广西壮族自治区来宾市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂13刑终82号 原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。 上诉人（原审被告人）江祖成，绰号“麻盖”，男，1978年8月8日出生于广西壮族自治区来宾市兴宾区，汉族，小学文化，农民，住来宾市兴宾区。因犯盗窃罪，于2015年12月14日被法院判处有期徒刑一年四个月，刑期至2017年2月8日止。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 原审被告人兰秀都，绰号“阿都”，男，1985年5月7日出生于广西壮族自治区来宾市兴宾区，壮族，小学文化，农民，户籍地来宾市兴宾区，现住来宾市兴宾区。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 原审被告人韦家山，男，1983年1月7日出生于广西壮族自治区来宾市兴宾区，壮族，小学文化，农民，住来宾市兴宾区。因犯盗窃罪，于2015年10月23日被法院判处有期徒刑一年二个月，刑期至2016年7月25日止。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年7月17日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 原审被告人覃文竹，绰号“阿文”，男，1981年7月4日出生于广西壮族自治区来宾市兴宾区，壮族，小学文化，农民，住来宾市兴宾区。因犯盗窃罪，于2007年10月11日被法院判处有期徒刑十一年；因犯抢夺罪，于2015年8月31日被法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪，分别于2017年2月7日被判处有期徒刑六个月，2017年12月14日被判处有期徒刑七个月，2018年7月17日被判处有期徒刑六个月；2018年9月12日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕,2020年2月20日被取保候审。 原审被告人覃龙江，曾用名覃龙莲，男，1980年5月25日出生于广西壮族自治区来宾市兴宾区，壮族，小学文化，农民，住来宾市兴宾区。因犯强奸罪，于2016年10月14日被法院判处有期徒刑十一个月，刑期至2017年5月2日止。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年2月21日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人江祖成、兰秀都、韦家山、覃文竹犯盗窃罪、覃龙江犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2020年2月17日作出（2019）桂1302刑初872号刑事判决。宣判后，原审被告人江祖成不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1.2017年12月21日11时许，被告人江祖成、兰秀都共谋后驾驶改装五菱面包车到来宾市兴宾区大湾镇歪傍村民委老马村被害人韦某1家门前树下，将韦某1家拴在树下的一头母水牛欲装上车盗走，在盗运的过程中被村民发现追撵，兰秀都驾车逃跑，江祖成则被村民抓获。当日下午，村民在村子附近找回韦某1家被盗耕牛。经来宾市价格认证中心认定，韦某1被盗母水牛价值10200元。 上述事实，有受案登记表、立案决定书、被害人韦某1的陈述、证人韦某3、叶某、韦某4的证言、被告人江祖成、兰秀都的供述、来宾市价格认证中心价格认定结论书及辨认现场笔录、辨认现场照片等证据证实。 2.2018年12月18日13时许，被告人江祖成、兰秀都、韦家山共谋后窜至来宾市兴宾区小平阳镇甘秦村民委松柏村犀牛岭山脚下，将被害人毛某1拴在该处的一头母水牛以及被害人毛某2拴在该处的一头母水牛、一头小公牛盗走。后将盗得的耕牛变卖，被告人江祖成分得5000元，兰秀都分得4900元。经来宾市价格认证中心认定，毛某1被盗的母水牛价值12000元；毛某2被盗的一头母水牛及一头小公牛价值16500元。 上述事实，有受案登记表、立案决定书、通话清单被害人毛某1、毛某2的陈述、证人毛某3的证言、被告人江祖成、兰秀都的供述、来宾市价格认证中心价格认定结论书及辨认现场笔录、辨认现场照片等证据证实。 3.2019年1月4日下午，被告人江祖成伙同兰秀都驾驶车辆到来宾市兴宾区正龙乡屯口村民委屯口村被害人韦某2家旁边一竹坡处，将韦某2拴在该处的一头母水牛盗走，后将盗得的耕牛卖给覃龙江，得款7200元，江祖成、兰秀都各分得3500元，余下200元用于车辆加油。经来宾市价格认证中心认定，韦某2被盗母水牛价值12100元。 认定上述事实，有受案登记表、立案决定书、通话清单、被害人韦某2的陈述被告人江祖成、兰秀都、覃龙江的供述、来宾市价格认证中心价格认定结论书及辨认现场笔录、辨认现场照片等证据证实。 4.2019年1月29日下午，被告人江祖成伙同兰秀都驾驶五菱面包车到来宾市兴宾区良江镇李村村民委大良村涵洞附近被害人凌某家后方，将凌某拴在该处的一头摩拉母水牛盗走，后将盗得的耕牛卖给覃龙江，得款10500元，其中江祖成分得5500元，兰秀都分得5000元。经来宾市价格认证中心认定，凌某被盗摩拉母水牛价值17500元。 认定上述事实，有受案登记表、立案决定书、通话清单、被害人凌某的陈述、被告人江祖成、兰秀都、覃龙江的供述、来宾市价格认证中心价格认定结论书及辨认现场笔录、辨认现场照片等证据证实。 5.2019年2月19日下午，被告人兰秀都伙同覃文竹驾驶五菱面包车到来宾市兴宾区三五镇联兴村民委横山村“狮子坝”一荒地，将被害人黄某拴在该处的一头母水牛盗走，二人在将盗得的耕牛运送至来宾市兴宾区良塘镇出售的途中被公安人员查获，公安机关当场查处黄某被盗的耕牛。公安机关已将被盗的耕牛发还被害人黄某。经来宾市价格认证中心认定，黄某被盗母水牛价值12000元。 上述事实，有受案登记表、立案决定书、提取笔录、扣押清单、发还清单、通话清单、被害人黄某的陈述被告人兰秀都、覃文竹的供述、来宾市价格认证中心价格认定结论书及辨认现场笔录、辨认现场照片等证据证实。 另查明，被告人江祖成因犯盗窃罪，于2015年12月14日被广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币八千元，刑期至2017年2月8日止。