河南省郑州市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）豫01行赔终2号上诉人（原审原告）陈金岭，男，汉族，1955年12月12日出生，住河南省荥阳市。委托代理人陈金池，男，汉族，1965年3月9日出生，住河南省荥阳市。委托代理人陈鲜志，男，汉族，1980年11月9日出生，住河南省荥阳市。上诉人（原审被告）荥阳市豫龙镇人民政府，住所地荥阳市豫龙镇郑上路283号。法定代表人陈向辉，镇长。行政机关出庭应诉负责人冯浩，该镇党委委员。委托代理人王花永，河南神龙剑律师事务所律师。上诉人陈金岭、上诉人诉荥阳市豫龙镇人民政府因行政赔偿纠纷一案，均不服河南省巩义市人民法院（2019）豫0181行初40号行政判决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2020年1月17日公开开庭审理了本案。上诉人陈金岭及其委托代理人陈金池、陈鲜志，上诉人荥阳市豫龙镇人民政府的应诉负责人冯浩及委托代理人王花永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：原告陈金岭系荥阳市豫龙镇石柱岗村村民，在该村拥有一处宅基地，盖有三层房屋。2014年10月16日，被告将原告宅基地上的三层房屋全部拆除。2017年4月1日，本院作出（2016）豫0181行初111号行政判决书，确认荥阳市豫龙镇人民政府拆除原告房屋的行政行为违法。该判决书已经发生法律效力。2018年12月29日，原告向被告邮寄行政赔偿申请书一份，后被告未予处理，引起本案诉讼。同时查明，原告陈金岭的宅基地使用证记载原告批准用地面积168.2平方米，其中建筑占地106.6平方米。2014年10月15日，陈鲜志附着物调查表中显示，原告家中房屋为砖混三层，规格为16.75×15.15，h=11，砖混平房2.3×15.2，地下室6.5×3.8，面积共计820.9475㎡（其中地下室面积24.7㎡）。2012年12月3日，荥阳市新型城镇化社区建设项目评估审议领导小组关于对《豫龙镇石柱岗合村并城项目实施方案》的批复中，实施方案显示高层、小高层安置房、商业用房建设成本按每平方米2,100元计算，地下车位、储藏室等建设成本每平方米1,500元计算。另查明，陈金岭家中需要安置的有6口人，包括陈金岭及其爱人，陈金岭之子陈鲜志及其爱人，陈金岭的两个孙子。原审法院认为：关于原告要求将其房屋恢复原状的请求，因原告房屋被拆除涉及当地城中村拆迁改造，目前原告所在石柱岗村的房屋已基本被拆除完毕，从社会公共利益考虑，原告要求恢复房屋原状，并赔偿房屋重建后周边道路设施所需费用的诉讼请求不应予以支持。原告主张不能返还房屋时，赔偿同等位置、同等面积建房和建造公用设施的土地，并为原告办理合法的土地规划施工手续，或者按照1：1的标准赔偿原告同等位置建筑面积821平方米三层房屋，有土地使用证的独栋别墅，或者参照同区位别墅商品房市场价值赔偿原告24,630,000元，没有相应的事实和法律依据，该诉讼请求本院不予支持。虽然本案中原告提交的系没有加盖印章的《豫龙镇新型社区建设拆迁安置补偿办法石柱岗村实施细则》及《荥阳市新型城镇化社区建设项目评估审议领导小组关于对的批复》，但该两份文件与前期本院所审理石柱岗村的其他案件一致，可以参照适用。原告主张其房屋系三层房屋，建筑面积821平方米，被告在进行附属物调查时，已经对原告家中的房屋面积进行了调查，显示其面积为820.9475平方米。由于本案系违法拆除房屋引起的行政赔偿案件，因此原告房屋的直接损失计算标准，应在2012年《豫龙镇石柱岗村合村并城项目实施方案》显示的高层、小高层安置房、商业用房建设成本每平方米2,100元，地下车位、储藏室等建设成本每平方米1,500元的基础上，上浮30%作为赔偿依据。因此被告应当赔偿原告的房屋的直接损失为2221920.68（2100×130%×796.2475+1500×130%×24.7）元。原告主张按照房屋建筑面积每平方米30元计算过渡费，但未提供相应的证据，故该诉讼请求本院不予支持。按照《豫龙镇新型社区建设拆迁安置补偿办法石柱岗村实施细则》规定，过渡费每人每月200元，因过渡期间造成的生产生活不便给予生活补助每人每月200元。故被告应当从2014年10月16日起按照每月400元的标准，支付原告过渡费至被告实际履行之日止。原告要求被告赔偿维权误工费、咨询费、代理费、差旅费，但没有提供相应的事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第七条第一款、第三十二条、第三十六条第（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条、第三十三条之规定，判决：一、被告荥阳市豫龙镇人民政府于本判决生效之日起三十日内赔偿原告陈金岭房屋损失2,221,920.68元；二、被告荥阳市豫龙镇人民政府于本判决生效之日起三十日内，按照每人每月400元的标准，从2014年10月16日起支付原告陈金岭一家六口人的过渡费至被告实际履行本判决内容止；三、驳回原告陈金岭的其他诉讼请求。上诉人陈金岭上诉请求：1．撤销一审判决书。2．判决支持上诉人的诉讼请求。