广西壮族自治区凭祥市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1481民初465号 原告：广西卓润混凝土有限公司，住所地广西壮族自治区凭祥市凭祥镇竹山村那堪屯经联社办公楼，统一社会信用代码914514810617475115。 法定代表人：陆贤宁，经理。 委托诉讼代理人：黄业钦，广西昌益律师事务所执业律师。一般代理。 被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第七分公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区明秀东路196号虎邱大厦2#楼16层，统一社会信用代码914500008982248001。 法定代表人：李国荣，经理。 被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，住所地广西壮族自治区南宁市西乡塘区衡阳东路1号，统一社会信用代码91450000198229934T。 法人代表人：蒙贵飞，董事长。 两被告共同委托诉讼代理人：刘丰云，男，1988年6月9日出生，系广西建工集团第一建筑工程有限责任公司法务人员，住广西壮族自治区南宁市。一般代理。 原告广西卓润混凝土有限公司（以下简称卓润公司）诉被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第七分公司（以下简称建工第七分公司）、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称建工公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月29日立案受理后，依法适用普通程序，于同年7月11日公开开庭审理了本案。原告卓润公司之委托诉讼代理人黄业钦，被告建工第七分公司及建工公司之共同委托诉讼代理人刘丰云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卓润公司提出诉讼请求：一、请求判令建工第七分公司、建工公司支付货款419168.64元，支付因延期付款违约金125750.59元，两项合计544919.23元；二、本案诉讼费由建工第七分公司、建工公司承担。事实与理由：2014年10月，建工第七分公司与卓润公司签订商砼购销合同，该合同就商砼种类、质量、数量、订货、发货、供货地点、验收、结算、违约责任、解决办法等内容做了明确约定。此后，卓润公司依约于2014年10月至2017年1月8日间，向建工第七分公司供应各种类型商砼共计14775立方米，货款及其他费用共计4849818.64元。截至2018年2月12日止，建工第七分公司、建工公司已支付货款4430650元，尚欠419168.64元。期间，卓润公司多次催索货款，但建工第七分公司、建工公司则以各种理由拒绝支付欠款。 综上所述，卓润公司认为，建工第七分公司、建工公司收到商砼后没有依合同规定的时间内付款，显然违约，所以依合同约定建工第七分公司、建工公司应当在支付尚欠货款的同时支付违约金，请依法判允。 卓润公司为其陈述事实在本案庭审上举证了以下证据： 一、商砼购销合同，证明卓润公司与建工第七分公司、建工公司存在买卖关系，合同约定了价格和违约赔偿方式等。 建工第七分公司及建工公司对该组证据的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为：（一）合同的最后一页约定违约金按欠款的总额每月15%计算，已经严重超过法定标准，法定标准应该是不能超过24%计算；（二）合同第二页关于价格的约定也是清楚的，每月供货的报价应由双方确认。 二、对账请款函19页，证明从2014年10月—2017年1月卓润公司向建工第七分公司、建工公司供货的货款一共是4849818.64元，建工第七分公司、建工公司已支付货款4430650元，至今还欠419168.64元。 建工第七分公司及建工公司对该组证据的真实性、合法性及关联性均有异议，认为有关事项应按合同约定由双方确认才有效，但是这份证据材料未有其公司公章或者项目负责人盖章或者签字，不能证明其一方对这些金额和数量的确认，所以不能作为本案的定案依据。 三、价格调整函10份和请款函1份，证明在供货过程中价格发生变动后，经双方协商确认价格调整的情况。 建工第七分公司及建工公司对该组证据的真实性、合法性及关联性均有异议，认为根据合同约定，价格的调整要经双方确认，签订合同公章必须为双方单位公章，而且价格调整作为合同中重要的一部分内容，应该要有法定公章确认而不是由某个人员确认，但对有关签字人员，其公司没有进行任何授权，所以对该组证据不予以认可。虽然部分价格调整函上盖有项目章，但这是工程技术资料章，不能对合同及合同价款方面进行确认。即使法院认可价格调整后上的签字，但该签名不应表明是其公司对价格调整的认可，仅作为签收证明。 四、银行流水账，截取了其中一笔对账单证明2017年9月1日建工第七分公司、建工公司将10万元货款汇入卓润公司账户，也证明建工第七分公司、建工公司认可了所收到的货物，只是最后还欠部分货款。 建工第七分公司及建工公司认为对该组证据的真实性、合法性由法庭认定，对关联性有异议。该份证据仅证明其一方与卓润公司曾发生价值10万元的交易，但并不能作为本案的定案依据，不能证明其诉讼主张金额。 建工第七分公司、建工公司辩称，一、卓润公司诉请支付货款没有充足的事实、理由及法律依据；二、卓润公司诉请的违约金同样也没有任何事实和理由依据，请求驳回卓润公司诉讼请求。 建工第七分公司、建工公司没有为其抗辩向本院提交任何证据。 综合双方的陈述与答辩，本案的争议焦点是：卓润公司的各项请求项目及数额是否合法合理？ 综合卓润公司与建工第七分公司、建工公司的举证、质证意见，对卓润公司的证据具体认证如下： 第一，证据二对账请款函19页中的最后1页没有任何一方签字或盖章，其真实性无法确认；证据三价格调整函10份中第1页落款时间显示是“2014年8月23日”，而证据对账请款函反映双方实际发生买卖案涉货物混凝土的最早时间是在2014年10月1日，因此该份证据的关联性无法确认。