山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0214民初2773号原告：深圳市科源建设集团股份有限公司，住所地深圳市罗湖区笋岗街道笋西社区桃园路231号3号仓三层302-03室。统一社会信用代码：914403001923609580。法定代表人：庄伟匡，系该公司董事长。委托诉讼代理人：冯正传，山东大元律师事务所律师。委托诉讼代理人：张聿津，男，1968年12月25日出生，汉族，住青岛市市北区。系该公司员工。被告：青岛华商联实业有限公司，住所地青岛市城阳区城阳街道后田社区文化中心三楼。统一社会信用代码：9137020057975760X5。法定代表人：司荣华,系该公司总经理。委托诉讼代理人：肖南君，山东康桥（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王玮玮，山东康桥（青岛）律师事务所律师。原告深圳市科源建设集团股份有限公司与被告青岛华商联实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人冯正传、张聿津，被告的委托诉讼代理人肖南君、王玮玮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市科源建设集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付所欠工程款人民币259988.35元、违约金人民币161740.5元及欠付工程款利息人民币8018.68元（暂计算至2019年4月28日）,合计429747.53元,违约金及利息计算至实际付款之日止；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2016年10月19日，原告与被告签订《工程施工承包合同》，由原告承包被告发包的“中北大厦弱电智能化”系统建设工程。2017年4月15日，原、被告双方又签署了《工程施工承包合同补充协议》，作为对原合同的修改与补充。此后，原告依约履行合同，但被告屡次违反合同约定，未按照合同约定期限付款。经原告施工的中北大厦弱电智能化系统工程已于2017年9月15日竣工交付、开始使用并于2018年8月17日双方出具了结算报告书。原告多次要求被告支付尚欠的工程款，但被告以原告延误工期及验收为由拒不支付。实际上，是由于被告在该项目1#楼建筑体预埋管线上存在设计施工缺陷，致使该楼4至11层公区走廊至户内弱电箱的通讯入户配管至今未完成，以及被告前置工序未给原告交接施工界面而导致的施工及验收延误，后经原告方与通讯运营商协调及后续缺陷弥补，才使该项目通过了通讯接入竣工验收，因此该延误主体责任在被告施工管理部门监管不到位导致，而不应由原告方承担。依据双方签订的《工程施工承包合同》第十四条违约责任中的第4项“由于甲方未按合同约定时间对中期付款进行支付，乙方将给予20日滞付期，工期不顺延；超过限期如甲方仍未履约付款，工期顺延；如中期付款逾期超过60日，乙方可要求甲方按实际已完成部分的产值为计算基础，按每日5‰计算逾期支付工程款违约金”，同时，合同未约定欠付工程款利息计付标准，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。被告青岛华商联实业有限公司辩称，一、被告未支付相应的工程款，是原告迟延完工的违约行为造成，原、被告双方签订的工程施工合同明确约定，工程竣工时间为2016年12月18日，而由于原告原因导致工程迟延完工，工程于2018年5月份才竣工检收备案，给被告造成了巨大的损失。二、原告告主张的违约金及利息是重复计算无法律依据，如果存在违约金的问题，那么原告主张的违约金过高，应按照银行同期贷款利率计算。原告为证明其主张向本院提交证据如下：证据1，2016/10/19原告与被告双方签订的工程施工承包合同，证据内容：第十四条违约责任中的第4项“由于甲方未按合同约定时间对中期付款进行支付，乙方将给予20日滞付期，工期不顺延；超过限期如甲方仍未履约付款，工期顺延；如中期付款逾期超过60日，乙方可要求甲方按实际已完成部分的产值为计算基础，按每日5‰计算逾期支付工程款违约金”。证明：双方签订了工程施工承包合同，并约定了未及时支付款项的违约责任；被告应当按照上述合同条款支付尚欠的工程款及违约金。证据2，2017/4/15原告与被告双方签订的工程施工承包合同补充协议，证明内容：没有约定竣工日期；增加了工程量，工程造价增加。证明：根据该补充协议，原告没有逾期竣工；工程项目、造价增加。被告对原告提交的工程施工合同及补充协议的真实性均无异议，对证明事项有异议。施工合同第八条约定被告付款前原告需提供合格有效的增值税发票，否则被告有权拒绝付款，根据合同约定工程期限60天，补充协议也能证明原告逾期竣工。证据3，施工现场的照片2张，证明内容：建筑体预埋线管，走廊至户内弱电箱的通讯入户配管总包单位机电安装至今未完成，被告前置工序未给原告创造施工界面。证明：延误工期及延误验收的责任在被告。被告对该证据认为没有原始载体，真实性无法确认，对相片无法判断拍摄于何时何地。