福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终130号 原公诉机关福建省连江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郑金兵，男，1999年12月28日出生于福建省连江县，汉族，初中文化，无业，住连江县。2019年6月27日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于连江县看守所。 福建省连江县人民法院审理福建省连江县人民检察院指控原审被告人郑金兵犯寻衅滋事罪、盗窃罪，于2019年11月15日作出（2019）闽0122刑初415号刑事判决。宣判后，原审被告人郑金兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、寻衅滋事事实 2018年3月2日22时许，被告人郑金兵与同案人陈伟伟、韩雨欣、丁加辉（均已判刑）、陈露（另案处理）、“董加卓”（身份不明）等人在连江县唯一酒吧内喝酒，期间陈露在酒吧的Ｔ台上跳舞，被一男子踩了一脚，又一直没找到该男子。次日1时许，陈露提议说要去街上以“抓随即”的方式殴打他人解气，被告人郑金兵与陈露、丁加辉、韩雨欣、陈伟伟等人走到连江县凤城镇龙芝广场肯德基附近马路时，陈露突然朝被害人黄某1、黄某2（女，2001年10月6日出生）跑过去，并踢了被害人黄某2的背部一脚，双方发生争执，接着陈露又准备去踢被害人黄某2，被被害人黄某1用手挡了一下并摔倒在地，接着被告人郑金兵与丁加辉、韩雨欣、陈伟伟等人就对被害人黄某1、黄某2进行殴打。其中，韩雨欣用脚踹了这个男子大腿部位，还打了被害人黄某2一巴掌；陈伟伟踢了被害人黄某1的肚子一脚，并打了被害人黄某2两巴掌；被告人郑金兵手持甩棍对被害人黄某1实施殴打；丁加辉、“董加卓”手持啤酒瓶对被害人黄某1实施殴打。经连江县公安局法医鉴定，被害人黄某2、黄某1的人体损伤程度均为轻微伤，被害人黄某1身上苹果手机被毁坏，维修费为人民币2000元。 二、盗窃事实 1、2019年5月24日0时许，被告人郑金兵伙同同案人陈维栋（己逮捕）、陈智超（另案处理）驾驶两辆电动车，来到连江县，将被害人林某停放在门口的一辆“优狐”牌小飞越型黑色电动车推到连江县江南乡卫生院附近的十字路口，使用剪刀、套筒工具将被盗电动车的电瓶拆走后离开现场，经连江县价格认证中心鉴定，该电动车价值人民币2697元。 2、2019年5月12日24时许，被告人郑金兵伙同同案人陈维栋、陈智超驾驶两辆电动车，来到魁岐村朝晖路××号，将被害人陈某1停放在门口的一辆“冰峰”牌黑色电动车推到江南乡中庚香江城工地附近路段，使用剪刀、套筒工具将被盗电动车的电瓶拆走后离开现场。该电动车现下落不明，无法评估价值。 3、2019年5月2日0时许，被告人郑金兵伙同同案人陈维栋、陈智超驾驶两辆电动车，来到魁岐村朝晖路××号，将被害人厍某停放在东侧门口的一辆“艺兴”牌红色电动车推到江南乡南湖别墅附近的草地上，使用剪刀、套筒工具将被盗电动车的电瓶拆走后离开现场。该电动车现下落不明，无法评估价值。 原判认定上述事实的证据有：户籍证明、到案经过、同案人刑事判决书、办案说明、接受证据清单、连江县公安局法医学活体检验鉴定书、连江县价格认证中心价格认定结论书，现场勘查笔录、现场示意图、照片、监控照片、辨认笔录，被害人黄某2、黄某1、林某、陈某1、厍某的陈述，证人陈某2的证言，同案人韩雨欣、丁加辉、陈伟伟、孙松、郑安的供述及辩解等证据，被告人郑金兵在开庭审理过程中亦无异议。 原判认为，被告人郑金兵为发泄不满情绪，结伙随意殴打他人，致二人轻微伤，任意损毁财物达人民币2000元，情节恶劣；以非法占有为目的，二年内三次结伙采取秘密手段窃取他人财物，其行为已分别构成寻衅滋事罪、盗窃罪，应实行数罪并罚。公诉机关指控罪名成立。被告人郑金兵归案后如实供述罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，予以采纳依照。相关法律规定，判决如下：一、被告人郑金兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元；决定执行有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币1000元；二、责令被告人郑金兵退赔被害人林某、陈某1、厍某的经济损失。 上诉人郑金兵上诉理由：其在寻衅滋事、盗窃犯罪中属于从犯，请求二审改判较轻刑罚。 经审理查明，福建省连江县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人郑金兵结伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；又以非法占有为目的，伙同他人在二年内三次秘密窃取他人财物，其行为又构成盗窃罪。依法应数罪并罚。上诉人郑金兵归案后能如实供述所犯罪行，且认罪认罚，依法可从轻处罚。上诉人郑金兵关于其在寻衅滋事、盗窃犯罪中均系从犯，应从轻处罚的意见，经查，郑金兵在寻衅滋事、盗窃犯罪中均积极参与，不属从犯，所诉不能成立，不予采纳。 原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，以及《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百六十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张秀梅 审判员  王奇峰 审判员  董 昆 二〇二〇年三月六日 法官助理王百灵 书记员陈颖 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。