广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0402民初11694号原告（反诉被告）：范晨霖，男，汉族，1989年2月6日出生，住福建省漳平市，委托诉讼代理人：文小艳，广东锐锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶愈浦，广东锐锋律师事务所律师。被告（反诉原告）：郑杏花，女，汉族，1987年1月21日出生，住广东省江门市新会区，被告（反诉原告）：郑杏连，女，汉族，1983年8月26日出生，住广东省珠海市香洲区，共同委托诉讼代理人：程瀚远，系被告郑杏连的丈夫。原告范晨霖与被告郑杏连、郑杏花特许经营合同纠纷一案，本院受理后，被告郑杏连、郑杏花在法定期限内提起反诉。经审查，被告郑杏连、郑杏花的反诉符合法律规定，本院予以立案受理。本院依法适用普通程序，公开开庭对本诉与反诉合并进行了审理。原告（反诉被告，以下统称为“原告”）的委托诉讼代理人叶愈浦，被告郑杏花、郑杏连（反诉原告，以下统称为“被告”）的共同委托诉讼代理人程瀚远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.两被告退还原告履约保证金2万元、技术转让费1万元、物料费26000元；2.两被告赔偿原告经济损失48701元；以上合计104701元；3.两被告对原告的债务承担连带责任；4.两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年5月16日，原告与珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司（以下简称“亲吻榴莲公司”）签订《特许经营管理合同书》、《补充协议》和《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司设备、工具及开店物料销售合同》，合同约定：亲吻榴莲公司将其自有的注册商标“亲吻榴莲”，以特许经营的模式授权给原告在福建龙岩市××大道××号龙岩国际商贸中心（万阳城）4层23号铺开店使用，原告与亲吻榴莲公司建立了特许经营合同法律关系，授权期限为3年，自2017年5月16日至2020年5月15日。合同签订过后，原告依约向亲吻榴莲公司支付了履约保证金、技术转让费、物料购买费等，合计128000元。并依约承租了龙岩国际商贸中心（万阳城）4层23号铺，租约3年并依据亲吻榴莲公司要求进行装修，为此支付装修款48701元，每月承担巨额租金。合同尚未到期，亲吻榴莲公司于2019年6月14日发布债权公告决议解散，拟注销登记。2019年7月25日，原告依债权公告向亲吻榴莲公司申报债权，但亲吻榴莲公司清算组负责人即被告郑杏连拒绝接收原告的债权申报，并于2019年7月31日进行注销登记。在原告与亲吻榴莲公司合同签订时，合同履行保证金、技术转让费、物料费等均由原告转账至合同指定的账户，即被告郑杏连名下建设银行账户（账号：61×××64）。合同履行期间，每月的榴莲进货款也是由原告转至该账户。被告郑杏连为亲吻榴莲公司的法定代表人兼股东，其利用公司法人独立地位侵害原告合法利益，应依法对亲吻榴莲公司的债务承担连带责任。此外，被告郑杏连及被告郑杏花作为亲吻榴莲餐饮公司的股东，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，恶意逃避债务，拒绝依法接收原告的债权申报，便进行清算办理公司注销登记，严重损害了债权人的利益。根据《公司法》第二十条、第一百八十九条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条等法律法规的规定，两被告作为亲吻榴莲公司的股东，滥用法人独立地位和股东有限责任，恶意逃避债务，两被告应依法对亲吻榴莲公司的债务承担连带责任。鉴此，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，望判如所请。为支持其诉讼请求，原告向本院提交如下证据：1.《特许经营管理合同书》、《补充协议》、《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司设备、工具及开店物料销售合同》；2.