沈阳高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0192民初1101号 原告：沈阳东北大药房连锁有限公司，住所地辽宁省沈阳市铁西区兴华南街56号。 法定代表人：刘杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：施东诺，男，1983年11月27日出生，系该公司工作人员，户籍地沈阳市铁西区，现住沈阳市于洪区。 委托诉讼代理人：张健慧，系辽宁华轩律师事务所律师。 被告：沈阳东北大药房兴华街店，住所地辽宁省沈阳经济技术开发区沈辽西路116号49门。 投资人：程乖生,系该公司经理。 委托诉讼代理人：李学彤，系辽宁同飞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高原，系辽宁宝石律师事务所律师。 原告沈阳东北大药房连锁有限公司与被告沈阳东北大药房兴华街店特许经营合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，本院依法组成合议庭，于2019年10月29日公开开庭进行了审理。原告沈阳东北大药房连锁有限公司的委托诉讼代理人张健慧、被告沈阳东北大药房兴华街店投资人程乖生、委托诉讼代理人李学彤、高原到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原告沈阳东北大药房连锁有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即终止与原告的加盟关系：牌匾更换，店内带有原告企业LOGO字样更换，工商及药品经营许可注销；2.判令2019年7月1日至终止加盟关系完毕当天的管理费，按10万元/年，按天计算由被告缴纳给原告，预计金额：10万元÷365天×52天（此天数为截止至2019年8月22日，实际金额计算以实际终止加盟关系为准）=14,247元；3、判令2019年7月1日至终止加盟关系完毕当天的管理费滞纳金，按10万元/年，按日5‰计算由被告缴纳给原告。（计算公式：10万元÷365天×实际超期天数×5‰）；4.判令诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告于2011年5月18日签订了《沈阳东北大药房特许加盟合同》，2018年10月原告通知被告及所有加盟店法人在原告公司会议室开会（会议签到记录），当天原告宣布于2018年11月1日开始实施新颁布的《沈阳东北大药房特许加盟管理办法》，并明确了此管理办法中的重要条款，鉴于被告当时已经缴纳完2018年6月30日-2019年6月30日的管理费，原告通知被告双方于2011年5月18日签订的《沈阳东北大药房特许加盟合同》到期（2019年6月30日）终止，如继续加盟，则按合同第十一条所示“提前两个月向原告提交书面申请。到期不申请的，视为自动放弃”。截止到2019年8月18日被告并未向原告作出任何形式的申请，并依然使用原告的商号“东北大药房”在经营，原告出于对自身名誉商誉的多重角度考虑，要求被告立即停止使用原告注册商标—“东北大药房”，并于30天内办理完所有相关证照及手续，并且对于被告超期使用原告商标的日期，被告需按照原告新制定的《沈阳东北大药房特许加盟管理办法》中规定的年度管理费（10万元/年）按天计算缴纳给原告（10万元÷365天×实际超期天数），并且支付日5‰的滞纳金。如超期时间内由于被告原因对原告造成商誉损失的，原告保留继续追诉的权利。 被告沈阳东北大药房兴华街店辩称，原告的诉讼请求并无事实和法律依据，且其诉状内容自相矛盾，依法应予驳回。一、原告与被告签订《沈阳东北大药房特许加盟合同》，合同在有效期限内，原告擅自变更合同约定要求按照其单方制定的管理费标准收费缺乏合同依据和法律依据。原告自述其公司于2018年11月1日自行制定的制度、管理办法，将管理费提高至每年10万元。这是其单方行为，并不产生合同法律效果。众所周知，合同是双方当事人在自愿、平等的基础上协商一致的结果。根据双方签订的《沈阳东北大药房特许加盟合同》的第十二条约定：“本合同的履行过程中，如果任何一方希望变更本合同中条款，必须与对方协商经过对方确认并就变更的合同条款签订补充协议方为有效变更，未经确认仍按本合同履行”。合同的变更需经合同相对方同意才能产生法律效果，现原告方利用自身的优势地位，单方强行提高管理费标准，并没有与乙方达成一致形成新的补充协议，原告的行为严重违反了合同自愿、地位平等、合同严守等合同法基本原则，且其行为并未得到合同相对方的同意，因此不能产生相应的法律效果，不应得到法院的支持。原告在为被告办理了药品经营许可等营业手续时，有效期至2020年8月13日，其通过自身行为明确表示与被告的合作期限至2020年。所以现在，原被告双方仍在合作期限内，原告与被告之前的2018年-2019年的合同仅是原告与被告整体合作框架下的部分协议，故此，双方在合作期限内，在双方未协商一致的情况下，原告不能单方变更合同条款，在2020年之前甲方发出的所有文书，原告在未经被告确认的情况下，均不发生法律效力。另外，原被告双方对合同未到期之前的终止，未做明确约定，原告单方提出终止合同缺乏合同依据，原被告双方的合作并未出现国家法律法规等相关政策发生变化的情形，同样也不能适用因政策发生变化的条款，故原告要求终止合同的诉讼请求无事实和法律依据，依法应予驳回。原告的第一项诉讼请求是要求终止与被告的加盟关系，终止一词的前提是属于持续状态，对于其所提出的原被告双方的合作关系已于2019年6月30日届满自相矛盾，双方的合作期限应该是到2020年8月13日，在此之前，原告提出解除合同或者变更合同条款均无合同依据，不应予以支持。二、原告主张滞纳金更无事实和法律依据。根据双方的合同第五条特许使用相关费用的2条款约定品牌管理费：自本合同签订之日起，每年需向甲方交纳品牌使用管理费。但合同中并没有约定交纳费用的具体时间，并且乙方也提出向甲方交纳管理费，甲方以种种理由没有收取，乙方并没有违反合同的约定，在未约定交费期限的条件下，原告主张滞纳金明显缺乏合同依据和事实依据，更何况国合同法及其司法解释二关于违约金的计算都以实际损失为基础，原告在被告处获得的是合同利益，在合同履行过程中并无损失可言，故而也无违约金计算之基础，如原告所主张的滞纳金具有违约金性质，也明显高于法律规定，即也应遵从无损失无违约金，有损失违约金不能高于损失30%的原则。