山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋04刑终58号原公诉机关长子县人民检察院。上诉人（原审被告人）平军飞（小名小军），男，1978年9月13日出生于长子县，汉族，初中文化，农民。2019年8月24日因涉嫌贩卖毒品罪，被长子县公安局刑事拘留，同年9月18日经长子县人民检察院批准逮捕，同日由长子县公安局执行逮捕。现羁押于长治县看守所。山西省长治市长子县人民法院审理的长治市长子县人民检察院指控被告人平军飞贩卖毒品罪一案，于2019年11月20日作出（2019）晋0428刑初156号刑事判决书。判后，原审被告人平军飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原判认定：2019年8月份，被告人平军飞和色头镇河峪村王某1（另案处理）通过电话联系，在王某1家中，平以2000元钱价格卖给王一大包毒品，并给了王用于分装毒品的小塑封袋、锡纸等若干，后侦查人员从王某1家中查获毒品，净重共44.21克，经长治市公安局司法鉴定中心进行毒化鉴定，所查获毒品中含有甲卡西酮与咖啡因成分。2019年7月10日、8月7日、8月8日，色头镇东南沟村的王某2三次通过电话联系平军飞，在色头镇琚村村口二人见面后，王先后三次给平微信转账260元、190元、400元，分别购买毒品3、2、4小袋毒品；8月9日，王准备再次找平购买毒品时被长子县公安局民警抓获。2019年8月9日上午10时许，平某从长治市潞州区驾车来到平军飞家中，以现金100元的价格从平手购买毒品1小袋，并和平一同吸食。2019年8月9日下午，长子县公安局民警从平军飞住所查获疑似毒品、锡纸等物品，经编号、称重、抽样、送检，经长治市公安局司法鉴定中心进行毒化鉴定，所查获毒品中1#为含咖啡因成分的毒品15.03克，2-10#为含甲卡西酮与咖啡因成分的毒品共3.22克。另查明，2011年3月31日，被告人平军飞因犯交通肇事罪被本院判处有期徒刑二年三个月；2019年8月9日，被告人平军飞因吸食毒品被长子县公安局行政拘留15日；同年8月24日，被告人平军飞因容留他人吸毒被长子县公安局行政拘留5日（因被告人已被刑事拘留，该行政拘留未执行）。原判认定的上述事实的证据有：一、公诉机关提供的定罪事实方面的证据1.书证受案登记表、立案决定书，证明案件的来源。2.常住人口基本信息4份，证明被告人平军飞及王某1、平某、王某2的身份情况。3.证人王某1证言及辨认笔录（附被辨认人照片列表及被辨认人身份情况说明），证明其所贩卖的毒品都是从平西沟村一个眼睛不对劲的男子手买的。从其家查获的毒品是其花2000元购买的，还有锡纸及小塑料袋。其从照片中辨认出平军飞就是卖给其毒品的男子。4.证人崔某某的证言及辨认笔录（附被辨认人照片列表及被辨认人身份情况说明），证明2018年的一天，其和妈妈王某1在家的东间，进来一个男人，从口袋里掏出一个黑色塑料袋，其妈就带上这个人去了堂屋，这个男的在其家呆了一会儿就走了。其从照片中辨认出平军飞就是拿黑色塑料袋去其家的男子。5.搜出笔录及照片、扣押物品清单、现场称重笔录、抽样笔录、搜查王某1住所及称重照片、长治市公安司法鉴定中心检验报告及鉴定意见通知书，证明经鉴定，从王某1家搜查出的毒品共计净重44.21克，均检出甲卡西酮和咖啡因成分。6.证人平某证言，证明2019年8月9日10点，其在平军飞家东间家里，用100元现金购买一包约0.5克“筋”，并在平家吸食。7.证人王某2证言，王某2手机微信照片3张，提取笔录、平军飞手机微信照片9张，证明王某2从平军飞处共购买毒品三次，2019年8月8日下午微信转账400元，购买毒品4袋；8月7日微信账190元，购买毒品2袋，7月10日微信转账260元，购买毒品3袋，每袋约0.5克。8.搜查笔录、长子县公安局扣押物品文件清单、现场称重笔录、搜出平军飞住所照片、长治市公安司法鉴定中心检验报告，证明2019年8月8日，公安民警在××县平军飞家查获10袋疑似毒品、锡纸6条，随即对疑似毒品进行现场称重，所查获的毒品净重共18.25克。经检验鉴定，其中15.03克为咖啡因，3.22克含有甲卡西酮与咖啡因成分。9.