辽宁省西丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1223民初59号 原告：战明春，男，1967年12月16日生，汉族，工人，住西丰县。 委托诉讼代理人：王卫东，辽宁博衡律师事务所律师。 被告：西丰县中医院，住所地西丰县西丰镇六安村。 法定代表人：**武，该院院长。 委托诉讼代理人：宋春晖，该院职工。 委托诉讼代理人：杜兴馥，该法律顾问。 原告战明春与被告西丰县中医院医疗损害责任纠纷一案，原告于2017年7月4日向本院起诉，本院于2018年9月28日作出（2017）辽1223民初855号民事判决书。宣判后，被告西丰县中医院不服，向铁岭市中级人民法院提起上诉。铁岭市中级人民法院经审理作出（2018）辽12民终2368号民事裁定书，裁定撤销西丰县人民法院（2017）辽1223民初855号民事判决,发回西丰县人民法院重审。本院重新受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原被告及双方委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告战明春向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告残疾赔偿金69986元、精神损害抚慰金10498元、护理费28413元、住院伙食补助费7380元、误工费224782元、鉴定费16700元、行右侧钢钉摘除术10000元、差旅费628元，合计368387元。事实与理由：2015年7月27日，原告战明春在工地施工时不慎从3米高处坠落，入院救治于被告单位，诊断为：右髋部外伤，右股骨粗隆下粉碎性骨折，右侧内踝骨折。2015年7月29日行切开复位DNS内固定术、右内踝骨折钢钉内固定术。术后经CR报告书（2015-7-2737759号）示：右侧骨干近端骨折并旋转移位。CR报告书（2016-2-2939222号）示：右股骨及踝关节骨折内固定术后改变。术后出现双腿不等长相差3cm的后果，经铁岭中天法医司法鉴定所鉴定为十级伤残。为此诉至法院，请人民法院依法保护原告合法权益。 被告西丰县中医院辩称，2015年7月27日14时20分，原告到答辩人处就诊，原告自述于6小时前在工地干活时不慎从三米高处坠落，摔伤右髋部。答辩人经门诊检查后，以“右股骨粗隆下骨折”为诊断收入院。2015年7月29日行切开复位DNS内固定术、右内踝骨折钢钉内固定术，术前向家属进行手术中、手术后可能出现的并发症和手术风险等情况进行告知。2015年8月19日对原告进行床头X线摄片，发现有肢体短缩，给予右下肢持续性皮牵引。2015年8月25日（牵引4天），原告本人将皮牵引自行拆除，告知本人及家属，拆除后易造成肢体短缩风险，家属签字。2015年9月6日，原告不配合治疗，擅自离床活动，医生告知风险，原告及家属签字。原告在答辩人处共住院246天，于2016年3月29日出院。答辩人认为根据北京协和医院的鉴定，本起医疗过错被告只承担次要责任，被告同意按照30%比例承担，残疾赔偿金的赔偿标准因该起事故发生在2015年，同意按照2015年城市人均纯收入标准计算，精神抚慰金不超过5000元，护理费、住院伙食补助费、误工费、二次手术费因为原告原发性疾病住院治疗，必然发生的费用不予承担，鉴定费按实际票据计算承担30%，差旅费质证后发表意见。 本案审理中，原告为证明其诉讼主张向本院提交证据、被告质证及本院认证情况如下： 1、西丰县中医院住院病案一册、西丰县第一医院DR影像报告两份、中国医科大学附属第一医院门诊病历一本，证明原告住院治疗过程，及被告在治疗过程中采用了落后的修补术，使原告疼痛难忍，违心地签署了3份自行承担责任承诺书，承诺书本身院方为了推脱责任，违背了有关医疗规定，被告方存在医疗过错。被告质证称，真实性无异议，证明问题有异议，通过该组证据能够证明被告在治疗过程中尽到告知义务，发生医疗过错造成腿部残疾，是原告自身原因。经审查，该组证据反映了被告受伤后的治疗情况，客观、合法，与本案有关联，予以采信。 2、铁岭中天法医司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一张，证明战明春双腿长度相差3厘米，构成十级伤残，鉴定费1720元。被告质证称，真实性无异议，按此鉴定报告，误工费计算到定残前一日，本次庭审原告变更误工天数为1460天，没有法律依据。经审查，该组证据客观、合法，予以采信。 3、西丰县建筑工程公司证明材料一份，证明战明春于2001年至2016年一直在该公司从事水暖工程安装工作，支付工资的形式为按劳取酬。