江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1324民初2335号原告：汪海波，男，1969年3月3日出生，住泗洪县。委托诉讼代理人：孙万金，江苏远大弘正律师事务所律师。被告：罗峰，男，1987年8月9日出生，住泗洪县。委托诉讼代理人：王庆福，江苏天倪律师事务所律师。原告汪海波与被告罗峰买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月25日立案后，依法适用简易程序审理。后经审查，本案存在不宜适用简易程序审理的情形，本案转为普通程序。本案以公告方式向被告罗峰送达相关诉讼材料。在公告期满前，被告罗峰向本院提出管辖权异议。2019年11月11日，本案作出民事裁定，驳回罗峰对本案管辖权提出的异议。2019年11月26日，被告罗峰不服本院民事裁定向宿迁市中级人民法院提出上诉。2020年2月26日，宿迁市中级人民法院作出（2020）苏13民辖终27号民事裁定书，裁定驳回被告罗峰上诉，维持原裁定。2020年3月13日，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告汪海波及其委托诉讼代理人孙万金，被告罗峰委托诉讼代理人王庆福到庭参加诉讼。诉讼中，原告汪海波向本院申请财产保全，本院依法查封了被告罗峰名下房产。本案现已审理终结。原告汪海波向本院提出诉讼请求：1.要求被告罗峰给付钢材款558846元及违约金100000元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告罗峰在开发盱眙县现代名城二期项目工程期间向原告购买钢筋。2015年1月25日，经原、被告结算，被告共计欠原告货款558846元。后经原告多次催要，被告未给付。2018年5月25日，原告向泗洪县人民法院起诉被告要求给付钢材款。在诉讼期间，被告主动与原告协商分期还款。2018年6月20日，原、被告签订还款协议书1份，定于2018年12月30日给付300000元、2019年3月30日给付258846元，同时约定有一期不能全额支付，原告可以再次起诉，且被告应承担100000元违约金。还款协议签订后，原告撤回起诉。2018年12月30日，被告并未付款，故诉至法院，要求被告给付货款及违约金。被告罗峰辩称：第一，被告罗峰与案外人梁习文、麻某、梁习文、朱某等五人挂靠鲲鸿建设工程有限公司在盱眙现代名城小区施工。因被告无施工资质，被告从事的建设工程施工行为无效。原告在对上述事实明知的情况下向被告供应钢材，故双方形成的买卖合同关系不应受到法律保护；第二，因被告与案外人梁习文、麻某、梁习文、朱某系合伙挂靠承建关系，故涉案的钢材款应由五人共同承担，要求追加其他四人作为共同被告；第三，涉案的还款协议书中钢材款实际只有261738元，附加的款项高达297108元，在此基础上原告要求另加100000元违约金，属于加重违约责任，不应支持；第四，2019年1月5日，被告已经给付原告13000元，应予以扣除；第五，被告目前被公安机关作为犯罪嫌疑人进行调查，根据先刑后民的原则，应待刑事案件有结论后再做出判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的证据，被告对其真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对原告提供证据的证明效力及被告提供的证据，本院认定如下：1.原告提供的供货单2份，可以证明原告向被告供应钢材共计70.74吨的事实；2.原告提供的被告于2015年1月25日向原告出具的欠条1份，金额为558846元。结合原、被告庭审中的质证意见，可以证明经原、被告结算后，确认原告供应钢材的数额70.74吨及自2013年4月25日起在钢材款261738元的基础上每月每吨另加200元，共计558846元；3.原告提供的还款协议书1份，被告认可该还款协议书系在原告于2018年5月起诉被告钢材款后双方协商而形成，可以证明被告在2018年5月原告起诉其给付钢材款后主动与原告达成还款协议，并约定如未按期给付承担100000元违约金的事实；4.被告提供的建设工程施工合同、合作协议复印件各1份，因该组证据系复印件，原告及本院无法核实其真实性。且即使该组证据真实，与本案的买卖合同纠纷无关联性，对该组证据的证明效力，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告罗峰在承建盱眙县现代名城小区工程时向原告赊购钢材。2015年1月25日，原、被告进行结算后被告向原告出具欠条，确认原告供应的钢材共计70.74吨、钢材款261738元，并自2013年4月25日起至2015年1月25日期间，每月每吨钢材另加200元，共计钢材款558846元。后经原告催要，被告未给付钢材款。2018年5月25日，原告将被告起诉至泗洪县人民法院，要求其给付钢材款558846元。