中华人民共和国北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京04民初776号原告：谭智（TANZHI），男，1955年7月1日出生，美利坚合众国籍，现住中华人民共和国北京市朝阳区。委托诉讼代理人：袁左平，北京市金德律师事务所律师。委托诉讼代理人：万会杰，北京市金德律师事务所律师。被告：江苏中鲲药业有限公司，住所地中华人民共和国江苏省无锡惠山经济开发区惠山大道1619号1108室。法定代表人：孙辛，总经理。被告：红河阳光天地生态农业科技有限公司，住所地中华人民共和国云南省红河州屏边县玉屏镇阿季伍村。法定代表人：严振豪，总经理。原告谭智（TANZHI）与被告江苏中鲲药业有限公司（以下简称中鲲药业）、红河阳光天地生态农业科技有限公司（以下简称阳光天地）民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谭智的委托诉讼代理人袁左平、万会杰到庭参加诉讼。被告中鲲药业、阳光天地经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，应视为其放弃庭审抗辩权利。本案现已审理终结。原告谭智向本院提出诉讼请求，请求法院判决：1.中鲲药业向谭智偿还本金、利息、违约金至实际给付之日，暂计至2019年7月8日为人民币19325009.991元（其中截至2019年7月8日，中鲲药业合计应偿还的借款本金合计为16612968.17元；自2018年12月1日起（含2018年12月1日），借款的利息为每日8181.75元，计算至实际给付之日，暂计至2019年7月8日为1791803.25元；违约金为未偿还本息的5%即18404771.42元的5%为920238.571元）；2.阳光天地在抵押财产屏林证字（2012）第××××号林权的四分之一、屏林证字（2012）第××××号林权、屏林证字（2012）第××××号林权的土地使用权和林木所有权的范围内承担连带清偿责任，并确认谭智对该抵押财产折价或者拍卖、变卖的价款在借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用等范围内享有优先受偿权；3.本案保全费用、案件受理费及公告费由两被告承担。事实和理由：2013年11月26日，谭智作为出借方，与中鲲药业签订了《借款协议》，约定谭智将1000万元，北京长友融智股权投资中心（有限合伙）（以下简称长友融智）将1000万元，共2000万元出借给中鲲药业，借款利息为年利率8%，借款期限为3年，到期本息一次性偿还。阳光天地以其持有的屏边马鹿坡基地屏林证字（2012）第××××号林权证所对应的四分之一的土地使用权和林木所有权为该借款提供抵押担保。后谭智与阳光天地签订《抵押担保合同》，阳光天地以其持有的屏边马鹿坡基地屏林证字（2012）第××××号林权证所对应的四分之一的所有权和使用权为中鲲药业在《借款协议》项下的借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用等提供担保。经阳光天地董事会决议同意提供担保，《抵押担保合同》自此生效。因《借款协议》到期后，中鲲药业未按照约定的还款期限支付谭智借款本金及相应的利息等，后经各方协商，谭智、中鲲药业、阳光天地又分别签订了数份《补充协议》、《延期还款协议》，就借款延期、还款及担保事项重新作出约定。2019年2月27日，谭智与中鲲药业签订《补充协议H（TZ）》，谭智同意将中鲲药业偿还借款的时间再次延期至2019年3月31日，延期期间本息计算应按照《补充协议G（TZ）》第1条和第2条的约定执行。谭智、中鲲药业、阳光天地各方均同意，自2018年12月1日起（含本日），借款本金将按照16612968.17元为基数确定，延期偿还期间借款利息为借款本金的年复利18%。经测算，每天利息为8181.75元。协议中还约定，如中鲲药业到期仍未偿还，还应按借款本息的5%向谭智支付违约金。综上所述，谭智与中鲲药业、阳光天地之间的权利义务清楚，债权债务关系明确、数额确定无误，当事人予以认可，请求法院保护谭智的合法权利。