河南省修武县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0821民初18号原告：河南艾柯泡塑有限公司。住所地：修武县产业集聚区。法定代表人：艾勇，执行董事。委托代理人：孙志强，河南云台律师事务所律师。被告：张同明，男，1961年7月18日出生，汉族，住修武县。委托代理人：谢栋栋，河南敬事信律师事务所律师。河南艾柯泡塑有限公司（以下简称艾柯泡塑）诉张同明、劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理。张同明诉艾柯泡塑劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理。两案合并后由审判员姜甜甜适用简易程序公开开庭进行了审理。现已审理终结。艾柯泡塑诉讼请求：1.判令艾柯泡塑不予支付张同明经济补偿金19166.08元；2.诉讼费及其他费用由张同明承担。艾柯泡塑诉称，原、被告系劳动关系，2019年3月份，因张同明驾驶的运输车辆达不到国家环保标准，被禁止上路行驶，艾柯泡塑通知张同明暂时更换工作岗位，待新车辆购进后再做安排，但张同明拒绝正常的工作调动，一直未上班至今，也未通知艾柯泡塑解除劳动合同，直接申请劳动仲裁，所以现认为劳人仲案字（2019）58号仲裁裁决书裁决解除双方的劳动合同是错误的，裁决支付张同明经济补偿金没有事实和法律依据。艾柯泡塑表示：1.不同意解除劳动合同，张同明单方解除劳动合同应当提前30日通知艾柯泡塑。2.艾柯泡塑无法定过错，因国家法律和政策原因，张同明驾驶的工作车辆属于“国三”货车，国家明确规定不准上路、验车，张同明不同意暂时调换工作岗位，这是严重违纪行为。张同明诉讼请求：1.判令原、被告解除劳动合同；2.判令艾柯泡塑支付张同明自2019年3月1日至2019年10月20日未付工资40633元；3.判令艾柯泡塑给付违法解除劳动合同经济补偿金23850元；4.判令艾柯泡塑支付带薪休假工资3533元；5.判令艾柯泡塑支付未缴纳住房公积金损失30528元；6.判令艾柯泡塑支付失业保险金20400元；7.判令艾柯泡塑赔偿未缴纳社会保险的损失42250元并为张同明办理档案和社会保险转移手续；8.诉讼费由艾柯泡塑承担。张同明诉称，2015年8月15日，张同明、艾柯泡塑签订劳动合同，张同明成为艾柯泡塑正式员工，担任运输司机一职，月工资5300元，当月工资每月30日前发放。2019年3月，公司因车辆事宜暂停工作，至今未通知张同明上班时间。张同明向艾柯泡塑申请上班，遭到无故拒绝，艾柯泡塑既不解除劳动合同又拒绝张同明继续工作、不足额发放工资，也不缴纳社会保险，侵害了张同明的合法权益，应予以补偿。经过本院对双方当事人所举证据的分析认证，现确认以下案件事实：2015年8月，张同明到艾柯泡塑处工作，双方签订书面劳动合同，合同未约定终止时间、从事岗位。张同明上班后在艾柯泡塑处任货车司机。同时，张同明出具书面承诺书：“张同明不让艾柯泡塑为其办理各项社会保险，艾柯泡塑将其应承担的各项社会保险费用，以现金的方式按月支付给张同明，由张同明自行缴纳；如张同明事后又要求艾柯泡塑补办各项社会保险，张同明则必须按所收各项费用的全额返还艾柯泡塑，艾柯泡塑则另行给张同明补办各项社会保险费用。”之后，艾柯泡塑将其应承担的各项社会保险费用以“社保补助”的工资形式发放给了张同明。2019年3月，张同明驾驶的货车因环保排放不符合国家现行政策无法上路行驶，张同明、艾柯泡塑对调岗事宜无法协商一致，之后张同明不再上班。艾柯泡塑于2019年7月2日将张同明停工前的全部劳动报酬结清（至2019年3月份）。2019年11月4日张同明向修武县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，修武县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月16日作出仲裁裁决，艾柯泡塑、张同明均不服仲裁裁决向本院提起诉讼。本案在审理过程中，经过法庭释明，张同明仍然坚持诉求解除劳动合同。本院认为，本案中，张同明以艾柯泡塑未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费为由，提出解除劳动合同，并要求艾柯泡塑支付未付工资和解除劳动合同经济补偿金，关于该项请求，本院认为，原、被告之间于2015年8月15日签订的劳动合同书，未约定合同终止时间，故应视为无固定期限的劳动合同，张同明作为劳动者一方主张解除劳动合同，适用《劳动合同法》第三十七条的规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。