中华人民共和国上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初21001号原告：上海源恺(集团)有限公司，住所地中华人民共和国上海市浦东新区。法定代表人：李从恺，董事长。委托诉讼代理人：胡启栋，北京德和衡(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘一，上海市中原律师事务所律师。被告：江苏金太阳电力有限公司，住所地中华人民共和国江苏省靖江市。法定代表人：严循成。被告：吴灵霖，男，1983年10月7日出生。委托诉讼代理人：张忠野，上海森岳律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡雯秋，上海森岳律师事务所律师。原告上海源恺(集团)有限公司与被告江苏金太阳电力有限公司(以下至判决主文前简称金太阳公司)、吴灵霖企业借贷纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用普通程序。被告金太阳公司于答辩期内提出管辖权异议，本院依法于2019年4月11日裁定予以驳回，被告金太阳公司提起上诉后，中华人民共和国上海市第一中级人民法院于2019年5月27日裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2019年10月22日、2020年3月4日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人胡启栋、潘一(参加第一次庭审)，被告吴灵霖委托诉讼代理人张忠野(参加第一次庭审)、胡雯秋(参加第二次庭审)到庭参加诉讼，被告金太阳公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告上海源恺(集团)有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告金太阳公司向原告归还借款本息人民币(以下币种相同)XXXXXXXX元(截止至2016年5月31日)；2、判令被告金太阳公司支付逾期付款利息(以XXXXXXXX元为本金，自2016年7月1日起至判决生效之日止，按每日万分之五计算)；3、判令被告吴灵霖对被告金太阳公司的上述付款义务承担连带保证责任；4、判令两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2011年1月25日，原告与两被告签订借款合同，三方约定由被告金太阳公司向原告借款XXXXXXXX元，按银行同期贷款利率计息，借款期限为2011年1月26日至2011年7月25日，借款到期日一次性归还本息，被告吴灵霖为该笔借款提供连带责任保证。2011年1月26日，原告向被告金太阳公司出借XXXXXXXX元。被告金太阳公司后因资金困难，未能及时还款。经协商，三方于2016年4月29日签订《还款协议书》，被告金太阳公司承诺分期还款，被告吴灵霖仍为该笔借款承担连带保证责任。《还款协议书》签订后，被告方仅在2016年5月30日还款XXXXXXX元，余款至今未予归还。审理中，原告变更诉请2中逾期付款利息计算方式为以XXXXXXX元为本金，分7段，分别自2016年7月至2017年1月每月1日起按照年利率16.5%计算至判决生效之日止。被告金太阳公司未应诉答辩亦未提供证据材料。被告吴灵霖辩称：被告吴灵霖未在原告所称的2份协议上签字，原告并非实际转款主体，也未在保证期间向被告吴灵霖主张过权利，被告吴灵霖不应承担保证责任，要求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2011年1月25日，原告(作为出借人)与被告金太阳公司(作为借款人)、吴灵霖(作为保证人)签订《协议》。三方约定，被告金太阳公司因业务需要向原告借款XXXXXXXX元，用于采购设备等经营性周转；借款期限为2011年1月26日至2011年7月25日，借款期限内按中国人民银行同期贷款基准利率计算，自借款人收到借款之日计息；本协议签订后3日内，原告将借款本金划至被告金太阳公司指定的淮安金太阳电力有限公司账户；被告金太阳公司未按时归还本息，应每日按未还本息的千分之五向原告支付违约金；被告吴灵霖同意作为保证人为协议项下的被告金太阳公司的债务向原告承担连带保证责任……2011年1月26日，案外人上海象源丽都置业有限公司(以下简称象源公司)向淮安金太阳电力有限公司汇款XXXXXXXX元。2016年4月29日，原告与两被告签订《还款协议书》。三方约定，被告金太阳公司截止至2016年5月31日尚欠原告借款本息为XXXXXXXX元(其中借款本金XXXXXXXX元，借款利息按年息7.5%计算，为XXXXXXX元)，被告金太阳公司对借款本息作出还款计划；被告金太阳公司于2016年5月至2016年11月每月月底前各向原告归还本金XXXXXXX元及利息752343元，于2016年12月31日前归还本金XXXXXXX元及利息752349元；如被告金太阳公司未能按约定时间付款，则自第二天起按未付款项的日万分之五支付利息至本息清偿之日止；如被告金太阳公司未能履行还款计划中的任何一期还款义务，原告有权终止被告金太阳公司进行重组的方案和重组协议；为确保归还原告全部债务及利息，被告吴灵霖同意作为保证人为被告金太阳公司的债务(包括但不限于归还原告借款及利息或资金使用费、违约金、损害赔偿金和原告为实现债权而发生的所有费用等)向原告承担连带保证责任，保证期限为上述还款最后期限届满之日起2年；如在履行协议过程中发生争议，可向原告所在地法院提起诉讼。2016年5月30日，淮安金太阳电力有限公司向象源公司付款XXXXXXX元，备注“还款”。2018年10月26日，原告通过微信向被告吴灵霖发送补充还款协议拟稿，但最终未签署。