福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终439号 原公诉机关福建省闽侯县人民检察院。 上诉人（原审被告人）肖守华，男，1982年3月5日出生，汉族，初中文化，无业，被捕前居住在福建省闽侯县青口镇海韵国际城25号楼803室。因本案，于2019年3月14日被闽侯县公安局刑事拘留,同年4月20日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。 原审被告人谢龙明，男，1969年10月21日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省闽侯县。因犯抢劫罪，于1997年7月29日被台江区人民法院判处有期徒刑七年，于2002年1月20日刑满释放；曾因犯开设赌场罪，于2017年11月23日被闽侯县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1.2万元，于2018年1月7日刑满释放。因本案，于2019年3月14日被闽侯县公安局刑事拘留，同年4月20日被逮捕，2020年2月13日被取保候审。 原审被告人郑宝荣，男，1971年10月2日出生，汉族，小学文化，无业，住福建省福州市仓山区。因犯开设赌场罪，于2018年4月12日被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币1万元，于2018年8月19日刑满释放。因本案，并处罚金1万元，于2019年3月14日被闽侯县公安局刑事拘留，同年4月20日被逮捕，2020年2月13日被取保候审。 原审被告人林增信，男，1978年9月16日出生，汉族，小学文化，无业，住福建省闽侯县。因犯寻衅滋事罪，于2008年1月23日被闽侯县人民法院判处有期徒刑一年九个月，于2009年6月24日刑满释放。因本案，于2019年3月14日被闽侯县公安局刑事拘留，同年4月20日被逮捕，2020年1月13日被取保候审。 原审被告人张陈玲，男，1981年7月19日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省屏南县。曾因赌博行为，于2012年6月3日被屏南县公安局行政拘留十四日，并处罚款3000元。因本案，于2019年3月14日被闽侯县公安局刑事拘留，同年4月20日被逮捕，2019年8月13日由闽侯县人民检察院取保候审。 原审被告人张琴，女，1978年11月30日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省闽侯县。因本案，于2019年3月14日被闽侯县公安局刑事拘留，同年4月20日被逮捕，2019年8月14日由闽侯县人民检察院取保候审。 原审被告人林增耀，男，1981年7月9日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省闽侯县。因本案，于2019年3月14日被闽侯县公安局刑事拘留，同年4月20日被逮捕，2019年7月5日由闽侯县人民检察院取保候审。 原审被告人林善银，男，1989年4月26日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省闽侯县。因本案，于2019年3月14日被闽侯县公安局刑事拘留，同年4月20日被逮捕，2019年7月24日由闽侯县人民检察院取保候审。 原审被告人林珠朱，女，1982年12月21日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省闽侯县。因本案，于2019年3月14日被闽侯县公安局刑事拘留；同年4月20日被逮捕，2019年7月5日由闽侯县人民检察院取保候审。 福建省闽侯县人民法院审理福建省闽侯县人民检察院指控原审被告人肖守华犯开设赌场罪、赌博罪、谢龙明、郑宝荣、林增信、张陈玲、张琴、林增耀、林善银、林珠朱犯赌博罪一案，于2019年12月30日作出（2019）闽0121刑初619号刑事判决。宣判后，原审被告人肖守华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，并讯问上诉人肖守华，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2018年9月以来，被告人肖守华、谢龙明、张陈玲、张琴四人商量以合股的方式到闽侯青口、南屿一带的赌场里开庄赌博，后被告人郑宝荣、林增信、林珠朱、林善银、林增耀等人陆续加入，上述人员纠集在一起之后频繁结伙到赌场内进行赌博，或几人合资之后以合股开庄的形式在张汉武等人和林某1等人开设的赌场内做庄赌博。张汉武等人和林某1等人开设的赌场内会从赌场的抽头渔利中返还20%（或者30%）给庄家。 1.2019年1月份，被告人肖守华、谢龙明与章淑珍（未到案）合股在张汉武开设在福州聚赌，并抽取张汉武赌场约800元返利。 2.2019年2月10日，被告人肖守华、张陈玲、谢龙明、张琴、林增耀、林增信合股在林某1开设在福州市南屿高新区聚赌，并抽取林某1赌场1000元至3000元之间的返利钱。 3.2019年1月12日、13日，被告人肖守华、张陈玲、谢龙明、张琴、郑宝荣、林善银、林珠朱等人合股在林某1开设在福州市南屿高新区一拆迁房的赌场开庄聚赌，并抽取林某1赌场1000元至3000元之间的返利钱。 4.2019年3月11日，被告人肖守华、谢龙明、林增耀等人合股在福州金山林某1开设的赌场开庄聚赌，并抽取林某1赌场1000元至3000元之间的返利钱。 