福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终7812号 上诉人（原审原告、反诉被告）：福州台江区浅兰贸易有限公司，住所地福建省福州市台江区八一七中路金马大厦7层A号，统一社会信用代码91350103557554748G。 法定代表人：谢鹏。 委托诉讼代理人：白奇龙、陈吓妹，福建科衡律师事务所律师。 上诉人（原审被告、反诉原告）：洪丽卿，女，1975年12月30日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：陈晰，男，住福建省泉州市鲤城区，泉州市名牌促进会推荐。 上诉人福州台江区浅兰贸易有限公司（以下简称浅兰公司）、洪丽卿合同纠纷一案，不服福州市台江区人民法院（2018）闽0103民初4379号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。 浅兰公司上诉请求：1.撤销一审判决第四项，判令洪丽卿向浅兰公司支付违约金20万元，2.由洪丽卿承担本案一、二审诉讼费。 事实和理由：洪丽卿在合同履行期间存在“互联网销售”“未依约提货”等多重违约行为，每种违约行为均给浅兰公司造成不同程度的损害。一、洪丽卿违反约定经多次要求仍未提走货物的行为，在此过程中浅兰公司为履行合同而支出采购款、保管仓储费、过季产品处置费等各项损失。因洪丽卿坚决不履行提货义务，导致浅兰公司在诉讼过程中无奈变更诉求为“解除合同”并要求按照未提走货物订货价格支付违约金（合同约定、实际损失），但一审判决洪丽卿按照30%的标准承担违约责任，该判决已偏向于洪丽卿。二、洪丽卿还存在“互联网销售”的行为，该行为导致浅兰公司被“广州朵以”处以20万元的违约金，该损失系实在造成，且浅兰公司与洪丽卿之间的合同也明确约定“互联网销售”应承担20万元违约金，但一审未理会浅兰公司该实际损失及合同约定。三、关于合同保证金及货品定金事宜。浅兰公司仅收到合同保证金2万元，并未收到货品订金4万元，洪丽卿也未举证证明其已缴纳该笔4万元款项。同时，《承诺书》系洪丽卿单方向浅兰公司出具，表明其存在互联网销售的行为及自己单方认为、主张的“各类款项”。对于其承诺书描述的“各类款项”与实际并不相符，浅兰公司也未予以回复确认。一审认为该《承诺书》系双方达成的新合意纯属主观臆断。四、洪丽卿在庭审中明确表示其最后在浅兰公司处提走将近拾万元的货品，而该笔货品并没有支付货款。即使存在2万元货品保证金也已用于抵货款（不足部分保留继续追究），而不能将该笔款项用于“互联网销售”违约行为应承担的违约金支付。若该笔货品保证金用于支付“违约金”，则远不足以弥补浅兰公司损失，也不符合双方合同的约定。 洪丽卿的答辩意见同其上诉意见一致。 洪丽卿上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三、五项，维持一审判决第四项；2.本案一、二审诉讼费用由浅兰公司承担。 事实和理由：一、1、从洪丽卿提交的证据可见，洪丽卿与浅兰公司关系一直很好，直至浅兰公司因其认为洪丽卿违约在互联网上销售而要求洪丽卿签署承诺书为止。洪丽卿签署承诺书后，浅兰公司已单方面取消洪丽卿的丽晶系统登录资格及将洪丽卿的微信从代理商微信群中踢出的形式与洪丽卿解除合同。由于朵以品牌的日常经营订货取货等均需丽晶系统操作，所以取消登录事实上已经剥夺了洪丽卿继续经营朵以品牌以及继续履行合同的权力。2、在书写承诺书（17年2月27日）及浅兰公司单方面与洪丽卿解除（17年5月10、11日）之前，洪丽卿实际上有三十万左右的各种款项尚在浅兰公司手上。如庭审所述，其中包括押金、保证金、返利、提货达150万元的奖励及装修押金。3、浅兰公司在签署合同的时候与洪丽卿签署了两份不同的合同，其中一份合同包含了冬装退货额的约定。但即便不算上冬装退货额，洪丽卿也有二十万左右的款项在浅兰公司处。在此前提下，浅兰公司要求洪丽卿写承诺书才愿意将款项给她。