广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初7898号原告：中山市古镇利和广场有限公司,住所地广东省中山市古镇镇同兴路98号1至5层。法定代表人：欧炳维，总经理。委托诉讼代理人：林嘉涛，广东登都律师事务所律师。委托诉讼代理人：林俊，广东登都律师事务所律师。被告：程碧瑕，女，1983年12月22日出生，汉族，住广东省中山市东区。委托诉讼代理人：杨刚，广东三正律师事务所律师。原告中山市古镇利和广场有限公司（以下简称古镇利和公司）与被告程碧瑕服务合同纠纷一案，本院于2019年6月26日立案后，依法适用小额程序，公开开庭进行了审理。原告古镇利和公司的委托诉讼代理人林俊，被告程碧瑕的委托诉讼代理人杨刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。古镇利和公司向本院提出诉讼请求：1.解除古镇利和公司与程碧瑕于2017年10月20日签订的《营运管理协议》；2.程碧瑕向古镇利和公司支付拖欠的宣传推广费（自2018年8月1日起至合同解除之日，暂计至2019年5月15日止为11170.60元，其中：2018年7月1日至2018年7月31日拖欠0.02元，2018年7月6日起暂计至2019年5月15日为0.01元（0.02）2018年8月1日至2019年4月30日每月均拖欠1177.85元，2019年5月1日至5月15日拖欠569.93元）；3.程碧瑕向古镇利和公司补缴2017年11月1日至2017年11月30日已享受的宣传推广费折扣优惠1177.85元；4.古镇利和公司没收程碧瑕已交纳的宣传推广费保证金2355.7元；5.程碧瑕向古镇利和公司支付迟延支付宣传推广费违约金【自2018年7月6日起每日按欠费金额的1‰计至实际清偿之日止，暂计至2019年5月15日为1712.4元，其中：2018年7月6日起暂计至2019年5月15日为0.01元（0.02*1‰*314）；2018年8月6日起暂计至2019年5月15日为333.33元（1177.85*1‰*283）；2018年9月6日起暂计至2019年5月15日为296.82元（1177.85*1‰*252）；2018年10月6日起暂计至2019年5月15日为261.48元（1177.85*1‰*222）；2018年11月6日起暂计至2019年5月15日为224.97元（1177.85*1‰*191）；2018年12月6日起暂计至2019年5月15日为189.63元（1177.85*1‰*161）；2019年1月6日起暂计至2019年5月15日为153.12元（1177.85*1‰*130）；2019年2月6日起暂计至2019年5月15日为116.61元（1177.85*1‰*99）；2019年3月6日起暂计至2019年5月15日为83.63元（1177.85*1‰*71）；2019年4月6日起暂计至2019年5月15日为47.11元（1177.85*1‰*40）；2019年5月6日起暂计至2019年5月15日为5.7元（569.93*1‰*10）】。事实和理由：程碧瑕于2017年10月20日与中山市利和置业有限公司（下称利和公司）签订《商铺租赁合同》（下称《租赁合同》）、并与古镇利和公司同时签订《运营管理协议》（下称《协议》）。合同主要条款有，1.在租赁期内（2017年11月1日至2020年10月31日），程碧瑕每月应缴纳的宣传推广费1177.85元（235.57㎡×5元/㎡/月）；2.如程碧瑕迟延交纳本合同项下租金及其他费用的，每迟延一日，程碧瑕应向古镇利和公司支付相当于欠费金额1‰的迟延支付推广费违约金，迟延超过30日，原古镇利和公司有权单方解除合同；3.《租赁合同》一经解除，《协议》自动终止；4.租赁有效期内，合同因程碧瑕告违约而提前终止的，古镇利和公司有权没收合同项下的履约保证金（含宣传推广费保证金）；5.如程碧瑕原因导致《租赁合同》提前终止，则程碧瑕应在《租赁合同》终止后7日内补交装修期和《租赁合同》第五条项下或其他方式已享受的租金、物业管理费、宣传推广费等优惠金额。因程碧瑕连续多月欠缴宣传推广费且违反《租赁合同》、《协议》的相关条款，其行为已给古镇利和公司带来较大的经济损失，构成根本违约。为维护自身权益，古镇利和公司向法院提起诉讼。程碧瑕辩称，应当驳回古镇利和公司诉求，理由：1.从程序上讲，本案古镇利和公司与其他另外两方主体混同，同时也遗漏了作为业主的利和公司作为本案被告；2.