河南省信阳市浉河区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1502民初6757号原告张小根，男，汉族，1952年1月27日出生，住信阳市平桥区。委托代理人胡晓靖，河南信申律师事务所律师。特别授权。被告河南金房置业有限公司。住所地：信阳市浉河区民族胡同南侧。法定代表人王振魁，该公司董事长。委托代理人江宝玉，该公司员工。特别授权。被告王思和，男，汉族，1964年7月28日出生，住信阳市浉河区。被告王振轮，男，汉族，1961年8月7日出生，住信阳市浉河区。委托代理人向秋融，男，汉族，1993年12月1日出生，系被告王振轮所在单位推荐员工。特别授权。原告张小根诉被告河南金房置业有限公司、王思和、王振轮民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张小根的委托代理人胡晓靖、被告河南金房置业有限公司的委托代理人江宝玉、被告王思和、被告王振轮的委托代理人向秋融到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张小根诉称，2017年8月23日，被告王思和、王振轮找到原告，以投资入股合作开发位于浉河区民族胡同西侧楼盘为由，与原告签订了一份《合作开发入股协议书》，被告王思和、王振轮要求原告只出资入股不参于入股项目任何经营。并保证原告的投资款无任何风险，到期无论项目进度是否完成结束本金均全部收回并支付保底利息与红利；同时还约定，被告借原告的资金按照月息2分计算利息；如果到期不能回收本金，王思和愿意用个人资产进行赔偿等。协议签订后，原告按照被告王思和、王振轮的指定，将97万元款项汇至河南金房置业有限公司账户41×××73。被告王思和向原告出具《收条》一份。原告要求被告在协议上加盖公司公章，被告王思和、王振轮说他们是公司的大股东完全能代表公司。然而，被告王思和、王振轮说服原告将款项汇至其指定的河南金房置业有限公司账户后，原告识破了所谓开发浉河区民族胡同西侧楼盘没有任何进展。原告识破了他们所谓的开发入股为由进行借款又耍赖不还的伎俩后，多次向三被告主张权利要求退还97万元及利息，三被告总是以种种理由推诿至今。我国《合同法》第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效”；第60条：“当事人应当遵循诚实信用原则……按照约定全面履行自己的义务”；第107条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定：合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同。原告认为，被告王思和、王振轮与原告三方签订的所谓《合作开发入股协议书》实质上是一份借款协议。之后的所谓开发过程，被告也没有按照协议约定履行。显然，被告的行为已失去诚实信用原则，应该受到法律惩罚。现原告诉至法院，请求依法判令三被告连带偿还原告借款97万元，并自2017年8月23日起至还清之日止支付欠款期间月息2分利息，并承担本案诉讼费用。被告河南金房置业有限公司辩称，对于原告的诉求金房公司不承担连带责任，107这个项目（滨河公馆）属于独立核算项目，这个协议是王思和、王振轮、张小根的个人行为，没有加盖我公司的公章，我公司不承担责任。款项是打到这个账户了，是我公司开立的账户，这个项目是独立核算的账户，项目自负盈亏。项目的实际投资人是王思和、王振轮。被告王思和辩称，答辩人认为与事实不符，请求予以驳回原告的诉讼请求。一、答辩人认为甲方、乙方、丙方签订的《合作开发入股协议》是有效的，也是三方的真实意思表示。二、三方合作协议也明确了合作分红比例，并且协议后原告款是打入合同账号，并非是个人借款。三、三方约定项目土地手续拿到用土地贷款，乙方可以使用，现在土地手续还没有办下来，答辩人也没有用原告的资金。四、保证原告无风险是指项目亏损与原告无关，起码等项目手续完善后用项目贷款我们三方任何一方缺资金可以收部分本金，利息及分红到项目建成后销售收入才能给付。五、支付原告利息是指我与丙方项目作价上已包含利息，所以原告投资才支付2分利息，利息是在后期项目建成后产生的。六、三方协议约定乙方投资项目亏损情况下，我负责原告的投资保证。七、我们三方合作并签订了《项目目标承包责任管理实施方案》，方案约定项目完成的利润，怎么能说不是投资入股而是借款呢？资金投入用于项目交纳土地出让金罚款，而不是我本人。八、原告投入资金实际是91万元，第一次97万元，后来借走两个3万元。综上，原告起诉借款没有事实依据，请人民法院驳回原告的诉讼请求。被告王振轮辩称，我同意王思和的答辩意见，没有要补充的。被告不应承担还款责任。这个款只能从项目上出。因为张小根的钱是投资在项目上，应该由项目部来承担责任，不应由被告个人承担。