湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂03民终111号上诉人（原审原告）：湖北坦诚装饰设计有限公司（原湖北大夫第建筑装饰工程有限公司）。住所地：湖北省十堰市茅箭区北京北路82号（京华园8号楼五楼）。法定代表人：张争光，该公司总经理。委托诉讼代理人：高一峰，男，该公司员工。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：贾邦志，湖北武当律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人（原审被告）：十堰网客网络会所。住所地：湖北省十堰市张湾区公园路4号。投资人：李清梅。上诉人湖北坦诚装饰设计有限公司（以下简称：坦诚装饰公司）与上诉人十堰网客网络会所（以下简称：网客网络会所）因装饰装修合同纠纷一案，均不服湖北省十堰市张湾区人民法院(2019)鄂0303民初1632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。坦诚装饰公司上诉请求：撤销原审判决第一项，依法改判网客网络会所向坦诚装饰公司支付工程款164500元及违约金（2018年11月4日至2019年6月3日的违约金23030元；2019年6月4日起，以164500元为基数，按照月利率2%计算，直至付清为止）。事实和理由：1.网客网络会所未提供证据证实坦诚装饰公司存在未严格履行合同的事实，坦诚装饰公司也未承认存在上述事实，原审判决认定坦诚装饰公司未严格履行合同的事实错误。2.坦诚装饰公司与网客网络会所在对账时未对违约事项进行约定，不能据此免除网客网络会所的违约责任。网客网络会所上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回坦诚装饰公司的诉求请求，或裁定将本案发回重审。事实和理由：坦诚装饰公司未与网客网络会所办理竣工结算，工程造价未确认，坦诚装饰公司要求付款没有事实和法律依据。网客网络会所与坦诚装饰公司签订的《建筑装饰装修工程合同》约定：工程完工后双方需要办理工程的竣工结算，预算所列明的项目按实际发生量结算。坦诚装饰公司未提供证据证实工程量的实际施工情况，其公司所提供的“结算清单”实为“已付款对账单”，仅是将双方签订合同的主要信息以表格形式进行了描述，并非办理的竣工结算。2.网客网络会所在一审中申请对案涉工程造价进行鉴定，但一审法院未予准许，程序违法。网客网络会所与坦诚装饰公司已明确约定预算所列明的项目按照实际发生量进行结算，但案涉工程并未实际结算，网客网络会所申请对案涉工程造价进行鉴定具有事实和法律依据。3.坦诚装饰公司计算的工程单价及总价过分高于市场价格，以其单方报价作为结算金额显失公平。针对坦诚装饰公司的上诉，网客网络会所辩称：坦诚装饰公司违反合同约定，将装饰工程转包给他人；“结算清单”属于对账，而非决算，对账时网客网络会所已支付了部分工程款，只剩余款，坦诚装饰公司实际使用材料与合同约定不一致；合同约定决算后才能付款，但双方没有决算，不需要付款，坦诚装饰公司不应承担违约责任。针对网客网络会所的上诉，坦诚装饰公司辩称：坦诚装饰公司与网客网络会所已经办理决算，只是手续比较简单，该决算表与其他的决算没有本质区别。一审法院对网客网络会所的工程造价鉴定申请未予准许，符合法律规定，并未违反法定程序；本案不存在显失公平的情况。坦诚装饰公司向一审法院起诉请求：1.判令网客网络会所立即参照合同约定向坦诚装饰公司支付装修工程款人民币176000元；2.判令网客网络会所向坦诚装饰公司支付违约金（2018年11月4日即决算的次日至2019年6月3日的违约金24640元；2019年6月4日以后的违约金，以176000元为基数，每月按照2%的标准直至支付完毕。一审法院认定事实：2015年4月23日，坦诚装饰公司（甲方）和网客网络会所（乙方）签订了一份《建筑装饰装修工程合同》，合同约定：网吧装修，包工包料，乙方涉及平面图及报价，在双方协商一致并签订合同后，乙方设计出效果图，收取相应设计费。工程自2015年4月27日至2015年6月15日，合同价款为398000元等。