呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2019）内0105民初6927号原告：黄杉，女。委托诉讼代理人：肖伟东、马莉莎，内蒙古誉蒙律师事务所律师。被告：梁智成，男，住内蒙古托克托县。委托诉讼代理人：樊艳良、贾月花，内蒙古庆胜律师事务所律师。第三人：内蒙古佳多利商贸有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区鄂尔多斯东街与丰州南路交叉口东北角商业楼负一层。法定代表人：陈文强，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李晶，内蒙古典诺律师事务所律师。原告黄杉与被告梁智成、第三人内蒙古佳多利商贸有限公司（以下简称佳多利商贸）合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月24日公开开庭进行了审理。原告黄杉及其委托诉讼代理人肖伟东，被告梁智成的委托诉讼代理人樊艳良、第三人佳多利商贸的委托诉讼代理人李晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。黄杉向本院提出诉讼请求：1.判令梁智成立即向黄杉支付转让费63000元,并支付逾期付款期间的资金占用利息(利息以63000元为基数,按年利率6%，自2018年12月18日暂计算至2019年7月18日为2205元，应计至实际给付之日)；2.由梁智成承担本案诉讼费。事实与理由：2017年5月21日，黄杉与佳多利商贸签订《内蒙古佳多利商贸有限公司佳多利超市合作经营合同书》。合同约定，佳多利商贸为黄杉在其开设的佳多利超市负一层生鲜部提供20㎡经营场地，经营商品品类为烘焙，品牌为蛋糕系列，合同期限为开业之日起至2018年12月31日。合同签订后，黄杉对该经营场地进行了装修装饰并自行购买设施设备开始经营。2018年10月27日，黄杉与梁智成就案涉经营场地签订《合作经营协议》,约定黄杉将案涉经营场地的经营权、装饰装修、设备设施转让给梁智成，转让款为12万元，同时双方还口头商定将部分原材料折合人民币3千元，共计12.3万元。支付方式为，首期支付6万，剩余6.3万元在梁智成与佳多利商贸签订合同后一次性支付，佳多利商贸对黄杉、梁智成签约事宜知晓并认可后，经多次磋商，梁智成与第三人针对案涉经营场地签订了新的《合作经营合同书》。至此，《合作经营协议》的付款条件已成就。基于此，黄杉多次向梁智成主张支付剩余6.3万元转让费，但被告均以各种理由予以推脱。梁智成辩称，首先，梁智成无需向黄杉支付转让费用63000元，同时也不需要承担逾期付款期间的资金占用利息。2018年10月27日，双方签订合作经营协议，该协议当中对于各自的权利义务有明确的约定，黄杉应该协调好案涉商铺的自主收银以及合同更名的事宜，但是截止至今，黄杉并未完全履行自身的义务。所以根据合同第四条违约责任的相关规定，梁智成无需向黄杉支付剩余的转让费用，梁智成有权解除双方签订的合作经营协议，并要求黄杉退还已经支付的所有费用。佳多利商贸辩称，1.黄杉所依据的利息计算标准错误，本案为合同纠纷，并非民间借贷，所以不适用年利率6%的计算标准，即使要计算利息，应当按照同期银行贷款利率；2.佳多利商贸并不是黄杉与梁智成签约的相对方，且并不知晓，依据佳多利商贸与黄杉签订的经营合同书的第13条约定，在合同期内黄杉不得转租；3.梁智成与佳多利商贸并没有在黄杉与佳多利商贸合同存续期间签订新的合作经营合同书。当事人针对其所述事实分别提交了证据，本院予以交换并质证。黄杉提供的证据为：1.黄杉与佳多利商贸签订的《佳多利超市合作经营合同书》、营业执照、进场费收据及付款票据；2.《装饰装修协议》、购买设备设施、家具的清单及收据；3.黄杉与梁智成签订的《合作经营协议书》；4.黄杉与佳多利商贸负责人的电话录音及译文、《关于是否同意转让“赛罕区佳多利超市维度烘培生活馆”经营权等相关事宜的函》、EMS邮寄单、发票、送达回执；5.营业执照、结婚登记信息表、世成蛋糕店经营现场照片、产品照片及产品标签。对于证据1、证据3的真实性，梁智成不持异议，本院予以采信。对于证据2，因该证据系黄杉与不同的案外人签订，且部分票据内容模糊不清，其费用是否实际支付，其购买的设施是否全部用于烘焙店，均无法确认，本院不予采信。对于证据4中的电话录音，不能有效确认通话主体的身份，本院不予采信。对于函、邮寄单等证据的真实性本院予以采信，但黄杉并不能以此来认定佳多利商贸同意其与梁智成达成的协议。