云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初10092号原告：云南省国有资本运营金鼎商业有限公司。统一社会信用代码：91530100MA6K9DPG0N。住所：云南省昆明市滇池度假区滇池路1270号融同和商务中心1号楼。法定代表人：周先田，该公司董事长。委托诉讼代理人:吕佳彦、张德利，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南雯华经贸有限公司。统一社会信用代码：91530100061583318L。住所：云南省昆明经开区信息产业基地3-1#地块电子信息类标准工业厂房1-5层1#综合楼204室。法定代表人：杨林。被告：杨林，男，汉族，1983年4月23日生，户籍所在地:云南省昆明市盘龙区。被告：张培忠，男，汉族，1965年12月22日生，户籍所在地：云南省昆明市嵩明县。原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司（以下简称：国资公司）诉被告云南雯华经贸有限公司（以下简称：雯华公司）、杨林、张培忠买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月15日第一次公开开庭进行了审理。原告国资公司的委托诉讼代理人吕佳彦，被告张培忠到庭参加了诉讼，被告雯华公司、杨林经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。因案情复杂，申请报延3个月，报延期限从2020年1月23日起至2020年4月22日止。本院于2020年3月16日第二次公开开庭进行了审理。原告国资公司的委托诉讼代理人吕佳彦、张德利，被告均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告国资公司向本院提出诉讼请求：1、解除JD-CG-2018-0003《磷矿石购销合同》；2、判令三被告雯华公司、杨林、张培忠立即向原告国资公司返还预付款509688.37元以及自2018年5月3日起至实际还款之日止按年利率6%计算的资金占用利息；3、判令三被告雯华公司、杨林、张培忠向原告国资公司支付违约金134422.02元；4、三被告雯华公司、杨林、张培忠立即向原告国资公司履行因购销关系产生的税金附随义务，即支付增值税专用发票税金168633.56元及进项税额转出款项556320.7元；5、三被告雯华公司、杨林、张培忠承担原告国资公司为实现债权产生的诉讼费、保全费及保全担保费。事实和理由：原告国资公司于2018年1月9日与被告雯华公司签订《磷矿石购销合同》，按照合同约定原告国资公司向被告雯华公司购买规格商标为1-5公分的磷矿石（水洗矿和干擦合格矿）销往云南弥勒市磷电化工有限责任公司（以下简称：弥勒磷电公司）。2018年5月2日，原告国资公司一次性向被告雯华公司支付货款90万元，其中464135.74元明确为被告雯华公司欠原告国资公司的预付款。2019年5月，因磷矿税率由业务发生时的16%变为13%，经双方对账将被告雯华公司欠付原告国资公司的预付款金额调整为509688.37元。因双方并没有在购销合同中约定针对预付款部分的违约条款，故原告参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，按年利率6%向被告雯华公司主张相应的资金占用损失。自2018年1月18日至2019年5月31日，因被告雯华公司迟延发货及未开具发票等原因，弥勒磷电公司对原告国资公司的每一笔回款都出现了延期支付，最长的回款期限长达369天。根据购销合同第八条规定“弥勒磷电的货款回收期超过60天时，60天以外每超过20日以内，结算价格减少3元每吨，依次类推。”按照该条约定，截至2019年5月31日，双方结算应减少的差价合计448073.4元。根据《中华人民共和国合同法》解释（二）第29条之规定，原告国资公司按损失的30%向被告主张违约金。2019年6月12日，被告雯华公司向原告国资公司出具税金承担责任书，承诺原告国资公司向弥勒磷电公司开具的5113.68吨、1465814.82元磷矿石的增值税发票产生的税金168633.56元由其承担。此外，被告雯华公司于2018年1月9日至2018年4月28日向原告国资公司供应磷矿石期间，有12929.97吨磷矿（采购金额3828797.692元）销往原告国资公司后未向当地地税局申报纳税，导致原告国资公司于2018年11月28日收到国家税务总局昆明滇池国家旅游度假区税务局下发的通知书，告知原告国资公司取得的33张发票发票代码属于增值税异常凭证，暂不得申报抵扣或用于出口退税，使得原告国资公司已经抵扣的税额556320.97元在2018年4月申报时被要求做进项转出处理。2018年12月17日，原告国资公司按税局要求将该笔金额进行了进项税转出处理，被告雯华公司不履行纳税义务，给原告国资公司造成实际损失556320.97元。2018年1月25日被告杨林、张培忠向原告出具《个人无限连带保证担保承诺书》，承诺愿意为原告国资公司与被告雯华公司之间达成购销合同下的具体业务承担个人无限连带保证责任。担保范围包括因主合同产生的全部款项及主合同义务人按主合同应承担的全部费用包括但不限于货款、保底利润、违约金、赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、评估费等。