河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终324号上诉人（原审原告）：王林静，男，汉族，1989年5月19日出生，住山东省东明县。委托诉讼代理人：陈振兵，山东九洲苑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司，住所地：山东省东营市东营区南一路329号。负责人：徐金强，该公司经理。委托诉讼代理人：朱红，河南诚然律师事务所律师。原审原告：唐勤生，男，汉族，1979年10月2日出生，住山东省东明县。原审被告：河南鲁明物流有限公司，住所地：河南省漯河市源汇区空冢郭镇翟庄村路南。法定代表人：禄刚强。原审被告：梁成鹏，男，汉族，1983年10月1日出生，住山东省东明县。上诉人王林静因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司（以下简称人民财险公司东营分公司），原审原告唐勤生，原审被告河南鲁明物流有限公司（以下简称鲁明物流公司）、梁成鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服漯河市源汇区人民法院（2019）豫1102民初2094号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王林静的委托诉讼代理人陈振兵，被上诉人人民财险公司东营分公司的委托诉讼代理人朱红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王林静上诉请求：1、撤销漯河市源汇区人民法院（2019）豫1102民初2094号民事判决书第一项及民事裁定书第二项，依法改判被上诉人向上诉人王林静增加赔偿数额5.2万元；2、涉案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，赔偿数额依据不足。1、一审法院对上诉人的住院时间计算有误，上诉人发生交通事故后在湖北省团风县人民医院住院8天，在山东省东明县人民医院住院88天，累计住院时间应为96天，而不是95天，相应的误工费、护理费和住院伙食补助费也不应按照95天计算赔偿。2、一审法院对上诉人住院期间的护理人员数额计算有误，在山东省东明县人民医院住院88天，长期医嘱单显示在2018年5月7日至2018年5月12日期间为I级护理，因此该6天的护理人员应当按照二人计算才对，因此，护理费应在一审的基础上再增加赔偿数额650元（39549元/年÷365天×6天）。3、漯河松振法医临床司法鉴定所出具的【2019】临鉴字第223号司法鉴定意见书，认定上诉人不构成残疾的结论存在错误，鉴定内容明显缺乏客观真实性。上诉人认为其鉴定结论明显不客观、不真实，该证据的效力也明显存在瑕疵，依法应进行重新鉴定。另外，鉴定的误工、护理期限和营养期限也明显偏短。4、原审法院对上诉人住院期间护理人员的护理费用标准计算依据不足，应当按照2018年山东省电力业在岗职工平均工资109156元为计算标准计算护理费用，在一审的基础上再增加赔偿数额18416元。综上所述，一审法院适用法律不当，判决数额依据不足，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院依法改判增加赔偿数额。人民财险公司东营分公司二审答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当维持一审判决内容，驳回上诉人的上诉请求，二审诉讼费由上诉人自行承担。1、一审法院计算的住院天数无误，两个医院的住院天数有重合部分，且从其长期医嘱单、临时医嘱单并结合上诉人的实际伤情，上诉人的实际伤情在没有构成伤残的情况下，其分别两个医院住院长达3个多月的时间，上诉人在住院期间可能存在挂床的嫌疑，一审中我公司提出应当扣除相应的挂床天数，一审法院的判决已经照顾了伤者。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员原则上为一人，I级护理并不当然等于2人护理，上诉人是在混淆概念，在上诉人没有提交任何陪护证明的情况下，一审法院按照住院期间1人护理已经保障了上诉人的利益。3、王林静的伤情经法院委托的有鉴定资质的鉴定机构认定其伤情不构成伤残，符合客观事实，上诉人无权主张残疾赔偿金，也无权要求重新鉴定。4、在上诉人未提交任何证据证明陪护人员的收入证明、误工损失证明、完税证明、社保证明、工资银行卡流水等证据的情况下，一审法院依照护理行业标准计算护理费符合事实及法律依据。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求贵院维持一审判决内容，驳回上诉人的全部上诉请求。