广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂03民终3771号 上诉人（一审被告）：广西鼎天劳务服务有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市秀峰区巾山路6号。 法定代表人：岑选南，该公司经理。 委托诉讼代理人：邓昊宇，广西独秀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周美伶，广西独秀律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：蒋亮贤，男，1975年1月18日出生，汉族，身份证住址广西壮族自治区全州县，现住广西壮族自治区桂林市象山区。 委托诉讼代理人：周俊文，广西桂山律师事务所律师。 上诉人广西鼎天劳务服务有限公司（以下简称鼎天劳务公司）因与被上诉人蒋亮贤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人鼎天劳务公司的委托诉讼代理人邓昊宇、周美伶，被上诉人蒋亮贤及其委托诉讼代理人周俊文到庭参加诉讼。因当事人庭外和解，申请延长审理期限一个月。本案现已审理终结。 鼎天劳务公司上诉请求：1.撤销广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初636号民事判决第一、二项，并依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：导致本次事故发生的原因系第三人操作不当，应由实际侵权人承担赔偿责任。根据现场视屏录像及一审法院认定，实际侵权人唐三鹏在吊车作业操作过程中，由于个人疏忽吊绳突然将被上诉人从高处打落到地面系导致本次事故的直接原因。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”明确了接受劳务一方承担赔偿责任的归责原则系过错责任。在实际施工过程中上诉人已尽到合理安全注意和劳动保护的义务，从一审提供的视频资料可以清晰看到，被上诉人头戴安全帽，且非高空作业，无须安全绳缆等相关防护措施，本起事故的发生完全是由于不可预见的第三方主观的疏忽导致，该过错的发生并非上诉人可以预见并预防。且事故发生后，上诉人及时将被上诉人送医就诊，并出于人道主义支付其医疗费等各项费用有据可查的就有55768元，实际支出超过该数额。可见，无论是用工时的安全防护还是事故发生后的安全救助上诉人均尽其所能，即对本次事故不存在过错，不应承担赔偿责任。综上，特向二审法院提起上诉，以维护上诉人的合法权益。 蒋亮贤辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决合理，请求驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。 蒋亮贤向一审法院起诉请求：1.判令被告立即赔偿原告经济损失157120元（注：不包括前期住院治疗、出院后复查等费用，因该费用被告己支付），其中：残疾赔偿金61004元、后期治疗费6000元、误工费37822元（注：己扣除被告预付的10500元）、护理费18000元、营养费12000元、伙食补助费3800元、抚养费13761.75元（女儿蒋秀平2752.35元，儿子蒋龙斌11009.4元）、母亲赡养费2293.6元、鉴定费2000元、复查费440元；2.判令被告向原告支付精神抚慰金5000元整;3.案件诉讼费由被告负担。司法鉴定之后，原告增加诉讼请求：残疾赔偿金3868元〔（32436元/年-30502元/年）×20年×10%〕、误工费3853元〔（56742元/年-52551元/年）÷261天/年×2401天〕、抚养费1357.5元〔包括女儿蒋秀平271.5元（20159元/年-18349元/年）×3年÷2（父母）×10%，儿子蒋龙斌1086元（20159元/年-18349元/年）×12年÷2（父母）×10%、赡养费226元（20159元/年-18349元/年）×5年÷4（姊妹）×10%。以上合计增加人民币9304.5元。 一审法院认定事实：被告鼎天劳务公司承包了位于桂林市旁边的自由自宅小区项目的工程检测劳务。2018年5月16日，被告鼎天劳务公司雇请原告蒋亮贤跟随吊车外出作业，提供挂钩劳务。同年8月15日下午13点30分左右，原告蒋亮贤在位于桂林市自由自宅小区项目工地上工作时，因吊车司机唐三鹏的疏忽，在没有确保原告安全的情况下，就摆动吊车绳索突然将原告从高处打落到地面，致使原告当即受伤被送往兴安界首骨伤医院住院。原告于2018年8月15日至2018年9月4日在该医院住院治疗21天。出院诊断：1.中医：左股骨颈骨折，气滞血瘀；2.西医：左股骨颈头下型骨折，左小腿软组织挫伤。出院医嘱：1.暂扶双拐伤肢不负重行走，扶双拐时间不少于半年，门诊复查后遵医嘱再定患肢负重活动时间；2.遵医嘱加强功能锻炼，防治关节僵硬和骨折复发；3.建议出院后每月来院门诊复查一次，如有伤处疼痛、肿胀明显，发热等不适请及时复诊；4.骨折愈合后需要再次住院手术取出内固定物。若日后继发股骨头缺血性坏死，严重影响日常生活，则考虑髋骨节置换术；5.