甘肃省嘉峪关市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘02民终114号 上诉人（原审原告）：陈金莲，女，1963年7月23日出生，汉族，住甘肃省嘉峪关市。 委托诉讼代理人：周象文，甘肃玉关律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈天一，男，1970年11月29日出生，汉族，住甘肃省嘉峪关市。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司嘉峪关市分公司，住所地嘉峪关市新华中路36号。 负责人：刘伟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：乔雯，女，汉族，该公司员工。 上诉人陈金莲因与被上诉人陈天一、中国人民财产保险股份有限公司嘉峪关市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2019）甘0271民初3774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈金莲及其委托诉讼代理人周象文，被上诉人陈天一、被上诉人保险公司的委托诉讼代理人乔雯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 陈金莲上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人误工费28422元的请求。事实与理由：一审认定上诉人年龄超过55岁而未支持误工费错误。交通事故中对误工费赔偿年龄没有限制，法律也没有明确规定。上诉人受伤时未满55周岁，没有固定职业，法律规定误工费依据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，应当支持上诉人误工费的主张。 陈天一辩称，认可一审判决，请求二审维持原判。 保险公司辩称，上诉人在一审中未提交有工作的证明及误工期间收入减少的证明，应当驳回上诉人的上诉请求。 陈金莲向一审法院提出诉讼请求：1.保险公司在交强险限额内赔偿陈金莲医药费19298.48元、残疾赔偿金59914元、误工费28422元、营养费1200元、住院伙食补助费2000元、护理费9474元、交通费120元、精神抚慰金2000元、电动车修理费250元、鉴定费2600元；2.陈天一承担保险公司赔偿不足的部分。 一审法院认定事实：陈天一驾驶×××号车辆与陈金莲驾驶电动自行车发生交通事故、陈天一负事故全部责任，陈金莲受伤情况以及陈金莲住院治疗共产生医疗费19298.48元、保险公司垫付医疗费10000元、陈天一垫付医疗费9000元，事故车辆投保交强险等事实，本院予以确认。对各方当事人争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定如下：陈金莲受伤后在嘉峪关市中医医院住院治疗19天。2018年12月26日，陈金莲委托甘肃中星司法医学鉴定所对其伤残程度、误工、护理、营养期进行法医学评定。2019年1月11日该所出具中星司法鉴定所[2018]临鉴字第220号司法鉴定意见书，陈金莲损伤功能障碍评定为十级伤残，误工期限评定为180日、护理期限评定为60日、营养期评定为60日。此次鉴定产生鉴定费2600元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，陈天一驾驶的×××号车辆在保险公司投保第三者责任强制保险（以下简称交强险），故保险公司应当在交强险责任限额范围内赔偿陈金莲的损失，不足部分，由陈天一赔偿。就陈金莲主张的各项损失，本院认定如下：1.医疗费：陈金莲主张19298.48元，陈天一、保险公司无异议，扣除已经支付的19000元，确认为298.48元。2.残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。结合陈金莲的伤残情况，参照甘肃省上一年度城镇居民可支配收入标准每年29957元，核算为59914元（29957元/年×20年×10%）。3.住院伙食补助费：考虑其住院天数，按照每天100元，计算19天，核算为1900元。4.营养费：参照鉴定机构意见，酌情按照每天20元计算60天，核算为1200元。5.误工费：根据受害人误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。陈金莲已年满55周岁，其称在嘉峪关南湖新港工地上打工，没有提交相关证据佐证，故其主张误工费没有事实依据，不予支持。6.护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。陈金莲主张由其女儿护理，按照居民服务业平均工资标准主张护理费，本院予以支持，护理期限参照鉴定机构意见，酌情确认为60天，护理费标准参照上一年度居民服务业平均工资标准每年57651元计算，核算为9477元（57651元÷365天×60天=9477元）。7.交通费：考虑陈金莲住院情况和就医医院与其家庭住址的距离，其主张120元，予以支持。8.精神损害抚慰金：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。考虑陈金莲的伤残情况和事故责任，酌情支持1000元。9.电动车修理费：陈天一、保险公司无异议，确认为250元。10.鉴定费：系实际产生费用，有鉴定费发票予以佐证，确认为2600元。综上，陈金莲因此次事故受伤，产生医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、电动车修理费、鉴定费共计76759元，因医疗费、住院伙食补助费、营养费总额已经超出交强险责任限额，保险公司已经支付10000元，故陈金莲的上述损失，由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金、电动车修理费共计70761元，由陈天一赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计5998元。综上所述，陈金莲的诉讼请求，部分予以支持。超出上述范围的其他诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司嘉峪关市分公司于本判决生效后30日内在第三者责任强制保险限额范围内赔偿陈金莲残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金、电动车修理费70761元；二、陈天一于本判决生效后30日内赔偿陈金莲医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计5998元；三、驳回陈金莲的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人提交嘉峪关浩扬机械设备租赁有限责任公司的证明一份，欲证明其每月工资4500元，因交通事故无法正常上班，每月误工费为4500元。上诉人自认该证据产生于一审之前。二被上诉人主张该证据不属于新证据，不同意发表质证意见。误工收入实际减少的证明应当由用工单位负责人以及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。上诉人提交的证明上无用工单位负责人以及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合证明材料的形式要件，且证据产生于一审之前，不属于新证据，故对该证明不予采信。二审查明的事实与一审认定一致。 本院认为，上诉人属于务工人员，实践中对务工人员的退休年龄无专门规定，一般参照工人的退休年龄（男60周岁，女50周岁），上诉人受伤时已超过50周岁，其提交的证据不能证实确实有劳动收入，一审法院对其误工费的主张不予支持并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费822元，由上诉人陈金莲负担。 本判决为终审判决。 审判长 何 琴 审判员 吴秀屏 审判员 孟玉娟 二〇二〇年三月二十七日 书记员 刘 静