河北省廊坊市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀10刑终120号 原公诉机关河北省廊坊市广阳区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨姗姗，女，1992年4月19日出生于黑龙江省齐齐哈尔市依安县，汉族，小学文化，无业，住河北省廊坊市广阳区。2014年7月23日因盗窃罪被判处有期徒刑十个月，2014年9月19日刑满释放。2018年3月21日因吸食毒品被廊坊市公安局广阳分局行政拘留十日。2019年4月4日因吸食毒品被廊坊市公安局广阳分局行政拘留十日。2018年10月1日因涉嫌盗窃罪被廊坊市公安局广阳区分局取保候审，2019年9月3日因涉嫌诈骗罪被廊坊市公安局广阳分局刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于廊坊市看守所。 辩护人王广有、刘红杰，河北律靖律师事务所律师。 河北省廊坊市广阳区人民法院审理廊坊市广阳区人民检察院指控原审被告人杨姗姗犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2019年12月30日作出（2019）冀1003刑初406号刑事判决。原审被告人杨姗姗不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定: 一、盗窃罪 2018年10月1日8时20分，被告人杨姗姗在廊坊市长途汽车站对正在排队买票的甄某实施扒窃，窃得红色华为7Ｘ型手机一部，价值人民币1278元。案发后该手机被追回，已退还被害人。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1、被害人甄某陈述，2018年10月1日8时20分许，其在廊坊市汽车站买完票，到汽车站站口时，有警察喊有没有人丢手机，其看到警察手里拿着自己手机，才意识到手机被盗了，就跟着警察到派出所报案了。 2、扣押决定书及扣押、发还物品清单证实被盗手机被追回并退还情况。 3、廊坊市广阳区价格认证中心出具的价格结论书证实被盗手机价值人民币1278元。 4、抓捕经过证实被告人杨姗姗在扒窃甄某手机现场被当场抓获情况。 5、被告人杨姗姗供述与上述证据所证基本相符。 二、诈骗罪 2019年5月16日11时许，被告人杨姗姗在廊坊市广阳区，以为赵某的姐姐赵围围办理免除强制戒毒措施为名，骗取赵某人民币49000元，后将其中9000元予以退还，其余用于个人消费。案发后被告人杨姗姗的亲属将经济损失退还被害人赵某，并取得被害人的谅解。 上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1、被告人杨姗姗的供述与辩解证实：赵某给其打电话说赵围围因吸毒被抓起来了，让其过去一趟。其带着赵某去北大街派出所了解了一下情况，又带着赵某去了拘留所给赵围围存了一千元钱。后来赵某又给其打电话说赵围围可能要被强制戒毒，出来的可能性不大；第二天赵某给其打电话让其过去，其和老公魏某去了赵某的家里，其说帮他办回试试，但是给赵围围办出来的可能性不大，争取给她办一个强制戒毒一年，尽量别两年三年的，然后其拿着赵某的49000元现金走了。晚上其找到赵某，给了赵某现金3000元，又过了两天其和赵某一起吃饭，又给了其现金6000元。后来其找到李某1让他帮忙办理此事，其在建设路北边鑫鑫鱼馆附近给了李某129000元。过了两天赵某给其打电话说不办了，他姐姐要出来了，其就和李某1说了，李某1退给其29000元，之后赵某一直找其要钱，其给了赵某800元，其余的孩子病了花了一部分，并且撞了一次车花了一部分，说过几天再给他钱。赵某给其的钱，其还拿了3000元请楚三，让楚三帮着到拘留所问一下，能不能见一下赵围围，另外让拘留所照顾一下赵围围。 2、被害人赵某的陈述证实：2019年5月15日18时左右，其姐姐赵围围因为吸毒被北大街派出所的民警抓走了，其姐姐让其找“洋洋”（杨姗姗）帮忙办理这个事情，说她认识北大街派出所的人，希望不被强制戒毒。其给洋洋打了电话，然后洋洋接着其去了拘留所给赵围围存了1000元，然后洋洋把其送回家中，过了会又来我家了，当时刘永康也在我家里，洋洋把49000元拿走了，说一会给我送回来，还说怕刘永康把钱骗走。洋洋走了一会给其打电话说把钱给了她大哥，说是办事用，还说这个事办不办都行，让其随时用钱随时拿回来。过了会洋洋来到其家中，给了其3000元，她说她自己手里留6000元留着办事用，剩下的40000元她说给了她大哥去办赵围围的事情。