陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕08民终241号上诉人（原审被告）：王永飞，男，汉族。被上诉人（原审原告）:高山，男，汉族。委托诉讼代理人：贺加忠，榆林市横山区148法律服务所法律工作者。原审被告：天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司；住所地：榆林市榆阳区肤施路西一路；负责人：何艳，公司经理。委托诉讼代理人：杨壮壮，男，该公司员工。上诉人王永飞因与被上诉人高山以及原审被告天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称天安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市横山区人民法院(2019)陕0803民初1959号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开进行了审理，本案现已审理终结。王永飞上诉请求：1、误工费依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：高山未提交工资发放流水和纳税证明等证据，其提交的工资发放情况说明和劳动合同中加盖的印章无防伪码，不能证明其收入情况，一审法院依据该证据按每月7500元计算误工费依据不足。高山辩称，答辩人提交的证据可以证明工资收入情况，一审判决正确，应予维持。天安保险公司述称，误工费不应当按每月7500元计算，应按职工平均工资计算。高山向一审法院起诉请求：1、由天安保险公司在交强险中优先赔偿高山精神损害抚慰金5000元；2、由天安保险公司、高山赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食费、营养补助、交通费、住宿费、伤残赔偿金、鉴定费、后续治疗费、残疾辅助器具费、被抚养人生活费及车损等共计212360元。一审判决认定的事实：2019年4月1日晚21时许，王永飞驾驶陕K*****8小型轿车沿横山区望霞路由北向南行驶，行驶至三木幼儿园向南50米处左转弯时，与相向行驶的由高山驾驶的两轮摩托车发生碰撞，致两车受损，高山受伤的交通事故。事故发生后，高山被送往榆林市横山区医院治疗。诊断为：1、左胫腓骨骨折；2、右颞部皮肤软组织损伤。住院治疗35天后于2019年5月6日出院，花费医疗费28312.94元。2019年4月26日，榆林市公安局横山分局交通管理大队作出横公交认字（2019）第075号道路交通事故认定书，认定本次事故中王永飞负主要责任、高山负次要责任。肇事后，王永飞弃车逃逸后，并于2019年4月24日投案自首。本案在审理过程中，经高山申请，该院通过榆林市中级人民法院司法技术室对外委托鉴定。2019年7月17日，陕西榆林高科法医司法鉴定所作出陕榆高科（2019）临鉴字第335号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人高山因交通事故致左胫腓骨骨折，行手术治疗，左膝关节功能部分丧失，评定为十级伤残；取除内固定物后续治疗费约为8000元；误工期180日，护理期90日，营养期90日。另查明，肇事时王永飞驾驶的陕K*****8小型轿车在天安保险公司投保了交强险（保险期间从2019年1月18日至2020年1月17日）和商业险（保险期间从2018年12月25日至2019年12月24日）。高山此次交通事故的损失为：医疗费28312.94元，残疾赔偿金（33319元×20年×10%）66638元，被抚养人生活费（21966元÷12月×25月×10%÷2人）2288.13元，误工费（7500元×6月）45000元，护理费（100元×35天＋50元×55天）6250元，住院伙食补助（50元×35天）1750元，营养费（20元×90天）1800元，后续治疗费8000元，交通费430.5元，住宿费210元，精神抚慰金（5000元×70%）3500元；以上共计164179.57元。一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。王永飞驾驶陕K*****8小型轿车左转弯时，未让直行的高山驾驶的摩托车是此次事故的主要原因，高山驾驶尚未登记的机动车上路行驶，未按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车，饮酒后驾驶机动车是造成此事故的次要原因，故王永飞应承担事故主要责任，高山承担次要责任。榆林市公安局横山分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分明确，适用法律正确，可以作为认定案件事实的依据；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”因王永飞驾驶的陕K*****8在天安保险公司投保交强险，高山起诉要求在交强险限额内优先支付精神损害抚慰金，并赔偿医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费，误工费符合法律规定，该院予以支持；天安保险公司辩称，被保险车辆的实际驾驶人与行驶证不符，交通事故责任认定书显失公平，因无事实与法律依据，该院不予采纳；天安保险公司辩称，因王永飞肇事逃逸，故在商业险赔偿限额内不予赔偿；该院认为；事故发生后，王永飞在未依法采取措施的情况下遗弃被保险机动车离开事故现场，构成肇事后逃逸，其行为符合《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十四条第一款第二项规定的保险人免除责任的情形，故免除保险人商业险的理赔责任，该部分损失应由王永飞自行赔偿。