福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终761号 上诉人（原审原告）：泉州市对外加工装配管理服务公司，住所地福建省丰泽区田安北路东侧汇源大厦A幢。 法定代表人：李胜长，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张艳，福建立行律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：骆渟婷，福建立行律师事务所执业律师。 被上诉人（原审被告）：南安市美登针织有限公司，住所地福建省南安市美林办事处庄顶村。 法定代表人：陈发典，该公司执行董事兼总经理。 被上诉人（原审被告）：帆成（福建）户外运动用品有限公司，住所地福建省南安市美林办事处玉叶村。 法定代表人：周荣来，该公司执行董事兼总经理。 被上诉人（原审被告）：周荣来，男，1967年12月8日出生，汉族，住福建省南安市。 上诉人泉州市对外加工装配管理服务公司（以下简称对外加工公司）因与被上诉人南安市美登针织有限公司（以下简称美登公司）、帆成（福建）户外运动用品有限公司（以下简称帆成公司）、周荣来民间借贷纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初5991号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 对外加工公司上诉请求：撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初5991号民事判决；改判支持上诉人的全部诉讼请求；一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决以美登公司不是实际借款使用人为由，认定本案仅由实际使用人帆成公司承担还款责任，并认定周荣来对涉案借款也不承担担保责任，认定事实不清，适用法律不当，请求予以改判。美登公司以自己的名义向上诉人借款后，双方之间的借贷关系即成立。美登公司与帆成公司是两家独立的公司，在法律上是独立的民事责任主体。因此，帆成公司后来作为实际借款人出具《确认书》的行为是主动加入债务的行为，并不会因此解除美登公司与上诉人之间的借贷关系。从内容看《确认书》系对借条的补充确认，旨在确认帆成公司是实际借款人。该事实确认的法律后果为帆成公司主动加入该债务，不产生终止上诉人与美登公司之间借贷关系的法律效力。二、周荣来作为担保人依法应对本案借款本金及利息承担连带责任保证。周荣来不仅在借条上的担保人处签名而且也在《确认书》中作为担保人并加盖印章，故周荣来应承担担保责任。 美登公司、帆成公司、周荣来均未到庭，也未作答辩。 对外加工公司向一审法院起诉请求：1．美登公司、帆成公司立即偿还对外加工公司借款200万元，并自2014年9月25日起按年利率10%支付利息；2．周荣来对上述款项承担连带责任保证。 一审法院认定，美登公司、帆成公司、周荣来共同于2014年9月22日向对外加工公司出具借条一份，借条主要载明：美登公司因资金周转困难，向对外加工公司借款200万元，年利率10%，于2014年12月25日前归还。美登公司作为借款人在借条上加盖公章，其法定代表人签署姓名；帆成公司、周荣来作为担保人分别在借条上加盖公章、签署姓名。同年9月25日，对外加工公司向美登公司汇兑200万元。帆成公司、周荣来出具确认书一份（未注明落款时间），确认书主要内容为：帆成公司因资金周转困难于2014年9月25日向对外加工公司借款200万元，借款汇入美登公司。该借款由周荣来作为担保，本借款因资金周转困难未还清。截止2018年1月26日尚欠对外加工公司本金200万元。 一审法院认为，关于诉争借款的借款人问题。对外加工公司主张借款人是美登公司，借款到期后，帆成公司自愿加入该笔债务，故帆成公司也是借款人。一审法院认为，2014年9月22日的借条载明的借款人是美登公司，借款期限届满之后帆成公司及周荣来出具的确认书则明确系帆成公司因资金周转困难向对外加工公司借款，借款汇入美登公司账户，向对外加工公司借款200万元。对外加工公司亦陈述与其联系借款事宜的是周荣来，周荣来以其实际控股的美登公司作为借款人向对外加工公司借款，并指定款项汇入美登公司账户。综合上述事实可以认定，案涉借款付至美登公司账户，系借款的履行方式，美登公司并非借款实际使用人，不能据此判令美登公司承担还款责任，故对对外加工公司要求美登公司归还借款本息的诉讼请求不予支持。帆成公司作为实际借款人，应对尚欠借款本金200万元及自2014年9月25日起至实际还款之日止按年利率10%计算的利息承担偿还责任。关于周荣来的民事责任问题。对外加工公司认为周荣来系诉争借款的担保人，在确认书中也再次同意承担担保责任，故应对诉争借款承担连带还款责任。一审法院认为，纵观确认书，其内容主要为确认借款、担保以及尚欠借款金额的事实，其中对担保事实记载如下：该借款由周荣来作为担保，本借款因资金周转困难未还清。该表述仅能体现帆成公司、周荣来确认周荣来为该笔借款提供担保的事实，且未还清，并未有借款到期后周荣来同意继续提供担保的意思表示，故对对外加工公司该主张不予采纳，周荣来的担保责任仅能以借条的记载为准。借条未约定保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，周荣来按照连带责任保证承担保证责任。