文书内容江苏省滨海县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0922民初3270号原告：浙江江南工程管理股份有限公司，住所地杭州市求是路8号公元大厦北楼11楼。法定代表人：钱池进，该公司总经理。委托代理人陈振华，浙江杭天信律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托代理人张亮，男，汉族，1989年9月23日生，住江苏省淮安市清江浦区。代理权限：一般授权。被告：滨海县卫生健康委员会，住所地江苏省盐城市滨海县港城路3号。法定代表人：杨光，该委员会负责人。委托代理人汪红新，江苏阜东律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托代理人侍昌灏，男，汉族，1991年10月3日生，住滨海县。代理权限：一般授权。原告浙江江南工程管理股份有限公司（以下简称江南公司）与被告滨海县卫生健康委员会（以下简称卫健委）建设工程监理合同纠纷一案，本院于2019年7月2日受理后，依法由适用普通程序于2019年11月13日、12月19日两次公开开庭进行了审理。原告江南公司的委托代理人陈振华、张亮，被告卫健委的委托诉讼代理人汪红新、侍昌灏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江南公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除双方所签建设工程监理合同；2、请求判令被告支付监理服务费336万元，并赔偿原告利息损失至付清之日止（利息以336万元为基数，自2019年1月16日起至实际付清之日止按银行同期贷款利率计算，截止2019年5月31日已发生利息54459.62元）；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告中标被告招标项目“滨海县人民医院、妇幼保健院迁建工程”，2017年10月16日，被告向原告发送中标通知书。2017年11月3日，双方签订《建设工程监理合同》，合同约定由原告为被告该项工程建设提供监理服务，工程概算投资约150000万元，工期暂定900天，监理中标费率为0.9%，监理费暂定1350万元。根据被告进场通知，原告于2018年1月2日正式进场工作，因施工现场尚不具备开工条件，被告根据监理合同附加工作约定，委托原告为其施工现场三通一平工作提供技术咨询服务，该项工作持续至2018年8月13日，提供服务224天，期间原告为被告的临时便道及道路硬化、临时围挡施工、场地平整、河道清淤、土方回填、工程设计试桩等前期工程方案提供建议。根据《建设工程监理合同》第二部分通用条款第1.1.8条附加工作的约定，第1.1.13条附加工作酬金及第三部分专用条款第9条附加工作酬金计算方式的约定（即1350万元/900天*224天=336万元），被告应就此项工作向原告支付附加工作酬金336万元。2018年8月15日，施工现场三通一平工作基本结束，进入正式施工前的准备阶段，原告也正式进入正常工作即监理工作；2018年9月1日，施工现场正式进入施工阶段。前期准备阶段工作结束，原告于8月31日主持召开第一次工地例会，部署施工单位原材料、设备进场及报验工作，除尘降噪、排水、消防及安全交底等工作。施工阶段，审查施工单位桩基施工方案，监督检查桩位放样、钻机成孔、钢筋笼下放、混凝土浇筑等工作，审查桩基子分项工程施工方案；审查碎砖回填方案；协调监督检查项目各方施工进度、质量、安全的工作。2018年11月1日，被告以原告未能在约定时间内完成备案手续为由，单方认定原告违约，通知原告解除合同，原告于2018年11月3日回函不同意解除合同。2018年11月16日，被告就该工程再次公开招标工程监理单位，被告再次招标监理单位的行为已经表明其不再履行双方所签建设工程监理合同，为减少损失发生，原告不得不暂停监理服务，2018年11月10日，原告向被告发送监理通知单，告知暂停监理服务，次日原告向施工单位下发工程暂停令，2019年1月16日，原告正式撤离施工现场。综上，鉴于被告单方恶意违约，双方所签监理合同实际已无法履行，故原告诉请解除双方所签监理合同；基于被告拒绝给付报酬，故原告将本案诉至你院，请法院依法支持原告诉求。