四川省会东县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3426民初2490号 原告：杨玉芝，女，1973年10月24日出生，汉族，四川省会东县人，居民，初中文化，户籍地址：四川省会东县，现住会东县。 委托诉讼代理人：杨正红，四川船城律师事务所律师，代理权限系一般代理。 被告：会东县人民医院，住所地：会东县政通路96号，统一社会信用代码：1251342645279864XK。 法定代表人：沈兴成，职务：院长。 委托诉讼代理人：王仲鸿，男，1974年10月27日出生，汉族，四川省会东县人，系被告职工。 委托诉讼代理人：刘清平，四川民赞律师事务所律师，代理权限系特别授权。 原告杨玉芝与被告会东县人民医院劳动争议一案，本院于2019年12月13日立案受理后，依法适用普通程序于2020年1月16日公开开庭进行了审理。原告杨玉芝及其委托诉讼代理人杨正红、被告委托诉讼代理人王仲鸿及刘清平到庭参加庭审。本案现已审理终结。 原告杨玉芝提出诉讼请求：1、判决被告违法解除劳动合同应支付原告的经济补偿金42900元；2判决被告按2018年凉山州最低工资标准补发原告2007年2月1日起至2019年8月12日止的工资127500元；3、判决被告支付原告双休日、法定节假日加班工资157409.9元；4、判决被告为原告补缴2019年8月12日至今的医疗保险；5、由被告承担本案诉讼费。庭审中原告变更第4项诉讼请求为判决被告为原告补缴2007年2月1日至2019年8月的医疗保险。 事实与理由：2007年2月1日原告被招到被告医院从事保洁工作，工作为全年365天无休假，每天至少工作8、9小时，工资从2007年300元/月至2018年的859.2元/月，远远低于最低工资标准，自2012年1月1日起与被告签订了无固定期限劳动合同。被告自与原告建立劳动关系以来从未支付过双休日的双倍工资和节假日的三倍工资。2019年7月10日，被告毫无理由的就通知自2019年8月12日解除与原告的劳动合同，并且也不按照规定支付足额的经济补偿金、也拒不按最低工资标准补发原告自2007年2月1日起至违法解除劳动关系之日的工资、不支付申请人双休日、法定节假日补偿工资，原告找沈兴成院长表达诉求，反被被告方要求公安拘留了8日。原告于2019年9月30日向会东县劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁并经会东县劳动人事争议仲裁委员会审理后作出会东劳人仲案（2019)65号仲裁裁决，原告认为该裁决认定事实不清，且适用法律错误，理由如下：一、关于是否属于违法解除劳动合同。原告与被告签订的劳动合同系无固定期限劳动合同，被告方以会东县人民政府印发的《会东县机关事业单位编外聘用人员管理使用办法（试行）》为依据就解除与原告之间的劳动合同明显不符合《劳动合同法》第三项关于用人单位可以单方解除劳动合同的规定。上述会东县人民政府印发的《会东县机关事业单位编外聘用人员管理使用办法（试行）》并未明确规定要求强行解除与编外聘用人员的劳动关系，且明确要求用人单位要严格依照法律规定办理，被告在未取得卫生局书面同意可以强行解除与劳动者的劳动关系的情况下就通过所谓的会议纪要决定就解除与原告之间的无固定期限劳动合同明显违反《劳动合同法》的规定。且会东县人民政府印发的《会东县机关事业单位编外聘用人员管理使用办法（试行）》是政府的行政管理性文件，并无权强行要求用人单位解除与劳动者之间的劳动合同，即使要解除也应当与劳动者公平协商一致解除。因此，原告认为被告单方解除与原告之间的无固定期限劳动合同的行为明显违法。二、关于要求按最低工资标准补足工资。被告低于最低工资标准发放工资这是被告认可的事实，被告也在仲裁庭审中认可了愿意按照历年的最低工资标准补齐工资，而仲裁庭却仅计算了数年的最低工资，计算标准并未按照被告认可并向仲裁庭提供的数据计算。鉴于每年的居民消费水平不同和被告低于最低工资标准发放工资的违法行为，原告认为最低工资标准计算应当按照最近一年即2018年的最低工资标准计算补齐发放2007年2月1日至违法解除日的工资。三、关于双休日及节假日加班工资发放。被告方认为与原告方约定的是不定时工作制，因此不支付加班工资，这是明显对法律的曲解，同时也是变相压榨劳动者工作时间。首先，根据《劳动法》第39条以及《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第4条之规定，被告方聘用的清洁工并不符合适用 不定时工作制的条件，同时被告方的不定时工作制并未依法获得劳动行政部门的审批，因此被告方提供的劳动合同格式条款约定的不定时工作制是无效的。其次，原被告双方实际执行的是定时的工作制，被告方有明确的规章制度，原告每天的工作内容、工作时间都是一样的，何来不定时一说，工时制度应以实际执行的情况为准。再次，双方签订的劳动合同也约定了加班要支付加班工资，节假日加班也要按规定发放加班工资，被告并未按照劳动合同履行。最后，原告在被告的要求下全年365天没有一天的休息时间，每天至少要工作8、9个小时，严重侵犯了原告休息休假的权利，严重损害了原告的身心健康。综上，被告依法应当支付原告的加班工资。四、关于医疗保险。被告方自用工以来从没有为原告缴纳过医疗保险，依法应当为原告补交医疗保险或赔偿损失。望判如所请。 