辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终12845号上诉人（原审原告）：王立鑫，男，1994年3月29日出生，汉族，住辽宁省长海县。委托诉讼代理人：张焱，辽宁一雷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司，住所地辽宁省沈阳市。法定代表人：赵月明，该公司总经理。委托诉讼代理人：张涵俊，辽宁盛典律师事务所律师。上诉人王立鑫因与被上诉人沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司（以下简称德瑞斯铝塑门窗公司）劳动争议纠纷一案，不服辽宁省沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初10791号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王立鑫上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人一审的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。庭审中，上诉人表示对一审庭审中表述撤回的2、4项诉讼请求，二审中不主张了。事实与理由：一、一审判决认定事实有误，依法应当予以改判。1.通过上诉人在一审中提供的2018年4月20日双方的对话录音内容能够得到证实被上诉人是违法解除劳动关系，一审法院未予认定有误。2.一审法院仅认定自2017年8月1日至2018年4月20日期间存在劳动关系，属于认定事实有误。应认定被上诉人违法解除劳动关系违法，并确认2018年4月20日之后，上诉人工伤休息期间，双方当事人仍然存在劳动关系。3.一审判决关于上诉人各项主张的计算有误，应予改判。未认定上诉人2018年3月10日至2018年4月9日因工伤住院和休息期间的停工留薪期工资。未签订劳动合同双倍工资差额的计算有误。关于上诉人在一审中撤回第2、4项诉讼请求，是原审法院误导所致，并非上诉人真实意思表示，恳请二审法院予以认定并支持。二、原审判决适用法律错误，依法予以改判。1.原审判决未依法支持上诉人主张的违法解除劳动关系赔偿金适用法律错误。2.一审判决未依法支持上诉人关于休息日及法定节假日加班费的主张，适用法律错误，依法应予纠正。3.一审判决认定“原告主张的诉讼保全担保保险费”并非合理必要的支出费用及利息主张无法律依据，适用法律错误，依法应予纠正。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律错误，严重损害了上诉人的合法权益，恳求二审法院全面审查，并予以支持。德瑞斯铝塑门窗公司辩称，同意一审法院判决。王立鑫向一审法院起诉请求：1、2018.2.23－2018.4.20工资：6102.5元/月×2个月＝12205元。2、额外支付一个月工资：6102.5元。3、未签订劳动合同，应给付8个月的双倍工资差额：6102.5元/月×8个月＝48820元。4、经济补偿金：6102.5元/月×1个月＝6102.5元。5、赔偿金：6102.5元/月×2个月＝12205元。6、加班费：（1）休息日部分工资差额：6102.5元/月÷21.75天×43天×100%＝12064.71元；（2）法定休假日部分工资差额：6102.5元/月÷21.75天×7天×200%＝3928.05元。7、要求被告支付以第一项诉讼请求中各项欠款为基数计算的逾期付款的利息。8、依法判令被告承担本案全部诉讼费用、保全费用。以上各项，按人民币12万元计算。庭审中，原告撤回第2、4项诉讼请求。一审法院认定事实如下：原告王立鑫与被告沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司自2017年8月1日至2018年4月20日期间存在劳动关系。根据原告提供的录音，原告与被告单位的法定代表人赵月明就受伤赔偿事宜进行磋商，未达成一致意见，双方亦就劳动关系是否继续履行进行了磋商，从录音内容来看，被告法定代表人赵月明有与原告解除劳动关系的意向，原告在谈话中亦有“事已经出了，那行我收拾收拾我走，那就算劳动终止”的语言表述，且2018年4月19日后，原告再未到被告处工作。原告在职期间，原告与被告未签订劳动合同书。2018年2月23日，被告单位复工，被告并未向原告支付2018年2月23日至2018年4月20日期间工资。原告主张2018年3月10日其在制作车间操作时，被电锯割伤左手食指、中指，于当日进入沈阳医学院附属中心医院接受治疗。出院后，原告于2018年4月10日回到被告处上班。根据原告提的银行账户交易明细，原告在职期间工资分别为：2017年8月5225元，9月5350元，10月5925元、11月7910元。原告主张在职期间月工资标准为5000元。2019年5月5日，原告就本案诉求以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年5月6日作出沈和劳人仲不字[2019]686号不予受理通知书。原告不服，起诉来院。一审法院认为，庭审中，原告撤回第2、4项诉讼请求，一审法院予以准许。关于原告的月工资标准。劳动争议案件中，用人单位应当就劳动者的工资标准及支付情况承担相应的举证责任。本案被告未能提供有效证据证明原告的工资标准，应承担举证不能的法律后果。故一审法院确认原告主张的月工资5000元。关于原告主张的拖欠工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。被告承认并未向原告支付2018年2月23日至2018年4月20日期间工资。原告主张2018年3月10日至2018年4月9日期间，因工伤住院治疗，但原告并未提供合法有效的认定工伤决定书，因此原告主张该期间的停工留薪期工资，无法律依据。故被告应支付原告工资4367.82元（5000元/月÷21.75天×19天）。