被告卫健委辨称：1、双方争议的合同已经实际解除，原告的第一项诉讼请求不能成立，2、监理费的计算与约定不符，计算不准；3、原告主张的附加工作内容不能成立，其所提供的技术咨询服务，根据双方合同附录A4的约定属于专业技术咨询内容，与专用条款第九条约定的附加工作不符，这里约定的附加工作指：超过服务期限所提供的工作。4、原告主张的利息损失不能成立，根据双方合同的约定，原告在申请支付工程监理费之前，应该提供等额的发票，根据专用条款第五条第三款的约定。5、本合同的解除是因为原告未能依约履行合同备案义务，违约在先，对其行为造成的被告的损失被告暂时保留反诉的权利，6、原告应该依约向被告交付监理资料，因为双方的合同已经解除。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据认定事实如下：被告曾对项目“滨海县人民医院、妇幼保健院迁建工程”监理服务进行招标，原告参加投标。2017年10月16日被告向原告发送中标通知书。该通知书载明滨海县卫生和计划生育委员会的滨海县人民医院、妇幼保健院迁建工程施工监理服务的评标工作已结束。原告中标，中标条件如下：1、中标范围与内容：滨海县人民医院、妇幼保健院迁建工程施工监理服务；2、中标价0.9%（暂按1350万元，最终结算时按工程施工审计价进行结算）。2017年11月3日，原、被告签订建设工程监理合同一份。合同分为第一部分协议书、第二部分通用条款、第三部的专用条款。其中第一部分第三项约定组成本合同的文件1、协议书；2、中标通知书；3、投标文件；4、专用条件；5、通用条件；6、附录，即附录A相关服务的范围和内容，附录B委托派遣的人员和提供的房屋、资料、设备。本合同签订后，双方依法签订的补充协议也是本合同文件的组成部分；第七项第三款约定投标文件中拟派驻项目监理人员、合同备案的监理组人员及施工现场的监理组人员须一致；如因特殊情况，由原告方提出书面申请，须经得被告同意。第二部分1项定义与解释中约定：1.1.1‘工程’是指按照本合同约定实施监理与相关服务的建设程;1.1.5‘监理’是指监理人代理人的委托，依照法律法规、工程建设标准、勘察设计文件及合同，在施工阶段对建设工程质量、进度、造价进行控制，对合同、信息进行管理，对工程建设相关方的关系进行协调，并履行建设工程安全生产管理法定职责的服务活动;1.1.6‘相关服务’是指监理人的代理人的委托，按照本合同约定，在勘察、设计、保修等阶段提供的服务活动;1.1.8‘附加工作’是指本合同约定的正常工作以外监理人的工作；2项监理人的义务中约定：2.1.2除专用条件另有约定外，约定监理工作内容；2.1.3相关服务的范围和内容在附录A中约定；5.2支付申请、监理人应在本合约的每次应付款时间的7天前，向委托人提交支付申请书。支付申请书应当说明当期应付款总额，并列出当期应支付的款项及其金额；5.4有争议部分付款、委托人对监理人提交的支付申请书有异议时，应当在收到监理人提交的支付申请书后7天内，以书面形式向监理人发出异议通知；6项合同生效、变更、暂停、解除与终止中6.3款约定暂停与解除、除双方协商一致可以解除本合同外，当一方无正当理由未履行本合同约定义务时，另一方可以根据本合同约定暂停履行本合同直至解除本合同。6.3.1在本合同有效期内，由于双方无法预见和控制的原因导致本合同全部或部分无法继续履行或继续履行已无意义，经双方协商一致，可以解除本合同或监理人的部分义务。解除本合同的协议必须采取书面形式，协议未达成之前，本合同仍然有效；6.3.6本合同解除后，本合同约定的有关结算、清理、争议解决方式的条件仍然有效。第三部分2.1.1项约定监理范围包括：工程范围内的施工期及质保期的全部监理服务。具体包括工程项目用地红线范围内桩基、土建、安装……景观绿化等全部建设工程的全部监理服务；9.1附加工作和额外工作的酬金计取及支付：附加工作，由于不是受托人原因导致受托人服务超出协议书约定服务期部分的时间，参照国家相关规定按以下方式计取：附加工作酬金=本合同期限延长时间（天）*正常工作酬金/协议书约定的监理服务期限（900日历天）。”附录A相关服务的范围和内容A-4其他（专业技术咨询、外部协调工作等）：依据监理工程及委托人需要。2018年8月13日，原告向被告提出工程监理服务费支付申请，主要内容为：原告方按照被告要求于2018年1月进场开展工作，由于进场时现场不具备开工条件，原告方为被告前期准备工作提供技术咨询和服务，服务内容为1、施工临时便道及道路硬化，2临时围挡施工，3、场地平整，4、河道清淤，5、土方回填，6、工程试桩，7、参与前期工程的各种方案的优化和建议。