被告中鲲药业、阳光天地未作答辩。谭智围绕诉讼请求向法院提交了以下证据：1.《借款协议》；2.《抵押担保协议》；3.阳光天地董事会决议；4.林权证；5.缴费通知；6.招商银行户口历史交易明细表；7.《延期还款协议》；8.《补充协议》及林权证收存收据；9.《补充协议D》；10.《补充协议E》；11.《补充协议F》；12.《补充协议F（TZ）》;13.更正确认函；14.《补充协议H（TZ）》。中鲲药业、阳光天地未提交证据，亦未到庭发表质证意见，应视为放弃举证质证的权利。经核对原件，本院对谭智提交的上述证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月26日，长友融智、谭智（统称为借出方、甲方）与中鲲药业（借入方、乙方）、阳光天地（担保方、丙方）签订《借款协议》，约定：甲方以现金方式向乙方出借人民币2000万元，其中长友融智出借金额1000万元，谭智出借金额1000万元，用以支持乙方所从事新型药物的开发、临床试验、新药申请以及生产销售等相关工作;借款利息为年利率8%（不计复利），到期本息一次性偿还，从出借人实际借款之日计息至本金结清之日，借款期限3年，自本协议签订之日起至借款金额到账后的第365日止。关于担保，丙方同意以其持有的云南省屏边苗族自治县马鹿坡林业种植基地屏林证字（2012）第××××号林权证所对应的四分之一土地使用权和林木所有权之和为本协议项下借款提供抵押担保，丙方需在本协议签订后10个自然日内提供同意抵押担保的董事会决议。关于还款方式，借款到期后，甲方可以选择以下第一款或第二款或第四款收回本息，1.甲方按借款资金到达乙方账户之日起计息，按照以上条款约定于借款到期之日归还本金及利息……关于违约责任，本协议一经生效，各方必须自觉履行，如发生以下任一事件则构成该方在本协议项下违约，1.任何一方违反本协议的任何条款……3.如任何一方违约，其余各方均有权要求违约方即时终止违约行为及或要求其赔偿因此而造成的损失，并当依照法律和本协议书的规定承担责任。关于适用法律和争议解决方式，协议的权利义务、出借资金的支付、违约责任、协议的变更与解除、争议的解决及本协议条款的理解与解释等均适用中华人民共和国法律并受其管辖；因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，如协商未果，任何一方均可向各自所在地的人民法院提起诉讼。协议各方均在协议上签字、盖章。2013年11月，阳光天地（抵押人、甲方）与长友融智、谭智（统称为抵押权人、乙方）签订《抵押担保协议》，约定：2013年11月25日，中鲲药业（丙方）与乙方签订借款协议（以下简称主协议），借款金额2000万元，甲方以董事会决议形式同意以其持有的云南省屏边苗族自治县马鹿坡林业种植基地屏林证字（2012）第××××号林权证所对应的四分之一土地使用权和林木所有权之和为主协议项下借款提供抵押担保，担保主协议规定的借款本息，抵押期限为所担保主协议项下全部债权偿付完毕（全部债权偿付完毕，是指自本协议签订之日起至丙方按照主协议偿还乙方全部借款本息，或乙方按主协议第三条相关规定选择成为丙方公司股东），担保范围包括债权项下的本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用等。关于抵押权的实现，债务人逾期支付借款30天以上，乙方有权依法折价、变卖、拍卖该抵押物，实现抵押权，所得资金用以清偿借款和实现债权，以及支付由于实现抵押权而发生的相关费用（包括但不限于案件受理费、财产保全费、评估鉴定费、拍卖费、执行费、律师代理费等）。协议各方均在《抵押担保协议》上盖章、签字。2013年11月26日，阳光天地就抵押担保事宜召开董事会，严振豪作为阳光天地唯一执行董事、法人出席会议，同意阳光天地就本案所涉借款提供抵押担保。2013年12月6日，中鲲药业向谭智出具《缴款通知》，要求谭智按照《借款协议》于2013年12月15日向其账户缴款1000万元。谭智于2013年12月10日将1000万元转入中鲲药业账户。