广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂10刑终1号 原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡小文，男，1994年8月26日出生于江西省景德镇市浮梁县，汉族，小学文化，农民，住景德镇市浮梁县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年6月9日被传唤并羁押，次日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于田阳县看守所。 上诉人（原审被告人）吴辉波，男，1987年9月13日出生于江西省鄱阳县，汉族，初中文化，农民，住鄱阳县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年6月9日被传唤并羁押，次日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于田阳县看守所。 辩护人黄惠琴，广西知君律师事务所律师。 广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理百色市右江区人民检察院指控原审被告人胡小文、吴辉波犯盗窃罪一案，于2019年12月16日作出（2019）桂1002刑初431号刑事判决。原审被告人胡小文、吴辉波不服，提出上诉。本院于2020年1月2日立案受理后将案卷移送百色市人民检察院，依法组成合议庭审理了本案，经审阅案卷材料并讯问上诉人胡小文、吴辉波，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年6月6日，被告人吴辉波、胡小文驾驶赣Ｅ×××××面包车来到百色市右江区。8日晚，两被告人驾驶面包车在右江区街上寻找作案目标。凌晨4时许，两被告人发现被害人覃某的一辆桂Ｍ×××××白色大众捷达小汽车停放在右江区中山二路6号门前，后用万能钥匙打开捷达小汽车车锁，发现车后箱有装着36台全新VIVO手机的4个纸箱。两被告人将4个纸箱搬上面包车，连夜逃窜至贵州省兴义市。9日7时许，被告人吴辉波、胡小文在贵州省兴义市被公安机关抓获。经百色市右江区发展和改革局鉴定，被告人吴辉波、胡小文盗窃的36台手机共价值人民币49761元。 另查明，破案后，公安机关已将被盗的36台VIVO牌手机发还被害人覃某。被告人吴辉波家属代赔偿被害人人民币4000元，并取得被害人谅解。 原判认定上述事实的证据有： 1、受案登记表、立案决定书，证实：2019年6月8日14时许，罗某报案称，其2019年6月7日23时停放在百色市右江区中山二路6号门前一辆桂Ｍ×××××白色大众小车后尾箱里的37台VIVO手机被盗，合计损失44280。公安机关经审查,于当日决定立案侦查。 2、覃某的陈述，证实：2019年6月7日23时许，其将一辆白色大众小轿车停放在百色市右江区中山二路供水大厦大楼前，该车后尾箱里存放有四十部VIVO手机。2019年6月8日15时许，发现手机被盗，其就叫业务员罗某报警。 3、罗某的证言，证实：其与老板覃某是经营百色市右江区乡镇VIVO公司的手机代理。2019年6月8日14时15分，其发现老板覃某停放在百色市右江区中山二路6号大门旁的白色大众小轿车车尾箱内37台VIVO手机被盗，被盗手机特征分别为：17台Ｖ×××××，价值人民币20400元，4台VIVOZi3价值人民币5200元，3台Ｖ×××××S价值人民币3150元；6台Ｖ×××××价值人民币5280元；4台Ｖ×××××价值人民币5480元；1台VIVO3i价值人民币1370元；2台Ｖ×××××价值人民币3400元。共计损失人民币44280元。被盗的手机是其于2019年6月6日15时许，放进覃某白色大众小轿车车尾箱里面的。 4、被告人吴辉波供述，证实：2019年5月中旬，其在网上购买一把开小汽车锁的万能锁，想通过万能锁偷开他人的车辆车门，盗窃车内的物品。在江西省景德镇当地试过几次均成功开启小车的门，且只能开大众牌小汽车。其因做生意失败欠债十多万，所以想去云南丽江发展，平时和胡小文一起做工，所以就叫他一起去云南丽江，并将万能锁可以开大众汽车车门的事告诉胡小文，这样可以前往云南丽江的路上，用万能锁打开大众汽车车门盗窃车内的物品，胡小文表示同意。2019年6月6日，其和胡小文一起从江西省景德镇开其赣Ｅ×××××面包车来到广西百色市右江区后入住星辰宾馆，到2019年6月8日凌晨2时许，其开着面包车搭载胡小文在百色市区上寻找作案目标，后发现有一辆白色大众捷达小汽车停放在路边，其和胡小文一起下车。胡小文开车门锁后在外面帮望风，其则进到车驾驶室里翻找看有没有值钱的东西，后来其打开车尾箱，发现里面有4个纸箱，纸箱里面装有很多没有开封过的全新VIVO手机，其和胡小文每人搬了两次，把四箱手机全部放到我们的面包车上。然后急忙开着面包车返回星辰宾馆退房，连夜开往贵州省兴义市。6月8日18时许，其和胡小文到达兴义市，就在兴义市家酒店入住，直到次日8时许，两人被公安局找到并传唤到公安局接受讯问。 5、被告人胡小文供述，证实：其和吴辉波是在江西景德镇老家打牌时认识。2019年6月7日（具体时间记不清）其和吴辉波开着一辆面包车来到百色市右江区，后入住右江区城西一家宾馆。当晚其和吴辉波开面包车在市区转，后停车在一条小路边。