江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0281民初5023号原告（反诉被告）：江阴市长润发拆解有限公司，住所地江阴市利港街道。法定代表人：朱进海，该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱晓明，江苏三法（江阴）律师事务所律师。被告（反诉原告）：江苏安德利金属材料有限公司，住所地江阴市凤凰山路12号。法定代表人：王敏华，该公司负责人。委托诉讼代理人：黄建洪，男，该公司员工。委托诉讼代理人：胡艇，江苏江民律师事务所律师。原告（反诉被告）江阴市长润发拆解有限公司（以下简称长润公司）与被告（反诉原告）江苏安德利金属材料有限公司（以下简称安德利公司）合同纠纷一案，本院于2019年3月27日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭分别于2019年8月7日、11月1日、2020年3月11日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）长润公司的法定代表人朱进海及其委托诉讼代理人朱晓明，被告（反诉原告）安德利公司的委托诉讼代理人胡艇、黄建洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长润公司向本院提出诉讼请求：1、判令安德利公司支付违约金10万元，赔偿各项损失478525.08元（其中设立公司发生的直接费用8970元、公司运营发生的管理费用12000元、购买工具费用20613元、工人遣散费用3000元、可得利益损失433942.08元）；2、本案诉讼费用由安德利公司承担。事实和理由：长润公司法定代表人朱进海自2017年起与安德利公司一直存在金属拆解劳务分包合作关系。2018年4月因安德利公司在南通工地发生劳务分包员工工伤事故，导致安德利公司被转嫁承担巨额赔偿款。应安德利公司强烈要求，朱进海出资设立了长润公司，并以长润公司名义替代朱进海个人与安德利公司签订劳务合作协议。但安德利公司在签订合作协议后，实际只合作了一个月左右（即截止2018年5月），安德利公司即单方终止履行合同。长润公司于2018年4月25日经批准设立，为维持公司正常存续，定期发生相关管理费用。另长润公司为履行前述合同，按安德利公司要求准备相关工具、配件，召集不少于10名以上的工人等。长润公司认为，安德利公司单方终止合同已构成根本违约，应当按约承担违约责任，支付违约金并赔偿各项损失。双方多次协商未果，为维护自身合法权益，长润公司遂具状诉至法院，请求判如所请。安德利公司辩称，长润公司所称不是事实，是长润公司自行不履行合同，其存在违约行为，请求法院依法驳回长润公司的诉讼请求。安德利公司据此提出反诉：1、判令长润公司支付违约金10万元；2、本案反诉费用由长润公司承担。长润公司针对反诉请求辩称，安德利公司单方面解除合同，安德利公司系违约方，长润公司是金属拆解劳务提供者，千方百计寻找工作机会，不可能也不会有工作机会而自行放弃。而且安德利公司单方面解除合同，导致长润公司连续几个月没有任何工作机会，直接导致收入减少，请求法院驳回安德利公司的反诉请求。本院经审查认定事实如下：2018年4月28日，安德利公司（甲方）与长润公司（乙方）签订《废旧金属加工承包协议书》一份，内容为：甲乙双方经协商一致，就有关龙门架、工具箱、工字钢、钢管、中间卷、中间坯、钢板、大件等废旧金属气割、剪切加工生产达成本合同。一、承包方式：由乙方组织人员进行废旧金属加工处理，以气割、剪切为主（包括分类整理打包），承包费以出货吨位计算。二、承包价格：轧钢毛料65元/吨，气割轧钢料105元/吨。三、规格要求：乙方根据甲方提供的定单数据，对原材料进行最大利用率的剪切、切割。杜绝浪费，并对切割后的轧钢料进行整理打包，废钢按指定地点堆放。四、人员要求：乙方派遣10名以上员工至甲方公司进行加工生产，乙方所雇员工必须持有《焊接与热切割特种作业操作证》等相关证件方可上岗作业，如未持证工作者一经有关部门查处，所有后果由乙方承担，与甲方无关。……。五、合同有效期：合同有效期一年。签字立即生效。……九、违约责任：如乙方无故终止本合同向甲方支付违约金十万元人民币。同日，双方又签订《金属大件切割、废钢加工承包协议书》一份，内容为：甲乙双方经协商一致，就有关龙门架、工具箱、工字钢、钢管、中间卷、中间坯、钢板、大件等废钢火焰气割、剪切加工生产达成本合同。一、承包方式：由乙方组织人员进行大件切割、废钢加工处理，以火焰气割、剪切为主（包括分类整理打包），承包费以出货吨位计算。二、承包价格：气割料（包括剪切）单价105元每吨。其余约定与《废旧金属加工承包协议书》约定一致。该协议安德利公司落款处由王清龙签字并加盖安德利公司印章。同日，双方还签有《安全责任协议书》一份。