广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0118刑初1807号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人姚金伟，男，1980年7月17日出生，汉族，广东省广州市增城区人，文化程度初中，户籍地广东省广州市增城区。因本案于2018年6月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月8日经广州市公安局增城区分局决定取保候审。辩护人潘家慧，广东绿儒律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉〔2018〕1911号起诉书指控被告人姚金伟犯贩卖毒品罪，于2018年12月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员叶永权出庭支持公诉，被告人姚金伟及其辩护人潘家慧均到庭参加诉讼。本案依法延期审理，现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2018年6月4日23时许，吴某1去到广州市增城区石滩镇三江新山吓村被告人姚金伟住处购得毒品1小包，并通过微信转账人民币500元给被告人姚金伟。2018年6月5日17时许，吴某1在广州市增城区石滩镇沙园路和立新路红绿灯附近，以人民币500元的价格向被告人姚金伟购得毒品1小包，后吴某1被抓获归案，并从其身上缴获涉案毒品1小包（净重0.61克，检出氯胺酮成分）。后被告人姚金伟于2018年6月6日被抓获归案。庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘验笔录、扣押清单、毒品检验报告、证人证言及被告人供述等证据，据此指控被告人姚金伟的行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，判处刑罚。并建议对被告人姚金伟判处一年以下有期徒刑，并处罚金。被告人姚金伟否认其有过贩卖毒品给证人吴某1的事实。其辩护人提出：公诉机关指控被告人姚金伟贩卖毒品罪事实不清、证据不足，应判决其无罪。理由：1.证人吴某1于2018年6月4日通过微信向被告人姚金伟转账500元，但无其他证据证明该笔款项是贩卖毒品的毒资；2.根据通话清单，被告人姚金伟与证人吴某1之间的通话时间与指控的毒品交易时间不符，双方仅在2018年6月6日21时08分有过一次通话记录，而该时间是证人吴某1因吸毒被抓获之后；3.证人吴某1的证言在关于交易的主要细节上前后矛盾，不应作为证据予以采信；4.本案程序存在瑕疵，其中毒品称量取样笔录和提取笔录仅有证人吴某1的签名，而没有被告人姚金伟的签名，所形成的证据不能作为定罪依据。经审理查明：2018年6月4日23时许，吴某1去到广州市增城区石滩镇三江新山吓村被告人姚金伟住处附近，通过微信转账的方式，以人民币500元的价格向姚金伟购得毒品K粉1包。2018年6月5日下午，吴某1因吸毒被公安机关抓获，在其身上缴获当天吸食剩下的毒品氯胺酮0.61克；同年6月6日23时18分许，被告人姚金伟在朋友王某达位于广州市增城区石滩镇荔华路70号三楼的民宅内被抓获。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源。2.抓获经过，证实被告人姚金伟与其他六名涉毒嫌疑人员，于2018年6月6日23时18分许，在广州市增城区石滩镇荔华路70号三楼民宅内被抓获。3.被告人姚金伟的户籍证明，证实其犯罪时已达刑事责任年龄。4.行政处罚决定书，证实证人吴某1于2018年6月6日因吸毒等被广州市公安局增城区分局处以行政拘留二十日；证人袁某1、列某进因吸毒于2018年6月7日被处以行政拘留十五日，其中证人列某进于同日被决定强制隔离戒毒二年。5.现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实被告人姚金伟被抓获现场位于广州市增城区石滩镇荔华路70号3楼。6.现场检测报告书，证实被告人姚金伟的尿液经检测甲基安非他明—冰毒类、MDMA—摇头丸类呈阳性；证人吴某1的尿液经检测甲基安非他明—冰毒类、氯胺酮—K粉、MDMA—摇头丸类呈阳性。7.证据保全决定书、证据保全清单，证实2018年6月6日，公安人员从证人吴某1处扣押白色晶体一小包。8.搜查证、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书，证实从被告人姚金伟处扣押白色iphone6S牌手机1部；从证人袁某1处扣押用透明封口袋包装的白色固体一包、黑色iphone7Plus牌手机1部、用透明胶带包装的粉红色粉末一包。9.