重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0107民初14345号原告：重庆建工第二建设有限公司，住所地重庆市沙坪坝区天陈路56号，统一社会信用代码915000002028051812。法定代表人：程亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘铭，男，汉族，1985年9月27日出生，住重庆市江津区，系公司员工。被告：重庆金阳房地产开发有限公司，住所地重庆市南岸区南坪西路68号，统一社会信用代码91500108203166940T。法定代表人：王洪光，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯静辉，男，汉族，1968年10月23日出生，住重庆市南岸区，系公司员工。原告重庆建工第二建设有限公司诉被告重庆金阳房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月2日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告重庆建工第二建设有限公司的委托诉讼代理人刘铭、被告重庆金阳房地产开发有限公司的委托诉讼代理人冯静辉到庭参加了诉讼。审理中，原、被告双方申请六个月庭外和解期限。本案现已审理终结。原告重庆建工第二建设有限公司诉称：2013年8月13日，原告与被告签订了《建设工程施工合同》和《金阳Arcade生态广场建设工程施工合同补充协议》，主要约定：由原告承建被告发包的位于重庆市高新区科园四路的金阳Arcade生态广场建筑工程，总建筑面积22794m2，地下3层、地上出街面裙楼2层、写字楼14层、酒店8层，本工程采取包工包料包质量包安全文明的总承包方式，合同金额暂定2900万元；结算工作完成后60天内，被告向原告支付至工程结算价款的97%，留工程结算价的3%作为工程质保金，质保期两年满后，被告无息支付质保金的70%给原告；质保期五年满后十个工作日内，被告无息支付质保金的30%给原告；除本合同另有约定外，违约金以合同总价的10%计取。合同签订后，原告积极履行合同义务进场施工，工程已经竣工验收合格并交付被告使用。2019年1月，经被告的审核、审计，原告与被告完成了工程竣工结算，共同确定工程造价为3998万元。被告未按照合同约定在结算工作完成后60天内付清工程款，仅支付了部分款项，至今尚欠付工程款及利息，经原告多次催告，被告至今仍未支付款项。原告认为，被告拒付工程款的行为构成违约，应当承担违约责任并赔偿原告各项经济损失；同时，原告的工程价款依法享有优先受偿权。原告为维护其合法权益起诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付工程款4652151.61元及利息（利息以欠款金额为基数，从2019年4月1日起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、被告向原告支付违约金399.8万元（工程造价3998万元×10%）；3、原告的工程价款对涉案工程的拍卖、折价或变卖享有优先受偿权；4、本案诉讼费、财产保全费、保全担保费等由被告承担。被告重庆金阳房地产开发有限公司辩称：1、对双方签订的合同及法律关系无异议；2、原告主张的违约金及资金占用利息系重复计算，原告主张的违约金过高，申请法院予以调低；3、质保金不应提前退还，因为原告没有足够的证据证明其理由。经审理查明：2013年8月13日，原告重庆建工第二建设有限公司（承包人、乙方）与被告重庆金阳房地产开发有限公司（发包人、甲方）签订了《金阳Arcade生态广场补充协议》，就双方于2013年8月13日签订的《建设工程施工合同》达成补充协议。协议第一条“工程概况”约定：1、工程名称：金阳Arcade生态广场建筑工程（以下简称本工程）；2、工程地点：重庆市高新区科园四路；3、建设规模：总建筑面积22794m2，地下3层，地上出街面裙楼2层，写字楼14层，酒店8层；4、结构形式：框架筒体。协议第二条“工程承包范围及内容”约定：本工程承包范围及内容以双方签订的《建设工程施工合同》、本补充协议、“施工图会审纪要”和甲方提供的“施工图及图说”、“设计变更”、“技术变更”、“配置标准”及“中标通知书”、“投标书及附件”等确定的范围和内容为准，其主要承包工程范围及内容包括但不限于以下条款内容：1、基础工程：含基础土石方的挖填运、砖基础、基础钢筋混凝土（含桩（柱）芯、地梁、承台、带型基础及独立基础）等；2、主体工程：含散水内的土建主体工程，土建界面施工至室外散水沟；3、楼地面工程：按设计要求施工至室内找平层；4、屋面工程：按设计要求施工，含上人屋面及不上人屋面等；5、防水及保温工程：地面防水、屋面防水、卫生间、厨房、阳台防水工程、按设计要求外墙防水，墙面、屋面等所有保温工程；6、装饰装修工程：室内外墙面（不含幕墙）、天棚及公共部分装修按照设计施工，酒店装修按设计预留预埋施工，预埋穿墙和穿楼板的套管（最终以甲方书面通知为准）；7、给排水工程：室内生活给