广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤52民终84号上诉人（一审原告）：揭阳市市外桃园旅游投资开发有限公司，住所地：广东省揭阳市揭东区云路镇宝山果林场。法定代表人：谢锦荣，该公司经理、执行董事。委托诉讼代理人：张寅斌，广东铭扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：许纪瑜，广东铭扬律师事务所实习律师。被上诉人（一审被告）：林永希，男，汉族，1974年11月13日出生，住广东省揭阳市揭东区***********。委托诉讼代理人：林梓琼，广东榕江律师事务所律师。上诉人揭阳市市外桃园旅游投资开发有限公司（以下简称市外桃园公司）因与被上诉人林永希劳动争议一案，不服广东省揭阳市揭东区人民法院（2019）粤5203民初2171号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。市外桃园公司上诉请求：一、依法撤销广东省揭阳市揭东区人民法院（2019）粤5203民初2171号《民事判决书》。二、依法改判确认市外桃园公司与林永希之间不存在劳动关系，市外桃园公司不予承担林永希各赔偿项目；二、本案一审、二审诉讼费用均由林永希承担。事实和理由：一、市外桃园公司与林永希之间并无劳动关系，一审法院认定事实错误。市外桃园公司已将园区部分建筑工程外包给案外人林永涛，并按外包工程支付相关费用，林永希实际受雇于林永涛。且林永希并不受市外桃园公司制定的劳动规章制约，双方并非管理与被管理的关系，市外桃园公司亦从未向林永希支付劳动报酬，其劳动报酬均由案外人林永涛支付。故市外桃园公司与林永希之间并不存在劳动关系，市外桃园公司无需与林永希签订《劳动合同》，也无需为林永希购买社会保险，市外桃园公司并不存在违法行为，无需支付林永希各项赔偿费用。二、因市外桃园公司与林永希之间不存在劳动关系，所以相应地市外桃园公司无需对一次性伤残补助金、停工留薪期工资等等承担责任。一审法院认定一次性伤残补助金、停工留薪期工资的计算标准均系依据2017年揭阳市在岗职工月平均工资4217元进行计算，但一次性工伤医疗补助金及一次性伤残补助金均按每月3740元进行计算，因此一次性伤残补助金及停工留薪期工资的计算方式存在错误。林永希答辩称：一、市外桃园公司收到认定工伤决定书后没有在规定的时间内提起行政复议，又未提起行政诉讼，说明市外桃园公司认可工伤决定书内容，即市外桃园公司和林永希是劳动合同关系，以及林永希造成的伤害是工伤。二、该认定工伤决定书已经发生法律效力，应依法作为认定事实的依据，市外桃园公司既没有提起行政复议又没有提起行政诉讼，又否认劳动合同关系，明显是在拖延判决时间，请法庭驳回市外桃园公司上诉请求。市外桃园公司向一审法院提出诉讼请求：一、撤销揭阳市揭东区劳动人事争议仲裁委员会揭东劳人仲案字（2019）30号的仲裁裁决书，判决林永希与市外桃园公司之间不存在劳动关系，市外桃园公司不予承担林永希一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、未签订劳动合同双倍工资。二、本案诉讼费由林永希承担。一审法院认定的事实：林永希系市外桃园公司招收的工人，自2018年4月进入市外桃园公司工作,担任水电工，市外桃园公司与林永希没有签订劳动合同，市外桃园公司没有为林永希缴纳工伤保险费。2018年8月13日上午10时左右，林永希在桃园旅游公司做电焊工作时，因踩到地面的铁钉,造成右脚受伤。事故发生后，林永希被送到揭揭市揭东区云路镇卫生院住院治疗，至2018年8月22日出院，住院10天。后因伤情恶化，林永希于2018年12月11日转到广州市第一人民医院住院治疗，于2019年1月8日出院，住院28天。二次合共住院治疗38天。林永希于2019年3月4日向揭阳市揭东区人力资源和社会保障局申请工伤认定，揭阳市揭东区人力资源和社会保障局于2019年5月7日作出揭东人社工字[2019]第016号《认定工伤决定书》，认定林永希于2018年8月13日所受损伤为工伤。揭阳市劳动能力鉴定委员会于2019年7月24日作出揭劳鉴初字2019年073号《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定林永希2018年8月13日所受损为：劳动功能障碍等级为十级，停工留薪期为2018年8月13日至2019年2月12日（即6个月）。