的再审申请不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审事由。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款,《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定,裁定如下:驳回大石桥市镁碳砖厂的再审申请。2018年11月21日，大石桥市不动产登记机构为大石桥市人民法院出具的协助执行通知书回执一份，载明：你院（2014）大执第00865号协助执行通知书及裁定书各壹份已收悉，已按通知书的规定协助解除大石桥市镁碳砖厂名下坐落于宗土地使用权的查封，原土地证号大石桥国用（2006）第115号。本院所确认的上述事实，有当事人举证本院（2018）辽0882民初4508号民事判决书、辽宁省营口市中级人民法院（2018）辽08民终3705号民事判决书、辽宁省高级人民法院（2019）辽民申1406号民事裁定书、固定资产物清单、备忘录、三方转账协议、工厂固定资产转让协议、图片、视听资料、当事人陈述等证据，经相互质证和本院审查，予以采信。本院认为，原告与被告永恒公司、中业公司先后签订固定资产转让协议的事实清楚，当事人无异议，予以采信。原告主张被告违约，被告持有异议，应由原告对自己的诉讼请求承担举证责任。虽然原告在与中业公司签订固定资产转让协议之前，与永恒公司签订了关于东山矿区固定资产物清单，但该清单不是中业公司签订，对中业公司没有约束力。另依据辽宁省营口市中级人民法院对上诉人（原审被告）大石桥市镁碳砖厂与被上诉人（原审原告）辽宁中业耐火材料有限公司合同纠纷一案作出的（2018）辽08民终3705号民事判决书，该民事判决书认定：2018年5月4日，被上诉人将第二笔转让款给付上诉人，至此应视为上诉人已完成交割并入住厂区···。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）项规定：下列事实，当事人无需举证证明“已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”，故原告依据2017年9月27日甲方李凤兰、乙方刘权烈签订固定资产物清单及视听资料，请求认定被告违约，没有事实和法律依据。结合辽宁省高级人民法院作出的民事裁定书、辽宁省营口市中级人民法院民事判决书，大石桥市人民法院民事判决书，原告没有证据证明被告永恒公司、中业公司存在违约行为，原告诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条第一款第（四）项、第七十六条、第七十七条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回原告诉讼请求。案件受理费38000元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长 张 军人民陪审员 汪 晶人民陪审员 周洪交二〇二〇年三月十七日法官助理陈丹书记员张乃月