江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0282民初12456号原告：杨彩云，女，1971年3月26日生，汉族，住河南省洛宁县。委托诉讼代理人：张峥、李婷婷，江苏衡立律师事务所律师。被告：苏州达诺企业管理服务有限公司，住所地苏州工业园区唯华路6号金沙商务广场1幢924室。法定代表人：赛红斌。被告：江苏富陶车辆部件有限公司，住所地宜兴市和桥镇南新西路2号。法定代表人：沈慧。委托诉讼代理人：蒋宜平、郑斌，江苏宜欣律师事务所律师。原告杨彩云与被告苏州达诺企业管理服务有限公司（以下简称达诺公司）、江苏富陶车辆部件有限公司（以下简称富陶公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年10月29日立案受理后，依法适用简易程序于2019年11月29日公开开庭进行了审理。原告杨彩云及其委托诉讼代理人张峥、被告达诺公司的法定代表人赛红斌、富陶公司的委托诉讼代理人蒋宜平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨彩云向本院提出诉讼请求：1.达诺公司向杨彩云支付一次性伤残补助金72756元、一次性工伤医疗补助金200000元、一次性工伤就业补助金95000元、停工留薪期工资32336元、住院伙食补助费2250元、医疗费318元、食宿费用6750元、交通费2125元、护理费30480元、假肢费72000元、维修费28800元；2.富陶公司对上述债务承担连带责任。事实和理由：2018年7月6日，她与达诺公司签订劳动合同。2018年7月7日，达诺公司派遣她到富陶公司从事冲压机操作工作。2018年8月16日，她在工作过程中不慎被冲压机压伤左手。2019年1月2日，宜兴市人力资源和社会保障局认定她所受伤害为工伤。无锡市劳动能力鉴定委员会对其劳动能力鉴定为五级伤残。达诺公司没有为她缴纳社会保险。她认为达诺公司与富陶公司违反劳务派遣的规定给其造成损害，应当承担连带责任。她向宜兴市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称宜兴仲裁委）申请劳动仲裁，但宜兴仲裁委逾期未作出裁决，终结仲裁程序。被告达诺公司辩称：达诺公司没有劳务派遣资质，与杨彩云签订的劳动合同无效，与富陶公司签订的外包合同也是无效。达诺公司不承担工伤赔偿责任，对杨彩云的诉请不予认可。被告富陶公司辩称：富陶公司与达诺公司签订岗位外包协议，双方不是劳务派遣，富陶公司在履行协议过程中没有过错，不承担赔偿责任。杨彩云主张的部分赔偿项目不符合法律规定或不合理。本院经审理认定事实如下：2018年6月12日，富陶公司与达诺公司签订《服务协议》，协议约定达诺公司向富陶公司提供岗位外包服务；协议期限，自2018年6月12日起至2018年12月31日止；服务内容，达诺公司向富陶公司派遣外包员工50人，派遣员工的工作休息时间服从富陶公司的统一安排，服从富陶公司的管理；费用结算，按22.5元/时的标准根据考勤小时数核算费用，富陶公司如因经营需要派遣员工加班按照上述标准支付出勤工资，住宿补贴150元/人/月，食宿、劳保用品与富陶公司员工同步；富陶公司的权利义务，有权对达诺公司派遣的员工的服务事项作出要求，有权监督、指导派遣员工的相关工作，经富陶公司考核，达诺公司派遣的员工不称职，达不到岗位要求，有权退回并要求达诺公司重新安排符合条件的人员到岗，有义务向达诺公司提供劳动保护、劳动条件和职业病危害防护的相关措施，并对达诺公司的派遣人员进行操作技术、安全生产及规章制度的指导，免费提供防护用具；达诺公司的权利义务，外包员工申请离职，达诺公司在一周内补齐人员，外包人员请假或病假，富陶公司不承担薪资和任何医疗费用。2018年7月6日，杨彩云与达诺公司签订《劳动合同》，约定劳动期限自2018年7月6日起至2019年7月6日止，工作地点在宜兴市，工作岗位为操作工，工资标准为16元／时，每月25日为薪资结算日，每月15日为工资发放日。合同签订后，达诺公司按照《服务协议》的约定派遣杨彩云到富陶公司工作。2018年8月16日，杨彩云在工作过程中不慎被冲压机压伤左手，被送至无锡市第九人民医院救治，当日住院，于2018年9月29日出院，被诊断为左手毁损伤。2019年1月2日，经杨彩云申请，宜兴市人力资源和社会保障局认定杨彩云受到的伤害为工伤。2019年4月26日，无锡市劳动能力鉴定委员会做出鉴定结论，杨彩云所受伤害构成五级伤残，无需护理依赖，同意安装左腕齐断肌电假肢，无需延长停工留薪期。2019年7月30日，无锡双健假肢与矫形器有限公司为杨彩云适配安装前臂肌电假肢（半掌型），该假肢正常使用周期4年，每年维护费为假肢款的8%，杨彩云支付假肢购买费用36000元。2019年8月16日，杨彩云向达诺公司书面提出解除劳动合同。杨彩云未参加企业职工社会保险，达诺公司也未按照法律规定支付工伤待遇，杨彩云遂向宜兴仲裁委申请劳动仲裁，宜兴仲裁委于2019年10月15日终结仲裁活动。