广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终207号上诉人（原审原告）：黎伟山，男，汉族，1985年10月20日出生，住所地：广东省梅州市梅县********廖坑。委托诉讼代理人：刘琴，广东法敏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广东省广州市天河区**********、16、17、27、28楼。负责人：石合群。委托诉讼代理人：罗万学，该分公司员工。原审被告：郭源淅，男，汉族，1986年12月12日出生，住所地：河南省内乡县**************。原审被告：张健，男，汉族，1994年4月5日出生，住所地：河南省内乡县**********。上诉人黎伟山因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称“平安财保广东公司”）、原审被告郭源淅、张健机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省梅州市梅江区人民法院（2019）粤1402民初3083号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人黎伟山及其委托诉讼代理人刘琴，被上诉人平安财保广东公司的委托诉讼代理人罗万学，原审被告郭源淅到庭参加诉讼。原审被告张健经本院传票传唤逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人黎伟山上诉请求：1、依法撤销梅江区人民法院(2019)粤1402民初3083号民事判决，改判被上诉人在交强险限额范围内赔偿73669.39元给上诉人，在商业险限额范围内赔偿47884.44元给上诉人；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。上诉理由：一审判决对上诉人的损失计算有误。(1)住院天数只计算为35天有误。首先，上诉人在一审起诉时提交的住院病案首页、出院记录、医疗发票和费用结算清单明确记载上诉人住院天数为127天，从2018年12月22日起至2019年4月28日止。上述证据真实、合法，依法应以采信。其次，上诉人自事故发生后一直在医院住院治疗，虽伤残鉴定意见最终认定上诉人不构成伤残等级，但这不等于上诉人不需要住院治疗。上诉人膝关节MRI提示半月板损伤有III级损害，治疗时间长，保守治疗效果有限。从出院记录医嘱5、“暂不能完全生活自理”亦可知，上诉人伤情完全有必要在康复科进行康复训练。至于上诉人在治疗期间曾转入老年科后又从老年科转到康复科，是医院内部床位紧张予以安排的，不是上诉人主动要求的，正如一审判决所述，上诉人是青年人，身无老年病，无需到老年科进行治疗，其在治疗期间进入老年科，完全不是上诉人可以决定的，而是由医院安排的。(2)护理天数计算有误。如上所述，上诉人因本案交通事故实际住院127天，提交了一系列证据予以证实。故其在住院期间的护理费应按医嘱每天2人，127天计算。出院后护理按鉴定意见为90天，可按1人计算。综上(1)(2)，住院伙食补助费应为12700元，护理费应为48900元，交通费应为3810元。(3)对后续治疗费(复查费)问题，疾病诊断证明书及医嘱均予明确“出院后定期复查X光片、MRI片”，因此，该项费用是必然发生的，依法应予支持，至于复查费数额，上诉人认为可酌情计算为2000元。一审判决认为上诉人未提供发票不予支持有误，依法应予改正。(4)关于伤残鉴定费，有发票为证，一审判决认为上诉人不构成伤残，对伤残项目的鉴定3000元不予支持是不当的，因为该项目是因本案事故而产生的必要支出，与是否有伤残等级无关。综上，一审判决对上诉人的损失计算有误，请求二审法院依法纠正。被上诉人平安财保广东公司辩称：被上诉人认为一审法院判决合理合法，事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。上诉费依法应当由上诉人承担。原审被告郭源淅辩称，其意见与保险公司的一致。原审被告张健未到庭，亦未进行书面答辩。黎伟山向一审法院起诉请求：1、判令被告平安财保广东公司在交强险限额内赔偿原告损失75306.06元，在商业险限额内赔偿原告损失58788.84元（精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿），被告张健、郭源淅承担连带赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月22日7时40分，被告张健驾驶粤S*****号重型载货专项作业车行至206国道梅江区城北镇路段时，与原告黎伟山驾驶的粤M*****号二轮摩托车发生碰撞，造成黎伟山受伤的交通事故。经交警认定，被告张健承担事故主要责任，原告黎伟山承担事故次要责任。事故当日，原告黎伟山被送至梅州市人民医院住院治疗，被诊断为：左胫骨平台撕脱骨折、左腓骨小头骨折、左下肢多处挫伤、左腓骨骨软骨瘤等。2018年12月22日入住创伤骨外科治疗至2019年1月4日，转入康复医学科。2019年1月26日，由康复医学科转入老年科。2019年4月24日，又从老年科转入康复医学科，住至2019年4月28日出院。出院医嘱载明：继续康复训练、加强营养；继续服药、出院后定期复查X光片、MRI片、定期门诊随诊；住院期间陪护2人，出院后全休二个月等。