西安铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2019）陕7102行初3538号 原告潘俊卿，男，1956年10月7日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市雁塔区。被告西安市市场监督管理局，住所地西安市未央区。法定代表人陈吉利，局长。委托代理人陈琳，该局工作人员。委托代理人段飒，陕西稼轩律师事务所律师。原告潘俊卿诉被告西安市市场监督管理局（以下简称市市监局）工商行政复议一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年11月6日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年12月25日公开开庭审理了本案。原告潘俊卿，被告市市监局委托代理人陈琳、段飒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年7月15日，原告向被告提出复议申请，被告于2019年10月9日作出西市监工复字[2019]22号《行政复议决定书》，责令被申请人西安市市场监督管理局工商高新分局在十五个工作日内将原告的举报线索移送省级电信管理部门。原告潘俊卿诉称，2019年4月21日原告接收到联通公司短信：“冰激凌用户按月缴话费，指定千元手机免费得”，原告是该类套餐用户。经电话与西安联通公司确认，根据使用套餐资费的不同可免费领取不同的机型，如想要好机型补差价即可。当日原告到高新区XX大道的紫薇田园都市G区营业厅并出示手机短信后被告知：须缴2500元方能领取免费手机。原告质疑短信中并没有这样的要求,与营业厅工作人员争执后，原告向12315投诉。为此两次持证据材料往返于属地工商所反映情况并要求其对违法广告进行立案查处，而该所却以证据不足为由并以电话形式通知原告不予立案。经向高新区工商局反映后，该所替代出具不予立案通知书。原告提起行政复议,但辖区工商所劝解原告放弃复议。2019年7月15日，原告向西安市市场监督管理局提起行政复议并被受理。被告于2019年10月15将市监工复字[2019]22号行政复议决定书送达。而决定书认为“该优惠活动需要交纳25个月话费即2500元才可以免费送机，且当事人已通过电话将此情况告知申请人。被申请人认为该信息不足以欺骗误导消费者，不属于虚假广告。因此作出不予立案决定，该决定符合相关法律法规规定。综上，申请复议申请应予驳回”。被告偏听偏信利益相关方的一面之词，而面对原告举报及手中的短信截图，以及西安联通公司客服经理、片区营业厅经理、紫薇营业厅工作人员、12315等多达十余条的原始通话录音证据却视而不见。从短信内容及电话咨询中并没有任何另行缴费的告知，通话录音中可以得到证实。联通营业厅片区经理电话中已承认该信息不够严谨，并表示登门道歉并提出给予一定的补偿，而复议决定书载“附有详情咨询的1315201XXXX的内容，已经尽到了告知消费者了解活动完整情况的知悉权的义务，”虚假广告已给原告带来侵害后果。而被告在市监工复字[2019]22号行政复议决定认为：对申请人(原告)的举报事项，指明应为电信业务的主管部门受理的范畴并称“故申请人举报事项应当由省级电信管理机构依法调查处理，不属于被申请人的职责范围。根据《市场监督管理行政程序暂行规定》第十六条第一款市场监督管理部门发现所查处的案件属于其它行政管理部门管辖的，应当依法移送其他有关部门。”原告认为，依据《电信条例》有关条款，对电信有关事项固然可以向当地通讯管理局进行投诉举报，但依据《广告法》、《消费者权益保护法》,直接向包括12315和市场监督监管行政部门进行投诉举报并无不妥。而《广告法》第六条县级以上地方市场监督管理部门主管本行政区域的广告监督管理工作。被告作为市场监督管理的主体，负有对广告监管的具体职责。被告以《中华人民共和国电信条例》为说辞，妄图推脱监管责任，其理由在此也并不能成立。投诉虚假广告事项，应以《广告法》、《消费者权益保护法》来认定被告的监管责任才合适。而被告为袒护违法、规避监管责任，却从手机营销维权中撇清关系。4月22日，工商12315客服电话中称：联通是我们这儿的一个手机维权站点。而被申请复议、被诉时，对举报事项又称“不属于其职责范围”。原告不服，故诉至法院，诉讼请求:1.