广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤12民终84号上诉人（原审原告）:覃亚弟，男，1984年6月4日出生，汉族，住广西苍悟县沙头镇深塘村下村组7号。委托诉讼代理人：严颖，男，1977年10月19日出生，汉族，住广西苍梧县*********。由广西苍梧县*******民委员会推荐成为覃亚弟的委托代理人。被上诉人（原审被告）:美西石业公司，住所地肇庆市高要区*********国道南侧（廖志玉厂房）。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：林晶晶、张博棋，均为广东端庆律师事务所律师。上诉人覃亚弟因与被上诉人肇庆美西石业有限公司(以下简称美西石业公司)工伤保险待遇纠纷一案，不服肇庆市高要区人民法院（2019）粤1204民初2338号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对案件进行了审理，现已审理终结。覃亚弟的上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判,工资按照每月4500元计算，停工留薪期应按照每月4500元计算，支付未签订劳动合同两倍工资，支付加班费，支付住宿费，支付人工晶体费用60000元；2、本案全部诉讼费由美西石业公司承担。事实和理由：一、关于覃亚弟的工资标准的证据问题，一审法院属认定事实不清，故意回避重要事实问题，有意偏袒一方，导致作出错误的判决。覃亚弟从2016年7月11日到美西石业公司处工作，从事开料工作，工资按月领取，每月4500元，到2016年9月18日覃亚弟工伤，覃亚弟在美西石业公司处工作了两个多月，覃亚弟每月签领的工资为每月4500元，有覃亚弟弟弟覃大展代领并签字的工资表为证，该签领表由美西石业公司保存。在覃亚弟工伤后，从2016年9月18日起，美西石业公司按每月3200元给覃亚弟，这只是覃亚弟工伤后一部分工资福利待遇。一审法院按覃亚弟工伤后一部分工资福利待遇3200元计算各项损失属于事实不清、认定事实错误，根据《工伤保险条例》第三十一条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”规定，覃亚弟在停工留薪期内的工资应按在职工资每月4500发放，而不是按每月3200元发放。本案覃亚弟工伤后的各项损失应按在职工作时的工资每月4500元计算。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，美西石业公司应该向法院提交覃亚弟在职时的工资签领表证实覃亚弟的工资收入，如果拒不提供的应由用人单位美西石业公司承担拒不提供该证据的不利后果。二、覃亚弟从2016年7月11日入职，2016年8月12日至2017年7月11日，覃亚弟于2018年8月1日向法院主张权利，往前倒推一年是2017年7月31日，但是在2018年7月22、23日已向美西石业公司主张权利，并就未签劳动合同支付二倍工资的问题明确向主张赔付，劳动关系成立第一年未订立合同最少有11个月支付两倍工资，即11×2×4500=99000元，美西石业公司与覃亚弟的劳动关系未终止，所以诉讼时效还未起算，《裁决》以及一审法院认为：已超过法定的仲裁时效与法相悖，是完全错误的。三、加班工资属于劳动报酬，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的”劳动者申请仲裁不受第一款规定的仲裁时效期间的限制。覃亚弟每天工作8-10小时，没有节、假日，也没有支付加班费，所以美西石业公司应支付覃亚弟任职期间21天加班工资(7月7天、8月8天、9月6天)计算公式：(4500元/月￥21.75)×21天×200%=8790.7元。仲裁《裁决》认定的覃亚弟加班工资的主张已超一年的仲裁时效是错误的。一审法院认定没有证据证明加班的事实也是错误的，对本案加班的举证问题，因上班的考勤记录是美西石业公司保存的，但美西石业公司没有向法庭提供，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条举证责任规定，应认定覃亚弟加班的事实，并支付加班费。四、覃亚弟工伤后到外地医院治疗、复查、仲裁等产生的住宿费，前期部分覃亚弟也是以及这种票据到美西石业公司处报销，美西石业公司是予以认可的，所以对于覃亚弟由于工伤所产生必要的住宿费用，法院应根据具体情况予以支持。五、右眼植入人工晶体：60000元。美西石业公司答辩为：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。覃亚弟向一审法院起诉请求：1.医疗费（前期部分公司已支付）后期共17013元（有医疗发票）；2.