文书内容广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终2598号上诉人（原审原告）：严爱香，女，1963年8月20日出生，汉族，住湖北省汉川市。委托诉讼代理人：高辉，广东奕春崇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司中山中心支公司，住所地广东省中山市东区中山五路48号701卡、801卡，统一社会信用代码：91442000752095591G。主要负责人：刘洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏嘉成，该公司员工。原审被告：许振武(HSU,CHENG-WU)，男，台湾地区居民，1967年3月4日出生，汉族，大陆住址广东省中山市。原审被告：中山市东良工业有限公司，住所地广东省中山市小榄镇绩东一万和工业区。法定代表人：许振武。委托诉讼代理人：杨海辉，该公司员工。上诉人严爱香因与被上诉人太平财产保险有限公司中山中心支公司（以下简称太平保险中山支公司）以及原审被告许振武、中山市东良工业有限公司（以下简称东良公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初14853号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。严爱香上诉请求：撤销一审判决，改判太平保险中山支公司赔偿严爱香337111.81元。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。（一）关于误工费。严爱香提交了中山市小榄人民医院出院记录及病休建议书：显示上诉人住院36天、医嘱休息21个月。但一审法院在统计误工时间时，以2017年7月8日、8月8日、11月11日的医嘱无相关门诊治疗为由，扣减了5个月的休息时间，并以上诉人年满55周岁为由扣除了20天的休息时间。该休息时间的扣减有误，理由如下：1.严爱香从交通事故发生到2018年6月10日一直持续治疗，没有中断过。2.严爱香2017年7月8日、8月8日、11月11日的医嘱并非没有门诊治疗记录，该门诊治疗记录也在一审时提交过。3.严爱香作为务工人员，没有退休待遇，因此不存在年满55周岁需扣减休息时间的问题。（二）关于营养费。一审法院认定的营养费标准过低，没有考虑严爱香具体实际情况。严爱香因本次交通事故受伤严重，仅第一次治疗就住院209天，整个治疗时间从2016年1月12日持续到2018年6月10日，并且造成身体多处受伤：1.左肱骨近端粉碎性骨折；2.胸部7肋骨骨折；3.左耻骨上支粉碎性骨折；4.左胫骨平台粉碎性骨折；5.左眼眶内壁骨折等。综上，请求二审法院予以改判。太平保险中山支公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回严爱香的上诉请求。（一）关于误工费的天数问题，严爱香2017年7月8日、8月8日及11月11日的误工医嘱没有相关的治疗记录，该3天时间就开了5个月的医嘱，同时严爱香也没有提供相应的门诊发票佐证该医嘱证明，一审法院已经认定上诉人误工496天，足够上诉人康复，因此一审认定的误工天数是合理的。（二）对于营养费部分，一审法院按照伤残等级挂钩计算营养费是符合相关事实和相关法律规定的。东良公司述称，我方同意太平保险中山支公司的答辩意见。许振武没有发表书面意见。严爱香向一审法院提出诉讼请求：判令许振武、太平保险中山支公司、东良公司赔偿严爱香各项损失共计399530.35元。一审法院认定事实如下：2016年1月12日，许振武驾驶粤Ｔ／×××××号小型轿车行驶至中山市××镇东成路江杨钢结构工程有限公司对开路段时，与严爱香所骑自行车发生碰撞后再碰撞电线杆，事故造成严爱香受伤，车辆及电线杆损坏的后果。上述事故经中山市公安局交通警察支队东升大队认定，许振武承担此事故的全部责任，严爱香不承担此事故的责任。2018年6月4日至同年7月10日，严爱香到中山市小榄人民医院行内固定取出术，住院36天，期间陪护1人，出院医嘱：休息2个月、加强营养。2016年11月7日至2018年6月10日期间，医嘱建议休息共计19个月。2018年10月8日，广东众群法医临床司法鉴定所评定严爱香为二项九级、二项十级伤残。涉案车辆在太平保险中山支公司投保交强险、限额50万商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期限内。对严爱香诉求的赔偿项目，一审法院认定如下表(单位：元)：            赔偿项目              严爱香      主张              一审法院认定              认定理由                  医疗费              28989.47              28106.77              按医疗收费收据计算，4张收据，无病历佐证，不予支持                  住院伙食补助费              3600              3600              许振武、太平保险中山支公司东良公司无异议                  营养费              5000              1200              按伤情酌定                  护理费              6480              5400              