贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0425刑初114号公诉机关贵州省紫云苗族布依族自治县人民检察院。被告人马清贤，男，1989年9月4日出生，彝族，初中文化，务工，户籍所在地贵州省水城县，现住贵州省紫云苗族布依族自治县。因犯聚众扰乱社会秩序罪，于2017年9月11日被贵州省晴隆县人民法院判处有期徒刑二年，于2018年12月11日刑满释放。因涉嫌猥亵儿童罪，2019年8月24日被刑事拘留，同年9月6日被执行逮捕。现羁押于紫云自治县看守所。指定辩护人卫小青，女，贵州袭明律师事务所律师。法定代理人龙某，女，1991年7月12日出生，汉族，户籍所在地贵州省，现住贵州省紫云苗族布依族自治县。系被害人母亲。法定代理人吴某，男，1989年10月5日出生，汉族，现住贵州省紫云苗族布依族自治县。系被害人父亲。贵州省紫云苗族布依族自治县人民检察院以紫检刑诉（2019）171号起诉书指控被告人马清贤犯猥亵儿童罪，于2019年12月9日向本院提起公诉。本案适用普通程序，分别于2019年12月30日、2020年3月3日不公开开庭审理了本案。贵州省紫云苗族布依族自治县人民检察院指派检察员杨杰出庭支持公诉，被告人马清贤及其辩护人卫小青、法定代理人龙某、吴某到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省紫云自治县人民检察院指控，2019年8月23日19时许，被告人马清贤在紫云自治县柴火鸡餐馆二楼999号房间内，用手指抠摸在此处玩耍的被害人吴某某的下体。马清贤于次日被民警传唤到案，经检查，吴某某阴道口及处女膜充血，处女膜完整。为证实上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、现场勘查笔录、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人马清贤猥亵幼女的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以猥亵儿童罪追究被告人马清贤的刑事责任。提起公诉，请依法判处。公诉机关提出被告人马清贤具有以下量刑情节：1、自动投案；2、猥亵幼女；3、系累犯。建议对被告人马清贤判处有期徒刑二年至四年。被告人马清贤对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均有异议，认为自己没有脱吴某某裤子，也没有猥亵吴某某，认为自己不构成猥亵儿童罪。其辩护人认为马清贤猥亵儿童事实存疑，无证据证实马清贤抠摸，且被害人下体没有马清贤的DNA；在量刑上建议判处有期徒刑二年。经审理查明，2019年8月23日19时许，被告人马清贤在紫云自治县柴火鸡餐馆二楼999号房间内，用手指抠摸在此处玩耍的被害人吴某某的下体。马清贤于次日被民警传唤到案，经检查，吴某某阴道口及处女膜充血，处女膜完整。经鉴定，马清贤左手指甲拭子、右手指甲拭子均检出吴某某的ＤＮＡ。认定上述事实，有经庭审举证、质证，并查证属实的以下证据证实：（一）书证1、户籍证明证实，（1）吴某某，女，2012年1月5日出生，被猥亵时系7周岁的幼女。（2）马清贤，男，1989年9月4日出生，作案时已达完全刑事责任年龄。2、学籍证明证实，吴某某系紫云自治县小学二年级学生。3、出生医学证明证实，吴某某，女，2012年1月5日出生。4、扣押物品清单、发还物品清单证实，2019年8月24日扣押马清贤人民币432元，次日发还给马青奎。5、紫云自治县人民医院出具的疾病证明书证实，吴某某外阴未见明显分泌物，阴道口及处女膜充血，处女膜完整。