该笔借款于2016年12月9日到期，但中鲲药业未能归还借款本金及利息。2017年10月10日，长友融智、谭智（统称为甲方）与中鲲药业（乙方）、阳光天地（丙方）签订《延期还款协议》，约定：甲方同意乙方延迟偿还该等借款，但最晚还款期限不得晚于2017年12月31日。同时，乙方同意借款利息自2016年12月14日起（含本日）开始以复利计算，利率不变；丙方继续按《抵押担保协议》约定为乙方上述借款及利息、违约金等事宜提供担保；如乙方于2017年12月31日仍未能偿还上述借款，甲方有权要求乙方向甲方支付违约金，违约行为从2016年12月10日起计算，违约金按逾期未偿还借款的15%计算；乙方逾期偿还借款，逾期期间仍应按约定支付利息；乙方逾期未能偿还借款，丙方也未能及时将抵押物变现并代替乙方向甲方偿还的，甲方有权采取相应的法律措施要求乙方偿还，三方同意任何一方皆可以向合同签订地人民法院提起诉讼；借款协议、抵押担保协议中与本协议不冲突的条款，继续生效并执行。协议各方均在《延期还款协议》盖章、签字。2018年2月1日，长友融智、谭智（统称为甲方）与北京善聚投资管理有限公司（乙方）（以下简称善聚公司）、中鲲药业（丙方）、阳光天地（丁方）签订《补充协议》，约定：鉴于甲、丙、丁三方于2017年9月29日于北京订立《延期还款协议》，就三方于2013年11月26日所签订的《借款协议》（主协议A）及同一日期甲方与丙方所签署《抵押担保协议》（主协议之附属协议A）所约定的条款，以及彼时该两份协议的执行情况，订立补充条款。以上三方所签订的延期还款协议中所约定的最晚还款期限（即2017年12月31日）已经逾期。丙方尚未按照主协议A和该延期还款协议所约定的还款条件按时支付甲方借款本金及相应的利息。1.甲方、乙方同意将丙方偿还借款（本金、利息以及可能产生的逾期违约金）的截止期限再次延期6个月，即延至2018年6月30日。2.各方同意，自2018年1月1日起，调整主协议中有关甲、乙方提供之借款的利率，至年利率10%。与此相关上述个协议中的其他条款，包括（但不限于）延期还款协议中有关复利计算和违约金等各项约定，保持不变。3.丙方承诺，将尽最大努力，保证甲、乙方向丙方之借款本息以及与本协议有关的各相关协议项下所约定的相应费用（包括违约金）在新的延缓期限之前足额支付予甲、乙各方。4.丁方进一步承诺将履行因丙方无法按时偿还借款而产生的担保责任，担保责任将包括甲、乙与丙方就还款本息及违约金等订立的相关补充约定。丁方并同意将甲、乙方与丁方所签署“主协议之附属协议”项下的抵押标的凭证，即：a.屏林证字（2012）第××××号林权证；b.屏林证字（2012）第××××号林权证;c.屏林证字（2012）第××××号林权证（以上a、b、c三项统称林权证），交付甲、乙方指定代表机构长友融智统一收存。各方在本协议签署时完成林权证交接手续……6.甲、乙方承诺，该林权证仅作为本协议所涉及的对甲、乙借款偿还之保证目的，将妥善保存林权证直至本协议（包括主协议、主协议之附属协议以及延期还款协议）项下所有条款得以完成，且不会单方面对该林权证进行处置。一旦本协议以及相关各协议项下条款得以完全彻底执行，借款本息及相关费用得以足额偿还，甲、乙执行代表机构将于一周归还该林权证予权属方，并协助完成后续解除抵押相关手续。协议各方均在《延期还款协议》盖章、签字。该协议附件为《林权证收存收据》，载明：根据各方在北京签署《补充协议》之条款第4项中的约定，丁方将该协议相关之主协议附属协议项下的抵押担保资产权属证明共三份，即编号为屏林证字（2012）第××××号的林权证、屏林证字（2012）第××××号的林权证、屏林证字（2012）第××××号的林权证交由甲、乙方指定代表机构长友融智收存。