被告人韦家山因犯盗窃罪，于2015年10月23日被广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元，刑期至2016年7月25日止。被告人覃文竹因犯盗窃罪，于2007年10月11日被法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；因犯抢夺罪，于2015年8月31日被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪，于2017年2月7日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2017年3月27日刑满释放；因犯盗窃罪，于2017年12月14日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2018年3月12日刑满释放；因犯盗窃罪，于2018年7月17日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2018年9月12日刑满释放。被告人覃龙江因犯强奸罪，于2016年10月14日被法院判处有期徒刑十一个月，刑期至2017年5月2日止。 上述事实，有广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院（2015）钦北刑初字第361号及（2015）钦北刑初字第244号刑事判决书、广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院（2017）桂1302刑初33号及（2016）桂1302刑初342号刑事判决书、鹿寨县人民法院（2017）桂0223刑初595号刑事判决书、桂林市雁山区人民法院（2018）桂0311刑初25号刑事判决书证实。 综上，被告人江祖成盗窃四起，盗窃数额68300元；被告人兰秀都盗窃五起，盗窃数额80300元；被告人韦家山盗窃一起，盗窃数额28500元；被告人覃文竹盗窃一起，盗窃数额12000元；被告人覃龙江掩饰隐瞒犯罪所得数额29600元。 原判认为，被告人江祖成、兰秀都、韦家山、覃文竹以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。其中被告人江祖成、兰秀都盗窃数额巨大，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人韦家山、覃文竹盗窃数额较大，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人覃龙江明知是犯罪所得而予以窝藏、转移和代为销售，其行为已构成掩饰隐瞒犯罪所得罪。明知是犯罪所得而予以窝藏、转移、代为销售，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人江祖成、兰秀都、韦家山、覃文竹事前共谋，事中共同实施盗窃，事后共同销赃、分赃，在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人江祖成、韦家山、覃文竹、覃龙江曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，应当从重处罚。被告人江祖成、兰秀都、覃文竹、覃龙江归案后，如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，可从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人江祖成犯盗窃罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人兰秀都犯盗窃罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人韦家山犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币八千元；四、被告人覃龙江犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元；五、被告人覃文竹犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；六、被告人江祖成、兰秀都、覃龙江共同退赔被害人韦某2经济损失人民币12100元、退赔被害人凌某经济损失人民币17500元；七、被告人江祖成、兰秀都、韦家山共同退赔被害人毛某1经济损失人民币12000元、退赔被害人毛某2经济损失人民币16500元。 江祖成上诉提出：1.原判认定的第一起盗窃属未遂，应对其从轻处罚；2.原判对其量刑过重。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实相同，一审判决列举的证据来源合法，并经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 对上诉人江祖成提出的上诉意见，综合评判如下： 1.关于原判认定第一起盗窃是既遂还是未遂问题。经查，上诉人江祖成与原审被告人兰秀都已将被害人耕牛盗走装上车拉离盗窃现场，已完成盗窃行为，属犯罪既遂。江祖成关于该起盗窃属未遂的上诉理由不成立。 2.关于量刑过重问题。江祖成参与盗窃四起，盗窃数额68300元，属于数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，原判根据江祖成的犯罪事实及是累犯等情节，对其判处有期徒刑四年七个月，量刑适当。江祖成提出原判量刑过重的理由亦不成立。 本院认为，上诉人江祖成与原审被告人兰秀都、韦家山、覃文竹以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，已构成盗窃罪；原审被告人覃龙江明知是犯罪所得而予以窝藏、转移和代为销售，已构成掩饰隐瞒犯罪所得罪。上诉人江祖成与原审被告人韦家山、覃文竹、覃龙江是是累犯，应当从重处罚。综上评判，上诉人江祖成的上诉理由均不成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  韦文雷 审判员  杨解光 审判员  郭信志 二〇二〇年三月三十日 书记员  赖思凯 附相关法律条文 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。