广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)桂03刑终42号 原公诉机关广西壮族自治区桂林市临桂区人民检察院。 上诉人（原审被告人）莫云端，男，1977年10月16日出生于广西壮族自治区桂林市临桂区，汉族，初中文化，农民，住桂林市临桂区。因犯非法持有枪支罪，于2015年7月2日被判处拘役六个月。因涉嫌犯制造毒品罪，于2019年4月9日被抓获，同年4月14日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于桂林市临桂区看守所。 辩护人覃宁斌，广护律师事务所律师。 广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院审理桂林市临桂区人民检察院指控原审被告人莫云端犯制造毒品罪一案，于2019年12月2日作出（2019）桂0312刑初207号刑事判决。原审被告人莫云端不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经阅卷审查，讯问上诉人（原审被告人）莫云端，听取辩护人覃宁斌的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年8月份，被告人莫云端搬到其哥莫某1位于临桂县五通镇西南村委会龙坪村23-2号的家中二楼居住后，陆续自己购买或者叫龙某帮其购买烧杯、烧杯铁架、小型电加热器、电油汀等制毒工具，标注为“药用甘油”、“三乙醇胺”、“溴水”等物品，开始在其居住的房间内将制毒材料通过加热、结晶等方式制成冰毒成品。2019年4月9日8时许，临桂县公安局五通派出所民警在对莫云端居住的房间进行排查时，遭莫云端持刀拒捕，民警开枪击伤其脚部后将其制服，并从其身上查获毒品五小袋，其中海洛因三小袋共净重1.95克，冰毒二小袋共净重0.96克，管制刀具两把；民警在莫云端居住的房间内六处位置查获冰毒共净重212.34克（不含油汀脚碟子内白色晶体14.44克及门边地上烧杯内白色晶体37.22克，因该两处的晶体未含甲基苯丙胺）。同年6月3日，民警在莫云端老房子香火堂处查获冰毒83.70克。同年7月7日，在莫云端居住的房间内查获冰毒液体1585.84克。经鉴定，从莫云端身上查获的海洛因三小袋中均检出海洛因，冰毒二小袋中均检出甲基苯丙胺；从莫云端居住房间内的六处位置查获的冰毒均检出甲基苯丙胺；从莫云端居住房间内查获的冰毒液体中检出甲基苯丙胺，其含量为2.5%。 原判认定上述事实的证据有： 1.户籍证明，证实被告人莫云端的年龄等身份情况。 2.公安机关出具的“莫云端制造毒品案线索来源”，证实村委干部向派出所反映，莫某1家电费陡然增加，根据莫云端平时有贩毒和吸毒行为，怀疑莫云端在其哥莫某1家中制造毒品；根据公安厅流转线索：龙某涉嫌毒品犯罪，购买或者尝试购买用于贩毒加工或分装的打粉机、电子秤、压片机、小号自封袋，贩毒时用于增重的二甲基矾，曾购买摄像头，与莫云端接触密切，判断其与莫云端共同制造毒品，公安机关遂于2019年4月9日对莫云端家进行排查。 3.抓获经过及抓捕视频，证实公安机关于2019年4月9日对莫云端居住的房间进行排查并将莫云端抓获。 4.现场勘验笔录、现场示意图、现场照片及勘查视频，证实被告人莫云端制造毒品的现场状况。 5.搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、提取痕迹物证登记表及查获物品现场照片，证实公安机关从被告人莫云端住处及老房子处查获物品等情况。其中，在莫云端居住的二楼房间门口查获不锈钢电热蒸馏水器1台，二楼大厅查获三乙醇胺2瓶、药用甘油1瓶，查获房间内门边烧杯架2个、烧杯数个，其中一个烧杯内有白色晶体，旁边塑料盒内有棕色晶体，墙边塑料盒内有烧杯一个，烧杯内有棕色晶体，床头有不锈钢电热蒸馏水器使用说明书一张，床头脚下垃圾桶内有白色晶体，床尾有透明塑料袋包装的白色晶体，床尾处电油汀上塑料盒内有白色晶体，油汀脚有纸巾盖着的陶瓷碗一个，碗内有白色晶体，旁边有陶瓷碟子一个，碟子内有白色晶体；房间床边查获加热器一台，从床上查获棕色手机一台、粉色手机一台，在房间内还查获电子秤一把、监控摄像头2个、溜冰壶一个、三口烧杯一个、无水乙醇1瓶、怡宝纯净水瓶装（4.5升装）淡黄色液体小半瓶等物品；在莫云端的老房子处查获收件人为龙某的包裹三件，内有溴水12瓶，从老房子香火堂处查获豆腐乳瓶内的米黄色晶体和昆仑雪菊塑料瓶内的白色晶体等物品；以及从莫云端身上查获的毒品。 