该协议安德利公司落款处由黄建洪签字并加盖安德利公司印章另查明，为证明自己的主张，长润公司还向本院提交了如下证据：1、2018年1月16日、2月25日、3月21日安德利公司与朱进海签订的《劳务承包合同书》，用以证明：朱进海一直承包安德利公司拆解分包事项，双方存在长期合作。2、视频资料，用以证明长润公司在安德利公司工地提供拆解分割劳务的实际情况。3、长润公司营业执照以及设立费用发票及收据（其中代办费发票2500元、印章费发票245元、照片费收据225元、会计代账费收据6000元），用以证明长润公司是应安德利公司要求设立，产生各项直接费用共计8970元。4、长润公司购买工具收据，用以证明长润公司为履行合同购买工具费用共计20163元。5、人工清单、支付表，用以证明为履行合同长润公司按安德利公司要求招聘不低于10名工人。6、长润公司与安德利公司合作的做工清单概况、银行流水记录，用以证明长润公司自2018年1月至4月为安德利公司加工的各项材料的数量、单价、金额，长润公司收益共计278156.30元，安德利公司共计支付承包费461350元，其中2018年的承包费用为278130元。安德利公司对上述证据的质证意见分别为：证据1、2的真实性没有异议，但与本案无关。证据3对发票的真实性无异议，但与本案无关，不能达到长润公司的证明目的；收据的真实性、关联性均不予认可。证据4真实性、关联性均不予认可，且部分收据的开具日期为2018年2月份。证据5真实性由法院核定，该证据与本案无关。根据第二次庭审中周某的陈述其在2018年5月没有拿到工资，但在长润公司提供的工资表上有周某的领工资记录，与其陈述存在冲突，该证据不应采信。证据6做工清单概况没有原件，真实性和关联性有异议，与本案无关；银行流水记录真实性无异议，但不能达到长润公司的证明目的。再查明，为证明自己的主张，朱进海还申请证人周某、姚某出庭作证。证人周某陈述：2018年3月至4月她是在朱进海手下干活的，主要帮朱进海去长山大道边上割铁，具体厂名不清楚，干活的工资8000元朱进海都已付清。2018年4月28日她在工地现场干活，工地上有人提出整改要求，他们也按照要求整改了，后来朱进海让他们吃完饭不要做了，具体什么原因朱进海没说，她就离开了工地，5月份朱进海没有给她发过工资。2018年9月到过完年两个月，她跟着其他老板在同样的工地上做过。她和朱进海之间的关系是临时的，在这之前和之后都没有在朱进海手底下干活，只有四月份一次。证人姚某陈述：他和朱进海之前是同事关系，2018年3月底到4月28日他在朱进海手下在长山大道边上做叉车工，相应的工资朱进海已经付清了。4月28日当天，在去食堂的路上安德利公司的大老板说“不要干了，下午把活停下来吧”，当时有好几个人听见，在场的有两个山东人还有朱进海的哥哥等十几个人。当时朱进海说老板不让干叫他们休息一会，吃过饭朱进海和安德利公司的老板去协商的，后来就通知他们不要干活了。当天晚上朱进海让他第二天去工地收尾。在这之后安德利公司叫朱进海去云亭做过零工，包括他在内一共去了三个人。为证明自己的主张，安德利公司申请证人张某、申某出庭作证。证人张某陈述：2018年1月至4月底他在朱进海手底下开叉车，是临时的。2018年4月底朱进海回绝了他，回绝当天就把工资结清了。之后2018年5月10日至8月，他在刘凯手底下在安德利公司干活。4月28日吃完饭，他正好走到休息室门口听见安德利公司老板和朱进海说“你们下午把气割料停下来，要整顿”，之后朱进海的哥哥就说“要停就全部停”，后来王清龙就说“全部停就停掉吧”。证人申某陈述：他是安德利公司的员工，认识朱进海，是现场管理就是监督朱进海等外包工对质量进行监控。4月中旬左右，具体时间记不清了，中午吃过饭王清龙说朱进海把料割坏了，要求整顿，朱进海的哥哥说“要停就都停”，他老板问朱进海意见，朱进海说“要停就都停”。朱进海离开后大概一个礼拜一个姓刘的山东人承包了劳务。审理中长润公司法定代表人朱进海在2019年11月1日的庭审中陈述：安德利公司在南通溶盛重工请别人干活压死人，因为没有营业执照所以没有买保险。之后安德利公司就要求他去办营业执照才将劳务给他做。他就去办理了营业执照，并帮工人买了保险。安德利公司王清龙说保险费一人一半。4月26日他拿到营业执照后就找王清龙签合同，合同实际的签订日期是4月26日，因为根据江阴习俗要讨个吉利将4月26日改成了4月28日，签字的时候黄建洪也在场。4月28日中午他不在办公室，王清龙到场地上通知他们不要干活了。他没有办法，就干到28日晚上放假，放到5月2日场地上还有点活，他们去清掉。5月5日清理工作结束后，王清龙让他将东西拿走，他没有拿放在了他办公室里和场地工具箱里。到6月份王清龙打电话让他把工具拿走，他就叫了电瓶车把工具拿回家了。到了10月26日左右，他在山观割废钢，黄建洪打电话要他去云亭维护设备。他们三个人去维护了两天。