呼和浩特市新城区人民法院民事判决书（2019）内0102民初7910号原告：董文祥，男，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：任丽娜，内蒙古典和律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯利，内蒙古典和律师事务所律师。被告：王建军，男，住内蒙古自治区乌兰察布市凉城县。委托诉讼代理人：王慧敏，内蒙古远舰律师事务所律师。被告：内蒙古创衍伟建筑工程有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区公园南路80号8号楼1层4单元1号。法定代表人：刘伟，该公司董事。委托诉讼代理人：鲁杰军，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李云，内蒙古宏德律师事务所律师。原告董文祥诉被告王建军、内蒙古创衍伟建筑工程有限公司（以下创衍伟公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董文祥及其委托诉讼代理人任丽娜、冯利，被告王建军及其委托诉讼代理人王慧敏，被告创衍伟公司的委托诉讼代理人鲁杰军、李云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董文祥向本院提出诉讼请求：1.判令被告王建军赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费共计194811.1元；2.判令被告创衍伟公司对上述债务承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费、鉴定费由二被告承担。事实与理由：2019年8月8日，被告王建军雇佣原告从事建筑工程工作，工作地点在内蒙古妇幼保健院东内蒙古计量所，工作内容为给内蒙古计量所办公楼内办公室刮腻子，由被告王建军按月发放工资。2019年8月9日，原告在内蒙古计量所办公楼内办公室内刮腻子时，从3.2米左右高的脚手架上摔下受伤，当日由其他工人拨打120后进入内蒙古医院急诊救治后于当日转入内蒙古医科大学附属医院住院治疗，经内蒙古医科大学附属医院诊断，原告为急性开放性颅脑损伤、双额左颞叶脑挫裂伤、视网膜下腔出血、颅底骨折、脑脊液耳漏、颅内积气、盆腔积液、腰1-4椎体右侧横突骨折、右肺上叶陈旧性肺结核。原告住院共计24天，医院花费的医疗费由王建军垫付。被告创衍伟公司承包了第三人工程后违法分包给王建军，根据法律规定，被告创衍伟公司应承担连带责任，原告认为被告王建军雇佣原告工作，双方之间形成雇佣关系，在施工过程中，被告王建军没有为原告提供安全防护措施，致使原告摔伤，应当承担赔偿责任，被告王建军没有承包资质，被告创衍伟公司将工程分包给王建军，应当承担连带责任。被告王建军辩称，被告不应承担赔偿责任。1.原告与被告之间不是雇佣关系，而是承揽关系，依据合同法的规定，被告没有雇佣原告，原告诉称被告按月给其发放工资与事实不符，被告在此之前并不认识原告，原告来内蒙古计量院刮腻子是经人介绍过来的，被告与原告口头约定，内蒙古计量院部分办公室11个窗帘盒位置刮腻子的活由原告等人完成，工费共计2000元，是11个窗帘盒全部刮完腻子的工费，对于工作时间、进度、交工时间等没有具体要求，原告作业时使用的是自己的工具，刮腻子的材料是由被告创衍伟公司提供，被告未提供任何工具、材料等，对于原告的作业内容、作业时间、进度等不存在指挥、监督、管理等行为，挂窗帘盒刮腻子什么时间、怎么完成，被告并不考虑，被告只对刮完腻子的成果进行验收，案发时，原告刮腻子的地方为内蒙古计量所部分办公室窗帘的位置，当时办公室内其他位置已经全部刮完腻子，只剩下窗帘盒的位置没有刮，由此可知被告董文祥不可能雇佣原告并按月给其发放工资，被告只对结果进行验收，接收成果，所以原告与被告之间系承揽合同关系，而非雇佣关系；2.原告在作业过程中存在严重过错，由此造成的自身伤害应自行承担后果，原告作为长期从事刮腻子业务的人员，对于操作流程、规范、注意事项等完全明知的情况下，在作业时未将脚手架滑轮上锁，导致原告作业时脚手架滑动致其摔落受伤，因此，原告应对自己的过错承担责任；3.被告系个人，不能成为用工主体；4.被告得知原告发生意外后立即前往医院并垫付了医疗费、护理费、营养费等，被告出于人道主义对于原告的损害已经尽到了全部的帮助责任和义务；5.原告对于各种费用的计算错误，医院伙食补助费的诉请没有依据，原告住院期间被告完全承担了医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费，支付共计34500元；营养费的计算应当核减掉住院期间，误工费的标准应当以居民服务、修理和其他服务业收入标准计算，不应包括当日；残疾赔偿金，根据内蒙古自治区统计局统计2018年度农村、牧区常住居民人均生活消费性支付为12261元，被抚养人生活费也应以此计算；综上，被告不应承担赔偿责任。