河北省邯郸市复兴区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0404民初7号 原告：天津苑鑫门窗有限公司,住所天津市武清开发区福源道18号521-24(集中办公区),统一社会信用代码911202220587255069。 法定代表人：李俊生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马人勤，邯郸市永年区中心法律服务所法律工作者。 被告：江苏五福装饰工程有限公司，住所泰兴市河失镇印庄村前陆一组，统一社会信用代码91321283MA1QFDBW1M。 法定代表人：李军，该公司总经理。 被告：江苏五福装饰工程有限公司邯郸永年分公司，住所邯郸市永年区界河店乡西大屯村南，统一社会信用代码91130408MA0DPNEM7F。 负责人：李军，该分公司经理。 两被告委托诉讼代理人：侯校东,河北久恒律师事务所律师。 原告天津苑鑫门窗有限公司（以下简称苑鑫公司）与被告江苏五福装饰工程有限公司（以下简称五福公司）、江苏五福装饰工程有限公司邯郸永年分公司（以下简称五福永年分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苑鑫公司的委托诉讼代理人马人勤，被告五福公司、五福永年分公司的委托诉讼代理人侯校东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 苑鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告履行《承诺书》和《补偿协议》中所述赔偿原告误工费、违约金20.6万元；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，苑鑫公司明确其第1项诉讼请求中的误工费为9万元（2019年7月15日至2019年8月28日共计45天×2000元），违约金1.6万元（2019年7月15日至2019年8月12日共计20天×4万元×2%），基坑加费10万元。事实和理由：原、被告于2019年5月5日在五福永年分公司签订《旧楼电梯改造、加装项目联合体施工安装合作协议》，约定：原告在被告指定的单位、地点安装电梯200台；被告负责与业主、监理、设计及有关部门工作联系，协调现场工作关系；按本协议约定向原告工程款，及时安排、监管原告进场施工；任何一方违反本合同约定，守约方有权要求违约方承担违约责任。协议签订后,被告于5月6日向原告开具《工程进场通知书》，原告及时带领工人携带大批施工设备器材进场等待施工，但被告未依约安排十个基础电梯让原告正常施工。2019年5月10日，五福永年分公司向原告出具《承诺书》，承诺：先在双丰小区7号楼施工两部电梯，这两部电梯基坑挖好之前另行安排至少六部电梯的工程量给原告施工，如不能依约开工，被告承诺给原告双丰小区7号楼这两部电梯每部增加成本费5万元，两部电梯合计增补费用10万元。后被告多次口头催促原告尽快把承诺的工程量完成，却又限制原告开工作业。2019年7月15日，双方又增订《补偿协议》，约定：被告自愿补偿原告误工费4万元，协议签订后一周内付给乙方，如一周内没有全额付款给乙方，甲方每天增加支付2%违约金，被甲方同时承诺协议生效后当天给原告安排其他小区正常施工，否则按每天两千元误工费给乙方。2019年8月12日被告将误工费4万元付给原告。截至原告起诉之日2019年8月28日被告未安排原告正常施工，给原告造成工人停工、设施闲置、器材积压等经济损失。 五福公司、五福永年分公司辩称，1、原告起诉的请求和事实不明确，两被告均是独立的法人，具有独立行为能力，原告主张与两被告签有协议，要求两被告承担责任，原告应分别起诉；2、原、被告已经解除了合作协议，经协商，五福公司的法定代表人李军已补偿原告4万元误工费，双方已经不存在任何的合作关系；3、原告将五福永年分公司列为被告是不正确的，该分公司与原告不是合格的合同相对方，原告与五福永年分公司无关系；4、不同意支付原告误工费、违约金，违约金过高，请求调整。双方签订合同后，原告未到被告指定的小区施工，违约在先，被告不存在违约行为，最后达成的补偿协议是基于前面的合同经派出所调解才达成的，已经给原告4万元误工费，双方签订合同就此结束，所以原告要求的各项损失、误工费计算不正确，原告要求的误工费用时间不是45天，原告的主张缺少法律依据。