宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2019）宁0105民初6237号原告：宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司。负责人：仇某。被告：浙江万达建设集团有限公司。法定代表人：周某，该公司董事长。委托诉讼代理人：王某，北京大成（银川）律师事务所律师。原告宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司与被告浙江万达建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月9日公开开庭进行了审理。原告宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司的负责人仇某、被告浙江万达建设集团有限公司的委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付货款652685元，并支付违约金195805元，以上合计848490元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年7月11日，原、被告签订了商品混凝土买卖合同，约定原告为被告施工的银川西夏区澳海澜庭58#楼工程项目供应混凝土，计划用混凝土13000方，还约定了商品砼的强度等级、单价、付款方式及付款时间，同时约定甲方不按照合同约定付款，乙方将有权终止供应商品砼并解除合同，且甲方每日应承担所欠商砼款总额1‰的违约金。2017年4月10日，原、被告签订补充协议，约定宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司（刘宁渤生产线）（以下简称兴建刘宁渤）供货至宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司（仇某生产线）（以下简称兴建仇某）新生产线投产，由兴建仇某继续供货。期间由于被告不按协议履约，兴建刘宁渤2016年7月-2017年8月所供商砼欠款已于2018年7月27日立案起诉。兴建仇某2016年5-6月和2017年6月8日-14日供商砼2477方，金额为1039685元，被告已付款387000元，现欠款652685元。2017年7月23日，澳海澜庭58号楼28层封顶。原告多次向被告催要货款，被告拒不给付。被告至今拒付货款系违约行为，原告认为合同约定的违约金过高，应按照所欠总货款的30%计算为宜。现原告诉至法院，请求判如所请。被告辩称，认可尚欠原告货款652685元，但原告主张的违约金过高，请求调整。1.按照合同法司法解释第二百二十九条规定，如果当时约定的违约金超过造成损失的30%，一般认为约定过高，原告按照未付款的30%主张违约金，没有法律依据；2.被告未能付款的原因在于甲方即建设方未能支付工程款，故被告的过错责任较小；3.2017年4月10日，原、被告签订的《补充协议》情况比较特殊，当时双方正在履行买卖合同，原告单方要求涨价，要求签订单价远高于买卖合同的补充协议，由于被告所承建的工程正在施工的关键节点，如果混凝土供应不足，将严重影响工期，故被告才与原告签订了《补充协议》，被告认为原告中途要求签订《补充协议》违反了诚实信用原则。《补充协议》中约定的单价远高于买卖合同中约定的单价，原告按照《补充协议》计算的货款本金已经超出了原、被告本来的合同预期，如果再支持原告的违约金主张，将使双方的利益失衡。综上，请求将违约金调整为按照贷款利率进行计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即原告提交的《商品混凝土买卖合同》、《结算单》、《对账函》各1份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的（2018）宁0105民初3754号民事调解书1份、结算表复印件11页，被告对其真实性、合法性无异议，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月11日，被告（甲方，买方）与原告（乙方，卖方）签订《商品混凝土买卖合同》，原告为被告施工的西夏区澳海澜庭58#楼供应混凝土，计划用混凝土方量13000立方米,单价分别为C15商品砼250元每立方米，C20商品砼260元每立方米，C25商品砼270元每立方米，C30商品砼280元每立方米，C35商品砼295元每立方米，C40商品砼310元每立方米，C45商品砼325元每立方米。合同第五条付款方式约定，工程施工至12层后，20天内甲方付给乙方所供商砼款的35%，工程施工至28层后，20天内甲方付给乙方所供商砼款的35%，甲方2016年年底未封顶，按实际所供商砼款付给乙方35%，工程封顶后八个月内甲方将剩余商砼款全部付给乙方，28层封顶后一次性向乙方顶所供商砼款30%的房子。甲方每付款一次乙方应先开具并提供相应付款额度的增值税发票，甲方不按合同约定时间付款，乙方将终止供应砼并有权解除合同，且甲方每日应承担所欠商砼款总额1‰的违约金。第十条违约责任约定，本合同生效后，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同，如有违约，按《合同法》执行。甲乙双方有一方未按约定履行合同义务，应由违约方承担合同总价款的1‰违约金。后原告依约向被告供应商品混凝土。2016年12月31日，原、被告结算形成《对账函》1份，载明2016年5月、6月银川澳海澜庭58#住宅楼共结算砼量2477方，结算金额818805元。2017年4月10日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《补充协议》，载明，甲乙双方友好协商现就澳海澜庭后续商砼供应及付款达成如下约定：1.乙方宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司（刘宁渤）向甲方供应商砼直至宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司（仇某）所建新生产线投产，由宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司（仇某）向甲方供应后续商砼。2.乙方宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司（刘宁渤）停止向甲方供应商砼后，商砼浇筑至24层时，甲方向乙方宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司（刘宁渤）支付商砼款现金60万元，商砼供应至28层封顶，甲方以现金形式支付乙方宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司（刘宁渤）所供商砼全部款项。3.乙方向甲方所供商砼款（不含税）单价如下：C15商品砼300元每立方米，C20商品砼310元每立方米，C25商品砼320元每立方米，C30商品砼330元每立方米，C35商品砼345元每立方米，C40商品砼360元每立方米，C45商品砼375元每立方米。2017年7月10日，原、被告结算形成《结算单》1份，载明2017年6月1日至6月30日澳海澜庭58号商住楼商砼供应量为639方，结算金额220880元。以上《对账函》、《结算单》金额共计1039685元。2017年7月23日，澳海澜庭58号商住楼28层封顶。本案诉讼过程中，原告自认被告已付款387000元，尚欠652685元未付，被告认可扣减已付款后，尚欠原告652685元未付。本院认为，原、被告系买卖合同关系，原告依约向被告供应了商品混凝土，被告亦应履行支付货款的义务。现原、被告均认可尚欠货款为652685元，该款被告理应支付。依据《商品混凝土买卖合同》第五条付款方式约定“工程封顶后八个月内甲方将剩余商砼款全部付给乙方”,本院确认最后付款之日为2017年7月23日澳海澜庭58号商住楼28层封顶后8个月即2018年3月23日。现被告未按合同约定期限履行付款义务，依据《商品混凝土买卖合同》约定，应当承担违约责任，但该合同第五条约定的“每日应承担所欠商砼款总额1‰的违约金”过高。考虑原告未提供证据证明其具体的损失，综合本案案情，原告的实际损失主要为利息损失，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定，本院酌情调整违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1年期4.05%上浮1.3倍,自合同约定的最后付款日之次日即2018年3月24日起计算至判决之日,即69104元（652685元×4.05%÷365天×734天×1.3）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告浙江万达建设集团有限公司于本判决生效之日起二十日内支付原告宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司货款652685元、违约金69104元，以上共计721789元；二、驳回原告宁夏建工集团兴建混凝土股份有限公司银川分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12284元，保全费4762元，由被告浙江万达建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 罗 娟人民陪审员 祝丽娟人民陪审员 **京 二○二○年三月二十六日（法官助理 樊 星书记员 蔡泽鸿附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。