4、2017年夏季提货截止期之前，洪丽卿与浅兰公司负责人谢媛联系提货事宜，而谢媛于2017年5月10日将洪丽卿微信拉入黑名单，洪丽卿打电话与其联系也没接电话。据其他代理商反映及提供的截图显示，2017年5月11日，浅兰公司在代理商微信群中发布《关于崇武洪丽卿违规销售的处罚通知》，以在互联网上违规销售货品为由与洪丽卿解除合同。5、浅兰公司起诉的第一项诉请要求法院判令洪丽卿与其继续履行协议，但其已在起诉之前发通知与洪丽卿解除合同，因此该诉请不应得到法院支持。并且由于其取消洪丽卿的丽晶系统登录资格、拉黑微信且拒接电话导致洪丽卿在货期内无法提货。过了提货期之后遂向法院起诉，时至今日货期已过，导致该批服装销售不出。6、本案纠纷事起因浅兰公司拒绝返还洪丽卿款项，因此哄骗其签署承诺书，而在承诺书中约定的“再次”违约事项未成就的情况下，单方面与洪丽卿解除合同导致过了服装货期。众所周知，应季的服装与过季的服装在价格上天差地别，浅兰公司遂向法院起诉，但浅兰公司早已与洪丽卿解除合同，导致洪丽卿不能提货。7、即便本案不能认定洪丽卿的抗辩理由成立从而认定洪丽卿违约，那由于浅兰公司在本案中自始至终均未能证明其因洪丽卿的违约行为造成何种损失，甚至于洪丽卿与法庭至今都未看见浅兰公司所说的已由广州朵以公司运送至浅兰公司处的货品。因此浅兰公司不能依照合同第八章第二十四条第一项约定的“并赔偿守约方因此所受到的所有损失”要求洪丽卿赔偿。同时合同第八章第二十四条第二项约定“乙方拖欠甲方货款的”情形应当指乙方实际收到货物而未将货款支付给甲方的情形，而本案系“乙方未向甲方支付提货款项”的情形。据此，浅兰公司无权要求洪丽卿赔偿其不存在的损失。8、一审判决援引《合同法》第一百一十四条之规定认为“违约金是当事人通过约定而预先确定，在弥补守约方损失的同时还具有对违约方的惩罚作用”，但本案中，浅兰公司根本就没有提供任何证据证明其确实守约向广州朵以公司进货。且不说洪丽卿并没违约，即便确实是洪丽卿违约，而由于浅兰公司也没有向广州朵以公司进货及支付货款，故浅兰公司不仅没有任何损失，更没有守约。故而洪丽卿无需支付其违约金。二、从双方签订的《特许经营合同》第八条第五项约定，洪丽卿向浅兰公司支付订货定金40000元，而洪丽卿参加浅兰公司订货会后，以任何理由拒绝或者拖延交纳货品定金或拖欠浅兰公司款项超过2万元或以任何理由拒绝签订订货协议书的，则：1、洪丽卿订货无效，浅兰公司有权对洪丽卿所订货品不予处理。在本案审理过程中，尤其是反诉部分审理过程中，浅兰公司曾明确否认其收到洪丽卿缴纳的40000元订货定金。因此，既然洪丽卿没有缴纳订货定金，那根据合同约定，订货无效。即洪丽卿与浅兰公司签订的订货合同未发生效力。也因此，浅兰公司没有实际向广州朵以公司进货。故而洪丽卿不仅没有因不提货造成浅兰公司任何损失，且双方之间的订货根本就是无效的。洪丽卿不存在违约，更不用承担违约责任。 浅兰公司辩称，一、洪丽卿所述不实，其与浅兰公司之间过往关系如何与本案争议事实无关。浅兰公司自第一次提起诉讼至原二审、重审一审，在长达两年的时间里，均多次表示已备齐货物，并要求洪丽卿提货。因洪丽卿多次表示不愿继续履行合同，直至重审一审在庭审中明确再次表示不愿意继续履行合同，浅兰公司无奈之下才变更诉请。故洪丽卿称浅兰公司没有备齐货物及称浅兰公司早已解除合同与实际情况不符。另，结合洪丽卿重审一审当庭出具的微信好友显示，“跟单员陈秀玲”仍是其好友，也就是说，其称浅兰公司删除无法提货是虚假的。同时，浅兰公司在原一审中已提供（证据10）广州朵以公司于2018年4月2日出具的《证明》以及后续洪丽卿多次的余款提货行为，进一步验证浅兰公司已将全部货物提取备货。二、洪丽卿称其承诺书是被迫签署与事实不符，其在签署承诺书之后至今即未向浅兰公司提出过任何主张，也未向法院提起“撤销”之类的诉讼。其向浅兰公司出具《承诺书》已明确其存在“互联网销售”的违约行为，也明确其“互联网销售”的违约行为将导致浅兰公司被广州朵以公司处罚20万元，将会导致浅兰公司遭受巨大损失。