广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）桂03刑终94号 原公诉机关广西壮族自治区全州县人民检察院。 上诉人（原审被告人）蒋某军，男，1982年8月16日出生于广西壮族自治区全州县，汉族，初中文化，农民，住全州县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年3月9日被刑事拘留，同年4月6日被逮捕，2017年4月8日被取保候审。 原审附带民事诉讼原告人蒋某1，男，1958年12月22日出生，汉族，居民，住桂林市象山区。系本案被害人。 原审附带民事诉讼被告人蒋某先，男，1961年11月5日出生，汉族，高中文化，农民，住全州县。 广西壮族自治区全州县人民法院审理全州县人民检察院指控原审被告人蒋某先、蒋某军犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人蒋某1对蒋某先、蒋某军提起附带民事诉讼一案，于2017年7月18日作出（2016）桂0324刑初326号刑事附带民事判决。蒋某先、蒋某军不服，提出上诉。本院受理后于2018年11月16日作出（2017）桂03刑终539号刑事裁定，撤销原审判决，发回全州县人民法院重审。重审期间，原公诉机关申请撤回对蒋某先的起诉，全州县人民法院于2019年5月13日作出（2018）桂0324刑初336号刑事裁定，准许广西壮族自治区全州县人民检察院撤回对被告人蒋某先的起诉。附带民事诉讼原告人蒋某1、被告人蒋某先均对该裁定不服，提起上诉。本院于2019年8月5日作出（2019）桂03刑终449号刑事裁定，维持原审裁定。全州县人民法院继续审理全州县人民检察院指控原审被告人蒋某军犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人蒋某1诉蒋某军、蒋某先附带民事诉讼一案，于2019年11月22日作出（2018）桂0324刑初336号刑事附带民事判决。原审被告人蒋某军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷审查，讯问上诉人蒋某军，听取原审附带民事诉讼原告人蒋某1、原审附带民事诉讼被告人蒋某先的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，原告人蒋某1与蒋某2系同村人，双方因蒋某1在蒋某2房屋后用围墙圈起的土地发生纠纷。2016年2月16日16时许，蒋某2、被告人蒋某军、被告人蒋某军之姐蒋某3将蒋某1的围墙撬开一个缺口，蒋某2站在围墙缺口上继续撬围墙时，闻讯赶到的蒋某1从围墙里将蒋某2推倒在地。被告人蒋某军见状，冲进围墙内与蒋某1发生打斗，用红砖将蒋某1额头等处打伤。后蒋礼赳赶至围墙里面，将被告人蒋某军和蒋某1拉开。2016年3月9日，公安机关将被告人蒋某军抓获归案。 蒋某1受伤后，于2016年2月16日至同年2月24日在全州县人民医院住院治疗8天，支出医疗费（含救护车费）6291.38元。蒋某1的损伤被该院诊断为：①额面部多处软组织挫裂伤；②开放性鼻骨骨折；③双侧上颌骨骨折；④全身多处软组织挫伤；⑤双额部硬膜下少量积液。2016年2月25日至同年3月25日，蒋某1在南溪山医院住院治疗29天，支出医疗费19893.80元，陪护人员为蒋某10。蒋某1的损伤被该院诊断为：①急性肩袖损伤；②外伤性鼻骨骨折；③双侧上颌骨额突骨折；④右眼眶下壁及内侧壁骨折。医嘱出院后全休15天。经鉴定，蒋某1鼻部损伤致双侧鼻骨骨折、双侧上颌骨额突骨折属实，损伤程度为轻伤二级；其左额骨、右下睑软组织裂伤属实，损伤程度为轻微伤。综合分析，蒋某1的人体损伤程度为轻伤二级。蒋某1支出损伤程度鉴定费500元。 原判认定的证据有户籍证明、抓获经过、申请书、情况说明、门诊病历、手术记录、检查报告单、出院记录、医疗费票据、费用清单、鉴定费收据、收入减少证明，证人蒋某2、蒋某3、荣某、蒋某4、蒋某5、蒋某6、蒋某7、蒋某8、蒋某9的证言，被害人蒋某1的陈述，法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘验笔录及现场示意图、现场照片及被告人蒋某军的供述和辩解等。 