山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终13号 上诉人（原审被告）：华夏土木工程有限公司。住所地：山西省太原市杏花岭区旱西关街38号商住楼2单元501室。组织机构代码：91140000586199001M。 委托诉讼代理人：冯利勤，华夏土木工程有限公司职工。 被上诉人（原审被告）：李保同，男，1970年1月6日出生，汉族，住山东省沂源县。 委托诉讼代理人：公维玲，山东民意律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：沂源县日日发金属物资有限公司。住所地山东省沂源县城南麻大街1号。组织机构代码91370323740228369P。 委托诉讼代理人：李闽，山东多博仕律师事务所律师。 上诉人华夏土木工程有限公司因与被上诉人李保同、沂源县日日发金属物资有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省沂源县人民法院(2019)鲁0323民初1667号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 华夏土木工程有限公司上诉请求：1.依法撤销山东省沂源县人民法院（2019）鲁0323民初1667号民事判决书之第一、二项判决，并依法改判或发回原审法院重审；2.本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人沂源县日日发金属物资有限公司、被上诉人李保同承担。事实和理由：一、一审法院认定本案买卖合同关系成立属于事实认定错误，法律适用错误。1、华夏土木工程有限公司从未与沂源县日日发金属物资有限公司签订过任何合同，更未向沂源县日日发金属物资有限公司购买其所述的货物，双方之间不存在任何合同关系。沂源县日日发金属物资有限公司向一审法院提供的《产品购销合同》并非真实，王曰武也与华夏土木工程有限公司无关，无权代表华夏土木工程有限公司签订合同。2、华夏土木工程有限公司从未收到沂源县日日发金属物资有限公司所说的货物，沂源县日日发金属物资有限公司向一审法院提供的《用料汇总》并非真实，上面代表华夏土木工程有限公司签字的张少良，华夏土木工程有限公司并不认识此人，李保同也并非华夏土木工程有限公司的工作人员，其二人与华夏土木工程有限公司无关，一审法院认定张少良、李保同为华夏土木工程有限公司项目部的工作人员，进而认定张少良、李保同构成职务行为，严重与事实不符。3、从沂源县日日发金属物资有限公司的起诉理由及其一审法院查明的事实等均可以得出：本案李保同接收了沂源县日日发金属物资有限公司所说的货物，华夏土木工程有限公司从未收到其所说的货物，故根据合同相对性，本案买卖合同的双方事实上为沂源县日日发金属物资有限公司和李保同，故付款责任也在于李保同而非华夏土木工程有限公司。二、退一步讲，即便沂源县日日发金属物资有限公司提供的《产品购销合同》真实，华夏土木工程有限公司也无任何付款义务。其一，华夏公司项目部属于华夏公司的一个临时组建机构，并非分支机构，华夏公司项目部作为其临时组建机构无权对外代表华夏公司签订任何合同，故本案《产品购销合同》无效，对双方当事人无任何法律约束力，一审法院违背事实及法律规定认定项目部属于华夏公司的分支机构，进而要求华夏土木工程有限公司承担本案责任，属于事实认定、法律适用错误；其二，王曰武与华夏土木工程有限公司无任何关系，无权在《产品购销合同》委托代理人处签名，其签字的行为与华夏土木工程有限公司无关。三、华夏土木工程有限公司无给付货款的义务，更无责任给付沂源县日日发金属物资有限公司相应的违约金。请求二审法院驳回沂源县日日发金属物资有限公司的诉讼请求或者改判由李保同向沂源县日日发金属物资有限公司履行支付货款的义务。 被上诉人沂源县日日发金属物资有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律错误。 原审原告向一审法院起诉请求：1、判令被告支付货款228467.51元并赔偿经济损失60000元（以货款228467.51元为基数，自2019年1月1日至实际付清之日止，按每日千分之五计算）；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年11月7日，原告与被告华夏土木工程有限公司的分支机构华夏土木工程有限公司透析桶生产项目（年产透析桶6000万个）项目部（以下简称华夏公司项目部）签订买卖合同，华夏公司项目部购买原告建筑用钢材，双方约定了产品规格、单价、质量标准、验收方法及时间、地点、结算方式及期限、违约责任等，约定：年底付清货款，需方应按时付款，每延迟一天应按货款总金额的5‰支付违约金。合同签订后，原告依合同约定向华夏公司项目部履行了交付货物义务，华夏公司项目部的工作人员张少良和被告李保同于2018年12月26日在原告的用料汇总表上签收货物，钢材价款为228467.51元，华夏公司项目部未支付货款。后原告多次向被告索要货款未果，形成本案诉讼。同时查明：华夏公司项目部系被告华夏土木工程有限公司的分支机构，未办理营业执照，没有独立的财产。张少良和被告李保同系被告华夏公司项目部的工作人员。 以上事实，由原告提交的营业执照副本复印件、买卖合同、用料汇总明细、被告李保同提交的协议及当事人的陈述予以证实。 一审法院认为，原告和华夏公司项目部签订的买卖合同，是双方真实意思的表示，双方应按约全面履行自己的义务。原告依约定向华夏公司项目部履行了交付货物义务，华夏公司项目部的工作人员在用料汇总表上签收，钢材价款为228467.51元，华夏公司项目部应及时支付货款，逾期应承担违约责任，因合同约定的每延迟一天应按货款总金额的5‰支付违约金明显高于原告的实际损失，应适当调低，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算为宜；双方约定年底付清货款，损失的计算起止日期为自逾期之日即2019年1月1日计算至履行完毕之日止。因华夏公司项目部系被告华夏土木工程有限公司的分支机构，未办理营业执照，没有独立的财产，上述债务应该由被告华夏土木工程有限公司履行。被告李保同系华夏公司项目部的工作人员，其在用料汇总明细签字系职务行为，不应承担责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告华夏土木工程有限公司支付原告沂源县日日发金属物资有限公司货款228467.51元；二、被告华夏土木工程有限公司赔偿原告沂源县日日发金属物资有限公司经济损失（以228467.51元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算，自2019年1月1日至履行完毕之日止）；以上款项，于本判决生效后十日内付清。三、驳回原告沂源县日日发金属物资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2813.51元，由被告华夏土木工程有限公司负担。 本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，案涉2018年11月7日签订的《产品购销合同》中载明，合同双方分别为华夏土木工程有限公司和被上诉人沂源县日日发金属物资有限公司。《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十二条规定，无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。上诉人在上诉人状中认可“华夏公司项目部属于华夏公司的一个临时组建机构”，且根据查明的事实，案涉钢材已实际用于该项目部的工程。即使《产品购销合同》构成无权代理，但由于该合同已经由其临时组建的机构实际履行，故上诉人应当对案涉钢材的货款承担责任。 综上所述，华夏土木工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4727元，由上诉人华夏土木工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  倪玲玲 审判员  孟庆红 审判员  边存鑫 二〇二〇年三月二日 书记员  李 飞