结合双方签署案涉四份合同及广州朵以公司出具的《证明》，进一步验证因洪丽卿的“互联网销售行为”导致浅兰公司被处以20万元的违约金。三、洪丽卿在提取最后一批货物之前，其名下的两家店均已欠款，根据浅兰公司提供的证据11-12，截至2017年1月31日，其中大洋朵以店已欠款174.94元，崇武朵以店已欠款4526.6元。洪丽卿称其账上还有三十多万（原先说还有二十几万元）与事实严重不符。洪丽卿最后一次提货金额为99997元，当时也并未支付款项（目前仍处于拖欠状况，其在重审一审中已明确当时并未支付货款）。也就是说，洪丽卿在拖欠十多万元款项后失联，导致浅兰公司遭受巨大的经济损失。浅兰公司在多次无法联系洪丽卿的情况下无奈在2017年7月份提起诉讼要求继续履行合同、支付货款并提取货物（注意：当时正值夏季，要求继续履行合同、提货不会导致货物过季）。但由于洪丽卿拖延诉讼，故意不接收法律文书导致公告开庭审题，在判决公告期满前提起上诉等一系列行为导致应季服装变成过季服装。在发回重审过程中洪丽卿又多次通过当场提供证据、提出反诉、拖延缴纳诉讼费用等方式予以拖延，导致浅兰公司主张权利困难重重。在此期间，众所周知，保管货物，将耗费大量的仓储费、人员费等。且原本应季服装可4.3折收回成本，而过季服装只能处理（一件二三十元、三五十元），这必然导致浅兰公司遭受巨大的经济损失。四、鉴于双方原友好的合作关系，本案所涉订货会后，在洪丽卿未缴纳4万定金的情况下，浅兰公司仍同意与其签署《订货合同》并为洪丽卿备齐货物。收取订货定金系浅兰公司的权利而非义务，“定金”事宜在《订货合同》主合同签署之后即失效，不存在无效的情景。洪丽卿称其已缴纳订货定金，应当承担举证责任，其在重审一审中提供的银行流水在时间、金额等与本案所涉无法一一对应，不应予以采纳。五、若真存在洪丽卿所称的其还有6万元合同押金及订货订金，同时其还有二三十万元货款在浅兰公司处。那么，在长达数年的时间里，从未主动主张过，这明显与常理不符。洪丽卿已多次在浅兰公司处提货，其称《订货合同》无效、浅兰公司没有备齐货物等，也只是为混淆视听，已达到其不承担违约责任又拒绝支付货款的不法目的。 浅兰公司向一审法院起诉请求判令：一、洪丽卿继续大洋《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、崇武《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、大洋《2017年朵以服饰春装订购协议书》以及崇武《2017年朵以服饰春装订购协议书》，并支付货款935412.97元；二、洪丽卿支付违约金200000元；三、本案律师费5000元由洪丽卿承担；四、本案诉讼费用由洪丽卿承担。诉讼过程中，浅兰公司变更诉讼请求为：一、解除浅兰公司与洪丽卿签订的大洋《特许加盟经营合同》、大洋《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、崇武《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、大洋《2017年朵以服饰春装订购协议书》以及崇武《2017年朵以服饰春装订购协议书》；二、洪丽卿支付违约金1135412.97元；三、洪丽卿承担浅兰公司因追究其违约责任而产生的律师费（暂计至起诉之日为5000元）；四、本案诉讼费用由洪丽卿承担。 洪丽卿向一审法院反诉请求判令：一、浅兰公司返还洪丽卿合同保证金、订货定金共计60000元；二、浅兰公司承担反诉的诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年8月26日，浅兰公司（甲方）与洪丽卿（乙方）签订《特许加盟经营合同》，约定甲方系广州市朵以服饰有限公司在福建省指定的唯一代理商，甲方同意授权乙方在福建省泉州市惠安县泉州市大洋县经营广州市朵以服饰有限公司朵以品牌服饰的特许经营权；甲方授予乙方特许经营权的期限自2017年1月1日至2017年12月31日。