重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0112民初6002号 原告：熊鸣旭，男，汉族，1968年12月25日出生，住重庆市北碚区。 委托诉讼代理人：陈菲，重庆舟济律师事务所律师。 被告：四川广元雄英建筑劳务有限公司，住所地剑阁县下寺镇剑门大道南段伯爵江山164号1幢1单元4楼806号，统一社会信用代码：91510823MA6253PQ7P。 法定代表人：王丕普，执行董事。 委托诉讼代理人：钟君正，四川蜀仁律师事务所律师。 原告熊鸣旭与被告四川广元雄英建筑劳务有限公司劳动争议一案，本院于2019年3月5日立案后，依法由审判员万园薇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告熊鸣旭及其委托诉讼代理人陈菲，被告四川广元雄英建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人钟君正到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告熊鸣旭向本院提出诉讼请求：被告支付原告一次性伤残补助金42742元（6106元/月×7个月）、医疗费8108元、一次性伤残就业补助金40884元（6814元/月×6个月）、一次性工伤医疗补助金13628元（6814元/月×2个月）、停工留薪期工资36636元（6106元/月×6个月）、护理费7200元（120元/天×60天）、住院伙食补助费480元（8元/天×60天）、交通费500元、鉴定期间生活津贴4274元（6106元/月×1个月×70%）、鉴定费400元、鉴定检查费93元。事实和理由：2018年4月6日，原告到被告所承建的渝北区中央公园泰山7号二期4-2楼主体结构项目工地工作，于2018年4月12日在工作时受伤，住院共计60天。原告伤后经渝北区人力资源和社会保障局认定为工伤，经重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级。被告未给原告缴纳工伤保险，应当依法支付工伤保险待遇。原告向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委超时未受理，原告就其应当享有的工伤待遇诉来本院，请求判如所请。 被告四川广元雄英建筑劳务有限公司辩称，首先，原告计算一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的基数不符合规定，按照重庆市工伤保险相关规定，计算基数应当是终止劳动关系上一年度的社平工资。原告于2019年年初提出仲裁申请，应以该时间作为终止用工关系的时间，因此本案应按照2017年的社平工资作为标准计算。其次，一次性伤残就业补助金应按照90%计算，因为原告在用工关系终止时已经年满50周岁，距离法定退休年龄不足10年。最后，原告工资应按照建筑行业的平均工资即51537元/年计算。综上，请求法院依法判决。 本院经审理认定事实如下：2018年4月12日，原告在被告承建的渝北区中央公园泰山7号二期4-2主体结构项目工地工作时受伤，受伤部位为右手中、环指。原告伤后在重庆红岭医院及重庆巨能建设集团路桥工程有限公司医院住院共计60天，经诊断为：右环指近节指背皮肤缺损伤；右环指近指间关节粉碎性骨折；右中指近指间关节囊损伤伴脱位；右中、环指双侧指固有动脉、神经损伤；右中、环指伸肌腱离断伤。原告为此支付医疗费8108元。 2018年11月28日，重庆市渝北区人力资源和社会保障局作出渝北人社伤险认字[2018]2516号认定工伤决定书，认定原告所受伤为工伤。 2018年12月11日，原告向重庆市渝北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2019年1月10日，该委作出渝北劳初鉴字[2019]36号初次鉴定结论书，认定原告所受伤为伤残拾级，无生活自理障碍。原告为此支付鉴定费400元、鉴定检查费93元。 2019年2月15日，原告向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：被告支付原告医疗费33544元、一次性伤残补助金42742元、一次性伤残就业补助金36636元、一次性工伤医疗补助金12212元、停工留薪期工资36636元、护理费7200元、住院伙食补助费480元、交通费500元、鉴定期间生活津贴4274元、鉴定费400元、鉴定检查费93元，共计174717元。2019年2月27日，该委出具20190077号超期未作出受理决定证明书。其后，原告提起本案诉讼，本院于2019年3月18日向被告送达原告的起诉状副本等诉讼材料。 另查明，被告不服重庆市渝北区人力资源和社会保障局作出的渝北人社伤险认字[2018]2516号认定工伤决定书，曾向重庆市北碚区人民法院提起行政诉讼，要求撤销该决定书。重庆市北碚区人民法院作出（2019）渝0109行初143号行政判决，判决驳回被告的诉讼请求。其后，被告不服该判决向重庆市第一中级人民法院提起上诉。2019年12月25日，重庆市第一中级人民法院作出（2019）渝01行终532号行政判决，判决驳回被告的上诉，维持原判。 庭审中，原、被告均认可原告系廖某某班组的工人，原、被告之间不存在劳动关系。原告称工资约定的是300元/天，实际工资并未发放，故原告按照2017年社平工资6106元/月计算其本人工资。 