陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2019）陕01民终11250号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司百米大道营销服务部。住所地：陕西省延安市宝塔区。负责人：马增飞，系该服务部经理。委托诉讼代理人：白雪峰，陕西北望律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：乔展志，男，1959年10月25日出生，汉族，住西安市蓝田县，蓝田县汤峪镇石门村小学教师。委托诉讼代理人：张建平，西安市碑林区文艺路法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘娟，西安市碑林区文艺路法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：曹丁，男，1985年XX月XX日出生，汉族，住陕西省子长县。中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司百米大道营销服务部（以下简称人保延安分公司）因与被上诉人乔展志、曹丁机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初277号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保延安分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判上诉人少承担误工费34719.48元；2、判令被上诉人承担本案上诉费用。事实与理由：一审认定乔展志误工期限为360天错误，应按照鉴定结论认定误工期为180天。乔展志答辩称，一审认定乔展志误工期限为360天正确。鉴定意见认定误工期过低，未考虑乔展志病情的特殊性及恢复程度。鉴定意见只能作参考，误工期限应以乔展志实际的恢复情况确定。乔展志提供的证据证明其2019年5月28日骨折未愈合的事实。根据西安市红会医院的复查结果，截止二审开庭时，乔展志骨折仍未愈合，仍然不能正常工作。请求二审法院驳回上诉人请求。曹丁未答辩。乔展志起诉至一审法院请求：1、依法判令被告方赔偿其医疗费74238.8元、住院伙食补助费1760元、后续治疗费12000元、营养费7200元、护理费10404元、误工费69438.96元、交通费900元、残疾辅助器具费68元、残疾赔偿金66638元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2736元，以上合计247383.76元。2、案件受理费由被告承担。一审经审理查明：2018年10月4日16时20分许，XX号XX路由南向北行驶至蓝田县汤峪镇乔家扁村口时，适逢乔展志未取得机动车驾驶证驾驶陕AXXXXX号普通二轮摩托车由西向东行驶，因曹丁行经危险路段未保持安全车速，加之乔展志进入路口前未瞭望且未让右方车辆先行，致使两车相撞，造成双方车辆受损，乔展志受伤的交通事故。经蓝田县公安局交通管理大队道路交通事故认定：曹丁驾驶车辆上道路行驶，行经危险路段未保持安全车速，是造成事故的一方面原因，也是导致事故的一方面过错，其行为违反道路交通安全法之相关规定，应负事故同等责任；乔展志未取得机动车驾驶证驾驶未经审验车辆上道路行驶，横过十字路口未让右侧来车先行，是造成事故的一方面原因，也是导致事故的一方面过错，其行为亦违反道路交通安全法之相关规定，应负事故同等责任。乔展志受伤后，当日入西安市红会医院治疗，诊断为：1、右股骨髁间粉碎性骨折。2、2型糖尿病。3、冠心病、心功能Ⅱ级。4、高血压2级（极高危组）。5、脑梗死后遗症。6、右下肢静脉血栓形成。7、失血性贫血（轻度）。遂在该院住院治疗22天，期间行“右股骨髁间粉碎性骨折切复内固定术”，对症治疗后于2018年10月26日出院。出院时医嘱：1、低盐低脂糖尿病饮食。2、继续给予地特胰岛素联合盐酸二甲双胍降糖二甲双胍降糖，口服阿托伐汀稳定斑块，硝苯地平缓释片降压。3、出院后2周口服利伐沙班10mg1次/日，2周后门诊复查血常规、凝血、双下肢静脉超声。4、定期骨科门诊复查。5、不适随诊。乔展志治疗期间、住院及出院后复查共花医疗费74246.40元。另购买辅助治疗器具拐杖一副花费68元。曹丁先行给付治疗费用28000元。审理中乔展志提出书面鉴定申请，请求对其伤残等级、营养期限、护理期限、误工期限、后续治疗费等项予以鉴定评估。