贵州省安龙县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2328民初149号原告：母建党，男，1986年03月17日生，汉族，住贵州省安龙县。委托诉讼代理人：王清胜，贵州黔兴律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：贵州御龙腾建设工程有限公司安龙分公司，住所地贵州省黔西南州安龙县栖凤街道办事处鸿福小区3栋101，统一社会信用代码91522328MA6E4U1P5K。主要负责人：黄遵义，总经理，未到庭。委托诉讼代理人：母祖鸿，系项目负责人。代理权限：特别授权。被告：贵州御龙腾建设工程有限公司，住所地贵州省兴义市桔山瑞金大道B5（澳城）A栋9-04，统一社会信用代码915223003221959712。法定代表人：王金跃，总经理，未到庭。委托诉讼代理人：母祖鸿，系项目负责人。代理权限：特别授权。被告：安龙县住房保障建设服务中心，住所地贵州省安龙县招堤街道办事处金龙市场万寿路，统一社会信用代码12522328429781049X。法定代表人：蒲玉彬，系该中心主任。第三人：李统贤，男，1983年1月11日生，黎族，户籍地贵州省兴义市，现住贵州省安龙县。原告母建党诉被告贵州御龙腾建设工程有限公司安龙分公司（以下简称御龙腾公司安龙分公司）、贵州御龙腾建设工程有限公司（以下简称御龙腾公司）、安龙县住房保障建设服务中心(以下简称县住建中心)、第三人李统贤建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用简易程序，于同年2月18日公开开庭进行了审理。原告母建党及其委托诉讼代理人王清胜、被告御龙腾公司安龙分公司、御龙腾公司共同委托诉讼代理人母祖鸿、安龙县住建局法定代表人蒲玉彬、第三人李统贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告母建党向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告御龙腾公司安龙分公司支付工程款1409637.73元给原告母建党，被告御龙腾公司和被告县住建中心承担连带清偿责任；2.案件受理费由三被告承担；3.请求判决被告御龙腾公司安龙分公司、御龙腾公司、县住建中心支付迟延履行期间(计息期间:2018年12月8日至2019年12月7日，利息率:6％)的利息84578.3元给原告，2019年12月8日起至履行完毕时止的利息继续按照6%计算支付。事实与理由:县住建中心将安龙县2014年城市棚户区改造配套基础设施建设项目发包给御龙腾公司承建，御龙腾公司在安龙县注册登记设立御龙腾公司安龙分公司具体实施，御龙腾公司安龙分公司又将部分工程分包给原告母建党进行施工。御龙腾公司安龙分公司授权母建党为代理人，事实上母建党为实际施工人，由母建党自行组织工人进行施工。为了赶工期，具体工程都是先行开工建设，事后再补签书面合同。其中，海安监狱安置房建设项目、安龙县原职业中学及杨柳街片区棚户区改造项目前期挡土墙工程于2017年5月到7月施工完毕，经御龙腾公司安龙分公司现场负责人、管理人员李统贤检查确认，工程量为6546.28m3，单价为180元，总价款为1178330.40元。后期挡土墙工程、石渣回填、修建化粪池等于2018年5月开工，到10月份完成。其中，本期挡土墙工程价款759622.6元，石渣回填工程价款1116818.73元，修建化粪池工程价款36250元，另外供应砂石材料价款48616元，大车运钢砂价款31000元，小车运钢砂价款7920元，粉砂价款9180元，混合料价款516元。以上款项总计3139637.73元，己通过李统贤账户支付给原告1730000元，尚欠工程款1409637.73元。在以上工程款中，含有材料款、工人工资等。为维护原告的合法权益，同时也维护施工工人的合法权益，能让施工工人尽早领取自己应该得到的劳动报酬，特提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求为谢!原告母建党围绕诉讼请求提交以下证据:1.原告身份证复印件1份，证明原告的身份信息及诉讼主体资格。2.收方统计表复印件3份、人工费清单复印件1份，证明原告已经完成了工程量。3．结算表复印件1份，证明原告已经实际完成了统计表中的工程量。4．《安龙县2014年城市棚户区改造配套基础设施建设项目施工合同》复印件1份，证明该工程是客观存在的，将部分劳务分包给原告。5.《贵州御龙腾建设工程有限公司石渣回填工程分包合同》、《贵州御龙腾建设工程有限公司建设工程挡土墙分包合同》各1份，证明原告已经完成合同约定的工程内容和范围并交付验收，应当支付原告工程价款，合同未签字确认，支付方式不受两份分包合同的约束。被告御龙腾公司安龙分公司、御龙腾公司辩称,起诉状中事实与理由部分提到御龙腾公司安龙分公司授权母建党为代理人与事实不符，御龙腾公司安龙分公司只授权委托母建党为办理材料、采购、开增值税发票事宜。