《收据》、银行流水清单；3.《万阳城购物中心商铺租赁合同书》；4.转账清单；5.注销备案/公告信息、EMS快递单；6.2019年6月份账单统计；7.商铺租金收款收据；8.营业执照及食品经营许可证；9.装修工程施工合同及收款收据。针对原告的起诉，两被告答辩称，一、关于注销亲吻榴莲公司。亲吻榴莲公司的注册地点在珠海市××广场××楼××号，该地址是一个实际经营的餐厅，该店由于经营业绩不好2018年6月退出摩尔广场，（当时公司会计提示如果连续6个月不经营进行零申报，会纳入税务系统黑名单，所以建议暂时不用就注销掉，如果想再开业重新注册新公司也很简单）于是今年6月便委托代理公司办理注销手续，于2019年7月31日完成注销。因此注销亲吻榴莲公司并无故意不履行合同之意，当时仅考虑避免公司长期不经营纳入税务黑名单而己。二、关于履约保证金2万元。合同中7.5条有约定每年至少一次向我方订购榴莲，按合同约定2019年5月16日应向我方订购榴莲，原告于2019年7月1日停业之前也没有订购榴莲，己经构成违约。合同中11.1.9条因自身原因经营不善或提前停业，中途要求解除合同书，已经构成违约。（原告已经于2019年7月1日停业，收银系统显示2019年4月2.1万元、5月1.6万元、6月2.3万元，营业额非常很低，处于亏损状态）。以上两条违约，我方可以按3.3条合同期内有违约行为没收履约保证金。三、关于技术转让费1万元。开餐饮店产品是重中之重，原告经过多次实体店内考察，多次品尝我方产品榴莲披萨、榴莲蛋糕和甜品等，对我方产品是充分认可后才同意加盟“亲吻榴莲”的。技术转让费就是将我方店内所有产品（合计107种）配方、工艺流程全部传授并教会给原告，我方按照合同4.3条依约向原告提供了15天的实体店内培训，并通过百度网盘将全部技术资料提交给原告，培训由我方并指定专门的师傅一对一的进行培训。所以，技术转让费就是一次性将全部产品教会给原告并达到独立开店的水平，原告已经将所有技术都学会了（学习培训有微信记录和签字为证），不存在退还费用的理由。合同中没有约定学会技术后我方还要退还费用的责任和义务。四、关于设备、工具及开店物料费2.6万元。原告开店所用设备、工具及开店物料是双方另外签定的物品销售合同，我方于原告开业前就己经将全部物品按合同清单发至原告指定地点，销售合同中第7条己说明交付当天无异议即视为通过验收。（证据目录9一11项有全部物料的托运单、网购单、微信截图为证）五、关于装修费损失费4.87万元。首先，没有证据证明原告加盟店装修实际投入的费用。原告提供的《太阳城商铺租赁合同》租赁期限是自2018年7月1日开始，是晚于《特许经营合同》的日期，也晚于原告加盟店开张日期，明显不合理。且该租赁合同约定的租金是否有实际支付，没有证据证明；在原告加盟店结业后，该租赁合同是否有解除、变更也不得而知。因此，原告所谓的装修损失根据毫无事实依据。其次，由于原告自身经营不善，2019年6月份，原告加盟经营的“亲吻榴莲”品牌餐厅己经停业。原告在签订《特许经营合同》时，应该能清楚认识到开店经营会遇到的风险，其投资有可能无法收回，甚至是亏本。《特许经营合同》第2.1条已经明确约定，自行承担经营过程中产生的债务。因此，原告无权要求我方赔偿其因自身经营不善而产生的债务。六、由于原告自身经营不善，2019年6月份，原告加盟经营的“亲吻榴莲”品牌餐厅已经停业。原告己经不可能在继续履行《特许经营合同》，是原告违约导致合同终止。我方经营的亲吻榴莲公司己经按照《特许经营合同》及《设备、工具及开店物料销售合同》的约定，履行完毕相关的合同义务（合同中第4项我方责任1一10条在原告开业前已全部履行），原告无权要求退还己交的费用。反倒是原告未能按照《特许经营合同》的约定按时足量订购榴莲物料，而且原告经营的加盟店己经结业，不可能继续订购榴莲物料。因此，原告的违约给亲吻榴莲公司及相关股东造成经济损失，我方可以按照《特许经营合同》的约定没收保证金。综上，原告的诉讼请求没有任何法律依据和事实依据，恳请法院依法驳回原告的全部诉讼请求。两被告向本院提出反讼请求，请求判令：1.原告支付《特许经营管理合同》违约金49920元；2.原告承担反诉诉讼费。