四川省洪雅县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1423民初238号 原告：汪万惠，女，1967年2月26日出生，汉族，住四川省洪雅县。 委托诉讼代理人：李晓勤，四川必应律师事务所律师。 被告：贾建，男，1987年4月20日出生，汉族，住四川省。 被告：中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司。住所地：眉山市东坡区东坡大道东坡湖广场三期二幢一层。 负责人：张晓虎。 委托诉讼代理人：李政昊，北京盈科律师事务所律师。 关于原告汪万惠与被告贾建、中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司（以下简称平安保险眉山公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2020年2月28日受理立案后，依法由审判员周昕独任审判,于2020年3月10日公开开庭进行了审理。原告汪万惠及其委托诉讼代理人李晓勤，被告贾建，被告平安保险眉山公司的委托诉讼代理人李政昊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告汪万惠向本院提出如下诉讼请求：判令被告平安保险眉山公司在商业三者险合同范围内赔偿原告汪万惠住院期间的医疗费、更换一次股骨头手术等费用133807.59元的一半共计66903.8元，超出保险合同之外的部分由被告贾建承担一半，放弃陈正军应当承担的一半。 事实和理由：2018年2月24日早上，被告贾建驾驶川ZJG261号小型普通客车沿S305线由雅安住洪雅行驶，8时40分许，车行驶至事故路段与右侧道路驶出的由原告之夫陈正军驾驶并搭载原告的无号牌二轮摩托车相撞，造成原告和陈正军受伤，两车受损的道路交通事故。2018年3月5日，洪雅县公安局交通警察大队出具第2018-2-038号《道路交通事故认定书》，认定：贾建承担此事故同等责任；陈正军承担此事故同等责任；汪万惠在此事故中无责任。被告贾建驾驶的川ZJG261号小型普通客车在平安保险眉山公司投保了交强险和商业三者险，事故发生时在保险期间内。 原告因交通事故受伤在天全中医院诊断为：1、股骨颈骨折；2、股骨粗隆间骨折；3、外踝骨折；4、肩锁关节脱位；5、皮肤裂伤，并构成二处伤残。2019年3月15日，原告与陈正军向洪雅县人民法院提起诉讼，洪雅县人民法院于2019年6月28日做出判决。2019年6月24日，原告因骨折内固定疼痛难忍，到天全中医院检查，医生诊断股骨头坏死，要求入院手术治疗。原告入院治疗10天（2019.6.24-7.3），医院诊断为：左股骨、外踝内固定解除术后股骨头坏死；创伤性髋关节炎；骨质疏松；左外踝骨折内固定术后骨愈合等。原告本次住院治疗产生损失：医疗费48547.59元（门诊774元，住院47773.59元）；护理费1000元（10天×100元/天）；住院伙食补助费300元（30元/天×10天）；适当营养费200元（10天×20元/天）；误工费111760元（100天×117.6元/天）；更换一次股骨头手术费70000元；鉴定费1000元；车费1000元，合计133807.59元，扣除陈正军应承担的一半，由被告赔偿66903.8元。 被告贾建辩称，原告的误工损失不应得到支持。因已对原告进行了伤残赔偿。对其他项目没有异议。 被告平安保险眉山公司辩称，本案的交通事故已在（2019）川1423民初573号案件中进行了处理。在该案中已支付原告后续医疗费14000元，请求在本案中扣除；原告提出的误工费，上述判决中已在残疾赔偿金中进行了赔付，法律规定误工费仅计算至评残之日；医疗费应当扣除自费药部分，后续治疗费扣除自费药部分最高认可40000元，如原告不同意，应待医疗费实际发生后重新起诉；鉴定费不应由保险公司承担。 当事人围绕本案事实，向本院提交了证据，本院依法进行了证据交换和质证，被告平安保险眉山公司不认可原告的后续治疗费用鉴定意见，但对此未提交相应证据予以证实，故对鉴定意见及双方无异议的证据予以确认并在卷佐证。 