林永希因上述鉴定已支付鉴定费用300元，《工伤认定决定书》和《初次鉴定（确认）结论书》均已发生法律效力。此后，林永希向揭阳市揭东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年9月26日作出揭东劳人仲案字[2019]30号《仲裁裁决书》，市外桃园公司不服该仲裁裁决，在提起诉讼期限内，于2019年10月23日向一审法院提起诉讼。市外桃园公司是依法成立的其他有限责任公司，法定代表人是谢锦荣。经营范围是：文化旅游的推广和开发；文化广场实景演出的策划；对实业的投资和国家允许的项目进行投资；信息咨询服务；农业观光旅游项目开发；国内贸易；住宿和餐饮业；自有物业出租。2017年揭阳市在岗职工月平均工资为4217元。林永希受伤后，市外桃园公司支付给林永希20000元用于林永希的治疗。一审法院认为：本案的性质是劳动争议。一、林永希作为市外桃园公司招收的工人，在工作过程中受伤，经揭阳市揭东区人力资源和社会保障局认定为工伤，经揭阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，林永希的劳动功能障碍等级为十级，确认停工留薪期为6个月。因市外桃园公司没有为林永希缴纳工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，市外桃园公司应当按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故林永希在仲裁请求中请求与市外桃园公司解除劳动关系，并请求市外桃园公司向林永希支付工伤保险待遇和各项损失，符合有关法律规定，其中合理合法的请求项目应予支持。对于市外桃园公司的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”的规定，揭东区劳动人事争议仲裁委员会作出的揭东劳人仲案字[2019]30号仲裁裁决，市外桃园公司不服该仲裁裁决向一审法院起诉，该仲裁裁决已不发生法律效力，故不存在是否应该撤销揭东区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决的问题。因此，市外桃园公司的该请求不符合法律规定，一审法院依法根据认定的案件事实重新作出处理。市外桃园公司诉称林永希为林永涛聘请人员，市外桃园公司与林永希之间不存在劳动关系，但市外桃园公司提交的证据无法证明其主张，故不予采信。二、关于赔偿项目及标准问题，一审法院认为，林永希在仲裁请求中的各项赔偿请求数额，应根据《工伤保险条例》和《广东省工伤保险条例》规定的项目和标准确定。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。因市外桃园公司没有为林永希缴纳工伤保险费，无法确定林永希因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，故林永希请求赔偿的本人工资应以2017年揭阳市在岗职工月平均工资4217元计算。林永希的各项损失确定如下：1.一次性伤残补助金，林永希因工伤构成十级伤残，按规定可补助7个月的本人工资，故一次性伤残补助金为：4217元/月×7个月=29519元。2.一次性工伤医疗补助金，林永希因工伤构成十级伤残，按规定以本人工资一次性补助1个月，故一次性工伤医疗补助金为：3740元/月×1个月=4217元。3.一次性伤残就业补助金，林永希因工伤构成十级伤残，按规定以本人工资一次性补助4个月，故一次性伤残就业补助金为：3740元/月×4个月=16868元。4.停工留薪期工资，揭阳市劳动能力鉴定委员会确认林永希的停工留薪期为6个月，故停工留薪期工资为：4217元/月×6个月＝25302元。5.因林永希未能提供护理人员的收入情况，本地区又没有护工的报酬标准，同时，本案事故发生在2018年4月25日后，故住院期间护理费应按照150元/天计算；林永希提供的住院病历和《初次鉴定（确认）结论书》均没有明确护理人数，故市外桃园公司住院期间的护理人数应以1人计算，故护理费为：150元/天×38天×1人/天＝5700元。林永希要求市外桃园公司支付护理费5550.37元，没有超出法律规定的标准，可予准许，故护理费确定为5550.37元。6.住院伙食补助费，林永希因工伤住院治疗38天，按规定可以每天100元的70%计算住院伙食补助费，故住院伙食补助费为：38天×70元/天=2660元。7.