河北省唐山市古冶区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0204民初32号 原告：唐山市永宏管业有限公司，地址唐山市古冶区古冶二七大集西侧。 法定代表人：孙连宝，该公司总经理。 委托诉讼代理人：温国丰，河北鸿翔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李洁，该公司员工。 被告：李文义，男，1960年7月8日生，汉族，唐山市永宏管业有限公司工人，现住古冶区。 原告唐山市永宏管业有限公司（以下简称永宏管业）与被告李文义劳动争议一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永宏管业的委托诉讼代理人温国丰、被告李文义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告永宏管业向本院提出如下诉讼请求：1、原告无须向被告支付一次性伤残补助金35200元、停工留薪期工资32000元，一次性工伤医疗补助金119380元，一次性伤残就业补助金4775.54元、鉴定费600元，医疗费20030.28元，住院伙食补助费520元，护理费3100元，经济补偿金19200元，以上合计234805.82元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：唐山市古冶区劳动人事争议调解仲裁委员会2019年11月13日作出的唐古劳人仲裁字[2019]17号仲裁裁决书是错误的，缺乏事实和法律依据。一、被告的劳动能力鉴定结论违反法律规定。不能作为劳动能力鉴定的依据，因此原告无须向被告支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金及鉴定费等费用。根据《河北省工伤保险实施办法》第二十一条、二十四条之规定，被告应当自停工留薪期满之日起60日内，申请进行劳动能力鉴定。劳动能力鉴定委员会应当自收到鉴定申请材料之日起60日内作出鉴定结论。被告工伤发生的时间为2016年8月31日，停工留薪期为10个月，因此被告应于2017年8月30日前申请劳动能力鉴定，2017年10月30日作出鉴定结论。而本案中被告初次鉴定结论书的时间显示为2019年5月9日，所以被告的劳动能力鉴定结论程序违法，无法作为劳动能力鉴定的依据。因此在无合法的鉴定依据的前提下，原告无须向被告支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金及鉴定费等费用。二、被告虽提交了医疗门诊收费等票据，但是却未证明门诊收费票据是为治疗工伤所支出，并且医疗门诊票据中署名为李桂芹的挂号票据明显不是被告为治疗工伤所支出，唐山市古冶区劳动仲裁委员会在未查明事实的前提下，裁决原告承担各项医疗费属于事实认定错误。三、仲裁裁决书认定原告应向被告支付护理费是错误的。原告在2016年9月、2016年10月、2016年11月以及2016年12月已经分四次向被告支付了住院期间的护理费用，护理费用一共15300元，并且原告在被告住院期间还进行了看望，给付其看望费用414元。在仲裁程序中原告已经提交了说明。但仲裁裁决书对这些事实却未予以认定，因此仲裁裁决书认定是错误的。四、唐山市古冶区仲裁委员会认定被告在原告处工作时间为5年10个月，并因此裁决原告须支付被告解除劳动关系经济补偿金19200元，属于事实认定错误。仲裁时被告已经明确表示其2014年开始在原告处工作，至2016年8月31日发生工伤，期间有三次进厂经历，可以得出被告并非一直在原告处工作，其在原告处工作属于不连续，有三次离职再入职的情况存在，因此古冶区仲裁委员会认定被告在原告处连续工作时间为5年10个月属于事实认定不清。综上所述，唐山市古冶区劳动人事争议调解仲裁委员会2019年11月13日作出的唐古劳人仲裁字[2019]17号仲裁裁决书是错误的，缺乏事实和法律依据，故诉至法院，望贵院依法支持原告诉请。当庭补充事实和理由如下：一、本案中的《认定工伤决定书》作出及送达程序违反法律规定，不能作为定案依据，唐山市古冶区劳动人事争议调解仲裁委员会不应依此受理并支持被告的劳动仲裁申请。1、被告李文义发生伤害的时间是2016年8月31日，而在《认定工伤决定书》中明确载明李文义提出工伤认定申请时间是2018年5月16日，已经超出了《工伤保险条例》规定的工伤认定申请的期间，法定期间经过后社会保险行政部门因此失去了工伤认定的主体资格，对于被告的工伤认定申请不应予以受理，程序违法。2、《认定工伤决定书》送达程序违反法律规定。在劳动仲裁阶段，被告李文义提交了《送达回执》和邮寄记录截屏。送达回证记载送达日期为2018年7月31日，备注栏内记载EMS单号及去单位拒收字样，但该送达回证无送达人员签名、无签发人签字及行政机关印章，该份证据的真实性、合法性不能确定，并且与邮寄记录截屏相矛盾。记载去单位拒收，未能直接送达，却未记载留置送达相关信息，无送达人签字，显然2018年7月31日的送达是不符合法律规定的；如系发送邮件送达，那么邮寄记录截屏记载的与送达回证上记载的时间又不相符，另外，邮寄记录也只是一份截屏，没有邮局的盖章也没有社保局的盖章，并且邮寄记录上显示是他人收，不能证实该《认定工伤决定书》已经送达我单位，事实上，原告至今并未收到该《认定工伤决定书》。因此，《认定工伤决定书》送达程序违反法律规定，尚未生效，不能作为定案的依据。二、《认定工伤决定书》中明确记载，被告的膝关节积液（右侧），并未认定属于工伤认定范围，并未予以认定（或视同）为工伤。需做工伤直接导致疾病确认。但案卷内无此因果关系的鉴定，唐山市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论明显超出了鉴定范围，并且鉴定结论书中也无相关法律、法规依据。显然，唐山市劳动能力鉴定委员会出具的：右膝关节积液与工伤有关的鉴定结论是超出其鉴定范围的，属于无效的鉴定结论，故，在案证据不能证实被告的右膝关节积液与工伤直接导致的疾病，故对于被告的仲裁请求不应予以支持。