河南省南阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫13刑终98号原公诉机关河南省内乡县人民检察院。上诉人（原审被告人）翟兴军，男，1970年6月15日出生，汉族，初中毕业，牧原食品股份有限公司客户，户籍所在地湖北省枣阳市，住襄阳市襄州区。因涉嫌盗窃罪，于2018年11月30日被内乡县公安局刑事拘留，于2018年12月7日被内乡县公安局取保候审。因涉嫌职务侵占罪，经内乡县人民检察院决定，于2019年12月18日被内乡县公安局执行逮捕。辩护人毛洪泽，湖北水镜律师事务所律师。原审被告人刘俊峰，男，1986年5月17日出生，汉族，本科毕业，牧原食品股份有限公司出纳，户籍所在地河南省周口市扶沟县，住周口市扶沟县。因涉嫌职务侵占罪，于2018年11月22日被内乡县公安局取保候审。原审被告人谢珂，女，1994年9月16日出生，汉族，本科毕业，牧原食品股份有限公司出纳，户籍所在地湖北省荆门市钟祥市，住钟祥市。因涉嫌职务侵占罪，于2018年12月6日被内乡县公安局取保候审。原审被告人郭大伟，女，1982年8月12日出生，汉族，中专毕业，牧原食品股份有限公司出纳，户籍所在地河南省南阳市内乡县，住内乡县。因涉嫌职务侵占罪，于2018年11月22日被内乡县公安局取保候审。原审被告人李金娜，女，1980年10月30日出生，汉族，大专毕业，牧原食品股份有限公司出纳，户籍所在地河南省南阳市卧龙区，住南阳市卧龙区。因涉嫌职务侵占罪，于2018年11月22日被内乡县公安局取保候审。原审被告人李向阳，男，1992年12月14日出生，汉族，本科毕业，牧原食品股份有限公司出纳，户籍所在地河南省南阳市宛城区，住南阳市宛城区。因涉嫌职务侵占罪，于2018年12月3日被内乡县公安局取保候审。原审被告人王峰，男，1990年6月24日出生，汉族，初中毕业，牧原食品股份有限公司过磅员，户籍所在地河南省漯河市，住漯河市。因涉嫌职务侵占罪，于2018年11月22日被内乡县公安局取保候审。内乡县人民法院审理内乡县人民检察院指控原审被告人翟兴军、刘俊峰、谢珂、郭大伟、李金娜、李向阳、王峰犯职务侵占罪一案，于二〇一九年十二月三十日作出（2019）豫1325刑初719号刑事判决。宣判后，原审被告人翟兴军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2016年7月至2018年3月，被告人翟兴军伙同牧原公司员工陈某、冀某等人，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间翟兴军通过其本人农业银行卡及其本人的微信向牧原公司员工分赃。经鉴定：截止2019年10月31日，根据翟兴军的供述和公安机关调查取证的材料，可以认定翟兴军向牧原公司相关职工转账涉案资金707714元，翟兴军本人获利651667元，涉案交易金额共计1359381元。上述事实，有被告人翟兴军的供述、证人陈某、何曾曾、冀某、李某1、石某、余某、赵某、翟兴军银行、扣押清单、发还物品文件清单、鉴定意见、到案经过、人口信息证据等证实。二、2016年9月至2018年3月，被告人刘俊峰与牧原公司客户宋某、展四周等人相互勾结，伙同牧原公司过磅员王某1、何某等人，利用职务上的便利，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间刘俊峰通过李亚楠的中国银行银行卡及其本人的微信收取公司客户赃款，并向业务搭档分赃，同时接收业务搭档的分赃。经鉴定：截止2019年10月31日，根据刘俊峰的供述和公安机关调查取证的材料，可以认定牧原公司出纳刘俊峰收到牧原公司客户支付的涉案资金146120元，刘俊峰本人获利73060元，向涉案业务搭档分配涉案资金73060元；刘俊峰收到业务搭档分配涉案资金298230元。刘俊峰本人获利合计371290元；涉案交易金额共计1485160元。上述事实，被告人刘俊峰无异议，且有下列证据被告人刘俊峰供述、证人候某、宋某、邢某、何某、胡某1、王某1、王某2、尹某、余某、张某1、张某2、李某2证言、刘俊峰银行资料、鉴定意见、扣押清单、发还物品文件清单、到案经过、人口信息等证实。三、2016年11月至2018年3月，被告人谢珂伙同牧原公司过磅员冀某、王攀等人，利用职务上的便利，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间谢珂接收业务搭档的分赃。经鉴定：截止2019年10月31日，根据谢珂的供述和公安机关调查取证的材料，可以认定牧原公司出纳谢珂收到业务搭档分配涉案资金421735.83元。谢珂本人获利合计421735.83元；涉案交易金额共计1686943.32元。上述事实，被告人谢珂无异议，且有被告人谢珂供述、证人刘某1、王攀等证言、谢珂银行资料、扣押清单、发还物品文件清单、鉴定意见、到案经过、人口信息等证据证实。四、2015年4月至2018年3月，被告人郭大伟与牧原公司客户马松虎、王阳等人相互勾结，伙同牧原公司过磅员张豪、刘旭等人，利用职务上的便利，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间郭大伟通过韩旭的邮政银行卡、胡宜君的邮政银行卡、韩旭的微信及其本人的微信收取公司客户赃款，并向业务搭档分赃，同时接收业务搭档的分赃。经鉴定：截止2019年10月31日，根据郭大伟的供述和公安机关调查取证的材料，可以认定牧原公司出纳郭大伟收到牧原公司客户支付的涉案资金71500元，郭大伟本人获利35750元，向涉案业务搭档分配涉案资金35750元；郭大伟收到业务搭档分配涉案资金193450元。