沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0103民再14号原告：沈阳恒信担保有限公司，住所地沈阳市沈河区文萃路34号。法定代表人：王英臣，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李广，系该公司法务。被告：李思漫，女，1989年7月27日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：杜森林，辽宁正直律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘大川，辽宁正直律师事务所律师。被告：贺莉，女，汉族，1956年2月13日出生，住沈阳市和平区。被告：张振华，男，汉族，1955年6月27日出生，住沈阳市和平区。被告：黄晋，男，汉族，1966年4月27日出生，住沈阳市铁西区。被告：戚其平，女，汉族，1967年6月25日出生，住沈阳市沈河区。被告：栾兰，女，汉族，1967年9月26日出生，住沈阳市和平区。被告：黄兆平，女，汉族，1955年12月28日出生，住沈阳市沈河区。被告李思漫因与原告沈阳恒信担保有限公司、被告贺莉、张振华、黄晋、戚其平、栾兰、黄兆平追偿权纠纷一案，不服本院（2016）辽0103民初10655号民事判决向辽宁省沈阳市中级人民法院申请再审。该院于2017年12月15日作出（2017）辽01民申620号民事裁定，提审本案，并于2018年8月22日作出（2018）辽01民再58号民事裁定，撤销本院（2016）辽0103民初10655号民事判决，发回本院重审。本院依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告沈阳恒信担保有限公司的委托诉讼代理人李广、被告李思漫的委托诉讼代理人刘大川到庭参加了诉讼。被告贺莉、张振华、黄晋、戚其平、栾兰、黄兆平经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告沈阳恒信担保有限公司向本院提出诉讼请求，1.判令被告贺莉立即偿还原告代偿款人民币2391230.99元及违约金478246.20元（2391230.99元*20%）和支付上述代偿款日万分之五的利息（自发生代偿之日起至实际清偿之日止）；2、判令被告贺莉、张振华、黄晋、戚其平对本案承担连带还款责任；3、判令被告李思漫、栾兰、黄兆平以其所提供抵押的房产价值承担连带还款责任。4.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由:2013年9月24日，被告贺莉与招商银行股份有限公司沈阳分行（以下简称“招商银行”）订立个人贷款合同，贷款金额为3000000元人民币，期限为12个月，自2013年12月6日至2014年12月6日。合同成立后，原告为该合同向招商银行提供了保证担保。同时，被告贺莉、张振华、黄晋、戚其平向原告提供反担保。其中被告贺莉、张振华以其所有的两处房产（①坐落于沈阳市东陵区，建筑面积288平方米，沈东农房字第××号房产；②坐落于沈阳市东陵区，建筑面积288平方米，沈东农房字第××号房产）、被告李思漫以其所有的两处房产，被告栾兰以其所有的一处房产（坐落于和平区胜利南街92号东北汽贸中心1层72）、被告黄兆平以其所有的一处房产（坐落于浑南新区郎云街1-317号1-9-1）分别作为抵押向原告提供反担保。同日，原告还与被告贺莉订立担保服务合同，其中12.1-4条款约定了违约责任，即发生代偿时，被告贺莉应向原告支付代偿金额20%的违约金，并应从逾期支付之日起，按逾期支付报酬或价款部分支付日万分之五的滞纳金。上述合同订立后，均正常履行，但贷款到期后被告贺莉未能按时清偿招商银行贷款，导致原告发生代偿，代偿金额为人民币2391230.99元。现原告为维护自己合法权益，特向法院提起诉讼，请法院依法支持原告诉讼请求。被告李思漫辩称，其中涉及被告李思漫签订的抵押合同及自愿提供两处房产的事实不存在，被告李思漫在该合同签订期间在国外，同时根据司法鉴定结论意见签名及指纹并非李思漫本人，故被告李思漫不应该承担原告主张的担保责任，相关鉴定费用应由原告承担。