安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终1188号 上诉人（一审被告）：安徽一毛餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区莲花路558号合肥百乐门名品广场11幢办2206。 法定代表人：张涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张继斌，安徽润天律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：胡正红，女，1978年2月6日出生，汉族，住江苏省南京市玄武区。 上诉人安徽一毛餐饮管理有限公司（简称一毛餐饮公司）因与被上诉人胡正红特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2019）皖0191民初5975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 一毛餐饮公司上诉请求：1、撤销原审判决第二项，改判驳回胡正红的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由胡正红负担。诉称事实和理由：双方签订加盟协议书后，胡正红支付了70000元加盟费和2288416元开办费，后胡正红主动关门停业，按照合同约定，一毛餐饮公司解除的双方加盟关系，胡正红不得要求退还相关费用。 胡正红二审答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，一毛餐饮公司的上诉请求应予驳回。 胡正红向一审法院起诉请求：1、判令解除其与一毛餐饮公司订立的《加盟协议书》；2、返还加盟费70000元；3、赔偿房屋押金、房租损失、房屋手续费、开办费、营业后增加的设备器材系统费用等损失共计331918.4元。 一审法院认定事实：2016年4月28日一毛餐饮公司成立，经营范围为：餐饮服务、餐饮连锁加盟及餐饮品牌管理、餐饮企业及酒店管理、日用百货、酒店用品、厨房设备、清洁用品等。 2019年3月8日，一毛餐饮公司对特许经营进行备案。安徽一毛餐饮管理有限公司七里香榭分公司，成立日期为2017年10月19日，安徽一毛餐饮管理有限公司大通路分公司，成立日期为2017年12月28日，负责人均为贾金龙。 2018年7月19日，胡正红（乙方）与一毛餐饮公司（甲方）签订《加盟协议书》，甲方从事餐饮经营与特许加盟经营之企业，拥有“肥叔”品牌商标权及相关配套生产技术、产品设计、营销推广策划等有形与无形资产，乙方拟加盟“肥叔”品牌，并自主投资经营该加盟项目。约定：甲方负责技术、产品和品牌支持，乙方负责进行投资并依约自主开展经营活动。乙方须于本合同订立时向甲方缴纳70000元加盟费用，逾期3日未缴纳费用的，甲方有权解除合同。加盟期限为两年。甲方义务：1、甲乙双方协商一致，乙方经营“肥叔”品牌产品的具体地点由乙方进行选择并经甲乙双方审核同意后进行确定；同时甲方可自愿协助乙方寻找合适房屋并交由乙方进行经营，但并不构成甲方任何合同义务；2、无论采取何种方式确定乙方经营的具体房屋位置，双方协商由甲方与出租房签订租赁协议，并交由乙方经营，乙方在决定以该房屋经营前，仔细查看房屋的相关情况，一经乙方确定该房屋经营的，则视为乙自行决定以该房屋开展经营活动；3、对于甲乙签订的租房合同内容及租金标准等条款，乙方均予以认可接受；4、下列技术资料和技术服务由甲方提供：店铺统一整体规划设计装修；为乙方提供宣传单页、营销以及推广，排烟、门头、灯箱由甲方统一设计、制作、安装；5、开业后安排技术人员到店不低于3天的辅导；6、所有单据、优惠券及VIP卡由甲方统一设计制作；7、桌椅、灯饰、后堂等硬件、员工制服由甲方处统一设计采购。8、上述4、5、6、7条所涉及的费用由乙方支付，具体收费标准由双方在本合同签订后另行确定。乙方义务。1、乙方保证其在合同签订时或开始经营前已经具有依法成立的经济组织，乙方对合作店铺独立经营、盈亏自负，自行承担经营中的一切债务及经营风险、食品安全、劳动用工责任。乙方自行停止经营，歇业以及拖欠店铺租金达七日，视为乙方单方解除合同，并不再要求甲方退还任何费用；2、该店铺所涉及的相关证件，由乙方自行办理；3、乙方未经甲方同意，不得转让、许可使用知悉的甲方知识产权；4、乙方应不定期接受技术使用情况的监督、检查；并向甲方报送营业情况。乙方应遵守甲方处的公司规章制度；5、为了使肥叔品牌健康持续的发展，为保证口味统一，乙方所经营涉及的食材，必须从甲方处订购；连续七日未向甲方处订购食材、原材料，甲方有权解除合同，收回该店铺，不退还任何费用；7、乙方不得就知悉的甲方任何技术、方法等申请专利……。合同还对乙方承诺、合同解除、变更等作出规定。 2018年7月19日向一毛餐饮公司支付共计70000元加盟费用。2018年8月22日，胡正红向一毛餐饮公司支付15万元涉案项目开办费首付款，2018年9月7日，胡正红又向一毛餐饮公司支付138416元涉案项目开办费余款，共计288416元。庭审中，胡正红认可其收到了13527元货物，应在288416元开办费用中扣除，扣除后为274889元。 