苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0509民初11727号原告：吴江市五鑫喷气织造有限公司，统一社会信用代码91320509788360342Y，住所地苏州市吴江区黎里镇北厍沈家港村。法定代表人：胡泉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：沙莎，江苏剑桥颐华律师事务所律师。委托诉讼代理人：何恺，江苏剑桥颐华律师事务所律师。被告：吴江北厍大华五金压延厂，统一社会信用代码913205091382309175，住所地苏州市吴江区黎里镇北厍川心港村唐阿港。投资人：何红妹，系该厂总经理。委托诉讼代理人：龚鹤方，江苏李杏珍律师事务所律师。被告：顾小根，1947年6月20日出生，汉族，住苏州市吴江区。被告：顾晨辉，男，1994年10月8日出生，汉族，住苏州市吴江区。委托诉讼代理人：龚鹤方，江苏李杏珍律师事务所律师。被告：何红妹，女，1971年9月13日出生，汉族，住苏州市吴江区。原告吴江市五鑫喷气织造有限公司（以下简称五鑫公司）与被告吴江北厍大华五金压延厂（以下简称大华五金厂）、顾晨辉担保追偿权纠纷一案，本院于2019年8月23日立案受理后，依法由审判员杨柳适用简易程序进行审理。后原告五鑫公司申请追加顾小根、何红妹作为共同被告参加诉讼，本院依法通知顾小根、何红妹作为共同被告参加诉讼，并根据审理需要于2019年11月6日作出裁定将本案转为普通程序，组成合议庭于2019年12月11日公开开庭进行了审理。原告五鑫公司的委托诉讼代理人沙莎，被告大华五金厂及顾晨辉的共同委托诉讼代理人龚鹤方，被告顾小根到庭参加诉讼。被告何红妹经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。五鑫公司向本院提出诉讼请求：1、被告大华五金厂立即返还代偿款100万元并支付逾期付款利息241366.66元（按照中国人民银行同期同档贷款利率，自2014年9月30日计算至起诉之日，应计算至被告实际履行之日）；2、被告顾小根、顾晨辉、何红妹对被告大华五金厂财产履行上述债务的不足部分以个人财产承担清偿责任；3、本案诉讼费用四被告承担。事实和理由：被告大华五金厂与苏州农村商业银行北厍支行签订借款合同两份（编号为J1020130980902308、J1020140380902609），向该行借款100万元，均由原告五鑫公司为该两笔借款提供保证担保。借款到期后，被告大华五金厂未能归还贷款。原告五鑫公司作为保证人向苏州农村商业银行北厍支行代偿了被告大华五金厂尚欠的贷款本金100万元。原告五鑫公司代偿后，有权向被告大华五金厂追偿。被告大华五金厂系个人独资企业，根据个人独资企业法第三十一条的规定，个人独资企业资产不足以清偿债务的，应由投资人承担清偿责任。2014年11月17日前，被告顾小根系被告大华五金厂的投资人，2019年1月14日，被告大华五金厂的投资人变更为被告顾晨辉，2019年9月26日，被告大华五金厂的投资人又变更为被告何红妹。本案所涉被告大华五金厂的担保债务发生于被告顾小根经营期间，存续于被告顾晨辉、何红妹经营期间，故被告顾小根、顾晨辉、何红妹应以其个人财产对被告大华五金厂的上述债务承担补充清偿责任。原告五鑫公司多次催讨未果，各被告均未履行相应还款责任，已构成违约，侵害了原告五鑫公司的权利，故诉至法院。大华五金厂辩称，对于五鑫公司为大华五金厂代偿100万元的事实没有异议。五鑫公司代偿后大华五金厂陆续归还了25万元左右，具体金额见大华五金厂庭后提供的收条，请求扣除已经归还部分。顾小根辩称，对于五鑫公司代偿的事实和结欠的款项无异议。当时企业是顾小根在经营，对于返还代偿款情况也是知道的，有的是大华五金厂打卡还款，有的是顾小根打卡还款，还有的是五鑫公司法定代表人到大华五金厂处由顾小根给的现金，五鑫公司或其法定代表人出具了收条的款项大概有20万元左右，还有的部分没有写收条，因为顾小根欠钱很久了，不好意思要。顾晨辉辩称，第一，五鑫公司作为担保人代偿了银行贷款是事实，但是五鑫公司并未要求其还款，代偿后也未约定利息，故利息或费用应从五鑫公司起诉之日起计算，之前已归还的部分款项应当优先用于归还本金。第二，顾晨辉系顾小根的孙子，对于大华五金厂，顾晨辉只是挂名，实际经营者是被告顾小根，顾晨辉并未与大华五金厂产生经济往来，且该笔借款与代偿款均发生在顾小根作为经营者的经营期间，截至起诉时，大华五金厂的经营者为何红妹，顾晨辉将大华五金厂的投资人变更为何红妹时双方签订协议，约定由何红妹承担大华五金厂以前的所有债权债务，并在工商进行了备案登记，故请求驳回五鑫公司对顾晨辉的诉讼请求。何红妹未作答辩，亦未提交任何证据。本院经审理认定事实如下：2014年9月4日，五鑫公司向大华五金厂在苏州农村商业银行股份有限公司北厍支行（原名称为江苏吴江农村商业银行股份有限公司北厍支行）的账户以转账支票方式转账40万元、60万元，转账支票存根记载的转账用途为“还大华贷款”、“还贷款大华”。苏州农村商业银行股份有限公司北厍支行出具代偿证明一份，载明：截至2014年9月29日，借款人大华五金厂与本单位签订的编号为J1020130980902308、J1020140380902609的借款合同项下结欠债务本金100万元、利息0元、罚息0元，共100万元。现上述债务已由五鑫公司于2014年9月29日偿还完毕，偿还金额为100万元。大华五金厂系顾小根于2008年6月13日投资设立的个人独资企业，2014年11月17日前，顾小根系大华五金厂的投资人。大华五金厂的投资人经过数次变更后于2019年1月14日变更为顾晨辉。2019年9月26日，大华五金厂的投资人变更为何红妹。另查，顾晨辉于2019年9月13日签收本案诉状部分等诉讼材料。庭审中，五鑫公司陈述，庭前其联系苏州农村商业银行股份有限公司北厍支行，要求该行提供案涉两份借款合同及担保合同的复印件，但苏州农村商业银行股份有限公司北厍支行回复因为搬迁导致档案丢失，故无法提供相应合同，另签订保证合同过后，该行也没有给保证人相应的保证合同。