重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0108民初18052号原告：中国银行股份有限公司重庆南岸支行，住所地重庆市南岸区南坪西路29号，统一社会信用代码91500108903161542M。负责人：明信龙，行长。委托诉讼代理人：赵静莹，女，1990年出生，汉族，系该行员工，住重庆市南岸区。被告：重庆五锋科技有限公司，住所地重庆市南岸区江溪路9号综合楼，统一社会信用代码91500108304981071F。法定代表人：任冰。委托诉讼代理人:孔玲珑，重庆中世律师事务所律师。被告：重庆百立丰科技有限公司，住所地重庆市南岸区江溪路9号一号厂房，统一社会信用代码91500108082427197U。法定代表人：李福昌。被告：重庆南投智能终端投资有限公司，住所地重庆市经开区茶园工业园区长电路5号，统一社会信用代码91500108MA5U33P583。法定代表人：任冰。委托诉讼代理人：吴启均，重庆中世律师事务所律师。原告中国银行股份有限公司重庆南岸支行（以下简称“中行南岸支行”）诉被告重庆五锋科技公司（以下简称“五锋公司”）、重庆百立丰科技有限公司（以下简称“百立丰公司”）、重庆南投智能终端投资有限公司（以下简称“南投公司”）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。中行南岸支行的委托诉讼代理人赵静莹、被告五锋公司的委托诉讼代理人孔玲珑、被告南投公司的委托诉讼代理人吴启均到庭参加诉讼，被告百立丰公司经本院依法票传唤未到庭应诉，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。中行南岸支行向本院提出诉讼请求：1.判决被告五锋公司向原告归还垫款本金10977987.55元，并支付利息、复利（利息自2019年6月12日起至垫款本金还款日止，以10977987.55元为基数，按日息万分之五标准计算；复利以应付利息为基数，按日万分之五的标准，自结息日起计算至全部利息还清之日止）；2.判决被告五锋公司承担本案律师费、保全费5000元、案件受理费等；3.判决被告百立丰公司对被告五锋公司的上述第一至第二项债务承担连带清偿责任；4.判决被告南投公司对被告五锋公司的上述第一至第二项债务在其未出资本息范围内承担补充赔偿责任。事实与理由：2018年2月26日，原告与被告五锋公司签订编号为渝中银南司授额20170035号《授信额度协议》约定原告中行南岸支行向被告五锋公司提供12000000元的授信额度，使用期限至2018年11月6日止，该额度可用于开立关税保函，如原告中行南岸支行代五锋公司垫款，五锋公司应按《开立保函申请书》支付原告中行南岸支行利息。同日，被告百立丰公司与原告中行南岸支行签订渝中银南司高保字20170035号《最高额保证合同》，约定就五锋公司授信合同项下的全部债务，包括但不限于债权本金、利息、实现债权的费用等，向原告中行南岸支行提供连带责任保证担保。2018年4月17日，被告五锋公司向原告中行南岸支行发出渝中银南司保字20180056号《开立保函申请书》，确认原告中行南岸支行向深圳湾海关开具15000000元保函，为五锋公司进出口货物所涉及的海关关税、滞纳金承担保付责任，如原告中行南岸支行代为垫款，五锋公司应自垫款之日起，以日息万分之五计收利息并按月计收复利。对前述保函的出具，五锋公司提供了3000000元保证金质押，双方签订了相应《保证金质押总协议》、《保证金质押确认书》。后原告中行南岸支行委托中国银行股份有限公司重庆市分行向深圳湾海关开具编号为GC1753318000528的总担保保函。因被告五锋公司未在期限内向深圳海关缴纳税款，中华人民共和国深圳海关于2019年5月31日向中国银行股份有限公司重庆市分行发送《中华人民共和国深圳海关关于重庆五锋科技有限公司逾期未缴海关进出口税款的索偿函》，要求中国银行股份有限公司重庆市分行履行担保责任，支付税款14101629.88元及滞纳金。中国银行股份有限公司重庆市分行已于2019年6月为被告五锋公司代付税款14101629.88元。中国银行股份有限公司重庆市分行代偿税款14101629.88元后，即向被告五锋公司发出索赔通知书，要求其支付原告垫款金额，但被告五锋公司未予理会。为此，原告已扣划3000000元保证金，截止目前，被告五锋公司仍差欠原告10977987.55元本金及相应利息、罚息、律师费。