广西壮族自治区来宾市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂13刑终14号 原公诉机关广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）周日德，男，1951年11月6日出生，广西壮族自治区藤县人，汉族，小学文化，农民，住广西藤县。因涉嫌犯诈骗罪，2017年12月25日、2018年12月25日被金秀瑶族自治县公安局取保候审，2019年12月20日被逮捕。现羁押于金秀瑶族自治县看守所。 辩护人莫芝清，广西方园律师（南宁）事务所律师。 原审被告人韦居富，男，1956年5月25日出生，广西壮族自治区鹿寨县人，壮族，初中文化，农民，住广西柳州市鹿寨县。因涉嫌犯诈骗罪，2017年4月3日被金秀瑶族自治县公安局刑事拘留，2017年5月3日、2019年1月4日被金秀瑶族自治县公安局取保候审(因病已死亡）。 原审被告人李杰平，女，1983年10月2日出生，广西壮族自治区藤县人，汉族，小学文化，农民，住广西藤县。因涉嫌犯诈骗罪，2019年2月1日被金秀瑶族自治县公安局取保候审，2019年12月20日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民法院审理金秀瑶族自治县人民检察院指控原审被告人周日德、韦居富、李杰平犯诈骗罪一案，于2019年12月4日作出（2019）桂1324刑初80号刑事判决。宣判后，周日德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷及讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年1月份，被害人王某通过他人介绍认识梁某并叫梁某帮其儿子介绍媳妇。梁某联系被告人韦居富，韦居富与被告人周日德、李杰平、朱某（另案处理）在藤县濛江某见面后商量以结婚为诱饵骗取王某的钱。2017年1月底的一天，双方约定在藤县见面，韦居富、朱某、周日德、李杰平包车来到，后双方改约在蒙山县见面，朱某没有跟车继续前往。当天下午14时许，韦居富、周日德、李杰平来到王某见面，双方约定40000元彩礼钱，王某当场将10000元定金交给梁某，梁某又将10000元交给韦居富。韦居富等人送王某与李杰平到柳州乘车回河北，后因未能及时订到火车票便转至桂林乘班车回河北，在桂林王某将余下30000元彩礼钱给韦居富，韦居富拿到钱后与周日德离开，李杰平与王某搭上前往邢台的客车，途中李杰平谎称下车小便趁机逃离。 另查明，2017年12月25日，被告人周日德在其亲属陪同下到藤县濛江派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。2019年1月4日，被告人韦居富到鹿寨县寨沙派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。2019年1月31日，梧州市公安局城西派出所在辖区内的金威雅宾馆将被告人李杰平抓获归案。 再查明，2017年12月25日，金秀瑶族自治县公安局依法扣押被告人周日德涉案违法所得5000元，2018年4月23日，公安机关已将该款发还给被害人王某。2019年2月1日，金秀瑶族自治县公安局依法扣押被告人李杰平涉案违法所得20000元，同年2月21日，公安机关已将该款发还给被害人王某。 认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、户籍证明、到案经过、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、通话清单、银行卡交易明细清单、个人客户关联合约信息、借记卡产品资料查询、被害人王某的陈述、证人梁某、朱某的证言、被告人供述及辩解、勘验、辨认笔录等。 原判认为，被告人韦居富、李杰平、周日德以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。在共同犯罪过程中，被告人韦居富、李杰平、周日德从始至终均积极参与并成功实施诈骗，均为本案主犯，应当按照其参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。案发后，被告人韦居富、周日德主动到公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人李杰平被抓获归案后，能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人周日德、李杰平退出部分违法所得，亦酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人韦居富犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；二、被告人李杰平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；三、被告人周日德犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元；四、责令被告人韦居富、李杰平、周日德向王某退赔人民币15000元。 周日德上诉称：1.上诉人在整个犯罪过程中起次要作用，是从犯；2.上诉人有自首、退赃情节；一审量刑过重，请求二审法院依法改判。 辩护人莫芝清提出与周日德上诉理由相同的辩护意见。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实相同，一审判决列举的证据来源合法，并经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 另查明，原审被告人韦居富在本案审理过程中因病死亡。 对于上诉人周日德及其辩护人提出的上诉理由、辩护意见，综合评判如下： 1.关于主从犯问题。在共同犯罪中，上诉人周日德参与共谋、假冒女方亲属参与实施诈骗，并参与分赃，起积极主要作用，是主犯。原判认定周日德是主犯正确，周日德及其辩护人提出周日德是从犯的上诉理由和辩护意见不成立。 2.关于自首、退赃问题。周日德退赃5000元及有自首情节，原判已作认定，并对其给予减轻处罚。周日德及辩护人再以有自首及退赃情节作为从轻处罚的上诉理由和辩护意见不成立。 3.关于量刑过重问题。周日德参与诈骗的金额是4万元，属于数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，原判根据周日德的犯罪事实及有自首、退赃等情节，对其给予减轻处罚，判处有期徒刑二年六个月，量刑适当。周日德提出原判量刑过重的理由亦不成立。 本院认为，上诉人周日德与原审被告人韦居富、李杰平、以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，已触犯刑律，构成诈骗罪。综上分析，上诉人周日德及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由和辩护意见均不成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。因原审被告人韦居富在本案审理过程中死亡，依法应对原审被告人韦居富终止审理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十六条第（五）项、第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下： 对原审被告人韦居富终止审理； 二、驳回周日德的上诉，维持广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民法院（2019）桂1324刑初80号刑事判决第二项、第三项、第四项对上诉人周日德及原审被告人李杰平的判决（即被告人李杰平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；被告人周日德犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元；责令被告人李杰平、周日德向王某退赔人民币15000元）。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨解光 审判员  韦海燕 审判员  郭信志 二〇二〇年三月二十日 书记员  赖思凯 附相关法律条文 第十六条有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪： （五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的； 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。