反诉的事实和理由：2017年5月16日，被告投资经营的亲吻榴莲公司与原告签订《特许经营管理合同》，合同约定亲吻榴莲公司将所拥有的经营管理方式、产品配方及技术、企业标志等经营资源，以特许经营的方式授权给原告使用，原告使用这些经营资源到其开设的“亲吻榴莲”品牌餐厅中。由于“亲吻榴莲”品牌餐厅主要是经营马来西亚进口榴莲制作的食品，该主题餐厅在餐饮市场中具有独特性及较强盈利能力，为确保餐厅食物品质及维持持续经营能力，亲吻榴莲公司与原告在合同第7.5条有明确约定，“自本合同生效后，乙方每家被授权店每年至少一次向甲方或甲方指定第三方订购榴莲材料，每次订购量不少于10件（240千克）。乙方确认，在一个年周期内达不到前述订购量的，乙方应支付违约金，金额按差额部分市场价折算，甲方可以直接在保证金中扣除；不足扣除的，乙方应及时支付违约金给甲方。连续两年不达标的，甲方有权解除合同，并不退还已收费用及保证金。”在合同履行过程中，原告（即乙方）只在2017年度和2018年度按照约定足额订购榴莲材料，但是到了2019年6月份，原告加盟经营的“亲吻榴莲”品牌餐厅已经停业。原告在一个年度周期内没有按照合同约定足额订购榴莲材料，已经构成违约。按照2019年榴莲材料（240千克）市场价格折算，原告应当支付违约金49920元。被告是亲吻榴莲公司的股东，现亲吻榴莲公司已经被注销但有未处理的债权，股东在公司注销后，发现公司对外尚有债权或其他财产权益的，可以自己的名义依法提起诉讼，主张权利。综上所述，签订《特许经营管理合同》后，原告未能履行约定，为违约在先。现被告提出反诉，要求原告支付合同违约金49920元。请法院依法判处，维护被告合法权益。被告为答辩及反诉请求，提交如下证据：1.榴莲材料订购微信记录及托运单；2.榴莲材料订购微信记录及托运单；3.亲吻榴莲收银系截图；4.亲吻榴莲福建省龙岩市国际商贸中心（万阳城）店现场照片；5.视频光盘；6.加盟店产品培训项目明细；7.陈乡棠参加培训微信截图；8.百度网盘中的学习培训、经营管理及技术配方资料；9.快运公司专用货票及托运单；10.网购订单信息；11.发货确认微信截图。针对被告的反诉，原告辩称，一、原告全面依约履行合同义务，不存在违约行为，是被告在合同期限届满前申请注销公司，以实际行为表明其不再履行合同义务，构成根本违约。二、被告已明确原告2017年、2018年均依约足额订购榴莲材料，2019年6月10日被告申请注销，原告获知后暂停营业，如被告没有申请注销，2019年的订货不会少于合同约定数量，2019还剩余半年时间。三、被告在履行期限届满前注销公司已构成根本违约，原告为履行合同义务，前提投入大量资金，因被告违约行为造成原告经济损失，被告应依法承担相应赔偿责任。本院组织双方当事人进行了以上证据的质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月16日，原告作为乙方，亲吻榴莲公司作为甲方，双方签订《特许经营管理合同书》，约定由亲吻榴莲公司将其所拥有的经营管理方式、配方、原材料、专利（专有）技术、业务培训、注册商标、企业标志等经营资源特许给原告使用。上述合同第一条约定：1.1被授权店的注册经营地址为“福建省龙岩市新罗区龙岩大道383号龙岩国际商贸中心（万阳城）4层23号铺。乙方应自行办理被授权店的开业审批及办理各类经营证照并承担由此相关的各项费用、税金；1.3为维护并保障亲吻榴莲公司固有的市场形象和品牌特色，甲方在许可乙方特许经营期间，将同时向乙方提供与此相关的经营管理模式、原料供应等服务，将自己拥有的经营管理经验传授予乙方，乙方必须按甲方制定的品牌管理要求，经营和管理被授权店。第三条技术转让费及其他相关费用约定：3.1技术转让费30000元，乙方于本合同书签订当日后的3个工作日内一次性向甲方支付；3.2商标使用费：甲方允许乙方使用“亲吻榴莲”品牌商标，有效期3年。乙方按每年10000元向甲方缴纳，合同首年的商标使用费在本合同书签订当日后3个工作日内缴纳，余下每合同年度的商标使用费在上一使用年度期满之日起三十日内缴纳；3.3履约保证金：本合同签订当日的3个工作日内，乙方需要向甲方缴纳合同履约保证金20000元，合同期满，乙方违约行为，并结清所有货款、欠款后，甲方在3个工作日内一次性将本合同履约保证金全额无利息退回乙方；3.4其他事项（1）因乙方原因导致合同终止、提前解除、擅自变更、严重违约以及乙方的原因导致本合同被撤销或认定无效，上述相关款项甲方均无须退还给乙方；（2）若甲乙双方协商一致，同意提前对合同进行终止、提前解除或变更，甲方将不退还乙方技术转让费、商标使用费。