原告中行南岸支行认为，原告与被告五锋公司对关税保函签订的相关协议均合法有效，对被告五锋公司具有约束力，被告五锋公司应自行结清欠缴深圳海关税款，或在原告代垫税款后，及时偿还原告代垫费用。为此，原告有权要求被告五锋公司立即偿还原告代偿的全部款项并承担相关费用，被告百立丰公司作为被告五锋公司授信合同项下的连带保证责任人，应对被告五锋公司的上述债务承担连带清偿责任。另被告南投公司作为被告五锋公司的股东，应当履行足额缴纳出资的义务，但截止目前，被告南投公司却未实缴出资，根据相关法律规定，被告南投公司应在其未出资本息范围内对被告五锋公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。为此，原告提起如上诉讼请求，望判如所请。被告五锋公司辩称，五锋公司与中行南岸支行签订的授信额度使用期限为2018年2月26日至2018年11月6日，实际发生的时间在合同约定的时间之外，因此不在该合同约定期间内，不应当承担法律责任。其次，合同约定的授信金额为12000000元，在2018年4月17日开立的保函申请书中申请开立的保函额度为15000000元，原告实际垫付金额为14101629.88元，均超过授信额度，对于超过12000000元的部分，五锋公司不承担责任。对于律师费，合同没有约定，也没有实际产生，五锋公司不承担责任。被告南投公司辩称，同意被告五锋公司意见。本案系追偿权纠纷，南投公司不是本案适格被告，南投公司是否应当承担补充赔偿责任，应由原告中行南岸支行经强制执行被告五锋公司不能清偿债务后才能确定，在本案中前述情形尚不确定，故南投公司在本案中不应当承担补充赔偿责任。另外，现被告五锋公司的全体股东已经达成一致意见，同意被告南投公司延期履行出资义务，并正在变更工商变更手续。被告百立丰公司未答辩。经审理查明，2018年2月26日，中行南岸支行（乙方）与五锋公司（甲方）签订渝中银南司授额20170035号《授信额度协议》，约定中行南岸支行向五锋公司提供授信额度12000000元用于开立关税保函。协议第五条约定授信额度的使用期限为本协议生效之日起至2018年11月06日止。前款所述授信额度的使用期限届满时，经双方协商一致，乙方继续向甲方提供授信额度的，可以书面形式签订补充协议，明确约定新的授信额度及其使用期限等事项。协议第七条约定由百立丰公司提供最高额保证。协议第十条约定甲方未按协议约定履行对乙方的支付和清偿义务即构成违约，出现违约时，乙方有权视具体情形分别或同时采取下列措施：限期纠正其违约行为；全部、部分调减、中止、终止授信额度；宣布本协议或双方之间的其他协议项下尚未偿还的贷款、贸易融资款项及保函垫款本息和其他应付款项全部或部分立即到期；赔偿因违约造成的损失；将甲方在乙方开立的账户内的款项扣划以清偿甲方对乙方所负全部或部分债务；要求保证人承担保证责任等。附件1中约定甲方同意在保函有效期内，如发生保函索赔，经乙方审核受益人索赔文件符合保函约定的，乙方有权直接以甲方存入的备付款项对外付款，乙方亦有权主动借记甲方在乙方的人民币账户作为备付款对外付款。如因甲方存入的备付款项不足致使乙方垫付索赔款项，甲方应清偿上述款项。甲方承担从乙方垫款之日起至甲方实际还款之日止的利息，垫款利率按照《开立保函申请书》的规定处理。2018年2月26日，百立丰公司与中行南岸支行签订《最高额保证合同》。该保证合同约定债权人中行南岸支行与五锋公司之间签署的《授信额度协议》以及依据该协议已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充，其中约定其属于该保证合同项下的主合同。百立丰公司所担保债权最高本金余额为12000000元。在主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权的本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等)、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权。前述确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额。同时，还约定保证方式为连带责任保证。