江苏省无锡市新吴区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0214民初4678号原告：赵炎，男，1990年2月24日生，汉族，住江苏省睢宁县。委托诉讼代理人：高成，江苏傲乐律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐炳华，江苏傲乐律师事务所实习人员。被告：无锡威孚高科技集团股份有限公司，住所地江苏省无锡市新吴区华山路5号。法定代表人：陈学军，该公司董事长。委托诉讼代理人：缪海萍，江苏楚乾律师事务所律师。原告赵炎与被告无锡威孚高科技集团股份有限公司（以下简称威孚公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用简易程序于2020年1月19日公开开庭进行了审理。原告赵炎及其委托诉讼代理人高成、徐炳华，被告威孚公司的委托诉讼代理人缪海萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵炎向本院提出诉讼请求：1.解除双方劳动关系；2.威孚公司支付经济补偿金54453元（9075.50元/月×6个月）。事实和理由：赵炎自2013年起在威孚公司工作。自入职以来威孚公司要求赵炎周一到周五每天加班4小时，周六、周日每天加班11.5小时，每月只休息一天。根据劳动法第三十八条规定用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，第四十一条规定用人单位由于生产经营需要经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时，因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时。威孚公司的工作时间制度已经严重损害了劳动者的权益，同时也违反了劳动法的上述规定，赵炎根据劳动合同法第三十八条第一款第四项的规定向威孚公司提出离职并要求支付经济补偿金，威孚公司未予答复。其向无锡市新吴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称新吴区仲裁委）申请劳动仲裁，新吴区仲裁委超期未裁，遂诉至法院。威孚公司辩称：1.威孚公司并未强制要求劳动者加班，加班都是自愿申请的。超时加班亦非法定的劳动者可以单方解除劳动合同的理由。2.公司确曾收到赵炎的辞职报告，并就辞职报告中反映的强制加班问题与赵炎沟通，明确告知公司并不强制要求加班，并要求其正常上班，但赵炎拒绝上班，公司在向赵炎发送书面限期返厂通知书后仍不到岗上班的情况下，以赵炎旷工为由解除劳动关系并无不当。3.赵炎向公司寄送的解除劳动合同通知书并未表明按照劳动合同法第三十八条第一款规定主张解除合同，仲裁阶段才明确是按照劳动合同法第三十八条第一款第四项为由主张解除劳动合同，诉讼中又增加第六项理由，不符合适用劳动合同法第三十八条解除劳动合同的通知并说明理由的程序。综上请求驳回赵炎的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：赵炎于2013年7月22日通过劳务派遣方式进入威孚公司工作，2016年1月1日与威孚公司签订劳动合同书。2018年11月30日，双方续签劳动合同书，约定的劳动合同期限为有固定期限自2019年1月1日至2024年12月31日，工作岗位为生产服务岗位，工作时间为每周工作40小时，所安排的就餐或休息时间不计为工作时间，威孚公司应遵守法定的工作时间，控制加班加点，保证劳动者的休息与身心健康，威孚公司因工作需要必须安排劳动者加班加点的，威孚公司按劳动法、劳动合同法和集体合同有关规定安排员工补休或支付加班工资，劳动者的劳动报酬按照威孚公司的工资制度和劳动者的工作岗位确定，绩效奖金根据威孚公司的考核制度进行考核确定，威孚公司依法安排劳动者加班的，应按照法律、法规规定安排补休或支付加班工资，双方约定加班工资计发基数以工资管理制度为准。诉讼中，双方一致确认赵炎离职前12个月平均工资为8296.81元。2019年5月23日，赵炎向公司邮寄解除劳动合同通知书，内容为自2013年起至今在威孚公司生产服务岗位工作，工作期间公司要求其周一到周五每天加班4小时、周六周日每天加班11.5小时，每月只休息一天，公司的制度已违反劳动法的相关规定，其按照劳动合同法规定提出辞职，要求威孚公司按照劳动合同法第四十六条、第四十七条规定支付经济补偿金，按劳动合同法第五十条规定及时办理离职手续。次日，威孚公司收到该通知书，并在5月29日前与赵炎就此问题沟通过两次。2019年5月30日，威孚公司向赵炎发出通知书，内容为：5月29日与赵炎面谈后公司即通知赵炎当日（5月29日夜班23:00-次日7:00）正常上班，经查5月29日夜班赵炎未办理请假手续未到公司上班；基于赵炎尚未与公司办理离职手续，通知赵炎5月30日起应按规定正常到公司上班；如未正常上班且未办理请假手续的，公司将根据相关规章制度进行相应处理。该通知书同时寄送至赵炎在无锡的住所地及户籍地睢宁县，邮件显示均已签收。赵炎并未到岗上班，威孚公司于2019年6月3日向赵炎发出限期返厂通知书，内容为：5月29日在未办理任何手续的情况下未到公司上班，5月30日公司已发送通知书通知上班，赵炎仍未到公司上班且未办理任何手续；现已连续3天未上班，限赵炎于6月5日前回公司说明情况并听从处理，逾期不回公司将根据劳动合同法第三十九条及公司员工奖惩制度5.2.5进行处理。该通知书同时寄送至赵炎在无锡的住所地及户籍地睢宁县，邮件显示寄送至无锡的未签收，寄送至睢宁县的已签收。6月4日公司员工向赵炎发送短信，内容为其是威孚公司汽车柴油系统事业部人事行政部，昨日向赵炎发了限期返厂通知书，快递员说今天中午快件已经到赵炎住处，记得查收，按通知内容明日之前到公司说明情况听从处理。赵炎未回复信息，亦未到岗上班。