济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0104民初706号原告：张荣华，女，2000年11月2日出生，汉族，户籍所在地山东省禹城市，现住济南市。委托诉讼代理人：刘彪，山东舜天律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘明聘，山东舜天律师事务所律师。被告：山东新舟餐饮管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：张巧伦。原告张荣华与被告山东新舟餐饮管理有限公司（以下简称新舟公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月9日公开开庭进行了审理。原告张荣华及其委托诉讼代理人刘彪、刘明聘到庭参加诉讼。被告新舟公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张荣华向本院提出诉讼请求：1.判决2018年10月18日至2019年3月8日其与新舟公司之间存在事实劳动关系；2.判决新舟公司向其支付2018年11月18日至2019年3月8日未签订书面劳动合同的双倍工资差额18564元；3.判决新舟公司支付其经济补偿金2561元；4.判决新舟公司支付其2019年1月至2019年3月的加班费5382.65元。事实和理由：2018年10月18日，我到新舟公司从事喜妙福水饺的招商工作。劳动关系存续期间，新舟公司未与我签订书面的劳动合同，也未根据我的工资标准足额缴纳社会保险费。2019年3月8日，我据此解除了与新舟公司的事实劳动关系。但是，新舟公司至今未支付我未签订劳动合同的双倍工资差额、经济补偿金、加班费等费用。为维护我的合法权益，故诉至法院。新舟公司未作答辩。本案当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对张荣华提交的仲裁裁决书、工牌、微信转账记录、新舟公司的信用信息、曹某和王某的身份信息和企业变更情况、济南市槐荫区民政局婚姻登记处的结婚登记审查处理表，新舟公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面反驳意见，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。对张荣华提交的考勤记录表复印件，因该证据并非原件，真实性无法核实，故本院不予采信。对张荣华提交的加班明细，因该明细是其自行制作，真实性亦无法核实，故本院亦不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：新舟公司于2018年7月16日注册成立，股东发起人为曹某、王某，2019年7月26日，股东变更为王某甲、王某乙，法定代表人由曹某变更为王某乙。张荣华自述其于2018年10月18日进入新舟公司从事招商工作，双方未签订劳动合同，新舟公司未为其缴纳社会保险。2019年3月8日，其以新舟公司未与其签订劳动合同、未为其缴纳社会保险为由，与新舟公司解除劳动关系。其主张月工资为：基本工资3000元+绩效工资。张荣华提出解除劳动关系后，其作为申请人，以新舟公司作为被申请人，以本案的诉讼请求作为请求事项，向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称槐荫仲裁委）提出仲裁申请，槐荫仲裁委经审查后作出济槐劳人仲案字【2019】第961号仲裁裁决书，裁决驳回其诉讼请求。张荣华不服，诉至本院。张荣华主张王某分别于2018年11月2日、11月15日向其微信转账600元、1315元，为其2018年10月工资，共计1915元；于2018年12月1日、12月4日、12月15日向其微信转账的1640元、500元、3000元，为其2018年11月工资，共计5140元；于2019年1月2日、1月15日微信转账的1600元、3000元，为其2018年12月工资，共计4600元；2019年2月15日微信转账的4866元为其2019年1月工资；2019年3月1日、3月16日微信转账的3750元、2197元，其为2019年2月工资，共计5947元；2019年4月16日微信转账的581元为其2019年3月工资。张荣华向本院提交上述微信转账记录为凭。经计算，2018年11月至2019年2月的工资，共计20553元，平均工资为5138.25元。诉讼过程中，张荣华还向本院申请证人张某出庭作证，拟证明张荣华与新舟公司存在劳动关系。张某称其于2018年7月16日至2019年6月30日与新舟公司存在劳动关系，期间与张荣华曾是同事关系，其工资不足一万元时是王某通过微信发放。为此，提交张某济槐劳人仲案字【2019】第960号仲裁裁决书为凭。经本院审查，该裁决确认了张某与新舟公司于2018年7月16日至2019年6月30日存在劳动关系。对此本院认为，张某曾经是新舟公司的员工，其身份可以通过仲裁裁决书予以证明，但张荣华是否与新舟公司存在劳动关系，不能仅凭张某的证人证言，还应结合其他证据予以综合认定。本院认为，劳动关系的确立不以是否签订劳动合同为标准，而是以是否实际用工为前提。认定劳动关系是否成立应参照以下凭证：1.工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；2.用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；3.劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；4.考勤记录；5.其他劳动者的证言等。经审查，张荣华向本院提交的工牌明确显示有“山东新舟餐饮”、“姓名：张荣华”、“部门：招商部”、“职务：经理”的字样。另外，其提交的微信转账记录显示对方姓名为王某，且存在多笔转账记录，王某作为新舟公司的股东发起人，张荣华有理由相信王某是代表新舟公司向其发放的工资。新舟公司未参加诉讼，亦未提交书面反驳意见，故本院对工牌的真实性及微信转账记录均予以采信。在劳动者提供了工牌、工资发放凭证、其他劳动者证言（证人张某的证言）的情况下，可以认定张荣华与新舟公司存在劳动关系。另依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”，新舟公司作为用人单位，应当就劳动关系的起止时间承担举证责任，但其未能提交相应证据。故本院采信张荣华的主张，认定张荣华与新舟公司2018年10月18日至2019年3月8日存在劳动关系。关于二倍工资差额，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，及该法第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，新舟公司未与张荣华订立书面劳动合同，其应当自用工第二个月起，即自2018年11月18日起至2019年3月8日止，向张荣华支付双倍工资。因张荣华的工资已经按月发放，故新舟公司应另向其支付二倍工资差额。经审理查明，张荣华2018年11月的实发工资为5140元，故2018年11月18日至11月30日的工资为5140元÷21.75天×10天=2363.22元，2018年11月18日至2019年3月8日的二倍工资差额为：2363.22元+4600元+4866元+5947元+581元=18357.22元。对张荣华该项请求中的超出部分，本院不予支持。关于经济补偿，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，及该法第三十八条第一款第三项、第四项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的”，新舟公司未与张荣华签订劳动合同，亦未为其缴纳社会保险，损害了张荣华的合法权益，张荣华以此为由与新舟公司解除劳动关系，新舟公司应向张荣华支付经济补偿。另依照该法第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，张荣华的在新舟公司工作不满半年，新舟公司应向其支付半个月工资的经济补偿。经查明，张荣华的月平均工资为5138.25，故新舟公司应支付张荣华经济补偿2569.13元，张荣华仅主张2561元，系其对权利的自由处分，本院予以准许。关于加班费，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，此即谁主张，谁举证的原则，因张荣华未提供有效证据证明其存在加班的事实，故其该项诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条第一款第三项、第四项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、张荣华与山东新舟餐饮管理有限公司2018年10月18日至2019年3月8日存在劳动关系；二、山东新舟餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向张荣华支付2018年11月18日至2019年3月8日的二倍工资差额18357.22元；三、山东新舟餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向张荣华支付经济补偿2561元；四、驳回张荣华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东新舟餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 王 辉二〇二〇年三月十一日书记员 焦婷婷