经审理查明，2017年8月23日，原告张小根（乙方）与被告王思和（甲方）、王振轮（丙方）签订《合作开发入股协议书》，约定“经甲、乙双方协商，甲方在河南金房置业有限公司坐落在107国道东边民族胡同北侧，坐东朝西的开发股份，以固定额度、固定股权、稳定收益、合作共赢为基础，达成如下协议：一、甲方在该项目已经投资作价2500万元，乙方投资200万元整，占甲方股份分红比例20%，整体项目股份分比例10%，甲方借乙方资金月利息按2分计算。超出部分由乙方承担，投资期限按甲方实际需用资金情况而定，到期后甲方保证乙方收回本金，如乙方到期不能收回本金，甲方愿意用个人资产赔偿给乙方，分红及利息待全部项目销售完成，财务经过有资质的审计部门审计后，甲方按准确任红及利息给付乙方……二、甲方保证该项目的合法性，保证并且负责该项目总体运营……该项目如有亏损由甲方负责，与乙方无关……四、乙方投资款直接进入该公司甲、乙双方共管账户，以甲方收条或者乙方汇款凭证为准。五、甲方保证乙方投资项目股份无风险，保证乙方最低收益，保证乙方到期不论项目进度是否完全结束，本金能够收回，保证乙方的保底利息与红利……”原告张小根、被告王思和、王振轮签字予以确认。同日，原告张小根通过中国建设银行账户向收款人名称为河南金房置业有限公司账户（账号：41×××73）汇款97万元，被告王思和向原告张小根出具《收条》，内容为“今收到张小根项目投资款壹佰万元整（实际玖拾柒万，扣利息叁万元整）汇入户名：河南金房置业有限公司，账号：41×××73。经手人王思和”。2017年11月6日，原告张小根、被告王思和、王振轮签订《项目目标承包责任管理实施方案》，约定成立项目部，王思和为负责人，项目预计2018年12月完工，该项目的建设相关手续由王思和办理，并对其他事项进行了约定。原告张小根、被告王思和、王振轮签字予以确认。项目部成立后，被告王思和向原告张小根支付了3万元利息。上述事实，有《合作开发入股协议书》、中国建设银行客户回单、收条、《项目目标承包责任管理实施方案》等证据及庭审笔录在卷佐证。本院认为，债务应当清偿。结合本案事实，争议焦点有如下三点。焦点一，如何认定原告张小根与被告王思和、被告王振轮三方签订的《合作开发入股协议书》的性质。原告主张是借款协议，而被告抗辩是投资入股。该《合作开发入股协议书》约定原告“固定额度、固定股权、稳定收益”，且不参与该项目的经营管理；二被告认可收取的97万元资金已用于支付这个项目的土地出让金欠款滞纳金。最高人民法院于2005年8月1日实施的《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定“合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同”。因此，原告的主张于法有据，其主张是借款协议的请求，本院予以支持。焦点二，被告河南金房置业有限公司是否承担连带还款责任。被告河南金房置业有限公司认为，107这个项目（滨河公馆）属于独立核算项目，协议是王思和、王振轮、张小根的个人行为，没有加盖我公司的公章，我公司不是适格的被告，不应承担责任。同时河南金房置业有限公司又认可：滨河公馆项目是公司的项目，王思和、王振轮为该项目的投资人和项目经理，进款账户是公司开立的账户，受公司监管。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条规定“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人”。滨河公馆项目部不具有独立法人资格，不能对外独立承担民事责任，因此，原告诉请河南金房置业有限公司承担连带还款责任于法有据，本院予以支持。焦点三，偿还本金额度及利息。原、被告双方均认可收到原告汇款97万元，但第二被告抗辩，原告后来又从项目部借走了3万元应视为归还本金。而2019年4月24日询问笔录显示，第二被告又认可该3万元是给付的利息。《合作开发入股协议书》约定：甲方借乙方资金月利息按2分计算。该约定并不违反法律规定。因此，还款本金应为97万元，支付利息时应扣除已付的3万元利息。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条，《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：一、被告王思和、王振轮应于本判决生效后十五日内偿还原告张小根借款本金97万元及利息（利息按照本金97万元、月利率2%、自2017年8月23日起计息至本息清偿完毕之日止，已支付的3万元利息应予以扣除）。二、被告河南金房置业有限公司对上述债务承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费13500元，减半收取6750元，由被告河南金房置业有限公司、王思和、王振轮共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  薛飞二〇二〇年三月十六日法官助理兼书记员向依林