证据4，2018/8/17工程造价咨询报告书（中北大厦智能化系统工程结算报告），证明内容：工程结算造价为584093.1元；工程结算日期为2017/12/20。证明：工程造价增加了34%；原告于2017/12/20已竣工。被告对该咨询报告书真实性无异议，对证明事项有异议，报告书仅仅是工程价款的计算，无法证明原告施工的工程完成日期，该工程完工日期应以建筑配套电信基础设施工程备案日期为准。证据5，2017/1/16至2019/4/28期间被告向原告支付工程款的银行转账记录，证明内容：被告向原告支付工程款的银行转账记录，共计294900元（转账264900元，承兑汇票3万元）。证明：被告尚欠工程款259988.44元。被告对该组证据无异议。证据6，2017/04/20原告所报月进度产值割算表、2017/04/25被告审批的材料工程款支付报审表、2017/1/16至2019/4/28期间被告向原告支付132300元工程款的银行转账记录，证明内容：工程估算价值（工程施工进度累计产值）为307000元；应于2017/6/20日支付中期付款132300元。被告确认中期付款1应为132300元；被告分别于2017/7/7日支付10万元，2017/9/30日支付32300元。证明：依据合同第八条及第十四条，被告应于2017/6/20前向原告支付132300元；被告确认了产值及应付款项数额。被告分别逾期17天和84天，共计逾期101天，超过合同十四条第四项约定的20日，工期可顺延；应支付违约金132300*5‰*17=11245.5元加32300*5‰*84=13566元，合计24811.5元。证据7，2017/05/20原告所报月进度产值割算表、2017/05/24被告审批的材料工程款支付报审表、2017/1/16至2019/4/28期间被告向原告支付50000元工程款的银行转账记录，证明内容：工程估算价值（工程施工进度累计产值）为380000元；应于2017/7/20日支付中期付款51100元。被告确认中期付款2应为51100元；被告于2018/2/11日支付50000元。证明：依据合同第八条及第十四条，被告应于2017/7/20前向原告支付51100元；被告确认了产值及应付款项数额；被告逾期206天，超过合同十四条第四项约定的20日，工期可顺延；应支付违约金51100*5‰*206=52275元。证据8，2017/9/15日的交接设备清单（一）、（二）、2017/1/16至2019/4/28期间被告向原告支付30000元工程款的银行转账记录，证明内容：接收人青岛宁浩物业管理有限公司已经在2017年9月15日的日期上加盖公章；2017/9/15日竣工交付、开始使用，加60天，应于2017/11/15支付款项36100元；被告支付的3万元远期承兑汇票于2019/2/15日到期。证明：经原告施工的智能化系统工程已于2017年9月15日竣工交付、开始使用；被告及物业公司已在该清单签名接收；依据合同第八条及第十四条，被告应于2017/11/15前向原告支付36100元。被告分别逾期457天和71天，共计逾期528天，超过合同十四条第四项约定的60日，违约金36100*5‰*457=82488.5元加6100*5‰*71=2165.5元，合计84654元。被告对原告提交的证据6、7、8的质证意见为，被告认为原告上述证据不是证据，仅仅是原告单方出具的，对其真实性和证明事项均不认可。被告对于原告违约金的计算方式不予认可。如果存在违约金的问题，原告计算违约金的标准过高，应按照银行同期贷款利率为标准。证据9，住建部关于发布国家标准《住宅区和住宅建筑内光纤到户通信工程施工设计规范》（GB50846-2012）的公告，证明内容：强制性规定1.0.7条，“新建住宅区和住在建筑内的通信管道及配线管网必须与住宅同步建设”；第3.1.2条第3款，“住宅区内通信管道及住宅建筑内配线管网，应由住宅建设方负责建设”；第5.1.1条第7款：“家居配线箱（即弱电箱）的引入导管不宜少于2根”。证明：被告未预留引入导管至弱电箱位置，未按“工程施工承包合同”（证据1）第十二条“甲方责任”第7款中的约定“及时协调符合施工条件的工作面”，为原告提供符合施工条件的工作面，造成原告无法进行施工。被告对该证据的真实性没有异议，无法证明被告在合同履行过程中存在过错。证据10，工作联系单和批价表，证明：被告在2017年4月和7月，还与原告就合同补充协议施工进行联系，被告还认可原告的施工。被告对该证据的真实性无法确认，即使真实的该证据能够证明原告逾期完工的情况。被告青岛华商联实业有限公司未向本院提交证据。经审理查明，原告深圳市科源建设集团有限公司于2019年4月11日更名为深圳市科源建设集团股份有限公司。2016年10月19日，原告（承包方、乙方）与被告（发包方、甲方）签订《工程施工承包合同》，双方约定：工程名称为中北大厦智能化系统工程，工程地点为青岛市城阳区瑞阳路99号，工程内容为智能化系统工程，涵盖住户可视对讲、安防视频监控、门禁停车场管理、电子巡更、综合布线、宽带、电话（包括但不限于室外管线沟、检查井/竖井内的光缆及户内面板安装施工），开工日期为2016年10月18日，竣工日期为2016年12月18日，乙方具体开工时间以甲方书面通知为准，工程造价为43万元；付款方式和期限为合同签订后乙方接甲方书面进场通知5日内进场施工，甲方每月20日前按乙方上月施工（含设备进场）产值款项的70%给付，（乙方上报工程量，经建设单位、监理审核后方可付款）。