四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川06民终232号 上诉人（原审原告）：周虹玲，女，汉族，1957年10月18日出生,住四川省绵竹市。 委托诉讼代理人：刘勇，四川升庆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蒋英，女，汉族，1973年6月10日出生，住四川省绵竹市。 被上诉人（原审被告）：雷海琼，女，汉族，1963年5月29日，住四川省绵竹市。 被上诉人（原审被告）：绵竹市通达出租汽车有限责任公司，住所地四川省绵竹市孝德镇凉水井村。 法定代表人：辛伯容，董事长。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绵竹支公司，住所地四川省绵竹市剑南镇回澜街。 负责人：唐林，经理。 委托诉讼代理人：彭雪峰，男，系公司员工。 上诉人周虹玲因与被上诉人蒋英、雷海琼、绵竹市通达出租汽车有限责任公司（以下简称通达汽车公司）、中国人民财产保险股份有限公司绵竹支公司（以下简称人保财险绵竹公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省绵竹市人民法院（2019）川0683民初2199号民事判决，向本院提出上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 上诉人周虹玲上诉请求：撤销一审判决，改判人保财险绵竹公司赔偿误工费18189.6元、护理费增加97天为10427.5元。事实及理由：一、上诉人承包土地从事农业生产，有实际误工；且未领取养老保险，应支持误工费。二、护理期经鉴定为120天，应予支持。 被上诉人蒋英答辩：不应支持护理费，请求依法判决。 被上诉人雷海琼、通达汽车公司未发表答辩意见。 被上诉人人保财险绵竹公司答辩：误工费、护理费不应支持。请求维持原判。 周虹玲一审诉讼请求：1.判令人保财险绵竹公司在保险责任范围内赔偿103557.60元（医疗费5340.20元、住院伙食补助费690.00元、营养费2700.00元、护理费12900.00元、误工费18189.60元、残疾赔偿金50657.80元、鉴定检查费1900.00元、精神抚慰金10000.00元、交通费1000.00元、车损200.00元）。2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月27日12时36分，蒋英驾驶川Ｆ×××××小型轿车从绵竹市五路口方向沿大东街朝苏兴街方向行驶，行至大东街临近与春晞路十字交汇处时，在超越同车道内前方右侧的周虹玲所骑自行车过程中发生碰撞，致周虹玲受伤，事故发生后，现场被撤除，后蒋英向公安机关交通管理部门报案。2019年3月12日，绵竹市公安局交通警察大队对该事故作出认定，蒋英负事故全部责任，周虹玲不负事故责任。周虹玲受伤后即到绵竹市人民医院住院治疗，好转后于2019年3月22日出院，产生住院费43765.24元。出院主要诊断为左肱骨近端粉碎性骨折并肱骨头脱位。出院医嘱为门诊复诊，休息4月，在医师指导下进行康复训练等。周虹玲门诊期间共产生门诊费591.20元。事故发生后，人保财险绵竹公司为周虹玲支付10000.00元医疗费，雷海琼垫付门诊费251.00元、住院费29016.24元。2019年8月19日，绵阳维益司法鉴定中心受周虹玲委托对伤残程度、护理及营养期作出鉴定意见，周虹玲的致残程度属九级，护理期为120日，营养期为90日。为此，周虹玲支出伤残鉴定费1000.00元、护理期营养期鉴定费800.00元，医疗放射检查费100.00元。川Ｆ×××××小型轿车所有人为雷海琼，蒋英系雷海琼雇请的驾驶员，该车挂靠在通达汽车公司从事营运业务。该车在被告人保财险绵竹公司投保了交强险和保险责任限额为100万元的商业三者险且不计免赔，事故发生在保险期限内。周虹玲为四川省绵竹市农村居民，定残时已满61周岁。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，原告周虹玲因交通事故受伤，依法有权主张赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案系机动车与非机动车之间发生交通事故。驾驶川Ｆ×××××小型轿车的被告蒋英负事故全部责任，川Ｆ×××××小型轿车投保了交强险和保险责任限额为100万元的商业三者险且不计免赔。原告的合理损失首先由被告人保财险绵竹公司在交强险责任限额范围内赔付。超过交强险部分，因被告蒋英负事故全部责任，由川Ｆ×××××机动车方全部赔偿。川Ｆ×××××机动车方赔偿的部分，由被告人保财险绵竹公司根据商业三者险保险责任范围予以赔偿。仍有不足的，由被告蒋英赔偿，蒋英系被告雷海琼雇请的驾驶员，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定,蒋英的赔偿责任由雷海琼全部承担。雷海琼将川Ｆ×××××机动车挂靠在通达汽车公司从事经营，双方签订的挂靠合同对第三人没有约束力，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，通达汽车公司对雷海琼承担的赔偿部分承担连带责任。 关于原告的损失问题。根据本案已认定的事实并参照四川省2018年度有关统计数据标准，依法核定此次交通事故给原告造成的经济损失如下： 1.