广西壮族自治区合浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0521刑初39号 公诉机关广西壮族自治区合浦县人民检察院。 被告人黄先朝，男，1988年8月15日出生于广西防城港市防城区，壮族，初中文化，无业，户籍所在地广西防城港市防城区，现住广西防城港市东兴市。曾因犯非法经营罪于2015年11月11日被广西防城港市防城区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年9月19日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于合浦县看守所。 被告人刘华旭，男，1980年7月24日出生于广西防城港市防城区，汉族，初中文化，司机，住广西防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年9月19日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于合浦县看守所。 合浦县人民检察院以合检刑诉【2019】192号起诉书指控被告人黄先朝、刘华旭犯非法经营罪，于2020年1月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序审理，2020年1月23日转为普通程序组成合议庭，分别于同年3月9日、3月20日公开开庭进行了审理。合浦县人民检察院指派检察员李立新出庭支持公诉，被告人黄先朝、刘华旭到庭参加诉讼。现已审理终结。 合浦县人民检察院指控：被告人黄先朝、刘华旭二人明知外号“BB”（身份未明）的男子是非法经营烟草制品，且无《烟草专卖品准运证》等许可证而受其雇佣从广西东兴市运输卷烟至广东。2019年9月18日17时许，被告人黄先朝、刘华旭驾车非法运输卷烟在合浦县石湾镇三角塘村一汽车修理厂被合浦县烟草专卖局和合浦县公安局的联合执法人员查获。从黄先朝驾驶的桂Ａ×××××黑色奔驰小轿车查扣共3个品种1170条卷烟（双喜软经典香烟850条、双喜软香烟280条、黄鹤楼软蓝香烟40条），该批卷烟无任何手续，价值约111200元人民币。从被告人刘华旭驾驶的桂Ｐ×××××黑色丰田小轿车查扣卷烟一批共1210条（双喜软经典750条、双喜软350条、南京炫赫门50条、中华大中华60条），该批卷烟无任何手续，价值约162283.20元人民币。 对所指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人黄先朝、刘华旭未持有烟草专卖零售许可证、烟草专卖品准运证等许可证，非法运输烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其二人的刑事责任。被告人黄先朝系累犯，应当从重处罚。被告人刘华旭认罪认罚，可以依法从宽处理，建议判处被告人刘华旭一年至一年六个月有期徒刑，并处罚金。庭审中公诉机关提出两被告人是从犯。提请本院依法判处。 被告人黄先朝对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议。 被告人刘华旭对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，认罪认罚，对公诉机关的量刑建议无异议。 经审理查明：被告人黄先朝、刘华旭电话接受外号“BB”的男子雇请从广西防城港运输卷烟至广东。2019年9月18日17时许，被告人黄先朝驾驶车牌号为桂Ａ×××××的奔驰轿车与刘华旭驾驶车牌号为桂Ｐ×××××的皇冠轿车非法运输卷烟至合浦县石湾镇三角塘村一汽车修理厂被合浦县烟草专卖局和合浦县公安局的联合执法人员查获。执法人员从黄先朝驾驶的桂Ａ×××××黑色奔驰小轿车内查扣共3个品种1170条卷烟（双喜软经典香烟850条、双喜软香烟280条、黄鹤楼软蓝香烟40条），该批卷烟无任何手续。经鉴定，从黄先朝处查扣的卷烟为假冒注册且伪劣卷烟，该批卷烟价值合计111200元。执法人员从被告人刘华旭驾驶的桂Ｐ×××××黑色丰田小轿车内查扣共4个品种1210条卷烟（双喜软经典香烟750条、双喜软香烟350条、南京炫赫门香烟50条、中华大中华香烟60条），该批卷烟无任何手续。经鉴定，从刘华旭处查扣的卷烟为假冒注册且伪劣卷烟，该批卷烟价值合计162283.20元。 另查明，桂Ａ×××××奔驰轿车所有人是黄先朝，桂Ｐ×××××皇冠轿车所有人是徐某。 上述事实，被告人黄先朝、刘华旭在开庭审理过程中也无异议，并有被告人黄先朝、刘华旭的供述，立案决定书,案件移送书，调查报告，举报记录表，证据先行登记保存通知书，抽样取证物品清单，证据复制（提取）单，涉案烟草专卖品核价表，检验报告及鉴定意见通知书，代为保管函，移送物品清单，行驶证，车辆信息查询，合浦县烟草专卖局检查（勘验）笔录，户籍证明，归案证明，刑事判决书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄先朝、刘华旭违反国家烟草专卖法律法规，未获许可非法运输卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。黄先朝曾因犯非法经营罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在共同犯罪中，黄先朝、刘华旭均是在他人的雇佣下运输香烟，起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。黄先朝、刘华旭归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议恰当，被告人刘华旭也无异议，本院予以采纳。黄先朝作案使用的桂Ａ×××××奔驰轿车予以没收，上缴国库；刘华旭作案使用的桂Ｐ×××××皇冠轿车不是其本人的财物，由扣押单位依法处理。被查获的伪劣卷烟均依法予以销毁。根据被告人黄先朝、刘华旭犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条之规定，判决如下： 一、被告人黄先朝犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月19日起至2020年11月18日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起三日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 二、被告人刘华旭犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月19日起至2020年11月18日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起三日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 三、涉案伪劣卷烟由扣押单位予以销毁； 四、没收被告人黄先朝作案使用的桂Ａ×××××奔驰轿车一辆，由扣押单位上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 玲 人民陪审员  庞彩先 人民陪审员  黄镜红 二〇二〇年三月二十三日 代书 记员  王义鑫 法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。