陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终400号上诉人（原审原告）：罗丽萍，女，1974年10月18日出生，汉族，无业，住西安市碑林区。被上诉人（原审被告）：中国人民解放军空军军医大学第一附属医院（西京医院），住所地：陕西省西安市长乐西路127号。法定代表人：李晓康，院长。委托诉讼代理人：刘亮，男，1984年7月12日出生，汉族，该医院职工，住西安市新城区。上诉人罗丽萍因与被上诉人中国人民解放军空军军医大学第一附属医院（以下简称西京医院）医疗损害责任纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2019）陕0102民初442号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。罗丽萍上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持其在一审的全部诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费由西京医院承担。事实和理由：1、其于2014年3月13日进行了手术，手术后一直在手术医生处复诊，并未确诊甲状旁腺损伤，为进行相应治疗，西京医院存在长期误诊，2018年3月27日其被确诊为甲状旁腺功能减退，故其误工期限应从手术后（2014年3月16日）开始计算至确诊日2018年3月27日，鉴定意见评定其误工期限为6个月错误。2、一审法院判令的精神损害抚慰金标准过低，西京医院的过错造成其终身残疾，精神损害抚慰金应赔偿4万元。3、西京医院承担30%的赔偿责任过低，不具有警示和惩戒作用，应承当40%的责任比例。综上，西京医院应该承担40%的责任，其误工期限应该计算到定残前一日，精神损害抚慰金应该支持4万元。西京医院辩称，1、一审法院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，充分告知了双方权利义务，严格按照法律组织质证，整个过程严谨公正。2、一审法院关于误工费的判决是正确的，误工期限有鉴定意见为证，按照司法解释的规定，误工期限是可以计算至定残前一日，并非必须计算至定残前一日。3、一审法院根据鉴定意见确定其医院责任比例是30%，属于自由裁量范围，不违反法律规定。4、精神损失费是可以酌定的，根据省高院会议纪要及司法实践，5000元的残疾赔偿金已经是很高了。罗丽萍向一审法院提出诉讼请求：判令西京医院赔偿其医疗费23073.25元、住院伙食补助费900元、营养费4500元、护理费13500元、交通费2000元、误工费372156元、残疾赔偿金266552元、后续治疗费240000元（自2019年11月1日至2039年10月302日）、被抚养人生活费10983元，以上合计943664.25元按40%计算为377466元，及精神损害抚慰金4万元。一审法院经审理查明，2014年3月11日罗丽萍以“体检发现甲状腺包块3年”就诊于西京医院医院，门诊B超示：甲状腺右叶包块，可疑新生物，门诊以“甲状腺包块：甲状腺癌？结节性甲状腺肿？”入院治疗。专科检查及辅助检查后，初步诊断：甲状腺结节，甲状腺癌？结节性甲状腺肿？2014年3月13日在全麻下行“甲状腺全切+双侧喉返神经探查+颈部中央区淋巴结清扫术”。术中切除组织送冰冻，回报：甲状腺右叶乳头状癌。将甲状腺右叶残余腺体一并切除，显露右侧喉返神经，探查见右侧喉返神经位置正常，无损伤，保留右侧上级甲状旁腺。将甲状腺左叶切除，显露左侧喉返神经，探查见位置正常，无损伤。将甲状腺喉前及锥状叶一并切除，清扫两侧喉返神经周围及气管前淋巴结。2014年3月13日病理诊断：（右侧）甲状腺乳头状癌。（左侧）结节性甲状腺肿，周围查见少许甲状旁腺。（残余甲状腺）未查见癌组织。（中央区）淋巴结（0/4）未查见转移癌。2014年3月16日出院诊断：甲状腺乳头状癌。2018年11月2日罗丽萍以“甲状腺切除术后2年，心慌5天”就诊于西安市第九医院，门诊以“甲状腺功能减退症，甲状旁腺功能减退症”收入住院。经辅助检查，初步诊断：1、甲状腺功能减退症，甲状腺乳头状癌术后；2、甲状旁腺功能减退症。2018年11月6日出院诊断：1、甲状腺功能减退症，甲状腺乳头状癌术后；2、甲状旁腺功能减退症；3、高尿酸血症；4、脂代谢异常；5、脂肪肝；6、双眼白肉障。经罗丽萍申请，一审法院通过西安市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心对罗丽萍申请事项进行鉴定。