三、用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，劳动关系因劳动者向用人单位提供正常劳动或者存在法定事由而存续。被告于2016年8月31日受伤，停工留薪期为十个月，自2016年8月31日起至2017年6月30日止，停工留薪期间劳动关系依法延续。此后，被告未提供正常劳动，未履行请假手续，也未提供劳动关系法定延续的相应证据，应当认定其自动离职，故双方劳动关系自2017年7月15日起解除。劳动仲裁委员会以原告方未缴纳社保为由，以2019年10月9日被告提出解除劳动关系的时间作为起算点，经济补偿金年限按六年计算，缺乏劳动关系存续事实和法律依据，是错误的。经济补偿金应从2014年开始计算至2017年7月15日，计3.5个月工资；另外，一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金应依据2016年的河北省在岗职工年平均工资56987元计算。 被告李文义辩称：仲裁已经裁决，我的腿确实受伤了，这些年受罪受的也太多了，精神压力也很大，我认为仲裁给我裁决的太少了，其他工伤一条腿受伤比我两条腿受伤赔偿的都多，但是我不想再拖了，没有提起诉讼，认可按仲裁的赔偿。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提交如下证据：1、被告认定工伤决定书及送达回证、邮寄的截屏，证明这份工伤认定决定书送达程序违法，涉及被告方所受伤害，右膝关节积液是否与工伤有关没有给予确认，以及被告方右膝关节积液是否属于工伤，该决定书没有予以确认。被告对该证据无异议。本院经审查认为：送达回证与快递查询截屏能够相互印证，且原告当庭认可被告所受伤害为工伤，故本院对上述证据予以采信；2、初次鉴定结论书及公告送达的材料，证明该结论书程序违法，关于右膝关节积液是否与工伤有关，唐山劳动能力鉴定委员会并无此职责及权限，应当由认定工伤的行政部门予以委托相关鉴定部门予以鉴定。被告对该证据无异议。本院经审查认为：因该鉴定结论书系记载：“经劳动能力鉴定专家组鉴定，你目前的伤残情况，符合标准5.9.323条；5.9.224条；总则4.2晋级原则。”而标准5.9.323条；5.9.224条的具体规定为：“23）四肢长管状骨骨折内固定或外固定支架术后；24）髌骨、根骨、距骨、下颌骨、或骨盆骨折内固定术后；”该鉴定结论的依据与原告主张的鉴定机构对积液无鉴定权限无关，故本院对原告的证明目的不予采纳，对该证据予以采信；3、仲裁裁决书一份，该裁决书里写李文义于2014年到原告处工作，月工资3200元无异议，但对于何时解除的劳动关系我方有异议，因为被告在停工留薪期满后未到单位上班，也没有请假，应视为自动离职，在停工留薪期满后十五天这个时间截点，即2017年7月15日应确认为双方劳动关系解除的时间，劳动仲裁委员会以原告方未给其缴纳劳动保险为由于2019年10月9日被告提出解除劳动关系时为起算点，经济补偿金年限按6年计算是错误的。本院对该裁决书予以采信；4、被告的住院病例、医疗费的门诊收费票据，证明上述证据不能证实相关医疗费用的支出符合工伤保险条例规定的相关用药明细，因为相关用药没有用药清单，也不能审查相关用药是否与所受伤害有关。被告对原告提交证据无异议。本院经审查认为，署名为李桂芹的挂号费不予确认，仲裁裁决亦未采信该证据，因医疗费收费票据与住院病历能够相互佐证，故本院予以采信，确认医疗相关费用为20030.28元。二、被告提交鉴定费用票据和公告费票据各一张，分别为600元和500元，原告对被告提交的两张票据的真实性无异议。经审查，本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：2014年被告李文义到原告永宏管业公司从事电工岗位工作，月工资3200元。2016年8月31日，被告李文义在单位车间修理移动吊车时，从高凳上摔下受伤。被送往唐山市唐山市第二医院入院治疗，共住院155天，花费医疗费用20030.28元。2018年7月13日，唐山市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字【2018】1302040050号认定工伤决定书，认定：“李文义所受的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，跟骨骨折、胫骨平台骨折、腓骨头骨折、半月板损伤、膝内侧副韧带损伤、下肢软组织挫伤，属于工伤认定范围，现予以认定工伤。膝关节积液（右侧），须做工伤直接导致疾病确认。”2019年3月14日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出唐山市劳鉴2019年001681号初次鉴定结论书，鉴定结论为“右膝关节积液与工伤有关。八级伤残，停工留薪期符合Ｓ82.1十个月。”被告支付鉴定费用600元和公告费500元。原告已支付被告2016年9-11月三个月的护理费12000元。被告李文义就工伤保险待遇等诉讼请求向唐山市古冶区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年11月13日作出唐古劳人仲审字【2019】17号仲裁裁决书。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。 另查明：2017年，李文义就确认劳动关系一案向唐山市古冶区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。该委于2017年9月25日作出唐古劳人仲裁字【2017】9号仲裁裁决，裁决确认李文义与永宏管业存在劳动关系。永宏管业不服该裁决，向本院提起诉讼。本院于2017年11月6日作出（2017）冀0204民初1608号民事判决书，判决：“原告唐山市永宏管业有限公司与被告李文义之间存在事实劳动关系。”