重庆市万州区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0101民初13721号 原告：余昌富，男，1967年12月13日出生，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：向平，重庆百安律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：王首见，重庆百安律师事务所律师，一般代理。 被告：四川泰润建筑劳务有限公司，住所地四川省成都市武侯区老马路18号1层附16号，统一社会信用代码91510107350664544P。 法定代表人：向荣军，公司经理。 被告：向荣军，男，1971年12月20日出生，住云南省昭通市镇雄县。 原告余昌富与被告四川泰润建筑劳务有限公司（以下简称泰润公司）、向荣军民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，被告泰润公司于2019年11月5日向本院提出管辖权异议申请。2019年11月20日，本院作出（2019）渝0101民初13721号民事裁定书，裁定驳回被告泰润公司提出的管辖权异议申请。后本案依法由审判员何大寨独任审判，适用简易程序于2020年1月20日公开开庭进行了审理。原告余昌富及其委托诉讼代理人向平、王首见到庭参加诉讼，被告泰润公司、向荣军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。 原告余昌富向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告四川泰润建筑劳务有限公司返还原告合伙投资款250万元，合伙利润350万元，并支付违约金50万元，合计650万元；被告向荣军对此依法承担连带清偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年，被告泰润公司向中铁二局涪秀二线铁路工程经理项目部第三分部分包该工程第三标段彭水段斜井工程的劳务施工。施工到2018年5月，因泰润公司资金短缺，被告向荣军与原告协商出资合伙经营。2018年6月13日，原告、泰润公司、向荣军三方经协商后签订《合作协议》，协议约定由原告出资250万元，用作该分包项目尚欠民工工资及机械租金，泰润公司给原告保底分红350万元，并约定于2019年1月30日前退还原告投资款100万元，于2019年6月30日前退还原告投资款150万元，合伙利润被告从2019年7月起，每月向原告支付30万元，分10个月将350万元支付完毕。另由原告指派一名工程管理人员对泰润公司在中铁二局剩余的工程款实施监管，被告向荣军对原告的投资款及分红承担连带清偿责任，若一方违约，须向守约方支付违约金50万元等合同内容。协议达成后，原告按约定向被告向荣军支付了投资款250万元。在合同履行期间，被告泰润公司违背合同约定，架空原告指派的工程、财务监管人员，背着原告指派人员将中铁二局涪秀二线铁路工程进度款400万元划拨，到2019年1月30日应按合同约定对原告退还100万元投资款时被告却没有退款。现双方约定的支付投资款本金及分红均已超过约定期限，其相关款项经原告多此催收未果，被告的行为构成事实上违约。嗣后，经原告与被告向荣军再次协商未果，故原告依法特诉请法院依法判决。如果法院经审理认为本案法律关系系名为合伙，实为借贷，则原告要求二被告连带返还本金250万元，并支付从打款进入对方账户的次日起按照年利率24%计算的资金占用利息。 被告泰润公司、向荣军未提交答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2018年6月13日，泰润公司作为甲方、余昌富作为乙方、向荣军作为丙方共同签订《合作协议》，该协议主要约定：三方就甲方承包的中铁二局涪陵至梅江段铁路第二线第三标段彭水段既有斜井工程（剩余工程量约1800米）劳务项目的需要进行合作，合作方式为共同投资，固定分红；甲方职责：（1）负责该项目后期周转资金的筹措及支付。（2）负责该项目的工程变更、计量、索赔工作。（3）负责向该项目项目部第三分部（以下简称项目部）出具有法律效力的乙方根据本协议派驻项目人员的授权委托书，确保乙方派驻人员能行使相应的职权。（4）协助乙方对该项目剩余工程量进行有效管理。（5）未经乙方同意，不得挪用该项目任何劳务承包收入；乙方职责：（1）乙方向该项目投资250万元，用作在本协议签订之前该项目已完工尚欠民工工资及机械租金等支出。该250万元投资款在本协议签订之日起三日内支付，乙方将其中的220万元直接支付给施工班组，甲方予以确认并出具收据，另30万元直接支付给甲方。签订本协议后的生产周转资金由甲方负责筹措。（2）乙方派一名工程管理人员对剩余工程量的施工进行全面管理，工资纳入该项目成本。该人员工资由乙方承担。（3）乙方派一名财务人员负责该项目财务管理，负责在该项目部领取全部劳务收入（包括但不限于人工、机械等全部收入），并负责按原甲方与施工班组签订的合同价格将施工班组的报酬发放到位，同时将全部收支报告给甲方。该人员工资由乙方承担；工程劳务承包收入的管理：由乙方派驻的财务人员在项目部办理该项目后续的全部收入，并由乙方对其实施管理，甲方不得擅自挪用该项目任何收入。项目部以机械费形式发放的劳务承包收入甲方必须在该项目所在地开具能收取该部分款项的专用账户交乙方管理。