河北省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀民再26号 抗诉机关：河北省人民检察院。 申诉人（一审原告、二审上诉人）：李兆欣，女，1965年11月11日出生，汉族，住承德市鹰手营子矿区。 被申诉人（一审被告、二审被上诉人）：承德伟信房地产开发有限公司，住所地承德市双桥区铁路中居宅28号楼5单元254号。 法定代表人：宋志瑞，董事长。 原审原告李兆欣诉原审被告承德伟信房地产开发有限公司（以下简称伟信公司）房屋买卖合同纠纷一案，承德市鹰手营子矿区人民法院于2017年1月18日作出(2015)鹰民初字第722号民事判决。李兆欣不服，提起上诉。承德市中级人民法院于2017年5月2日作出（2017）冀08民终1275号民事判决，已经发生法律效力。李兆欣不服，向检察机关申请监督。河北省人民检察院于2019年6月17日作出冀检民（行）监13000000153号民事抗诉书，向本院提出抗诉。本院于2019年8月1日作出（2019）冀民抗48号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 李兆欣向一审法院起诉请求：1、判令被告全面正确履行合同为原告排除妨碍；2、被告负担诉讼费用。 一审法院查明，2006年9月18日，原告李兆欣同被告承德伟信房地产开发有限公司签订商品房买卖合同一份，原告购买了被告开发建设的，位于营子矿区的楼房一处。2009年10月份入住后，原告称其居住的单元不能正常排污，经查找原因，认为是因为该单元排污井设置在小区的一处车库内所致，即找到被告协商和通过相关部门等途径解决，双方未能取得一致意见，导致诉讼。 另查明，进入诉讼程序后，原告向本院提出鉴定申请，要求对其居住的房屋不能够正常排污进行鉴定。鉴定结论证明，原告居住的单元的污水检查井（设计图纸编号为W27）被被告后期建造的车库彻底封死废弃，造成幸福家园小区7号楼1单元出户管无法定期维护清理，最终导致原告居住的房屋不能正常排污。并提出维修方案，即为了保证对排水管道系统的检查、维修及定期清理维护，应当从W27号井相邻位置重新挖井取代W27号污水检查井。 一审法院认为，被告出售给原告的商品房，应当严格按照图纸的设计要求施工，保证房屋的质量达到要求，并应保证房屋的排水等其他设施齐全、完好。被告在原告居住单元的污水井上面建车库，致使该井废弃无法使用，被告应采取补救措施排除妨碍，在污水井的相邻位置重新挖井取代，使原告居住的房屋能够正常排污。原告申请评估鉴定，是其在诉讼中的一种举证形式，该评估鉴定费用由原告自行承担。判决：被告承德伟信房地产开发有限公司于本判决生效后，在原告李兆欣居住房屋单元的编号为W27号污水检查井的相邻位置，重新挖井取代W27号污水检查井。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，二审法院认定如下：一审法院认定的事实有相应的证据在卷佐证，依法予以确认。 二审法院认为，上诉人与被上诉人签订的商品房买卖合同合法有效，上诉人已按合同约定交付购房款，被上诉人未严格按照图纸的设计要求施工，在上诉人居住单元的污水井上面建车库，导致该井废弃无法使用，被上诉人构成违约，其应采取补救措施排除妨碍，在污水井的相邻位置重新挖井取代，使上诉人居住的房屋能够正常排污，一审法院判决被上诉人承德伟信房地产开发有限公司在上诉人李兆欣居住房屋单元的编号为W27号污水检查井的相邻位置，重新挖井取代W27号污水检查井符合法律规定。但一审判决没有确定被上诉人的履行期间，可能导致被上诉人拖延履行义务，本院酌定履行期限为60日。上诉人申请评估鉴定，是其在诉讼中的一种举证形式，一审法院认为评估鉴定费用应由上诉人自行承担并无不当。