福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0211民初3116号 原告：陈裕隆，男，1982年2月2月出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 委托诉讼代理人：王志祥，福建联合信实（集美）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑玉琳，福建联合信实律师事务所律师。 被告：厦门喜乐喜足浴有限公司，住所地福建省厦门市集美区杏东路50号2楼。 法定代表人：杨培慧，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：江鹏，福建明鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龙文瑞，福建明鼎律师事务所实习律师。 原告陈裕隆与被告厦门喜乐喜足浴有限公司（以下简称喜乐喜公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。陈裕隆的委托诉讼代理人王志祥、郑玉琳，喜乐喜公司的委托诉讼代理人江鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈裕隆向本院提出诉讼请求：1.被告立即支付原告剩余工程款250000元；2.被告立即支付原告逾期付款违约金（逾期付款违约金以250000元为基数，按银行同期贷款基准利率的1.5倍计算,自起诉之日支付至实际清偿之日止）；3.本案诉讼费由被告承担。 陈裕隆变更、明确诉讼请求为：1.被告立即支付原告剩余工程款259340.87元（案涉工程总造价为509340.87元，扣除被告已付的250000元工程款，剩余工程款为259340.87元）；2.被告立即支付原告逾期付款违约金（逾期付款违约金以259340.87元为基数，自起诉之日即2019年6月5日至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算；自2019年8月20日至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算）；3.本案鉴定费20000元、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年年底，被告委托原告为其位于厦门市集美区的“喜乐乐”足浴店进行装饰装修，双方约定工程总价款为500000元。鉴于原、被告系朋友关系，双方未签订书面合同，该足浴店装饰装修的细节均通过双方面谈确定。合同成立后，原告依约为被告设计、施工该足浴店，并于2019年4月初完工，全部交付被告使用。被告至今仅支付250000元工程款，对剩余工程款以各种理由推脱拒不支付。被告的行为已侵犯了原告的合法债权，为保障原告权益，原告特向贵院提起诉讼，望贵院判如所请。 喜乐喜公司辩称，本案的装饰装修工程属于建设工程，1.依据《建设工程质量管理条例》（国务院令第279号）第二条规定：“凡在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的，必须遵守本条例。本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。”《最高人民法院关于装修装饰工程款是否享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权的函复》（[2004]民一他字第14号）明确答复装修装饰工程属于建设工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定：“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同应当根据合同法第五十二条第（五项）的规定，认定无效。”本案原告无装饰装修工程施工资质，原告无资质承揽装饰装修工程的行为违反了我国相关法律、法规的强制性规定。鉴于原告已完成施工，被告也已经使用，被告应当支付相应款项。因原告是无资质的个人，双方约定的合同是无效合同，被告只需支付其应得的工程款，无需支付任何利润，故鉴定意见书中计取的安全文明施工费4388.26元及利润23104.85元应扣除。此外，原告提交的证据证实其对讼争工程施工成本价仅为424423元，故法院应当按照原告自认的成本价424423元作为认定讼争工程的总造价。2.原告系无资质的个人，原告无资质承包装饰装修工程的行为违反了我国相关法律、法规的强制性规定。原告承包该工程也存在过错，故鉴定费不应由被告全部承担。3、原告主张的违约金，因本案合同无效，被告无需支付违约金，即便需要违约金，原告所主张的违约金的计算方式也不应得到支持。 本院经审理认定事实如下： 2018年年底、2019年年初，喜乐喜公司将其位于厦门市集美区的“喜乐喜”足浴店的装修工程以包工包料方式发包给陈裕隆，装修范围包括敲墙、泥水、吊顶和墙面装饰、涂料和墙布、综合项目（卫浴、排气扇、灯、开关面板）、水电改造，双方口头约定装修总造价为500000元，双方未签订书面装修合同。2019年4月，陈裕隆将上述店面装修完毕并交付给喜乐喜公司，喜乐喜公司于2019年5月营业。后喜乐喜公司对陈裕隆完成的实际工程量提出异议，故双方未达成结算协议。截至本案庭审前，喜乐喜公司已支付陈裕隆250000元工程款。 在本案审理过程中，陈裕隆向本院申请对案涉装修工程的工程量及工程造价进行鉴定，本院依法委托厦门兴海湾工程管理有限公司进行鉴定，2020年1月3日，该鉴定机构出具一份工程造价鉴定意见书，其中“七、鉴定中情况说明”处载明：“……3.当事人双方对卫生间防水层高度有异议。原告提出装修时防水高度按1m，被告对防水高度无法确认。施工规范对卫生间的防水施工要求为1.8m，根据以上情况，本次鉴定卫生间防水高度按1m计入并列入争议；4.