湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1002民初1311号原告：李小英，女，1967年8月23日出生，汉族，湖南省郴州市苏仙区人，住湖南省郴州市苏仙区。委托诉讼代理人：刘骏祥，湖南福城律师事务所律师。被告：郴州同济肛肠医院，住所地：湖南省郴州市北湖区七里洞村邓家组综合楼。负责人：黄铁成，系该医院院长。委托诉讼代理人：黄井泉，男，1980年10月29日出生，汉族，湖南省桂阳县人，系该公司员工，住湖南省郴州市。委托诉讼代理人：朱斌，湖南奋斗者律师事务所律师。被告：李学锋，男，1966年10月4日出生，汉族，湖南省宜章县人，住湖南省郴州市嘉禾县。原告李小英诉被告郴州同济肛肠医院（以下简称肛肠医院）、李学锋机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李小英委托诉讼代理人刘骏祥，被告肛肠医院委托诉讼代理人黄井泉、朱斌，被告李学锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李小英向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带赔偿原告各项损失共计246789.4元（详见清单）；2、本案诉讼费、保全费、担保费由两被告承担。被告肛肠医院答辩要点：1、事发当日，答辩人没有安排原告外出去宜章，原告没有为答辩人提供劳务；2、原告是答辩人聘请发传单的人员，做一天计算一天的劳务费，劳务费按每天60元计算，因此双方是提供劳务关系，不是劳动关系；3、原告的伤残等级是原告单方面委托的，要求重新鉴定；4、原告诉请金额过高，超过法定赔偿部分应予核减；5、原告没有提供交通费发票，诉请交通费没有事实依据；6、李学锋承担事故全部责任，虽系职务行为，但由于其对事故的发生具有重大过错，因此应承担事故40%的责任。被告李学锋答辩要点：我是医院聘请的司机，是医院安排我和原告一起去宜章；2、我虽然有过错，但应由医院承担原告的损失，我不应承担40%的责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、无异议的事实1、原告系湖南省郴州市苏仙区许家洞镇板屋村段家二组村民，随儿子居住在郴州市汇园雅居小区。自2018年12月起，被告肛肠医院聘请原告发传单、贴广告，没有底薪，按天计算报酬，70元／天，双方系劳务关系。被告李学锋系被告肛肠医院聘请的司机。2、2019年3月28日13时30分许，被告李学锋根据肛肠医院的安排，驾驶该院的湘Ｌ×××××号小型面包车，由宜章县黄沙镇往宜章县一六镇方向行驶，途经国道107线2046ＫＭ＋700Ｍ路段时，因操作不当导致车辆失控驶出路外侧翻，造成该车受损，车上乘客李小英、黄铁成受伤的道路交通事故。2019年4月2日，宜章县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定李学锋违反了《中华人民共和国道路交通安全交通法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”。负全部责任，李小英、黄铁成无责。事故发生后，李小英被送到郴州市第一人民医院住院治疗，2019年4月26日出院，共住院29天。出院医嘱：继续右上肢支架外固定，术后每月来院复查，视情况决定去除支架时间；加强营养，适度进行患肢功能锻炼，避免剧烈运动；定期心内科、胸外科、神经外科、我科门诊就诊；骨折愈合后来院取内固定；建议行康复治疗。3、2019年4月26日，原告入住湘南学院附属医院康复医学科，2019年6月5日出院。住院40天，出院诊断：重型颅脑外伤、右额叶脑挫伤、蛛网膜下腔出血、颧弓骨折、右眼眶外侧壁骨折、上颌突前侧壁骨折、头皮面肿；右髋臼后唇陈旧性骨折，右桡骨远端粉碎性骨折内固定术后，右尺骨茎突骨折。出院注意事项：注意休息，勿劳累；注意防范癫痫发作；注意饮食营养；按时服药；出院1个月、3个月，半年复查X片，骨科复诊确定取内固定时间；建议全休半年；不适随诊。4、被告肛肠医院共为原告垫付了医疗费126096.81元。