证据5中，对营业执照予以采信，结婚登记信息表已在庭审中核实，本院予以采信。对于现场照片等证据，梁智成虽不认可，但通过庭审调查以及核对营业执照信息，本院予以采信。梁智成提供的证据为：黄杉与梁智成签订的《合作经营协议书》，该证据系双方共同签订，亦是与本案争议相关的合同，对此本院予以采信。佳多利商贸提供的证据为：黄杉与佳多利商贸签订的《佳多利超市合作经营合同书》，当事人对该证据的真实性不持异议，本院予以采信。依据双方提供的证据，本院认定事实如下：2017年5月21日，佳多利商贸（甲方）与原告黄杉（乙方）签订《佳多利超市合作经营合同书》，合同约定：甲方同意在本公司负一层生鲜部为乙方提供经营场地20平方米及有关经营条件，商品品类为烘焙。合同有效期限为从开业之日起至2018年12月31日，合同到期自行终止。甲方从乙方销售额中提取收益8%作为合作经营分成，甲方超市实行统一收银。另外在该合同第十一条中约定，乙方如需对经营场地进行装修，应提供装修设计方案及陈列道具的样式报甲方批准后方可入场装修，费用由乙方承担…乙方在甲方场地所添附的财产按下列原则进行处理：（1）属于乙方的动产，由乙方带走；（2）属于场地所有装修，应无偿归甲方所有。第十三条中约定，一、乙方对于所经营的铺位只有使用权，没有所有权。在经营期间不得随意改变铺位的用途，不得以任何形式进行转租、转借、转让、抵押。第十九条约定了进店费8000元。同日，黄杉向佳多利商贸支付了进场费8000元。2017年6月15日，黄杉登记成立赛罕区维度艺感烘焙坊，经营场所为呼和浩特市赛罕区丰州路佳多利超市负一层。2018年10月27日，黄杉（甲方）与梁智成（乙方）就共同经营赛罕区佳多利超市维度烘焙生活馆事宜签订《合作经营协议》，协议约定：第一条、合伙模式、1.甲方自愿将赛罕区佳多利超市维度烘焙生活馆的经营权及设备和装修设施移交给乙方全权经营管理，甲方不参与任何经营管理相关事宜，盈亏由乙方全部自行承担。2.甲方配合乙方协调号自主收银、合同更名事宜。第二条、1.设备和装修及所有设施移交费共计120000元，由乙方全部付给甲方后获得全部经营权。2.合同签订后乙方支付甲方60000元，乙方可以进场经营，剩余60000元从乙方接手经营起1个月内，经营状况良好，甲方负责更名合同后，乙方当日将剩余款项一次性支付给甲方…。第三条、4.合同更名后，乙方自行办理营业执照和食品卫生许可证等相关手续，甲方所有证件收回。第四格、乙方未按照约定时间付清甲方剩余款项，甲方有权收回经营权，乙方已付甲方款项不予退还。甲方未按照约定做到，导致乙方无法经营，甲方收回经营权并退还乙方所有支付费用，经营期间一切盈亏归乙方所有。第五条、保密条款：甲乙双方必须严格保密经营权全部移交等事项和协议条款，如由此造成的一切后果由泄密方承担一切责任。第六条、3.本协议自甲方收到60000元款项后、双方签字生生效，乙方办理完营业执照和卫生许可证等手续后，合同条款履行完毕后，本协议自动作废。另查明，梁智成与案外人张某于2017年7月31日登记结婚，系夫妻关系。张某为赛罕区世城蛋糕店经营者，经营场所为内蒙古自治区内蒙古自治区呼和浩特市××区#，注册日期为2018年12月18日。本院认为，黄杉与佳多利商贸于2017年5月21日签订的《佳多利超市合作经营合同书》为合法有效的合同。该合同已明确约定黄杉不能以任何形式对外转租、转让。该约定系双方真实意思表示，应当遵守。依据现有证据显示，黄杉未经佳多利商贸同意，与梁智成签订《合作经营协议》，违反了合同约定，系违约行为。依据2018年10月27日黄杉与梁智成签订的《合作经营协议》内容，黄杉应当负责合同更名，而佳多利商贸在庭审中陈述“黄杉并未找商场商量合同更名事宜，下一步如果商场与梁智成签订合同，也是商场与梁智成之间的事情，与黄杉没有关系”。由此可以认定黄杉并未按照《合作经营协议》履行合同义务，应属违约。基于上述事实，梁智成作为守约方可以依据合同约定行使解除权，本案中梁智成虽提出反诉请求解除合同并返还已付费用，但基于梁智成未按期缴纳反诉案件受理费，本院已另行通过民事裁定书按梁智成撤回反诉处理。黄杉作为违约方没有法定权利请求梁智成继续履行合同义务，因此对于黄杉的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告黄杉的诉讼请求。案件受理费1430元（原告已预交），由原告黄杉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 王晓霞人民陪审员 乌日娜人民陪审员 王建军 二〇二〇年三月三十一日书 记 员 王慧铖