上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0114民初19195号原告(反诉被告)：吉广公关顾问(上海)有限公司，住所地上海市嘉定工业区。法定代表人：盖慧龄，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄秀婷、刘兵，吉林衡丰律师事务所律师。被告(反诉原告)：黑龙江零度景观雕塑有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市。法定代表人：郭中梁，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘鹏，上海沪紫律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭鑫，上海汇筠律师事务所律师。原告吉广公关顾问(上海)有限公司(以下简称吉广公关公司)与被告黑龙江零度景观雕塑有限公司(以下简称零度景观公司)间承揽合同纠纷一案，本院于2019年9月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月22日公开开庭进行了审理。后零度景观公司提起反诉，本院经审查后予以受理，并于2019年12月25日再次公开开庭进行了审理，吉广公关公司委托代理人黄秀婷、刘兵、零度景观公司委托代理人刘鹏、谭鑫到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。吉广公关公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决解除吉广公关公司、零度景观公司于2018年12月8日签订的冰雪雕合同书；二、判决零度景观公司返还吉广公关公司已支付的合同款300,000元；三、判决零度景观公司向吉广公关公司支付违约金64,000元；四、判决零度景观公司赔偿吉广公关公司损失共计169,147.40元，其中重新取冰雕刻费用65,000元，滑梯加固维修费用22,500元，清场费用66,500元，现场地砖地灯修复费用10,147.40元，地面清洁费用5,000元；事实和理由：吉广公关公司、零度景观公司于2018年12月8日签订了《北湖新城吾悦广场销售中心冰雪搭建合同书》，约定由零度景观公司承揽长春市北湖新城吾悦广场冰雕项目活动氛围制作，搭建冰雕及冰滑梯，合同总金额人民币320,000元，项目完工日期为2018年12月24日。吉广公关公司、零度景观公司签订合同后，又通过口头约定变更了付款方式，吉广公关公司依约先后分三次支付零度景观公司合同款人民币300,000元，但因零度景观公司在合同履行过程中严重违约，致使合同目的无法实现，具体违约行为有：一、零度景观公司承揽雕刻的卡通人物冰雕造型与原设计稿严重不符，工艺简陋、做工粗糙，毫无美观度可言，在吉广公关公司多次提出质疑的情况下，零度景观公司拒不修复，导致无法正常展出使用。零度景观公司签订该合同时明知，该项目系为了吸引人流、提升北湖新城吾悦广场形象，但该批冰雕由零度景观公司制作后并不能马上拆除，这些冰雕造型严重影响了北湖吾悦广场形象，也使吉广公关公司商誉受损，不仅无法实现合同目的，反而因该合同造成重大损失。同时，由于零度景观公司违约，吉广公关公司不得不另请他人重新制作合格冰雕，致使吉广公关公司支出重新取冰雕刻费用人民币65,000元；零度景观公司所搭建的冰滑梯与其自己提交的设计稿造型严重不符、偷工减料且存在严重安全隐患，吉广公关公司为此支出滑梯修理、加固和维护费用人民币22,500元；二、签订合同日期为2018年12月8日，吉广公关公司亦于当日按双方口头约定向零度景观公司支付合同款10万元，但零度景观公司直至12月13日方才进场组织施工，导致至12月25日现场搭建工作也未能完成。按照合同约定，吉广公关公司应该在现场搭建结束后2018年12月24日前向零度景观公司支付尾款，但零度景观公司在并未完成现场搭建的情况下于2018年12月25日以停工相要挟要求吉广公关公司支付尾款。在吉广公关公司已经支付款项后，零度景观公司直至2019年1月1日才向吉广公关公司提示完工，但在工程质量严重不合格的情况下，零度景观公司强行撤场。零度景观公司该种行为已经构成迟延履行，应按照合同约定向吉广公关公司支付相应违约金64,000元；三、零度景观公司在施工过程中未尽谨慎管理义务，造成了施工现场北湖吾悦广场销售中心广场上地砖、地灯严重损坏，并不予修复。