戒烟戒酒，畅情志，节房事，清淡饮食，禁止服用激素类药物如：地塞米松，强的松龙，保泰松等；6.出院带药：活血通络汤*10剂用法：水煎400ml分早晚两次口服。随后，原告又转院治疗，2018年9月5日至2018年9月23日在桂林市中西医结合医院住院治疗18天。出院诊断：中医诊断：骨折病气血两虚症；西医诊断：左股骨颈骨折术后。出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.继续行左髋部功能锻炼，半年内避免左下肢负重；3.每月门诊复查，指导功能锻炼；4.病情变化随诊。原告住院期间均由原告的妻子石长弟陪护。原告出院后，于2019年1月23日到兴安界首骨伤医院桂林门诊部复诊支付医疗费444元。2019年1月2日，桂林市华源司法鉴定所对原告蒋亮贤伤残程度进行评定，其鉴定结论为：1.被鉴定人蒋亮贤人身损伤伤残程度属十级伤残。2.被鉴定人蒋亮贤左股骨胫骨折螺钉内固定物取出术的后续诊疗费用为4000元-6000元。3.被鉴定人蒋亮贤人身损害误工期为240日、护理期120日、营养期为120日。原告蒋亮贤为此支付鉴定费2000元。被告鼎天劳务公司在开庭期间辩称因此份鉴定是原告单独申请的，故对鉴定结论中的“蒋亮贤人身损伤伤残程度属十级伤残”不予认可，并在庭审过程中对原告蒋亮贤人身损伤伤残程度申请重新鉴定，该院依法委托桂林市正华司法鉴定中心进行鉴定，2019年7月4日桂林市正华司法鉴定中心的鉴定意见为被鉴定人蒋亮贤本次左股骨胫骨折遗留髋关节功能障碍属于十级伤残。被告支付重新鉴定费940元。各方当事人对其鉴定结论均没有异议。 同时查明，桂林市房屋交易和产权管理中心出具的桂林市房屋租赁登记备案证明，已证明原告蒋亮贤从2014年1月1日至2019年8月20日承租了桂年德位于桂林市象山区房屋，原告蒋亮贤在桂林市公安局象山分居办理了居住地址为广西桂林市象山区遇龙路164号42栋302室的居住证。原告蒋亮贤与妻子石长弟生育一子一女，女儿蒋秀平生于2003年3月17日，儿子蒋龙斌生于2012年11月23日，其子女随原告及妻子一起生活在桂林市。桂林市第十六中学出具证明，蒋秀平同学为我校2015级248班学生，学籍号：G450324200303174022，现已毕业。桂林市秀峰区李记家宝床垫厂个体经营者李俊春出具证明，原告妻子石长弟在我厂做床垫打带子工作，2018年3月-7月平均工资为4690.4元/月。原告蒋亮贤尚有母亲龙金定（1946年10月19日生），居住地为广西壮族自治区全州县安和乡广塘村委牛岗岭村11号，其共生育四名子女。 一审法院认为，雇用关系是受雇人与雇佣人约定，由受雇人为雇佣人提供劳务、雇佣人支付报酬而发生的社会关系。以意思自治为基本原则，受雇人与雇佣人间不存在“特殊的从属关系”。中华人民共和国侵权责任法颁布后，雇佣关系已经称为劳务关系，雇主与雇员称为提供劳务一方与接受劳务一方，个人之间形成的劳务是一种短期、临时性的关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告蒋亮贤是受被告鼎天劳务公司雇请为其提供劳务的人员。原告主张其在为被告鼎天劳务公司提供劳务的过程中受伤，而公民享有生命健康权，身体受到侵害，有权请求侵权人承担侵权责任。侵害他人造成人生损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。被告鼎天劳务公司雇请原告蒋亮贤为其做事，原告在自由自宅小区项目工地上做工时，因吊车司机的疏忽，致使原告被吊绳突然从高处打落到地面而受伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，本案原告蒋亮贤与被告鼎天劳务公司存在劳务关系，原告在为被告鼎天劳务公司做工时受伤，作为接受劳务一方的被告鼎天劳务公司没有提供相应安全生产条件，没有对员工进行安全培训，应当承担赔偿责任，但原告从事给吊车挂钩的工作，在正常施工中无法预料他人发生事故，对其自身受损没有过错，不应承担责任。被告鼎天劳务公司认为原告的受伤是因吊车司机唐三鹏的疏忽造成的，应由吊车司机承担原告的侵权责任，根据法律规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。因此，原告请求谁赔偿，有选择权，被告的抗辩理由不充分，该院不予支持。原告虽系农村户口，但原告及家人已长期居住在桂林市象山区，并办理了当地的居住证，因此，原告受伤的损失可以按城镇标准计算。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，同时参照国家统计局广西调查总队、自治区统计局提供的有关统计数据制定的《2019年度广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中相关统计数据，该院对本案原告的损失认定如下：1.关于医疗费，凭发票2019年1月23日复诊医疗费确定为440元（前期住院治疗费、出院后复查等费用均已由被告支付）；2.关于误工费，司法鉴定期限为240天，当事人没有异议，应确认误工期为240天，但是，原告没有提供工资条、社保及发放工资银行流水等辅助证据来证明其收入，因此，其误工费按原告从事建筑行业平均工资56742元/年标准计算较为合理，按240天计算误工时间，因此，误工费确定为37309.81元（56742元/年÷365×240天）；3.