发现有一辆白色大众牌小汽车停靠在路边，后吴辉波就用万能锁撬开小车车门，其则在旁帮望风，后看见吴辉波打开车尾箱，看到车尾箱有四箱新手机，两人分别把四箱搬到开来的面包车上。后两人开车回宾馆退房，连夜往贵州兴义方向逃跑。6月9日，其和吴辉波在兴义市被公安民警抓获，并带到公安局接受调查。 6、现场勘验笔录、现场平面示意图、现场照片，辨认笔录、辨认照片，证实：案发现场位百色市右江区中山二路中国人寿旁边停车位，被告人吴辉波、胡小文对现场进行了辨认。 7、天网监控视频资料，证实：2019年6月8日凌晨3时许，被告人吴辉波、胡小文驾驶的赣Ｅ×××××面包车停靠在百色市右江区中山二路中国人寿旁边停车位实施盗窃的过程。 8、扣押决定书、扣押物品清单；发还物品清单，证实：2019年7月3日公安机关将吴辉波和胡小文盗窃所得的36部VIVO手机和实施盗窃时所驾驶的一辆长安之星牌面包车、7套万能开锁工具依法扣押。扣押的36部VIVO牌手机于同年8月24日退回被害人罗某。 9、百色市右江区发展和改革局价格认定结论书，证实：被盗36部VIVO牌手机共价值人民币49761元。 10、到案经过，证实2019年6月8日14时许，公安民警在贵州省兴义市区内一家酒店206号房间内将吴辉波、胡小文抓获，并书面传唤到向阳派出所讯问。 11、情况说明，证实：吴辉波、胡小文驾驶实施盗窃所驾驶的赣Ｅ×××××长安牌面包车，经百色市公安局右江分局向阳派出所民警查实，该车辆为套牌车辆，无法核实车辆真是信息。 12、谅解书、收据，证实：案发后，被告人吴辉波家属代为赔偿被害人覃某人民币4000元，并取得被害人谅解。 13、户籍证明、违法犯罪前科证明，证实：被告人吴辉波出生于1987年9月13日，案发时已达到法定刑事责任年龄；本案前被告人吴辉波没有违法犯罪记录；被告人胡小文出生于1994年8月26日案发时已达到法定刑事责任年龄；本案前被告人吴辉波没有违法犯罪记录。 原判认为，被告人吴辉波、胡小文以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人合法财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪过程中，二被告人合谋后，分工配合实施犯罪行为，作用相当，均是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴辉波、胡小文归案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人吴辉波家属代为赔偿被害人经济损失人民币4000元，并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。被告人吴辉波犯罪数额巨大，系流窜作案，社会影响大，不符合适用缓刑的条件。根据被告人吴辉波、胡小文犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十二条、第二十五条第一款、第二十六条一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（一）款之规定，判决：一、被告人胡小文犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币5000元；二、被告人吴辉波犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；三、扣押涉案车辆、作案工具万能锁七套，由扣押机关依法予以处置。 上诉人胡小文上诉提出，其不是犯意的提出者，未提供作案工具，仅是望风和搬货，应是从犯，且公安民警扣押其个人物品没有收据，恳请二审法院从轻改判。 上诉人吴辉波及其辩护人提出，其认罪悔罪，案发后赔偿被害人经济损失并取得谅解，社会危害性不大，一审量刑过重，恳请二审从轻改判。 百色市人民检察院认为，原判认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审一致，关于认定本案事实的证据，已在一审法院庭审中进行了举证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人胡小文、吴辉波以非法占有为目的，结伙采用秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人胡小文、吴辉波分工合作、相互配合，分别实施使用万能钥匙打开车锁、望风、搬运涉案财物等行为，所起作用相当，均为主犯，上诉人胡小文提出其是从犯的上诉意见，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。原判已综合考量上诉人吴辉波有坦白情节、事后主动赔偿被害人经济损失并取得谅解等量刑情节，在法定刑罚幅度内对其从轻处罚，不存在量刑过重的情形，上诉人吴辉波的上诉意见没有法律依据，本院不予采纳。对上诉人胡小文提出公安民警扣押其个人物品未出具凭证的上诉意见，一审判决已对本案扣押在案的作案工具依法作出处理，上诉人胡小文持有的个人物品与本案无关，本院不作评判。综上，一审法院认定事实清楚，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 刘 红 云 审 判 员 欧阳广明 审 判 员 卢 荣 旗 二〇二〇年三月十三日 法官助理 陈 菲 菲 书 记 员 黄 冬 婷