坦诚装饰公司盖公司合同专用章，网客网络会所法定代表人李清梅签字，并在合同上注明委托代理人王磊。合同签订后，坦诚装饰公司陆续履行了装修义务，网客网络会所陆续履行了付款义务。双方未办理书面竣工验收。2017年10月5日，网客网络会所投入使用。2018年11月3日，坦诚装饰公司和网客网络会所签订了一份应收款清单，经双方核对，网客网络会所还应支付工程款176000元。该对账单由坦诚装饰公司盖章，由网客网络会所王磊签字。之后，网客网络会所支付了部分工程款，但未支付其他款项，坦诚装饰公司向一审法院提起诉讼。一审法院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。网客网络会所称坦诚装饰公司计算的工程单价及总价过分高于市场价，且在一审开庭时口头提出鉴定申请，并于一审庭后补交了书面鉴定申请，坦诚装饰公司表示网客网络会所未在举证期限内提出，不符合鉴定条件，不同意鉴定。因装修工程价款受材料价值、人工费用等多种市场因素影响，且双方在施工过程中没有书面增减项，双方亦对应付款项签署了书面结算清单，故对该鉴定申请不予准许。该结算清单是网客网络会所投资人的配偶王磊签字确认，且在装修合同上，网客网络会所注明委托代理人是王磊，故王磊签字确认的应收款清单对网客网络会所具有约束力。坦诚装饰公司仅认可网客网络会所在结算清单签署后支付了8000元，对剩余8000元，坦诚装饰公司不予认可，网客网络会又向一审法院提交了李波出具的3500元领款单，坦诚装饰公司在一审庭审时自认李波是其公司员工，故认定网客网络会所在对账后又支付了11500元，还应支付164500元。坦诚装饰公司主张违约金，双方均未严格按照合同约定履行，且双方在对账时未对违约事宜进行约定，故坦诚装饰公司主张违约金的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、网客网络会所于判决生效之日起十日内，支付坦诚装饰公司工程款164500元。二、驳回坦诚装饰公司的其他诉讼请求。如果网客网络会所未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理4310元，减半收取2155元，由坦诚装饰公司负担388元，由网客网络会所负担1767元。二审审理期间，坦诚装饰公司、网客网络会所均未向本院提交新证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。另查明：湖北大夫第建筑装饰工程有限公司经十堰市行政审批局准许，于2019年8月21日变更为坦诚装饰公司，公司法定代表人由高一峰变更为张争光。本院认为：网客网络会所与坦诚装饰公司签订的《建筑装饰装修工程合同》明确注明王磊系网客网络会所的委托代理人，王磊与坦诚装饰公司签订结算清单的法律后果应当由网客网络会所承担。该结算清单详细载明了合同决算价、已收款数额及应收款数额等内容，能够证明截止2018年11月3日网客网络会所尚欠坦诚装饰公司176000元，扣除网客网络会所之后已付款数额11500元，还应支付164500元。因网客网络会所欠款数额具体明确，本案已无工程造价鉴定之必要，原审判决对网客网络会所的鉴定申请不予准许适当，本院予以确认。关于网客网络会所上诉称坦诚装饰公司计算的工程单价及总价过分高于市场价格，该价格对网客网络会所明显不公平的主张，因网客网络会所未提交证据予以证实，本院对其该项上诉主张不予支持。案涉装修工程虽未经双方验收，但网客网络会所已经实际使用，其公司应向坦诚装饰公司支付剩余装修款164500元。因网客网络会所与坦诚装饰公司均未严格按照合同约定对案涉工程进行验收，在此情况下，原审判决未支持坦诚装饰公司有关违约金的诉请适当，本院予以确认。综上，上诉人坦诚装饰公司及网客网络会所的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3965.75元，由湖北坦诚装饰设计有限公司负担375.75元，由十堰网客网络会所负担3590元。本判决为终审判决。审判长 胡 韧审判员 张 妍审判员 刘占省二〇二〇年三月三十一日书记员 胥心洁