吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终635号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市二道区东盛大街2811号上东街区40号楼。负责人：杨万武，总经理。委托诉讼代理人：潘红，吉林睿旺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汪晓光，女，1954年1月5日生，赫哲族，住长春市朝阳区。被上诉人（原审被告）：蔡育本，男，1970年12月22日生，汉族，住长春市净月开发区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人蔡育本、汪晓光机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市朝阳区人民法院（2019）吉0104民初3855号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.撤销长春市朝阳区人民法院作出的（2019）吉0104民初3855号民事判决书并依法改判;2.依法改判平安保险公司判决生效后赔付汪晓光经济损失共计：128，947.90元（异议金额为6470元）；3.一、二审诉讼费由汪晓光、蔡育本承担。事实和理由：律师费5000元判决数额不合理，因其未按照责任比例进行合理分摊，且律师费5000元、鉴定费2100元及诉讼费等间接损失依据机动车综合商业保险条款的约定该三费不属于保险赔付范围，且本案诉讼的产生非由保险人原因产生，应由真正的侵权人承担更为合理，故三费判决平安保险公司承担没有事实及法律依据，故依法提起上诉，请二审法院依法改判汪晓光向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判决蔡育本、平安保险公司连带赔偿汪晓光医疗费58,589.53元（10,000.00元+69,413.61元×70%）、住院伙食补助费7,000.00元（100.00元/天×100天×70%）、护理费9,808.40元（140.12元/天×100天×70%）、营养费5,600.00元（100元/天×80天×70%）、残疾赔偿金45,310.40元（28319.00元/年×16年×10%)、精神损害抚慰金10,000.00元、交通费用500.00元、复印费用3.20元、鉴定费用2,100.00元、律师代理费用5,000.00元，上述费用共计143,911.53元。2.请求法院依法判决平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险范围内优先赔付并优先支付精神损害抚慰金、在商业险范围内承担连带赔偿责任。3.本案诉讼费由蔡育本、平安保险公司承担。庭审中，汪晓光按照新赔偿标准将护理费调整为11,335.10元，将残疾赔偿金调整为48,275.20元。一审法院认定事实：2018年12月19日11时30分，蔡育本驾驶车牌号为×××号小型轿车沿北安路由东向西行驶至一实验小学门前，遇行人汪晓光由北向南横过北安路，车辆前部与行人相撞，致行人汪晓光受伤。该事故经长春市公安局交通警察支队朝阳区大队认定，蔡育本承担主要责任，汪晓光承担次要责任。事故发生后，汪晓光到长春市中心医院门诊检查并在吉大二院住院治疗100天，发生医疗费80,066.86元，包括住院费78,729.31元、门诊费1,056.65元、急救费280.90元。其中，蔡育本为其垫付5,653.25元，庭审中，各方当事人均同意在本案中一并处理。2019年5月13日，汪晓光家属委托吉林津科司法鉴定中心对其伤残等级及营养期进行司法鉴定，2019年5月20日，该鉴定中心作出吉津科司鉴中心[2019]临鉴字第171号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人汪晓光此次损伤评定为十级伤残；2.被鉴定人汪晓光此次损伤的营养期评定为80日。”汪晓光支付鉴定费2,100.00元。汪晓光因此次诉讼支付律师代理费5,000.00元，主张复印费3.20元，提供的证据为吉林大学第二医院收据。汪晓光主张交通费500.00元，未提供相关票据。本案在审理过程中，平安保险公司申请对汪晓光的医疗费用合理性及住院天数合理性进行司法鉴定，经一审法院委托，2019年8月31日，吉林瑞光司法鉴定中心作出吉瑞光司鉴中心[2019]临鉴字第370号司法鉴定意见书，并于2019年9月1日作出司法鉴定意见补正书，最终鉴定意见为：“（一）被鉴定人汪晓光住院期间的治疗、检查、用药费用全部合理；（二）被鉴定人汪晓光住院100天中有10天为不合理天数；住院期间的床位费用3060元人民币为合理床位支出。”另查明，×××号车在平安保险公司处投保了交强险及机动车第三者责任保险（保险限额300,000.00元）及不计免赔险，事故发生在保险期间内。