乙方领取的该项目全部收入须首先支付民工工资及机械租金、现场管理人员工资，剩余的部分优先支付乙方应回收的投资款及投资收益，再有剩余款项由乙方划归甲方；乙方投资分红及投资本金回收时间：1、乙方投资分红额为350万元（含乙方派驻人员工资）。2、投资本金在2019年1月30日前支付100万元，在2019年6月30日前支付完剩余的150万元投资款。3、投资分红从2019年7月起，每月向乙方支付投资分红30万元，分10个月将350万元投资分红支付完毕。如项目提前完工，则最迟在该项目贯通之日起二个月内支付完全部投资本金及分红。4、如该项目利润不足以支付乙方投资本金及其分红，甲方须另外组织资金支付给乙方；甲方应付乙方的投资款及其分红由向荣军（即甲方法定代表人）连带承担偿付责任；乙方已按本协议约定完成投资后，该项目出现任何质量、进度、安全问题及效益问题，均与乙方无关。甲方不得因此迟延支付乙方的投资款及其分红；乙方汇给甲方的收款帐号为：户名向荣军，帐号：622849046800464XXXX，开户行：农业银行成都市龙腾支行。乙方的收款帐号由乙方临时提供，但户名必须是乙方的姓名；违约责任：如一方违约，违约方向守约方支付违约金50万元；协议自签字之日起生效，履行完毕失效等。 协议签订后，余昌富于2018年6月14日给向荣军转款200万元，2018年6月16日给向荣军转款50万元。同日，向荣军、泰润公司给余昌富出具了内容为“今收到余昌富投资彭水中铁二局三项目部合作款人民币250万元，大写贰佰伍拾万元正。此条。收款人：向荣军，四川泰润建筑劳务有限公司”的收条1份。同日，泰润公司作出《补充说明》载明：“我公司与余昌富签订的《合作协议》中，乙方职责（1）项‘乙方将其中的220万元直接支付给施工班组，甲方予以确认并出具收据’，在实际履行中，余昌富分别于2018年6月14日、6月16日将投资款250万元分两次转账给公司法定代表人向荣军个人账户，由向荣军支取220万元交付给施工班组。二、我公司与余昌富签订的《合作协议》中没有约定争议解决方式，现明确如下：本协议在履行中发生争议，由双方协商解决，协商不成的，由余昌富向其户籍所在地人民法院提起诉讼解决”。同日，向荣军、泰润公司出具授权委托书，授权余昌富委派人员杨寿全为其项目现场负责人、财务负责人，负责全权处理《中铁二局五公司涪秀二线铁路工程彭水二线隧道中间段斜井施工劳务分包合同》中有关质量、进度、安全、工程量结算、工程款（劳务、机械等费用）收付等一切事宜。后向荣军、泰润公司未按《合作协议》的约定期限返还余昌富的投资款并按期分红，双方发生纠纷。2019年10月15日，余昌富向本院起诉。 以上事实，有原告余昌富提供的《合作协议》、农业银行转款凭证、收条、公证书、《补充说明》以及原告余昌富的当庭陈述等在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民通则》第三十条关于“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”的规定，合伙的基本特征是共同出资、共同经营、共享收益、共担风险。本案中原告余昌富与被告向荣军、泰润公司虽然签订《合作协议》，约定原告余昌富向被告泰润公司承包的劳务工程提供投资款250万元，固定分红350万元，投资本金在2019年1月30日前支付100万元，在2019年6月30日前支付完剩余的150万元投资款，投资分红从2019年7月起每月支付投资分红30万元，分10个月支付完毕，但双方又约定原告余昌富按照协议约定完成投资后，该项目出现任何的质量、进度、安全问题及效益问题与其无关，据此说明，原告余昌富在此合作过程中只出资250万元，保底收益350万元，但不承担其他风险，该协议约定与合伙的基本特征不相符合。原告余昌富向被告泰润公司支付250万元款项，到期收回成本，并收取固定收益（分红350万元），符合民间借贷的法律特征，故本案法律关系应定性为民间借贷的法律关系。原告余昌富在《合作协议》签订后已经向被告泰润公司支付250万元，被告泰润公司依法应承担返还的民事责任，故原告余昌富在审理过程中变更诉讼请求为要求被告泰润公司返还本金250万元，并支付从打款进入对方账户的次日起按照年利率24%计算的资金占用利息符合法律规定，本院予以支持。根据原、被告所签《合作协议》的约定，被告向荣军自愿对被告泰润公司应付原告余昌富的投资款及分红个人承担连带偿付责任，其与原告余昌富之间成立连带保证关系，故原告余昌富要求被告向荣军对被告泰润公司的本案债务承担连带清偿责任符合法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告四川泰润建筑劳务有限公司在本判决生效后十五日内偿还原告余昌富借款本金250万元及资金占用利息，其中200万元本金的资金占用利息从2018年6月15日起计算，50万元本金的资金占用利息从2018年6月17日起计算，按照年利率24%计算至还清之日止。 二、被告向荣军对被告四川泰润建筑劳务有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33199元，因适用简易程序审理减半收取16599.50元，由被告四川泰润建筑劳务有限公司、向荣军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。 本判决生效后，当事人应当自觉履行判决确定的给付义务。一方不履行时，权利人可以向本院申请强制执行，申请强制执行的期间为本判决确定履行期间的最后一日起计算二年。 审 判 员 何大寨 二〇二〇年三月二十四日 法官助理 张宏祥 书 记 员 廖树花