浙江省杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0105民初9671号 原告：杨蓉，女，1983年8月9日出生汉族，住湖南省株洲市芦淞区。 被告：杭州爱忒麦网络科技有限公司，住所地杭州市拱墅区祥园路99号1号楼1楼111室。 法定代表人：彭平良。 委托诉讼代理人：肖杏蓉，该公司职员。 委托诉讼代理人：吴育珍，浙江戴俊律师事务所律师。 原告杨蓉与被告杭州爱忒麦网络科技有限公司（以下简称爱忒麦公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，由审判员孙金林独任审判，于2020年1月15日公开开庭进行了审理。原告杨蓉，被告爱忒麦公司诉讼代理人肖杏蓉、吴育珍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨蓉向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告拖欠2019年2月份到7月5日工资34473.38元；2.判决被告支付原告2017、2018、2019年年休假工资8521.65元；3.判决被告因未及时签订劳动合同支付的2倍工资5571.85元(2019年2月1日至2019年2月17日)；4.判决被告退还原告2400元社保公积金费用；5.判决被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金42772.14元；6.判决被告按原告实际工资补缴申请人自2017年1月份至2019年5月份的社保；7.判决被告支付原告2018年1月1日到2019年7月15日加班工资2461.61元（该项诉请于审理中增加）。 事实和理由：原告于2017年1月起在被告处工作，2019年2月18日，双方补签《劳动合同》，约定自2018年12月30日至2021年12月29日，原告在被告处工作。 自2019年2月份起，被告无故不支付原告工资，2019年4月24日，原告按被告要求，支付了2019年社保公积金费用，金额为2400元。2019年7月5日，被告又以原告旷工解除《劳动合同》。工作期间，原告未享受年休假待遇。 经双方协商，被告不愿依法支付原告工资、年休假、赔偿金等合法款项，造成原告严重的经济损失。 综上所述，被告的行为已严重损害了原告的合法利益，原告根据相关法律法规等规定，特向法院提起诉讼，恳请法院依法支持原告的诉讼请求。 被告爱忒麦公司辩称：一、因被告不存在拖欠原告工资的行为，故请求驳回被告支付原告拖欠2019年2月份到7月5日工资34473.38元的请求。 1.原告于2019年2月19至2月23连续旷工4天，后于2019年2月26旷工一天，3月仅出勤2天(3月11和12日)，之后不再出勤，后被告已经结清了原告的所有工资，且根据原告本人的视频录像，她已经认可被告已经结清其工资，因此被告不存在拖欠原告工资的情形。 2.《劳动合同》第四条第八款、第五条第一款，双方约定社保基金及社会保险原告负担的部分由被告代扣代缴，第十一条第七款约定原告的欠款原告同意被告从应支付给原告的工资性收入及其他款项中直接扣抵，不够扣抵的，原告应以现金形式向被告支付。根据上述约定，被告从原告2019年2月工资中扣除社保320.28元个人部分后为1373元，3月工资202元扣除320.28元社保个人部分后为-118元，因此2月、3月工资合计为1255元，根据《劳动合同》第十一条第七款1255元工资折抵其应退还被告已缴纳的原告个人部分的社保和公积金。 二、因原告应享有的年休假期都已经超额享有，故请求驳回被告支付原告2017、2018、2019年未休年休假工资8521.65元的请求。 1.2017年度的年休假情况根据2018年2月的考勤记录，2月11-14日，22日、24日原告已经享受年休6日，超出法定年休假一日； 2.2018年度的年休假情况被告已于2019年1月24日、31日、2月1日至3日期间作出年休安排； 3.2019年度的年休假情况由于原告最后出勤日为2019年3月12日，原告当年已工作时间经折算后不足1整天，被告无需支付未休年休假的工资报酬。 三、因被告征得原告同意续签劳动合同后已在法定期限内通知原告续签劳动合同，不存在延期签合同的情形，故请求驳回被告因未及时签订劳动合同支付2倍工资5571.85元(2019年2月1日至2019年2月17日)的请求。 