被告质证称，建筑公司的证明材料没有出证人签字，不符合证据的要件要求，原告主张误工费是从2015年7月27日受伤之日至定残的前一日，建筑公司证明是2001年至2016年一直在公司从事水暖工作，与原告陈述相矛盾，并且建筑公司的工程具有季节性，原告主张连续787天的误工费不符合建筑行业惯例，建筑公司证明中也没有说明水暖工程是连续工作，仅凭该证明不能证明原告的误工收入情况。经审查，该证不能证明原告的实际收入情况，不能达到证明目的，不予采信。 4、西丰县细木板厂、任广海、宏梅证明材料，证明战明春出事前身体状况良好，没有任何疾病。被告质证称，细木板厂的证明没有出证人签字，证据形式不合法，证明的内容与本案不具有关联性，任广海、宏梅的证言，按照证据规则，证人应出庭作证，本案证人没有出庭，对其真实性、合法性、关联性均有异议，不能证明原告想证明的问题。经审查，该组证据与本案争议问题没有关联性，不予采信。 5、北京协知鉴定技术服务有限公司司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费发票两张、证明被告诊疗行为存在过错，与原告损害结果存在因果关系，参与度为次要责任。被告质证称，真实性没有异议，同意对原告双腿不等长造成残疾的残疾赔偿金、精神损害抚慰金承担30%赔偿责任。经审查，该组证据客观、合法，与本案有关联，予以采信。 6、火车票三张，证明原告去北京鉴定产生交通费628元。被告质证未提出异议。经审查，该证客观、合法，予以采信。 被告提交证据、原告质证及本院认证情况如下： 7、西丰县中医院住院病案一册，证明被告已经尽到治疗义务，原告不遵照医嘱提前下床，拒绝进行牵引治疗，造成的残疾后果。原告质证称，被告存在医疗过错，在治疗过程中采用了落后的修补术，使原告疼痛难忍，违心签署了三份自行承担责任承诺书，承诺书本身是被告为了推脱责任，违背有关医疗的规定。经审查，该证反映了原告伤后住院治疗情况，客观、合法，予以采信。 结合原被告陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年7月27日，原告战明春因施工时不慎从3米高处坠落，伤后到被告西丰县中医院住院治疗，经诊断为：1、右髋部外伤，2、右股骨粗隆下粉碎性骨折，3、右内踝骨折。2015年7月29日，被告向原告发出《手术治疗知情同意书》，其中第3条载明：术中因骨折碎裂、移位较重，骨折对位对线不满意，骨折畸形愈合，术后可能需要辅助外固定或牵引治疗，双下肢不等长。第6条载明：术后不恰当的功能锻炼或过早负（持）重，可能导致内固定物松动、脱落或断裂。原告弟弟战明杰在《手术治疗知情同意书》上签字、按手印。当日14时至21时，对原告右股骨粗隆下粉碎性骨折行切开复位DNS内固定术，对右内踝骨折行钢钉内固定术。2015年8月19日，原告自行离床、离诊室走动，经检查，原告右侧肢体短缩1.0厘米，CR影像诊断右股骨及右踝关节骨折内固定术后改变，进行右下肢持续性皮牵引治疗。牵引4天，原告自行将皮牵引拆除。2015年8月25日，被告书面告知原告及其亲属，拆除后易造成肢体短缩，原告及亲属认可，原告弟弟战明杰、女儿战野在《知情告知书》上签名、按手印。2015年9月6日，被告再次书面告知原告及其亲属：因右股骨粗隆下粉碎性骨折，右内踝骨折术后康复恢复治疗中，患者不配合治疗，擅自离床活动及离开珍室后如造成钢板断裂、二次骨折、骨不连及再次手术等后果，自己承担一切责任，原告本人及战明杰、战野在《知情告知书》上签字、按手印。2016年3月29日对原告进行复查：右髋部正侧位片示折远端对位对线欠佳，折远端略向内移位，小转子亦见轻度分离，右股骨近端骨密度减低，皮质变薄，折处见模糊骨痂生长影，所见钢板及钢钉影未见明显松动及变形。当日原告要求出院，并在《自动出院告知书》上签字。原告住院治疗共计246天，期间2015年7月27日为二级护理，7月29日转为一级护理，8月3日转为二级护理。2016年8月29日、9月19日原告到西丰县第一医院进行DR影像检查，2017年3月10日原告到中国医科大学附属第一医院检查，查体右下肢较左下肢稍短，走路跛行，诊断意见：右侧股骨术后改变。2018年5月31日，经铁岭中天法医司法鉴定所鉴定，战明春双腿长度相差3cm（右受伤腿短），为十级伤残，花鉴定费1720元。2019年8月19日，经北京协知鉴定技术服务有限公司司法鉴定所鉴定：西丰县中医院的诊疗行为存在过错，西丰县中医院的诊疗行为与原告双腿不等长损害结果之间存在因果关系，参与度（原因力大小）建议为次要作用。战明春花鉴定费15000元、花交通费628元。 另查明，辽宁省2018年度城镇常住居民人均可支配收入为34993元∕年（95.87元∕天），居民服务业平均工资为115.50元∕天。 本院认为，本案争议焦点（一）被告对原告所受损害是否应承担侵权责任及责任比例。