广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终204号上诉人（原审原告）：中山市汇鑫模具有限公司，住广东省中山市三乡镇新墟管理区*****标准厂房首层东面二段。法定代表人：欧阳泽伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：周立群，广东正澳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘广河，男，1995年10月11日出生，汉族，住广东省廉江市**********。委托诉讼代理人：蓝军明，广东洋三律师事务所律师。上诉人中山市汇鑫模具有限公司（以下简称汇鑫公司）因与被上诉人刘广河劳动争议纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2019）粤2071民初16538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷以及审查上诉意见，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。汇鑫公司上诉请求：撤销一审判决，改判汇鑫公司不承担刘广河2018年10月11日至31日期间的医疗费46051.58元。事实与理由：一审查明的刘广河入职、治疗等情况属实，但一审判决汇鑫公司承担刘广河保险待遇损失的理由是汇鑫公司未依法为刘广河购买社保，汇鑫公司认为适用法律错误。1.劳动法规规定用人单位和劳动者应当依法参加社保，并自用工之日起三十日内向社保部门登记备案。（1）用人单位与劳动者签订劳动合同的法定期限为一个月，即是否正式确立劳动关系的判断标准是劳动合同的签订与否或未签劳动合同但继续用工形成事实劳动关系。正式确立劳动关系的，劳资双方应当共同依法参加社保。刘广河自入职至突发疾病不足一个月，该情形已事实上不可能再建立正式劳动关系。（2）用工之日起至劳动合同签订的一个月期间，应视为双方形成了事实上的劳动关系，但只是临时性的，是确定正式劳动关系的考察期。劳动法规规定该期间用人单位的法定义务是参保备案，但对劳动者并无规定，即参保备案并不等同于实际缴费参保，不构成用人单位和劳动者共同依法参加社保的法定义务。用人单位未申报备案，相关法规对是否赔偿保险待遇损失未明确规定。（3）参保必须是用人单位和劳动者共同完成的行为。刘广河不同意购买社保并自愿承担相应责任，汇鑫公司认为这是其对权利义务的处分，再为其参保备案已无意义，因此汇鑫公司并无不当。2.一审判决查明的事实中，认定刘广河于2018年9月14日入职，同年10月15日申报社会保险。汇鑫公司认为，该期间应认定在“三十日”内。事实上，用人单位不论是否申报备案，社保部门均不会因此支付医疗费用。综上，用工不以是否实际参保为前提，申报参保备案登记是正式建立劳动关系后参加社保的程序准备，但不论是否申报备案，均不构成赔偿保险待遇损失的理由。刘广河请求保险待遇损失并无法律依据，相应责任应由刘广河自行承担。同时，刘广河也应依法参加农村医疗保险，减少损失。二审中，刘广河未提交书面答辩意见。汇鑫公司向一审法院起诉请求：判令汇鑫公司不承担刘广河2018年10月11日至31日期间的医疗费46051.58元。一审法院认定事实：刘广河于2018年9月14日入职汇鑫公司处担任装配工，双方未签订劳动合同。刘广河主张其于2018年10月11日12时左右在刘广河处饭堂就餐后，走出饭堂30米左右因突发疾病被送至三乡新墟社区卫生站进行急救，后转中山市三乡医院治疗，经拍片检查为脑出血，于当天转中山市人民医院神经外科治疗，其已于2018年12月4日办理出院手续。经查，刘广河提交的中山市三乡医院疾病诊断说明书载有：刘广河于2018年10月11日病情严重转中山市人民医院。刘广河提交的广东省医疗收费票据、中山市人民医院住院病人费用清单证明刘广河于2018年10月11日在三乡医院和人民医院急诊抢救花费3165.6元、2018年10月11日至2018年10月31日在中山市人民医院住院花费130523.8元。刘广河主张汇鑫公司未依法及时为其参加社会保险，导致其2018年10月11日至10月31日的医疗费无法通过医疗保险报销，只能报销同年11月起的医疗费，汇鑫公司主张刘广河在《员工自愿不购买社保声明》中明确表示，因为其已在异地参保，故不愿意购买社保，该社保包括职工基本医疗保险，而且自愿承担相应的后果，且汇鑫公司已于2018年10月15日为刘广河申报了社会保险。经查，中山市社会保险基金管理局于2018年11月26日出具《参保证明》，证明刘广河在2018年10月至11月参加社会保险。2018年9月12日，刘广河签署《员工自愿不购买社保声明》，该声明载有：本人刘广河自进入中山市汇鑫模具有限公司工作以来，公司多次提醒本人必须购买社会保险，但因为种种原因本人不愿意购买社会保险。本人承诺如因没有购买社会保险而造成的对本人的影响和伤害与中山市汇鑫模具有限公司无关，由本人自己承担后果。本人有需求购买时，将另以书面提出申请。我因如下原因而决定不购买国家规定社会保险：已在户口所在地或异地参保，不需要多此一举。