广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终156号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司汕头市潮阳支公司，住所地汕头市潮阳区****************坐东向西楼梯一至二层。负责人：陈志武。委托诉讼代理人：张江新，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈庆周，男，1995年11月8日出生，汉族，住址汕头市潮阳区金灶镇柳岗沙堆厝座1号，公民身份号码440************457。委托诉讼代理人：高思敏，广东凌信律师事务所律师。原审被告：林镇雄，男，1987年12月22日出生，汉族，住址汕头市潮阳区************12****，公民身份号码440************513。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司汕头市潮阳支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人陈庆周、原审被告林镇雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮阳区人民法院（2019）粤0513民初1826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人太平洋保险公司上诉请求：一、撤销原审判决第一项内容，并剔除营养费和误工费6286元，改判太平洋保险公司只需再赔偿原告陈庆周114065.74元。二、一、二审诉讼费用由陈庆周承担。事实与理由：一、原审法院计算误工费天数与法律规定不符，请二审法院纠正。1、依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天。陈庆周已于2019年8月22日进行定残，故误工时间应从事故发生之日起计算至2019年8月21日，误工时间为138天，误工费应为43327元/年×定残日前一天138天=16381.16元，相对原审判决应当扣减4986元。2、依据广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要（粤高法[2018]39号）中关于误工天数的计算方法规定，伤者在医嘱休息期间定残的，计算至定残前一天。本案鉴定机构虽然评定陈庆周的误工期为180天，但陈庆周已在该评定误工休息期间（180天）内进行了定残，故按照省高院赔偿标准的纪要规定，误工天数也应计算至定残日前一天。3、残疾赔偿金系对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿，是对收入减少或者丧失的补偿。故一旦定残后，误工费就被残疾赔偿金所填补，如果在赔偿残疾赔偿金的同时还计算误工费，就属于对同一损失的重复赔偿，对侵权人明显不公平。二、原审法院核定营养费1800元与广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要（粤高法[2018]39号）规定不符。依据广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要，陈庆周十级伤残，营养费应确定为5000元×伤残系数10%=500元。综上，应扣减误工费和营养费合计6286元。陈庆周辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，太平洋保险公司的上诉请求于法无据，请求二审法院驳回其上诉请求，依法维持原判。理由如下：一、原审法院认定陈庆周的误工费损失及营养费计算按照鉴定机构评定陈庆周的误工期为180天及营养费1800元，赔偿陈庆周的损失是正确的。第一，陈庆周于2019年8月22日进行定残，该鉴定报告是经原审法院依法委托鉴定机构依法作出的报告，能够更加真实的反映出陈庆周的伤情及误工损失所需要的天数，与《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法【2018】39号）中关于误工费和营养费一栏中，必要证据有注明可以采用伤残程度等级鉴定意见书相互佐证。第二，原审法院的裁量并没有违反法律和行政法规的规定，也不存在程序违法。林镇雄未作答辩。陈庆周向一审法院起诉请求：判令太平洋保险公司、林镇雄赔偿陈庆周损失共计123185元（共产生医疗费52180.32元，林镇雄支付52061.32元，陈庆周支付119元；住院伙食补助费12000元；营养费1800元；后续治疗费15000元；康复费2000元；精神抚慰金5000元；误工费24000元；护理费22500元；残疾赔偿金34336元；交通费3600元；伤残鉴定费2830元），太平洋保险公司先在交强险责任范围内赔偿，超出交强险的损失由太平洋保险公司在商业险责任范围内赔偿，不足部分由林镇雄赔偿，其中精神抚慰金在交强险范围内有限赔偿。二、本案诉讼费用由陈庆周、林镇雄共同承担。一审法院认定事实：1.损害事实发生的经过2019年4月4日16时10分左右，林镇雄驾驶粤D*****号小型普通客车途经潮阳区谷饶谷贵路光裕家私门口路段时与陈若亮驾驶无号牌二轮轻便摩托车乘载陈庆周发生碰撞，造成陈庆周受伤及车辆受损的交通事故。2.事故的认定汕头市公安局潮阳分局交通警察大队于2019年4月15日作出第440************547号道路交通事故认定书，载明：林镇雄承担本次事故的全部责任，陈若亮及陈庆周在本次事故中无责任。3.