被告会东县人民医院辩称，会东县劳动委员会作出的仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，请法院维持。原告主张补交医疗保险，是属于行政机关管理的职责范围，不属于人民法院的受理范围，应予以驳回。原被告签订劳动合同是经过协商一致，自愿签订的，是双方的真实意思表示，并不是格式合同，若原告有意见是可以修改合同的，合同中有明确的规定，原告的工作实行的是不定时工作制度，这是经凉山州劳动部门批准并结合医院的工作性质而定的，根据川高法民一(2016)1号司法解释，明确了同岗位经过批准之后工作时间可以延续适用。不定时工作制度可以不适用劳动法关于加班及节假日的规定。被告解除劳动合同的程序合法，解除事由符合法律规定，因客观原因发生变化，协商不一致，提出单独解除劳动合同，是符合法律规定的。原告的工资低于最低工资标准的，我方愿意补发，多发部分也不予扣减，关于解除合同的补偿金，我方也愿意依法支付。 双方当事人围绕诉讼请求及答辩意见分别提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证质证，对双方无异议（对证据的真实性、合法性、关联性均无异议）的证据：劳动合同书、解除劳动合同通知书、凉人社函（2017）20号凉山州人社局关于对会东县人民医院实行特殊工时制的批复复印件（以下简称“（2017）20号批复”）、东府办[2018]74号关于印发《会东县机关事业单位编外聘用人员管理办法（试行）》的通知复印件，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零四条第一款“人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证，并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。”的规定，本院对上述证据的证明力予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院认定如下: 一、原告杨玉芝举出的证据 1、原被告签订的2010年5月1日至2010年12月31日的劳动协议书、2011年1月1日至2011年12月31日的劳动协议书，拟证明2011年以前双方签订的是定时工作制劳动合同，双方认可原告的工作为定时工作制，不符合不定时工作制特征。被告对该组证据的真实性无异议，但认为两份协议上都载明了是执行不定时工作制，故达不到原告的证明目的。经审核，该组证据达不到原告的证明目的，本院仅对其真实性予以认定。 2、会东县医院清洁工管理办法、会东县人民医院内一、内二、外一、外二、传染科清洁工操作细则复印件，拟证明原告实际工作内容为定时工作制，不符合不定时工作制特点及被告要求原告365天全年上班，不休假，同时证明原告没有自行安排休假时间。被告对该组证据的真实性无异议，但认为管理办法属于对劳动成果的验收方案，并未约定定时或不定时工作制，其中第11条，12条可以看出实行的是不定时工作制；操作细则也并未明确约定是定时工作制或不定时工作制，故达不到原告的证明目的。经审核，该组证据达不到原告的证明目的，本院仅对其真实性予以认定。 3、会东县社会保险事业管理局社会保险个人参保缴费证明复印件，拟证明被告并没有为原告缴纳职工医疗保险及社保缴费工资基数远高于被告方实发给原告的工资。被告对该组证据的真实性有异议，认为系复印件无法与原件核实，且根据被告与原告协商一致，对医保应缴部分被告给予了原告一定的补偿，另外社会保险缴纳属于行政单位管理范畴，不属于法院受理案件，故达不到原告的证明目的。经审核，因被告对该组证据的真实性不认可，原告也未提交原件予以核实，故对该组证据的证明力本院不予确认。 4、仲裁笔录及仲裁裁决书，拟证明被告向仲裁庭提供的补足原告最低工资标准的明细表获得原被告双方的认可，但仲裁庭没有按照双方认可的金额进行裁决；在仲裁庭审中，证人马某、李某当庭证实清洁工每天定时上下班，每天工作8小时以上，全年365天上班无休；证明原告在医院工龄为13年，自2007年2月1日起至2019年8月12日。被告对该组证据的真实性无异议，但认为证人马某、李某的证言与事实不符，不予认可，医院只负责劳动成果的检查与管理；对于原告的工龄，被告认可是13年，对其余证明目的不认可。经审核，本院对仲裁笔录及仲裁裁决书的真实性予以认定，对原告的工龄13年予以认定。对马某、李某的证言，因无其他证据予以印证，故本院不予采信。 5、案外人施金芳提供的解除劳动合同协议书复印件，拟证明被告与其他聘用的清洁工解除劳动关系，是协商一致后解除的。被告对该组证据的真实性有异议。经审核，该组证据与本案无关联性，对其证明力本院不予认定。 二、被告会东县人民医院举出的证据 1、会东县人民医院关于解聘清洁工的请示复印件，拟证明解除合同事宜已报县总工会备案。原告对该组证据的真实性无异议，但认为只是请示，并没有回复，达不到被告的证明目的。经审核，本院对该组证据的真实性予以认定。 2、东卫健（2019）112号会东县卫生健康局关于县人民医院采购保洁服务项目的批复，拟证明依据会东县卫生健康局的要求保洁服务工作实行外包。原告对真实性无异议，但认为该证据未直接反映被告可以解除劳动合同，并明确了被告应依法依规进行，达不到被告的证明目的。经审核，本院对该组证据的证明力予以认定。 3、会议纪要复印件，拟证明被告解除劳动合同的程序合法，是提前一个月通知原告的，并在会议中向参会人员说明了解除的具体事项。