吉广公关公司为修复上述地砖、地灯支出费用合计10,147.40元;零度景观公司亦未按约定及时清理现场并撤场，致使吉广公关公司代为履行，支出撤场费66,500元，地面清洁费用5,000元。吉广公关公司与零度景观公司多次协商补救、维修、撤场等事宜，零度景观公司在接到合同款后一概不予配合，以各种理由推诿，吉广公关公司无奈之下于2019年1月19日向零度景观公司发出解除合同通知。综上，零度景观公司之违约行为已经严重侵害吉广公关公司合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，故吉广公关公司向法院提起诉讼，请求人民法院依法支持吉广公关公司全部诉讼请求。零度景观公司辩称，不同意吉广公关公司全部诉请。吉广公关公司要求解除合同的诉请缺乏请求权基础，本案中零度景观公司已经按照合同约定履行全部义务，不存在违约行为，故吉广公关公司要求零度景观公司支付违约金返还合同价款及赔偿均缺乏依据。吉广公关公司、零度景观公司之间不存在任何口头约定变更付款方式，吉广公关公司迟延付款已经构成实质违约，零度景观公司承揽雕刻的相应冰雕作品符合合同要求，吉广公关公司所称的美观度问题系其拒绝支付相应合同价款的借口不应予以支持。双方于2018年12月8日签订合同后，零度景观公司于12月10日进场施工，因吉广公关公司未协商办妥城管部门相应手续，导致工程施工的缓慢，该部分合同义务系吉广公关公司未按约定履行，工程进度缓慢不应为零度景观公司的责任，所以请法院驳回吉广公关公司各项诉请，同时零度景观公司提出反诉：一、要求判令吉广公关公司支付零度景观公司项目尾款20,000元及违约金64,000元；吉广公关公司反辩称，从我方实际付款转账记录节点来看，并未产生如此时间之长的付款迟延，因此该233.6万元的违约主张没有依据，即如此零度景观公司所主张的6.4万元违约金也是无根之水，没有事实和合同依据。零度景观公司所主张的项目尾款2万元，按照合同约定系零度景观公司履行合同义务完毕后完成的尾款，但吉广公关公司在本诉中已经反复说明零度景观公司并没有依约履行合同义务，在零度景观公司存在违约的情况下，我方当然享有先履行抗辩权，有权拒绝支付尾款。本院经审理查明如下法律事实：吉广公关公司(甲方)与零度景观公司(乙方)于2018年12月8日签订了《氛围营造制作项目合同书》，合同约定由零度景观公司承揽长春市北湖新城吾悦广场活动氛围制作及租赁设备搭建安装及租赁，合同总金额人民币320,000元。合同签订后，支付70%预付款，工程进行到12月20日，支付20%进度款，现场搭建结束后于2018年12月24日，支付尾款。甲方需办理本案相关资料，安排好场地，公安消防相关报批事宜和行政协调。乙方应遵守甲方对施工现场管理的规定，妥善保护好施工现场，设备不受损坏，做好施工现场保卫和项目服务垃圾处理等工作。乙方应在合同期限内完成所服务的承建项目，并确保质量和效果符合双方确定的要求。特别说明本项目必须于2018年12月24日24时前搭建，测试完毕，确保甲方2018年12月25日正常使用，对外展出视为验收合格。乙方按甲方提供的详细尺寸及设计图稿和详细施工图、资料清单、施工。乙方未经甲方同意，不得擅自修改、搭建材质及方案。甲方逾期付款，每天偿付乙方合同总金额2%的违约金。若因甲方原因付款时间推迟，乙方有权不继续提供服务，因此造成延迟交台或竣工时间，及甲方损失与乙方无涉。因乙方原因在规定时间内未能完成指定项目的，偿付甲方合同总额20%的违约金。甲、乙双方必须严格遵守本合同约定之内容，如有违约，违约方应赔偿守约方由此造成的直接经济损失和可经证明的间接损失。零度景观公司合同签订后进场施工，根据吉广公关公司提供的现场照片，2019年1月1日零度景观公司承揽的冰雕及其他设施已展出并接待来往游客。2019年1月16日，吉广公关公司与案外人夏某某签订《北湖冰雪嘉年华冰雕制作合同》，约定夏某某承揽吾悦广场冰雪嘉年华冰滑梯及雪雕维护工作，总金额为30,000元。因零度景观公司所搭建的冰滑梯存在安全隐患，2019年1月25日，吉广公关公司委托案外人罗兴海对冰滑梯进行加固，吉广公关公司为此支出加固维护费用人民币22,500元。吉广公关公司的付款情况：于2018年12月10日支付10万元、2018年12月20日支付10万元、2018年12月25日支付10万元。以上事实，有《氛围营造制作项目合同书》、付款记录、发票、北湖吾悦广场冰雪嘉年华活动冰雕及雪雕造型定稿、冰雕设计图纸与实际造型照片对比、冰雕制作合同、支付凭证、冰滑梯加固合同、转账记录、收据、冰滑梯图片、现场照片等证据材料及当事人的庭审陈述为证，本院予以确认。