福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初11189号 原告：厦门湖里万达广场商业管理有限公司，住所地福建省厦门市湖里区仙岳路4666号湖里万达广场5楼之二。 法定代表人：王志彬，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈乾金，福建闽隆律师事务所律师。 被告：深圳趣购空间网络科技有限公司，住所地广东省深圳市福田区福田街道福安社区福华三路168号国际商会中心1109B。 法定代表人：林梅琴。 被告：深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司，住所地江西省吉安市井冈山经济技术开发区人力资源市场大楼三楼312室。 负责人：林海琴。 深圳趣购空间网络科技有限公司管理人：万商天勤（深圳）律师事务所。 委托诉讼代理人：谢冬哖，万商天勤（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李小君，万商天勤（深圳）律师事务所律师。 原告厦门湖里万达广场商业管理有限公司（以下简称湖里万达公司）与被告深圳趣购空间网络科技有限公司（以下简称趣购公司）、深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司（以下简称趣购吉安分公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序分别于2019年12月5日、2020年3月17日公开开庭审理了本案。原告湖里万达公司的委托诉讼代理人陈乾金到庭参加了两次庭审，被告趣购公司的管理人万商天勤（深圳）律师事务所委托诉讼代理人李小君到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。 湖里万达公司向本院提出诉讼请求：1.确认湖里万达公司与趣购公司、趣购吉安分公司于2013年7月1日签订的《万达广场外立面广告位经营合作协议》及2016年6月20日签订的《补充协议（二）》于2017年9月26日解除；2.趣购公司、趣购吉安分公司归还合作协议项下的位于厦门湖里万达广场的8块广告位；3.趣购公司、趣购吉安分公司偿还拖欠的广告位使用费287712.05元（暂计算至2017年9月26日），2017年9月27日至实际归还之日止的广告使用费另行计算；4.趣购公司、趣购吉安分公司支付拖欠广告位使用费的延期付款违约金182880.29元、解约合同违约金104580.68元，合计287460.97元。庭审中，湖里万达公司撤回第1、2项诉讼请求，并明确第3项诉讼请求为：趣购公司、趣购吉安分公司偿还拖欠的2017年1月1日至2017年9月26日期间的广告位使用费287712.05元。事实与理由：湖里万达公司与趣购公司于2013年7月1日签订《万达广场外立面广告位经营合作协议》，约定湖里万达公司将位于厦门湖里万达广场的9块广告位提供给趣购公司使用（实际交付8块），并由趣购公司支付广告位使用费，期限为2013年7月1日起至2018年6月30日止。广告位使用费的支付方式为：保底广告位使用费为每半年支付一次，支付时间为每年12月30日前和每年6月20日前。随后，湖里万达公司与趣购公司、趣购吉安分公司于2016年6月20日签订《补充协议（二）》，对于付款主体、付款方式，及责任做出补充约定。在协议签订后，湖里万达公司依约履行合同义务，但趣购公司、趣购吉安分公司在履行部分合同内容外，自2017年1月1日未支付广告位使用费，湖里万达公司已经于2017年9月26日收回8块广告位。湖里万达公司故诉至法院，请求依法判如所请。 趣购公司的管理人辩称，1.本案湖里万达公司提交证据材料《补充协议（二）》中，没有显示湖里万达公司对该《补充协议（二）》加盖公章予以确认。根据《补充协议（二）》第七条规定，“本协议经三方盖章后生效”，即该《补充协议（二）》截止至答辩之日尚未生效。2.趣购吉安分公司与湖里万达公司之间不存在任何的合同法律关系，不应作为本案的共同被告。湖里万达公司所提交的证据材料中，趣购吉安分公司仅是《补充协议（二）》的合同主体，但是如上所述，该《补充协议（二）》并未生效。并且无论是与湖里万达公司签订的《万达广场外立面广告位经营合作协议》（以下简称《经营合作协议》）还是与万达商业管理有限公司（以下称万达总公司）签订的《万达广场外立面广告位经营框架合作协议》（以下简称《框架协议》），签订主体均系趣购公司。从本案目前湖里万达公司提交的证据材料来看，趣购吉安分公司并非案涉合同法律关系主体，且案涉合同标的也与趣购吉安分公司无关，湖里万达公司与趣购吉安分公司没有利害关系。因此，湖里万达公司诉请判令趣购吉安分公司承担违约责任无事实和法律依据，依法应不予认可。3.湖里万达公司提交的证据材料不能证明其主张“拖欠其广告位使用费287712.05元（暂计算至2017年9月26日）”，应承担不利的后果。如湖里万达公司起诉状所称，湖里万达公司实际并未依照《经营合作协议》的约定向答辩人交付9块广告位。依照《经营合作协议》约定，广告位使用费自实际交付之日起计算，而且该协议约定的广告位使用费是9块广告位合计使用费。湖里万达公司作为举证责任人，所提交的证据并未能证明其实际向答辩人交付了哪些广告位、所交付广告位具体交付时间及对应的广告位使用费数额。