百立丰公司如未按合同的约定及时履行保证责任等情形视为构成违约，中行南岸支行可以采取要求保证人赔偿因其违约而给债权人造成的损失等措施。同日，五锋公司与中行南岸支行签订《保证金质押总协议》，约定五锋公司为担保其与中行南岸支行之间于2018年2月26日签署的对公授信业务协议，向中行南岸支行提供保证金质押。并约定在担保责任发生后，质权人有权以保证金优先清偿质权人主合同项下发生的费用，剩余部分用于清偿主债权，也可以将保证金直接用于对外支付。质权人支取保证金清偿债务或进行对外支付时，无需出质人同意。2018年4月17日，五锋公司向中行南岸支行出具《保证金质押确认书》，确认担保对应的为《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充。保证金担保业务类型为汇总关税保函，被担保债务本金为15000000元。保证金质押效力及于保证金质押期间产生的利息。该确认书构成《保证金质押总协议》及其附属协议不可分割的组成部分。2018年4月17日，五锋公司向中行南岸支行开具《开立保函申请书》。该申请书的内容为：申请人五锋公司；受益人名称中华人民共和国深圳湾海关；项目为进出口货物所涉及的海关税款、滞纳金承担保付责任；保函金额为15000000元；保函有效期为对被担保人自2018年5月2日至2019年5月1日以汇总征税方式申报进出口货物所涉及的每天税款、滞纳金承担保付责任，本担保文书对上述担保期届满前已发生的担保义务在担保期届满后60天内依然有效；本笔保函项下相关费用为担保费，担保费率为开立保函金额1‰/季度，最低500元/季度；如因存入的备付款项不足致使中行南岸支行垫付索赔款项的，五锋公司应清偿上述款项，对人民币垫款，从垫款之日起，以日息万分之五计收利息并按月计收复利；本申请书属于百立丰公司与中行南岸支行签订的《最高额保证合同》的主合同，此外，由五锋公司提供保证金质押担保，并签订相应的担保合同，其中保证金质押担保合同所对应的债务金额不在前述最高额担保合同之主债务范围内，其余债务金额在其主债务范围内。2018年4月24日，五锋公司向中行南岸支行缴纳保函保证金3000000元。2018年5月3日，五锋公司向中行南岸支行申请修改保函。保函修改的主要内容为将“我行对被担保人自2018年5月2日至2019年5月1日以汇总征税方式申报进出口货款所涉及的海关税款、滞纳金承担保付责任”修改为“我行对被担保人自2018年5月8日至2019年5月7日以汇总征税方式申报进出口货物所涉及的海关税款、滞纳金承担保付责任。”2018年5月4日，中国银行重庆市分行受中行南岸支行委托向中国深圳海关、重庆海关开具总担保保函（汇总征税）（编号GC1753318000528），称其应五锋公司申请，其开立以五锋公司为被担保人，前述两个直属海关为受益人、担保总额不超过15000000元的可不撤销担保文书，其对被担保人自2018年5月8日至2019年5月7日以汇总征税方式申报进出口货物所涉及的海关税款、滞纳金承担保付责任。2019年5月31日，深圳海关向中国银行重庆市分行发来关于五锋公司逾期未缴纳海关进口税款的索偿函。索偿函称五锋公司于2019年4月期间使用中国银行重庆市分行出具GC1753318000528号总担保保函在深圳海关申报进口的11票报关单，应缴税款共计14101629.88元，未按海关规定于次月5个工作日前即5月9日前支付，截止2019年5月27日前五锋公司仍未履行交税义务。现深圳海关请中国银行重庆市分行履行担保责任，在收到该函之日起5个工作日内，向指定国库账户支付应缴纳的海关税款14101629.88元及税款滞纳金（税款滞纳金自5月27日起每日按应缴税款的万分之五加收至税款扣缴当日）。2019年6月4日，中国银行重庆市分行向五锋公司发送保函索赔通知书，通知五锋公司审核无误后立即办理赔付手续，同时中国银行重庆市分行有权主动借记五锋公司在中国银行账户对外支付索赔款及其利息和费用。2019年6月12日，中行南岸支行向深圳海关指定的国库账户支付保函GC1753318000528的赔付款14101629.88元。南投公司系五锋公司股东。五锋公司章程规定股东第三次缴纳出资情况为南投公司第三次缴纳出资10000000元，出资时间为2017年9月18日。2019年8月19日，五锋公司的全体股东同意南投公司第三次缴纳出资的时间由2017年9月18日延长至2020年9月18日，同时对公司章程进行相应修改，并形成股东会决议。