江苏省连云港市海州区人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏0706刑初732号公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。被告人张文牛，男，1976年4月18日出生于江苏省灌南县，汉族，小学文化，个体，户籍所在地及住址连云港市海州区。被告人张文牛曾因犯窝藏罪，于2005年4月14日被原连云港市新浦区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因赌博，于2011年2月20日被连云港市公安局开发区分局决定行政拘留十日，并处罚款三千元；现因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月28日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕，现羁押于连云港市看守所。辩护人曹立志，江苏瀛之志律师事务所律师。辩护人程忠保，江苏苍梧律师事务所律师。被告人王宏林，女，1986年6月8日出生于江苏省灌云县，汉族，专科文化，个体，户籍所在地及住址连云港市海州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月11日被取保候审。辩护人万延军，江苏永信律师事务所律师。被告人吕燕霞，女，1978年11月20日出生于江苏省东海县，汉族，初中文化，个体，户籍所在地及住址连云港市海州区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月11日被取保候审。辩护人孙宜苓，江苏瀛之志律师事务所律师。江苏省连云港市海州区人民检察院以海检诉刑诉〔2019〕593号起诉书指控被告人张文牛、王宏林、吕燕霞犯开设赌场罪，于2019年10月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序于2019年12月3日公开开庭审理了本案。江苏省连云港市海州区人民检察院指派检察员田玉琼依法出庭支持公诉，被告人张文牛及其辩护人曹立志、程忠保、被告人王宏林及其辩护人万延军、被告人吕燕霞及其辩护人孙宜苓均到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省连云港市海州区人民检察院指控，2017年10月下旬至2017年12月28日，被告人张文牛、王宏林、吕燕霞与姜文涛、张学军（已判决）在共同经营的连云港市海州区盐河巷“虾圣轩”饭店二楼一房间内设置游戏机“小鱼机”2台（各8个机位）、“老虎机”1台，共计获利7万余元。经鉴定，设置的游戏机均为具有赌博功能电子游戏机。为证实其指控，公诉机关向法庭提交了相关书证，证人证言，被告人及同案犯供述、连云港市公安局治安警察大队出具的游戏设备认定书、辨认笔录、现场提取笔录等证据。公诉机关认为，被告人张文牛、王宏林、吕燕霞开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究上述被告人刑事责任。被告人张文牛、王宏林、吕燕霞与他人共同犯罪。被告人王宏林系坦白，可以从轻处罚。被告人吕燕霞系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人王宏林退出违法所得，酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第一百七十六条之规定，向本院提起公诉。被告人张文牛当庭辩解未参与饭店及赌博机的经营管理。庭后出具认罪书认罪悔罪。被告人王宏林、吕燕霞对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，当庭表示自愿认罪。被告人张文牛的辩护人提出如下辩护意见：被告人张文牛系自首、从犯。被告人王宏林的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人王宏林系坦白；2、被告人王宏林系从犯；3、被告人王宏林在公安机关退缴违法所得人民币7500元，且愿意缴纳罚金。被告人吕燕霞的辩护人提出如下辩护意见:1、被告人吕燕霞系自首；2、被告人吕燕霞系从犯；3、被告人吕燕霞系初犯、偶犯。经审理查明，被告人张文牛、吕燕霞原系夫妻关系，离婚后仍共同生活、共同照顾子女。