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，湖里万达公司应当承担不利后果。4.在案涉合同约定的履行期内，趣购公司有充分的理由预见湖里万达公司不会按照合同约定履行义务，依法有权中止履行合同约定的义务，且无需承担违约责任。根据趣购公司与湖里万达公司签订的《经营合作协议》第三条第一款第一项的约定，趣购公司对案涉合同约定的广告位享有经营使用权直至2018年6月30日。在此期限届满之前，万达总公司以及湖里万达公司不能将案涉广告位提供给第三方使用。但在2016年11月4日，万达总公司于万达集团招采平台（网址https://vendor.wanda.cn/）发布“万达集团2017年度广场广告位集中招租潜在供方报名公告”，对2017年度万达集团全国万达广场广告位（包括案涉广告位）的集中招租项目进行招投标，拟与其他第三方合作。且万达总公司该招租项目招商合作期限是2017年度，是在《框架协议》以及《经营合作协议》的履行期内。万达总公司上述发布广告位集中招租项目招投标的行为，相当于万达总公司和作为万达总公司下属公司的湖里万达公司以自己的行为明确表示拒绝履行《框架协议》和《经营合作协议》项下的合同义务，趣购公司有充分的理由预见万达总公司和湖里万达公司不会履行该两份协议约定的义务。根据《合同法》第九十四条第二项、第六十七条的规定，趣购公司有权中止履行合同约定义务，且无需承担违约责任。5.退一步讲，即使趣购公司的行为构成违约，湖里万达公司所主张的违约金明显属于“过分高于造成的损失”，应依法予以酌减。湖里万达公司除了主张要求延期付款违约金高达182880.29元（截止至2017年9月26日）外，还主张高达104580.68元的解约违约金。该二项违约金明显高于湖里万达公司损失的百分之三十，依法应酌情予以适当减少。综上所述，湖里万达公司诉求无事实、法律依据，请求驳回湖里万达公司全部的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年，湖里万达公司（甲方）与趣购公司（乙方）签订《万达广场外立面广告位经营合作协议》,主要约定：根据万达商业管理有限公司与乙方签订的《万达广场外立面广告位经营框架合作协议》甲方将本协议约定的厦门湖里万达广场外立面9块广告位提供给乙方有偿使用；期限至2018年6月30日止,使用费按保底广告位使用费加分成广告位使用费方式计算；保底广告位使用费为每半年支付一次,支付时间为每年12月20日前和6月20日前;每个自然年度的分成广告位使用费应于下一自然年度4月30日前据实结算并由乙方向甲方支付；如未按约定期限支付广告位使用费,或有其他违约行为未在指定期限内改正的,每延期一日,需按延付金额千分之五标准支付违约金;延期支付使用费或履行其他义务达30天的,出租方有权解除协议,按实际使用期结算广告位使用费,承租方还应按解约当年广告位使用费总额的20%支付违约金。上述协议签订后，湖里万达公司实际将8块广告位交付趣购公司使用。 2016年，湖里万达公司（甲方）、趣购公司（乙方）、趣购吉安分公司（丙方）签订《〈厦门湖里万达广场外立面广告位经营合作协议>补充协议二》,主要约定：甲乙双方于2013年签订《万达广场外立面广告位经营合作协议》，现乙方因销售甲方交付的广告位需要，成立丙方；自2016年6月20日起，对于原协议项下应付款项,乙方指定丙方向甲方付款；如丙方未按原协议及本协议约定支付款项,甲方有权要求乙方承担付款义务及违约责任,丙方享有原协议相关权利并承担原协议相关义务；对付款方式进行修改:保底广告位使用费自合作协议项下广告位使用期起始日起计,每个自然年度保底广告位使用费分6期支付,由乙方或其指定丙方支付,于签订原协议后五个工作日内支付第一期保底广告位使用费,后续保底广告位使用费每2个月支付1次,支付节点统一定为偶数月的20日前；保底广告位使用费的结算清单为：2017年上半年实际应缴保底费261451.7元（缴费节点2月20日、4月20日、6月20日，缴费金额均为87150.57元）、2017年下半年实际应缴保底费311777.65元（缴费节点8月20日、10月20日、12月20日，缴费金额分别为103925.88元、103925.88元、103925.89元）；乙方对丙方的付款义务承担连带责任；如乙方或其付款执行单位丙方未按约定期限支付使用费,拖延缴款超过五个工作日,甲方有权要求乙方承担原协议及本协议约定的违约责任。 趣购公司、趣购吉安分公司自2017年1月1日起未向湖里万达公司缴交广告位使用费，湖里万达公司在2017年9月26日收回8块讼争广告块。 大连万达集团于2016年11月在万达集团招采平台上发布“万达集团2017年度广场广告位集中招租潜在供方报名公告”,用于2017年度万达集团全国万达广场广告位的集中招租。 另查,2017年3月30日，深圳南方厚朴广告有限公司名称变更为深圳趣购空间网络科技有限公司。2018年4月27日，深圳南方厚朴广告有限公司吉安分公司名称变更为深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司。2019年3月27日，广东省深圳市人民法院作出（2018）粤03破申293号民事裁定书，裁定受理申请人趣购公司提出的破产申请。2019年5月8日，广东省深圳市中级人民法院指定万商天勤（深圳）律师事务所担任趣购公司管理人。