上述事实，有原、被告的陈述、超期未作出受理决定证明书、工伤认定决定书、行政判决书、鉴定结论书、收据、住院病案等证据在案为证，足以认定。 本院认为，根据原、被告关于原告工作情况的陈述及渝北人社伤险认字[2018]2516号认定工伤决定书、（2019）渝01行终532号行政判决书的内容，原、被告之间不存在劳动关系，但原告的受伤性质系工伤，被告应承担用工主体责任，支付原告工伤保险待遇。 关于原告工资标准。由于原、被告均未对原告工资情况进行举证，原告要求按照其受伤上年度社平工资计算其本人工资符合法律规定，故本院以2017年重庆市社会平均工资6106元/月为标准计算原告工资。 关于一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受7个月按本人工资计算的一次性伤残补助金。因此，被告应支付原告一次性伤残补助金42742元（6106元/月×7个月）。 关于一次性工伤医疗补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条及《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，原告应享受2个月的一次性工伤医疗补助金，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。因原告与被告不存在劳动关系，故不存在解除劳动关系上年度职工月平均工资，本案酌情参照双方具有劳动关系情况下解除劳动关系时上年度职工月平均工资作为计发基数。被告于2019年3月18日收到原告起诉状副本，原告以2018年重庆市职工月平均工资6814元/月作为计发基数符合法律规定，本院予以支持，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金13628元（6814元/月×2个月）。 关于一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条及《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，原告应享受6个月的一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付。因原告与被告不存在劳动关系，故不存在解除劳动关系上年度职工月平均工资，本案酌情参照双方具有劳动关系情况下解除劳动关系时上年度职工月平均工资作为计发基数。被告于2019年3月18日收到原告起诉状副本，原告以2018年重庆市职工月平均工资6814元/月作为计发基数符合法律规定，本院予以支持。原告在2019年3月18日已满50周岁，距离法定退休年龄9年以上不足10年，故被告应按90%支付原告一次性伤残就业补助金36795.6元（6814元/月×6个月×90%）。 关于停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》以及原告的伤情，原告的停工留薪期应为6个月，故被告应支付原告停工留薪期工资36636元（6106元/月×6个月）。 关于鉴定费及鉴定检查费。原告支付鉴定费400元、鉴定检查费93元，此款被告应当支付原告。 关于鉴定期间生活津贴。原告于2018年12月11日申请劳动能力鉴定，鉴定结论作出的时间为2019年1月10日，故被告应当支付原告该期间的生活津贴4274元（6106元/月×1个月×70%）。 关于交通费。《工伤保险条例》第三十条规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费从工伤保险基金支付。本案中，原告未提供相关证据证明其曾因工伤到统筹地区以外就医，故对其要求被告支付交通费的诉讼请求，本院不予支持。 关于医疗费。原告支付医疗费8108元，此款被告应当支付给原告。 关于护理费。原告住院期间确有护理需要，本院按照80元/天予以支持，故被告应支付原告住院护理费4800元（80元/天×60天）。 关于伙食补助费。原告受伤共住院60天，故被告应当支付原告伙食补助费480元（8元/天×60天）。 综上，被告应支付原告一次性伤残补助金42742元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金36795.6元、停工留薪期工资36636元、鉴定费400元、鉴定检查费93元、鉴定期间生活津贴4274元、医疗费8108元、护理费4800元、伙食补助费480元，共计147956.6元。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告四川广元雄英建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告熊鸣旭一次性伤残补助金42742元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金36795.6元、停工留薪期工资36636元、鉴定费400元、鉴定检查费93元、鉴定期间生活津贴4274元、医疗费8108元、护理费4800元、伙食补助费480元，共计147956.6元。 二、驳回原告熊鸣旭其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告四川广元雄英建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  万园薇 二〇二〇年三月二日 书记员  吕 斌