关于护理费，原告住院39天，遵医嘱留一人陪护，原告住院期间均由其妻子石长弟陪护，参照当地护工服务业通常标准150元/天计算，因原告构成十级伤残，司法鉴定护理期120天，护理费应为18000元（150元/天×120天）；4.关于住院伙食补助费，原告住院39天，住院伙食补助费每人每天100元计算，住院伙食补助费确定为3900元，原告诉请住院伙食补助费3800元，没有超过法律标准，最后确定住院伙食补助费为3800元；5.关于营养费，根据原告的病情及出院医嘱，结合当地生活水平酌情确定40元/天，司法鉴定营养期定为120天，因此，营养费4800元；6.关于鉴定费，第一次鉴定费凭被告出具的收条，确定鉴定费为2000元；7.关于残疾赔偿金，按城镇居民人均可支配收入32436元/年计算，并综合本案情况，确定残疾赔偿金数额为64872元（32436元/年×10%×20年）；8.关于被赡养人生活费，原告母亲龙金定（1946年10月19日生）虽属农村户口，但其生活来源来自原告，原告的残疾赔偿金按城镇居民标准予以赔付，其母亲的被赡养人生活费也应当按此标准给付，其共同赡养人数4人、原告起诉按赡养年限5年计算，不违反规定，予以确定，因此，费用为2519.9元（20159元/年×10%×5年÷4），原告请求支付2519.6元，没有超过法律标准，予以确认；9.关于被抚养人生活费，原告的子女均随其在桂林学习生活，故其子女的被抚养人生活费应当按城镇标准给付，女儿蒋秀平（2003年3月17日生）的抚养费为3023.85元（20159元/年×10%×3年÷2）；儿子蒋龙斌（2012年11月23日生）的抚养费为12095.4元（20159元/年×10%×12年÷2）；10.关于后续医疗费，虽还没有实际支出，但原告恢复后要进行左股骨颈骨折螺钉内固定物取出手术，司法鉴定确认4000-6000元，故本院酌情支持后续治疗费5000元。以上各项损失合计为153860.66元，由被告鼎天劳务公司赔偿；11.关于精神损害赔偿金，原告构成伤残十级，给原告造成很大的精神伤害，同时原告也不存在过错，根据被告的经济承担能力及当地平均生活水平，酌情确定赔偿精神损失费3000元为宜。原告蒋亮贤超出上述部分的诉讼请求，不符合法律规定，依法不予支持。被告鼎天劳务公司提出不承担赔偿责任的抗辩理由，不符合案件事实及法律规定，依法不予采信。被告鼎天劳务公司提出原告出院后，其已向原告支付过10500元的费用，原告也明确表示认可此项费用，被告认为应予以扣减，符合法律依据，该院予以支持，故本次赔偿损失为143360.66元（153860.66元-10500元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条之规定，判决：一、被告广西鼎天劳务服务有限公司赔偿损失143360.66元给原告蒋亮贤；二、被告广西鼎天劳务服务有限公司支付精神抚慰金3000元给原告蒋亮贤；三、驳回原告蒋亮贤的其它诉讼请求。案件受理费3728元，由原告蒋亮贤负担362元，由被告广西鼎天劳务服务有限公司负担3366元；鉴定费940元，由被告广西鼎天劳务服务有限公司负担。 二审中，当事人均未提交新证据，对一审查明的事实亦都无异议。因此，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案案由应当根据当事人主张的法律关系予以确定，从被上诉人的一审诉求可知，其请求是提供劳务过程中受伤的赔偿，非履行劳务合同条款之诉，因此，本案纠纷不属于劳务纠纷，应当依照《民事案件案由规定》确认为提供劳务者受害责任纠纷。 综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点为：上诉人是否应当赔偿损失143360.66元和支付精神抚慰金3000元给被上诉人？本案中，上诉人雇佣被上诉人为其提供劳务的事实清楚、证据充分，双方之间为雇主和雇员的关系，本院予以确定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇佣关系外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”受害人蒋贤亮可以自行选择请求雇主（即上诉人）或致害人承担赔偿责任。根据立法精神，举重以明轻，对雇佣关系外的第三人雇主需承担赔偿责任，何况本案致害人亦由上诉人雇请，为其提供劳务。因此，被上诉人蒋贤亮选择向上诉人（即雇主）主张赔偿责任，有事实和法律依据。上诉人提出依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”上诉人称其无过错不应赔偿，应由实际侵权人唐三鹏承担赔偿责任，系对该条法律规定的不当解读，本院不予支持。 综上所述，鼎天劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3227元，由上诉人鼎天劳务公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  容 艳 审 判 员  陆建华 审 判 员  唐 勇 二〇二〇年三月十六日 法官助理  龙艳祥 书 记 员  谢 云