被告永宏管业不服该判决，提出上诉，唐山市中级人民法院于2018年2月23日作出（2018）冀02民终442号民事判决书，判决“驳回上诉，维持原判。” 本院认为：被告李文义经唐山市人力资源和社会保障局认定为工伤，因原告作为用人单位未依法为被告李文义缴纳工伤保险费，故被告李文义的工伤保险待遇由原告永宏管业支付。本案中，被告所受伤害经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残，停工留薪期十个月。因被告李文义2019年10月9日提出解除劳动关系时距法定退休年龄不足一年，故一次性伤残就业补助金按标准的10%予以支付。原告应当支付被告医疗费20030.28元、停工留薪期工资32000元（3200×10个月）、一次性伤残补助金35200元（3200元×11个月）、一次性伤残就业补助金4775.54元（全省上年度职工月平均工资71633元/12个月×8个月×10%）、一次性工伤医疗补助金119380元（71633元/12个月×20个月=119388.33元，因被告未就仲裁裁决提出起诉，故本院认定119380元）。被告受伤后共住院26天，住院伙食补助费520元（20×155=3100元，因被告未就仲裁裁决提出起诉，故本院认定520元，）鉴定费600元，护理费3100元（按照被告主张的3100元/月，原告已支付91天的护理费用，尚有64天未支付护理费用，3100元/月÷21.75天×64天=9122元，因被告未就仲裁裁决提出起诉，故本院认定3100元）。以上共计215605.82元。 关于原告主张被告超出工伤认定和劳动能力鉴定申请期间而致工伤认定、劳动能力鉴定程序违法的起诉意见。原告作为用人单位，在被告发生工伤时，未按规定提出工伤认定。而作为工伤职工的被告不能提供劳动关系的相应材料无法申请工伤认定，致被告提起确认劳动关系的仲裁程序进行救济，且永宏管业对双方存在劳动关系这一认定一直不服，该案经过一审和二审，唐山市中级人民法院于2018年2月23日作出终审民事判决。据此，被告方才具备提出申请工伤认定的相关材料，故对原告提出工伤认定、劳动能力鉴定程序违法的主张，本院不予采纳。 对于原告主张不支付被告解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，原告在庭审中认可被告2014年进入单位工作、月工资3200元/月。原告未提交证据证明曾通知被告复工、亦未提交证据证明主张解除双方的劳动关系，故本院认定原、被告双方至2019年10月8日尚存在劳动关系。被告未给原告缴纳社会保险费，属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的劳动者提出解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金的情形。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。本案中，原告在被告处工作五年零十个月，被告应当按照六个月工资的标准，向原告支付经济补偿金，即被告应当向原告支付19200元经济补偿金。 综上所述，原告永宏管业公司应当向原告支付工伤待遇215605.8元和解除劳动合同经济补偿金19200元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条和《河北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，判决如下： 一、驳回原告唐山市永宏管业有限公司的诉讼请求； 二、原告唐山市永宏管业有限公司与被告李文义解除劳动关系； 三、原告唐山市永宏管业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告李文义医疗费20030.28元、停工留薪期工资32000元、一次性伤残补助金35200元、一次性伤残就业补助金4775.54元、一次性工伤医疗补助金119380元、住院伙食补助费520元、鉴定费600元、护理费3100元和经济补偿金19200元，共计234805.82元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告唐山市永宏管业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  李冰 二〇二〇年三月二十六日 书记员  王杨 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《工伤保险条例》 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《河北省工伤保险实施办法》 第三十四条五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：五级44个月，六级38个月，七级26个月，八级20个月，九级14个月，十级8个月；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中：五级22个月，六级16个月，七级10个月，八级8个月，九级6个月，十级4个月。 五级至十级工伤职工需要安装配置伤残辅助器具的，按省社会保险行政部门规定的标准，由工伤保险基金一次性支付伤残辅助器具的安装配置费用。 工伤职工终止或者解除劳动、人事关系时，距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少1年递减百分之二十的标准支付；距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按规定标准的百分之十支付。工伤职工达到法定退休年龄办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。 ——