住院36天，按150元/天                  误工费              67200              49600              住院36天，医嘱休息21个月，扣减2017年7月8日、8月8日、11月11日无门诊治疗期间的医嘱休息5个月以及年满55周岁后的20天，累计误工496天，严爱香主张100元/天在合理范围内，按其主张                  残疾赔偿金              245850              196680              严爱香提交证据证明其发生事故前长期在城镇居住且有固定收入，结合当前经济发展水平，以按40975元/年计算为宜，计算20年，计24%                  精神损害抚慰金              20000              12000              按伤残等级以及本地生活水平酌定                  鉴定费              2500              2500              按票据计算                  被扶养人生活费              16910.88              14495.04              按30198元/年，扶养父亲、母亲各5年，负担1/5，计24%                  交通费              3000              2130              结合治疗时间、地点及次数酌定                  合计                            315711.81                    一审法院认为，一审法院确认严爱香因此次交通事故造成的损失共计315711.81元，由太平保险中山支公司在交强险及商业三者险限额内赔偿，其中精神损害抚慰金12000元在交强险限额内优先支付。许振武经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利，一审法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、太平财产保险有限公司中山中心支公司于判决生效之日起三日内支付交通事故赔偿款315711.81元给严爱香；二、驳回严爱香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3646元，由严爱香负担765元，太平保险中山支公司负担2881元（在支付赔偿款时直接支付给严爱香)。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审期间，严爱香提供2017年7月8日、8月8日及11月11日编号分别为NO.0013731、NO.0013732、NO.0013734号的《病休建议书》病历，拟证明其主张5个月的误工时间是有医嘱和门诊记录的。经质证，太平保险中山支公司不确认上述证据的关联性，认为该病历并非连续记录，没有医嘱证，该建议书的编号是连号的，证明是事后补开，且严爱香也没有提供相应的门诊发票证实该建议书的出具日期。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系涉台机动车交通事故责任纠纷，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十四条“侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议”的规定，一审法院适用侵权行为地法律即我国大陆法律来处理本案纠纷正确。一审法院判令太平保险中山支公司向严爱香交通事故损失315711.81元，严爱香不服，对上述损失金额中的营养费及误工费认定标准提出异议，因此，本案的争议焦点是：严爱香的营养费及误工费的金额问题。（一）关于严爱香的营养费问题。支付营养费目的在于使得受害人能通过额外的饮食加强摄入营养让受损部分加快康复，鉴于不同受害人存在年龄、身体健康状况等个体差异导致康复速度有所不同，因而需要通过额外饮食摄入营养的强度亦会存在差异。一审法院综合考虑严爱香的个体情况酌情认定营养费1200元并无不妥，本院予以维持。（二）关于严爱香的误工费问题。一审法院认定严爱香误工496天，严爱香不服，认为在此基础上应分别增加5个月、20天的误工时间，并提供2017年7月8日、8月8日及11月11日的《病休建议书》及病历予以佐证。首先，该《病休建议书》的出具日期时间跨度较大，但文书编号却存在连号情形，明显有违常理，该证据存在事后伪造的嫌疑，其真实性存疑。其次，严爱香至今未能提供与上述《病休建议书》相关的医嘱证、门诊发票来佐证该《病休建议书》的形成过程，应承担举证不能的法律后果。一审法院依据严爱香的年龄、住院时间及医嘱休息时间认定其误工时间为496天，并无不妥，本院予以维持。至于严爱香以其没享受退休待遇为由不同意扣减年满55周岁后的20天误工时间的问题，本院认为，女性年满55周岁后其工作能力会相对下降，工作时间亦会相对缩减短，一审法院根据严爱香年龄情况扣减20天误工时间并无不妥，本院予以维持。综上，严爱香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费335元（上诉人严爱香已预交），由上诉人严爱香负担。本判决为终审判决。审判长 马 军审判员 胡怡静审判员 卢俊廷二〇二〇年三月十九日书记员 吴淑贞