6.毒品称重、取样封存笔录、当面称重记录及照片，上交查获毒品登记单，证实公安机关查获毒品的数量及其去向等事实。 7.临桂县公安局暂时扣留（冻结）财物专用发票，证实公安机关从被告人莫云端处查获赃款8300元。 8.证人莫某1的证言，证实被告人莫云端是其弟弟，龙坪村23-2号楼房是其的房子，莫云端是2018年8月从老房子那里搬到其家二楼靠近楼梯的那个房间居住的。他住过来后，供电所的人打其的电话，说其家的电费突然很高，让其回家检查一下。其检查了一下，没有发现问题，就问莫云端怎么回事，他说：“你莫管嘛，给点钱给你交电费得了。”他就给了一千块还是一千一百块钱让其去交电费。过了一段时间，其又接到供电所的电话，说电费那么高，其又去问莫云端怎么回事，他说：“我不会有什么事的。”他就拿了一千六百块钱给其去交电费。他给电费后的第二天，警察就到其家二楼将莫云端抓了。当时警察让其上楼，其看到莫云端住的房间地上摆着很多瓶瓶罐罐和一些化学用品，一些碗里面装着白色晶状物品和一些搜查出的白色晶状物品，民警还到其家大门对面的老房子里搜查出莫云端的快递，里面放着多瓶化学物品。其平时偶尔看到一个女的和莫云端一起住在二楼那个房间。 9.证人王某的证言，证实其从2019年3月20日开始与莫云端一起住的。住的房间里有油汀取暖器、加热器、用灯烤的导管器皿及瓶瓶罐罐等物品，还有一些像冰毒一样的白色晶体在碗里。其看见过莫云端在房间里烧什么东西，几天一次，其不知道他烧什么，只看到有东西流出来，不知道是不是毒品。他住的楼下对面有个老房子好像是他的，在那里煮饭的，在那里还安了一个视频监控器。莫云端被抓那天早上8点左右，其在房间的床上玩手机，莫云端坐在床上，突然听到门口有脚步声，其问是谁，莫云端让其别说话，然后从身上拿出一把匕首打开门冲出去，门口的警察好像拔枪了，他就退回房间把门顶住，让其把毒品倒掉，其就把电烤炉上圆筒杯里的毒品倒在了旁边的垃圾桶里。有人将房门踢开后，莫云端拿着匕首冲向了外面的人，其听到一声枪响，莫云端大吼大叫地跑了出去，之后其也被传唤到派出所。 10.证人龙某的证言，证实其帮莫云端从网上购买过烧杯、玻璃器皿、酒精等物品，他到其那里取包裹时，都会带冰毒去给其吸食。不锈钢蒸馏水器是莫云端叫其帮买的，直接寄到他家里了。其还帮他购买了1700多块钱的溴水等。 11.证人苏某的证言，证实其任五通供电所营销经理，其是在2019年2月份发现莫某1家用电量异常的，发现其家2018年12月之前每月用电在350度左右，2018年12月至2019年4月平均每月用电2500度左右，大幅超过之前的用电量。其发现异常后联系了用户莫某1，他没有回复是什么情况，其再次打电话时，他表示电用掉就用掉了，其就没有过问了。 12.证人胡某的证言，证实2019年3月份的一天，莫某1托其去交过一次电费，费用大概是1600元。 13.辨认笔录、辨认照片及指认照片，证实经证人莫某1辨认，与被告人莫云端同在其家二楼居住的人是王某；被告人莫云端使用的手机及莫云端在老房子里使用的摄像头经过证人王某指认并确认。 14.广西电网公司出具的电费通知单，证实莫某1家2018年10月1日起至2019年4月1日止的用电量情况。 15.调取证据通知书、银行账户交易流水、莫云端农行卡入账出账情况协助冻结财产通知书回执，证实被告人莫云端银行账户有多笔大额资金入出账等交易情况及莫云端被冻结财产情况。 16.电子证据检查笔录及勘查光盘，证实公安机关提取了被告人莫云端手机内电子数据及莫云端通过手机搜索过无水乙醇、丙酮溶液、化学试剂等内容的事实。 17.公安机关出具的关于莫云端制造毒品案现场说明及关于莫云端老房子香火头查获毒品说明，证实公安机关获取莫云端老房子处安装过监控器的信息后，再次对莫云端老房子进行搜查并查获毒品的事实及根据莫云端居住的房间现场状况及查获物品情况，认定莫云端居住的房间为制造毒品现场。 18.桂林市公安局物证鉴定所出具的检验报告及鉴定意见通知书，证实查获的毒品经鉴定，检出甲基苯丙胺或者海洛因，查获的冰毒液体检出甲基苯丙胺，其含量为2.5%的事实，以及鉴定结论已告知被告人莫云端。 19.本院（2015）临刑初字第92号刑事判决书及临桂县看守所出具的刑满释放证明书，证实被告人莫云端曾因犯非法持有枪支罪被判处刑罚。 20.被告人莫云端的供述与辩解。 