安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终182号 上诉人（一审被告）：安徽精彩智膳餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区经济开发区汶水路电商园三期3栋GF区4层4714号。 法定代表人：张建立。 委托诉讼代理人：詹习俊，男，1993年10月10日出生，公司职员。 被上诉人（一审原告）：马磊军，男，汉族，1993年4月10日出生，户籍地浙江省安吉县。 委托诉讼代理人：汪建波、孙伟明，安徽力澜律师事务所律师。 上诉人安徽精彩智膳餐饮管理有限公司（简称精彩智膳公司）因与被上诉人马磊军特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2019）皖0191民初4343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 精彩智膳公司上诉请求：1、撤销原审判决第二项，改判驳回马磊军的诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由马磊军负担。诉称事实和理由：1、双方签订的合作协议书，不仅仅是特许经营合同，还糅合了投资管理、技术培训、商品买卖等其他法律关系。其收取的费用为专有技术学习费用，马磊军已经学习该技术，不应退还。2、其已告知马磊军可能存在手续不齐全的情况，马磊军没有尽到注意义务，也有过错。 马磊军二审答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，精彩智膳公司上诉请求应予驳回。 马磊军向一审法院起诉请求：1、判决确认双方于2018年9月26日签订的《合作协议书》已于2019年4月25日解除；2精彩智膳向其返还特许经营费用50000元及违约金5000元。 一审法院认定事实：精彩智膳公司成立于2017年10月30日，注册资本：500万元，经营范围：预包装食品；包装材料、纸制品、塑料制品、农产品、机电设备、日用百货销售、品牌管理、企业管理、餐饮管理、餐饮服务、餐饮项目策划及投资、餐饮文化交流活动策划等（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 2018年9月26日，马磊军（乙方）与精彩智膳公司（甲方）签订《合作协议书》，合同中约定下列相关事项：一、合同总则：1、甲乙双方本着平等自愿、互惠互利、诚实守信、共同发展的原则，签订本合同；2、确保甲乙双方忠实履行本合同的各项权。3、甲方拥有“虾座”项目商标、专有技术等特许经营资源，“虾座”经营管理规范、相关产品专有制作技术等特许经营核心资源均归甲方所独有，受中华人民共和国法律保护，未经甲方同意许可，其他单位和个人均不得擅自使用。4、甲方授权乙方在协议指定区域内经营“虾座”项目，乙方可在协议指定区域内使用“虾座”项目商标、专有技术等特许经营资源，乙方接受甲方提供的“虾座”经营管理规范，技术、相关产品的指导。二、经营地点及区域保护范围：甲方授权乙方在浙江省湖州市安吉经营“虾座”，保证乙方在位置1000米范围内独家经营，乙方自行选址了解当地同品牌店铺并远离1000米范围选址经营，如出现任何纠纷由乙方承担。三、合作典型及费用支付方式：乙方选择合作的技术类型为标准店，合同总金额5万元。在合同签订时，乙方应向甲方一次性缴纳费用5万元，该费用为甲方向乙方传授虾座专有制作技术的费用，甲方一次性收取后，甲方将虾座专有制作技术作为特许经营支援传授给乙方，乙方交纳后不予退还。四、甲方权利义务包括：1、因甲乙双方签订本协议后已确定了设备与原料的供应关系，甲方将向乙方提供相关的生产设备原料食品制作流程及相关技术资料，所需费用根据市场价格由乙方承担。2、甲方为乙方原料、设备供应商，甲方有义务为乙方提供质量标准符合国家原料、设备协助乙方做好开业前的准备工作。3、甲方有权对乙方的经营管理情况进行检查，督导，逐步完善乙方的经营管理，有权考核乙方经营人员的素质，以确保“虾座”的经营质量。4、……。五、乙方权利义务包括：1、乙方有权使用甲方自行设计制作的图形宣传海报及相关图片。未经甲方书面同意，乙方不得在合作店面以外使用甲方商标专用商品，或进行有损于甲方名誉的任何活动；2…；7、乙方门面装修招牌样式应符合甲方要求，未经甲方同意，不得擅自更改，人员服装应与甲方保持一致，不得自行决定…。九、违约责任1、由于乙方不履行本合同所规定的条款，造成另外一方无法正常履行合同视为违约，违约方承担违约责任，并支付对方不超过5000元违约金，遭受不可抗力事件的一方，可在条件允许的情况下采取一切措施，减少因这一事件造成的损失，…。十一、合同期限、续约、终止1、本合同为1年，至2018年9月26日起至2019年9月25日止，合同期满后，乙方在该地区享有优先续约权，如有续约，乙方需在合同期满30天前办理续签手续，并交纳每年2000元管理费。到期不进行续延，视为自动放弃该区域…。 双方还就保密条款、声明条款、合同的变更和解除、违约责任等作出约定。 合同签订后，马磊军支付加盟费50000元。精彩智膳公司对马磊军进行了开店前培训指导，并向其发送经营所需物资，马磊军支付相应货款，开店经营，双方在履行合同过程中发生争议经协商未果，诉至法院。精彩智膳公司于2019年6月20日收取一审诉讼材料。 2018年3月21日，谢敏锋经国家商标局批准取得第23349224号“虾座”商标，核定使用范围为第43类，咖啡馆、自助餐厅、餐厅、饭店、自助餐馆、酒吧服务、流动饮食供应、茶馆、提供野营场地设施、出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿（截止）。