河南省桐柏县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1330民初2502号原告（反诉被告）：刘俊强，男，1975年6月8日生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：郭书魁，河南盘古律师事务所律师。被告（反诉原告）：河南佛教学院。住所地：桐柏县龙潭河景区。法定代表人：王国全，任常务副院长。统一社会信用代码：52411330688179271K。委托诉讼代理人：胡玉亭，系该教务办公室主任。委托诉讼代理人：潘婧，北京海润天睿律师事务所律师。原告（反诉被告）刘俊强与被告（反诉原告）河南佛教学院劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘俊强及其委托诉讼代理人郭书魁、被告河南佛教学院的委托诉讼代理人胡玉亭、潘婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）刘俊强向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告立即支付原告所欠劳动工资及春节期间加班费62200元；2、请求法院判决原被告继续履行无固定期间劳动合同，并由被告为原告缴纳劳动关系存续期间的基本养老保险金、失业保险金（具体数额由社保部门核算）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2007年5月1日，被告聘用原告担任河南佛教学院工程建筑现场施工管理工程师。双方约定试用期2个月，试用期工资3200元，试用期满工资5000元。试用期满，原告要求被告订立书面劳动合同，并要求增加工资，被告一拖再拖。原告工资一直按试用期工资标准发放，节假日加班没有加班费，各项社会保险金不缴纳。2018年7月至2018年12月，被告指派原告到木艺广场现场负责施工技术与管理工作，约定月工资6000元，工作5个月，2019年1月恢复原来工作。2018年6月至2019年1月，全院教职工停发工资，2019年2月开始发放，原告领工资时发现被克扣，找到领导答复说工资结到三月份，以后不再工作。2019年8月5日，原告向桐柏县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，桐柏县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月6日通知不予受理，特诉至法院。原告（反诉被告）为支持其诉讼请求，向法院提交了以下证据：1、原告身份证复印件及原告在桐柏佛教学院公安暂住证，予以证明原告的身份。2、河南佛教学院民办非企业单位等证书复印件及南阳桐柏山木艺有限公司营业执照复印件一张。3、河南佛教学院及南阳桐柏山艺术有限公司法人代表王国全身份证复印件一张，予以证明上述二单位法人营业执照及二单位人格混同。4、河南佛教学院对刘俊强的工作证明复印件一张，证明被告自2007年5月至今已同原告刘俊强确立劳动关系。5、法定代表人授权委托书复印件一张，证明被告法定代表人授权原告办理五百罗汉、消防事项。6、被告常务工作会议纪要复印件一张，证明刘俊强在被告处工作情况。7、刘俊强办理寺院及学院区购买消防器和设施维护费用材料清单复印件一张，予以证明原告在被告处工作情况。8、被告佛雕文化园用电费抄表应缴电费记录复印件，予以证明原告在被告处工作情况。9、2017年、2018年被告物业用电数及2018年木艺公司物业用电抄录复印件一张，予以证明原告在被告处工作情况及上述单位人格混同事实。10、关于被告展厅扫尾的补充约定复印件一张，予以证明原告在被告处工作情况。11、被告制药室装修工程验收报告复印件一张，证明原告在被告处工作情况。12、被告实验室土建、装修、水电、隔断、门窗验收工程验收报告复印件一张，予以证明原告在被告处工作。13、原告在被告处工作处理事务情况复印件一张。14、被告建设工程检查记实复印件两张，证明原告在被告处工作情况。15、袁高鹏在被告处工作日志复印件三十六张，证明原告在被告处工作情况。16、被告建设工程施工现场照片二十二张。17、被告国庆节、春节值班安排表复印件一张，予以证明原告假期值班年年如此。18、2019年4月1日被告处办公室主任通知扣罚原告8个月零9天工资，共计26666元及原告自2019年3月31日停发工资工作证明复印件一张。