陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕01民终15060号上诉人（原审原告）：米芳，女，1955年10月15日出生，汉族，住西安市临潼区。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：西安市东木头市111号。法定代表人：桂文东，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李雪梅，陕西大秦律师事务所律师。委托诉讼代理人：石娜，陕西大秦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵磊，男，1991年1月6日出生，汉族，住西安市灞桥区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人民财险西安分公司）、米芳与被上诉人赵磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市临潼区人民法院（2019）陕0115民初3118号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。米芳上诉请求：1.改判误工损失为15000元；2.判决赵磊赔偿拖车费315元；3.二审诉讼费用由赵磊及人民财险西安分公司承担。事实与理由：1.米芳平均每天收入在100元以上，按照误工费每天50元过低，米芳的年龄与其收入无关；2.拖车费315元是实际支出的，应当支持。人民财险西安分公司辩称，请求驳回米芳的上诉请求。1.关于误工费米芳并未提供误工损失的相关证据；2.关于米芳要求支付拖车费315元，因米芳一审时提供的票据并非正式票据且无收款印章，一审已经作出判决。米芳认为一审漏判拖车费无事实依据，米芳主张的诉讼费也应由其自行承担。赵磊辩称，同人民财险西安分公司答辩意见一致。人民财险西安分公司上诉请求：1.撤销原判第一项改判赔付各项经济损失共计为62690.47元（含已付款10000元）；2.二审诉讼费由米芳承担。事实与理由：米芳未能就其提出的7500元误工损失提供合法有效的证据，应当承担不利的后果；况且米芳已经64周岁，虽系农民，但并未提供证据证明其收入来源。米芳辩称，米芳平时务农，无农活时就出去打零工，有承包地的证明，但因为米芳不是正式工，所以无工作证明。赵磊发表意见称，对人民财险西安分公司的上诉请求无意见。米芳向一审法院起诉请求：1、依法判令赵磊及人民财险西安分公司赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、拖车费等共计66992元。2、诉讼费、鉴定费由赵磊及人民财险西安分公司承担。一审法院经审理认定事实如下：2019年1月19日8时10分许，米芳驾驶上海雅马哈牌电动三轮车沿斜口街办民兵路由北向南行驶至窑村路交叉路口处向东左转弯时，与沿窑村路由北向南行驶至该处的赵磊驾驶的陕Ａ×××××号小型普通客车相撞，致米芳受伤，车辆不同程度损坏，造成伤人道路交通事故。事发后，米芳被120急救车送至临潼区人民医院急诊治疗，当天，转至唐都医院住院治疗15天。诊断为：1、右侧肩胛骨骨折；2、胸12椎体压缩性骨折；3、闭合性颅脑损伤；4、闭合性胸部损伤；5、颜面部及上唇皮肤挫裂伤。医疗费共计63129.34元，其中：人民财险西安分公司已付10000元；赵磊给付9200元。陕中金司鉴中心[2019]临鉴字第770号司法鉴定意见书鉴定意见：1、米芳此次外伤致胸12椎体压缩骨折，评定为十级伤残；2、误工期限150日、护理期限60日、营养期限90日；3、后续治疗费约需10000元。鉴定费2720元。西公临交字[074]道路交通事故认定书认定，米芳、赵磊负事故的同等责任。陕Ａ×××××号车在人民财险西安分公司投保交强险及100万元商业三者险，并有不计免赔险，事故发生在保险期内。2019年6月3日，米芳诉至本院，要求赵磊及人民财险西安分公司赔偿其经济损失66992元。审理中，经一审法院主持调解，米芳、赵磊及人民财险西安分公司各持己见，致调解未能达成一致意见。一审法院认为，公民的健康权应受到法律的保护。经核实，米芳医疗费63129.34元，有诊断证明、住院病案、医疗费票据、费用清单等为证；米芳住院15日，其主张住院伙食补助费1200元，不违反相关法律规定，予以支持；司法鉴定意书确认米芳误工期限150日、护理期限60日、营养期限90日、后续治疗费约需10000元，米芳主张后续治疗费10000元、营养费2700元（90日×30元/日）、护理费6000元（60日×100元/日），有理有据，均予以支持；米芳虽年逾60周岁，但其受伤前尚有一定的劳动能力，故酌情确定误工费每天50元，支持其误工费7500元（150日×50元/日）；米芳诉请的残疾赔偿金计算有误，支持残疾赔偿金17940.80元（11213元×16年×10%）；结合米芳伤残等级，酌定精神抚慰金1000元；交通费系客观支出，结合米芳伤情、出院、鉴定等客观情况，酌情支持600元。事故认定书认定，米芳、赵磊负事故的同等责任。陕Ａ×××××号车在人民财险西安分公司投保交强险及100万元商业三者险，并有不计免赔险，事故发生在保险期内。故人民财险西安分公司在交强险理赔限额内理赔米芳医疗费10000元、护理费6000元、误工费7500元、残疾赔偿金17940.80元、精神抚慰金1000元、交通费600元等经济损失共计43040.80元。超出交强险责任限额部分67029.34元（医疗费63129.34元+住院伙食补助费1200元+营养费2700元+后续治疗费10000元-10000元），依据事故责任比例，人民财险西安分公司在商业险范围内赔付米芳33514.67元，保险理赔款共计76555.47元（43040.80元+33514.67元）。赵磊已付9200元，扣除其应承担的案件受理费、鉴定费外，由人民财险西安分公司在理赔款中予以退付。为了保护公民、其他组织的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决书生效后20日内在保险范围内赔付米芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等经济损失共计70190.47元（含已付款10000元）（76555.47元-6365元）。二、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决书生效后20日内退付赵磊垫付款6365元（9200元-2835元）。三、驳回米芳的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1475元，鉴定费2720元，共计4195元，米芳已预交，由米芳负担1360元，赵磊负担2835元（由其已付款扣除）。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。经审理查明，一审法院查明事实属实。本院认为，赵磊驾驶车辆与米芳发生交通事故，致米芳受伤，根据法律规定，米芳的各项损失应当由赵磊按照事故责任承担相应的赔偿责任，赵磊车辆投保的人民财险西安分公司在保险限额内承担相应的赔付义务。本案中，涉案双方当事人对一审法院核定的米芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等损失的数额无异议，本院对上述数额予以确认。综合米芳及人民财险西安分公司的上诉意见，二审的争议焦点为：米芳的误工费及拖车费损失应当如何认定。关于误工费，米芳虽无确凿的证据能够证明其存在其所述的误工损失，但《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人因固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审法院综合考虑米芳自述，及其年龄、受伤前劳动能力状况、误工期的鉴定意见结论等因素，酌情按每天50元认定误工期150日的误工费，裁处适宜。人民财险西安分公司虽对一审法院认定的误工费存有异议，但没有提交足以反驳的相反证据，本院对其公司就误工费问题提出的上诉意见不予采纳。至于拖车费一项，米芳提供的证据并无收款单位印章，不能证明其实际支出该笔费用，一审法院对其该项诉请不予支持亦无不妥。综上所述，米芳及人民财险西安分公司的上诉请求均不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司和米芳各负担50元。本判决为终审判决。审判长 何 强审判员 张 伟审判员 张 楠二〇二〇年三月二十日书记员 周美丽