综上理由，上述两份证据因没有具备有效证据必须同时具有的合法性、真实性和关联性特征，所以对其证明力不予确定。 第二，除上述已被确认无效证据外，卓润公司的其他证据之间，虽有如：有的对账请款函上没有建工第七分公司或建工公司的任何相应盖章；所有对账请款函落款地方的购砼单位核实签字盖章处，签名的“卢炳团”、“尹瑞南”等人不能充分查知是否为建工第七分公司或建工公司的正式员工；对账请款函反映的2014年11月至2015年1月有关强度标号的商品混凝土单价在与合同原约定单价之间有所调整时，缺乏相关的价格调整函相对应等等瑕疵存在，但是，在将卓润公司的上述证据进行整体审查、分析后可以看出这些瑕疵，已被双方在随后的实际行为表现中，予以了调整、改变、认同并实际履行，如上述没有加盖有建工第七分公司或建工公司的任何相应盖章亦没有相关的价格调整函相对应，只有“卢炳团”、“尹瑞南”等人落款签名的对账请款函中所反映的若干商品混凝土买卖事宜，已得到建工公司的实际认可并支付了相应款项，即相应瑕疵证据所反映的内容，是得到了建工公司的确认与履行的。因此综上理由，上述证据瑕疵，不足以排斥、否定以上证据形成证据锁链后所能证实的案涉待证事实，所以上述证据合法、真实并与本案有关联，对其证明力应予确定，对建工第七分公司、建工公司的相关质证抗辩意见，不予采纳。 综合全案有效证据及法庭笔录，可确认以下法律事实：2014年，卓润公司与建工第七分公司签订了一份商砼购销合同，约定由卓润公司向建工第七分公司的中国东盟自贸区卡凤综合服务城工程供应各种强度标号的商品混凝土，合同其中约定了：卓润公司按合同中已确定的混凝土品种及单价向建工第七分公司提供商品混凝土，但自合同签订之日起，卓润公司需重新提供报价，经双方确认后作为当月的供货单价；如因原材料市场价格变动，混凝土价格做相应调整；货款以月结方式结清，每月3号核对前一月的货款，20日前根据核对的数据结清前一月的货款；如建工第七分公司不能按协议约定的时间付款，卓润公司有权暂（缓）停供混凝土，并每推迟一天，建工第七分公司按所欠货款总额的5‰向卓润公司支付违约金，直至付清为止，卓润公司有权解除协议等内容。合同签订后，在履行合同过程中，自2014年10月23日至2016年11月14日，卓润公司在根据合同约定多次向建工第七分公司案涉工程项目部发出多份价格调整函中，亦同时从2014年10月1日至2017年1月8日止，向案涉工程提供了总计价值4849818.64元的各种强度标号商品混凝土，而截至卓润公司提起本案买卖合同纠纷之诉时，建工第七分公司、建工公司一方尚有419168.64元货款未予支付。 本院认为，卓润公司与建工第七分公司于2014年所签订的商砼购销合同，以及随后双方对合同原约定部分做适时调整所形成的价格调整函、对账请款函等，均是双方的一致真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，则双方均应全面正确地行使合同权利和履行合同义务。根据已查明并确认的法律事实，可确认建工第七分公司、建工公司一方的确尚有419168.64元货款至今未予支付，但根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款关于“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，相应的支付欠款与承担违约的民事责任，依法应当由建工公司承担。所以综上理由，对卓润公司关于建工公司应向其支付拖欠的419168.64元货款及相应违约金的诉讼请求，予以支持，但其关于建工第七分公司也应一起向其支付拖欠货款及相应违约金的诉讼请求，与法相悖，不予支持。至于违约金的具体确定问题，在建工第七分公司、建工公司一方于本案庭审上明确提出合同关于违约金的约定比例过高应予调整的抗辩意见后，经审查其抗辩意见属实，因此依法应予调整，但在综合考虑：最后一次发生买卖交易是在截止于2017年1月8日以前、根据卓润公司庭审陈述对方最后一次付款是在2018年2月12日等实际因素后，可查知，如根据建工第七分公司、建工公司一方关于应调整为不超过年利率24%的意见计算，则其一方从欠款之日迄今应付的违约金将高达20万余元，而按卓润公司关于以拖欠货款的30%计算违约金的起诉意见，则只有12万余元，两相比较，则卓润公司自行主动积极地将原定违约金比例下调的意见，诚意满满，合法合理，因此对卓润公司关于违约金为419168.64元×30%≈125750.59元的诉讼请求，应予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司应向广西卓润混凝土有限公司支付货款419168.64元以及逾期付款违约金125750.59元； 二、驳回广西卓润混凝土有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起七日内履行完毕，逾期则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 本案诉讼费9249元，由广西建工集团第一建筑工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审 判 长  米阳东 人民陪审员  农汉普 人民陪审员  郑茗中 二〇二〇年三月九日 法官 助理  孙嘉丽 书 记 员  黄利英 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 ……。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条……。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 ……。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 ……。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 ……。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。