广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤12刑终63号原公诉机关肇庆市端州区人民检察院。上诉人（原审被告人）李海成，男，1977年8月28日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省肇庆市广宁县。因本案于2019年7月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。上诉人（原审被告人）梁俊斌，男，1989年1月12日出生，汉族，中专文化，户籍地广东省肇庆市端州区。因本案于2019年7月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。原审被告人张泽超，男，1973年12月24日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省肇庆市端州区。因本案于2019年9月6日被抓获并被刑事拘留，同月30日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。原审被告人黄镇鹏，男，1995年7月2日出生，汉族，中专文化，户籍地广东省肇庆市高要区。因本案于2019年7月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。原审被告人王志权，男，1995年4月22日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省阳江市阳春市。因本案于2019年7月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。原审被告人林银芳，女，1975年6月20日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省肇庆市端州区。因本案于2019年7月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月5日被取保候审。原审被告人陆志良，男，1984年11月9日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省肇庆市高要区。因本案于2019年7月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。2020年1月28日被取保候审。原审被告人麦善行，男，1996年10月8日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省肇庆市高要区。因本案于2019年7月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。2020年1月29日被取保候审。肇庆市端州区人民法院审理肇庆市端州区人民检察院指控原审被告人李海成、梁俊斌、张泽超、黄镇鹏、王志权、林银芳、陆志良、麦善行犯非法经营罪一案，于2019年12月28日作出（2019）粤1202刑初417号刑事判决。宣判后，原审被告人李海成、梁俊斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。上诉人李海成、梁俊斌表示自行辩护，不需要指定辩护人。现已审理终结。原判认定：2019年4-7月间，被告人李海成、梁俊斌、张泽超、黄镇鹏、王志权、林银芳、陆志良、麦善行等人为牟利，在未获得《工商营业执照》、《危险化学物品经营许可证》的情况下非法经营成品油。具体如下：1.2019年4月起，被告人李海成在未取得合法经营成品油的相关资质的情况下，经李某1（另案处理）介绍向李某2（另案处理）购买成品油进行非法经营。并安排其妻子即被告人林银芳为其在非法经营成品油的过程中负责过磅等工作。被告人李海成使用湘JA××39、赣D9××27、赣D7××92三辆槽罐油车运输，向被告人梁俊斌出售104万多元汽油；向被告人黄镇鹏出售36万多元汽油，合共销售140万多元。2.被告人张泽超与被告人梁俊斌合作，由被告人梁俊斌向被告人李海成购买成品油后，安排被告人陆志良在肇庆市端州区羚山旧中信染厂向社会不特定人员销售汽油谋取暴利。被告人陆志良将每天经营成品油所得的款项转账到被告人梁俊斌的银行账户，再由被告人梁俊斌将钱转给被告人李海成作购油款用和向被告人张泽超支付利润分成。自2019年4月份开始至案发，被告人梁俊斌共转账给被告人李海成104万多元用于购买汽油，支付被告人张泽超利润6万多元。3.被告人黄镇鹏与被告人王志权共同在高要区科德村附近的长顺石场销售汽油，被告人黄镇鹏向被告人李海成购买汽油后，由被告人王志权负责在上述地点向社会不特定人员进行销售谋取暴利。自2019年7月至案发，销售汽油金额26万多元。4.被告人黄镇鹏向被告人李海成购买汽油后，安排被告人麦善行在肇庆市端州区益华广场东侧城市阳光楼盘旁边工地向社会不特定人员进行销售谋取暴利。自2019年7月到案发之日，销售汽油金额10万多元。被告人李海成、梁俊斌、张泽超、黄镇鹏、王志权、林银芳、陆志良、麦善行到案后自愿如实供述自己的罪行。原判认定上述犯罪事实，有经法庭质证的抓获经过、户籍资料、被告人供述、证人证言、辨认笔录、鉴定文书、现场勘察笔录及照片等证据证实。原判认为，被告人李海成、梁俊斌、张泽超、黄镇鹏、王志权、林银芳、陆志良、麦善行未经许可经营行政法规规定的专营物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。八被告人到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法均可从轻处罚。被告人林银芳、陆志良、麦善行在共同犯罪中起辅助作用，依法应当从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条的规定，判决：一、被告人李海成犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五万元。二、被告人梁俊斌犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二万元。三、被告人张泽超犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五万元。四、被告人黄镇鹏犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元。五、被告人王志权犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元。六、被告人林银芳犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金一万元。七、被告人陆志良犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元。八、被告人麦善行犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元。九、扣押在案的手机九台予以没收，上缴国库。上诉人李海成上诉称：原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。上诉人梁俊斌上诉称：其归案后如实供述，原判量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人李海成、梁俊斌及原审被告人张泽超、黄镇鹏、王志权、林银芳、陆志良、麦善行犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。对于上诉人李海成、梁俊斌认为原判量刑过重的上诉意见，综合评析如下：上诉人李海成、梁俊斌在未获得《工商营业执照》、《危险化学物品经营许可证》的情况下非法经营成品油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，论罪当处五年以下有期徒刑或拘役。上诉人李海成、梁俊斌归案后能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。原判判处上诉人李海成有期徒刑一年，判处上诉人梁俊斌有期徒刑十个月，已对其从轻处罚，量刑在法定幅度内，量刑恰当。二上诉人的上诉意见，理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人李海成、梁俊斌及原审被告人张泽超、黄镇鹏、王志权、林银芳、陆志良、麦善行未经许可经营行政法规规定的专营物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。各上诉人及原审被告人到案后均能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。原审被告人林银芳、陆志良、麦善行在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法予以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，处理适当，审判程序合法。上诉人李海成、梁俊斌的上诉意见，经查不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  钟 庆审 判 员  颜国军审 判 员  刘永东二〇二〇年三月六日法官助理  黎 诗书 记 员  肖莉娟附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。