重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0106民初16235号原告：张开华，男，汉族，1972年2月28日出生，无固定职业，住重庆市巴南区。委托诉讼代理人：周彬，重庆宏学律师事务所律师。被告；彭良兵，男，汉族，1969年4月17日出生，住重庆市合川区。被告：湖南省湘天建设工程有限公司，住所地长沙市天心区芙蓉中路三段268号蓉苑C座2901号，统一社会信用代码91430000753382859R。法定代表人：谭新文，该公司董事长。委托诉讼代理人：雷中联，重庆必扬律师事务所律师。原告张开华与被告彭良兵、被告湖南省湘天建设工程有限公司（以下简称湘天公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年1月10日公开开庭进行了审理。原告张开华的委托诉讼代理人周彬，被告湘天公司的委托诉讼代理人雷中联到庭参加诉讼。被告彭良兵经本院公告传票传唤，拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张开华向本院提出诉讼请求：1、判令二被告共同返还工程保证金5万元，并从2015年9月16日起按月利率1.5%偿还利息，利随本清。2、请求判令被告承担诉讼费。事实和理由：2015年6月11日，原告与被告签订《旋挖钻机钻孔施工合同》，约定被告将位于重庆西永组团L分区的宽度云中心项目基础孔桩旋挖机成孔单项交由原告实施。合同约定了计价方式、工程量的计算、合同工期、质量要求、结算方式等。合同还约定，签订合同同时，原告向被告交履约保证金20万元。正式施工7天内原告再向被告交履约保证金30万元，履约保证金共计50万元。如果再签订合同之日起150天内被告劳务公司未进场，视为被告违约，在7天内被告双倍退还原告交纳的履约保证金。合同还约定，如果被告未按时退还保证金，被告按未退还保证金额以月息1.5%的违约金支付原告，按月累计计算，退清为止。被告彭良兵在合同上签名，被告湘天公司在合同上加盖印章。合同签订后，原告按约于2015年6月12日转账交20万元保证金至被告彭良兵账户。后被告并未进行施工，也未将该项目基础孔桩旋挖机成孔单项交由原告实施，经原告多番追讨，被告至2015年9月15日共退还原告工程保证金15万元，现原告特提起诉讼，请求判如所请。被告彭良兵未答辩。被告湘天公司辩称，请求法院依法驳回原告对我公司的诉讼请求，事实及理由：1、我公司并未承接涉案工程，因此不可能签订涉案合同，也不可能与个人签订类似的合同，因此，双方根本就没有签订涉案合同。2、我公司本身没有接涉案项目，以涉案项目收取原告保证金，我公司都涉嫌诈骗。同时，涉案合同所签的我公司印章系假章，不是我公司的真实印章。3、我公司与被告彭良兵无任何关系，我公司根本就不认识彭良兵，因此，原告求我公司与彭良兵共同返还保证金5万元及利息，没有事实依据和法律依据。4、本案已超过诉讼时效。经审理查明，2015年6月11日原告张开华与被告彭良兵签订《旋挖钻机钻孔施工合同》，该合同主要约定：被告彭良兵将位于重庆市西永组团L分区的宽度云中心项目的基础孔桩旋挖机成孔单项工程发包给原告张开华进行施工。双方约定，签订该协议同时，原告张开华向被告彭良兵交履约保证金贰拾万元。如原告张开华有履约保证金不到被告彭良兵指定的账户，合同自动失效，后果自负。正式施工7天内原告张开华再向被告彭良兵交履约保证金叁拾万元。履约保证金共计伍拾万元。如果再签订合同之日起150天内被告彭良兵劳务公司还未进场基础施工，视为彭良兵违约，在7天内彭良兵双倍退还原告张开华交纳的履约保证金，合同同意生效。工程正式施工期间，孔桩中工程量完工50%，被告彭良兵退还原告张开华履约保证金50%，孔桩中工程量全部完工，被告彭良兵退还原告张开华全部履约保证金。如果被告彭良兵未按时退还保证金，被告彭良兵按未退金额以月息1.5%的违约金支付原告张开华，按约累计计算，退清为止。原被告双方会对计价方式、合同工期、质量要求、结算付款方式、双方责任等进行了约定。该合同抬头所列甲方为被告彭良兵、乙方为原告张开华。在该合同末尾处，有被告彭良兵、原告张开华的签字捺印，并在被告彭良兵处有被告湘天公司的印章模样。该合同签订后，原告张开华于2015年6月12日向被告彭良兵的个人账户上转款200000元，缴纳了涉案合同约定的履约保证金义务。