湖南省常德市武陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0702民初120号 原告：官武林，男，汉族。 委托诉讼代理人：周桂莲，湖南广慈律师事务所律师，一般授权代理。 被告：湖南天城建设有限公司。 法定代表人：易先云。 委托诉讼代理人：文闻，湖南云济律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：**，湖南云济律师事务所律师，一般授权代理。 被告：常德天鹏建筑劳务有限公司。 法定代表人：袁野。 委托诉讼代理人：郭彬，湖南南琴律师事务所律师，特别授权代理。 被告：罗华，男，汉族。 被告：唐必文，男，汉族。 被告：周三清，男，汉族。 原告官武林与被告湖南天城建设有限公司、常德天鹏建筑劳务有限公司（以下简称天鹏劳务公司）、罗华、唐必文、周三清侵权责任纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告官武林及其委托诉讼代理人周桂莲，被告湖南天城建设有限公司的委托诉讼代理人文闻，被告天鹏劳务公司的委托诉讼代理人郭彬，被告罗华，被告唐必文，被告周三清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 官武林向本院提出诉讼请求：1、判令五被告赔偿原告因受伤造成的经济损失260539.25元；2、判令五被告承担连带赔偿责任；3、判令五被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2017年2月，原常德市xx建筑工程公司承包了由常德市西城新区投资建设开发有限公司发包的护城河（xx）综合整治工程的施工工程。后常德市xx建筑工程公司将该工程的劳务部分发包给天鹏劳务公司。2019年，常德市xx建筑工程公司更名为湖南天城建设有限公司。2018年8月27日，被告周三清受被告唐必文之托邀请原告来到护城河综合整治项目工地从事泥工工作。2019年1月20日下午4时许，原告在护城河河底用水泥浆浇注缝隙时，被正在上面施工且由被告罗华驾驶的挖掘机不慎撞落的铁栏杆砸伤，致原告腰骨、椎骨及肋骨多处骨折，原告经住院治疗44天，至今不能从事体力劳动。原告的损伤经法医鉴定为一项九级伤残、一项十级伤残。受伤后，被告天鹏劳务公司及唐必文支付部分医疗费用后不管不问，原告曾多次找到被告希望就其他赔偿进行协商，但是被告以各种理由推脱拒不承担责任。原告认为自己在被告湖南天城建设有限公司承包的工地务工，被告天鹏劳务公司及罗华未尽安全义务使自己受伤，各被告应当对自己的损失承担责任。 湖南天城建设有限公司答辩称：原告诉状中要求我公司承担连带责任的事由及法律依据不甚明确，要求我公司承担连带侵权责任没有事实和法律依据。第一，本案是一般侵权，需同时满足违法行为、损害事实、因果关系、主观过错四个条件，我公司对原告没有实施违法行为，更不存在主观过错，不应承担侵权责任。第二，原告诉状中所称的侵权人罗华与我公司没有任何关系，我公司与常德市诚信机械设备租赁有限公司建立挖机租赁关系，与罗华无任何关系，不应承担连带侵权责任。请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。 天鹏劳务公司答辩称：我公司同意湖南天城建设有限公司的答辩意见。另外，我公司不是本案适格被告，我公司与原告没有劳务关系、雇佣关系，没有侵权行为，不承担赔偿责任；原告要求我公司承担连带赔偿责任没有法律依据。 罗华答辩称：我是护城河工地上做事的，天鹏公司的负责人xx联系我们挖掘机公司，我们老板安排我去的，工地现场的牌子上写的是湖南天城建设有限公司的项目。 唐必文答辩称：原告是在我的工地上受伤的，对此没有异议。 周三清答辩称：我没有意见发表，是唐必文要我喊人来做事，我就喊了几个人来。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 官武林提供的常德市司法鉴定中心司法鉴定意见书。该意见书第五部分第2点称“其L3～5椎体压缩性骨折，压缩程度均未达1/3，根据《人体损伤致残程度分级》标准第5.9.6.2）项之规定，评定为九级伤残”，此处有L3～5共3处椎体压缩性骨折，而官武林提供的常德市第四人民医院《入院记录》、《出院诊断证明书》均诊断为“腰3、4椎体压缩性骨折”，此处有3、4共2处椎体压缩性骨折，二者之间认定压缩性骨折数量不一致。