另查明，达诺公司于2018年8月16日向杨彩云支付工资2394.5元，于2018年9月17日支付工资2952元。杨彩云为治疗工伤自付诊疗检查费186.2元，在劳动能力鉴定过程中支付检查费120元。杨彩云称富陶公司的工作人员安排她的工作岗位，达诺公司称安排宿舍管理派遣员工的生活起居，但不参与劳动管理，富陶公司称达诺公司安排派遣人员的工作岗位。上述事实，有原告杨彩云提供的劳动合同、未参保证明、入院记录、手术记录、出院记录、诊断报告、门诊收据、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、营业执照、批复、通知、假肢证明、发票、银行转账交易记录、解除劳动合同通知书、仲裁决定书，被告富陶公司提供的服务协议，以及庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为：劳务派遣单位、用工单位违反《劳动合同法》有关劳务派遣规定的，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，达诺公司与富陶公司的法律关系应认定为劳务派遣关系，不应认定为劳务外包关系，理由如下，劳务外包与劳务派遣的区别是劳务外包中，发包人与承包人是劳务关系，劳动者从事的劳动由承包单位（用人单位）安排管理，劳务派遣中，被派遣劳动者从事的劳动不由派遣单位（用人单位）所承包和管理；《服务协议》约定的内容明确了派遣的人员数量、派遣期限、劳动报酬数额与支付方式，富陶公司享有管理、监督派遣人员权利，承担提供劳动条件和劳动保护的义务，符合劳务派遣用工的特征，《服务协议》名为劳务外包，实为劳务派遣；富陶公司主张由达诺公司安排工作岗位和用工管理，但不能举证。《劳动合同法》规定经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可，未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。达诺公司未取得经营劳务派遣业务的行政许可，富陶公司明知仍与达诺公司签订并履行劳动派遣协议，违反了该规定。杨彩云在提供劳动过程中发生工伤事故，达诺公司未能给杨彩云投保工伤保险，达诺公司与富陶公司应当按照工伤保险待遇的项目和标准承担连带赔偿责任。杨彩云的工伤待遇损失作如下认定，1.一次性伤残补助金，根据受伤前的工资数额，计算月平均工资为3912元[（2394.5+2952）÷41×30]，低于无锡市月平均工资的60%即3987元（6645×60%），应按3987元计算，则一次性伤残补助金数额为71766元；2.一次性工伤医疗补助金，杨彩云提出解除劳动关系时距法定退休年龄不足2年，应按照全额的20%计算，计40000元（200000×20%）；3.一次性工伤就业补助金，应按全额的20%计算，计19000元；4.停工留薪期工资，综合杨彩云的伤情、诊疗情况等因素，酌定停工留薪期6个月，则停工留薪期工资数额为23472元（3912×6）；5.住院伙食补助费，住院45天，标准为50元/天，计2250元；6.医疗费186.2元，检查费120元；7.食宿费用和交通费，根据《工伤保险条例》的规定，经医疗机构出具证明，报经办机构同意，到统筹地区以外就医产生的食宿费用和交通费可以从工伤基金支付，杨彩云不符合该规定，对该两项赔偿不予支持；8.护理费，综合杨彩云的伤情和诊疗情况等因素，仅支持住院期间的护理费，标准按照80元/天，计3600元；9.假肢费及维护费，假肢费按照实际已发生的费用核定为36000元，维护费以假肢正常使用年限内应产生的费用计算为11520元（36000×8%×4）。以上合计207914.2元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，参照《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十七条第一款、第二十八条之规定，判决如下：一、苏州达诺企业管理服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向杨彩云支付一次性伤残补助金71766元、一次性工伤医疗补助金40000元、一次性工伤就业补助金19000元、停工留薪期工资23472元、住院伙食补助费2250元、医疗费186.2元、检查费120元、护理费3600元、假肢费36000元、维护费11520元，合计207914.2元。二、江苏富陶车辆部件有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任。三、驳回杨彩云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由达诺公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  沈展望二〇二〇年三月十三日书记员  冯 渊