陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终824号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市榆阳区高新技术产业园区。负责人：侯永利，系该公司经理。委托诉讼代理人：姬语学，陕西宇内律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：慕随随，男，1952年11月19日出生，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，住榆阳区孟家湾乡。委托诉讼代理人：赵艳，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘亮亮，男，1983年9月28日出生，汉族，陕西省榆林市佳县人，住佳县兴隆寺。被上诉人（原审被告）：榆林市新华夏汽车运输有限公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区。法定代表人：张志有，系该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人慕随随、刘亮亮、榆林市新华夏汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初11562号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初11562号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任。2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、被保险车辆驾驶员刘亮亮驾驶牵引车发生交通事故，事故发生时，其未取得道路运输资格证，属于商业险保险条款约定的免责事由。刘亮亮从榆林市新华夏汽车运输有限公司处以分期付款方式购买了事故车辆，根据榆林市新华夏汽车运输有限公司为事故车辆购买保险并缴纳保费的事实，足以证明上诉人对免责条款尽到了提示义务，故上诉人不承担赔偿责任。二、一审判决部分项目有误。1、经鉴定，被上诉人慕随随构成九级伤残。经上诉人查勘，慕随随骨折断端错位不大，其伤情仅能构成十级伤残。一审法院未准予上诉人重新鉴定，剥夺了上诉人的合法权益。2、慕随随负事故的次要责任，一审判决上诉人承担10000元精神损害抚慰金于法无据。3、鉴定费、诉讼费等间接费用不属于保险理赔范围，一审判决上诉人承担该部分费用于法无据。慕随随辩称：一审法院认定事实清楚，程序合法，判决公正，应予维持。一、道路运输资格证不能对抗第三人，且上诉人不能提交证据证明其已履行明确说明义务。二、伤残鉴定是通过一审法院委托，程序合法，结果公正。三、精神损害抚慰金酌情认定并无不当。四、鉴定费、诉讼费应当由上诉人承担。刘亮亮、榆林市新华夏汽车运输有限公司未作书面答辩。慕随随向一审法院起诉请求：1、依法判令被告刘亮亮、榆林市新华夏汽车运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司向原告赔偿因交通事故所致的医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、精神抚慰金及财产损失等各项共计199957.2元；2、判令被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在其保险责任限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月2日，被告刘亮亮驾驶登记在被告榆林市新华夏汽车运输有限公司名下的陕XXXXX、陕YYYYY挂重型半挂牵引车沿210国道与由北向东行驶至259M+500m处时，与前方由北向东左转弯行驶的原告慕随随驾驶的未悬挂号牌的正三轮载货摩托车发生碰撞，致原告慕随随受伤，双方车辆受损。2019年7月18日，榆林市公安局交通警察支队三大队作出第610813120190000125号道路交通事故认定书，认定被告刘亮亮承担此事故的主要责任，慕随随承担此事故次要责任。事故发生后，原告慕随随在榆林市星元医院住院治疗了29天（2019年7月2日至2019年7月31日），经诊断为：左额硬膜外血肿，左眼眶壁多处骨折、左多发性肋骨多处骨折等。原告支出门诊、住院医疗费55117.88元，复查费980元，共计56097.88元。经原告申请，本院委托榆林市中级人民法院司法技术室，由陕西榆林正大法医司法鉴定所于2019年10月31作出陕榆正法【2019】临鉴字第J610号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人慕随随胸部外伤，评定为九级伤残。后续治疗费人民币6000元。原告支出鉴定费1680元。陕XXXXX、陕YYYYY挂在被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司处投有机动车交通事故责任强制保险一份，商业第三者责任险两份（限额105万元），保险期间均自2018年9月22日0时起至2019年9月21日24时止。事故发生在保险期间内。事故发生后，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司向原告慕随随垫付了医疗费10000元，被告刘亮亮向原告慕随随垫付了医疗费1000元。上述事实有原、被告陈述，道路交通事故认定书、保险单、行驶证、驾驶证、住院病案、门诊收费票据、住院收费票据、鉴定意见书、鉴定费票据在卷佐证。一审法院认为，被告刘亮亮驾驶登记在被告榆林市新华夏汽车运输有限公司名下的陕XXXXX、陕YYYYY挂重型半挂牵引车与原告慕随随驾驶的未悬挂号牌的正三轮载货摩托车发生碰撞，致原告慕随随受伤，双方车辆受损，事故发生后，榆林市公安局交通警察支队三大队作出第610813120190000125号道路交通事故认定书，认定被告刘亮亮承担此事故的主要责任，慕随随承担此事故次要责任。对此事实本院依法予以确认。本案中，陕XXXXX、陕YYYYY挂在被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司处投有机动车交通事故责任强制保险一份，商业第三者责任险两份，因此被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司首先应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内对原告的损失予以赔偿，其次在商业第三者责任险的限额内对原告的损失按照主要责任进行赔偿，不足部分由被告刘亮亮、榆林市新华夏汽车运输有限公司承担赔偿责任。故原告诉请要求被告承担赔偿责任，本院依法予以支持。