本院认为，因医疗诊断与司法鉴定标准不完全一致，且《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.2）项具体表述为“一椎体并相应附件骨折，经手术治疗后，二椎体压缩性骨折”，本案中官武林至少有2处椎体压缩性骨折，对鉴定结论没有明显影响，故本院对该鉴定意见书予以采信。 经审查，本院认定以下事实： 一、2017年2月10日，护城河（xx段）综合整治工程由常德市xx建筑工程公司中标，该项目工期为180天。同年3月20日，常德市西城新区投资建设开发有限公司与常德市xx建筑工程公司签订协议，工程名称为护城河（xx段）综合整治工程，工程地点为xx以南，东起xx，西至xx，合同工期为2017年4月1日-2017年10月1日。 2017年4月1日，常德市xx建筑工程公司（工程承包人）与天鹏劳务公司（建筑劳务分包人）签订《湖南省建设工程劳务分包合同》，将上述工程土方、挡土墙、道路、绿化、排水、安装、雨水溢流池基坑支护桩基础、水泵房建筑、装饰等工程劳务分包，劳务期限为2017年4月1日-2017年10月1日，工程劳务费暂定为1295.1万元；合同第7.2项约定“劳务分包人委派的担任驻工地履行本合同的劳务负责人xx”；第9.12项约定“劳务分包人不得将本合同项下的劳务转包或再分包给他人”；第10.1项约定“由于劳务人员违章作业造成的事故，劳务分包人应承担一定的责任及因此而发生的各类保险赔偿以外的费用”；第10.2项约定“工程承包人不得要求劳务人员违章作业。因工程承包人违章指挥、安全生产条件及安全保护和保证措施不到位等原因导致的安全事故，由工程承包人承担全部责任及发生的费用”；第12.1条约定“发生重大伤亡及其他安全事故，劳务分包人应立即报告工程承包人，配合工程承包人开展事故应急救援，配合有关部门对事故的调查处理”；第13.1约定“分包人开始劳务前，工程承包人应为劳务人员办理工伤保险...” 因实际施工时间远远超过计划竣工日期，各方未续签合同，但仍按原合同约定履行。 二、因上述工程施工，唐必文从案外人处承包了部分劳务，雇请周三清等做工，后周三清又帮唐必文喊了数人来做工，其中有官武林，官武林的工资由唐必文支付。官武林系混泥土工，有相关培训合格证书。 2019年1月20日，官武林在xx工地排水沟内作业时，被罗华驾驶的挖掘机不慎撞落的铁栏杆砸伤，在常德市第四人民医院住院治疗44天（2019年1月20日-2019年3月5日），出院诊断为腰3、4椎体压缩性骨折、第1-4腰椎左侧横突骨折、左侧第11肋骨骨折、右下肺感染、高血压3级，花费医疗费17602.8元。2019年6月11日，官武林自行委托常德市司法鉴定中心对伤情进行鉴定，鉴定意见为官武林的损伤构成一项九级伤残、一项十级伤残，误工时间为150日，1人护理60日，营养时间60日，官武林花费鉴定费1500元。 另查明，官武林之父官xx，1936年12月19日出生，官武林之母谭xx，19XX年X月X日出生，官xx、谭xx共育有三个子女：官武林、官XX、官XX。事故发生后，唐必文垫付了医疗费17602.8元，唐必文称此款系天鹏劳务公司在现场的负责人xx交由自己向官武林支付。 再查明，常德市xx建筑工程公司已变更名称为湖南天城建设有限公司。天鹏劳务公司营业执照上“营业范围”为“建筑劳务分包作业（凭建筑业企业资质证书经营）；建筑工程机械与设备租赁。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）”。 官武林因此次事故造成的损失，本院确认如下： 1、医疗费17602.8元；2、住院伙食补助费4400元（100元/天×44天）；3、营养费3000元（50元/天×60天）；4、护理费7448元（44693元/年÷360日×60日），以官武林主张的湖南省上一年度农林牧渔业标准（44693元/年）计算；5、误工费22144.93元（53886元/年÷360日×150日），以湖南省上一年度建筑业标准（53886元/年）计算；6、伤残赔偿金175304.8元[39842元/年×20年×（20%+2%）]，以一审法庭辩论终结时的上一统计年度城镇居民人均可支配收入予以计算；7、精神抚慰金11000元（50000元×22%）；8、被扶养人生活费10243.93元（13969元/年×5年×22%÷3人×2人），官xx、谭xx系农村居民，以湖南省上一年度农村居民人均年生活消费支出标准（13969元/年），因二人均已超过75周岁，按五年计算；9、交通费酌定为1000元；10、鉴定费1500元；以上合计253644.46元。 