威孚公司于6月13日向赵炎发出解除劳动合同通知书，内容为赵炎自5月29日起在未办理任何手续的情况下不上班，公司于6月3日发送限期返厂通知书，要求赵炎于6月4日前到公司说明情况并听从处理，现已逾期且继续旷工至今；由于赵炎的旷工行为已超过3天，现依据劳动合同法第三十九条第二款及公司员工奖惩制度第9章9.4条“旷工2天以上即可解除劳动合同”的规定，公司决定与赵炎解除劳动合同。该通知书同时寄送至赵炎在无锡的住所地及户籍地睢宁县，邮件显示寄送至无锡的未签收，寄送至睢宁县的已签收。关于上班时间，赵炎称自进入威孚公司上班以来每月仅在早班、夜班换班的时候休息一天，周一至周五每天加班4小时，周六周日每天加班11.5小时，上班时间是班组长每月通过微信将排班表发布在微信群中，员工按照排班表上班，排班表上仅标明哪些天需要上班，但只要上班就是12小时，如果请假4小时需要提前跟班组长沟通，否则要被扣绩效，故加班是公司强制安排的。为此提供加班时间表打印件、员工惩处处理公示照片打印件、证人陈某的证人证言为证。加班时间表打印件显示表内赵炎上班时段均延长上班时间3.5小时或4小时；员工惩处处理公示照片显示赵炎在2019年4月19日曾因4月17日、18日在未办理任何手续的情况下已连续旷工满2天，公司予以书面警告；陈某出庭称于2016年11月至2017年初被劳务派遣至威孚公司上班，每天工作12小时，周六周日也要上班，上班时间都是公司直接安排的，想休息的话需要提前说，如果线上员工充足可以休息，但是会被扣绩效。威孚公司对加班时间表打印件真实性不予认可，即使真实也仅是排班计划表，并非实际加班时间表；对员工惩处处理公示照片无异议，但从处理公示可看出是因赵炎未办理任何手续的情况下旷工才作出的惩处，并不能证明公司强制要求加班；认为陈某是劳务派遣工，与赵炎不同，陈某按照12小时工作是否是劳务派遣公司的安排尚不清楚，且陈某也认可若想休息可以提前说，并不存在强制加班。威孚公司称公司考勤管理办法明确规定工作时间为每周5天，每天8小时，公司不提倡加班，加班需要申请并经公司批准；因公司员工较多，班组长开会时口头告知员工生产计划、排班计划，若不同意加班可以提出就不安排加班，如果不提出异议就由考勤员在OA系统统一申请，公司审批同意后安排加班，加班后再由班组长将到岗人员的加班申请同意提交以确保申请加班人员确实到岗加班，赵炎履行请假手续的情况下公司会批准请假，并非强制要求加班。为此提供考勤管理办法、规章制度培训学习确认表、OA系统加班申请截图、班组长加班申请邮件及附件、赵炎请假情况表为证。考勤管理办法中规定作息时间为每日工作时间8小时，每周工作5天，每周工作40小时，通常情况周六、周日休息，公司也可根据经营需要调整工作时间；加班申请流程规定工人加班流程为部门申请、相关部门审批、分管领导批准、报组织人事部门审核认定。赵炎对规章制度培训学习确认表中签名的真实性予以认可，但称并未实际学习过相关规章制度；OA系统中申请人均由统一的代理人申请，并未经申请人本人申请或签字确认，亦没有威孚公司所称的口头征求员工意见的程序，其曾口头向班组长沟通过上班时间的问题，但因还得继续在公司上班就要服从公司管理。本院认为：本案的争议焦点为赵炎向威孚公司寄送的解除劳动合同通知书是否构成劳动合同法第三十八条、第四十六条规定的劳动者单方解除劳动合同并要求经济补偿的情形。首先，赵炎向公司寄送的解除劳动合同通知书中未载明其提出解除劳动合同依据的是劳动合同法第三十八条的相关规定，而是工作时长问题。工作时长问题无法直接对应劳动合同法第三十八条任一项劳动者单方解除劳动合同的情形。在劳动仲裁阶段及诉讼过程中赵炎先后表示依据的是劳动合同法第三十八条第一款第四项及第六项规定，而劳动者以劳动合同法第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当在通知用人单位解除劳动合同时说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以劳动合同法第四十六条第一项规定为由请求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。其次，威孚公司是否存在劳动合同法第三十八条第一款第四项、第六项规定的情形。用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。本案中，威孚公司提供的《考勤管理办法》中关于作息时间的规定不违反法律、法规的规定，没有损害劳动者权益的内容。赵炎对其所称的公司以扣绩效或旷工为由，威胁劳动者加班，且加班时长严重危害劳动者身体健康，从而可依据劳动合同法第三十八条第一款第六项主张解除合同并要求经济补偿金的情形，并未提供证据予以证明。再次，赵炎已签收考勤管理办法，对考勤管理办法中关于加班需要部门申请是明知的，虽威孚公司提供的加班申请程序中没有赵炎申请或同意加班的书面材料，但该操作模式与考勤管理办法规定的部门申请相一致，且赵炎入职以来从未对加班程序提出异议，说明其对于威孚公司实践中是部门统一申请加班是明知且同意的。综上，赵炎依据劳动合同法第三十八条第一款第四项、第六项规定主张经济补偿金的诉讼请求不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回赵炎的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（此款已由赵炎预交），由赵炎负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 员 程加干二〇二〇年三月二日法官助理 曹 欣书 记 员 陆 佳本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》：第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。