另外，御龙腾公司安龙分公司与原告母建党口头约定工程款支付方式是根据县住建中心支付给御龙腾公司安龙分公司的支付节点及比例支付给原告。县住建中心共支付了5500000元工程款给御龙腾公司安龙分公司，该笔款项是整个工程造价的的46.5％，御龙腾公司安龙分公司已向原告母建党支付的挡土墙工程的工程款1710000元已经超出了约定的比例。石渣回填工程在招标时漏掉的项目，县住建中心并没有支付该部分工程款项给御龙腾公司安龙分公司，对于原告的此部分诉请及利息部分，不予认可。对于原告起诉的数额属实，但还没有扣除税款及水泥钱，水泥钱10万元御龙腾公司安龙分公司已经支付了。根据原告与御龙腾公司安龙分公司约定，由于原告未提供增值税专用发票，被告御龙腾公司安龙分公司应扣除档土墙工程款增值税专用发票10％的税费：759622.6×10％=75962.26元；石渣回填工程款增值税专用发票10％税费:1116818.73×10％=111681.87元。上述三项款项共计287644.13元，应当从1409637.73元中予以扣除。因此被告御龙腾公司、御龙腾公司安龙分公司认为原告母建党所做工程余款应为1121993.6元。被告县住建中心辩称,案涉工程是县住建中心通过依法招标的方式进行招标，被告御龙腾公司中标。县住建中心与原告母建党未签订任何合同。县住建中心也不清楚原告与御龙腾公司的合作关系，因此不承担连带清偿责任。石渣回填工程部分不在招标范围内，属于新增项目，所以并没有和御龙腾公司进行结算，需在整个工程进行审计结算时才支付工程款。第三人李统贤述称，他没有跟原告母建党签订任何的劳动合同，他是贵州御龙腾公司项目负责人母祖鸿委托管理工地的技术人员。原告承包的工程是经过他签字确认的。被告御龙腾公司安龙分公司、御龙腾公司、县住建中心、第三人李统贤在举证期限内无证据提交。上述证据经庭审出示并质证，均已收集在卷，本院认证如下:母建党提供的证据1、2、3、4，被告御龙腾公司、御龙腾公司安龙分公司质证无异议，本院予以确认并在卷佐证。证据5，原告母建党、御龙腾公司、御龙腾公司安龙分公司并未在该两份分包合同上签字盖章，本院对原告母建党的证明目的予以认可。本院经审理认定事实如下:被告县住建中心将安龙县2014年城市棚户区改造配套基础设施建设项目施工项目发包给御龙腾公司，并于2018年4月20日补签《安龙县2014年城市棚户区改造配套基础设施建设项目施工合同》。合同约定由御龙腾公司承建安龙县2014年城市棚户区改造配套基础设施建设项目，签约工程造价为11815326.71元。后御龙腾公司于2017年6月22日在安龙县注册登记设立御龙腾公司安龙分公司，并以御龙腾公司安龙分公司名义以口头协议的方式将案涉工程当中海安监狱安置房建设项目、安龙县原职业中学、安龙县原职业中学及杨柳街片区棚户区改造项目的前期挡土墙工程及后期的挡土墙工程、石渣回填、修建化粪池等工程项目分包给原告母建党施工，后御龙腾公司与原告准备签订书面合同《贵州御龙腾建设工程有限公司石渣回填工程分包合同》及《贵州御龙腾建设工程有限公司建设工程挡土墙分包合同》，最后并未签名盖章，该两份分包合同中约定的支付方式对双方不产生约束力，本院对此予以确认。庭审过程中，经本院询问，原告母建党与被告御龙腾公司、御龙腾公司安龙分公司就已向原告支付60000元水泥款事实进行了确认，被告御龙腾公司安龙分公司、御龙腾公司提出的扣除石渣回填工程及挡土墙工程总款的10%作为增值税专用发票费用原告也予以认可。同时查明：第三人李统贤与原告就以下完成的工程量进行了结算：1、贵州省海安监狱安置房建设项目、安龙县原职业中学及杨柳街片区棚户区改造项目挡土工程于2017年8月31日进行结算，工程量为6546.28m3，单价180元，合价1178330.4元，原告该收方统计表“施工班组”处签名并捺印，第三人李统贤在“计算”处签名并写明日期“2017.8.31”后捺印；2、安龙县2014年城市棚户区改造配套基础设施项目砌筑挡墙工程于2018年12月7日进行结算，工程量为3452.83m3，单价220元，总价759622.6元，原告该收方统计表“施工班组”处签名后捺印并写明日期“2018年12月7日”，第三人李统贤在“计算”处签名并捺印；3、安龙县2014年城市棚户区改造配套基础设施建设项目工程于2018年12月7日进行结算，工程总量为40611.59m3，单价27.5元，总价1116818.73元，原告该收方统计表“施工班组”处签名并写明日期“2018年12月7日”后捺印，第三人李统贤在“计算”处签名并捺印；4、安龙县2014年城市棚户区改造配套基础设施建设项目化粪池工程于2018年12月7日结算，化粪池数量总计5个，每个25㎡，共计125㎡，单价290元/㎡，人工费总计36250元，第三人李统贤在该清单“经办人”处签名并捺印后写明日期“2018年12月7日”；在“贵州省海安监狱安置房建设项目母建党分包工程结算表”中载明供应的砂石材料、钢砂、粉砂、混合料的总量价款合计48616元。