原判认为，被告人莫云端制造毒品冰毒（检出甲基苯丙胺）的事实，有在其居住的房间内查获的加热设备、化学物品及多个烧杯等器皿中装有毒品冰毒证实，并有证人莫某1证实其住进该房间后使用电器致用电量大增，并缴纳电费；证人王某看到其在房间里烧什么东西，几天一次，不知道烧什么，只看到有东西流出来；证人龙某帮其购买过烧杯、玻璃器皿、酒精、不锈钢蒸馏水器、溴水等证据相佐证，足以认定。被告人莫云端制造冰毒（甲基苯丙胺）五十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，构成制造毒品罪，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收个人全部财产。被告人的辩解及其辩护人提出的辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十六条、第五十五条、第六十一条之规定，作出如下判决：被告人莫云端犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人全部财产。 莫云端上诉提出的理由是：1.没有证据证实其购买或委托龙某购买化学物品和工具，不能排除是王某或他人所有的可能性，认定在其居住的房屋内及老房子查获的化学物品、工具及毒品是其所有证据不足；2.王某未见过其制造毒品，认定其实施制造毒品的行为证据不足。 辩护人覃宁斌提出与上诉人莫云端相同的辩护意见，并请求二审法院改判上诉人莫云端无罪。 经二审审理查明，原判认定莫云端犯制造毒品罪的事实清楚。本案证据经一审庭审举证、质证，查证属实。二审期间，上诉人莫云端并无新的证据提交。本案证据的来源合法，内容客观真实，相互间具有关联性，能相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人莫云端制造毒品甲基苯丙胺50克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，构成制造毒品罪。原判定性准确。 对于上诉人莫云端及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见。１.关于提出没有证据证实莫云端购买或委托龙某购买化学物品和工具，不能排除是王某或他人所有的可能性，认定在莫云端居住的房屋内及老房子查获的化学物品、工具及毒品是莫云端所有证据不足的问题。经查，上诉人莫云端的淘宝账号曾搜索无水乙醇、丙酮溶液等化学物品，证人龙某的证言证实其帮莫云端购买溴水、不锈钢蒸馏水器等物品，并将溴水通过快递直接寄到莫云端家中。证人王某的证言证实莫云端的住处有取暖器、导管器皿等，之后陆陆续续买了酒精灯等制毒工具回来。在莫云端住处及对面老房子亦分别查获了上述物品，足以证实莫云端购买或委托龙某购买化学物品和工具的事实；上诉人莫云端的供述和证人莫某1、王某的证言均证实莫云端于2019年过年后一直住在莫某2家中二楼房间内。证人莫某1、王某的证言还分别证实莫云端之前住在莫某1家对面的老房子，老房子都是其一人使用，其经常去老房子，在该处放了一些买的快递。莫云端房间内有毒品半成品或已经做成功的毒品。从莫云端房间内床头查获的钥匙可以打开老房子内的房门，并查获了收件人为龙某的溴水包裹。上述证据足以证实上诉人莫云端长期使用该房间及老房子，认定在该处被查获的化学物品、制毒工具及毒品为上诉人莫云端所有证据充分且符合常理。且没有任何证据证实是王某或者他人将上述物品带入莫云端的住处及老房子，上诉人莫云端的供述及证人证言亦均未提及有他人带入上述物品。故该上诉理由及辩护意见与查明事实不符。２.关于提出王某未见过莫云端制造毒品，认定莫云端实施制造毒品的行为证据不足的问题。经查，证人王某的证言证实莫云端房内有导管器皿、酒精灯、加热器等物，还有一些白白的像冰毒一样的晶体在碗里。莫云端在房间内点燃酒精灯之类的物品烧，有东西流出来；证人莫某1、苏某的证言及电费通知单证实2019年莫云端在莫某1家中居住期间，每月耗电量大幅增长。现场勘验笔录证实在莫云端住处有大量制毒工具和化学物品，部分碗内、烧杯内有白色冰晶并检出甲基苯丙胺。上述证据已形成完整的证据链，足以证明上诉人莫云端实施了制造毒品的行为。 综上，上诉人莫云端及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。辩护人请求二审改判上诉人莫云端无罪，本院不能允许。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  谢 斌 审 判 员  卢 锋 审 判 员  唐运才 二〇二〇年三月十七日 法官助理  李 兴 书 记 员  陆君成