更何况，原告主张双方的合同到2019年6月30日已经终止。综上，被告认为原告诉讼请求无合同及法律依据应予驳回，以保障市场秩序，维护被告合法权益。 原、被告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织原、被告进行了质证。对原、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于原告提交的通知函、企业征询函、收款收据、加盟管理办法电话通知记录、签到记录，能够证明原告与被告存在事实上的特许加盟合同关系，被告已缴纳管理费及原告通知被告增加管理费的事实，故对原告提交的上述证据效力本院予以采信。对于被告提交的药品经营许可证、告知函及EMS邮件单、聊天记录，对上述证据的真实性本院予以采信，对证明目的本院不予采信。 根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 沈阳东北大药房兴华街店于2015年6月24日注册成立，并于2018年9月5日投资人霍爱民变更为程乖生。被告与原告没有签订书面的特许加盟合同。原告同意被告加盟“东北大药房”，并向被告提供相应的“东北大药房”经营资源，被告每年向原告交纳加盟费1.5万元。被告交纳管理费至2019年6月30日。从2019年7月1日起至今被告未交纳管理费。 2017年5月3日，原告向被告发《关于未缴纳保证金加盟店的通知函》，截止2017年5月1日，被告的特许加盟保证金5万元一直未缴纳，要求被告于2017年5月8日前缴纳保证金，被告于2017年5月5日收到该通知函。 2018年10月30日，原告会议通知包括被告在内的各加盟店，从2018年11月1日开始实施新的《沈阳东北大药房特许加盟管理办法》，每年管理费为10万元。 2019年7月9日，被告向原告邮寄告知函一份，告知函主要内容为：原告擅自提出《沈阳东北大药房连锁有限公司特许加盟店管理办法》，以及2019年7月2日的通知，违反了《沈阳东北大药房特许加盟合同》的双方约定，单方提高管理费用，增加合同义务，要求增加医保回款必须统一回款至沈阳东北大药房财务账户，被告坚决反对。要求原告按照合同约定，每年收取1.5万元管理费，认真履行合同。被告多次履行合同义务，按时缴纳管理费，原告拒收。 本院认为，本案审查的主要内容为：1.原告与被告2019年7月1日以后是否存在特许加盟合同关系。2.被告应否向原告支付2019年7月1日以后的管理费及滞纳金。 根据《商业特许经营管理条例》第十一条第一款规定，从事特许经营活动，特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同。《中华人民共和国合同法》第三十六条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，虽然原告与被告于2015年并未签订书面合同，但原告许可其使用“东北大药房”经营资源，对其进行管理，并收取相应费用，应认定双方特许经营合同成立，因该合同并不存在效力瑕疵情形，双方均认可存在合同关系，故应认定双方特许经营合同关系合法有效。 根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，双方以被告交付下一年度加盟管理费的形式续展合同，被告逐年向原告交付下一年度的加盟管理费至2019年6月30日，已经履行了合同期限内的合同义务。原告单方通知自2018年11月1日起开始实施新的《沈阳东北大药房特许加盟管理办法》，每年加盟管理费变更为10万元，被告在合同期限届满后向原告交付下一年度的管理费1.5万元，原告不予收取，应视为双方在合同期限届满后就合同的继续履行未达成一致意向，故双方的特许加盟合同关系于2019年6月30日已经终止。按照合同约定，被告应在合同终止后立即停止使用原告的牌匾、LOGO，并注销药品经营许可证及工商营业执照，但被告至今仍未停止使用上述经营资源，故被告应当停止使用并拆除标有“东北大药房”字样的牌匾、LOGO和所有近似的装潢、标识，并应当注销或变更带有“东北大药房”字样的药品经营许可证及工商营业执照，并赔偿自2019年7月1日起仍使用上述经营资源期间给原告造成的损失，其赔偿标准应参照新加盟费标准，即按日(10万元÷365天)向原告赔偿自2019年7月1日起至实际停止使用上述经营资源之日止。对于原告主张的滞纳金问题，因双方合同关系已于2019年6月30日终止，故对其该项诉讼请求因证据不足，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第三十六条、第六十条第一款、第九十一条第（七）项，《商业特许经营管理条例》第十一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告沈阳东北大药房兴华街店于本判决生效之日起立即停止使用原告沈阳东北大药房连锁有限公司的经营资源，即停止使用并拆除标有“东北大药房”字样的牌匾、LOGO和所有近似的装潢、标识，并注销或变更带有“东北大药房”字样的药品经营许可证及工商营业执照； 二、被告沈阳东北大药房兴华街店于本判决生效后十日内赔偿原告沈阳东北大药房连锁有限公司管理费损失[按日（10万元÷365天）的标准，支付自2019年7月1日起至实际停止使用原告沈阳东北大药房连锁有限公司经营资源之日止]； 三、驳回原告沈阳东北大药房连锁有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费158元，由被告沈阳东北大药房兴华街店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王淑红  审 判 员  白 晶 审 判 员  王守英 二〇二〇年三月九日  法官助理 李 雪  书 记 员 芮庆文 本判决所依据的相关法律法规 《中华人民共和国合同法》 第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十一条第（七）项有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形 《商业特许经营管理条例》 第十一条第一款从事特许经营活动，特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。