借条未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，对外加工公司有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。借条约定的还款时间为2014年12月25日，对外加工公司未能提供证据证明其在履行期限届满之后六个月内要求周荣来承担保证责任，故周荣来的保证责任予以免除。美登公司、帆成公司、周荣来经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条规定，一审法院判决：一、帆成（福建）户外运动用品有限公司应于本判决生效之日起十日内向泉州市对外加工装配管理服务公司偿还借款200万元，并应按年利率10%计付自2014年9月25日起至实际还款之日止的利息；二、驳回泉州市对外加工装配管理服务公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30,364元，由帆成（福建）户外运动用品有限公司负担。应于判决生效后五日内缴交。 二审中，当事人没有提交新证据。但一审未由美登公司共同承担还款责任不当，应予纠正；一审查明其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，美登公司以帆成公司、周荣来作担保，于2014年9月22日向对外加工公司借款200万元，约定年利率10%，应于2014年12月前归还。此有借款人美登公司及担保人帆成公司、周荣来共同向对外加工公司出具的借条为据。借款到期后，帆成公司向对外加工公司出具一份《确认书》，确认帆成公司因资金周转困难于2014年9月25日向对外加工公司借款200万元，该款项汇入美登公司，该借款由周荣来作担保，截止至2018年1月26日尚欠对外加工公司借款本金200万元。帆成公司在该确认书的借款人处加盖公章及其法定代表人周荣来的私章。从上述情况看，美登公司系以自己的名义向对外加工公司借款，该借款200万元，已于2014年9月25日汇入美登公司账户，据此，美登公司与外加工公司之间的借贷关系成立。根据法释〔2008〕11号《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条“当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判”的规定，美登公司在一审期间未以诉讼时效进行抗辩，故其仍应认定为本案借款人承担本案还款责任。美登公司与帆成公司是两家独立的公司，在法律上是独立的民事责任主体。帆成公司向对外加工公司出具《确认书》，确认其系本案借款人，该借款未还清。这仅能作为帆成公司愿意加入本案债务的证据，对外加工公司没有明确表示同意美登公司将本案债务转移给帆成公司，故不能免除美登公司的还款责任，本案借款本息应由美登公司与帆成公司共同偿还。对外加工公司对此上诉理由成立，予以采纳。周荣来作为本案借款的担保人。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，对外加工公司有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。借条约定的还款时间为2014年12月25日，对外加工公司未能提供证据证明其在履行期限届满之后六个月内要求周荣来承担保证责任，故周荣来的保证责任予以免除。周荣来作为帆成公司法定代表人于2018年1月26日在《确认书》中的借款人处加盖私章及帆成公司公章，这是履行职责行为，其内容是确认帆成公司为本案借款人，并非周荣来个人对担保行为的重新确认。故对外加工公司上诉请求由周荣来对本案借款承担连带偿还责任，缺乏法律依据，不予采纳。 综上所述，对外加工公司上诉请求部分成立，予以采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初5991号民事判决第一项为：南安市美登针织有限公司、帆成（福建）户外运动用品有限公司应共同于本判决生效之日起十日内向泉州市对外加工装配管理服务公司偿还借款200万元，并应按年利率10%计付自2014年9月25日起至实际还款之日止的利息； 二、驳回泉州市对外加工装配管理服务公司一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费30,364元，由南安市美登针织有限公司、帆成（福建）户外运动用品有限公司负担。应于判决生效后五日内缴交；二审案件受理费30,364元，由南安市美登针织有限公司、帆成（福建）户外运动用品有限公司负担20,000元，限本判决生效之日起五日内交纳，由泉州市对外加工装配管理服务公司负担10,364元（多预交20,000元予以退回）。 本判决为终审判决。 审判长  魏献平 审判员  何冠雄 审判员  张国琴 二〇二〇年三月二十三日 （） 书记员  黄司宪 附:本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民法通则》 第九十条：合法的借贷关系受法律保护。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。