广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初39456号原告：陈学泳，男，1975年4月20日出生，汉族，身份证住址广东省阳春市。委托诉讼代理人：刘华，广东启源律师事务所律师。被告：广州市越秀区华宴食府（普通合伙人），经营场所广州市越秀区中山五路219号第六、七层东边、6A房、6层01铺之自编6A1房。执行事务合伙人：王白想。委托诉讼代理人：李力，系广州市越秀区华宴食府员工。委托诉讼代理人：黄刘容，系广州市越秀区华宴食府员工。原告陈学泳诉被告广州市越秀区华宴食府劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈学泳的委托诉讼代理人刘华，被告广州市越秀区华宴食府的委托代理人李力、黄刘容到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈学泳诉称，2006年5月2日，原告入职被告处工作至2019年8月2日。原告岗位为厨房总厨，月工资9050元。2019年3月，被告开始将原告岗位下调、降职，并克扣了原告应得的工资。原告为此提起劳动仲裁，但是越秀区劳动仲裁委查明和认定的事实有部分错误，具体在于：1、虽然被告工商注册于2006年7月13日，但实际上被告注册之前已经开业经营，并且从客观上看，经营实体都是边开业边申请工商登记。仲裁委不能因为被告工商登记时间延后，将用工的时间视为不合法，或不认定劳动者的被用工时间。被告在原告工资条上已写明入职时间为2006年5月2日，已明确原告入职时间。因此，原告的入职时间为2006年5月2日。在本案仲裁开庭后，被告于2019年8月2日通知原告无须上班。原告也电话通知仲裁委。故，原告在被告处工作时间截止至2019年8月2。依法应当确认原、被告的劳动关系从2006年5月2日至2019年7月30日。2、因被告拖欠原告的工资，且未依法完全为原告缴纳社会保险费，原告依据《劳动合同法》第三十八条第二款、第三款的规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，可以提出解除劳动合同。对此，依照《劳动合同法》第四十六条的规定，被告应对原告支付经济补偿金117650元。为维护原告合法权益，请求法院判令：1、确认原告与被告从2006年5月2日至2019年7月30日期间存在劳动关系；2、被告支付拖欠原告2019年3月至5月31日的工资11400元；3、解除与被告的劳动关系；4、被告支付经补偿金117650元。被告广州市越秀区华宴食府辩称，同意仲裁裁决，确认2019年7月16日之前原告在职，7月16日原告提出7月30日再解除双方劳动关系，双方从2006年5月2日至2019年7月30日期间存在劳动关系。经审理查明，双方确认原告自2006年5月2日起在被告公司工作，职务为副总厨。双方有签订期限为2018年5月12日至2019年5月11日的劳动合同。劳动合同约定原告正常工作时间工资为8800/月。原告每月应发工资共计9050元，当月工资于下月中旬发放。2019年1月2日，被告在公告栏张贴通知，决定原告为副总厨。2019年3月1日，被告在公告栏张贴通知，决定自2019年3月1日起不再增设行政副总厨职位，原告不再担任行政副总厨，其具体工作由方堪国总厨负责安排。被告在2019年3月至7月期间按5000元/月计发原告基本工资，每月少发3800元/月。被告主张原告的基本工资8800元应划分为基本工资+岗位津贴（加班费），其中2018年12月前月基本工资3500元，岗位津贴（加班费）5300元；2019年1月起月基本工资5000元，岗位津贴（加班费）3800元，由于其司在2019年3月开始没有加班情况，由于经营不善自2019年5月起将经营场地由原来的两层缩减为一层，原来两个楼层的员工在一个楼层工作，人手足够无需加班，原告的工作量也随之减少，故未再向原告发放岗位津贴；其司于2019年3月起告知原告当月起不用加班，减少工作量，基本工资为5000元。原告主张工资构成为基本工资8800元+工龄工资150元+住房补贴50元+全勤奖50元，2019年1月及2019年3月的工作岗位调整，均未告知要降低工资。原告于2019年5月10日向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认双方在2006年5月2日至2019年5月10日期间存在劳动关系，被告支付2019年3月1日至5月31日期间工资差额11400元、裁决于2019年7月30日解除与被告的劳动关系，被告支付解除劳动关系的经济补偿金117650元、2018年6月1日至2019年5月30日期间未签订劳动合同的额外一倍工资99550元，被告补缴社会保险费。仲裁委经审理于2019年8月16日作出穗越劳人仲案[2019]543号《仲裁裁决书》，裁决确认双方在2006年7月13日至2019年5月10日存在劳动关系，本案被告向本案原告支付2019年3月1日至5月31日期间工资差额11400元，驳回本案原告其他的仲裁请求。原告不服诉至本院。双方确认由原告申请仲裁提出双方于2019年7月30日解除劳动合同，原告最后工作至2019年8月2日。原告主张因被告拖欠2019年3月至7月工资，故于2019年5月10日申请仲裁要求解除劳动合同。被告称双方劳动合同于2019年5月11日到期，其司于当月通知原告续签，但原告未予回应就申请仲裁。原告确认在2019年5月28日后收到被告发出的续约通知。经查，被告于2006年7月13日登记成立。本院认为，双方对于被告在2006年5月2日至2019年7月30日期间在被告处工作的事实不持异议，本院予以确认。因被告于2006年7月13日登记成立，此时才符合劳动法规定的用人单位主体资格，故双方劳动关系应自此建立，本院确定原告与被告在2006年7月13日至2019年7月30日期间存在劳动关系。关于工资。双方签订的劳动合同约定，原告正常工作时间工资为8800元/月，工资单将上述工资再划分为基本工资、岗位津贴及加班费等项目，但总金额保持不变，现在证据不能证明岗位津贴或加班费等与原告是否加班有关，且被告一直按8800元的固定金额向原告支付，故本院确认原告的正常工作时间工资，即基本工资为8800元/月。被告主张基本工资为5000元/月缺乏依据，本院不予采纳。被告在2019年3月至5月期间共计扣发原告工资11400元（3088元/月×3个月），未能提供证据证明其司与原告有协商一致调整工资，也未能提供其司能调整原告工资的依据，应对此承担举证不能的不利后果，原告要求返还符合法律规定，本院予以支持。关于解除劳动关系及经济补偿。双方因原告申请劳动仲裁提出解除而解除劳动关系。按惯例被告在下月中旬发放本月工资，原告在2019年4月中旬知道自己被扣发工资，于2019年5月10日提出劳动仲裁申请要求被告支付克扣的工资并解除劳动合同，但在仲裁期间直至本案开庭，被告仍未对无故克扣工资行为予以纠正。原告因被告未及时足额发放2019年3月至5月工资提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，被告在原告处工作年限为13年1个月，原告主张按13个月计算解除劳动合同的经济补偿，本院予以采纳。被告应当向原告支付经济补偿117650元（9050元/月×13个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、确认原告陈学泳与被告广州市越秀区华宴食府在2006年7月13日至2019年7月30日存在劳动关系，双方劳动关系于2019年7月30日解除。二、被告广州市越秀区华宴食府在本判决发生法律效力之日起3日内向原告陈学泳支付2019年3月1日至2019年5月31日期间工资差额11400元。三、被告广州市越秀区华宴食府在本判决发生法律效力之日起3日内向原告陈学泳支付解除劳动合同经济补偿117650元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预付），由被告广州市越秀区华宴食府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内,按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  罗颖捷人民陪审员  郑海秀人民陪审员  文玉英二〇二〇年三月六日书 记 员  索妮娅