大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0211民初16880号原告：张浩，男，1990年6月3日生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。委托诉讼代理人：郭寒颖，北京市盈科（大连）律师事务所律师。被告：西郊乡村体育俱乐部（大连）有限公司，统一社会信用代码9121020079202531XD，住所地辽宁省大连市甘井子区岔鞍路333号。法定代表人：王汉镇，系董事长。委托诉讼代理人：赵福胜，辽宁正然律师事务所律师。原告张浩与被告西郊乡村体育俱乐部（大连）有限公司非全日制用工纠纷一案，本院于2019年12月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张浩的委托代理人郭寒颖、被告西郊乡村体育俱乐部（大连）有限公司的委托诉讼代理人赵福胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2012年3月1日起至被告处工作，一直至2019年10月25日，工作岗位为球童，每月工资不定，每周工作六天，每天工作8小时以上。2019年10月25日，被告向原告送达《解除劳动关系通知书》，通知于2019年10月25日以原告违反《西郊乡村体育俱乐部（大连）有限公司员工手册》规定单方解除与原告的劳动合同关系。原告并未违反被告规章制度，被告系违法解除劳动合同，应当支付赔偿金，原告不服大连市劳动人事争议仲裁委员会大劳人仲裁字（2019）第1355-1359号仲裁裁决书，故诉至法院，请求判令：1、确认原、被告自2012年3月1日至2019年10月25日期间存在全日制劳动关系；2、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金25,920元。被告辩称，不同意原告的诉讼请求，原告请求确认全日制劳动关系没有事实和法律依据，我公司与原告签订的是固定期限非全日制劳动用工合同，用工期限为每年度3月1日至11月30日；被告薪酬分配制度符合法律关于非全日制劳动合同管理规定；原告主张跨年度连续计算工作时间没有事实依据；我公司依法通知原告终止用工，不存在向原告支付补偿金的义务；原告有关2016年12月17日前劳动争议的诉求，已超过诉讼时效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经庭审质证，本院认定如下事实：1、原、被告于2012年3月1日建立劳动关系，2017年3月双方签订《非全日制用工劳动合同书》，合同约定甲方（被告）聘用乙方（原告）在运作部球童岗位工作，使用期限为9个月，自2017年3月1日至2017年11月30日。合同约定工作时间为每日工作时间不超过4小时、每周累计不超24小时，甲方（被告）每半月（15天）发放工资。2018年至2019年间，原、被告连续订立前述《非全日制用工劳动合同书》，合同期限均为每年3月1日至11月30日，合同其余条款同上所述。2、原、被告在履行《非全日制用工劳动合同书》过程中，被告存在支付原告工资超过合同约定周期的情形。被告提交了原告《非全日制工资小算表》，根据该表，原告每半月工资包括基础工资、加班工资+补助两项。在劳动人事仲裁委员会开庭审理本案中，被告认可原告工资构成包括三项：基础工资、出场补助（按照等级发放）、小费。3、原、被告在履行《非全日制用工劳动合同书》过程中，被告存在安排原告工作的时间超过每日4小时的情形。根据被告发布的《大连西郊AB场管理制度》，自2019年9月28日起，AB场18洞击球时间尽量控制在4小时30分以内。原告的实际工作还包括铺沙、收拾场地、发球杆等工作。4、2019年10月25日，被告向原告出具《解除劳动关系通知》，载明因原告等5人拒绝听从部门主管的工作安排，经劝导仍不服从，根据《西郊乡村体育俱乐部（大连）有限公司员工手册》规定，即日起解除劳动关系。5、原告因与被告就确认劳动关系产生争议，于2019年10月16日向大连市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认双方自2012年3月至2019年10月15日存在全日制劳动关系。该委于2019年11月29日作出大劳人仲裁字（2019）第1355-1359号仲裁裁决：驳回原告的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，遂诉至本院。上述事实，有银行账户交易明细、球童处罚单表格、大连西郊AB场管理制度、解除劳动关系通知、大连市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录、仲裁裁决书及庭审笔录等在案为凭。这些证据已经过开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条之规定，非全日制用工是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间不超过二十四小时的用工形式。非全日制用工作为一类特殊的用工形式，其实质标准是工作时间的长短和工作报酬的计算方式。在本案中，判断原、被告之间的用工关系是否为非全日制用工关系，应从前述两个方面进行认定。首先，关于原告在被告处实际工作时间的认定，虽然被告提交的员工考勤表所记载的原告每日工作时间不超过4小时，但根据已查明的事实，被告公布的管理制度中载明“击球时间尽量控制在4小时30分钟内”，而这仅是顾客的击球时间，原告的工作时间除前述4.5小时外，至少还包括了铺沙、收拾场地等时间，故其实际工作时间必然存在超过法律规定的4小时的情形。其次，关于被告向原告发放工资的方式，根据被告提交的工资小算表及被告在劳动人事仲裁机构庭审陈述，原告的计酬方式均不是按小时计酬；且被告向原告支付工资的周期也存在超过《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条第二款规定的十五日的情况。综合原告的实际用工时间和报酬计算方式，原、被告的用工关系并不符合非全日制用工关系的特征，双方成立全日制用工关系。但是，本院需指出，2012年至2018年每年12月至次年2月期间，原告并未给被告提供任何劳动，被告未对原告进行任何管理和支配，亦不支付原告任何劳动报酬或生活费。双方于每年3月订立一次《非全日制用工劳动合同书》，约定的合同期限仅为当年3月1日至11月30日，12月至次年2月并不在约定的合同期限内。双方采取上述形式每年建立一次劳动关系，本身并无违反法律、行政法规强制性规定之处。故双方仅于2012年至2018年每年3月1日至11月30日及2019年3月1日至2019年10月25日期间存在劳动关系。被告辩称原告关于2016年12月17日前劳动争议的诉求已超过诉讼时效，对此，确认劳动关系是对劳动者和用人单位是否存在劳动关系这一法律关系的确认，属于民事诉讼中的确认之诉，故不受仲裁时效和诉讼时效的限制。对于被告该项辩称，本院不予采信。对于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉请，原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会提出的仲裁申请仅为要求确认双方劳动关系一项，其主张赔偿金的诉请并未经过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定的仲裁前置程序，本院对此不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第六十八条、第七十二条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条之规定，判决如下：一、原告张浩与被告西郊乡村体育俱乐部（大连）有限公司于2012年3月1日至2012年11月30日、2013年3月1日至2013年11月30日、2014年3月1日至2014年11月30日、2015年3月1日至2015年11月30日、2016年3月1日至2016年11月30日、2017年3月1日至2017年11月30日、2018年3月1日至2018年11月30日及2019年3月1日至2019年10月25日期间存在全日制用工劳动关系。二、驳回原告张浩的其他诉讼请求。案件受理费人民币5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判员  李子林二〇二〇年三月六日书记员  刘炜炜