水管道安装、水表后（不含水表）至户内用水点的给水管道系统安装、调试，室内雨、污水（含空调冷凝水）管道系统安装调试，并与小区管网链接；8、电气工程：含防雷接地、预留预埋、从电表箱后（不含电表箱）至户内配电箱的电气安装工程，从专用配电房出线端至用电配电箱的电气安装工程（最终以甲方书面通知为准）；9、天然气工程：按设计预留预埋施工，预埋穿墙和穿楼板的套管（最终以甲方书面通知为准）；10、弱电工程：如安保、有线电视、电信等系统，按设计预埋管道，预埋管道附穿铁丝不穿线（穿铁丝单价另计，最终以甲方书面通知为准）；11、其他内容：生化池（含工艺）（乙方需负责环保验收手续的取得，包含但不限于废气、废水、固废、噪音、隔油池、光污染等环保验收合格手续）、小区道路、小区管网及生化池出水口、雨水出水口接至甲方指定的市政接口；根据设计要求施工，另若承包范围或施工范围有增减，甲方在设计交底后详细施工接口的书面通知中具体明确调整，甲方需要临时突击性的任务由甲方书面通知乙方完成，乙方不能因承包施工范围调整或增加临时突击性的任务而要求增加工程工期。协议第四条约定工程工期：本工程开工时间暂定在2013年9月15日，具体开工日期以甲方和监理单位共同批准盖章的书面开工报告为准，总工期540天。协议第五条约定工程质量要求合格。协议第六条约定合同价款：本工程采取包工包料包质量包安全文明的总承包方式，合同金额暂定2900万元。协议第七条“工程价款支付方式”约定：1、付款方式：本工程无预付款、备料款、开工费，付款方式以转账支票或承兑汇票方式支付；乙方全额垫资施工至地上10层，达到垫资节点后垫资金额分三次支付至垫资施工实际完成工程量价款的75%（即达到垫资节点后第一个月支付25%、第二个月支付25%、第三个月支付25%），验收合格后1个月内支付至经甲方审核完成量产值的85%，结算完成并完成外审后60天内支付至经甲方审核完成量产值的97%。2、工程竣工验收合格，工程竣工结算价款必须经过甲方预算部审核、审计部自审并经金阳公司委托社会审计单位进行第二次审计，社会审计工作完成后60天内，甲方向乙方支付至工程结算价款的97%，留工程结算价的3%作为工程质保金，质保期两年满后十个工作日内进行质保金结算，若质保金预留不足，由乙方在三日内无条件补足；若有结余，甲方无息支付质保金的70%给乙方；质保期五年满后十个工作日内进行质保金结算，若质保金预留不足，由乙方在三日内无条件补足；若有结余，甲方无息支付质保金的30%给乙方。质保金的返还不免除乙方应尽的质保责任。协议第十条关于竣工结算约定：1、乙方在工程竣工验收合格后60天内向甲方提交工程竣工结算书，甲乙双方同意，甲方自签收乙方上报的工程结算书（从双方履行书面确认手续的次日起计算）120日历天内（含审计单位审计时间）完成审核工作，出具工程结算书（甲乙双方存在分歧的除外，《工程结算书》必须加盖双方公章后方为有效），甲方按照已出具的工程结算书（甲乙双方存在分歧的除外）付清乙方工程款（不含质保金）。2、若甲方委托有关造价审计单位对工程竣工结算进行审计，在审计过程中，乙方有义务配合接受审计方的质询，由于乙方造成甲方审核不能顺利进行，由乙方承担由此产生的责任及后果。协议第十七条“违约及违约责任”约定：1、违约责任赔偿金：除本合同另有约定外，违约金以合同总价的10%计取；2、乙方因自身垫资原因导致工程无法在甲方确定的开工日期开工或连续停工7天以上的，甲方有权解除合同，并视为乙方违约，乙方应支付甲方本合同总额5%的违约金，并赔偿甲方因此所遭受的所有损失。另外，双方协议还约定了计价方式、工程验收、保修及双方责任和义务等内容。协议签订后，原告组织人员进场施工。2017年6月20日，涉案工程通过竣工验收，工程验收合格。2019年1月18日，被告重庆金阳房地产开发有限公司审计监察部对涉案工程结算审计，审定金额为3998万元。2019年1月24日，原、被告双方在《建设工程造价结算书》上盖章确认，涉案工程造价为3998万元。另查明：本案诉前原告申请财产保全，原告支付财产保全费5000元。庭审中，被告对原告主张的工程款金额4652151.61元无异议，双方确认该款项包含质保金，被告认为质保金不应提前退还。被告认为按照合同约定应扣除其垫付的水电费342263.16元，被告为此举示了明细表一套。原告不认可其中一张明细表复印件载明的1317.4元，原告同意在本案中扣除被告垫付的其余水电费，扣除后，对其中2.2万元水电费由双方另行找第三方解决。另外，原、被告均认可双方于2019年1月24日进行的涉案工程造价结算系最终结算，无需再进行审计审核。审理中，原告举示了网上关于被告失信信息查询打印单，拟证明被告经营及资金状况恶化，主张被告提前退还质保金。被告认为原告举示的该证据与本案无关，按照双方合同约定质保期未满，不应提前退还质保金。本案审理过程中，本院要求原、被告双方提交补充协议涉及的《建设工程施工合同》，双方当事人均未提交。以上事实，有《金阳Arcade生态广场补充协议》、竣工验收意见书、结算审计意见书、《建设工程造价结算书》、当事人陈述等证据在卷为凭，并经当庭质证，足以认定。