乙方无违约责任的，在结清所有货款、欠款后，无利息退还乙方履约保证金。第四条甲方的责任约定：…4.3为被授权店提供一次性上岗前培训，培训员工人数为2人。其中技术人员1人培训120小时（15天×8小时）；店长1人，赔偿24小时（3天×8小时）。培训期间，由乙方负责被培训人员的食宿、交通以及其他相关费用。乙方人员在培训期间工作受伤或致第三人人身或财产损害的，由乙方承担全部赔偿责任。第五条乙方的责任约定：…5.7被授权店开店所需商品、烘焙设备及工具、物料供应的订购及配送等，必须通过甲方或甲方制定第三方购买及配送，具体操作事宜，本合同生效后三天内，由双方另行签订《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司公平设备、工具及开店材料销售合同》约定执行；…5.11接受甲方监管，指定烘焙设备、工具及原材料必须向甲方或甲方指定第三方采购，不得损害甲方及其“亲吻榴莲”品牌商标的品牌声誉及价值，并保守在经营中获取的甲方的一切经营管理方式、配方、专用技术及商业秘密。第七条烘焙设备、工具及商品、物料配送规定约定：…7.5“亲吻榴莲”品牌餐厅主要是经营马来西亚进口榴莲制作的食品，该主题餐厅在餐饮市场中具有独特性及较强的盈利能力，为确保餐厅食物品质及维持持续经营能力，甲乙双方协商一致，自本合同生效后，乙方被授权店每年至少一次向甲方或甲方指定第三方订购榴莲材料，每次订购量不少于10件（240千克）。乙方确认，在一年周期内达不到前述订购量的，乙方应支付违约金，金额按差额部分市场价折算，甲方可以直接在保证金中扣除；不足扣除的，乙方应及时支付违约金给甲方。连续两年不达标的，甲方有权解除合同，并不退还已收费用及保证金。第十一条违约与处罚约定：…11.3甲乙双方若在履行本合同书的过程中发生的其他违约行为，则按中华人民共和国的相关法律规定处理。第十三条约定：13.1本合同书的有效期限为3年，从2017年5月16日起至2020年5月15日止。同日，双方还签订一份《补充协议》和《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司设备、工具及开店物料销售合同》。其中《补充协议》第1条约定许可方同意将合同中3.2项“商标使用费”给予免收3年。《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司设备、工具及开店物料销售合同》就被授权店的烘焙设备、工具、商品、无聊订购及配送进行了约定，第一条约定合同附件所载的设备、工具、物料明细总价为捌万元整；第四条“马来西亚榴莲订购期限方式”约定：1.每月5日前预定下月的榴莲供货数量，甲方收到全额货款之日起40个工作日内交付榴莲；2.其他烘焙设备、工具、商品、物料，根据乙方实际预定情况，甲方收到全额货款之日起30-60个工作日内交付；第六条约定的收费账号姓名：郑杏连、账号62×××64；第十条约定：（1）乙方必须按合同规定时间、地点及所预订的数量收货，否则，造成的一切损失由乙方承担；…。2017年5月16日，上述三份合同签订当天，原告依约向被告郑杏连账号分别转账履约保证金20000元、技术转让费30000元、设备、工具物料款78000元。亲吻榴莲公司按约向原告提供了《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司设备、工具及开店物料销售合同》附件清单中所约定的设备，对原告店铺进行经营指导，对原告员工开展培训等工作。合同履行期间，原告按照合同约定在福建万阳百货有限公司租赁经营场地经营新罗区“亲吻榴莲”餐厅，并办理了食品经营许可证正常开展经营活动，每月的榴莲进货款由原告转至被告郑杏连的账号。另查，珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司为成立于2013年11月22日的有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为郑杏连，股东包括被告郑杏连、郑杏花，分别占股95%、5%。