广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤52民终53号上诉人（原审被告）：安诚财产保险股份有限公司广东分公司。住所地：广东省广州市天河区*****珠控国际中心1903-1904单元。负责人：许文锋，总经理。委托诉讼代理人：郑培雄，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：张汉春，男，1962年2月13日出生，汉族，住广东省普宁市************。委托诉讼代理人:**玲，广东海能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：林明，男，1987年4月7日出生，汉族，住广东省普宁市*************。上诉人安诚财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张汉春、林明机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省普宁市人民法院（2019）粤5281民初2495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：依法改判一审判决第一项，改为保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）限额内赔偿张汉春138194.00元，上诉费由张汉春承担。事实与理由：一、本案张汉春在本次事故中诊断为“左桡骨远端粉碎性骨折”并评残十级，根据广东省司法鉴定协会颁发的“关于发布《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》的通知”9.2.9桡骨远端骨折，手术治疗，护理30-60天，但鉴定报告要求前20天需两人护理毫无依据，且从常理上讲，一手骨折也根本无需两人护理。故护理费应按150元/天*(住院20天+二次住院15天)+120元/天*40天=10050元计算。二、一审法院对误工费认定标准有误。一审法院也认定了张汉春无法提供固定证据证明其过往三年的实际收入，也没有提供相关工作单位和劳动合同等证据佐证其实际工作，故一审法院直接按上年度广东省城镇私营单位就业人员平均工资58258元/年计算误工费明显不合理，保险公司主张应按上年度城镇居民可支配收入42066元/年*误工150天=17287.50元计算误工费。张汉春辩称，第一，张汉春的护理期限计算是依据鉴定意见书，按照粤高法39号文关于护理费的计算标准予以计算的，故原审护理费计算方式并无不当；第二，张汉春的误工费虽未提交银行流水作为其误工证据，但是根据粤高法39号文关于误工费的相关规定按照上年度广东省城镇私营单位就业人员平均工资予以计算，原审计算合理，应予以维持。林明未作答辩。张汉春向一审法院起诉请求：1.保险公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿张汉春总计156733.08元（损失包括：医疗费814.5元、住院伙食补助费2000元、营养费1800元、后续治疗费12500元、残疾赔偿金84132元、护理费13050元、误工费29826.58元、交通费600元、鉴定费2810元、康复费3500元、精神损害抚慰金5000元、车辆维修费700元）；2.林明对保险公司赔偿不足的部分承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由保险公司、林明承担。一审法院认定事实：一、交通事故经过、事故责任划分。2018年12月25日14时43分左右，林明驾驶粤V*****小型轿车沿普宁市****自西往东方向行驶，途经普宁市**********时，与张汉春驾驶的超标二轮电动车发生碰撞，造成张汉春受伤及双方车辆不同程度损坏的交通事故。本事故经普宁市公安局交通警察大队处理认定，林明承担事故的全部责任，张汉春无责任。二、车辆的保险情况。车辆交强险商业三者险粤V*****小型轿车由保险公司承保。有责限额122000元（医疗费、死亡伤残、财产损失限额分别为10000元、110000元、2000元）。事发在保险期间内。由保险公司承保，限额1000000元（不计免赔险）。事发在保险期间内。三、张汉春的损失和认定理由。1.医疗费25986.7元。张汉春于2018年12月25日至2019年1月14日被送往康美医院住院治疗20天，共花费医疗费25986.7元。医疗费系根据医疗机构出具的收费发票等收款凭证，结合出院记录和疾病诊断证明等相关证据确定。保险公司没有举证证明张汉春医疗费用中存在不合理和不必要的部分，应承担举证不能的法律后果，一审法院对其关于不负责赔偿非医保用药部分的主张不予采纳。2.住院伙食补助费100元/天×20天=2000元。计算标准为100元/天，按已住院天数20天计。3.后续治疗费参照鉴定意见确定为12500元。后续治疗费属必然产生的费用，应在本案一并获得赔偿。保险公司提出后续治疗费过高的答辩意见，理由不成立，不予采纳。4.营养费张汉春构成十级伤残一处，根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》确定其营养费为5000元×10%=500元。5.