辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民初345号原告：尚菲，女，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：张建、荣大林，辽宁华轩律师事务所律师。被告：大连长富瑞华集团有限公司，住所地辽宁省大连市西岗区胜利路98号。法定代表人：代桂香，系该公司董事长。委托诉讼代理人：吴杨，女，辽宁省大连市，系该公司法律事务部职员。被告：代威，男，住沈阳市和平区。（未到庭）原告尚菲诉被告大连长富瑞华集团有限公司、代威民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告尚菲的诉讼代理人张建、被告大连长富瑞华集团有限公司的诉讼代理人吴杨到庭参加诉讼，被告代威经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2014年11月1日原告与被告大连长富瑞华集团有限公司、代威签订两份借款协议，第一份借款协议约定：借款本金为3500万元，借款期限为1年，自2014年11月1日至2015年10月31日，借款利息为月息2%，借款用途为偿还远中租赁股份有限公司的借款，被告代威为上述借款承担连带保证责任。第二份借款协议约定：借款本金为1014.66万元，借款期限为6个月，在2014年11月1日至2015年4月30日，借款期限内利息为85.34万元，逾期占用资金的违约金标准为日万分之六，借款用途为偿还远中租赁股份有限公司的借款，被告代威为上述借款承担连带保证责任。原告分别于2014年10月30日、11月3日、11月4日分五次将借款本金共计4514.66万元转账汇款至被告大连长富瑞华集团有限公司指定的收款人账户。由于被告未能按照借款协议约定偿还借款本金及利息，2017年3月1日原告分别向被告大连长富瑞华集团有限公司、代威送达逾期借款催收通知书，并已经盖章、签字确认。请求法院1、判令被告大连长富瑞华集团有限公司偿还借款本金4514.66万元及利息；2、判令被告代威对上述债务承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。被告大连长富瑞华集团有限公司辩称，2015年至2017年末期间陆续偿还尚菲本金几千万元，但鉴于公司帐册因大连市公安局花园口分局侦办的“1.16专案”需要，在此期间的帐册已被调走，故暂不能提供具体的还款明细。另，本案借款尚菲均系将案涉款项转给了远中租赁股份有限公司，而尚菲在该公司持有11.79%的股份，是最大的个人股东，且本案案涉款项借出后，代沈阳东海电子产业有限公司偿还远中租赁股份有限公司借款，基于上述事实，我方认为，为查明案件还款的情况，应追加远中租赁股份有限公司、沈阳东海电子产业有限公司为第三人，参加本案的调查。对尚菲主张的与其占用资金的违约金日万分之六，明显违反法律规定，请求法院依法驳回其诉讼请求。尚菲诉求的本金为1014.66万元的《借款合同》借款期内约定利息为85.34万元，逾期占用资金违约金按日万分之六的标准计收。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”即违约金与利息可以同时主张，但是违约金不能超过借款利息的30%，两项相加不得超过银行同类贷款利率的四倍。本案中双方1014.66万元借款合同虽约定的是固定利息85.34万元，换算为利率标准为16.82%／年，依原告主张的日万分之六即21.6%／年计付违约金，利息及违约金相加后明显高于法律规定，法院应不予支持。故请求法院依法予以驳回原告该项诉讼请求。代威虽为本案保证人，但保证期间为：“自本协议借款人履行债务期限届满之日起两年内”即3500万元合同的履行期届满之日为2015年10月31日，保证期截止日为2017年10月31日。1014.66万元借款合同履行期届满日为2015年4月30日，保证期截止日为2017年4月30日。而原告主张债权的日期为2018年3月，明显已过代威的保证期间。尚菲提交的证据中的《逾期借款催收通知书》，虽有“代威”二字，但是否为代威签字，无法查证，且据我方所知，代威2017年并不在中国。另该份通知书“代威”下方并无日期，依据举证责任分配原则，原告主张在保证期内向代威发出过有效的催收，应提供证据予以证明其将《逾期借款催收通知书》在保证期内有效送达给代威，且系代威本人签字,如若不能证明，应承担举证不能的法律后果。本院经审理认定事实如下：2014年11月1日大连长富瑞华集团有限公司（原名：大连大显集团有限公司）作为借款人（乙方）与尚菲（甲方）出借人、代威（丙方）保证人签订借款协议一份，协议主要约定：借款用途用于乙方偿还远中租赁股份有限公司的借款壹仟万元整及替关联企业沈阳东海电子产业有限公司偿还远中租赁股份有限公司的借款贰仟伍佰万元整融资租赁项下的本金；借款金额为3500万元；借款期限为1年自2014年11月1日起至2015年10月31日止；借款利息为月息2%；逾期占用资金的违约金标准为日万分之六；起息日为甲方根据本协议约定向乙方支付借款的当日（以甲方付款的银行凭证上载明的付款日期为准），甲方同意将借款汇至乙方指定的账户（户名：远中租赁股份有限公司，开户行招商银行中山支行，账号：12×××01），双方同意以甲方提供的向远中租赁股份有限公司的汇款凭证作为甲方已向乙方支付借款的依据；保证人代威为上述借款承担连带保证责任，担保责任范围包括但不限于借款本金、借款利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、诉讼费、保险金、执行费、律师费、评估费、实现债权的费用和其他从属费用，保证期间为债务履行期限届满之日起两年。