贵州省晴隆县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔2324民初1429号 原告:胡乔，女，1960年8月10日生，汉族，贵州省晴隆县人，户籍地：贵州省晴隆县，现住贵州省盘州市。 委托诉讼代理人：封凡，贵州兴荣律师事务所律师，代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：易林，贵州兴荣律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：叶闯，男，1977年8月12日生，汉族，贵州省盘州市人，住贵州省盘州市。 被告：贵州省高原交通建筑有限公司，住所地：贵州省兴义市桔山大道侧金钻豪城3栋17-2号，统一社会信用代码915223007143221752。 法定代表人：陈雪，系该公司总经理。 原告胡乔诉被告叶闯、贵州省高原交通建筑有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡乔的委托诉讼代理人封凡、易林、被告叶闯到庭参加了诉讼，被告贵州省高原交通建筑有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告胡乔向本院提起的诉讼请求：1.请求依法判决被告叶闯支付欠原告的工程款627614.46元，并判决被告叶闯从2018年8月7日起至前述款项清偿之日止期间的利息，以前述款项为基数按年利率6%的标准计算并向原告支付。2、判决被告叶闯向原告返还工程保证金3万元。3、判决被告贵州省高原交通建筑有限公司与被告叶闯就第一、二项款项向原告承担连带支付责任。4.案件受理费由二被告承担。事实及理由：2016年1月20日，被告贵州省高原交通建筑有限公司与晴隆县公路管理所签订了一份《公路工程施工合同》，约定晴隆县公路管理所将晴隆县上虎至高岭通村公路工程发包给被告贵州省高原交通建筑有限公司进行施工建设，建设里程为：主线ＫＯ＋000.000→Ｋ9＋532.968、茶场支线ＫＯ＋000.000→Ｋ2＋855.632，上田子支线ＫＯ＋000.000→Ｋ1＋367.463，被告高原公司承建前述工程实行固定包干价，共计价款为11848752.32元。前述合同签订后，被告高原公司又将工程发包给被告叶闯进行施工，被告叶闯承接前述工程后，因无资金进行修建，又将主线Ｋ5＋000.000→Ｋ9＋532.968路段转包给原告进行施工建设。2016年6月11日，原告和被告叶闯签订了一份《施工班组合同》，约定被告叶闯将其承包的前段工程发包给原告进行施工，工程价款实行固定包干价（即每公里640000元）。该合同还对工程概况、工程质量要求、价款及付款方式等事项作出了明确约定。上述合同签订后，原告依照约定已组织人员和机械设备进场施工，并按照约定依次完成了相应的施工进度，但被告叶闯自行承建的部分迟迟未进行施工。原告承建部分的工程修建至Ｋ5＋850→Ｋ9＋532处，被告叶闯遂要求原告停止施工，剩余的公路工程由其自行承建，原告共计修建的公路为3.617公里（此为实际丈量的长度，但施工图纸上的长度为3.682公里），即工程款项为640000元／公里×3.617公里＝2314880元。与此同时，因在施工过程中，由于实际地貌和客观原因导致工程量增加，具体为：1、排水沟的增加量为216立方米（单价按260元／立方米计算），共计价款为56160元；2、水损返工款项为20000元；3、雷钵洞挖方20000元；4、路肩墙增加量3000元。上述工程款共计2414040元。原告已将前述修建的公路向被告叶闯进行交付，因被告叶闯自行修建的公路基本未动工，导致发包方晴隆县公路管理所迟迟未对前述工程进行竣工验收，但原告承包的路段已经是发包方在实际使用，且已通过阶段性验收合格。因此，根据原被告所签的《施工班组合同》约定，原告承建已完工部分的工程价款为2414040元，扣除部分工程材料款及已支付的款项，及工程后期施工所需的尾款201013.54元，现被告叶闯尚欠原告工程款627614.46元，在合同签订时，原告根据被告叶闯的要求向其支付了60000元的工程保证金（已返还30000元），依法应向原告返还。据此，因被告贵州省高原交通建筑有限公司将涉案工程发包给不具有施工资质的叶闯，根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，应在欠付工程款内向原告承担支付责任。