陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终694号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司，住所地：榆林市绥德县名州镇。负责人：石巨辉，系该公司经理。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周腾腾，女，1990年6月7日出生，汉族，绥德县崔家湾。委托诉讼代理人：王禄锦，陕西省绥德县148法律服务所法律工作者。原审被告：张学亮，男，1988年5月10日出生，汉族，绥德县中角镇角山村人，住该县名州镇。上诉人中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人周腾腾、原审被告张学亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初587号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、依法撤销陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初587号民事判决，依法改判上诉人少赔付被上诉人周腾腾医疗费、误工费、护理费等各项损失18000元或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费以及鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：一、周腾腾未构成伤残，误工期应以实际住院时间为准。一审法院将鉴定期间作为周腾腾的误工期限，无任何依据，属于认定事实不清，适用法律有误。2、被上诉人周腾腾出院后的护理费计算标准过高。周腾腾的护理期限30天，住院6天，出院后的护理费应当按照每天50元的标准计算。3、本案鉴定费、诉讼费属于间接损失，应当由实际侵权人承担。周腾腾辩称：上诉人认为一审判决认定误工时间过长、护理费过高，以及其不承担鉴定费、诉讼费之上诉理由无事实和法律依据，依法应当驳回。张学亮未作书面答辩。周腾腾向一审法院请求：判令被告向原告赔偿因交通事故造成的医疗费、陪护费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、交通费、精神损害抚慰金等共计40956.53元。一审法院认定事实：2018年10月23日，张学亮驾驶陕XXXXX号小型汽车沿210国道由北向南行驶，14时30分许行驶至辛店路段时，因其未让直行车辆先行，与周腾腾驾驶的二轮电动自行车发生碰撞，致原告受伤，两车不同程度受损，造成交通事故。事发后，被告被送往榆林市第一医院治疗，经诊断为：1、急性轻型闭合性颅脑损伤；2、骶5椎体骨折；3、全身多处皮肤软组织损伤；4、左侧义眼植入术后；5、腰1、2椎体许莫氏结节形成。住院治疗6天，于2018年10月30日出院，花医疗费5267.47元，原告住院期间医嘱Ⅱ级护理，普食。出院时医嘱注意卧床休息，不适随诊。2018年11月2日，经绥德县公安局交通警察大队认定，此次事故由张学亮承担全部责任，周腾腾无责任。原告出院后于2018年12月5日-12月6日在榆林市星元医院检查治疗等花费746.60元；2019年2月26日在榆林市第一医院检查等花费1170.30元。2019年8月22日经榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林科正司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人周腾腾的后续治疗费约需5000元，误工期90日，护理期30日，营养期30日，花鉴定费1440元。另查明，被告张学亮所有车辆陕XXXXX号小型汽车在被告保险公司投保交强险和赔偿限额为50万元商业三者险，事故发生在保险期内。车辆驾驶员张学亮具有C1车型驾驶资格。事发后被告张学亮垫付原告医疗费2000元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由有过错一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错比例承担责任。本案被告张学亮驾驶的陕XXXXX号小型汽车发生交通事故，致周腾腾受伤，故原告请求被告在责任范围内赔偿的各项合理损失，应予支持。关于原告请求的合理损失项目应为医疗费7184.37元；住院伙食补助费每天50元、住院共6天、应为300元；关于原告请求的营养费，因原告住院期间医嘱为普食，故该项请求本院不予支持；关于误工费、护理费的期限，因原告伤情存在骨折情形，且出院时医嘱注意卧床休息，故应以司法鉴定意见确定的误工期90天、护理期30天计算，误工费的标准应参照2017年陕西省在岗职工年平均工资67433元计算，即每天185元；护理费每天100元计算。后续治疗费应按鉴定意见5000元计算为准，关于原告请求精神抚慰金因原告未达到伤残，该请求本院不予支持。关于被告保险公司认为不承担诉讼费、鉴定费没有法律依据，本院不予支持。综上，原告周腾腾的各项合理损失应为33574.37元（具体项目、数额及计算方式详见附表）。原告在榆林市第一医院住院时被告张学亮垫付医疗费2000元，故原告现在的实际损失为31574.33元。关于被告张学亮垫付原告2000元，被告张学亮请求被告保险公司返还，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司赔偿原告周腾腾医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、后续治疗费等共计31574.37元。于判决生效后十日内付清。二、由被告中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司支付被告张学亮垫付原告周腾腾医疗费2000元。于判决生效后十日内付清。三、被告张学亮不再承担赔偿责任。四、驳回原告周腾腾的其他诉讼请求。案件受理费640元，由被告中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司负担。二审中，当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，对于事故的发生、事故责任的认定以及事故车辆的投保情况等基本事实，各方当事人均无异议。本案争议的焦点是：一、误工期是否过长，出院后护理费计算标准是否过高；二、保险公司是否应当承担鉴定费、诉讼费。关于误工期的确定，一审判决认定的周腾腾误工期90日，是一审法院根据周腾腾申请，通过本院司法技术室委托陕西榆林科正司法鉴定中心鉴定作出，鉴定机构、鉴定人员具有鉴定资质，鉴定程序合法，故该鉴定意见依法予以确认。保险公司认为周腾腾不构成伤残，其误工期以实际住院天数计算之上诉理由不能成立，依法不予支持。关于护理费的认定，周腾腾的护理期经鉴定为30天，其实际住院6天，住院期间的护理费应以100元/天计算，出院后的护理费应以50元/天计算，共计1800元（100元/天×6天+50元/天×24天），保险公司认为周腾腾出院后的护理费计算标准过高之上诉理由成立，一审法院计算护理费有误，二审依法予以纠正。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费是为查明周腾腾今后治疗所需费用、误工期、护理期所支付的必要的、合理的费用，应由保险公司承担。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或起诉的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。故诉讼费用应由保险公司承担。综上，周腾腾的合理损失为：医疗费7184.37元、住院伙食补助费300元、护理费1800元、误工费16650元、后续治疗费5000元、鉴定费1440元，共计32374.37元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初587号民事判决第二项、第三项及案件受理费部分；二、撤销陕西省绥德县人民法院（2019）陕0826民初1785号民事判决第一项、第四项；三、中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司于本判决生效之日起十日内赔偿周腾腾医疗费7184.37元、住院伙食补助费300元、护理费1800元、误工费16650元、后续治疗费5000元、鉴定费1440元，共计32374.37元；四、驳回周腾腾一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费250元，由中国平安财产保险股份有限公司绥德支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  贺金丽审判员  李佳悦二〇二〇年三月二十一日书记员  刘甜甜