河南省新乡市卫滨区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0703民初206号原告：冯德玲，女，汉族，1964年5月2日出生，住原阳县。委托代理人：王俊伟，河南良秦律师事务所律师。委托代理人：肖传茹，河南良秦律师事务所律师。被告：马明利，男，汉族，1972年5月8日出生，住新乡市。被告：新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司统一社会信用代码：91410700796769164P法定代表人：许照程，任总经理。营业场所：新乡市南环路物流公司院内。委托代理人：高昆，该公司员工。被告：新乡市方圆旅行社有限公司统一社会信用代码：91410700788083701N法定代表人：邱瑞，任执行董事。住所：新乡市金穗大道70号一层西一号。委托代理人：彭亚苹，该公司员工。被告：中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司负责人：刘兵，任总经理。住所：新乡市开发区19号街坊道清路开元家园综合楼一区主楼第一至六层。委托代理人：苏振江，河南上合律师事务所律师。原告冯德玲诉被告马明利、新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司、新乡市方圆旅行社有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，由审判员胡文兵独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人王俊伟、肖传茹，被告马明利，被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司委托代理人高昆，被告新乡市方圆旅行社有限公司委托代理人彭亚苹，被告中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司委托代理人苏振江，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯德玲诉称：原告于2019年2月报团参加被告新乡市方圆旅行社有限公司组织的以北京为目的地的旅游团，被告新乡市方圆旅行社租用被告新乡市新运交通运输有限公司的号牌为豫Ｇ×××××的大型普通客车前往北京。2019年2月11日在北京旅游过程中，因豫Ｇ×××××大型普通客车的驾驶司机马明利未按操作规范安全驾驶，夜间行驶，遇雨雪天气未降低行驶速度导致车辆在河北省元氏县发生翻车包括原告在内的多位乘车人受伤的大型交通事故，元氏县公安交警大队出具第130132120190000023号道路交通事故认定书，认定被告马明利负事故全责，车上乘客无责任。该交通事故造成原告冯德玲左桡骨干粉碎性骨折并桡神经损伤、颈部外伤、右大腿外伤、头外伤的伤情，原告先在元氏县中医院住院治疗2天，后又转入新乡市中心医院治疗17天，共住院治疗19天。原告治疗期间，被告新乡市方圆旅行社有限公司垫付了元氏县中医院全部的医疗费及新乡市中心医院的22000元医疗费。另查明，被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司为事故车辆豫Ｇ×××××大型普通客车在被告保险公司投有车辆座位险，每座保额为500000元。原告出院后，要求几被告赔偿损失，几被告推诿拒赔。因此，为维护自己的合法权益，原告特向贵院起诉。诉讼请求：1、判决被告马明利、新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司、新乡市方圆旅行社有限公司共同赔偿原告医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等共计54964.36元；2、判决中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司在其承保范围内承担保险责任。被告马明利辩称：事故属实，合理的数额可以赔偿，被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司买的有保险，由保险公司承担。被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司辩称：事故属实，合理的数额可以赔偿，我公司买的有保险，由保险公司承担。被告新乡市方圆旅行社有限公司辩称：事故属实，合理的数额可以赔偿，被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司买的有保险，由保险公司承担。我方在新乡市中心医院垫付22000元，在河北××县中医院垫付医疗费6058.3元。被告中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司辩称:原告的诉求不明确，原告应当在侵权和合同纠纷中择一选择，否则诉讼请求竞合。与我公司签订保险合同的是新乡市新运交通运输有限公司，原告起诉的不是该公司，我公司认为不应对被告3承担赔偿责任.如果法院认定我公司应承担责任的话，诉讼费、鉴定费等间接损失，合同上明确约定不由我公司承担，我公司不应承担。原告冯德玲向本院提交的证据材料有：一、元氏县公安交警大队出具的第13013220190000023号《道路交通事故认定书》一份；证明事项：被告马明利驾驶豫Ｇ×××××大型普通客车时，未按操作规范安全驾驶，夜间行驶，遇雨雪天气未降低速度行驶导致翻车的大型交通事故，被告马明利负事故全责，包括原告在内的车上乘客无责任。二、《租车协议》复印件一份；证明事项：被告新乡市方圆旅行社有限公司租用被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司豫Ｇ×××××大型普通客车一辆，被告新乡市方圆旅行社为此次原告参加的北京跟团游的实际组织者，发生事故的豫Ｇ×××××大型客车为被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司所有的车辆。三、被告马明利驾驶证复印件一份及事故车辆行车证复印件一份；证明事项：事故车辆及驾驶员的基本登记信息，事故发生时驾驶员和事故车辆均为正常合格状态。四、中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司保险单照片打印件一份；证明事项：新乡市方圆旅行社有限公司为此次北京跟团游的包含原告在内的50名乘客购买了车辆座位险，每个座位险保额为500000元。五、新乡市中心医院《诊断证明书》、住院病历、出院证各一份；证明事项：原告冯德玲因此次交通事故受伤，除了在河北××县抢救治疗外，转院后在新乡市中心医院住院治疗17天并进行手术一次。六、××人费用汇总清单及河南省医疗住院收费票据各一份、河南国信司法鉴定中心出具的收据一张；证明事项：原告冯德玲住院治疗交通事故造成的伤情而支出的医疗费37302.62元；原告冯德玲因交通事故受伤申请司法鉴定所支出的费用为1700元。