福建省福州市鼓楼区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0102刑初24号 公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。 被告人张跃强，男，汉族，1971年7月28日出生，小学文化程度，无固定职业，住四川省古蔺县。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2011年6月20日被广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，于2013年8月16日刑满释放。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2019年4月26日被抓获，羁押于四川省古蔺县看守所，于2019年5月10日被福清市公安局刑事拘留，于同年5月23日经福清市人民检察院批准，于次日由福清市公安局执行逮捕，现羁押于福州市第一看守所。 被告人张跃强非法经营罪一案，由福州市鼓楼区人民检察院于2019年12月31日以鼓检公诉刑诉﹝2019﹞816号起诉书，向本院提起公诉。本院审查后于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市鼓楼区人民检察院检察员郑军出庭支持公诉，被告人张跃强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关诉称，2018年8月初，李鑫瑶伙同张国辉（均另案处理）等人在福清市三山镇北郭村生产制造假烟。2018年9月，张国辉、李鑫瑶雇请张国泉、吴上海、方建文、周德明（均另案处理）等人相继从福建省云霄县将假烟生产设备、卷烟丝、工人运至福清三山镇。被告人张跃强受雇调试生产假烟烟机。 同年9月19日，福清市公安局民警对该制假窝点进行突击检查，查获制造假烟机器一整套，半成品云烟74150支、烟丝357.75斤、盘纸35.5盘、水松纸2.4盘、滤嘴棒4箱。经福建省烟草专卖局出具价格鉴定：上述物品价值人民币约120000元。卷接机组价格为人民币1438万元/套。 同日在福清市抓获俞书光（另案处理）并查获其存放在店内和其哥哥住处的假烟生产原料白色烟嘴102箱、烟丝84袋、水松纸22捆。 经福清市价格认证中心认定：上述烟丝价值人民币78764元，烟嘴棒价值人民币75222元，水松纸价值人民币2200元。 被告人张跃强于2019年4月26日被公安民警抓获。 公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、辨认笔录、鉴定结论、被告人供述与辩解及视听资料等证据。 公诉机关认为，被告人张跃强伙同他人未经国家有关主管部门批准非法经营专卖品香烟，扰乱市场秩序，非法经营金额达人民币276186元，均属情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张跃强在共同犯罪中起次要、辅助地位，系从犯，依据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，可以减轻处罚。被告人张跃强到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人张跃强有犯罪前科，可以酌情从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请法院依法判处。 公诉机关建议：若被告人张跃强缴纳罚金，判处有期徒刑一年；若被告人张跃强未缴纳罚金，判决有期徒刑一年六个月。 被告人张跃强对公诉机关指控的犯罪事实和犯罪金额均不持异议，但认为其构成自首情节。 经审理查明，2018年8月初，李鑫瑶伙同张国辉（均另案处理）等人在福清市三山镇北郭村生产制造假烟。2018年9月，张国辉、李鑫瑶雇请张国泉、吴上海、方建文、周德明（均另案处理）等人相继从福建省云霄县将假烟生产设备、卷烟丝、工人运至福清三山镇。被告人张跃强负责受雇调试生产假烟烟机。 同年9月19日，福清市公安局民警对该制假窝点进行突击检查，查获制造假烟机器一整套，半成品云烟74150支、烟丝357.75斤、盘纸35.5盘、水松纸2.4盘、滤嘴棒4箱。经福建省烟草专卖局出具价格鉴定：上述物品价值人民币约120000元。卷接机组价格为人民币1438万元/套。 同日在福清市抓获俞书光（另案处理）并查获其存放在店内和其哥哥住处的假烟生产原料白色烟嘴102箱、烟丝84袋、水松纸22捆。 经福清市价格认证中心认定：上述烟丝价值人民币78764元，烟嘴棒价值人民币75222元，水松纸价值人民币2200元。 2019年4月26日，被告人张跃强向公安机关投案。 上述事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据在案证实：1.查扣烟嘴、烟丝、水松纸、制造假烟机器照片等物证；2.福清市烟草专卖局行政执法卷宗、情况说明、福清市公安局出具的抓获经过、扣押清单、户籍证明、前科情况等书证；3.证人翁某、薛某1、薛某2、林某等人的证言；4.被告人张跃强和同案犯李鑫瑶、张国泉、王征盛、俞书光、吴上海、方建文、陈荷东、周德明的供述与辩解；5.被告人张跃强对作案地点的辨认笔录；6.福清市价格认证中心出具的价格认定书、福建省烟草专卖局出具的质量鉴定书和价格鉴定书等鉴定结论；7.福清市公安局提取的现场监控视频等视听资料。 经审查，本院认为，上述证据具有真实性、合法性、有效性,且不存在应予以排除的非法证据。公诉机关提交的证据形式及来源合法，且相互关联、相互印证，已形成完整的证据锁链，能够证实指控事实的成立，依法可作为定案的依据予以确认。 本院认为，被告人张跃强伙同他人未经国家有关主管部门批准非法经营专卖品香烟，扰乱市场秩序，非法经营金额达人民币276186元，属情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张跃强在共同犯罪中起次要、辅助地位，系从犯，依据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，可以减轻处罚。被告人张跃强犯罪以后主动投案，并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，可以从轻处罚，故本院对被告人张跃强辩称的其构成自首情节予以采纳。被告人张跃强有违法犯罪前科，可以酌情从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》二百二十五条、第六十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第四条、第五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下： 一、被告人张跃强犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月26日起至2020年4月25日止。罚金已缴纳。） 二、扣押在案的物品（详见扣押清单）予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈起强 人民陪审员  吴玲娟 人民陪审员  何 巍 二〇二〇年三月五日 书 记 员  董 丹 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》 第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。