高山请求王永飞支付摩托车损失费用，因未进行鉴定，损失无法认定，故该项请求该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、二十四条、二十五条之规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在交强险死亡伤残限额内赔偿高山残疾赔偿金66638元、被抚养人生活费2288.13元、误工费37573.87元、精神抚慰金3500元；在交强险医疗费限额内赔偿高山医疗费10000元；以上共计120000元；二、王永飞于本判决生效后十日内赔偿高山剩余医疗费18312.94元、剩余误工费7426.13元、护理费6250元、交通费430.5元，住宿费210元，住院伙食补助费1750元，营养费1800元、后续治疗费8000元，共计44179.57元中的70%即30925.7元（包含已垫付8500元）；三、驳回高山的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1659元，由王永飞负担340元，剩余1319元及鉴定费2280元，由天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审中，天安保险公司提交陕西东台工贸有限公司企业信息查询一份，证明该公司的法定代表人和社会统一信用代码与高山提交的工作证明中的不一致，该工作证明系伪造。上诉人王永飞对该证据无异议，被上诉人高山对该证据不予认可。本院对天安保险公司提交的证据认定如下：经对陕西东台工贸有限公司的信息进行网络查询，该公司的法定代表人、经营范围、住所地等进行过变更，故对天安保险公司的证明目的不予采信。本院二审查明：本院对一审判决查明事实中，除高三的损失认定的其他事实，予以确认。本院认为，双方当事人对高山因案涉事故受伤情况以及保险合同的成立并生效等基本事实无争议。双方当事人争议的焦点是高山误工费的计算标准。《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，高山未提供工资流水，其提供的劳务合同、工作及工资发放情况说明等证据不足以其有固定收入或者其最近三年的平均收入，故其误工费应按一审法院所在地上一年度在岗职工平均工资（即2018年陕西省在岗职工平均工资74993元/年）计算为妥，其误工费应为36900元（205元/天×180天）。高山因案涉事故所致损失为：医疗费28312.94元，残疾赔偿金66638元（33319×20×10%），被抚养人生活费2288.13元（21966元÷12×25×10%÷2人），误工费36900元（205×180），护理费6250元（100×35＋50×55），住院伙食补助1750元（50元×35天），营养费1800元（20元×90天），后续治疗费8000元，交通费430.5元，住宿费210元，精神抚慰金3500元（5000元×70%），共计156079.57元。首先由天安保险公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿高山11万元，在交强险医疗费限额内赔偿高山医疗费1万元。不足部分36079.57元，因王永飞肇事后逃逸，该行为符合《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十四条第一款第二项规定的保险人免除责任的情形，保险人在商业险的理赔责任免除，该部分损失应由王永飞按照其过错程度自行赔偿，为25255.7元（36079.57×70%）。综上，王永飞的上诉请求成立，应予支持。一审判决关于误工费的认定欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、变更陕西省榆林市横山区人民法院(2019)陕0803民初1959号民事判决第一项为：天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿高山12万元；二、撤销陕西省榆林市横山区人民法院(2019)陕0803民初1959号民事判决第二项、第三项；三、由王永飞于本判决生效后十日内赔偿高山25255.7元（包含已垫付8500元）。四、驳回高山的一审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1659元，由王永飞负担290元，高山负担50元，剩余1319元及鉴定费2280元，由天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担；二审案件受理费50元，由高山负担。本判决为终审判决。审判长  贺金丽审判员  李文龙审判员  韩连梅二〇二〇年三月二十七日书记员  延尚真