原告对真实性无异议，对证明目的有异议，认为该证据是被告的内部行为，并未明确载明如何解除原告等人的劳动关系，该证据内容明确了同意给予解除劳动关系的劳动者1000元，说明是协商解除，而本案中原告是被被告单方解除的，被告虽提前一个月通知原告解除劳动合同，但被告作出的决定违反了法律规定。经审核，本院对该组证据的证明力予以认定。 4、各年度最低工资标准文件复印件及解除劳动合同补偿计算表复印件，拟证明凉山州各年度最低工资标准及原告的工资补偿金额。原告对该组证据的真实性无异议，对原告的补偿时间12.5年有异议，应按照13年工龄来补偿，且被告与原告是未协商一致违法解除劳动关系的，应按双倍补偿；对要扣除已经补偿的400元不认可。经审核，本院对该组证据的证明力予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告杨玉芝于2007年2月1日进入被告会东县人民医院从事清洁工工作。2010年5月1日杨玉芝（乙方）与会东县人民医院（甲方）签订劳动协议书，约定：一、劳动协议期限自2010年5月1日至2010年12月31日。二、工作内容“乙方同意根据甲方工作需要，担任内一科区域清洁工作，并按甲方要求，按时完成规定的工作数量，到达规定的质量标准”。三、劳动标准和劳动条件“……3、乙方执行不定时工作制，工作和休息、休假由乙方自行安排。”四、劳动报酬“甲方每月支付给乙方工资870元人民币。”。2011年1月1日杨玉芝（乙方）与会东县人民医院（甲方）签订劳动协议书，约定：一、劳动协议期限自2011年1月1日至2011年12月31日止。二、工作内容“乙方同意根据甲方工作需要，担任内一科区域清洁工作，并按甲方要求，按时完成规定的工作数量，到达规定的质量标准”。三、劳动标准和劳动条件“……3、乙方执行不定时工作制，工作和休息、休假由乙方自行安排。”四、劳动报酬“甲方每月支付给乙方工资910元人民币。”。2012年1月1日杨玉芝（乙方）与会东县人民医院（甲方）签订劳动合同书，约定：一、合同类型和期限“无固定期限：自2012年1月1日起至法定的终止条件出现时止。”二、工作内容为清洁工工作。三、工作时间和休息休假“实行不定时工作制。实行综合计算工作制和不定时工作制，应当事先报经劳动行政部门批准，甲方对乙方可实行相对集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作等方式。”四、劳动报酬“实行月工资制，乙方月工资为800.00元。”……七、劳动合同的变更、解除、终止和经济补偿“经双方协商一致，可以变更本合同相关内容或解除本合同。符合解除劳动合同的情形出现，甲方和乙方均可依照《劳动合同法》的规定解除劳动合同……符合《劳动合同法》第四十六规定情形的，甲方应当向乙方支付经济补偿。……”。2017年2月4日，凉山州人社局对会东县医院部分岗位实行特殊工时制的批复为被告各区域清洁工、保安工作岗位的员工实行以月为周期的综合计算工时工作制，特殊工作制的期限为壹年。2018年5月11日会东县人民政府出台东府办[2018]74号文件印发《会东县机关事业单位编外聘用人员管理使用办法（试行）》，规定“原已备案管理的编外人员原则上全部转入人力资源公司或保安公司派遣使用并逐步消化。”2019年1月10日会东县人民医院召开第五次院长办公会，议定：同意将保洁工作外包并严格按照相关规定开展此项工作。2019年4月29日会东县人民医院召开第十四次院长办公会，议定：同意将清洁工进行外包管理并向县卫生健康局、人社部门请示批准。2019年5月6日会东县卫生健康局出台东卫健[2019]112号文件同意会东县人民医院按照相关程序，公开招标采购医院保洁服务项目。2019年8月3日被告就关于解聘清洁工事项向县总工会作出请示。因原被告双方未就解除劳动合同达成一致意见，2019年7月10日会东县人民医院向杨玉芝发出解除劳动合同通知书，载明“……我院定于2019年8月12日与你解除2007年2月1日签订的劳动合同（劳动合同起止时间为2007年2月1日至2019年8月12日止）……”。被告未为原告缴纳社会保险。2019年10月12日原告作为申请人对会东县人民医院（被申请人）向会东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被申请人向申请人支付因违法解除劳动合同的经济补偿金42900元；2、被申请人按照凉山州2018年最低工资标准补发给申请人2007年2月1日至2019年8月12日止的工资127500元；3、被申请人向申请人支付双休日、法定节假日应休未休的加班工资157409.9元。2019年12月2日会东县劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲（2019）65号仲裁裁决书，裁决：“一、自本裁决书生效之日起十日内被申请人应支付申请人解除劳动合同的经济补偿金21050元；二、自本裁决书生效之日起十日内补发申请人低于凉山州最低工资标准的差额4070元；三、驳回申请人的其余仲裁请求。”原告杨玉芝因对该仲裁裁决不服，遂于2019年12月13日诉至本院请求判决被告会东县人民医院支付其经济补偿金42900元、低于2018年凉山州最低工资标准的工资差额127500元、加班工资157409.9元及补交医疗保险。 