鉴定费350元；3.护理费2100元；4.住院伙食费980元；5.营养费1320元；6.交通费2648元；7.住宿费2522元；8.停工留薪期原工资待遇16800元；9.一次性伤残补助金58500元；10.一次性伤残就业补助金112500元；11.一次性伤残医疗补助金27000元；12.任职期间21天加班工资8790.70元；13.未签订劳动合同双倍工资差额99000元；14.右眼植入人工晶体60000元；以上各项合计400733元；15.解除与美西石业公司的事实劳动关系。一审法院认定事实：覃亚弟于2016年7月11日进入美西石业公司就职，双方没有签订书面劳动合同。2016年9月18日14时许，覃亚弟在工作过程中使用铁锤击打铁打入桥切木方时，不慎被铁钉反弹击伤右眼。覃亚弟受伤后先到云浮市人民医院住院治疗，自2016年9月18日至26日共8天；即日转到中山大学附属眼科医院住院治疗至当月29日共3天、2017年8月17日又到中山大学附属眼科医院住院治疗至次日共两天。2017年8月21日，覃亚弟到肇庆市高要区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2017年9月12日作出高人社工伤字[2017]228号《认定工伤决定书》，确认覃亚弟在2016年9月18日14时许所受到的右眼化脓性眼内炎、右眼眼球穿通伤（已缝合）、右眼角膜穿通伤（已缝合）、右眼外伤性白内障、右眼外伤性视网膜脱离的伤为因工受伤。覃亚弟委托肇庆市劳动能力鉴定委员会对其劳动能力进行鉴定，该委员会于2017年12月13日作出肇劳鉴初字[2017]1347号《初次鉴定（确认）结论书》，确定其劳动功能障碍等级为伍级、生活自理障碍等级为不入级，停工留薪期为2016年9月18日至2017年2月12日、2017年2月28日、2017年3月10日、2017年3月24日、2017年4月26日、2017年5月26日、2017年6月28日、2017年8月8日至2017年11月8日，以上合共八个月整；2018年1月22日，该委员会作出肇劳鉴复字[2018]107号复查鉴定结论书，结果为劳动功能障碍等级为柒级、生活自理障碍等级为不入级。覃亚弟遂向广东省劳动能力鉴定委员会鉴定，该委员会于2018年5月4日作出粤劳鉴再[2018]0407号省级劳动能力鉴定结论，确定其再次鉴定伤残等级为柒级。2018年12月5日，肇庆市劳动能力鉴定委员会作出肇劳鉴字[2018]1427号辅助器具安装（确认）结论书，同意按规定安装辅助器具，覃亚弟至今未安装辅助器具。覃亚弟确认事故发生后，美西石业公司除了支付医疗费外，还按每月3200元的标准向其支付了6个月的款项共19200元。美西石业公司提供的《收据》中有四份号码分别为5648341、5647570、5699753、5648348，该四份《收据》注明美西石业公司支付覃亚弟9月、10月、11月、12月、1月、2月的工资共15422元，均以3200元/月的标准按其出勤天数支付，覃亚弟在“收款单位”栏签名;此外，美西石业公司还向覃亚弟支付了住院期间生活费用共4709元、鉴定费1800元、交通费396元、住宿费307元。一审法院认为：本案是覃亚弟因工伤而向美西石业公司主张工伤保险待遇所引起的纠纷，属工伤保险待遇纠纷。覃亚弟于2016年7月11日与美西石业公司建立劳动关系、同年9月18日发生工伤事故并构成工伤、2018年5月4日确定其受柒级伤残、双方于2018年8月1日解除劳动关系以及事故发生后美西石业公司支付了部分医疗费、生活费、工资等事实，美西石业公司及覃亚弟均无异议，且有经庭审质证的相应证据予以证实，该院予以确认。对覃亚弟的工伤保险待遇，该院依照《工伤保险条例》及《广东省工伤保险条例》核算为170567元，具体如下：1.医疗费17013元：自2017年6月28日至2018年5月4日定残日，覃亚弟共发生医疗费16734.79元；2018年6月12日、7月26日又分别产生医疗费60元、392.01元；以上合计17186.80元。参照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”的规定，定残后所产生的医疗费通过一次性医疗补助支出，但美西石业公司在庭审时明确表示覃亚弟若有医疗费发票的，则其可予以认可；而覃亚弟所主张的医疗费17013元没有超过其医疗费发票所证实的金额。故对覃亚弟该医疗费主张，该院予以支持。2.鉴定费0元：覃亚弟所主张的鉴定费350元是其在复鉴定后向广东省劳动能力鉴定委员会鉴定申请再鉴定所产生的费用，但再鉴定没有改变原来的鉴定结论，可见再鉴定所产生的鉴定费用属于覃亚弟自行扩大的损失，应由其自己承担。3.