四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川19民终183号 上诉人（原审被告）：董晨，曾用名董建，男，1985年3月27日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。 委托诉讼代理人：杜渊，巴中市诚信法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：王华，女，1986年3月6日出生，汉族，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：周昆仑，巴中市巴州区曾口法律服务所法律工作者。 上诉人董晨因与被上诉人王华民间借贷纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院作出的（2019）川1902民初3054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 董晨的上诉请求：1.撤销四川省巴中市巴州区人民法院（2019）川1902民初3054号民事判决，在查清案件事实后发回重审或者直接改判。2.一、二审诉讼费由被上诉人王华承担。事实及理由：一、原审法院认定事实错误。1.原审法院在未对“欠条”的形成以及被上诉人王华的资金来源、出借能力等方面审查的情况下，仅凭被上诉人王华一面之词而直接判决上诉人董晨应偿还被上诉人王华借款15万元，判决错误。2.上诉人董晨将自己房屋出售后所得房款交由被上诉人王华保管，被上诉人王华微信、支付宝所转给上诉人董晨的钱均是上诉人董晨交给被上诉人王华保管的钱。3.从转款金额和转款频率看，被上诉人王华给上诉人董晨转款不符合借款常理，上诉人董晨给被上诉人王华书立的欠条系在被上诉人王华再三要求下，为了被上诉人王华在其胞兄处借钱而书立的。后双方于2017年2月25日签订《个人（质）抵押借款协议》，用于抵消上诉人董晨出具的借条。二、原审法院审理程序违法。一审法院在未穷尽其他送达方式的情况下，直接采取公告送达，程序违法。 王华辩称：一审法院审理程序合法，证据确实充分，应驳回上诉人的上诉请求，维持原判。1.上诉人董晨在上诉状中称的事实不属实，我们所提供的依据是因为上诉人董晨平时长期在被上诉人王华处拿钱，微信转账只是部分依据，平时所拿的现金无证据证实。2.在双方当事人分手过后，上诉人董晨所出具的欠条是他的真实意思表示，所以一审法院审理判决是正确的，应驳回上诉人董晨的上诉。3.上诉人董晨与被上诉人王华在交往的时候，董晨就以他做工程的名义让王华出去帮他借钱，他没有收入来源，必须要卖掉房子，董晨卖房子的钱王华没有用。 王华向一审法院起诉请求：1.判令董晨偿还王华现金人民币224785元及占用资金期间的利息；2.本案的全部诉讼费由董晨承担。 一审法院认定事实：2015年王华、董晨确立恋爱关系并同居生活，在同居生活期间，王华经常向董晨提供资金。2017年双方分手，同年2月1日，董晨向王华书立欠条一张，载明：“今借到王华人民币150000.00元（壹拾伍万元正）。归还日期：2017年10月1日。借款人：董晨身份证：（5137011985××××××××）2017.2.1”。此后，王华又陆续向董晨转款76354元。转款后，董晨便一直下落不明，拒不偿还王华借款，故王华诉至一审法院，提出前述诉讼请求。庭审中，王华诉称2015年二人经人介绍相识，尔后确立恋爱关系并同居生活，恋爱期间董晨以工程为名长期在王华处借钱，2017年董晨提出分手，同年2月1日，董晨就恋爱期间的借款进行清算后向王华书立一张150000元借条。此笔借款通过微信转账及直接向董晨提供现金的方式交易。王华同时向一审法院提供了微信转账记录等证据。 一审法院认为，合法的民间借贷依法应予保护。本案中，二人之间的资金交易虽发生在恋爱期间，但在分手时董晨以借条的形式对双方之间发生的资金交易予以确认，故恋爱期间的经济往来资金转化为借款，一审法院认定涉案借款本金为150000元。对于2017年2月1日董晨书写借条后王华又陆续向董晨转款76354元，因王华仅提供了转款记录而无其他证据佐证其转款系向董晨提供的借款，故对该笔款项不宜确定为借款。王华可待证据充分后另案主张权利。关于借款利息的问题。因二人未约定借款利息，一审法院视借期内无利息。二人约定的还款期限为2017年10月1日，现董晨至今未归还借款，应当从逾期之日2017年10月2日向王华支付逾期利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款（一）项“既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，董晨应以借款本金150000元为基数，从2017年10月2日起按照年利率6%向王华支付逾期利息。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款（一）项之规定，判决：董晨于本判决生效之日起十日内偿还王华借款本金150000元并支付逾期利息，利息的计算方法为：以150000元借款本金为基数，从2017年10月2日起按照年利率6%的标准计算至借款偿清之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审期间，上诉人董晨提供了四组证据：1.董晨名下原有住房的房产证以及发生买卖之后的注销登记移交表。拟证明董晨卖掉房子后有一定的经济基础，不存在向王华借钱的事实；2.董晨的巴中市农村商业银行交易流水。拟证明董晨与王华同居生活期间，董晨给王华转了部分款的事实，案涉借款是不存在的事实；3.董晨与王华于2017年2月25日签订的个人抵押协议，拟证明董晨与王华之间的借贷事实不成立；4.拍拍贷APP平台上面的王华与董晨交往之前的经济能力，拟证明王华通过贷款在维持生计，其不具有借款能力。被上诉人王华质证认为，第一、二组证据，卖房与本案没有实际关系，同时更能证明正因为上诉人董晨的基础条件差，才存在卖房的这个事实；第三组证据，被上诉人王华的签字有改动，2017年2月25日的时间也有明显的改动，此份抵押协议与本案没有关系；第四组证据，因为上诉人董晨向被上诉人王华借款太多，被上诉人王华不得不在贷款平台上贷款来偿还在其他人处的借款，时间均是显示在他们共同生活中。本院对第一组证据的真实性、合法性无异议，但不能达到上诉人董晨的证明目的；对第二组证据2015年1月至2016年7月，董晨向王华的转款记录，对该组证据的“三性”予以认可，本院予以采信；对第三组证据中签字、时间有改动，对该份证据的真实性、关联性本院不予认可；对第四组证据的“三性”予以认可，但不能达到上诉人董晨的证明目的。 二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点案涉150000元借款事实是否成立。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定，被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能做出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。本案被上诉人王华主张上诉人董晨偿还借款150000元，有上诉人董晨向被上诉人王华出具的欠条，被上诉人王华通过微信、支付宝向上诉人董晨转账的凭证，被上诉人王华向案外人岳敏、张迎春、刘敏等人借款的款项来源证明，结合上诉人董晨与被上诉人王华曾系恋人关系并同居生活的事实，特别是上诉人董晨作为一个完全民事行为能力人，对自己书立欠条会产生的法律后果，应当预见。虽上诉人董晨称其卖房款交于被上诉人王华保管，被上诉人王华给上诉人董晨的转账系其自己的钱，但其未提供证据予以证实，应承担举证不能的后果；上诉人董晨虽提供了其与被上诉人王华签订的《个人（质）抵押借款协议》，但该协议系另一民事法律关系，故一审法院认定并无不当，本院予以支持。关于上诉人董晨称一审法院在未穷尽其他送达方式的情况下，直接采取公告送达，程序违法的问题。一审法院采取公告送达系不能找到上诉人董晨的情况下，在上诉人董晨户籍所在地白简河村民委员会出具“无法联系到本人”的证明的情况下，才采取公告送达的方式，上诉人董晨的该上诉理由不成立，本院不予支持。 综上，上诉人董晨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4671元，由董晨负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 华 审 判 员  李晓云 审 判 员  杨 垚 二〇二〇年三月三十一日 法官助理  岳子喻 书 记 员  董 洁