新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民 事 判 决 书（2019）新2801民初6134号   原告：库尔勒久和实业投资有限责任公司（以下简称“久和投资公司”），住所地新疆巴州库尔勒市人民商场聚贤商务楼九楼。法定代表人：贾跃伍，职务，公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：庞群力，系库尔勒久和实业投资有限责任公司股东。委托诉讼代理人：孟兴军，系新疆元正盛业律师事务所律师。被告：新疆库尔勒恒友市场房地产开发有限责任公司（以下简称“恒友房地产公司”），住所地新疆巴州库尔勒市交通东路南二巷（老液化气公司旁）。法定代表人：陈江，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李克龙，系新疆库尔勒恒友市场房地产开发有限责任公司副总经理。委托诉讼代理人：王相祖，系新疆天擎律师事务所律师。原告库尔勒久和实业投资有限责任公司诉被告新疆库尔勒恒友市场房地产开发有限责任公司合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月21日受理后，依法组成合议庭于2019年12月23日公开开庭进行了审理，原告库尔勒久和实业投资有限责任公司的委托诉讼代理人庞群力、孟兴军，被告新疆库尔勒恒友市场房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人李克龙、王相祖到庭参加诉讼，本案现已审理终结。久和投资公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告履行其与原告签订的《关于开发建设蓝天一幼高层商住楼的协议书》，将约定30套（每套约100平方米）商品住宅用房移交于原告；现将该请求并更为：判令被告履行其与原告签订的《关于开发建设蓝天一幼高层商住楼的协议书》约定，在工程竣工验收合格，项目房产具备交付条件时向原告交付位于库尔勒市××路高层商住楼及幼儿园建设项目30套商品住宅用房，每套房屋约100平方米，具体房屋（房号）由被告协助原告确定；2、判令被告向原告支付拆迁补偿费用436万元；现变更为：判令被告向原告支付拆迁补偿费用3343805.33元；3、判令被告向原告支付违约金50万元；现变更为：判令被告向原告支付因逾期选择确定具体房屋（房号）违约金50万元；4、判令被告向原告支付本次索赔律师费32万元；5、由被告承担本案诉讼、送达、保全等费用。事实及理由：2011年10月22日，原告库尔勒久和实业投资有限责任公司与被告新疆库尔勒恒友市场房地产开发有限责任公司签订《关于开发建设蓝天一幼高层商住楼的协议书》，协议约定由原告负责将其名下土地变更为出让性质并将土地使用权过户变更至被告名下，被告负责开发建设蓝天一幼高层商住楼，自主负责项目开发建设并承担实施建设、拆迁安置、拆除等费用。双方约定案涉工程竣工后，被告在4-10层为原告提供置换每套建筑面积约为100平方米的商品房15套，在11-20层为原告提供同样类型置换商品房8套，在21-30层为原告提供同样类型商品房5套，在31-33层为原告提供同样类型商品房2套，共计30套商品住宅用房，面积约3000平方米。原、被告同时约定，被告竣工后将第一套住宅的钥匙交付给购买者时，同时应向原告移交30套住宅房屋；协议履行期间，若单方违反协议的某一条款，违约方需向守约方一次性支付50万元违约金，并承担因此给守约方所造成的一切费用和损失。现被告不履行双方合同义务，未在蓝图确定时要原告选择具体房屋，并向外出售房屋，不履行向原告给付房屋义务，已经给原告造成巨大损失，现原告为维护自身合法权益，故向贵院提起诉讼，请支持原告诉求。恒友房地产公司辩称，一、原告库尔勒久和实业投资有限责任公司诉求判令被告履行与原告签订的《关于开发建设蓝天一幼高层商住楼的协议书》，按照约定在工程竣工验收合格项目具备交付条件时向原告交付30套商品住宅用房(每套房屋约100平方米)。因现涉案项目正在建设期间，尚未达到协议约定工程竣工的交付条件，现协议约定交房期限未成就时，原告即向法院提起诉讼，主张判令被告在工程竣工验收合格项目具备交付条件时向原告交付30套商品住宅用房，显然原告该诉求不具备起诉被告存在违约及应当履约的事实，纯属滥用诉权；二、原告诉求被告支付拆迁补偿费用3343805．33元，没有任何事实依据。