（2018.5.30—2019.8.30共计15个月，被告未发原告工资）19、桐柏县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书复印件一张。20、62200元计算表一份。被告（反诉原告）河南佛教学院辩称，1、原告要求支付所欠劳动工资及加班费62200元，没有事实依据。2、原告要求继续履行无固定期限劳动合同，不符合法律规定。3、原告要求缴纳失业保险金和养老保险金，我方作为特殊的非营利性机构，大部分为返聘或义工，没有缴纳社会保险，受国家政策今年才逐步完善，望法院酌情考虑。4、原告所述试用期之后的5000元工资，以及现场管理工资6000元没有事实依据。5、请求依法驳回原告的诉讼请求。并反诉请求：确认原被告之间的劳动合同已经解除；判令原告（反诉被告）尽快履行交接义务；判令原告(反诉被告)返还私自承包工程期间冒领的工资22400元。被告（反诉原告）河南佛教学院向法庭提交了以下证据：1、《工程承包协议书》，予以证明原告在我院工作期间与工程承包单位签订承包协议，严重违反了我院规章制度和法律规定。2、证明，予以证明原告承包施工期间为2017年11月4日至2019年1月23日。3、民事判决书、强制执行申请书、执行通知书、接处警登记表、原告拖欠农民工工资名单（农民工签字、按手印）、证人证言，予以证明原告承包工程期间拖欠工资，造成农民工起诉、报警，给佛教学院造成恶劣影响。4、《佛教学院规章制度汇编》、《河南佛教学院员工履职教育学习资料》，予以证明被告的制度和员工学习资料都明确规定了，原告的行为已经构成解除解除聘任合同的条件。5、关于原告（反诉被告）离职谈话的说明，予以证明反诉人于2019年3月27日通知被反诉人解除劳动合同和办理移交手续。6、刘俊强在反诉人处领款凭证、原始凭证粘贴单和固定资产分类明细账、移交证明（电脑），予以证明刘俊强未履行完成移交手续。7、工资表，予以证明刘俊强承包工程期间仍冒领7个月工资共计22400元。8、《证明》两份及工资表、河南佛教学院2007年5月到2009年12月工资表，予以证明2009年9月之前原被告之间未建立劳动关系，2009年9月之前在南阳市中意房地产开发有限责任公司工作和领取工资，2009年9月才开始在佛教学院领取工资。9、施工合同、工程承包协议书、营业执照、授权委托书，予以证明王某受到河南龙潭河园林古建工程有限公司法人委托负责工程事项，有权和刘俊强签订合同，施工合同证明古建公司为工程的总承包方。10、证人王某出庭作证，证明刘俊强借用王某的资质，2017年11月承包佛教文化园附属工程。经审理查明，2007年南阳市中意房地产开发有限责任公司承建了河南佛教文化活动中心建设工程，原告刘俊强受雇于中意公司，并在中意公司领取工资。2009年9月开始受雇于河南佛教学院筹委会工作，并领取工资，担任被告佛教学院寺院及教学区古建筑现场施工技术与管理工作，原告在被告处工作至2019年3月底，每月工资3200元。被告系民办非企业单位（之前为筹建委员会），法定代表人为王国全。2016年10月，南阳桐柏山木艺有限公司（下称木艺公司）（法定代表人与佛教学院法定代表人均为王国全）与河南龙潭河园林古建工程有限公司（以下简称古建公司）签订了《施工合同》，将木艺公司位于被告附近的综合楼、展厅、门楼、踏步、广场、公厕等工程承包给古建公司施工。2017年11月4日，古建筑公司与原告刘俊强签订《工程承包协议书》，将古建公司承包木艺公司的工程中“东起展厅、门楼外墙边，西侧到市政混凝土路，北侧到河沟边，南侧到乌木园竹篱笆范围内的所有工程，包括工程量清单列示的六项工程以及本范围内的漏项”，以及包工包料包工期包安全包文明施工的方式承包给原告刘俊强。该工程于2019年1月23日结束。原告刘俊强2018年5月以前的工资已全部领取。在2018年6月份发工资时，被告方出具了扣工资说明：“刘俊强扣发8个月零9天工资，共计26666元（自2017年11月4日签订承包合同之日起至2018年7月13日停止组织施工，共承包施工8个月零9天）。本次发放2018年6-12月工资时，其7个月工资（22400元）不予发放，另外1个月零9天工资（4266元）从2019年1月1日起继续扣发，直至将应扣工资全部扣完为止。财务室：请按王总安排，刘俊强工资结算到2019年3月31日，该发的工资截止到3月31日补齐造表发给。刘万青2019.4.1”刘俊强施工前后，为拖欠工资及材料款，多次到法院起诉和执行。2019年1月23日，由刘俊强召集，向农民工最后一次支付工资。2019年3月27日，被告方办公室负责人刘万青代表被告给原告谈话，声明解除与原告的工作关系，并要求原告做好移交物品手续。