河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终412号上诉人（原审原告）：赵艳风，女，1969年4月2日出生，汉族,住河南省延津县。委托诉讼代理人：李向阳，河南联盟律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王金霞，女，1978年4月6日出生，汉族，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：刘中伟、谢芬芬（实习），河南伟兴律师事务所律师。原审被告：安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：河南省新乡市新飞大道与宏力大道西北角路北，统一社会信用代码：91410700353439203W。负责人：屈培东，总经理。委托诉讼代理人：朱慧兰，公司员工。上诉人赵艳风、王金霞，原审被告安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初4318号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵艳风的委托诉讼代理人李向阳，上诉人王金霞的委托诉讼代理人刘中伟，安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司的委托诉讼代理人朱慧兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵艳风上诉请求：1.变更新乡市红旗区人民法院(2019)豫0702民初4318号民事判决第二项为“王金霞于判决生效后五日内一次性赔偿赵艳风95273.81元”(比第一审判决多7531.96元)；2.王金霞负担本案二审全部诉讼费用。事实和理由：上诉人赵艳风认为一审判决适用2017年标准计算护理费、以城镇居民可支配收入为标准计算误工费适用法律错误。具体理由如下：一、根据统计数据，2018年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为45677元/年，一审判决仍按照2017年标准39522元/年计算不当，应予纠正。赵艳风因本次事故，腰椎严重受伤，出院后仍卧床养伤近两个月，后经鉴定伤残等级为九级，但是鉴定机构未对护理依赖程度进行鉴定，一审判决酌定为部分护理依赖。由于鉴定意见未对护理依赖程度作出鉴定，赵艳风对部分护理依赖的酌定没有异议。但赵艳风于一审中主张按照2018年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元/年为标准计算护理费，而一审判决仍按照2017年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资39522元/年计算，护理费适用计算标准错误，因此，护理费应变更为5381.12元(45677÷365×13+45677÷365×60×50％＝5381.12)。二、误工费依法应按照2018年河南省居民服务和其他服务业年平均工资而不是2018年河南省城镇居民可支配收入为标准计算。关于误工费，上诉人赵艳风于本案一审中提交了工资领取单、单位误工证明等相关证据材料，但是在计算误工费时却按照2018年河南省城镇居民可支配收入为标准计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条与《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》的相关规定，即使上诉人赵艳风主张的工资收入额未得到支持，人民法院应按照河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资来计算，而不应适用可支配收入标准。因此，误工费应计算为22525.64元(45677÷365×180＝22525.64)。综上，一审判决在计算护理费和误工费时适用标准有误，应予纠正，请求依法变更。王金霞辩称，应当按照农村标准计算，误工费、护理费过高。调解意见按照上诉请求一次性支付给受害人。王金霞上诉请求：撤销新乡市红旗区人民法院(2019)豫0702民初4318号民事判决书，依法改判王金霞一次性赔偿赵艳风全部损失25298.03元。一、二审诉讼费等费用由赵艳风承担。事实和理由：一、关于赵艳风伤残赔偿金的标准，王金霞认为应当依据农村户口进行计算。首先，赵艳风户口为农村户口，但一审判决没有阐明如何认定赵艳风为城镇户口也未列明依据的相关法律规定，显然与事实不符，缺少法律依据和证据。其次，一审庭审中赵艳风提交的证据没有一份证据能够直接证明赵艳风居住于城镇。二、关于赵艳风误工费认定有误，赵艳风在受伤时已经年满50周岁，根据《劳动法》相关规定已达到工人退体年龄，而且一审庭审中，赵艳风向庭审提交的关于误工费的各项证据全部来自于赵艳风丈夫名下的公司，存在极大的利害关系，根据相关法律规定应当不予采信，王金霞认为误工费不应当认定。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，望支持上诉请求。赵艳风辩称，一、一审判决关于伤残赔偿金的认定正确，应予维持。首先，早在2014年11月12日，河南省印发《关于深化户籍制度改革的实施意见》，该意见明确提出，取消农业户口与非农业户口性质区分，统一登记为居民户口。赵艳风户口簿户别也显示为“居民家庭户口”，王金霞上诉称赵艳风为农村户口显然不能成立。其次，赵艳风常年居住于新乡市区内，经常居住地属于城镇，一审中赵艳风也已经提交所居住小区物业以及社区居委会的证明来证明这一事实。无论如何，根据河南省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》，机动车交通事故责任纠纷案件不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，全省实行统一赔偿标准。因此，王金霞第一条上诉理由不能成立。二、案涉误工费依法应当认定。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，可知我国误工费的赔偿采取的是劳动能力丧失说。误工费是否计算在赔偿项目之内应从受害人实际遭受的损失角度来考虑，而不能机械地以年龄界定。王金霞根据《劳动法》相关规定，认为达到退休年龄就不应当支持误工费显然是错误的。综上，王金霞的上诉不能成立，应予驳回。安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司述称，1、本案的肇事车辆在我司投保有交强险，事故发生在保险期内；2、关于赵艳风一审时主张的损失，前期在一审法院诉前调解时，我司于2019年11月15日将赔偿款118000元转入赵艳风账户，交强险限额已赔付完毕(其中2000元双方诉前调解协商时予以放弃)，故本次诉讼我司不再赔付;3、本案的诉讼费、鉴定费等间接损失不属于保险理赔范围，我司不予承担。赵艳风向一审法院起诉请求：1、判令王金霞赔偿赵艳风医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金、误工费、交通费等暂计10000元（具体数额待伤残评定后再具体确定、变更）；2、判令安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司在保险责任范围内向赵艳风直接承担保险赔偿责任；3、王金霞承担本案的保全费用、诉讼费用。后赵艳风变更第一项诉讼请求中的数额为225952.45元。