依法撤销西市监工复字[2019]22号行政复议决定书；2.判令被告重新审理，并依据上位法原则和事实作出行政复议；3.诉讼费由被告承担。原告潘俊卿向本院提交了以下证据：证据一：短信截图、客服通话录音、联通营业厅工作人员通话录音1、联通营业厅工作人员通话录音;2、联通公司片区经理通话录音。证明虚假广告为联通公司所发，对方承认对所发广告做的不当，不严谨，有违广告法，愿意让工作人员上门道歉，原告未接受。证据二：新兴工业园区工商所通话录音。证明工商所对原告的投诉举报不予立案受理。证据三：12315通话录音，证明被告未尽到责任和义务。证据四：12315通话录音，证明工商部门称与联通公司可以进行调解，但是对方不同意。证据五：12300通信管理局通话录音。证明联通发布违法广告，被告有职能对虚假广告进行处理。证据六：西市监工复字[2019]22号行政复议决定书，证明被告认定事实不清，罔顾事实。被告市市监局辩称，一、被告所作西市监工复字[2019]22号行政复议决定书，认定事实清楚，证据确凿，法律依据适用正确，内容适当。2019年7月15日，原告向被告提出行政复议申请要求纠正工商高新分局对其举报事项作出的不予立案决定并依据相关法律规定认定其举报事项于法有据，认定虚假广告内容已给其造成实某某后果的事实。被告依法受理了原告的复议申请，并通知被申请人依法进行答复。被告经审理查明，2019年4月21日，原告收到10655904发来短信，内容为“联通紫薇厅“八周年庆感恩回馈活动开始啦!冰激凌用户按月交话费，指定千元智能手机免费得。……时间：4月19日-21日地址：紫薇田园都市G区19号楼商铺，详询1315201XXXX……”。后原告去该店领取手机时被告知需要一次性支付25个月话费共计2500元才能领取手机。原告认为紫薇田园都市联通营业厅发送的短信属虚假宣传广告，遂于2019年4月26日向12315平台提出举报，要求对紫薇田园都市联通营业厅虚假宣传行为进行处理。2019年4月29日，高新分局接到陕西省市场监督管理局12315平台逐级分派的原告投诉举报转办单。高新分局经调查后认为，中国联合网络通信有限公司西安分公司紫薇田园都市社区营业厅向原告发送的宣传短信中，“按月”二字并无时限界定，且信息后附有“详询1315201XXXX”的内容，已经尽到了告知消费者了解活动完整情况知悉权的义务，该宣传短信不构成违法宣传行为，遂于2019年5月10日决定对原告举报事项不予立案，并于2019年5月15日将不予立案的处理决定电话告知原告。原告对该决定不服，遂申请行政复议。被告经审理认为，原告举报中国联合网络通信有限公司西安分公司紫薇田园都市社区营业厅发送短信虚假宣传行为，涉嫌违反《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十六条第一款第六项“对商品或服务作虚假或者引人误解的宣传”之规定。根据该法第五十六条规定，经营者“除承担相应的民事责任外，其他有关法律、法规对处罚机关和处罚方式有规定的，依照法律、法规的规定执行”。对原告举报事项，《中华人民共和国电信条例》明确规定了处罚机关和处罚方式。《中华人民共和国电信条例》第三条规定：“国务院信息产业主管部门依照本条例的规定对全国电信业实施监督管理，省、自治区、直辖市电信管理机构在国务院信息产业主管部门的领导下，依照本条例的规定对本行政区域内的电信业实施监督管理”,以及《国务院关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的意见》(国发[2015]62号)第一条第(二)项“职责法定。坚持权责法定、依法行政，谁审批谁监管，谁主管谁监管”原则，电信业务的主管部门为省级电信主管机构，而原告所称的中国联合网络通信有限公司西安分公司紫薇田园都市社区营业厅发送的短信内容涉嫌违反《中华人民共和国电信条例》第四十条：“电信业务经营者在电信服务中，不得有下列行为：……(四)对电信用户不履行公开作出的承诺或者作容易引起误解的虚假宣传的规定。”《中华人民共和国电信条例》第七十四条“违反本条例第四十条的规定，由省、自治区、直辖市电信管理机构责令改正，并向电信用户赔礼道歉，赔偿电信用户损失；拒不改正并赔礼道歉、赔偿损失的，处以警告，并处1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿。”