福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终767号 上诉人（原审被告）：福建省中策文化传播有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区东湖街道甘霖路101号二楼。 法定代表人：庄绍阳，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：廖泽群，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘豪达，福建天衡联合（泉州）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：朱新勇，男，1973年10月3日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 委托诉讼代理人：蔡林君，福建克帕雷律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李琦瑶，福建克帕雷律师事务所律师。 上诉人福建省中策文化传播有限公司（以下简称中策公司）因与被上诉人朱新勇民间借贷纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初6557号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中策公司上诉请求：撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初6557号民事判决；改判驳回被上诉人一审的全部诉讼请求；一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案双方属投资合作法律关系并非借贷关系。双方签订的《投资合同》约定甲方中策公司为《天下无债》项目的推介、制作、选送、放映、和执行机构；乙方朱新勇为《天下无债》项目投资商；乙方以人民币120万元投资甲方《天下无债》项目，参与此项目票房分成6%，双方对此并无争议。一审以被上诉人投资后可参与票房分成，并约定了投资款的返还期限，只享受收益而不承担风险，从而认定为借贷是错误的。由于电影的收入取决于票房，若电影票房收入低于制作成本，就会造成投资者亏损，这就是投资者应承担的风险。《投资合同》第三条第4款约定甲方应于2018年12月31日前向乙方返还投资款50万元，其余70万元应于2019年4月30日前返还给乙方。该约定并非双方真实意思表示，对甲方没有约束力。若认定甲方应偿还该投资款，乙方还可参与票房分成6%，有悖常理。故本案应根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定进行审理。二、一审法院仅凭上诉人的法定代表人出具的收条判定被上诉人已采用现金交付方式向上诉人交付现金120万元，要求上诉人应还本付息，与法不符。 朱新勇答辩称，一、对诉讼请求问题。答辩人虽然系以投资合同纠纷提起诉讼，但经一审法院释明后，合同约定答辩人应向上诉人支付投资款120万元，参与票房收益分成6%；上诉人应按合同约定的期限向答辩人偿还投资款120万元，否则应按每月2.8%的标准向答辩人支付违约金。因此，答辩人认为本案一审认定双方签订的合同名为投资，实为借贷更准确。故答辩人在一审中已申请变更诉讼请求为：“判令被告偿还原告借款120万元，并按月利率2%支付自2019年1月1日起至实际还款之日止计算的利息”。二、上诉人否认有收到答辩人120万元，与事实不符。双方在合同中有约定：“甲方于签订本合同之时，已实际收到乙方的投资款120万元。”且中策公司法定代表人庄绍阳也已向答辩人出具了收条。本案借款系庄绍阳于2016年至2017年间分多次到答辩人家中支取的，答辩人按其要求均支付现金，因当时答辩人有借款给亲戚朋友，收回本金及利息都是现金，2017年11月2日是双方补签一份投资合同，过后又要求庄绍阳出具一份收条。 朱新勇向一审法院起诉请求：判令中策公司返还朱新勇投资款120万元，并按每月2.8%支付自2019年1月1日至实际还清之日止的违约金。一审期间，朱新勇申请变更诉讼请求为：判令被告中策公司偿还原告朱新勇借款120万元，并按月利率2%支付自2019年1月1日至实际还清之日止计算的利息。 一审法院认定，2017年11月2日，朱新勇与中策公司签订一份“高清院线电影《天下无债》投资合同书”，合同约定，甲方（即中策公司）为《天下无债》项目的推介、制作、选送、放映和执行机构；乙方（即朱新勇）为《天下无债》项目投资商；电影总制作费用2000万元，乙方以人民币120万元的方式投资《天下无债》，参与此项目票房分成6%，电影总收入为院线及网络票房，以实际收到票房为主；甲方应于2018年12月31日前向乙方返还投资款50万元，其余70万元应于2019年4月30日前返还给乙方。乙方应向甲方支付投资款，甲方于签订本合同之时，已实收到乙方的投资款120万元；如甲方未能如期向乙方返还第一期投资款，应从本合同约定的返还之日起，以总额120万元每月2.8%的标准，向乙方支付违约金，且乙方有权解除本合同，一次性要求甲方返还全部120万元的投资款，并要求甲方支付违约金。