2018年7月24日，长友融智、谭智（统称甲方）、善聚公司（乙方）与中鲲药业（丙方）、阳光天地（丁方）签订《补充协议D》，约定：鉴于甲、丙、丁三方2013年11月26日签订的《借款协议》（主协议A）及甲方与丙方签署了《抵押担保协议》（主协议之附属协议A），后甲、丙、丁三方又于2017年9月29日于北京订立《延期还款协议》（补充协议A）；乙、丙、丁三方于2013年11月26日签订了《借款协议》（主协议B）及乙方与丁方签署了《抵押担保协议》（主协议之附属协议B），后乙、丙、丁三方又于2017年11月8日订立《延期还款协议》（补充协议B）；甲、乙、丙、丁四方于2018年2月1日签署了《补充协议》（补充协议C）。截至本协议签署之日，丙方在上述3项所约定的最晚还款期（即2018年6月30日）时仍未按照约定的还款条件按时支付甲方和乙方借款本金及相应的利息（以上内容中，主协议A和主协议B统称为主协议，主协议之附属协议A与主协议之附属协议B统称为主协议之附属协议，补充协议A、B、C统称为延期还款协议）。1.甲方、乙方同意将丙方偿还借款（本金、利息及可能产生的逾期违约金）的截止期限再次延期到2018年9月30日。2.各方同意：2018年7月1日至8月4日的借款利息按照年利率10%执行；2018年8月5日后借款利率按照年利率18%执行，与此相关上述各协议中的其他条款，包括（但不限于）延期还款协议中的有关复利计算及违约金等各项约定，保持不变。3.丙方同意争取在2018年8月4日（含8月4日）之前偿还甲方和乙方的借款，如丙方于该日期前完成了还款义务，甲方和乙方均同意免除自2018年7月1日起至还款日的利息及可能产生的逾期违约金……如丙方仍然违约，违约期间的利息将按18%执行。5.除本协议中所约定的条款，本协议中所涉及之主协议、主协议之附属协议、延期还款协议以及该等协议的附件中的各项条款仍然有效，具有与本协议相同的法律效力。协议各方均在《补充协议D》上盖章、签字。2018年9月26日，长友融智、谭智（统称甲方）、善聚公司（乙方）、中鲲药业（丙方）、阳光天地（丁方）签订《补充协议E》，约定：鉴于甲、丙、丁三方2013年11月26日签订了《借款协议》（主协议A）及甲方与丙方签署了《抵押担保协议》（主协议之附属协议A），后甲、丙、丁三方又于2017年9月29日于北京订立《延期还款协议》（补充协议A）；乙、丙、丁三方于2013年11月26日签订了《借款协议》（主协议B）及乙方与丁方签署了《抵押担保协议》（主协议之附属协议B），后乙、丙、丁三方又于2017年11月8日订立《延期还款协议》（补充协议B）；甲、乙、丙、丁四方于2018年2月1日签署了《补充协议》（补充协议C）、于2018年7月24日签署了《补充协议D》。截至本补充协议E签署之日，丙方在上述4项所约定的最晚还款期（即2018年9月30日）时仍未按照约定的还款条件按时支付甲方和乙方借款本金及相应利息（以上内容中，主协议A和主协议B统称为主协议，主协议之附属协议A与主协议之附属协议B统称为主协议之附属协议，补充协议A、B、C、D统称为延期还款协议）。1.甲方、乙方同意将丙方偿还借款（本金、利息及可能产生的逾期违约金）的截止期限再次延期到2018年10月31日，延期期间的利息按照年利率18%执行。与此相关上述各协议中的其他条款，包括（但不限于）延期还款协议中的有关复利计算及违约金等各项约定，保持不变。2.丙方同意争取在2018年10月16日（含本日）之前偿还甲方和乙方的借款（本金、利息及可能产生的逾期违约金）；如丙方于该日期之前完成了还款义务，甲方和乙方均同意免除自2018年10月1日起至还款日的利息及可能产生的逾期违约金。如丙方未能在10月16日之前履行完毕还款义务，丙方应支付的利息及可能产生的违约金应计算至实际还款日……4.除本协议中所约定的条款，本协议中所涉及之主协议、主协议之附属协议、延期还款协议以及该等协议的附件中的各项条款仍然有效，具有与本协议相同的法律效力。协议各方均在《补充协议E》上签字、盖章。2018年11月1日，长友融智、谭智（统称甲方）、善聚公司（乙方）与中鲲药业（丙方）、阳光天地（丁方）签订《补充协议F》，约定：鉴于甲、丙、丁三方2013年11月26日签订了《借款协议》（主协议A）及甲方与丙方签署了《抵押担保协议》（主协议之附属协议A），后甲、丙、丁三方又于2017年9月29日于北京订立《延期还款协议》（补充协议A）；乙、丙、丁三方于2013年11月26日签订了《借款协议》（主协议B）及乙方与丁方签署《抵押担保协议》（主协议之附属协议B），后乙、丙、丁三方又于2017年11月8日订立《延期还款协议》（补充协议B）；甲、乙、丙、丁四方于2018年2月1日签署了《补充协议》（补充协议C）、于2018年7月24日签署了《补充协议D》、于2018年9月26日签署了《补充协议E》。