被告创衍伟公司辩称，一、本案案由应定为生命权、健康权、身体权纠纷，法院将本案定为提供劳务者受害责任纠纷不正确，原告起诉依据最高人民法院赔偿司法解释第十一条，请求判令被告承担赔偿责任是不正确的，事实上，原告并不是因安全生产事故造成的损害，而是因为自己本身原因造成的损害；二、原告因为不正确的使用室内脚手架而掉到屋内地板上受伤的，安全事故是指生产经营单位在生产经营活动中突然发生的，伤害人身安全健康、或者破坏设施，或者造成经济损失的，导致生产经营活动暂时中止或永远终止的意外事件，本案不属于突然发生的意外事件，被告不存在违反我国安全生产法规定的违法行为；被告将承包的内蒙古计量所办公楼办公室房屋内墙面刮腻子刮大白的项目，并将劳务承包给被告王建军，双方签订了劳务合同，王建军将六个房间内的窗帘盒刮腻子收尾活雇佣原告完成，约定劳务报酬为2000元；从招工，报酬约定给付都是在原告与王建军之间进行的，原告与公司之间不存在劳务关系和劳动关系，2019年8月9日早晨，原告站在长2米，宽1米，高2.4米的屋内用脚手架上干活，脚手架是铁架子，底部四角安装有转向胶轮，可移动作业位置，原告上架作业，没有锁住轮子，由于原告在架上走动，架子未固定住而活动，致使原告从架上掉到地面受伤；被告提供的作业环境是屋内，地面铺设地板砖，地面平整，具备安全条件，屋内用的脚手架是王建军从租赁公司租来的铁架子，架上铺设脚踏板，无缺陷稳固，不存在完全隐患，架子下面安装转向胶轮平稳；原告受伤的根本原因是，没有尽到安全注意义务，操作有过错，未锁住转向轮而掉下受伤，因此原告遭受人身损害根本不是因安全生产事故，不应适用赔偿司法解释第十一条第二款的规定。综上所述，根据事实和法律规定，公司建议本案适用民法总则及赔偿司法解释第十一条第一款的规定，由雇主王建军承担责任，由于原告有重大过错，减轻雇主责任，被告公司无责任，驳回原告对被告公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月28日，刘伟（甲方）与被告王建军、郑永利签订了《劳务承包合同》，约定：甲方承揽的内蒙古自治区××区内装饰装修工程，该项目实际劳务部分承包给乙方；合同劳务承包价以固定合同价款方式确定，全部室内外装饰装修按实抹和实涂面积计算，每平米30元。2019年8月9日，原告于内蒙古自治区计量测试研究院，从事室内刮腻子工作时，自脚手架上摔下受伤；2019年8月9日至9月2日，原告于内蒙古医科大学附属医院住院治疗，住院24天，出院诊断为：急性开放性颅脑损伤；双额左颞叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血；颅底骨折，脑脊液耳漏，颅内积气；盆腔少量积液；L1-4椎体右侧横突骨折；右肺上叶陈旧性肺结核。花费“120”费用400元，治疗费用1670.2元，住院费用33252.4元。2019年11月29日，原告于中国人民解放军联勤保障部队第九六九医院门诊治疗，原告支付挂号费5元，头部X线CT平扫费用260元。2019年8月9日，原告在内蒙古自治区国际蒙医医院治疗，花费治疗费5273.9元，由被告王建军垫付；原告在内蒙古医科大学附属医院住院治疗2019年8月9日，被告王建军向内蒙古医科大学附属医院转账7000元；8月11日，被告王建军向原告支付5000元；8月13日，被告王建军向原告支付5000元；8月15日，被告王建军向原告支付5000元；8月21日，被告王建军向原告支付2000元；8月24日，被告王建军向原告支付4000元；8月27日，被告王建军向原告支付2000元；8月29日，被告王建军向原告支付了2000元；9月2日，被告王建军向原告支付了2700元；以上合计人民币34700元。2019年12月2日，内蒙古中泽司法鉴定中心作出内中司法鉴定中心【2019】临鉴字第475号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.被鉴定人颅脑损伤后遗脑软化灶形成评定为十级伤残；腰椎横突多发骨折评定为十级伤残；2.三期：误工至评残前一日，护理60日，营养60日。原告支付鉴定费2970元。另查明，原告董文祥户籍为内蒙古××旗，类别为农业家庭户口；婚生长子董浩，2009年2月24日出生，现就读于土默特左旗民族中学附属小学；次子董泽，2015年8月12日出生，现就读于土默特左旗民族幼儿园。庭审中，被告创衍伟公司认可涉案工程系其承包内蒙古兴泰建筑公司的工程，与被告王建军签订的合同甲方刘伟，系被告创衍伟公司的法定代表人，其行为系公司行为。本院认为，公民享有生命健康权。