2017年11月5日，庄绍阳出具一份收条，收条载明：今庄绍阳收到朱新勇现金交付壹佰贰拾万元整。 一审法院认为，朱新勇与中策公司签订的《投资合同书》，约定朱新勇投资后，可参与票房分成，还约定了投资款的返还期限，如未按期返还，需支付违约金，朱新勇作为投资人应承担的风险在整份合同书中未做任何约定。双方签订的合同书虽然名为投资合同，但朱新勇只享受权利不承担风险，也未参与经营管理亦不承担相应的经营风险，只是收取固定的收益并约定限期返还投资款，合同所约定的条款对确定双方的权利义务是不对等的，朱新勇虽有投资但只享受收益不承担风险，不符合投资具有风险性的本质特征，因此双方之间的投资更符合民间借贷的形式要件，经一审法院释明后，朱新勇变更诉讼请求为：判令中策公司偿还借款120万元并按月利率2%支付自2019年1月1日起至实际还款之日止的利息，但中策公司仍主张双方达成的是投资合意，对于投资款并无限期返还的约定，合同书系朱新勇修改原合同，并在中策公司未充分注意的情况下签订的。对此主张，中策公司并未提供相应证据加以证明，且有悖常理。双方签订的《投资合同书》只有两页纸，内容并不琐碎繁多，中策公司未尽到谨慎义务来否定合同的效力问题的抗辩，不予采纳。中策公司主张未收到120万元，但庄绍阳有出具一份收条，收条载明收到朱新勇现金交付120万元。庄绍阳作为中策公司的法定代表人，朱新勇有理由相信其代表公司收取投资款，且中策公司也未提供证据证明庄绍阳与朱新勇之间还有其他经济往来，因此应认定庄绍阳出具的收条系收取本案的投资款。一审法院向庄绍阳调查，其虽也否认收到120万元，但作为一个具有民事行为能力的成年人，其应清楚出具收条系收取款项的书面凭证，因此，应认定庄绍阳作为中策公司的法定代表人收取了朱新勇支付的投资款120万元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：福建省中策文化传播有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还朱新勇借款120万元，并按月利率2%的标准支付自2019年1月1日起至实际还清借款之日止的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17112元，减半收取8556元，由福建省中策文化传播有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，朱新勇与中策公司于2017年11月2日签订的一份“高清院线电影《天下无债》投资合同书”，中策公司法定代表人庄绍阳在该协议的甲方处签名并加盖中策公司公章，朱新勇在该协议的乙方处签名并加盖指印。该协议约定由乙方朱新勇投资人民币120万元，参与此项目票房分成6%；甲方中策公司应于2018年12月31日前向乙方返还投资款50万元，其余70万元应于2019年4月30日前返还给乙方。如甲方未能如期向乙方返还第一期投资款，应从本合同约定的返还之日起，以总额120万元每月2.8%的标准，向乙方支付违约金，且乙方有权解除本合同，一次性要求甲方返还全部120万元的投资款，并要求甲方支付违约金。从整份协议看，朱新勇对投资可定期回收，不参与经营管理，即可参与票房分成6%，若中策公司未按时偿还，应以总额120万元每月2.8%的标准，向乙方支付违约金，故该协议属于名为投资，实为借贷的协议。朱新勇在一审期间已向法院申请变更诉讼请求为:判令被告中策公司偿还原告朱新勇借款120万元，并按月利率2%支付自2019年1月1日至实际还清之日止计算的利息。该申请符合法律规定，一审予以支持并无不当。中策公司上诉主张本案双方属投资合作法律关系，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。根据双方签订的《天下无债》投资合同书约定：“甲方（中策公司）于签订本合同之时，已实收到乙方的投资款120万元”。双方对该协议的真实性均无异议。中策公司法定代表人庄绍阳也已向朱新勇出具了收到现金120万元的收条，该收条载明：“今庄绍阳（身份证号）收到朱新勇（身份证号）现金交付为大写壹佰贰拾万元整（小写￥1200000.00元）。庄绍阳在该收条的收款人处签名并加盖指印，还在该收条与《天下无债》投资合同书之间加盖了中策公司的公章作为骑缝章。中策公司在二审中对该协议以及收条的真实性表示无异议。庄绍阳作为一名具有完全民事行为人，又是中策公司的法定代表人，其应当知道与他人签订合同并出具收条所应当承担的法律后果，故其上诉主张没有收到该款项，本院不予采信。 综上所述，中策公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17112元，由中策公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  魏献平 审判员  何冠雄 审判员  张国琴 二〇二〇年三月十九日 （） 书记员  黄司宪 附:本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民法通则》 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。