综上，应依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 苑鑫公司为证实其主张，提交如下证据： 1、《旧楼电梯改造、加装项目联合体施工安装合作协议》1份，证明五福公司与原告合作关系成立，根据该协议约定，被告负有安排工程、给付价款的义务； 2、工商登记信息打印件1份，证明五福公司是个人独资性质的法人单位，五福永年分公司不是独立的法人单位，是五福公司的分支机构，办公地址在邯郸市永年区，两被告的法定代表人系同一人； 3、《承诺书》1份，证明五福永年分公司的职员李红军签字向原告承诺支付原告两部电梯合计增补费用10万元； 4、《补偿协议》1份，证明五福永年分公司承认其停工的责任，每天支付2%违约金； 5、《工程进场通知书》1份，证明五福公司指令原告进场施工； 6、原告营业执照1份，证明原告是独立法人单位，具备施工资质。 7、电话录音及文字整理资料各5份，证明原告多次催促被告履约未果。 五福公司、五福永年分公司为证实其辩解，提交如下证据：查询汇款明细2份，证明2019年8月10日原告带工人到被告处闹事，被告报警后，经派出所工作人员调解，被告给付原告4万元了结，李军于当日、2019年8月12日转给原告《补偿协议》中约定的误工费4万元，双方合同终止。 本院经审理认定事实如下：2019年5月5日，五福公司（甲方）与苑鑫公司（乙方）签订了《旧楼电梯改造、加装项目联合体施工安装合作协议》（以下简称合作协议），约定：工程名称旧楼电梯改造安装工程，工程地点邯郸地区，工程施工范围：乙方按发包方提供图纸规定要求改造、安装施工，以大包干形式进行完成该项目的土建工程；施工方式：总包形式进行，包工包料（大包干），台数贰佰台；总造价26万元，乙方管理人员及施工人员进场施工，前期做好安全生产工作教育工作，准备施工工具、设备及施工防护工作，每完成10个基础办完资料手续公司验收合格后15工作日内支付基坑造价款的80%，同时预付钢结构材料款10%，…；甲方负责与业主、监理、设计及有关部门工作联系，协调现场工作关系，向乙方支付工程款；合同签订后双方均应诚信依约履行，任何一方违反本合同约定，守约方有权要求违约方承担违约责任，并承担守约方的经济损失。 次日，五福公司出具《工程进场通知书》，通知苑鑫公司及时组织人员和施工设备、材料进场施工，完成各项施工准备工作，施工地点为双丰小区、三合小区。后苑鑫公司进入双丰小区进行施工，又因故停工。 ，五福永年分公司（甲方）与苑鑫公司（乙方）签订《补偿协议》，约定：关于乙方在双丰小区七号楼、十一号楼计四个单元电梯加装工程已停工一事，甲方和乙方友好协商，达成以下协议：1、甲方自愿补偿乙方误工费4万元，乙方无需提供任何费用单据，并承诺协议签订后一周内付给乙方，如一周内甲方没有全额付款给乙方，甲方每天增加支付2%的违约金；2、甲方承诺协议生效后当天给天津苑鑫双丰小区施工队安排其他小区正常施工，否则按两千元每天的误工费给乙方；3、此款项不能被充当后续工程保证金抵扣。 ，五福公司的法定代表人、五福永年分公司的负责人李军向苑鑫公司的法定代表人李俊生转款2万元，李军又于向李俊生转款2万元，以上合计4万元，双方认可该款系误工费。 苑鑫公司提交了2019年5月10日的《承诺书》1份，内容为：五福公司向苑鑫公司承诺，先在双丰小区7号楼施工两部电梯，这两部电梯基坑挖好之前（一周内或5月17日前）另行安排至少6部电梯，如不能按约定开工，五福公司承诺给苑鑫公司双丰小区7号楼这2部电梯每部增加成本费5万元，两部电梯合计增补费用10万元。该《承诺书》下方承诺人处打印有“江苏五福装饰工程有限公司”，负责人签字处签有“李红军”。庭审中，苑鑫公司称李红军系五福永年分公司的职员，五福公司及五福永年分公司称不清楚李红军是否两被告职员，即使李红军是两被告的职员，其也无权向苑鑫公司出具承诺。 另查明，五福公司系具有法人资格的企业，五福永年分公司系五福公司依法设立并领取营业执照的分支机构。 本院认为，苑鑫公司与五福公司签订的《旧楼电梯改造、加装项目联合体施工安装合作协议》、苑鑫公司与五福永年分公司签订的《补偿协议》，均系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方均应依约履行各自的合同义务。