云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云23民终57号上诉人（原审原告）：楚雄州希望建设工程有限公司，住所地：云南省楚雄州楚雄市小河口，统一社会信用代码：91532300753559757D。法定代表人：代作模，该公司总经理。委托诉讼代理人：张玉才，云南光前律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：四川泸州向阳建筑工程有限公司，住所地：四川省泸县顺河街村，统一社会信用代码：91510521204853347U。法定代表人：林焱明，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：刘永衡，男，1964年2月17日生，汉族，四川省富顺县人，住四川省富顺县。上诉人楚雄州希望建设工程有限公司（以下简称希望公司）因与被上诉人四川泸州向阳建筑工程有限公司（以下简称向阳公司）、刘永衡建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省楚雄市人民法院（2019）云2301民初406号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人希望公司的委托诉讼代理人张玉才到庭参加诉讼，被上诉人向阳公司、刘永衡经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人希望公司上诉请求：一、依法撤销云南省楚雄市人民法院（2019）云2301民初406号民事判决，改判支持希望公司的一审诉讼请求；二、由被上诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：上诉人对自己提出的诉讼请求已经尽到举证责任，原判以上诉人没有举证证明双方进行结算及上诉人支付工程款的具体金额，驳回上诉人的诉讼请求错误。1.根据上诉人所提供的证据，能够证明上诉人应支付被上诉人的工程款项为20101791.97元，但原判怠于审查，导致认定事实不清。上诉人一审提交的证据能够证明上诉人应给付被上诉人总价款（工程审计总价）22269687.21元、返还安全质量保证金500000元，总计应付款22769687.21元；扣减管理费1558878.1元、代扣税金1109017.14元后，被上诉人应领取的工程款为20101791.97元。被上诉人所做工程已经进行过审计，工程造价结算清楚，没有任何争议。而双方合同约定亦明确，此工程所有的一切税费由向阳公司云南分公司承担，工程管理费收取按工程竣工结算审计总价7%计算，原判既然确认了合同的有效性及相关条款，就应该按照合同约定审查上诉人的诉请。本案工程已竣工验收，工程造价经审计部门进行了审定，其余部分按照双方的合同约定结算即可，而原判怠于审查，在上诉人提供了充分证据证明的情况下认定上诉人证据不足，明显错误。2.原判既已认定刘永衡为向阳公司云南分公司负责人，由其出具委托书委托刘远波办理上章二村二标段项目部工程款的拨付，就应当认定上诉人已支付被上诉人工程款20568497.35元。上诉人提供的证据《东瓜上章二村二标段班组支付人工、材料、机械费支付对账统计确认》与统计汇总能相互印证，该证据形成于2016年3月23日，被上诉人委托刘远波与上诉人对已付款项进行对账统计后，由刘远波亲笔书写并出具，代表被上诉人确认收到上诉人的工程款项，能够直接证明上诉人已经支付给被上诉人工程款项20568497.35元的事实。上诉人提交的《工程对账单、记账单》系上诉人的收支账本，每笔支出都有被上诉人的领款人亲笔签名及时间，上诉人提交的证据，既有被上诉人领款时的签字，又有被上诉人事后确认汇总，是直接证据，能够证明被上诉人领取上诉人工程款项20568497.35元的事实。上诉人对于支付工程款的金额已经尽到了举证责任，做到了事实清楚，证据充分。如果原审法院需要上诉人提供证据加以补证，应当当庭释明，要求上诉人补充，如果释明之后上诉人无法提供，才能就此下判，但一审在没有进行任何释明的情况下就驳回上诉人的诉讼请求，明显草率。被上诉人向阳公司、刘永衡未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。希望公司向一审法院起诉请求：1.判令向阳公司、刘永衡返还希望公司多支付的工程材料款466705.38元，并支付自判决生效之日起按同期银行贷款利率计算的利息；2.本案诉讼费、公告费由向阳公司、刘永衡承担。一审法院认定事实：2008年3月15日，希望公司出具法定代表人授权委托书，委托王建国为楚雄开区西北片区农民拆迁安置小区第二标段（上章二村二标段）项目部的施工管理总负责人。