2019年6月13日，亲吻榴莲公司发布注销清算公告，清算组成员为被告郑杏连、郑杏花，清算组负责人为郑杏连，公告内容为2019年6月14日，亲吻榴莲公司因决议解散，拟向公司/农民专业合作社登记机关申请注销登记，请债权人自公告之日起45日内向清算组申报债权，债权申报联系人郑杏连，债权申报地址为“珠海市斗门区井岸镇南潮村251号”。2019年7月31日，亲吻榴莲公司经工商登记注销。原告主张其了解到亲吻榴莲公司发布清算公告后即申报债权，并于2019年6月14日依清算公告通过EMS邮件向亲吻榴莲公司快递申报债权，但该邮件于2019年7月29日因拒收被退回，亲吻榴莲公司此举已构成违约，且双方签订的《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司特许经营合同书》、《补充协议》亦因亲吻榴莲公司注销而终止，同时，因被告郑杏连、郑杏花作为股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，恶意逃避债务，遂要求两被告承担退还保证金2万元、技术转让费1万元，物料费26000元，经济损失48701元的责任。原告并在庭审中确认其因发现亲吻榴莲公司注销而于2019年6月30日停止营业。原告为其主张提供了EMS快递单、《万阳城购物中心商铺租赁合同书》、转账清单、商铺租金收款收据及结算单、2019年6月份账单统计、装修工程施工合同及收款收据等证据。其中EMS快递单显示原告于2019年7月27日向“珠海市斗门区井岸镇南潮村251号，郑杏连”邮寄《范晨霖债权申报书》，后于2019年7月29日因“拒收退回”；《万阳城购物中心商铺租赁合同书》显示在福建万阳百货有限公司租赁经营场地经营新罗区“亲吻榴莲”餐厅，每月租金4320元，租赁期限为2018年7月1日至2020年6月20日；转账清单显示原告多笔转账至被告郑杏连账户；收款收据显示福建万阳百货有限公司收取原告租金费用后出具，结算单显示最后一期收取租金及管理费至2019年6月30日；装修施工合同显示原告与龙岩锦程世家装饰设计有限公司于2017年6月6日签订，约定万阳城4楼23号商铺装修工程造价为48701.08元，收款收据由后者出具给前者，金额合共50500元；2019年6月份账单显示原告经营“亲吻榴莲万阳城店”该月的每日账单营收。被告对《万阳城购物中心商铺租赁合同书》及收款收据以租赁期限晚于特许经营合同的日期及原告经营店铺开张日期，不合常理为由不予确认；对2019年6月份账单统计不予确认，并称实际是原告停业后才发现亲吻榴莲公司进行了清算公告，原告因自身经营不善而停业，应视为原告违约；对装修工程施工合同及收款收据以系原告自身行为为由无法确认其实际支出，且认为不应由被告承担损失；对转账清单予以确认，但认为郑杏连为公司股东及法人，用个人账户收款是为财务上的操作便利，收款后全数用于公司日常实际开销，并无与公司财产混同；对EMS快递单真实性不予确认，并称亲吻榴莲公司注销事宜是委托给其他注销代理公司处理，其并无根据相关工作，对债权申报不知情。两被告抗辩称，亲吻榴莲公司注销是基于避免出现税务问题，原告系因经营不善导致停止经营在前，亲吻榴莲公司注销在后，且注销并不影响合同的继续履行。两被告反诉主张原告未按合同第7.5条约定的数量向亲吻榴莲公司订购榴莲构成违约，按照合同的约定需向其支付违约金49920元。被告为其反诉请求提供了快运公司专用货票及托运单、网购订单信息、发货确认微信截图、榴莲材料订购微信记录及托运单、榴莲材料订购微信记录及托运单等证据为证。原告对上述证据均予以确认，并认为从榴莲材料订购微信记录及托运单、榴莲材料订购微信记录及托运单可以体现原告在2017、2018年期间有全面履行合同约定的订购榴莲的义务，而2019年刚过半亲吻榴莲公司即注销，其以行为表明不再履行合同，合同目的无法实现从而导致原告无法继续经营。上述事实，有原、被告提供的证据及庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案系特许经营合同纠纷。