王林静、唐勤生向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令鲁明物流公司、梁成鹏连带赔偿王林静医疗费、住院伙食补助费、护理费等共计100835.51元；2、鲁明物流公司、梁成鹏连带赔偿唐勤生医疗费、误工费、护理费等共计11302.08元；3、人民财险公司东营分公司在车上人员责任险（司机、乘客）限额内向王林静、唐勤生承担赔偿责任；4、一审案件诉讼费用由鲁明物流公司、人民财险公司东营分公司、梁成鹏承担。一审法院认定事实：2018年4月29日李向东驾驶鄂Ａ×××××重型自卸货车沿318国道，自团风县××镇往但店镇方向行驶，该车行驶到团风县××镇锥子河路段，与对向王林静驾驶的豫Ｌ×××××（豫LS081挂）号重型半挂牵引车相撞，后又撞到易三宝驾驶的正三轮摩托车后，造成王林静、唐勤生受伤，三车、柴油、曾明章的鱼池、公路路政设施等财物部分受损的交通事故。团风县公安局交通警察大队出具道路事故认定书，认定李向东承担本次事故的主要责任，王林静承担本次事故的次要责任，唐勤生、易三宝无责任。事故发生后，王林静在团风县人民医院治疗，诊断为颈椎骨折C4、肘开放性伤口、肋骨骨折等，住院8天，医疗费7374.70元，后又转至东明县人民医院继续治疗，住院88天，诊断为颈椎骨折、肋骨骨折、胸腔积液等，医疗费、门诊费、医药费共计17010.91元（14780.99元＋221.83元＋12元＋4元＋4元＋24.09元＋44.40元＋12元＋623元＋4元＋280元＋550元＋56.4元＋41元＋42.30元＋310.90元），王林静于2018年8月21日在四川仁博药房连锁有限公司购买仙鹤牌红外线治疗器花费188元。2019年9月11日漯河松振法医临床司法鉴定所出具漯松振司鉴所【2019】临鉴字第223号司法鉴定意见书，载明王林静肋骨与颈椎骨治疗后1年余，现颈部活动正常，四肢感觉与肌力正常，左侧第3肋骨骨折，不构成残疾，误工期45-150日，护理期45-60日，营养期45-60日。鉴定费2514元。唐勤生先后在团风县人民医院、东明县人民医院治疗，医疗费共计6172.57元。王林静持有道路普货、危货运输驾驶员资格证，唐勤生持有道路危险货物运输押运人资格证。豫Ｌ×××××号重型半挂牵引车实际车主系梁成鹏，该车挂靠在鲁明物流公司。豫Ｌ×××××号重型半挂牵引车在人民财险公司东营分公司投有车上人员司机险和车上人员乘客险（保险金额为60万元）和及不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，梁成鹏向唐勤生垫付了5068元，向王林静垫付了20155元。一审法院认为：保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人应按照约定的时间开始承担保险责任。本案中，2018年4月29日李向东驾驶鄂Ａ×××××重型自卸货车沿318国道，自团风县××镇往但店镇方向行驶，该车行驶到团风县××镇锥子河路段，与对向王林静驾驶的豫Ｌ×××××（豫LS081挂）号重型半挂牵引车相撞，后又撞到易三宝驾驶的正三轮摩托车后，造成王林静、唐勤生受伤，三车、柴油、曾明章的鱼池、公路路政设施等财物部分受损的交通事故。团风县公安局交通警察大队出具道路事故认定书，认定李向东承担本次事故的主要责任，王林静承担本次事故的次要责任，唐勤生、易三宝无责任。豫Ｌ×××××号车在人民财险公司入有车上人员司机险，车上人员乘客险且不计免赔，保险金额均为60万元，事故发生在保险期间内。王林静的损失包括医疗费24385.61元，以王林静诉请的24385.57元为准，辅助医疗器具费188元，王林静诉请营养费1200元，住院伙食补助费4750元，予以支持。王林静称王林静的护理人员王景岁系东明景新新能源光伏发电有限公司法人，应按照2018年山东省电力业在岗职工平均工资为计算标准计算护理费，但王林静未提供王景岁的收入情况以及确因护理王林静产生了误工费的证据，一审法院不予采信，护理费以王林静主张的住院天数为95天计算，以王林静住所地山东省的赔偿标准较为适宜，护理费为10293.58元（39549元/年÷365天×95天），王林静提供的证据能够证明其从事交通运输业，误工费24825.97元（95834元/年÷365天×95天），关于鉴定费2514元，王林静并未构成伤残，应当自行承担部分鉴定费用，一审法院酌定王林静自行承担1714元，人民财险公司东营分公司、鲁明物流公司、梁成鹏承担800元，上述共计66255.12元，扣除梁成鹏垫付的20155元，尚余46100.12元。