全部工程竣工，经市有关部门验收合格投入使用后15日内付至合同总价的95%，剩余5%作为投入使用后2年质量保证期内的质量保证金，质保期后无质量问题经相关物业使用人签署后15日内付清尾款。甲方付款前，乙方须提供合格有效的增值税普通发票，否则甲方有权拒绝付款；因设计变更或甲方原因导致工期延误，经双方确认工期相应顺延，顺延期限若不超过30日，乙方自行承担由于工期延误造成的措施费、企业管理费及已完工成品保护费的支出，若超过30日双方协商解决，未经设计或甲方同意，因乙方擅自变更设计，发生的费用和由此导致甲方的损失由乙方承担，且延误的工期不顺延；由于乙方原因未按合同规定的工期完工，每逾期一天，甲方按工程总造价的5‰扣罚乙方。逾期超过30日，每逾期一天甲方按照合同总价款5‰扣罚乙方。由于甲方未按合同约定时间对中期付款进行支付，乙方将给予20日滞付期，工期不顺延。超过限期如甲方仍未履行付款，工期顺延。如中期付款逾期超过60日，乙方可要求甲方按实际已完成部分的产值为计算基础，按每日5‰计算逾期支付工程款违约金。合同还约定了其他事项。2017年4月15日，原告（承包方、乙方）与被告（发包方、甲方）签订《工程施工承包合同补充协议》，双方约定：工程名称为中北大厦智能化系统工程，工程地点为青岛市城阳区瑞阳路99号，原主体工程内容为智能化系统工程，涵盖住户可视对讲、安防视频监控、门禁停车场管理、电子巡更、综合布线、宽带、电话（包括但不限于室外管线沟、检查井/竖井内的光缆及户内面板安装施工）；补充协议工程内容1.综合布线及宽带、电话网络系统增加户内信息点……（预留商业网络通讯、智能化安装接入）。2.增加1#号楼户内可视对讲……电缆桥架。3.增加室外景观泛光照明路灯……照明灯具的安装（照明灯具由发包方提供）。4.取消室外智能化部分的停车场……取消小区周界防范系统。5.增加室外园区北侧及西侧……疏散指示灯；追加工程计价方式为原合同清单已有涉及的工作内容，按原合同单价参照实际实施的工程量调整计价，取消原合同固定总价条款，调整后的价款计入竣工决算之合同内部分。原合同清单未涉及的工作内容，参照《山东省2003建筑安装工程定额》、《青岛市2015年价目表》计价，工程类别为3类。其中定额人工按每日73元计价，设备主材单价由发包方认价，此部分为合同外签证价款，一并计入竣工决算。付款方式和期限、材料的供应方式和期限、安全施工、隐蔽工程验收、违约责任等参照主体合同相关条款执行。另查明，被告委托山东省工程造价咨询公司青岛分公司对涉案工程进行审计，该公司于2018年8月17日出具中北大厦智能化系统工程结算审核报告，载明：核定本工程结算造价为584093.10元。原、被告双方均认可涉案工程造价为584093.10元。又查明，原告提交的材料工程款支付报审表载明：青岛华商联实业有限公司我方已完成中北大厦1#、2#楼及机房安装工作，按合同约定，建设单位应在2017年4月28日前支付132300元，原告、被告及监理单位分别加盖公章。原告提交的材料款支付报审表载明：青岛华商联实业有限公司我方已完成中北大厦1#、2#楼公区及户内、地下车库智能化安装调试工作，按合同约定，建设单位应在2017年6月25日前支付51100元，原告、被告及监理单位分别加盖公章。后被告于2017年7月8日付款100000元，于2017年9月30日付款32300元，于2018年2月11日付款50000元，另被告支付原告金额为30000元（出票日期为2018年8月16日）的银行承兑汇票。双方认可被告已付款294900元。还查明，原告称合同签订后，被告应当按照合同约定书面通知原告进场施工，但被告没有书面通知，实际于2017年2月15日才接到被告电话通知进场施工，其公司于2017年7月下旬将合同及补充协议约定施工内容施工完毕，2017年9月15日与被告指定的物业办理了工程交接。原告已将已付款发票和未付款发票（含质保金）均已开具并提供被告。被告称根据合同约定2016年10月18日开工，竣工日期为2016年12月18日，并称涉案工程竣工时间为2018年5月18日，而根据合同约定只有原告向被告开具有效的增值税普通发票后，被告才有付款义务，原告最后一张发票开具的时间是2018年10月22日，被告收到发票的时间为2018年10月30日，金额为269193.10元。以上事实，有原告提交的证据、当事人陈述及庭审笔录等在卷予以佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，原、被告双方签订《工程施工承包合同》及《工程施工承包合同补充协议》对涉案工程进行了约定，原告已就涉案工程进行了施工，并由被告实际使用，被告应当向原告支付相应的工程款。