刘广河在该声明上签字捺印确认。汇鑫公司于2018年10月15日为刘广河申报社会保险（含职工基本医疗保险），刘广河连续参加职工基本医疗保险缴费不满一年，连续参保缴费不满一年的，中山市基本医疗保险年度累计支付限额为69358元，经中山市社会保险基金管理局参照中山市基本医疗保险政策模拟结算，刘广河于2018年10月11日至31日期间在中山市人民医院住院的医疗费用中“基本医疗保险统筹”应支付69358元，“大病医疗统筹”应报销15409.85元。刘广河于2018年11月11日至12月4日住院期间已由“基本统筹”支付38716.27元。刘广河于2018年12月17日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，中山市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月4日作出中劳人仲案字〔2018〕5782号仲裁裁决，裁决汇鑫公司须于裁决生效后即支付刘广河2018年10月11日至31日期间医疗费46051.58元。汇鑫公司不服上述仲裁裁决，遂向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国社会保险法》第二十三条第一款的规定：“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。”本案中，虽然汇鑫公司主张刘广河曾以其在老家已参加农村合作医疗保险为由不同意参加社会保险，故其未为刘广河参加社会保险，并提交《员工自愿不购买社保声明》为证，但根据上述规定，参加职工基本医疗保险是用人单位和劳动者的法定义务，汇鑫公司不能因此而免除为刘广河参加职工基本医疗保险的责任。刘广河于2018年9月14日入职，汇鑫公司于同年10月15日为刘广河申报社会保险，即汇鑫公司未依法自用工之日起三十日内为申请人申报社会保险，刘广河连续参加职工基本医疗保险缴费不满一年，中山市基本医疗保险年度累计支付限额为69358元，经中山市社会保险基金管理局参照中山市基本医疗保险政策模拟结算，刘广河于2018年10月11日至31日期间在中山市人民医院住院的医疗费用中“基本医疗保险统筹”应支付69358元，“大病医疗统筹”应报销15409.85元，刘广河于2018年11月11日至12月4日住院期间已由“基本统筹”支付38716.27元，即刘广河于该社保年度的医疗保险待遇损失为46051.58元（69358元-38716.27元+15409.85元）。因此，根据《中山市基本医疗保险办法》第四十四条的规定，汇鑫公司应当支付刘广河2018年10月11日至31日期间医疗费46051.58元。综上所述，依据《中华人民共和国社会保险法》第二十三条第一款、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、汇鑫公司于本判决生效之日七日内向刘广河支付2018年10月11日至31日期间医疗费46051.58元；二、驳回汇鑫公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由汇鑫公司负担。二审中，当事人未提交证据。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”的规定，汇鑫公司自用工之日即2018年9月14日起与刘广河建立劳动关系，汇鑫公司上诉主张的劳动关系建立时间没有依据，本院不予采信。其次，根据《中华人民共和国社会保险法》第二十三条“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费”的规定，用人单位为员工参加职工基本医疗保险为法律强制性义务，并且该义务自双方建立劳动关系时即负有。本案中，刘广河向汇鑫公司出具《员工自愿不购买社保声明》违反了法律强制性规定，应属无效。汇鑫公司欲以《员工自愿不购买社保声明》免除其为刘广河参加职工基本医疗保险责任不能成立，本院不予支持。同时，自2018年9月14日汇鑫公司与刘广河建立劳动关系起，汇鑫公司即负有为刘广河参加职工基本医疗保险的法定义务。至于《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”，是对用人单位申请办理社保登记最迟期限的行政管理性规定，不能据此认定用人单位自用工之日起三十日内没有为职工参加社会保险的法定义务，进而否定用人单位自建立劳动关系起即负有为职工参加社会保险的法定义务。刘广河入职汇鑫公司至生病，汇鑫公司一直未为刘广河参加职工基本医疗保险，未尽用人单位的法定义务，由此给刘广河造成的损失应由汇鑫公司承担。因此，一审判决汇鑫公司应向刘广河支付医疗保险待遇损失正确，本院予以维持。综上，汇鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人中山市汇鑫模具有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 莉审判员 梁艳凤审判员 卢俊辉二〇二〇年三月十日书记员 李秀连