保证期间为主合同所涉及的所有款项履行期限届满之日起两年。现三被告并未履行付款义务，故原告国资公司起诉至法院。被告雯华公司、杨林共同答辩称，1、同意解除《磷矿石购销合同》；2、确认原告国资公司多付509688.37元货款并未发货，原告国资公司支付货款的方式为承兑汇票；3、168633.56元增值税专用发票税金愿意承担；4、被告雯华公司并不存在逾期发货以及延迟支付税金的违约行为，故违约金、资金占用损失、进项税额转出款项不应当由被告雯华公司承担；5、诉讼费、保全费、保全担保费亦不应当由被告雯华公司承担；6、被告杨林不应当承担连带责任。被告张培忠答辩称，原告国资公司与被告雯华公司之间的买卖合同被告张培忠并未参与其中，因被告张培忠与被告杨林是朋友关系，故基于朋友关系签署了《个人无限连带保证担保承诺书》。原告国资公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：一、《磷矿石购销合同》。欲证明按照合同约定原告国资公司向被告雯华公司采购规格商标为1-5公分的磷矿石（水洗矿和干擦合格矿）销往弥勒磷电公司，同时约定解决纠纷的方式为双方协商或向原告国资公司所在地人民法院提起诉讼。二、银行承兑汇票（复印件）、对账表。欲证明2018年5月2日原告国资公司向被告雯华公司一次性支付货款90万元，其中有464135.74元的货款被告雯华公司并未发货，经双方对账确认该笔款项为被告雯华公司欠原告国资公司的预付款。2019年5月，因磷矿税率由业务发生时的16%变为13%，双方再次对账确认欠付预付款金额调整为509688.37元。银行承兑汇票原件已背书给被告雯华公司，由被告雯华公司持有。三、原告于弥勒磷电公司所签合同及结算单、付款单；资金占用费计算表。欲证明自2018年1月18日至2019年5月31日，因被告雯华公司迟延发货及未开具发票等原因，弥勒磷电公司对原告国资公司的每一笔回款都出现了逾期支付，最长的回款期限长达369天。根据购销合同第八条规定“弥勒磷电的货款回收期超过60天时，60天以外每超过20日以内，结算价格减少3元每吨，依次类推。”按照该条约定，截止2019年5月31日，双方结算应减少的差价合计448073.4元。四、《税金承担责任书》。欲证明2019年6月12日被告雯华公司向原告国资公司出具《税金承担责任书》，承诺原告国资公司向弥勒磷电公司开具的5113.68吨、1465814.82元磷矿石的增值税发票产生的税金168633.56元由其承担。五、税务事项通知书、税务文书送达回证、增值税纳税申报表、中华人民共和国税收电子缴纳书。欲证明原告国资公司于2018年11月28日收到国家税务总局昆明滇池国家旅游度假区税务局下发的通知书，告知原告取得的33张发票发票代码属于增值税异常凭证，暂不得申报抵扣或用于出口退税，使得原告国资公司已经抵扣的税额556320.97元被要求进项转出处理。六、情况说明。欲证明由于被告雯华公司自身的原因，原告国资公司至今未取得被告雯华公司出具的增值税发票，致使原告国资公司无法将该笔成本在企业所得税前做扣除，为此原告国资公司将在2019年所得税汇算清缴时多缴纳以1297181.26元为基数，以25%的企业所得税税率计算的税款。因此原告国资公司将损失324295.3元。七、保全费发票、担保费发票。欲证明原告国资公司因本案支出保全费5000元以及保全担保费1729元，应当由被告承担。八、增值税发票33张（复印件）。欲证明国家税务总局昆明滇池国家旅游度假区税务局发出的《税务事项通知书》中所涉及的增值税异常凭证33份，均系被告雯华公司向原告国资公司出具，故不能抵扣的税额556320.97元的损失应当由被告雯华公司承担。九、《个人无限连带保证担保承诺书》。欲证明2018年1月25日被告杨林、张培忠向原告国资公司出具《个人无限连带保证担保承诺书》，承诺愿意为原告国资公司与被告雯华公司之间达成购销合同下的具体业务承担个人无限连带保证责任。担保范围包括因主合同产生的全部款项及主合同义务人按主合同应承担的全部费用包括但不限于货款、保底利润、违约金、赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、评估费等。保证期间为主合同所涉及的所有款项履行期限届满之日起两年。经质证，被告雯华公司、杨林对证据一认可；对证据二中银行承兑汇票不认可，认为系复印件，同时并没有被告雯华公司的签字确认，对对账表的真实性认可，但认为金额应当进一步核实；对证据三无法确认；对证据四认可；对证据五不认可，认为与被告雯华公司以及杨林无关联性；对证据六不予认可，认为系原告国资公司单方制作；对证据七、八不认可；对证据九认可。被告张培忠对证据一至八，认为并非合同一方当事人，无法核实证据的真实性，要求法院依法确认。对证据九的真实性、合法性、关联性认可。本院认为，对于原告国资公司向本院提交证据一，证据二中的对账表，证据四，证据五中税务事项通知书、税务文书送达回证、中华人民共和国税收电子缴纳书，证据七，证据八（庭后已提交证据原件核实）经核对证据原件无误，本院对前述证据均予以采信。证据九被告均认可确为杨林、张培忠签署，故本院对证据九予以采信。对证据二中银行承兑汇票系复印件，不符合证据形式要件，在被告雯华公司、杨林并不认可的情况下，本院不予采信。