原、被告均认可涉案工程审计造价金额为584093.10元，被告已支付294900元，扣除涉案工程质保金29204.66元（584093.10元×5%）外，被告还应向原告支付剩余的工程款，原告要求被告支付剩余工程款259988.35元的主张，于法有据，本院予以支持。关于原告要求被告支付违约金的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条:当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，根据合同约定，被告未按合同约定时间对中期付款进行支付，原告将给予20日滞付期，工期不顺延。超过限期如被告仍未履行付款，工期顺延。如中期付款逾期超过60日，原告可要求被告按实际已完成部分的产值为计算基础，按每日5‰计算逾期支付工程款违约金。被告认为原告主张违约金过高，本院认为，双方合同中约定的违约金标准过高，应予调整，违约金从性质上看主要以补偿损失为主，兼具一定的惩罚性，综合考虑本案实际情况，兼顾平衡双方当事人的利益，本院认为，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率上浮30%（2019年8月19日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%）为宜。对于原告主张的该132300元逾期付款违约金，其提交的证据载明该款项应于2017年4月28日前支付，根据合同约定，该132300元自2017年6月28日计付违约金，而根据原告提交的证据载明的被告付款情况，被告未按期支付该款项，其应当支付原告相应的违约金，违约金应分段予以计算为625.33元。对于原告主张的该51100元逾期付款违约金，原告提交的证据载明该款项应于2017年6月25日前支付，根据双方合同约定，该款项自2017年8月25日计付违约金，而根据原告提交的证据载明的被告付款情况，被告未按期支付该款项，其应当支付原告相应的违约金，违约金应分段予以计算为1377.76元。对于原告主张的其他违约金，原告虽称涉案工程于2017年9月15日进行了交付物业公司，但考虑到双方此时并未进行结算，合同总价款并未确定，原告提交的证据也证实涉案工程总价款于2018年8月17日审定为584093.10元，本院认为，以该日作为被告应付款之日为宜。截至该日，被告尚欠原告工程款259988.35元（不包括质保金），而根据合同约定，原告在未向被告提供合格有效的增值税普通发票前，被告有权拒绝付款，但原告并未举证证明于该日前向被告已提供了该部分款项的增值税普通发票，考虑到被告自认于2018年10月30日收到原告出具的最后一张发票后仍未付款的实际，本院认为，该部分违约金的起算时间以被告自认的2018年10月30日收到原告出具的最后一张发票的翌日计算为宜，即以剩余未付工程款259988.35元为基数自2018年10月31日起至实际付款之日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率上浮30%（2019年8月19日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%）计算违约金。关于原告要求被告支付逾期付款利息的问题。违约金具有以补偿为主、惩罚为辅的双重性质,具有填补非违约方实际损失的功能;逾期付款的利息属于逾期支付的款项在该期间产生的法定孳息,其实质是补偿守约当事人资金被占用的损失，应认为债权人因债务人逾期付款而产生的实际损失,亦具有填补非违约方实际损失的功能，在当事人既主张违约金又主张利息的情况下，违约金与工程价款利息支付的总额应以实际损失为衡量基础。本院认为，在违约金一节本院已调整以同期同类贷款利率（贷款市场报价利率）上浮30%予以计算违约金，以此所计算所得出的违约金数额大于银行同期贷款利息，即在填补实际损失的情形下,本院不宜再支持原告该逾期付款利息的主张。综上，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告青岛华商联实业有限公司于本判决生效后10日内支付原告深圳市科源建设集团股份有限公司工程款259988.35元，逾期付款违约金2003.09元，并承担以259988.35元为基数自2018年10月31日起至实际付款之日止的违约金(自2018年10月31日起至2019年8月19日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率上浮30%计算；以剩余未付工程款259988.35元为基数自2019年8月20日至实际付款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算）。二、驳回原告深圳市科源建设集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7746元，由原告负担3024元，由被告负担4722元。如不服本判决，可在判决送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  康廷富审判员  纪仁峰审判员  顾 伟二〇二〇年三月二十六日书记员  孔祥猛