被告征得原告同意续签劳动合同，后于2019年1月4日通知原告续签劳动合同，当日被告将书面劳动合同交于原告签字，但原告迟迟不签字交回，一直拖至2月18日才将合同交还给被告，因此延期续签合同的是原告而不是被告，被告不应对此承担责任。 四、首先社保公积金争议纠纷不在劳动争议纠纷受案范围内，其次被告不但不应向原告退还2400元，原告还应向被告退还9970.06元，因此请求驳回被告退还原告2400元社保公积金费用的请求。 1.原告已于2019年2月擅自离职，被告本应从4月开始停缴其社保及公积金，但原告恳请被告为其代缴2019年4月-5月的社保(2254.5元)及公积金(968元)，费用合计3222.5元，否则断缴将会给其生活带来诸多不便，原告承诺被告代缴的费用都由其本人自行承担，被告出于善良同意帮原告代缴了2019年4月-5月的社保及公积金共计3222.5元。 2.被告为原告补缴2017年1月-2019年3月公积金共27个月合计13014元，根据公积金缴纳相关政策，被告公司承担部分应为6507元，原告个人承担部分应为6507元，因此原告应将其个人应承担的部分6507元退还被告。 3.2019年2月、3月被告代原告缴纳其个人应缴部分的社保320.77×2＝641.54元，该部分费用原告应退还被告。 4.原告应退还2019年6月19日被告通过微信转账给原告的2000元。 5.截止目前原告实际只退还了2400元给被告，故原告一共应退还被告公积金、社保及多支付的金额共9971.04元(2254.5+968+6507+641.54+2000-2400)。 五、请求驳回被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金42772.14元的请求。 根据原被告双方签订的《劳动合同》第十一条第六款约定，“在乙方擅自离职(擅自离职是指乙方在未履行任何请假手续的前提下，两个工作日未到公司工作；或未亲自到公司办理离职手续)的情况下，甲方可立即停止乙方各项工资性收入(含工资、奖金、津贴等)、福利、保险等并可以解除与乙方的劳动合同而无需事先通知。”根据考勤记录，原告2019年2月19日至22日、26日旷工，3月仅3月11和12日两天出勤，此后原告一直未到被告处提供劳动，原告的行为己严重违反双方签订的劳动合同及被告的规章制度，被告根据规章制度及劳动合同第十一条第六项规定视其为擅自离职，因此无须事先通知与其解除劳动关系，符合《劳动合同法》规定。原告自动离职后，被告多次联系原告要求其配合办理自动离职手续，但原告领取工资后却始终拒绝办理离职手续，以上事实从被告提交的视频资料里可以证实。基于原告上述胡搅蛮缠的行为，被告于2019年7月5日向其出具《旷工解除劳动合同通知书》。原告的行为已严重侵害了被告的合法权益，被告解除劳动关系的行为符合《劳动合同法》第三十九条第二项规定，故并不存在违法解除，无需赔偿。 六、首先社保争议纠纷不在劳动争议纠纷受案范围内，请求驳回被告按原告实际工资补缴原告自2017年1月份至2019年5月份的社保的请求。 根据原被告签订的《劳动合同》，约定原告的月工资为2200元，被告是按3054.95元的社保基数为其缴纳社保，公积金是按2010元为基数进行缴纳，符合社保缴纳规定，故无需补缴。 七、关于原告增加的诉讼请求，即要求被告支付其2018年1月1日到2019年7月15日加班工资2461.61元之请求，被告不予同意。因为根据被告的相关制度规定，员工加班需向公司提出申请，经批准同意后方可予以加班，且原告加班之主张并无事实根据。 综上，原告所有诉讼请求，缺乏事实和法律依据，请求法院予以全部驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对其所证明的事实予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年1月1日，杨蓉入职于爱忒麦公司，从事企划岗位工作。双方签订了合同期限自2017年1月1日起至2017年12月31日止的劳动合同。2017年度，杨蓉收到的平均工资为6775.70元。2018年3月26日，双方又签订了合同期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止的劳动合同。 