古镇利和公司未出示推广费已经向政府申请批准备案的文件；3.本案所涉合同均为古镇利和公司单方制定，其条款极不公平；4.本案的物业实际已由古镇利和公司和利和公司收回；5.古镇利和公司至今仍未提供所涉房产的面积。本院认为，古镇利和公司与程碧瑕形成合法有效的服务合同关系，应予保护。程碧瑕未按约支付宣传推广费，构成违约，应承担相应违约责任。关于合同的解除。程碧瑕虽已发出解除合同的申请，但其并不具有单方解除合同的权利，而利和物业古镇分公司亦并未同意其解除合同的请求，而根据程碧瑕提供的证据显示，2019年8月21日案涉商铺已被围蔽，应视为利和物业古镇分公司已于2019年8月21日以实际行动同意解除涉案合同，并收回涉案商铺，因利和物业古镇分公司已回收案涉商铺，双方的宣传推广关系已于2019年8月21日解除，宣传推广费应计至2019年8月21日。古镇利和公司要求程碧瑕按每月1117.85元的标准支付2018年8月至今的宣传推广费，程碧瑕辩称古镇利和公司没有履行具体推广义务。因案涉租赁合同及营运管理协议均没有约定案古镇利和公司的具体推广义务，现案古镇利和公司主要通过发布微信公众号推文以及举行商场活动来履行推广义务，专门针对案涉商铺的推文较少，故程碧瑕该抗辩有理，本院予以采纳。综合考虑双方履行合同的情况，并根据公平原则和诚信原则予以衡量，本院酌定程碧瑕按每月558.92元（1117.85元的50%）向古镇利和公司支付宣传推广费。程碧瑕应向古镇利和公司支付2018年8月至2019年8月21日的宣传推广费7098.28元（558.92元×12个月+558.92元÷30天×21天）。关于宣传推广费保证金。根据双方关于履约保证金的约定，保证金实为定金。现程碧瑕违约，古镇利和公司依法可以选择适用违约金或者定金条款。而古镇利和公司选择适用违约金，则程碧瑕需补交宣传推广费的折扣优惠，并支付违约金，本院对古镇利和公司要求没收宣传推广保证金的诉讼请求不予支持。关于补交物业管理费折扣优惠。因古镇利和公司选择使用违约金，则程碧瑕需补交物业管理费的折扣优惠。根据双方签订的租赁协议，利和公司与程碧瑕约定2017年11月1日至2017年11月30日为装修期，如因程碧瑕原因导致合同提前终止，程碧瑕需补交装修期间的宣传推广费优惠金额，即程碧瑕需向古镇利和公司补交558.92元。关于古镇利和公司要求计付迟延支付宣传推广费违约金。程碧瑕拖欠宣传推广费的行为给古镇利和公司造成的直接损失是相应款项的利息损失，且古镇利和公司并没有提供证据证明有造成其他的损失，故古镇利和公司主张的违约金过分高于造成的损失，应予以调整。本院考虑到协议履行情况、程碧瑕违约事实给古镇利和公司造成的实际损失及协议完全履行后古镇利和公司的预期利益等因素，依据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定程碧瑕按年利率10%计付违约金。故程碧瑕应从2018年8月6日起至2019年8月21日止以实欠宣传推广费为基数按年利率10%计付分段计算违约金。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款判决如下：一、原告中山市古镇利和广场有限公司与被告程碧瑕在2017年10月20日签订的《营运管理协议》已于2019年8月21日解除；二、被告程碧瑕在判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市古镇利和广场有限公司支付拖欠的宣传推广费7098.28元；三、被告程碧瑕在判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市古镇利和广场有限公司支付宣传推广费优惠金额558.92元；四、被告程碧瑕在判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市古镇利和广场有限公司支付迟延支付宣传推广费的违约金（从2018年8月6日起以实欠宣传推广费为基数按年利率10%分段计算至2019年8月21日止）；五、驳回原告中山市古镇利和广场有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费105元，由被告程碧瑕负担（该费用原告中山市古镇利和广场有限公司已预交，本院不予退还，被告程碧瑕于履行中迳付原告中山市古镇利和广场有限公司）。本判决为终审判决。审判员  黄俊慧二〇二〇年三月三十日书记员  林晓霜