郭大伟本人获利合计229200元；涉案交易金额共计916800元。上述事实，被告人郭大伟无异议，且有被告人郭大伟供述、马松虎、王阳、薛金阳、李某3、李山晖、刘旭、邵彬、王旺、魏新乾等证言、银行资料、扣押清单、发还物品文件清单、鉴定意见、到案经过、人口信息等证据证实。五、2015年12月至2017年10月，被告人李金娜与牧原公司客户宋某、蔺某等人相互勾结，伙同牧原公司过磅员梁某、胡某2等人，利用职务上的便利，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间李金娜通过其本人的微信收取公司客户赃款，并向业务搭档分赃，同时接收业务搭档的分赃。经鉴定：截止2019年10月31日，根据李金娜的供述和公安机关调查取证的材料，可以认定牧原公司出纳李金娜收到牧原客户支付的涉案资金1200元，李金娜本人获利750元，向涉案业务搭档分配涉案资金450元；李金娜收到业务搭档分配涉案资金165855.5元。李金娜本人获利合计166605元，涉案交易金额共计665822元。上述事实，被告人李金娜无异议，且有被告人李金娜供述、证人蔺某、胡某2、梁某、刘某2证言、李金娜银行资料、扣押清单、发还物品文件清单、鉴定意见、到案经过、人口信息等证据证实。六、2017年4月至2018年3月，被告人李向阳与牧原公司客户李某4等人相互勾结，伙同牧原公司过磅员李某3、张某3人，利用职务上的便利，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间李向阳通过其本人的微信收取公司客户赃款，并向业务搭档分赃，同时接收业务搭档的分赃。经鉴定：截止2019年10月31日，根据曹欢的供述和公安机关调查取证的材料，可以认定牧原公司出纳李向阳收到牧原公司客户支付的涉案资金1800元，李向阳本人获利900元，向涉案业务搭档分配涉案资金900元；李向阳收到业务搭档分配涉案资金149231元。李向阳本人获利合计150131元；涉案交易金额共计600524元。上述事实，被告人李向阳无异议，且有被告人李向阳供述、证人李某4、胡某2、李某3、张某3证言、李向阳银行资料、扣押清单、发还物品文件清单、鉴定意见、到案经过、人口信息等证据证实。七、2017年7月至2018年3月，被告人王峰与牧原公司客户宋某、邢某等人相互勾结，伙同牧原公司出纳胡塞北、张江伟等人，利用职务上的便利，在销售称重环节多次以少称重的方式侵占牧原公司财物，期间王峰通过闫佳佳的农信社银行卡和黄倩倩的银行卡收取公司客户赃款，并向业务搭档分赃，同时接收业务搭档的分赃。经鉴定：截止2019年7月23日，根据王峰的供述和公安机关调查取证的材料，可以认定牧原公司过磅员王峰收到牧原公司客户支付的涉案资金102900元，王峰本人获利51450元，向涉案业务搭档分配涉案资金51450元；王峰收到业务搭档分配涉案资金95000元。王峰本人获利合计146450元；涉案交易金额共计585800元。上述事实，被告人王峰无异议，且有被告人王峰供述、证人候某、胡某3、邢某、黄某证言、王峰银行资料、扣押清单、发还物品文件清单、鉴定意见、到案经过、人口信息等证据证实。依据上述事实及证据，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人翟兴军犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；二、被告人刘俊峰犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；三、被告人谢珂犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；四、被告人郭大伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑一年零六个月；五、被告人李金娜犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑一年零六个月；六、被告人李向阳犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑一年零六个月；七、被告人王峰犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。上诉人（原审被告人）翟兴军上诉及其辩护人辩称：从未参与过少称重的操作，不构成职务侵占罪的共同犯罪，应属于掩饰隐瞒犯规所得罪。请求判处缓刑。经二审审理查明的事实和证据同一审一致，且证据经一审当庭宣读、出示、质证，证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，予以确认。本院认为，原审被告人刘俊峰、谢珂、李金娜、郭大伟、李向阳、王峰利用担任公司过磅员、出纳的职务便利，伙同该公司客户，上诉人（原审被告人）翟兴军伙同该公司过磅员、出纳将该公司的财物非法据为己有，其行为均已构成职务侵占罪，且系共同犯罪。其中翟兴军、刘俊峰、谢珂属数额巨大，郭大伟、李金娜、李向阳、王峰属数额较大。关于翟兴军的上诉理由及其辩护人的意见，经查，牧原公司的工作人员与翟兴军内外勾结，互相配合，将该公司的财物非法据为己有，共同分赃，其行为符合职务侵占罪的构成要件，属于共同犯罪，故翟兴军构成职务侵占罪，其上诉理由及其辩护人的意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孙涛审判员  刘乐审判员  张贺二〇二〇年三月三十日法官助理宋梦楠书记员吴著