被告贺莉、张振华、黄晋、戚其平、栾兰、黄兆平未到庭，未提供答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告贺莉、张振华、黄晋、戚其平、栾兰、黄兆平经本院公告传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃出庭应诉及质证的权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年9月24日，原告与招商银行签订《个人贷款不可撤销担保书》，约定原告为被告贺莉在招商银行编号130555124084029581的《个人贷款借款合同》项下贷款本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用提供保证。当日，被告贺莉与原告签署《担保服务合同》一份，约定：原告为被告贺莉向招商银行申请的3000000元贷款提供担保，被告贺莉除向原告支付担保费外，另向原告提供反担保。合同约定，如被告贺莉发生欠息或逾期偿还贷款的，被告贺莉应向原告支付相当于欠息及逾期利息（包括罚息）两倍数额的违约金；如被告贺莉不能及时履行还款义务，致使原告发生代偿事实的，被告贺莉应向原告支付代偿金额20%的违约金；一方违反本协议的约定，不仅向对方支付相当于违约数额的违约金外，还应赔偿对方包括律师费在内的一切损失。2013年9月24日，被告贺莉、张振华与原告签署《反担保保证合同》一份，约定二人为被告贺莉向原告提供反担保，担保方式为连带责任保证，保证范围包括原告因承担担保责任而支出的全部费用、应向原告支付的报酬及其利息、违约金和损害赔偿金等、原告为实现债权所发生的费用等。同时，被告贺莉、张振华与原告另签订《反担保抵押合同》一份，约定贺莉以其所有的坐落于沈阳市东陵区两处房产（证书编号：沈东农房字第××号、沈东农房字第××号）抵押给原告，作为原告为被告贺莉提供担保服务的反担保，合同约定抵押担保债权的范围及数额为原告按保证合同约定向贷款人承担保证责任所指出的全部费用；原、被告签订的《担保服务合同》项下被告应向原告支付的报酬及其利息、违约金和损害赔偿金等；原告为实现抵押权所发生的费用等。同时约定，被告有义务在本合同签订后7日内办理完毕抵押登记手续并承担相应的费用；被告怠于履行办理抵押登记的义务或虽已履行但未获得成功的，致使本合同不能生效或者不能对抗第三人的，乙方应当承担全部责任并赔偿因此给甲方造成的一切损失。上述房产未办理抵押登记。同日，被告黄晋、戚其平与原告签署《反担保保证合同》一份，约定二人为被告贺莉向原告提供反担保，担保方式为连带责任保证，保证范围包括原告因承担担保责任而支出的全部费用、应向原告支付的报酬及其利息、违约金和损害赔偿金等、原告为实现债权所发生的费用等。2013年9月24日，被告栾兰与原告签订《反担保抵押合同》一份，约定被告栾兰将其所有坐落于沈阳市和平区胜利南街92号东北汽配商贸中心1层72号门，建筑面积67.7平方米房屋抵押给原告，作为原告为被告贺莉提供担保服务的反担保，合同约定抵押担保债权的范围及数额为：原告按保证合同约定向贷款人承担保证责任所支出的全部费用；原、被告签订的《担保服务合同》项下被告应向原告支付的报酬及其利息、违约金和损害赔偿金等；原告为实现抵押权所发生的费用等。同时约定，被告有义务在本合同签订后7日内办理完毕抵押登记手续并承担相应的费用；被告怠于履行办理抵押登记的义务或虽已履行但未获得成功的，致使本合同不能生效或者不能对抗第三人的，被告应当承担全部责任并赔偿因此给原告造成的一切损失。合同签订后，上述房产未办理抵押登记。2013年9月24日，被告黄兆平与原告签订《反担保抵押合同》一份，约定被告黄兆平将其所有坐落于沈阳市浑南新区朗云街1-317号1-9-1，建筑面积159.82平方米房屋抵押给原告，作为原告为被告贺莉提供担保服务的反担保，合同约定抵押担保债权的范围及数额为：原告按保证合同约定向贷款人承担保证责任所支出的全部费用；原、被告签订的《担保服务合同》项下被告应向原告支付的报酬及其利息、违约金和损害赔偿金等；原告为实现抵押权所发生的费用等。同时约定，被告有义务在本合同签订后7日内办理完毕抵押登记手续并承担相应的费用；被告怠于履行办理抵押登记的义务或虽已履行但未获得成功的，致使本合同不能生效或者不能对抗第三人的，被告应当承担全部责任并赔偿因此给原告造成的一切损失。