2017年10月下旬至2017年12月28日，被告人张文牛、吕燕霞、王宏林与姜文涛、张学军（已判决）在共同经营的连云港市海州区盐河巷“虾圣轩”饭店二楼一房间内设置游戏机“小鱼机”2台（各8个机位）、“老虎机”1台供他人赌博，期间共计获利人民币7万余元。经鉴定，上述游戏机均为具有赌博功能电子游戏机。另查明，被告人吕燕霞案发后主动投案，如实供述主要犯罪事实。被告人王宏林归案后如实供述主要犯罪事实。公安机关现场扣押小鱼机2台、老虎机1台、赌资人民币3200元。被告人王宏林案发后退出违法所得人民币7500元。本院审理过程中，被告人张文牛、吕燕霞共同退出违法所得人民币7500元。上述事实有下列经庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院依法予以确认。书证：1、户籍信息，证实被告人张文牛、吕燕霞、王宏林的自然概况。2、发破案、到案经过，证实本案系公安机关在工作中发现，被告人张文牛、吕燕霞系主动投案，被告人王宏林系抓获归案。3、餐饮合作协议书、饭店租赁合同、收支明细单、微信聊天记录截图，证实盐河巷“虾圣轩”饭店及赌博机均是由姜某甲、张某、王宏林、张文牛、吕燕霞五人共同经营的。4、江苏省暂扣款专用收据，证实被告人王宏林在公安机关退出违法所得人民币7500元。5、刑事判决书、行政处罚决定书，证实被告人张文牛的前科劣迹情况。6、情况说明、残疾证复印件，证实被告人张文牛、吕燕霞长子患有残疾。另有长女系学龄前儿童。7、扣押决定书及扣押清单，证实公安机关于2017年12月28日从姜某甲处扣押小鱼机二台、老虎机一台，赌资人民币3200元。8、获利情况对账单，证实获利情况。9、暂扣款收据一份，证实扣押的赌资被依法暂扣。10、悔罪书，证实被告人张文牛认罪悔罪情况。证人证言：1、证人刘某甲、姜某丙证言，证实当晚在盐河巷虾圣轩饭店玩捕鱼游戏机，从姜某甲手中上分，游戏室共有两台捕鱼游戏机，一台8个机位，还有一台老虎机，游戏室老板除上分的姜某甲还有一个叫张某。2、证人万某证言，证实在虾圣轩饭店里玩赌博机的情况，姓姜的上分，老板姓张，听说游戏室老板姓姜和姓张的两个合伙开的，之前去玩过五六次，游戏室开了有一个多月时间。3、证人刘某乙证言，证实其给姜某甲饭店打工，饭店停业就在楼下看娃娃机，小鱼机和老虎机设在虾圣轩饭店二楼一个房间里，平时大概有2、3个人在里面赌博。饭店是张某、张文牛、姜某甲还有一个女的四个人合伙开的，2017年国庆节后盐河巷人流量少饭店没有生意，张某和张文牛就商量饭店里面摆放小鱼机的，在11月份左右几个老板商量的，开始放在一楼大厅，后来不知道谁找人在二楼隔出来一个包间，就又来一台小鱼机，后来把两台都放隔断包间。平时都是姜某甲在店里管理，其他人很少去，虾圣轩的微信群，开饭店的时候看到姜某甲有事会在群里发信息，后来开游戏室不清楚。第二天不是张某就是姜某甲让其去开门接货，其看也是小鱼机，拉机器的人说是阿某（张文牛）让送来的，是从灌南拉开的，其和这个人聊天说他和张文牛家不到100米，因为张文牛老家就是灌南的，其就肯定是张文牛的机器了。4、证人朱某证言，证实2017年7月份，其对象姜某甲和张某、张文牛、王宏林四个人在海州区盐河巷合伙开“虾圣轩”饭店，到了冬天生意不好，不知道谁提出开游戏机室，2017年12月底，公安机关查到了其才知道他们四个人开的游戏室，其问姜某甲什么情况，他说是因为饭店生意不好了，他们四个人就商量开游戏室赚点钱的，而且当时商量说好出事了由张某顶着，因为张某身体不好，现在姜某甲和张某都进去了，张文牛和王宏林在外面也不管，姜某甲通过律师带话给其，让其在家找到他手机的微信聊天记录内容、账单等证据交给公安机关。5、证人俞某证言，证实2017年张文牛找到张某说在海州区盐河巷看好一家饭店，让其和张某去看看的。其就和张某、张文牛、张文牛对象吕燕霞四个人去盐河巷靠近西侧一家饭店，当时张某就看好了说能开。当时因为开饭店投资大，张某就喊姜某甲，张文牛就喊了王宏林，后来他们几个人也去看过一次，四个人都看好了就决定把饭店转让下来。2017年国庆节过后，张某、张文牛、姜某甲、王宏林他们几个人就合计开游戏机室的，具体他们怎么谈的不知道。游戏机开了以后其才听张某说在饭店里面摆游戏机了，去看过一、二次，张某还跟其说他们几个人商量好了，他身体不好出事了由他顶着，游戏机他和张文牛一人出一台。平时都是姜某甲在店里管理游戏机的，游戏机室一直开到被查。除了王宏林老公没去过，其他人家属都去过饭店的。平时都是张某、王宏林在里面管理的，张文牛帮饭店厨师、服务员开会。后来其就不去了，就不知道什么情况了。谁提出的摆放游戏机其不清楚，但只有他们四个合伙人都同意了才能放的。开始的时候其看是放在"虾圣轩"饭店-楼的，后来搬到饭店二楼的，但其没有去过。