乙方在签订本合同之日起一日内应一次性向甲方交纳合同保证金20000元。甲方给加盟商供货方式为：配货、订货、铺货、补货、买断货品及代卖货品，甲方针对不同的供货方式给予加盟商不同的折扣，乙方选择订货的供货方式，订货货品折扣为全年所有正价货品甲方按朵以全国统一零售价的4.3折供货，配饰品甲方按照统一零售价的6折供货，该折扣的订货货品均为买断货品，无退换货。乙方首次参加甲方订货会结束后3日内，须一次性向甲方交纳货品定金，乙方交纳的订货定金为40000元（单店客户交纳30000元，多店客户每店交纳20000元），此定金不抵货款使用，不作任何冲账使用，乙方在加盟期间因任何原因解除合同的或中途以任何理由退货或变更货品的，甲方将扣除乙方全部货品定金作为违约金的一部分。乙方参加甲方订货会后，以任何理由拒绝或者拖延交纳货品定金或拖欠甲方款项超过20000元或以任何理由拒绝签订订货协议书的，则：1、乙方订货无效，甲方有权对乙方所订货品不予以处理；2、甲方无法保证乙方货品数量及货品款式的充足；3、甲方有权不通知乙方参加下季度订货会；4、乙方因此造成的任何损失与甲方无关；5、甲方有权立即停止对乙方的供货并解除本合同并要求乙方支付200000元作为违约金。服装属于季节性商品，为保证换季商品按时上架销售，乙方所订货品提货时间为：1、春装：1月2日至2月20日前；2、夏装：3月15日至5月30日前；3、秋装：8月1日至9月30日前；4、冬装：10月15日至12月15日前；乙方出现逾期提货、仅提部分货品、拒绝提货等行为的，甲方有权要求乙方按未提走的货品提货金额支付违约金，如甲方损失超过上述金额的，乙方应全额补足。乙方承诺只在本合同指定的朵以专卖店铺内做实体销售活动，不进行任何互联网网络展示、销售的行为或将货品交予任何第三方或第三方店铺或互联网进行网络展示、销售，出现上述行为者甲方将追究本合同约定的违约金200000元。甲方有权对乙方的销售进行管理和数据分析，乙方必须安装甲方提供的统一丽晶软件，费用为2000元，甲乙双方各承担一半，合同期内不管是甲、乙双方任何一方终止合作关系或解除合同，乙方购买的丽晶系统、ＰＤＡ等功能工具，甲方不予退款。合同终止：（一）本合同约定的加盟期限届满，双方未就续约达成一致的，本合同自加盟期限届满之日自动终止；（二）出现不可抗力，无法继续履行本合同的，甲乙双方同意解除合同，本合同终止；（三）出现法律、行政法规规定的合同终止的情形的。合同解除或终止后乙方的义务：（一）乙方必须将订货会所订货品全部提完；……（四）乙方立即清算和偿还甲方的债务。……合同解除或终止后甲方的义务：（一）在乙方没有违反本合同的约定，且甲乙双方在本合同自动终止或甲乙双方在协商一致并签订合同终止协议的情况下，且乙方在合同解除或终止之日起3个月内未存在违背本合同约定的后合同义务的情况下，甲方将无息退还乙方合同保证金及货品定金；（二）甲方在合同终止且具备以下情况的基础上无息退还乙方合同保证金及订货定金：1、乙方加盟期限届满，乙方在合同期间未参加甲方订货会并下订货单；2、乙方按要求提走订货会上所订的全部货品的。违约责任：（一）在合同履行过程中，任何一方违反本合同约定的即为违约，应按本合同的约定承担违约责任，并赔偿守约方因此所受到的所有损失，包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费等；（二）乙方拖欠甲方货款的，甲方有权没收乙方缴纳的保证金、货品定金冲抵欠款并立即解除合同，同时甲方有权要求乙方对所拖欠的款项应按同期银行贷款利率的四倍向甲方支付滞纳金。