新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2327民初68号   原告：新疆宏基兴业建筑安装工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区鲤鱼山南路773号1栋二层21室。法定代表人：臧道光，该公司执行董事。委托诉讼代理人：屈汉垒，男，该公司员工。委托诉讼代理人：孙纤韵，女，该公司员工。被告：奇台县昱景房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县蒙奇商业广场北侧98楦1-39号。法定代表人：王杰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：严环，新疆铭望铨律师事务所律师。被告：奇台县昱景房地产开发有限公司准东经济技术开发区分公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州准东经济技术开发区瑞阳商贸有限公司二楼。负责人：王伟民，该分公司经理。委托诉讼代理人：严环，新疆铭望铨律师事务所律师。原告新疆宏基兴业建筑安装工程有限公司（以下简称宏基兴业公司）诉被告奇台县昱景房地产开发有限公司（以下简称昱景公司）、被告奇台县昱景房地产开发有限公司准东经济技术开发区分公司（以下简称昱景准东分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，于同年3月25日公开开庭进行了审理。原告宏基兴业公司的委托诉讼代理人屈汉垒、孙纤韵，被告昱景公司的委托诉讼代理人严环、被告昱景准东分公司的委托诉讼代理人严环到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告宏基兴业公司向本院提出诉讼请求：1．判令解除双方签订的《建设工程施工合同》；2．判令被告向原告支付工程款6275267.11元并承担自2018年11月17日起按年利率6%计算至2019年11月17日的逾期利息407892.36元；3．判令被告承担原告的直接经济损失2361068.09元；4．判令被告承担因合同违约造成的损失4535989.5元；5．判令被告承担本案因诉讼产生的邮寄送达等费用。事实及理由：2018年4月原告在新疆准东经济开发区黄泥滩路为被告昱景公司进行昱景花园项目前期施工，2018年7月23日原告和被告昱景公司签订了一份《昱景花园项目施工框架》（协议书），合同总造价暂定为柒仟万元整。同年11月1日，原告与二被告签订了《建设工程施工合同》（示范文本）和《昱景花园项目施工合同》（补充协议书），双方约定将新疆准东经济开发区昱景花园1#商业、2-1商业、2-2商业、2-3商业、3#商业、4#商业、酒店项目承包给原告施工。施工内容为施工图纸中的主体、砌体、抹灰、屋面防水；不包含水、暖、电、门窗、外墙保温、外墙装饰装修、消防、电梯、屋面瓦、二次装修。承包方式为施工总承包，合同总造价暂定为30995548元。合同对双方权利义务进行了明确约定。2018年年底由于被告公司的两位股东张保华、朱妍涉嫌非法吸收公众存款，其股权被奇台县公安局冻结，被告未按双方的约定给原告支付施工工程进度款，造成原告不能正常施工，已构成根本性违约。根据合同的约定，被告应于2018年10月17日之前付清已施工工程价款16875267.11元，截止起诉前，二被告支付工程款及代付混凝土款共计10600000元，尚余工程款6275267.11元至今未支付。经原告多番催讨，被告仍然不支付工程进度款，故诉至法院。被告昱景公司、昱景准东分公司辩称，一、对于原告要求解除双方签订的《建设工程施工合同》的诉讼请求，被告不同意。被告认为，被告一直按照合同约定履行义务，原告在诉状中也认可被告已付10600000元工程款，后期再未支付工程款的原因，一是因为被告工程款按照合同约定已经付超，并非原告主张的被告尚欠付工程款600余万元。二是该工程2019年2月13日被吉木萨尔县公安局查封，且公司大股东涉嫌刑事犯罪，该案件至今尚未审理。2019年8月工程解封后，准东经济技术开发区管委会要求工程必须交纳保证金才能继续施工，由于原告未交保证金，且未及时结清工人工资，被管委会拉进恶意欠薪施工企业的黑名单。三是被告已经支付10600000元，要承担11%的税款，但原告至今也没有出具税票，导致被告对该笔开支无法做财务账目，被告并未违约，根据合同约定也不应解除合同，所以被告不同意解除合同。