内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终2988号   上诉人（原审原告）：韩国营，男，1957年7月11日出生，现住包头市。   被上诉人（原审被告）：孙新东，男，1970年9月24日出生，现住包头市。   上诉人韩国营与被上诉人孙新东生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2019）内0202民初3370号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日受理后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人韩国营、被上诉人孙新东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   韩国营上诉请求，撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审各项诉讼请求，判令被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：（一）一审法院认定事实和适用法律错误，上诉人没有过错不应承担责任。上诉人是东河区环卫局环卫所清扫保洁人员,事发当天凌晨4点上诉人来到街面自己的垃圾车旁准备清扫大街时,发现垃圾车里有人投放了袋装餐厨垃圾,上诉人将垃圾取出放在地上推车清扫大街。上午8点多,被上诉人所属的胖姐串串火锅店已开门营业,上诉人来到餐馆门前和服务员说:美女,餐厨垃圾不归我们清理，这堆垃圾不管是不是你们的我先清理掉,以后别再往垃圾车扔餐厨垃圾了。然后,上诉人将地上的垃圾运走。到11点多钟时被上诉人突然将上诉人叫进餐馆说:你陷害我......不由分说就对上诉人一顿暴打,造成上诉人闭合性颅脑损伤、脑震荡、头皮挫伤、右手近节拇指基底部撕脱性骨折。打人事件从始至终上诉人没有任何过错,既没将垃圾放到被上诉人餐馆门前，而且也给清理掉了,也没辱骂被上诉人,甚至在殴打之前双方都没发生什么争执。上诉人的被打纯属被上诉人单方暴力行为。（二）一审判决不应将上诉人的营养费减为30天、误工费减为41天。上诉人是一位年过六旬的老人,做环卫工这样的重体力劳动,起早贪黑每月赚取1700元微薄工资,然而遭此横祸,从头部到身上的痛疼和不适感一时难以消退,更严重的是右手近节拇指基底部撕脱性骨折，对于一个只靠双手挥锹推车的老年环卫工人,非停下工作、经过较长休养恢复期不可,自古民间就有伤筋动骨100天之说,这是生活常理常识,如同饿了要吃饭,渴了要喝水一样尽人皆知。上诉人虽然未对自己出院后休养的65天误工期、营养期做司法鉴定,但根据《最高人民法院民事诉讼证据若干规定》第9条,生活常理、自然规律无须举证。上诉人根据自己的身体年龄状况、骨折部位、工作性质等因素主张65天误工期、营养期毫不过分,合理合法。一审判决营养期加住院期30天,误工期加住院期41天,显然不符合一个62岁的重体力劳动骨折患者休养需要,这对上诉人极不公平,分明是要上诉人用微薄的收入为故意暴力加害人承担责任,让受害人本人为遭受的非法暴力侵害结果买单。（三）一审法院认定营养期、误工期是“酌情”计算的,酌的什么情形,未予释明,显属不当,不能令人信服。（四）一审法院本院认为“被告关于不认可原告诉请的辩解,因未能提供证据，本院不予采信”。但判决内容却全部体现了采信和支持被告没有证据的辩解,前后矛盾的判决是错误的判决。   孙新东答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本案应当驳回上诉，维持原判。   韩国营诉至法院请求判令：一、被告赔偿原告门诊住院治疗费7742.92元、住院伙食补助费11天×100元/天=1100元、营养费100元/天（11+65）天=7600元、陪护费129.67元/天×11天=1426.37元、误工费1700元÷30天×76天=4306.92元、交通费27.3元，共计22203.51元；二、本案诉讼费由被告承担。   一审法院经审理认定事实，原告系东河区环境卫生第三管理所清扫保洁人员，月工资1700元。2019年6月18日下午，原、被告因清扫垃圾产生矛盾，被告在胖姐串串火锅店将原告打伤。当日，原告前往包头市第八医院急诊就诊，经诊断为“头外伤、右手拇指近节基底骨折”。2019年6月20日，原告前往包头市第八医院住院治疗11天。经诊断为：闭合性颅脑损伤轻型、脑震荡、头皮挫伤（左侧额颞）、近节拇指基底部撕脱性骨折（右侧）。2019年6月18日，包头市公安局东河区分局作出包公东行罚决字（2019）687号行政处罚决定书，给予被告行政拘留十五日并处罚款伍佰元的处罚。2019年7月22日，包头市公安局东河分局刑事科学技术室出具（包东）公（刑）鉴（损伤）字［2019]101号《鉴定文书》，认为“伤者韩国营系被外伤头部及右手。......伤者韩国营损伤程度评定为轻微伤。”现原告诉至本院，请求判令被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等。庭审中，原告自认其出院后休息65天是按照其自身恢复情况，并无医嘱。