四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川01刑终251号 原公诉机关成都市青羊区人民检察院。 上诉人（原审被告人）马玉兰，女，回族，1970年6月24日出生，户籍所在地：四川省成都市金牛区。2018年11月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被成都市公安局青羊区分局刑事拘留，同年12月7日由成都市公安局青羊区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人刘玉梅，四川蓉城律师事务所律师。 原审被告人周洪斌，男，藏族，1978年4月15日出生，户籍所在地：四川省甘孜藏族自治州道孚县。2018年11月5日因涉嫌犯非法持有毒品罪被成都市公安局青羊区分局刑事拘留，同年12月7日由成都市公安局青羊区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 原审被告人周云，男，藏族，1984年2月1日出生，户籍所在地：四川省甘孜藏族自治州道孚县。2008年10月因犯盗窃罪被成都市金牛区人民法院判处拘役四个月十五天。2018年11月1日因涉嫌犯非法持有毒品罪被成都市公安局青羊区分局刑事拘留，同年12月7日由成都市公安局青羊区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 原审被告人李天红，男，汉族，1976年9月1日出生，户籍所在地：四川省自贡市荣县。2018年11月2日因涉嫌犯贩卖毒品罪被成都市公安局青羊区分局刑事拘留，同年12月7日由成都市公安局青羊区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 原审被告人吴平利，女，汉族，1978年9月16日出生，户籍所在地：四川省成都市青羊区。2018年11月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被成都市公安局青羊区分局刑事拘留，同年12月7日由成都市公安局青羊区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 成都市青羊区人民法院审理成都市青羊区人民检察院指控原审被告人周洪斌犯贩卖、制造毒品罪，原审被告人周云、李天红、马玉兰、吴平利犯贩卖毒品罪一案于二〇一九年十二月二十四日作出（2019）川0105刑初662号刑事判决。宣判后，原审被告人马玉兰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人周洪斌系被告人周云之兄，周洪斌与被告人马玉兰系男女朋友关系。2018年5月至2018年8月，周洪斌与周云共同租住在本市金牛区清淳家园6区8栋1单元21号房屋内。2018年9月至案发前，被告人吴平利将其位于本市青羊区蜀鑫西二路275号上善清波B区1103号的房屋租赁给周洪斌、周云。 2017年5月起，周洪斌将由其出资购买的毒品在租住房内与周云、马玉兰一起掺入辅料并进行分装，被告人李天红从2018年8月开始亦参与了毒品分装。毒品分装后，周洪斌、周云、马玉兰、李天红向吸毒人员霍某、杨某、吴某、邵某、郑某、吴某等人多次贩卖，通过现金或微信方式收取毒资，马玉兰、李天红将收取毒资的大部分再以现金或微信方式交给周洪斌。 2018年9月开始，被告人吴平利从周洪斌处购买毒品后，分别于同年10月23日、10月25日，10月30日三次贩卖毒品给潘某、曾某夫妇，于2018年9月27日至10月17日六次贩卖毒品给姚某。 2018年10月，周洪斌与“龙娃”（化名，在逃）共谋共同出资向“浩哥”（化名，在逃）购买制毒原料用于制造毒品，其中周洪斌出资40000元，“龙娃”出资30000元。同月29日，周洪斌向“浩哥”购买了麻黄碱等制毒原料并放置于其借用的车牌号为川Ｕ×××××的小型汽车后备箱内。 2018年10月30日，公安机关根据线索在本市青羊区蜀鑫西二路275号上善清波小区停车场出口处将正在驾驶川Ｕ×××××号小型汽车的周洪斌和同车人员周云、郑伟抓获。在该车后备箱内查获并扣押了白色晶体1522.2克、“科密欧”牌碘12瓶、“科密欧”牌氢氧化钠5瓶、“ＫＥＳＨＩ”牌无水乙醇2桶、玻璃装盐酸1瓶、白色滤纸1卷。经鉴定，上述白色晶体含麻黄碱成分。同时，民警还查获了郑伟丢弃在现场的白色晶体三袋，经称量、鉴定，上述三袋白色晶体共计净重1.58克，均含有甲基苯丙胺成分。 同日，公安机关在上善清波B区1103号房屋内查获并扣押了吸毒工具一个，白色晶体6袋，氢氧化钠1瓶，草酸1瓶，乙醇1瓶，黄色液体两瓶，玻璃烧杯一个。经称量、鉴定，上述6袋白色晶体共计净重116.45克，均含甲基苯丙胺成分；上述两瓶黄色液体总重153.83克，均含甲基苯丙胺成分。 2018年10月31日，民警在上善清波B区门口将吴平利抓获；同年11月2日，民警在本市金牛区清淳家园6组将李天红抓获，同日，民警在本市金牛区高家庄赞城小区将马玉兰抓获。 另查明，公安机关查获扣押了小型汽车一辆，手机7部，子弹13发，电脑2台，折叠刀2把，毒资人民币16545.41元、港币110元、越南盾11000元。 