住院医疗费，林永希住院治疗期间，自行支付医疗费18983.35元和辅助器具费538元，合共19521.35元，有其提交的4单医疗费票据和2单医疗器具发票为证，仲裁裁决书中已进行确认，可予认定。林永希开庭时提交的另外2单医疗费发票没有经过仲裁审理，林永希也没有起诉请求该费用，故不予认定。8.劳动能力鉴定费，林永希申请进行劳动能力鉴定支付鉴定费300元，仲裁裁决书中已进行确认，可予认定。9.因市外桃园公司没有与林永希签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，市外桃园公司应向林永希支付双倍工资的期限是3个月，总额为：4217元/月×3个月=12651元。林永希在申请仲裁时要求市外桃园公司支付交通费4000元和经济补偿金2285.5元，仲裁委员会认为交通费没有票据，而经济补偿金于法理不符，不予支持。一审法院认为，由于仲裁委员会没有支持这二项请求，林永希收到仲裁裁决书后，并没有向法院提起诉讼，故一审法院对这二项请求不予支持。综上，市外桃园公司应支付给林永希的各项费用有：一次性伤残补助金29519元、一次性工伤医疗补助金4217元、一次性伤残就业补助金16868元、停工留薪期工资25302元、护理费5550.37元、住院伙食补助费2660元、住院医疗费和辅助器具费19521.35元、劳动能力鉴定费300元、未签劳动合同应支付双倍工资12651元，9项合计116588.72元。抵除市外桃园公司已支付给林永希的款项20000元,市外桃园公司尚应支付林永希工伤保险待遇等费用共96588.72元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十七条的规定，判决：一、市外桃园公司与林永希终止劳动关系。二、市外桃园公司应于判决生效之日起10日内给付林永希工伤保险待遇等费用共96588.72元。三、驳回市外桃园公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由市外桃园公司负担。二审期间，市外桃园公司、林永希均没有向本院提交新证据。一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议，二审围绕当事人争议的问题进行审理，争取的焦点是:当事人之间是否存在劳动关系，市外桃园公司是否应按一审判决向林永希承担赔偿责任。揭阳市揭东区人力资源和社会保障局生效的《认定工伤决定书》（揭东人社工字【2019】第016号）认定林永希为工伤，并载明用人单位为市外桃园公司，市外桃园公司对该决定书未提起复议或诉讼，也没有足以反驳的证据。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十四条的规定，该决定书可以作为本案认定事实的依据，应认定市外桃园公司与林永希之间存在劳动合同关系。一审法院以市外桃园公司与林永希之间存在劳动合同关系认定市外桃园公司应向林永希赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、未签订劳动合同双倍工资等各项费用符合法律规定。因本案无法确定林永希受伤害之前12个月平均工资，林永希请求赔偿的本人工资应以2017年揭阳市在岗职工月平均工资4217元/月计，一审判决书中一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算式列月平均工资为3740元/月有误，但其结果均为月平均工资4217元/月的计算结果，上述计算式应为一审判决笔误，本院予以纠正。一审法院计算各赔偿项目费用结果及总和116588.72元正确，本院予以维持。市外桃园公司应按一审判决向林永希赔偿各项损失。市外桃园公司主张其与林永希不存在劳动关系，无需向林永希支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、未签订劳动合同双倍工资等各赔偿费用，理由不成立，本院不予釆纳.综上所述，市外桃园公司的上诉请求不成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人揭阳市市外桃园旅游投资开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张晓炜审 判 员 黄志成审 判 员 洪如玉二〇二〇年三月二十七日法官助理 张柔凤书 记 员 罗士佳附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。