5、2019年8月2日，原告就其伤残程度，误工期、护理期、营养期，后续治疗费委托郴州市旺昇司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年8月12日分别出具了郴旺昇司鉴所【2019】临鉴字第421号、422号、423号司法鉴定意见书，鉴定结论为：李小英右上臂损伤致右肘关节功能丧失55%，评定为玖级伤残；右前臂损伤致右腕关节功能丧失72.5%，评定为玖级伤残。误工期270日、护理期90日、营养期90日。李小英右上臂损伤，右前臂损伤致右肱骨开放粉碎性骨折并骨缺损及右桡骨远端粉碎性骨折开放复位内固定物取出及医疗康复，预计费用12000元。共花鉴定费2200元。6、诉讼中，被告肛肠医院不服，申请重新鉴定。2019年12月5日，湖南正宏司法鉴定中心出具[2019］临鉴字第854号司法鉴定意见书，鉴定意见为：李小英因外伤致右肱骨中上段粉碎性骨折及右桡骨远端粉碎性骨折并导致右肘关节、右腕关节等二处功能障碍分别评定为十级伤残；十级伤残。误工期270日、护理期90日、营养期90日。被告肛肠医院为此花鉴定费1900元。二、有争议的证据及事实1、原告主张垫付了医疗费2360.6元是否应支持。为支持其主张，原告提供了2260.57元的门诊发票及2019年6月26日及2019年9月4日郴州市第一人民医院的门诊病历。被告认为，医疗费应与门诊病历佐证，只认可与2019年9月4日门诊病历相对应的医疗费968.98元，与2019年6月26日门诊病历相对应的医疗费525.59元因系治疗颈椎病，与本案事故无关，不认可，其余医疗费没有病历佐证，也不认可。本院认为，2019年6月26日门诊病历记载初步诊断：脑外伤后综合症、颈椎病。不排除与本案事故有关，综上对2019年6月26日门诊病历相对应的医疗费525.59元以及2019年9月4日门诊病历相对应的医疗费968.98元，合计1494.57元（968.98元＋525.59元），本院予以确认。原告主张其垫付的其余费用共766元分别系：2019年6月19日原告在郴州市第一人民医院拍DR、激光片花224元，2019年7月31日原告在郴州市第一人民医院拍DR、激光片花52元，2019年8月8日原告在湘南学院附属医院做肌电图花490元。因该766元没有相应的病历或诊断证明佐证，本院不予认定。2、2019年6月4日原告出具给被告肛肠医院的1380元的收条，是否已计入原告垫付的126096.3元。原告主张出具该收条时已将2019年4月11日944.12元，2019年4月17日436元两张门诊发票（金额合计1380元）给了被告肛肠医院，该院重复计算了该费用。被告肛肠医院不认可，认为收条中的1380元是另行支付的，不是重复计算。本院认为，2019年4月11日944.12元，2019年4月17日436元两张门诊发票（金额合计1380.12元）与2019年6月4日原告出具给被告肛肠医院的1380元的收条金额吻合，但是否重复计算，存在时间不一致，原告没有提供其他证据佐证，本院不予采信。被告肛肠医院除为原告垫付医疗费126096.81元外，还向原告支付了其他费用4380元。3、关于右肘关节伤残等级的采信问题。原告委托郴州市旺昇司法鉴定所鉴定，鉴定结论右肘关节功能丧失55%，评定为玖级伤残。被告肛肠医院不服，申请重新鉴定。经本院委托，湖南正宏司法鉴定中心出具司法鉴定结论为李小英右肘关节丧失25%以上，评定为十级伤残。原告对湖南正宏司法鉴定中心鉴定结论中的“右肘关节评定为十级伤残”有异议，认为鉴定人员没有对右肘关节进行测量，鉴定意见书的分析说明部分只用了丧失25%以上功能的术语，并没有明确到底丧失百分之多少，原告认为丧失50%以上构成玖级伤残。被告肛肠医院对上述鉴定结论没有异议，认为根据鉴定意见书所附照片，明确载明了鉴定人员对伤者的右肘关节进行了测量，并且有相应的测量结果，认为鉴定结果合法。经本院询问，湖南正宏司法鉴定中心的鉴定人员答复，李小英的右肘关节功能丧失处于25%至50%的范围，所以符合《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11之规定，构成十级伤残。如果达到50%以上，就会引用该规定5.9.6第9项规定的构成九级伤残，李小英的情况不属于九级伤残的范围。本院认为，2019年6月5日原告从湘南学院附属医院康复医学科出院，2019年8月12日原告委托郴州市旺昇司法鉴定中心作出鉴定结论，而湖南正宏司法鉴定中心鉴定结论系2019年12月5日作出，此时伤情基本稳定，鉴定时机符合规定，且湖南正宏司法鉴定中心鉴定程序合法，原告称鉴定时未对鉴定人的右肘关节活动程度进行测量与事实不符，故对湖南正宏司法鉴定中心的鉴定结论“李小英右肘关节丧失25%以上，评定为十级伤残”，本院予以采信。