重庆市璧山区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0120民初6858号原告：蔡顶军，男，1975年5月23日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：熊小燕，重庆鼎圣(璧山)律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱秋虹，重庆鼎圣(璧山)律师事务所实习律师。被告：重庆红土地实业有限公司，住所地重庆市璧山区璧泉街道紫竹二路8号，统一社会信用代码91500227203940238A。法定代表人：程汝友，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒲艳棋，重庆嘉兵律师事务所律师。原告蔡顶军与被告重庆红土地实业有限公司劳动争议一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人熊小燕、朱秋虹以及被告委托诉讼代理人蒲艳棋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金6071.26元×10=60712.6元；2.判令被告支付法定节假日加班工资6071.26元÷21.75天×11天×10×300%=92070元；3.判令被告支付原告未休年休假工资6071.26元÷21.75天×50天×200%=27900元；4.判令被告支付原告失业保险待遇1050×19×120%=23940元；5.判令被告支付未签书面劳动合同的双倍工资716408.68元；6.判令被告为原告补缴2008年3月至2018年2月的各项社会保险金。以上请求合计921031.28元。庭审中，原告申请撤回其第5项、第6项诉讼请求，并明确其离职前12个月平均工资计算为5846元，要求按该金额计算经济补偿金及相关待遇。事实与理由：原告于2008年3月进入被告公司工作，被告没有与原告签订书面劳动合同，没有为原告购买社会保险，期间没有安排原告休年休假也未支付相应的待遇，法定节假日未安排原告休息也未支付相应的待遇。2018年2月13日，原告向被告提出解除劳动关系，原告在被告处共计工作9年零11个月，被告未依法向原告支付各项待遇，原告遂起诉至贵院，望判如所请。被告辩称：原告的本次诉讼已经超过法定的起诉时间和时效，且原告的部分诉求没有事实和法律依据，应当驳回原告的起诉。庭审中，原告为主张其诉请向法庭提交如下证据：1.重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会超时未审结案件证明书1份(2018第327、337号)，拟证明原告于2018年3月2日申请劳动仲裁，仲裁委于2018年5月2日出具超时未审结案件证明书，本案已经过前置程序。2.员工卡1张、原告工资流水1份11张，拟证明原告在被告处工作，原告解除劳动关系前每年的平均工资为6071.26元。3.EMS邮寄单据1份、顺丰速运快递单1份，拟证明原告于2018年2月24日以被告未依法为原告购买社会保险为由向被告邮寄了解除劳动关系通知书。4.与被告公司法定代表人程汝友通话录音3组，拟证明原告多次要求被告支付经济补偿金等相关待遇未果，向人民法院起诉，程汝友多次打电话要求原告撤诉并承诺相关待遇将全部支付原告。5.重庆市璧山区人民法院（2018）渝0120民初7958号民事裁定书1份，拟证明原告撤回起诉，现在起诉未超过诉讼时效。被告对以上质证意见如下：对证据1的三性均无异议；对证据2，未加盖银行鲜章，真实性无法确认，且达不到原告的证明目的；对证据3，顺丰快递单三性均不予认可，其系复印件，无法证明其内容，对EMS快递单的真实性、合法性认可，不认可其关联性，没有相关物流查询信息；对证据4，真实性无法确认，合法性有异议，不认可其关联性；对证据5，对真实性、合法性无异议，但不能达到原告起诉未超过诉讼时效的证明目的。被告向法庭举示如下证据：1.《劳动合同书》1份，拟证明原被告之间的劳动合同关系存续时间为2014年3月10日至2019年8月30日。2.工资发放表，证明2017年3月至2018年2月期间，原告的月平均工资为3607.7元。3.重庆市璧山区人民法院(2018)渝0120民初7958号民事裁定书1份，拟证明原告曾就本纠纷于2018年12月10日申请撤诉，人民法院依法允许其撤诉。原告对上述证据质证意见如下：对证据1的真实性有异议，签订合同时该合同系空白合同，公司要求原告先行签字，原告仅签署了电话号码和姓名，其他均是被告事后添加。原告的入职时间为2008年3月。对证据2的三性均不予认可，对由原告本人签字领取的工资发放表予以认可，但原告签字领取的金额为实发金额，根据该表显示原告的平均工资为5854元，该金额也并非原告的实际工资，原告的实际工资以原告举示的工资表为准。对证据3无异议，但不认可被告的证明目的。