原判认为，被告人蒋某军故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，构成故意伤害罪。被告人蒋某军如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。本案系因民间纠纷引发，且被害人蒋某1对矛盾激化负有责任，对被告人蒋某军可酌情从轻处罚。故对被告人蒋某军请求从轻处罚的辩解意见，予以采纳。关于被告人蒋某军辩称其具有自首情节的辩解意见。经查，2016年3月9日，公安机关在全州县庙头镇兆村村委老屋村将被告人蒋某军抓获归案，本案被告人蒋某军的归案不符合自动投案的情形。故被告人蒋某军辩称其具有自首情节的辩解意见，不予支持。 由于被告人蒋某军的犯罪行为使被害人蒋某1遭受了经济损失，对被告人蒋某军除依法给予刑事处罚外，还应判决被告人蒋某军赔偿被害人蒋某1经济损失。根据双方当事人的过错程度，确定由被告人蒋某军对被害人蒋某1的合理经济损失承担80%的赔偿责任。被害人蒋某1的医疗费应按已实际支出的医疗费计算，其要求赔偿后续治疗费，未提供证据证实，不予支持。被害人蒋某1主张其从事的是商品零售业，但未提供证据证实，故不予采信。被害人蒋某1系城镇居民，无固定收入，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况且无法确定其所从事的职业，故其误工费应按城镇居民人均可支配收入标准计算。被害人蒋某1住院期间的护理人员是其子蒋某10，蒋某10就职于桂林市名扬盛世贸易有限公司，该公司出具证明称蒋某10因请假照顾其父亲致收入减少2.7万元，但无完税证明予以佐证，故蒋某10的误工费应参照批发和零售业标准计算。被害人蒋某1的住院伙食补助费应按住院期间每天100元的标准计算。根据被害人蒋某1的损伤程度，确定其每天营养费为30元。被害人蒋某1要求赔偿交通费5000元，无证据证实，其就诊治疗的交通费应以实际所需计算，根据本案实情，酌定为500元。据此，被害人蒋某1的合理经济损失为：1.医疗费26185.18元；2.误工费3763.24元[(26416元∕年÷365天)×（住院37天+全休15天）]；3.护理费4749.69元（46855元∕年÷365天×住院37天）；4.住院伙食补助费3700元（100元∕天×住院37天）；5.营养费1110元（30元∕天×住院37天）；6.交通费500元；7.鉴定费500元。共计40508.11元。被告人蒋某军对被害人蒋某1的合理经济损失40508.11元承担80%的赔偿责任，即应赔偿32406.49元。原告人蒋某1要求附带民事诉讼被告人蒋某先连带赔偿其因治伤造成的经济损失，但未提供充分的证据证实附带民事诉讼被告人蒋某先对其有侵害的事实，对该诉讼请求，不予支持。 原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，作出判决：一、被告人蒋某军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。二、被告人蒋某军赔偿附带民事诉讼原告人蒋某1经济损失人民币三万二千四百零六元四角九分。三、驳回附带民事诉讼原告人蒋某1的其他诉讼请求。 上诉人蒋某军提出的上诉意见是：1.其犯罪行为是在被害人强行种树、推倒厕所、推倒其父亲的每次先行过错的情况下，情绪失控做出，属激情犯罪，且案发偶然，属民间家庭纠纷，仅造成轻伤二级。2.上诉人案发后积极配合调解、并进行了赔礼道歉。3.其在返回家乡准备去自首的情况下被抓获，有自首情节。综上应减轻或免予处罚。4.原告人所列索赔款项完全凭自己想象，并无医院详细正规发票，且原判责任划分不合情不合理，请求二审公正判决。 原审附带民事诉讼原告人提交书面答辩意见认为：1.原告人在自家土地上种树，无须提前告知对方；被告人侵占其家土地非法盖厕所并将其所种树苗铲掉，其才将对方厕所推掉了一点；蒋某军及其父亲蒋某2一道敲烂其的围墙，其才与蒋某2争执相互拉扯致蒋某2倒地。