原告的损失为：医疗费56097.88元；住院伙食补助费50元/天×29天=1450元；营养费20元/天×29天=580元；护理费100元/天×29天=2900元；伤残赔偿金原告诉请86629.4元，符合法律规定；后续治疗费6000元；鉴定费1680元；精神损害抚慰金10000元；共计165517.28元。由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元，在伤残赔偿限额内赔偿原告101389.4元，共计111389.4元，在商业第三者责任险的范围内按照主要责任即70%赔偿原告的下剩损失37889.52元。因被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司对原告的损失已足额赔偿，故被告刘亮亮、榆林市新华夏汽车运输有限公司在本案中不再承担赔偿责任。原告诉请要求被告赔偿误工费，因原告已年满60周岁，且未提供证据证明其交通事故致误工实际产生收入减少的损失，故本院依法不予支持。原告诉请要求被告赔偿交通费、财产损失费，但未提供证据证据予以证明，本院依法不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司抗辩被告刘亮亮无道路运输资格证，属于保险免责事由，对原告主张的各项损失，该公司不承担责任，但该公司未提供证据证明对该项免责事由该公司尽到了提示、说明义务，故本院依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告慕随随保险金人民币111389.4元（被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司已支付10000元，被告刘亮亮向原告垫付的1000元，在保险理赔款中予以扣除，返还给被告刘亮亮）。二、本判决生效后十日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在第三者责任险限额范围内赔偿原告慕随随保险金人民币37889.52元。三、被告刘亮亮、榆林市新华夏汽车运输有限公司在本案中不承担赔偿责任。四、驳回原告慕随随的其他诉讼请求。案件受理费2200元，由原告慕随随负担550元，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1650元。二审中，当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，对于事故的发生、事故责任的认定以及事故车辆的投保情况等基本事实，各方当事人均无异议。本案争议的焦点是：一、被上诉人刘亮亮在事故发生时没有道路运输从业资格证，上诉人是否免除赔偿责任；二、一审法院以九级伤残判决被上诉人慕随随的残疾赔偿金是否正确；三、上诉人是否应当承担精神损害抚慰金、诉讼费和鉴定费。关于焦点一，《道路运输从业人员管理规定》系交通部作出，经营性道路客货运输驾驶员必须取得相应的从业资格，并非法律、行政法规规定的禁止性情形，上诉人认为本案驾驶员刘亮亮在事故发生时没有道路运输从业资格证，应予免赔，其应履行明确的说明义务。上诉人未提交证据证明其已履行了免责条款的明确说明义务，故该免责条款未生效，上诉人应当在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任。关于焦点二，一审法院据以认定慕随随伤残等级的鉴定意见，系经慕随随申请，一审法院通过本院司法技术室委托陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定得出，鉴定机构、鉴定人员均具有鉴定资质，鉴定程序合法，且上诉人未提交鉴定意见明显依据不足的证据，故该鉴定意见依法予以采信，一审法院以九级伤残判决慕随随的残疾赔偿金正确。上诉人的该上诉理由不能成立。关于焦点三，本次事故致慕随随九级伤残，给其及其家人身心造成一定的伤害，一审判决精神损害抚慰金正确。慕随随在本次事故中负次要责任，一审判决10000元精神损害抚慰金过高，二审依法予以纠正，故支持其精神损害抚慰金7000元（10000元×70%）。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费是为查明慕随随伤残等级、今后治疗所需费用所支付的必要的、合理的费用，应由上诉人承担。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或起诉的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。故诉讼费应当由上诉人承担。综上，慕随随的合理损失为：医疗费56097.88元、住院伙食补助费1450元、营养费580元、护理费2900元、伤残赔偿金86629.4元、后续治疗费6000元、鉴定费1680元、精神损害抚慰金7000元，共计162337.28元。由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、护理费2900元、伤残赔偿金86629.4元、精神损害抚慰金7000元，共计106529.4元；其余损失医疗费46097.88元、住院伙食补助费1450元、营养费580元、后续治疗费6000元、鉴定费1680元，共计55807.88元，在商业第三者责任险的范围内按照主要责任即70%赔偿39065.52元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初11562号民事判决第三项及案件受理费部分；二、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初11562号民事判决第一项、第二项、第四项；三、中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿慕随随医疗费10000元、护理费2900元、伤残赔偿金86629.4元、精神损害抚慰金7000元，共计106529.4元（中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司已支付10000元；刘亮亮垫付的1000元，在保险理赔款中予以扣除，返还给刘亮亮）；三、中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿慕随随39065.52元；四、驳回慕随随一审的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3280元，由慕随随负担80元，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担3200元。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  贺金丽审判员  李佳悦二〇二〇年三月三十日书记员  刘甜甜