贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终148号上诉人（原审原告）：贵州纳维亚酒店有限公司,住所地:贵州省遵义市红花岗区公园路红花岗区离退休老干部工作局办公楼二期工程2-9层，统一社会信用代码91520302MA6H26J605（1-1）。法定代表人：李真奇，执行董事。委托诉讼代理人：尤磊，公司员工。委托诉讼代理人：余健，贵州祥景律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王雯，女，1988年10月17日出生，汉族,住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：唐铭，贵州藏龙律师事务所律师。上诉人贵州纳维亚酒店有限公司（以下简称纳维亚酒店公司）因与被上诉人王雯劳动争议一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2019）黔0302民初7127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。纳维亚酒店公司上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、被上诉人在上诉人处担任总经理一职，全面负责公司的经营、管理工作，并非一般的酒店经理；2、被上诉人有能力，也有义务拟定劳动合同，被上诉人在上诉人处全权管理公司事务，负责公司人事招聘、岗位安排及公司员工工资发放和公司对外开展业务，并有权代表公司与其他员工签订劳动合同等，上诉人也将公司公章交由被上诉人管理，保障被上诉人能行使上述权利；3、被上诉人从事酒店总经理职业多年，对劳动法的认知明显高于常人，其在本案中存在故意遗忘签订劳动合同的过错；4、上诉人已向被上诉人支付补偿金19203元；5、一审法院认定的双倍工资包括基本工资与提成，双倍工资应按照基本工资计算；二、本案适用法律错误，被上诉人存在严重不诚信行为，不能让其从自身的过错中获利，否则违背公平正义的基本法律原则。王雯辩称，1、被上诉人在上诉人处担任酒店经理，而非总经理；2、上诉人应当主动依法履行与被上诉人签订书面劳动合同的法定义务，且王雯不具备拟定劳动合同的权力，在特定情形下股东才会授权被上诉人使用公章；3、被上诉人多次提醒上诉人与公司所有员工签订劳动合同和缴纳“五险一金”等事宜，故被上诉人不存在故意遗忘签订劳动合同的事实；4、劳动仲裁在认定月平均工资时，已扣除加班工资，一审法院对此再次做出认定；5、上诉人辞退被上诉人后支付补偿金19203元，为一个月代通知金和一个月经济补偿金，与本案无关。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。纳维亚酒店公司向一审法院起诉请求：1.判令撤销遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会【遵市红区劳人仲字[2019]72号《裁决书》】，并依法改判纳维亚酒店公司无需向王雯支付双倍工资64208元；2.本案诉讼费用由王雯承担。一审法院认定事实：经58同城招聘，纳维亚酒店公司于2018年6月28日招聘王雯，王雯于2019年2月离职，在职期间担任酒店经理一职，期间双方并未签订书面劳动合同；王雯在职期间领取工资共计76812元（5776元+5500元+5500元+11180元+11005元+11733元+11493元+14625元），月平均工资为9601.5元。庭审中，王雯认可遵市红区劳人仲字（2019）72号《裁决书》认定的月平均工资为9172.57元。王雯向遵义市红花岗区劳动人事争议冲裁委员会申请劳动仲裁，要求纳维亚酒店公司支付未签订劳动合同的双倍工资67210.5元，该委于2019年5月27日作出遵市红区劳人仲字（2019）72号《裁决书》，裁决纳维亚酒店公司支付王雯未签订劳动合同的双倍工资64208元。纳维亚酒店公司对该裁决不服，酿成讼争。一审法院认为，劳动关系是用人单位向劳动者支付劳动报酬，劳动者提供劳动所形成的法律关系。本案中王雯通过纳维亚酒店公司在58同城上发布的招聘信息，通过面试到纳维亚酒店公司处工作，在职期间担任酒店经理一职，于2018年6月28日任职，于2019年2月离职。故王雯与纳维亚酒店公司之间存在从属关系与人身依附关系，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》〔劳社部发（2005）12号〕第一条“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”之规定，一审法院确认纳维亚酒店公司与王雯双方存在劳动关系。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”之规定，应当支付纳维亚酒店公司未签订劳动合同二倍工资的差额64208元（9172.57元/月×7个月）。纳维亚酒店公司称王雯在酒店任总经理，掌管酒店印章，应当先与自己签订书面劳动合同，且系职责所在，虽王雯在职期间负责人事招聘、酒店各项事务的管理等工作，但无论王雯工作内容是什么，是否掌管公章，纳维亚酒店公司招聘王雯任职时就应当依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定订立书面劳动合同，故一审法院对纳维亚酒店公司的上述观点不予采信2。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》〔劳社部发（2005）12号〕第一条的规定，判决如下：一、确认贵州纳维亚酒店有限公司与王雯的劳动关系于2019年2月解除；二、由贵州纳维亚酒店有限公司于本判决生效后十五日内支付王雯未签订书面劳动合同二倍工资的差额的经济补偿金64208元；三、驳回贵州纳维亚酒店有限公司的诉讼请求。案件受理费5元，由贵州纳维亚酒店有限公司负担。本院二审期间，上诉人纳维亚酒店公司提交以下书面证据：纳维亚酒店员工交流群微信聊天记录、王雯与公司股东尤磊微信聊天记录以及《辞职报告》一份，证明被上诉人王雯在上诉人处担任的职位为总经理，由其实际负责管理公司、负责公司人员招聘、工资发放、员工培训、辞退等事项。同时，上诉人纳维亚酒店公司申请了李燕、朱先梅、眭正强三位证人出庭作证，证明上诉人公司实际是由被上诉人管理，被上诉人决定公司员工的任免和工资发放，被上诉人也明知自己有与其他员工签订劳动合同的职责，未签订合同是其职务上的严重失职。被上诉人王雯对以上证据的质证意见为，认可书面证据及证人证言的真实性，但不认可上诉人的证明目的，不能证明上诉人是公司总经理。总经理的任命有一定的程序和条件，上诉人并未提供相关任命证据。本院经审理查明的事实与一审认定无异。本院认为，未签订劳动合同支付双倍工资是对用人单位的惩戒规定，旨在督促用人单位及时履行与劳动者订立劳动合同的法定义务。本案中，虽然王雯作为纳维亚酒店公司的高级管理人员，享有负责公司的日常经营管理工作等职权，但仍属于纳维亚酒店公司的劳动者中的一员，纳维亚酒店公司应当依法与其签订书面劳动合同。纳维亚酒店公司主张王雯系公司总经理，有权自己签订合同，未提供证据证明王雯的职责范围包括代表公司与公司职工签订劳动合同，也未举证证明曾要求王雯拟定劳动合同或王雯拒绝签订劳动合同，故本院对纳维亚酒店公司的该上诉理由不予采纳，纳维亚酒店公司应按照法律规定向王雯支付未签订书面劳动合同的二倍工资。纳维亚酒店公司主张已向王雯支付补偿金，该补偿金系纳维亚酒店公司与王雯对因王雯离职协商的经济补偿，在双方未有约定的情况下，支付该补偿金并不免除纳维亚酒店公司未与王雯签订劳动合同应承担的法定责任，本院对纳维亚酒店公司的该上诉理由亦不予支持。综上所述，纳维亚酒店公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州纳维亚酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张海波审判员  喻 茜审判员  李成波二〇二〇年三月三十日法官助理窦川书记员吴明英