原判认定的上述事实，有经庭审质证并确认的物证、书证，证人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见书等证据予以证实。 原判认为，被告人周洪斌、周云、马玉兰、李天红违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。周洪斌系贩毒人员，从其住所查获的甲基苯丙胺均应认定为贩卖的毒品。周洪斌为制造毒品准备工具、制造条件，其行为已构成制造毒品罪，系犯罪预备，可比照既遂犯从轻处罚。被告人吴平利多次向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重，应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定处罚。周洪斌、周云、马玉兰、李天红系共同犯罪，周洪斌出资购买毒品，安排周云、马玉兰、李天红分装、销售，收取控制贩毒收益，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；周云、马玉兰、李天红受周洪斌指使分装、贩卖毒品，上缴大部分贩毒收益，在共同犯罪中起次要和辅助作用，均系从犯，依法均可减轻处罚。四被告人共同贩卖毒品数量大，应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定处罚。吴平利从周洪斌处购买毒品后再转卖他人，双方系毒品上下家关系，吴平利与本案其他被告人并无共同贩卖毒品的故意和行为，其与本案其他被告人不构成共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，罪名成立，予以支持，但指控五被告人系犯罪集团不当，予以纠正。周洪斌、周云、马玉兰、李天红、吴平利归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十二条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人周洪斌犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；二、被告人周云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元；三、被告人马玉兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；四、被告人李天红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；五、被告人吴平利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；六、扣押在案的毒品、制毒原料工具、毒资、犯罪工具手机7部和其他违禁品依法予以没收。 宣判后，原审被告人马玉兰不服，提出上诉。 上诉人马玉兰及其辩护人提出以下上诉、辩护意见:马玉兰没有协助周洪斌分装并分销毒品，马玉兰是将从周洪斌处购买用于吸食的毒品转卖给他人，原判量刑过重。据此，请求二审对其从轻处罚。 经二审审理查明的事实、证据与原判认定的事实、证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人马玉兰及原审被告人周洪斌、周云、李天红违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。共同犯罪中，周洪斌出资购买毒品，并安排周云、马玉兰、李天红分装、销售，收取控制贩毒收益，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；周云、马玉兰、李天红受周洪斌指使分装、贩卖毒品，上缴大部分贩毒收益，起次要和辅助作用，均系从犯，依法均可减轻处罚。原审被告人周洪斌为制造毒品准备工具、制造条件，其行为已构成制造毒品罪，系犯罪预备，可比照既遂犯从轻处罚。原审被告人吴平利多次向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。周洪斌、周云、马玉兰、李天红、吴平利归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚。 对于上诉人马玉兰及其辩护人所提马玉兰未协助周洪斌分装及分销毒品，原判量刑过重的上诉、辩护意见。本院认为，在案有马玉兰在侦查机关的供述及同案犯周洪斌等人的供述、吸毒人员的证人证言证实马玉兰协助周洪斌对毒品进行分装和销售，故应认定其与周洪斌等人构成贩卖毒品罪的共犯，原判量刑时已综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用和认罪态度，认定其系从犯并减轻处罚，量刑适当。对上诉人马玉兰及其辩护人所提该辩护意见，本院不予采纳。 综上，原审审判程序合法。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 查 理 审判员 曹余曦 审判员 李抒璟 二〇二〇年三月三十日 书记员 胡 与