根据上述确认的证据，本院经审理认定如下法律事实：2018年2月24日早上，被告贾建驾驶川ZJG261号小型普通客车沿S305线由雅安住洪雅行驶，8时40分许，车行驶至事故路段与右侧道路驶出的由原告之夫陈正军驾驶并搭载原告的无号牌二轮摩托车相撞，造成原告、陈正军夫妇受伤和两车受损的道路交通事故。2018年3月5日，洪雅县公安局交通警察大队出具第2018-2-038号《道路交通事故认定书》，认定：贾建承担此事故同等责任；陈正军承担此事故同等责任；汪万惠在此事故中无责任。 天全县中医院对原告的伤情诊断为：1、股骨颈骨折；2、股骨粗隆间骨折；3、外踝骨折；4、肩锁关节脱位；5、皮肤裂伤。经天全县中医院行“左股骨粗隆间及股骨颈基底部粉碎性骨折切开复位内固定术、自体骨植骨术、左锁骨关节脱位及左外踝骨折切开复位内固定术”后治疗出院，并评定为九级和十级伤残。 被告贾建就事故车辆向被告平安保险眉山公司投保了交强险和限额50万元的第三者责任险，本案事故发生在保险期间。 原告于2019年4月向本院起诉，本院于2019年6月25日做出（2019）川1423民初573号民事判决，该生效判决确定，由平安财保眉山支公司在判决生效之日起三十日内支付汪万惠交通事故赔偿款138,784.5元。该赔偿款中包括原告行左股骨、左外踝处内固定物取出术所需的医疗费14000元。2019年6月24日，原告因骨折固定处疼痛到天全县中医院检查诊断为：左股骨颈粗隆间骨折内固定术后股骨头坏死。当日入院并行“左股骨、外踝内固定术解除术、左髋关节人工人全髋关节置换术、关节清理术、小肌肉离断术”后于2019年7月3日出院，出院医嘱及建议：全休半年，终身避免体力劳动；渐近性加强患肢和关节功能锻炼；术后每3、6、9、12月来院复查。建议术后扶双拐行走3月；过早完全负重及做禁忌动作导致人工关节松动、断裂、脱出，后果自负。以后每年定期来院复查一次；防跌扑外伤，禁用暴力或禁止做体力活。患肢髋关节禁止过度屈曲，内收内旋动作，如下蹲、侧卧、盘腿、蹲厕等动作。原告支出住院期间医疗费47773.59元，2019年6月24日至2019年10月8日间的门诊医疗费774元，合计48547.59元。2019年8月29日，四川华大司法鉴定所作出华大司鉴所［2019］临鉴字第1741号司法鉴定意见书载明：根据SF/ZJD0103008-2015《人身损害后续诊疗项目评定指南》第10.6条之规定，目前汪万惠左侧人工髋关节置换术后，后期需行人工髋关节更换手术治疗。参照目前四川省三级甲等医院收费标准，以及《四川省法医临床司法鉴定执业指引》必然发生的后续治疗费参考标准“人工髋关节置换，全髋5-7万元/15年左右时间”计算至目前预期平均寿命70岁，汪万惠已行人工髋关节置换术，后期需要更换一次需人民币5-7万元。原告支付鉴定费1000元。 上述事实有原告提交的天全县中医院病情证明、出院证、病历、检查报告单、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费发票等证据和原、被告庭审陈述与辩解予以证实。 本院认为，公民的身体健康权应当依法保护。原告因交通事故受伤入天全县中医院行左股骨颈粗隆间骨折内固定术后股骨头坏死，二被告对此事实无异议，本案原告的损失应属交通事故造成的损失范围内，故应以本院生效的（2019）川1423民初573号民事判决确认原告的损失由陈正军和被告贾建各承担50％的责任。被告贾建向被告保险眉山公司投保了交强险和限额50万元的三者商业责任险。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人赔偿。本案交强险和部分商业第三者险已在（2019）川1423民初573号案件中支付了原告和陈正军，本案赔偿款由保险公司在50万元商业险剩余部分予以理赔。故原告的损失由被告贾建应承担的50％部分由被告平安保险眉山公司在三者责任险限额范围内赔付，不属或超出保险公司理赔范围的部分由被告贾建和陈正军按照50％比例分摊。原告明确提出对陈正军应承担的赔偿责任予以放弃，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款的规定“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”，原告对民事权利的处分符合法律规定，本院予以确认，原告的赔偿总金额中应扣除陈正军应赔偿的数额。 