上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初14357号原告：赵某，女，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：路健，上海市龙华律师事务所律师。被告：张某，男，汉族，户籍地黑龙江省鸡西市。被告：中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司，营业场所浙江省温州市。主要负责人：何某，总经理。委托诉讼代理人：颜莉娜，上海格物律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛嘉俊，上海格物律师事务所律师。原告赵某与被告张某、中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司(以下简称人民产险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月20日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月13日进行了证据交换。经被告人民产险公司申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告赵某的伤残程度进行了重新鉴定，并于2020年3月19日公开开庭进行了审理。原告赵某的委托诉讼代理人路健、被告人民产险公司的委托诉讼代理人颜莉娜到庭参加诉讼。被告张某经公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。【赵某诉称】交通事故基本事实时间2018年7月3日9时许地点上海市徐汇区凯旋路进宜山路东约100米处事故当事方赵某东向西骑行电动自行车张某东向西驾驶车牌号为皖A7XXXX的哈弗牌小型普通客车(以下简称肇事客车)赔偿义务人人民产险公司承保肇事客车在事故发生时的机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)和100万元含不计免赔商业第三者责任保险(以下简称商业三者险)交警部门责任认定张某因停车开门承担事故全部责任，赵某无责任鉴定机构鉴定意见伤残程度赵某左肩关节活动受限，属XXX伤残三期期限休息120日、营养90日、护理60日赵某向本院提出诉讼请求：张某赔偿下列损失合计201,059.44元，人民产险公司在保险范围内承担先行赔偿责任。具体赔偿项目金额计算方式/计算依据残疾赔偿金136,068元按2018年度上海市城镇居民人均可支配收入68,034元计算20年、0.1系数精神损害抚慰金5,000元在交强险范围内优先赔偿误工费9,920元按照每月2,480元计算4个月护理费2,400元按照每日40元计算60日交通费1,000元酌情主张，为就医、鉴定等代步支出医疗费30,031.44元凭据主张，已扣除住院伙食费住院伙食补助费190元按照每日20元计算9.5日营养费3,600元按照每日40元计算90日初次鉴定费2,850元凭据主张，为确定伤残程度支出律师代理费10,000元凭据主张，为本案诉讼聘请律师支出【张某、人民产险公司辩称】关于赵某诉称张某人民产险公司交通事故基本事实未作答辩系事故次日报案，无法确认事发当时驾驶员张某的驾驶状态是否存在醉酒或者饮酒后驾车等事由，请求法院依法认定交警部门责任认定肇事客车投保情况无异议鉴定机构鉴定意见认可重新鉴定意见，营养期按60日计算具体赔偿责任承担同意对赵某合理损失在交强险范围内承担先行赔偿责任，商业三者险不予承担已为赵某垫付费用交强险医疗费用10,000元关于赵某主张具体赔偿项目的意见残疾赔偿金未作答辩无异议精神损害抚慰金误工费护理费交通费金额过高，酌情认可300元医疗费请求法院凭据审核，同意在医疗保险可报销范围内承担，自费部分非保险范围住院伙食补助费无异议营养费认可按每日30元计算60日初次鉴定费系间接损失，不属于保险范围律师代理费不属于保险范围【本院认定事实】(一)查明事实交通事故基本事实同赵某诉称，事故造成赵某人伤车损交警部门责任认定诊疗情况治疗经过赵某伤后即被送至上海市第六人民医院(以下简称市六医院)急诊检查，诊断为头部外伤、左锁骨远端骨折等，住院接受骨折切开复位内固定术，术后预防感染消肿等治疗，并切口换药；出院后至上海市徐汇区大华医院、市六医院、上海市徐汇区中心医院门诊换药、复查多次至2019年2月27日，并于2019年1月在市六医院住院取除了骨折内固定医疗支出医疗费30,071.14元(已扣除其中分币误差，两次住院合计9.5日，含第一次住院伙食费39.70元)鉴定经过鉴定机构华东政法大学司法鉴定中心(初次鉴定)司法鉴定科学研究院(本院委托，重新鉴定)鉴定意见初次鉴定：赵某因交通事故致左肩关节活动受限，评定XXX伤残，休息150日、营养和护理各75日重新鉴定：被鉴定人赵某左肩交通伤，后遗左肩关节功能障碍评定为人体损伤致XXX伤残，损伤后总的休息期120日、营养期60-90日、护理期60日鉴定费用2,850元(初次鉴定费)4,500元(重新鉴定费)户籍年龄赵某系上海市非农业家庭户口，截至初鉴评残时未满34周岁劳动工作赵某与上海青杉文化传媒有限公司签订有2016年12月13日起的两年期劳动合同，主要约定赵某担任公司销售管理工作，每月工资3,500元(实际收入不低于上海市最低工资标准)等(二)当事人一致意见庭审中，赵某认可人民产险公司已垫付住院医疗费10,000元。【本院认为】赵某主张的赔偿主体、顺序及项目均于法无悖，本院予以采纳。因人民产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，而伤残鉴定费系保险公司的法定承担费用，故结合辩称意见和保险限额，人民产险公司应在保险范围内对赵某主张除律师代理费以外的损失承担先行赔偿责任。律师代理费系间接损失，不属于保险范围，合理部分应由直接侵权人即张某承担。赔偿项目认定意见支持金额相应保险范围残疾赔偿金当事人意见一致136,068元交强险限额11万元，商业三者险范围：43,988.00元精神损害抚慰金5,000元误工费9,920元护理费2,400元交通费考虑事故处理、伤后复诊、换药、伤残鉴定及住院期间家属往返探视酌定600元医疗费凭据确认主张合理30,031.44元交强险限额1万元，商业三者险范围：23,221.44元住院伙食补助费当事人意见一致190元营养费根据伤情程度酌定3,000元初次鉴定费凭据系起诉时为明确诉请的必要支出2,850元商业三者险范围律师代理费综合事故责任、标的金额、争议程度及本市律师行业收费标准等因素酌定5,000元非保险范围综上所述，人民产险公司应在交强险范围内赔偿赵某损失120,000元(含精神损害抚慰金5,000元)，在商业三者险范围内赔偿赵某损失70,059.44元，折抵已垫付费用10,000元，尚须承担180,059.44元。张某应赔偿赵某保险范围外的律师代理费5,000元。重新鉴定费4,500元，因系本院委托产生，属于诉讼费用范畴，由本院依法决定。张某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿赵某损失180,059.44元；二、张某于本判决生效之日起十日内赔偿赵某律师代理费5,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,121.19元(赵某已预交4,453.62元)，由赵某负担120元，张某负担4,001.19元；公告费560元(赵某已预交)，由张某负担；重新鉴定费4,500元，由中国人民财产保险股份有限公司温州市分公司负担(已交纳)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  汪 健人民陪审员  吴耀进人民陪审员  王婉娜二〇二〇年三月二十三日书 记 员  吴妙琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。