河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民初1821号原告：河南光彩集团发展有限公司，住所地郑州市郑东新区商务内环路1号13层，统一社会信用代码：9141000075226608XR。法定代表人：赵明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：孙玉珠，河南力冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：谷干，国浩律师（郑州）事务所律师。被告：王玉东，男，汉族，1976年4月1日出生，住上海市浦东新区。被告：深圳房金云科技股份有限公司（原深圳房金所金融服务股份有限公司），住所地深圳市前海深港合作区前湾一路鲤鱼门街一号前海深港合作区管理局综合办公楼A栋201室，统一社会信用代码：914403000838518468。法定代表人：王玉东。被告：深圳房金所金融服务股份有限公司杭州分公司，住所地杭州市江干区瑞晶国际商务中心501室，统一社会信用代码：913301043524840102。法定代表人：谢勇。被告：固金所金融控股（深圳）有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室，统一社会信用代码：914403003425990928。法定代表人：刘盼望。被告：上海以房互联网科技有限公司，住所地上海市杨浦区长阳路1687号东5号楼2090室，统一社会信用代码：91310110MA1G859P26。法定代表人：魏远宁。原告河南光彩集团发展有限公司（以下简称“光彩公司”）诉被告王玉东、深圳房金云科技股份有限公司（以下简称“房金云公司”）、深圳房金所金融服务股份有限公司杭州分公司（以下简称“房金所杭州分公司”）、固金所金融控股（深圳）有限公司（以下简称“固金所公司”）、上海以房互联网科技有限公司（以下简称“以房公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告光彩公司的委托诉讼代理人孙玉珠、谷干到庭参加诉讼，被告王玉东、房金云公司、房金所杭州分公司、固金所公司、以房公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。光彩公司向本院提出诉讼请求：1．判令王玉东向原告偿还借款本金2000万元和利息334万元（以本金2000万元为基数，年利率18%为标准，利息从2018年9月1日暂计至2019年7月31日，并要求计至本金全部偿还之日）；2．判令王玉东向原告支付违约金共计103.132万元（以未还本金和逾期利息为基数，日万分之五为标准，从2019年5月1日暂计至2019年7月31日，并要求计至本金和利息全部偿还之日）；以上暂计费用共为2437.132万元。3．判令房金云公司、房金所杭州分公司、固金所公司、以房公司对上述诉讼请求承担连带责任；4．本案诉讼费用、律师代理费、保全费等由王玉东、房金云公司、房金所杭州分公司、固金所公司、以房公司承担。事实和理由：2018年3月20日，原被告双方签订借款合同，被告向原告借款3000万元，借款期限为2018年3月20日至2018年6月20日，原告根据合同约定于合同签订之日将该笔款项转至王玉东指定收款账户。上述借款到期后，被告向原告偿还1000万元本金及利息，剩余2000万元本金，双方重新签订借款合同，借款期限为2018年6月21日至2018年8月31日，截至2018年8月31日，被告仅支付原告在此期间的利息，仍欠光彩公司2000万元本金未偿还。2018年9月4日，原告与被告签订还款协议，约定被告王玉东于2019年2月28日之前还清上述欠款及利息，被告房金云公司、房金所杭州分公司对上述欠款承担连带责任。2019年3月29日双方签订还款协议书，约定被告王玉东分别于2019年5月31日、6月30日、7月31日之前分三笔将借款本金还清，未履行任何一期还款义务的，原告均可提起诉讼，房金云公司、固金所公司对上述债务承担连带责任，2019年4月30日以房公司签署担保函对上述债务承担连带保证责任。经原告多次催要，至起诉之日，被告王玉东仍未履行还款义务，故诉至法院，望判如所请。王玉东、房金云公司、房金所杭州分公司、固金所公司、以房公司未到庭，亦未提交书面答辩状。本院经审理查明：王玉东（借款人、甲方）与光彩公司（贷款人、乙方）签订《借款合同》，主要约定由光彩公司向王玉东出借资金共计人民币大写叁仟万元整，深圳房金所金融服务股份有限公司（以下简称“房金所公司”）提供连带责任担保；借款期限为自2018年3月20日至2018年6月20日止，借款利率为年15%；本合同借款期限届满后，王玉东一次性偿还借款本息；王玉东不能按时支付利息的，光彩公司有权按照未付利息每日万分之五计算，要求王玉东支付违约金，王玉东逾期未清偿借款本金的，光彩公司有权按照借款本金每日万分之五计算，要求王玉东支付违约金等。合同上，王玉东在甲方处签名；房金所公司在担保方签章处加盖公司印章，其法定代表人王玉东签名并加盖个人印章。该合同未有签署日期。2018年3月20日，光彩公司通过中国民生银行向上海商商资产管理有限公司转账3000万元，客户附言显示为王玉东借款。此后，王玉东（借款人、甲方）与光彩公司（贷款人、乙方）重新签订《借款合同》，主要约定由光彩公司向王玉东出借资金共计人民币大写贰仟万元整，房金所公司提供连带责任担保；借款期限为自2018年6月21日至2018年8月31日止，借款利率为年18%；本合同借款期限届满后，王玉东一次性偿还借款本息；王玉东不能按时支付利息的，光彩公司有权按照未付利息每日万分之五计算，要求王玉东支付违约金，王玉东逾期未清偿借款本金的，光彩公司有权按照借款本金每日万分之五计算，要求王玉东支付违约金等。