广西壮族自治区合山市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1381刑初6号 公诉机关广西壮族自治区合山市人民检察院。 被告人何开安，男，1982年1月6日出生，壮族，初中文化，农民，户籍所在地广西来宾市兴宾区，住广西来宾市兴宾区。因犯盗窃罪，于2016年7月26日被惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，同年9月27日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于合山市看守所。 广西壮族自治区合山市人民检察院以合检公刑诉[2019]144号起诉书指控被告人何开安犯贩卖毒品罪，于2019年12月27日向本院提起公诉。本院受理后，于2020年1月2日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年3月13日公开开庭审理了本案。合山市人民检察院指派检察员农美谢出庭支持公诉，被告人何开安到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2019年7月至9月间，被告人何开安贩卖毒品给吸毒人员覃某、蔡某二人共计4次。 1.2019年6月3日，何开安在来宾市兴宾区寺山镇安村公路边贩卖200元的冰毒给覃某，覃某通过扫码支付200元给何开安；2019年8月28日，何开安在来宾市兴宾区寺山镇安村公路边贩卖100元的冰毒给覃某，覃某通过微信红包支付100元给何开安。 2.2019年7月底的一天，何开安在其位于来宾市兴宾区寺山镇独石村附近一处果园内贩卖一小包冰毒给蔡某，蔡某赊账拿回家后于同年7月31日通过微信转账500元给何开安。2019年9月19日，何开安在其位于来宾市兴宾区寺山镇独石村附近一处果园内贩卖一小包冰毒给蔡某，蔡某通过微信转账300元给何开安。 被告人何开安于2019年10月12日被合山市公安局抓获归案，当场从何开安身上查获银灰色华为荣耀STF-AL10牌手机一部和蓝色华为Nova4牌手机一部。 对于上述指控，公诉机关提供了相关的证据予以证实。 公诉机关认为，被告人何开安违反国家毒品管理法规，明知是毒品而多次贩卖毒品给吸毒人员，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人何开安曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请本院依法判处。 被告人何开安对起诉书指控的事实和罪名均有异议。辩称其在被关进来宾市拘留所之前在来华派出所被民警殴打，当时在来华派出所所作的供述系被刑讯逼供，后来因为害怕被公安人员殴打，所作供述均不是事实，应予以排除；其没有贩卖毒品给覃某和蔡某，二人微信转给其的款项系偿还欠款，覃某和蔡某所作的证言系假证，其不构成贩卖毒品罪。若认定其构成犯罪，请求从轻处罚。 经审理查明： 2019年7月至9月间，被告人何开安贩卖毒品给吸毒人员覃某、蔡某二人共计4次。 1.2019年6月3日，何开安在来宾市兴宾区寺山镇安村公路边贩卖200元的冰毒给覃某，覃某通过扫码支付200元给何开安；2019年8月28日，何开安在来宾市兴宾区寺山镇安村公路边贩卖100元的冰毒给覃某，覃某通过微信红包支付100元给何开安。 2.2019年7月底的一天，何开安在其位于来宾市兴宾区寺山镇独石村附近一处果园内贩卖一小包冰毒给蔡某，蔡某赊账拿回家后于同年7月31日通过微信转账500元给何开安。2019年9月19日，何开安在其位于来宾市兴宾区寺山镇独石村附近一处果园内贩卖一小包冰毒给蔡某，蔡某通过微信转账300元给何开安。 被告人何开安于2019年10月12日被合山市公安局抓获归案，公安民警当场从何开安身上查获银灰色华为牌荣耀STF-AL10型手机一部和蓝色华为牌Nova4型手机一部。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.物证 扣押决定书、扣押清单证实，合山市公安局民警于2019年10月12日扣押了何开安所持有的型号为STF-AL10的银灰色华为荣耀手机一部及型号为华为Nova4的蓝色手机一部。 2.书证 （1）受立案登记表、立案决定书、指定管辖决定书证实，来宾市公安局禁毒支队在办理覃某、苏世游吸毒案中发现，家住来宾市兴宾区寺山村的何开安有贩卖毒品的重大嫌疑，并于2019年10月11日立案侦查，同日经来宾市公安局决定由合山市公安局里兰派出所管辖。 （2）何开安、覃某行政处罚决定书、覃某、蔡某现场检测报告书及照片证实，2019年9月27日，何开安因为吸毒被来宾市公安局来宾华侨管理区分局处予行政拘留15日；2019年10月10日经对覃某的尿液进行抽样取证检测，结果吗啡、甲基安非他明、氯胺酮呈阳性，来宾市公安局石牙派出所决定对覃某处予罚款500元的处罚；2019年10月11日经对蔡某的尿液进行抽样取证检测，结果甲基安非他明呈阳性。 （3）抓获经过证实，2019年10月12日，合山市公安局民警在来宾市拘留所附近将何开安抓获归案。 （4）何开安的户籍证明证实，何开安出生于1982年1月6日，犯罪时已达到刑事责任年龄。 （5）何开安手机号码为182××××3531、黄某（何开安妻子）手机号码为182××××6687（实际使用人为何开安）的通话清单证实，2019年6月1日至10月1日间，何开安182××××3531的手机号码与覃某183××××0811的手机号码有14次通话记录，与蔡某183××××2052的手机号码有6次通话记录；何开安的妻子黄某182××××6687的手机号码与蔡某183××××2052的手机号码有37次通话记录。 （6）惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2016）粤1391刑初114号刑事判决书、全国违法犯罪人员信息表证实，何开安因犯盗窃罪，于2016年7月26日被惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，同年9月27日刑满释放。 3.证人证言 （1）覃某的证言证实，其电话号码是183××××0811，微信号是×××，微信昵称“覃默”。其通过一个叫黄世勇的男子知道来宾市兴宾区寺山镇的一名叫“阿某”的男子贩卖冰毒，后其跟黄世勇要了“阿某”的电话号码并加了“阿某”微信，“阿某”的电话是182××××3531，其手机中保存的名字是“公安寺山”，微信号是×××，微信名叫“启航”。其跟“阿某”购买了两次冰毒，其中于2019年6月初的一天，其用其电话183××××0811拨打“阿某”的电话182××××3531问“阿某”是否有冰毒卖，“阿某”称还有点冰毒，其要的话就卖给其。后其在兴宾区寺山镇安村公路边跟“阿某”购买200元的冰毒，并通过微信扫码支付200元给“阿某”，该冰毒用塑料透明封装袋装着，量约1-2分。2019年8月底的一天，其联系“阿某”购买冰毒，后其在兴宾区寺山镇安村公路边跟“阿某”购买100元的冰毒，并通过微信红包支付100元给“阿某”，该冰毒用塑料透明封装袋装着，量约1分。 （2）蔡某的证言证实，其跟来宾市兴宾区寺山镇独石村民委独石村一处果园内一名叫“阿某”的男子购买过两次冰毒，其中第一次于2019年7月底的一天，其用其手机183××××2052拨打“阿某”的电话182××××3531联系购买冰毒，后其跟“阿某”在“阿某”的果园内吸食冰毒，并跟“阿某”赊一小包约0.5克的冰毒，其回到家后于2019年7月31日通过微信转账500元到“阿某”的“启航”微信号上；第二次于2019年9月份左右的一天，其通过微信联系“阿某”购买冰毒，后其在“阿某”果地里购买一小包约0.3克的冰毒，并通过微信转300元到“阿某”的“夜鹰”微信号里。“阿某”卖给其的冰毒是透明晶体状的，都是用白色透明封装袋装。蔡某另证实，其电话号码是183××××2052，微信号码是×××,微信昵称“齐天”；“阿某”电话号码是182××××3531，“阿某”有两个微信号，其中一个微信号码是×××,微信昵称是“夜鹰”，另一个微信号是×××，昵称是“启航”。 4.被告人的供述和辩解 何开安的供述和辩解证实，其所使用的手机号码是182××××3531、182××××6687两个号码，其有两个微信，一个微信昵称为“夜鹰”，微信号×××，绑定的手机为182××××6687，另有一个微信昵称为“启航”，微信号×××，绑定的手机为182××××3531，两个手机号码和这两个微信都一直由其使用。2019年9月的一天下午，其在其位于兴宾区寺山镇独石村附近的果园内做工时，一个外号叫“老齐”的人联系其，并让其去找点冰毒吸食。其遂到兴宾区个叫王志（音）的人以600元现金购买了一包冰毒，重量约0.6克，该冰毒呈透明晶体状，用透明塑料封装袋装。其回到果园后，就和“老齐”一起吸食该包冰毒的一半，剩下差不多一半的量由其和“老齐”平分，“老齐”打包一小袋冰毒回去，并通过微信转账300元到其微信名称为“夜鹰”的微信号里。其跟“老齐”没有金钱债务纠纷。2019年8月28日17时58分，其所使用的微信昵称为“启航”的微信号收到过微信昵称为“覃默”的好友转的100元是其让“覃默”购买100元的汽油钱，因“覃默”没有得汽油给其所以就通过微信转账100元给其，其和“覃默”没有债务纠纷。“覃默”的电话号码是183××××0811，微信昵称是“覃默”，其是通过拨打“覃默”183××××0811号码联系和微信联系的。 5.辨认笔录 何开安对蔡某的辨认笔录证实，经何开安对无规则排列的10张男性免冠照片进行辨认，其指认出8号照片上的男子（蔡某）就是2019年9月份的一天向其支付购买300元毒品毒资的“老齐”。 覃某对何开安的辨认笔录证实，经覃某对无规则排列的10张男性免冠照片进行辨认，其指认出9号照片上的男子（何开安）就是2019年6月份、8月份贩卖冰毒给其的“阿某”。 （3）蔡某对何开安的辨认笔录证实，经蔡某对无规则排列的10张男性免冠照片进行辨认，其指认出4号照片上的男子（何开安）就是2019年7月底的一天、9月份的一天贩卖冰毒给其的“阿某”。 （4）何开安现场指认笔录证实，经何开安指认，2019年9月的一天，其与“老齐”交易毒品的地点位于来宾市兴宾区寺山镇独石村附近其果园内。 （5）蔡某现场指认笔录证实，经蔡某指认，其于2019年7月底及2019年9月的一天向一名叫“阿安”的男子购买毒品的地点位于来宾市兴宾区独石村附近一处果园（即何开安的果园）小房子内。 （6）覃某现场指认笔录证实，经覃某指认，其于2019年6月的一天及2019年8月的一天向一名叫“阿安”的男子购买毒品的地点位于来宾市兴宾区寺山镇安村公路边。 6.电子数据 何开安与蔡某、覃某之间的微信支付记录截图及蔡某对其手机微信的指认证实，经蔡某指认，其微信昵称为“齐天”（微信号：×××），微信号中有微信昵称叫“夜鹰”（电话号码为182××××6687）的联系人和微信昵称叫“启航”（电话号码为182××××3531）的联系人。