山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0784民初2014号 原告：王维涛，男，1967年10月29日出生，汉族，居民，住浙江省杭州市下城区， 被告：王文升，男，1958年9月21日出生，汉族，居民，住安丘市， 委托诉讼代理人：李兆吉，山东明清律师事务所律师。 原告王维涛与被告王文升种植回收合同纠纷一案，本院于2018年5月4日立案后，经审理于2018年8月23日作出（2018）鲁0784民初2282号民事判决书。被告王文升不服，提出上诉。潍坊市中级人民法院于2019年2月22日作出（2018）鲁07民终5705号民事裁定书，以送达方式欠当、认定事实不清为由，将案件发回重审。本院于2019年4月19日重新立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王维涛，被告王文升委托诉讼代理人李兆吉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王维涛向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即支付大葱种植款1053200元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告王维涛于2017年9月8日与被告王文升签订了大葱定购合同，合同约定大葱种植款为110万元，王文升支付定金46800元（已开具收据），给王维涛用于购买大葱种子，完成实际种植后支付55万元（已支付的定金抵作大葱款），余款待采收时一次性付清，不留尾款。合同生效后，原告立即组织农户开始种植大葱，原告严格按合同约定的质量合格要求种植大葱，完成种植后被告本应按约定支付55万元种植款，但由于2017年全国大葱种植面积增加，供应量大增，导致大葱价格急剧下滑，被告便不肯付款。2017年12月15日，被告与原告一起在东山种植现场确认大葱亩数和种植情况，此后被告仍拒不付款。原告多次通过电话、短信、微信及发催告函向被告催缴大葱款，被告都不予理会。2018年4月8日，原告请东山县公证处对大葱质量合格要求和产量进行公证并出具公证书，公证完成后，原告继续向被告催缴大葱款，被告仍旧不付款。目前，大葱一直搁在田里未采收。据此，原告特诉至法院，望判如所请。 诉讼过程中，原告王维涛变更诉讼请求为：1.判令被告王文升支付大葱种植款1049600元；2.判令被告王文升支付逾期付款赔偿金117362.54元（其中以本金55万元为基数，按年利率6%，自2017年10月25日至2019年5月25日为85257.56元，以本金499600元为基数，按年利率6%，自2018年4月30日至2019年5月25日为32104.98元），后续逾期付款赔偿金以本金1049600元为基数，按年利率6%，自2019年5月25日计算至款项清偿之日；3.本案案件受理费由被告王文升承担。变更事实和理由为：2017年9月8日，原、被告签订大葱定购合同一份，约定甲方（王文升）向乙方（王维涛）订购大葱，订购大葱的位置为“东山县陈城镇”，“约亩数”为200亩，实际亩数以种植测量为准，单价5500元，总金额110万元。甲方于签订该合同当日给付乙方定金46800元（后实际以种子实物的形式作价50400元），完成实际种植后（甲方）支付55万元，余款采收时一次付清。合同第四条第2项约定了由乙方保证大葱的质量，第4项约定了采收时间及亩产数量。合同第五条约定了最晚采收时间为2018年4月30日，逾期采收乙方有权处理大葱并不予赔偿，同时甲方应在2018年3月30日前付清余款，超过30天未付清应按市场价赔偿乙方损失。合同由双方当事人签字，并由担保乙方履行种植义务的保证人漳州市千叶牧业有限公司盖章后生效。原告严格按照合同的质量要求种植大葱，完成种植后，被告本应依约支付55万元种植款，但由于2017年全国大葱种植面积增加，供应量大增，导致价格急剧下滑，被告便不肯付款。