合同上，王玉东在甲方处签名；房金所公司在担保方签章处加盖公司印章，其法定代表人王玉东签名并加盖个人印章。该合同未有签署日期。2018年9月4日，王玉东（甲方、借款方）与光彩公司（乙方、出借方）、房金所公司（丙方、担保方）签订《还款协议》，主要内容为：鉴于光彩公司曾向王玉东出借本金叁仟万元整（￥30000000.00），截至2018年8月31日，王玉东累计仍欠光彩公司借款本金总额贰仟万元整（￥20000000.00）不能偿还。王玉东于2019年2月28日之前向光彩公司清偿剩余欠款本金贰仟万元整（￥20000000.00），并自愿按照年利率18%的标准，自2018年9月1日起至2019年2月28日止，以上述欠款本金总额为基数计付利息，并在偿还前述欠款时一并付清；主债权种类及数额为借款本金贰仟万元及利息、违约金、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、执行费等其他款项，担保范围为借款本金贰仟万元及利息、违约金、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、执行费等其他款项，担保方式为连带保证责任担保，保证期限为本协议项下的还款履行期限届满之日起两年；王玉东逾期未支付利息的，光彩公司有权按照未付利息每日万分之五的标准，要求王玉东支付违约金；王玉东逾期未清偿借款本金的，光彩公司有权按照借款本金每日万分之五的标准，要求王玉东支付违约金。除上述违约责任之外，王玉东自愿承担因此产生的其他费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等。协议上，王玉东在甲方处签名；房金所公司在丙方盖章处加盖公司印章，其法定代表人王玉东签名；房金所杭州分公司加盖公司印章。同日，房金所公司召开临时股东大会并形成《股东大会决议》一份，主要内容为同意就借款人王玉东（公司股东）向出借人河南光彩集团发展有限公司借款人民币贰仟万元整（￥20000000.00）一事，向借款人提供连带保证责任担保。决议上，王玉东在股东（签字/盖章）处签名捺印，刘盼望在股东（签字/盖章）处加盖个人印章，上海泰朔投资管理中心（有限合伙）在股东（签字/盖章）处加盖公司印章，房金所公司在股东（签字/盖章）处加盖公司印章。2019年3月29日，光彩公司（甲方、出借方）与王玉东（乙方、借款方）、房金云公司（丙方、担保方）、固金所公司（丁方、担保方）签订《还款协议书》，主要约定鉴于王玉东因资金周转曾向光彩公司借款，现王玉东仍欠光彩公司借款本金贰仟万元整（￥20000000.00）及利息不能偿还。王玉东承诺分三次将借款本金全部还清，具体还款方式：2019年5月31日前还款人民币伍佰万元整（小写：5000000.00元整）；2019年6月30日前还款人民币伍佰万元整（小写：5000000.00元整）；2019年7月31日前还款人民币壹仟万元整（小写：10000000.00元整）。王玉东自愿以欠款本金总额为基数，按照年利率18%的标准向光彩公司支付利息，自2018年9月1日起开始计算至2019年4月30日，利息共计人民币贰佰肆拾贰万元整，于2019年4月30日之前一次性付清上述利息。2019年4月30日之后的利息以王玉东未还欠款本金为基数，按照年利率18%的标准计算至2019年7月31日，同剩余欠款本金一次性支付给光彩公司。房金云公司自愿以王玉东持有的股份为该笔债务提供担保，固金所公司自愿以其所有债权（债权本金共计5865.11万元）为王玉东的该笔债务提供担保，担保范围包括主债权及利息、债务人应支付的违约金（包括罚息）和损害赔偿金以及实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、保全费、公告费等），担保方式为连带保证责任，保证期限为自本协议签订的还款期限届满之日起两年。王玉东未按本协议约定期限偿还欠款的，每迟延一天，按照本协议应还款金额的万分之五向光彩公司支付违约金。协议上，王玉东在乙方处签名捺印，房金云公司在丙方盖章处加盖公司印章，其法定代表人王玉东签名捺印；固金所公司在丁方盖章处加盖公司印章。2019年4月30日，以房公司向光彩公司出具《担保函》一份，主要内容为：2018年3月王玉东与光彩公司签订的《借款协议》；2018年6月王玉东与光彩公司签订的《借款协议》，2019年9月4日王玉东、房金所公司、房金所杭州分公司与光彩公司签订《还款协议》；2019年3月29日，王玉东、房金云公司、房金所杭州分公司、固金所公司与光彩公司签订《还款协议书》。鉴于上述四份协议的内容，及王玉东仍拖欠光彩公司借款本金2000万元及利息的事实，以房公司通过股东大会决议，自愿对王玉东的全部债务向光彩公司提供连带保证，保证范围为借款本金2000万元；利息（以欠款本金总额为基数，按年利率18%的标准，自2018年9月1日计算至全部债务实际清偿完毕之日）、违约金（未按2019年3月29日签订的《还款协议书》约定的还款期限之日清偿债务的，每迟延一日，按照未还金额的日万分之五计算）、罚金、损害赔偿金及实现债权的相关费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、律师费等）。