6、违法犯罪记录查询、晴隆县人民法院（2017）黔2324刑初71号刑事判决书、释放证明书证实，马清贤因犯聚众扰乱社会秩序罪2017年9月11日被晴隆县人民法院判处有期徒刑二年，2018年12月11日刑满释放。7、到案经过证实，接警后次日，公安民警让餐馆老板陆某打电话给马清贤配合调查，后马清贤到引引餐馆门口，民警将其带上警车，并用手铐束缚。（二）证人证言1、证人龙某的证言：2019年8月23日19点我下班回家听我女儿吴某某说下午吃完晚饭后,吴某某到陆某家和她家姑娘小月月玩,在陆某家二楼的房间里,被马贤（马清贤）用手指摸她下面窝尿的地方,就说她下面痛,我听说后就一个人去引引柴火鸡找到马贤，马贤说他没有摸,我就说喊我家姑娘来问，我家姑娘就说马贤在引引柴火鸡摸她的小屁股,我就打ｌ10报警了,马贤听到我报警就开车跑了。小屁股就是阴道的意思，吴某某的实际出生日期与户口本上的登记日期一致，现在已经满7岁还不满8岁。2、证人陆某的证言：2019年8月23日吴某某和她家弟弟吴某来我家和我女儿小月月玩,当天下午5点左右，我堂哥马清贤就来我开的柴火鸡吃饭,马清贤来吃饭时都已经喝酒醉的，吃饭时还喝酒的，当时有其他客人，我没有注意马清贤上我家二楼没有,我上完另外一桌客人的菜时，我就看到马清贤在外面的车上睡觉。天快要黑时,吴某某和她家弟弟吴某先回家，之后马清贤他们又回来我家准备打麻将，吴某某家老妈龙某他们就来找马清贤了,之后就打起来了,是发生什么事情我到现在都还不知道。3、证人吴某（5周岁）的证言：2019年8月23日马贤叔叔在二楼麻将机那里睡觉的时候我在场的，当时有我姐吴某某、小朋，还有一个小儿子叫什么我不清楚。在二楼房间马贤叔叔把我姐吴某某抱坐在他大腿上，没有提起来甩，当时马贤叔叔是喝醉的，他把手伸进我姐姐的屁股里面，没有脱裤子，当时我姐喊放开，马贤叔叔没有放开。（三）被害人陈述被害人吴某某的陈述：2019年8月23日,吃完中午饭之后,我就到姑奶家和我嬢嬢小月月（3岁多点）玩,玩得一会儿之后,我们就在小月月家二楼玩麻将,我就看到马贤（马清贤）叔叔他们就来陆某家开的柴火鸡餐馆吃饭,吃完饭后马贤叔叔就来二楼我们玩的房间里，在麻将机那里坐在椅子上，把我抱在他的大腿上坐起，马贤叔叔就用他的右手从我的腰上摸到我窝尿的地方,他就用他的食指摸进去我窝尿的地方,摸进去一小点,他是用力摸的,摸进去一会儿之后,我讲痛,我就拿手把马贤叔叔的手挤出去,马贤叔叔就把他的手拿开了,他就把我放下来我就跑去一楼了。等我妈龙某下班来家之后,我就和她说马贤叔叔摸我小屁股的事情。（四）被告人供述被告人马清贤的供述：20Ｉ9年8月23日中午一点过钟,我在紫云县工业园区超市那里和我的朋友打台球喝白酒,一直喝到下午大约四五点钟，之后我就和厂里面上班的两个同事去柴火鸡餐馆吃饭，我也是喝白酒的，喝多少记不清楚了,当时都醉了。吃完饭之后,我就一个人在柴火鸡餐馆二楼后面一个房间里面的麻将桌上睡觉,睡得几分钟，就有三四个小娃娃进来房间里面玩,那些小娃娃就在那里玩麻将，抓麻将打我才醒来,我就抱一个六七岁的小姑娘起来，就把那个小姑娘在我的手上摇几下,我就把那个小姑娘放下来了，之后我就下来柴火鸡餐馆的门口。过了几分钟,这个小姑娘的妈妈就来找我,就问我为什么要打她小娃娃的屁股，之后这个小姑娘家爸爸和他家奶奶就过来，在那里讲了之后他们就动手打我，我就说我昏得很，现在讲不清楚，我明天酒醒去再来和你讲,之后我就开车走了，之后发生什么事情我记不清楚了。当时记得我用一只手从她的胯下把她抱起来的，我当时是手臂碰到她的下体，我当时是无意识的碰到的，手指没有碰到，应该是我抱那个小姑娘的时候戳到她的生殖器。法庭上供述：我没有伸手进吴某某的裤子里抠摸她生殖器，我只是从她胯下托起屁股抱起来的，我也不是为了满足性欲而抱她，起诉书上写的我伸手进去抠摸吴某某的下体是不属实的。