2019年2月18日，爱忒麦公司为甲方（用人单位），杨蓉为乙方（劳动者），双方又签订了《全日制劳动合同》，约定合同期从2018年12月30日至2021年12月29日；乙方同意在甲方担任企划岗位工作，工作地点为杭州；上班时间8：30－12：00，13：00－17：30，午间休息60分钟；乙方加班应取得甲方书面同意，甲方有权利据季节调整上下班时间，具体按甲方规章制度或通知执行；甲方因工作需要，可以要求乙方延长工作时间，甲方在延长工作时间时应以书面形式与乙方确认，并在之后安排乙方补休或支付加班、加点工资；因乙方自身原因延长工作时间的，不视为加班、加点；因乙方希望提高个人工作绩效而主动顺延工作时间的，不视为加班、加点；乙方在未经甲方书面同意加班、加点的情况下提前或推迟打上下班考勤的，不视为加班、加点；甲方采取严格的考勤制度，具体的考勤办法参见公司的相关规章制度；乙方的基本工资为（税前每月）2200元，乙方的加班基数，按照所属区域最低工资标准执行；乙方工资的增减，奖金、津贴、补贴、加班加点工资的发放，以及特殊情况下的工资支付等，均按相关法律法规及甲方制定的薪酬体系执行；乙方的劳动报酬由甲方在每月31日足额支付（遇节假日或休息日，则顺延至最近的工作日支付），如对劳动报酬有异议的，乙方应当自劳动报酬发放之日起三日内向甲方提出书面异议，否则视为乙方确认甲方已结清全部劳动报酬（包括但不限于基本工资、加班工资、奖金等）；乙方欠甲方的任何款项，或者乙方违反合同约定的条件解除劳动合同，给甲方造成任何经济损失，甲方有权从乙方的劳动报酬中做相应的扣除，但该扣除不得违反法律法规的规定，不够扣除的，甲方仍然有权就剩余部分向乙方追偿；乙方的所得税及社保基金等个人缴费部分由甲方代扣代缴；乙方自入职后，愿意每天至少一次通过但不限于下列方式，了解甲方最新发布的规章制度、工作流程和规范，甲方发布规章制度、工作流程和规范的方式有：1.公司内部OA系统，2.公司信息发布栏，3.公司内部QQ群、微信群，4.电子邮件；在乙方擅自离职(擅自离职是指乙方在未履行任何请假手续的前提下，两个工作日未到公司工作；或未亲自到公司办理离职手续)的情况下，甲方可立即停止乙方各项工资性收入(含工资、奖金、津贴等)、福利、保险等并可以解除与乙方的劳动合同而无须事先通知；乙方在离职或擅自离职之前，未和甲方办理完毕本合同约定的交接工资，并一次性结清应付给甲方的违约金、欠款、经济赔偿的，乙方同意甲方从应支付给乙方的工资性收入及其他款项中，直接扣抵，不够扣抵的，乙方应以现金形式向甲方支付，如乙方拒不支付的，甲方有权依法处理；甲乙双方在本合同履行过程中相互发出或者提供的所有通知、文件、文书、资料等，均可以当面交付或以本合同所列明的通讯地址履行送达义务。该《全日制劳动合同》对其他条款也作了规定。该劳动合同签订后，双方依约开始履行劳动合同。 爱忒麦公司于双方建立劳动关系后，依法为杨蓉参加了社会保险，参保时间段为2017年1月至2019年5月。 杨蓉在爱忒麦公司工作期间，爱忒麦公司向其发放工资至2019年1月止。2019年1月24日、31日、2月1日至3日，合计5天，杨蓉无出勤记录。该5天，爱忒麦公司作为杨蓉休2018年度的年休假处理。2019年2月，杨蓉实际出勤8.5天。2019年3月，杨蓉仅在11日、12日有出勤记录；3月13日起，杨蓉未再到爱忒麦公司上班。2019年2月、3月，由员工个人负担的社保费用每月均为320.28元，该费用及公积金由爱忒麦公司代扣代缴，因杨蓉该两月缺勤的原因，其应得的工资不够爱忒麦公司作相应扣除，故爱忒麦公司没有实际向杨蓉发放该两月的工资。2019年4月24日，杨蓉向爱忒麦公司转账2400元，并转账备注“2019社保公积金费用”。2019年6月19日，爱忒麦公司向杨蓉转账2000元（爱忒麦公司于审理中称该款项性质为双方纠纷后公司方为息事宁人而补偿给杨蓉的）。 2019年7月5日，爱忒麦公司向杨蓉开具了《旷工解除劳动合同通知书》，载明：“杨蓉女士：因你未经公司同意于2019年2月多次连续无故旷工超过3天以上，期间公司已多次通知你上班，但你未以任何形式告知公司你本人旷工的正当理由且拒不上班的行为已严重违反你与公司签订的《劳动合同》第十一条第(六)款的规定，现公司根据前述之规定及《劳动合同法》第三十九条第二项的规定决定，于你严重旷工并未办理离职手续次月起正式与你解除劳动关系。2019年3月12日你已与公司实际办理了离职手续，工资已结算到3月份，社保及公积金缴纳至3月止。另外，为了不影响你社保金断缴而给你生活带来不便，应你要求公司同意，2019年4月、5月你的社保及公积金仍通过公司代缴，但相应费用由你自行承担。由于你拒不配合办理正式离职手续，导致你书面的离职手续至今尚未办理。因此，请你于收到本通知后三日内到公司办理相关离职手续，逾期不办理，造成的损失由你自行承担。