提取笔录、称量取样笔录，广州市增城区公安司法鉴定中心穗增公（司）鉴（理化）字〔2018〕00273号、00274号检验报告，证实从证人吴某1处缴获的白色晶体净重0.61克，检出氯胺酮成分；从证人袁某1处缴获的白色晶体净重0.19克、检出氯胺酮成分，粉红色粉末净重49.82克、检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分。10.通话清单，证实2018年6月6日21时08分许，被告人姚金伟电话（134××××2326）与证人吴某1电话（134××××1581）有过一次通话记录。11.广州市公安局增城区分局石滩派出所出具的情况说明，证实该所办案人员在抓获吸毒人员吴某1后，曾尝试用吴某1的手机（134××××1581）拨打其供述的购毒上家姚金伟的电话（134××××2326），但未果。故吴某1电话在2018年6月6日21时许，与姚金伟之间有过通话记录。12.电子数据检查笔录，证实公安机关依法对被告人姚金伟被扣押手机进行电子数据提取，其手机号码为134××××2326，微信号：×××，昵称：伟哥哥~愤怒的雕，在被删除的微信好友聊天记录内，显示上述微信号与微信号×××在2018年6月4日晚上至6月5日凌晨有微信聊天记录。13.武警广东总队医院病重通知，证实被告人姚金伟属1.3度房室传导阻滞，病情重，危及生命。14.证人吴某1的证言：2018年6月5日22时30分许，我在广州市增城区石滩镇第一城蒸武门门口，因吸食K粉与同村的袁某2强一起被带回调查。我吸食的K粉是向一名外号叫“阿某”的男子购买的。我一共向“阿某”购买过3次毒品K粉，每次都是500元，一共用了1500元。第一次是今年春节期间，那一次是通过朋友要到“阿某”的联系电话，我用我的手机打通“阿某”的电话，并在“阿某”指定的石滩镇三江新山吓村，通过微信扫码的方式向他购买了500元K粉。第二次是2018年6月4日晚上23时左右，当晚我又想买一些K粉玩玩，于是我就用微信联系“阿某”，我问他有无K粉卖，“阿某”说有，我说要一个，我们约定好在新山吓村路口交易。我驾驶摩托车从石滩镇出发，大概次日凌晨0时多来到新山吓村一路口，等了一会，“阿某”开摩托车出来，然后从他的裤袋拿出一个王老吉润喉糖铁盒，打开铁盒我又见到有十多包K粉，“阿某”给了我一包，说是一个，同时还送了我少量的开心粉，之后我在现场用微信转账了500元给他，当天我就将购买的那包K粉吸食完了。第三次是6月5日下午17时左右，当时我在，又想买一包K粉玩，于是我打电话给“阿某”，他说自己在石滩镇岗贝村工商所附近一小巷附近，身上有货让我去工商所附近找他，于是我开摩托车去到工商所后面的小路，在那里见到他，他从裤袋又拿出王老吉润喉糖铁盒，打开铁盒我又见到有十多包K粉，“阿某”给了我一包，我问他微信转账还是现金，他说现金，我就给了他500元的现金。这次我将购买的K粉放在烟盒里面，民警来到的时候烟盒还在我身上，下车的时候我就把它扔在地上了。我手机上有“阿某”的微信和电话号码，他的电话是134××××2326，微信昵称：伟哥哥~愤怒的雕，我的微信里有6月4日晚上我向他购买K粉的聊天记录。经辨认，其指认出被告人姚金伟是贩卖毒品给其的“阿某”，并对微信账号、微信聊天记录、毒品、微信转账记录等作了指认。15.证人袁某1的证言：2018年6月6日晚上9时许，我和朋友袁某2旺去到王某达家中，当时我看到在场的列某文、列某进正在吸食毒品K粉，王某达、列某峰、姚金伟三人在玩手机，期间我和袁某2旺也有一起吸食K粉。平时都是姚金伟贩卖毒品给我们吸食的，有份吸食的就一起合伙出资。我以“阿某”的姓名将姚金伟存在我的通讯录里面，我总共向姚金伟购买过三次毒品，第一次是2018年5月10日左右一天晚上，我和列某文等人合伙买毒品K粉在王某达家中吸食的，当时我们合伙出资600元（记不清楚是400元还是600元），由我联系向姚金伟购买毒品K粉。第二次是5月20日左右一天晚上，我和列某文等人约好去王某达家里吸食毒品，他们让我联系姚金伟买毒品，于是我微信联系姚金伟，让他拿3克毒品K粉过去王某达家里，所以我过去王某达家时姚金伟已经带毒品K粉先到了，我们吸食完之后再合伙出钱1200元给姚金伟。第三次就是6月5日被抓当晚，我微信联系姚金伟，要求买一盒开心水，即是50克的重量，姚金伟说价钱是4000元，我说好，过了没多久姚金伟发微信叫我过去三江沙头村附近的路边交易，我开汽车过去约好地点，姚金伟将一包透明胶带包装的开心水粉末给了我，因为我当时没钱，就说迟点再给钱，姚金伟也同意的。另外的一小包毒品K粉是当晚在王某达家中，由姚金伟提供的，我买开心水后姚金伟送给我的，和他们一起吸食时，我将当时放在台面的那包K粉倒出来，剩下一点点我装好放在自己裤袋里。证人袁某1在之后的两次笔录中又称：案发当晚，我在王某达家中附近被抓获时，我身上携带的50克毒品开心粉是向石滩镇碧江村一个叫“四眼”的人购买的，并不是向姚金伟购买。