护理费1950元：覃亚弟三次住院共13天，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人。”的规定以及150元/天的标准，核算其护理费为13天×150元/天=1950元。4.住院伙食费980元：参照《广东省工伤保险条例》第二十四条“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”及本地因公差伙食补助标准为100元/天的标准、覃亚弟住院13天的实际，覃亚弟主张980元的住院伙食费并未超出标准，该院予以支持。5.营养费1320元：事故造成覃亚弟柒级伤残，参照“5000元×伤残赔偿指数”的衡量标准，其营养费不超过5000元×40%=2000元，覃亚弟该主张在该范围内，该院予以支持。6.交通费2104元：覃亚弟主张交通费2648元，并提交了一批发票以证实其主张；经庭审质证，覃亚弟未能证实其提交的发票全因本次事故所必需发生，即关联性不足，其以发票为依据核算交通费理据不充分。鉴于其就医必然产生交通费的事实，该院根据其3次住院、多次门诊治疗，酌情支持其交通费共2500元，扣除美西石业公司已支付的396元，尚余2104元。7.住宿费0元：覃亚弟提交的“华庭宾馆入住押金通知单”并非正式发票等有效结算单据，不具有证明其住宿费的证明力；根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，对其该项请求，该院不予支持。8.停工留薪期工资待遇6400元：美西石业公司提交的并经庭审质证的《收据》证实覃亚弟的月工资为3200元，结合其停工留薪期共八个月的实际情况，核算该项费用如下：3200元×8个月=25600元，扣除双方确认的美西石业公司已按3200元/月的标准支付了的6个月工资共19200元，尚欠6400元。覃亚弟认为其月工资4500元，但没有提交证据证实，故对其以4500元/月的标准核算其费用的主张，该院不予采纳。9.一次性伤残补助金41600元：覃亚弟因工受伤致柒级伤残，参照《广东省工伤保险条例》第三十二条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资”的规定，核算其该项费用如下：3200元/月×13个月=41600元。10.一次性伤残就业补助金80000元：覃亚弟因工致柒级伤残后，已于2018年8月1日与美西石业公司解除劳动关系，参照《广东省工伤保险条例》第三十二条“……七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的……由用人单位支付一次性伤残就业补助金……一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资。”的规定，核算其该项费用如下：3200元/月×25个月=80000元。11.一次性伤残医疗补助金19200元：参照《广东省工伤保险条例》第三十二条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的……七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，终结工伤保险关系：一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资。”核算其该项费用如下：3200元/月×6个月=19200元。12.加班工资0元：覃亚弟主张加班工资，但没有提交证据证明其存在加班的事实，亦没有提交证据证实其加班的资料由美西石业公司所掌握，故其该主张不符合《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，该院予以驳回。13.因未签订劳动合同而支付双倍工资差额0元：根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，以及覃亚弟于2016年7月11日入职而未签订劳动合同的事实，确定在2016年8月11日至2017年7月11日共11个月期间，美西石业公司应按双倍工资标准向覃亚弟支付工资；同时根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，覃亚弟主张该项费用应自2017年7月12日起一年内即最迟应于2018年7月12日向美西石业公司主张该双倍工资差额，但覃亚弟直至2018年8月1日才通过仲裁形式向美西石业公司主张该权利，显然超过了法定时效，故对覃亚弟该项请求，该院不予支持。14.右眼植入人工晶体费用0元：覃亚弟没有提交有效证据证实其该项费用的支出，而且其确认该项费用未实际发生，故对覃亚弟该请求，该院不予支持。其可待有充分证据后另行主张。