到了5月17日，其给洋洋打电话说其这边还有别人帮忙办这事，洋洋又给其送回来了6000元，之后到了5月30日，其姐姐打电话说她已经被强制戒毒了，然后其找洋洋要钱，洋洋不给其钱，并且还说她已经把钱给警察办事用了，之后其一直在微信上催洋洋还钱，但是洋洋总是说对面的人不接电话，钱拿不回来，一直拖到现在也没有把钱退给其，然后其就报警了。后来杨姗姗的家属找到其将40000元退给其了，其给杨姗姗出具了一份谅解书。 3、证人李某1的证言证实：被告人杨姗姗曾经找过其说有个女的多次吸毒被强制戒毒了，问其公安局有没有认识的人，能不能把人捞出来。其问了下朋友，朋友说这种多次吸毒的肯定要强制戒毒，没有办法给弄出来，然后其就和杨姗姗说这个事情办不了，杨姗姗也没有给其钱办这个事情，之后杨姗姗也没再找过其。 4、证人魏某的证言证实：某天中午其妻子（杨姗姗）接到赵某的电话，其就和杨姗姗去了赵某家里，后带着赵某去了拘留所给赵围围存了1000元钱。存完钱后，回到赵某的家里，赵某托杨姗姗帮着办一下赵围围的事情，具体怎么谈得其不清楚。后来，赵某给了杨姗姗49000元，杨姗姗没有能力办赵围围的免除强制戒毒，杨姗姗找谁办理赵围围的事情其也不清楚，事后，其把杨姗姗骗他的钱退给他了，赵某给其妻子出具了一份谅解书。 5、证人楚双臣的证言证实：2019年5月份左右杨姗姗给其打电话说有事，晚上杨姗姗说要请其吃饭，但是其没有吃，因晚上已经吃过饭了。杨姗姗说她有个朋友被拘留了，问其拘留所有没有认识的人帮忙照顾一下，其说没有认识的，然后杨姗姗就走了，杨姗姗因为这事也没有给其买过东西。 6、微信聊天截图：证实被害人赵某与被告人杨姗姗催要钱的经过。 7、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定：证实被告人杨姗姗被判刑、释放及吸毒被抓受处罚等情节。 8、到案说明：证实被告人杨姗姗的到案情况。 9、谅解请求书：证实被告人杨姗姗的亲属魏某已经将钱财退给被害人赵某并取得谅解。 原审法院认为，被告人杨姗姗以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为构成盗窃罪；采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人杨姗姗于刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人在盗窃案发后赃物被追回，已退还被害人；其在诈骗案发后，在其亲属的帮助下赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解，依法可酌情从轻处罚。辩护人关于上述情节的辩护意见，予以采纳。辩护人关于被告人杨姗姗不构成诈骗罪、不构成累犯的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人杨姗姗犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。总和刑期有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币五万二千元。决定执行有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币五万二千元。 杨姗姗上诉提出，就本案盗窃罪部分，上诉人已全部退赃，自愿认罪认罚，原审法院量刑过重。就诈骗罪部分，上诉人没有虚构事实、隐瞒真相，没有非法占有的目的，不构成诈骗罪，不构成累犯，原审法院认定事实错误，定罪证据不足。辩护人提出了与其上诉理由相同的辩护意见。 二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，所依证据与原审判决认定的证据一致，且证据均经一审开庭质证，合法有效，本院核实后予以确认。 本院认为，上诉人杨姗姗以非法占有为目的，扒窃他人财物的行为构成盗窃罪；采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物数额较大的行为构成诈骗罪；其在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。原审法院综合案件事实、情节及社会危害程度，对上诉人犯盗窃罪作出刑罚并无不当。上诉人杨姗姗及其辩护人关于原审判决对其犯盗窃罪量刑过重的理由，本院不予支持。上诉人杨姗姗的供述，被害人赵某的陈述，证人李某2、楚双臣的证言，微信聊天记录，陈刚在公安机关的询问笔录等在卷证据，能够形成完整的证据链条，证实上诉人杨姗姗虚构事实骗取他人财物的犯罪事实。上诉人杨姗姗及其辩护人关于其不构成诈骗罪、不构成累犯的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李淑芬 审判员  代述平 审判员  徐 兵 二〇二〇年三月三十日 书记员  张继文