贵州省高级人民法院民 事 裁 定 书（2019）黔民申2914号再审申请人（一审被告、反诉原告，二审上诉人）：田虎，男，1978年1月5日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。再审申请人（一审被告、反诉原告，二审被上诉人）：贵州六色秀餐饮管理有限公司。住所地：贵州省贵阳市南明区都司路中天商务港22层1号。法定代表人：田虎，该公司总经理。二再审申请人共同委托诉讼代理人：**龙，贵州存正律师事务所律师。被申请人（一审原告、反诉被告，二审上诉人）：贵阳神奇金筑大酒店有限公司。住所地：贵州省贵阳市云岩区宝山北路219号。法定代表人：张黎黎，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨波，国浩（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王静颖，国浩（贵阳）律师事务所律师。再审申请人田虎、贵州六色秀餐饮管理有限公司（以下简称六色公司）因与被申请人贵阳神奇金筑大酒店有限公司（以下简称神奇公司）房屋租赁合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市中级人民法院(2018)黔01民终7393号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。田虎、六色公司申请再审称，（一）原审法院认定事实不清，适用法律错误。原审法院认定申请人未按照合同约定支付租金、物管费、能源费已构成违约与客观事实不符。被申请人擅自装修改、扩建，是导致合同不能继续履行的直接原因，其行为已构成根本违约，原审判决被申请人承担50%的装修损失明显不当。原审判决认定经营损失等预期利润系预期可得利益损失，不属于直接损失，被申请人不承担赔偿责任错误。原审判决申请人支付被申请人从2016年9月至2017年1月4日的房屋租金、物管费、能源费没有事实和法律依据。原审判决申请人支付被申请人从2017年1月5日至2018年8月5日实际交还商铺之日止的房屋占用费、物管费没有事实和法律依据。（二）原审对申请人交纳的5万元保证金未作审理，遗漏了申请人的诉讼请求。据此，田虎、六色公司依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项、第十一项之规定申请再审。神奇公司提交意见称，申请人长期拖欠租金、物管费和能源费是导致合同不能继续履行的根本原因。申请人长期拖欠租金、物管费和能源费已构成根本违约。被申请人的间断装修行为并未导致合同无法履行，更不构成根本违约。预期利润不属于直接损失，原判认定事实清楚，适用法律正确。申请人实际占用租赁房屋至2018年8月5日，原审判决其支付该期间的房屋租赁费并无不当。原判未遗漏诉讼请求。请求依法驳回申请人的再审申请。本院经审查认为，本案争议的焦点是，原审认定事实是否错误，原审适用法律是否错误，原审是否遗漏申请人的诉讼请求。（一）原审认定事实是否错误田虎、六色公司主张，原审认定违约责任错误，并导致相关金额的支付和损失金额的认定错误。关于田虎、六色公司是否存在违约行为的问题。神奇公司（甲方）与田虎（乙方）签订《贵阳219广场商铺租赁合同》，约定：“第三条出租商铺3.1甲方将座落于贵阳市和舍酒店219广场1层2号、3号、2层1-2号商铺出租给乙方使用……第五条租金、费用及支付方式5.1租金5.1.1（1）起租日：装修免租期结束之次日，二层1-2号铺甲方给予乙方1个月的经营免租期。（2）租金：该房屋的租金按每三个月支付一次，租金并不包括乙方应缴付之物业管理费、能耗费、推广宣传费用及应由乙方缴付的其他费用。……5.1.3……除首次租金于合同签订之日支付外，乙方须于每期租金到期前5个工作日内向甲方支付下期租金。……”2016年5月份至8月份期间，神奇公司多次向田虎、六色公司催收2016年8月份之前实际产生的依约应付案涉商铺租金、物业管理费，其中案涉商铺1层2、3号自2016年6月15日起开始计租，2层1-2号自2016年7月15日起开始计租，物业管理费全部自2016年1月份开始计算。六色公司2016年8月12日、2016年8月30日出具《函》、2016年9月1日出具《申请》，确认系因自身资金短缺拖欠物业费、水电费，要求缓交租金，神奇公司同意其延期至2016年8月31日支付上述欠付费用。神奇公司同意六色公司在2016年8月31日交纳已欠付的租金及物业管理费及能源费。2016年8月31日，六色公司确认已支付30000元，尚欠案涉商铺租金和物业管理费及另外一商铺租金、物业管理费及能源费共计195482.68元，其向神奇公司承诺于2016年9月3日前支付100000元，于2016年9月15日前支付剩余款项，神奇公司未表示同意。2016年9月份，六色公司付清了上述欠付案涉商铺的租金及物业管理费。2016年10月份，神奇公司开始对案涉商铺附近的通道及公共区域进行改建、装修。此后，田虎、六色公司未向神奇公司支付2016年9月份以后案涉商铺产生的租金、物业管理费及能源费。根据《贵阳219广场商铺租赁合同》约定“除首次租金于合同签订之日支付外，乙方须于每期租金到期前5个工作日内向甲方支付下期租金”，因神奇公司未同意后续租金、物业管理费及能源费等支付期限变更，2016年9月份以后产生的租金，田虎及六色公司应当依合同约定在每期租金到期前5个工作日内向神奇公司交纳下期租金，其未依合同约定期限支付，原审认定其构成违约并无不当。