辽宁省营口市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）辽08民特23号申请人：营口中晨发展有限公司，住所地：中国（辽宁）自由贸易试验区营口市西市区克龙路17号。法定代表人：刘素敏，该公司董事长。委托诉讼代理人：卞江，营口市站前区八田地法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘燕敏，系该公司总经理。被申请人：张晓梅，女，汉族，1973年8月24日出生，住址：营口市西市区。委托诉讼代理人：刘佳，系营口市总工会公职律师。申请人营口中晨发展有限公司不服营口市西市区劳动人事争议仲裁委员会营西劳人仲案字（2019）第25号（终）仲裁裁决，向本院申请撤销。本院受理后，依法组成合议庭公开进行了听证。申请人营口中晨发展有限公司委托诉讼代理人卞江、刘燕敏，被申请人张晓梅及委托诉讼代理人刘佳到庭参与听证。本案现已审查终结。申请人营口中晨发展有限公司称，一、请求人民法院依法判决撤销营西劳人仲字（2019）第025号终仲裁裁决书。二、本案诉讼费用由被申请人承担。事实和理由：本案的基本事实是被申请人从2014年4月份到申请人处从事统计员工作，双方签订书面劳动合同至2018年12月31日止。2018年12月3日，申请人召开年度工作会议，安排部署下一年度的工作安排。其中，会议决定部分车间、人员根据工作需要进行调整。被申请人从事的车间统计核算被规划到综合办，应当调整办公室，工作性质、岗位及工作待遇不变。2018年12月10日，申请人领导找到被申请人商谈在待遇不变工作不变的情况下，被申请人由车间办公室调到厂综合办公室。至此开始，被申请人不服从调换办公室，厂领导多次规劝，被申请人不听劝阻而且拒绝工作，在原办公室静坐五天，给申请人的经营、管理造成严重的负面影响。2018年12月14日，申请人由人事部门通知被申请人解除劳动关系。2018年12月15日，被申请人到营口市西市区申请劳动仲裁。营口市西市区开庭审理后，基于同一申请，同一事实，下达营西劳人仲字2019第025号、第025号（终）二份裁决书。申请人不服裁决，向西市区人民法院提起诉讼。营口市西市区人民法院开庭审理后，下达了（2019）辽0830民初1202号民事判决书。对于第025号裁决书，认定申请人不存在违法、违规情况，判决无需向被申请人支付赔偿金。对于第025号（终）裁决书，要求申请人按照法律规定到中级人民法院起诉。1.申请人认为营西劳人仲字（2019）第025号(终)裁决书，适用法律法规错误。裁定书关于劳动者主张加班费的认定及用人单位未按照仲裁委的规定提供出勤打卡记录的认定违反法律法规的规定，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费首先应当由劳动者举证证明存在加班的事实，如果加班的事实证据掌握在用人单位，由用人单位提供。但是在劳动仲裁案件审理中，仲裁庭并没有要求劳动者提供任何加班事实证据的情况下，要求用人单位提供证据违背法律规定。原裁定书参照劳动合同法第50条及工资支付暂行规定第六条规定，认定劳动者存在103天加班事实，系适用法律错误。2.裁定书违反法定程序，仲裁委要求申请人在庭后5日内提供被申请人出勤打卡记录，仲裁庭开庭后，申请人公司委托人在这期间内于2019年1月28日前去找仲裁员王晓明，他不在，同事说王晓明腿碰了春节前不能上班。还与西市区劳动监察王丹进行沟通，有微信截图为证，31日再次前往仍不在，其因病没上班，影响提交证据时间，且原始凭证不能留在他办公室，不存在不如实提供证据问题。因此因仲裁员因为自身原因导致申请人无法交纳证据，剥夺了申请人正常的诉讼权利，并且罔顾事实认定用人单位没有提供原始打卡记录。因此认定申请人未在法定期限内提交证据系违反法定程序。另外，原劳动仲裁未按法律规定审理用人单位与劳动者是否已经解除劳动关系。解除劳动关系的原因、社会保险缴纳到什么时间、是否已经办理工作交接等等，仲裁委未予审理，系违反法定程序。3.劳动者隐瞒了足以影响公正裁决的事实、证据。张晓梅离开公司是12月14日，我公司规定每月1日至月末最后一天为核算日期，次月20日为工资发放日。张晓梅离开公司前未到开资日。被申请人11月份工资1912.85元，12月份工资614.94元，合计2527.79元。工资财务暂时进其它应收款。在2018年12月20日，张晓梅未到申请人公司领取工资，张晓梅称申请人公司拖欠工资3900元，张晓梅利用这段时间未开工资凭证，伪造工资数额，并且向西市劳动仲裁提供11月份出勤26天，并隐瞒缺席三天的事实，其中一天为周六，另外根据我公司的工作性质，我公司全体工作人员采取的是每个月26天工作安排，已经得到员工的同意，如果工作满26天，月底公司额外支付满勤奖100元。在庭审时张晓梅隐瞒了我公司每个月工作26天的事实及按月领取100元满勤奖的证据，此事实及证据足以影响案件的公正裁决。4.关于案件事实的认定。关于申请人支付未休带薪休假工资10901.1元。被申请人在申请人处工作，采取串休补休的方式，给被申请人充足的休假。张晓梅是从2014年4月开始在我公司工作，人事档案一直未向公司提供，对此她认可，即使享受带薪休假，也只能休息5天。因此，不存在仲裁裁决书认定的被申请人没有享受到带薪休假。裁决书裁定申请人给付被申请人支付未休带薪休假工资10901.1元，系事实认定错误。关于休息日加班费14206.9元。申请人单位因为工作需要，存在小部分时间加班的情形，已采取补休的方式，安排被申请人休息。被申请人离开单位后，没有与申请人办理解除劳动关系手续，申请人按照社保部门要求，暂时代被申请人缴纳了9541.26元的社保费用，因此，申请人并不欠被申请人工资，反而是被申请人尚欠申请人代缴的社保费9000多元。