经陕西正义司法鉴定中心鉴定，乔展志右股骨髁间粉碎性骨折属十级伤残，后续治疗费用约需12000元，营养期限为90天，护理期限为90天，误工期限为180天。为此，乔展志另花鉴定费2736元。2019年5月29日，乔展志在西安市红会医院拍片复查，诊断证明：1、其骨折未愈合，门诊定期复查。2、可扶拐杖逐渐负重活动。3、功能锻炼。4、暂休2周。5、随诊。乔展志治疗期间，由其子乔榕护理。乔榕系西安迪峰装饰设计工程有限公司员工，月工资3500元。诉讼中，乔展志以乔榕月工资3468元请求误工损失3个月。乔展志系蓝田县汤峪镇石门村小学教师。基础工资3335.82元/月，绩效工资含改革性补贴2525元/月，乡村教师补助300元/月，绩效增量工资628元/月，合计月工资6788.82元。事故发生后就医期间未上班，实发基础工资之90%即3002.24元。扣除绩效工资、乡村教师补助、绩效增量工资，同时其本人另行承担临聘代理教师工资2000元/月，综上其治疗期间月误工收入减损5786.58元。事故车辆陕JXXXXX号小轿车车主为曹丁，曹丁持有“C1”驾驶证。2017年10月21日，曹丁以其本人为被保险人为陕JXXXXX号小轿车在人保延安分公司投保机动车交强险及商业险各一份，保险期间均自2017年11月17日0时起至2018年11月16日24时止。其中交强险责任限额中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。商业险第三者责任保险赔偿责任限额1000000元并投保有不计免赔险。即本起交通事故发生于保险人人保延安分公司交强险及商业险承保期间。    一审认为，公民之健康权受国家法律保护。曹丁驾驶车辆上道路行驶中，行经危险路段未保持安全车速，乔展志未取得机动车驾驶证驾驶未经审验二轮摩托车上道路行驶，横过十字路口未让右侧来车先行，以致发生交通事故造成双方车辆受损、乔展志受伤。对此，双方均违反道路交通安全法之规定，均有过错，应当按照公安机关交通管理部门所作事故责任认定承担事故责任。故乔展志诉请曹丁赔偿其因交通事故受伤就医治疗等花费损失，事实理由成立，依法应予支持。惟其各项花费损失请求数额宜据本案实际，结合法律及司法解释之相关规定、鉴定意见等合理认定，对其请求中过高部分依法不予支持。本起交通事故之发生，乔展志亦有过错，故应适当减轻曹丁一方之民事赔偿责任，结合公安机关事故责任划分，对于乔展志之各项花费损失，曹丁一方与乔展志一方宜以5：5比例承担。事故车辆陕JXXXXX号小轿车在人保延安分公司投保有交强险及商业险，且本起交通事故发生在承保期间，故对于乔展志之就医等合理花费损失人保延安分公司作为保险人应当在交强险责任限额范围内先行替代承担陕JXXXXX号车辆一方之民事赔偿责任，不足部分，再据事故责任划分在商业险第三者责任险理赔限额范围内替代赔付50%，仍有不足，则由曹丁据事故责任承担50%，下余损失由乔展志自行承担。鉴定费、案件受理费不在保险公司理赔之列，其不予承担之抗辩意见，依法予以采纳。此节花费损失，宜由曹丁与乔展志据事故责任划分5：5比例承担。审理中，人保延安分公司虽对乔展志就医期间所治疗糖尿病、高血压等花费提出异议，认为与交通事故外伤治疗无关，应予剔除。法院当庭释明对此节异议应予鉴定明确，人保延安分公司则表示放弃鉴定，故人保延安分公司此节请求无有证据支持，依法不予采纳。乔展志治疗期间，曹丁所先行给付之治疗费用本案处理时应一并处理，人保延安分公司具体赔付时应予相应扣减并径行给付曹丁。一审遂判决： 一、乔展志之医疗费74246.40元、住院伙食补助费1100元、营养费2700元、后续治疗费12000元，以上小计90046.40元，由中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司百米大道营销部在交强险医疗费用责任赔偿限额10000元范围内负责赔偿10000元，下余80046.40元在商业险第三者责任险1000000元责任赔偿限额范围内负责赔偿50%即40023.20元。乔展志之护理费10404元、误工费69438.96元、就医交通费900元、伤残赔偿金66638元、精神损害抚慰金2000元、医疗辅助器具费68元，以上小计149448.96元，由中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司百米大道营销部在交强险死亡伤残责任赔偿限额110000元范围内负责赔偿110000元，下余39448.96元，在商业险第三者责任险1000000元责任赔偿限额范围内负责赔偿50%即19724.48元。