福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民终616号 上诉人（原审被告）：莆田市第一医院，住所地莆田市城厢区龙德井389号，医疗机构执业许可证登记号223357350302310131。 法定代表人：许志扬，院长。 委托诉讼代理人：韩兰梅、姚春兰，福建凌龙律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：邹某，女，2014年1月11日出生，汉族，住莆田市荔城区。 法定代理人：邹建华（系邹某父亲），男，1979年4月20日出生，汉族，住莆田市荔城区。 上诉人莆田市第一医院与被上诉人邹壁君医疗损害责任纠纷一案，不服莆田市城厢区人民法院（2019）闽0302民初5297号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 莆田市第一医院上诉请求：依法撤销原审判决，改判驳回邹壁君的原审诉讼请求。事实和理由：一、原审法院认定（2017）闽03民终2047号民事判决书已经判决5年的护理费包含了邹壁君住院天数514天，没有事实和法律依据，是对事实的错误认定，邹壁君的住院天数不应包含在5年的护理期限内，否则加重了莆田市第一医院的赔偿义务，系重复赔偿。邹壁君自出生起就在住院治疗，因其系婴儿，其在住院治疗期间均是隔离治疗，由医生护理，法定代理人并未实际护理，也不知道如何护理。而由医生护理所产生的费用，已经在另案的医疗费用中赔偿完毕，故邹壁君住院期间并未产生任何的护理费损失，其住院天数应不予计算在护理期间，应当予以扣除。邹壁君的护理自2014年1月11日起计，扣除住院天数514天，已判决的护理期应至2020年6月10日到期，故本案已经判决的5年护理期尚未届满，邹壁君无权要求继续赔偿护理费。二、原审认定按照福建省统计局发布的2018年职工平均工资76266元/年计算护理费没有法律依据。邹壁君的护理费早已经于2016年审理完毕，法庭辩论也于2016年终结，若无2016年的起诉，本案中邹壁君直至2019年才起诉早已经超过诉讼时效，故即使要赔付，本案的护理费标准也要与第一次判决的一致，不能按照第二次起诉时标准计算；三、邹壁君并未提供任何证据证明其有护理费损失。邹壁君的父母均为公务员，相关单位一直有发放工资，邹壁君也未提供证据证明有聘请相关护理人员，故邹壁君不存在护理费损失。 邹壁君答辩称：一、原审法院认定有事实和法律依据，符合客观事实。因莆田市第一医院对生活护理与医疗护理的两个概念进行了混淆，住院护理只是针对病人治疗操作的护理，而不是受害人日常生活的护理，两个是不同的范畴，莆田市第一医院请求扣除住院天数514天，没有法律和事实依据；二、原审判决标准符合法律规定；三、邹壁君有被护理，存在护理损失。邹壁君属一级伤残，需要24小时护理，每天至少3个人轮流护理，按照工作日一人一天工作法定8个小时，邹壁君没有按照3个人护理索赔是对医院极大的谅解和减负。没有提供证明不等于没有实际损失。请求驳回上诉，维持原判。 邹壁君向原审法院提出诉讼请求：判令莆田市第一医院支付给邹某自2019年1月1日至2024年12月31日的护理费76266元／年（在岗职工年平均工资）×5年＝381330中的90%即343197元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2014年1月11日，邹某母亲陈秋莺入住莆田市第一医院，于当日21时许顺娩邹某。后邹某因“生后不哭10分钟”转新生儿科治疗，出院诊断为新生儿脑损伤、感染、高胆红素血症、窒息、头颅血肿等。2016年1月15日，邹某向本院起诉，要求莆田市第一医院赔偿经济损失。诉讼期间，2016年10月17日，福建南方司法鉴定中心作出鉴定意见：邹某的损伤构成一级伤残，所需护理人数为一人，莆田市第一医院的医疗行为存在过错，与邹某的损害之间存在因果关系，过错参与度为90%左右。2017年4月28日，本院作出（2016）闽0302民初208号民事判决书，其中认定护理费根据实际情况先判决支付5年，今后可根据实际情况另行主张，护理费认定为293587.75元（160.87元／天×365天×5年）。因双方均不服判决，提起上诉，莆田市中级人民法院于2017年11月22日作出（2017）闽03民终2047号民事判决书，认定医方过错参与度应为90%，原审判决一次性支付5年的护理费符合审判实践，并无不当，邹某今后发生的护理费可另行主张权利。因莆田市第一医院未支付后续护理费致讼。 一审法院认为，根据已生效的莆田市中级人民法院（2017）闽03民终2047号民事判决书认定的事实及判决情况，邹某现请求莆田市第一医院支付后续护理费合法有据，应予支持。护理期限最长不超过二十年，因前次判决的5年护理期限包含了邹某的住院天数514天，该护理期限已于2019年1月10日届满，莆田市第一医院主张该5年的护理期限尚未到期不能成立。职工平均工资标准按法庭辩论终结时政府统计部门公布的各省级以及经济特区和计划单列市上一统计年度相关统计数据确定。根据福建省统计局公布的2018年全省城镇在岗职工年平均工资数据，邹某请求按76266元／年计算依据充分。莆田市第一医院主张应按69029元／年计算，因该数据系2017年福建省城镇在岗职工年的平均工资，不符合相关计算标准。由于生效判决已确定医方过错参与度为90%，邹某请求的2019年1月11日至2024年1月10日护理费76266元／年×5年×90%＝343197元符合法律规定，原审法院予以支持。邹某诉状中陈述的起始及截止日期有误，予以更正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第三十五条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：莆田市第一医院应于本判决生效之日起十日内支付给邹某护理费343197元。案件受理费2065.9元，减半收取为1032.95元，由莆田市第一医院负担。 二审中，到庭参加诉讼的当事人没有提供书面证据。 本院认为，邹壁君的伤残等级及护理人数已经经过生效判决确定，即为一级伤残、所需护理人数为一人，莆田市第一医院未提供证据证明邹壁君目前的伤情恢复达到无需护理的程度，且从生活常识判断对邹壁君的护理应为实际情况所需，故其主张邹壁君父母有收入、邹壁君未提供证据证明有聘请护理人员而不存在护理损失的理由缺乏依据，不予支持；邹壁君出生后先后住院514天，其中19天在ICU治疗、495天为康复治疗，虽然医疗费中有关于护理的项目，但是医疗护理与生活护理为不同的范畴，即使在ICU治疗期间，家属的陪护亦是人类亲情之使然，符合一般生活经验，家属虽被隔离在病房外，但不可避免地需要参与到如缴费、递交材料、签署与治疗相关的文件等治疗的辅助工作中去，故ICU治疗期间家属的陪护也是完全有必要的，而对于康复住院治疗期间，家属的生活陪护更是不可或缺，故莆田市第一医院主张邹壁君的护理期应当扣除住院治疗的514天、护理期限并未届满的理由不能成立，不予支持；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定：“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年。因本案的诉讼请求是新的5年的护理费，故本案的护理费标准应按照本案一审庭审辩论终结前的上一统计年的标准予以核算，莆田市第一医院主张应按照2016年第一次起诉时庭审辩论终结的时间的上一统计年计算护理费标准与法律规定不符，不予支持。 综上所述，莆田市第一医院的上诉请求不能成立，不予支持。原审认定事实清楚、适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审受理费2065.9元，由莆田市第一医院负担。 本判决为终审判决。 审判长  林艳艳 审判员  易胜晖 审判员  邱园园 二〇二〇年三月十九日 书记员  刘丽华 附：本案相关的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；