安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0103民初211号 原告：中盐安徽银华工贸有限公司，住所地安徽省合肥市阜阳北路连水路9号。 法定代表人：江峰，总经理。 委托诉讼代理人：黄玲，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵壮壮，上海锦天城（合肥）律师事务所实习律师。 被告：孔令俊，男，1981年12月10日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：王健，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 原告中盐安徽银华工贸有限公司（以下简称中盐银华公司）与被告孔令俊劳动争议一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中盐银华公司的委托诉讼代理人黄玲，被告孔令俊及其委托诉讼代理人王健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中盐银华公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不支付被告经济补偿金117329.7元；2.判令原告支付被告一次性伤残就业补助金为88815元；3.判令被告支付违约金5000元；4.本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、[2019]皖劳仲裁字391号仲裁裁决原告支付被告经济补偿金117329.7元，于法无据。原告与被告于2004年7月签订劳动合同，2010年签订无固定期限劳动合同，原告自2004年7月开始为被告缴纳各项社会保险至今。原、被告于2018年12月签订《约定书》，约定双方在履行劳动合同的五年内互负义务，原告保证约定期间内不辞退被告，且保证被告的收入稳定，被告五年内不辞职、离职，否则违约方需支付违约金等。被告于2019年10月27日违反约定，以原告违反《劳动合同法》之规定，未为其缴纳社会保险费为由，向原告发出《通知》，单方面主张解除劳动合同。《劳动合同法》于2008年1月1日起实施，原告在《劳动合同法》实施前的2004年已为被告缴纳社会保险，不存在被告主张的未缴纳社会保险应支付经济补偿金的情形。仲裁委作出的裁决与事实相悖，于法无据。二、裁决原告支付被告一次性伤残就业补助金92970元，事实认定错误。被告于2018年1月右手受伤后，原告当即将其送往医院接受救治，并向合肥市劳动能力鉴定委员会申请鉴定，经鉴定，被告劳动功能障碍程度为八级。依据《安徽省实施工伤保险条例办法》之规定，原告应按15个月的统筹地区上年度职工月平均工资向被告支付一次性伤残就业补助金。而原告所在地统筹地区上年度职工月平均工资为5921元，故原告应向被告支付一次性伤残就业补助金88815元（5921元×15），而非裁决认定的92970元（6198元×15）。仲裁委以月平均工资6198元为基数计算一次性伤残就业补助金，明显错误。 孔令俊辩称，一、被告于1999年7月经过原告招聘进入原告处工作，原告在1999年7月至2004年7月之间未为被告缴纳社会保险，该行为已经严重违反《中华人民共和国劳动法》的规定。2019年9月，被告多次向原告领导沟通社保缴纳事宜，原告仍多次推脱。另外，原告至今仍故意拖欠被告2019年10月份工资。上述情形完全符合《劳动合同法》中支付经济补偿金的规定。二、安徽省工伤保险实行省级统筹，2018年安徽省城镇非私营单位就业人员月平均工资为6198元，根据《安徽省高院关于审理劳动争议指导意见》的规定，一次性伤残就业补助金应当以解除劳动合同的时间作为计算时点，因此，一次性伤残就业补助金应当以2018年度安徽省职工月平均工资为标准计算15个月，即92970元。三、原告要求被告支付违约金未经过仲裁前置审理程序，而在诉讼阶段直接提出，不符合劳动争议审理程序；且该约定书违反《劳动合同法》关于违约金的规定，并排除了劳动者主要权利，应属于无效约定。综上，仲裁裁决事实清楚，证据确实充分，恳请依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理查明的事实如下：1999年7月，孔令俊入职中盐银华公司。2004年7月起，双方先后签订两份为期1年的劳动合同，后又签订一份合同期自2010年8月1日起的无固定期限劳动合同。2018年1月25日，孔令俊工作时受伤，住院治疗53天。2018年2月23日，合肥市庐阳区人力资源和社会保障局作出庐阳工认[2018]0127号认定工伤决定书，认定孔令俊受到的事故伤害为工伤。同年8月31日，安徽省劳动能力鉴定委员会作出皖劳鉴[2018]358号工伤职工劳动能力再次鉴定结论书，鉴定孔令俊劳动功能障碍程度为八级。2018年11月26日，孔令俊返岗工作。双方于2018年12月11日签订《约定书》一份，约定中盐银华公司五年内不得单方辞退孔令俊且保证收入基本稳定及正常福利待遇，孔令俊保证五年内不辞职、不离职，否则须向中盐银华公司支付违约金3000元至5000元。2019年10月27日，孔令俊以中盐银华公司未为其补缴2004年之前的社会保险且未支付加班工资为由，通知中盐银华公司解除劳动关系。 另查明：2004年7月起，中盐银华公司为孔令俊办理了社会保险。中盐银华公司已支付孔令俊住院护理费8532元、2018年加班及年休假工资4000元。孔令俊已领取一次性伤残补助金39079.7元。孔令俊解除劳动关系前十二个月平均工资为5723.4元。孔令俊2019年未休年休假。 