以上总计赔偿总额为179747.68元。（具体赔付时，其中28000元予以扣减，并径行给付曹丁，实际赔付乔展志151747.68元）；二、鉴定费2736元，由曹丁承担50%即1368元,乔展志自行承担50%即1368元。上述金钱给付义务，限于本判决生效后十五日内清付。如果未按照本判决指定期间履行上述金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费703元，乔展志已预交，由曹丁承担351.50元，乔展志自行承担351.50元。二审中，乔展志提交证据：1、2019年8月27日乔展志在西安市红会医院的诊断证明、门诊票据，以证明在医院复查时显示骨折线模糊，复查日乔展志还未回复。产生复查费125元。2、2019年10月25日乔展志在西安市红会医院的诊断证明、门诊票据，以证明在医院复查时显示骨折未愈合，截止该日乔展志伤势未恢复的事实。产生复查费285.24元。人保延安分公司质证称，对证据真实性认可，证明目的有异议。1.该证据只能证明乔展志在伤后一年复查的基本情况，就是由于乔展志伤情在一审中评级为十级伤残，若完全恢复即不可能达到伤残等级。故该证据只能作为其十级伤残的依据，不能作为误工期的计算依据。2.一审法院对鉴定意见不能做选择性的采纳，鉴定意见未被推翻，不应对误工期进行自由裁量。经审理查明，原审判决认定案件事实属实。本院认为，根据人保延安分公司的上诉理由，本案现争议的焦点是乔展志误工期限的认定问题。本次交通事故造成乔展志受伤，一审中，经委托陕西正义司法鉴定中心鉴定，乔展志右股骨髁间粉碎性骨折属十级伤残，误工期限为180天。该鉴定结论由专业司法鉴定机构作出，鉴定结论的误工期限，应当作为本案认定乔展志误工费的依据。乔展志辩称应考虑其病情的特殊性及恢复程度，称其2019年10月25日在医院复查时显示骨折仍未愈合，不能正常工作。但是，本次交通事故造成乔展志受伤构成十级伤残，依法也对乔展志进行伤残赔偿金赔偿，而伤残赔偿金就是对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或部分劳动能力的财产赔偿。故本院对于乔展志的辩称理由不予采信。原审法院对乔展志按360日计算误工费，依据不足。乔展志的误工期限应按180日计算，按一审认定的月5786.58元，共计为34719.48元。综上，人保延安分公司上诉理由成立，其上诉请求本院依法予以支持。本院对原审判决乔展志误工费部分予以变更，其他部分依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初277号民事判决第二项及诉讼费负担部分；二、变更陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初277号民事判决第一项为：乔展志之医疗费74246.40元、住院伙食补助费1100元、营养费2700元、后续治疗费12000元，以上小计90046.40元，由中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司百米大道营销部在交强险医疗费用责任赔偿限额10000元范围内负责赔偿10000元，下余80046.40元在商业险第三者责任险1000000元责任赔偿限额范围内负责赔偿50%即40023.20元。乔展志之护理费10404元、误工费34719.48元、就医交通费900元、伤残赔偿金66638元、精神损害抚慰金2000元、医疗辅助器具费68元，以上小计114729.48元，由中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司百米大道营销部在交强险死亡伤残责任赔偿限额110000元范围内负责赔偿110000元，下余4729.48元，在商业险第三者责任险1000000元责任赔偿限额范围内负责赔偿50%即2364.74元。以上总计赔偿总额为162387.94元。（具体赔付时，其中28000元予以扣减，并径行给付曹丁，实际赔付乔展志134387.94元） 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费668元（中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司百米大道营销部已预交），由乔展志承担。本判决为终审判决。  审判长  邹守鸣审判员  杨晓昱审判员  张  楠二〇二〇年三月一日 法官助理  孙静文书 记 员 崔诚浩   1