上述款项共计3139637.73元。被告御龙腾公司安龙分公司陆陆续续向原告支付了工程款1730000元，支付了水泥款为60000元，应扣档土墙工程款增值税专用发票的税费为75962.26元（759622.6×10％），应扣石渣回填工程款增值税专用发票的税费为111681.87元（1116818.73×10％）。因此，被告御龙腾公司安龙分公司尚欠原告母建党的工程款为1161993.6元（3139637.73-1730000-75962.26-111681.87-60000）。最后查明：第三人李统贤系贵州御龙腾公司项目负责人母祖鸿聘请管理工地的技术人员。本院认为，被告御龙腾公司将从被告县住建中心承接到安龙县2014年城市棚户区改造配套基础设施建设项目工程后，将该工程以御龙腾公司安龙分公司的名义将部分项目分包给不具备资质的个人即原告母建党施工，御龙腾公司及御龙腾公司安龙分公司行为均违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款“……承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。”、第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。……”的规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；……”、第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。……”的规定，被告龙御腾公司安龙分公司与原告母建党之间的口头分包合同均属无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。……”。结合本案，原告母建党与御龙腾公司安龙分公司的口头分包合同虽为无效，但母建党投入的人力、材料等已经物化在涉案工程中，无法返还，且分包工程已经交付使用，被告御龙腾公司应当折价补偿。原告提交的证据表明了分包工程的结算金额，已付金额及未付金额，应认定双方已对分包工程进行了结算。本院参照原告母建党与被告御龙腾公司安龙分公司口头约定的分包合同单价、母建党所做工程量计算工程价款。另外，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，结合本案，御龙腾公司在安龙设立的分公司不具有法人资格，因此本案涉及的民事责任均由御龙腾公司承担。关于原告母建党主张利息损失。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条的规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中分包工程的实际交付日期和具体竣工验收合格的日期不明确，因此，案涉分包工程的交付日期宜根据“贵州省海安监狱安置房建设项目、安龙县原职业中学及杨柳街片区棚户区改造建设项目母建党挡土墙工程收方统计表、“安龙县2014年城市棚户区改造配套基础建设项目母建党砌筑挡土墙收方统计表”、“安龙县2014年城市棚户区改造配套基础设施建设项目母建党石渣回填收方统计表”、“安龙县2014年城市棚户区改造配套基础设施建设项目母建党修建化粪池人工费清单”四份结算文件中所载明的最后日期“2018年12月7日”为母建党承接案涉分包工程的交付日期。御龙腾公司安龙分公司尚欠工程余款为1161993.6元。因此，利息以本金1161993.6为基数，从2018年12月8日开始计算。故对于被告御龙腾公司安龙分公司、御龙腾公司的辩称本院不予认可。关于县住建中心是否承担连带清偿责任问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，安龙县住房保障服务中心作为案涉工程发包人，未提交证据证明已付工程款情况，应在欠付的工程款范围内对前述债务承担责任，故对于县住建中心的辩称本院不予认可。综上，根据上述规定及理由，判决如下：一、被贵州御龙腾建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告母建党支付工程款1161993.6元及利息(利息以本金1161993.6为基数，自2018年12月8日起至2019年8月19日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。二、被告安龙县住房保障建设服务中心在欠付的工程款范围内承担连带清偿责任。案件受理费17487元，减半收取8743元，由原告母建党负担1114元，被告御龙腾建设工程有限公司负担7692元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在限定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。审判员  贺时品二〇二〇年三月三十日书记员  罗钰清