河南省上蔡县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1722民初6381号原告：曹建华，男，1977年06月30日出生，汉族，住河南省上蔡县。委托诉讼代理人：申跃华，河南豫上律师事务所律师。被告：朱金旺，男，1965年04月03日出生，汉族，住河南省上蔡县。委托诉讼代理人：张玉蝶，河南豫上律师事务所律师。被告：王根恒，男，1969年06月25日出生，汉族，住河南省上蔡县。被告：欧阳波，男，1984年12月18日出生，汉族，住河南省上蔡县。被告：苗献国，男，1963年11月01日出生，汉族，住河南省上蔡县。三被告委托诉讼代理人：吴飘香，河南博建律师事务所律师。原告曹建华与被告朱金旺、王根恒、欧阳波、苗献国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告曹建华及其委托代理人申跃华，被告朱金旺及其委托代理人张玉蝶，被告王根恒、苗献国及其三被告委托代理人吴飘香均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹建华向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等各项损失暂定数额60000元。庭审中原告请求变更诉讼请求为236312.74元。二、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告原随第一被告从事民房施工。2019年2月份，第二、三、四被告共同建房，原告在被告朱金旺带领下为三被告建房施工。2019年5月11日早晨六点多，原告在施工时从四楼摔下，后被送往医院接受治疗。被告朱金旺在垫付70000多元后，对原告其他的损害不再承担。原告治疗终结后，因赔偿事宜无法与被告达成协议，故现提起诉讼。被告朱金旺辩称：一、首先本事故的发生原告具有重大过错，承担70％的责任。事故的发生是因为当天原告严重挪吊机卸吊机的程序错误导致事故的发生，因为平常挪吊机都是先把安全绳固定在吊机上固定好，才能卸吊机上的配重。卸完配重后才往室内拉，拉完后才能往上挪。而那天作为原告首先没有往吊机上绑安全绳就卸吊机上的配重，等于说卸完以后他又姿势不正确骑在吊机上去卸吊机上的螺丝。由于他先前不绑安全绳，导致他一头栽下去，致使本事故的发生。二、事故发生后朱金旺已给原告垫付医药费及其他费用共计83189.8元。中院费用2472.8元、河南省洛阳正骨医院73000元。转院交通费用1800元。在医院购买药品、模具、充饭卡共计2510元，朱金旺还给原告租房交租房押金1960元，住院部住宿支出800元。车费647元，共计83189.8元。三、本事故的发生其他三被告也有责任应当承担本案的赔偿数额。根据目前情况朱金旺应当承担的责任，结合已经垫付的钱数已经超额垫付，所以驳回原告要求朱金旺承担赔偿责任的诉讼请求。被告王根恒、欧阳波、苗献国辩称：一、本案起诉的答辩人王衡起诉主体错误，本案房主的真实姓名为王根恒，不是王衡，故答辩人起诉主体错误。二、本案不是同一法律关系，不应合并处理。被答辩人曹建华系朱金旺雇佣的工人，二者之间系雇佣合同关系，答辩人王根恒、欧阳波、苗献国与朱金旺之间系承揽合同关系，二者不是同一个法律关系，不应当合并处理。三、答辩人对被答辩人之间不存在侵权行为，不应承担赔偿责任。由于朱金旺在承揽本案三被告建房的同时，还在上蔡县齐海乡承揽有另一处工程。朱金旺早在2019年4月份就对三答辩人的房屋停止施工，且将三答辩人的钢管等建筑器材拉走。2019年5月11日，被答辩人曹建华在不属于朱金旺为三答辩人施工建房期间，擅自到三答辩人的房屋楼顶拆卸吊机，不慎从楼上摔下，由于该案件的发生不在朱金旺与三答辩人的施工期间内，且被答辩人曹建华在早晨去拆卸吊机未提前通知三答辩人，也未得到三答辩人的许可，三答辩人对此并不知情，故三答辩人对其不存在任何侵权行为，不应当对其承担任何责任。四、被告朱金旺作为雇主，应有雇主对雇员承担赔偿责任。被答辩人是受雇于朱金旺的员工，其所从事的工作行为是受雇主朱金旺支配和管理的。