截至本补充协议F签署之日，丙方在上述5项所约定的最晚还款期（即2018年10月31日）时仍未按照约定的还款条件按时支付甲方和乙方借款本金及相应利息（以上内容中，主协议A和主协议B统称为主协议，主协议之附属协议A与主协议之附属协议B统称为主协议之附属协议，补充协议A、B、C、D、F统称为延期还款协议）。1.甲方、乙方同意将丙方偿还借款（本金、利息及可能产生的逾期违约金）的截止期限再次延期到2018年11月30日，延期期间即11月1日至11月30日的利息按照年利率18%复利进行计算（备注：复利的本金额为所有借款本金与截止至10月31日时的利息、违约金等之和）。与此相关上述各协议中之前确定的其他条款，包括（但不限于）延期还款协议中的有关复利计算及违约金等各项约定，保持不变。2.丙方同意争取在2018年11月15日（含本日）之前偿还甲方和乙方的借款（本金、利息及可能产生的逾期违约金）；如丙方于该日期之前完成了还款义务，甲方和乙方均同意免除自2018年11月1日起至还款日的利息及该期间可能产生的逾期违约金。如丙方未能在10月15日之前履行完毕还款义务，丙方应支付的利息及可能产生的违约金应计算至实际还款日……4.丁方同意，如在本延期还款协议结束时丙方仍未按约定履行还款义务的，则甲乙方有权按照主协议、主协议之附属协议及延期还款协议的约定，申请有关机构直接拍卖抵押物，拍卖所得用于优先偿还甲乙方的借款本息及违约金等。因拍卖而发生的各项费用也从拍卖所得中支付。丁方同意按照拍卖程序的要求出具各项手续以协助甲乙方顺利完成拍卖事项。如拍卖所得不足以偿还甲乙方的本息及违约金等，丙方仍有义务继续向甲乙方偿还不足的部分。5.除本协议中所约定的条款，本协议中所涉及之主协议、主协议之附属协议、延期还款协议以及该等协议的附件中的各项条款仍然有效，具有与本协议相同的法律效力。协议各方均在《补充协议F》上签字、盖章。2018年11月30日，谭智（甲方）与中鲲药业（乙方）、阳光天地（丙方）签订《补充协议F（TZ）》，约定：鉴于甲、乙、丙三方与长友融智于2013年11月26日签订了《借款协议》（主协议A）及甲方与丙方、长友融智签署了《抵押担保协议》（主协议之附属协议A），后甲、乙、丙三方及长友融智又于2017年9月29日于北京订立《延期还款协议》（补充协议A）；甲、乙、丙及长友融智、善聚公司于2018年2月1日签署了《补充协议》（补充协议C）、于2018年7月24日签署了《补充协议D》、于2018年9月26日签署了《补充协议E》、于2018年11月1日签署了《补充协议F》。截至本补充协议G签署之日，乙方在上述5项所约定的最晚还款期（即2018年11月30日）时仍未按照约定的还款条件按时支付甲方借款本金及相应的利息。（以上内容中，主协议A和主协议B统称为主协议，主协议之附属协议A与主协议之附属协议B统称为主协议之附属协议，补充协议A、C、D、E、F、G统称为延期还款协议）。1.经甲、乙、丙三方核算，截止到2018年11月30日（含本日），乙方借款本金、利息及违约金等合计已达16612968.17元，上述数字三方认可且无异议。2.甲方同意将乙方偿还借款的截至时间再次延期至2019年5月31日。甲、乙、丙三方均同意自2018年12月1日起（含本日），借款本金将按照16612968.17元为基数确定，延期偿还期间借款利息为借款本金的年复利18%；经测算，双方认可每天利息为8181.75元，如乙方到期仍不能偿还的，除继续按前述约定计算利息外，还应按借款本息的5%向甲方支付违约金。3.丙方同意继续按照前述提及的《抵押担保协议》的约定履行担保责任。如在本延期还款协议结束时乙方仍未按约定履行还款义务的，则甲方有权按照主协议、主协议之附属协议及延期还款协议的约定，申请有关机构直接拍卖抵押物，拍卖所得用于优先偿还甲方的借款本息及违约金等。