七、司法鉴定意见书一份；证明事项：原告冯德玲因此次交通事故受伤，出院后护理期90日，护理人数为壹人，二次手术费用5000-7000元。被告马明利、新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司、中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司未向本院提交证据材料。被告新乡市方圆旅行社有限公司向本院提交的证据材料有：元氏县中医院费用清单一份、票据4张（合计1370.8元）。租车费票据1687.5元。原告及其儿子李建磊收条各一份、证明被告3垫付元氏县中医院医疗费及租车费合计3058.3元。垫付中心医院费用22000元，另外还支付原告费用3000元。经庭审质证，对原告提交的第一、二、三、四、五项证据被告无异议，本院予以认定。对原告提交的第六、七项证据被告有异议，但对证据本身的真实性无异议，对此两项证据的真实性本院予以认定。对被告新乡市方圆旅行社有限公司提交的证据，被告中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司提出异议，认为与本案无关，但对证据的真实性无异议，对此证据的真实性本院予以认定。依据上述有效证据及庭审，可以确认以下事实：被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司系新乡市新运交通运输有限公司的分公司，车牌号豫Ｇ×××××客车系新乡市新运交通运输有限公司所有。2019年2月9日，被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司与被告新乡市方圆旅行社有限公司签订《租车协议》一份，约定租用豫Ｇ×××××大型客车一辆，时间为2019年2月10日至2月20日，运行线路为新乡至北京。2019年2月，原告冯德玲等报团参加被告新乡市方圆旅行社有限公司组织的北京旅游团。案涉车辆由被告马明利驾驶。2019年2月15日0时30分许，案涉车辆在京××线××县路段发生交通事故。2019年2月15日至2月16日，原告冯德玲在元氏县中医院治疗，住院天数1天，花费医疗费1370.8元，由被告新乡市方圆旅行社有限公司垫付。2019年2月16日，原告冯德玲转入新乡市中心医院住院治疗，原告转院花费租车费1687.5元，由被告新乡市方圆旅行社有限公司垫付。原告家属另收到新乡市方圆旅行社有限公司3000元。2019年2月16日至3月5日原告在新乡市中心医院住院治疗，住院天数17天，花费医疗费37228.12元、74.5元，其中方圆旅行社垫付22000元。出院诊断为：1、左桡骨干粉碎性骨折并桡神经损伤；2、颈部外伤；3、右大腿外伤；4、头外伤。出院证载明住院期间陪护2人。2019年2月27日，元氏县公安交通警察大队出具第130132120190000023号《道路交通事故认定书》，认定被告马明利未按规范安全驾驶，夜间行驶，遇雨雪天气应降低行驶速度等，认定其负此事故全部责任；车上乘客无责任。经原告申请，本院委托河南国信司法鉴定中心对原告出院后的护理人数、期限及取出内固定的二次手术费用进行法医学鉴定，2019年9月24日该鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为：1、原告出院后的护理期限拟定为90日，护理人数拟定为壹人；2、二次手术（内固定取出术）费用：人民币伍仟至柒千元。原告缴纳鉴定费1700元。本院认为：《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定“因当事人一方违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或侵权责任。”原告要求被告承担侵权责任，符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的由用人单位承担侵权责任”。本案中，被告马明利作为被告新运旅游分公司的驾驶员，其驾驶车辆运输旅游者前往旅游目的地的行为属于执行工作任务行为，故被告新运旅游分公司应承担侵权责任。豫Ｇ×××××号金旅牌大型普通客车在被告人寿财险新乡中支投有道路客运承运人责任保险，原告在乘坐该车途中遭受人身损害，且事故发生在保险期间，被告人寿财险新乡中支应按照本合同约定的责任保险数额对原告予以赔偿。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入。原告冯德玲因此次事故造成的损失有：1、医疗费38673.42元（含元氏县中医院医疗费1370.8元、新乡市中心医院住院治疗花费医疗费37302.62元）。2、误工费13112.28元（121.41元/天×108天）。3、护理费15767.94元（住院期间：45677元/年÷365天×18×2=4505.12元；出院后：45677元/年÷365天×90×1=11262.82元）。4、住院伙食补助900元（50元/天×18天）。5、营养费360元（20元/天×18天）。6、转院租车费1687.5元、住院交通费360元（20元/天×18天）。7、鉴定费1700元，以上共计72561.14元。因被告方圆旅行社已垫付原告各项费用合计28058.3元，应在被告人寿财险新乡中支对原告的赔偿中予以扣除，返还被告方圆旅行社。本案中，原告起诉的金额已经扣除由被告新乡市方圆旅行社有限公司先行垫付的部分，但该垫付费用仍属于保险公司应当赔付的范围，属于原告损失延伸出来的部分，与本案是基于同一事实产生，在交通事故发生后对原告的救治和安抚情绪起到了良好的积极作用，应当予以鼓励，本院就该部分在本案中一并解决，以减少当事人诉累。司法鉴定意见书载明：原告二次手术（内固定取出术）费用为伍仟至柒千元。因没有确定的数额，应待实际发生后另行主张，在本案中不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第三条，之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告冯德玲各项损失共计72561.14元（其中支付给原告冯德玲44502.84元，支付给被告新乡市方圆旅行社有限公司28058.3元）；二、驳回原告冯德玲要求被告马明利、新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司、新乡市方圆旅行社有限公司支付赔偿款的诉讼请求。如果被告中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司未按判决规定期限履行向原告给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1174元，减半收取计587元，由被告新乡市新运交通运输有限公司旅游分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新乡市中级人民法院。审判员  胡文兵二〇二〇年三月二十日书记员  崔梦秋