云南省西盟佤族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0829刑初13号公诉机关云南省西盟佤族自治县（以下简称西盟县）人民检察院。被告人岩块，男，1994年5月6日出生，佤族，小学文化，农民，云南省西盟县人，住云南省普洱市西盟县。因本案，于2019年5月21日被西盟县公安局刑事拘留，同年6月26日经西盟县人民检察院批准由西盟县公安局执行逮捕。现羁押于西盟县看守所。指定辩护人方震，云南方震律师事务所律师。被告人岩罕少，绰号“李少”，男，1999年2月9日出生，傣族，初中文化，农民，云南省西盟县人，住云南省普洱市西盟县。因本案，于2019年5月20日被西盟县公安局刑事拘留，同年6月26日经西盟县人民检察院批准由西盟县公安局执行逮捕。现羁押于西盟县看守所。指定辩护人于小龙，云南方震律师事务所律师。西盟县人民检察院以西检刑诉〔2020〕11号起诉书指控被告人岩块、岩罕少犯贩卖毒品罪，于2020年2月4日向本院提起公诉，本院于3月19日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。2020年3月25日，西盟县人民检察院以西检刑变诉〔2020〕1号《变更起诉决定书》，将指控的被告人岩罕少犯贩卖毒品罪变更为非法持有毒品罪。本院于3月31日依法组成合议庭，公开开庭再次审理了本案。西盟县人民检察院指派检察员赵体均、书记员杨舒瑞出庭支持公诉，被告人岩块及其辩护人方震，被告人岩罕少及其辩护人于小龙到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年5月初，被告人岩罕少找到家住西盟县的岩某（男，另案处理），二人商量用岩罕少所有的一辆摩托车向被告人岩块换取毒品麻黄素，换取的麻黄素一部分供二人吸食，其余部分一起向他人贩卖，岩某当场表示同意。2019年5月12日，由岩某打电话联系被告人岩块。后来，岩罕少、岩某到西盟县找到岩块，双方共同商议用摩托车换购麻黄素的相关事宜。2019年5月13日20时许，岩罕少、岩某在西盟县附近的路上用岩罕少所有的一辆五羊本田摩托车（车牌号为：云Ｊ×××××）向岩块换取到一包半毒品麻黄素和500元人民币。2019年5月20日9时许，西盟县公安局禁毒大队民警在西盟县岩罕少家中将岩罕少抓获，当场从其所背的黑色挎肩包内查获用居民身份证套包装的红色片剂状毒品可疑物一包。经称量、鉴定，查获的毒品可疑物是甲基苯丙胺片剂，净重14.09克。2019年5月21日14时许，西盟县公安局禁毒大队民警在西盟县将岩块抓获，当场从岩块所驾驶的云Ｊ×××××号黑色五羊本田摩托车坐垫下方查获外用透明塑料袋和黄色卫生纸包裹，内用蓝色自封袋包装着的红色片剂状毒品可疑物一包。经称量、鉴定，查获的毒品可疑物是甲基苯丙胺片剂，净重18.09克。对所指控的事实，公诉机关提供：物证照片31张、户口证明、前科劣迹查证说明、受案登记表、立案决定书、检查笔录、扣押清单、称量记录、提取检材笔录、现场尿液检查报告书、手机通话记录、情况说明、证人证言、抓获经过、被告人的供述与辩解、鉴定聘请书、理化检验意见书、鉴定意见通知书、光盘24张等相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人岩块为牟取非法利益，无视我国对毒品的特殊管制，贩卖毒品甲基苯丙胺片剂32.18克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人岩块的犯罪事实清楚，证据确实、充分，应判处七年以上有期徒刑，并处罚金；被告人岩罕少无视我国对毒品的特殊管制，非法持有毒品甲基苯丙胺片剂14.09克的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条第三款之规定，以非法持有毒品罪追究其刑事责任。另提出，被告人岩罕少在案发后如实供述犯罪事实，积极配合公安机关工作，认罪态度好，具有坦白情节，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款可以从轻处罚，提请本院依法判处。被告人岩块辩称：被告人岩罕少和岩某联系他用摩托车换取毒品。联系了水某后，摩托车估价2300元。摩托车是自己向水某买的，500元现金是自己的。他交给被告人岩罕少的毒品是水某的。在摩托车上被查获的毒品也是水某的，是水某叫自己跟水某的哥哥拿的。辩护人方震对公诉机关指控的罪名无异议，就被告人岩块存在法定或酌定从轻、减轻处罚的量刑情节提出以下辩护意见：1.