广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0103刑初219号公诉机关广州市荔湾区人民检察院。被告人赖志博，男，1993年12月23日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广东省汕尾市海丰县。因本案于2019年9月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于广州市荔湾区看守所。辩护人梁锡兼，广东三民律师事务所律师。广州市荔湾区人民检察院以穗荔检诉刑诉[2019]1395号起诉书指控被告人赖志博犯贩卖毒品罪，于2020年2月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派检察员马昌杏出庭支持公诉，被告人赖志博及辩护人梁锡兼均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市荔湾区人民检察院指控：2019年7月，被告人赖志博多次向他人贩卖含有可待因成分的止咳水（俗称：咳宝），并从中牟利。1.2019年7月13日17时许，被告人赖志博在广州市越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门门口，贩卖给吸毒人员陈某某止咳水“咳宝”1瓶，并通过微信收取陈某某人民币330元。2.2019年7月24日9时许，被告人赖志博在微信收到吸毒人员陈某某要求购买止咳水“咳宝”转账的人民币560元后，于次日下午15时许，在广州市越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门门口交付陈某某止咳水“咳宝”2瓶。3.2019年7月29日14时许，被告人赖志博在广州市越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门门口，贩卖给吸毒人员陈某某止咳水“咳宝”1瓶，并收取陈某某现金人民币280元。公诉机关提供了相关证据证实上述指控的事实，认为被告人赖志博无视国家法律，多次贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据本案的具体情节，建议对被告人赖志博在有期徒刑三年至四年的幅度内量刑。提请本院依法判处。被告人赖志博对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有意见，辩称其只拿过两次止咳水给陈某,即指控的前两宗犯罪事实,而没有做指控的第三宗事实；且其贩卖的止咳水是治感冒、咳嗽的,并不是毒品，其应该无罪。被告人赖志博的辩护人提出指控被告人赖志博犯贩卖毒品罪证据不足。理由如下：1.指控的第三次交易仅有陈某和被告人的供述，证据不足；2.现有证据无法证实赖志博贩卖给陈某的止咳水含有可待因成分；3.本案被告人赖志博的供述、亲笔供词及辨认笔录等存在非法取证嫌疑，没有审讯录像予以印证。故建议认定被告人赖志博无罪。经审理查明：一、2019年7月13日17时许，被告人赖志博在广州市越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门门口，贩卖给吸毒人员陈某含有可待因成分的止咳水（俗称“咳宝”）1瓶，并通过微信收取陈某人民币330元。二、2019年7月24日9时许，被告人赖志博在微信收到吸毒人员陈某要求购买止咳水“咳宝”转账的人民币560元后，于次日下午15时许，在广州市越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门门口交付陈某含有可待因成分的止咳水“咳宝”2瓶。另查明，被告人赖志博曾于2019年8月6日、8月23日因吸食毒品被公安机关两次行政拘留，吸毒人员陈某曾于2019年9月4日因吸食止咳水被公安机关行政拘留。上述事实，有公诉机关当庭举证，经法庭质证、查证属实并予以采纳的下列证据证实：1.物证现场照片，经被告人赖志博及证人陈某指认，证实作案现场广州市越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门门口的情况。2.书证（1）受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过，证实本案立案情况。2019年9月15日22时许，被告人赖志博被抓获。（2）搜查笔录、扣押清单，证实扣押被告人赖志博的作案工具手机1台。（3）被告人赖志博的亲笔供词，证实被告人赖志博贩卖含有可待因成分的“咳宝”止咳水给陈某。（4）微信资料、微信交易流水，经被告人赖志博及陈某签认，证实双方的微信账号信息，陈某于7月13日、7月24日分别通过微信转账330元、560元给被告人赖志博。（5）现场检测报告书：2019年9月16日被告人赖志博经现场检验，结果为吗啡、冰毒、K粉、可卡因、大麻、摇头丸均呈阴性；2019年8月5日结果为冰毒、吗啡呈阳性，K粉、可卡因、大麻、摇头丸均呈阴性；2019年8月22日结果为冰毒、吗啡呈阳性，K粉、可卡因、大麻、摇头丸均呈阴性。证人陈某经现场检验，2019年9月3日结果为冰毒、吗啡均呈阳性，K粉、可卡因、大麻、摇头丸均呈阴性。（6）户籍资料，证实被告人赖志博的身份情况。（7）行政处罚决定书：赖志博于2019年8月6日、2019年8月23日因吸毒两次被行政拘留；陈某于2019年9月4日因吸毒被行政拘留。3.证人证言证人陈某的证言：我是从2019年7月份开始向赖志博购买“咳宝”止咳水的。我向赖志博购买了有四次的“咳宝”止咳水，通过我自己调取的我个人微信支付的记录，我发现我于2019年7月13日、2019年7月24日向赖志博支付过购买“咳宝”止咳水的钱。第一次是2019年7月13日17时左右，我在越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门以280元每瓶的价格向赖志博购买了一瓶含有吗啡和冰毒成份的止咳水，我通过微信转账330元给赖志博，其中280元是购买止咳水的钱，另外50元是他额外向我要的跑腿费。