因拍卖而发生的各项费用也从拍卖所得中支付。丙方同意按照拍卖程序的要求出具各项手续以协助甲乙方顺利完成拍卖事项。如拍卖所得不足以偿还甲方的本息及违约金等，丙方仍有义务继续向甲方偿还不足的部分。4.除本协议中所约定的条款，本协议中所涉及之主协议、主协议之附属协议、延期还款协议以及该等协议的附件中的各项条款仍然有效，具有与本协议相同的法律效力。协议各方均在《补充协议F（TZ）》上签字或盖章。此后，谭智、中鲲药业、阳光天地共同出具《更正确认函》，载明：鉴于2018年11月30日谭智、中鲲药业、阳光天地三方于北京签署了一份《补充协议F（TZ）》，因笔误导致其中个别条款与双方达成的意见不一致，现经各方确认更正如下：3.协议名称《补充协议F（TZ）》应更正为《补充协议G（TZ）》；4.协议主文第2条将偿还借款的截止日期误写为2019年5月31日，根据三方11月30日会议上达成的一致意见，应将偿还借款的截止日期更正为2018年12月7日，协议其他内容无需更正。2019年2月27日，谭智（甲方）与中鲲药业（乙方）、阳光天地（丙方）签订《补充协议H（TZ）》，约定：鉴于甲、乙、丙三方与长友融智于2013年11月26日签订了《借款协议》（主协议A）及甲方与丙方、长友融智签署了《抵押担保协议》（主协议之附属协议A），后甲、乙、丙三方及长友融智又于2017年9月29日于北京订立《延期还款协议》（补充协议A）；甲、乙、丙及长友融智、善聚公司于2018年2月1日签署了《补充协议》（补充协议C）、于2018年7月24日签署了《补充协议D》、于2018年9月26日签署了《补充协议E》、于2018年11月1日签署了《补充协议F》；甲、乙、丙三方于2018年11月30日签署了《补充协议》及《更正确认函》（合称《补充协议G（TZ）》）。截止到本补充协议H（TZ）签署之日，乙方在上述6项所约定的最晚还款期（即2018年12月7日）时仍未按照约定的还款条件按时支付甲方借款本金及相应的利息。（以上内容中，主协议A和主协议B统称为主协议，主协议之附属协议A与主协议之附属协议B统称为主协议之附属协议，补充协议A、C、D、E、F、G、H（TZ）统称为延期还款协议）。1.甲方同意将乙方偿还借款的截至时间再次延期至2019年3月31日（含本日），延期期间本息计算应按照补充协议G（TZ）第1条和第2条中的约定执行。2.丙方同意继续按照前述提及的《抵押担保协议》的约定履行担保责任。如在本延期还款协议结束时乙方仍未按约定履行还款义务的，则甲方有权按照主协议、主协议之附属协议及延期还款协议的约定，申请有关机构直接拍卖抵押物，拍卖所得用于优先偿还甲方的借款本金及违约金等。因拍卖而发生的各项费用也从拍卖所得中支付。丙方同意按照拍卖程序的要求出具各项手续以协助甲乙方顺利完成拍卖事项。如拍卖所得不足以偿还甲方的本息及违约金等，丙方仍有义务继续向甲方偿还不足的部分。3.甲、乙、丙三方同意，如因履行主协议、主协议之附属协议、延期还款协议而产生争议的，各方可协商解决，协商不成的，各方均可向甲方所在地（北京）所在的人民法院起诉。4.除本协议中所约定的条款，本协议中所涉及之主协议、主协议之附属协议、延期还款协议以及该等协议的附件中的其他条款仍然有效，具有与本协议相同的法律效力。协议各方在《补充协议H（TZ）》上签字、盖章。上述协议签订后，该笔借款于2019年3月31日到期，但中鲲药业未能归还借款本金及利息，阳光天地未履行担保责任。另，谭智因本案诉讼支付了财产保全费5000元。本院认为，谭智系美利坚合众国籍，本案属于涉外民事纠纷。关于法律适用中的程序法律适用，依照民事诉讼法第二百五十九条之规定，本案的程序法应当适用民事诉讼法第四编关于涉外民事诉讼程序的特别规定以及该法其他有关规定。关于法律适用中的准据法适用，谭智及中鲲药业、阳光天地签订的《借款协议》中约定适用中华人民共和国法律，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”之规定，本案应适用中华人民共和国法律作为处理本案纠纷的准据法。