原告方项目部已驻场7个月至今未收取任何费用，依据原告方公司指定的考核制度，将对原告方项目部进行考核（业务考核、资金回款等），由于原、被告双方补充协议还未签订，现申请提前支付监理费用60万元，待支付第一笔监理费费中扣除。同日，原告向被告要求签订补充协议，协议主要内容为原告要求被告为原告提前进场提供的三通一平、临时建设、工程管理等方面的技术支持按原监理合同9.1条款标准计算酬金。滨海县人民医院驻场代表孙文在上述申请单及补充协议左下角签字。2011年8月22日，被告向原告发送告知函，主要内容为要求原告按规定及时到建设主管部门备案，为确保涉案工程顺利事实，请原告法人代表2日内到被告单位面谈，并按投标文件及被告单位要求7日内到建设主管部门登记备案到位。2018年10月27日，被告再次向原告发函，主要内容为根据项目建设需要，请原告于10月30日18时前完成涉案工程项目监理备案手续，否则视为原告自动放弃涉案项目监理工作。2018年11月1日，被告向原告回函，主要内容为：被告于2018年10月30日收到原告《回函》。鉴于原告在被告约定时间内未能完成备案手续，已不能履约，依据相关法律规定，被告有权终止合同，原告收到此回函应认定为合同解除。2018年11月3日，原告又向被告回函，主要内容为11月2日收到被告回函，现做如下回复：1、原告在第一次回函中已提出，原告已完成招标备案手续，并非不能履约，所以被告提出终止合同，原告不同意。2、原告已多次也很积极的参与省厅关于监理合同网上备案事宜，也根据要求进行多次调整，仍未通过县建设主管部门的审核，且县建设主管部门也拿出书面依据。3、原告应被告要求，于2018年1月20日正式进场，在未符合开工条件的前提下开展工作，之前原告多次要求签订补充协议，认可原告为前期服务，原告已签字盖章，至今未有结果。4、原告今按被告回复，且鉴于以上3条，原告要求以附加工作计算工作酬金，计算以原告第一次回函第5条计算执行。5、为了维护原告合法权益，降低原告风险，原告在接到函后，将通知项目部停止服务，如被告要求继续履行期间内的报酬计算方式，如被告在双方未能解除合同，且在合同期限内重新招标，原告将依据法律及合同规定进行索赔。2018年11月10日，原告向被告发送监理通知单，主要内容为：鉴于被告未与原告项目部沟通及告知的情况下，单方面启动招标程序，原告于2018年11月11日暂停现场所有监理服务，并要求对原告项目部进场之间的工作进行结算。2018年11月16日，被告向外重新发布涉案工程的招标公告。2018年12月24日，原告再次向被告提交关于监理费用的报告，报告载明：一、前期费用，包括投标准备、投标过程以及项目费用及公司绩效成本，详细如下：1.投标成本共计4.8万元；2、公司市场标书制作费2万元，中标绩效5万元，合计7万元；3、分公司奖金为中标价的3%；4、代理费8万元；5、市场服务费0.35万元；6、人员进场前业主要求，分公司及总监配合前期开会等差旅费2万元；二、附加工作酬金（合同约定的正常工作以外监理人的工作酬金）。自2018年1月2日至2018年9月2日，共计8个月，项目部人员平均人员3人，总监、专监和监理员各1名，其中包含人员工资、五险一金和其他福利补贴对应的人员成本为：总监3万元、专监1.2万元、监理员0.8万元，月均成本5万元，8个月成本共计40万元；三、项目部开办及办公和交通费用等。1、项目部人员前期酒店住宿费1万元；2、项目部房租及配套生活用品4.5万元；3、项目部配车费用合计10万元；4、项目部办公电脑、打印机、办公家具及其他办公用品合计3万元。四、正常施工期间费用等总计434.05万元。本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。对本案争议焦点分析如下：一、关于是否应判令解除双方所签建设工程监理合同问题。原告与被告通过招投标程序订立建设工程监理合同，该合同系双方真实意思表示，为有效合同，双方应当依约履行。但原告多次要求被告进行监理人员备案，被告未能在约定时间内完成备案手续。2018年11月1日，被告函告原告，解除涉案监理合同。2018年11月3日，原告向被告回函确认11月2日收到被告的解除通知，但不认可解除，并要求对前期监理工作进行结算。本院认为被告已依法依约发出了合同解除通知，该合同已于2018年11月2日原告收到解除通知时解除。