广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终1388号上诉人（一审原告)：东莞市铁三角五金模具有限公司，住所地：广东省东莞市************。法定代表人：张斌，执行董事。委托诉讼代理人：周靖扬，广东莞港晟律师事务所律师。被上诉人（一审被告)：王肖理，男，1979年4月11日出生，汉族，住陕西省洋县***********，公民身份号码：612************536。上诉人东莞市铁三角五金模具有限公司（以下简称铁三角公司）因与被上诉人王肖理劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初16044号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。铁三角公司向一审法院提起诉讼，请求判令：1.确认铁三角公司无需向王肖理支付一次性伤残补助金差额41228元；2.确认铁三角公司无需向王肖理支付一次性伤残就业补助金99810元；3.确认铁三角公司无需向王肖理支付违法解除劳动合同赔偿金28000元；4.王肖理负担全部诉讼费用。王肖理向一审法院提起诉讼，请求判令：1.铁三角公司向王肖理支付一次性伤残补助金差额45791.9元；2.铁三角公司向王肖理支付一次性工伤医疗补助金差额10309.2元；3.铁三角公司向王肖理支付一次性伤残就业补助金106033.5元；4.铁三角公司向王肖理支付停工留薪期（2018年5月4日至2019年4月4日）工资差额7826.8元；5.铁三角公司向王肖理支付2017年8月30日至2019年7月2日应休未休年假的工资差额13000.28元；6.本案诉讼费用由铁三角公司负担。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十六条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百五十三条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第六十四条、第五十六条，参照《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十条、第十一条、第十二条的规定，判决如下：一、东莞市铁三角五金模具有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付王肖理一次性伤残补助金差额45791.68元、一次性工伤医疗补助金差额10309.12元、一次性伤残就业补助金106033.20元；二、东莞市铁三角五金模具有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付王肖理2018年5月4日至2019年4月4日停工留薪期间工资826.56元；三、东莞市铁三角五金模具有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付王肖理2017年8月30日至2019年7月3日期间的高温津贴484.5元、住院期间护理费5196元；四、东莞市铁三角五金模具有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付王肖理违法解除劳动合同的赔偿金28000元；五、东莞市铁三角五金模具有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付王肖理2017年8月30日至2019年7月2日未休年休假工资差额10758.62元；六、驳回东莞市铁三角五金模具有限公司的诉讼请求；七、驳回王肖理的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，由东莞市铁三角五金模具有限公司负担5元，王肖理负担5元。一审法院认定的事实与理由详见广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初16044号民事判决书。上诉人铁三角公司向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决；2、改判确认铁三角公司无需支付王肖理任何款项；3.本案一审、二审诉讼费由王肖理承担。事实与理由：（一）2017年8月30日，王肖理入职铁三角公司，任注塑主管一职，铁三角公司依法为其购买了社保，后其提出，由于社保政策规定，如按其实际工资购买社保，其自身负担部分较多，故其提出按最低社保基数购买社保，铁三角公司遂按照当地最低社保基数为其购买社保。王肖理发生工伤后，只能在其购买社保范围内享受工伤待遇，正是由于其提出按照最低社保基数购买导致的，属于其自担风险的行为，故铁三角公司不应向其支付一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金。（二）王肖理发生工伤后，由于其认为其不能胜任注塑主管的工作，经与铁三角公司协商，双方决定同意解除劳动合同，故双方属于协商解除劳动关系，而非违法解除，故铁三角公司不应向其支付违法解除劳动合同赔偿金。综上，请求二审法院予以改判。被上诉人王肖理答辩称：（一）王肖理入职后，双方签订了劳动合同，但铁三角公司未按照法律规定为王肖理主动购买社保。2017年10月份，王肖理要求铁三角公司为自己购买社保，遭到拒绝，王肖理遂要求离职，铁三角公司最终妥协，同意购买社保但只按照最低社保基数购买。2018年8月份，铁三角公司发出通知一份，通知自2018年8月份起为每位员工购买社保。铁三角公司提出是王肖理自己要求按照最低社保基数购买社保没有任何事实依据。王肖理十分清楚社保购买基数会直接影响王肖理的切身利益，且王肖理的收入完全能够承担得起足额购买社保后自身需承担部分的金额，因此铁三角公司的说法不符合常理。另外，及时足额购买社保是用人单位的法定义务，铁三角公司没有提供相应的证据证明系王肖理主动提出按照最低社保基数缴纳，其主张缺乏事实和法律依据，请求法院予以驳回。（二）王肖理于2018年5月4日发生工伤后，要求铁三角公司按照法律规定向王肖理支付工伤保险待遇，遭到拒绝，铁三角公司试图以明显低于法律规定的标准与王肖理和解。遭到王肖理拒绝，铁三角公司遂于2019年7月2日向王肖理出具《解除劳动合同通知书》，理由为“胜任不了公司所安排工作”。对此，铁三角公司提出双方系协商解除劳动合同，而非违法解除，完全与事实相违背。铁三角公司以不能胜任工作为由向王肖理出具《解除劳动合同通知书》，系用人单位单方解除劳动合同，且未提供任何证据证明王肖理存在不能胜任的情形，属于违法解除劳动合同，而非双方协商一致解除劳动合同。铁三角公司的主张没有事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认。二审期间，王肖理提交了一份通知，拟证明铁三角公司自2018年8月起才通知为每位员工购买社保的事实。铁三角公司对于该证据的真实性、关联性及合法性均没有异议。本院认为，本案为劳动争议案件。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，应针对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕铁三角公司提起的上诉，本院分析如下：关于铁三角公司是否应向王肖理支付工伤待遇。首先，铁三角公司主张是王肖理提出按最低基数购买社保，但对此并未提供任何证据证实，王肖理对此亦不予确认，故本院对铁三角公司的主张不予采纳。铁三角公司因未按王肖理的实际工资购买社保，从而对王肖理造成损失，因此，铁三角公司应向王肖理支付一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额。一审法院对此认定正确，本院予以维持。一审法院关于一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费的认定合法有据，本院不再赘述。关于铁三角公司是否应向王肖理支付违法解除劳动合同的赔偿金。铁三角公司主张其与王肖理协商一致解除劳动合同，但对此并未提供相关的证据予以证实，故本院对其主张不予采纳。铁三角公司于2019年7月2日以“目前胜任不了公司所安排的工作”为由通知王肖理与其解除劳动合同。因铁三角公司并未举证证明王肖理在已接受培训或者调整工作岗位后仍不能胜任工作，故其行为属于违法解除劳动合同。一审法院认定铁三角公司应向王肖理支付违法解除劳动合同的赔偿金并无不当，本院予以维持。关于铁三角公司是否应向王肖理支付高温津贴。仲裁裁决铁三角公司应向王肖理支付高温补贴484.5元，铁三角公司并未就此提起诉讼，视为其服从该仲裁裁决。一审法院认定铁三角公司应向王肖理支付高温津贴484.5元正确，本院予以维持。关于铁三角公司是否应向王肖理支付未休年休假工资差额。根据王肖理的社保参保记录可以认定王肖理入职铁三角公司时已经累计工作十年，故王肖理应享受年休假为10天/年。铁三角公司未安排王肖理休年休假、亦未发放年休假工资。因此，铁三角公司应向王肖理支付未休年休假工资差额。一审法院对此认定并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人铁三角公司的上诉请求于法无据，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人东莞市铁三角五金模具有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  卢健如审判员  徐华毅审判员  冯婉娥二〇二〇年三月二十七日书记员  黎紫姗