前述《特许加盟经营合同》签订当日，浅兰公司（甲方）与洪丽卿（乙方）分别就大洋朵以店、崇武朵以店签订《2017年朵以服饰春装订购协议书》，约定乙方向甲方订购2017年春装，大洋朵以店订购1410件，吊牌金额354094元；崇武朵以店订购1410件，吊牌金额354094元；预计提货时间为2017年1月2日至2月20日止，乙方如在上货周期内未将货品全部提完，十天内甲方出书面通知提醒，超出十天则每天扣除乙方货品保证金的0.5%作为滞纳金；乙方在订货后，出现逾期提货、仅提部分货品、拒绝提货等行为的，甲方有权全额扣除乙方订货定金外还有权要求乙方按未提走的货品金额向甲方支付违约金。2016年11月1日，浅兰公司（甲方）与洪丽卿（乙方）又分别就大洋朵以店、崇武朵以店签订《2017年朵以服饰夏装订购协议书》，约定乙方向甲方订购2017年夏装，大洋朵以店订购3738件，吊牌金额953878元；崇武朵以店订购5218件，吊牌金额1327213元；预计提货时间为2017年3月15日至6月15日止，乙方如在上货周期内未将货品全部提完，十天内甲方出书面通知提醒，超出十天则每天扣除乙方货品保证金的0.5%作为滞纳金；乙方在订货后，出现逾期提货、仅提部分货品、拒绝提货等行为的，甲方有权全额扣除乙方订货定金外还有权要求乙方按未提走的货品金额向甲方支付违约金。前述四份订购协议书均约定，本协议为《特许加盟经营合同》的一部分，本协议中未约定的内容以《特许加盟经营合同》的约定为准；本协议的约定与《特许加盟经营合同》的约定相冲突的，冲突之处以本协议为准。合同履行过程中，洪丽卿提走2017年春装共计2292件，其中大洋朵以店提货1407件，吊牌金额353050元；崇武朵以店提货885件，吊牌金额228310元；提走崇武朵以店2017年夏装945件，吊牌金额232540元。2017年2月27日，洪丽卿向浅兰公司出具一份《承诺书》，主要内容是：“本人洪丽卿因违反与贵司的约定，擅自在互联网上销售“朵以”服饰，使得贵司面临被广州市朵以服饰有限公司处罚的风险。为此，本人承诺如下：1、同意贵司没收本人所缴纳的合同押金2万元作为处罚。2、同意贵司扣押10万元（订货定金4万元＋货架押金1.5万元＋2016年返利或2016年冬装退货款4.5万元）作为本人不会再在互联网上销售“朵以”服饰的保证金。3、本人在本承诺书签订后，如贵司或任何第三方在互联网上购买到有本承诺书下方所注明标记的“朵以”服饰，均视为本人在互联网上进行的销售，本人同意贵司无条件没收上述10万元的保证金，并愿意再向贵司支付20万元违约金，且贵司有权再按2017年春装、夏装的吊牌价的4.3折要求洪丽卿支付1055513元作为赔偿金，前述违约金、保证金、赔偿金等可以累加处罚。”浅兰公司以洪丽卿未全部提完订购的2017年春装、夏装，并且在互联网上销售朵以服饰，违反合同约定为由，提起本案诉讼，为此支出律师代理费5000元。一审诉讼中，洪丽卿陈述其从2010年起与浅兰公司合作，于2010年11月6日、2010年11月29日转账支付的款项共计60000元系《特许加盟经营合同》约定的保证金20000元和订货定金40000元。另，浅兰公司为证明洪丽卿擅自在互联网上销售朵以服饰，提交一张洪丽卿以泉州大洋百货有限公司的名义开具给淘宝买家“朵以时尚金新锦”的发票，该发票的开票时间为2016年4月13日。 一审法院认为，浅兰公司与洪丽卿订立的《特许加盟经营合同》、两份《2017年朵以服饰春装订购协议书》、两份《2017年朵以服饰夏装订购协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，应认定为合法有效。《特许加盟经营合同》及作为其组成部分的两份《2017年朵以服饰春装订购协议书》、两份《2017年朵以服饰夏装订购协议书》未履行完毕，但洪丽卿在诉讼中明确表示不再履行合同，因此，浅兰公司请求解除前述合同，有事实和法律依据，予以支持。两份《2017年朵以服饰春装订购协议书》约定洪丽卿订购2017年春装共计2820件，其中大洋朵以店订购1410件，吊牌金额354094元，崇武朵以店订购1410件，吊牌金额354094元。而洪丽卿实际提货2292件，其中大洋朵以店提货1407件，吊牌金额353050元，崇武朵以店提货885件，吊牌金额228310元，即大洋朵以店尚余3件未提，吊牌金额1044元，崇武朵以店尚余525件未提，吊牌金额125784元。