陕 西 省 西 安 市 新 城 区 人 民 法 院        刑 事 判 决 书 （2020）陕0102刑初72号 公诉机关西安市新城区人民检察院。被告人武祯，女，34岁，1985年12月17日出生于陕西省西安市，汉族，大学文化，户籍地为本市碑林区，原系西安市收银员，2011年9月8日因涉嫌犯编造，故意传播虚假恐怖信息罪被取保候审，2013年11月25日因涉嫌犯挪用公款罪被取保候审，2016年1月21日因涉嫌犯诈骗罪被西安市公安局沣东新城分局刑事拘留，2018年5月24日被西安市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元，服刑于陕西省女子监狱，2019年11月5日转押至西安市新城区看守所。指定辩护人曹晓文、韩龙飞,陕西尊知律师事务所律师。西安市新城区人民检察院以新检诉刑诉（2019）12号起诉书指控被告人武祯犯贪污罪及编造、故意传播虚假恐怖信息罪，于2019年11月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市新城区人民检察院指派检察员邓彦林出庭支持公诉，被告人武祯及其辩护人曹晓文、韩龙飞到庭参加诉讼。现已审理终结。西安市新城区人民检察院指控：一、贪污罪2011年5月21日至2011年9月6日，被告人武祯在担任西安市XX店XX大厦三楼收银员期间，利用XX大厦派其负责收取该大厦淘宝书店图书营业款的工作便利，采用填写虚假部门交款单及月报表的方法，截留侵吞其收取的图书营业款共计140758.18元，用于归还个人欠款和日常消费。2011年9月22日、10月24日武祯向图书大厦退款共计65000元，2014年1月6日，向检察机关退缴赃款80000元扣押在案。二、编造、故意传播虚假恐怖信息罪2011年9月5日上午11时08分，被告人武祯因对其所在的西安市XX店XX大厦的工作不满，购来没有身份信息的手机卡在图书大厦三楼收银台给西安市XX店XX大厦已安放汽油及炸药等，致使正在营业的XX大厦从当日14时至18时停业逐层排查，造成恐慌。在此期间影响XX大厦销售额4万余元，毛利1.4万元。经司法精神医学鉴定武祯患有抑郁症，其2011年5月到9月涉嫌作案期间，有部分刑事责任能力。为了证实指控的犯罪，公诉机关向本院移送了相关证据。据此认为，被告人武祯的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第二百九十一条之一规定的贪污罪及编造、传播虚假恐怖信息罪，数罪并罚，建议对其判处有期徒刑二年至三年。庭审中，被告人武祯对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，亦不做辩解，且签字具结。其辩护人辩称：关于犯罪事实，卷内缺少审计所用原始检材，审计报告计算方式有误，审计结果缺乏证据支持，故起诉书指控的贪污数额不清，另，起诉书指控编造、故意传播虚假恐怖信息犯罪所造成的经济损失，缺乏证据支持；关于量刑情节：武祯具有自首情节，且能认罪认罚，又已退缴全部贪污款项，故请求对武祯从轻处罚。经审理查明：一、贪污罪2011年5月21日至2011年9月6日，被告人武祯在担任西安市XX店XX大厦三楼收银员期间，利用XX大厦派其负责收取该大厦淘宝书店图书营业款的工作便利，采用填写虚假部门交款单及汇总单的方法，截留侵吞其收取的图书营业款共计140758.18元，用于归还个人欠款和日常消费。2011年9月22日、10月24日武祯向XX大厦退款65000元，2014年1月6日，向检察机关退缴赃款80000元扣押在案。经法医鉴定：武祯患有精神病性症状的抑郁症，在2011年5月到9月涉嫌作案期间，辨认和控制能力有所削弱，有部分刑事责任能力。另查，2016年1月21日，被告人武祯因涉嫌犯诈骗罪被西安市公安局沣东新城分局刑事拘留，2017年11月2日，西安市未央区人民法院以诈骗罪，判处其有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元，宣判后，武祯提出上诉，2018年5月24日，陕西省西安市中级人民法院以诈骗罪判处其有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元，后服刑于陕西省女子监狱，2019年11月5日转押至西安市新城区看守所。上述事实，有检察机关的立案决定书及侦破经过，公安机关的解回再审手续及在押人员信息表，被害单位西安市XX店XX大厦的报案材料、营业执照、组织机构代码证、会计记账凭证、图书销售日汇总表、退款情况说明及收款收据等材料，被告人武祯的劳动合同、转正定级审批表及其伪造的部门交款单、销售汇总单，证人许某甲、许某乙、徐某某、贺某某、喻某某、王某甲的证言，陕西恩慈会计师事务所的审计报告，陕西司法精神医学鉴定中心鉴定意见书，西安市检察机关暂存案款收据，陕西省西安市中级人民法院（2018）陕01刑终63号刑事判决书，被告人武祯的供述等证据在卷为证。上述证据均经庭审认证、质证，足以认定。