对起诉书中指控的2019年5月21日从被告人岩块驾驶的云Ｊ×××××号摩托车上查获的毒品18.09克不应计入被告人贩卖毒品的数量，被告人岩块供述此毒品系帮助水某运送的毒品，但无其他证据证实该毒品用于贩卖的目的，从刑事证据角度，不应将18.09克毒品计入被告人岩块贩卖毒品的量刑数量；2.被告人岩块具有坦白情节，依法可以从轻处罚；3.被告人岩块此前无违法犯罪记录，量刑时应当酌情予以考虑。被告人岩罕少辩称：自己没有贩卖毒品的行为，被告人的行为是非法持有毒品罪。公安机关在自己家里查获的毒品是自己向被告人岩块购买来供自己吸食的。2019年5月13日，自己用摩托车向被告人岩块换取的毒品是一包半毒品麻黄素和500元现金。当天用摩托车换取毒品的时候，现场有4个人，分别是岩罕少自己、被告人岩块，岩某、水某。换取来的毒品，一部分供自己吸食、一部分送给朋友岩某、“大王、蓝天”等人吸食。被告人岩罕少当庭认罪，请求法庭从轻处罚。辩护人于小龙对公诉机关指控的罪名有异议，就被告人岩罕少提出以下辩护意见：1.应当以非法持有毒品罪对被告人岩罕少定罪处罚；2.被告人岩罕少具有坦白情节，其犯罪情节相对轻微，社会危害性较小,依法可以从轻处罚；3.被告人岩罕少认罪态度较好，量刑时应予考虑；4.被告人此前无违法犯罪记录，系初犯偶犯，量刑时应当酌情予以考虑。经审理查明：2019年5月初，被告人岩罕少找到家住西盟县的岩某（男，另案处理），二人商量用岩罕少所有的一辆摩托车向被告人岩块换取毒品麻黄素，换取的麻黄素一部分供二人吸食，其余部分共同向他人贩卖，岩某当场表示同意。2019年5月12日，由岩某打电话联系岩块后，岩罕少、岩某到西盟县找到被告人岩块，双方共同商议用摩托车换购麻黄素的相关事宜。2019年5月13日20时许，岩罕少、岩某在西盟县附近的路上用岩罕少所有的一辆五羊本田摩托车（车牌号为：云Ｊ×××××）向岩块换取到一包半毒品麻黄素和500元人民币。当天被告人岩罕少用摩托车向被告人岩块换取毒品的时候，现场共有4个人，分别是被告人岩罕少、岩块，岩某、水某。2019年5月20日9时许，西盟县公安局禁毒大队民警在西盟县被告人岩罕少家中将其抓获，当场从其所背的黑色挎肩包内查获用居民身份证套包装的红色片剂状毒品可疑物一包。经称量、鉴定，查获的毒品可疑物是甲基苯丙胺片剂，净重14.09克。2019年5月21日14时许，西盟县公安局禁毒大队民警在西盟县将被告人岩块抓获，当场从岩块所驾驶的云Ｊ×××××号黑色五羊本田摩托车坐垫下方查获外用透明塑料袋和黄色卫生纸包裹、内用蓝色自封袋包装着的红色片剂状毒品可疑物一包。经称量、鉴定，查获的毒品可疑物是甲基苯丙胺片剂，净重18.09克。从被告人岩块驾驶的云Ｊ×××××号摩托车上查获的毒品甲基苯丙胺18.09克、塑料袋1个、卫生纸1个、自封袋1个、黑色ＯＰＰＯ手机1部（手机号：134××××8547；手机串号：Ａ000009959Ｂ6Ｆ9）、黑色把柄摩托车钥匙1把、黑色五羊本田摩托车1辆（车架号：ＬＷＢＰＣＪＩＳ8Ｈ1007494）、蓝色机动车行驶证1本、人民币725元至今扣押在西盟县公安局。另查明：1.从被告人岩罕少黑色挎包内查获的甲基苯丙胺片剂14.09克系其用于自己吸食的，没有证据证明被告人岩罕少向他人贩卖过毒品。查获的毒品甲基苯丙胺片剂14.09克、黑色挎肩包内一个、塑料管4根至今扣押在西盟县公安局；2.同案犯罪嫌疑人岩某系已满14周岁未满16周岁的未成年人，家住西盟县，公安机关已另行处理；3.同案犯罪嫌疑人水某系云南省普洱市西盟县村民，至今在逃。针对指控的犯罪事实，公诉机关当庭提交了以下证据予以证实：物证照片31张、户口证明、前科劣迹查证说明、受案登记表、立案决定书、检查笔录、扣押清单、称量记录、提取检材笔录、现场尿液检查报告书、手机通话记录、情况说明、抓获经过、被告人的供述与辩解、鉴定聘请书、理化检验意见书、鉴定意见通知书、光盘24张。上述证据经当庭举证、质证和认证，被告人岩块、岩罕少及其辩护人对证据真实性、合法性、关联性无异议，足以认定本案，本院予以采信。被告人岩罕少的辩护人于小龙对公诉人出示的岩某1的《询问笔录》(散卷）的取证程序有异议。辩护人认为，被告人岩罕少被公诉机关提起公诉后公安机关才补充的笔录，且被告人岩罕少和证人岩某1没有彼此相互辨认是否就是本人。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百二十三条的规定，在审判期间，公诉人认为需要补充侦查调取新的证据的，应当向本院提出延期开庭审理的建议，延期开庭的建议不能超过二次，并且要规定补充侦查期间，公安机关要在规定的补充侦查期限内调取新的证据。公诉人出示的岩某1的《询问笔录》是公安机关在检察机关2020年2月4日向本院提起公诉之后，于2020年2月28日向岩某1制作的笔录，公安机关没有在两次退回补充侦查期间调取岩某1的笔录，也没有向本院建议延期审理。