福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽08民终295号 上诉人（原审被告）：恒亿集团有限公司，住所地龙岩市新罗区西陂街道龙腾中路291号恒亿大厦，统一社会信用代码91350800157879420B。 法定代表人：郭建平，董事局主席。 委托诉讼代理人：熊伟强，福建正廉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴大鹏，男，1962年9月27日出生，汉族，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：廖凤昌，福建挺秀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张建红，福建挺秀律师事务所律师。 上诉人恒亿集团有限公司（以下简称恒亿公司）因与被上诉人吴大鹏合同纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2019）闽0802民初6607号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人恒亿公司的委托诉讼代理人熊伟强、被上诉人吴大鹏及其委托诉讼代理人廖凤昌参加诉讼。本案现已审理终结。 恒亿公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法对本案予以改判或发回重审；2.吴大鹏承担本案一审、二审的全部诉讼费用。事实与理由：（一）一审认定事实有误。恒亿集团有限公司关于将“恒亿文化艺术中心”项目的建设用地变更为住宅用地，用于开发经营房地产的项目仍在推进中，并未因未募集到所需资金而停止该项目的运行。吴大鹏与恒亿公司签订《恒亿集团有限公司—侨声项目部入股协议书》后虽交付了10万元股金，但该入股协议书并未因资金未全额募集而解除或无效。恒亿公司一直在推进变更土地使用权性质的工作，并且已取得实质性的紧张。众所周知，变更土地使用权性质是一项复杂且繁琐的项目，需要诸多的条件，而且在变更过程中也将遇到诸多的不可抗力，都需要恒亿公司从中协调，因此需要一些时间。一审法院不能仅凭未募集到小部分股金及未完成土地使用权性质的变更而认定双方达成的协议无法实现合同目的。因此，吴大鹏提出解除入股协议书及退还入股股金10万元的诉讼请求于法无据。（二）吴大鹏要求退还股金的诉讼请求于法无据，其请求恒亿公司支付资金占用的利息也没有法律依据，应当予以驳回。 吴大鹏辩称：（一）恒亿集团有限公司已构成违约。1.《入股协议书》的首部明确约定“根据集团经营需要，经集团研究决定，原文化中心项目转型变住宅后，侨声项目与员工筹资共同发展”，根据该约定恒亿公司应当履行将文化中心项目的土地使用权性质及规划由“商业用途”变更为“住宅用途”的先合同义务。恒亿公司至今未能完成涉案项目的土地使用权性质及规划变更，已经构成违约。2.根据《入股协议书》第四条的约定及侨声项目部章程的规定，筹集的资金应达2480万元。就恒亿公司实际筹集资金的情况来看仅为100多万元，远远低于约定的筹集资金。况且，因答辩人一审起诉后，恒亿公司已将筹集的资金退还给部分原投资人，现有筹集资金根本不可能启动房地产项目的开发。（二）恒亿公司的以上违约行为，造成《入股协议书》关于开发侨声房地产项目合同目的无法实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，吴大鹏有权主张解除合同。（三）恒亿集团有限公司应当返还吴大鹏入股股金100000元，并支付资金占用费。如前所述，恒亿公司已经构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”及第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，恒亿公司除了应当返还吴大鹏投资款之外，还应当赔偿吴大鹏的损失，而该损失为恒亿公司长期占用吴大鹏资金的利息损失。 吴大鹏向一审法院起诉请求：1.判令解除吴大鹏与恒亿公司于2018年7月26日签订的《恒亿集团有限公司——侨声项目部入股协议书》；2.判令恒亿公司返还吴大鹏入股股金10万元，并支付该款从2018年7月25日起至款偿清之日止、按年利率6%计算的资金占用利息。 