特此通知!”。 另，杨蓉在岗期间，正常出勤的前12个月，其收到的平均工资为6566.92元。 2019年7月16日，杨蓉向拱墅区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求裁决爱忒麦公司支付其2019年2月至7月工资34473.38元、2017年至2019年度的年休假工资8521.65元、未及时签订劳动合同的二倍工资差额5571.85元、退还社保公积金费用2400元、违法解除劳动关系的赔偿金42772.14元、并为其按实际工资补缴2017年1月至2019年5月的社会保险费。 2019年8月27日，仲裁委经审理后作出浙杭拱墅劳人仲案（2019）813号仲裁裁决书，裁决：一、爱忒麦公司支付杨蓉2019年2月工资4378元、3月工资604元；二、爱忒麦公司支付杨蓉2019年2月1日至17日期间未签订劳动合同的二倍工资差额1112.6元；三、爱忒麦公司支付杨蓉2017年度未休年休假工资3115.3元；上述款项合计人民币9209.9元，于本裁决书生效之日起五日内付清；四、驳回杨蓉的其他仲裁申请请求。杨蓉不服该裁决，遂成诉讼。 本院认为，被告爱忒麦公司是否存在违法解除劳动合同的情形，应否向原告杨蓉支付违法解除劳动合同赔偿金、拖欠的工资和加班费等问题，构成本案主要的争议焦点。 一、关于爱忒麦公司有无违法解除劳动合同及应否支付杨蓉赔偿金的问题。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。审理中，杨蓉称爱忒麦公司存在单方解除劳动合同的违法行为。对此，爱忒麦公司并不认同。杨蓉提供的证据尚不足以证明其前述主张。故，杨蓉该诉称事实难以得到本院的认定。现没有证据证明爱忒麦公司存在违法解除劳动合同的情形。其举证不能的法律后果应由杨蓉承担。而爱忒麦公司提供的证据，可以证明杨蓉在岗工作期间不遵守劳动纪律，不到岗上班，存在旷工情形，这些都给爱忒麦公司的正常生产经营秩序和管理秩序带来了损害。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）……；（二）严重违反用人单位的规章制度的……”。爱忒麦公司根据杨蓉的工作表现，依据劳动合同法第三十九条的规定，解除与杨蓉的劳动合同，符合相关法律、法规规定，不构成违法解除，依法无须向杨蓉支付赔偿金。故，杨蓉要求爱忒麦公司支付违法解除劳动合同赔偿金之诉请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于杨蓉诉请支付其2019年2月份到7月5日工资34473.38元的问题。从查明的事实看，自2019年3月13日起，杨蓉并未在爱忒麦公司上班工作，故杨蓉要求爱忒麦公司支付其3月13日至7月5日期间的工资，缺乏事实根据，本院不予支持。但2019年2月、3月，杨蓉出勤到岗工作应得的工资，爱忒麦公司确实未向杨蓉发放。爱忒麦主张该两月应发工资已用于抵扣杨蓉个人费用，但未提供有效证据予以证明，又未得杨蓉认可，故爱忒麦该主张本院不予采信。因此，杨蓉要求支付其2019年2月、3月期间的工资，本院予以支持。其中，2019年2月1日至3日，杨蓉已休2018年度的年休假；2月4日至6日为春节假期；故杨蓉2019年2月应计薪天数为14.5天(8.5天+3天+3天)；2019年3月，杨蓉出勤到岗工作2天，应计薪天数为2天。关于杨蓉的月工资标准，由于双方均未提供有效证据证明杨蓉的工资构成，本院酌情以杨蓉最近正常出勤的12个月收到的平均工资6566.92元作为其工资基数处理。综上，爱忒麦公司应支付杨蓉2019年2月工资4378元(6566.92元÷21.75天×14.5天)、3月工资604元(6566.92元÷21.75天×2天)。 三、关于杨蓉诉请支付其2017年、2018年、2019年未休年假期工资报酬8521.65元的问题。经审理查明，杨蓉于爱忒麦公司工作期间，其中2018年度的年休假，杨蓉已休。2019年度的年休假，由于杨蓉最后出勤日为2019年3月12日，杨蓉当年的工作时间经折算后可休年休假不足1整天，爱忒麦公司无需支付其未休年休假工资。2017年度的年休假，没有证据证明杨蓉已休。故爱忒麦公司依法应向杨蓉支付2017年度5天未休年休假的工资。其年休假工资的基数，以杨蓉应当休假年度的本人工资进行计算。2017年度，杨蓉的平均工资为6775.70元。因此，爱忒麦公司应支付杨蓉2017年度未休年休假工资3115元(6775.70元÷21.75天×5天×200%)。 