黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黑02刑终31号原公诉机关黑龙江省富裕县人民检察院上诉人（原审被告人）司光星，男，1981年10月4日出生于黑龙江省富裕县，汉族，初中文化，农民，住富裕县。2019年4月5日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。指定辩护人田雷，黑龙江省龙之门律师事务所律师。黑龙江省富裕县人民法院审理富裕县人民检察院指控被告人司光星犯合同诈骗罪一案，于2019年11月28日作出（2019）黑0227刑初203号刑事判决。被告人司光星不服，向本院提出上诉。本院于2020年1月17日立案受理，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审判决认定，被告人司光星以收购玉米的名义，骗取被害人宋某1和提供担保，在2016年11月末，分别从富裕县龙安桥镇全胜村村民被害人宋某1和等六人处骗取玉米及玉米脱粒费，共计价值人民币360000元（以下币种相同）。其中骗取宋某1和41604元、宋某262320元、王某135494元、杨某384470元、刘某259692元、王某276420。案发前被告人司光星以每袋120元的价格，抵账给宋某1和化肥600袋，价值72000元，宋某1和将该款抵顶给王某2。综上，被告人司光星诈骗各被害人款物共计288000元。被告人司光星于2019年4月5日在山东省恒台县少海公园附近被当地公安局抓获。上述事实，有原公诉机关提交，经一审法庭质证、认证的下列证据证实：一、书证1．户籍证明，证实被告人司光星系具有完全刑事责任能力的成年人；2.抓获经过，被告人司光星于2019年4月5日在山东省恒台县少海公园附近被当地公安局抓获。3.借据，证实被告人司光星给宋某1和打的欠玉米款360000元的情况；4.借据，证实被告人司光星给宋某2、王某1、杨某3、刘某2、王某2出具借据的事实；5.欠据，证实被告人司光星于2015年11月9日给张某出的120000元的欠据，还款日期为2016年9月9日的情况；6.抵债协议，证实被告人司光星与张某于2016年11月25日签订协议，以长发村旭东屯司光星烘干塔院内玉米湿粮抵偿欠张某债务的情况；7.债务统计表，证实案发前司光星欠28人债务共4930000元的情况；8.在逃人员信息登记表，证实2019年3月25司光星被上网通缉的情况。二、证人证言1.证人张某证言，证实被告人司光星用收购玉米抵债其还欠款的事实；2.证人丁某证言，证实其所经营的龙安桥富欣村烘干塔收购了司光星从农民手中骗来的玉米的事实；3.证人刘某1证言，证实帮司光星往龙安桥富欣村烘干塔运送了司光星从农民手中骗来的玉米的事实；4.证人尹某1证言，证实在龙安桥全胜村农民手中联系收购玉米的事实；5.证人胡某、李某、杨某2、王某3、贺某、蒋某证言，证实被告人司光星案发前欠上述人员款项的事实。三、被害人陈述1.被害人宋某1和陈述，证实2016年11月至12月期间被告人司光星通过我一共在6户村民赊了360000元的玉米，2017年3.4月份，先后两次还了600袋化肥，以价值120元钱一袋抵顶的，一共顶了72000元，都给了王某2。后来司光星就失去联系了；2.被害人宋某2陈述，证实我是通过宋某1和认识的司光星2016年11月24日拉走了一车粮食，0.5元一斤，124640斤共62320元；3.被害人王某1陈述，证实宋某1和领着司光星2016年11月24日拉走了两车粮食，分别是61120斤和14400斤，0.47元一斤，共35494元；4.被害人杨某1陈述，证实我是通过宋某1和认识的司光星2016年11月具体时间记不清了，0.48元一斤，一共84470元；5.被害人宋某2陈述，证实宋某1和领着司光星2016年11月24日拉走了两车粮食，分别是39460斤和22720斤，0.48元一斤，共59692元；6.被害人王某2陈述，证实宋某1和领着司光星2016年11月赊的粮食，分别是39460斤和22720斤，0.49元一斤，共76000多元，后来给我一堆化肥，120元一袋。四、被告人供述和辩解被告人司光星供述，证实自己经营烘干塔，2016年的时候因为债务问题，债主天天要债，我就通过宋某1和赊粮，头两三车叫我卖了交烘干塔电费了，后来赊的粮都让债主拉走了，不管我弄多少，债主都拉走，后来我就不赊粮了，我一共通过宋某1和赊了6户村民的粮，一共360000元，除去交电费，剩余的都还账了，后用660袋化肥顶了一部分欠款。