内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终177号   上诉人（原审被告）:高云龙,男,1989年3月22日出生，个体工商户，现住包头市。   委托诉讼代理人：史慧妮，内蒙古铁恒律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张隽宾，内蒙古铁恒律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）:刘红,男，1988年4月15曰出生,个体工商户，现住包头市。   委托诉讼代理人：赵志国，内蒙古石兴律师事务所律师。   上诉人高云龙因与被上诉人刘红民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2019）内0202民初577号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法公开开庭进行了审理，上诉人高云龙的委托诉讼代理人张隽宾、被上诉人刘红及其委托诉讼代理人赵志国到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   高云龙上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，采信证据不公允,错误适用高度盖然性的概念,导致错判。理由如下:一、一审法院以被上诉人的两份借条系书证并根据高度盖然性原则草率做出由上诉人归还被上诉人人民币20万元的判决认定事实不清。本案真实的事实是:1.上诉人与本案证人侯某系朋友关系,与被上诉人根本不认识。2018年3月30日，上诉人向侯某借款,侯某让上诉人向被上诉人借款，并向被上诉人出具10万元借条,但被上诉人仅通过银行转账的方式向上诉人转账人民币4万元,其余款项系上诉人之前与一审证人侯某之间的债务往来共计3.75(4.25-0.5)万元,以及这7.75万元的高额利息2.25万元,这样才形成本案的第一张10万元的借条。为了偿还借款,上诉人在2018年6月25日向侯某借款22万元用于还清上诉人本人的房屋贷款，以便上诉人可以用房屋贷款。2018年7月5日贷款取得后,经上诉人与侯某协商一致,侯某同意免去利息,上诉人便将借被上诉人的4万余元以及侯某的25.75(22+3.75)万元通过银行转账的方式转给了侯某30万元。至此，上诉人已经将第一张10万元的借条还清,但被上诉人和侯某却没有将借条还给上诉人。因上诉人与侯某系多年朋友也没有过多的在意。2.2018年7月30日，上诉人又向好友侯某借款,侯某再次让上诉人向被上诉人出具20万元的借条一张，并将上诉人的房屋协议给了被上诉人作抵押,但这次的款项不是由被上诉人直接给付上诉人的,而是由侯某于2018年7月30日通过银行转账方式转给上诉人5万元，之后侯某又陆续通过银行转账方式向上诉人转账5.17万元，合计10.17万元。在一审庭审过程中,被上诉人陈述2018年7月30日借条包含之前的10万元借条，但被上诉人已于2018年7月5日还清了第一张借条的借款,那么本案实际交付的的借款应为10.17万元。3.一审法院未查清上诉人为何向侯某还款的问题。上诉人系通过侯某借款,虽然上诉人向被上诉人出具借条,但是款项却是由侯某向上诉人交付的,那么上诉人向侯某通过银行转账还款1.5万元,通过微信转账还款58040元，合计还款73040元的行为理应视为向被上诉人的还款,也应该在10.17万元的实际借款中予以扣减。二、一审采信证据不公允,错误适用高度盖然性的概念,导致错判。1.从本案两张借条上来看,被上诉人是以现金方式向上诉人交付款项。庭审过程中,被上诉人出具的部分借款的流水以及证人的证言不能证明借款是以现金交付完成,不能自圆其说。一审法院也没有对被上诉人以现金交付借款的方式、时间等交付细节进行进一步审查和确认。2.根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定。负有举证责任的当事人要完成的是举证证明责任。在没有达到证明责任标准的情况下,不能认定其完成了举证证明责任。本案中,被上诉人主张大额现金交付,对于借贷事实是否发生,是出借人需要举证证明的重要内容,被上诉人只提供借据、欠条等债权凭证,一审法院不应视为其完成了举证证明责任,应依职权进行释明，并要求被上诉人进一步提供证据来证明。3.根据2011年《最高人民法院关于依法妥善审理民间借贷纠纷案件促进经济发展维护社会稳定的通知》、2011年杭州会议纪要和民间借贷司法解释之规定,人民法院审理民间借贷纠纷案件时对借贷事实是否发生要结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及当事人陈述、证人证言等事实进行综合判断。