对证据三原告国资公司与弥勒磷电公司所签合同及结算单、付款单，涉及案外弥勒磷电公司，因该公司并未到庭陈述，本院对前述证据不予确认。对证据五中增值税纳税申报表，因无任何签字，本院不予采信。对证据三中资金占用费计算表、证据六，系原告国资公司单方制作，且与本案无关联性，本院不予采信。三被告未提交证据。经审理，本院确认下列事实：2018年1月9日，原告国资公司（需方）与被告雯华公司（供方）签订《磷矿石购销合同》（合同编号：J0-CG-2018-0003），约定：一、产品名称为水洗和干擦合格矿；规格商标为1-5公分，数量为2万吨，单价为水洗矿315元/吨，干擦矿310元/吨（包干到厂价），总计金额为630万元。四、运输方式及费用负担：由供方自行组织车辆或委托第三方运输，包干到厂价为含运费在内的增值税专用发票价。六、合理损耗及计算方法：以弥勒磷电过磅和化验分析报告单位为结算依据。八、结算和付款方式：每月21日至25日为结算时间，结算后供方提供结算价17%的增值税专用发票给需方1、现汇或承兑汇票支付，需方将弥勒磷电所支付的承兑汇票支付给供方，如果供方委托需方进行承兑汇票贴现，费用由供方承担；2、需方要求供方提供资源税种完税证明，提供不了的需方有权按15元/吨或云南省政府（云财税﹝2016﹞46号文件）规定计费方式代扣；3、弥勒磷电的货款回收期超过60天时，60天以外每超20日以内，结算价格减少3元/吨，依次类推；4、按批次付款，弥勒磷电收货数达2000吨以上作为一个预结算批次，付款按预结算金额的90%支付给供方。十、违约责任：按《中华人民共和国合同法》规定的违约责任执行。十二条：合同期限从2018年1月9日至下次调价止。2018年1月25日，被告杨林、张培忠向原告国资公司出具《个人无限连带保证担保承诺书》，载明：鉴于雯华公司与国资公司签订的《业务合作协议》（合同编号：JD-CG-2018-0003），现由杨林、张培忠就主合同义务人履行主合同项下事宜向国资公司提供个人无限连带责任保证担保，若主合同义务人未能履行其与国资公司签订的主合同义务，不能按协议约定支付货款、保底利润及合同约定的其他费用，我们愿意用全部自有资产对国资公司偿还全部款项以及承担其他全部费用（包括但不限于货款、保底利润、违约金、赔偿金、律师费、实现债权的各项追偿费用、法院诉讼费、保全费、评估费、拍卖费等全部费用）承担无限连带偿还法律责任。保证期间为主合同所涉及的所有款项履行期届满之日起两年。……本承诺为连续、无条件的和不可撤销的承诺，不受主合同还款期限、金额、合同主体身份地位等合同要件变化的影响……。原被告一致确认，《个人无限连带保证担保承诺书》中明确担保主合同名为《业务合作协议》，系笔误，实际是涉案《磷矿石购销合同》。随后，原告国资公司与被告雯华公司就2017年11月至2018年5月期间供应磷矿石货款进行对账，并形成《2017年11月-2018年5月雯华经贸有限公司款项使用对账表》，其中确认：截止于2018年5月2日，共计发货十次，雯华公司欠国资公司预付款464135.74元。2019年，原告国资公司与被告雯华公司再次就2017年11月至2018年5月期间供应磷矿石货款进行对账，并形成《2019年云南雯华经贸对账单》，其中确认：截止于2018年5月2日，共计发货十次，雯华公司欠国资公司预付款509688.37元。2018年11月28日，国家税务总局昆明滇池国家旅游度假区税务局向原告国资公司发出度假税通【2018】26152号《税务事项通知书》，明确：经核查，你单位取得的发票代码5300173130、0456961-04526990、04378557-04378559属于增值税异常凭证，暂不得申报抵扣或用于出口退税，已经申报抵扣的，请将已抵扣的税额556320.97元在2018年4月（所属期）申报时作进项转出处理。该通知原告国资公司在2018年11月28日签收。2019年6月12日，被告雯华公司向原告国资公司出具《税金承担责任书》，其中承诺：雯华公司于2018年1月9日至2018年4月28日向国资公司累计供应磷矿石26094.47吨，其中有5113.68吨（采购金额：1465814.82元）在供货期间由于我司的原因无法向国资公司开具相应的增值税专用发票，导致国资公司无法回收货款，对其造成了严重损失，为此所产生的税金168633.56元由我司承担。另，原告国资公司因本案支出保全费5000元、保全担保费1729元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”本案中，原告国资公司与被告雯华公司订立的《磷矿石购销合同》是双方真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方当事人应当按照约定履行各自的义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”原告国资公司与被告雯华公司均同意解除双方签订的《磷矿石购销合同》，故本院对原告国资公司主张解除合同的诉讼请求予以支持。根据原告国资公司提交的由其与被告雯华公司在2018年、2019年两次对账签署的对账表以及被告雯华公司当庭确认，被告雯华公司尚欠原告国资公司509688.37元的预付款并未发货，在《磷矿石购销合同》解除后，被告雯华公司应当返还原告国资公司该笔预付款。