文书内容湖南省耒阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0481民初11786号原告：刘剑英，女。委托诉讼代理人：陈亚辉，1964年4月6日出生，耒阳市灶市法律服务所法律工作者。被告：谢海云，女。被告：中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市耒阳市支公司，住所地：耒阳市五里牌街道办事处五里牌居委会金碧花苑二期门面1、2楼，统一社会信用代码91430481670789987E。代表人：周孚南，该公司经理。委托诉讼代理人：李曼，衡阳市中心支公司法务部员工。原告刘剑英与被告谢海云、中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市耒阳市支公司（以下简称耒阳人寿财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2019年12月2日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员朱田生适用简易程序，于2020年1月7日公开开庭进行了审理。原告刘剑英及其委托诉讼代理人陈亚辉、被告谢海云、被告耒阳人寿财险公司的委托诉讼代理人李曼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告谢海云赔偿原告损失130146元（残疾赔偿金73396元、护理费21150元、误工费11000元、营养费3000元、住院生活补助费14100元、交通费1000元、精神损害赔偿金5000元、鉴定费1500元）；2、被告耒阳人寿财险公司在保险责任范围内承担赔偿责任，并在交强险赔偿限额内先行赔偿；3、被告承担诉讼费用。事实与理由：2018年12月3日15时50分左右，被告谢海云驾驶无号牌小型客车，沿耒阳市五一路由西往东方向行驶至耒阳市龙腾时代广场门面路段左转弯时，将原告挂倒，碾压原告右足部，原告当时昏迷，在耒阳市中医院紧急处理后，转入常宁市中医院住院治疗，并行右足手术内固定治疗。由于两被告不再为原告交纳医疗费，原告仅住院141天，于2019年4月25日被迫出院，以致至原告进行司法鉴定之日，原告右足背中部见1.0cm×0.5cm皮肤裂口未愈，流有黄色分泌物，原告只有自费购药进行抗炎、消肿治疗。交通事故发生后，耒阳市公安局交警大队于2018年12月20日作出《道路交通事故认定书》，认定被告谢海云负全部责任，原告无责任。2019年11月27日，原告的伤势经衡阳市云集司法鉴定所鉴定为10级伤残、误工时限为150天、护理时限为141天、营养时限为60天。被告谢海云驾驶的车辆向被告耒阳人寿财险公司购买了保险，被告耒阳人寿财险公司应在保险范围内承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，提起以上诉讼。被告谢海云辩称：我已为原告垫付了医药费35484.67元、生活费2950元，共计38434.67元。因涉案车辆向被告耒阳人寿财险公司投保了交强险及限额50万元的商业三者险，应由被告耒阳人寿财险公司承担赔偿责任。我所垫付的费用请求在本案中一并处理。被告耒阳人寿财险公司辩称：1、涉案车辆向本公司投保了交强险及限额50万元且不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间内。经《道路交通事故认定书》认定，涉案车辆负全部责任，因此，经本公司审核后，愿意在保险责任限额范围内予以赔偿；2、被告谢海云与原告以及代理人刘仁华于2019年11月20日签订了《交通事故赔偿协议书》，已明确约定本次交通事故的全部损失为48483元，其中21870元支付至刘仁华账户，余款16613元返还至被保险人即被告谢海云账户。本公司已先行垫付了1万元医疗费。原告以构成了10级伤残向法院提起诉讼，本公司现依法向法庭申请重新鉴定；同时因原告在医院只挂床不用药的情况，根据湖南省高级人民法院关于审理交通事故的最新规定，如存在挂床现象，应申请“三期”鉴定，核实确定有挂床现象后，应将挂床现象的费用予以扣除；3、本案因本公司与伤者、被保险人已达成了调解协议，不应再予赔偿；4、本公司不承担诉讼费以及司法鉴定费用。经审理查明：2018年12月3日15时50分许，被告谢海云（持C1型驾驶证）驾驶无牌（新车）小型客车（发动机号3541016），沿耒阳市五一路由西往东方向行驶至耒阳市龙腾时代广场门面路段左转弯时，将行人即原告挂倒，造成原告受伤的交通事故。2018年12月20日,耒阳市公安局交通警察大队作出第430481420180002649号道路交通事故认定书，认定被告谢海云负本次交通事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后，被送至常宁市中医院治疗，诊断为：右1.2.5跖骨骨折并脱位；右足软组织挫伤；右3.4跗跖关节脱位。在该院住院141天,共用去医疗费35484.67元，其中被告谢海云垫付25484.67元，被告耒阳人寿财险公司垫付了1万元；被告谢海云另向原告支付生活费2800元。2019年11月20日，原告与被告谢海云签订了《交通事故赔偿协议书》，约定：确认原告的损失为医疗费35484.67元、生活费6750元、护理费14310元、交通费810元，共计57354.67元，由被告耒阳人寿财险公司核定金额为48483元，因车方经济困难，特委托保险公司将21870元支付伤者刘剑英父亲刘仁华账户，余款16613元（已扣除被告耒阳人寿财险公司垫付的10000元）支付被保险人谢海云账号。同日，原告向被告耒阳人寿财险公司申请支付赔偿金21870元，被告谢海云向被告耒阳人寿财险公司申请支付保险金16613元，但被告耒阳人寿财险公司未参与调解，也未实际向原告和被告谢海云支付赔偿金和保险金。2019年11月27日，原告委托衡阳市云集司法鉴定所作人体损伤伤残等级、误工、护理、营养期评定，该所作出衡云集司鉴所[2019]临鉴字第357号司法鉴定意见书，评定原告损伤程度为十级伤残；误工期限评定为150日；护理期141日；营养期限60日。原告为此共支付鉴定费1500元。另查明，被告谢海云系无牌小型客车（发动机号3541016）所有人，于2018年11月29日为该车向被告耒阳人寿财险公司投保了交强险和限额为50万元且不计免赔的商业三者险，保险期间均自2018年11月30日0时至2019年11月29日24时止。又查明，原告与其父刘仁华于2012年9月自购房居住在蔡子街道办事处金南居委会南门顶巷11号2栋二单元901室（属城区）；原告自2018年9月在耒阳市尚辣风味小海鲜店务工，从事收银员职务。