有限期至2028年3月20日。2018年8月8日，谢敏锋向精彩智膳公司出具《商标独占使用授权书》，该授权书记载，上述“虾座”商标授予精彩智膳公司独占使用。 一审法院认为，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。该案中，马磊军与精彩智膳公司在协议中约定，马磊军加盟经营“虾座”项目，接受精彩智膳公司生产经营管理、技术、指导，并支付一定的费用，符合特许经营合同的基本特征，故双方所签订的《虾座合作协议书》的性质为特许经营合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。马磊军支付的5万元，应当视为因履行合同而发生的特许经营费用。 关于涉案《合作协议书》是否符合解除条件。因特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务，故特许人是否具有成熟经营模式是实现合同目的的关键。经查，涉案的“虾座”商标的权利人并非是精彩智膳公司，其为授权许可使用，且精彩智膳公司在本案签约时公司成立不到一年，至今未能拥有两个直营店，显然不符合上述规定的要求，而“两店一年”往往会影响被特许人对特许人是否具有成熟经营模式的判断，以及对特许经营资源价值的判断，被特许人更多地是基于其成熟的经营而对涉案项目产生了加盟意向，进而影响合同能否订立。精彩智膳公司未将涉案的“虾座”商标的真实状态及不具备“两店一年”的情形予以披露，综合考虑本案中未披露信息的重要性，以及在签约当时与真实信息相背离的程度等，能够认定精彩智膳公司的上述行为足以导致马磊军做出错误意思表示从而签订合同。《商业特许经营管理条例》规定，“特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息”，因此，信息披露也是确保投资者的知情权，使其在了解对方真实情况下做出理性的投资决定，从而防范特许经营风险。 综上，精彩智膳公司在签订合同过程中未披露相关经营信息，导致马磊军对涉案项目盲目信任，在签订合同时做出错误意思表示。现马磊军要求解除合同，本院予以支持。根据合同法规定当事人一方主张合同解除的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。本案马磊军虽称2019年4月25日与精彩智膳公司就涉案合同一事进行协商，但不能证明其提出解除合同的要求，故该案合同解除的效力应当自载有解除请求权的诉状送达精彩智膳公司时予以认定。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。该案中，马磊军开展经营，实际经营了一段时间，精彩智膳公司提供了相关服务，但其在不具有成熟的经营模式的情况下，即对外开展特许经营授权，且未将相关情况向马磊军进行披露，其过错程度较高。同时考虑到商业风险是一种普遍存在的经济现象，客观上形成了对商业主体的经济行为的约束，要求当事人从事商业活动中树立风险意识并充分正视这种现实，马磊军作为市场经济主体应当在经营过程中承担一定的经营风险。故对于精彩智膳公司应承担的赔偿金额，该院综合考虑合同履行的时间、履行成本、过错程度等因素予以酌定。对其所主张的违约金，因其所提证据不能证明精彩智膳公司在履行合同过程中存在违约行为，故不予支持。该院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认马磊军与精彩智膳公司签订的《合作协议书》于2019年6月20日解除；二、精彩智膳公司于判决生效后十日内返还马磊军特许经营费用35000元；三、驳回马磊军的其他诉讼请求。案件受理费1175元，由马磊军负担375元，由精彩智膳公司负担800元。 二审中双方均未提交新的证据。对一审证据，本院的认证意见与一审相一致。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《合作协议书》对双方权利义务的约定，精彩智膳公司以签订《合作协议书》的方式，使得他人从事“虾座”项目经营，许可他人使用“虾座”商标，本案合同符合《商业特许经营管理条例》第三条关于商业特许经营的定义，本案属于特许经营合同纠纷。《商业特许经营管理条例》、商务部《商业特许信息披露管理办法》规定了特许人详细的信息披露内容，精彩智膳公司成立时间短暂，签订合同时尚不具备“两店一年”条件，该信息是潜在加盟者考察特许人及其项目是否具备加盟价值的重要因素，现有证据不能证明精彩智膳公司曾在签约前披露该信息及进一步的相关信息。依据《商业特许经营管理条例》第二十三条第三款的规定，被特许人有权解除合同。关于合同解除后的返还金额，一审法院综合《合作协议书》的履行情况，并考虑双方过错程度后酌定精彩智膳公司向马磊军返还35000元并无不当。 综上所述，精彩智膳公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费675元，由安徽精彩智膳餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 樊 坤 审判员 张宏强 审判员 汪 寒 二〇二〇年三月二十三日 法官助理程灿灿 书记员朱艳 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： 原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十五条：第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。