据此为了依法保护原告合法权益不受侵害，保证原告合法债权得以实现，特依法向人民法院提起诉讼，请求依法判决支持原告的诉讼请求。 被告叶闯辨称，签订合同之后，原告没有按照图纸施工，导致验收要改图纸。工程保证金是农民工保证金6万元，返还了3万元，还有3万元没有返还是属实的。排水沟增加以业主签字的量为我们所认的量。水毁2万元是自然灾害，没有证据证明。雷钵洞的挖方实际没有2万元的工程量，路肩墙的增加量没有这个项目。原告用的沙子、水泥、钢筋以及一部分运输费用都是我们垫付的，总计垫付沙子款项498860元（有沙厂的票据）；垫付的石头量1128方，价款60760元（庭后向法庭提交证据）。原告在被告处借支的钱有3万元是微信转账没有条子，有条子的是353750元；垫付水泥款335吨，价款130650元，当时口头协议是原告用我们租用的压路机2万元，原告施工不合格的业主不认可，检测不通过。原告说施工工程移交给我们但是没有任何手续说移交给我们，当时双方约定要按照图纸施工。工程造价意见稿与鉴定意见书上面不一致。 原告胡乔在举证期限内向本院提交如下证据： 证据1、《身份证复印件》，证明原告的诉讼主体资格适格。 被告叶闯质证称：无异议。 证据2、《公路工程施工合同》，用于证明晴隆公路管理所将该路段发包给被告贵州省高原交通建筑有限公司的事实。 被告叶闯质证称：无异议。 证据3、《施工班组合同》，用于证明被告叶闯将晴隆县上虎至高岭通村公路ｋ5＋000-ｋ9＋532.968段包给原告的事实。 被告叶闯质证称：无异议。 证据4、《照片4张》，用于证明原告施工合格并交付给业主已经实际使用的事实。 被告叶闯质证称：照片不属实，要经过检测合格之后才能使用，当时只是出了弯乘直的报告，以及厚度都还没有验收，现在实际没有验收合格。 证据5、《晴隆县上虎至高岭通村公路评估进行工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为原告胡乔所施工晴隆县上虎至高岭通村公路ｋ5＋000-ｋ9＋532.968段（不含沥青路面）的工程造价（不含税）取整为人民币1361191元； 原告质证称：鉴定结论是双方到现场进行指证，由有鉴定资质的机构作出的鉴定结果应当合法有效。 被告叶闯质证称：土石方这方面的工程量没有按照实际施工，业主只是给我们50%，要通过审计之后才能拿到之后的50%；鉴定书与之前的意见稿土石方价格不一致。双方协商过之前的7.5号毛石边沟更改为C15的毛石边沟，价格不变。评估里面对护肩墙的价格与之前的征求意见稿不一致。鉴定意见书上面涵洞混泥土盖板工程量与实际工程量不一致，鉴定的比实际的价款高。 证据6、《鉴定发票》，用于证明原告申请对该工程鉴定的鉴定费为4万元的事实。 被告叶闯质证称：无异议。 被告叶闯在举证期限内向本院提交如下证据： 证据1、《原告向被告出具的借支单（欠条、收据）》及代原告方垫资的物资款项单，共计16张，均为原告向被告出具，用于证明被告叶闯曾垫付原告款项324469元的事实。 原告质证称：票据16张认可，但是我们计算票据得出来是303683.2元。 证据2、《照片》，用于证明原告施工的工程不合格的事实。 原告质证称：对该证据真实性、合法性、关联性均不认可。 证据3、《道路施工安全技术交底复印件》，用于证明项目部与原告对施工进行权利义务约定的事实。 原告质证称：该证据三性均不认可，无原告方签字。 证据4、《沥青路面施工合同复印件及建设银行账户交易明细复印件》，用于证明施工的钱全部由被告叶闯方支付的事实。 原告质证称：该证据三性均不认可。 证据5、《加油记录》，油钱为36000元，用于证明原告欠我处加柴油的量及金额，有杨鹏的签字，杨鹏系胡乔合伙人杨章学之子。 原告质证称：以杨鹏签字为准，没有杨鹏签字的不认可。 证据6、《水泥收据15张》，用于证明被告向原告提供水泥共计299吨，共计价款120619元的事实。 原告质证称：无异议。 证据7、《收方记录（业主、监理）》，用于证明鉴定的量和实际有出入的事实。 原告质证称：我们以鉴定意见为准。 证据8、《拉沙的单据》共计69张，用于证明拉沙有69车、上面载有方量的事实。 原告质证称：原告签字认可的只有4张，2017年8月12日的4张，总计方量为40方。其余65张票据都不是原件，也不是原告亲笔签名，不予认可。 证据9、《施工班组合同复印件》，用于证明原告施工质量不合格的事实，我们要申请机构进行鉴定。 原告质证称：该路段不存在质量问题，已经通行，在2017年10月份已经交给两被告使用。 