原、被告签订的《关于开发建设蓝天一幼高层商住楼的协议书》的主要内容是以合作的方式，由被告负责开发建设蓝天一幼高层商住楼，原告将该宗开发的土地变更为出让性质，并将其土地使用权变更到被告名下，被告在工程竣工后，向原告提供置换30套住房(具体约定了30套住房的楼层、面积、套数)。从上述协议主要内容看，双方系合作关系，合作期间被告的主要义务就是待开发的项目竣工后，向原告提供原蓝天一幼置换的30套住房，并无约定被告应向原告支付补偿费，也不存在在项目建设期间对原告原蓝天一幼进行拆迁安置，原告现诉求被告支付拆迁补偿费用3343805．33元，没有协议依据。三、原告诉求被告支付违约金50万元，没有事实及法律依据；四、原告诉求被告索赔所聘请的律师费32万元，没有事实依据及法律依据。被告认为：我国法律目前尚未规定，律师费应当由败诉方承担。审判实践中，如协议中无律师费承担的相关约定，则谁聘请的律师，谁自行负担律师费。当事人在合同纠纷案中，主张违约方承担律师费，其前提就是有无合同约定，这也是向违约方主张权利的合同依据及请求权基础。本案，双方在协议中并未就律师费承担作出约定，既然没有约定律师费承担问题，原告主张被告承担原告聘请的律师费用没有事实及法律依据；五、案涉项目工程至今未完工，与原告不履行合同义务有直接关联，由于原告的违约，给被告造成了巨大的损失。双方2011年10月22日签订的《关于开发建设蓝天一幼高层商住楼的协议书》第二条第2款约定：甲方(即原告)负责以乙方(即被告)的名义办理项目开发前期平(立)面、用地规划、工程规划手续。第三条第(一)项第1款约定：协议签订后，甲方(即原告)须配合乙方(即被告)办理该宗地批准后规划手续等有关证件资料，并配合办理建设前期的其他相关手续。但协议签订后，原告方并未按协议约定履行负责办理项目开发前期平(立)面、用地规划、工程规划手续等义务，被告曾多次口头通知原告按约履行负责、配合义务，在原告仍不履行的情况下，被告为使项目推进、尽早开工，历尽艰辛独自办理相关手续，并付出了向拆迁户支付安置补偿、土地闲置税等等约2000余万元的经济损失。现经过被告多年的努力，该项目于2018年完成了全部开发建设手续，2018年5月开工建设，现工程正在建设中。上述事实可证，被告已积极履行协议义务，无违约及给原告造成巨大损失的事实，相反原告因不履行协议义务，导致此工程延迟长达7年之久才开工建设，消耗了被告大量的人力、物力、财力，给被告造成巨大损失。现原告视自身违约事实于不顾，试图以莫须有的被告违约事实，达到损害被告权益的目的。对于原告违约给被告造成的损失，被告将另案起诉，以维护被告的合法权益。综上所述，被告认为：原告诉求无事实及法律依据、其诉讼请求及理由不能成立。据此，请求依法驳回原告的诉讼请求。同时，由于原告无合法理由的诉讼并诉讼保全冻结了被告建设资金账户1500万元，致使工程项目被迫停工，临近春节农民工工资难以支付，严重影响了项目的正常建设施工及造成了社会不安定因素，为减少损失的进一步扩大，及时解决农民工工资问题，请求贵院依法立即解冻被告被冻结的建设账户资金。当事人围绕诉讼请求依法提交了相应证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下1、2011年10月22日，原告库尔勒久和实业投资有限责任公司与被告新疆库尔勒恒友市场房地产开发有限责任公司签订《关于开发建设蓝天一幼高层商住楼的协议书》，协议书明确约定：原、被告采取合作的方式，被告负责开发建设蓝天一幼高层商住楼，原告负责将位于库尔勒市萨依巴格与巴音西路交汇处金色时代西侧，原蓝天幼儿园地块内(10．46亩)土地变更为出让性质，并将土地使用权人过户变更到被告名下；原告负责以被告的名义办理项目前期平(立)面、用地规划、工程规划手续；发生的费用均由乙方即被告负担。甲方即原告配合、协助乙方即被告对该宗地和甲方即原告幼儿园等产权房屋的拆除工作，其拆迁安置、拆除费用由已方负担。乙方即被告根据规划和项目的实际情况，自主负责项目的开发建设，并裁定施工建设等费用。工程竣工后，被告在4-10层为原告提供置换每套建筑面积约为100平方米的商品房15套，在11-20层为原告提供同样类型置换商品房8套，在21-30层为原告提供同样类型商品房5套，在31-33层为原告提供同样类型商品房2套，共计30套商品住宅用房，面积约3000平方米。所置换的商品住宅用房超出面积或不足面积部分按成本价补偿房款或退补房款。具体房号在建设蓝图审定后，由双方协商组织，采取抓阄方式确定房号。