江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终8798号上诉人（原审被告）：陆建涛，男，1972年4月17日出生，汉族，住江苏省张家港市。委托诉讼代理人：王中志，张家港市暨阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：吴小铃，男，1982年7月24日出生，汉族，住福建省福安市。委托诉讼代理人：郑玺成，江苏崇简律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛洁，江苏崇简律师事务所实习律师。上诉人陆建涛因与被上诉人吴小玲装饰装修合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院(2019)苏0582民初1657号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陆建涛上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回吴小玲的全部诉讼请求。事实和理由：1、吴小玲在一审中提供的照片仅能反映工程存在地面有少量油漆、地面划痕等瑕疵，而非工程存在质量问题。关于上述瑕疵，首先，我方交付工程的时候确有少量油漆滴落在地面，但当时因吴小玲一方于2018年10月1日即提前安排相关设施进场，我方无法再进行清理了；其次，地面划痕并非我方造成，我方交付的时候地面是完好的。2、吴小玲是与案外人丁志海合伙经营涉案店铺的，我方在施工过程中经丁志海同意将合同约定的金属踢脚线改为木质踢脚线，两种踢脚线价格基本一致。3、根据合同约定，一楼灯具由吴小玲一方采购，因此，附件清单表中一层装饰工程部分第26项顶部篮球场灯饰部分约定的灯槽和亚克力板应由吴小玲购买。至于表中所显示的该项价格4500元，主要是指我方为灯具加工制作灯架等产生的费用，故一层灯饰未采用灯槽和亚克力板，责任不在于我方。吴小玲辩称，在一审中上诉人已经就地面凹凸不平、地面存在划痕、油漆滴落以及踢脚线不符合同约定等情况均予以认可。陆建涛也提出过主动要求对我方进行相应赔偿，可以证明陆建涛施工工程质量以及期限并不符合合同约定。因为合同约定竣工日期是9月30日，陆建涛就应该将所有的工程内容施工完毕并将场地交付给我方，因此我方在10月1日安排进场是合理的。吴小玲向一审法院起诉请求：1、陆建涛支付吴小玲工期延期罚款160000元(10000元×16天=160000元)。2、陆建涛赔偿吴小玲质量罚款75000元（150000元×50%=75000元）。3、本案诉讼费用由陆建涛承担。一审法院认定事实如下：2018年9月9日，吴小铃（发包方）与陆建涛（承包方）签订《施工合同》，约定吴小铃将“张家港市杨舍镇园林路杨舍老街商业步行街区6幢103号一层二层集合店整体装修”交由陆建涛施工，工程价款150000元，工期21天：2018年9月10日-30日。工程款支付：9月10日首付50000元整，9月28日前另行支付30000元整。完工验收合格后2周内付清尾款。工期奖罚：本工程以发包方验收通过为竣工。承包方不能按上述工期完成时，每推迟一天罚款一万元。工程质量及验收：质量标准，按国家或江苏省地方标准《住宅装饰装修验收标准》规定，承包方必须接受发包方在施工过程中的管理，及时办理质量检验手续。承包方应按国家竣工验收有关规定，向发包方代表提供完整的过程检验资料。质量达不到约定标准，发包方罚承包方总造价的50%。合同签订后，陆建涛进行了施工，吴小铃支付陆建涛工程款126000元。工程竣工后，因工期及工程质量问题，吴小铃与陆建涛发生争议，引起本案纠纷。另查明，吴小铃支付陆建涛的涉案装修款的具体情况如下：2018年9月9日支付50000元、9月21日支付5000元、9月24日支付1000元、9月25日支付2000元、9月29日支付25000元，10月3日支付5000元，10月11日支付5000元、11月24日支付5000元、12月12日支付6000元、12月15日支付20000元、2019年1月5日支付2000元，合计126000元。审理中，吴小铃向一审法院提交涉案工程的现场照片，欲证明：“陆建涛的装修施工存在瑕疵及未按合同约定进行施工，主要包括地坪凹凸不平、地面存在的油漆斑和划痕，踢脚线是木制的而非合同约定的不锈钢、顶部篮球场灯饰未按合同约定采用灯槽以及亚克力板内装LED灯带”，陆建涛对此无异议，但表示“双方曾就此事进行过协商，陆建涛当时同意从工程款中扣除10000元。现在吴小铃起诉了，这10000元陆建涛也不同意扣除了。”吴小铃主张：“按照双方的约定‘质量达不到约定标准，发包方罚承包方总造价的50%’，陆建涛应赔偿吴小铃工程总造价150000元的50%即75000元，吴小铃自愿将赔偿款降为50000元”。陆建涛向一审法院提交了《工程量签证单》，欲证明涉案工程除合同约定的项目外还存在增加项目。