广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0405民初22号 原告：冯礼全，男，1964年1月23日出生，汉族，住广西梧州市万秀区。 委托诉讼代理人：李筠，广西顺景律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黎鸿铭，广西顺景律师事务所实习律师。 被告：梧州市成就驾驶员培训有限责任公司。住所：广西梧州市龙江路3号一、二层。统一社会信用代码：91450400070621072R。 法定代表人：刘红英，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈鉴林，广西公力律师事务所律师。 原告冯礼全与被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司劳动争议一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月3日公开开庭进行了审理。原告冯礼全及其委托诉讼代理人李筠、黎鸿铭，被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司的委托诉讼代理人陈鉴林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯礼全向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告的劳动关系，劳动关系从2014年10月8日起至2019年8月29日止；2.被告向原告支付经济补偿金8682.40元；3.被告向原告支付失业金损失32256元（1344元×12个月×2倍）和失业代缴医疗金损失6931.20元（288.80元×12个月×2倍）；4.被告补交原告2019年1月至2019年8月的社会保险，并承担2014年10月起至2018年12月原告以个人名义交纳社保金（30662.70元）的50%即15331.35元；5.诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年10月8日，原告冯礼全入职被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司，从事汽车操作教练员工作，但被告一直没有将双方签订的劳动合同交给原告，也没有为原告交纳社会保险。原告因被告没有交纳社会保险担心无法领取养老金，故以个人形式交纳了2014年10月至2018年12月的社会保险。原告在职期间，多次要求被告交纳社会保险，均被被告拒绝，故根据《劳动合同法》第三十八条的规定，于2019年8月28日通过邮政快递方式通知被告解除双方签订的劳动合同。2019年8月29日，被告收到上述通知并出具了收条。为此，原告起诉提出如上诉请。 被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司辩称，一、原告的第一项请求事项不成立。被告与原告之间不是劳动关系，而是劳务关系。从原、被告签订的“聘用合同书”第四条约定“乙方工资（含基本工资、补贴、福利、奖金）等福利保险待遇在乙方完成培训费提取。乙方需甲方代购养老保险、医保、失业、工伤意外险等保险的,乙方自行承担费用”的内容来看，原、被告签订的是劳务合同而不是劳动合同。因此，本案不是劳动争议纠纷，而是劳务纠纷。从原告与被告履行聘用合同书的事实和原告提供的证据来看，原告是按招生人数和教学时数计算提成报酬的，不是按上班工时计算工资，故原、被告之间是劳务关系而不是劳动关系。从法律的角度看，原、被告之间没有人身依附关系。原告不用上班打卡，无须接受被告的规章制度和管理，自主招生并开展教学。被告根据原告招生人数和完成教学课时对照原告收回的学员学费来提成各自报酬，不符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第二项的规定，且本案中有书面合同，故不能对照《通知》来认定本案为劳动关系。二、原告的第二、第三项请求事项不成立。根据原、被告建立的劳务关系，原告没有权利主张被告承担经济补偿金、失业金损失及医疗金损失赔偿。原告向被告发出解除劳动合同通知，却没有说明解除理由，依据《劳动合同法》第三十七条和第四十条的规定，原告无权要求被告支付经济补偿金。原告是自己提出解除劳动合同，依法不能享受失业保险待遇，也无法适用《广西失业保险办法》第三十六条规定向被告主张一次性生活补助费。由于原告不能享受失业保险待遇，且自行参加了社会保险，根据《社会保险法》第四十八条的规定，被告没有承担赔偿原告失业代缴医疗金的义务。三、原告的第四项请求事项不成立。本案为劳务合同关系，故被告没有义务为原告代缴社会保险费，也没有义务承担原告的社会保险费支出。原告自愿与被告签订合同选择劳务的用工方式，且自行参加社会保险，从而获得少交社会保险费的同时又获得被告发放的补贴和福利。被告为保障原告的社会保障利益，每月向其支付800元作为缴纳社保费补贴，原告再请求社保费显然是重复索要。此外，聘用合同明确约定原告的提成收入包括了原告应购买社会保险的缴纳费用及相关福利费用。根据《社会保险费征缴暂行条例》《社会保险法》的规定，社会保险费的征缴是行政行为，不属于民事法律当事人的自我主张权利，故原告的该请求不成立。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 根据当事人的陈述以及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告冯礼全于2014年10月8日入职被告处从事汽车教练员工作，双方签订有合同，最后一份合同是2019年1月1日签订的《梧州市成就驾驶员培训有限责任公司教练员劳务聘用合同书》，该合同的期限为2019年1月1日至2019年12月31日，主要约定内容有：1.被告根据工作需要和聘任岗位的职责，结合原告应聘时的工作思路和工作目标，制定聘期内详细的岗位职责和工作任务目标。2.被告对原告履行岗位职责的情况，进行考核。原告的权利义务主要为履行本合同规定的义务和岗位职责。2.工资报酬及福利待遇为工资分配应遵循按劳分配原则。原告工资（含基本工资、补贴、福利、奖金）等福利保险待遇在其完成培训学员的培训费提取，月平均工资不低于梧州市社保最低职工工资标准。原告需被告代购养老保险、医保、失业、工伤意外险等保险的，自行承担费用。 在实际工作中，原告每月领取工资的构成包括话费补贴50元/月、交通补贴50元/月、社会保障补贴800元/月、招生提成、教学提成、合格率提成。原告从事教学所需的练车场和教练车均由被告提供。被告要求原告每月自主招生不少于3名学员，若完成不了招生任务，按50元/人标准扣发工资。