因本案包含雇佣、侵权两种法律关系，经征求官武林意见，官武林选择以提供劳务者受害责任纠纷处理本案。 上述事实，有各方当事人陈述、《中标通知书》、《湖南省建设工程劳务分包合同》、入院记录、出院诊断证明书、医疗费发票、司法鉴定意见书及发票等在卷佐证。 本院认为，官武林受唐必文雇请在护城河综合整治工程工地做工，并被罗华驾驶的挖掘机撞落的铁栏杆砸伤，唐必文、罗华对此均予以认可，本院对此予以确认。因侵权人与雇主之间存在不真正连带责任，官武林选择以提供劳务者受害责任纠纷处理本案，故罗华在本案提供劳务者受害责任纠纷中不承担责任，本案仅讨论雇主责任。本案争议焦点如下： 1、唐必文应当如何承担责任？ 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，该规定设定雇主对雇员的职务行为负有安全保障的法定义务，对雇主适用的是无过错归责方式。官武林系唐必文直接雇请，故唐必文应当对官武林所受人身损害承担赔偿责任。 官武林所受人身损害系罗华操作挖掘机不当撞倒铁栏杆所致，但二人同在工地施工，均为移动作业，官武林未实时关注自己所处的施工范围是否与他人交叉，对于损害的发生有一定过错；官武林作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中，理应注意自身安全，对可能出现的危险情况和损害后果应有所防范，其自身对损害亦有过错，应当酌情减轻雇主的赔偿责任。本院酌定由官武林本人负担20%的损失，剩余部分202915.57元（253644.46元×80%），由雇主唐必文予以赔偿。 2、天鹏劳务公司、湖南天城建设有限公司、周三清是否应当与唐必文承担连带责任？ 根据天鹏劳务公司与湖南天城建设有限公司签订的《湖南省建设工程劳务分包合同》，天鹏劳务公司分包的劳务范围包含有排水、安装、雨水溢流池基坑支护桩基础、装饰等工程劳务，且天鹏劳务公司“不得将本合同项下的劳务转包或再分包给他人”，现官武林在该工地排水沟作业时受伤，天鹏劳务公司作为劳务工程承包人，将相关劳务作业分包给下一级承包人，应当与唐必文承担连带责任。天鹏劳务公司否认直接雇请官武林，但唐必文从何处获得了天鹏劳务公司的部分劳务又雇请了官武林、天鹏劳务公司对该劳务分包是否尽到资质审查义务，天鹏劳务公司对此应当承担举证不能的责任，故天鹏劳务公司应当承担连带责任。 官武林以湖南天城建设有限公司超出天鹏劳务公司的经营范围发包劳务违法为由，要求湖南天城建设有限公司承担连带责任，本院对此不予支持：湖南天城建设有限公司作为发包人，将劳务工程分包给天鹏劳务公司，并限制天鹏劳务公司再行转包或分包；分包范围未超出天鹏劳务公司的经营范围，官武林称根据劳务分包合同的约定，天鹏劳务公司的资质仅限于模板和脚手架，与查明的事实不符，且对天鹏劳务公司在劳务工程中具体哪些需要资质证书未进行举证说明，不能证明湖南天城建设有限公司违法分包。 周三清介绍官武林去做工，系好意施惠行为，对官武林的损伤并无过错，不应承担赔偿责任。 综上，唐必文应当向官武林支付赔偿款202915.57元，已支付的17602.8元应予抵扣；天鹏劳务公司对前述义务承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、唐必文于本判决生效之日起十日内向官武林支付赔偿款185312.77元； 二、常德天鹏建筑劳务有限公司对本判决第一项确定的义务承担连带责任； 三、驳回官武林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5208元，减半收取2604元，由官武林负担504元，唐必文、常德天鹏建筑劳务有限公司共同负担2100元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 员 胡学东 二〇二〇年三月二十七日 法官助理 王孟星 书 记 员 陈 镇 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。