本案所涉的《借款协议》、《抵押担保协议》、《延期还款协议》、《补充协议》、《补充协议D》、《补充协议E》、《补充协议F》、《补充协议F（TZ）》及更正确认函、《补充协议H（TZ）》系各方当事人的真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。合法的借贷关系应受法律保护。关于借款本金及借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和。根据谭智提供的《借款协议》、银行交易明细，能够认定谭智依约于2013年12月10日向中鲲药业出借了1000万元。因中鲲药业未依约定还款，谭智与中鲲药业多次签订延期还款协议及补充协议，其中谭智与中鲲药业、阳光天地于2018年11月30日签订的《补充协议F（TZ）》中约定，截止到2018年11月30日（含本日），中鲲药业借款本金、利息及违约金等合计已达16612968.17元，三方均同意自2018年12月1日起（含本日），借款本金将按照16612968.17元为基数确定。该项约定属于对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证的行为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金”之规定，谭智及中鲲药业的上述约定未违反司法解释的规定，故本院对谭智要求中鲲药业偿还借款本金16612968.17元的诉讼请求予以支持。《补充协议F（TZ）》及《补充协议H（TZ）》同时约定，就上述借款本金在延期偿还期间借款利息为借款本金的年复利18%，三方确认为每天利息8181.75元。诉讼中，谭智主张按照每日8181.75元计算自2018年12月1日起至实际给付之日的利息，该利息折算成年利率为18%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”及第二十八条第二款“按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和”之规定，本案所涉借款截至最后到期日2019年3月31日，谭智主张的利息为989991.75元、本息之和为17602959.92元，未超过以1000万元本金与以1000万元本金为基数、以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，故本院对谭智主张的期内利息989991.75元予以支持。关于逾期利率。谭智及中鲲药业在《补充协议F（TZ）》及《补充协议H（TZ）》中约定借款到期后仍不能偿还的，除按照年复利18%，即每天利息8181.75元计算利息外，还应按借款本息5%支付违约金。诉讼中，谭智主张按照每日8181.75元的标准计算逾期利息至实际给付之日止，该利率折合年利率18%。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故本案中谭智主张的借款本金、利息、逾期利息及违约金之和不超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和的部分，本院予以支持，对超过24%的部分，本院不予支持。另，谭智要求中鲲药业支付财产保全费5000元，本院予以支持。关于阳光天地的法律责任。本案中，谭智与阳光天地签订的《抵押担保协议》约定以屏林证字（2012）第××××号《林权证》对应的四分之一的土地使用权和林木所有权之和为《借款协议》项下的借款提供抵押物担保，担保范围为借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用等。此后，阳光天地在《补充协议》中又承诺以屏林证字（2012）第××××号、屏林证字（2012）第××××号林权证作为抵押标的担保中鲲药业所借款项。故抵押物的范围为上述林权证所对应的土地使用权及林木所有权。《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。