吴小铃认可涉案工程除合同约定的项目外存在部分增加项目，但不认可《工程量签证单》中列明的金额。同时吴小铃主张，针对该增加项目陆建涛曾口头承诺可以在合同约定的期限内完成。陆建涛对此不认可，吴小铃未能进一步提供证据予以证明。另外，陆建涛表示，吴小铃尚结欠其合同内及增加项目的装修款，就结欠的工程款，陆建涛将另行起诉吴小铃。以上事实，有《施工合同》、工程和单价清单、照片、《工程量签证单》及当事人陈述等予以佐证。一审法院认为，双方当事人签订的《施工合同》，合法有效，受法律保护，双方均应按照合同的约定全面履行自己的义务。本案中，陆建涛的装修存在瑕疵且未按合同约定进行施工，构成违约，应当承担相应的违约责任。吴小玲主张：“按照双方的约定‘质量达不到约定标准，发包方罚承包方总造价的50%’，陆建涛应赔偿吴小铃工程总造价150000元的50%即75000元，吴小铃自愿将赔偿款降为50000元”。鉴于吴小玲未能按照约定支付陆建涛装修款，亦构成违约，应当承担相应的违约责任。综合考虑双方当事人违约程度，结合本案案情，一审法院酌定陆建涛赔偿吴小玲吴小铃40000元。对于吴小玲的“陆建涛支付吴小玲工期延期罚款160000元”诉讼请求应否支持的问题。本案中，吴小玲认可涉案工程除合同约定的项目外还存在增加项目，但主张陆建涛口头承诺可以在合同约定的期限内完成，陆建涛对此不认可，吴小玲未能进一步提供证据予以证明，应承担举证不能的后果。陆建涛对此抗辩称“涉案工程存在增项，工期也应增加”，陆建涛的抗辩，合理正当，一审法院予以采信。对于吴小玲的“陆建涛支付吴小玲工期延期罚款160000元”诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及相关规定，判决：一、陆建涛支付吴小铃赔偿款40000元。限陆建涛于判决生效之日起十日内履行。二、驳回吴小铃的其他诉讼请求。一审案件受理费4826元，由吴小铃负担4006元，陆建涛负担820元。二审另查明，《施工合同》约定顶部篮球场灯饰采用灯槽、亚克力板内装LEN灯带，报价为4500元。上述事实由《施工合同》及二审庭审笔录予以证实。二审查明其他事实与一审查明事实相一致。二审中，当事人未提交新证据。二审中，陆建涛称即便法院认定案涉装修工程存在吴小玲所认为的工程质量问题，合同约定违约金为工程总造价的50%亦属过高，应作调整。吴小玲称涉案工程于2018年10月中旬投入使用。本院认为，二审争议焦点在于涉案装修工程施工是否存在质量问题，以及如存在质量问题陆建涛应承担的违约责任大小。关于工程是否存在质量问题。陆建涛确认地面确有不平整之处、地面有少量油漆滴落，该部分属工程质量问题，本院予以认定；虽吴小玲提供的照片显示地面有少量划痕，但吴小玲已将工程实际投入使用，其亦未提供证据证明该瑕疵系陆建涛一方施工不当造成，该部分主张本院不予支持；合同约定踢脚线应采用金属材料，但陆建涛实际是采用木制材料制作踢脚线，违反合同约定，应属工程质量问题。陆建涛称其系经与吴小玲合作经营涉案店铺的案外人同意而采用木制踢脚线，但吴小玲予以否认，陆建涛未提供证据佐证其所述，本院不予采信；合同约定顶部篮球场灯饰应采用灯槽、亚克力板，但陆建涛未按约采用灯槽、亚克力板，违反合同约定，该部分属于工程质量问题。关于违约损失。因地面不平整必然导致吴小玲存在相应损失，地面油漆滴落需进行人工清理，双方在本案中均未申请司法评估，本院酌定吴小玲该部分损失4000元；金属踢脚线的合同报价为2602.95元，双方未提供证据证明同种情况下采用木制踢脚线的价格，虑及采用不同材料制作踢脚线带来的损失不仅限于材料之间的差价，本院就此酌定因踢脚线施工材料不符约定导致吴小玲产生的损失金额为1500元；顶部篮球场灯饰应采用灯槽、亚克力板，报价金额为4500元，本院认定吴小玲该部分损失4500元。当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚信原则予以衡量。本案中，陆建涛因未按约施工导致吴小玲产生实际损失共计10000元，结合吴小玲未经验收即将工程投入使用的事实，本院认定陆建涛应向吴小玲支付违约金10000元。综上，陆建涛上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省张家港市人民法院(2019)苏0582民初1657号民事判决；二、陆建涛于本判决生效后十日内支付吴小铃违约金10000元；三、驳回吴小玲的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4826元，由陆建涛负担206元，吴小玲负担4620元；二审案件受理费800元，由陆建涛负担200元，吴小玲负担600元。陆建涛多缴纳的二审案件受理费4026元，本院予以退还。本判决为终审判决。审 判 长 王稚群审 判 员 郑 雄审 判 员 黄学辉二〇二〇年三月二日法官助理 赵 俊书 记 员 杨舒静法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。