本案在审理过程中，被告耒阳人寿财险公司于2020年1月7日申请对原告的伤残等级和误工、护理、营养期限进行重新鉴定，本院委托移送后，被告耒阳人寿财险公司于2020年3月7日撤回了重新鉴定的申请。上述事实，有原、被告的陈述和原告提供的身份证复印件、户籍资料、常住人口核实登记、病案首页、入院记录、出院记录、诊断证明书、道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、证明、工资收入证明、机动车强制保险单、企业信用信息公示及被告耒阳人寿财险公司提供的交通事故赔偿协议书、申请书等证据佐证，经本院核实属实，均予以认定。本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，属机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，原告在起诉时已有16周岁，虽未满18周岁，但因已提供证据证实以自己的劳动收入为主要生活来源，视为完全民事行为能力人。本次交通事故经公安交警部门认定，被告谢海云负此次事故的全部责任，原告无责任，并无不当，被告谢海云应承担全部侵权责任。被告谢海云为涉案车辆向被告耒阳人寿财险公司投保了交强险和限额50万元且不计免赔的商业三者险，故原告的合理损失，应先由被告耒阳人寿财险公司在交强险赔偿责任限额内承担责任，不足部分，仍由被告耒阳人寿财险公司依照商业三者险保险合同在保险限额内承担赔偿责任；如还有不足部分，则由被告谢海云赔偿。事故发生后，原告与被告谢海云虽然于2019年11月20日签订了《交通事故赔偿协议书》，确定原告的损失为医疗费35484.67元、生活费6750元、护理费14310元、交通费810元，共计57354.67元，但被告耒阳人寿财险公司未参与其双方的调解处理，也未核定原告损失金额为48483元，更没有向原告和被告谢海云支付赔偿金和保险金，故该赔偿协议对被告耒阳人寿财险公司不具有约束力，原告有权提起本案诉讼。参照湖南省统计局公布的本案辩论终结时的上一统计年度即2018年度的相关统计数据及双方提供的证据，依照相关法律规定，确定原告的损失：1、医疗费35484.67元，凭医疗费票据认定；2、住院伙食补助费应为14100元（100元/天×141天）；3、营养费1200元（20元/天×60天），根据原告的伤情、治疗经过等酌定；4、护理费，原告未提供护理人员的误工损失证明，参照城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资36613元计算；结合司法鉴定确定的护理期141天，该项金额应为14143元（36613元/年÷365天×141天）；5、误工费，原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照上一年度城镇私营单位住宿和餐饮业从业人员平均工资30993元计算；误工期参照鉴定意见确定的150天，该项金额应为12737元（30993元/年÷365天×150天）。原告的该项请求金额为11000元，不违反法律规定，予以照准，该项金额按11000元计算；6、残疾赔偿金，原告伤残为十级，按城镇居民标准计算，为73396元（36698元／年×20年×10%）；7、交通费800元，根据原告的就医情况酌定；8、精神损害抚慰金5000元，根据伤残程度酌定；9、法医鉴定费1500元。以上各项共计156623.67元，其中第1-3项计50784.67元属交强险医疗费赔偿限额项目，因超过了赔偿限额，先由被告耒阳人寿财险公司赔偿1万元；第4-8项计104339元属交强险死亡伤残赔偿限额项目，未超过赔偿限额，全部由被告耒阳人寿财险公司赔偿。原告未获交强险赔偿的部分42284.67元（156623.67元-10000元-104339元），由被告谢海云承担，由于未超过被告耒阳人寿财险公司承保涉案小车50万元且不计免赔的商业三者险限额，仍由被告耒阳人寿财险公司赔偿。被告耒阳人寿财险公司共应赔偿原告156623.67元（10000元+104339元+42284.67元），核减先行支付的医疗费10000元及被告谢海云垫付的医疗费25484.67元、生活费2800元，还需赔偿原告118339元（156623.67元-10000元-25484.67元-2800元），并向被告谢海云支付保险金28284.67元。原告要求被告谢海云赔偿损失130146元以及未提出请求但已由两被告垫付的38284.67元，合计168430.67元的156623.67元，并由被告耒阳人寿财险公司承担保险责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；过高部分不符合法律规定，不予支持。被告耒阳人寿财险公司关于双方已达成调解协议，应按调解协议承担赔偿责任的反驳主张，不符合法律规定；关于不承担鉴定费的反驳主张，也不符合法律规定，均不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款、第二款、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、《最高人民法院》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市耒阳市支公司赔偿原告刘剑英损失118339元（先行垫付的1万元及被告谢海云垫付的28284.67元均已核减）；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市耒阳市支公司向被告谢海云支付保险金28284.67元；三、驳回原告刘剑英的其他诉讼请求。上列第一、二项，限在本判决生效之日起20日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（自觉履行的，可将标的款付至耒阳市人民法院标的款账户，户名：耒阳市人民法院执行案款专户；账号：83350311000001366；开户行：华融湘江银行耒阳支行。付款时需注明案号）本案案件受理费2902元，减半收取1451元，被告谢海云负担1333元，原告负担118元。原告已垫付1333元，被告谢海云应在执行中清偿。原告预交的另1451元予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 员  朱田生二〇二〇年三月十七日代理书记员  刘李琼校对责任人：朱田生打印责任人：刘李琼