故原告现要求解除合同，本院不予支持。二、关于是否判令被告支付原告前期工作监理服务费、监理服务费的计算标准及利息计算标准问题。债务应当清偿。原告要求被告按照附加工作酬金计算方式计算前期三通一平等工作的报酬，被告认为三通一平不属于附加工作，其工作难度、人员均无法与正常工作量相比，只应按三名监理人员的成本损耗计算酬金。监理范围包括工程范围内的施工期及质保期的全部监理服务。附加工作指由于不是受托人原因导致受托人服务超出协议书约定服务期部分的时间。根据监理工作范围理解，原告要求的三通一平工作是在施工前的工作，不属于合同约定的监理范围。根据附加工作定义及附加工作酬金计算方式可以理解为其工作量、工作难度与正常工期内工作相当。但本案原告要求的三通一平工作原告仅派驻三名监理人员、且三通一平工作明显工作难度难与主体工程相当。故原告要求按附加工作酬金计算证据不足、且无事实及法律依据。原告的确为被告工程前期付出劳动，原告的前期工作主要是为被告的三通一平等工作提供监理服务，至于原告所说的技术支持等工作，主要是为后期的主体工程付出，前期的三通一平等难度较小，所需技术支持等可能性较低，且原告并未提供证据证明。原、被告对涉案的前期工作未达成补充协议。故前期工作酬金只能参照2018年8月13日原告向被告提出工程监理服务费支付申请及2018年12月24日关于监理费用的报告计算。庭审中原告自认前期工作从2018年1月2日到2018年8月13日。2018年3月13日的支付申请，没有明确的计算方式，故综合考虑，前期工程监理费用参照2018年12月24日关于监理费用的报告计算，原告要求前期费用，一项包括1.投标成本；2、公司市场标书制作费、中标绩效；3、分公司奖金；4、代理费；5、市场服务费；6、人员进场前业主要求，分公司及总监配合前期开会等差旅费。上述6项费用中1-5项均属于主体工程的成本支出，与前期工程支出无关联性，第6项提前进场产生差旅费2万元明显过高，本院酌定为1万元。二项原告自认按每月5万元计算附加工作酬金（合同约定的正常工作以外监理人的工作酬金），故前期工作监理人员酬金为（5万*7月）+（5万/30日*13日）=37.2万。三项要求项目部开办及办公和交通费用等。其中1、项目部人员前期酒店住宿费1万元与差旅费重复，本院不予认定；2、3、项目部房租及配套生活用品及项目部配车主张费用过高；4、项目部办公电脑、打印机、办公家具及其他办公用品均可持续用至主体工程，故只应计算提前进场的损耗。上述2、3、4项合计酌定为3万元。上述费用合计：差旅费1万元+前期工作监理人员酬金为37.2万+项目部开办及办公和交通费用3万元=41.2万元。原告还要求被告自2019年1月16日起按银行同期贷款利息支付迟延履行利息。本院认为原告要求支付迟延履行利息符合法律规定，但计算标准应为自2019年1月16日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第二百七十六条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告滨海县卫生健康委员会限本判决书生效后十日内一次性支付原告浙江江南工程管理股份有限公司前期工程监理服务费41.2万元及利息（自2019年1月16日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34116元。由原告浙江江南工程管理股份有限公司承担30316元，被告滨海县卫生健康委员会承担3800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费34116元。审 判 长  刘法成审 判 员  梁 娟人民陪审员  马 坤二〇二〇年三月二十日法官 助理  熊雯新书 记 员  董亚吉附录法律条文1、《中华人民共和合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第二百七十六条建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照本法委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。                  2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。