合同签订后，上述房产未办理抵押登记。上述合同签订之同日，被告贺莉与招商银行签订《个人贷款借款合同》（合同编号130555124084029581）一份，约定被告贺莉向招商银行贷款3000000元，授信期限为2013年12月6日至2014年12月6日。招商银行向被告贺莉发放贷款3000000元。借款期间届满后，被告贺莉未能还清贷款本息。2015年3月20日招商银行向原告发出《代偿通知书》，要求原告作为担保人履行担保责任。原告于2015年3月20日代被告贺莉向招商银行股份有限公司沈阳分行偿还本金2829736.73元，利息61494.26元。代偿发生后，被告贺莉于2015年5月18日、5月20日、8月4日偿还原告本金500000元。2016年9月18日，原告就上述事实起诉来院，要求七被告履行义务。庭审中，除上述证据外，另提供2013年9月24日，被告李思漫与原告签订《反担保抵押合同》一份，该合同约定李思漫将其所有坐落于沈阳市沈河区市府大路290号2栋1-20-15号，建筑面积52.64平方米的房屋及坐落于沈阳市沈河区，建筑面积55.48平方米的房屋抵押给原告，作为原告为被告贺莉提供担保服务的反担保。本院原审认为，原告与被告贺莉签订的《担保服务合同》，原告与被告贺莉、张振华签订的《反担保保证合同》《反担保抵押合同》，原告与被告黄晋、戚其平签订的《反担保保证合同》，原告与被告栾兰，被告黄兆平，被告李思漫签订的三份《反担保抵押合同》，均系合同当事人的真实意思表示，且不违反相关法律规定，均为合法有效的合同，对合同各方当事人均有法律约束力，合同各方均应按约定履行各自义务。根据原告提供的证据，原告为被告贺莉向招商银行的借款提供担保，并在被告贺莉未依约履行还款义务的情况下，向招商银行代偿2891230.99元，系已经履行担保责任，故原告对被告贺莉享有上述代偿款的追偿权。因原告自认被告贺莉于其代偿后向原告还款本金500000元，故原告请求被告贺莉偿还代偿款本息2391230.99元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于原告要求被告贺莉按照日万分之五支付代偿金的利息、按照代偿金额20%支付违约金的诉讼请求。本院认为虽双方在《担保服务合同》中对上述费用均有约定，二者均系对被告违约责任的约定，该违约金的约定显系过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，结合本案的实际情况，酌情予以调整，以代偿金额为基准按年利率24%计算利息及违约金。关于原告要求对被告张振华、黄晋、戚其平承担连带责任问题。根据原告与被告张振华、黄晋、戚其平签订的《反担保保证合同》，被告张振华、黄晋、戚其平提供反担保的担保方式为连带责任保证，保证范围包括原告因承担担保责任而支出的全部费用、所产生的违约金为实现债权所发生的费用等，故被告张振华、黄晋、戚其平应对被告贺莉的债务承担连带给付责任。关于原告要求被告栾兰、黄兆平、李思漫以其提供的房产价值承担连带还款责任的诉讼请求。原告与被告栾兰、黄兆平、李思漫签订的《反担保抵押合同》是双方当事人真实意思表示，不违反国家法律和行政法规的禁止性规定，虽订立合同后未对抵押房产办理抵押物登记，但根据《中华人民共和国物权法》第十五条的规定，物权变动的原因行为独立于物权变动的结果行为，未办理抵押物登记不影响合同效力，该抵押合同属有效合同。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效”之规定，该合同于成立时生效，该合同对合同当事人具有约束力。从双方在《反担保抵押合同》第9条的约定可见，办理抵押登记手续的主要义务应由抵押人栾兰、黄兆平、李思漫承担，故未及时办理抵押登记手续，导致抵押权未有效设立，被告栾兰、黄兆平、李思漫应当按照合同违约责任的约定，及《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，承担违约责任，即在合同约定的担保范围内以其提供的房产价值对担保的债务与债务人承担连带责任。