万商天勤（深圳）律师事务所已接管趣购公司的财产。 本院认为,本案系追讨广告位使用费引发的合同纠纷。双方当事人签订的《万达广场外立面广告位经营合作协议》及《〈万达广场外立面广告位经营合作协议〉补充协议二》系当事人真实意思表示,不违反法律及行政法规的强制性规定,合法有效,双方均应按协议约定全面履行。湖里万达公司作为出租方已按约定将案涉广告位提交给趣购公司及其吉安分公司使用;趣购公司及其吉安分公司作为广告位使用方,亦应按约定支付相应的使用费用。趣购公司及其吉安分公司尚欠2017年1月1日至2017年9月26日的使用费未付,已经构成违约,故湖里万达公司主张趣购公司及其吉安分公司支付所欠使用费287712.05元及逾期付款违约金,有事实及法律依据,本院予以支持,但湖里万达公司主张按未付款金额的日千分之五标准计算违约金,本院认为湖里万达公司主张的违约金标准明显过高,依法应予以调整,本院酌定调整为以欠款金额为基数,按中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%的标准为宜,自逾期付款之日起计至破产申请受理之日即2019年3月27日止，具体为：以87150.57元为基数，分别自2017年2月21日、2017年4月21日、2017年6月21日起算；以26260.35元为基数，自2017年8月21日起算。此外,湖里万达公司主张趣购公司及其吉安分公司应按解约当年广告位使用费总额的20%标准支付提前解除协议违约金。本院认为,湖里万达公司没有提交证据证明提前解除协议给其造成了实际损失,故其该项主张缺乏事实及法律依据,本院不予支持。趣购公司、趣购公司吉安分公司主张湖里万达公司在合同期内另行发布招租广告,表明湖里万达公司有违约打算,其有理由不支付广告位使用费。本院认为,湖里万达公司在双方协议期限即将届满前,提前发布广告位的招租广告属于正常商业操作,事实上趣购公司、趣购公司吉安分公司在之后也继续使用讼争广告位,且也没有提交证据证明湖里万达公司发布广告位招租广告给其造成了损失,故其上述主张没有依据,本院不予采信。 据此,依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条,《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国企业破产法》第二十条、第二十五条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下： 一、厦门湖里万达广场商业管理有限公司对深圳趣购空间网络科技有限公司、深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司享有以下债权：广告位使用费287712.05元及逾期付款违约金(以87150.57元为基数，分别自2017年2月21日、2017年4月21日、2017年6月21日起算；以26260.35元为基数，自2017年8月21日起算，均按中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%标准计至2019年3月27日止)。 二、驳回厦门湖里万达广场商业管理有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费9552元，减半收取计4776元，由厦门湖里万达广场商业管理有限公司负担2285元，深圳趣购空间网络科技有限公司、深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司负担2491元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  李林娴 二〇二〇年三月二十日 书记员  陈瑜玲 附页：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国企业破产法》 第二十条人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。 第二十五条管理人履行下列职责： （一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料； （二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告； （三）决定债务人的内部管理事务； （四）决定债务人的日常开支和其他必要开支； （五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业； （六）管理和处分债务人的财产； （七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序； （八）提议召开债权人会议； （九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。 本法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。 第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。 附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。