福建省三明市梅列区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0402刑初25号 公诉机关三明市梅列区人民检察院。 被告人张临秋，男，1996年7月11日出生于福建省清流县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地福建省清流县，住址同上。因涉嫌诈骗于2019年9月10日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于福建省三明市看守所。 被告人黄胜根，男，1995年11月9日出生于福建省清流县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地福建省清流县，住福建省清流县。因涉嫌诈骗于2019年9月10日被刑事拘留，同年10月15日被取保候审。 被告人翁梓航，男，1998年9月18日出生于福建省清流县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地福建省清流县，住福建省清流县。因涉嫌诈骗于2019年9月10日被刑事拘留，同年10月15日被取保候审。 被告人李仙华，男，2000年8月18日出生于福建省清流县，汉族，初中文化，无业人员，户籍所在地福建省清流县，住址同上。因涉嫌诈骗于2019年9月10日被刑事拘留，同年10月15日被取保候审。 被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华被控诈骗一案，三明市梅列区人民检察院于2020年1月21日以梅检刑诉〔2020〕19号起诉书向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于2020年2月1日立案。在审理过程中，因遇全国性新冠肺炎疫情，不能与当事人接触，属不能抗拒原因，本院2020年2月1日依法裁定中止审理，同年2月29日中止审理原因有所消失恢复审理。同年3月18日本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。三明市梅列区人民检察院指派检察员饶炉英出庭支持公诉。被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2019年6月至9月，被告人张临秋在福建省清流县和三明市梅列区，通过微信朋友圈发布虚假广告，谎称其是“传媒公司”，为庆祝开业日子，聚人气、图吉利，开展反馈粉丝的“微信红包返利”活动。具体玩法是：参与者发红包50元以上不等金额给营销者，一次比一次大，金额不重复；营销者再发多于参与者红包金额返利给参与者（如50元返利55元、100元返利115元……15000元返利34567元等），一开始小额的营销者都履约返利，以引诱参与者；当参与者红包发的数额较大时，营销者被告人张临秋把红包吞掉不再返利。以此方式骗取钱财。为了引诱不特定人参与“反馈”活动，张临秋购买了多台手机、手机卡注册成微信号轮换使用。为此，张临秋雇佣被告人黄胜根、翁梓航、李仙华用这些手机的微信帮忙与他人聊天、套近乎，之后再向这些不明真相的聊天人发布上述“游戏”，引诱他人参与。具体诈骗事实如下： 1.2019年6月4日，被告人张临秋以上述方式骗取被害人祝某1954元、奉某梅188元。 2.2019年6月10日，被告人张临秋以上述方式骗取被害人陆某14795元。 3.2019年8月5日，被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华以上述方式骗取被害人施某1740元、李某988元。 4.2019年8月20日，被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华以上述方式骗取被害人刘某666元。 5.2019年8月29日，被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华以上述方式骗取被害人陈某（未成年人）188元、金某梅1000元。 6.2019年8月30日，被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华以上述方式骗取被害人周某535元。 7.2019年9月2日，被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华以上述方式骗取被害人张某1173元。 另查明，2019年9月9日，民警在三明市梅列区碧桂园XX幢XX室抓获被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华，并从现场查获作案工具手机16台、工银电子密码器1个、位移精灵蓝牙硬件1个、华硕主机1台、戴尔显示器2个、雷腾游戏鼠标1个、无线路由器1个、得意龙游戏键盘1个等物品。 再查明，诉讼中，被告人黄胜根、翁梓航、李仙华共同退出违法所得6290元，被告人张临秋家属帮助其退出违法所得16937元，在本院扣押。 上述事实，被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人周某、祝某、陆某等报案材料及陈述，证人廖某、薛某的证言，房屋租赁合同书，人像辨认笔录及照片，搜查证、搜查笔录、扣押清单，提取笔录及截图，三明市公安局梅列分局出具的情况说明，到案经过，违法犯罪经历查询情况表，户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张临秋以非法占有为目的，单独和伙同被告人黄胜根、翁梓航、李仙华采用隐瞒真相的手段，通过网络寻找作案对象，虚构公司开业开展微信红包返利活动，欺骗被害人向其转款以骗取他人财物。其中张临秋共骗得他人人民币23227元，黄胜根、翁梓航、李仙华共骗得他人人民币6290元，均属于数额较大。四被告人的行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华在实施共同诈骗过程中，主观上具有共同的犯罪故意，客观上互相配合共同实施犯罪行为，是共同犯罪，应对共同参与的犯罪结果负责。被告人张临秋在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。被告人黄胜根、翁梓航、李仙华在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华多次诈骗，酌情从重处罚。被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华归案后如实供述，依法从轻处罚。被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华退出全部违法所得，酌情从轻处罚。被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华认罪认罚，可以从宽处理。鉴于被告人黄胜根、翁梓航、李仙华犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，因此本院决定对被告人黄胜根、翁梓航、李仙华宣告缓刑。被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华退赔的违法所得，发还被害人。 依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条，第十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人张临秋犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月；并处罚金人民币七千元（罚金已缴纳。刑期从判决执行之日起算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月10日起至2020年12月9日止）。 二、被告人黄胜根犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年;并处罚金人民币四千元（罚金已缴纳。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、被告人翁梓航犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年;并处罚金人民币四千元（罚金已缴纳。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 四、被告人李仙华犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年;并处罚金人民币四千元（罚金已缴纳。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 五、被告人张临秋、黄胜根、翁梓航、李仙华退出在本院扣押的违法所得23227元，发还被害人。 六、扣押在案的作案工具手机16台、工银电子密码器1个、位移精灵蓝牙硬件1个、华硕主机1台、戴尔显示器2个、雷腾游戏鼠标1个、无线路由器1个、得意龙游戏键盘1个等物品，予以没收，由扣押单位依法变现后上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  吴为满 二〇二〇年三月十八日 法官助理洪珊珊 书记员罗玲慧 附本判决书相关法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第十四条明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。 故意犯罪，应当负刑事责任。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。