担保方式为连带保证责任，担保期限为2019年3月29日王玉东与光彩公司签订的《还款协议书》中约定的还款期限届满之日起两年。同日，以房公司召开股东大会并形成《股东大会决议》一份，主要内容为以房公司以其全部资产为王玉东对光彩公司所欠的2000万本金、利息、违约金及实现债权的相关费用等全部债务提供连带担保，保证期间为2019年3月29日王玉东与光彩公司签订的《还款协议书》中约定的还款期限届满之日起两年。表决结果为赞成票2票，占股东总数的100%；反对票0票，占股东总数的0%；弃权票0票，占股东总数的0%；表决结果有效。决议上，固金所公司在同意本决议的股东签字处加盖公司印章，魏远宁在同意本决议的股东签字处加盖个人印章，以房公司在落款处加盖公司印章。本案审理过程中，光彩公司于2020年1月8日提交《情况说明》一份，主要内容为：我公司与王玉东系经营伙伴关系，2018年3月20日，我公司出借给王玉东的3000万元借款系我公司自有资金，且在本借款同期无其他出借资金的情况。在2018年1月29日至2019年1月28日，我公司在广发银行郑东新区支行有银行贷款3000万，但与本笔借款无关。我公司主要经营高速公路项目，其银行借款系用于道路的养护和建筑物的维修。另查明，2018年12月26日，深圳房金所金融服务股份有限公司名称变更为深圳房金云科技股份有限公司。本院认为，民间借贷系指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为，其中出借人的资金必须是其自有资金。本案中，光彩公司虽述称其向王玉东出借的3000万元系公司自身所有，但并未提交相应证据予以佐证。相反，在涉案借款借期内，光彩公司在广发银行郑东新区支行借有高额贷款未还，其向王玉东出借资金并约定有远高于中国人民银行贷款基准利率的利息标准的行为已超出了正常民间借贷自愿、互助、非营利的范畴，一方面增加了融资成本，另一方面又扰乱了信贷秩序。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的……”之规定，其与王玉东订立的借款合同应属无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。据此，借款人王玉东应当返还借款本金，并向光彩公司给付资金占用费用。根据在案证据及当事人陈述的事实，王玉东仍占有并实际使用光彩公司款项2000万元，其应将上述款项返还给光彩公司，并自2018年9月1日起给付相应的资金占用费用。资金占用费自2018年9月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于房金云公司、房金所杭州分公司、固金所公司、以房公司是否应对王玉东上述债务承担责任。依据《中华人民共和国担保法》第五条规定，“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条规定，“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一”。就本案来说，本案案涉主合同无效，各方当事人又未订立担保合同具有独立法律效力的特约，故担保合同亦为无效。房金云公司、固金所公司、以房公司在具有为案涉款项提供担保的意思表示，作为担保人，房金云公司、固金所公司、以房公司对其担保的事项包括主合同当事人、主债权的性质真实性、合法性负有审查义务，其疏于对主合同有效要件的审查，却由于其提供担保的意思表示对主合同的订立起到了促进作用，应认定担保人存在过错，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。房金所杭州分公司作为分支机构欠缺法人主体地位，不能对外独立承担民事责任，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条之规定，其以自己的名义从事民事活动产生的民事责任应由设立房金所杭州分公司的法人房金云公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第五条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王玉东于本判决生效后十日内向原告河南光彩集团发展有限公司返还借款本金2000万元及以2000万元本金为基数自2018年9月1日起至实际给付之日止的资金占用费（自2018年9月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告深圳房金云科技股份有限公司、固金所金融控股（深圳）有限公司、上海以房互联网科技有限公司对被告王玉东上述应付款项中不能清偿部分的三分之一承担赔偿责任；三、驳回原告河南光彩集团发展有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费163657元，保全费5000元，共计168657元，由原告河南光彩集团发展有限公司负担11857元，由被告王玉东、深圳房金云科技股份有限公司、固金所金融控股（深圳）有限公司、上海以房互联网科技有限公司负担156800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院，于上诉之日起七日内向河南省高级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长  于岸峰审判员  张永军审判员  陈贵斌二〇二〇年三月十六日书记员  张会敏