医疗费44456.44元（43765.24元+340.20元+100.00元+251.00元）； 2.住院伙食补助费690.00元（30元/天×23天）； 3.营养费，根据原告的伤残程度酌定1000.00元； 4.护理费，原告按鉴定意见主张护理期120天，被告人保财险绵竹公司认为应以实际住院23天计算护理费，根据原告出院时康复状况及医嘱，原告的护理期以实际住院天数为宜，护理费为2473.22元（39249元/年÷365天×23天）； 5.残疾赔偿金50657.80元[13331元/年×0.2×（80-61）]； 6.交通费，原告虽未提交相关证据，根据其住院治疗、鉴定往返的实际情况，酌定500.00元； 7.鉴定费，原告自行委托鉴定机构对其伤残程度、护理期、营养期进行鉴定，对护理期和营养期进行鉴定不具有必要性，产生的该部分鉴定费800.00元不予支持，对伤残鉴定产生的鉴定费1000.00元予以支持； 8.精神损害抚慰金，根据原告的伤残程度、侵权人责任、本地生活水平等因素，酌定10000.00元，由被告人保财险绵竹公司在交强险死亡伤残赔偿限额内优先赔偿。 原告主张误工费，虽提交了绵竹市兴隆镇广灵村村委会证明及农村土地承包经营权证证明其有承包地，但其受伤时已满61周岁，达到法定退休年龄，未提交证据证明其实际收入因交通事故减少，故对原告主张的误工费不予支持。对车损200元，原告未提交证据予以证实，不予支持。 以上费用合计110777.46元，由被告人保财险绵竹公司在交强险及商业三者险赔偿范围内予以赔付，扣除被告人保财险绵竹公司已付的10000.00元和被告雷海琼已垫付的29267.24元（251.00元+29016.24元）为71510.22元。被告雷海琼垫付的29267.24元，自行与被告人保财险绵竹公司进行结算。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司绵竹支公司于本判决生效之日起十日内，向原告周虹玲支付赔偿款71510.22元；二、驳回原告周虹玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2364.00元，减半收取计1182.00元，由原告周虹玲负担382.00元，被告蒋英、雷海琼负担800.00元。 二审查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，结合双方二审诉辩意见，双方争议焦点为：周虹玲误工费是否应当支持、护理期限一审认定是否适当。 一、误工费是否应当支持 上诉人周虹玲认为，上诉人承包土地从事农业生产，有实际误工，且未领取养老保险，应支持误工费。本院认为，本案的绵竹市农村土地承包经营权证及登记表、绵竹市兴隆镇广灵村村委会、周虹玲陈述等证据，能够证明周虹玲承包土地从事农业生产且主要收入来源于农业生产的事实；且周虹玲虽年满61周岁，以务农作为主要收入来源，且无证据证明周虹玲已领取养老保险，应支持上诉人周虹玲误工费的请求。周虹玲主张的误工费为18189.6元（46429元/年÷365天×143天），本院经对绵竹市人民医院出院病情证明书、医疗证明等证据的审查，对周虹玲18189.6元误工费予以支持。故一审对误工费的认定不当，对上诉人周虹玲的该上诉请求本院予以支持。 二、护理期限一审认定是否适当 上诉人周虹玲认为，护理期经鉴定为120天，应予支持。本院认为，绵阳维益司法鉴定中心鉴定周虹玲护理期为120日，其理由为周虹玲伤后致其日常生活能力明显受限，需继续护理恢复自理能力；本院审查认为，护理期限的确定依据为是否恢复生活自理能力，鉴定意见虽认为周虹玲日常生活能力明显受限，但并不能证明周虹玲日常生活不能自理，故一审法院综合出院证明、医疗证明、鉴定意见等证据确定周虹玲的护理期为23天并无不当，上诉人周虹玲的该上诉请求本院不予支持。 综上，周虹玲的损失为医疗费44456.44元、住院伙食补助费690.00元、营养费1000.00元、护理费2473.22元（39249元/年÷365天×23天）、残疾赔偿金50657.80元、交通费500.00元、鉴定费1000.00、精神损害抚慰金10000.00元、误工费18189.6元，共计128967.06元。由人保财险绵竹公司在交强险及商业三者险赔偿范围内予以赔付，扣除人保财险绵竹公司已付的10000.00元和雷海琼已垫付的29267.24元（251.00元+29016.24元）为89699.82元。雷海琼垫付的29267.24元，自行与人保财险绵竹公司进行结算。 上诉人周虹玲部分上诉请求成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、撤销四川省绵竹市人民法院（2019）川0683民初2199号民事判决； 二、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司绵竹支公司于本判决生效之日起十日内，向上诉人周虹玲支付赔偿款89699.82元； 三、驳回上诉人周虹玲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费515.00元，由周虹玲负担205元、中国人民财产保险股份有限公司绵竹支公司负担310元。 本判决为终审判决。 审判长 许 斌 审判员 青加彬 审判员 王海燕 二〇二〇年三月十九日 书记员 刘 瑶