2017年12月15日被告与原告一同在东山种植现场确认大葱亩数和种植情况，此后被告仍拒不付款。2017年12月24日，原告向被告发出催款函件，明确已完成种植，并催讨55万元，后该函件于次日被王文升拒收。另，原告多次通过电话、短信、微信及催告函向被告催缴大葱款，被告均不予理会。2018年4月8日福建省东山县公证处对大葱质量和产量进行公证并出具公证书，公证完成后原告继续向被告催收大葱款，被告仍旧不付款。目前，大葱一直搁置田里未采收，多数已经腐烂。被告的行为违反了合同约定，据此，原告请求法院判令被告支付大葱种植款，并依据大葱种植合同第五条第2款之约定承担逾期付款责任。 被告王文升辩称，原告诉请被告支付大葱种植款1049600元，没有事实和法律依据，依法是不成立的，被告请求法庭判决驳回原告的全部诉讼请求。原告在与被告签订大葱订购合同后，并未按照合同约定履行种植义务，并且根据合同第一条的约定，原告实际种植亩数须经本案被告实地测量并书面确认，种植的标准也应当符合合同第4.2中的约定种植株距、棵数、起垄宽度的要求。并且根据双方签订订购合同时的真实意思表示，约定实际进行种植的应是本案的原告，而不是案外的第三人，因为只有原告自己种植，才能拥有大葱的所有权，进而可以自行支配、处置。在本案被告到原告处准备查看种植情况时发现，本案的原告并没有履行种植合同的义务，其行为已经构成根本性的违约。按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”和第五条第二款：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”，本案中，原告应提供证据证明其实际履行了200亩大葱的种植义务，种植大葱的要求符合定购合同约定的株距3.3厘米，每米不少于30棵，起垄宽度75-80厘米的种植要求。否则，原告应承担举证不能的法律责任。原、被告签订的合同系典型的双务合同，根据合同约定，原告的义务系按照约定种植标准种植大葱200亩并交付给被告，被告的义务是在收到大葱后支付价款。而本案中，原告既没有种植大葱，更没有向被告交付大葱，原告要求被告支付大葱款没有任何事实依据，是不成立的。退一步讲，假设本案原告真的种植了大葱，大葱的控制权在原告控制范围内，原告也并无损失发生，大葱没有交付给被告，因为大葱一直是由原告掌控、处置的，销售所得也由原告支配，根据公平的原则，原告自己将大葱出售后，再次向被告主张大葱款1049600元，是不成立的，且原告也未提供证据证明其存在任何的损失。综合以上三点，原告的诉求是明显不成立的，请法院驳回原告对被告的全部诉求。因原告没有履行合同义务，已经构成根本性的违约，但原告收取被告的定金50400元，根据定金罚则的规定，原告应双倍向被告返还定金100800元，为此，被告提起反诉，要求法院判令原告返还被告定金100800元，同时被告保留追要其他损失的权利。诉讼过程中，被告王文升申请撤回反诉请求。 当事人围绕诉讼请求及答辩意见依法提交了证据，本院组织各方进行了质证。对各方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年9月8日，原告王维涛与被告王文升签订《大葱定购合同》一份，内容为：“大葱定购合同甲方:王文升(以下简称甲方)乙方:王维涛(以下简称乙方)甲、乙双方充分协商一致同意，甲方定购乙方种植的大葱，按每亩计价，分期付款，由乙方承担全部种植管理费用并按标准质量要求种植管理到大葱收获之日。具体事宜双方签订本合同，以便双方共同遵守。一、订购大葱的位置、亩数、单价、金额、收货时间及保证产量位置东山县陈城镇约亩数200实亩数以实际种植测量为准单价(元)5500总金额(元)1100000二、付款方式：甲方于签订本合同当日付给乙方定金人民币46800元，完成实际种植后支付人民币55万元(甲方付给乙方的定金抵顶大葱款46800元)，余款采收时一次性付清、不留尾款。三、种植大葱的产权界定：甲方自付给乙方定金后即拥有该种植基地大葱的所有权及出售权、处理权。乙方放弃其所有权、出售权，但乙方负有大葱基地的管理责任。