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告王建军抗辩称与原告之间系承揽合同关系，根据原告与被告王建军陈述，原告从事的系刮腻子工作，单纯的提供劳务，按照被告王建军的指示进行工作，取得劳动报酬，故本院认定原告与被告王建军系雇佣合同关系；被告王建军雇佣原告从事劳务工作，原告在雇佣活动中致自身损害，作为雇主的被告王建军应当承担赔偿责任；原告作为完全民事行为能力人，应对于雇佣活动中存在的危险具有相应的预见性，因自身轻信能够避免危险，而存在疏忽大意的过失，故对于损害的发生，存在一定的过错；综上，本院认定被告王建军承担70%的责任，原告承担30%的责任；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，被告创衍伟公司将其承包的工程中的劳务部分分包给没有劳务施工资质的被告王建军，应当与被告王建军承担连带赔偿责任；对于原告花费的医疗费，根据原告向本院提交的医疗机构出具的票据，包括支付的120费用、住院费、门诊费用合计人民币40856.5元（400元+1670.2元+33252.4元+5273.9元+260元）；对于原告请求的住院伙食补助费，根据原告提供的医疗机构出具的病历，原告住院天数为24天，故对于原告请求的住院伙食补助费2400元，本院予以支持；对于原告请求的护理费、营养费，根据鉴定机构出具的司法鉴定意见书，原告的营养期、护理期均为60日，对于营养费按照每日100元计算为6000元；对于护理费，因原告未向本院提交护理人员的状况和护理人数，原告请求参照2019年度内蒙古自治区居民服务业职工的平均工资计算，符合法律规定，原告的护理费为7780元（47330元/年×60天÷365天）；对于原告请求的残疾赔偿金，原告请求按照城镇居民人均可支配收入计算，因原告未向本院提交证据证明其经常居住地为城市，但根据原告向本院提交的学校出具的就读证明，原告的婚生子就读于土默特左旗学校，结合原告向本院提交的租房协议，原告系长期生活在土默特左旗，且主要收入来源为城市务工，应按照城镇居民人均可支配收入计算，故对于原告请求计算的标准，本院予以支持；根据《司法鉴定意见书》的意见，原告的伤情评定为两个十级伤残，按照2019年内蒙古自治区××区人均可支配收入为38305元计算，原告请求的残疾赔偿金应为91932元（38305元/年×20年×12%）；对于原告请求的误工费，根据《司法鉴定意见书》，原告的误工期至评残日的前一日，即自2019年8月9日至2019年12月1日；因原告无固定工作，原告请求按照建筑业行业标准计算误工损失，符合法律规定，本院予以支持，原告的误工费为16310元（52222元/年×114天÷365天）；对于原告请求的被抚养人生活费，根据原告向本院提交的学校出具的就读证明，原告的婚生子女生活于土默特左旗，应属于城镇，原告按照2019年内蒙古自治区××区居民人均消费性支出24437元计算，符合法律规定，原告请求的被抚养人生活费应为32256.84元[24437元×12%×（8年+14年）÷2人]；对于原告请求交通费800元的诉请，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数向符合。”，因原告向本院提供的交通费票据，根据出具票据的时间，其中大部分票据并非因原告就医或者转院治疗所产生，但考虑到原告的伤情，及在原告出院、复诊、鉴定过程中，交通费为实际发生的费用，故本院酌情支持原告请求的交通费300元的诉请；对于原告请求的鉴定费，根据原告向本院提交的鉴定费票据，本院支持原告请求的鉴定费2970元的诉请；对于原告请求的精神抚慰金，根据鉴定机构出具的《司法鉴定意见书》，原告的伤残等级为十级，故对于原告请求精神抚慰金3000元的诉请，本院予以支持；综上，原告因受伤所花费的费用为：医疗费40856.5元、住院伙食补助费2400元、营养费6000元、护理费7780元、残疾赔偿金91932元、误工费16310元、被抚养人生活费32256.84元、交通费300元、鉴定费2970元、精神抚慰金3000元，合计人民币203805.34元，被告王建军赔偿原告董文祥的费用为101019.64元（203805.34元×70%-34700元-1670.2元-5273.9元），被告创衍伟公司对于被告王建军的赔偿义务应承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告王建军于本判决生效之日起十日内赔偿原告董文祥各项损失合计人民币101019.64元；被告内蒙古创衍伟建筑工程有限公司对被告王建军的给付义务承担连带赔偿责任；驳回原告董文祥的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费：案件受理费人民币4197元，由被告王建军、内蒙古创衍伟建筑工程有限公司负担2176元，原告董文祥负担2021元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 韩 宇人民陪审员 云耀志人民陪审员 孟丽旌 二〇二〇年三月十一日书 记 员 杨 婷