关于未签订劳动合同双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。据此，被告应向原告支付双倍工资差额为23552.82元(5350元+5925元+7910元+4367.82)。关于原告主张的违法解除劳动关系赔偿金。本案根据原告提供的录音，原告与被告就解除劳动关系协商一致，符合用人单位支付经济补偿金的法定情形。根据原告的工作年限，被告应支付其解除劳动关系的经济补偿金6102.5元（6102.5元/月×1个月）。关于原告主张的休息日及法定节假日加班费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告并未提供充分有效的证据证明其存在加班事实，且原告对被告提的考勤记录真实性不予认可，原告应承担举证不能的法律后果，故原告的该项主张，一审法院不予支持。关于原告主张的诉讼保全担保保险费。原告向保险公司交纳的诉讼保全担保保险费并非原告合理必要的支出费用，故原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于原告主张的利息，无法律依据，故一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司于本判决生效后十日内支付原告王立鑫工资4367.82元；二、被告沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司于本判决生效后十日内支付原告王立鑫未签订劳动合同双倍工资差额23,552.82元；三、被告沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司于本判决生效后十日内支付原告王立鑫解除劳动关系经济补偿金6102.5元；四、驳回原告王立鑫的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取5元，由被告沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司负担，保全费1120元，由被告沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司负担360元，由原告王立鑫负担760元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，双方当事人在本案审理过程中均认可上诉人受伤已被认定为工伤。该事实有二审审理笔录在卷为凭。本院认为，上诉人与被上诉人在本案中争议的主要问题为：1.被上诉人是否存在违法解除劳动关系的行为，应否支付上诉人所主张的违法解除劳动关系赔偿金；2.被上诉人应否支付上诉人2018年3月10日至2018年4月9日停工留薪期工资、未签订书面劳动合同二倍工资差额；3.被上诉人应否支付上诉人休息日加班费及法定节假日加班费；4.被上诉人应否支付上述拖欠款项的逾期利息、诉讼保全等费用。关于被上诉人是否属于违法解除的问题，根据上诉人提供的录音内容来看，被上诉人的法定代表人有与其解除劳动关系的意向，上诉人也有“事已经出了，那行我收拾收拾我走，那就算劳动终止”的表述，且2018年4月19日后，上诉人再未到被上诉人处工作，由此可见，双方当事人的劳动关系已协商终止，故对于上诉人主张被上诉人违法解除劳动关系，本院不予支持。另，关于上诉人在上诉状中要求确认2018年4月20日之后双方仍然存在劳动关系的问题，因其曾就该请求提起过诉讼，故对此，本案不予审理。关于上诉人主张2018年3月10日至2018年4月9日停工留薪期工资的问题，因双方当事人在本案的审理过程中对上诉人的工伤无异议，综合本案的实际情况，上诉人所主张的一个月的停工留薪期工资符合常理，故被上诉人应支付上诉人主张的停工留薪期工资5000元。关于上诉人主张被上诉人支付其2018年3月10日至2018年4月9日期间的未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题，如上所述因上诉人处于工伤的停工留薪期，未为用人单位提供劳动，客观上不具备签订劳动合同的条件，故对此本院不予支持。关于上诉人主张的休息日加班费及法定节假日加班费的问题，被上诉人提供的工资表中的实发工资与上诉人实际收到的工资数额一致。其中包括“加班费”和“计件工资”，对于上诉人的加班部分的报酬，已体现在其“加班费”和“计件工资”中，故对上诉人主张的加班费，本院不予支持。关于上诉人主张的上述拖欠款项的逾期利息、诉讼保全等费用，因事实及法律依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立；一审判决依照现有的证据认定事实清楚，适用法律正确，鉴于二审中出现了新事实，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽宁省沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初10791号民事判决一、二、三项；二、撤销辽宁省沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初10791号民事判决第四项；三、沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司于本判决生效后10日内支付王立鑫2018年3月10日至2018年4月9日停工留薪期工资5000元；四、驳回双方当事人其他诉讼请求。若沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计15元，由沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司负担。保全费1120元，由沈阳德瑞斯铝塑门窗有限公司负担500元，由上诉人王立鑫负担620元。本判决为终审判决。审判长  李晓颖审判员  石瑷丹审判员  李 娜二〇二〇年三月二十日法官助理张艳玲书记员席红跃