被告贵州省高原交通建筑有限公司在法定期间内未提出答辩，亦未提供证据。 本案经本院审理认定如下事实：晴隆县农村公路管理所将晴隆县上虎至高岭通村公路工程发包给被告贵州省高原交通建筑有限公司施工。双方于2016年1月20日签订《公路工程施工合同》，合同其中约定：“工程内容为路基、路面、排水及防护、涵洞及安全设施工程等；承包范围为晴隆县上虎至高岭通村公路工程项目，建设里程为主线ＫＯ＋000.000→Ｋ9＋532.968、茶场支线ＫＯ＋000.000→Ｋ2＋855.632、上田子支线ＫＯ＋000.000→Ｋ1＋367.463；工程总价款为11848752.32元；工程总工期为12个月，即自2016年1月20日起至2017年1月19日止工程竣工。”前述合同签订后，被告贵州省高原交通建筑有限公司将部分工程包给被告叶闯进行施工，被告叶闯承接工程后，又将主线Ｋ5＋000.000→Ｋ9＋532.968路段转包给原告胡乔建设施工。原告胡乔与被告叶闯于2016年6月11日签订了《施工班组合同》，合同约定“工程内容为路基、路面、排水及防护、涵洞及安全设施工程等；建设里程为主线Ｋ5＋000.000→Ｋ9＋532.968，建设内容详见图纸施工；工程价款为包干价，每公里64万元，以上单价不含税及资料（由被告叶闯负责），付款方式为每月以实际完成的工程量的80%支付，每月25日报工程量，第二月支付，余下的20%工程验收合格后45日付清余下15%（若因叶闯原因不能按时支付月进度款扣除材料款后产值两倍的银行利息付给胡乔），预留5%作质量保修金，保修期满后28日内无息退还保修金，缺陷责任期为1年；叶闯须按合同约定的时间向胡乔支付进度款，若叶闯的原因导致误工和停工的一切损失费用由叶闯负责，胡乔所有的沙石料由叶闯协调的料场提供出厂价结算，柴油按市场价由项目部提供；胡乔必须按图纸施工，不能偷工减料，胡乔接到叶闯通知若路面出现质量问题需维修，胡乔必须按时组织修补，若不能按时进行维修，叶闯从胡乔保质金扣除维修费用。”上述合同签订后，原告胡乔于2016年7月初按照合同约定组织人员和机械设备进场施工，并按照约定依次完成了相应的施工进度，原告胡乔承建部分的工程修建至Ｋ5＋850→Ｋ9＋532处，因国土部门对地名称“雷钵洞”的土地进行坡改梯，将该路段阻隔断无法施工，被告叶闯遂要求原告停止施工，后在业主晴隆县公路管理所的催促下叶闯对余下的工程自行施工。原告胡乔实际修建的公路里程为3.617公里。施工过程中，被告叶闯为原告胡乔垫付水泥（299吨）价款120619元；原告胡乔向被告叶闯借支工程款及被告代原告垫资的物资款为303683.2元；被告叶闯为原告胡乔垫付沙石款673方×45元／方＝30285元；被告叶闯为原告胡乔垫付挖机费33750元；被告叶闯提供工程机械加油36000元；叶闯支付上述款项共计494052.2元。原告胡乔以被告叶闯尚欠原告工程款627614.46元及工程保证金30000元未支付及未返还为由，向人民法院提起诉讼，请求判决支持其诉讼请求。 本案审理过程中，原告胡乔向本院提出申请，要求对其施工的晴隆县上虎至高岭通村公路Ｋ5＋000.000→Ｋ9＋532.968路段工程量进行价格鉴定，本院通过法定程序选定北京证鑫诚工程造价咨询有限公司对该路段的工程造价进行鉴定，经该公司进行鉴定，鉴定意见为：“1、经测算，原告胡乔所施工晴隆县上虎至高岭通村公路ｋ5＋000-ｋ9＋532.968段（不含沥青路面）的工程造价（不含税）取整为人民币1361191元；2、原、被告双方均主张是自己施工的沥青路面的工程造价（不含税）取整为550744元，该部分鉴定意见由委托人根据双方当事人举证情况判断使用”。 上述事实有当事人的陈述及提交的证据，对当事人经庭审质证，认证无异议的证据，本院予以确认并记录在卷佐证。 本院认为，晴隆县农村公路管理所将晴隆县上虎至高岭通村公路工程发包给被告贵州省高原交通建筑有限公司施工，贵州省高原交通建筑有限公司将部分工程包给无建筑资质的被告叶闯施工，被告叶闯又将主线Ｋ5＋000.000→Ｋ9＋532.968路段转包给原告胡乔建设施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定：“建设工程施工合同纠纷具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”、第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”、第十四条第（三）项规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”，应当认定被告叶闯与原告胡乔签订《施工班组合同》无效，该建设工程未经竣工验收，但晴隆县农村公路管理所已将该公路工程投入使用，应当视为已经竣工，被告叶闯应当按照约定向原告胡乔支付工程款。