2008年4月28日，王建国与向阳公司云南分公司签订《公司内部项目工程施工管理协议书》，将楚雄市东瓜镇东瓜村民委员会上章二村村民小组安置建房工程二标段以包工包料的形式分配给项目部第二工程处负责施工；工程造价2374.69万元；此工程所涉及的一切相关税费（含税金）等均由向阳公司云南分公司自行承担，希望公司不负任何责任；工程管理费收取按照工程竣工结算审计总价7%，每次按工程拨款数比例支付。2008年8月1日，刘永衡出具委托书，委托刘远波办理上章二村二标段项目部工程款的拨付。同年11月30日，王建国与向阳公司云南分公司签订《安全生产目标分解》，将三项目标分解到阶段目标主要负责人即刘永衡。协议签订后，向阳公司云南分公司于2008年5月28日进场，6月1日开工，2010年5月28日完工，同日进行验收，验收结果合格，2010年7月离场。2012年9月6日，楚雄开发区西北片区农民拆迁安置小区上章二村村民小组住宅二标段工程经云南华中工程造价咨询事务所有限公司审计审定总价为22269687.21元。另查明，向阳公司云南分公司的负责人为刘永衡，系向阳公司的云南分公司，成立日期为2009年3月30日，经营范围为房屋建筑工程、建筑装饰装修工程、混凝土预制构件、拆除（按资质证核定），现已注销。向阳公司系自然人投资或控股的有限责任公司，成立日期为2002年8月21日，原法定代表人为徐长清，现负责人为林焱明，登记状态为存续，经营范围为房屋建筑工程施工总承包贰级等（以上经营项目凭有效资质证经营）。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。希望公司诉称其向向阳公司云南分公司、刘永衡多支付工程款466705.38元，但其提交的现有证据无法证实双方进行结算及希望公司支付工程款的具体金额，故对希望公司的诉请，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞》第九十条之规定，判决：驳回楚雄州希望建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费8301元，公告费600元，由楚雄州希望建设工程有限公司承担（已交）。二审中，希望公司提交对账单、记账单所依据的部分凭证一份，欲证明希望公司实际支付或代付给向阳公司、刘永衡的部分工程款、材料费情况。本院认为，希望公司提交的证据不能证实其主张，本院不予采信。经征询希望公司对一审认定事实的意见，上诉人希望公司对一审认定事实均无异议，但认为一审遗漏认定希望公司超付向阳公司、刘永衡工程款的数额是466705.38元。希望公司提出一审遗漏认定的事实，属本案争议的焦点，本院将依法予以综合评判。对一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，第一，希望公司一审、二审均明确陈述其将楚雄市东瓜镇东瓜村民委员会上章二村村民小组安置房建房工程二标段的人工和辅材分包给向阳公司云南分公司建设，而主材未进行分包，是由希望公司自行采购提供，希望公司主张将自己采购提供的主材算作代向阳公司云南分公司支付的代付款，故将希望公司中标的整个二标段工程总审计价款作为向阳公司云南分公司完成的工程总价款，希望公司同时确认针对本案分包给向阳公司云南分公司的人工和辅材部分，双方未进行过结算，认为也无必要进行结算，只需按整个二标段工程总审计价款计算即可。对此本院认为，希望公司对向阳公司云南分公司实际施工完成的人工和辅材部分总价款计算方法不符合希望公司与向阳公司云南分公司签订的《公司内部项目工程施工管理协议书》的约定，该计算方法亦无事实和法律依据，更不符合建筑行业的交易习惯，故希望公司主张双方针对人工和辅材无需进行结算，应直接按二标段整体工程审计价计算向阳公司云南分公司应得工程总价款的主张不能成立，本院不予支持。本院认为本案双方针对向阳公司云南分公司实际施工完成的人工和辅材部分总价款并未进行结算，双方的权利义务尚不明确。第二，希望公司提交东瓜上章二村二标段组支付人工、材料、机械费支付对账统计确认、工程对账单、记账单证实其支付向阳公司云南分公司工程款及代付材料款情况。本院对希望公司提交的上述证据予以审查，部分证据是郭元第的签字、部分证据是李代忠的签字、部分证据是明小彬、刘永衡、刘远波的签字，而结合本案现有证据不能确认郭元第、李代忠与本案的关联性，且该组证据包括了大量希望公司并未分包，属其自行采购提供的主材款项，还包括了大量性质不明的材料款。故本院认为，针对本案工程，希望公司已实际支付向阳公司云南分公司工程款情况并不明确。综上所述，希望公司提交的证据不足以证实向阳公司云南分公司实际完成的人工和辅材部分总价款，亦无法证实其已支付工程款情况，希望公司的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8310元，公告费600元，由楚雄州希望建设工程有限公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长  邱德英审判员  晋 芳审判员  刘 莹二〇二〇年三月三十一日书记员  曾琳媛