湖北省十堰市郧阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0304民初84号原告：时祖国，男，1964年3月1日出生，汉族，住十堰市郧阳区。委托诉讼代理人：**，湖北荟才律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、调解，代为签收法律文书。被告：福清市二建建筑工程有限公司。住所地：福建省福清市福塘路二建办公综合楼4-8号。统一社会信用代码：913501811549036082。法定代表人：刘雁飞，该公司经理。委托诉讼代理人：孙传伟，该公司员工。代理权限：特别授权，包括代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行调解、和解。委托诉讼代理人：孔庆华，湖北平长律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告时祖国与被告福清市二建建筑工程有限公司（以下简称福清二建公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年12月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告时祖国委托诉讼代理人**、被告福清二建公司委托诉讼代理人孙传伟、孔庆华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。时祖国向本院提出诉讼请求，1、判决解除我与福清二建公司的工伤保险关系；2、判决福清二建公司支付我一次性伤残补助金18762.8元、一次性伤残就业补助金35738.66元、一次性工伤医疗补助金35738.66元、停工留薪期工资8041.2元、住院伙食补助费240元、护理费1278.8元、交通费500元，合计100300.12元。事实和理由：2017年12月下旬，我到福清二建公司承建的位于十××市××区城关镇××路“郧阳新天地三期工程”工地上从事杂工工作。福清二建公司虽然认可我月平均工资为2392.50元，但是低于统筹地区职工平均工资60%，即2680.4元，我受伤前的工资应当按照2680.4元计算。2018年1月30日上午10时30分左右，我在工地8号楼地下室清理积雪时滑倒受伤，工地负责人安排人员将我送往十堰市郧阳区人民医院住院治疗12天，福清二建公司垫付医疗费3447.6元。我住院期间由妻子护理，出院诊断为右侧第7、8肋骨骨折。2018年4月3日，亚太财产保险有限公司将医疗理赔保险金2670.07元划入我账户。2019年3月27日，十××市××区人力资源和社会保障局认定我为工伤。6月18日，十堰市劳动能力鉴定委员会作出十劳鉴〔2019〕3号鉴定结论书，鉴定我的伤残等级为十级。我在家休息三个月，福清二建公司未给我缴纳社会保险，依法应当承担工伤保险责任。我国法律规定，公民的年龄是按周岁计算，因此我主张的伤残就业补助金应当全额支付，不应当再扣减20%。福清二建公司辩称，1、时祖国的一次性伤残补助金应当按照其受伤前月实际平均工资2392.50元计算；2、时祖国的一次性伤残就业补助金应当扣减20%，因为时祖国已经超过了55周岁，年满56周岁；3、停工留薪期应当按照住院天数加医嘱休息时间，时祖国主张3个月没有事实依据，停工留薪期月工资标准应当按2392.50元计算；4、时祖国主张的护理费没有证据支持，不应支持；5、交通费不应当支持，因为时祖国未到统筹地区以外就医；6、福清二建公司从保险公司支付了时祖国工伤保险待遇2670.07元，应当相应扣减时祖国工伤待遇。本院经审理认定事实如下：2017年12月，时祖国到福清二建公司承建的郧阳新天地三期工程工地上从事杂工工作。2018年1月30日，时祖国在工地8号楼地下室清理积雪时滑倒受伤，被送往十堰市郧阳区人民医院住院治疗12天，福清二建公司垫付时祖国住院医疗费3447.6元。《十堰市郧阳区人民医院出院记录》载明：“出院诊断：右侧第7、8肋骨骨折。出院医嘱：院外继续治疗，不适随诊。”福清二建公司在亚太财产保险有限公司为员工投有“建筑工程团体人身意外伤害保险”。2018年4月3日，亚太财产保险有限公司将理赔保险金（医疗费）2670.07元划入时祖国账户，2019年3月27日，十××市××区人力资源和社会保障局作出郧人社工认字〔2019〕042号《认定工伤决定书》，认定时祖国为工伤。2019年6月18日，十堰市劳动能力鉴定委员会作出十劳鉴〔2019〕3号《十堰市职工工伤劳动能力鉴定结论书》，鉴定时祖国伤残等级为拾级。2019年10月9日，时祖国因工伤保险待遇与福清二建公司发生争议。2019年11月19日，十××市××区劳动人事争议仲裁委员会作出郧劳人仲裁字〔2019〕第118号裁决书，裁决：一、解除双方劳动合同，终止双方工伤保险关系；二、福清二建公司支付时祖国拾级工伤待遇：一次性伤残补助金16747.50元、一次性工伤医疗补助金26803.98元、一次性伤残就业补助金28590.91元、停工留薪期工期7177.50元、护理费1200元、住院伙食补助费240元，合计80759.89元，扣除保险公司已赔付的医疗费2670.07元，还需支付78089.82元；三、驳回时祖国其他仲裁请求。另查明，时祖国于1964年3月1日出生，时祖国在福清二建公司上班期间，日工资为110元，折算月平均工资2392.50元（110元/天×21.75天）。福清二建公司未为时祖国缴纳社会保险费用。2018年十堰市在岗职工年平均工资53608元，折算月平均工资4467.33元。