河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终1634号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司安阳分公司，住所地安阳市文峰区彰德路南段626号海悦名门商住小区9号楼1层9-S104、3层9-S302、9-S303。负责人：陈德敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭志伟，河南兴邺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李桂枝，女，1944年12月1日生，汉族，住汤阴县。委托诉讼代理人：周卫星，河南精忠律师事务所律师。原审被告：**程，男，1987年6月24日生，汉族，住汤阴县。上诉人太平财产保险有限公司安阳分公司（以下简称太平财保安阳分公司）因与被上诉人李桂枝、原审被告**程机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2019）豫0523民初4054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平财保安阳分公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人125507.65元（不服金额9048.4元）；2、本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审认定事实错误，适用法律错误，应撤销原判，依法改判。关于护理费和后续治疗费，因被上诉人已经76岁，故出院后的护理费用和后续实施内固定物取出术的费用应待实际发生后再行主张。原判不考虑年龄因素，仅按照鉴定意见判决有失公允。护理费不服后续治疗期间护理，金额为3248.4（108.28×30天）元。后续治疗费不服金额为5800元。李桂枝辩称，上诉人的上诉请求及事实理由没有事实和法律依据。一审判决认可的护理费21439.44元及后续治疗费5800元是基于汤阴县人民法院委托安阳民众法医临床司法鉴定所作出的鉴定中关于护理期限和护理人数的鉴定结论按标准计算所得的结果及鉴定所作出的关于后续治疗费5800的结论。上诉人否定不了鉴定结论的合法性，而且其理由“护理费应待实际发生后再行主张”在这一项赔偿数额中也不适用。上诉人主张“后续治疗费没有实际发生”没有事实和法律依据。安阳民众法医临床司法鉴定所做出的伤残程度评定、护理期限及护理人数评定和后续治疗费的司法鉴定意见书是基于汤阴县人民法院的委托依法作出的。该鉴定意见书合理、合法。上诉人也没有申请重新鉴定，因此，一审判决书依据司法鉴定意见书作出的认定是合法有效的，上诉人的上诉请求不应得到支持。**程称无意见。李桂枝向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令各被告赔偿原告李桂枝医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费用、精神损害抚慰金、后续治疗费等各项费用共计159579.62元；2、案件受理费由被告负担。一审法院认定事实，2018年10月1日09时许，被告**程驾驶豫Ｆ×××××号小型轿车沿汤阴县向阳路由北向南行驶至永通路交叉口由北向东转弯时，与由南向北过马路的行人原告李桂枝相撞，造成李桂枝受伤的交通事故。2018年10月11日，汤阴县公安交通管理大队作出第410523120180000237号道路交通事故认定书，认定被告**程在该事故中负全部过错责任，原告李桂枝无过错责任。豫Ｆ×××××号小型轿车登记所有人为**程，该肇事车辆在被告太平财保安阳分公司投有交强险和商业三者险（责任限额为20万元，不计免赔）。原告提供道路交通事故认定书、被告**程的驾驶证、豫Ｆ×××××号小型轿车行驶证各一份，保单二份。原告李桂枝受伤后，2018年10月1日至2018年10月1日，原告在汤阴县中西医结合医院进行住院治疗，住院期间6小时，支付住院费用4436.47元。原告提供汤阴县中西医结合医院出具的出院证、河南省医疗住院收费票据各一张及病历一份。2018年10月1日至2018年10月23日，原告在安钢职工总医院进行住院治疗，诊断病情为：1、左胫骨平台伴腓骨骨折；2、右股骨大转子骨折；3、右足趾骨骨折等。住院期间22天，支付住院费用43036.90元。原告提供安钢职工总医院出具的出院证、诊断证明书、河南省医疗住院收费票据各一张及病历一份。2018年10月23日至2018年12月28日，原告在汤阴县人民医院进行住院治疗，住院期间66天，支付住院费用13719.84元。原告提供汤阴县人民医院出具的出院证、病情证明书、河南省医疗住院收费票据各一张及病历一份。2019年4月3日、2019年8月2日，原告在汤阴县人民医院进行门诊检查，支付检查费用共计600元。原告提供河南省医疗门诊收费票据二张。2019年5月19日、2019年5月22日、2019年6月17日、2019年8月21日、2019年12月12日，原告在汤阴县中西医结合医院进行门诊治疗，支付材料费、药费895.50元。原告提供河南省医疗门诊收费票据七张。事故发生后，经原告李桂枝申请，法院委托安阳民众法医临床司法鉴定所进行伤残程度评定、护理期限及护理人数评定和后续治疗费评定，该所于2019年8月30日出具安民众司鉴所【2019】临鉴字第141号司法鉴定意见书和评估意见，鉴定意见为：“被鉴定人李桂枝右股骨大转子骨折，右踝关节功能丧失达43%，该损伤导致的后果构成十级伤；被鉴定人李桂枝左胫骨平台骨折，左膝关节功能丧失达56.6%，该损伤导致的后果构成九级伤。评估意见为：“被评估人李桂枝的护理期限为168日（含后续治疗实施内固定物取出术期间的护理），伤后治疗康复期间前30日应应有2人护理，其余治疗康复期间应有1人护理；若手术顺利、术后无切口感染等并发症，被评估人李桂枝实施内固定物取出术的后续医疗费约为人民币5800元左右，在不发生感染或其它并发症的情况下，实施骨折内固定物取出术的医疗时间约为18日左右，住院治疗期间应有1人护理”。