辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终484号上诉人（原审原告）：关艳云，女，1974年10月5日出生，满族，无职业，住灯塔市。被上诉人（原审被告）：灯塔市中心医院，住所地灯塔市烟台街道繁荣街58号。法定代表人：刘涛，该院院长。委托诉讼代理人：刘玮，该医院职工。委托诉讼代理人：戚文腾，辽宁长风律师事务所律师。上诉人关艳云因与被上诉人灯塔市中心医院医疗损害责任纠纷一案，不服辽宁省灯塔市人民法院（2019）辽1081民初334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，于2020年3月27日公开开庭进行了审理。上诉人关艳云，被上诉人灯塔市中心医院的委托诉讼代理人刘玮、戚文腾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。关艳云上诉请求：1、要求被上诉人立即给付上诉人后续治疗费用114,832.92元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：因为医疗过错造成我腿长期治疗不终止，在2017年9月11日取外固定架，取完外固定架拍片显示右腓骨再次骨折，行右小腿石膏固定，出院诊断右侧胫骨骨折外固定术。慢性骨髓炎，因再次骨折拖石膏至今不能工作，不能完全自理，需要补充营养，门诊定期复查，都是被上诉人过错造成的。上诉人现要求给付的损失是定残后继续治疗及康复中所花的各项费用，请求上级法院支持上诉人诉讼请求，依法撤销或改判，以维护上诉人的合法权益。灯塔市中心医院辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人本次赔偿基于治疗终结后的各项损失，根据法律规定，我方不应赔偿，因为已经治疗终结，不存在继续治疗及误工等费用，希望驳回上诉。关艳云向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿各项经济损失合计114,832.92元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：因医疗过错造成我腿长期不愈合，在2019年9月11日取外固定架，取完外固定架拍片显示右腓骨骨皮质不连续，行右小腿石膏固定，出院诊断右侧胫骨骨折外固定术，慢性骨髓炎，因为再次骨皮质不连续拖石膏至今不能工作，不能完全自理，需要补充营养，门诊定期复查，都是因为被告的过错给我造成这么多年没好利索，不愈合。请求法院维护原告合法权益，支持原告各项诉讼请求。灯塔市中心医院一审辩称：1、原告关艳云主张被告灯塔市中心医院赔偿2017年10月23日至2018年11月18日期间的误工费、护理费、营养费、门诊拍片、买药、车费合计114,832.92元，没有事实和法律依据，请法院驳回原告的诉讼请求。2、灯塔市人民法院（2017）辽1081民初1154号民事判决书认定，通过天津明正司法鉴定中心司法鉴定，原告关艳云8级伤残（定残日为2017年10月23日），误工日期为2014年2月19日-2017年10月22日，护理期为2014年2月19日-2017年10月22日，营养期为2011年10月27日-2017年10月22日，为此，被告已经赔偿了原告的误工费、残疾赔偿金、护理费、营养费等各项经济损失，原告已经治疗终结，且案件已经处理完毕。3、现原告主张被告赔偿其定残之后的各项损失，没有法律依据，因之前原告的病情已经治疗终结，无需再进行治疗，所以原告才进行评定伤残。原告主张缺乏事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。一审法院认定事实：关艳云与灯塔市中心医院医疗损害责任纠纷一案，曾于2017年3月27日诉至一审法院，在该案审理过程中，经关艳云申请，由辽阳市中级人民法院技术鉴定处委托，天津明正司法鉴定中心于2017年10月23日作出津明正[2017]临床鉴字第941号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、灯塔市中心医院对被鉴定人关艳云的诊疗行为存在过错，与其损害后果之间存在一定因果关系。2、被鉴定人关艳云右胫腓骨粉碎性骨折固定术后慢性骨髓炎构成八级伤残。3、被鉴定人关艳云的误工期、护理期及营养期至评残前一日。”灯塔市中心医院收到天津明正司法鉴定中心作出的津明正[2017]临床鉴字第941号司法鉴定意见书后，于2017年11月23日向一审法院递交申请，申请天津明正司法鉴定中心补充说明灯塔市中心医院医疗过失行为与患者关艳云损害后果具体有多大因果关系（过错参与度）和护理依赖等级。