另查明，2007年2月至2019年7月原告在被告处工作期间，被告发放给原告的工资数额，其中低于当年最低工资标准的有：1、2013年7月至2013年12月被告发放给原告的每月工资为900元低于当年最低工资标准（1070元），差额为1020元[（1070元-900元）×6个月]；2、2014年7月至2016年4月被告发放给原告的每月工资为1170元低于当年最低工资标准（1250元），差额为1760元[（1250元-1170元）×22个月]；3、2016年5月至2017年3月被告发放给原告的每月工资为1170元低于当年最低工资标准（1380元），差额为2310元[（1380元-1170元）×11个月]。以上工资差额共计5090元（1020元+1760元+2310元）。 本院认为，本案争议焦点：一、原告的工作是执行定时工作制还是不定时工作制？二、被告解除劳动合同的行为是否合法？ 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 关于争议焦点一，被告主张原告执行的系不定时工作制，被告只对原告的工作成果是否达到要求标准进行检查，被告就其主张提供了双方签订的劳动合同书及（2017）20号批复加以佐证。原告对劳动合同书及（2017）20号批复的真实性认可，但主张其实际上是执行的定时工作制，且全年无休，然原告就其主张并未提供充分证据予以证明。故本院对原告该项主张，不予采纳。因原告执行的系不定时工作制，参照《劳动部关于印发的通知》第十三条的规定，本院对原告主张由被告支付其双休日及法定节假日加班工资157409.9元的诉讼请求不予支持。依照法律规定，用人单位与劳动者之间约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准，故工资标准发放依据是地方政府公布的同年最低工资标准，原告主张本案最低月工资标准均按照2018年凉山州最低月工资标准1650元补发，自2007年2月1日起至2019年8月12日的工资差额共计127500元，没有法律依据，超过了法定标准，本院对原告诉求中超过部分不予支持。 关于争议焦点二，因会东县人民政府适用《会东县机关事业单位编外聘用人员管理使用办法（试行）》导致原被告之间的劳动关系所依据的客观情况发生改变，劳动合同无法继续履行。因此，被告提前三十余日，在2019年7月10日以书面形式通知原告，将于2019年8月12日解除与原告间的劳动合同关系。本院认为被告解除劳动合同的做法符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，有事实与法律依据，其行为合法，故对原告主张由被告支付42900元赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告应支付给原告的经济补偿金为21450元（1650元/月×13个月）。 另外，关于原告要求被告补缴医疗保险的诉讼请求，因未经过仲裁程序，不符合仲裁前置的规定，本院依法不予审理，原告可先行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第三十条、第四十条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《劳动部关于印发的通知》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告会东县人民医院于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉芝工资差额5090元。 二、被告会东县人民医院于本判决生效之日起十日内支付原告杨玉芝解除劳动合同的经济补偿金21450元。 三、驳回原告杨玉芝的其他诉讼请求。 四、驳回原告杨玉芝的其他仲裁申请。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，由被告会东县人民医院负担，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。 审 判 长  杨 林 审 判 员  黄维凤 人民陪审员  杨成位 二〇二〇年三月十九日 法官 助理  靳雅心 书 记 员  罗洪梅 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《劳动部关于印发的通知》 第十三用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资： （一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的１５０％支付劳动者工资； （二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的２００％支付劳动者工资； （三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的３００％支付劳动者工资。 实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的１５０％、２００％、３００％支付其工资。 经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。 实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。