本院认为，一、吉广公关公司虽主张零度景观公司承揽的冰雕作品工艺简陋、做工粗糙，但根据现场照片显示，冰雕作品已经在指定广场展出并接待顾客，故对于吉广公关公司以合同目的不能实现要求解除合同的诉请本院不予支持；对于零度景观公司承揽工程质量，吉广公关公司提交了冰雕造型图及现场对比图，零度景观公司虽予以否认，但其未提交相关冰雕设计图稿，且从冰雕现场照片来看，以大众一般评价标准来看，零度景观公司承揽完成的冰雕作业确存在做工粗糙、工艺简陋等问题，故本院认定零度景观公司承揽的工程质量存在瑕疵，根据零度景观公司完成的冰雕产品的情况，酌定减少的价款为12万元，即工程总价为20万元，如此零度景观公司应返还吉广公关公司10万元；二、对于吉广公关公司主张的64,000元违约金请求，根据合同约定，“因乙方原因在规定时间内未能完成指定项目的，偿付甲方合同总额20%的违约金”，现吉广公关公司没有证据证明零度景观公司交付延期，故对于吉广公关公司的该项诉请不予支持；三、对于吉广公关公司主张的赔偿损失部分，1、重新取冰雕刻费用65,000元，吉广公关公司提交了与夏连强签订的《冰雕制作合同》及现场冰雕照片，65,000包含了两部分费用，第一部分冰雕制作费用35,000元，该部分冰雕制作费用吉广公关公司无证据证明与本案的关联性，故对于该部分请求本院不予支持，第二部分是冰雕及滑梯维护工作30,000元，因零度景观公司确承揽了部分冰雕及冰滑梯制作工作，理应承担相应的维护工作，故对于该部分维护费用，本院酌定零度景观公司应承担15,000元；2、滑梯加固费用22,500元，吉广公关公司提交了与罗兴海签订的制作合同，收款凭证，上述证据系维护零度景观公司承揽之滑梯工程安全所支出的费用，零度景观公司应予以承担，故本院予以支持；3、清场费用66,500元，因合同并没有对于清场的义务及清场费用的承担做出约定，故在吉广公关公司无证据证明零度景观公司应承担此项义务的情况下，本院对该部分损失不予支持；4、对于砖地修复费用，因吉广公关公司无证据证明上述损失系零度景观公司在铺设工程进行中损坏的，故对于该部分损失不予支持；5、地面清洁费用5,000元，合同约定乙方应做好施工现场保卫和项目服务垃圾处理等工作，但对于清场之后地面清洁费用吉广公关公司并无证据证明应由零度景观公司来负担，故对于此项主张本院亦不予支持；四、对于零度景观公司的反诉请求，因其承揽工程存有瑕疵，故吉广公关公司享有先履行抗辩权，其延迟支付付款义务不构成违约，又因本院对于工程价款重新做了确定，故吉广公关公司无支付尾款之义务，综上对于零度景观公司的反诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告(反诉原告)黑龙江零度景观雕塑有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告(反诉被告)吉广公关顾问(上海)有限公司价款人民币100,000元；二、被告(反诉原告)黑龙江零度景观雕塑有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告(反诉被告)吉广公关顾问(上海)有限公司损失37,500元；三、驳回原告(反诉被告)吉广公关顾问(上海)有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告(反诉原告)黑龙江零度景观雕塑有限公司的全部反诉诉讼请求；本案本诉受理费人民币9,131元，减半收取4,565.50元，由原告承担3,040.50元，由被告(反诉原告)负担1,525元(该款应于本判决生效之日起七日内交付本院)。本案反诉受理费人民币825元，由被告(反诉原告)承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 顾敏华二〇二〇年三月二十三日法官助理 石 翀书 记 员 张樱璐附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》1、第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2、第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》1、第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。