护理费150元/天×20天×2人/天+150元/天×15天×1人/天+120元/天×（75天-35天）×1人/天=13050元。张汉春的护理期参照鉴定意见确定为75天，其中伤后住院期间20天配护理人员2人/天，余55天配护理人员1人/天。张汉春没有提供证据证明护理费支出情况，住院期间护理费标准按150元/天计算，出院后护理按120元/天计算。保险公司提出护理人数应为1人护理的答辩意见，缺乏依据，不予支持。6.误工费58258元/年÷365天/年×150天=23941.64元。张汉春因伤误工，误工期参照鉴定意见确定为150天。张汉春没有提供证据证明其固定收入或者最近三年平均收入，误工费按上一年度广东省上一年度城镇私营单位就业人员年平均工资58258元/年的标准计算。保险公司提出误工费过高且无相关银行收入流水相佐证的答辩意见，理由不成立，不予支持。7.残疾赔偿金42066元/年×20年×10%＝84132元。张汉春构成十级伤残一处，赔偿基数按10%计算，赔偿年限为20年，按全省上一年度城镇居民人均可支配收入标准42066元/年计算残疾赔偿金。8.康复费参照鉴定意见确定为3500元。保险公司提出不予认可康复费的答辩意见，理由不成立，不予采纳。9.精神损害抚慰金张汉春因本事故造成伤残而受到精神创伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，其有权请求精神损害抚慰金。根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果与受诉法院所在地平均生活水平，精神损害抚慰金酌定为4000元。10.交通费张汉春虽然没有提供交通费票据，但考虑张汉春及其亲属因张汉春就医需要支出交通费，根据本案实际情况，支持其该项请求数额为20天×30元/天=600元。11.鉴定费2810元。鉴定费系张汉春为确定赔偿数额进行司法鉴定支付的费用，属于交通事故产生的经济损失，赔偿义务人应当予以赔偿，金额为2810元。保险公司提出鉴定费不属于保险责任，其不承担鉴定费的答辩意见，不符合法律规定，不予采纳。12.车辆维修费张汉春提供的车辆维修费收款收据并非正式发票，无法证明与本案存在关联性，对该部分请求，不予支持。13.备注（1）以上总计173020.34元。（2）事故发生后，保险公司、林明分别为张汉春垫付了医疗费10000元、15172.2元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，因林明承担事故的全部责任，保险公司是粤V*****小型轿车交强险和商业三者险的保险人，故保险公司应在交强险和商业三者险限额内赔偿张汉春173020.34元，抵除保险公司、林明分别为张汉春垫付的医疗费10000元、15172.2元，尚欠147848.14元。张汉春的损失已能从交强险和商业三者险的责任限额内获得足额赔偿，故林明不再承担赔偿责任。张汉春请求赔偿的数额超出审理认定的赔偿数额部分，依据不足，予以驳回。关于诉讼费的负担问题，当事人进行民事诉讼，应当交纳诉讼费用，诉讼费用的负担由人民法院根据案件胜诉、败诉的具体情况予以确定，故保险公司辩称其不用承担本案诉讼费，不符合法律规定，不予采纳。林明经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、安诚财产保险股份有限公司广东分公司应于本判决生效之日起10日内在交强险和商业三者险责任限额内赔偿张汉春147848.14元；二、驳回张汉春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3436元，减半收取1718元，由张汉春负担97元，安诚财产保险股份有限公司广东分公司负担1621元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议问题进行审理。关于一审判决护理期限以及护理人数是否正确的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，一审判决参照鉴定机构的鉴定意见确定张汉春护理期为75天，其中伤后住院期间前20天配备护理人员2名/天，剩下55天配备护理人员1名/天，确定护理期限以及护理人数并无不当，本院予以维持。保险公司上诉主张不认可护理期限以及护理人数，缺乏依据，本院予以驳回。关于一审判决误工费是否正确的问题。本案中，张汉春无法举证其有固定收入或最近三年的平均收入，一审判决根据广东省道路交通事故损害赔偿标准纪要对无固定收入的城镇居民误工费按照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资58258元/年计算张汉春误工费为23941.64元，并无不当，本院予以维持。保险公司上诉主张按照广东省城镇居民人均可支配收入标准计算误工费，理由不能成立，本院予以驳回。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由安诚财产保险股份有限公司广东分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈树城审 判 员 邹秋玲审 判 员 陈爱萍二〇二〇年三月二十五日法官助理 陈孟彬书 记 员 黄佳虹附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。