依照《中华人民共和国物权法》第十五条，第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第四十四条，第六十条，第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条，第十八条，第三十一条，第三十三条，第四十一条，第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条，第一百四十四条规定，作出（2016）辽0103民初10655号民事判决，判决：一、被告贺莉于本判决发生法律效力之日起三十日内给付原告沈阳恒信担保有限公司代偿款2391230.99元；二、被告贺莉于本判决发生法律效力之日起三十日内给付原告沈阳恒信担保有限公司代偿款2391230.99元的利息及违约金（自于2015年3月20日起至本判决确定的给付之日止，按年利率24%计算）；三、被告张振华、被告黄晋、被告戚其平对本判决第一、二项承担连带给付责任；四、被告栾兰、被告黄兆平、被告李思漫在其与原告签订的《反担保抵押合同》的担保范围内以其提供的房产价值向原告沈阳恒信担保有限公司承担连带给付责任；五、驳回原告沈阳恒信担保有限公司其他诉讼请求。因七被告未按上述判决履行义务，原告申请执行。执行中，本院依法查封了被告李思漫的银行账户，被告李思漫以在2012年8月至2014年1月间在英国求学，未与原告签订过《反担保抵押合同》，原审认定事实不清为由向辽宁省沈阳市中级人民法院申请再审。该院于2017年12月15日作出（2017）辽01民申620号民事裁定，提审本案，并于2018年8月22日作出（2018）辽01民再58号民事裁定，撤销本院（2016）辽0103民初10655号民事判决，发回本院重审。重审过程中，被告李思漫于2018年11月8日向我院提出鉴定申请，鉴定事项为：案涉担保合同中李思漫签名是否为本人亲笔书写。经本院委托，辽宁德恒物证司法鉴定所于2019年5月23日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“2013年9月24日《反担保抵押合同》第11页乙方处李思漫的签名字迹、第12页抵押人处李思漫的签名字迹和2013年9月24日《房产转让合同》第二页乙方签章处李思漫的签名字迹均不是李思漫本人书写”。该次鉴定费14400元由被告李思漫垫付。2019年7月23日，原告向本院提出申请，要求对2013年9月24日签订的《反担保抵押合同》第11页乙方、第12页抵押人及《房产转让合同》第二页乙方处手印进行指纹鉴定，以确定是否为李思漫本人手印。经本院委托，辽宁德恒司法鉴定所于2019年12月12日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“2013年9月24日《反担保抵押合同》第11页乙方（公章）李思漫签名处的指印不是李思漫的指印；2013年9月24日《抵押物清单》抵押人（签名或盖章）处李思漫签名处的指印不是李思漫的指印；2013年9月24日《房产转让合同》第二页乙方签章处李思漫的签名处指印不是李思漫的指印”。该次鉴定费由原告垫付。本院认为，原告与被告贺莉签订的《担保服务合同》，原告与被告贺莉、张振华签订的《反担保保证合同》《反担保抵押合同》，原告与被告黄晋、戚其平签订的《反担保保证合同》，原告与被告栾兰、黄兆平签订的两份《反担保抵押合同》，均系合同当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，对合同各方当事人均有法律约束力，合同各方均应按约定履行各自义务。根据原告提供的证据，原告为被告贺莉向招商银行的借款提供担保，并在被告贺莉未依约履行还款义务的情况下，向招商银行代偿2891230.99元，系已经履行担保责任，故原告对被告贺莉享有上述代偿款的追偿权。因原告自认被告贺莉于其代偿后向原告还款本金500000元，故原告请求被告贺莉偿还代偿款本息2391230.99元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的利息违约金。虽然双方在《担保服务合同》中对上述费用有约定，但该约定系对被告违约责任的约定，该违约金的约定明显过高，结合本案的实际情况，应酌情予以调整，以代偿金额为基准按年利率24%计算利息及违约金为宜。