四川省资阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川20民终29号 上诉人（原审原告）：资阳市诚鑫工业投资管理有限公司，住所资阳市人民政府2号楼7楼（市经济委员会内），统一社会信用代码91512002789104332G。 法定代表人：林芳勤，总经理。 委托诉讼代理人：尹莉，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：罗明军，四川豁达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李述海，男，1975年3月10日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 原审被告：张胜华，男，1966年8月4日出生，汉族，住重庆市永川市。 原审被告：黄淑英，女，1966年4月4日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 上诉人(原审原告)资阳市诚鑫工业投资管理有限公司与被上诉人(原审被告)李述海、原审被告张胜华、黄淑英借款合同纠纷一案，不服四川省资阳市雁江区人民法院（2019）川2001民初585号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 资阳市诚鑫工业投资管理有限公司上诉请求：一、改判在(2019)川2002氏初585号判决书的判决内容第一项基础上增加被上诉人李述海共同偿还原安岳县安渝精密机械有限公司截止2015年12月28日欠付上诉人的借款利息、罚息计26889.65元及复利（复利以26889.65元为基数，按每日0.23‰利率标准，自2015年12年29日计算至26889.65元付清之日止）；二、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：上诉人与被上诉人、原审被告张胜华、黄淑英借款合同纠纷一案，经资阳市雁江区人民法院受理立案审理，认为被上诉人不是股东，不具有清算组成员资格而不承担责任，并作出(2019)川2002民初585号判决书，内容为：“一、被告张胜华、黄淑英于本判决生效之日起十日内偿还原安岳县安渝精密机械有限公司截止2015年l12月28日欠付原告资阳市诚鑫工业投资管理有限公司的借款利息、罚息合计26889.65元及复利（复利以26889.65元为基数，按每日0.23‰利率标准，自2015年12年29日计算至26889.65元付清之日止）；二驳回原告资阳市诚鑫工业投资管理有限公司的其他诉讼请求。”上诉人认为一审人民法院以被上诉人不是股东，不具有清算组成员资格而不承担责任是法律适用错误，被上诉人应当对上诉人承担连带偿还责任。1、《公司法>第一百八十三条规定，公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。原安岳县安渝精密机械有限公司（以下简称：“安渝公司”）自行组成清算组，成员为张胜华、黄淑英、李述海，清算组组长为张胜华，并在国家企业信用信息公示系统上公示，按照简易程序注销安岳县安渝精密机械有限公司。简易注销程序公告为2018年8月14日至2018年9月29日，该期间内安渝公司清算组末通知作为债权人的上诉人申报债权，于2018年9月29日在安岳县工商局办理了公司注销。虽然《公司法》规定有限责任公司的清算组由股东组成，但并未强制规定清算组成员必须是股东，被上诉人作为清算组成员，其在国家企业信用信息公示系统上进行了公示，上诉人确信被上诉人是清算组成员。2、《公司法》第一百八十九条，清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任；《公司法司法解释二》第十一条，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中无论被上诉人身份如何，因其已经作为清算组成员就应当履行清算组职权，在清算过程中应当书面通知作为已知债权人的上诉人。所以被上诉人在清算期间就未履行清算职权给上诉人造成的损失，应当承担赔偿责任。综上所述，一审法院以被上诉人不是股东为由，不能够作为清算组成员，但其已在国家企业信用信息公示系统中显示为清算组成员，就应当履行清算组职权，为此被上诉人不是股东而不承担责任是法律适用错误，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人李述海未作答辩。 原告资阳市诚鑫工业投资管理有限公司向一审法院提出的诉讼请求：1.判令被告偿还原安岳县安渝精密机械有限公司（以下简称安渝公司）欠付原告截止2015年12月28日的借款利息、罚息合计26,889.65元以及2015年12月29日起至被告还清之日止的复利（复利以26,889.65元为基数，以每日0.23‰为利率计算）；2.诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实如下：2014年12月18日，作为委托人的诚鑫投资和作为受托人的工行资阳分行与借款人安渝公司签订编号为2014年委借字第0111号《委托贷款借款合同》，载明根据委托人和受托人于2014年12月18日签订的《委托代理协议》并应借款人的要求，达成以下主要协议：约定委托贷款200万元，贷款利率在贷款期限内采用固定年利率6.44%并按日计息，按季结息，结息日为每季末月的20日。到期未付利息，受托人向借款人按本合同约定的逾期贷款罚息利率计收复利。贷款期限为12个月，自2014年12月18日起至2015年12月18日止。约定还款方式为按期计息，到期一次性偿还贷款本息。还约定担保人为资阳市中小担，担保方式为信用。委托人有权直接向借款人催收贷款本息或通过法律手段提起诉讼。借款人不按期归还贷款本息，受托人有权按委托人书面指令在本合同贷款利率基础上根据违约金额和违约期限，按每日0.23‰计收罚息。执行本合同发生争议，由当事人协商解决。协商不成，当事人同意由受托人所在地人民法院通过诉讼解决。还约定，与本合同有关的《委托贷款通知单》、借据、《担保合同》、当事人三方同意修改的“借款合同”有关补充条款等，均为本合同的组成部分，具有同等法律效力。委托人栏诚鑫投资用印，法定代表人林芳勤签名，受托人栏工行资阳分行用印、负责人或授权代理人签名，借款人栏安渝公司用印，法定代表人张胜华用印、授权代理人张涌签名。