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第七条、第三十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第四十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、覃亚弟因工受伤造成损失共170567元（已扣除美西石业公司已支付的医疗费、6个月停工留薪期工资待遇19200元、交通费396元），包括医疗费17013元、护理费1950元、住院伙食费980元、营养费1320元、交通费2104元、停工留薪期工资待遇6400元、一次性伤残补助金41600元、一次性伤残就业补助金80000元及一次性伤残医疗补助金19200元。二、美西石业公司在该判决发生法律效力之日起十日内把上述第一项所确定的款项支付给覃亚弟。三、驳回覃亚弟其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（覃亚弟已预交），由美西石业公司负担。二审中，双方当事人均没有向法院提供新的证据。经查，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。案经调解，双方当事人未能达成一致意见。本院认为，本案为工伤保险待遇纠纷，一审法院对案件案由定性正确，本院予以维持。根据双方当事人在二审中的上诉请求和答辩意见，本案二审的争议焦点是：1、一审法院认定覃亚弟的工资标准是否正确，2、因未签订劳动合同而支付二倍工资差额是否应予支持。3、加班费、住宿费及右眼植入人工晶体费是否应予支持。首先，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，员工工资情况属于用人单位掌握管理，应由用人单位提供。本案中，作为用人单位的美西石业公司已向法院提供了四张覃亚弟签名的收据，证明覃亚弟每月工资为3200元。现覃亚弟认为其工资福利应为每月4500元，应按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，提供证据对美西石业公司认为其工资为3200元的事实予以反驳，但覃亚弟并未提供任何证据，因此覃亚弟应当承担举证不能的不利后果。故一审认定覃亚弟每月工资为3200元，并按此标准计算相关待遇与补助并无不当，本院予以维持。其次，覃亚弟2016年7月11日入职美西石业公司，并未签订书面劳动合同，未签订书面劳动合同支付二倍工资差额的期间为2016年8月11日至2017年7月11日。未签订劳动合同二倍工资的性质为惩罚性赔偿，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故，覃亚弟主张双倍工资的时效期间应为2017年7月12日至2018年7月11日，但覃亚弟直至2018年8月1日才通过仲裁形式向美西石业公司主张该权利，该主张已超过劳动仲裁时效期间。一审法院对此项认定正确，本院予以维持。故对覃亚弟上诉认为未签订书面劳动合同支付二倍工资差额并未超过时效缺乏理据，本院不予支持。而关于加班费的问题，覃亚弟于2016年7月11日与美西石业公司建立劳动关系，同年9月18日发生工伤事故入院治疗，实际工作为2个月。二审中覃亚弟既未提供证据证明其工作期间存在加班的事实，也没有提交证据证实其加班的资料由美西石业公司所掌握，一审法院以其该主张不符合《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，驳回其主张加班费的请求，是恰当的，本院予以支持。覃亚弟上诉主张该笔费用理由不成立，本院不予支持。对住宿费的问题，覃亚弟提供的“华庭宾馆入住押金通知书、结账单、国内旅客住宿登记表”等并非正式住宿发票，不具有证明其住宿费的证明力。而且，覃亚弟到医院门诊复诊并非一定需要住宿，并不必然产生住宿费用，故一审法院在本案中未支持覃亚弟的住宿费并无不当，本院予以维持。覃亚弟上诉主张该项费用理据不充分，本院不予支持。关于右眼植入人工晶体费用的问题，该项费用并未实际发生，覃亚弟也不能提供有效证据证实该项费用的支出，一审法院认定可待有充分证据后再另行主张，是正确的，本院予以支持。覃亚弟上诉主张该笔费用缺乏理据，本院不予支持。至于当事人没有提出上诉和请求的其他事项，本院二审不予审查。综上所述，一审判决认定事实清楚，法律适用正确，所作实体处理并无不当，本院予以维持。覃亚弟的上诉请求缺乏理据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案一审案件受理费按照一审判决执行。二审案件受理费10元（覃亚弟已预交），由上诉人覃亚弟负担。本判决为终审判决。审 判 长 谢肇雄审 判 员 吴国红审 判 员 蔡红茂二〇二〇年三月三十日法官助理 邝伟婷书 记 员 周伟航