工作期间，被告一直未为原告购买社会保险。 2019年8月28日，原告通过EMS向被告邮寄《劳动合同解除通知书》，该通知书载明如下内容：“我叫冯礼全，于2014年10月8日入职，工作岗位为汽车教练，自入职以来公司一直未为本人交纳社保，本人已向公司申请补交，公司依然不给补交，根据《劳动合同法》第三十八条，本人现通知你，即日起与你解除劳动合同。”被告于次日签收了该通知书，并在同日出具了一份《收条》，收条载明：“由于我公司不同意冯礼全单方提出解除聘用合同关系，但冯礼全要求公司收回车辆及学员情况名单。现收到桂D1713学教练车（付有备胎、三角木、千斤顶、后视镜、付刹）及43名学员学车情况、名单及学员卡31张。”原告在被告处工作至2019年8月29日，共四年零十个月。原告在离职前十二个月的平均工资为2578.29元。 2019年9月，原告冯礼全以被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司没有与其签订劳动合同也没有为其缴纳社会保险为由，向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该仲裁委于2019年11月8日作出梧劳人仲字〔2019〕第584号仲裁裁决。原告冯礼全对仲裁裁决不服，诉至法院成讼。 上述事实，有当事人的庭审陈述，原告提供的EMS邮政快递面单、劳动合同解除通知书、EMS邮件投递记录、收条、协议书、冯礼全2014年至2018年社保缴费收据、梧劳人仲字〔2019〕第584号仲裁裁决书，被告提供的梧州市成就驾驶员培训有限责任公司教练员劳务聘用合同书、原告2017年-2019年的工资表等证据证明，并经质证，本院予以确认。 本院认为，原告冯礼全自2014年10月8日起到被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司处工作，双方签订了聘用合同书，合同书明确约定了双方的权利义务，要求原告履行合同约定的义务和岗位职责，并由被告对原告履行岗位职责的情况进行考核，还约定了工资标准和组成。在实际工作中，被告为原告提供劳动场所（练车场）和劳动工具（教练车），原告还要完成被告指派的招生任务。从合同书的内容和实际履行来看，原告接受被告管理和考核，被告按月向原告支付工资报酬，参照原劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”之规定，原、被告之间符合劳动关系特征，形成劳动关系。故原告诉请确认其与被告从2014年10月8日起至2019年8月29日止存在劳动关系，有事实和法律依据，本院予以支持。 我国《劳动法》规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险。劳动关系建立后，用人单位有义务为劳动者缴纳社会保险。缴纳社会保险费用是用人单位的法定义务，用人单位不能以发放补贴的形式免除该义务。本案中，被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司以发放补贴的形式替代履行缴纳社会保险，违反了法律规定，原告冯礼全以此为由要求与其解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定之情形，根据该法第四十六条规定，被告应当支付经济补偿。原告在被告处工作共四年零十个月，离职前十二个月的平均工资为2578.29元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，被告应向原告支付经济补偿12891.45元（2578.29元/月×5个月）。现原告诉请被告向其支付经济补偿金8682.40元，于法有据，本院予以支持。 用人单位没有依法为劳动者缴纳社会保险，导致劳动者不能享受失业保险待遇的，用人单位应当赔偿劳动者的失业保险待遇损失。本案中，被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司没有依法为原告冯礼全缴纳失业保险，故应赔偿原告失业保险待遇的相关损失。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》的规定计算，被告应当向原告支付的失业保险待遇损失为16128元（1680元/月×80%×12个月）。 原告主张失业代缴医疗金损失6931.20元，但没有举证证明，故本院不予支持该项损失请求。 关于原告要求被告补交其2019年1月至2019年8月的社会保险，并承担2014年10月起至2018年12月原告以个人名义交纳社保金15331.35元的诉请。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”之规定，被告没有为原告缴纳社会保险费的，应由劳动行政部门责令其限期缴纳。原告提出的该项诉请，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故本院依法不予处理。 综上所述，为保护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条第一项，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认原告冯礼全与被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司在2014年10月8日至2019年8月29日期间存在劳动关系； 二、被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司应支付原告冯礼全经济补偿8682.40元； 三、被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司应赔偿原告冯礼全失业保险待遇损失16128元； 四、驳回原告冯礼全的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告冯礼全负担2元，被告梧州市成就驾驶员培训有限责任公司负担3元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。 审 判 员 吕晓雯 二〇二〇年三月三十日 法官助理 李健梅 书 记 员 覃雪梅 附适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 窗体顶端 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 《中华人民共和国社会保险法》 窗体顶端 第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。