湖南省常德市武陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0702民初97号原告：彭一宇，男，1968年11月16日出生，汉族，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：田芳，湖南劲鸣律师事务所执业律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李昱庆，湖南劲鸣律师事务所执业律师，一般授权代理。被告：施怡，女，1984年2月7日出生，汉族，住常德市武陵区。委托诉讼代理人：童文杰，汉寿县奋进法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告彭一宇与被告施怡承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭一宇及其委托诉讼代理人田芳、李昱庆，被告施怡及其委托诉讼代理人童文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭一宇向本院提出诉讼请求：1.施怡赔偿彭一宇各项损失共计646959.3元；2.施怡承担本案诉讼费用。施怡辩称：1.彭一宇以“包工不包料”的形式为施怡房屋贴瓷砖，双方属于承揽合同关系；2.对于彭一宇的人身损害，施怡没有过错，不应承担赔偿责任。经审理查明：2018年9月，施怡在武陵区水榭花城的房屋需要贴瓷砖，经人介绍认识从事了十几年瓦匠工作的彭一宇，双方口头约定彭一宇以“包工不包料”的形式为施怡该处房屋贴瓷砖，报酬为16000元，施工期间施怡支付了彭一宇2000元生活费。2018年12月24日，彭一宇在四米高的自搭脚手架施工时摔落受伤。彭一宇受伤后立即被送往常德市第一人民医院治疗至2019年2月1日，2019年2月20日，彭一宇再次住院治疗，两次住院共65天，医疗费共计192457.6元,施怡已垫付17000元医药费。2019年11月25日，常德市凯信司法所对彭一宇的伤情出具常凯信司鉴所[2019]临鉴字第586号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.彭一宇本次损伤构成七级、十级伤残；2.彭一宇损伤后误工期限为评残前一日为宜，需一人护理180日，营养期180日；3.医疗费用以住院期间实际所需为准，出院后误工期内凭医院医疗发票酌情处理。本次鉴定费2080元。另查明，2018年9月14日，彭一宇因腰椎疾病在汉寿县第二人民医院住院5天，出院医嘱提示避免剧烈运动。以上事实有住院病例资料及医疗费发票、常凯信司鉴所[2019]临鉴字第586号司法鉴定意见书及鉴定费发票、调查笔录、证人证言及当事人陈述在案佐证。本院认为，本案争议焦点为：一、彭一宇与施怡之间是承揽关系还是雇佣关系？彭一宇与施怡之间系承揽关系，理由如下：1.从报酬的结算方式来看，彭一宇主张是按300元每天来计算工资，并向本院提供记工笔录予以证明，因记工笔录系彭一宇自己制作并无施怡签字，彭一宇又未提供其他证据予以证明，故本院对该证据不予采信。施怡称彭一宇的工资是16000元包干，并向本院提供了罗中华的证人证言予以证明。施怡所称符合行业习惯，亦有相关证人予以证明，故本院对施怡的该辩称予以采信。2.从双方人身依附性来看，彭一于与施怡双方没有约定具体的完工时间及每天上下班时间，施工期间施怡也并未经常居住在武陵区，彭一宇在施工中也并不受施怡监督和管理，其工作具有独立性。3.从双方达成口头协议的目的来看，双方的目的并非单纯由彭一宇提供劳务，而是彭一宇以其技术和劳力向施怡提供符合要求的工作成果即贴好瓷砖的房屋。综上，施怡与彭一宇之间系承揽关系。二、施怡对彭一宇的损失是否承担赔偿责任？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”彭一宇具有十几年工作经验，其在4米多高的脚手架上施工并未采取任何安全措施，自身未尽到必要的安全注意义务，对自身损害后果存在重大过失，应承担主要责任。彭一宇在2018年9月19日刚因腰椎疾病出院，出院医嘱为避免剧烈运动，施怡作为房屋业主，在选任时并未对彭一宇身体情况进行核实，亦未对彭一宇有无安全施工条件进行审核，故施怡对彭一宇的损害存在一定过失，应承担相应赔偿责任。本院根据双方过错大小，酌定彭一宇对其自身损害承担70％的责任，施怡承担30％的责任。经审查，对彭一宇的各项损失认定如下：1.医疗费192457.6（凭票认定）；2.误工费56124.8（61227÷12个月x11个月）；3.护理费30194.1（61227÷365天x180天）；4.交通费、住宿费3000元（酌定）；5.住院伙食补助费6500元（65天x100元/天）；6.营养费9000元（50元/天x180天）；7.残疾赔偿金315602.8元（36698x20x43％），彭一宇的主张未超过法定标准，本院依法予以支持；8.鉴定费2080元（凭票认定）；9.精神抚慰金21500元，以上共计636459.3元，彭一宇自行承担70％的责任为445521.51元，施怡承担30％的责任为190937.79元，因施怡已垫付17000元，故还需支付彭一宇173937.79元。彭一宇称救护车费用已垫付1000元，因其未向本院提供相关票据予以证明，故本院对该费用不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决如下：一、施怡于本判决生效之日起十日内赔偿彭一宇各项经济损失173937.79元；二、驳回彭一宇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5135元元，由彭一宇负担3594.5元，施怡负担1540.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  刘毅二〇二〇年三月十日法官助理王瑞书记员彭禹颀附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。