河南省偃师市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0381民初333号原告：王发林，男，1942年10月8日生，汉族，住河南省偃师市。委托代理人（特别授权）：孙亚伟，男，洛阳市偃师市城关法律服务所法律工作者。被告：洛阳帮众网络信息科技有限公司住所地：偃师市城关镇太学路绿色家园楼下。法定代表人：王朝杰，该公司经理。被告：彭少红，女，1973年1月18日生，汉族，住河南省偃师市。委托代理人（特别授权）：王太刚，男，河南东腾律师事务所律师。被告：王朝杰，男，1977年12月4日生，汉族，住偃师市。第三人：周延民，女，1972年11月24日生，汉族，住河南省偃师市。原告王发林诉被告洛阳帮众网络信息科技有限公司（以下简称帮众公司）、彭少红、王朝杰、第三人周延民民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月17日受理后，依法适用简易程序，2020年3月27日公开开庭进行了审理。原告王发林的委托代理人孙亚伟，被告彭少红的委托代理人王太刚，第三人周延民到庭参加诉讼。被告帮众公司、王朝杰经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王发林向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告立即偿还原告借款20000元及利息（按约定利息从借款之日算至还款之日）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：因第三人和被告彭少红以前都在保险公司上班，私人关系较好，所以在2014年彭少红给第三人周延民说，她开办了一个公司，经济紧张需要资金。经第三人介绍，2015年1月12日，原告借给被告彭少红20000元，双方约定利息为1分。被告借款后，只付了原告3个月利息后停止支付。后在2016、2017、2018年间原告和第三人多次向被告讨要借款本金及利息，被告彭少红一推再推。无奈原告诉至法院。被告帮众公司、彭少红、王朝杰逾期未答辩。第三人周延民述称：我跟彭少红是保险公司同事，2014年4月份，彭少红在偃师市太学路开办了洛阳帮众网络信息科技有限公司，她给我说公司急用钱让我帮她借钱，利息按照10000元每3个月付300元。于是2014年7月12日，我找到王发林，王发林把20000元给我让我拿给彭少红了。到2014年10月12日，彭少红只给了600元利息，并且换了一份合同，合同到期后，我和原告一起找到彭少红要钱，被告多次推诿，无奈只好诉请至法院，要求彭少红偿还20000元及这几年的利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告帮众公司于2014年6月23日在工商部门登记设立，公司经营范围:计算机网络技术开发、技术推广服务、会议会展服务;股东有被告彭少红、王朝杰，其中彭少红任执行董事兼法定代表人，王朝杰任公司监事。帮众公司章程载明:公司注册资本为人民币50万元，其中彭少红以货币方式出资26万元，占出资比例的51%，王朝杰以货币方式出资24万元，占出资比例的49%，出资时间均应为2019年5月30日前。2014年8月15日，帮众公司召开股东会，审议通过了一份《股东会决议》，主要内容：1、同意股权转让:同意原股东彭少红将所持公司52％股权26万中的32％股权计16万元转让给股东王朝杰;将股权中20％股权计10万元转让给新股东王小红;所有股权转让于2014年8月15日前以货币方式结算完毕。股权转让后股东彭少红退出股东会，公司股东变更为:自然人股东王朝杰、王小红。2、鉴于公司股东发生变更，经股东会重新选举决定由王朝杰担任公司执行董事兼法定代表人职务，免去彭少红公司执行董事兼法定代表人职务；决定由王小红担任公司监事职务，免去王朝杰公司监事职务。《章程修正案》显示股东名称修改为被告王朝杰、王小红，其中《章程修正案》显示王朝杰出资额变更为40万元，占出资比例的80％，王小红出资额10万元，占出资比例的20％，出资时间仍为2019年5月30日前。同日，彭少红分别与王朝杰、王小红达成了一份《洛阳帮众网络信息科技有限公司股权转让协议》，彭少红将自己持有的该公司32％的股权以16万元转让给王朝杰，其20％的股权以10万元转让给王小红；帮众公司出具一份《任免文件》，免去了彭少红的执行董事兼法定代表人职务。另查明，第三人周延民与被告彭少红系保险公司同事。因被告帮众公司急需用钱，被告彭少红就让第三人周延民去找人借钱，并承诺10000元3个月利息300元。2014年7月12日，原告王发林经第三人周延民介绍，借给被告彭少红现金20000元，期限3个月，合同到期后，被告按约定支付了该3个月利息600元，将原借条收回。2014年10月12日，原告与彭少红、帮众公司又重新签订了一份《个人委托投资协议》，载明：借款金额20000元，期限3个月，自2014年10月12日至2015年1月12日，并约定年息0.8%，红利0.2%。后经原告多次讨要未果，原告诉于本院。再查明，2015年7月14日、2016年11月4日，帮众公司未依照《企业信息信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示2014年度、2015年度报告，被工商部门列入经营异常名单；2016年12月12日，帮众公司的企业执照被工商部门依法吊销。本院认为，原告王发林提供的《个人委托投资协议》中，双方约定原告将20000元交由帮众公司进行投资管理，帮众公司无论盈亏均保证原告获得固定本息回报，超额投资收益均归帮众公司所有，属于名为投资理财实为借贷之情形，故双方之间形成借款合同关系。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第二十一条规定:当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。帮众公司在设立时股东会决议中虽然规定了股东缴纳出资的期限是2019年5月30日，但被告彭少红在转让其全部股份时并未举证证明其已向帮众公司缴纳了出资额26万元，帮众公司在工商部门的企业档案资料中也无其出资及验资的相关材料，故彭少红在此情形下转让股权并不能免除其作为原股东的出资义务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十九条又规定:有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应子支持。被告王朝杰作为帮众公司设立时两个原始股东之一，在彭少红转让股份前任公司监事，转让股份后任法定代表人，其对彭少红是否履行出资义务知道或者应当知道，故其应对帮众公司所负原告的该笔债务承担连带清偿责任。帮众公司在设立时，该公司章程中约定被告彭少红占出资比例的51%，在召开股东会审议通过的《股东会决议》中，全体股东又同意彭少红将所持公司52％股权转让给王朝杰、王小红，股权份额前后矛盾；帮众公司于2014年6月设立，2014年、2015年即未按《企业信息公示暂行条例》规定公示年度报告，被工商行政部门列入经营异常名单，2016年被依法吊销企业执照；(中华人民共和国公司法》第一百八十条规定:公司因下列原因解散:……(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第二十二条规定:公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。被告彭少红作为帮众公司的原始股东，王朝杰既是原始股东又是接受转让的股东，二被告未缴出资的资本均大于原告的债权数额，故应对帮众公司所负原告的债务20000元承担连带清偿责任。在诉讼双方签订的《个人委托投资协议》中，约定利润为每年0.8％，红利0.2%，两项共计1％，因被告未按约定给付原告所借款项，构成违约，给原告造成经济损失，故原告诉求按年利率1％，从借款之日2014年10月12日计算至实际给付之日止，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，原告王发林请求帮众公司承担清偿责任、各股东承担连带责任的请求符合法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和公司法》第一百八十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第二十一条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告洛阳帮众网络信息科技有限公司于本判决生效后7日内支付原告王发林借款20000元，并支付利息（利息按年利率1％计算，从2014年10月12日起计算至实际清偿完毕之日止）；二、被告彭少红、王朝杰对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取150元，由被告洛阳帮众网络信息科技有限公司、彭少红、王朝杰共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  黄新建二〇二〇年三月三十日书记员  任丽鹏