广东省清远市清城区人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤1802民初992号原告：黄演仪，女，1968年10月24日出生，汉族，住清远市清城区**********，公民身份号码440************220。委托诉讼代理人：唐方恒，广东飞来湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：老启荣，广东飞来湖律师事务所工作人员。被告：清远市承辉后勤服务有限公司，住所地：清远市人民医院住院楼负一层02号房。法定代表人：李聪，总经理。委托诉讼代理人：林国栋，该公司员工。委托诉讼代理人：黄嘉伦，该公司员工。原告黄演仪与被告清远市承辉后勤服务有限公司(以下简称承辉公司)合同纠纷一案，本院于2020年1月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告黄演仪的委托诉讼代理人唐方恒，被告承辉公司的委托诉讼代理人林国栋、黄嘉伦到庭参加诉讼。本案已审理终结。黄演仪向本院提出诉讼请求：1、请求判决确认原告与被告于2018年12月21日至2019年12月11日期间存在劳动关系；2、请求裁决被告向原告支付2019年12月1日至2019年12月11日工资5000元，2019年2月1日至2019年12月11日止未签订劳动合同双倍工资差额87737元；3、请求判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金16228.16元。以上共计108965.16元。4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告是一家提供医疗看护、陪护服务的家政服务公司，2018年12月，原告经人介绍到被告处工作，被告安排原告到清远市人民医院妇产科爱婴二区从事产后母婴护理工作。原告于2018年12月21日入职，因此2018年12月只发放10日的工资2661元。原告入职后，被告一直没有与原告签订书面的劳动合同，也没有为原告购买社保，工资是由被告的财务谭瑞银按月发放在被告处从事同样工作的20余名护工均是如此发放工资，次月21日发放前一个月工资。期间，原告一直接受被告的主管郑雪清（被告爱婴部主管）及经理林国栋的管理安排，根据二人的指示排班，原告如有事请假需向主管郑雪清请假，否则会被扣工资。在被告处工作的一年时间里，被告的主管人员多次在人医工作群、大产科陪护群两个微信群向原告宣示单位规章制度，奖惩规则、排班安排、奖惩公告、请假事宜等，并且还多次安排原告进行母婴护理方面的培训。2019年12月11日，被告无故阻拦，不让原告到人医上班，并将原告移出工作群。2019年12月的工资5000元至今尚未支付给原告。根据前述情况，原告自入职以来，原告的工资一直由被告发放，从事被告安排的母婴护理工作，接受被告的管理考勤、并且根据被告要求穿着被告发放的统一护工工作服，上述形式均符合劳动关系中管理与被管理的特征，即双方均具有主体资格，双方具有劳动管理与被管理的关系，且原告提供的劳动母婴护理工作是被告的主营业务，足以证明双方存在事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告未与原告签订书面劳动合同，应当支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资差额87737元，原告于2018年12月21日入职，被告签订书面劳动合同最后时限是2019年1月20日，工资差额从2019年1月21日起算，为方便计算，原告仅主张2019年2月1日至12月11日的工资差额。被告无故阻拦原告上班，且不给付经济赔偿金，属于违法解除劳动合同，依据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，应向原告双倍支付经济赔偿金16228.16元（原告离职前十二个月即2019年1月1日至12月11日平均工资乘以2）。三项诉讼请求共计108965.16元。原告于2020年1月14日向清城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但该会以原告己超过五十岁，不具备劳动主体资格为由，裁定不予受理。对此，原告认为，原告虽然超过五十岁，达到法定退休年龄，但至今仍在缴纳社保，未享受养老保险待遇，未领取退休金。根据广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用劳动争议调解仲裁法、劳动合同法若干问题的指导意见（粤高法发[2008]13号）第十七条规定，用人单位招用己达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成的用工关系可按劳动关系处理。最高人民法院[2012]行他字第13号《关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因公伤亡的，能否认定工伤的答复》中“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用工伤保险条例的有关规定进行工伤认定”及2015年9月30日，最高人民法院民一庭《关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题答复》([2015]民一他字第6号),对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准的规定，原告虽然己超过法定退休年龄，但未享受基本养老保险待遇或领取退休金，与用人单位之间的关系仍然是劳动关系。综上，原告依法诉至贵院，望贵院依法维护原告的和合法权益。本院经审查认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”的规定，对于原、被告双方的劳动争议纠纷，应当向仲裁机构申请仲裁，对仲裁裁决不服的，才向人民法院提起诉讼。而根据被告提供的清远市劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月16日出具的《回复函》证明，对于原、被告双方的劳动争议纠纷，应当由清远市劳动人事争议仲裁委员会管辖。鉴于清城区人事劳动争议仲裁委员会对于原、被告双方的劳动争议纠纷没有进行实质性审查，故原告应当向清远市人事劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，对仲裁裁决不服才向人民法院提起诉讼。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第三项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：驳回黄演仪的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  盘润畴二〇二〇年三月二十日书记员  刘杭菊附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法法规标题中华人民共和国行政诉讼法（2017修正）制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2017.06.27时效性现行有效的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。法信超链：国家法律3篇地方法规3篇案例6篇裁判306565篇期刊1篇×第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法法规标题中华人民共和国民事诉讼法(2012修正)制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2012.08.31时效性已被修改第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。