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。时祖国因工受伤并遗留十级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。因福清二建公司没有为时祖国缴纳工伤保险费用，故时祖国的各项工伤待遇依法应由用人单位福清二建公司支付。一、时祖国请求解除劳动关系，终止双方工伤保险关系，符合法律规定，本院予以支持。二、关于时祖国请求的一次性伤残补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，十级伤残工伤职工享受一次性伤残补助金为7个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”时祖国受伤前月平均工资为2392.50元，低于当年度即2018年度十堰市职工平均工资的60%，故应按2018年度十堰市职工平均工资60%计算，其一次性伤残补助金为18762.79元（4467.33元/月×60%×7月）。三、关于时祖国请求的一次性工伤医疗补助金问题。根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，工伤职工与用人单位解除劳动合同的，应享受一次性工伤医疗补助金。一次性工伤医疗补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，十级伤残按6个月计算。故福清二建公司应支付时祖国一次性工伤医疗补助金26803.98元（4467.33元/月×6个月）四、关于时祖国请求的一次性伤残就业补助金问题。《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定，十级伤残工伤职工享受的一次性伤残就业补助金是以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算8个月。但是距法定退休年龄5年以上(含5年)的，应当享受全额补助金，距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%。时祖国于2019年10月9日申请劳动仲裁时，已超过55周岁，距法定退休年龄已不足5年。故在计算时祖国的一次性伤残就业补助金时应当扣减20%，时祖国的一次性伤残就业补助金应为28590.91元（4467.33元/月×8个月×80%）。五、关于时祖国请求的停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第二十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”停工留薪期内，原工资福利待遇指的是职工受伤前本人的工资待遇。根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》及其附件《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，肋骨骨折S22.3，对应停工留薪期为3个月，故时祖国的停工留薪期工资应当为7177.50元（2392.50元/月×3个月）。六、时祖国请求的住院伙食补助费240元（20元/天×12天），符合法律规定，本院予以支持。七、关于时祖国请求的护理费问题。时祖国住院12天，根据统筹地区护理费的标准，时祖国的护理费应为1200元（100元/天×12天）。八、时祖国请求交通费500元，没有提供相应票据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除福清市二建建筑工程有限公司与时祖国的劳动关系，终止双方的工伤保险待遇。二、福清市二建建筑工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付时祖国一次性伤残补助金18762.79元、一次性工伤医疗补助金26803.98元、一次性伤残就业补助金28590.91元、停工留薪期工资7177.50元、护理费1200元、住院伙食补助费240元，合计82775.18元。扣除保险公司已经支付的2670.07元，福清市二建建筑工程有限公司还应支付时祖国80105.11元。三、驳回时祖国的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的履行期间履行上述义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。案件受理费10元，减半收取计5元，由时祖国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年（该期间从本判决指定的履行期间最后一日起计算）。审判员  王瑜二〇二〇年三月二十四日书记员  龚震附：《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者换职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月;一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上(含5年)的，应当享受全额补助金;距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%;距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。