江苏省扬州市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）苏10行终2号 上诉人（原审原告）倪文明，男，1979年7月10日出生，汉族，住宝应县。 被上诉人（原审被告）扬州市公安局，住所地扬州市润扬中路98号。 法定代表人宫文飞，局长。 委托代理人范向文，该局法制支队工作人员。 委托代理人魏华，该局法制支队工作人员。 上诉人倪文明因确认行政行为违法一案，不服扬州市江都区人民法院（2019）苏1012行初228号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审查明，2019年8月1日，扬州市江都区人民法院受理了倪文明诉扬州市公安局履行法定职责一案，案号为（2019）苏1012行初198号，倪文明以扬州市公安局在2019年3月26日下午倪文明拨打110报警电话时，未受理倪文明的报案为由，诉至扬州市江都区人民法院，要求判决扬州市公安局履行法定职责，依法受理倪文明的报案。扬州市江都区人民法院于2019年9月17日作出（2019）苏1012行初198号行政裁定书，因倪文明在该案中未能提供其在报警时发生了人身或财产受到侵害并且需要紧急救助的事实和证据，其要求扬州市公安局履行法定职责明显缺乏事实依据，不符合受理条件，裁定驳回了倪文明的起诉。在该案审理过程中，扬州市公安局向扬州市江都区人民法院提供《倪文明行政诉讼扬州市公安局一案录音资料文字整理》一份（即倪文明诉称的《110录音资料文字整理》），用以证明事情发生经过及行政行为合法。以上事实，有倪文明、扬州市公安局陈述及扬州市江都区人民法院依职权调取的证据在卷佐证。 原审认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项规定，提起诉讼应当符合下列条件：（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款第（十）项规定，下列行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围：（十）对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。本案中，倪文明诉称的《110录音资料文字整理》系扬州市公安局在行政诉讼应诉过程中整理产生，扬州市公安局整理录音并提供证据的行为系诉讼行为，该行为对倪文明权利义务不产生实际影响，依法不属于行政诉讼的受案范围。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款第（十）项、第六十九条第一款第（一）项、第三款之规定，裁定驳回倪文明的起诉。 上诉人倪文明上诉称：首先，原审法院没有以事实为依据，以法律为准绳，未开庭审理查明事实，适用法律错误，作出错误的裁定。本案的焦点即在（2019）苏1012行初198号案件中，被上诉人扬州市公安局伪造了《110录音资料文字整理》，扬州市江都区人民法院采用这份伪造的文书为证据，裁定驳回上诉人在（2019）苏1012行初129号案件的起诉，被上诉人这一违法行政行为明显侵犯了上诉人的合法权益。其次，原审法院审判程序不合法，非法剥夺了上诉人申请审判人员回避的权利。上诉人于2019年10月28日收到合议庭成员通知书，上诉人认为审判长与本案有利害关系会影响公正审判，于2019年10月29日向扬州市江都区人民法院邮寄挂号信提出关于回避的申请，扬州市江都区人民法院已签收，但是没有依法回复是否批准回避申请，在2019年10月31日作出原审裁定。综上，请求二审法院依法撤销原审裁定，指令原审法院依法受理。 被上诉人扬州市公安局答辩称：首先，被上诉人扬州市公安局依法向人民法院提供的行政诉讼录音证据客观真实，整个录音过程无删减、未编辑。其次，上诉人倪文明就同一事实以不同理由重复起诉，且诉讼请求不在诉讼范围之内。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原裁定。 一审查明的事实与二审查明的事实相同，本院予以确认。 本院认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。前款所称行政行为，包括法律、法规、规章授权的组织作出的行政行为。该法第四十九条规定，提起诉讼应当符合下列条件：……；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。本案中，上诉人倪文明在本案中提出的诉讼请求是请求判决确认被上诉人扬州市公安局所谓伪造《110录音资料文字整理》的行为违法。对此，被上诉人提交有关《110录音资料文字整理》的行为，并非行使其行政职权的行政行为，而是在参加行政诉讼过程中应诉举证的诉讼行为，依法不属于行政诉讼的受案范围。原审法院依法裁定驳回上诉人的起诉是正确的。 上诉人倪文明认为原审法院审判程序不合法，非法剥夺了上诉人申请审判人员回避的权利。对此，《中华人民共和国行政诉讼法》第五十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第七十四条对行政诉讼中的回避制度予以了明确规定。同时，上述司法解释第六十九条第三款规定，人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。申请回避权是当事人依法享有的重要程序性权利。即便人民法院依照上述司法解释第六十九条第三款规定而迳行裁定驳回起诉的，仍应将有关合议庭组成人员及书记员的情况和依法申请回避的权利、期限等告知当事人，征询当事人是否申请回避的意见。但上述司法解释并未对在上述情形下，人民法院需等待当事人作出是否申请回避的意思表示的期限，或者当事人至迟应当在何时提出回避申请，予以细化规定。实践中，考虑到此类案件通常明显不符合行政诉讼的起诉与受理条件，人民法院也不会对相关争议作出实体性判决，因而在充分保障当事人诉讼权利的同时，也应当兼顾诉讼效率。但底线在于，若当事人在相关裁定作出前提出了回避申请，则人民法院不可不作相应处理而径行作出裁定。本案中，经查，原审法院于2019年10月25日向上诉人邮寄了合议庭组成人员通知书，而上诉人在2019年10月28日收到上述通知书后，于2019年10月29日向原审法院邮寄了回避申请。原审法院于2019年10月30日收到上述回避申请，后在2019年10月31日作出一审裁定。从上述经过来看，原审法院在受理案件后依法告知了上诉人合议庭组成情况以及申请回避的权利，但在收到上诉人的回避申请后未依法予以处理即作出一审裁定，确有违反法定程序的情形。但考虑到上诉人的起诉明显不符合法定成诉条件，若以违反法定程序为由而发回原审法院重新审理，不仅造成诉讼程序空转，更徒增双方当事人诉累。因此，本院对原审法院存在的上述问题予以批评，但不作为发回重审的理由。 综上所述，上诉人倪文明的上诉请求无事实及法律依据，应予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 徐沐阳 审 判 员 王岚林 审 判 员 吕 露 二〇二〇年三月十二日 法官助理 仇 琳 书 记 员 **婷 文书附页： （2020）苏10行终2号案件适用法律条文： 1、《中华人民共和国行政诉讼法》 第五十五条当事人认为审判人员与本案有利害关系或者有其他关系可能影响公正审判，有权申请审判人员回避。 审判人员认为自己与本案有利害关系或者有其他关系，应当申请回避。 前两款规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。 院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。当事人对决定不服的，可以申请复议一次。 第八十九条第一款人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；……。 2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第七十四条当事人申请回避，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，应当在法庭辩论终结前提出。 被申请回避的人员，在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。 对当事人提出的回避申请，人民法院应当在三日内以口头或者书面形式作出决定。对当事人提出的明显不属于法定回避事由的申请，法庭可以依法当庭驳回。 申请人对驳回回避申请决定不服的，可以向作出决定的人民法院申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员不停止参与本案的工作。对申请人的复议申请，人民法院应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。