被告人平军飞的供述，证明2019年6月，其从色头镇河峪村一女子处买过两次毒品，每次100元1袋；2019年8月初从马户村一开车男子手购买过1000元毒品“筋”。其向王某2贩卖过3次毒品“筋”，向平晓东贩卖过1次毒品“筋”。二、公诉机关提供的量刑事实方面的证据1.吸毒现场检测报告书3份，证明2019年8月24日10时18分在长子县公安局办案区对平军飞进行尿液检测，结果呈阴性；同年8月9日15时15分在长子县公安局办案区对王某2进行尿液检测，结果呈阳性；同年8月9日15时25分在长子县公安局办案区对平某进行尿液检测，结果呈阳性。2.行政处罚决定书4份，证明平某因吸毒被长子县公安局行政拘留十日。王某2因吸毒被长子县公安局行政拘留十五日。平军飞因吸毒被长子县公安局行政拘留十五日。平军飞因容留他人吸毒被长子县公安局行政拘留五日，因其被刑事拘留，该行政拘留不予执行。3.嫌疑人前科劣迹调查表，证明经全国在逃人员信息系统、全国违法犯罪人员信息系统、全国吸毒人员信息系统、山西省警务综合信息系统查询，被告人平军飞2011年因犯交通肇事罪被长子县人民法院判处有期徒刑2年3个月；2019年8月9因吸毒被长子县公安局行政拘留十五日；2019年8月9日因容留他人吸毒，被长子县公安局作出行政拘留五日的决定，因平军飞已被刑事拘留，该行政拘留不执行。4.山西省长子县人民法院刑事附带民事判决书，证明2011年3月31日，被告人平军飞因犯交通肇事罪，被本院判处有期徒刑二年三个月，赔偿附带民事诉讼原告人崔某2经济损失101614.5元。原判认为，被告人平军飞向多人多次贩卖毒品，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人是贩卖毒品人员，已经出卖甲卡西酮及咖啡因成分的毒品44.21克，从其居住房屋内查获的3.22克含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品，也应认定为其贩卖毒品的数量；对于含有二种以上毒品成分的毒品混合物，应以其中毒性较大的毒品成分确定其毒品种类，故被告人贩卖甲卡西酮毒品的数量为44.21克＋3.22克＝47.43克,达到了贩卖毒品数量较大的标准。被告人所提其只是从王某1处购买过毒品，没有向王某1贩卖过毒品的辩解，经查，证人王某1的证言及辨认笔录，直接指认被告人向其贩卖毒品的数量；证人王某1的女儿崔某某的证言及辨认笔录，也能间接证明被告人向王某1出售毒品的事实；被告人在公诉机关提审时，曾供述过其向王某1贩卖过毒品；经公安机关对从王某1处和被告人平军飞处查扣的毒品进行成分鉴定，检测结果毒品成分一致，综合以上证据情况，可以认定被告人向王某1贩卖毒品的事实，故被告人的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人认为被告人如实供述了部分犯罪事实，建议对其从轻处罚的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人平军飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金10000元。二、查获的涉案毒品、锡纸若干，予以没收，依法处置。三、继续追缴被告人平军飞的违法所得2950元，予以没收，上缴国库。上诉人平军飞所提上诉意见为其法律意识浅薄且有认罪悔罪情节，一审量刑过重，应对其从轻处罚。经审理查明的事实和证据与一审相同，以上证据均经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）平军飞多次向多人贩卖毒品且数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。关于上诉人所提一审量刑过重，其认罪悔罪，应对其从轻处罚。经查，原审法院在量刑时已对该从轻情节进行了考量，原审法院量刑适当，本院依法予以支持，故该上诉意见不予采纳。综上，原判程序合法，认定事实请粗，证据确实充分，定罪量刑准确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵广文审判员 王旭辉审判员 王赛赛 二〇二〇年三月二十日书记员 秦 珂