内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）内06民终9号上诉人（原审原告）：张某，现住内蒙古鄂尔多斯市。被上诉人（原审被告）：李某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被上诉人（原审被告）：内蒙古君胜房地产开发有限责任公司。法定代表人：李某。上诉人张某因与被上诉人李某、内蒙古君胜房地产开发有限责任公司（以下简称君胜房地产公司）民间借贷纠纷一案，不服鄂尔多斯市东胜区人民法院（2019）内0602民初1363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张某到庭参加诉讼，被上诉人李某、君胜房地产公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。张某上诉请求：1、依法撤销一审判决发回重审或者查清事实后依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定事实不清，君胜房地产公司、李某共欠张某133776元。2018年3月23日，张某与君胜房地产公司、李某签订书面还款协议，君胜房地产公司、李某承诺于2019年12月30日前归还103376元；二被上诉人口头承诺剩余3万元借款于签订还款协议的次日支付。协议签订后，二被上诉人未按协议履行偿还3万元。上诉人已经在一审庭审过程中，向法庭说明有电话录音和短信聊天记录可以证明该事实的存在，一审法院只认定双方存在1033776元，属认定事实错误。2、一审法院适用法律错误。还款协议上既有君胜房地产公司的公章，又有李某个人的签字，即两被上诉人均为借款人，一审法院只判决由君胜房地产公司承担还款责任，属于适用法律错误。君胜房地产公司、李某未到庭答辩。张某向一审法院起诉请求：1、判令君胜房地产公司、李某偿还张某借款133776元。2、本案诉讼费及其他费用由二被上诉人承担。一审法院认定事实：2018年3月23日，君胜房地产公司作为甲方与张某作为乙方签订《还款协议》一份，载明“本公司承诺：经甲乙双方一致确认，从本协议签订之日，我公司共欠103776元，于2019年12月30日前协商处理。”该协议的甲方签字盖章处加盖君胜房地产公司印章及法定代表人李某签字，乙方签字处为张某。上述借款，君胜房地产公司至今未还。一审法院认为，君胜房地产公司下欠张某借款103776元事实清楚，有张某提交的还款协议在案佐证，足以认定，君胜房地产公司应履行还款责任，即应偿还103776元。因案涉《还款协议》中甲方为君胜房地产公司、乙方为张某，故李某在该还款协议中君胜房地产公司印章上的签字应认定为职务行为，对张某要求李某承担还款责任的请求不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、君胜房地产公司自本判决生效之日起十日内偿还张某借款103776元；二、驳回张某其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1488元，由张某负担300元，由君胜房地产公司负担1188元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张某提交的证据是与君胜房地产公司的法定代表人李某的通话录音一份、短信记录一份，拟证明李某除了欠张某103776元外，李某还欠张某3万元。因李某、君胜房地产公司未到庭质证，本院对证据的真实性予以确认，从上述证据中虽不能证明借款人为李某，但可以证明双方除案涉借据之外还存在3万元的债权债务关系，故本院对上述证据予以采信。本案无争议的事实是原审查明的事实，本院予以确认。本院另查明，张某在君胜房地产公司出具案涉还款协议后多次向君胜房地产公司的法定代表人李某催要，李某认可尚欠张某13万多元，约定先偿还3万元，其余10万余元书写了。再查明，案涉借款为君胜房地产公司为处理杜利平债务，从杜利平处转移至君胜房地产公司。本院认为，1、关于案涉借款的数额问题。张某在一审中提供的君胜房地产公司向其出具的借据中载明借款的金额为103776元。张某称，最初的借款人为杜利平，后因杜利平涉嫌非吸，李某为处理此事，承诺由其偿还。李某在收回杜利平出具的133776元借据后，向杜利平出具了案涉103776元的还款协议并承诺立即偿还30000元，但30000元一直未予给付。通过张某在二审期间提供的通话录音及短信记录可知，李某对于张某催要30000元时答应近期偿还，对于张某陈述13余万元的形成过程也未予反驳，故本院认定案涉借款的数额为133776元，一审认定借款的数额为103776元错误，本院予以纠正。2、关于李某是否为案涉借款的共同借款人的问题。从李某向张某出具的还款协议上看，还款协议中明确债务人为君胜房地产公司，李某作为法定代表人在还款协议中签字系履行职务的行为；从张某二审中提供通话录音上看，李某作为君胜房地产公司的法定代表人协商偿还事宜，并无由其个人偿还借款的意思表示；从案涉借款的形成上看，也没有证据证明借款由李某个人使用，故张某要求李某对案涉借款承担连带清偿责任的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，张某在二审期间提供的证据致使一审在认定事实上发生变化，本院在查明事实的基础上予以纠正，张某的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销鄂尔多斯市东胜区人民法院（2019）内0602民初1363号民事判决；二、内蒙古君胜房地产开发有限责任公司自本判决生效之日起十日内偿还张某借款133776元；三、驳回张某的其他诉讼请求。如内蒙古君胜房地产开发有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1488元，二审案件受理费2976元，共计4464元均由内蒙古君胜房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨 贞审 判 员  韩伟振审 判 员  余 丽二〇二〇年三月十日法官助理  田 乐书 记 员  陈彦亭《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。