2019年9月24日，五锋公司就前述章程修改及投资人出资时间修改向南岸区市场监督管理局申请备案。2019年12月20日，南投公司分三次向五锋公司累计支付10000000元。五锋公司向南投公司出具出资证明，证明股东南投公司于2019年12月20日出资10000000元。在庭审中，中行南岸支行当庭陈述深圳海关索赔金额为14101629.88元（不含滞纳金）。中行南岸支行直接对外支付五锋公司缴纳的保证金3000000元，中行南岸支行实际代偿金额为11101629.88元。五锋公司在中行南岸支行其他账户有存款14143.93元，五锋公司又于2019年6月24日向中行南岸支行汇款300000元。中行南岸支行于2019年6月25日扣划了前述款项中的112790.19元用于向深圳海关支付滞纳金，并于2019年6月26日扣划五锋公司在中行南岸支行账户的剩余款项201353.74元偿还垫款本金123642.33元及利息77711.41元。故中行南岸支行垫付的本金为10977987.55元。中行南岸支行当庭变更第一项诉讼请求为判决被告五锋公司向原告归还垫款本金10977987.55元，并支付利息、复利（利息自2019年6月26日起至垫款本金还款日止，以10977987.55元为基数，按日息万分之五标准计算；复利以应付利息为基数，按日万分之五的标准，自2019年6月26日起计算至全部利息还清之日止），并表示其律师费尚未产生。以上事实有《授信额度协议》、《开立保函申请书》、《最高额保证合同》、《总担保保函》、《保证金质押总协议》、《保证金质押确认书》、银行代付凭证、保函修改申请书、《中华人民共和国深圳海关关于重庆五锋科技有限公司逾期未缴海关进口税款的索偿函》、保函索赔通知书、中国银行客户借记回单、中国银行客户贷记回单、股东会决议、备案通知书、招商银行付款回单、中信银行客户回单、中国工商银行网上银行电子回单、收款收据、出资证明书、章程修正案、验资报告以及当事人的当庭陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，中行南岸支行与五锋公司签订《授信额度协议》、《保证金质押总协议》，中行南岸支行与百立丰公司签订《最高额保证合同》，以及五锋公司向中行南岸支行申请开立保函、修改保函，中国银行重庆市分行依据中行南岸支行与五锋公司签订的前述协议并受中行南岸支行委托以及五锋公司向中行南岸支行开立保函的申请向深圳海关出具总担保保函均是各方当事人的真实意思表示，具有法律效力，各当事人均应按约定履行各自义务。五锋公司与中行南岸支行签订的《授信额度协议》约定的授信额度为12000000元，使用期限截止2018年11月6日。但五锋公司向中行南岸支行申请开立保函时，与中行南岸支行对保函额度15000000元、保函的有效期2018年5月2日至2019年5月1日期间发生的汇总征税方式申报进出口货物所及的税款及滞纳金，均加盖公章予以了确认。在2018年5月3日，五锋公司向中行南岸支行申请修改保函，将保函有效期的时间修改为“我行对被担保人自2018年5月8日至2019年5月7日以汇总征税方式申报进出口货物所涉及的海关税款、滞纳金承担保付责任”。根据授信额度协议的约定，授信有效试用期届满后，五锋公司与中行南岸支行就授信额度及使用期限可以书面形式签订补充协议，故应当认定五锋公司与中行南岸支行达成了由中行南岸支行为其就2018年5月8日至2019年5月7日期间进出口货款所涉及的关税、滞纳金提供的担保范围在15000000元达成了补充意见。另被告五锋公司与南投公司对《总担保保函》三性不予认可。根据原、被告均无异议的《中华人民共和国深圳海关关于重庆五锋科技有限公司逾期未缴海关进口税款的索偿函》的内容记载，五锋公司于2019年4月期间使用的GC1753318000528号总担保保函向深圳海关申报进口报关单，该总担保保函对应的编号与前述总担保保函一致，五锋公司并未举示其向深圳海关实际提交的总担保保函与本案总担保保函并非同一保函，且五锋公司及南投公司对中行南岸支行垫付税款的事实并无异议，故本院对该总担保保函的三性予以确认。中行南岸支行按约定于2019年6月12日向深圳海关指定的国库账户支付了相应的税款14101629.88元，于2019年6月25日支付了滞纳金112790.19元。其中，中行南岸支行直接扣划了五锋公司缴纳的质保金3000000元。