两份《2017年朵以服饰夏装订购协议书》约定洪丽卿订购2017年夏装共计8956件，其中大洋朵以店订购3738件，吊牌金额953878元，崇武朵以店订购5218件，吊牌金额1327213元。而洪丽卿实际提走崇武朵以店2017年夏装945件，吊牌金额232540元，尚余4273件未提，吊牌金额1094673元；大洋朵以店未提货，尚余3738件未提，吊牌金额953878元。据此，洪丽卿未按四份订购协议书的约定提走全部货品，已构成违约，应承担相应违约责任。洪丽卿关于浅兰公司关闭丽晶系统并单方解除合同导致其无法提货的辩解，缺乏依据，本院不予采信。《特许加盟经营合同》及四份订购协议书均约定洪丽卿在订货后仅提部分货品的，浅兰公司有权全额扣除洪丽卿交纳的订货定金外还有权要求洪丽卿按未提走的货品金额支付违约金。由于洪丽卿以不构成违约为由进行免责抗辩，经本院释明，洪丽卿主张即使其免责抗辩不被采纳，因浅兰公司自始未证明因洪丽卿未足量提货造成其何种损失，浅兰公司无权要求洪丽卿赔偿不存在的损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”违约金是当事人通过约定而预先确定，在弥补守约方损失的同时还具有对违约方的惩罚作用，即使浅兰公司未举证证明其遭受的损失，洪丽卿作为违约方也应当依约支付违约金。根据《特许加盟经营合同》的约定，违约金按未提走的货品金额确定，浅兰公司主张未提走的货品金额为吊牌价的4.3折即935412.97元。鉴于在洪丽卿完全履行合同的情况下，浅兰公司可获得货款亦为935412.97元，该货款包含浅兰公司从广州市朵以服饰有限公司提货的成本及利润，浅兰公司主张以未提走货品金额935412.97元来计算违约金，该计算标准过高。在现有证据不能证明因洪丽卿未足量提货造成浅兰公司的实际损失超过可获得货款935412.97元的情况下，根据公平原则和诚实信用原则，本院将违约金调整为未提走货品金额的百分之三十即280623.89元。《特许加盟经营合同》约定洪丽卿只在朵以专卖店铺内做实体销售活动，不进行任何互联网网络展示、销售，否则浅兰公司将追究违约金200000元。洪丽卿于2017年2月27日出具的《承诺书》载明因其擅自在互联网上销售“朵以”服饰，同意浅兰公司没收其所缴纳的合同押金20000元作为处罚，并且扣押包括订货定金40000元在内的100000元作为其不会再在互联网上销售“朵以”服饰的保证金。若在本承诺书签订后，仍在互联网上进行销售，其同意浅兰公司无条件没收上述100000元保证金，并愿意再支付200000元违约金，且再按2017年春装、夏装的吊牌价的4.3折支付1055513元作为赔偿金。浅兰公司未提供证据证明洪丽卿在出具承诺书后仍在互联网上进行销售，相反提供的洪丽卿以泉州大洋百货有限公司的名义开具给淘宝买家“朵以时尚金新锦”的发票的开票时间为2016年4月13日，早于《特许加盟经营合同》的签订日期。从浅兰公司接受洪丽卿出具的《承诺书》，并将其作为证据这一事实，视为双方对洪丽卿擅自在互联网上销售朵以服饰行为的处理达成新的合意，即浅兰公司没收合同保证金20000元，以及扣押包括订货定金40000元在内的100000元作为保证金。因此，浅兰公司请求洪丽卿按《特许加盟经营合同》的约定再支付违约金200000元，于法无据，不予支持。同时，《特许加盟经营合同》约定违约方应赔偿守约方因其违约行为所受到的所有损失，包括但不限于律师费。因此，洪丽卿应依约赔偿浅兰公司为本案诉讼支出的律师代理费5000元。由于洪丽卿未按约提走全部货品，并擅自在互联网上销售朵以服饰，浅兰公司依约有权全额扣除洪丽卿订货定金40000元，并没收合同保证金20000元，故洪丽卿请求浅兰公司返还合同保证金20000元、订货定金40000元，合计60000元，缺乏依据，本院不予支持。