故并非上诉人所称系原告人先行过错而激情犯罪、案发偶然，而是上诉人一家侵占、破坏原告人私有财产、先行寻衅滋事，预谋作案。2.上诉人案发后到医院想见原告人，但因原告人伤势较重，其家人没有同意见面，故上诉人并没有进行赔礼道歉。3.上诉人在案发后就畏罪潜逃去外地打工，所称回家准备自首但却没有主动打电话给公安机关或回全州后马上到公安机关自首，反而回家过夜，故其系被抓获归案，并非自动提案，不是自首。4.其在诉讼中早已提交医疗票据、费用清单、陪护证明及伤情鉴定费等书证。5.本案是上诉人等人蓄谋寻衅滋事，对其实施不法侵害，其有制止和正当防卫的权利，故上诉人应负完全赔偿责任。综上，要求驳回上诉人的上诉请求，对其从严惩处，由上诉人完全赔偿一审认定的经济损失40508.11元，并赔偿原告人因本案调解、调查、诉讼而额外花费的交通、伙食、误工、律师费用等1万元以上。 原审附带民事诉讼被告人蒋某先表示对一审判决没有意见。 经审理查明，原判认定上诉人蒋某军因故与原审附带民事诉讼原告人蒋某1发生打斗，将蒋某1打伤致其轻伤二级及蒋某1因此两次住院治疗共37天，支出医疗费共计26185.18元、鉴定费500元，出院后医嘱全休15天等事实清楚，原判认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证属实，上诉人及原审附带民事诉讼原告人、被告人均对上述事实无异议，二审期间均未提出新的证据，故本院原判认定的事实及证据予以确认。 上诉人蒋某军提出其系在返回家乡准备去自首的情况下被抓获。经查，其所称告诉村委主任蒋某5并通过蒋某5告知派出所其准备去投案的情况并未得到蒋某5及庙头派出所所长、民警的印证，故该辩解仅有其自己所述并无其他证据予以证实，不予采信。 上诉人蒋某军提出原告人的索赔款项并无医院详细正规发票证实。经查，原告人在原审中已提供了出院记录、疾病证明书、陪护证、医疗费票据及费用清单等相关证据，并经法庭质证核实，所称无医院详细正规发票与事实不符，不予采纳。 本院认为，上诉人蒋某军因纠纷与人发生打斗，致人轻伤二级，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪，原判对其定罪准确。 上诉人蒋某军提出自己有自首情节。经查，只有对确已准备去投案或正在投案途中被公安机关抓获的情形经过查证确实，才可以视为自动投案，而本案公安机关出具的抓获经过证实上诉人蒋某军系被公安机关抓获归案；其所称确已准备去投案的情况却不能得到查实，因此不能认定其属自动投案构成自首。故对该上诉意见，不予支持。 上诉人蒋某军提出被害人有过错，其属激情犯罪，且案发偶然，属民间家庭纠纷，仅造成轻伤二级，请求对其减轻或免除处罚。经查，本案因相邻纠纷引发，在纠纷处理上双方均有不当行为，对本案的引发均有责任，原判对被害人有过错及属民间纠纷引发均已予认定，并根据造成的犯罪后果在量刑时予以考虑，对上诉人已予从轻处罚，量刑并不偏重，再要求减轻或免除处罚，于法无据，故对该上诉意见，不予采纳。 上诉人蒋某军的故意伤害犯罪行为致蒋某1受伤，遭受了经济损失，应承担赔偿责任。原审附带民事诉讼原告人对自己的主张，提供了相应的医疗票据，原判根据证据及相关法规对原告人损失数额的合理部分进行了正确认定，责任划分适当，判赔合理。上诉人提出原告人索赔款项没有医院详细正规发票，且原判责任划分不合情不合理的意见与查明事实不符，于法无据，不予采纳。原审附带民事诉讼原告人认为应由上诉人对原判认定的损失数额进行全部赔偿，并另赔偿原告人因本案调解、调查、诉讼而额外花费的交通、伙食、误工、律师等费用，因原告人未提出上诉，且所提要求于法无据，亦不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，判赔合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 蒙海滨 审 判 员 黄佩凤 审 判 员 唐宏辉 二〇二〇年三月十六日 法官助理 唐 挺 书 记 员 王虹翔