新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院民 事 判 决 书（2019）新4322民初164号   原告（反诉被告）：阿达克·哈巴太，男，1968年出生，哈萨克族，无固定职业，住富蕴县。被告（反诉原告）：富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社，住所地富蕴县库尔特乡吉拉特村（达拉吾孜村）。经营者：石利锁，男，1982年出生，汉族，住新疆富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村59-2号。委托诉讼代理人：钱阿香（石利锁妻子），住新疆富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村59-2号。原告（反诉被告）阿达克·哈巴太（以下简称阿达克）与被告（反诉原告）富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社（以下简称阿香养殖合作社）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月3日作出（2017）新4322民初327号民事判决。双方当事人不服该判决，向阿勒泰地区中级人民法院提起上诉。阿勒泰地区中级人民法院于2019年1月31日作出（2018）新43民终457号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告阿达克（反诉被告），被告阿香养殖合作社（反诉原告）的委托诉讼代理人钱阿香到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告阿达克向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告给付工程款46万元；2.判令被告承担逾期付款利息自2015年10月30日计算至付清之日；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年4月19日，原告与被告签订《承建房屋圈舍施工合同》，约定开工日期为2015年4月19日，交工日期为2015年6月30日，工程采用包工包料。付款方式为主体完工后支付20%工程款，外围围栏完工后支付20%工程款，富蕴县畜牧局验收后支付50%的工程款，剩余10%作为保修金，保修期为一年。2015年8月13日，双方签订补充合同，写明被告已付工程款为36万元，剩余46万元待工程完工后支付。原告完成的工程为：1.100平方米高标准棚圈，圈舍造价540元每平方米;2.150平方米仓库，每平方米造价540元;3.160平方米住房，每平方米造价1200元。全部工程造价为916,000元。被告尚欠原告工程款46万元。被告阿香养殖合作社辩称，认可合同约定工程造价为每平方米540元，双方签订补充协议，重新约定了合同的总造价，原告的工程未完工，包括库房的顶柱、墙体的摸缝、宿舍的维修。工程质量出现问题，截至2016年8月15日已经支付了493,450元。反诉原告阿香养殖合作社向本院提出反诉请求：1.请求判令反诉被告返还超额支付工程款235,231元；2.请求判令反诉被告支付违约金79,000元（2016年7月12日至2017年8月12日）；3.反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：2015年4月19日，双方签订《承建房屋圈舍施工合同》，约定由反诉被告承包反诉原告养殖社建设工程，每平方米工程造价为540元，工程须在2015年6月30日前完工并验收合格，如逾期，则每天承担200元违约金。反诉被告施工缓慢，工程质量不合格，并在工程未完工的情况下退场。2016年7月12日，双方约定反诉原告扣留20万元工程款作为违约金及保修金，反诉被告应在2016年8月15日前完工。至今案涉工程未施工完成，完成部分亦不符合质量要求，给反诉原告造成经济损失。反诉被告阿达克辩称，工程已按时完工，质量没有问题，畜牧局当年已经按标准进行验收，反诉原告在当年已投入使用。因反诉原告拖欠部分工程款，导致工程延期。原告阿达克为证实其主张提交以下证据：1.原告与被告签订的《承建房屋圈舍施工合同》；2.案涉工程的近期照片。以上证据证明双方存在合同关系，约定工程价款，工程由富蕴县畜牧局验收，原告承建的工程被告至今仍然在使用，不存在质量问题。被告阿香养殖合作社对以上证据真实性无异议，但认为照片中可以看出案涉工程中存在质量问题。因被告对以上证据真实性无异议，本院对上述证据予以采信。被告阿香养殖合作社提供以下证据：1.原告与被告签订的《承建房屋圈舍施工合同》、《补充协议》；2.被告出具的原告签字垫资清单，垫资的收条、收据；3.被告向原告支付工程款，原告签字确认的收条；4.被告申请富蕴县公证处对案涉工程质量问题进行公证的公证书。原告阿达克对证据1、证据2、证据3真实性无异议，对证据4不认可。认为证据2中原告已经备注认可第七项内容，对证据3中蒋丽萍的收条和2015年7月23日的收条不认可，原告并不认识蒋丽萍，2015年7月23日的收条中金额应为4,000元，并非40,000元，最后一个“0”是被告自己添加上去的。本院对以上证据的真实性予以确认。阿香养殖合作社申请对案涉工程质量进行鉴定，法庭出示证据1.新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出的新司鉴所司鉴字[2018]第040号鉴定意见书；证据2.新疆中远工程检测有限公司作出的新疆中远[2019]鉴字第093号鉴定意见书及[2019]鉴字第093-1号鉴定意见书；证据3.新疆钧天价格评估有限公司作出的新钧（阿勒泰）价估字（2019）045号价格鉴定意见书。原告对证据1无异议，对其余证据不认可，认为鉴定时其本人未到场，一号和二号圈舍的成本价格为30万元，维修价格过高，且两处圈舍一直在使用中，不存在质量问题。被告对以上证据无异议。本院对以上证据予以采信。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定本案事实如下：2015年4月19日，双方签订《承建房屋圈舍施工合同》，合同约定被告将地处富蕴县库尔特乡吉拉特村（达拉阿吾孜村）的富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社房屋、圈舍工程项目发包给原告施工。