胡正红开店经营“肥叔锅贴”11个月。一毛餐饮公司提供了开店经营指导、技术支持、业务培训、开业物资等服务内容。2019年8月14日，一毛餐饮公司向胡正红发出解除告知函，提出因胡正红所经营门店处于停业状态，按合同约定解除合同。双方发生争议，遂诉至法院。 庭审中双方均同意解除加盟协议书。 一审法院认为，胡正红与一毛餐饮公司签订的《加盟协议书》的性质为特许经营合同，系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。根据法律规定，双方当事人协商一致，可以解除合同，一毛餐饮公司在庭审中同意解除合同，故胡正红要求解除与一毛餐饮公司签订的《加盟协议书》的主张，本院予以支持。胡正红认为一毛餐饮公司对经营利润存在虚假宣传，依据是肥叔宣传手册，而胡正红作为商事主体，应当具有与普通消费者相比较高的风险意识和注意义务，对宣传的内容应当作出理性判断，该主张依据不足，本院不予支持。胡正红认为一毛餐饮公司食材存在质量问题，现有证据不足，本院不予支持。 就胡正红要求一毛餐饮公司返还加盟费70000元，房屋押金、房租损失、房屋手续费、开办费、营业后增加的设备器材系统费用等损失共计331918.4元的主张，本院有如下考量：关于胡正红主张返还的加盟费、开办费、房租等损失的主张。对胡正红向一毛餐饮公司支付的70000元和274889元费用，系胡正红为履行《加盟协议书》向一毛餐饮公司所支付的各项费用，故该费用应为履行特许经营合同所支付的特许经营费用。因商业经营中商业风险是一种普遍存在的经济现象，特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下，使用特许人的相关经营资源，被特许人是否盈利并不是特许经营合同的根本目的。本案一毛餐饮公司提供店面的选址、设计、装潢、装修、供货等服务，对经营活动提供了一定的指导，涉案合同期限为2年，现胡正红已开展经营11个月，实际使用了一毛餐饮公司经营资源，故根据合同性质、合同履行的情况、实际经营期限等情况，本院酌定一毛餐饮公司向胡正红返还费用170000元。至于胡正红主张的其他损失，现有证据不足以证明一毛餐饮公司收到相应款项，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认解除胡正红与一毛餐饮公司于2018年7月19日签订的《加盟协议书》；二、一毛餐饮公司于本判决生效之日起十日内一次性向胡正红返还特许经营费用170000元；三、驳回胡正红的其他诉讼请求。案件受理费7329元，由胡正红负担2329元，由一毛餐饮公司负担5000元。 二审中双方均未提交新的证据。对一审证据，本院的认证意见与一审相一致。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，胡正红与一毛餐饮公司签订的合同性质为特许经营合同，内容系双方真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。本案中双方当事人对于解除案涉特许经营合同均无异议。 根据合同法的相关规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。胡正红在一审中提交的证据表明其向一毛餐饮公司支付了70000元加盟费和274889元开办费（已扣除13527元货物费），一毛餐饮公司对此不持异议。一毛餐饮公司主张按照合同约定其有权不退还费用，对此本院认为，双方之间的加盟合同是一毛餐饮公司提供的制式合同，其中“乙方自行停止经营、歇业以及拖欠店铺租金、水电及物业费用等达七日，视为乙方单方解除合同，并不再要求甲方退还任何费用”以及“除甲方在乙方无违约情形下单方要求解除合同外，其他任何情况均不再退还”等约定，存在免除一毛餐饮公司责任、加重胡正红责任和排除胡正红主要权利的情形，条款中涉及此种情形的，不能成为一毛餐饮公司的合同解除权发生依据。本案中，一毛餐饮公司向胡正红发出解除告知函，其解除理由正是前述关于乙方自行停止经营达七日的条款，该理由不充分；虽然本案合同是在一审庭审中双方一致确认解除的，但解除告知函的发出应当是导致合同争议并最终解除的主要原因，对合同解除，一毛餐饮公司应当承担主要责任。一审法院综合考虑合同性质、合同履行情况、实际经营期限等因素，酌情确定一毛餐饮公司返还170000元，并无不当。 综上所述，一毛餐饮公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3700元，由安徽一毛餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 樊 坤 审判员 张宏强 审判员 汪 寒 二〇二〇年三月十九日 法官助理程灿灿 书记员朱艳 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： 原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十五条：第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。