陈庆周的诊疗情况陈庆周受伤后被送往汕头市潮阳区大峰医院住院治疗，于2019年4月4日24小时内入出院，同年4月5日被送往揭阳骨伤医院住院治疗，住院期间为2019年4月5日至2019年7月18日，共计105天。4.陈庆周伤残及鉴定情况经陈庆周申请，一审法院依法委托广东东方法医临床司法鉴定所对其伤残程度等进行评定，该所于2019年8月22日作出东方司鉴[2019]临鉴字第462号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人陈庆周构成十级伤残；后续治疗费15000元，康复费2000元；误工期180天，营养期90天，护理期120天（建议：增加营养费1800元；伤后前30天配护理人员2名/天，之后90天配护理人员1名/天）。经该司法鉴定所评定，陈庆周需二次手术住院15天。5.陈庆周户籍情况陈庆周户籍所在地汕头市潮阳区******委会，城乡分类代码为220。6.陈庆周收入情况陈庆周提供汕头市潮阳区谷饶新艺隆针织厂出具的证明，但未能举证其收入情况。7.当事人之间的关系林镇雄为驾驶人，也系事故车辆所有人，太平洋保险公司为事故车辆粤D*****小型普通客车交强险及商业第三者险的承保人。一审法院认为，本案实际的赔偿项目及金额如下：1.医疗费：陈庆周提交有效票据1张119元，林镇雄提交有效票据及发票4张共56174.47元，故陈庆周受伤后共产生医疗费56293.47元（其中太平洋保险公司垫付医疗费25000元，林镇雄垫付医疗费31174.47元）。2.营养费：1800元，按司法鉴定意见。3.后续治疗费：15000元，按司法鉴定意见。4.住院伙食补助费：按《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，住院天数105天，二期手术住院15天，共计住院天数120天，住院期间每天100元，计算为100元/天×（105天＋15天）=12000元。5.残疾赔偿金：陈庆周伤情构成十级伤残，按《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，计算为17168元/年×20年×10%=34336元。6.护理费：按《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，住院天数105天，二期手术住院15天，伤后前30天配护理人员2名/天，之后90天配护理人员1名/天，护理费为150元/天×30天×2＋150元/天×90天=22500元。7.误工费：误工期180天，按《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，误工费为43327元/年÷365天×180天=21366.74元。8.交通费：按《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，交通费为30元/天×120天=3600元。9.康复费：2000元，按司法鉴定意见。10.精神损害抚慰金：根据陈庆周的住院及伤残等级，一审法院酌定精神损害抚慰金为5000元。11.鉴定费：2830元。上述1至11项合计176726.21元。本案为机动车交通事故责任纠纷。林镇雄驾驶粤D*****号小型普通客车造成陈庆周受伤住院，经交警部门认定林镇雄负本事故的全部责任，陈庆周无责任。太平洋保险公司是事故车辆交强险和商业险的承保人，应在其保险责任范围内承担保险责任。陈庆周因本次交通事故造成损失共计176726.21元，扣除林镇雄垫付的医疗费31174.47元、太平洋保险公司垫付医疗费25000元，陈庆周应得赔偿为120551.74元，其数额属保险公司保险责任赔偿限额内，由太平洋保险公司在交强险和商业第三者责任保险的赔偿限额内向予以赔偿。林镇雄因事故为陈庆周垫付的医疗费另行向太平洋保险公司索赔。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决：一、太平洋保险公司应于判决生效之日起十日内赔付陈庆周120551.74元；二、驳回陈庆周的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2762元，减半收取1381元，由陈庆周负担案件受理费26元，由太平洋保险公司负担案件受理费1355元。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。根据太平洋保险公司的上诉主张以及陈庆周的答辩意见，本案二审的主要争议问题为：原审判决认定陈庆周的营养费、误工费是否于法有据的问题。关于误工费的问题。太平洋保险公司上诉认为陈庆周的误工期最长仅能计算至定残前一日。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，受害人误工时间首先是应根据医疗机构出具的证明来确定，因伤致残持续误工的，可以计算至定残日前一天，但并不是必须计算至定残日前一天，因此，原审法院根据广东东方法医临床司法鉴定所作出的东方司鉴[2019]临鉴字第462号《法医临床鉴定意见书》，认定陈庆周的误工期为180天并无不当，本院予以维持。关于营养费的问题。鉴定机构出具的《法医临床鉴定意见书》对陈庆周的营养费作出明确鉴定意见，一审法院据此认定陈庆周的营养费为1800元，依据充分，应予维持。太平洋保险公司上诉认为陈庆周的营养费为500元，依据不足，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费50元由中国太平洋财产保险股份有限公司汕头市潮阳支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈瑞琳审 判 员 陈瑛瑾审 判 员 林思浩二〇二〇年三月六日法官助理 曾 曼书 记 员 林鸿瑜