关于原告要求对被告张振华、黄晋、戚其平承担连带责任问题。根据原告与被告张振华、黄晋、戚其平签订的《反担保保证合同》，被告张振华、黄晋、戚其平提供反担保的担保方式为连带责任保证，保证范围包括原告因承担担保责任而支出的全部费用、所产生的违约金、为实现债权所发生的费用等，故被告张振华、黄晋、戚其平应对被告贺莉的债务承担连带给付责任。关于原告要求被告栾兰、黄兆平以其提供的房产价值承担连带还款责任的诉讼请求。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。物权变动的原因行为独立于物权变动的结果行为，未办理抵押物登记不影响合同效力，该抵押合同属有效合同。本案原告与被告栾兰、黄兆平签订的《反担保抵押合同》是双方当事人真实意思表示，不违反国家法律和行政法规的禁止性规定，于成立时生效，该合同对合同当事人具有约束力，虽订立合同后未对抵押房产办理抵押物登记，但依据双方签订的《反担保抵押合同》约定，办理抵押登记手续的主要义务应由抵押人被告栾兰、黄兆平承担，故未及时办理抵押登记手续，导致抵押权未有效设立，被告栾兰、黄兆平应当承担违约责任，即应在合同约定的担保范围内以其提供的房产价值对担保的债务与债务人承担连带责任。关于原告要求被告李思漫以其提供的房产价值承担连带还款责任的诉讼请求。本院认为，当事人对自己的诉讼主张应提供有效证据。本案原告虽然提供了与被告李思漫签订的《反担保抵押合同》以证明被告李思漫以其所有房屋抵押给原告，作为原告为被告贺莉提供担保服务的反担保。但诉讼中，被告李思漫提供的护照，可以证明签订合同期间被告李思漫本人不在国内，通过两份《司法鉴定意见书》可以证明2013年9月24日签订的《反担保抵押合同》《房产转让合同》《抵押物清单》中被告李思漫的签名及捺印均不是被告李思漫所为，故原告此项诉讼请求，证据不足，本院不予支持，由此产生的鉴定费，原告垫付的部分，原告自行承担；被告李思漫垫付的部分，由原告承担。综上，依照《中华人民共和国物权法》第十五条，第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第四十四条，第六十条，第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条，第十八条，第三十一条，第三十三条，第四十一条，第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条，第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告贺莉于本判决发生法律效力之日起三十日内给付原告沈阳恒信担保有限公司代偿款2391230.99元；二、被告贺莉于本判决发生法律效力之日起三十日内给付原告沈阳恒信担保有限公司代偿款2391230.99元的利息及违约金（自于2015年3月20日起至本判决确定的给付之日止，按年利率24%计算）；三、被告张振华、被告黄晋、被告戚其平对本判决第一、二项承担连带给付责任；四、被告栾兰、被告黄兆平在其与原告签订的《反担保抵押合同》的担保范围内以其提供的房产价值向原告沈阳恒信担保有限公司承担连带给付责任；五、原告沈阳恒信担保有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内给付被告李思漫鉴定费14400元；六、驳回原告沈阳恒信担保有限公司其他诉讼请求。如被告贺莉、张振华、黄晋、戚其平、栾兰、黄兆平、未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29755元，公告费400元，由被告贺莉、张振华、黄晋、戚其平、栾兰、黄兆平负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王 伟人民陪审员  张玉华人民陪审员  姚彬彬二〇二〇年三月二十三日法官 助理  姚佳林书 记 员  刘 薇本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国物权法》第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。