《抵押担保协议》第7条同时约定，阳光天地同意尽快为本协议项下所规定的抵押物向有关机构办理抵押登记手续，以保证本协议以及主协议的顺利进行，抵押登记手续应在本协议签署后15个自然日内完成。但阳光天地未依约办理抵押登记手续，故本案所涉抵押合同有效，但抵押权未设立。庭审中谭智表示不要求阳光天地再办理抵押登记，仅要求阳光天地在抵押物价值范围内承担连带清偿责任，并享有优先受偿权。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第三款明确规定“连带责任，由法律规定或者当事人约定”，因现有法律对抵押合同有效但未办理抵押登记手续情形无承担连带清偿责任并享有优先受偿权的规定，当事人之间亦无承担连带责任的约定，故本院对其上述诉讼请求不予支持。在合同约定阳光天地负有办理抵押登记义务的情况下，阳光天地未履行义务，谭智未请求继续办理抵押登记手续，而要求阳光天地承担未履行义务情形下的民事责任。虽然其主张承担连带清偿责任并享有优先受偿权未得到支持，但其基于阳光天地未履行义务而要求阳光天地承担相应责任的主张可得到支持。究其诉讼的本意，并结合其庭审陈述的意见，可以认为其对阳光天地主张权利的目的在于债权实现获得更多保障，显然阳光天地承担抵押合同项下的违约责任符合法律规定及当事人诉讼请求目的。阳光天地未履行办理抵押登记手续，其应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。因此在阳光天地未履行义务情况下，谭智可以主张其继续履行义务，也可以主张其赔偿损失承担违约责任。未办理抵押登记承担违约赔偿责任的范围应在债务人不能清偿范围内，以未办理抵押登记的抵押物价值为限。故阳光天地应在抵押物的价值范围内就中鲲药业不能偿还的部分承担违约赔偿责任。综上所述，谭智的部分诉讼请求，有合同依据和法律依据，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条之规定，判决如下：一、被告江苏中鲲药业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告谭智（TANZHI）借款本金16612968.17元及利息989991.75元、逾期利息、违约金（逾期利息：自2019年4月1日起至本息实际给付之日止，以借款本金16612968.17元为基数，按照每日利息8181.75元计算；违约金：以未偿还的借款本息为基数，按照5%计算；以上借款本金及利息、逾期利息、违约金之和不能超过以最初借款本金1000万元与以1000万元为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和）、财产保全费5000元；二、被告红河阳光天地生态农业科技有限公司对本判决第一项确定的被告江苏中鲲药业有限公司对原告谭智（TANZHI）负担的债务，以屏林证字（2012）第XXXX号林权证对应的四分之一的土地使用权和林木所有权及屏林证字（2012）第XXXX号林权证、屏林证字（2012）第XXXX号林权证对应的全部土地使用权和林木所有权的价值为限，对于被告江苏中鲲药业有限公司不能偿还的部分向原告谭智（TANZHI）承担赔偿责任；三、驳回原告谭智（TANZHI）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费137750元、公告费260元，由被告江苏中鲲药业有限公司、红河阳光天地生态农业科技有限公司负担（于本判决生效后七日内向本院交纳）。如不服本判决，被告江苏中鲲药业有限公司、红河阳光天地生态农业科技有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，原告谭智（TANZHI）可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  马 军审 判 员  李冬梅审 判 员  冀 东二〇二〇年三月二十五日法官助理  王艳锋书 记 员  刘 爽