游戏机哪来的是张某和其说的，一台是张文牛从灌南拖来的，一台是张某拿过去的，具体情况不太清楚。都是姜某甲在饭店里面管理的，其从张某的手机微信群里看到姜某甲每天都把游戏机的账单发到"虾圣轩"饭店老板群里面。其开始不在这个群里面，后来饭店已经不开了，不知道谁把其拉进群里面的，才进群2、3天他们就因为摆放游戏机被查到了。其知道张文牛和吕燕霞两人离婚之后还是一直在一起的。被告人供述及辩解1、被告人张文牛某供述和辩解，辩称未参与饭店及赌博机的经营管理。庭后递交认罪书，对其参与虾圣轩饭店经营及赌博机的经营管理予以认罪悔罪。2、被告人王宏林供述和辩解，其和张文牛、张某、姜某甲四个人合伙开饭店，是张文牛找到其说可以入股，后饭店于2017年7月1日开始试营业，四个人签订了“餐饮合作协议书”，但是国庆节后生意就不好了，2017年10月中旬，我们四个和张文牛老婆在饭店里商量怎么办。知道饭店里面摆了小鱼机，后来其带小孩去盐河巷吃小吃顺便去过一次饭店，看见一楼大厅摆放了一台小鱼机，姜某甲每天把小鱼机的帐发到群里，过一段时间在饭店微信群里看见他们聊天说饭店二楼包间弄隔断的事情。2017年12月初的时候，四个人每个人分了7500元，钱是姜某甲通过微信转账给其的。开饭店的时候不知道张文牛和他老婆已经离婚，后来出事以后俞姐和吕姐闹矛盾了，其才知道张文牛和吕燕霞已经离婚了，但他们看起来不像是离婚的。3、被告人吕燕霞庭前供述和辩解，证实2017年5、6月份，其前夫张文牛跟其讲张某找他在海州区盐河巷开饭店，说他没有钱问其愿不愿意投资。后来就和张文牛、王宏林、张某、姜某甲几个人一起去盐河巷看人流量还不错，正好遇到一家火锅店要转让的，就找老板谈的，过了几天双方谈好46万转让的。但是饭店转让的时候老板提出来要现金，当是因为家里小孩要看病，其在农业银行取得现金给张文牛去转让饭店的。王宏林负责吧台收钱，张某负责二楼厨房，姜某甲负责饭店门口的烧烤，其负责管理服务员。其有事不去他们三个人会有意见，没时间去的话，就会让张文牛去店里帮忙。大家都是默许放小鱼机赚钱平分。饭店摆的机器平时都是姜某甲负责管理的，他每天把机器的对账单发在群里面。开了一段时间其算了一下账赚了3、4万元钱，其就提出来拿3万元钱出来分，四人每人分7500元，其钱是姜某甲通过微信转账给其的。后来没过多长时间就被公安机关查到了。饭店法人是张某对象俞某，租房合同是王宏林和盐河巷管委会签的。让张文牛去帮签的协议，当时他就签了他自己的名字。但是饭店前期的各种投资钱都是其出的，而且饭店赚的钱也是打到其银行卡上的，最后"小鱼机"赚的钱也是姜某甲通过微信转给其的。"虾圣轩餐饮老板群"这个微信群，建这个群为了大家把账或事情发到群里面，方便大家交流。其、张某、姜某甲、王宏林、张文牛、张某老婆俞某这几个人微信号肯定在群里面的，姜某甲老婆微信号好像也在。其和张文牛离婚不离家。饭店没时间去的话，其就会让张文牛去店里帮忙。姜某甲在店里负责管理的，每天姜某甲负责把账单发到微信群里面就行了，其每天看一下账单就可以。当庭供述其前夫张文牛参与了饭店及赌博机的经营管理。4、同案人姜某甲供述和辩解，2017年4月初的时候，张某和张文牛两人商量在盐河巷开饭店的事情的。后来张某就把其带上了，张文牛把王宏林带上了，四个人每人一共出资22.5万，应该是2017年7月1日我们在盐河巷把“虾圣轩”饭店开起来了。因为是夏天生意好，到2017年10月7日国庆节之后饭店没生意就关了。四个人就在一起商量弄台小鱼机放在饭店里面赚点房租钱，当时四个人就同意了，因为其家离饭店近，就让其负责管理小鱼机的。10月7日之后没几天张某把他家里的一台小鱼机放在饭店的一楼大厅里面，平时都是其在店里管理的。张文牛也从他家里拖来一台小鱼机也放在饭店的一楼的，两台小鱼机又开了一个星期左右，张文牛就跟其和张某说，两台小鱼机放在一楼不安全，抓紧把二楼房间弄个隔断这样能隐蔽一点。张文牛就告诉其二楼房间的隔断怎么弄，张某就找个木工包工包料干的，当时是3000多元钱是其付的。二楼隔断弄好以后就把两台小鱼机放到二楼的隔断里面了，又开了有20多天就被公安机关查到了。第一台小鱼机是张某的，第二台小鱼机是张文牛的。前前后后一共开了两个月左右。其在店里负责管理小鱼机，钱也是其管的，每天在微信群里向他们报账。分过一次钱，在11月中旬的时候，放小鱼机赚了3万多元钱，每个人分7500元，剩下的钱作为游戏机的底子钱。分的钱是其给张文牛、张某、王宏林三个人的。当时四个人在一起商量的时候，就说好出事的话因为张某身体不好就让张某顶的，所以其被抓的时候就说是张某开的。现在其和张某进来了，张文牛和王宏林对这事情不管不问的，所以其就把他们也交待出来了。