五锋公司在中行南岸支行其他账户有存款14143.93元，五锋公司又于2019年6月24日向中行南岸支行汇款300000元。中行南岸支行于2019年6月25日扣划了前述款项中的112790.19元用于向深圳海关支付滞纳金，并于2019年6月26日扣划五锋公司在中行南岸支行账户的剩余款项201353.74元偿还垫款本金123642.33元及利息77711.41元。根据授信额度协议附件1的约定，五锋公司应当承担中行南岸支行垫款之日起至五锋公司实际还款之日止的利息。垫款利率按照《开立保函申请书》的约定，从垫款之日起，以日息万分之五计收利息，并按月计收复利。故原告中行南岸支行主张2019年6月26日扣划五锋公司在中行南岸支行账户的剩余款项201353.74元中的77711.41元为2019年6月12日垫款之日至2019年6月26日扣款之日的利息，经本院核算，符合双方的约定以及法律规定，故剩余款项123642.33元系对垫款本金的部分偿还，因此本院确认截止2019年6月26日，中行南岸支行垫资的金额为10977987.55元。中行南岸支行请求五锋公司支付垫款10977987.55元，并自2019年6月26日起按日利率万分之五的标准计收利息，并按日利率万分之五的标准计收复利。中行南岸支行与五锋公司在授信额度协议附件1与《开立保函申请书》中对垫款的利息及复利进行了明确的约定，这系协议当事人真实意思表示，且双方约定的利息计算标准以及复利计算标准的合计在法律规定的年利率24%以下，符合法律规定，本院予以支持。被告五锋公司抗辩合同到期日为2018年11月6日，合同期外不应当支付利息及复利，因本案系追偿权纠纷，并非金融借款合同纠纷，授信额度协议约定的期限2018年11月6日为该授信额度的使用期限，且双方并约定了在该期限届满后，双方可以对授信期限通过签订补充协议的形式予以变更，且中行南岸支行实际为五锋公司垫付了10977987.55元的资金，其存在实际的资金占用损失，故中行南岸支行请求按约定计收利息、复利并无不当，故本院对被告五锋公司这一意见不予采纳。被告百立丰公司与中行南岸支行签订了《最高额保证合同》，应当按合同约定，就中行南岸支行对被告五锋公司的债权本金在12000000元以内以及利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等)、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用承担连带清偿责任。被告百立丰公司在承担连带担保责任后，可以向五锋公司追偿。被告南投公司系五锋公司股东，虽然五锋公司通过召开股东会，作出股东会决议延长了南投公司的出资期限，但南投公司在2019年12月20日已经完成了其全部的出资义务，并未损害债权人利益。故中行南岸支行请求被告南投公司在其未出资本息范围内对五锋公司前述债权承担补充赔偿责任，本院不予支持。原告中行南岸支行主张的律师费，并未实际产生，故本院对原告这一主张亦不予支持。被告百立丰公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自行放弃抗辩的权利，应当承担不利后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条,《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆五锋科技有限公司于本判决生效后五日内向原告中国银行股份有限公司重庆南岸支行偿还代偿款10977987.55元，并支付利息、复利（利息自2019年6月26日起至垫款本金还款日止，以10977987.55元为基数，按日息万分之五标准计算；复利以应付利息为基数，按日万分之五的标准，自2019年6月26日起计算至全部利息还清之日止）；二、被告重庆百立丰科技有限公司对被告重庆五锋科技有限公司应承担的本案债务承担连带清偿责任；三、驳回原告中国银行股份有限公司重庆南岸支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费87697元，减半收取43848.5元，保全费5000元，合计48848.5元，由被告重庆五锋科技有限公司、重庆百立丰科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 谭学兰二〇二〇年三月二十日法官助理 陈伟伟书 记 员 张贵琼