综上所述，李兆欣的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河北省承德市鹰手营子矿区人民法院(2015)鹰民初字第722号民事判决；二、被上诉人承德伟信房地产开发有限公司于本判决生效后60日内，在上诉人李兆欣居住房屋单元的编号为W27号污水检查井的相邻位置，重新挖井取代W27号污水检查井。一审案件受理费50.00元，由被上诉人承德伟信房地产开发有限公司负担。二审案件受理费100.00元，由被上诉人承德伟信房地产开发有限公司负担。 河北省人民检察院抗诉认为，承德市中级人民法院（2017）冀08民终1275号民事判决，适用法律错误。理由如下：本案中，李兆欣和承德伟信房地产开发有限公司（以下简称伟信公司）签订的《房屋买卖合同》第十四条明确约定：“出卖人关于基础设施、公共配套建筑正常运行的承诺。出卖人承诺与该商品房正常使用直接关联的下列基础设施、公共配套建筑按以下日期达到使用条件：1、水、电、暖正常运行。”伟信公司有保证争议房屋包括水、电、暖在内的基础设施及小区公共配套设施正常使用的义务。诉讼中，李兆欣为证明无法排污是伟信公司的责任，申请河北省科技咨询服务中心对争议房屋进行了技术鉴定并预交了鉴定费，该鉴定结论表明李兆欣居住的房屋不能正常排污确因伟信公司建造的车库将排污井彻底封死废弃而导致的。即伟信公司在合同履行过程中存在重大过错，未全面履行合同义务。《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”根据上述法律规定，在伟信公司未全面履行合同的情况下，它应赔偿对李兆欣造成的损失，鉴定费则属于损失的一部分。因此，伟信公司应承担鉴定费用，而终审法院以申请评估鉴定是举证形式为由，让其李兆欣承担鉴定费用，属于适用法律确有错误。 本案再审中，李兆欣诉称：诉讼中因伟信公司拒不提供设计图纸和监理日志，我方被迫向法庭提出鉴定申请。因鉴定结果与伟信公司的主张不符，伟信公司应承受不利的法律后果，负担本案鉴定费用。 伟信公司辩称：因业主李兆欣不交物业费，造成物业公司无钱抽化粪池。法院判决维修，我公司完全按判决完成了管道维修。李兆欣私自找鉴定公司鉴定，涉及违反法院判决，我公司没有任何责任。 本院对原审法院查明的事实予以确认。另查明，在本案一审中，李兆欣提交了河北省科技咨询服务公司于2016年11月14日开具的鉴定费增值税普通发票，显示鉴定费用为10000元。在本案一审庭审辩论阶段，李兆欣明确提出了鉴定费用由伟信公司负担的诉讼请求。 本院再审认为，在本案一审期间，根据李兆欣的申请，原审法院委托河北省科技咨询服务公司对案涉房屋不能正常排污的原因进行了司法技术鉴定。该鉴定结论表明，不能正常排污系因伟信公司建造的车库将排污井彻底封死废弃所致。故此，伟信公司应当按照《合同法》第112条的规定承担相应的违约责任，除采取补救措施外，还应赔偿由此给李兆欣造成的其他财产损失。李兆欣所支付的鉴定费10000元，即属于该损失的一部分，理应得到赔偿。同时，该鉴定费亦属于李兆欣为维护自己合法权益而支出的合理、必要的诉讼费用。根据《诉讼费用交纳办法》第12条、第29条的规定，该鉴定费用应由申请人李兆欣先行垫付，而由败诉方伟信公司最终负担。 综上，原审判决以申请鉴定是李兆欣在诉讼中的一种举证形式为由，确认鉴定费用由其自行承担，适用法律错误，应予纠正。检察机关抗诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 1、维持承德市中级人民法院（2017）冀08民终1275号民事判决第一、二项； 2、自本判决生效后十日内，承德伟信房地产开发有限公司给付李兆欣鉴定费损失10000元。 一审案件受理费50元、二审案件受理费100元，共计150元，由承德伟信房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李俊杰 审判员  宋 威 审判员  孟 慧 二〇二〇年三月三十日 书记员  贾 玉