诉讼过程中，2018年6月20日，被告罗峰与原告协商并出具还款协议书，其主要内容为：被告罗峰认可欠原告汪海波钢材款558846元，约定于2018年12月30日前给付货款300000元，于2019年3月30日前给付货款258846元；被告如有一期不能全额支付货款，被告自愿支付原告100000元违约金。同时，原告可以向法院再次起诉主张债权，且被告就所欠货款558846元自愿放弃任何抗辩；该协议签订后，原告自愿向法院撤回对被告的起诉。还款协议书签订后，原告汪海波向泗洪县人民法院申请撤回起诉。还款协议书约定的还款期限届满后，被告仅于2019年1月5日给付13000元，其余款项未给付。2019年3月25日，原告再次将被告罗峰诉至泗洪县人民法院，要求被告给付钢材款及承担违约金。双方因而成讼。本院认为：根据原告提供的送货单、欠条、还款计划书，可以证明原、被告之间存在钢材买卖合同关系。原告按约向被告供应钢材，被告已收到原告所供钢材，双方买卖合同成立。且双方的买卖合同与被告是否挂靠他人从事建设工程施工无关，应属合法有效，双方均应按合同约定全面履行各自义务。对于钢材款数额，被告持有异议的增加部分297108元，本院认为，在向原告出具的欠条中明确约定自2013年4月25日起每月每吨钢材另加200元，原告已经解释该200元系因被告赊购钢材而加价形成。且被告在欠条、还款协议书中两次均确认欠付原告的钢材款为558846元，故上述增加的部分应认定为钢材款的组成部分。故扣除被告已经给付的13000元后，涉案钢材款被告尚欠545846元。被告抗辩的追加其他合伙人及“先刑后民”处理本案，无法律依据，本院不予支持。关于被告是否应给付原告违约金100000元的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，结合本案的具体案情，原告要求被告给付违约金100000元，应予支持，理由如下：首先，被告在其向原告出具的还款计划书中明确约定其逾期付款违约金100000元，该约定系其真实意思表示，应为有效；其次，被告存在逾期付款的事实。还款计划书约定的给付期限届满后至今，被告仅给付13000元，已经构成违约；再者，关于违约金是否过高，应结合合同履行情况、当事人过错程度综合判断。关于本案的钢材买卖合同履行情况，原告方在2013年4月28日已经按约履行交付货物的义务，对于钢材欠款的具体数额原、被告亦早在2015年1月25日已经结算并确认，故被告拒不给付货款的违约行为早已存在并延续至今。关于被告拒付原告货款是否存在过错及程度问题，涉案欠款原告于2018年5月第一次起诉时被告已经拖欠3年有余，且被告所抗辩的其承建工程发包方未给付工程款不能作为其拒付原告货款的理由。同时，被告为达到要求原告撤诉的目的而承诺原告分期还款，但仍未按约定履行，已经构成严重违约。更有甚者，在本案立案后，被告拒绝接收本案诉讼文书而导致本院公告送达相关诉讼文书，公告期即将届满时被告又提出管辖权异议。虽然被告所行使的是法律赋予其之权利，但在其认可欠款属实的情况下，其上述行为不仅致使原告的债权无法及时得到救济，也浪费了宝贵的司法资源，应属恶意违约。在此情形下，双方约定的违约金的性质不仅体现补偿性，更应倾向于惩罚性，再结合被告欠付的货款基数达五十余万元，故双方约定的违约金数额，属于双方意思自治范畴，本院不应再进行规制。综上，对原告要求被告给付违约金100000元的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：被告罗峰给付原告汪海波钢材款545846元及违约金100000元，于本判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10388元、保全费4020元，合计14408元，由被告罗峰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 长  张振业人民陪审员  马长青人民陪审员  陈宝国二〇二〇年三月十六日书 记 员  周方青附录一：本案证据目录原告汪海波提交的证据和证明目的如下：1.供货单2份，证明原告向被告承建的盱眙现代名城供应钢材70.74吨；2.欠条及供应明细各1份，证明被告确认欠原告钢材款558846元，并注明了自2013年4月25日起在钢材款261738元的基础上每月每吨另加200元，共计558846元；3.被告出具的还款协议书1份，证明2018年5月原告起诉被告时，被告与原告协商并出具偿还钢材款558846元的还款计划，之后原告撤回起诉。同时，还款计划中明确约定了如被告逾期还款其应给付违约金100000元。被告罗峰提交的证据和证明目的如下：建设工程施工合同复印件、合伙协议复印件各1份，证明涉案的钢材使用的项目及被告与他人的合伙情况。附录二：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。