当事人双方对包厢201、202、210拆除墙面瓷砖后施工防水层高度有异议。原告提出装修时外墙防水高度为整墙施工，被告对该情况无法确认。本次鉴定按整墙计入并列入争议；……6.本次鉴定项目为个人装修项目，未报送相关建设部门备案验收，当事人未交税金，故本次鉴定金额扣除税金”，鉴定意见为：1.本项目喜乐乐足浴工程的装饰装修工程量鉴定详见装饰装修工程量清单；2.本项目喜乐乐足浴工程的装饰装修工程鉴定造价为509340.87元，其中无争议金额为504069.64元，争议金额为5271.23元。该鉴定意见书后所附的《工程项目造价汇总表》载明除争议项外土建单位工程、安装单位工程的安全文明施工费分别为3102.43元、1240.42元。陈裕隆支出鉴定费20000元。 本院认为，本案系装饰装修合同纠纷。《建设工程质量管理条例》第二条规定：“凡在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的，必须遵守本条例。本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程”，故本案装修工程属于建设工程。喜乐喜公司将涉案装修工程分包给不具备装修企业资质的个人陈裕隆，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定（有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定），认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”以及《建设工程质量管理条例》第二十五条规定：“施工单位应当依法取得相应等级的资质证书,并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程”，双方口头达成的装饰装修合同无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，陈裕隆已完成涉案工程并交付给喜乐喜公司，喜乐喜公司已于2019年5月营业，则喜乐喜公司应向陈裕隆支付相应的工程款。喜乐喜公司主张陈裕隆未按约定提供品牌的产品，但未举证证明双方就产品品牌进行过约定，陈裕隆亦否认双方约定过品牌，则本院不予采信；喜乐喜公司主张涉案工程存在空调排水管道未进行密封、前台石材桌面有裂缝、大厅背景墙下有电线等质量问题，并提交照片、视频为证，陈裕隆不予认可，本院认为，前述证据未能证明空调管道的密封属于陈裕隆应装修的工程范围内以及石桌裂缝系陈裕隆装修所造成，其也未明确背景墙处安装电线不符合什么具体规定，则本院对其主张不予采信。经鉴定，鉴定意见为工程造价为509340.87元，其中无争议金额为504069.64元，争议金额为5271.23元，争议部分系因双方对防水层高度未能达成一致，陈裕隆亦未举证证明防水层高度，则本院对该争议部分5271.23元不予确认；涉案工程为个人装修项目，双方未约定过安全文明施工费，陈裕隆所提交的预算书中并未包含该项费用，其亦未举证证明其支出过该项费用，则本院对于除争议项外的安全文明施工费3102.43+1240.42=4342.85元不予认可，故案涉工程造价应为504069.64-4342.85=499726.79元。喜乐喜公司主张还应扣除利润23104.85元，本院认为，鉴定意见书中并未体现鉴定工程造价包括利润23104.85元，且前述本院认定的工程造价与装修前双方约定的工程造价较为接近，则本院对其主张不予采信。扣除喜乐喜公司已支付的工程款250000元，其尚需支付陈裕隆249726.79元，陈裕隆主张的其余工程款于法无据，不予支持。双方未约定过逾期付款违约金，且双方达成的装饰装修合同无效，故陈裕隆主张的逾期付款违约金于法无据，不予支持。陈裕隆系因喜乐喜公司对其完成的工程量有异议才申请鉴定，鉴定后，经本院认定的工程造价与双方约定的工程造价较为接近，则由此产生的鉴定费20000元应由喜乐喜公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条，《建设工程质量管理条例》第二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、厦门喜乐喜足浴有限公司应于本判决生效之日起十日内支付陈裕隆剩余工程款249726.79元； 二、驳回陈裕隆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5190元，减半收取计2595元，由陈裕隆负担104元（已预交），厦门喜乐喜足浴有限公司负担2491元，该款应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。鉴定费20000元（陈裕隆已垫付），厦门喜乐喜足浴有限公司应于本判决生效之日起七日内向陈裕隆支付。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 邱淑贞 二〇二〇年三月九日 代书记员 林雅玲 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条第五项有下列情形之一的，合同无效： （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《建设工程质量管理条例》 第二凡在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的，必须遵守本条例。本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。 第二十五条施工单位应当依法取得相应等级的资质证书,并在其资质等级许可的范围内承揽工程。 禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。