广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终15195号上诉人（原审被告）：东莞市凯智工艺制品有限公司。住所地：广东省东莞市清溪镇松岗村松岗二街。统一社会信用代码：91441900MA4UWD5K7P。法定代表人：廖进容，执行董事。委托代理人：张永华,广东尚宽律师事务所律师。委托代理人：李彩燕,广东尚宽律师事务所辅助人员。被上诉人（原审原告）：钟泽洋，男，汉族，2001年2月11日出生，居民身份证住址为广东省普宁市**********，公民身份号码为************。委托代理人：廖刚，广东必效律师事务所律师。上诉人东莞市凯智工艺制品有限公司（以下简称凯智公司）因与被上诉人钟泽洋劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初8002号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。钟泽洋起诉请求：判决凯智公司支付：1.2018年3月12日至19日工资1333元；2.2018年3月20日至10月12日停工留薪期工资33666元（5000元/月×6个月零22天）；3.一次性伤残补助金45000元（5000元/月×9个月）、一次性工伤就业补助金40000元（5000元/月×8个月）、一次性工伤医疗补助金10000元（5000元/月×2个月）；4.住院伙食补助费1400元（100元/天×14天）；5.住院期间护理费1400元（100元/天×14天）；6.鉴定费、检查费540元；7.未缴纳社会保险而解除劳动关系补偿金5000元；8.来回治疗交通费1000元；共计139339元。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、确认钟泽洋与凯智公司之间劳动关系已于2018年12月18日解除；二、凯智公司应于判决发生法律效力之日起三日内向钟泽洋支付2018年3月12日至19日的工资590元；三、凯智公司应于判决发生法律效力之日起三日内向钟泽洋支付2018年3月19日至10月12日停工留薪期工资差额20653元；四、凯智公司应于判决发生法律效力之日起三日内向钟泽洋支付一次性伤残补助金28764元、一次性工伤医疗补助金6392元、一次性伤残就业补助金25568元；五、凯智公司应于判决发生法律效力之日起三日内向钟泽洋支付住院期间伙食补助费差额8元；六、凯智公司应于判决发生法律效力之日起三日内向钟泽洋支付鉴定、检查费540元；七、凯智公司应于判决发生法律效力之日起三日内向钟泽洋支付解除劳动关系的经济补偿金3196元；以上二至七项共计85711元；八、驳回钟泽洋的其他诉讼请求。一审受理费5元，由凯智公司负担。原审法院认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初8002号民事判决。凯智公司上诉请求：1.撤销原审判决，裁定驳回钟泽洋的起诉；2.判令由钟泽洋承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：（一）本案属于劳动争议案件，因钟泽洋在仲裁程序中，经仲裁庭合法传唤无故拒不到庭，被仲裁庭按撤回仲裁申请处理。钟泽洋再次申请仲裁，仲裁庭作出不予受理的决定，钟泽洋对此不服提出起诉。按法律规定，法院应当裁定驳回钟泽洋的一审起诉。1.钟泽洋在仲裁阶段根本未到庭，不存在所谓的“塞车迟到”情况。再者，塞车并非法定事由，且无任何证据证实塞车。仲裁开庭当日，凯智公司代理人从东莞南城出发赶往清溪仲裁庭60余公里之遥，尚能提前半小时到达。钟泽洋或其代理人的工作单位，离仲裁开庭地不足10公里的路程，仲裁庭等待钟泽洋30分钟之久钟泽洋都无法到庭。可见，本案系因钟泽洋无视仲裁程序导致按撤回仲裁申请处理，“塞车迟到”仅为其谎言借口。2.“请假”不能作为不到庭的理由。仲裁开庭属于法定程序，在仲裁阶段，仲栽庭事前已将权利义务告知钟泽洋，仲裁开庭也经过合法传唤，钟泽洋应自担相应后果。3.实体公平正义，应当以程序公平正义为前提。本案因为钟泽洋无视仲裁程序，导致本案未经仲裁庭前置审理。法院径行受理并进行实体审理，无异于剥夺了凯智公司应当享有的仲裁阶段抗辩权利。（二）一审法院事实认定部分有误。1.关于钟泽洋的工资标准问题。