5.2019年3月12日，被告人肖守华、张陈玲、张琴、等人合股在福州金山林某1开设的赌场开庄聚赌，并抽取林某1赌场1000元至3000元之间的返利钱。 二、2019年2月4日至2019年3月，被告人肖守华参股林某1赌场，其占赌场1.5成的股份获利人民币2万元，其参股期间赌场营利约人民币13万元。 在原审审理过程中，被告人肖守华已退出违法所得人民币2万元；被告人谢龙明已缴纳罚金人民币5000元；被告人郑宝荣已缴纳罚金人民币3000元；被告人林增信已缴纳罚金人民币3000元；被告人张陈玲已缴纳罚金人民币3000元；被告人张琴已缴纳罚金人民币3000元；被告人林增耀已缴纳罚金人民币3000元；被告人林善银已缴纳罚金人民币3000元；被告人林珠朱已缴纳罚金人民币3000元。 认定上述事实的证据有户籍证明、提取笔录、扣押清单、扣押笔录、不动产登记信息查询结果、各银行存款明细账、到案经过；证人林某1、余某、杨某、郑某、施某、林某2、黄某1、林某3、林某4、林某5、黄某2、黄某3、李某、张某1、张某2、谢某、庄某、方某、林某6、林奋的、林某7、林某8的证言；被告人肖守华、谢龙明、郑宝荣、林增信、张陈玲、张琴、林增耀、林善银、林珠朱的供述与辩解；现场勘察记录、辩认笔录、指认现场照片等。 原审法院认为，被告人肖守华以非法营利为目的开设赌场，聚众赌博，其参股期间赌场抽头渔利约人民币13万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人肖守华、谢龙明、郑宝荣、张陈玲、林增信、张琴、林增耀、林善银、林珠朱以营利为目的参与赌博，以赌博为业，其行为已构成赌博罪。被告人谢龙明、郑宝荣在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人肖守华、谢龙明、郑宝荣、张陈玲、林增信、张琴、林增耀、林善银、林珠朱到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚；被告人张陈玲、张琴、林增耀、林善银、林珠朱自愿认罪认罚，且签字具结，依法予以从宽处理。综合考虑被告人的犯罪事实与量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十四条、第五十二条之规定，作出如下判决：一、被告人肖守华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；被告人肖守华犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币26000元。二、被告人谢龙明犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人郑宝荣犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元。 四、被告人林增信犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。五、被告人张陈玲犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。六、被告人张琴犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。七、被告人林增耀犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑九个月，并处罚金人民币3000元。八、被告人林善银犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币3000元。九、被告人林珠朱犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币3000元。十、随案扣押的被告人林珠朱苹果XR手机一部，由扣押机关闽侯县公安局依法处理。 上诉人肖守华提出的上诉理由：其应该只认定开设赌场罪，原审量刑过重，请求从轻处罚，判处缓刑。 经审理查明，原判认定原审被告人肖守华犯开设赌场罪、赌博罪、谢龙明、郑宝荣、林增信、张陈玲、张琴、林增耀、林善银、林珠朱犯赌博罪事实清楚，证据确实、充分，定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。 本院认为，上诉人上诉人肖守华以非法营利为目的开设赌场，聚众赌博，其参股期间赌场抽头渔利约人民币13万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。原审被告人谢龙明、郑宝荣系累犯，依法予以从重处罚。上诉人肖守华、原审被告人谢龙明、郑宝荣、张陈玲、林增信、张琴、林增耀、林善银、林珠朱到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚；原审被告人张陈玲、张琴、林增耀、林善银、林珠朱自愿认罪认罚，依法予以从宽处理。关于上诉人肖守华提出其应该只认定开设赌场罪，原审量刑过重，请求从轻处罚，判处缓刑的上诉理由，经查，该辩解与查明的事实不符，原审判决已充分考虑了上诉人肖守华的量刑情节，所判刑罚与其所应承担的刑事责任相一致，量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 林  勇 审判员 邱  宁 审判员 郭  翔 二〇二〇年三月十日 书记员 欧阳晓晴