因此，公安机关向岩某1调取的《询问笔录》取证程序不合法，本院不予采信。本院认为，被告人岩块为牟取非法利益，无视我国对毒品的管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺片剂共计32.18克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪;被告人岩罕少无视我国对毒品的特殊管制，非法持有毒品甲基苯丙胺片剂14.09克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控两被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以采纳。公诉机关提出，被告人岩罕少到案后都能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，有坦白情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人岩块七年以上有期徒刑，并处罚金；判处被告人岩罕少三年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。被告人岩块的指定辩护人方震提出辩护意见称，“对起诉书中指控的2019年5月21日从被告人岩块驾驶的云Ｊ×××××号摩托车上查获的毒品18.09克不应计入被告人贩卖毒品的数量”。本案中，2019年5月12日被告人岩罕少和岩某打电话给被告人岩块联系购买毒品和2019年5月13日被告人岩罕少当场用摩托车换取被告人岩块的毒品麻黄素一包半和500元现金的事实，与2019年5月21日从被告人岩块驾驶的云Ｊ×××××号摩托车上查获的毒品18.09克的事实有关联，现有证据不能证明不是被告人岩块个人所持有，能够证明被告人岩块主观上有贩卖毒品的故意，客观上实施了向被告人岩罕少贩卖毒品的事实，有非法牟利的故意，具备构成贩卖毒品罪的要件，不具备非法持有毒品罪的犯罪构成要件。因此，对被告人岩块指定辩护人的该辩护意见本院不予采纳；被告人岩块指定辩护人还提出“被告人岩块具有坦白情节，依法可以从轻处罚”的辩护意见与本院查明的事实不符。被告人岩块当庭否认其贩卖毒品的事实，认罪态度不好，不具有坦白情节，本院不予采纳。被告人岩罕少的指定辩护人于小龙提出“应当以非法持有毒品罪对被告人岩罕少定罪处罚；被告人岩罕少具有坦白情节，依法可以从轻处罚，其犯罪情节相对轻微，社会危害性较小。被告人岩罕少认罪态度较好，量刑时应予考虑，其此前无违法犯罪记录，系初犯偶犯，量刑时应当酌情予以考虑”的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。综上所述，为严厉打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，保护公民身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告人岩块犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金五千元人民币。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月21日起至2030年5月20日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。二、被告人岩罕少犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元人民币。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月20日起至2020年11月19日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。三、扣押的毒品甲基苯丙胺32.18克、塑料管4根、塑料袋2个、卫生纸1个、自封袋1个、黑色挎肩包1个依法予以没收，由公安机关销毁；扣押的黑色OPPO手机1部（手机串号：A000009959B6F9）、黑色把柄摩托车钥匙1把、黑色五羊本田摩托车1辆（车架号：LWBPCJIS8H1007494）、蓝色机动车行驶证1本、岩块所有的人民币725元法予以没收，由扣押机关上缴国库。如不服本判决可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审判长  樊勇审判员  李军审判员  饶方二〇二〇年三月三十一日法官助理赵露莎书记员宇萱