云南省玉溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)云04刑终43号原公诉机关云南省玉溪市红塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）沈建才，男，1970年12月30日生，汉族，小学文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区李棋街道金家边社区××组方家湾4号。因本案于2019年2月16日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年2月22日被逮捕。上诉人（原审被告人）王小琴，女，1970年3月5日出生，汉族，小学文化，重庆市璧山区人，住重庆市璧山区。因本案于2019年2月28日被玉溪市公安局红塔分局逮捕。上诉人（原审被告人）唐秀珍，女，1977年11月11日生，汉族，小学文化，四川省眉山市东坡区人，住四川省眉山市东坡区。因本案于2019年6月12日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年7月4日被逮捕。原审被告人赖美红，女，1979年12月6日生，汉族，小学文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区。因本案于2019年1月18日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年2月22日被逮捕。原审被告人**，男，1993年6月14日生，汉族，初中文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区。因本案于2019年1月18日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年2月22日被逮捕。2020年1月17日经玉溪市红塔区人民法院决定取保候审。原审被告人李朝红，男，1969年11月11日生，汉族，初中文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区。曾因犯盗窃罪于2016年5月9日被玉溪市红塔区人民法院判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币四千元，于2017年9月25日刑满释放。因本案于2019年6月18日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年7月4日被逮捕。原审被告人陈林，男，1985年6月22日生，汉族，初中文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区。因本案于2019年1月18日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年2月22日被逮捕。2020年1月17日经玉溪市红塔区人民法院决定取保候审。原审被告人倪树洪，男，1969年3月10日生，汉族，小学文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区，因本案于2019年8月29日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年9月17日被逮捕。2019年12月31日经玉溪市红塔区人民法院决定取保候审。原审被告人郭影平，男，1973年12月23日生，汉族，小学文化，云南省昭通市鲁甸县人，住云南省昭通市鲁甸县。曾因犯贩卖毒品罪于1999年1月18日被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币三千元，于2003年11月7日减刑释放。因本案于2019年9月30日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年10月29日被逮捕。云南省玉溪市红塔区人民法院审理云南省玉溪市红塔区人民检察院指控原审被告人沈建才、王小琴、唐秀珍、倪树洪、**、赖美红、李朝红、陈林、郭影平犯赌博罪一案，于2019年12月27日作出（2019）云0402刑初515号刑事判决。宣判后，原审被告人沈建才、王小琴、唐秀珍不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人沈建才、王小琴、唐秀珍及原审被告人倪树洪、**、赖美红、李朝红、陈林、郭影平，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2018年年底至2019年1月17日，被告人沈建才分别邀约被告人王小琴、唐秀珍、赖美红、郭某（不起诉）作为股东，以营利为目的，先后在玉溪市红塔区李棋街道金家边社区××组金苑小区20幢9号三楼房间内、玉溪市红塔区李棋街道金家边社区××组新建房一楼房间内、玉溪市红塔区春和街道飞井社区牛场二组一石棉瓦房内、玉溪市红塔区内聚众赌博。期间，沈建才先后聘请**负责洗牌并收取牌钱；陈林负责看守赌场、维持赌场秩序；李朝红负责开门放哨、联系赌场地点；倪树洪、郭影平负责开门放哨。2、2019年1月17日，民警对玉溪市红塔区房屋进行检查，经检查发现房间内聚集了33人，在以“捞腌菜”的方式进行赌博，现场查获用以赌博的扑克牌8副，涉案赌资共计人民币32690元。3、被告人唐秀珍因2019年1月17日在玉溪市红塔区伙同他人赌博，于2019年1月18日被玉溪市公安局红塔分局行政拘留十日，并处五百元罚款；被告人郭影平2019年1月17日帮助为赌博提供条件的玉溪市红塔区进行放哨，于2019年1月18日被玉溪市公安局红塔分局给予行政拘留十二日，并处五百元罚款。4、被告人王小琴因本案于2019年2月26日至2019年2月28日被临时羁押于重庆市璧山区看守所。原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1．证人郭某的证言，证实其去沈建才开的赌场即李棋谢家坝的一个老房子处、李棋张石井一处新房子二楼内、太极路宝马4Ｓ店对面民房赌博“捞腌菜”的具体情况，股东是沈建才、王小琴、唐秀珍，赖美红在唐秀珍退股后加入。2019年1月17日，其在飞翔家时入股，后被警察查获的事实。2．证人方某1的证言、辨认笔录及照片，证实2018年10月，李朝红向其出租了位于金家边社区金苑小区20幢9号的三楼房间，其见到沈建才才知道房屋被用于开赌场，其就让他搬走，大概玩了五天半的事实。3．证人陆某1的证言、辨认笔录及照片，证实2019年1月初，沈建才租其位于玉溪市红塔区石棉瓦房赌博，从下午三点玩到次日凌晨两点的事实；其还知道的赌场股东有沈建才、赖美红、王小琴、唐秀珍，郭某是在被查获那天跟着入股的，**是小工，负责管理赌场、洗牌、收钱。4．证人方某2的证言、辨认笔录及照片，证实李朝红向其出租了位于金家边社区××组新建房的一楼房间，第二天，其发现有十二三人“捞腌菜”，大概玩了三天半的事实。