重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终273号上诉人（原审被告）：南通华东建设有限公司，住所地江苏省南通市海安开发区迎宾路8号，统一社会信用代码913206217265303184。法定代表人：王维东，职务董事长。被上诉人（原审原告）：任碧，女，汉族，1963年12月4日出生，住重庆市彭水县。委托诉讼代理人：吴磊，重庆联纵律师事务所律师。委托诉讼代理人：张莉，重庆联纵律师事务所律师。上诉人南通华东建设有限公司（以下简称华东建司）因与被上诉人任碧工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2019）渝0113民初14391号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。华东建司上诉请求：撤销一审判决，改判华东建司不承担任碧的停工留薪期工资、住院期间护理费、生活津贴、交通费等共计48224.40元。事实及理由：1.双方之间不存在劳动关系，华东建司仅承担用工主体责任，且华东建司已经为任碧参保，故任碧的工伤保险待遇理应由工伤保险基金支付，超过部分应由任碧自行承担。2.任碧仅在华东建司的工地做杂工，按天计算劳动报酬，故任碧的工资仅为4000多元，故一审认定的任碧的工资标准是错误的。被上诉人任碧答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉，维持原判。任碧向一审法院起诉请求：1.华东建司向任碧支付停工留薪期工资40884元（6814元/月×6个月）、一次性伤残补助金61326元（6814元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）、鉴定期间生活津贴9539.60元（6814元/月×70%×2个月）、护理费2800元（100元/天×28天）、交通费1000元、住院伙食补助费224元（8元/天×28天）、鉴定检查费1428元等各项工伤保险待遇；2.请求于华东建司收到民事起诉状副本之日解除任碧与华东建司之间的劳动关系。一审法院经审理查明：2018年10月4日，任碧在华东建司承建的位于凤凰中国西部文化城7#楼1-2层楼梯间休息平台处倒运材料时摔倒受伤，经重庆市巴南区人民医院诊断为：1.左侧多发性肋骨骨折；2.左侧外伤性气胸；3.左肾肾挫伤；4.左侧耻骨下肢、骶1椎体左侧份及耻骨联合右侧份、双侧髋臼骨折；5.心肌挫伤。任碧在重庆市巴南区人民医院住院治疗28天。2018年12月4日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局作出巴南人社伤险认字[2018]1789号认定工伤决定书，认定任碧受到的伤害为工伤。2019年4月18日，任碧向重庆市巴南区劳动能力鉴定委员会（以下简称巴南劳鉴委）申请劳动能力鉴定。2019年6月27日，巴南劳鉴委作出巴南劳初鉴字[2019]424号初次鉴定结论书，鉴定任碧为伤残玖级，无生活自理障碍。任碧垫付检查费1428元。2019年8月1日，任碧向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委申请裁决华东建司支付任碧一次性工伤保险待遇。同日，该委作出不予受理通知书。一审另查明，任碧已就“凤凰中国西部文化城（4#、7#、门卫以及1#地下车库中的D-1轴～D-20轴/D-A轴～D-h轴）”参加了工伤保险项目参保。一审法院认为，劳动者被认定为工伤的，用人单位应当依法支付各项工伤待遇。任碧发生工伤时，华东建司为任碧办理了参加工伤保险手续，任碧主张的医疗费即检查费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费等属于工伤保险基金理赔范围，一审法院对任碧的前述诉讼请求不予支持。任碧受伤时已达到法定退休年龄，故对任碧诉请于华东建司收到民事起诉状副本之日解除任碧与华东建司之间的劳动关系不予以支持。因双方并未举示证据证明任碧的工资标准，故一审法院以任碧受伤前上一年度即2017年度重庆市社平工资6106元/月作为任碧的本人工资标准。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。对停工留薪期的期限有争议的，可报请参保地劳动鉴定委员会确认”，任碧应享受6个月的停工留薪期，其停工留薪期工资为36636元（6106元/月×6个月）。对于交通费，任碧受伤住院均在重庆市巴南区内，未到统筹地区以外就医，该费用应由华东建司承担，考虑到任碧参与工伤认定、鉴定、仲裁、诉讼等往返于住所情况，一审法院予以酌情支持800元。对于生活津贴，按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇”，任碧于2019年4月18日申请劳动能力鉴定，巴南劳鉴委于2019年6月27日对任碧申请的伤残等级鉴定作出伤残玖级，无生活自理障碍的鉴定结论，故任碧应享受2019年4月18日至2019年6月27日期间共计71天的生活津贴，而任碧仅要求2个月的生活津贴，一审法院予以支持。按照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；(二)连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80％发给；(三)连续工龄满20年不满30年的，按本人工资的90％发给；(四)连续工龄满30年及其以上的，按本人工资的95％发给。经济效益好的企业，可在上述标准的基础上上浮5％。经济效益差，难以达到上述标准的企业，经本企业职工大会或职工代表大会审议通过，可以适当下浮。下浮的比例一般不超过各个档次标准的5％。如情况特殊超过5％的，应报所在区县(自治县、市)劳动和社会保障行政部门批准”，任碧应获得的生活津贴为8548.40元（6106元/月×60天÷30天/月×70%）。综上，华东建司应支付任碧各项工伤保险待遇为：（1）停工留薪期工资36636元；（2）住院期间护理费2240元（80元/天×28天）；（3）生活津贴8548.40元；（4）交通费800元，共计48224.40元。任碧与华东建司举示的其他证据，因对待证事实缺乏足够证明力，一审法院不予采信。为此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条之规定，判决：一、南通华东建设有限公司支付任碧停工留薪期工资、住院期间护理费、生活津贴、交通费等共计48224.40元；二、驳回任碧的其他诉讼请求。上述第一项，限南通华东建设有限公司于一审判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，一审法院决定减半收取5元，由南通华东建设有限公司负担，一审法院予以免收。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点：1.华东建司是否应当支付任碧停工留薪期工资、住院期间护理费、生活津贴、交通费；2.任碧的本人工资标准问题。就前述争议焦点，本院评述如下：关于华东建司是否应当支付任碧停工留薪期工资、住院期间护理费、生活津贴、交通费的问题。本院认为，劳动者被认定为工伤的，用人（工）单位应当依法支付各项工伤保险待遇。本案中，已生效的案涉《认定工伤决定书》认定任碧所受伤性质为工伤,用人（工）单位为华东建司。同时，华东建司并未举示证据证明案涉《认定工伤决定书》已被依法撤销，故华东建司应当依法支付任碧各项工伤保险待遇。因任碧发生工伤时，华东建司为任碧办理了参加工伤保险的手续，故任碧主张的各项工伤保险待遇除医疗费即检查费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费等属于工伤保险基金理赔范围外，停工留薪期工资、住院期间护理费、生活津贴、交通费等依法应当由用人（工）单位华东建司支付。因此，华东建司上诉认为双方之间不存在劳动关系，华东建司仅承担用工主体责任，不应支付停工留薪期工资、住院期间护理费、生活津贴、交通费等的上诉理由不成立，本院不予支持。关于任碧的工资标准问题。华东建司上诉称任碧的工资标准为4000余元，但对此并未举示证据予以证明。因双方均未举示证据证明任碧的工资标准，故一审法院以任碧受伤前上一年度即2017年度重庆市社平工资6106元/月作为任碧的本人工资标准并无不当。综上，华东建司的上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人南通华东建设有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  韩 艳审 判 员  申 威审 判 员  苏 渝二〇二〇年三月二十五日法官助理  宋彦君书 记 员  黄 雯