原告为鉴定支出鉴定费用2500元。原告提供安阳民众法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书和评估意见各一份、河南增值税普通发票一张。在诉讼过程中，原告认可被告**程垫付费用9437元和被告太平财保安阳分公司垫付费用1万元。对当事人无异议的证据和事实，法院予以确认并在卷佐证，对有争议的事实和费用，认定如下：一、医疗费。原告因治疗伤情支出医疗费62688.71元（包括住院费用61193.21元和门诊费用1495.50元）。法院对上述医疗费予以确认。二、营养费。原告李桂枝住院治疗共88日，每日按20元，故原告的营养费为1760元（20元∕日×88日）。三、住院伙食补助费。原告李桂枝住院治疗共88日，每日按50元，故原告的住院伙食补助费为4400元（50元∕日×88日）。四、护理费。原告主张护理费21439.44元（【108.28元∕日×30日×2人】＋【108.28元∕日×138日×1人】）。原告提供安阳民众法医临床司法鉴定所出具的评估意见书各一份。法院认为，根据原告提供的相关证据，其主张的护理费符合法律规定，法院予以支持。五、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金33467.90元（31874.19元∕年×5年×21%），参照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，提供安阳民众法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份。法院认为，根据原告提供的证据，其主张的残疾赔偿金33467.90元，符合法律规定，法院予以支持。六、残疾辅助器具费。原告主张残疾辅助器具费1000元，提供安阳市天天好医药有限公司瓦岗分公司定额发票十一张。二被告辩称原告提供的定额发票无付款单位且无购买明细。法院认为，原告仅向法院提供定额发票，无其他证据且原告当庭承认无医院医嘱或其他相关机构的意见，故法院对原告该项主张不予支持。七、后续治疗费。该项费用经法院委托安阳民众法医临床司法鉴定所进行评估，原告后续实施内固定物取出术的后续医疗费约为人民币5800元左右。原告提供评估意见书一份。法院认为，原告主张后续治疗费5800元，根据评估机构出具的评估意见书，该费用应为后续治疗费且该费用符合法律规定，法院予以确认。八、精神损害抚慰金。鉴于原告李桂枝在本次交通事故中受伤构成九级和十级伤残且李桂枝在该事故中无过错责任，故法院酌情支持原告主张的精神损害抚慰金11000元。九、交通费。原告李桂枝主张交通费1500元。法院认为，原告主张的交通费1500元，符合法律规定，法院予以支持。十、鉴定费用。原告为鉴定支出鉴定费用2500元。原告提供河南增值税普通发票一份。法院认为，原告为鉴定实际支出鉴定费用2500元且提供相关的证据，故法院予以支持。一审法院认为，本案根据汤阴县公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定被告**程在该事故中负全部过错责任，原告李桂枝无过错责任；故原告的合法损失应由被告**程承担民事责任。又由于本案被告**程驾驶的豫Ｆ×××××号小型轿车在被告太平财保安阳分公司投保有交强险和商业三者险（责任限额20万元，不计免赔），故依法先由承保交强险的被告太平财保安阳分公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承包商业三者险的被告太平财保安阳分公司按保险合同予以赔偿。对于原告李桂枝主张各项费用，法院确认如下：医疗费62688.71元、营养费1760元、住院伙食补助费4400元、护理费21439.44元、残疾赔偿金33467.90元、后续治疗费5800元、精神损害抚慰金11000元、交通费1500元、鉴定费用2500元，上述各项费用共计144556.05元。该费用先由被告太平财保安阳分公司在交强险各分项责任限额内予以赔偿，不足部分再由被告太平财保安阳分公司在商业三者险范围内赔偿原告李桂枝各项费用共计144556.05元。综上所述，原告李桂枝的诉讼请求，法院支持144556.05元，超出部分不予支持。在诉讼过程中，原告认可被告**程垫付费用9437元和被告太平财保安阳分公司垫付费用1万元。根据上述情况，被告太平财保安阳分公司应赔偿原告李桂枝各项费用共计134556.05元（被告**程的垫付费用9437元在履行时予以扣除返还）。原告李桂枝主张后续治疗期间的营养费，可在实际费用产生后，另案进行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告太平财产保险股份有限公司安阳分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李桂枝医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费用等各项费用共计134556.05元（被告**程的垫付费用9437元在履行时予以扣除返还）；二、驳回原告李桂枝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3492元，减半收取计1746元，由原告李桂枝负担377元，被告**程负担1369元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中,被上诉人李桂枝需择期实施内固定物取除术,经鉴定后续治疗费约需5800元以及护理期限总计168日,各方对此项鉴定意见均无异议。上诉人主张应待实际发生后再主张后续治疗费及后续治疗期间护理费，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，太平财保安阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由太平财保安阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李亚锟审判员  徐宏阁审判员  王 冰二〇二〇年三月二十三日书记员  赵 洋