5．证人飞翔的证言、辨认笔录及照片，证实2019年1月16日，李朝红向其出租了位于飞井社区四组48号的房屋，大约二三十人在玩“捞腌菜”；2019年1月17日，被警察查获的事实。6．证人倪某的证言，证实2019年1月16日，其去位于飞井社区四队48号一楼的赌场赌博，1月17日，其帮沈建才接送客人，后被警察查获的事实；沈建才、赖美红、陈林是赌场的股东，**是在赌场里收牌钱的男子，郭影平是负责开门的。7．证人李某1的证言、辨认笔录及照片，证实2019年1月17日，其在飞井社区四组48号被抓，其知道赌场股东有沈建才、**、赖美红，王小琴，**主要负责发牌，陈林负责管理场子，郭影平负责开门，这些股东还在红塔区太极路宝马4Ｓ店对面开过场子的事实。8．证人谢某1、王某、杨某1、普某、杨某2、高某、李某1、何某、吕某、谢某2、李某2、张某1、赖某、董某1、可万顺、叶某、董某2、李某3、张某2、覃某、李某4、方某3、钟某、卢某等证人的证言，证实九被告人聚众赌博的事实。9．九被告人的供述，证实沈建才邀约王小琴、唐秀珍、赖美红、郭某作为股东，先后分别结伙纠集多人赌博的时间、地点，在此期间，先后聘请**负责洗牌并收取牌钱；陈林负责看守赌场，维持赌场秩序；李朝红负责开门放哨、联系赌场地点；倪树洪、郭影平负责开门放哨的具体情况。另有证人陆某2的证言、户口证明、刑事判决书、释放证明书、查某、抓获经过、现场查获照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、物证照片、发还清单、临时羁押证明、行政处罚决定书、辨认笔录及照片、电子数据检查笔录、情况说明、视听资料等证据在案佐证。原判认为，被告人沈建才、王小琴、唐秀珍、赖美红、**、陈林、李朝红、郭影平、倪树洪以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。在共同犯罪中，被告人沈建才、王小琴、唐秀珍、赖美红系主犯；被告人**、李朝红、陈林、倪树洪系从犯，应当从轻处罚。九名被告人归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人李朝红在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人唐秀珍、郭影平于2018年1月18日受到行政处罚，并已执行完毕，对应予以折抵刑期及罚金。被告人王小琴被抓后临时羁押的时间予以折抵刑期。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人沈建才犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六个月，罚金人民币一万五千元。二、被告人王小琴犯赌博罪，判处有期徒刑一年零四个月，罚金人民币一万二千元。三、被告人唐秀珍犯赌博罪，判处有期徒刑一年零三个月，罚金人民币一万元。四、被告人赖美红犯赌博罪，判处有期徒刑一年零三个月，罚金人民币一万元。五、被告人**犯赌博罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币七千元。六、被告人陈林犯赌博罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币七千元。七、被告人李朝红犯赌博罪，判处有期徒刑一年零一个月，罚金人民币七千元。八、被告人郭影平犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币六千元。九、被告人倪树洪犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，罚金人民币五千元（已交纳）。十、随案移送的VIVOY81黑色手机一部，发还被告人郭影平，白色OPPOA33手机一部、金色OPPOR7s手机一部发还李朝红，粉色OPPO手机一部发还赖美红，蓝色华为honor手机一部发还陈林，黑色OPPO手机一部发还**；随案移送的赌资人民币16410元、扑克牌8副予以没收。上诉人沈建才提出：1、原判认定其分别邀约王小琴、唐秀珍、赖美红等人作为股东与事实不符；2、聚众赌博营利所得均由股东平分，故对其的量刑应与其他股东相同。综上，一审量刑过重，请求二审予以改判。上诉人王小琴提出，其是受到沈建才邀约而参与入股的，系从犯，且自愿认罪认罚，主观恶性小，具有坦白情节，请求二审予以从轻处罚。上诉人唐秀珍提出：1、一审未认定其具有自首情节与事实不符，适用法律不当；2、其在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯；3、其参与入股的时间短，且已主动退股，社会危害性小，认罪态度好，具有坦白情节。综上，一审量刑过重，请求二审予以改判。经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人沈建才、王小琴、唐秀珍及原审被告人赖美红、**、陈林、李朝红、郭影平、倪树洪以营利为目的，聚众赌博，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，构成赌博罪。在共同犯罪中，沈建才、王小琴、唐秀珍、赖美红系主犯；**、李朝红、陈林、倪树洪系从犯，应当从轻处罚。九名被告人归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。李朝红曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。唐秀珍、郭影平于2018年1月18日受到行政处罚，并已执行完毕，对应予以折抵刑期及罚金。王小琴被抓后临时羁押的时间予以折抵刑期。关于上诉人沈建才、王小琴、唐秀珍所提上诉理由，根据本案事实、证据及相关法律规定综合评判如下：1、本案证据证实上诉人唐秀珍在被采取刑事拘留强制措施前，公安机关已经掌握其参与实施聚众赌博的违法犯罪行为，且其并未自动投案，关于其提出有自首情节的上诉理由，与查明事实和法律规定不符，不予采纳。2、本案证据证实上诉人王小琴、唐秀珍等人以营利为目的，在共同犯罪中均作为股东,且平均分配非法营利所得,原判根据各被告人的地位、作用认定王小琴、唐秀珍系主犯并无不当，故对上诉人王小琴、唐秀珍所提系从犯的相关上诉理由均不予采纳。3、本案证据证实上诉人沈建才先后邀约王小琴、唐秀珍、赖美红入股,并安排李朝红联系赌博地点及聘请**、陈林等人参与聚众赌博,所起的作用相对于其他主犯较大。原判根据沈建才、王小琴、唐秀珍的犯罪事实、性质、参与程度及社会危害性，结合各人具有的量刑情节所作判处符合法律规定，故对各上诉人所提一审量刑过重、量刑失衡等上诉理由不予采纳。综上，原审审判程序合法，判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨贵东审判员  崔智鹏审判员  马艳归二〇二〇年三月三十一日书记员  信思轩