止起诉之日，原告尚有照相机一台没有移交给被告单位。同时查明，2016年10月2日，原告在被告单位值班一天。因被告扣发原告工资及解除劳动合同等原因，原被告发生纠纷，原告于2019年8月5日向桐柏县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：“一、请求裁决被申请人向申请人支付2018年6月至2019年7月之间工资共计40000元。二、请求裁决被申请人与申请人签订长期用工合同，并涨工资。如被申请人不与申请人签长期用工合同，请求裁决被申请人按《劳动法》、《劳动合同法》之规定支付申请人双倍工资并补全申请人社会保险。补发拖欠工资，补发节假日加班费并报销工作期间未报的发票，并支付申请人失业费、务工费及经济损失费各项费用。三、请求裁决被申请人以法足额为申请人补缴自2007年5月至2019年7月之间职工社会保险。四、请求裁决被申请人支付申请人2008年至2019年之间春节加班费6600元。五、请求裁决被申请人支付申请人工作期间报销的发票7260元。”2019年8月6日，桐柏县劳动人事争议仲裁委员会作出桐劳人仲案字［2019］05号《不予受理通知书》。原告刘俊强不服该通知书，于2019年8月13日向本院提起民事诉讼。本院认为，原被告之间系劳动关系。双方均应按照劳动关系处理好工作关系。对原被告的诉讼请求，本院评析如下：关于本诉。原告刘俊强系被告单位职工，在被告单位工作期间，本应严格按照被告规章制度，勤勉敬业，恪尽职守，但其却于2017年11月4日，私自与古建公司签订工程承包合同，承建木艺公司的工程，严重违反了被告单位的工作制度。被告单位于2019年3月27日辞退原告，符合劳动合同法第三十九条第（二）项的规定，原告的工资应发放至2019年3月份。故被告欠发原告的工资为10个月（2018年6月—2019年3月）×3200元=32000元。2019年4月之后，被告单位无需再支付原告工资。同理，原告要求被告继续履行无固定期限的劳动合同，无事实和法律依据，本院不予支持。原告按每年两天加班，要求被告支付10年的加班费6400元，因只提供了2016年10月2日的加班记录，依据《最高人民法院》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班的存在承担举证责任”。故原告的加班费应为3200元/月÷30天×1天×3倍=320元。原告要求被告为其缴纳劳动关系存续期间的养老、失业保险金的诉讼请求，因该项诉请是行政部门的工作职权，不是法院司法权的范畴，该项诉请不属本院管辖范围，本院不予支持。关于反诉。反诉原告要求确认原被告之间的劳动关系已于2019年4月解除，因反诉被告严重违反反诉原告单位的规章制度，反诉原告已于2019年3月27日辞退了反诉被告，符合劳动合同法的规定。故对反诉原告的该项诉请，本院予以支持。反诉原告要求反诉被告返还反诉原告所有的照相机一部，符合法律规定，本院予以支持。反诉原告要求反诉被告返还承包工程期间7个月领取的工资22400元的诉请。因其自2017年11月4日至2019年1月一直在承包工程，并未为反诉原告提供劳动，根据权利与义务相一致的原则，在这期间，反诉原告不应支付给反诉被告工资。现反诉原告主张反诉被告返还已领取的7个月工资22400元，不超过其实际承包期限所领取的工资，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款第（六）项、第三十九条第（二）项和《最高人民法院》第九条之规定，判决如下：一、确认原告刘俊强与被告河南佛教学院的劳动关系于2019年3月27日解除。二、被告（反诉原告）河南佛教学院于本判决生效之日起五日内支付原告（反诉被告）刘俊强劳动合同存续期间的工资32000元，并支付加班费320元，合计32320元。三、原告（反诉被告）刘俊强于本判决生效之日起五日内返还承包合同期间在被告（反诉原告）河南佛教学院处领取的工资22400元；同时退还被告（反诉原告）河南佛教学院照相机一部。四、驳回原告（反诉被告）刘俊强和被告（反诉原告）河南佛教学院的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，反诉费10元，共计20元，由原告负担10元，被告负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  赵永林人民陪审员  杨 华人民陪审员  栗 政二〇二〇年三月十八日法官助理王金玉书记员唐培培