三答辩人既与被答辩人不认识，也不存在管理关系，更不存在控制、支配和从属关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，故本案的赔偿责任应由其雇主承担，三答辩人作为房主不应承担任何责任。五、三答辩人与包工头朱金旺之间签订的施工合同中对人身损害赔偿有相应的免责事由。三答辩人与朱金旺分别于2018年5月5日签订了《建房合同》，该《建房合同》第一条明确约定“所有一切工伤事故由乙方(朱金旺)全权负责，甲方(欧阳波、苗献国、王根恒)概不负责”，故三答辩人在施工前就已与包工头朱金旺之间对施工过程中的事故有明确的约定，故三答辩人对此存在免责事由，不应当对此承担责任。六、被答辩人曹建华本人未尽到安全注意义务，存在重大过错。被答辩人曹建华在双方施工停止期间，未经过三答辩人的知情和许可，擅自前往三答辩人的房屋楼顶拆卸吊机，且其自身没有佩戴安全帽，也未做任何防护措施，在楼顶不慎跌下，被答辩人曹建华作为完全民事行为能力人，应对自身的情况负责，其行为没有尽到任何安全注意义务，本身存在重大过错，其应当对其本身承担相应的过错责任。七、被答辩人起诉三答辩人要求赔偿其各项损失数额过高。被答辩人起诉的各项诉请数额过高，且本案应由其雇主朱金旺和被答辩人曹建华之间根据双方的过错程度花费责任比例而承担，三答辩人尽到了安全注意和审慎审查的义务，不应当参与到其二者之间的责任划分中，故三答辩人对此不应承担任何赔偿责任本院经审理认定事实如下。2018年5月5日被告朱金旺与三被告王根恒、欧阳波、苗献国签订建房合同，该《建房合同》第一条明确约定“所有一切工伤事故由乙方(朱金旺)全权负责，甲方(欧阳波、苗献国、王根恒)概不负责”。被告朱金旺雇佣原告曹建华对三被告的民用房进行施工。2019年5月11日早晨，原告曹建华在白云观红十字医院后三被告王根恒、欧阳波、苗献国的住房处施工时从四楼摔下，后被送往河南省洛阳正骨医院接受治疗，河南洛阳正骨医院诊断为：骨盆骨折、髋臼骨折（左）、腰骶丛神经损伤、胸椎骨折（胸11、胸12）、多发腰椎横突骨折、腹部损伤、胸部损伤、多发腰椎骨折（腰4、腰5）、左腕部损伤。原告于2019年5月11日住院，2019年6月13日出院。住院33天。在原告住院期间花费医疗费用162753.45元。河南省洛阳正骨医院陪护证明显示原告住院期间需留陪一人。出院医嘱为:建议院外继续对症治疗、加强四肢及骨盆部功能锻炼,预防并发症,定期复查,如有不适及时来诊。事故发生后朱金旺已给原告垫付医药费及其他费用如下：转院交通费用1800元，河南省洛阳正骨医院73000元。上蔡县中医院费用2472.98元，给原告租房交租房押金1046元，共计78318.98元。2019年10月23日后驻马店同济法医临床司法鉴定所接受本院的委托对曹建华伤残等级、后续治疗费用、误工期限、护理期限及营养期限进行评估,驻马店同济法医临床司法鉴定所于2019年11月20日分别出具驻同济司鉴所[2019]临鉴字第270号、第271号司法鉴定意见书和司法咨询意见书,鉴定意见为：被鉴定人曹建华其伤残等级分别评定为九级和九级；咨询意见为:被鉴定人曹建华1、后续治疗费用合计建议约为30000元（人民币）左右或据实结算;2、误工期限建议为伤后180日，护理期限建议为伤后90日，营养期限建议为伤后150日。原告支出鉴定费用1900元。另查明，原告曹建华一家四口人，妻子祁瑞敏于1982年2月12日出生；长女曹孟依1999年10月26日出生；长子曹玺乾2002年4月30日出生。2018年河南省农村居民人均纯收入为13830.74元／年，人均消费性支出为10392.01元／年。上述事实，有原、被告陈述，住院病历、医疗费票据、医院诊断证明、医院陪护证明、驻马店同济法医临床司法鉴定所驻同济司鉴所（2019）临鉴字第270号司法鉴定意见书、驻马店同济法医临床司法鉴定所驻同济司鉴所（2019）临鉴字第271号司法咨询意见书、鉴定费票据、交通费票据、户口薄复印件、证人证言，赔偿清单、调查笔录及视频、建房合同及庭审笔录等证据在卷予以佐证。