另，经原告申请，本院调取了原告2012年-2018年期间原告在邮政储蓄银行奥康园支行的交易明细，原告对该证据的三性均无异议，原告离职前的月平均工资计算为5846元，原告请求按照该金额计算经济补偿金及相关待遇。被告对该证据的真实性、合法性予以认可，但2017年3月-6月共计4个月的工资系原告与罗玉琴两人共同的工资，银行流水显示的金额也并非被告实际的工资，其中包含了原告直接领取的社会保险费，该部分金额不属于工资的范畴，应当予以扣除。原告2018年1月、2月的工资流水也未在该份证据中体现，根据被告的工资发放表，原告2018年1月、2月的工资合计为6015.04元，综上，原告离职前12个月的平均工资为3607.7元。庭审中，原告申请罗玉琴作为证人出庭作证，证人陈述：其与原告系2008年3月左右到被告公司上班，2018年3月左右离职，证人与原告的工种均为帮工，工资计件发放，工资发放表上与原告共同签字的款项系我与原告的工资，每人一半，所得工资也未包含社会保险金，证人与被告之间曾存在诉讼。被告认为证人与被告之间尚有纠纷未处理，其与被告之间存在利害关系，证词不应被采信。对当事人无异议证据，本院予以确认并在卷作证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对原告的工资金额问题，原告在工资发放表上签字确认，该工资发放表与原告的银行流水明细相对应，工资组成结构与劳动合同约定组成结构一致，故本院对其真实性予以确认。原告称其所得工资仅为计件工资，不包含其他项目，本院不予采信。2.对《劳动合同书》，原告称其签订时系空白合同，但未举示证据证明，故本院不予采信。该劳动合同书合法有效。3.对快递单，2018年2月24日，原告向被告公司法定代表人邮寄了解除劳动合同通知书补寄通知书，2018年2月25日，由被告公司签收。对顺丰速运的快递单，虽无法显示其邮寄内容，但结合原告的陈述以及解除劳动合同通知书补寄通知书，可以印证其真实性，本院予以采信。本院经审理查明如下内容：原告系城镇户口，2014年9月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定合同期限为2014年3月10日至2019年8月30日，原告为生产车间员工，实行综合计算工时制，对工资的支付项目约定为基本工资、加班工资、奖金。2018年2月13日，原告向被告邮寄了解除劳动合同通知书，之后未再到被告公司工作。2018年2月25日，原告向被告邮寄了解除劳动合同通知书补寄通知书。原告于2018年3月2日到重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求：“1.裁决被申请人补缴申请人的养老保险及补缴年限；2.裁决被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金6071.26元×10个月×2倍=121425元；3.裁决被申请人支付申请人未签劳动合同的双倍工资6071.26元×12个月×9年+6071.26元×10个月=710307元；4.裁决被申请人支付申请人2008年至2018年未休年休假工资6071.26元÷21.75天×5天×2倍×9年+6071.26元÷21.75天×4天×2倍=27354元；5.裁决被申请人支付申请人2018年1月工资8000元；6.裁决被申请人支付申请人加付拖欠工资710307元+27354-8000元=745661元；7.裁决被申请人支付申请人一次性生活补助金损失1050元×24个月×120%=30240元。”2018年5月2日，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会作出作出超时未审结案件证明书。2018年11月8日，蔡顶军向重庆市璧山区人民法院起诉，请求：“1.判令被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金60712.6元；2.判令被告向原告支付未签书面劳动合同的双倍工资716408.68元；3.判令被告向原告支付未休年休假工资报酬25122.46元；4.判令被告为原告补缴2008年3月至2018年2月的各项社会保险金；5.判令被告向原告支付失业保险金损失22680元。”2018年12月10日，蔡顶军向璧山区人民法院申请撤诉，璧山区人民法院作出(2018)渝0120民初7958号民事裁定书裁定准许其撤诉。另查明，原告2016年1月至2017年2月的打卡工资为：2016年1月27日8045.9元、4月10日9561.5元、5月10日8791.5元、6月9日3916.4元、7月10日5001元、8月11日8917.3元、9月11日14597.7元、10月10日16391元、11月10日11443.5元、12月10日5583元、2017年1月10日11114元、1月22日5300元、3月10日4269元。2017年3月工资、5月工资、6月工资为蔡顶军与罗玉琴两人共同工资，该工资两人各占一半。