陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕08民终530号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区长城北路保险公司大楼。法定代表人：赵志勇，该公司经理。委托诉讼代理人：冯雪涛，男，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：赵洪涛，男，汉族。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：慕海军，男，汉族。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司（以下简称人民保险公司）因与被上诉人赵洪涛、幕海军机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初5868号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开进行了审理，本案现已审理终结。人民保险公司上诉请求：1、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初5868号民事判决，改判上诉人不承担误工费、伤残赔偿金46177.7元；2、准许上诉人重新鉴定之申请；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人赵洪涛提供的鉴定意见虽经人民法院委托的鉴定机构作出，但上诉人未参与鉴定，且鉴定意见不客观，应支持上诉人重新鉴定之申请。2、被上诉人赵洪涛已年满60周岁，且提交的证据不足以证明其因伤持续误工，其误工费不应当予以支持。3、诉讼费不由上诉人承担。赵洪涛辩称，1、鉴定意见系法院委托的有资质的鉴定机构作出，程序合法，答辩人受伤部位至今活动严重受限，九级伤残与实际相符，且上诉人未提供证据反驳该鉴定意见，一审判决采信该鉴定意见合理合法。2、事故发生时，答辩人虽年满60周岁，但仍以对外劳动作为自己的主要生活来源，误工费应予支持。综上，一审判决正确，应予维持。慕海军未作答辩。赵洪涛向一审法院起诉请求：1、赵洪涛的损失：医疗费28559.74元、住院伙食补助费900元，营养费2160元，误工费24000元，护理费6300元，伤残赔偿金113284.6元，残疾辅助器具费1780元，共计176984.34元，由人民保险公司在交强险限额内赔偿120000元。2、本案诉讼费用由人民保险公司承担。一审判决认定的事实：2018年9月25日17时，赵洪涛驾驶陕K*****8号摩托车沿芹涧路由南向北行驶至迎宾大道与芹涧路T处向西左转弯时，与沿迎宾大道由东向西行驶慕海军驾驶的陕K36*****华泰保格牌车辆发生碰撞，事故造成赵洪涛受伤，车辆受损。事故发生后，赵洪涛被送往榆林市星元医院进行救治，经诊断为：右肱骨近端粉碎性骨折、全身多处软组织损伤，为此住院治疗18天，花费医疗费28559.74元，支付残疾辅器具费1780元。2018年11月1日，榆林市公安局交通警察支队榆横大队作出榆公交榆横认字（2018）第0376号事故认定书，认定赵洪涛负事故主要责任，慕海军负事故次要责任。另查明，慕海军驾驶的车辆在人民保险公司投保了交强险，本次事故发生在保险期间内。事故发生后，赵洪涛与慕海军就商业险部分的赔偿达成《赔偿协议》，同时赵洪涛与人民保险公司就交强险部分协商赔偿时，双方未达成一致意见，赵洪涛即向法院起诉，提出上述诉讼请求。审理中赵洪涛的伤情经鉴定为九级伤残，误工期为270天，护理期90天，营养期90天。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。慕海军驾驶的车辆与赵洪涛的摩托车发生肇事造成赵洪涛受伤的交通事故事实清楚。对于赵洪涛的损失，根据《最高法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”，故赵洪涛请求判令由人民保险公司在交强险责任险限额范围内赔偿的主张，依法予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”赵洪涛诉请的赔偿项目及数额，该院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及陕西省统计局发布的2018年陕西省国民经济和社会发展统计公报公布的参考数据，结合赵洪涛治疗的事实，赵洪涛损失确定为：1、医疗费28559.74元；2、误工天数确定为270天，误工费为22499元（2500÷30×270天）；3、护理期为90天，按住院期间护理人员1名100元/天，护理费为5400元（100元/天×18＋72天×50元），营养费1800元（90天×20元），住院伙食补助费900元，残疾赔偿金113284.6元（33319×17年×0.2），残疾辅器具费1780元，共计174223.34元，由人民保险公司在交强险责任限额范围内赔偿12万元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：本判决生效后五日内，由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在交强险责任限额范围内向赵洪涛赔偿12万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1350元，由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点是贺根成的伤残等级的认定以及误工费应否予以支持。赵洪涛因案涉事故受伤，经陕西榆林驼城法医司法鉴定所鉴定，赵洪涛右肱骨近端粉碎性骨折，属九级伤残。上诉人对该鉴定意见持有异议，并申请重新鉴定。经审查，该鉴定意见系本院司法技术室委托第三方作出，鉴定机构、鉴定人员均具有相应的鉴定资质，且与榆林市星元医院入院记录“右肩部肿胀，局部无发红，右上肢内旋畸形，触痛肱骨近端反常活动，可触及骨擦感，骨传导消失，右肩关节活动痛性受限”之记载能够相互印证，上诉人亦未提交证据予以反驳，故一审法院未准许上诉人重新鉴定之申请，据此认定赵洪涛构成九级伤残并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，赵洪涛出生于1955年11月30日出生，在事故发生时已满60周岁，一审法院认定的残疾赔偿金113284.6元[33319元×20%×17]，已超过了交强险伤残赔偿限额11万元，故赵洪涛的误工费支持与否，均不影响人民保险公司的责任承担，鉴于本案中，赵洪涛与侵权人慕海军已达成赔偿协议，故本院对误工费的认定情况不予审查。综上，人民保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费950元，由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺金丽审判员  李文龙审判员  韩连梅二〇二〇年三月二十七日书记员  延尚真