由于双方并未约定预付款的返还时间，资金占用利息应当从原告国资公司起诉之日即2019年7月23日起算，故本院判令被告雯华公司应当向原告国资公司支付从2019年7月23日起至款项清偿之日止按年利率6%计算的资金占用利息。原告国资公司认为，被告雯华公司在履行《磷矿石购销合同》过程中存在迟延发货、未按照约定出具增值税发票两方面违约行为。本院认为，原告国资公司与被告雯华公司签订的《磷矿石购销合同》中并未约定发货时间，而原告国资公司并未举证证实被告雯华公司逾期发货，故本院认为被告雯华公司不存在该违约行为；但被告雯华公司向原告国资公司出具《税金承担责任书》中自认未按约出具增值税发票，本院认为被告雯华公司存在该违约行为，对原告国资公司向被告雯华公司主张违约金134422.02元的诉讼请求本院予以支持。2019年6月12日，被告雯华公司向原告国资公司出具了《税金承担责任书》，承诺在其供货期间由于自身原因无法向原告国资公司开具5113.68吨磷矿石增值税专用发票所产生的税金168633.56元由被告雯华公司承担，该责任书由雯华公司的法定代表人杨林签字并加盖了雯华公司印章，因此，本院判令被告雯华公司向原告国资公司支付税金168633.56元。被告雯华公司于2018年1月9日至2018年4月28日向原告供应磷矿石期间，有12929.97吨磷矿（采购金额3828797.692元）销往原告国资公司后未向当地税局申报纳税，导致原告于2018年11月28日收到国家税务总局昆明滇池国家旅游度假区税务局下发的度假税通（2018）26152号税务事项通知书，告知原告国资公司取得的发票代码：5300173130，发票号码：0456961-04526990、04378557-04378559属于增值税异常凭证，暂不得申报抵扣或用于出口退税，导致原告已经抵扣的税额556320.97元在2018年4月申报时被要求作进项转出处理。因此，给原告国资公司造成实际损失556320.97元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”故本院判令被告雯华公司应当支付原告国资公司进项税额转出款项556320.7元。至于保全费、保全担保费系本案的必要支出，应当由被告雯华公司承担。2018年1月25日，被告杨林、张培忠二人出具了《个人无限连带保证担保承诺书》，承诺愿意为被告雯华公司与原告国资公司达成的JD-CG-2018-0003号《磷矿石购销合同》主合同及该主合同项下具体业务事宜以全部自有资产对国资公司提供个人无限连带责任担保，并约定担保期限以及担保范围。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款之规定：“连带责任保证的债务人在主合同规定债务履行期满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”现仍在担保期限内，结合担保范围的约定，本院判令被告杨林、张培忠应当对上述债务承担连带担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”被告杨林、张培忠在承担连带保证责任后，有权向被告雯华公司追偿。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第一款、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、解除原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司与被告云南雯华经贸有限公司于2018年1月9日签订的《磷矿石购销合同》（合同编号：JD-CG-2018-0003）。二、被告云南雯华经贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司预付款509688.37元并支付自2019年7月23日起至款项清偿之日止按年利率6%计算资金占用利息。三、被告云南雯华经贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司增值税专用发票税金168633.56元、进项税额转出款项556320.7元。四、被告云南雯华经贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司违约金134422.02元、保全担保费1729元。五、被告杨林、张培忠对上述债务承担连带还款责任。六、驳回原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告延迟履行期间的债务利息。本案在审理过程中，原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司申请减少诉讼请求，本院予以准许。预交案件受理费20362元、保全费5000元（原告已预交），由原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司负担2112元；被告云南雯华经贸有限公司、杨林、张培忠共同负担20330元，剩余2920元退还原告云南省国有资本运营金鼎商业有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  石晶晶人民陪审员  石敏云人民陪审员  胡 云二〇二〇年三月十九日书 记 员  李捷颖