凯智公司一审中已经提交了书面《劳动合同》、入职登记表、考勤表及同岗位职工工资等证据，完会可以确定钟泽洋的工资数额。在此情况下，不应当再以行业工资作为参考计算标准。2.一审法院滥用职权对停工留薪期进行判定且错误。按法律规定，停工留薪期为住院期和出院后的休息期，以诊断证明和出院证为凭。本案中，钟泽洋住院14天，医嘱建议术后全休3个月，此3个月零14天即为法定停工留薪期。鉴定停工留薪期属于劳动能力鉴定委员会的专属职权，如用人单位或劳动者对初次鉴定不服的，可以申请再次鉴定。在劳动能力鉴定委员会未对停工留薪期进行鉴定的情况下，一审法院无权擅自确定和延长计算停工留薪期。3.凯智公司无需向钟泽洋支付经济补偿金。一方面，钟泽洋发生工伤后再未回到公司，无法配合申报社保;另一方面，钟泽洋从未就购买社保问题向凯智公司提出要求或向任何行政管理部门投诉。综上，一审处理程序性问题错误，认定事实不清，请二审法院依法纠错。钟泽洋没有在法定期限内提交书面答辩意见。本院经审理查明，对原审查明事实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动合同纠纷。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本院仅对上诉人在上诉中提出的问题予以审查。钟泽洋的受伤被认定为工伤，依法应当享有相应的工伤待遇。按照《工伤保险条例》第六十四条的规定，钟泽洋享有相应工伤待遇的标准为其本人工资。凯智公司没有及时为钟泽洋参加工伤保险，按照《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，凯智公司应以钟泽洋的实际工资计算钟泽洋的各项工伤保险待遇并予以支付。凯智公司主张钟泽洋第一次申请劳动仲裁时经仲裁庭合法传唤无故拒不到庭，其第二次申请劳动仲裁及诉讼均应驳回其申请、起诉；对此，钟泽洋抗辩其第一次申请劳动仲裁时庭审迟到是由于塞车，该理由有一定的可信性，结合其法定的工伤待遇除了凯智公司支付伙食费377元、生活补助费595元及借支1100元外仍有相当大的金额，原审法院采信钟泽洋的抗辩理由并无不当。钟泽洋于2018年3月12日入职，于3月19日受伤，并未实际领取工资；凯智公司主张按劳动合同及参照该公司同岗位同时期的员工廖雪花的工资来确定钟泽洋受伤前的工资的事实依据不充分，原审法院参照2017年东莞市人力资源市*工资指导价位中制造业中的金属制品业工资指导价位中位数来确定钟泽洋受伤前的月平均工资更为合理。至于钟泽洋的停工留薪期，按照《工伤保险条例》第三十三条的规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗”为停工留薪期间。钟泽洋住院治疗14天后出院，出院诊断证明书记载出院医嘱：建议术后全休3个月；在钟泽洋并无提供其他的治疗记录及关于停工留薪期的其他证据的情况下，本院认为，凯智公司主张钟泽洋停工留薪期为3个月14天是合理的。故，凯智公司应支付停工留薪期工资差额（3196元/月÷31天×13天+3196元/月×3个月）-1100元＝9828.26元。综上所述，凯智公司的上诉请求部分成立，对于有理部分，本院予以支持。依照前述法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初8002号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项、第六项、第七项及诉讼费的负担决定；撤销广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初8002号民事判决第八项及“以上二至七项共计85711元”部分；变更广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初8002号民事判决第三项为：东莞市凯智工艺制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向钟泽洋支付停工留薪期工资差额9828.26元；驳回钟泽洋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由凯智公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  张善华审判员  叶志超审判员  徐华毅二〇二〇年三月十四日书记员  冯颖欣