2019年6月5日鉴定中心出具鉴定意见：1、西京医院对患者罗丽萍的诊疗行为存在过错，未充分尽到说明义务，过错具有次要原因力大小；2、罗丽萍甲状旁腺功能减退属七级伤残；3、罗丽萍的后续治疗费用每月约需人民币1000元；4、罗丽萍的误工期限为180天，护理期限为90天，营养期限为90天。罗丽萍两次住院共计9天，护理期内由其丈夫护理。罗丽萍2014年3月术前曾有工作，之后再未上班。罗丽萍外购药品花费4079.1元有医嘱，罗丽萍之子张浩然2002年5月10日出生。一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护，本案中，罗丽萍与西京医院存在医患关系属实，西京医院的诊疗行为经鉴定存在过错，其过错具有次要原因力大小。庭审中罗丽萍、西京医院对鉴定意见中的相关问题提出质疑，并提交鉴定部门予以解答，鉴定部门答复后双方仍有不同看法，但均不申请重新鉴定。一审法院认为该鉴定意见系法院依程序委托，程序合法，内容客观真实，可以作为定案依据。根据鉴定意见西京医院应承担相应的赔偿责任，根据患者病情法院综合考虑医方应对罗丽萍相应的赔偿项目承担30%的责任。关于罗丽萍提出误工期限应自2014年3月17日计算至2019年6月4日的意见，一审法院认为鉴定意见误工期限180天系鉴定人员根据罗丽萍病情客观综合评定，具有科学依据，可作为定案依据，罗丽萍此项意见法院不予采纳。罗丽萍主张医疗费23073.25元根据票据及医嘱法院按西京医院承担30%计算为6921.98元予以支持。罗丽萍主张住院伙食补助费按一天100元计算住院期间9天为900元，由西京医院承担30%为270元法院予以支持。罗丽萍主张营养费4500元，法院按一天30元计算营养期限90天为2700元，由西京医院承担30%为810元予以支持。罗丽萍主张护理费13500元，法院按一天100元计算护理期限90天为9000元由西京医院承担30%为2700元予以支持。罗丽萍主张交通费2000元，根据就医天数法院酌情按500元由西京医院承担30%为150元予以支持。罗丽萍主张误工费372156元，法院按2018年陕西省在岗职工平均工资74993元计算误工期限180天为37496元由西京医院承担30%为11249元予以支持。罗丽萍主张残疾赔偿金266552元由西京医院承担30%为79965.6元予以支持。罗丽萍主张后续治疗费240000元（自2019年11月1日至2039年10月30日）由西京医院承担30%为72000元予以支持。罗丽萍主张被抚养人生活费10983元，由西京医院承担30%为3295元予以支持。罗丽萍主张精神损害抚慰金4万元，根据伤残等级结合罗丽萍病情法院给予5000元为宜。罗丽萍主张鉴定费11928元，应由西京医院承担30%为3578.4元予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、西京医院于本判决生效之日起十五日内支付罗丽萍罗丽萍医疗费6921.98元、住院伙食补助费270元、营养费810元、残疾赔偿金79965.6元、护理费2700元、交通费150元、误工费11249元、被抚养人生活3295元、费精神损害抚慰金5000元、后续治疗费72000元、鉴定费3578.4元。二、驳回罗丽萍其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7562元，由西京医院负担2269元，其余由罗丽萍负担。二审经审理查明，2018年3月27日罗丽萍在西京医院门诊治疗被诊断为甲状旁腺功能减退症，后罗丽萍一直服用药物治疗。一审法院查明的其余事实属实。本院认为，罗丽萍在一审中申请对西京医院的过错及其伤残等级、误工时间等进行鉴定，鉴定意见作出后，其虽对鉴定意见提出异议，但鉴定机构作出书面回复后，罗丽萍并未再申请重新鉴定。根据鉴定意见，西京医院的过错责任为次要责任，一审法院据此认定西京医院承担30%的责任，未超出鉴定机构的意见，并无不妥。根据鉴定意见，罗丽萍的误工期限为180天，罗丽萍上诉认为其误工期限上限可至伤残评定前一日，但此规定并非必须计算至伤残前一日，根据罗丽萍的伤残情况，主要是甲状旁腺功能减退，并不涉及其肢体功能和自理能力，且导致该伤残的主要原因还是其自身病情，故结合本案实际情况，一审法院采信鉴定意见认定罗丽萍的误工期为180天是正确的。罗丽萍为七级伤残，且西京医院的过错对罗丽萍的伤残结果只承担次要责任，基于此事实，一审法院判令西京医院承担5000元精神损害抚慰金并无不妥。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4600元，罗丽萍已预交，由罗丽萍承担。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 侯新省审判员 张 伟二〇二〇年三月十八日书记员 袁 萱