还查明：孔令俊离职后，向安徽省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决中盐银华公司支付经济补偿金117329.7元、未休年休假工资23683.1元、加班工资34000元、一次性伤残就业补助金96855元、住院护理费8312.5元、一次性伤残补助金差额31785.6元、未为孔令俊申报有毒行业岗位赔偿60000元，为孔令俊办理工伤保险待遇（一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费）申报手续，向孔令俊出具终止劳动关系证明书。该仲裁委作出[2019]皖劳仲裁字391号仲裁裁决书，裁决如下：一、中盐银华公司支付孔令俊解除劳动合同经济补偿金117329.7元、一次性伤残就业补助金92970元、年休假工资6315.48元；二、中盐银华公司为孔令俊办理一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费申报手续；三、中盐银华公司为孔令俊出具解除劳动合同证明；四、驳回孔令俊其他仲裁请求。中盐银华公司对部分裁决结果不服，诉至本院，要求判如所请。 以上事实，有中盐银华公司提交的营业执照、身份证复印件、参保证明、解除劳动关系通知、约定书、仲裁裁决书、送达回证，以及当事人庭审陈述予以证实。 本院认为，对于仲裁裁决中盐银华公司支付孔令俊年休假工资6315.48元，为孔令俊办理一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费申报手续，为孔令俊出具解除劳动合同证明，双方均未提出异议，本院予以确认。对于中盐银华公司要求孔令俊支付违约金5000元的诉请，未经仲裁前置程序，本院不予处理。 关于经济补偿金，劳动法规定用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，中盐银华公司未依法为孔令俊缴纳1999年7月至2004年6月期间的社会保险，孔令俊可以依据劳动合同法第三十八条第一款第（三）项和第四十六条的规定解除劳动合同并主张经济补偿金。根据劳动合同法第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；……”的规定，经济补偿金的年限应当自2008年1月1日起算至2019年10月27日双方解除劳动关系之日止，故中盐银华公司应当支付孔令俊经济补偿金68680.8元（5723.4元/月×12个月）。 关于一次性伤残就业补助金，根据《安徽省实施办法》第二十五条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，由用人单位按15个月的统筹地区上年度职工月平均工资支付一次性伤残就业补助金。孔令俊与中盐银华公司于2019年解除劳动合同，中盐银华公司应当按照2018年度安徽省城镇非私营单位就业人员月平均工资6198元的标准支付孔令俊一次性伤残就业补助金92970元（6198元/月×15个月）。中盐银华公司主张按照5921元/月标准计算一次性伤残就业补助金，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告中盐安徽银华工贸有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告孔令俊解除劳动合同经济补偿金68680.8元、一次性伤残就业补助金92970元、年休假工资6315.48元； 二、原告中盐安徽银华工贸有限公司于本判决生效之日起十日内为被告孔令俊办理一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费申报手续； 三、原告中盐安徽银华工贸有限公司于本判决生效之日起十日内为被告孔令俊出具解除劳动合同证明； 四、驳回原告中盐安徽银华工贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为5元，由原告中盐安徽银华工贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  孔静 二〇二〇年三月三十一日 书记员  徐宁 附本案适用的法律条文： 1、《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 2、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 3、《安徽省实施办法》 第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。 劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 第三十条下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付： （一）工伤医疗费、康复费； （二）住院伙食补助费； （三）伤残辅助器具费； （四）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴； （七）一次性工伤医疗补助金； （八）一次性工亡补助金； （九）丧葬补助金； （十）供养亲属抚恤金； （十一）法律、法规、规章规定的其他费用。 第三十一条下列工伤保险待遇由用人单位支付： （一）停工留薪期护理费； （二）停工留薪期工资福利待遇； （三）工伤复发治疗期间的护理费与生活护理费的差额部分； （四）五级、六级伤残职工的伤残津贴； （五）一次性伤残就业补助金。 4、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。