蔡某微信昵称为“齐天”的微信于2019年7月31日16时1分转账500元到何开安微信名称为“启航”（微信号：×××,电话号码182××××3531）的微信中；于2019年9月19日11时56分转账300元到何开安的微信名称为“夜鹰”（微信号：×××，电话号码：182××××6687）的微信中。覃某微信名称为“覃默”的微信（微信号：×××）于2019年6月3日23时6分通过扫二维码支付200元给“启航”（何开安的微信名称，微信号：×××,电话号码182××××3531）；于8月28日12时29分通过微信红包支付100元给“启航”。 针对被告人所提出的辩解，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下： 1.关于被告人何开安提出其在被关进来宾市拘留所之前在来华派出所被民警殴打，当时在来华派出所所作的供述系被刑讯逼供，后来因为害怕被公安人员殴打，所作供述均为乱讲，应予以排除的辩解。 经查，公诉机关在认定本案事实中并未采信何开安在入来宾市拘留所之前的供述（即2019年9月27日凌晨向来宾市公安局来宾华侨管理区分局侦查人员所作的供述），本院在认定本案事实时亦未采信该份供述，而是采信何开安于2019年10月12日在来华派出所讯问室以及2019年10月13日在合山市看守所向合山市公安局侦查人员所作的三次供述。该三次供述均进行不间断同步录音录像，同步录音录像证实办案人员没有对其刑讯逼供和威胁、恐吓，何开安对笔录进行了校对才签字确认，且何开安于2019年10月12日入看守所时按程序进行了健康体检，并未发现新陈旧伤，其亦供述未被合山市公安局侦查人员殴打。即使何开安于2019年9月27日所作的供述不能排除侦查人员以非法方法收集证据，但其之后所作的供述已更换侦查人员，且其他侦查人员再次讯问时已告知其诉讼权利和认罪的法律后果，而其仍自愿供述，且三次供述稳定，供述的内容基本一致，可予以采信，不应予以排除。故何开安的该项辩解不成立，不予采纳。 2.关于何开安提出其没有贩卖毒品给覃某和蔡某，二人微信转给其的款项系偿还欠款，覃某和蔡某所作的证言系假证，其不构成贩卖毒品罪的辩解。 经查，在案的证据不足以证实覃某、蔡某与何开安存在债务纠纷，且在侦查阶段，何开安亦供述其与二人无债务纠纷，故何开安辩解覃某、蔡某通过微信转给其的款项系偿还欠款理由不充分，不予采纳；何开安提出覃某、蔡某所作的证言系假证，仅有其本人的供述，没有其他证据予以佐证，且侦查人员对覃某、蔡某进行询问，均是由二位侦查人员依法进行，并告知二人相应的权利义务以及作虚假陈述应承担的法律后果，在此情况下，二人自愿陈述其向何开安购买毒品的相关情况，并有微信交易记录、通话记录、辨认笔录等证据相互印证，覃某、蔡某所作的陈述来源合法，内容客观真实，应予采信；覃某、蔡某的证言及二人对何开安的辨认笔录、微信交易记录、通话记录、现场指认笔录等证据相互印证，何开安在侦查阶段的多次供述与蔡某的证言相互吻合证实蔡某到其果园后，跟其拿300元冰毒回去的事实，并有现场检测报告书及行政处罚决定书予以佐证，足以证实何开安贩卖毒品冰毒给覃某2次、蔡某2次的犯罪事实。故何开安提出其没有贩卖毒品给覃某和蔡某，不构成贩卖毒品罪的辩解不成立，不予采纳。 本院认为，被告人何开安违反国家毒品管理法规，明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人何开安犯贩卖毒品罪罪名成立。依照法律的规定，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。何开安曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，应当从重处罚。何开安没有法定、酌定的从轻情节，故其请求从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。根据本案犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下： 一、被告人何开安犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年10月12日起至2023年7月11日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的强制缴纳。） 二、随案移送的作案工具银灰色华为牌荣耀STF-AL10型手机一部、蓝色华为牌Nova4型手机一部依法予以没收，作为物证保存。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  张民生 审 判 员  覃桂茶 人民陪审员  蒙海学 二〇二〇年三月三十日 书 记 员  蒙韵帆 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 2.《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： (一)向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的; (二)在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的; (三)向在校学生贩卖毒品的; (四)组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的; (五)国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的; (六)其他情节严重的情形。