天津明正司法鉴定中心于2017年12月11日作出津明正[2017]临床鉴字第1381号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、灯塔市中心医院对被鉴定人关艳云的诊疗行为存在过错与其损害后果之间存在因果关系，医疗过错参与度为50-60%。2、被鉴定人关艳云护理依赖程度为不需要护理依赖。”一审法院收到天津明正司法鉴定中心作出的津明正[2017]临床鉴字第1381号司法鉴定意见书后，以电话形式要求天津明正司法鉴定中心就护理依赖相关问题予以明确说明。天津明正司法鉴定中心于2017年12月14日就关艳云护理依赖问题作出情况说明，内容如下：1、护理依赖程度是指躯体残疾或者精神障碍者需要他人帮助护理以维系日常生活的程度。需要在被鉴定人治疗终结后进行。本案如对被鉴定人关艳云进行护理依赖程度的评定应针对其评残之后的护理依赖情况进行。2、因被鉴定人关艳云已经进行了伤残等级及护理期的鉴定，针对其评残之前的护理情况应参照“护理期”进行评估，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中第二十一条“护理人员原则上为一人”。一审法院于2018年1月2日作出（2017）辽1081民初1154号民事判决书，认定关艳云的医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、邮寄费、复印费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等合计为630,436.78元。扣除灯塔市中心医院已向关艳云支付的52,000元，灯塔市中心医院应向关艳云支付578,436.78元。关艳云于2017年9月11日到中国医科大学第一附属医院进行住院治疗，经诊断为：右侧胫腓骨骨折外固定架固定术后、慢性骨髓炎，住院4天。上述事实，有当事人陈述、（2017）辽1081民初1154号民事判决书、（2018）辽10民终574号民事判决书、天津明正司法鉴定中心不予受理通知书等证据在卷为凭。一审法院认为，根据天津明证司法鉴定中心于2019年6月24日出具了不予受理通知书，其鉴定中心在2017年10月23日出具了津明正［2017］临床鉴字第941号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为“1、灯塔市医院对被鉴定人关艳云的诊疗行为存在过错，与其损害后果之间存在一定的因果关系。2、被鉴定人关艳云右胫腓骨粉碎性骨折固定术后继发慢性骨髓炎构成八级伤残。3、被鉴定人关艳云的误工期、护理期及营养期至评残前一日”。关于“因果关系”上述鉴定结论中已经给出了明确的结论，不需要再次评价；根据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，三期评定为“外伤直接所致的损伤或却因损伤所指的并发症经过诊断、治疗达到临床一般原则所承认的症状及体征稳定为准”。即表明在本中心出具上述鉴定报告时被鉴定人关艳云的治疗即已终结，不宜在根据“骨折不愈合”改变进行三期评定。从该不予受理通知书可以看出，关艳云在（2017）辽1081民初1154号民事案件中已经进行了因果关系及误工期、护理期、营养期鉴定，且已得出了明确的结论，不应再次进行鉴定，同时也明确说明了在该中心出具上述鉴定报告时被鉴定人关艳云的治疗即已终结。关艳云已经通过前一次起诉获得了各项赔偿630,436.78元，扣除灯塔市中心医院已向关艳云支付的52,000元，关艳云因该次诉讼得到赔偿款578,436.78元。该笔赔偿款中亦包含了残疾赔偿金，其就是受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或部分劳动能力的财产赔偿。故关艳云再次起诉要求灯塔市中心医院赔偿误工费、护理费、营养费、门诊拍片、买药、车费等各项经济损失114,832.92元，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回关艳云诉讼请求。案件受理费2,597元（缓交），由关艳云负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人关艳云就本案诉争事由已经诉讼并有生效判决，现其再次请求赔偿应对其主张提供事实证据及法律依据，其主张的误工期、陪护期、营养期损失均没有新的事由出现，一审法院驳回其主张并无不当，其上诉请求本院不予支持。综上所述，关艳云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,597元，由上诉人关艳云负担。本判决为终审判决。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇二〇年三月三十日法官助理尚莉莉书记员白如冰