本院认为,曹建华受雇于朱金旺从事农村建房,虽无书面协议,但实际上双方形成雇佣法律关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定:“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告曹建华在挪吊机卸吊机时从楼顶不慎跌下，作为雇主被告朱金旺未提供相应安全生产条件、安全保护措施,应当对原告曹建华的受伤承担相应的赔偿责任。原告曹建华作为成年人,作为实际施工人员，在劳动过程中,没有佩戴安全帽，未尽到谨慎注意义务，其自身存在过错,应自行承担相应的民事责任。被告王根恒、欧阳波、苗献国明知被告朱金旺没有相应的建房资质,仍然将其房屋交由被告朱金旺进行施工,其存在选任过错,亦应承担相应的责任。结合本案的具体情况,曹建华的损失应由其本人承担25%的责任,被告朱金旺承担60%的责任，被告王根恒承担5%的责任、被告欧阳波承担5%的责任、被告苗献国承担5%的责任较为适宜。原告要求赔偿住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费,于法有据,该院予以支持,但赔偿数额应以其实际损失依法计算为限。(一)医疗费:依据医疗机构出具的收费票据,结合住院病历和诊断证明等相关证据,可计医疗费162753.45元。(二)住院伙食补助费:按照50元/天的标准,住院33天,可计住院伙食补助费为1650元。(三)营养费:按照20元/天的标准,考虑到司法建议为伤后150日。可计营养费为3000元。(四)护理费:原告未能提交证据证明其护理人员因护理实际减少收入状况,该院参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业职工平均工资39522元/年的标准计算,按照1人护理标准计算住院33天，护理期限建议为伤后90日。可计护理费11262.68元。(五)误工费:原告提供的证据不足以证明其最近三年的平均收入状况,该院参照河南省上一年度农、林、牧、渔业职工平均工资44314元/年的标准计算，其误工费标准,误工期计算至定残前一日,误工期限建议为伤后180日，则误工费计22096.62元。(六)残疾赔偿金:按照河南省上一年度河南省农村居民人均纯收入13830.74元/年标准计算残疾赔偿金,结合原告的伤残等级,依法计算20年,可计残疾赔偿金为60855.25元。被抚养人生活费4617元。合计65472.25元。(七)精神损害抚慰金10000元。(八)、鉴定费1900元。(九)交通费为1200元（票据一张）。以上损失共计279334.67元。被告王根恒、欧阳波、苗献国应赔偿曹建华各项损失均为13966.73元(按279334.67元的5%计算)。被告朱金旺应赔偿曹建华各项损失为167600.8元(按279334.67元的60%计算)。扣除朱金旺向曹建华已支付的赔偿款78318.98元后,朱金旺仍应向曹建华支付赔偿款共计89281.82元。对被告朱金旺辩称朱金旺给原告方在医院购买药品、模具、充饭卡共计2510元，车费647元等其他开支的钱款，因未提供相关证据予以证实，本院不予采信。原告曹建华请求赔偿后续治疗费,可待实际发生后,另案主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十二条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告朱金旺于本判决生效之日起十日内向原告曹建华支付人身损害赔偿款为89281.82元；二、被告王根恒、欧阳波、苗献国于本判决生效之日起十日内分别向原告曹建华支付人身损害赔偿款均为13966.73元；三、驳回原告曹建华其他的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费841元，由被告朱金旺负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  张永鹏二〇二〇年三月二日书记员  谢博涛