（五）勘验、辨认笔录1、现场勘验笔录及照片证实，2019年8月24日0是34分至1时54分到贵州省紫云自治县柴火鸡饭店进行现场勘验，到二楼999包房内勘验，未见异常。2、辨认笔录及照片证实，（1）吴某某辨认对其实施猥亵的系马清贤；（2）马清贤辨认其从胯下抱吴某某的地点位于紫云自治县柴火鸡餐馆二楼999房间。3、对吴某某人身检查，全身体表未见异常，采集其血样，对其内裤进行提取。4、对马清贤人身检查，在马清贤左胸见26.0cm×27.0cm范围的人形纹身;在马清贤右手手臂外侧见23.0cm×8.0cm范围骷髅状纹身;在马清贤右手大臂前侧见2.3cm×1.8cm范围陈旧性疤痕;在马清贤右脚小腿外侧见19.0cm×25cm范围兽型纹身;在马清贤小腹至阴部处见6.4cm×12.4cm翅膀状纹身。对其血样进行采集。公诉机关第二次开庭提交了并经庭审质证的证据如下：1、（安）公（司）鉴（法物）字[2020]9号法庭科学DNA鉴定书证实，在送检的“吴某某阴道拭子”、“吴某某内裤布片”、“马清贤左手指甲拭子”、“马清贤右手指甲拭子”检出一人类基因型，在15个STR分型上与吴某某相同，支持该生物检材为吴某某所留，不支持为其他随机个体所留。2、紫云自治县公安局出具的情况说明证实，在对嫌疑人马清贤进行人身检查时，已提取了嫌疑人马清贤的十指指甲拭子，但在制作马清贤人身检查卷时，忘将提取马清贤的十指指甲编录在马清贤人身检查卷内，检材来源合法、客观、真实。3、侦查人员陈洲出庭作证证实，2019年8月24日下午，给马清贤做完人身检查后，当天采用棉签擦拭的方式对马清贤的十指进行采集，并用证物袋封装待送检。综合公诉机关提供的证据认定，被害人吴某某的陈述与证人吴某的证言相互印证2019年8月23日马清贤手摸吴某某生殖器进行猥亵的事实。医院检查结果为吴某某阴道口及处女膜充血，处女膜完整；鉴定意见证实马清贤左手、右手指甲拭子上均有吴某某的ＤＮＡ，均能印证马清贤猥亵事实。公诉机关提交的全部证据客观、真实，能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人马清贤为满足性欲，猥亵年仅7周岁的幼女，其行为已构成猥亵儿童罪。公诉机关指控事实清楚，证据充分，指控罪名成立，应予确认。被告人马清贤虽在民警通知后自行到案，但在侦查阶段及庭审过程中均对自己的猥亵行为予以否认，强调自己隔着裤子用手托住被害人吴某某的臀部，避重就轻，未如实供述自己的犯罪事实，不满足自首的条件，故不应认定为自首情节。且被告人马清贤在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，属累犯，依法对其从重处罚。其辩护人提出的辩护意见，经查，鉴定意见充分证实在马清贤的左手指甲拭子、右手指甲拭子均检出被害人吴某某的DNA，能证实马清贤猥亵的事实，该辩护意见理由不充分，不予采纳。公诉机关提出的量刑建议，理由充分，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三款、第六十五条第一款之规定，判决如下：被告人马清贤犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑三年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2019年8月24日起至2023年2月23日止。）如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 静人民陪审员  王兴琼人民陪审员  梁 敏二〇二〇年三月三日法官助理李安黎书记员杨昆