2014年12月24日，工行资阳分行将本笔委托贷款200万元发放给借款人安渝公司。后安渝公司未按期还本息。2015年12月25日诚鑫投资向资阳市中小担发出《关于资阳市中小企业融资担保有限责任公司为安岳县安渝精密机械有限公司借款承担担保责任的通知书》，要求资阳市中小担为安渝公司到期无力付息还本的上述200万元借款履行担保责任。国家开发银行股份有限公司四川省分行对此出具说明，载明资阳市中小担于2015年12月29日代偿了安渝公司等十八家中小企业授信项目本息共计12,011,162.67元，其中为安渝公司代偿本金200万元。国家开发特种银行转账凭证亦载明收款人为国家开发银行四川省分行，付款人名称资阳市中小企业融资担保有限责任公司金额12,011,162.67元。 2018年9月29日，安渝公司向安岳县工商行政管理局（以下简称安岳工商局）申请注销登记，并指定代表或者委托代理人张小琴，向安岳工商局提交的《公司注销登记申请书》。上载明：注销原因股东决定、股东会、股东大会决议解散，对外投资清理情况、债权债务情况、清税情况等均选择已清理完毕，并声明：本公司依照《公司法》、《公司登记管理条例》申请注销登记，提交材料真实有效。张胜华签名，安渝公司用印。《全体投资人承诺书》主要载明：原安渝公司承诺申请简易注销登记时不存在未结清债权债务；清算工作已全面完结；不存在不适用企业简易注销登记的各种情形；且全体投资人对上述承诺的真实性负责。如有违法失信，由全体投资人承担相应的法律后果和责任并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。承诺书有张胜华签名和安渝公司的用印。同日，安岳工商局向安渝公司发出《准予简易注销登记通知书》，准予其简易注销登记。原告遂以“安渝公司办理注销后，未通知债权人诚鑫投资。故清算组成员应当对安渝公司的债务承担责任”为由诉至本院，请求判如所请。 另查明：根据国家企业信用信息公示系统查询显示，原安渝公司申请注销前股东为黄淑英、张胜华；该公示系统同时还显示：原安渝公司清算组成员为黄淑英、张胜华、李述海。 还查明：截止2015年12月28日，原安渝公司尚欠原告借款利息、罚息合计26,889.65元。 一审法院认为，原安渝公司在公司注销前尚欠原告诚鑫投资截止2015年12月28日的借款利息、罚息合计26,889.65元和2015年12月29日起根据案涉《委托贷款借款合同》约定以26,889.65元为基数，以每日0.23‰为利率标准计算至还清之日止的复利之基本事实足以认定。本案争议焦点为：原安渝公司注销后，其对原告所负的前述债务应由谁负责偿还。 原告认为原安渝公司办理公司注销，且未通知债权人诚鑫投资。故办理注销后，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定：清算组应当按照公司法第一百八十五条规定将公司解散清算事宜书面告知全体已知债权人。清算组未履行通知和公告义务致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应予支持。原告据此认为清算组成员即本案三个被告应当对原安渝公司的前述债务承担偿还责任。 本院认为，原告上述诉称理由固然于法有据，但同时也应注意到公司法还规定，有限责任公司因股东会或股东大会决议解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。同时又规定，有限责任公司的清算组由股东组成。还规定，清算组职权包括但不限于通知、公告债权人，清理债权债务等。清算成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。由此可看出，因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失应当承担赔偿责任的主体，应为决议解散的有限责任公司解散前的全体股东组成的清算组，非股东不应成为有限责任公司的清算组成员，亦不能成为义务主体。原安渝公司系有限责任公司，系经股东决议解散。故应由公司解散前全体股东组成清算组。而根据国家企业信用信息公示系统查询显示，原安渝公司股东仅有被告张胜华、黄淑英，被告李述海并非股东。结合被告黄淑英当庭答辩称被告李述海很早就离开了安渝公司，公司股东只有她和张胜华，与本院查明事实一致。故本案义务主体只能系被告张胜华、黄淑英二人，非股东的李述海虽被登记为清算组成员，亦不能成为责任主体。故原安渝公司在明知原告对其享有已知债权的情况下，提供虚假资料违法注销，原安渝公司对原告所负前述债务应由被告张胜华、黄淑英负责偿还。原告诚鑫投资对被告李述海的诉请应予驳回。 综上，原告诚鑫投资的诉请，本院部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告张胜华、黄淑英于本判决生效之日起十日内偿还原安岳县安渝精密机械有限公司截止2015年12月28日欠付原告资阳市诚鑫工业投资管理有限公司的借款利息、罚息合计26,889.65元及复利（复利以26,889.65元为基数，按每日0.23‰利率标准，自2015年12月29日计算至26,889.65元付清之日止）；二、驳回原告资阳市诚鑫工业投资管理有限公司的其他诉讼请求。 二审审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。 本院认为，本案上诉人作为本案一审诉讼中的原告，其起诉的诉讼请求是要求判令被告偿还原安岳县安渝精密机械有限公司（以下简称安渝公司）欠付原告的款项。该诉讼请求表明，该案系借款合同之诉，不是财产损失之诉。公司的清算组成员依据公司法的规定，如果清算过程中存在过错，损害债权人的利益，应当对公司的债权人承担财产损害的赔偿责任。本案上诉人作为一审原告并没有提起财产损害赔偿之诉，也没有证据证明其财产一定会受到损害，故非本案原安岳县安渝精密机械有限公司的股东在本案中不应当承担责任。从工商登记来看，公司的股东是张胜华、黄淑英，上诉人没有证据证明本案的被上诉人李述海是公司股东，故李述海在本案中不应当承担责任。由于被上诉人没有提出上诉，视为对一审判决服判，故本院对一审判决予以维持。综上，上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人资阳市诚鑫工业投资管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 柯 劲 审判员 苏振宇 审判员 张 慧 二〇二〇年三月二十日 书记员 李听原