广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0702刑初82号 公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。被告人陈开宝，男，1996年7月4日出生，身份证号码：440882199607043033，汉族，初中文化，户籍所在地广东省湛江市雷州市，住广东省湛江市雷州市纪家镇文园村50号。因涉嫌非法经营，于2019年11月12日被钦州市公安局刑事拘留，同年12月18日经钦州市人民检察院批准逮捕，次日由钦州市公安局执行逮捕，2020年3月11日由本院决定取保候审予以释放。辩护人冯世光，广西卓典律师事务所律师。 被告人陈某1全，男，1988年11月29日出生，身份证号码：，汉族，初中文化，户籍所在地广东省湛江市雷州市，住广东省湛江市雷州市纪家镇海田仔村25号。因涉嫌非法经营，于2018年2月26日被钦州市公安局刑事拘留，同年3月16日被钦州市公安局取保候审，2019年3月15日解除取保候审。广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院以钦南检刑诉[2020]33号起诉书指控被告人陈某2宝、陈某1全犯非法经营罪，于2020年2月21日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院受理后，依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。钦州市钦南区人民检察院指派检察员莫贻强出庭支持公诉，被告人陈某2宝、陈某1全及其辩护人冯世光到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：陈某2宝、陈某1全受肖某（已判刑）的雇请，在没有烟草专卖许可证和准运证的情况下，肖景隆组织其二人伙同邓焕熙（已判刑）、王立经非法将卷烟运输至钦州市钦南区沙埠镇桥坪村委会新民江村大田电站旁的一养鸡场内装卸转运。2017年9月7日21时许，肖某、邓某、王某在该养鸡场内运输、装卸卷烟时被当场查获，被告人陈某2宝、陈某1全逃脱。现场查扣无合法手续的南洋红双喜卷烟1866条，经钦州市价格认证中心鉴定，该批卷烟1866条的价值为人民币186677.64元。公诉机关认为，被告人陈某2宝、陈某1全违反国家规定，伙同他人未经许可经营烟草专卖品，情节严重，其二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任。公诉机关建议各判处被告人陈某2宝、陈某1全拘役五个月，适用缓刑，并处罚金。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书；人身检查笔录、在逃人员登记表、户籍信息、出所登记表、证明、临时寄押审批表；钦州市烟草专卖局案件移送材料（案件移送函、移交物品清单、举报记录表、现场检查及先行登记保存笔录、先行登记保存审批表、先行登记保存通知书、先行登记保存物品清单、抽样取证物品清单、证据复制（提取）单、询问笔录、涉案烟草专卖品核价表、案件调查报告、广西壮族自治区烟草专卖局桂烟计【2016】13号文件、委托保管清单、烟草专卖局检验报告、现场照片、证明）人物辨认笔录；到案经过；案发现场监控照片；指认照片；价格认定结论书；鉴定意见通知书；本院（2018）桂0702刑初126号刑事判决书；被告人陈某2宝、陈某1全的供述等证据予以证实。被告人陈某2宝、陈某1全对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程亦无异议。被告人陈某2宝辩护人提出的辩护意见是：被告人陈某2宝是从犯，如实供述犯罪事实，认罪认罚，依法可以得到从轻处罚；被告人陈某2宝犯罪情节较轻，有悔罪表现，建议对被告人陈某2宝从轻处罚并适用缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人陈某2宝、陈某全某成非法经营罪。公诉机关的指控成立。辩护人的辩护意见与查证的事实相符，予以采纳。二被告人受他人雇请从事非法经营卷烟犯罪活动，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；二被告人如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；二被告人愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。鉴于被告人陈某2宝、陈某1全系从犯，社会危害性较小，且有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对社会没有重大不良影响，本院决定对被告人陈某2宝、陈某1全从轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈开宝犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；二、被告人陈海全犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  黄文辉 人民陪审员  阮明海 人民陪审员  黄财道 二〇二〇年三月十二日 书 记 员  姚世兴 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。