四、乙方的责任与义务:1、甲方交付乙方大葱定金后，乙方履行大葱种植管理的全部责任并承担全部种植管理费用，直至大葱交付给甲方为止，包括打药、施肥、浇水、除草、培土。甲方负责采收、乙方保证大葱运输道路的畅通及车辆和人员的安全。2、乙方保证大葱的质量合格要求:白度28cm以上、分叉40cm以上，无病虫害、无抽薹、无软结、无弯曲、无药伤、无腐烂、绿叶新鲜。大葱株距为3.3cm、每米不少于30棵，田地起垄宽度75-80公分。3、乙方未征得甲方同意擅自出售基地大葱，造成合同订购产量减少，每少一亩大葱，乙方赔偿甲方每亩3万元的违约金。4、乙方支付大葱的采收时间:在2018年3月1日前将足够亩数的合格大葱全部交付完毕，在2018年3月1日大葱的亩产量不得低于1万斤以上，若大葱的亩产量不足1万斤以上，自然灾害造成差额产量按每斤0.6元人民币计算金额，甲方从应付乙方货款中扣除。5、乙方交付给甲方的大葱产量及亩数以甲方向乙方出具的书面收购数量证明为准，若乙方未征得甲方同意擅自出售基地大葱导致定购期间内未能将大葱交付至甲方(自然灾害除外)，乙方按每亩3万元的违约金賠偿甲方。五、甲方的责任与义务：1、甲方保证按约定时间负责采收，采收时间2018年4月30日前必须采收完毕。若晚于2018年4月30日未采收，乙方有权处理基地大葱，不予賠偿。2、如甲方逾期未收购乙方种植的大葱，甲方需按合同约定2018年3月30日前付清定购大葱款。超过30天后甲方应按市场价赔偿乙方的损失。六、自合同生效起，乙方应认真将大葱管理好，确保采收时的产量、质量达标。七、本合同如有未说明事项，甲乙双方可签订补充协议，与本订购合同有同等法律效力。八、担保人为乙方担保大葱种植，并保证乙方将大葱全部交付给甲方，乙方如有违约，担保人将负乙方违约的同等责任的连带责任。九、甲乙双方如发生争议，应协商解決，如协商不成，由甲方所在地人民法院诉讼。本合同一式三份，甲、乙、担保方各执一份。甲方（签字）：王文升身份证号码:乙方（签字）：王维涛担保人（签字）：漳州市千叶牧业有限公司3506260007313（印章）2017年9月8日”。 签订合同后，被告交付原告50400元定金。原告给被告出具收条一份，内容为：“收条今收到王文升定金伍万零肆佰元整收到人：王维涛2017年9月8日”。 2017年12月15日，被告曾去福建省东山县见原告，但未付款。2017年12月24日上午，彭四军曾用微信向被告发送原告向被告催要55万元大葱款的函的照片，同日下午，被告将该照片重新发送给彭四军。照片里函的内容为：“函致王文升（身份证号）：你我双方于2017年9月8日签订大葱订购合同后，我方（王维涛）立即组织农户按合同要求按时保质保量完成大葱的育苗和种植工作。此后，我方按照合同第二条约定多次通过电话、短信、微信等方式向贵方（王文升身份证号）催缴所欠大葱款55万元。但因北方大葱价格急剧下落，贵方以各种理由拖延，至今未支付大葱款55万元，此行为已构成严重违约，严重影响了我方的生产经营。在此，请贵方务必在收到本函7日内支付所拖欠我方的55万元大葱款，如逾期不支付，由此所产生的所有经济和法律后果由贵方承担，我方概不负责。发函人：王维涛2017年12月24日注：大葱款支付账号开户行：中国农业银行杭州分行中山北路支行开户账号：62×××72开户名：王维涛”。 2017年12月25日至27日，被告多次电话要求原告一起到东山县公证处对原告的实际种植大葱情况进行公证。原告承诺大葱亩产一万斤以上，届时被告采收即可，并要求被告付款，但明确拒绝去公证。被告则以原告未按合同约定种植为由拒绝付款。 2017年12月26日，被告用微信给彭四军发送要求王维涛、彭四军到公证处公证原告种植违约情况的函的照片。后被告未联系原告进行大葱采收。 2018年4月8日，原告申请福建省东山县公证处对位于东山县陈城镇山兜农场千叶东山基地的现状实物进行证据保全。公证员及拍摄人员根据王维涛的指引对上述地点的现状实物进行了现场拍照和录像。