大华五金厂及顾小根陈述，对于借款以及担保事实无异议，大华五金厂共向苏州农村商业银行股份有限公司北厍支行借了两笔款项，金额均为60万元，其中一笔大华五金厂已经归还了20万元，剩余借款本金100万元系五鑫公司代偿，但其现在也没有借款和保证合同原件，除了五鑫公司提供的保证担保外，上述两笔借款没有其他担保方式。顾小根另称大华五金厂目前实际仍由顾小根经营。顾晨辉提供了收款单位均为五鑫公司、金额均为8000元、付款时间分别为2015年11月22日、12月22日、2016年1月23日、2月24日、3月23日的现金解款单复印件5份，总金额为4万元，2019年6月1日微信扫码付款1万元的截屏1张。顾晨辉还提供了2016年6月21日的取款回单复印件一份（取款金额模糊不清），并在该复印件上手写了2016年9月30日现金16000元、2016年12月9日现金1万元、2017年1月26日现金1万元、2017年4月28日划卡1万元、2017年9月14日现金1万元、2017年11月6日现金1万元、2018年1月14日划卡1万元、2018年7月23日划卡9000元、2019年1月12日现金1万元、2019年6月1日微信支付1万元的内容。顾晨辉主张上述145000元均系大华五金厂已归还款项。但除了5张现金解款单和2019年6月1日微信付款1万元有相应付款凭证外，其他95000元顾晨辉均未提供转账凭证或收款收条。五鑫公司确认以上5张现金解款单和一张微信付款截屏所记载的合计5万元均已收到，其他95000元因无相应凭证不予认可，但认为已归还部分不足以清偿所有债务且双方未对还款性质进行约定，故认为该5万元应当优先清偿利息。以上事实，有五鑫公司提供的汇款凭证及转账支票存根原件各2份、代偿证明原件1份、国家企业信用信息公示系统打印件1份，顾晨辉提供的现金解款单复印件5份、微信付款截屏1张、取款回单复印件1张，以及到庭各方当事人及其委托上述代理人的当庭陈述等证据予以证实。本院认为，原告五鑫公司与被告大华五金厂虽均未能提供借款合同及保证合同的文本，但到庭各方对于借款及担保事实、代偿事实予以确认，且苏州农村商业银行股份有限公司北厍支行亦提供了相应代偿证明，可以确认被告大华五金厂与苏州农村商业银行股份有限公司北厍支行之间的借款合同关系、原告五鑫公司与该行的保证合同关系，均依法成立并有效。原告五鑫公司为被告大华五金厂代偿借款本金100万元的事实清楚，其履行代偿义务后依法有权向债务人被告大华五金厂进行追偿。原告五鑫公司要求被告大华五金厂归还代偿款100万元的主张于法有据，应予支持。关于原告五鑫公司主张的代偿期间的利息损失，因双方对此并无合同约定，故该项损失应为资金占用期间的损失，原告五鑫公司主张的计算方法及计算期间未违反法律法规强制性规定，本院予以支持，但自2019年8月20日起应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。对于被告大华五金厂已归还款项，原告五鑫公司确认收到了5万元，被告大华五金厂主张的其他已还款项原告五鑫公司不予认可且均无证据证明，举证不能的法律后果应由其承担，故本院确认被告大华五金厂返还了5万元。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。被告大华五金厂于2015年11月22日、12月22日、2016年1月23日、2月24日、3月23日、2019年6月1日返还相应款项时，均不足以清偿对应的代偿期间利息损失，故本院对于原告五鑫公司关于该5万元用于优先清偿利息的主张予以采信。《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条的规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。案涉担保债务发生于被告顾小根经营期间，存续于被告顾晨辉、何红妹经营期间，故被告顾小根、顾晨辉、何红妹均应以其个人财产对被告大华五金厂的上述债务承担补充清偿责任。被告何红妹经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃相关诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告吴江北厍大华五金压延厂于本判决生效之日起十日内返还原告吴江市五鑫喷气织造有限公司代偿款100万元，并赔偿相应的利息损失（自2014年9月30日起至2019年8月19日止以100万元为基数，按中国人民银行同期同档次基准贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际清偿之日止以100万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。以上两项合计后扣减5万元）。二、若被告吴江北厍大华五金压延厂资产不足以清偿上述第一项债务（含被告吴江北厍大华五金压延厂承担的诉讼费用），不足部分由被告顾小根、顾晨辉、何红妹予以清偿。以上两项义务如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行吴江分行，账号：62×××68。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15972元，诉讼保全费5000元，合计20972元，由被告吴江北厍大华五金压延厂负担，并于本判决生效之日起十五日内交至本院。原告吴江市五鑫喷气织造有限公司预交的诉讼费用本院于本判决生效之日起十五日退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审 判 长  杨 柳人民陪审员  陆金宝人民陪审员  杨根生二〇二〇年三月三日书 记 员  肖晨纯附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。