原告黎伟山在治疗过程中共用去医疗费63206.34元，其中在居民医疗保险基金报销11216.2元。经一审法院委托，广东粤东法医临床司法鉴定所于2019年9月25日作出《司法鉴定意见书》【广粤司鉴所（2019）临鉴字第0925AGQ号】，鉴定结论为：被鉴定人黎伟山的损伤符合道路交通事故钝性外力作用于人体所致的损伤特征，其损伤致残程度未达等级伤残标准。误工期评定150日，护理期评定为90日，营养期评定为60日。对该《司法鉴定意见书》，程序合法，双方无异议，一审法院予以采纳。事故粤S*****号车车主为被告郭源淅，在被告平安财保广东公司处投保了交强险和商业险50万元含不计免赔，均在保险期限内。被告张健是被告郭源淅雇佣的司机，事故发生时，受被告郭源淅指派驾驶车辆。事故发生后，被告郭源淅垫付3000元给原告黎伟山，庭审过程中，被告郭源淅表示不需要原告返还，被告平安财保广东公司垫付了10000元，要求在本案中一并处理。一审法院认为，被告张健驾驶粤S*****号重型载货专项作业车行至206国道梅江区城北镇路段时，与原告黎伟山驾驶的粤M*****号二轮摩托车发生碰撞，造成黎伟山受伤，交警认定被告张健承担事故主要责任，原告黎伟山承担事故次要责任的交通事故，有《道路交通事故认定书》、疾病诊断证明等为证，予以认定。关于赔偿标准问题。虽然原告黎伟山是农业家庭户口，但其提供了梅江区西郊街道办事处西区村民委员会出具的《居住证明》及权属人为黎志宏、曾尽元的房地产权证（证号：粤房地权证第梅州市字第0100027301号），证明其从2011年3月开始居住在其父母黎志宏、曾尽元位于梅州市******郊卫生院宿舍501房的家中，其主张其损失按照城镇标准计算，一审法院予以支持。被告平安财保广东公司对原告黎伟山的赔偿按照农村标准计算的主张，依据不足，不予采纳。关于原告在居民医疗保险基金报销的11216.2元，是否应扣减问题。本案为道路交通事故责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条中“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费等合理费用”的规定，因交通事故产生的医疗费应由侵权人承担责任。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条和第四十二条规定，社会保险制度是对受害人的一种基本社会保障，没有分散侵权人侵权责任的功能，第三人的侵权责任不能因为受害人获得社会保险的给付而减轻或免除，本案中，黎伟山基于社会保险体系所享受的专属待遇不能作为减少或免除责任方赔偿责任的理由，平安财保广东公司主张黎伟山的医疗费已经得到医保报销部分应扣除的理由不能成立。关于住院天数和护理天数问题。医院对原告伤情采取保守治疗方式，原告从2018年12月22日至2019年1月26日在创伤骨外科和康复医学科住院治疗35天，治疗合理。从2019年1月26日至2019年4月28日期间，原告从康复医学科转入老年科，又由老年科转入康复医学科，原告是青年人，未提交有必要转老年科治疗伤情的医嘱和证据，该期间住院明显不具有合理性，不予采纳。因此，住院天数确定为35天。据此，一审法院认定该医嘱不具有参考价值，出院后护理天数依司法鉴定意见确定护理期为90天。原告院外购买医疗器械费用合计592元，因无医嘱，亦未提供发票予以证明，不予支持。原告请求复查费，未提供复查费用发票证实，不予支持。根据法律、司法解释相关规定及一审法院认定的事实，认定原告各项损失为：1.医疗费63206.34元。2.住院伙食补助费应为3500元（100元/天×35天）。3.营养费500元，超过500元部分，一审法院不予支持。4.护理费21300元【住院期间（150元/天×35天×2人+120元/天×90天×1人）】，根据原告的病情，一审法院认定在医院康复科治疗期间护理人数为1人。5.误工费17287.39元（42066元/年÷365天×150天）。原告请求按城镇居民人均可支配收入标准计算误工费合理，予以支持。误工天数按司法鉴定意见确定为150天。6.交通费1050元（30元/天×35天）。7.评残鉴定费672元，原告伤残等级被评定为无伤残等级，该鉴定项目的鉴定费3000元，不予支持，误工期、护理期、营养期等鉴定费用合计672元，有发票予以证明，予以支持。上述费用合计107515.73元，其中医疗费项目67206.34元，伤残项目40309.39元。对原告黎伟山的损失，被告张健承担70%责任，被告张健是被告郭源淅雇佣的司机，事故发生时受被告郭源淅指派驾驶车辆，属履行职务行为，故被告张健应承担的责任由被告郭源淅承担。被告郭源淅的车辆在被告平安财保广东公司投保了交强险和商业险，因此，被告郭源淅应承担赔偿责任由被告平安财保广东公司交强险限额和商业险范围内赔偿。故被告平安财保广东公司在交强险限额范围内赔偿医疗费用10000元、伤残费用40309.39元，合计50309.39元，扣除被告平安财保广东公司已经支付10000元，仍需支付40309.39元给原告黎伟山。超出交强险部分57206.34元（107515.73元-50309.39元），被告平安财保广东公司在商业险范围内赔偿40044.43元（57206.34元×70%）原告黎伟山。综上，原告请求合理部分，予以支持。