河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终465号上诉人(原审原告)：刘香菊，女，1963年8月23日出生，汉族，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：张腾飞，河南良承律师事务所律师。上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：新乡市向阳路与振中街交叉口明大·拉斐国际3幢1-2层105号、3层301号302号。负责人：杨冀，总经理。委托诉讼代理人：张振和，员工。被上诉人（原审被告）：石运浩，男，1993年1月16日出生，汉族，住河南省封丘县。被上诉人（原审被告）：石国增，男，1969年12月16日出生，汉族，住河南省封丘县。上诉人刘香菊、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称太平洋财险新乡公司）因与被上诉人石国增、被上诉人石运浩机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（2019）豫0727民初3470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘香菊委托诉讼代理人张腾飞，上诉人太平洋财险新乡公司委托诉讼代理人张振和，被上诉人石国增，被上诉人石运浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘香菊上诉请求：一审少判决太平洋财险新乡公司承担13140.27元,请求二审法院依法改判;本案诉讼费由太平洋财险新乡公司承担。事实和理由：一、一审法院对上诉人刘香菊护理费计算错误,应当依法改判。上诉人诊断证明书明确载明住院期间护理人员两人，一审按照一人计算不符合实际情况，没有事实与法律依据。二、刘香菊为城镇居民，误工费应该按照居民服务业标准计算，一审按照城镇居民人均可支配收入计算不符合豫高法（2018）372号文件关于误工费计算的规定。三、一审辩论终结前，上年度即2018年居民服务业和其他服务业标准为45677元/年，一审法院按照39522元/年计算错误。太平洋财险新乡公司辩称，同太平洋财险新乡公司上诉状意见一致。石国增、石运浩述称，同太平洋财险新乡公司答辩意见一致。太平洋财险新乡公司上诉请求：依法改判,不服判决数额为20000元；二审上诉费由刘香菊承担。事实和理由：一、被上诉人已超退休年龄,误工费不应得到支持;二、护理费偏高。刘香菊辩称，事故发生时刘香菊刚满55周岁，上班途中发生事故导致住院，太平洋财险新乡公司认为刘香菊超过退休年龄没有依据。石国增、石运浩述称，同意太平洋财险新乡公司上诉意见。刘香菊向一审法院起诉请求：石国增、石运浩、太平洋财险新乡公司赔偿其各项损失共计134153.54元。一审法院认定事实：2019年1月1日16时许，刘香菊骑电动自行车沿新乡市封丘县北干道由西向东行驶至新乡市封丘县平等路与北干道交叉口处时，与石运浩持C1驾驶证驾驶豫Ｇ×××××号小型轿车，沿封丘县北干道由东向西行驶至北干道与平等路交叉路口处右转弯时相撞，造成刘香菊受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。经封丘县公安局交通警察大队认定，刘香菊承担此事故的主要责任，石运浩承担此事故的次要责任。豫Ｇ×××××号小型轿车在太平洋财险新乡公司投保有交强险、第三者责任保险及不计免赔。事故发生后刘香菊入住封丘县人民医院，住院31天，花费医疗费29987.32元。门诊检查费120元。封丘县同心堂大药房有限公司医药费650元。刘香菊提交的病历中，并未显示住院期间所需的护理人数，同时封丘县人民医院出具的诊断证明书中只载明“患者于2019年1月1日至2019年2月1日在我科住院治疗，住院期间护理人员两人”，并未表明住院期间的护理人数需要2人，故一审法院认为，刘香菊住院期间的护理人数为1人。河南国信司法鉴定中心于2019年3月14日做出法医临床司法鉴定意见书，鉴定结论意见为：1、右膝关节损伤后伤残等级为十级；2、营养期限拟定为90日；3、建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数拟定为壹人。石国增系豫Ｇ×××××号小型轿车的登记所有人，涉案车辆在太平洋财险新乡公司投有交强险、第三者责任险（保险金额50万元）。石运浩垫付刘香菊医疗费5000元。2018年城镇居民家庭人均可支配收入为31874.19元。2018年河南省居民服务、修理和其他服务业年收入为39522元。2018年城市居民人均纯收入为20989.15元。一审法院认为，自然人的生命健康权受法律保护。刘香菊因涉案事故身体受损，其依法享有要求侵权人及其他赔偿义务人承担赔偿责任的权利。豫Ｇ×××××号小型轿车在太平洋财险新乡公司投有交强险、第三者责任险（保险金额50元），石运浩负事故的次要责任，故石运浩、太平洋财险新乡公司依法对刘香菊的损失承担赔偿责任。根据刘香菊的诉讼请求及相关法律法规规定，刘香菊的合理合法损失有：医疗费10000元＋20757.32元×40％－5000元＝13302.93元，住院伙食补助费31天×50元×40％＝620元，营养费90天×20元×40％＝720元，护理费8229.24元（住院期间护理费39522元÷365天×31天×1人＝3356.66元，出院后护理费39522元÷365天×90天×1人×0.5＝4872.58），误工费31874.19元÷365天×211天＝18425.79元，残疾赔偿金31874.19元×20年×0.1＝63748.38元，被扶养人生活费4197.84元，精神损害抚慰金2000元，鉴定费2880元，交通费刘香菊主张1000元过高，根据刘香菊的实际住院天数交通费为620元，拐杖260元，车辆损失费390元。石运浩垫付的5000元医疗费可向太平洋财险新乡公司另行主张。综上，刘香菊的合理损失共计115394.18元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效之日起十日内赔付刘香菊115394.18元。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1491元，由刘香菊负担186元，石运浩负担1305元。二审中，刘香菊提交如下证据材料：封丘县豫客早餐中式快餐店营业执照影印件、证明、工资表，证明刘香菊事发前在该快餐店打工，误工费应该按照居民服务业标准计算。太平洋财险新乡公司发表质证意见称刘香菊年龄过大，不予认可，太平洋财险新乡公司不承担其误工费。石国增、石运浩发表质证意见称，同太平洋财险新乡公司质证意见一致。本院认为，上述证据材料结合本案事实综合认定。本院经审理查明，2018年河南省居民服务、修理和其他服务业标准为45677元/年。本院经审理查明的其他事实与一审查明事实一致。本院认为，关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”刘香菊二审庭审时称其没有固定工作，平时主要在餐馆工作，不忙的时候帮忙照顾家里的生意，一审根据上述司法解释的规定，结合本案的实际情况，支持刘香菊误工费数额并无不当。关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”刘香菊提交的证据中并未显示其需要二人陪护，护理人员原则上为一人，故一审按照一人计算其护理费并无不当，刘香菊护理期限经鉴定为出院后90日，一审予以认定并无不当，则刘香菊护理费应为45677元÷365天×1人×（31天+90天×0.5）＝9510.83元。太平洋财险新乡公司应赔偿刘香菊各项损失共计115394.18元-8229.24元+9510.83元=116675.77元。综上所述，太平洋财险新乡公司的上诉请求不能成立，本院不予支持，刘香菊的上诉请求部分成立，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省封丘县人民法院（2019）豫0727民初3470号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿刘香菊各项损失共计116675.77元；三、驳回刘香菊的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1491元，由中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担1297元，刘香菊负担194元；中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司预交的二审案件受理费300元，由其自行负担，刘香菊预交的二审案件受理费129元，由中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担13元，刘香菊负担116元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年三月三十一日书记员 张嘉显