庭审中，平安保险公司称律师费、鉴定费、诉讼费不在保险理赔范围内，未向一审法院提交相关证据。一审法院认为，一、汪晓光请求的合理损失应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，汪晓光请求的赔偿项目中，合理的费用有：1.医疗费：根据住院病历、门诊手册、急救费、住院费票据及门诊费票据、鉴定意见，扣除住院期间不合理床位费支出2,560.00元（鉴定意见中床位费总金额5,620.00元-合理床位费用3,060.00元），汪晓光医疗费总金额为77,506.86元（80,066.86元-2,560.00元，含蔡育本垫付的5,653.25元）；2.住院伙食补助费：根据住院天数、鉴定意见，扣除10天不合理住院天数，住院伙食补助费数额为9,000.00元（100.00元/天×90天）；3.护理费：根据住院天数、鉴定意见，扣除不合理住院天数，护理费数额为14,573.70元（161.93元/天×90天），汪晓光请求护理费数额按照责任比例70%计算，数额为11,335.10元，不违反法律规定，一审法院予以支持；4.营养费：根据鉴定意见，数额为8,000.00元（100.00元/天×80天）；5.交通费：汪晓光未提供相关票据，考虑到交通费系就医治疗过程中必然发生的费用，一审法院酌情保护200.00元；6.残疾赔偿金：根据鉴定意见，汪晓光构成十级伤残，且汪晓光已满65周岁，经计算，残疾赔偿金数额应为45,258.00元（30,172.00元/年×15年×10%）；7.精神损害抚慰金：因汪晓光已构成十级伤残，并承担事故次要责任，一审法院酌情保护3,000.00元；8.鉴定费：根据鉴定费票据，数额为2,100.00元；9.复印费：汪晓光提供的证据非正规票据，一审法院无法核实真实性，故不予保护;10.律师代理费：汪晓光主张的律师代理费5,000.00元合理，一审法院予以支持。二、平安保险公司应先在交强险范围内承担责任，不足部分在商业第三者责任险范围内按照责任比例承担赔偿责任，对于律师费、鉴定费、诉讼费的承担问题，因平安保险公司未提供对该三项费用免责的相关证据，故该三项费用仍应由平安保险公司承担。对于汪晓光请求的各项合理费用，平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付汪晓光10,000.00元，在死亡伤残赔偿限额内赔付护理费11,335.10元、精神损害抚慰金3,000.00元、交通费200.00元、残疾赔偿金45,258.00元，共计59,793.10元；在商业第三者责任险限额内按照责任比例赔付汪晓光剩余医疗费67,506.86元（77,506.86元-10,000.00元）、住院伙食补助费9,000.00元、营养费8,000.00元、鉴定费2,100.00元，共计86,606.86元的70%，即60,624.80元（蔡育本垫付的5,653.25元直接返还给蔡育本）。律师代理费5,000.00元，由平安保险公司在商业第三者责任险范围内承担。因汪晓光请求的各项费用均在平安保险公司保险理赔范围内，故蔡育本不承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后十日内赔付原告汪晓光经济损失共计135,417.90元：其中在交强险限额内赔付69,793.10元，在商业第三者责任险限额内赔付65,624.80元；以上赔偿费用中，扣除5,653.25元，由被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司返还给被告蔡育本。二、驳回原告汪晓光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,634.00元，由被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担1,504.00元，由原告汪晓光负担130.00元。二审中本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”同时该法第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”因平安保险公司并未提交证据证明其已经就律师费、鉴定费、诉讼费的免责条款对投保人履行提示说明义务，故一审法院判决其承担上述三项费用并无不当。至于律师费数额，属于合理范围，平安保险公司要求按责任比例分担并无依据，本院不予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50.00元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  肖 瑶审 判 员  高云燕审 判 员  吕玉玉二〇二〇年三月二日法官助理  李 月书 记 员  姜 瑞