原告与亲吻榴莲公司签订的《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司特许经营合同书》、《补充协议》、《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司设备、工具及开店物料销售合同》为双方间的真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，依法有效。双方应按照约定全面履行合同的义务。一、本案中，《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司特许经营合同书》约定的合同期限为自2017年5月16日起至2020年5月15日，亲吻榴莲公司在合同履行期限内于2019年7月31日注销，其法人独立地位消失，应视为合同主体的灭失。对于被告抗辩称亲吻榴莲公司注销不影响合同的履行。从本案的实际情况分析，特许经营合同的特许方为亲吻榴莲公司，合同所涉及的经营管理方式、配方、企业标志、专利技术、注册商标全部属于亲吻榴莲公司所有，而本案证据显示在亲吻榴莲公司办理清算注销程序过程中，亲吻榴莲公司既未告知原告相关事宜或通知其进行申报，亦未就其与原告所签订《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司特许经营合同书》的权利义务的转移或承继作出任何约定，并且在原告邮寄申报债权书给清算公告所载地址仍予拒收，可以视为亲吻榴莲公司的注销行为足以影响到合同的履行，亦在一定程度上剥夺了原告的知情选择权，也存在影响交易安全的风险，因此，亲吻榴莲公司存在履行的过错，故对被告的上述抗辩，本院不予采纳。综上，基于特许经营合同具有一定人身依附性的特点，及《特许经营管理条例》第三条“企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。”的明确规定，本院认为特许经营关系的存续也应当以双方当事人主体资格的存续为前提条件，一旦一方当事人的主体资格丧失，特许经营合同即宣告终止。原告主张双方特许经营合同及补充协议已因亲吻榴莲公司注销而终止，本院予以确认。二、关于原告主张由两被告承担涉案债务，及其主张的各项损失是否合法有据。1.根据《中华人民共和国公司法》第一百八十九条第三款的规定“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。”，最高人民法院《关于适用若干问题的规定(二)》第十九条的规定“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。亲吻榴莲公司并未依法通知原告，且拒收原告的债权申报，亦未就双方间的合同关系进行处理即注销公司，清算程序不符合公司法的相关规定，两被告作为公司股东应对亲吻榴莲的债务承担赔偿责任。2.根据《中华人民共和国合同法》第九十二条：“合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”、第九十八条：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”的规定，对于原告主张的各项损失，本院分析如下：（1）原告主张的技术转让费1万元。涉案《特许经营合同书》约定的3万元技术转让费实为被授权店开业而使用特许方经营技术资产、商标等特许权利的费用，体现的是特许人所拥有的商标、盈利模式、原料配方、培训支持、管理方式等经营技术的价值，而这一切一旦由特许人授权被特许人知晓和掌握后，一般情况下不存在由特许人返还被特许人的情形。虽然亲吻榴莲公司因其注销导致合同终止，但获得经营技术是原告经营其店铺的前提，在合同履行过程中，亲吻榴莲公司已按照合同的约定向原告提供了相应的配方、人员培训等技术支持，履行了其关于技术转让方面的义务，原告亦已利用亲吻榴莲公司提供的技术、配方等进行实际的经营，因此，原告诉请退返1万元的技术转让费，本院不予支持。两被告的抗辩理由成立，本院予以认可，（2）两被告是否需要向原告退还履约保证金2万元。涉案《特许经营合同书》第3.3条约定“合同期满，乙方无违约行为，并结清所有货款、欠款后，甲方在3个工作日内一次性将本合同履约保证金全额无利息退回乙方”。