唐勤生的损失包括医疗费6172.57元，住院生活补助费450元（50元/天×9天），营养费180元（20元/天×9天），误工费2363.03元（95834元/年÷365天×9天），护理费975.18元（39549元/年÷365天×9天），交通费180元（20元/天×9天），共计10320.78元，扣除梁成鹏垫付的5068元，尚余5252.78元。关于本案的赔偿主体，交通事故发生后，被保险人是基于侵权法律关系向侵权人索赔，还是基于保险合同关系要求保险人承担保险责任，被保险人有选择权。本案系保险合同，与交通事故侵权责任关系是不同的法律关系，人民财险公司东营分公司主张的赔偿顺序在本案中不适用。王林静、唐勤生不起诉侵权人而直接要求保险公司承担保险责任符合法律规定。人民财险公司东营分公司在履行保险合同义务后，可另行行使追偿权，另行主张权利。综上，人民财险公司东营分公司应当向王林静支付46100.12元，向唐勤生支付5252.78元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，判决：1、中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司于一审判决生效后十日内向唐勤生支付医疗费、营养费、护理费、误工费等共计5252.78元（梁成鹏垫付的5068元已经扣除）；2、中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司于一审判决生效后十日内向王林静支付医疗费、营养费、护理费、误工费等共计46100.12元（梁成鹏垫付的20155元已经扣除）；3、驳回唐勤生、王林静的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2320元，由唐勤生、王林静承担1258元，中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司承担1062元。二审中，上诉人王林静提交其父王静岁税收发票及相关说明，欲证明其父因在医院护理发生有实际误工损失。被上诉人人民财险公司东营分公司质证称上诉人未提交任何证据证明陪护人员的收入证明、误工损失证明、完税证明、社保证明、工资银行卡流水等证据的情况下，不能予以认定。本院经审理查明对一审法院查明的事实予以确认。本案争议焦点为：1住院天数和护理人数应当如何计算；2一审鉴定结论应否采信；3住院期间护理费应当如何计算。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定：当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。据此，人民法院审理案件应当按照原告的诉讼请求进行。本案中，一审原告王林静在《王林静赔偿清单》中明确写明住院生活补助费、护理费的天数为95天（4750元），营养费为1200元，一审法院按照其诉讼请求支持其营养费为1200元、住院伙食补助费4750元符合法律规定；漯河松振法医临床司法鉴定所出具漯松振司鉴所【2019】临鉴字第223号司法鉴定意见书显示（王林静）误工期45-150日，一审法院以95天计算王林静的误工费用亦不违反法律规定。护理等级是患者住院期间，医护人员根据患者病情和生活自理能力确定不同等级的护理，是医院内部的操作管理规范，并无相关法律规定患者住院期间一级护理必然要求患者必须雇请两人护理；并且，《东明县人民医院病案首页》显示的实际住院天数88天与一级护理天数6天、二级护理天数84天亦不相符，上诉人王林静以一级护理应当计算两人护理费的上诉请求缺乏法律依据，本院不予支持。上诉人王林静虽然对案涉鉴定意见书提出异议，但并未提供确凿证据证明该意见书在鉴定程序和实质内容方面存在明显错误，亦未提出重新鉴定申请，对该意见书本院二审仍予以采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。1．护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。据此，护理费计算标准不仅要求有实际的护理人员，亦要求护理人员因护理行为产生有实际误工损失。本案中，上诉人王林静提交的证据并不能充分证明其父王景岁因护理行为产生有实际损失，一审判决依据山东省相关赔偿标准计算护理费用符合法律规定。综上，一审法院审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，本院依法予以维持。上诉人王林静未向本院提供充分证据证明其上诉主张，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1100元，由上诉人王林静负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 刘继伟审判员 李 刚二〇二〇年三月二十六日书记员 佟宗霖