山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终842号上诉人（原审原告）：进元电子（烟台）有限公司，住所地海阳市经济开发区深圳街30号。管理人：烟台瑞成资产清算有限公司。委托诉讼代理人：万娜娜，山东金鲁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘选东，男，1988年2月6日出生，汉族，住所地海阳市。上诉人进元电子（烟台）有限公司（以下简称进元电子）因与被上诉人刘选东劳动争议一案，不服海阳市人民法院（2019）鲁0687民初4501号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。进元电子上诉请求：撤销海阳市人民法院作出的（2019）鲁0687民初4504号民事判决，本案的一审、二审诉讼费由刘选东承担。事实与理由：一审判决适用法律错误，进元电子未给刘选东缴纳2014年2月26日至2014年8月的社会保险费，属于缴纳年限不足，不是没有缴纳社会保险，不属于法律规定的未依法为劳动者缴纳社会保险费；未休带薪年休假工资不属于劳动报酬，不适用特殊时效，未休年休假工资适用的诉讼时效为普通诉讼时效一年，一审判决支付2017年、2018年和2019年未休带薪休假工资属于适用法律错误。刘选东未答辩。进元电子向一审法院诉讼请求：请求依法判决进元电子不向刘选东支付经济补偿25286.86元及未休年休假工资1867元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。1.进元电子向一审法院提交证据仲裁委于2019年7月15日作出的海劳人仲案字（2019）第454号裁决书，证明其与刘选东的劳动争议已经仲裁，进元电子不服仲裁裁决，在法定期限内提起民事诉讼。刘选东对该证据真实性无异议，一审法院对该组证据真实性予以确认。2.刘选东向一审法院提交证据招用职工登记表，证明刘选东自2014年2月26日入职进元电子；提交证据劳动合同书两份，证明刘选东与进元电子存在劳动关系；提交证据工资条三份，证明进元电子未安排刘选东带薪年休假，亦未向刘选东支付未休年休假工资报酬；提交证据中国银行交易流水明细清单三份，证明刘选东离职前12个月的月平均工资为4900元。进元电子对该组证据真实性无异议，但认为该组证据不能证明进元电子有违法事实，进元电子不用当支付经济补偿，未休年休假工资报酬应当支付一年，仲裁委计算两年属于计算错误。因进元电子对该组证据真实性无异议，一审法院对该组证据真实性予以确认。一审法院认定事实：刘选东自2014年2月26日与进元电子建立劳动关系，并签订了书面劳动合同，后双方于2019年5月31日解除劳动关系；进元电子在2014年2月至8月期间没有为刘选东缴纳社会保险费，即进元电子存在欠缴刘选东自入职开始连续7个月的社会保险费的情形；刘选东在进元电子工作期间未休年休假。仲裁委已就本案劳动争议作出海劳人仲案字（2019）第454号裁决书，进元电子不服裁决而在法定期限内向一审法院提起民事诉讼。一审法院认为，根据招用职工登记表、劳动合同书、工资条、中国银行交易流水明细清单、当事人陈述等证据，能够证实刘选东与进元电子自2014年2月26日建立劳动关系，双方在一审庭审中均认可刘选东自2019年5月31日离职，即双方劳动关系自2019年5月31日解除，故刘选东与进元电子在2014年2月26日至2019年5月31日期间存在劳动关系。进元电子作为用工单位在负有为职工按时足额缴纳社会保险费并掌握职工在职期间社会保险费缴纳情况的情形下，明知对刘选东长期欠缴社会保险费而不及时补缴，存在主观恶意，且刘选东以欠缴社会保险费作为理由之一而申请劳动仲裁解除劳动关系，其情节符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”及第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”规定的情形，进元电子依法应向刘选东支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第三款规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，因刘选东在进元电子工作5年3个月，刘选东提交的中国银行交易流水明细清单显示其在劳动合同解除前12个月（2018年6月至2019年5月）的平均工资为4212.27元，故经济补偿应计算为23167.49元。关于刘选东未休年休假工资报酬问题。《职工带薪年休假条例》第五条规定，年休假可以集中、分段安排，也可以跨1个年度安排，故劳动者每年未休年休假应获得年休假工资报酬的仲裁时效期间起算时间应从第二年的12月31日起算，本案中，刘选东与进元电子劳动关系自2019年5月31日解除，刘选东于2019年5月13日申请仲裁，在进元电子提出仲裁时效抗辩的情况下，刘选东2016年12月31日之前未休年休假工资报酬的请求已超过仲裁时效期间，一审法院不予支持；《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”，因此根据招用职工登记表、劳动合同书、工资条、中国银行交易流水明细清单、当事人陈述等证据能够认定刘选东2017年和2018年各享受5天年休假，2019年享受2天（5天×5月÷12月）年休假；刘选东提交的中国银行交易流水明细清单显示其在劳动合同解除前12个月（2018年6月至2019年5月）的月平均工资为4212.27元；《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，中华人民共和国人力资源和社会保障部颁发的《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定“对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬”、第十一条第一款规定“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”，故扣除进元电子已向刘选东支付的年休假期间1倍工资外，进元电子应当向刘选东另外支付的年休假工资报酬计算为4212.27÷21.75×12×200%=4648.02元。刘选东关于技术补贴的主张，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、刘选东与进元电子（烟台）有限公司于2019年5月31日解除劳动关系；二、进元电子（烟台）有限公司于本判决生效之日起三十日内向刘选东支付经济补偿23167.49元；三、进元电子（烟台）有限公司于本判决生效之日起三十日内向刘选东支付未休年休假工资报酬4648.02元；四、驳回刘选东的其他申诉请求；五、驳回进元电子（烟台）有限公司的诉讼请求。案件受理费5元，由进元电子（烟台）有限公司负担。二审中，进元电子向本院提交海阳市人民法院（2019）鲁0687破申3号民事裁定书，该裁定书裁定：2019年11月25日海阳市人民法院受理进元电子破产清算申请。（2019）鲁0687破3号之一民事裁定书，该裁定书指定烟台瑞成资产清算有限公司担任进元电子管理人。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方建立劳动关系后，进元电子存在未及时为刘选东缴纳社会保险的情形，一审判决进元电子支付解除劳动合同经济补偿金符合法律规定。《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定：“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。”一审未审查进元电子是否实行跨年度安排劳动者年休假制度，刘选东和进元电子均未提交证据证实进元电子安排刘选东跨年度休假并征得刘选东同意，一审认定刘选东2016年12月31日之前未休带薪年休假工资的请求已超过仲裁时效没有事实依据。进元电子上诉主张一审判决支付刘选东2017年、2018年和2019年未休带薪年休假工资属于适用法律错误系对法律的错误理解。《企业职工带薪年休假实施办法》规定企业可以跨年度安排年休假，只是跨年度安排年休假是附条件的，企业跨年度安排年休假应符合法定条件，审判机构无权推定实行跨年度年休假。因此进元电子主张一审适用法律错误本院不予支持。刘选东要求支付2017年未休带薪年休假工资的请求已过仲裁时效，但进元电子主张2017年、2018年和2019年均不应支付没有事实依据。进元电子上诉主张刘选东支付未休带薪所休假工资的请求超过一年诉讼时效没有法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由进元电子（烟台）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 衣振国二〇二〇年三月十六日书记员 徐颖欣