广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初22392号原告：许弟红，女，1965年12月1日出生，汉族，住湖南省株洲市石峰区，委托诉讼代理人：刘暎，广东洋三律师事务所律师。被告：中山市欧式制衣有限公司，住所地广东省中山市三乡镇平南村金台路9号B幢二层，统一社会信用代码442000000414042。法定代表人：李文安。被告：李文安，男，1967年5月5日出生，汉族，住广东省中山市南区，原告许弟红诉被告中山市欧氏制衣有限公司（以下简称欧氏公司）、被告李文安合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用普通程序，于2020年3月13日公开开庭进行了审理。原告许弟红的委托诉讼代理人刘暎到庭参加诉讼，被告中山市欧氏制衣有限公司、被告李文安经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴耀华向本院提出诉讼请求:1.解除原告与被告欧氏公司签订的《定向发行股份认购协议书》；2.被告欧氏公司依约向原告支付赔偿金25000元（计算方法：原告投资款500000×5%=25000元）并自起诉之日起，以25000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付赔偿款利息；3.被告李文安按照《承诺书》的约定，向原告支付股份回购款575000元（计算方法：原告投资款500000元+500000×15%=575000元）并自起诉之日起以575000回购款为基数，按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付股份回购款利息。事实和理由：2015年12月，被告欧氏公司宣称要在新三板上市，在挂牌前开展对外定向募资。2015年12月29日，原告和被告欧氏公司、李文安签订了《定向发行股份认购协议书》及《承诺书》，《定向发行股份认购协议书》约定了本次增资扩股总额、增资扩股后公司股本总额、认购价格、认购方式、认购条件、指定收款账户、违约责任等。《承诺书》中被告欧氏公司、李文安共同承诺在2015年12月31日前投资款达本公司指定账户的，一年期满或本公司“新三板”上市之日，公司及实际控制人按投资额的15%作为投资回报回购股份。同日原告委托案外人冷松桂通过银行转账向被告欧氏公司的指定账户即被告李文安的账户转账500000元。但被告收到投资款后，一直未履行《定向发行股份认购协议书》约定的工商变更手续，造成根本违约。且截止起诉之日，被告李文安也没有按照《承诺书》约定回购股份。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼。请依法判决！原告许弟红依法提交了如下证据：1.《定向发行股份认购协议书》；2.《承诺书》；3.中国建设银行客户回单；4.中国建设银行个人活期账户交易明细。被告欧氏公司、被告李文安经本院公告传唤未参加诉讼，亦未向本院提交书面意见或相关证据。经审理本院认定事实如下：2015年12月28日，甲方许弟红与乙方中山市欧氏制衣有限公司签订《定向发行股份认购协议书》，协议书约定：1.乙方增资扩股300万股，增资扩股后股本总额为2300万股；2.认购价格：增资扩股的股份每股2元人民币。3.认购方式：以人民币认购，认购资金必须在2015年12月31日16时前存入乙方指定账户。4.认购时间：2015年12月22日至2015年12月31日。5.承诺在本次认购股份的资金全部到位后完成相关法律手续，办理工商注册变更。甲方即原告吴耀华向乙方即被告欧氏公司认购25万股，人民币为500000元。一方原因致使另一方中止本合同执行或造成另一方重大损失时，由违约方全面承担损失，并按认购股份总额的5%计算向守约方支付赔偿金。协议还就其他事项进行了约定。甲方处有许弟红签名，乙方处盖有中山市欧氏制衣有限公司印章，并有法定代表人李文安签名。同日，欧氏公司还向许弟红出具一份《承诺书》载明：为了保证对中山市伟隆（欧氏）制衣有限公司“新三板”上市前私募股权投资者的利益。本公司及实际控制人对投资人许弟红做出以下承诺：在2015年12月31日前，投资款达本公司制定账户，一年期满或本公司“新三板”上市之日，本公司可以按投资额的15%作为回报，回购投资人的股份。特此承诺。承诺人处盖有欧氏公司印章、实际控制人处有李文安签名。2015年12月30日，冷松桂的中国建设银行账户转账存入400000元，对方账号与户名为62×××Ｘ3许弟红。同日，冷松桂通过其的中国建设银行账户向李文安兴业银行转账500000元。（汇）款用途：许弟红所汇款。2019年11月29日，许弟红提起本案诉讼，提出前述诉讼请求。庭审中，许弟红陈述剩余100000元是其旅游时现金交付给冷松桂的。本院认为，本案系合同纠纷。被告欧氏公司、李文安经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证、抗辩等诉讼权利，应承担相应的诉讼风险及后果。双方签订的《定向发行股份认购协议书》（以下简称协议书）是当事人的真实意思表示，并未违反法律、法规的强制性规定，合法有效。许弟红按照协议约定支付了股份认购款500000元，欧氏公司应当按照合同约定履行义务，但欧氏公司在收取原告认购款后，未能依约在一年期满或公司“新三板”上市之日以投资额的15%作为回报并回购原告的股份，距今已接近五年，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定：“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。”及《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，现许弟红主张解除其与欧氏公司、李文安签订的《定向发行股份认购协议书》，于法有据，本院予以支持。关于原告要求李文安向其返还股份认购款500000元及回报款75000元的诉讼请求。本院认为，虽然许弟红支付的股份认购款系汇入李文安的账户，但该账户系欧氏公司在协议书中指定的账户，故协议书解除后，应由欧氏公司向许弟红返还投资款500000元及股份回报款75000元（500000×15%）。另，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，因双方在协议书中约定“因乙方原因致使甲方中止本合同执行或造成甲方重大损失时，由乙方全面承担损失，并按认购股份总额的5%计算向甲方支付赔偿金。”故欧氏公司应按约定向许弟红支付赔偿金25000元（500000×5%）。关于利息。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，双方在协议书中约定了因违约产生的损失赔偿额的计算方法。根据协议书和承诺书的约定，现欧氏公司因违约需向许弟红支付赔偿金和股份回购款共计100000元，已足以弥补其资金被占用期间的利息，许弟红上述诉讼请求于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、解除原告许弟红与被告中山市欧氏制衣有限公司、李文安于2015年12月28日签订的《定向发行股份认购协议书》；二、被告中山市欧氏制衣有限公司应于本判决生效之日起七日内返还原告许弟红股份回购款500000元并支付股份回报款75000元、赔偿金25000元，以上合计600000元；三、驳回原告许弟红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元（原告已预交），由被告中山市欧氏制衣有限公司负担（该款被告应于本判决生效之日起七日内迳付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  黄 莺人民陪审员  李海兰人民陪审员  郑秀琼二〇二〇年三月二十五日书 记 员  苏颖瑜**龙