被告叶闯称该项工程系其受贵州省高原交通建筑有限公司的委托管理该工程，由该建筑公司按照工程进度提取工程款5%作为管理人员的工资，但叶闯并未向法庭提交该建筑公司的授权委托书，应当视为叶闯与贵州省高原交通建筑有限公司有建设工程承包关系；贵州省高原交通建筑有限公司包给无建筑资质的叶闯施工，对欠付原告胡乔的工程款应当与被告叶闯承担连带支付责任。原告胡乔实际修建的公路里程为3.617公里，施工过程中，被告叶闯为原告胡乔垫付水泥（299吨）价款120619元，原告无异议，本院予以确认；原告胡乔向被告叶闯借支工程款及被告代原告垫资的物资款经计算，本院确认为303683.2元；被告叶闯为原告胡乔垫付沙石款673方×45元／方＝30285元，原告仅认可单据4张、方量40方，其余65张单据及沙石方量原告不予认可，但工程施工必然需用大量沙石，故被告叶闯主张其垫付的沙石款30285元，本院予确认；被告叶闯主张的挖机费53750元，原告胡乔支付了20000元，其余33750元系被告叶闯支付，本院予以确认；被告叶闯主张其提供工程机械加油36000元，本院予以确认；叶闯支付上述款项共计494052.2元。对于被告叶闯提出原告向其借款及其它支出85000元，因原告不予认可，被告叶闯仅提供收条复印件，无原件核对，本院不予确认；被告叶闯提出另有机械费4万元，因原告不予认可，叶闯未提供证据证明，本院不予确认；被告叶闯提出其垫付的沙石款498860元及石头（方量1128方）价款60760元，原告不予认可，被告叶闯也未提供证据证明，本院不予确认。经北京证鑫诚工程造价咨询有限公司鉴定，原告胡乔所施工的公路Ｋ5＋000.000→Ｋ9＋532.968段（不含沥青路面）的工程造价（不含税）人民币1361191元，扣除被告叶闯支出494052.2元，余下867138.8元，原告胡乔主张由被告支付工程款627614.46元，本院予以支持；原告主张被告返还质量保证金30000元，被告叶闯予认可，本院予以支持。北京证鑫诚工程造价咨询有限公司鉴定沥青路面的工程造价为550744元，原、被告均主张是自己施工的沥青路面，因原告未提供证据证明，被告叶闯提供的《沥青路面施工合同》是复印件，无原件核对，也不能证明是叶闯施工，故本院不予处理。原告主张增加的工程量排水沟、水损返工款、雷钵洞挖方、路肩墙增加量不要求在本案中处理，本院不予处理。被告叶闯对鉴定公司的鉴定意见提出的异议为鉴定书鉴定意见的造价比交通局的预算书价格高，出具土石方的数据依据不清楚，叶闯未提供相反的证据推翻鉴定公司的鉴定意见，因此，应当以鉴定公司的鉴定意见作为定案依据。原告胡乔主张的利息以欠付的工程款627614.46元为基数，按年利率6%（即月利率0.5%）自2018年8月7日起算至工程欠款清偿之日止，不违反法律规定，本院予以确认。贵州省高原交通建筑有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十四条第（三）项、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告叶闯于本判决生效之日起三十日内向原告胡乔支付晴隆县上虎至高岭通村公路ｋ5＋850→ｋ9＋532工程款627614.46元及其利息，利息以627614.46元为基数，按年利率6%（即月利率0.5%）自2018年8月7日起算至工程欠款付清之日止。 二、被告叶闯于本判决生效之日起三十日内向原告胡乔返还质量保证金30000元。 三、被告贵州省高原交通建筑有限公司对上述一、二项承担连带支付责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5188元，鉴定费40000元，合计45188元，由被告叶闯负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黔西南州中级人民法院。 一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  熊昌隆 二〇二〇年三月五日 书记员  黄 支