原告2017年3月至2018年2月13日工资构成如下：2017年3月，基本工资3336.27元，加班工资834.07元，工资总额4170.34元；2017年4月，基本工资3214.74元，加班工资803.68元，工资总额4018.42元；2017年5月，基本工资640元，加班工资160元，工资总额800元；2017年6月，基本工资1027.37元，加班工资256.84元，工资总额1284.21元；2017年7月，基本工资2501.65元，加班工资625.41元，工资总额3127.07元；2017年8月，基本工资4467.37元，加班工资1116.84元，工资总额5584.21元；2017年9月，基本工资5376.24元，加班工资1344.06元，工资总额6720.3元；2017年10月，基本工资4330.83元，加班工资1082.71元，工资总额5413.53元；2017年11月，基本工资2165.41元，加班工资541.35元，工资总额2706.77元；2017年12月，基本工资4369.32元，加班工资1092.33元，工资总额5461.65元；2018年1月至2018年2月，基本工资4812.03元，加班工资1203.01元，工资总额6015.04元。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告的起诉是否超过诉讼时效期间；二、原告与被告劳动关系建立的时间；三、原告与被告解除劳动关系的原因及时间。对原告的起诉是否超过诉讼时效期间的问题，本院认为，原告于2018年3月2日向仲裁委请求被告支付经济补偿金、未休年休假工资、一次性生活补助金损失、拖欠工资等。2018年5月2日，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会作出超时未审结案件证明书。2018年11月8日，原告向我院诉请被告支付经济补偿金、支付未休年休假工资报酬、支付失业保险金等。2018年12月10日，原告向我院申请撤回诉请，我院同意其撤回诉请。2019年9月10日，原告向我院诉请被告支付经济补偿金、法定节假日加班工资、未休年休假工资报酬、失业保险待遇。对经济补偿金、未休年休假工资报酬、失业保险待遇的诉请，原告向被告最近一次主张权利的时间为2018年12月10日，时效中断，重新起算。其于2019年9月10日向人民法院起诉，尚在时效期间内。对法定节假日加班工资的诉请，原告于2018年3月2日申请仲裁以及2018年11月8日起诉时均未主张，该项诉请已超过一年时效期间，本院不予支持。对原告与被告建立劳动关系的时间，被告称其与原告建立劳动关系的时间为2014年3月10日。原告称其与被告建立劳动关系的时间为2008年3月，但未举示相关证据，证人罗玉琴称其与原告于2008年3月左右到被告公司上班，但未举示相关证据佐证，其证词不能证明原告与被告建立劳动关系的时间为2008年3月。根据原告举示的银行流水明细，可以看出从2012年9月起至2018年1月10日，其银行账户每月10日左右均收到现金转账，交易机构均在邮储银行璧山县奥康园区支行，未曾间断。原告的工资发放方式为上月工资，次月发放，故，对原告与被告建立劳动关系的时间，本院认定为2012年8月。对原告与被告解除劳动关系的原因，原告称其于2018年2月13日向被告提出了解除劳动关系，理由为被告未与原告签订劳动合同，未依法为原告缴纳五险，未支付年休假工资报酬。被告称原告系主动离职，但并未举示相关证据予以证明，故对原告离职原因，本院采信原告说法。对原告要求被告支付经济补偿金的诉请。原告以被告未为其参加社会保险为由，提出解除与被告之间的劳动关系，并要求被告支付经济补偿金。本案中，被告未举示其依法为原告缴纳社会保险费的证据，应承担举证不能的不利后果。原告的该项请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故对原告要求被告支付经济补偿金的主张，本院予以支持。原告解除劳动关系前12个月的工资(扣除社会保险)为2017年3月4170.34元、2017年4月4018.42元、2017年5月800元、2017年6月1284.21元、2017年7月3127.07元、2017年8月5584.21元、2017年9月6720.3元、2017年10月5413.53元、2017年11月2706.77元、2017年12月5461.65元，2018年1月至2月13日的工资共计6015.04元，因2018年2月不足月，故本院取其2017年2月工资折算补足，计算为4269元/月÷（365天/年÷12月/年）×【（365天/年÷12月/年）-13天】=2444.44元。原告解除劳动关系前12个月的平均工资计算为：（4170.34元+4018.42+800元+1284.21元+3127.07元+5584.21元+6720.3元+5413.53元+2706.77元+5461.65元+6015.04元+2444.44元）÷12月=3978.83元/月。