公证书证明附件中的《证据保全现场工作记录》中原告、拍摄人员签名均属实，照片五张及摄像刻录光盘、录像刻录光盘均为拍摄人员现场拍摄所得，与该地点的实际现状相符。其中《证据保全现场工作记录》的内容为：“时间二〇一八年四月八日下午16时38分至17时10分地点东山县陈城镇山兜农场千叶东山基地申请人王维涛过程在本公证员和公证员林添顺的监督下，根据王维涛的指引，拍摄人员林彬、何惠敏对上述地点的大葱种植基地的现状实物进行现场拍照和录像，共取得拍摄照片五张，摄像光盘和录像光盘各一张现场人员签名申请人王维涛拍摄人员林彬何惠敏公证员林某记录人？”。照片内容分别为一处插有“千叶东山基地”牌子的大葱种植田、测量一处垄宽、测量单位长度内大葱棵数、测量二棵大葱中一棵的长度、称重一化肥袋大葱的质量，但无大葱种植田亩数的测量，照片中的大葱抽薹不明显，照片也不能识别单位长度内大葱的棵数和化肥袋里大葱的棵数。二段录像中的一段（文件名00098）时长22秒，内容为对一处大葱种植地的广角度旋转拍摄，视野内的大葱多已抽薹，但亦未做亩数测量，另一段录像（文件名00101）时长27秒，内容为对摆放在地上的二棵大葱中的一棵进行测量。 2019年4月29日，彭四军申请杭州市国立公证处对自己与被告的微信聊天记录进行了公证。聊天记录显示，彭四军在2017年9月21日向被告发送：“你好，有空我给你拍一些葱苗照片”，当日被告回复“好的”。彭四军于2017年9月22日发给被告种有葱苗地块的照片3张并配文“发芽率都还不错”，被告未予回复。彭四军又于2017年11月29日发给被告三处大葱种植地的照片11张和视频5段，并配文“王总您好，现在给您汇报大葱的种植情况，大葱分3处种植，现分别将面积、种植日期、视频等发送给您”“第一处，种植完成时间2017年10月21日，面积31亩多，视频照片如下：”“第二处，种植完成时间2017年11月4日，面积71亩多，视频照片如下：”“第三处，种植完成时间2017年11月12日左右，面积100亩左右，视频照片如下：”“视频照片比较多，收到请回复，谢谢”，被告均未回复，上述视频和照片中未有地块面积的测量和具体位置的标识。 庭审中，原告另提交证明一份，证明已按合同约定履行了种植义务，该证明内容为：“证明2015年7月起千叶公司王维涛从旗滨公司租赁本村位于陈城镇山兜约200亩土地进行种植基地建设，于2017年9月起按照大葱订购合同（甲方：王文升，乙方：王维涛，签订日期2017年9月8日）开始种植大葱，但大葱长成后一直未进行采收，最终导致大葱腐烂在王维涛的基地中。特此证明。东山县湖塘村（加盖有“东山县陈城镇湖塘村村民委员会”印章）经办人：蔡清华证明人：蔡荣添时间：2019年5月18日”。原告声称该证明中的证明人为东山县湖塘村村委会副主任，经办人是该村村民。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 原告主张自己已按双方签订的合同保质保量完成了订购大葱的种植，但被告不予认可。原告虽提供了福建省东山县公证处出具的（2018）闽东证民内字第0764号公证书、浙江省杭州市国立公证处出具的（2019）浙杭证民字第4567号公证书、证明等证据予以证明，但综合上述证据的形式、内容、关联性及证明力等要素，结合合同的具体约定及被告提供的原、被告间的通话录音内容等予以审查判断，上述证据不足以证实原告已按合同约定保质保量完成种植的事实主张，故原告要求被告按照约定支付大葱种植款和逾期付款赔偿金的诉讼请求，事实不清，证据不足，依法不应支持。 被告王文升申请撤回反诉请求，是对自己诉讼权利的合法处分，符合法律规定，依法应予准许。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条第一款、第一百零八条规定，判决如下： 驳回原告王维涛的全部诉讼请求。 案件受理费15303元，由原告王维涛负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  李文臣 审 判 员  张洪霞 人民陪审员  孙玉荣 二〇二〇年三月十八日 书 记 员  曹炳彬