被告抗辩有理部分，予以采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应在判决生效之日起10日内在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿40309.39元给原告黎伟山；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应在判决生效之日起10日内在商业第三者责任险范围内赔偿40044.43元给原告黎伟山；三、驳回原告黎伟山的其他诉讼请求。当事人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1170.47元（原告已预交），减半收取计585.24元，由原告负担185.24元，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担400元。本院在一审法院查明的事实基础上对上诉人在一审起诉时提交的住院病案首页、出院记录、医疗发票和费用结算清单、以及上诉人二审中提交的《病情说明》等证据及其证明的事实予以认定。上述《病情说明》载明：“当时上诉人系因床位紧张，借用老年康复科的床位，住院天数为127天，从2018年12月22日起至2019年4月28日止”。上述出院记录医嘱第五点载明：“暂不能完全生活自理，其在住院期间的护理陪护贰人”。本院认为，根据上诉人的诊断证明书及治疗医院出具的病情说明可以认定上诉人的住院天数为127天，据此，一审判决认定的住院天数及相应的上诉人的住院伙食补助费、护理费、交通费应予纠正。因上诉人鉴定为不构成伤残，据此，一审判决认定该项鉴定费由上诉人自行承担应予维持。上诉人的疾病诊断证明书未载明必然发生的后续治疗费，上诉人主张的复查费亦未实际发生，据此，上诉人主张的复查费2000元，不予支持。综上，上诉人因本次交通事故造成的损失为：1.医疗费63206.34元。2.住院伙食补助费应为12700元（100元/天×127天）。3.营养费500元。4.护理费48900【住院期间（150元/天×127天×2人）+出院后护理期（120元/天×90天×1人）】。5.误工费17287.39元（42066元/年÷365天×150天）。6.交通费3810元（30元/天×127天）。7.误工期、护理期鉴定费672元。上述费用合计146575.73元，其中医疗费项目67206.34元（医疗费+住院伙食补助费+营养费），伤残项目79369.39元。对上诉人黎伟山的上述损失，原审被告张健承担70%责任，原审被告张健是原审被告郭源淅雇佣的司机，事故发生时受原审被告郭源淅指派驾驶车辆，属履行职务行为，故原审被告张健应承担的责任由原审被告郭源淅承担。原审被告郭源淅的车辆在被上诉人平安财保广东公司投保了交强险和商业险，据此，原审被告郭源淅应承担的赔偿责任由被上诉人平安财保广东公司在交强险限额和商业险限额范围内赔偿。故被上诉人平安财保广东公司在交强险限额范围内赔偿医疗费用10000元、伤残费用79369.39元，合计89369.39元，扣除被上诉人平安财保广东公司已经支付10000元，仍需支付79369.36元给上诉人黎伟山。超出交强险部分的57206.37元（146575.73元-89369.36元），被上诉人平安财保广东公司在商业险限额范围内赔偿40044.44元（57206.34元×70%）给上诉人黎伟山。综上，上诉人黎伟山的上诉请求部分成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，判决如下：一、撤销广东省梅州市梅江区人民法院（2019）粤1402民初3083号民事判决第一项；二、维持广东省梅州市梅江区人民法院（2019）粤1402民初3083号民事判决第二项；三、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应在本判决生效之日起10日内在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿79369.36元上诉人黎伟山；四、驳回上诉人黎伟山的其他诉讼请求。当事人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1170.47元（已由上诉人黎伟山预交），减半收取585.24元。由上诉人负担155.96元，由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担429.28元。一审法院退回上诉人多预交的1014.51元，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应于本判决生效之日起十日内向一审法院缴纳429.28元。二审法院受理费1170.27元（已由上诉人黎伟山预交），由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担858.56元，由上诉人负担311.71元。由本院退回上诉人多预交的858.56元，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应于本判决生效之日起十日内向本院交纳858.56元。本判决为终审判决。审 判 长 徐干忠审 判 员 孔宁清审 判 员 罗锡芳二〇二〇年三月三十日法官助理 赖志明书 记 员 黄怡芬