并增加一项诉讼请求，即，依据郑政文［2014］191号文规定，按照周围商品房的市场价值上浮30%货币赔偿上诉人，按照上诉人房屋面积821平方米上浮20%同地段同位置进行产权调换。3．一、二审诉讼费用由荥阳市豫龙镇人民政府承担。事实和理由：一、一审法院用没有加盖公章的荥阳市新型城镇化社区建设项目评估审议领导小组假文件，按照每平方米2,700元对上诉人进行赔偿不公平。二、上诉人提交了郑政文［2014］191号文件，应该按房屋建筑面积每平方米每月30元的标准支付过渡费，一审法院判决按照每人每月400元标准支付过渡费违法。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请二审法院支持上诉人的上诉请求。上诉人荥阳市豫龙镇人民政府不服，上诉并针对陈金岭的上诉理由答辩称：撤销原判，改判按集体土地上的房屋赔偿被上诉人损失。事实和理由：上诉人为石柱岗村新农村建设规划为目的拆除被上诉人房屋是宅基地上的房屋，宅基地是集体土地，地上房屋的赔偿应当按集体土地上的房屋进行赔偿。原判按国有土地上的房屋判赔，不符合规定。同时，被上诉人在167平方的宅基地上建设800多平方住宅，其家人均住房近每人200平方，大大超过国家规定的人均住宅面积，足见被上诉人是为获得赔偿突击建造的不适居住的房屋，该行为不应鼓励，不应赔偿。上诉人陈金岭针对荥阳市豫龙镇人民政府的上诉理由答辩称：2014年10月16日，荥阳市豫龙镇人民政府在未与被上诉人任何协商、未给予任何补偿、未做任何通知的情况下，将被上诉人正在居住使用的房屋进行强制拆除，一审法院判决赔偿被上诉人房屋面积每平方米2,700元，远远低于2019年周边商品房一万多元每平方米的价格。被上诉人所在的石柱岗村2003年已规划为荥阳市城市规划区，被上诉人的宅基地土地已征收为国有土地，依据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十二条第二款规定：征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区，土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予支持。被上诉人的房屋建设于2008年以前，没有任何有效证据证明被上诉人的房屋属于违法建设，被上诉人被强拆的房屋系合法所有，应当得到赔偿。上诉人的诉讼请求没有事实法律依据，应予驳回。本院二审经审理查明的事实同原审一致。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第一款规定“根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。”第四十七条第三款规定：“当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。”本案上诉人陈金岭的房屋已被违法拆迁，其无法就房屋价值损害情况举证，故应当由上诉人荥阳市豫龙镇人民政府就该损害情况承担举证责任。上诉人荥阳市豫龙镇人民政府未就该损害情况进行举证，应当承担举证不利的后果。一、根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条“国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状”的规定，上诉人陈金岭的房屋已被拆除，不具有恢复原状的可能性，因此，应当以支付赔偿金作为赔偿方式。上诉人陈金岭要求返还宅基地、将房屋恢复原状或者置换同等位置，同等面积独栋别墅的诉讼请求均不能成立。二、关于上诉人陈金岭房屋损失的计算标准。上诉人荥阳市豫龙镇人民政府主张按照集体土地上的房屋进行赔偿，上诉人陈金岭则主张按照周边类似房地产现行独栋别墅市场价每平方米3万元的价格对其821平方米的房屋面积进行赔偿。上诉人陈金岭主张的标准非权威部门公布的价格，且以此标准对已获安置并入住于已建成新型社区的同村村民来说也有失公允。上诉人陈金岭的该项主张缺乏事实与法律依据，不能成立。为体现出对上诉人荥阳市豫龙镇人民政府违法拆除行为的惩戒，一审法院酌定对于涉案房屋赔偿数额的认定，以2012年《豫龙镇石柱岗村合村并城项目实施方案》高层、小高层安置房、商业用房建设成本2,100元/㎡为基础上浮30％作为赔偿标准，并无不当。三、关于过渡费问题。上诉人陈金岭主张根据郑政文［2014］191号文件规定按照房屋建筑面积每平方米30元的标准赔偿原告过渡费147.78万元。因郑政文［2014］191号文件是针对国有土地上征收补偿的规定，而本案案涉土地在性质上属于集体土地，故一审法院依据上诉人孙天保所在村绝大多数村民同意并实际发放过渡费的标准，即《豫龙镇新型社区建设拆迁安置补偿办法石柱岗村实施细则》规定的标准计算过渡费数额，符合公平原则，亦无不当。对于上诉人陈金岭所主张的其他赔偿请求，也因缺乏事实或法律依据，本院不予支持。上诉人荥阳市豫龙镇人民政府对其实施的违法强制拆除行为，给上诉人陈金岭合法权益造成的损害，应当予以赔偿，其上诉理由不能成立，本院亦不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  王焰斌审判员  李 岩审判员  徐 滢二〇二〇年三月二十五日书记员  冯月梅