二、编造、故意传播虚假恐怖信息罪2011年9月5日11时08分，被告人武祯因对工作不满，匿名给西安市XX店XX大厦内放有汽油及炸药，致使正在营业的XX大厦立即疏散顾客，公安机关出动20余名警力逐层排查，直至当日18时许恢复营业。武祯的行为给XX大厦员工及顾客造成心理恐慌，扰乱了XX大厦的正常经营活动，造成了一定的经济损失。上述事实，有公安机关的受案登记表、立案决定书、出警记录、到案经过及破案经过，西安市XX店XX大厦的排查情况及情况说明，证人石晨光的报案材料及证言，证人关某某、马某某、杨某某、王某乙、吕某某、雷某某、王某丙等人的证言，辨认笔录及照片，武祯与石晨光的短信聊天记录，被告人武祯的供述等证据在卷为证。上述证据均经庭审认证、质证，足以认定。本院认为，被告人武祯在担任西安市XX店XX大厦收银员期间，利用职务之便，截留侵吞公款，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款规定的贪污罪；其又因对工作不满，编造、故意传播虚假恐怖信息，致使XX大厦经营活动中断，严重扰乱社会秩序，其行为亦构成《中华人民共和国刑法》第二百九十一条之一第一款规定的编造、故意传播虚假恐怖信息罪。西安市新城区人民检察院指控被告人武祯犯罪的事实及量刑建议适当，依法予以惩处，唯其指控的编造、故意传播虚假恐怖信息罪罪名书写有误，依法予以变更。上述犯罪系在刑罚执行期间发现漏罪，应将此次漏罪与原判刑罚数罪并罚。庭审中，辩护人辩称之理由，经查，西安市XX店XX大厦发现武祯侵吞营业款的犯罪行为后，委托陕西恩慈会计师事务所对涉案数额进行审计，审计单位依据图书销售电脑小票及部门交款单，以此计算出应缴款项与实缴款项的差额即为贪污数额，审计单位资质齐备、程序合法、方法得当，所得鉴定结论与武祯本人多次核对的贪污数额基本一致，故对审计结论应予采信，辩护人关于此节的辩称理由不成立，本院不予采纳；另查，武祯编造、故意传播虚假恐怖信息的犯罪行为造成XX大厦正常营业活动被迫中断，XX大厦出具的经营额受损的相关材料仅仅而且只能是推断所得，尚不足以作为证据采用，故辩护人关于此节的辩称理由成立，本院予以采信，但正常经营活动中断必然会造成一定的经济损失，对此在量刑时酌情予以考虑；再查，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的相关规定，武祯虽在检察机关调查期间如实交代贪污罪行，但其并未自动投案，故对于贪污罪而言，其不构成自首，仅属坦白，辩护人关于此节的辩称理由不能成立，本院不予采信；又查，武祯接到公安机关通知后主动到案配合调查，并如实供述编造、故意传播虚假恐怖信息的犯罪行为，属自首，并对起诉书指控的犯罪事实能认罪认罚，且已退缴全部贪污款项，又在作案期间辨认能力和控制能力有所削弱，系限定刑事责任能力人，故可对其依法从轻处罚，辩护人关于此节的辩称理由成立，本院应予采信。根据被告人武祯的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款、第三款，第二百九十一条之一第一款，第十八条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，第七十条，第九十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，《最高人民法院关于审理编造、故意传播虚假恐怖信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（三）项及第六条之规定，判决如下：一、被告人武祯犯贪污罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币十万元；犯编造、故意传播虚假恐怖信息罪，判处有期徒刑一年；与原判诈骗罪有期徒刑八年、并处罚金人民币四万元数罪并罚；决定执行有期徒刑九年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年1月21日起至2025年4月20日止），并处罚金人民币十四万元（除已从扣押款项中折抵的4241.82元外，剩余罚金135758.18元在本判决生效后三个月内缴纳）。二、扣押在案的被告人武祯退缴之赃款人民币80000元，其中，75758.18元，由扣押机关依法发还被害单位西安市XX店XX大厦；剩余4241.82元折抵罚金，由扣押机关依法上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。                                      审  判  长 王  永                                   人民陪审员  师  莹                                 人民陪审员  朱玉泉                                  二0二0年一月二十日                                     书 记 员  金  娇 1