原被告双方庭审中均认可本案中应扣除被告已支付行左股骨、左外踝处内固定物取出术所需的医疗费14000元，本院对此予以确认。二被告认为原告已进行了残疾赔偿，原告不应在本案中计算治疗期间的误工费，对此本院认为，原告因骨折内固定术后股骨头坏死住院治疗，医疗单位亦出具证明要求全休半年，原告客观上存在误工损失，但考虑原告在此之前已领取残疾赔偿金，可对（2019）川1423民初573号生效民事判决中确定以117.6元/天的标准予以适当降低，本院酌定以100元/天计算误工费，原告请求计算100天误工费，在医嘱要求的时间范围内，本院予以确认。故本院确认100天误工费为10000元；被告不认可后续治疗费鉴定意见，对此未提出相应的证据证实，本院对此不予支持。原告提供的鉴定意见已证明后续治疗费系必然发生的费用，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九规定，后续治疗费可以和已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告提交的鉴定意见已明确，后期需要更换人工髋关节置换术一次需人民币5-7万元，本院确定后续治疗费为60000元。 《中华人民共和国侵权责任法》十六条规定，侵害他人造成 人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。故本案根据原告的诉讼请求，对原告的损失确认如下:医疗费，48547.59元-14000元=34547.59元；住院伙食补助费，原告住院9天，以30元/天计算为270元；原告提出计算200元的营养费，医嘱中虽未注明加强营养，但考虑原告数天内连续行三例手术，200元营养费亦合情合理，故对此予以确认；误工费10000元；后续治疗费，本院根据鉴定意见确认为60000元；护理费，原告住院9天，以原告提出的100元/天的标准计算为900元；车费，以原告居住地以及就医情况酌情确认500元；鉴定费1000元，本院予以确认。上述款项合计107417.59元。被告保险公司提出应扣除住院医疗费及后续医疗费的自费药，对此本院认为，医疗费34547.59元应以15％的标准扣除自费药5182.1元，但后续治疗费一般包括二次手术、继续用药、康复、残疾辅助器具等，平安保险眉山公司未提供证据证明后续治疗费具体费用，故对其要求以15％扣除自费药的主张不予支持。被告保险公司提出鉴定费不应由其承担，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要的合理的费用，由保险人承担。本案中原告所支出的后续治疗费系确定本次交通事故损失而进行的鉴定，产生的鉴定费用系必要的合理的费用，且保险公司也未举证证明案涉保险合同就鉴定费用的负担有约定，并尽到提示说明义务，故鉴定费1000元亦属保险合同理赔范围，损失总额中属保险理赔范围的金额为102235.49元，由被告贾建应承担的50％即51117.7元由被告平安保险眉山公司在保险合同范围内支付原告。自费药5182.1元由侵权人即被告贾建和原告之夫陈正军各承担50％为2599元，陈正军应承担的部分原告明确表示放弃。 综上所述，被告平安保险眉山公司在第三者责任险范围内支付原告汪万惠51117.7元，被告贾建支付原告2599元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、由被告中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司在本判决生效之日起三十日内支付原告汪万惠赔偿款51117.7元； 二、由被告贾建在本判决生效之日起三十日内支付原告汪万惠2599元。 本案诉讼费减半收取为736元由原告承担200元，被告贾建承担536元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  周昕 二〇二〇年三月二十七日 书记员  罗赟