张同明已经向劳动仲裁部门提起仲裁，主张解除劳动合同，劳动仲裁部门于2019年11月4日受理，至今已超过30日时间限制，故对张同明解除劳动合同的主张予以支持。关于张同明主张的未付工资和解除劳动合同经济补偿金，本院认为，张同明在艾柯泡塑处工作期间，艾柯泡塑应当支付张同明劳动报酬，但因“国三”货车无法上路、双方无法对调岗达成一致意见的情况下，张同明自2019年4月份至今未提供正常劳动，艾柯泡塑仅需支付基本生活费，本院酌定为900元/月×12个月=10800元。但本案中艾柯泡塑非恶意拖欠劳动报酬，仅是因双方对停工后的岗位调整无法达成一致，导致张同明未实际付出劳动，艾柯泡塑从而未付基本生活费；关于张同明提出的工作期间未及时支付劳动报酬的主张，从现有证据可以看出，2019年3月份张同明停工后，艾柯泡塑于2019年7月2日将其停工前的全部劳动报酬结清，在张同明提出解除劳动合同前已经补正，可以看出艾柯泡塑不存在恶意拖欠情节，故张同明主张未及时足额支付劳动报酬而应支付解除劳动合同经济补偿金的请求不能成立。同理，因未依法缴纳社会保险费应支付解除劳动合同经济补偿金的前提为，用人单位恶意不为劳动者设立社会保险账户、缴纳社会保险，而本案中，张同明到艾柯泡塑处工作时已经54周岁，艾柯泡塑是在张同明主张不办理各项社会保险的书面承诺下，将其应承担的社会保险费以工资形式直接支付给了张同明，且双方约定：如张同明一方事后反悔，可以重新要求艾柯泡塑另行为其补办各项社会保险，为此，双方是在自愿合意下共同作出的决定，艾柯泡塑未获取任何不正当利益；并且，双方的约定给予了张同明救济途径，如其事后反悔，可以重新要求艾柯泡塑另行为其补办各项社会保险，此时如艾柯泡塑拒不办理则存在过错。因此，张同明一方在未向艾柯泡塑主张补办各项社会保险的情况下，基于诚实信用原则，不能认定艾柯泡塑构成《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项规定的情形。综上，对张同明主张的解除劳动合同经济补偿金、社会保险损失赔偿本院不予支持。张同明关于失业保险金的主张，首先，张同明在承诺书中表明“不让艾柯泡塑为其办理各项社会保险”，其次，张同明系主动提出解除劳动合同，不符合《失业保险条例》第十四条领取失业金的条件，故对失业保险金不予支持。关于办理档案和社会保险转移手续的主张，艾柯泡塑应协助张同明办理人事档案的转移手续；因艾柯泡塑未为张同明设立社会保险账户，故关于办理社会保险转移手续的主张不予支持。关于带薪休假工资，《劳动仲裁调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”故未超仲裁时效的2018年、2019年1-3月的带薪休假工资予以支持，应计算为：张同明近12个月的平均工资4969.52元÷21.75天×6天×200%=2741.8元。张同明关于住房公积金损失的主张，住房公积金适用国务院颁布的《住房公积金管理条例》，不属于民法和劳动法所调整的范围，故不作审理。依据《劳动合同法》第三十七条，《劳动仲裁调解仲裁法》第二十七条第一款，《失业保险条例》第十四条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第九条的规定，判决如下：解除张同明与河南艾柯泡塑有限公司的劳动合同。河南艾柯泡塑有限公司于判决生效之日起十日内支付张同明基本生活费10800元、带薪休假工资2741.8元，共计13541.8元。河南艾柯泡塑有限公司协助张同明办理档案转移手续。驳回张同明、河南艾柯泡塑有限公司的其他诉讼请求。河南艾柯泡塑有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。河南艾柯泡塑有限公司起诉案件受理费5元，由河南艾柯泡塑有限公司承担。张同明起诉案件受理费5元，由河南艾柯泡塑有限公司承担，暂由张同明垫付，待河南艾柯泡塑有限公司履行判决义务时径付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判员  姜甜甜二〇二〇年三月二十四日书记员  田阳月