综上所述,一审法院未能查明本案的实情，采信证据不公允,导致基本事实不清,错误适用高度盖然性导致了错判。   刘红辩称，1.一审法院认定事实清楚，适用法律正确。2018年3月30日，上诉人通过其朋友侯某向被上诉人借款10万元后，未按约定将借款归还被上诉人。在2018年7月30日，上诉人又通过其朋友侯某向被上诉人借款10万元，同时将自有的的位××区，建筑面积60.88平米《房屋拆迁安置协议》抵押在被上诉人处，做为借款抵押担保，同时又由侯某进行了担保，在向被上诉人出具了借条时，将两次借款10万元合并写了20万元的借条。到期后，被上诉人并未按约定偿还借款。2.上诉人的上诉状逻辑思维混乱，但却可以证明案件的事实。①上诉人的上诉状确定了案件的基本事实是：在2018年3月30日，上诉人通过侯某向被上诉人借款10万元。并且收到了该笔借款，并同时给被上诉人出具了借条，证明借款事实的存在。②上诉人在上诉状中称，在2018年7月5日贷款下来后偿还了借被上诉人的10万元借款，但未将10万元借条撤回。上诉人做为完全民事行为能力人在向被上诉人借款时出具了借条，还款之后又不撤回借条，该说法违背了一个正常行为能力人的做法，也违背了一般有正常思维人的做法，并且还款也没有证据证明。③上诉人的上诉状中称，“2018年7月30日又向好友侯某借款，侯某再次让上诉人向被上诉人出具20万元的借条一张并将上诉人的房屋协议抵押给了被上诉人”。通过上诉人以上的陈述，侯某在不知道上诉人借款多少的情况下，就让上诉人出具20万元的借条，而且上诉人还出具了借条，不符合常理。3.一审法院在审理本案时，在查清事实的基础上，结合本案的相关证据做出了公正的判决。   刘红向一审法院起诉请求：1.依法判决被告立即偿还原告借款人民币20万元及利息(按照2分计算,时间从2018年10月30日计算)。2.诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：原告提供的两份借条、户名为候某的借记卡明细、证人候某的证言及被告的房屋安置协议,对上述借条及借记卡明细的真实性予以确认。证人候某的证言中关于向被告借款部分无其他客观证据佐证，不予采信。被告的房屋安置协议无法佐证借款的具体金额,不予采信。对被告提供的录音证据,与本案待证事实不具备直接关联性,不予采信。   一审法院认为,被告抗辩称实际交付金额为10万元,但未能提供证据证实其主张。且原告提供的两份借条为书证,证明力较强。第一份借条的签字时间在第二份借条之前,与原告陈述的被告累计借款共计20万元的事实相符。被告在第二份借条中对借款金额进行了确认,结合第一份借条中被告确认借款10万元的事实,累计借款20万元的事实具有高度盖然性,故被告应承担偿还责任。上述两份借条未约定借款利率,故对于原告的利息主张不予认可。应按年利率6%计息。综上所述,一审法院根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第(一)项及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,判决:一、被告高云龙于本判决生效后十日内一次性偿还原告刘红借款本金200000元;二、被告高云龙支付上述借款利息,以200000元为本金,按年利率6%计息,从2018年10月30曰起计算至上述款项还清时止,利随本清;三、驳回原告刘红的其他诉讼请求。案件受理费4300元，减半收取计2150元,由被告高云龙负担。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，双方的举证目的及质证意见均已记录在案。本院对双方当事人所提供证据的真实性予以确认。   本院认为，高云龙于2018年7月30日向刘红出具的借条中载明借到刘红现金20万元，刘红提供的于2018年10月19日与高云龙的通话录音中，高云龙也认可“借下本来就借了20万了”，故高云龙与刘红之间应存在20万元的借贷关系。高云龙认可向刘红所借的款项中有部分款项系侯某向其支付，亦认可与侯某之间也存在经济往来，刘红提供的侯某与高云龙的转账凭载明，侯某向高云龙所转款项远高于本案借条载明的金额，故高云龙所述本案实际借款金额为10万元，且已向侯某还清了本案借款的理由不能成立，本院不予采信。   综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费4300元，由上诉人高云龙负担。   本判决为终审判决。   审判长 李玺   审判员 杨娜   审判员 贺斌     二〇二〇年三月二十五日   书记员 杨洋   附：本判决书依据的法律规定   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。