根据原告起诉及被告答辩，本案的争议焦点如下： 一、合作协议是否已解除。 两被告辩称，其已补偿苑鑫公司误工费4万元，双方已经不存在合作关系，合作协议已解除。苑鑫公司称虽收到该4万元，但不同意解除该协议。因苑鑫公司与五福公司签订《旧楼电梯改造、加装项目联合体施工安装合作协议》后，苑鑫公司进入双丰小区进行施工，后因故停工。《补偿协议》对两被告自愿补偿苑鑫公司误工费4万元及两被告继续为苑鑫公司安排施工等进行了约定，足以证实两被告未依约在双丰小区为苑鑫公司安排恢复施工事宜。该《补偿协议》系双方对合作协议的补充，并无解除的意思表示，两被告已付苑鑫公司误工费4万元系履行《补偿协议》合同义务的行为，合作协议继续有效，故对两被告上述辩解不予采信。 二、两被告应否支付苑鑫公司基坑增补费用、误工费、违约金及应支付的数额。 1、基坑增补费用。苑鑫公司提交了《承诺书》，用以证实五福永年分公司的职员李红军签字，向苑鑫公司承诺支付两部电梯增补费用10万元。五福永年分公司对此不予认可。因该《承诺书》上未加盖五福永年分公司或五福公司的印章，且苑鑫公司未提交可以证明李红军身份及李红军有代理权的相关证据，对苑鑫公司要求两被告支付基坑增补费用10万元的诉讼请求，不予支持。 2、误工费。的《补偿协议》约定：五福永年分公司承诺协议生效后当天给天津苑鑫双丰小区施工队安排其他小区正常施工，否则按两千元每天的误工费给苑鑫公司。苑鑫公司据此主张误工费9万元（至共计45天×2000元）。两被告称其于签订《补偿协议》次日即为苑鑫公司安排了其他小区的施工，但苑鑫公司迟迟不去。苑鑫公司对此不予认可，两被告亦未提交证据予以证实，对两被告上述辩解不予采信。两被告未依约为苑鑫公司安排施工，但苑鑫公司仍需保留相应的机械、施工人员，以便恢复施工后，立即投入施工，从而必然给苑鑫公司造成一定的停工损失，对此两被告应承担相应的违约责任。但苑鑫公司对停工期间误工损失的发生，也应负一定的注意义务，在合理期限内发生的损失由责任方五福公司及五福永年分公司承担责任，超出合理期限产生的损失，属于扩大的损失，因苑鑫公司未采取相应的避免措施，应由其自行承担。该合理期限确定15日为宜，两被告应按《补偿协议》约定的每天2000元，共计3万元向苑鑫公司支付该项误工费。对苑鑫公司主张误工费的超出部分，本院不予支持。 3、违约金。的《补偿协议》约定：五福永年分公司协议签订后一周内补偿苑鑫公司误工费4万元，如一周内未全额付款，每天增加支付2%的违约金。五福永年分公司应于前将该4万元给付苑鑫公司，但其实际于支付2万元，又于支付2万元。苑鑫公司据此主张违约金1.6万元（至共计20天×4万元×2%）。两被告称不应支付违约金，且违约金过高，请求调整。因违约金是以损失补偿为主，苑鑫公司未提交其实际损失的相关证据，其在本案中的损失仅为因五福永年分公司逾期支付4万元产生的利息损失，其主张的违约金明显过高。五福永年分公司应支付的利息损失（按中国人民银行同期同类贷款利率计算）应分段计算：1、至期间4万元的违约金为4万元×4.35%÷360日×18日=87元；2、至期间2万元的违约金为2万元×4.35%÷360日×2日=4.8元。以上共计91.8元。 三、五福永年分公司是否具备独立法人资格，两被告应如何承担责任。 五福永年分公司系五福公司的分支机构，不具备法人资格，但根据法律规定，该分公司具备诉讼主体资格，应承担《补偿协议》产生的法律后果。五福公司作为法人应对上述债务五福永年分公司不能履行的部分承担补充清偿责任。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告江苏五福装饰工程有限公司邯郸永年分公司于本判决生效之日起十日内支付原告天津苑鑫门窗有限公司误工费3万元及违约金91.8元，共计30091.8元； 二、被告江苏五福装饰工程有限公司对上述债务不能履行的部分承担补充清偿责任； 三、驳回原告天津苑鑫门窗有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4390元，减半收取计2195元，由原告天津苑鑫门窗有限公司负担1768元，被告江苏五福装饰工程有限公司、江苏五福装饰工程有限公司邯郸永年分公司负担427元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员  王韦 二〇二〇年三月二十七日 书记员  胡悦