之后黄建洪又打电话给他叫他去公司，因为双方没有谈妥，王清龙后来叫别人做了。2019年初八黄建洪又打他电话通知割废钢，但最后没有谈妥。双方协议约定的主要工作是割大件，针对的是全年的工程。他们干活是按照王清龙的指示操作没有问题，自动切割机整改过，然后他们按照厂里的尺寸操作，后来是王清龙不让他们做了，把这个工程给刘凯做了。安德利公司找其他公司前没有通知过他。他离开安德利公司后他还是从事切割钢材，离场后他还去过安德利公司拿过几次钱，还去过几次要求安德利公司履行合同。他当时和王清龙说工具费用要公司承担，因为已办了营业执照，合同不能解除。他手底下的人是临时的。长润公司法定代表人朱进海在2020年3月11日的庭审中陈述：他离开安德利公司后，有人打电话叫他干活就去干，没有就待在家里。相关的工具一开始是放在安德利公司指定的地方的，后来10月份左右他去将设备都拉回去了。他召集的工人是固定的10人，其他是临时，固定的10人分别是张培栋、张君华、刘士符、姚某、方国强、王金山、朱方林、周某、兰圣国、朱进龙。长润公司没有账本，税收申报都是零。安德利公司委托诉讼代理人黄建洪陈述：公司和朱进海签订的协议是针对全年的工程。朱进海陈述的不是事实，公司不会无缘无故不让朱进海干活，主要是朱进海在干活过程中存在三号割嘴浪费严重、好料割坏的问题，公司要求其整改。公司口头批评多次要求其整改，大概提过四五次。2018年5月4日王清龙要求朱进海对自动切割机整改，朱进海没有整改就让朱进海停下来了。朱进海的哥哥朱进龙说“要停就全部停，不干就不干，我们走”。之后王清龙问朱进海“你割不割”，朱进海说“不干，歇就歇”。下午2点，朱进海他们就强行撤出施工场地。朱进海退场后大概一个礼拜，公司另外找了一家公司，提高了5元/吨承包费，如果朱进海愿意干公司怎么可能另外找价格高的做。在此期间，公司没有要求朱进海继续干活，至于公司有无将该情况告知朱进海，他记不清了。王清龙当时并没有让朱进海走，只是说自动切割机不整改就停下来。双方发生纠纷以后，公司也没有发函或者电话通知解除合同。在2018年10月份他通知过朱进海回来干活。以上事实，有《废旧金属加工承包协议书》、《金属大件切割、废钢加工承包协议书》、《安全责任协议书》、《劳务承包合同书》、视频资料、营业执照、发票、收据、人工清单、支付表、做工清单概况、银行流水记录、证人证言及当事人陈述等证据在卷予以佐证。本院认为：长润公司与安德利公司签订的《废旧金属加工承包协议书》、《金属大件切割、废钢加工承包协议书》、《安全责任协议书》均系双方真实意思的表示，双方均应按约履行。根据长润公司法定代表人朱进海以及安德利公司委托诉讼代理人黄建洪的陈述，双方对长润公司离开安德利公司的事实均无异议，本院对此予以确认。在合同既未履行完毕又未解除的情况下，长润公司应就其离开安德利公司的原因予以举证。长润公司主张其离开安德利公司系因安德利公司相关负责人要求其离开而不是主动离开，并申请证人周某、姚某出庭作证，但证人周某、姚某的陈述与证人张某、申某的陈述并不一致，且上述证人证言并无其他证据予以佐证，无法证明长润公司所主张的事实，故长润公司提出的其系因安德利公司的违约行为导致其无法履行合同的主张，依据不足，本院不予采信。长润公司在案涉合同尚未解除、亦无证据证明安德利公司存在违约行为的情况下离开安德利公司，以自己的行为表明不履行合同义务，该行为已经构成违约，其应向安德利公司承担相应的违约责任。故长润公司主张的事实不能成立，本院对其诉讼请求依法不予支持。根据合同约定，长润公司无故终止合同应向安德利公司支付违约金10万元，故安德利公司要求长润公司支付违约金10万元的反诉请求，于法有据，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回江阴市长润发拆解有限公司的诉讼请求。二、江阴市长润发拆解有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内向江苏安德利金属材料有限公司支付违约金10万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9584元（江阴市长润发拆解有限公司已预交），由江阴市长润发拆解有限公司负担；反诉案件受理费减半收取1150元（江苏安德利金属材料有限公司已预交），由江阴市长润发拆解有限公司负担，于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付江苏安德利金属材料有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  戈 栋人民陪审员  梅立维人民陪审员  舒微波二〇二〇年三月二十三日书 记 员  徐 霞本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。