故原告举报事项应当由省级电信管理机构依法调查处理，不属于被申请人的职责范围，根据《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十六条第一款“市场监督管理部门发现所查处的案件属于其他行政管理部门管辖的，应当依法移送其他有关部门。”高新分局应当将此案件线索移送省级电信管理部门。据此，被告依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(二)项的规定，作出责令高新分局在十五个工作日内将该举报线索移送省级电信管理部门的行政复议决定。西市监工复字[2019]22号《行政复议决定书》,认定事实清楚，证据确凿，法律依据适用正确，内容适当。二、被告作出的西市监工复字[2019]22号《行政复议决定书》程序合法。被告于2019年7月15日收到原告的行政复议申请材料后，经审查认为原告的复议申请符合受理条件，遂决定予以受理。被告于2019年7月23日、7月24日将《行政复议受理通知书》、《行政复议答复通知书》分别送达给原告和高新分局。高新分局收到答复通知书后，于2019年7月29日向被告提交了答复书及相关证据材料。2019年9月1日，被告认为该案情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定。根据《行政复议法》第三十一条第一款的规定，决定对本案延期至2019年10月12日，并将延期决定依法送达了双方当事人。根据复议双方当事人提供的证据材料及查明的事实，于2019年10月9日作出西市监工复字[2019]22号《行政复议决定书》,并于2019年10月11日将上述《行政复议决定书》分别送达原告和高新分局。西市监工复字[2019]22号《行政复议决定书》程序合法。综上，被诉《行政复议决定书》认定事实清楚，证据确凿，法律依据适用正确，内容适当，程序合法，请求法院依法驳回原告全部的诉讼请求。市市监局向本院提交了以下证据：证据一:《行政复议申请书》、《申请人身份证复印件》、《行政复议受理案件通知书》、《送达回证》、《行政复议答复通知书》、《送达回证》、《行政复议答复书》、《延期审理通知书》、《送达回证》、《行政复议决定书》、《送达回证》。证明被告办理原告潘俊卿申请行政复议案件的的程序合法。证据二：原告在复议过程中提交的证据、高新分局提交的证据。证明被告作出复议决定，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。经庭审质证，对于被告提交的证据，原告质证意见为：原告：证据一的真实性均予以认可，《行政复议答复书》和《行政复议决定书》的证明目的不予认可，其余证据证明目的予以认可。证据二中原告在复议过程中提交的证据予以认可，高新分局提交的证据的真实性予以认可，证明目的不予认可，认为与事实不符。被告对原告提交证据的质证意见为：对所有证据的真实性和关联性均予以认可，对新兴工业园区工商所通话录音2的证明目的予以认可，其余证据的证明目的均不予认可，认为不能证明存在违法广告行为。相反证明了联通在市场监督管理部门的主持调解下，主动与原告进行沟通，试图达成和解，高新分局依法履行法定职责，对原告的举报事项进行调查后最终做出不予立案决定并告知原告，不存在不履职情况，被告作出的复议决定符合法律规定，原告实际也予以认可。本院对上述证据认证如下：对原告提交的所有证据的真实性予以认定，对证据二的证明目的予以认定，其余证据的证明目的不予认定。对被告提交的全部证据认为客观真实，来源合法，与本案具有关联性，本院予以确认。经审理查明，2019年4月21日，原告收到10655904发来短信，内容为:“联通紫薇厅八周年庆感恩回馈活动开始啦!冰激凌用户按月交话费，指定千元智能手机免费得……时间：4月19日-21日，地址：紫薇田园都市G区19号楼商铺，详询1315201XXXX……”后原告去该店领取手机时被告知需要一次性支付25个月话费共计2500元才能领取手机。原告认为紫薇田园都市联通营业厅发送的短信属虚假宣传广告，于2019年4月26日向12315平台提出申诉举报，要求对紫薇田园都市联通营业厅虚假宣传行为进行处理。