一审法院认定事实：2018年7月26日，吴大鹏与恒亿公司签订了《恒亿集团有限公司——侨声项目部入股协议书》，主要约定：原坐落于新罗区西方侧侨声影院旁的“恒亿文化艺术中心”项目转型变为住宅用地后，与员工筹资共同发展，恒亿公司与员工签署项目经营入股协议书；募股时间为2018年7月1日起至2018年7月31日止；股份退出时间：当销售回款达可销售额的50%、70%、95%、100%时，分四个阶段20%、30%、45%、5%退出，股份退还不影响按照总投入取得的分红；吴大鹏共出资10万元，计10股，占项目投资总额0.054963%；恒兴公司按公司项目运营资本金18194万元为总股，募股总额为18194股，每股面值1万元，占总股本的100%；入股股东享有的相关权利和履行义务详见“恒亿集团有限公司章程-侨声项目部”。在恒亿公司发布的《恒亿集团有限公司——侨声项目部章程》中显示，项目运营资本金为18194万元，郭建平出资15714元、占86.36%，筹资2480元、占13.64%。2018年7月24日，吴大鹏向恒亿公司支付了入股金10万元。协议约定的募股时间届满后，恒亿公司未能募集到所需资金，且至今未能完成上述土地使用权性质的变更，即上述项目未能顺利运营。为此，吴大鹏诉请法院判如所请。 一审法院认为，吴大鹏与恒亿公司签订《恒亿集团有限公司——侨声项目部入股协议书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的相关规定，应予认定。协议书签订后，吴大鹏按约支付恒亿公司入股金10万元，但在约定的募股期限内，恒亿公司并未能募集到相应的股金，至今也未完成涉案土地使用权性质变更事宜，即双方达成的协议无法实现合同目的。现吴大鹏诉请要求解除双方签订的《恒亿集团有限公司——侨声项目部入股协议书》及要求恒亿公司返还入股股金10万元，有事实和法律依据，应予支持。此外，吴大鹏诉请恒亿公司支付从2018年7月25日起至款清之日止、以10万元为基数、按年利率6%计算的资金占用利息，因合同目的无法实际系恒亿公司的原因导致，给吴大鹏造成相应的损失，因此吴大鹏该项请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决：一、解除吴大鹏与恒亿集团有限公司于2018年7月26日签订的《恒亿集团有限公司——侨声项目部入股协议书》。二、恒亿集团有限公司应于本判决生效之日起十日内返还吴大鹏入股金10万元并支付该款从2018年7月25日起至款清之日止、按年利率6%计算的资金占用费。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2423元，减半收取为1211.5元，由恒亿集团有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 对于一审判决已经认定的事实，吴大鹏没有异议。恒亿公司对一审认定“协议约定的募股时间届满后，恒亿公司未能募集到所需资金”有异议，认为恒亿公司已经补缴了土地出让金，现在只要再缴纳200余万元的滞纳金就可以变更土地使用性质。对于一审已经查明、双方均无异议的事实，本院予以确认。 本案二审当事人的争议焦点为：双方之间签订的协议书能否解除？恒亿公司是否需要退还吴大鹏所交的10万元并支付资金占用费？ 本院认为，双方当事人签订的《恒亿集团有限公司——侨声项目部入股协议书》中明确约定募股期限至2018年7月31日，且涉案项目建设的前提是土地用途转型变为住宅用地，《恒亿集团有限公司——侨声项目部章程》也载明需要筹资2480元，但从查明事实看，恒亿公司未能在募股期限内募集到预定的资金，土地使用权性质也未能转变为住宅用地，涉案房地产项目不具备开发建设的条件，吴大鹏等人投资入股的合同目的无法实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，吴大鹏诉请解除合同有事实和法律依据，应予支持。合同解除后，恒亿公司应当返还吴大鹏投资款10万元。恒亿公司占用吴大鹏资金给其造成相应损失，吴大鹏要求恒亿公司支付自付款之日起至款清之日止按年利率6%计算的资金占用费符合法律规定，应予支持。 综上所述，恒亿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2423元，由上诉人恒亿集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  张煌忠 审判员  范文祥 审判员  陈水柏 二〇二〇年三月二十五日 法官助理林凤兰 书记员邱艳兰 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。