后原告张开华与被告彭良兵双方未实际履行涉案施工合同。原告张开华要求被告彭良兵退还所交履约保证金200000元。截止2015年9月15日被告彭良兵向原告张开华退还履约保证金150000元，尚欠50000元未予退还。原告张开华多次向被告彭良兵催收剩余履约保证金未果，遂向本院提起诉讼，要求判如所请。审理中，被告湘天公司否认被告彭良兵与其公司具有劳动合同关系的事实，且涉案合同所加盖的印章不是其公司真实印章，并向本院提交了长沙市公安局印章治安管理中心出具的《标准编码印章准刻证》证明涉案合同所加盖的印章并非其公司所有。本院要求原告张开华对涉案合同上被告湘天公司印章模样与被告湘天公司实际使用的印章模样进行同一性鉴定，但原告张开华放弃进行鉴定的申请。原告张开华陈述，不知晓被告彭良兵与被告湘天公司的关系。上述事实，有原告张开华提供的《旋挖钻机钻孔施工合同》、中国建设银行客户回单原件一份，被告湘天公司提供的《标准编码印章准刻证》等证据，以及原被告双方的当庭陈述等证据在案证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，其证据效力可以确认。本院认为，2015年6月11日原告张开华与被告彭良兵签订《旋挖钻机钻孔施工合同》，虽在合同末尾加盖有被告湘天公司印章，但被告湘天公司予以否认，并提交了长沙市公安局印章治安管理中心出具的《标准编码印章准刻证》予以证明，原告张开华放弃对涉案合同上被告湘天公司印章模样与被告湘天公司实际使用的印章模样进行同一性鉴定的申请，且也未举证证明被告彭良兵系被告湘天公司的工作人员的事实；原告张开华也未向被告湘天公司履行合同义务。因此涉案合同不能约束被告湘天公司。故原告张开华要求被告湘天公司的所有诉讼请求，本院不予支持。原告张开华与被告彭良兵中分别在涉案合同上签字捺印，可以证明原告张开华与被告彭良兵双方具有建筑施工合同关系。因原告张开华系个人，并无建筑施工企业资质，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，该合同应认定为无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的诉讼，双方多有过错的，应当各自承担相应的责任。因此，原告张开华要求被告彭良兵返还履约保证金50000元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告张开华要求被告彭良兵赔偿以50000元为本金，自2015年9月16日起按月利率1.5%计算的利息损失，其计算利息损失的标准是按照原告张开华与被告彭良兵签订的无效合同所约定的标准进行的计算，本院不予支持。原告张开华应当以中国人民银行发布的同期同类银行贷款利率标准和全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计算利率。被告彭良兵经本院公告传票传唤，无正当理由拒不到庭，被告彭良兵未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。被告彭良兵放弃抗辩和陈述的权利，应承担由此导致的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：被告彭良兵于本判决发生法律效力后三日内返还原告张开华履约保证金50000元，并赔偿以50000元为本金自2015年9月16日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的同期同类银行贷款利率计算的利息损失，自2019年8月20日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息损失。驳回原告张开华的其他诉讼请求。案件受理费5200元，公告费300元，合计5500元，由被告彭良兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时,直接向该院预交上诉案件诉讼费,递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的,按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  陈 昊人民陪审员  李红波人民陪审员  吴 庆二〇二〇年三月二日书 记 员  彭超群