一审法院认为，被告人司光星以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取被害人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人司光星的辩护人提出，被告人司光星如实供述犯罪事实，具有坦白情节的辩护意见，予以采纳，其辩护人提出的没有前科劣迹，系初犯、偶犯，可对其从轻处罚的辩护意见。符合法律规定，在量刑时予以考虑。鉴于被告人司光星在案发后，如实供述全部犯罪事实，具有坦白情节，可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七第三款之规定，判决：一、被告人司光星犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年零五个月，并处罚金人民币十五万元。二、违法所得人民币288000元（刘某259692元、宋某262320元、杨某184470元、王某135494元，王某24420元、宋某1和41604元），责令予以退赔。宣判后，原审被告人司光星以一审判决认定其犯罪数额错误，对其量刑重为由，提出上诉，请求二审对其改判，比照一审判决减轻处罚。其辩护人提出，一审判决对司光星犯罪数额认定错误，应当将尹某1在案发前给宋某1和的5万元减除，司光星给付被害人化肥抵账数量应当按照660袋计算，价值应为79200元，一审判决少认定60袋，价值7200元；一审判决书中，对司光星刑期计算错误；司光星具有坦白、当庭认罪认罚，具有悔罪表现的辩护意见，建议二审从轻处罚。经二审审理查明的事实与一审判决认定一致。一审判决认定被告人司光星犯合同诈骗罪的事实，有经一审庭审质证、认证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据证实。上述证据，经查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人司光星以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取被害人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。一审判决对其行为定性准确。针对上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，现综合评断如下：关于上诉人司光星提出一审判决对其量刑重的上诉理由，经查，其在一审期间认可原公诉机关对其指控的犯罪事实和罪名、及量刑建议，自愿签署了认罪认罚具结书，一审法院依照其认罪认罚的情况，对其作出了从轻处罚，量刑适当。故该上诉理由不成立。关于上诉人司光星提出案发前通过尹某1给付宋某1和5万元，还通过一个司机给付宋某1和4万元，共计在案发前给付被害人宋某1和9万元，一审判决认定犯罪数额错误的上诉理由，经查，根据卷中证据，证人尹某1在案发前给宋某1和5万元属实。但因尹某1与司光星既不是共犯，也没有证据证实是受司光星委托代为其向宋某1和等受害人退赃，因此宋某1和收到尹某1的5万元不应在上诉人司光星的犯罪数额中扣除。关于司光星提出还曾委托一个司机向宋某1和等被害人还款4万元的辩解，因司光星在侦查机关的六次供述中和一审庭审中，从未提及这一对其有利的事实，其二审中才提及此事，不符合常理，而且也提不出证据证实，故该上诉理由不成立。关于上诉人司光星的辩护人提出司光星抵给被害人的化肥应当按照660袋计算，一审判决少算60袋的辩护意见，经查，根据卷中宋某1和及王某2的关于司光星用化肥抵账的陈述，均证实抵账的化肥数量为600袋、每袋120元，而司光星供述称用化肥抵账的数量没有书面记载，除其自述顶账化肥数量为660袋外，提供不出其他证据。故一审判决按照二被害人宋某1和、王某2的陈述认定顶账化肥的数量为600袋并无不当。关于辩护人提出一审判决对上诉人刑期计算错误的辩护意见，经查属实。一审法院已经通过补正裁定予以纠正。关于辩护人提出上诉人司光星具有坦白、认罪认罚、无前科等辩护意见，经查属实。因一审法院在全面考量司光星所具有的从轻处罚情节基础上，量刑时已对其做认罪认罚从宽处理，二审不能再对一审判决结果予以减轻。故对该辩护意见不予采纳。综上，一审判决认定事实和适用法律均正确，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  潘书东审判员  李 娜审判员  **芳二〇二〇年三月十一日书记员  田博聪本裁定所引用的法律条文的内容：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉．抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。