除乙方即被告为甲方即原告提供置换的30套住宅房屋外，其他房屋的产权全部归乙方即被告所有。乙方即被告将第一套住宅的钥匙交付给购房者时，同时应向甲方即原告30套住宅用房。协议第五条约定，因单方原因致使本协议无法继续履行，违约方须向守约方一次性支付50万元的违约金，并承担因此给守约方所造成的一切费用和损失。协议签订后，2016年3月24日，原告将原蓝天幼儿园土地证、房产证以及其他规划等手续文件移交给被告，但未按照约定将所有手续变更至被告名下，而是由被告自己通过招、拍、挂办理了所有资料的变更手续。原告认为被告违反协议书第二条约定，在建设蓝图确定后，未让原告通过抓阄方式确定30套房屋，但从被告提供的用于施工的建设蓝图上看，并未标注房号，所以此时也不可能通过抓阄方式由原告选择房屋房号。原告起诉前，通过不动产中心查询得知，被告已经将房屋对外出售近50%。2019年8月26日，原告在诉前向被告发送了《关于履行相关协议条款的函》。被告按照协议内容约定的楼层给原告预留了30套房屋。从2011年至2019年，原拆迁范围内的蓝天幼儿园人员安置等费用由原告负担。原告因诉讼支付保全费及保险费30000元。认定以上事实的证据有：关于开发建设蓝天一幼高层商住楼的协议书二份、国有土地使用权证、房屋所有权证、收据证明、工作物品移交单、关于履行相关协议条款的函、不动产中心《恒丰大厦楼号及信息》、拆迁补偿费用汇总表及附带凭据、财产保险保单保函、保单、担保费转账凭证、律师委托代理合同、律师费发票等及当事人的陈述在卷证实，足以认定。本院认为，本案的争议焦点为：1、被告在施工图确定后，原告尚未通过抓阄方式确定30套房屋之前，被告是否有权销售房屋，被告销售房屋的行为是否属于单方违约行为，被告向外出售房屋的行为是否也表明被告不再履行向原告交付30套房屋的义务。原、被告于2011年10月22日签订《关于开发建设蓝天一幼高层商住楼的协议书》，协议签订后，在近五年之后即2016年3月24日，原告才将原蓝天幼儿园土地证、房产证以及其他规划等手续文件移交给被告，但未按照约定将所有手续变更至被告名下，而是由被告自己通过招、拍、挂办理了所有资料的变更手续。原告已存在先行违约情形。协议约定具体房号在建设蓝图审定后，由双方协商组织，采取抓阄方式确定房号。经本院审查，经审定的建设施工蓝图并未标注房号，此时尚无采取抓阄方式确定房号的条件。直至2019年8月26日，原告才向被告发送了《关于履行相关协议条款的函》，在此之前，原告未提供证据证实已要求与被告协商组织采取抓阄方式确定置换的30套房屋的房号遭到被告拒绝或被告拖延不予配合的相关证据。但在2019年8月26日之前，被告已经开始对外预售房屋，协议约定原告通过抓阄方式在约定楼层、约定面积的房屋的范围内进行而非全部房源，抓阄方式非优先选择权，抓阄方式确定房号本身就具有不确定性，协议也未约定在原告未通过抓阄方式确定30套房屋的房号之前被告不得对外外销售房屋，故被告对外销售房屋并无不当，也未对原告的权利造成实质性的损害。况且被告也已按照约定的楼层、面积为原告预留了30套房屋。被告销售房屋屋的行为并不能导致被告为原告置换30套房屋的合同目的无法实现，也不能表明被告不再履行为原告置换30套房屋的合同义务，故本院对原告主张判令被告向原告支付因逾期选择确定具体房屋（房号）违约金50万元的请求，本院不予支持。涉案楼房尚未竣工验收，目前尚不具备交付条件，原告可在符合交付条件时，另行主张权利。2、原告主张的原蓝天幼儿园的员工的安置费用包括工资、社保等费用是否应当由被告负担。本案原、被告系合作关系，非公司合并、分立或破产、重组。被告负责拆迁安置，拆迁的是房屋，安置的是被拆迁户的住所，而非教职员工的工作。原告在庭审中也认可已将原蓝天幼儿园的职工安排至原告的其他单位，故原告主张要求被告支付教职员工的工资、社保等拆迁补偿费用3343805．33元的请求，不符合法律规定，本院不予支持。原告要求被告支付律师费用亦无法律依据，本院亦不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告库尔勒久和实业投资有限责任公司的诉讼请求。本案受理费142700元，由原告自行负担。（原告已预交）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。   审  判  长   俞  宗  梅人民 陪 审员   李  晓  红人民 陪 审员   牙生·麦麦提   二 〇 二 〇 年 三 月 十 二 日 书  记  员   丘龙  巴特