本院认为：原告与被告签订的《金阳Arcade生态广场补充协议》，是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定全面履行自己的义务。涉案工程于2017年6月20日经竣工验收合格且原、被告双方于2019年1月24日进行了最终结算，被告应按照合同约定支付原告工程款。本案中，被告对原告主张的工程款金额（包含质保金）4652151.61元无异议，本院予以确认。被告认为按照合同约定应扣除其垫付的水电费342263.16元，但原告不认可被告举示的其中一张明细表复印件载明的1317.4元，因该张明细表系复印件，原告亦不予认可，本院对该张明细表复印件不予采信。原告同意扣除被告垫付的其余水电费340945.76元，扣除该费用后，原告主张的工程款金额应为4311205.85元，该款项中包含质保金。本案争议的焦点为：1、被告是否应支付原告质保金；2、原告要求被告支付利息及违约金399.8万元的请求是否成立。关于被告是否应支付原告质保金的问题。根据双方协议第七条约定，留工程结算价的3%作为工程质保金，质保期两年满后十个工作日内进行质保金结算，若质保金预留不足，由原告在三日内无条件补足，若有结余，被告无息支付质保金的70%给原告；质保期五年满后十个工作日内进行质保金结算，若质保金预留不足，由原告在三日内无条件补足,若有结余，被告无息支付质保金的30%给原告。本案中，涉案工程结算价为3998万元，即工程质保金应为1199400元；涉案工程于2017年6月20日经竣工验收合格，涉案工程质保期已满两年未满五年，按照双方合同约定，被告应支付质保金的70%即839580元给原告。对于原告主张的其余质保金，因不符合双方协议约定的支付期限，原告的主张没有事实和法律依据，故本院不予支持。综上，被告应支付原告工程款金额（包含质保金）为3951385.85元。关于原告主张的利息及违约金是否成立的问题。首先，关于原告主张的违约金399.8万元的问题，原告主张按照合同约定的涉案工程造价的10%计算违约金；被告认为，原告主张的违约金及利息系重复计算，原告主张的违约金过高，请求法院予以调低。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”的规定，被告认为违约金过高，可以请求人民法院予以适当减少。本案中，被告未按照合同约定支付原告工程款构成违约，按照双方合同约定，对违约责任赔偿金,除本合同另有约定外，违约金以合同总价的10%计取。原、被告双方在协议中没有另行约定逾期付款违约金，原告主张按照工程造价的10%计算违约金为399.8万元。但是，本案原告没有证据证明被告所欠的工程款会给原告造成近400万元的损失，因此，对被告关于违约金过高应予调减的主张，本院依法予以支持。综合本案案情，结合被告所欠的工程款金额、逾期付款期限等因素考量，本院对原告主张的违约金酌情认定为160万元。其次，关于原告主张的利息问题。原、被告双方在合同中未约定逾期付款利息，而且，违约金兼具补偿性和惩罚性，其中包含了对违约造成损失的补偿。本案因被告逾期付款导致原告的利息损失，本院已经支持原告主张的违约金160万元，足以弥补原告的利息损失，故对原告主张的利息，本院不予支持。另外，关于原告主张的涉案工程优先受偿权问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条之规定，发包人逾期不支付建设工程款的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖行使建设工程价款优先受偿权。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，原、被告双方于2019年1月24日就涉案工程进行了最终结算，结算后被告应给付原告工程价款，原告在法定期限内起诉到法院主张了工程款优先受偿权，原告的此项请求符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告重庆金阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告重庆建工第二建设有限公司工程款3951385.85元；二、被告重庆金阳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告重庆建工第二建设有限公司违约金160万元；三、原告重庆建工第二建设有限公司就被告重庆金阳房地产开发有限公司所欠的工程款3951385.85元范围内，对位于重庆市高新区科园四路的金阳Arcade生态广场建设工程折价或者拍卖的价款优先受偿；四、驳回原告重庆建工第二建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取36170元、财产保全费5000元，合计41170元，由被告重庆金阳房地产开发有限公司负担26421元，原告重庆建工第二建设有限公司负担14749元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 杨华东二〇二〇年三月十七日法官助理 王建堂书 记 员 郑诗译