原告在被告处工作时间为2012年8月至2018年2月13日，被告应当支付原告经济补偿金3978.83元/月×6个月=23872.98元，对原告请求的超出该金额部分，本院不予支持。对原告要求被告支付失业保险金的问题，因原告系因被告未依法为其缴纳社会保险费而与被告解除劳动合同，该情形符合《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第二项规定，属于“非因本人意愿中断就业”的情形，符合《重庆市失业保险条例》第十八条规定的领取失业保险金的条件。按照《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第五项规定：“累计缴费时间满五年不足七年的为十五个月。”本案中，根据原告在被告公司的实际工作年限，原告应享受的失业保险金为15个月。因被告未依法为原告参加失业保险、缴纳失业保险费，造成原告失业后不能享受失业保险待遇损失。《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定：“单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120％予以赔偿。”原告为城镇户籍人员，因此，被告应支付原告失业保险待遇损失18900元(1050元/月×15月×120%)，对原告请求的超出该金额部分，本院不予支持。对原告未休年休假工资报酬的诉请，依据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，法律要求用人单位保存工资证据的最低年限为两年，原告应对被告仍然欠付其申请仲裁两年前工资(包含未休年休假工资报酬)承担举证责任，因原告没有证据予以证明，故对原告申请仲裁两年前即2016年2月13日之前的未休年休假工资报酬不予支持。依据《职工带薪年休假实施条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条之规定，原告应享有年休假计算为：2016年为321天÷365天×5天=4.39天，不足5天，按4天计算；2017年为5天；2018年为44天÷365天×5天=0.6天，不足1整天，不予计算。被告未举示其已经安排原告休2016年、2017年年休假，2018年年休假，或已经支付原告未休年休假工资报酬。原告2016年的月均工资计算为（8045.9元+9561.5元+8791.5元+3916.4元+5001元+8917.3元+14597.7元+16391元+11443.5元+5583元+11114元）÷12个月=8613.57元/月。原告2017年的月平均工资（扣除加班工资）计算为【（5300元+4269元+3336.27元+3214.74元+640元+1027.37元+2501.65元+4467.37元+5376.24元+4330.83元+2165.41元+4396.32元）】÷12个月=3416.52元/月。据此，被告应支付原告2016年未休年休假工资报酬为3168.21元（8613.57元/月÷21.75天/月×4天×200%）；被告应支付原告2017年未休年休假工资报酬为1570.81元（3416.52元/月÷21.75天/月×5天×200%）。以上共计4739.02元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《重庆市失业保险条例》第十八条、第二十四条第一款第五项、《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条、《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第二项、《工资支付暂行规定》第六条、《职工带薪年休假实施条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告重庆红土地实业有限公司于本判决生效之次日给付原告蔡顶军经济补偿金23872.98元；二、被告重庆红土地实业有限公司于本判决生效之次日给付原告蔡顶军失业保险待遇损失18900元；三、被告重庆红土地实业有限公司于本判决生效之次日给付原告蔡顶军未休年休假工资报酬4739.02元；四、驳回原告蔡顶军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆红土地实业有限公司负担。原告蔡顶军垫缴的案件受理费5元，被告重庆红土地实业有限公司随案款一并支付原告蔡顶军。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。本案申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起算。审 判 员 周燕铭二〇二〇年三月九日法官助理 姜 利书 记 员 蔡雨阳