工程内容包括1#、2#、3#圈舍、两间库房、职工宿舍的主体、地基及院内地面的工程。工程造价为每平方米540元。工期自2015年4月19日至2015年6月30日，工程内容包括建造房屋，全套完成供水、供电、供暖的设施、管线，警卫室、职工宿舍及住房屋顶为现浇砼，地面为地板砖，所有围墙、暖圈及职工宿舍外墙应粉刷白色涂料。原告如逾期交付工程将每天承担200元违约金。2015年8月13日，双方订立《协议书》，约定原告应在十日内完工，被告支付工程款369,200元。如未按时完工，被告将剩余工程发包给第三人，损失由原告承担。2016年7月12日，双方订立《补充协议》，约定案涉工程的总造价为82万元，截至2015年8月11日止，被告已经支付的工程价款为369,200元，因原告未如期完工，被告扣留20万元工程款作为剩余工程款、质保金和违约金。2018年5月21日，经鉴定案涉工程中3#圈舍工程存在质量问题，修复费用为69,464.95元；2019年11月5日，经鉴定案涉工程中1#、2#圈舍、两间库房、职工宿舍的主体及地基及院内地面的工程存在质量问题，修复费用为282,728.67元。以上修复费用共计352,193.62元。本案争议焦点：1.双方签订的《承建房屋圈舍施工合同》；2.案涉工程的工程价款支付问题；3.欠付工程款的利息如何计算。本院认为：本案案由应为建设工程施工合同纠纷，并非承揽合同纠纷。双方订立的《承建房屋圈舍施工合同》内容为阿香养殖合作社房屋、圈舍工程项目的建设施工，属于建设工程合同内容,而并非单纯按照定作人的要求完成工作,交付工作成果的承揽合同。对争议问题评议如下：一、双方签订的《承建房屋圈舍施工合同》效力问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；”本案中，原告阿达克作为实际施工人无施工资质，根据上述法律规定,双方签订的《工程项目建筑施工承包合同》无效。二、案涉工程的工程价款支付问题。已付工程价款问题。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，阿达克作为施工人,无视国家建筑、安全生产等相关法律、法规规定,无任何资质与阿香养殖合作社签订工程承包合同,应对合同无效承担主要过错责任,阿香养殖合作社承担次要过错责任本院酌定阿达克承担60%过错责任，阿香养殖合作社承担40%过错责任。2016年7月12日，双方签订的《补充协议》中对工程总价款进行了约定，即82万元，对已付工程价双方结算后确认为369,200元。依据双方提交的证据，在双方结算后，2016年7月20日，被告向原告支付工程款10万元，案涉工程中被告共计向原告支付工程款469,200元，剩余350,800元未付。工程修复费用问题。本案工程客观存在质量问题，案涉工程已经投入使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条关于“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定,阿达克对涉案工程已完工程部分中存在的基础工程和主体结构性的质量问题仍要承担责任。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，对合同无效的后果，双方当事人均有过错,依据公平原则,双方当事人按照比例承担责任，修复费用共计352,193.62元，由阿达克承担60%即211,316.172元，由阿香养殖合作社承担140,877.448元。违约金问题。无效合同不应履行,对反诉原告主张反诉被告按照合同支付违约金的反诉请求,本院不予支持。综上，案涉工程剩余工程款350,800元未付，扣除修复费用后阿香养殖合作社应支付阿达克工程款139,483.828元。三、关于欠付工程款的利息问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本案工程款利息应自原告第一次起诉之日即2017年4月5日其计算至付清之日。对欠付工程价款利息应当参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条,《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百一十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十三条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定,判决如下:一、被告（反诉原告）富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社于本判决生效之日起十五日内给付原告（反诉被告）阿达克·哈巴太工程款139,483.828元，利息以139,483.828元为基数，自2017年4月5日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；二、驳回原告（反诉被告）阿达克·哈巴太其他诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8200元，由被告富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社3089.68元负担，由原告阿达克·哈巴太负担5110.32元。反诉费6013.47元，由反诉原告富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社负担。鉴定评估费共计57240元，由原告（反诉被告）阿达克·哈巴太负担34344元，由被告（反诉原告）富蕴县库尔特乡萨尔巴斯村阿香牛羊养殖育肥农民专业合作社负担22896元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿勒泰地区中级人民法院。   审  判  长   卢瑶瑶人民 陪 审员   张 勇人民 陪 审员   杨玉芬   二 〇 二 〇 年 三 月 十 六 日 书  记  员   严 寒