关于神奇公司是否存在违约行为及过错认定的问题。《贵阳219广场商铺租赁合同》约定：“15.3在租赁期限内，甲方有下列行为之一的，乙方有权单方面解除本合同：……15.3.3未经乙方同意及有关部门批准，将该商铺进行改建、扩建的……”根据《中华人民共和国合同法》第二百一十六条的规定：“出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途”，出租人负有提供符合合同约定的租赁物并确保租赁物在租赁期间亦符合约定用途的义务。因案涉商铺用于经营餐饮，神奇公司2016年10月在案涉商铺附近及公共区域装修、改建的行为，必然在一定程度上影响其正常经营，进而降低其使用价值。神奇公司存在未保持案涉商铺在租赁期间内符合约定的用途的行为，亦构成违约。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条的规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”田虎及六色公司、神奇公司对《贵阳219广场商铺租赁合同》的解除均存在过错，原审认定双方对《贵阳219广场商铺租赁合同》的解除各承担50%的责任并无不当。在责任比例承担确定的基础上，原审认定神奇公司对案涉商铺装修残值、案涉商铺实际损失、工作人员遣散费所确定的金额承担50%的责任亦无不当。《贵阳219广场商铺租赁合同》约定因提前终止使一方遭到损失的，有过错的一方应赔偿另一方的直接损失。预期利润系预期可得利益损失，不属于直接损失的范围，原审认为神奇公司不承担六色公司的预期利润损失并无不当。根据上述对违约责任的认定，因双方的违约行为符合《贵阳219广场商铺租赁合同》关于合同解除的约定，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，原审以田虎、六色公司2017年1月4日收到的起诉状副本带有解除权行使通知之性质为依据，认定《贵阳219广场商铺租赁合同》于2017年1月4日解除，符合事实和法律规定。因2016年9月至实际腾退交房屋之日，田虎及六色公司一直占用案涉商铺，故原审判令田虎、六色公司按照约定标准支付2016年9月份至2016年12月份的租金174892元，按约定的标准支付2016年9月份至2016年12月份的物业管理费13072元，依约支付2016年9月份和10月份产生的能源费5030.06元，2017年1月1日至1月4日的租金及物业管理费仍依合同约定按照1457.43元/日（43723元/月÷30日）的标准计算租金，按照108.93元/日（3268元/月÷30日）的标准计算物业管理费并无不当。合同解除后田虎、六色公司并未立即腾退案涉房屋，对于房屋占有使用费用，根据双方均存在违约行为以及神奇公司在2018年8月5日以后实际掌控案涉商铺的事实，原审酌情判令田虎、六色公司按照16000元/月的标准支付合同解除房屋占用费、按照1634元/月的标准支付合同解除后物管费至2018年8月5日亦无不当。综上，田虎、六色公司该项申请再审理由不成立，本院不予采纳。（二）原判决适用法律是否错误民事诉讼法二百条经审查，原判决并不存在《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十条“有下列情形之一，导致判决、裁定结果错误的，应当认定为第第六项规定的原判决、裁定适用法律确有错误：（一）适用的法律与案件性质明显不符的；（二）确定民事责任明显违背当事人约定或者法律规定的；（三）适用已经失效或者尚未施行的法律的；（四）违反法律溯及力规定的；（五）违反法律适用规则的；（六）明显违背立法原意的。”规定的适用法律确有错误的情形。田虎、六色公司该项申请再审理由不成立，本院不予采纳。（三）原审是否遗漏申请人的诉讼请求根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十二条的规定：“民事诉讼法第二百条第十一项规定的诉讼请求，包括一审诉讼请求、二审上诉请求，但当事人未对一审判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求提起上述的除外。”经查，一审中，田虎、六色公司的反诉请求为：1、依法解除田虎及六色公司与神奇公司于2015年9月17日签订的《贵阳219广场商铺租赁合同》；2、依法判令神奇公司赔偿田虎及六色公司装修费、装修设计费、视频监控费等各项损失1500000元；3、本案诉讼费由神奇公司承担。原审过程中六色公司、田虎未提出关于5万元保证金的诉讼请求，未增加、变更诉讼请求。田虎、六色公司该项申请再审理由不成立，本院不予采纳。综上，田虎、六色公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项、第十一项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回田虎、贵州六色秀餐饮管理有限公司的再审申请。审判长  舒宇亮审判员  刘 晖审判员  刘珊涌二〇二〇年三月十日法官助理李锋书记员罗文琴