经本院依职权组织双方当事人进行鉴定，北京协知鉴定技术服务有限公司司法鉴定所对相关问题给出了鉴定意见：西丰县中医院在对战明春的诊疗过程中存在替代治疗方案告知不充分、内固定物位置欠佳、术中未使用牵引床、C臂机等过错，上述过错与战明春双下肢不等长的损害后果之间存在一定的因果关系，参与度（原因力大小）建议为次要作用。对该鉴定意见，双方均未提出异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。西丰县中医院在诊疗过程中存在过错，是造成原告双下肢不等长的原因之一，被告侵权事实成立，对原告所受损害应当承担与其过错相应的侵权责任，对原告的合理经济损失应当承担相应的赔偿责任。结合原告原始伤情，及原告治疗过程中擅自离床、离诊室活动、自行拆除皮牵引等不配合治疗情形，参考鉴定意见，被告的责任比例确定为30%。 争议焦点（二）原告各项损失的认定和理由。1、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定:残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。第三十五条第二款规定:“上一年度”,是指一审法庭辩论终结时的上一年度。原告主张按照2018年度城镇常住居民人均可支配收入34993元∕年标准计算，符合法律规定，予以确认。十级伤残赔偿系数确认为10%，赔偿年限为20年，残疾赔偿金确定为20995.80元（34993元∕年×10%×20年×30%）。2、精神损害抚慰金，根据损害后果、责任比例等因素酌定为3000元。3、护理费，原告主张按照辽宁省2018年度居民服务业平均工资115.50元∕天标准、护理人员按一人计算，符合相关法律规定，予以支持。护理天数，因被告在诊疗过程中存在替代治疗方案告知不充分、内固定物位置欠佳等过错，说明被告在手术时即存在医疗过错，故应从手术之日2015年7月29日开始计算确定为244天（246天-2天），护理费确认为8454.60元（115.50元∕天×244天×1人×30%）。4、住院伙食补助费，原告主张按照30元∕天标准计算，符合相关规定，予以确认，期限自被告存在医疗过错之日开始计算为244天，住院伙食补助费确认为2196元（30元∕天×244天×30%）。5、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。原告于2018年5月31日经鉴定为十级伤残，误工时间应自被告存在医疗过错之日开始即2015年7月29日计算至2018年5月30日共计1037天。关于误工费标准，原告提交的证据材料仅能证明原告从事过建筑行业的相关劳动，不能必然证明原告的职业为建筑行业，考虑现实情况，应按照2018年度城镇常住居民人均可支配收入标准95.87元∕天计算，误工费确认为29825.16元（95.87元∕天×1037天×30%）。原告主张误工时间应计算至2019年8月18日，因北京协知鉴定技术服务有限公司是针对被告诊疗行为是否存在医疗过错及因果关系进行鉴定，未涉及伤残等级评定，原告主张没有法律根据，不予支持。6、鉴定费共计16720元，为原告产生的实际必要支出，应由被告承担30%即5016元。7、交通费628元，为原告产生的实际合理损失，由被告承担30%即188.40元。8、二次手术费10000元，因该费用尚未实际发生，原告亦未举证证明必然发生及具体数额，本院不予支持，原告可待实际发生后另行主张。被告主张护理费、住院伙食补助费、误工费系因原告原发性疾病治疗必然产生的费用不予承担，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。因被告的诊疗行为存在过错，在一定程度上导致原告病程延长，增加了原告痛苦、加重了原告经济负担，加重了原始损伤的后遗症，故对原告产生的护理费、住院伙食补助费、误工费负有一定责任，应当承担适当的赔偿责任，对被告主张，本院不予支持。被告应赔偿原告各项合理损失共计69675.96元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告西丰县中医院于本判决生效后三日内赔偿原告战明春残疾赔偿金等各项损失共计69675.96元； 二、驳回原告战明春的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2565元，由原告战明春负担1023元，由被告西丰县中医院负担1542元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。 审 判 长  赵春利 人民陪审员  王艳丽 人民陪审员  范淑芬 二〇二〇年三月十三日 书 记 员  张 雨