二、对原告要求被告支付工程款6275267.11元及逾期付款利息407892.36元的诉讼请求不成立。按照双方2018年11月1日签订的补充协议第13条工程款支付的约定，是按照工程进度付款，到主体封顶才支付合同价款的60%，但原告实际只干到二楼的梁板柱完工，二楼都没有封顶，被告已支付的10600000元，按原告的实际施工量已经超付。并且原告将工程中除酒店外的其他脚手架全部拆除，没有脚手架，工程连主体的五方验收都无法做，所以在履行合同过程中真正违约的是原告而不是被告。所以原告要求被告支付工程款的诉讼请求不能成立。三、原告要求被告承担直接经济损失2361068.09元、违约损失4535989.5元无事实、法律依据，不能成立。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．原告提交的工程款申请表、工程停工报告各1份，系复印件，本院对其真实性无法核实，本院不予采信；2．原告提交的实际完成工程量清单1份，系原告单方制作，本院不予采信；3．原告提交的微信聊天记录、手机短信各1份，系原告单方制作且系复印件，本院对其真实性无法核实，对证明目的不予采信；4．原告提交的施工工程预算书1份，系原告单方制作不符合证据的三性，本院不予采信；5.原告提交的租赁合同1份，系复印件，本院对其真实性无法核实，本院不予采信；6．原告提交的《建筑设备租赁合同》1份，本院该组证据的真实性予以确认，但该组证据所证明的租赁费并未实际发生，故对证明目的本院不予采信；7．原告提交的工资表1份，对该组证据被告不予认可，本院对其真实性无法核实，对证明目的不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月，原告（承包人）宏基兴业公司与被告昱景公司（发包人）签订一份《建设工程施工合同》，双方约定，被告昱景公司将位于××区#商业、2-1商业、2-2商业、2-3商业、3#商业、4#商业、酒店项目承包给原告施工。签约合同价位30239930元。2018年7月23日原告与被告昱景准东分公司签订一份《昱景花园项目施工框架》（协议书），双方约定，被告昱景准东分公司将位于新疆准东经济开发区黄泥滩路的××区工程项目承包给原告施工，合同总造价暂定为七千万元，单价暂定为1750元/平方米，最终以决算为准。合同预计开工日期2018年7月16日。2018年11月1日，原告与被告昱景公司签订一份《昱景花园项目施工合同》（补充协议书），双方在《建设工程施工合同》的基础上，约定合同总造价为30995548元，工程支付无预付款、工程付款按暂定价：1750元每平方米支付进度款。合同签订后，原告依照约定进行施工，后双方因支付工程款产生分歧，2019年5月本案工程停工至今，双方对已完工部分工程款未尽进行结算。另查明，在施工中被告直接支付原告工程进度款7900000元，代付第三方混凝土等费用2700000元，合计10600000元。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》、《昱景花园项目施工框架》（协议书）、《昱景花园项目施工合同》（补充协议书），系双方真实的意思表示，合同不违反国家法律行政法规的强制性规定，属有效合同，双方均应按照合同约定全面履行各自义务。原告认为由于被告未按约定支付工程进度款，造成员工不能继续施工，合同目的也不能实现，故应当解除双方签订的合同并赔偿损失。被告认为已按照合同约定总额支付工程进度款，不存在违约的情形，应当继续履行合同。在庭审中查明，涉案工程尚未施工完毕，双方尚未对工程款进行结算，由于双方对已完工部分工程价款存在争议，经本院释明，原告明确表示对已完工工程造价不进行鉴定，显然应当承担举证不能相应法律后果。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。本案中由于无法确定工程已施工部分价款，故无法认定被告因未按约定支付工程进度款构成违约，达到解除合同的条件。对原告主张解除合同及赔偿损失的全部诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告新疆宏基兴业建筑安装工程有限公司的全部诉讼请求。案件受理费103281元，由原告新疆宏基兴业建筑安装工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。   审  判  长   唐慧春审  判  员   杨晓毅人民 陪 审员   罗海舟   二 ○ 二 ○ 年 三 月 二 十 八 日 书  记  员   史彩霞