贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终478号上诉人（原审被告）：杨朝磊，男，1990年6月24日出生，汉族，住贵州省习水县。委托诉讼代理人：刘小强，贵州鼎尊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵杰波，男，1989年3月2日出生，汉族，住贵州省习水县。上诉人杨朝磊因与被上诉人赵杰波民间借贷纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院（2019）黔0330民初4004号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，于2020年3月10日进行了二审调查询问，上诉人杨朝磊的委托诉讼代理人刘小强，被上诉人赵杰波到庭参加调查。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。杨朝磊上诉请求：1、撤销贵州省习水县人民法院（2019）黔0330民初4004号民事判决，发回重审或依法改判驳回赵杰波的一审诉讼请求；2、一、二审案件受理费由赵杰波承担。事实和理由：本案借贷事实并未发生，一审判决认定事实错误，证据不足，杨朝磊并未实际收到赵杰波的借款，出具借条的原因系杨朝磊与赵杰波打牌输钱而产生，借款金额并未交付，双方的借贷事实不成立。借款合同属实践性合同，赵杰波并未提供转账凭证、银行流水，且并不能作出合理说明，同时也没有说明资金来源，从始至终赵杰波主张的借款金额并不存在，杨朝磊欠付赵杰波的是1.60万元赌债，即便赌债不受法律保护，但赵杰波依然零零散散地超额归还完毕，综上，请求二审人民法院依法支持其上诉请求。赵杰波辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回杨朝磊的上诉请求，维持原判。赵杰波向一审法院起诉请求：判令杨朝磊向赵杰波偿还借款92000元，并支付从杨朝磊最后一次转款之日起至借款还清之日止按月利率2分的标准计算利息。一审法院认定事实：赵杰波与杨朝磊系小学同学，2017年6月30日，杨朝磊向赵杰波出具借款金额为30000元的《借条》一份，2017年7月11日，杨朝磊又向赵杰波出具借款金额为42000元的《借条》一份，该借条备注载明“1、每月8号之前还款5000元整；2、还款期限为六个月；3、每次还款，以收条为准”。2017年11月15日，杨朝磊再次向赵杰波出具借款金额为20000元的《借条》一份，该借款载明借款于2017年11月15日至2018年1月15日前归还。杨朝磊在向赵杰波出具《借条》后，共向赵杰波还款20700元（其中2017年8月3日还款1400元，2017年9月3日还款1700元，2017年1月15日还款1200元，2017年12月18日还款800元，2017年12月29日还款500元，2018年1月9日还款10000元，2018年2月2日还款1200元，2018年2月15日还款1000元，2018年5月14日还款2000元，2018年11月25日还款500元，2018年11月28日还款400元）。2017年12月24日，赵杰波与杨朝磊签订了一份《二手车交易协议书》，约定杨朝磊将其所有的贵Ｃ×××××号福田牌汽车出售给赵杰波，并约定该车在2017年12月23日22时0分以前发生的一切交通事故、经济纠纷、法律责任、交通违章等均由杨朝磊负责，此后发生的由赵杰波负责。协议签订后，杨朝磊将该车辆交给了赵杰波使用，但双方未办理过户登记，车辆的ＥＴＣ卡赵杰波仍是继续使用杨朝磊的，赵杰波在使用该车辆的过程中，出现了部分违章行为，且此后因赵杰波使用该车从事非法营运，车辆于2018年3月27日被运管部门予以暂扣。赵杰波在2017年12月23日至2018年3月27日使用该车期间，共使用杨朝磊的ＥＴＣ卡消费过路费5054.25元。一审法院认为：合法的民间借贷依法受法律保护，赵杰波为支持其主张，提供了杨朝磊出具的《借条》作为证据，杨朝磊辩解称该借款债务系赌债，赵杰波实际并未出借借款，但未提供证据证明其辩解意见，故对其辩解意见不予采纳，双方的借贷关系成立，杨朝磊应按约定及时将借款归还赵杰波，故赵杰波诉请杨朝磊偿还借款有理，予以支持。杨朝磊申请在本案中抵扣赵杰波使用其ETC卡消费过路费产生的5054.25元，为减轻诉累，予以准许，再扣除杨朝磊另外已偿还的20700元，其还应偿还赵杰波借款本金66245.75元。对于赵杰波主张杨朝磊支付从杨朝磊最后一次转款之日起至借款还清之日止按月利率2分的标准计算的利息的问题，因赵杰波并未举证证明双方对2017年6月30日的借款约定有借款利息，对该笔借款双方也未约定有具体的还款时间，故根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持”规定，对于赵杰波对2017年6月30日借款的利息主张不予支持；对于2017年7月11日和2017年11月15日的借款，赵杰波并未举证证明双方约定有借款利息，赵杰波主张按月利率2分计算利息于法无据，不予支持，但因双方对2017年7月11日借款约定的还款期限为六个月，对2017年11月15日借款约定的还款期限为2018年1月15日，故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”规定，结合赵杰波主张，确定杨朝磊应从其最后一次转款给赵杰波的日期暨2018年11月25日起至借款还清之日止，以36245.75元（42000元＋20000元-20700元-5054.25元）为基数按年利率6%的标准向赵杰波支付利息。对于赵杰波与杨朝磊之间关于车辆买卖的其他相关问题，双方应另行协商或诉讼解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条第二款第（一）项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：杨朝磊于本判决生效之日起十五日内，偿还赵杰波借款本金人民币66245.75元，并从2018年11月25日起至借款还清之日止，以36245.75元为基数按年利率6%的标准向赵杰波支付利息。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1050元，由赵杰波负担200元，杨朝磊负担850元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”规定，综合双方当事人在二审中的诉辩主张及理由，本案二审争议焦点为：杨朝磊应否向赵杰波偿还借款本息。杨朝磊对于向赵杰波出具借条的真实性不持异议，本院予以确认，认定赵杰波与杨朝磊之间成立民间借贷关系。关于杨朝磊应否向赵杰波偿还借款本息的问题，杨朝磊辩称本案借条均系赌债，且赵杰波在一审庭审中的辩论阶段已经自认了系双方当事人赌博产生的借条，而杨朝磊已零散地还清了款项，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生”规定，经审查，赵杰波在一审庭审中并未自认杨朝磊的上述主张，结合杨朝磊已向赵杰波偿还了部分款项，且其不能就借贷行为尚未实际发生作出合理说明等事实，认定赵杰波已向杨朝磊现金交付借款的事实存在，综上，杨朝磊提供的证据不足以证明其事实主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，杨朝磊应承担举证不利的后果，故本院对杨朝磊的上诉理由不予采信，予以驳回。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条第二款第（一）项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决杨朝磊偿还赵杰波借款本金人民币66245.75元，并从2018年11月25日起至借款还清之日止，以36245.75元为基数按年利率6%的标准向赵杰波支付利息，符合双方合同约定及上述法律规定，本院予以维持。一审判决其余内容，双方当事人均未提起上诉，视为对其民事权利的处分，本院予以确认。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2100元，由杨朝磊负担。本判决为终审判决。审判长  文小琼审判员  何 亮审判员  陈文玉二〇二〇年三月二十五日书记员  覃 烨