判决的结果与理由本院认为，原告主张本案按机动车交通事故责任纠纷处理，根据原告主张的法律关系，现对双方当事人争议的焦点评判如下：焦点一，原告李小英的损失范围确定的问题。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。原告李小英的损失确定为：（1）肛肠医院为原告垫付医疗费126096.81元（原告另还向原告支付了其他费用4380元），原告自行支付医疗费1494.57元；（2）住院伙食补助费5520元即80元/天×69天；（3）营养费2700元即30元/天×90天，因有加强营养的医嘱，故对原告主张的营养费，本院予以支持；（4）护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准确定为120元/天，护理期以住院天数为准，护理费为8280元即120元/天×69天；（5）误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。从2019年3月28日原告入院治疗，计算至定残之日即2019年12月5日共252天；参照2019年湖南省农、林、牧、渔业的年平均工资43266元/年计算，误工费为29871元即43266元/年÷365×252天；（6）残疾赔偿金：根据湖南省高级人民法院和郴州市中级人民法院的文件精神，残疾赔偿金不再区分受害人住所地或经常居住地，统一按照湖南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，故原告的残疾赔偿金为80736元即36698元/年×20年×（10%＋1%）；（7）精神抚慰金：5500元；(8)鉴定费2200元；（9）交通费，原告未提供相应的交通费票据，庭审中被告肛肠医院同意按10元/天计算，本院予以确认。（10）后续治疗费，原告主张后续治疗费12000元，被告提出异议，庭审中原告同意后续治疗费另行主张，故本案不作处理。以上经本院认定李小英因本次交通事故产生医疗费127591.38元、住院伙食补助费5520元、营养费2700元、护理费8280元、误工费29871元、残疾赔偿金80736元、精神抚慰金5500元、鉴定费2200元、交通费690元，共计263088.38元。扣除被告肛肠医院已垫付的130476.81元，尚余132611.57元。焦点二，对原告李小英损失的责任承担问题。原告因此次交通事故权利受到侵害，且事故认定书认定其无责，可向侵权人主张因此次交通事故产生的各项损失。被告李学锋系根据被告肛肠医院的安排派车，因此，对于被告肛肠医院的抗辩理由本院不予支持。案涉交通事故发生在被告李学锋从事雇主指示的劳务活动过程中，作为雇主的肛肠医院应对因此所造成的他人损害承担民事责任。被告李学锋作为案涉车辆的驾驶人，因操作不当导致车辆失控驶出路外侧翻，负事故全部责任，存在重大过失，应同所在公司对原告损失承担连带赔偿责任。据此，故对原告要求被告李学锋、肛肠医院承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院》第九条、第十七条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告郴州同济肛肠医院赔偿原告李小英医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等合计132611.57元，此款限被告郴州同济肛肠医院于本判决生效后十日内赔付给原告李小英；二、被告李学锋对上述第一项给付义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告李小英的其他诉讼请求。如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2501元，由原告李小英承担1025元，被告郴州同济肛肠医院、李学锋连带承担1476元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  贺丽梅二〇二〇年三月三十一日书记员  蔡晓慧附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。