四、关于杨蓉诉请爱忒麦公司支付其未及时签订劳动合同2倍工资5571.85元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，从查明的事实看，双方签订的第二份劳动合同于2018年12月31日到期，双方签订的最后一份劳动合同的签订日期为2019年2月18日。由此可见，爱忒麦公司在前一份合同履行届满后，超过一个月后才与杨蓉签订了后一份合同。而劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，超过一个月双方仍未签订劳动合同的，劳动者根据《劳动合同法》第八十二条规定要求支付二倍工资的，应予以支持。因此，杨蓉诉请判令爱忒麦公司支付其未续签劳动合同二倍工资差额请求的合理合法部分，本院予以支持。至于二倍工资差额的基数，应以杨蓉的标准工资为基数。杨蓉的工资结构为基本工资+津贴+奖金，根据双方2019年2月18日补签的劳动合同中基本工资为2200元/月的约定，本院认为以2200元/月基本工资作为计算二倍工资差额的基数较为合理。故爱忒麦公司应当支付杨蓉2019年2月1日至2019年2月17日期间未续签书面劳动合同的二倍工资差额1113元(2200元÷21.75天×11天)。 五、关于杨蓉诉请爱忒麦公司退还2400元社保公积金费用的问题。经本院审理查明，杨蓉自2019年3月13日起未再到爱忒麦公司上班工作；2019年4月24日，杨蓉向爱忒麦公司转账2400元，并备注“2019社保公积金费用”；爱忒麦公司为杨蓉参加社会保险的参保时间截至2019年5月。由此来看，杨蓉于3月离职后，其4月-5月的社保及公积金费用爱忒麦公司已没有义务再为其缴纳，但爱忒麦公司仍为杨蓉缴纳该费用至2019年5月。之所以这样做，爱忒麦公司称是因为杨蓉承诺代缴的费用由其本人自行承担，并请求爱忒麦公司代为缴纳相应费用，故爱忒麦公司同意并为杨蓉缴纳了2019年4月-5月的社保及公积金费用。本院认为，爱忒麦公司之前述，符合一般生活常理，可信度较高，且有杨蓉向爱忒麦公司转账并备注“2019社保公积金费用”之事实印证。故该2400元款项性质可以认定为系爱忒麦公司为杨蓉代缴的应当由杨蓉负担的社保公积金费用，且由杨蓉实际支付给了爱忒麦公司。现杨蓉要求爱忒麦公司退还该费用，依据不足，并有违诚信，不应得到本院的支持。 六、关于杨蓉诉请爱忒麦公司按照实际工资为其补缴2017年1月至2019年5月的社会保险费的问题。本院认为，爱忒麦公司于双方建立劳动关系后，依法为杨蓉参加社会保险并按相关规定缴纳了相应费用，其行为并无不当。故杨蓉该诉请，本院亦不予支持。 七、关于杨蓉诉请支付其加班工资的问题。双方经劳动合同约定，“乙方（劳动者：杨蓉）加班应取得甲方（用人单位：爱忒麦公司）书面同意，……；甲方因工作需要，可以要求乙方延长工作时间，甲方在延长工作时间时应以书面形式与乙方确认……”杨蓉于审理中虽然主张其存在加班事实，但杨蓉就其加班事实提供的证据尚不足以证明，又未得爱忒麦公司认可，因此，杨蓉要求支付其加班工资的请求，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。 至于爱忒麦公司抗辩的杨蓉应向其退还公积金、社保及多支付的金额共9971.04元之主张，本院认为，爱忒麦公司该主张的内容，不属于本案处理范围。如有纠纷，当事人应另行处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、杭州爱忒麦网络科技有限公司支付杨蓉2019年2月工资4378元、3月工资604元；支付2019年2月1日至17日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额1113元；支付2017年度未休年休假工资3115元；前述款项合计人民币9210元，于本判决生效之日起七日内付清。 二、驳回杨蓉其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由杭州爱忒麦网络科技有限公司负担。 原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费（预交的诉讼费）；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  孙金林 二〇二〇年三月一十日 法官助理韩瑞功 书记员张垚