同日，大连长富瑞华集团有限公司（原名称大连大显集团有限公司）作为借款人（乙方）与尚菲（甲方）、代威（丙方）作为保证人又签订借款协议一份，协议主要约定：借款用途为偿还远中租赁股份有限公司的借款壹仟万元整借款项下的利息及替关联企业沈阳东海电子产业有限公司偿还远中租赁股份有限公司的借款贰仟伍佰万元整融资租赁项下的利息；借款本金为1014.66万元；借款期限为6个月自2014年11月1日起至2015年4月30日止；起息日为甲方根据本协议约定向乙方支付借款的当日（以甲方付款的银行凭证上载明的付款日期为准），甲方同意将借款汇至乙方指定的账户（户名：远中租赁股份有限公司，开户行招商银行中山支行，账号：12×××01），双方同意以甲方提供的向远中租赁股份有限公司的汇款凭证作为甲方已向乙方支付借款的依据；借款期限内固定利息为85.34万元；逾期占用资金的违约金标准为日万分之六；保证人代威为上述借款承担连带保证责任，担保责任范围包括但不限于借款本金、借款利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、诉讼费、保险金、执行费、律师费、评估费、实现债权的费用和其他从属费用，保证期间为债务履行期限届满之日起两年。协议签订后，尚菲分别于2014年10月30日、11月3日、11月4日分五次通过银行转账方式将上述两份借款协议的借款本金共计4514.66万元转账汇款至被告大连长富瑞华集团有限公司指定的收款人账户。另查，2017年3月1日，尚菲分别向大连长富瑞华集团有限公司、代威送达逾期借款催收通知书，大连长富瑞华集团有限公司、代威分别盖章、签字确认。再查，大连大显集团有限公司于2015年11月10日变更为大连长富瑞华集团有限公司。上述事实有借款协议、银行转款凭证、催款通知单等在卷佐证。本院认为，合法的借贷关系应受法律保护，原、被告双方签订的借款合同系双方当事人的真实意思表示，依法成立合法有效。双方均应按照合同约定履行各自的义务。原告已依合同约定履行了向被告支付借款的义务，而被告大连长富瑞华集团有限公司未依合同约定偿还原告借款及利息，已构成违约，应依法承担相应的民事责任。关于借款本金的问题。根据现有的在案证据即两份借款协议、银行转款凭证，能够认定两份借款协议的借款本金为4514.66万元，虽然被告大连长富瑞华集团有限公司主张偿还过借款本息，但在其答辩举证期间及庭审后法庭指定的举证期限内，没有提供相应的证据予以证明，故应承担举证不能的法律责任。据此，本案的借款本金应当认定为4514.66万元。关于借款利率的问题。《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条规定，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，在借款本金为3500万元的协议中，双方约定利率为年利率24%，原告依照借款协议约定的利率主张利息，符合法律规定。在借款本金为1014.66万元的协议中，借期内约定的固定利率没有超过法律规定的利率上限，应予支持；原告主张借期外利率按约定的逾期违约金计付，因双方约定的逾期违约金系按日万分之六计算利息，亦未超过法律规定的利率上限，故借期外的借款利息应按双方的约定计付。关于被告代威是否承担保证责任的问题。被告代威在2017年3月1日的逾期借款催收通知书上的签字行为，是对保证责任的重新确认，亦系对自身民事权利的处分，符合法律规定。在没有充分证据证明非本人签字的情况下，不能否认其承担保证责任的证据效力。且代威经过本院合法传唤，未出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，故被告代威就上述债务应承担连带偿还责任。关于被告大连长富瑞华集团有限公司申请追加第三人参加诉讼的问题。本院认为，被告大连长富瑞华集团有限公司在质证意见中认可借款协议的真实性。原告尚菲系依据双方协议的约定将借款转账至被告指定的第三人即远中租赁股份有限公司的银行账户，履行了借款协议约定的付款义务，符合法律规定，故本案是否追加第三人不影响案件的实体审理及处理结果。据此，本院对被告大连长富瑞华集团有限公司申请追加第三人的请求，不予支持。关于被告大连长富瑞华集团有限公司提出因公司帐册被大连市公安局花园口分局侦办的“1.16专案”需要，此期间的帐册已被调走，请求本院调取账册的问题。被告大连长富瑞华集团有限公司提出被公安机关调取的账册应作为本案的证据，但根据证据规则，被告的账册是自身制作的财务账册，不能作为双方确认的案件证据。另，该证据也不属于法律规定的法院依当事人申请而应调取的证据，被告大连长富瑞华集团有限公司系上市公司，其业务往来均需通过银行转账来完成，被告大连长富瑞华集团有限公司完全可以通过调取银行转账凭证来证明其偿还过欠款的主张，且被告大连长富瑞华集团有限公司在答辩期间及庭审后，法庭指定的期间内没有提供相应的证据证明其主张，故应承担举证不能的法律责任。据此，被告大连长富瑞华集团有限公司申请调取证据的请求，不符合法律规定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大连长富瑞华集团有限公司于本判决生效后十五日内偿还原告尚菲借款本金4514.66万元；二、被告大连长富瑞华集团有限公司于本判决生效后十五日内偿还原告尚菲借款本金3500万元的利息（自2014年11月1日起，至债务实际清偿之日止，按照年息24%计算）；三、被告大连长富瑞华集团有限公司于本判决生效后十五日内偿还原告尚菲借款本金1014.66万元的利息（2014年11月1日至2015年4月30日的利息85.34万元元；自2015年5月1日起至债务实际清偿之日止，以1014.66万元为基数，按照日万分之六计付利息）；四、被告代威对上述债务承担连带责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费442,849元、保全费5000元、公告费800元，由被告大连长富瑞华集团有限公司、代威负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  邹明宇审判员  刘小丹审判员  郭 净二〇二〇年三月十八日书记员  曹雪冰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选者主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。