第二次在2019年7月24日上午9时左右，我通过微信转账560元给赖志博，订了两瓶含有吗啡和冰毒成份的止咳水，然后2019年7月25日下午15时左右赖志博在越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门将用黑色胶带装着两瓶含有吗啡和冰毒成份的止咳水交给了我；第三次是在2019年7月29日下午14时左右，我在越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门以280元每瓶的价格向赖志博购买了一瓶含有吗啡和冰毒成份的止咳水，钱是用现金付的；第四次是在2019年8月2日下午14时左右在越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门以280元每瓶的价格向赖志博购买了一瓶含有吗啡和冰毒成份的止咳水，付款方式是现金。我和赖志博是通过手机和微信联系的，他的电话号码我以前有，后来给删除了，我现在也都不记得了。赖志博和我交易时每次都交代我把微信聊天记录删掉，所以我和他的微信聊天记录我也都删除了，后来我也删除了对方的微信好友。我和赖志博的四次交易都没有其他人在场，就我们两人。“咳宝”是塑料瓶包装，瓶盖是白色的，瓶身棕色，中间印有红色和黑色英文的贴纸。止咳水的色是棕色。容量是120毫升。我自己也有上网查过，知道是一种精神类的药物，同时赖志博也介绍过说这种“咳宝”止咳水含有可待因。我们在外面都称这种“特制”止咳水叫“香港”。我2019年3月份认识赖志博的，他是在我隔壁档口工作的，大家经常见面，所以就认识了。附辨认笔录，证人陈某辨认出被告人赖志博就是卖给其“咳宝”止咳水的男子。4.被告人的供述与辩解被告人赖志博在侦查阶段的供述：我卖了三次含可待因成份的止咳水给陈某。情况有如下：第一次是2019年7月13日17时左右，陈某在越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门以280元每瓶的价格向我购买了一瓶含可待因成份的止咳水，他通过微信转账330元给我，其中280元是购买止咳水的钱，另外50元是他给我的额外的跑腿费。第二次是在2019年7月24日上午9时左右，陈某通过微信转账560元给我，让我拿两瓶含可待因成份的止咳水给他，然后2019年7月25日下午15时左右我在越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门用黑色胶带装着两瓶含可待因成份的止咳水交给陈某；第三次是在2019年7月29日下午14时左右，我在越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门以280元每瓶的价格向赖志博购买了一瓶含可待因成份的止咳水，钱是用现金付的。我之前记得也不是特别清楚，因为陈某向我购买含可待因成份的止咳水时，有时是用现金，有时是用微信转账。这次通过看我和陈某的微信转账记录才记得清楚。通过看我和陈某的微信转账记录我才确定2019年8月2日没有向陈某卖过含可待因成份的止咳水。我和陈某是通过手机和微信联系的，他的电话号码和微信好友及聊天记录我都删除了。我和陈某的三次交易都没有其他人在场，就我们两人。我之前也喝过，而且于上月曾两次因喝该类止咳水被行政拘留过，喝了这种止咳水头会晕晕的，有兴奋感、心跳加速。陈某和我交易时没有用过支付宝转账给我来买含可待因成份的止咳水。被告人赖志博的当庭供述：我只拿过两次止咳水给陈某，分别是起诉书指控的2019年7月13日、7月24日的犯罪事实。起诉书指控的第3次即7月29日收取现金是没有的事实。5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录现场勘验检查笔录，证实广州市越秀区一德路488号大同坊服装城南楼北门门口的情况。6.视听资料、电子数据。上述事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于公诉机关指控的第3宗贩卖毒品的事实。经查，仅有证人陈某的证言、被告人赖志博在侦查阶段的部分供述证实，而被告人赖志博在庭审时又予以否认。故公诉机关的该宗指控，证据不足，本院不予采纳。关于被告人赖志博辩称其贩卖的不是毒品，以及辩护人提出被告人赖志博不构成犯罪的辩解及辩护意见。经查，有被告人赖志博在侦查阶段的多次供述、亲笔供词及当庭供述、证人陈某的证言、转账记录等证据相互印证，共同证实被告人赖志博实施了公诉机关指控的第1、2宗贩卖毒品的事实。虽然本案未查获毒品实物，但被告人赖志博与陈某均有吸食毒品的行为，且陈某是因吸食止咳水而被行政拘留，被告人赖志博贩卖止咳水给陈某，每次交易后均要求删除微信聊天记录等，可以认定被告人赖志博主观上明知是毒品而进行贩卖，客观上也实施了贩卖毒品的行为。被告人赖志博的行为，构成贩卖毒品罪。故被告人赖志博及辩护人的上述辩解及辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人赖志博无视国家法律，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人赖志博犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。惟指控的第3宗犯罪事实证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人赖志博犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年9月15日起至2020年7月14日止。罚金自本判决发生法律效力的第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、扣押的作案工具手机等物品（详见扣押清单），予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  廖秋平人民陪审员  邱仕带人民陪审员  梁婉芬二〇二〇年三月三十一日法官助理桂慧艳书记员易华玉