第3.4条（2）约定“乙方无违约责任的，在结清所有货款、欠款后，无利息退还乙方履约保证金。”首先，针对被告反诉主张原告违约的问题。两被告反诉主张原告2019年未按照合同约定足额订购榴莲材料，违反涉案合同第7.5条的规定，故不仅不需向原告退还履约保证金，原告还应向两被告支付违约金。对此，本院认为，庭审中两被告确认原告在2017年、2018年均按照合同的约定足额订购了材料。合同签订的第三年期为2019年5月至2020年5月15日，在该期限内，亲吻榴莲公司于2019年7月31日在未通知原告的情况下注销，如前所述，亲吻榴莲公司对此存在过错。此外，原告虽未达到合同约定的订购的数量，但在距离一年期届满还有足够时间的情况下，现有证据不足以证实原告构成违约。因此，本院对被告的反诉主张要求原告支付违约金49920元，缺乏依据，本院不予支持。其次，本案不符合涉案《特许经营合同书》第3.4条（1）约定因乙方原因导致合同终止、提前解除等无须返还履约保证金的情形，亦不符合3.4（2）约定的双方协商一致解除合同、终止合同的情形。综上，涉案合同期限未届满，亲吻榴莲公司单方终止合同，未有证据证明原告存在违约，故原告诉请两被告返还履约保证金，合法有据，本院予以支持。（3）关于物料费26000元退还的问题。原告为取得经营所需的设备，和亲吻榴莲公司签订了《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司设备、工具及开店物料销售合同》，并向亲吻榴莲公司支付设备购买费78000元。亲吻榴莲公司已依照合同的约定，按照附件清单向原告提供了设备。原告从2017年6月加盟正式对外营业到2019年6月提起本案诉讼之时，设备也一直由原告使用控制。双方间关于《珠海亲吻榴莲餐饮管理有限公司设备、工具及开店物料销售合同》的权利义务已经履行完毕。因此，原告诉请主张退还购买物料费26000元，缺乏依据，本院不予支持。（4）关于原告主张的经济损失48701元。庭审中，原告称该项损失包括租赁合同保证金10000元、装修损失16234元、剩余部分为房租及其他损失，并提交了《万阳城购物中心商铺租赁合同书》、商铺租金收款收据及结算单、装修工程施工合同及收款收据拟证明其损失。本院认为，上述证据不足以证明租赁合同的保证金情况及实际履行情况、有无转租及其他费用的支出情况，根据特许经营合同的性质和涉案合同的约定，租赁经营场所的花费和装修费属于经营成本和风险的一部分，作为经营活动中自负盈亏的被特许人，原告应对自己从事的特许经营的风险有相应的判断，原告对特许经营合同的履行亦应承担相应的经营风险。因此，原告诉请要求两被告赔偿经济损失48701元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十二条，《中华人民共和国公司法》第二十九条、第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第十一条、第十五条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法第六十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）郑杏花、郑杏连于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）范晨霖返还保证金2万元；二、驳回原告（反诉被告）范晨霖的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）郑杏花、郑杏连的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2394元，由原告（反诉被告）范晨霖负担1914元，被告（反诉原告）郑杏花、郑杏连负担480元；反诉费524元，由被告（反诉原告）郑杏花、郑杏连负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按原告当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  廖新星人民陪审员  李 迪人民陪审员  薛庆玲二〇二〇年三月二十日书 记 员  朱海瑜