综上所述：营口市西市区营西劳人仲字(2019)第025号（终）裁决书，仲裁裁决书事实认定错误、程序违法，请求人民法院查清事实，依法仲裁支持申请人的诉讼请求。被申请人辩称，仲裁认定的事实正确，仲裁裁决程序合法，申请人请求撤销仲裁裁决不符合《劳动争议调解仲裁法》第四十九条之规定，请求驳回申请人要求撤销仲裁裁决的请求。经审理查明，营口市西市区劳动人事争议仲裁委员会作出营西劳人西人仲案字（2019）第025号（终）仲裁裁决书。仲裁查明的事实：申请人，张晓梅，女，2014年4月13日至2018年12月16日在被申请人处从事统计员工作，双方于2015年9月1日签订《书面劳动合同书》，合同日期为2015年9月1日至2015年12月31日，约定月工资不低于1500元，之后再原合同后签订合同至2018年12月31日。被申请人拖欠申请人2018年11月及12月工资共3900元。申请人2017年12月17日至2018年6月的工资为每月2550元。2018年7月至2018年12月16日的工资为每月2600元。申请人在被申请人工作期间存在休息日加班事实，2016年2天，2017年52天，2018年49天。申请人在被申请人工作期间未休过带薪年假。被申请人于2018年12月14日以申请人违反公司规章制度为由解除劳动合同。另查，申请人在被申请人处工作之前的社保参保记录为1992年10月至2014年2月。仲裁委认为：1、被申请人以申请人严重违反公司规章制度为由提出与其解除劳动合同，但又无相关证据证明申请人违反规章制度具体情况。依据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，被申请人应支付申请人解除劳动合同赔偿金25730元。2、被申请人拖欠申请人2018年11月及12月工资共3900元。且被申请人认可拖欠工资的事实，依据《劳动合同法》第三十条第一款之规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者支付拖欠工资的请求，本委予以支持。3、申请人应休带薪年假2014年10天，2015年15天，2016年15天，2017年15天，2018年14天，且被申请人承认申请人工作期间从未休过带薪年假的事实。依据《职工带薪年休假实施办法》第五条、第二十一条之规定，扣除被申请人已支付的正常工资，被申请人应支付申请人未休带薪年假工资10901.1元。4、被申请人未按本委要求在规定的时限内提交申请人的出勤打卡记录，依据劳动法第四十四条第二项、《工资支付暂行规定》第十三条第二项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律的若干解释（三）》第九条之规定，并参照《劳动合同法》第五十条及《工资支付暂行规定》第六条之规定，本委认定申请人存在休息日加班103天事实，故被申请人应支付申请人休息日加班费14206.9元。裁决如下：1、被申请人支付申请人拖欠的工资3900元；2、被申请人支付申请人未休带薪年假工资10901.1元；3、被申请人支付申请人休息日加班费14206.9元，以上合计29008元（贰万玖仟零捌元整），被申请人于本裁决书生效之日起十日内给付申请人。4、驳回申请人的其他诉讼请求。5、申请人所述要求被申请人支付解除劳动合同赔偿金及未签书面劳动合同二倍工资属于非终局裁决事项，本委依法另行裁决。本院认为，申请人有证据证明仲裁裁决有《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的情形，可以申请撤销裁决。首先，申请人有证据证明仲裁裁决违反法定程序，仲裁庭以申请人未在法定期限内提交被申请人的出勤打卡记录，裁决由申请人承担举证不能的法律后果。申请人自述在仲裁期间多次找仲裁员没有找到，并提供了2019年1月28日与西市区劳动监察工作人员王丹的微信截图，王丹说主审人因腿部摔伤春节前不能上班，证明申请人在仲裁期间主动向仲裁庭提供过相关证据，但因与仲裁庭沟通不到位、沟通不畅导致未予接收。在本次听证中，申请人提供了被申请人的出勤打卡记录、工资表等证据，故仲裁庭以申请人未在法定期限内提交被申请人的出勤打卡记录，由申请人承担举证不能的不利后果，可能对申请人的权益造成侵害，程序上存在瑕疵。其次，申请人有证据证明仲裁庭认定事实的证据不足。仲裁依据被申请人缴纳社保期限满20年，裁决被申请人按工作满20年认定年休假时间为15天。被申请人自2014年4月在申请人公司工作，其2015年9月提供的情况说明，证明被申请人的档案自行保管，申请人无法知道其工作年限及应休假时间，对此，被申请人应承担举证责任。社保缴费记录仅能证明被申请人的社会保险缴费情况，并不能证明其工作经历，因为日常生活中，社会保险缴费存在由非用人单位代缴的情形，故仅凭社保缴费期限超过20年就认定被申请人的累计工作时间超过20年，每年享受带薪休假时间为15天的证据不足。最后，申请人有证据证明被申请人有隐瞒事实证据情形。仲裁庭依据被申请人的自述认定申请人拖欠2018年11月、12月工资数额为3900元。听证中申请人提交的证据证明，被申请人2018年11月、12月未开工资的数额为2527.79元，且被申请人11月缺席3天，认为被申请人有隐瞒事实证据的情况。被申请人虽然对此予以否认，但未举证证明，应承担不利后果。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十九条之规定，裁定如下：撤销营口市西市区劳动人事争议仲裁委员会营西劳人仲案字（2019）第025号（终）仲裁裁决。申请费400.00元，由被申请人张晓梅负担。当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。审判长  莫丽艳审判员  孙石平审判员  刘玉宁二〇二〇年三月三十日法官助理赵宝书记员孙欣宇