5、同案人张某供述和辩解，证实2017年4、5月份的时候，朋友张文牛找到其说女人街人多生意肯定好，让其和他到盐河巷那边开饭店。2017年7月份的时候“虾圣轩”饭店开业了，当时是其、姜某甲、张文牛、王宏林四个人出资的，每个人各占25％的股份。四个人在饭店放游戏机的时候就商量好出事让其顶着的，后来被公安机关查到以后，张文牛也和其说让其顶着的，他在外面帮其找关系，而且其身体不好没有多大事情的。现在其和姜某甲被关在看守所了，他们两个在外面不管不问，而且管教也天天开会，让把事情要交代清楚。四个人股份是平均分的，2017年12月份的时候，游戏机赚了三万多元钱，四个人分过一次钱，每人分7500元，剩下的钱当游戏机的底子钱。当时四个人有一个微信群，因为游戏机是姜某甲负责管理的，他每天都把账发在四个人的群里面，还有钱也是他管理的，他那边应该有分钱记录。姜某甲那里应该有的。平时有人打游戏机输钱多了要退钱，姜某甲就打电话给其或张文牛，就同意适当退点钱。现场、辨认、提取笔录1、现场笔录及照片,证实赌场的设置位置、赌博机等相关情况；2、辨认笔录,姜某甲辨认游戏室老板张某；3、提取笔录，证实从姜某甲手机相册提取到游戏室每日收支情况照片，经统计，自2017年10月17日开始基本有连续的统计盈利情况，包括亏损，累计获利7万余元。4、鉴定意见,（连）公机认定字（2017）第20号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书.经认定，查获的2种3台游戏机（共计17个机位）均为具有赌博功能的电子游戏机。对被告人张文牛的辩护人提出的辩护意见、被告人王宏林辩护人提出的第2点辩护意见、被告人吕燕霞辩护人提出的第2点辩护意见，无事实、法律依据，本院依法不予采纳。对被告人王宏林辩护人提出的第1、3点辩护意见、被告人吕燕霞辩护人提出的第1、3点辩护意见，与本院查明事实相符，依法予以采纳。本院认为，被告人张文牛、王宏林、吕燕霞与他人共同开设赌场，情节严重，构成开设赌场罪，且系共同犯罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人张文牛、王宏林、吕燕霞犯开设赌场罪事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以支持。被告人吕燕霞案发后自动投案，如实供述其主要犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人王宏林归案后如实供述其主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人张文牛自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人张文牛、吕燕霞、王宏林退出违法所得人民币15000元，酌情从轻处罚。结合被告人吕燕霞、王宏林的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响，依法对被告人吕燕霞、王宏林适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张文牛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人张文牛的刑期自2019年8月28日起至2022年11月27日止。罚金已预缴纳。）二、被告人王宏林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万五千元。（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。罚金已预缴纳。）三、被告人吕燕霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。罚金已预纳。）四、对被告人张文牛、吕燕霞、王宏林退出的违法所得、现场查获的赌资、赌具依法予以没收，对剩余违法所得予以追缴，一律上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙晶晶人民陪审员  徐加友人民陪审员  张刘霞二〇二〇年三月十三日书 记 员  韦 玲法律条文附录《中华人民共和国刑法》：第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第一款、第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。