综上，对浅兰公司关于解除案涉合同、洪丽卿支付违约金280623.89元及赔偿律师代理费5000元的部分诉讼请求，予以支持；对其他诉讼请求，不予支持。对洪丽卿关于浅兰公司返还合同保证金及订货定金共计60000元的反诉请求，不予支持。 一审判决：一、解除浅兰公司与洪丽卿于2016年8月26日订立的《特许加盟经营合同》、两份《2017年朵以服饰春装订购协议书》，于2016年11月1日订立的两份《2017年朵以服饰夏装订购协议书》；二、洪丽卿应于判决生效之日起十日内，向浅兰公司支付违约金280623.89元；三、洪丽卿应于判决生效之日起十日内向浅兰公司赔偿其为实现债权而支出的律师代理费5000元；四、驳回浅兰公司的其他诉讼请求；五、驳回洪丽卿的反诉请求。案件受理费15063元，由浅兰公司负担10696元，洪丽卿负担4367元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。根据现有证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，在案证据并不能佐证洪丽卿提出的其无法提货系因浅兰公司取消其丽晶系统登录资格而致的辩称，故对于该辩称，本院不予采信。根据案涉《订货协议书》的约定，洪丽卿共订购2017年朵以服饰春、夏装合计11776件（吊牌金额2989279元），但其实际未全部提货，尚余8539件（吊牌金额2175379元）服装未提，已构成违约，应承担相应的违约责任。虽然根据案涉《特许加盟经营合同》的约定，违约金按未提走的货品金额（吊牌金额的4.3折，935412.97元）确定，但考虑到在洪丽卿依约履行合同的情况下，浅兰公司实际可获得的货款亦为935412.97元，该款项包含浅兰公司从广州朵以公司提货的成本及利润，而在案现有证据尚不能证明洪丽卿的前述违约行为给浅兰公司造成的损失超过935412.97元。在此情况下，浅兰公司主张以935412.97元来计收违约金，计收标准过高，一审依据公平原则和诚实信用原则，将违约金调整为未提走服饰金额的百分之三十280623.89元（935412.97元×30%），并无不当。 关于浅兰公司另行主张20万元违约金能否成立的问题。虽然案涉《特许加盟经营合同》有就“洪丽卿存在互联网销售的行为，浅兰公司有权向其追究20万元违约金”作出约定，洪丽卿于2017年2月27日出具的《承诺书》亦能证明洪丽卿存在互联网销售的违约行为。但也正如一审裁判所述，从浅兰公司接受洪丽卿出具的《承诺书》并将其作为证据提交这一事实可见，双方已就洪丽卿在互联网上销售朵以服饰行为的处理达成合意，即以《承诺书》所载内容“浅兰公司没收合同保证金20000元，以及扣押包括订货定金40000元在内的100000元作为保证金”作为处理结论，已变更了《特许加盟经营合同》的相应约定。况且，浅兰公司提交的洪丽卿以泉州大洋百货有限公司的名义开具给淘宝买家“朵以时尚女专柜金新锦”发票的开票时间是2016年4月13日，早于洪丽卿出具前述《承诺书》的时间，不能证明江丽卿在出具《承诺书》之后还存在互联网销售的行为，故一审对于浅兰公司提出洪丽卿应按《特许加盟经营合同》的约定再向其支付违约金20万元的诉讼主张不予支持，亦无不当。 本案中，由于洪丽卿存在未依约提走全部服饰及擅自在互联网上销售服饰的违约行为并致合同解除，浅兰公司有权依照《特许加盟经营合同》第八条、《承诺书》的约定扣除洪丽卿的订货定金40000元及没收合同保证金20000元，故对于洪丽卿提出浅兰公司应向其返还合同保证金20000元、订货定金40000元的反诉诉请，一审不予支持，也无不当。 综上，浅兰公司、洪丽卿的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费15063元，由浅兰公司负担10696元，洪丽卿负担4367元。 本判决为终审判决。 审判长 魏 昀 审判员 王燕燕 审判员 陈 青 二〇二〇年三月六日 法官助理陈曦 书记员江焰星