案发当晚从我身上缴获的其中一小包K粉，确实是我向姚金伟买的，我当时很害怕，所以就谎称身上的开心粉也是向他购买的。经辨认，其指认出被告人姚金伟，并对一起吸食的毒品的王某达、列某文、袁某2旺、列某进、列某峰等人以及毒品作了指认。16.证人列某进的证言：我吸食的毒品是外号叫“阿某”的人（指姚金伟）提供的。2018年6月6日19时30分许，我和列某文、列某峰、王某达一起到王某达位于石滩镇工商所附近一幢民房的3楼住处玩，过了一会，袁某1、袁某2旺、姚金伟也陆续来到王某达家中玩。期间姚金伟拿出一包开心粉和K粉出来吸食，我们在场七人除了屋主王某达外，都有吸食开心粉和K粉。当晚23时许，我们在场的人员均被公安人员抓获。经辨认，其指认了被告人姚金伟，并对一起吸食的毒品的王某达、列某文、袁某2旺、列某峰、袁某1等人作了指认。17.被告人姚金伟的供述：我没有贩卖毒品。2018年6月6日晚上11时左右，我来到石滩镇荔华路王某达家中三楼，看见王某达和另外五名男子已经在大厅里聊天，我也坐过去和他们一起玩，大约半小时就有警察过来检查，我看见警察在大厅茶几下面搜出一个白色碟子，后来警察说我们有吸食毒品的行为，把我们七个人一起带回派出所。我没有在王某达家中吸食毒品，也没有看到他们有吸食毒品，我也没有带毒品去王某达家。我有吸食开心水，但是是前几天在石湾的一家酒吧吸食的。我没有向“大头”（即袁某1）贩卖过毒品，我们只是一起吸毒。我不知道吴某1的名字，只知道他的绰号是“香港”，我和他是赌钱认识的，我没有向他贩卖过毒品。2018年6月4日23时28分，吴某1向我转账500元是他打牌输了欠我500元，那转账的500元就是他通过微信还给我的。我后来就在微信上把吴某1删除好友了。经辨认，其对与吴某1之间的微信聊天记录、转账记录作了指认，并对一同被抓获的王某达、列某进、袁某1、列某文、袁某2旺等人作了指认。关于控辩双方争议被告人姚金伟是否购买贩卖毒品罪的问题。经查，第一，受案登记表、立案决定书、抓获经过、通话清单、情况说明相互印证，证实公安机关于2018年6月5日晚上，先在工作中抓获吸毒人员吴某1，然后根据吸毒人员吴某1的供认，曾经尝试用吴某1的手机（134××××1581）拨打其供述的上家姚金伟的电话（134××××2326）未果，随后才在2018年6月6日23时许，将被告人姚金伟抓获归案，一同被抓获的还有多名吸毒人员，由此可见，公安机关抓获被告人姚金伟的侦查经过自然合理。第二，现场检测报告、吸毒人员袁某1、列某进的证言均能证实被告人姚金伟有提供毒品K粉给他人吸食，并于当晚一起参与了吸食毒品，其中证人袁某1还直接指认出被告人姚金伟曾有贩卖毒品K粉给其，由此可见被告人姚金伟是吸毒人员，且存在贩毒的嫌疑。第三，购毒人员吴某1的证言证实其在2018年6月4日通过微信交付毒资的方式向姚金伟购买毒品K粉，并有当时双方的微信转账记录、姚金伟手机的电子数据检查笔录相互印证，吴某1在前一次陈述时记错具体的交易地点亦属合理，而姚金伟对此笔微信转账的原因无法作出合理解释。第四，购毒人员吴某1的证言证实其还在2018年6月5日，通过电话联系、现金交易的方式向被告人姚金伟购买毒品，但其对于该宗事实的陈述无法与通话清单等客观证据相互印证。综上所述，现有的证据已经形成完整的证据链，可以认定公诉机关指控的第一宗贩卖毒品事实，但不足以认定指控的第二宗贩卖毒品事实。因此，公诉机关指控的部分事实不清、证据不足，本院不予认定；被告人姚金伟及其辩护人提出其行为不构成贩卖毒品罪的意见与事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人姚金伟无视国家法律，违反毒品管制法规，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人姚金伟犯贩卖毒品罪的部分事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；惟指控的第二宗贩卖毒品的事实不清、证据不足，本院不予支持（理由所前所述）。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人姚金伟犯贩卖毒品罪，判处管制一年二个月，并处罚金人民币五千元。（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、缴获的毒品氯胺酮0.61克，予以没收、销毁。（由广州市公安局增城区分局执行）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  马 欢人民陪审员  杨秋如人民陪审员  赖远明二〇二〇年三月十三日书 记 员  张月霞王嘉雯附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……