江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0104民初8341号原告：张某，女，1992年3月30日出生，汉族，住南京市秦淮区。被告：冯鑫，男，1992年9月22日出生，汉族，户籍地江苏省淮安市涟水县。委托诉讼代理人：刘宝林（系冯鑫表叔），男，1968年2月25日出生，汉族，住江苏省淮安市涟水县。被告：常州行知云商食品有限公司，住所地常州市钟楼区广化街7-9号南大街智慧园11楼。法定代表人：张玉留，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡万平，该公司员工。被告：邦芒服务外包有限公司，住所地常州市新北区现代传媒中心三号楼1207室。法定代表人：张卫国。委托诉讼代理人：邵秋伟，该公司员工。原告张某诉被告冯鑫、常州行知云商食品有限公司（以下简称行知云商公司）、邦芒服务外包有限公司（以下简称邦芒公司）侵权责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某，被告冯鑫的委托诉讼代理人刘宝林，被告行知云商公司的委托诉讼代理人胡万平，被告邦芒公司的委托诉讼代理人邵秋伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求，请求判令：1.三被告赔偿原告医疗费8173.53元、交通费1115.37元、电动车、衣物损失500元（估算）、眼镜损失929元、误工费23227.08元（5806.77元×4个月），护理费10800元（180元×60天），营养费4500元（50元×90天），共计49244.98元；2.三被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年3月12日14时55分许，被告冯鑫驾驶“昆山2288309”电动自行车，沿龙蟠中路由北向南行驶至龙蟠中路460号超越同向行驶的张某载乘刘洁羽驾驶的电动自行车时，两车相撞，造成张某、刘洁羽受伤，衣服、眼镜、背包、手机损坏及两车不同程度受损的道路交通事故。经南京市公安局交通管理局第三大队认定，被告冯鑫承担事故的主要责任，原告张某承担事故的次要责任，刘洁羽无责任。事故发生后，原告张某送医被诊断为：4根肋骨骨折，左尺桡骨远端骨折，脸部外伤，左腰腹部外伤，全身多处软组织损伤。事故发生后，被告冯鑫至今拒不承担责任。另冯鑫系邦芒公司劳务派遣至行知云商公司的员工，事发时冯鑫正处于驾驶电动车送外卖的途中。为了维护原告的合法权益，诉至法院，请求依法支持诉请。被告冯鑫辩称：对事故发生和责任认定没有异议。事故发生时，冯鑫正在送餐途中，是职务行为，应当由另外两被告承担赔偿责任。被告行知云商公司辩称：冯鑫是第三方邦芒公司劳务派遣到我司的，负责送餐，工资也不是我司发放，事故发生时冯鑫已完成送餐1个多小时，送餐后的时间是送餐员自由支配的，所以不是职务行为。且我司规定送餐人员送餐时不得有任何违反交通规则的行为，冯鑫在此次事故中负主要责任，违反了公司规定。被告邦芒公司辩称：1、我司不是适格被告，冯鑫与我司是劳务关系，事故发生时冯鑫不处于工作状态；2、事故系冯鑫的个人责任，根据事故认定书，冯鑫违反车辆行驶的规定，应当由其自行赔偿损失，与我司无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了道路交通事故责任认定书、就诊病历、疾病诊断书、医疗费票据、交通费发票、眼镜发票、劳动合同、工资单及工资发放证明、鉴定意见书、保险单、派送单、订单记录截图、3月12日全天送餐记录、劳务合同、工作时间表等证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及本院审查确认的证据认定如下事实：2019年3月12日14时55分许，被告冯鑫驾驶“昆山2288309”电动自行车，沿龙蟠中路由北向南行驶至龙蟠中路460号超越同向行驶的原告张某载乘刘洁羽驾驶的电动自行车时，两车相撞，造成张某、刘洁羽受伤，衣服、眼镜、背包、手机损坏及两车不同程度受损的道路交通事故。经南京市公安局交通管理局第三大队认定，被告冯鑫承担事故的主要责任，原告张某承担事故的次要责任，刘洁羽无责任。事故发生后，原告张某前往南京市第一医院治疗，被诊断为：肋骨骨折，左尺桡骨远端骨折，脸部外伤，全身多处软组织损伤等。共计花费医疗费8161.53元。审理过程中，经原告张鑫申请，南京两江司法鉴定所对张某的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人张某的损伤未构成残疾。2、被鉴定人张某的误工期限评定为120日，护理期限评定为60日，营养期评定为90日。张鑫为此支出鉴定费2100元。另查明，2019年3月11日，被告冯鑫与被告邦芒公司签订《劳务合同》，约定冯鑫在聘用期间接受邦芒公司的指派在其合作方（美团外卖平台）注册手机APP，从事同城派送工作，被聘用期间执行非定时工作制，即在保证完成美团外卖平台安排的工作任务情况下，工作时间由自行安排，劳动报酬标准为计件制，多劳多得。工作期间须购买意外险，由保险合作方代扣。事故发生当天，被告冯鑫于13点55分左右派送完上一单，送达完毕。本案事故发生在一个小时后即14点55分左右，当时冯鑫并未有接单送单业务。本院认为，自然人的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人健康权，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案根据《道路交通事故认定书》的认定，冯鑫在骑电动自行车超车时与骑电动自行车的张某相撞，其负主要责任，张某负次要责任，综合此次事故中双方的过错责任，本院认定被告冯鑫应承担70%的民事赔偿责任，原告张某自担30%责任。关于冯鑫是否是职务行为的问题，根据庭审已查明的事实，事发时，冯鑫距离上一单的派送任务结束已一小时有余，且美团外卖平台的数据显示，冯鑫也未开始下一单的接单及派送，冯鑫的工作性质是计件式的非定时工作制，本院认为以不认定事故发生时冯鑫系职务行为为宜。故被告行知云商公司及邦芒公司无需承担赔偿责任。对于原告的各项损失，本院作出如下认定：1、医疗费。原告主张8173.53元，有经与票据核对，有一张12元的挂号费非原告本人姓名，不予认定，应扣除，故金额为8161.53元。2、交通费。原告主张1115.37元，原告提供的交通费发票的开票时间是2019年3月23日，并未提供受伤后的详细行程明细，综合原告的伤情恢复程度及就诊次数，本院酌定为600元。3、电动车、衣物损失。原告主张500元（估算），虽未提供相关票据，但事故认定书中有电动车及衣物损坏的记载，故本院予以确认。4、眼镜损失。原告主张929元，被告认为原告提供的是新配眼镜的价格，金额过高，应按旧眼镜折旧计算。本院酌定该损失为500元。5、误工费。原告主张23227.08元（5806.77元×4个月），并提供了劳动合同、误工收入证明及银行流水明细，根据其提供的11个月工资流水计算，事故发生前原告的月平均工资为5366.24元，故本院酌定其误工损失为21464.96元。6、护理费。原告主张10800元（180元×60天），标准过高，根据原告的伤情，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，酌定原告的护理费为4800元（80元×60天）。7、营养费。原告主张4500元（50元×90天），标准过高，本院酌定为2700元（30元×90天）8、鉴定费。原告主张2100元，系合理支出，本院予以支持。以上各项损失合计40826.49元，其中被告冯鑫应赔偿原告70%的损失，为28578.54元，剩余损失由原告张某自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告冯鑫于本判决生效之日起十日内，赔偿原告张某各项损失共计28578.54元。二、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取为200元，由原告张某负担84元，被告冯鑫负担116元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  葛 岚二〇二〇年三月十六日见习书记员  冯则帝