2019年4月29日，高新分局接到陕西省市场监督管理局12315平台逐级分派的原告投诉举报转办单后调查认为，中国联合网络通信有限公司西安分公司紫薇田园都市社区营业厅向原告发送的宣传短信中，“按月”二字并无时限界定，且信息后附有“详询1315201XXXX”的内容，已经尽到了告知消费者了解活动完整情况知悉权的义务，该宣传短信不构成违法宣传行为，决定对原告举报事项不予立案，并于2019年5月15日将不予立案的处理决定电话告知原告。原告对该决定不服，遂申请行政复议。被告于2019年7月15日收到原告的行政复议申请材料后，经审查认为原告的复议申请符合受理条件，决定予以受理。被告于2019年7月23日、7月24日将《行政复议受理通知书》、《行政复议答复通知书》分别送达给原告和高新分局。高新分局收到答复通知书后，于2019年7月29日向被告提交了西市监工高复答字[2019]2号《行政复议答复书》及相关证据材料。2019年9月1日，被告认为该案情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定。根据《行政复议法》第三十一条第一款的规定，决定延期至2019年10月12日，并将延期决定送达了原告。被告经审理认为，原告举报中国联合网络通信有限公司西安分公司紫薇田园都市社区营业厅发送短信虚假宣传行为，涉嫌违反《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十六条第一款第(六)项“对商品或服务作虚假或者引人误解的宣传”之规定。根据复议双方当事人提供的证据材料及查明的事实，被告于2019年10月9日作出西市监工复字[2019]22号《行政复议决定书》,依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(二)项的规定，作出责令工商高新分局在十五个工作日内将该举报线索移送省级电信管理部门的复议决定。并于2019年10月11日将上述《行政复议决定书》分别送达原告和工商高新分局。原告不服该复议决定，诉至本院，诉讼请求如上所述。本院认为，本案的争议焦点为被告作出的西市监工复字[2019]22号《行政复议决定书》是否合法。本案中，被告受理原告的复议申请后，向原告及被申请人工商高新分局分别送达了《行政复议受理通知书》、《行政复议答复通知书》。因该案情况复杂，于2019年9月1日决定延期至2019年10月12日，并将延期决定送达原告。被告于2019年10月9日作出案涉《行政复议决定书》,并于2019年10月11日将该复议决定分别送达原告和工商高新分局的行政行为，程序合法。《中华人民共和国电信条例》第七十四条规定，“违反本条例第四十条的规定，由省、自治区、直辖市电信管理机构责令改正，并向电信用户赔礼道歉，赔偿电信用户损失；拒不改正并赔礼道歉、赔偿损失的，处以警告，并处1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿。”因本案原告举报事项涉嫌违反《中华人民共和国电信条例》第四十条“电信业务经营者在电信服务中，不得有下列行为：……（四）对电信用户不履行公开作出的承诺或者作容易引起误解的虚假宣传……”之规定。被告据此认定原告举报事项应当由省级电信管理机构依法调查处理，而不属于工商高新分局的职责范围。《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十六条第一款规定，“市场监督管理部门发现所查处的案件属于其他行政管理部门管辖的，应当依法移送其他有关部门。”故被告作出西市监工复字[2019]2号《行政复议决定书》，依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(二)项的规定，责令高新分局将该举报线索移送省级电信管理部门并无不妥。综上，被告2019年10月9日作出的西市监工复字[2019]22号《行政复议决定书》程序合法，事实认定正确，符合法律规定。原告要求撤销被告作出的复议决定，并要求被告重新作出行政复议的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告潘俊卿的诉讼请求。案件受理费50元，由原告潘俊卿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。  审 判 长 白清阁人民陪审员 王亚丽人民陪审员 张  艳 二〇二〇年一月二十日 书 记 员 杨柯蒙  1