原、被告均认可被告未支付任何费用。   一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害他人身体造成伤害的，应依法承担民事责任。原、被告因清扫垃圾发生争执，不能冷静处理，导致被告将原告打伤。虽被告给原告身体造成伤害，但原告对该损害的发生也存在一定过错，可适当减轻被告的责任。结合本案具体情况及双方当事人的过错程度，在责任比例划分上，酌定被告承担60%，原告承担40%为宜。原告诉请的合理部分法院予以支持。医疗费，有病历及诊断相互印证，依票据据实认定7742.92元；住院伙食补助费，参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（每人每天100元）及住院时间以一人计算；营养费参照国家工作人员出差伙食费标准（每人每天100元）及医嘱（2019年6月20日至2019年7月1日住院11天未有医嘱加强营养，2019年7月8日诊断证明有医嘱加强营养）酌情计算30天；护理费依医嘱并结合原告住院时间，参照2019年度内蒙古自治区××路交通事故损害赔偿标准居民服务业、修理和其他服务业标准（129.67元/天）计算；误工费依医嘱及住院时间，按照原告收入情况酌情计算41天（住院11天＋休息30天）；交通费依票据据实认定。被告关于不认可原告诉请的辩解，因未提供证据，法院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、本院依法确认原告韩国营各项费用为：医疗费7742.92元、住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）、营养费3000元（100元/天×30天）、护理费1426.37元（129.67元/天×11天）、误工费2323.33元（1700元÷30天×41天）、交通费27.3元，共计15619.92元；二、被告孙新东于判决生效后十五日内赔偿原告韩国营上述费用的60%，即9371.95元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费202.54元（适用简易程序），被告孙新东承担85.49元，原告韩国营承担117.05元。   当事人二审未提交新证据，经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   韩国营二审向本院提交调取证据申请书，申请本院到巴彦塔拉大街派出所调取事发当天的监控录像。本院依法调取孙新东殴打韩国营行政案卷材料。因疫情影响，本院于2020年3月11日组织双方质证，孙新东和韩国营对该证据的真实性认可。本院认定，根据公安部门制作的询问笔录，孙新东认可其殴打韩国营的事实。对该证据本院予以采信。   本院认为，双方当事人争议的焦点问题在于，一审法院划分责任比例是否正确，一审法院认定韩国营营养期和误工期是否适当。根据公安部门出具的行政处罚决定书，孙新东因为在胖姐串串火锅店内殴打韩国营，受到行政拘留十五日并处罚款伍佰元的行政处罚。孙新东因为殴打韩国营导致韩国营身体遭受损害，韩国营对自身身体遭受损害没有过错，一审法院判决韩国营承担40%的责任不当，本院依法予以纠正。韩国营受伤后住院11天，根据医院诊断证明，医院医嘱为休息，加强营养。根据韩国营受伤的情况，其主要诊断为闭合性颅脑损伤轻型，近节拇指基底部撕脱性骨折。韩国营出院以后，未向法院提交复查的相关证据。一审法院根据韩国营受伤情况，结合医院诊断证明，支持韩国营出院以后误工期30日，营养期19日并无不当。   综上所述，韩国营的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2019）内0203民初162号民事判决第一项，即：本院依法确认原告韩国营各项费用为：医疗费7742.92元、住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）、营养费3000元（100元/天×30天）、护理费1426.37元（129.67元/天×11天）、误工费2323.33元（1700元÷30天×41天）、交通费27.3元，共计15619.92元；   二、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2019）内0203民初162号民事判决第二项，即：被告孙新东于判决生效后十五日内赔偿原告韩国营上述费用的60%，即9371.95元；   三、孙新东于本判决生效后十五日内赔偿韩国营15619.92元。   四、驳回韩国营的其他诉讼请求。   以上履行款项于本判决生效后三十日内履行完毕。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一、二审案件受理费共计607.62元，由孙新东负担427.45元，韩国营负担180.17元。   本判决为终审判决。   审判长 丰 悦   审判员 贺 静   审判员 沈艳萍     二○二〇年三月十六日   书记员 张 宁   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。