2018年12月24日，原告向本院起诉被告吴灵霖保证合同纠纷一案，要求被告吴灵霖偿还借款本息XXXXXXXX元及支付逾期利息，案号为(2019)沪0115民初2139号。本院于2019年1月30日向被告吴灵霖寄送起诉状等材料，被告吴灵霖于2019年2月1日提出管辖权异议。原告后于2019年2月向本院申请撤回该案起诉。2019年10月，象源公司出具《情况说明》1份，确认其于2011年1月26日向淮安金太阳电力有限公司汇款XXXXXXXX元系代原告支付2011年1月25日《协议》项下借款。审理中，被告吴灵霖提出笔迹鉴定申请，本院依法委托司法鉴定科学研究院进行鉴定，该院于2020年1月14日出具司鉴院[2020]技鉴字第29号司法鉴定意见书，鉴定意见为《协议》及《还款协议书》上需检的“吴灵霖”签名均为被告吴灵霖所写。以上事实，由原告提供的《协议》《还款协议书》《情况说明》、付款凭证、微信公证书、另案诉讼材料，被告吴灵霖提供的司法鉴定意见书，及原告、被告吴灵霖的当庭陈述等为证。经审查，本院确认上述证据的真实性。被告吴灵霖另提供《江苏金太阳电力有限公司重组方案》及重组协议各1份，旨在证明被告金太阳公司的重组方案及重组协议得到履行是被告吴灵霖承担个人连带保证责任的前提，因重组方案及重组协议未实际履行，故被告吴灵霖无需承担连带保证责任。因重组方案及重组协议中并无被告吴灵霖所辩称的前提条件的约定，反而是约定如被告金太阳公司未履行与原告之间的还款协议，原告有权终止和退出重组，故本院对被告吴灵霖提供证据的证明效力不予确认。本院认为：本案系涉外合同纠纷，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》及相关司法解释的规定，当事人可以协议选择合同适用的法律，当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案主合同即借款合同的双方当事人住所地均位于中华人民共和国内，故本案应当适用中华人民共和国法律审理。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告与两被告签订的《协议》及《还款协议书》系签约当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人理应恪守。现原告已按约向被告金太阳公司出借资金XXXXXXXX元，被告金太阳公司作为借款人未按约支付相应的利息并在到期后归还本金，其行为已构成违约，应承担相应的法律责任。原告要求被告金太阳公司归还截止至2016年5月31日的借款本金及利息计XXXXXXXX元并支付逾期付款利息，符合《还款协议书》的约定，且于法不悖，本院予以支持。被告吴灵霖作为担保人在《还款协议书》上签字，承诺就被告金太阳公司的债务向原告承担连带保证责任，被告吴灵霖应按约全面履行合同义务。《还款协议书》中约定，被告吴灵霖的保证期间为还款最后期限即2016年12月31日届满之日起2年，也即原告应在2018年12月31日前要求被告吴灵霖承担保证责任。原告提交的2018年10月的微信记录以及2018年12月另案起诉的材料，可以证明原告在2018年12月31日前要求过被告吴灵霖承担保证责任，故被告吴灵霖关于原告未在保证期间内主张过权利的抗辩意见，本院不予采纳。被告吴灵霖另抗辩称原告非实际转款主体，无权主张还款。因两被告在2016年4月签署的《还款协议书》中已经确认原告履行了出借义务并承诺向原告还款，且实际转款方即象源公司也出具了《情况说明》表明系代原告付款，故本院对被告吴灵霖的该项抗辩意见不予采纳。由此，原告诉请被告吴灵霖对被告金太阳公司的债务承担连带保证责任，有相应的事实及法律依据，本院予以支持。被告金太阳公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，放弃了对原告所主张的事实和证据进行辩驳的权利，由此产生的法律后果由被告金太阳公司自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告江苏金太阳电力有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告上海源恺(集团)有限公司借款本息XXXXXXXX元；二、被告江苏金太阳电力有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海源恺(集团)有限公司逾期付款利息(以XXXXXXX元为本金，自2016年7月1日起，以XXXXXXX元为本金，自2016年8月1日起，以XXXXXXX元为本金，自2016年9月1日起，以XXXXXXX元为本金，自2016年10月1日起，以XXXXXXX元为本金，自2016年11月1日起，以XXXXXXX元为本金，自2016年12月1日起，以XXXXXXX元为本金，自2017年1月1日起，均按照年利率16.5%计算至本判决生效之日止)；三、被告吴灵霖对上述第一、二项判决义务承担连带清偿责任，被告吴灵霖承担保证责任后，有权就承担责任的部分向被告江苏金太阳电力有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费174914元，公告费260元，合计175174元，由被告江苏金太阳电力有限公司、吴灵霖负担，鉴定费55000元，由被告吴灵霖负担。如不服本判决，原告上海源恺(集团)有限公司、被告江苏金太阳电力有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告吴灵霖可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国上海市第一中级人民法院。审 判 长  徐慧莉审 判 员  蔡婷婷人民陪审员  赵传伟二〇二〇年三月二十六日书 记 员  陈 曦附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。