一审法院认定事实：2019年5月15日8时55分许,在新乡市××与××大道交叉口,王金霞驾驶豫Ｇ×××××号轿车沿平原路由西向东行驶至事故地点右转弯时,与沿平原路由西向东赵艳风驾驶的电动自行车发生碰撞,造成赵艳风受伤、车辆受损的道路交通事故。该事故经交警部门处理，认定王金霞承担事故全部责任，赵艳风不承担事故责任。事故发生后，赵艳风被送往新乡医学院第三附属医院治疗，支出门诊费1752.54元。后赵艳风在新乡医学院第一附属医院住院治疗，诊断为：腰椎骨折；××变；非创伤性骶髂关节损害；异位肾。赵艳风经治疗于2019年5月28日出院，实际住院13天，花费住院费33545.49元。2019年8月28日，新乡医学院司法鉴定中心受一审法院的委托对赵艳风的伤残等级、误工期、营养期和出院后的护理期、护理人数进行鉴定，该鉴定中心于2019年9月20日出具鉴定意见：被鉴定人赵艳风外伤致腰1椎体粉碎性骨折伴骨性椎管占位评为九级伤残；被鉴定人赵艳风误工期拟定为180日，营养期拟定为90日；其出院后的护理期拟定为60日、护理人数为壹人。赵艳风为此支出鉴定、检查费3466.6元。王金霞驾驶的涉案车辆在安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司投保有交强险，事故发生在保险期间内。本次事故给赵艳风造成的各项合理损失为：医疗费35298.03元；住院伙食补助费以赵艳风实际住院13天每天50元计算为650元；营养费以营养期90天每天20元计算为1800元；护理费以2018年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资39522元/年为标准，赵艳风实际住院13天，出院后的护理期为60天，护理人数为1人，护理依赖程度酌定为部分护理依赖，护理费为4656.02元（39522÷365×13+39522÷365×60×50%=4656.02）；误工费以2018年河南省城镇居民可支配收入31874.19元/年为标准，误工期为180天，误工费为15718.78元（31874.19÷365×180=15718.78）；残疾赔偿金以2018年河南省城镇居民可支配收入31874.19元/年为标准，赵艳风的伤残等级为九级，残疾赔偿金为127496.76元（31874.19×20×0.2=127496.76）；根据王金霞、赵艳风在事故中的责任比例及赵艳风的受伤程度，精神损害抚慰金酌定为10000元；被扶养人生活费以2018年河南省城镇居民人均消费性支出20989.15元/年为标准，被扶养人生活费为8395.66元（20989.15×8×0.2÷4=8395.66）；根据赵艳风的伤情及就医情况，交通费酌定为260元；鉴定、检查费3466.6元。一审法院认为，本案交通事故经交警部门处理，认定王金霞承担事故的全部责任，王金霞驾驶的涉案车辆在安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司投保有交强险，故因本次事故给赵艳风造成的各项损失，应先由安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司在交强险限额内承担赔偿责任,不足部分,由王金霞承担赔偿责任。综上,安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司应在交强险限额内赔偿赵艳风医疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金100000元共计120000元。赵艳风下余的医疗费25298.03元、住院伙食补助费650元、营养费1800元、护理费4656.02元、误工费15718.78元、残疾赔偿金27496.76元、被扶养人生活费8395.66元、交通费260元、鉴定及检查费3466.6元共计87741.85元，由王金霞承担赔偿责任。对于赵艳风的其他诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，判决如下：一、安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后五日内一次性赔偿赵艳风120000元；二、王金霞于判决生效后五日内一次性赔偿赵艳风87741.85元；三、驳回赵艳风的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4689元，保全费320元，共计5009元，由赵艳风负担404元，王金霞负担4605元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明：2018年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元/年。本案其他事实与一审查明事实一致。本院认为，关于赵艳风的残疾赔偿金的计算标准问题。《河南省高级人民法院关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》已于2019年12月20日起施行，一审按照城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不妥，本院予以维持。关于护理费，按照2018年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元/年为标准计算，赵艳风实际住院13天，出院后的护理期为60天，护理人数为1人，护理依赖程度酌定为部分护理依赖，护理费为5381.12元（45677÷365×13+45677÷365×60×50%=5381.12）。关于误工费，按照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》有关误工费的规定，赵艳风提供的证据不足以证明其有固定收入，一审按2018年河南省城镇居民可支配收入的标准计算不当，按照2018年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元/年的标准计算为22525.64元（45677÷365×180）。据此，赵艳风造成的各项合理损失为：医疗费35298.03元；住院伙食补助费650元；营养费1800元；护理费5381.12元；误工费22525.64元；残疾赔偿金127496.76元；精神损害抚慰金酌定为10000元；被扶养人生活费8395.66元；交通费260元；鉴定、检查费3466.6元。以上共计215273.81元。安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司在交强险限额内赔偿赵艳风120000元。赵艳风下余损失95273.81元由王金霞承担赔偿责任。综上所述，赵艳风的上诉请求成立，予以支持。王金霞的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初4318号民事判决；二、安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效后十日内一次性赔偿赵艳风120000元；三、王金霞于本判决生效后十日内一次性赔偿赵艳风95273.81；四、驳回赵艳风的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4689元，保全费320元，共计5009元，由赵艳风负担222元，王金霞负担4787元。二审案件受理费1411元，由王金霞负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二〇年三月四日书记员  贺 冰