四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川13刑终25号 原公诉机关四川省西充县人民检察院。 上诉人（原审被告人）**，男，生于1980年9月24日，汉族，专科文化,原西充县晋城镇观音庵社区主任，住四川省西充县。现在家。 四川省西充县人民法院审理西充县人民检察院指控原审被告人**犯贪污罪一案，于2019年12月3日作出（2018）川1325刑初176号刑事判决。原审被告人**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅卷宗材料、审查上诉理由、讯问上诉人，认为事实清楚，故决定不开庭审理本案。经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 原判认定，被告人**系城北新区拆迁户。2010年，拆迁组工作人员王某1（已判刑）、李某2（已判刑）、王某2与西充县晋城镇观音庵村支部书记李某1（已判刑）商议，由李某1帮忙联系拆迁户给拆迁组三人每人虚增一套还房谋利，同时给拆迁户虚增一部分面积。李某1联系在外务工的被告人**回家办理拆迁事宜，以其家违章面积多、要在**名下挂一套房子为借口，并表示会给**考虑增加点面积，**表示同意。随后在茶坊签协议时，王某1、王某2等人将**家拆迁面积虚增砖木结构126.94平方米、木结构49.53平方米，共计虚增176.47平方米，价值285448.4元（结构差已扣减），拆迁组分得一套100.68平方米还房，其余虚增面积由**分得，**家共分得五套还房。 上述还房系西充县北部新城三期还房，位于西充县金龙山小区，均已交付。因城北新区涉拆迁贪污案发，王某1不敢要该虚增房屋，该房一直挂在**家名下。2017年5月西充县人民检察院调查**，**供述了基本犯罪事实，表示愿意退还拆迁组和李某1挂在他名下的那套虚增房屋，2018年1月21日西充县人民检察院将此案移送西充县纪委监委，24日西充县监委通知**接受调查，**交待了虚增房屋的事实。**将该房以15万元出售后，6月4日上缴西充县监委10万元，10月22日上缴西充县人民检察院5万元。 同时查明，西充县城北新区开发建设指挥部规定城北新区棕树小区拆迁安置还房平均市场基价为1680元/平方米。 原判认为，被告人**虽未直接与国家工作人员共谋虚增拆迁还房面积，但在其明知国家工作人员虚增面积的情况下，为获得好处，伙同国家工作人员，利用国家工作人员职务便利，共同骗取政府拆迁还房176.47平方米，价值285448.4元，数额巨大，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应以贪污罪追究其刑事责任。被告人**在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人**能如实供述事实，系坦白，可以从轻处罚。根据被告人**犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条之规定，判决：一、被告人**犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金10万元；二、继续追缴被告人违法所得116306元。 上诉人（原审被告人）**的上诉意见是其不构成贪污罪。理由：1.李某1等人商量好后以家中违章建筑面积过多而要求在其名下挂房屋，其同意时并不知道拆迁组工作人员私下商量好要虚构房屋占为己有，其没有与拆迁工作组人员事先共谋，也没有参与其中，且虚构的一套103平米的还房是挂在杨某1、杨某2两人名下，故不应当认定为其犯罪数额；2.原审认定的面积有误，测绘的草图与其家中房屋实际情况不符，认定其实际分得了虚增面积73.47平米这一事实存疑；3.各证人之间的证言有矛盾之处而只采信了对其不利的证言，其在侦查阶段所作供述内容与笔录记载内容不一致。 经二审审理查明的事实与一审审理查明的一致。 认定上述事实，有以下经一审庭审出示、质证并经合议庭予以确认的到案经过，被告人户籍身份信息，拆迁文件，拆迁工作组职责，**房屋测绘草图，拆迁还房协议，勘丈图，房屋买卖合同，还房价格认定结论书，扣押清单，证人李某1、王某1、王某2、李某2、杨某1、王某3的证言，被告人**的供述与辩解，忏悔书，**拆迁户证明，**外出务工证明，拆迁安置还房结算标准文件，**上缴15万元清单，**家庭情况证明等证据在卷佐证，足以认定。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）**的行为已构成贪污罪，且数额巨大，原公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。**为他人贪污提供帮助，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人**能如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。 关于**对其侦查阶段笔录的异议。经查，西充县人民检察院于2017年5月20日、2017年5月26日、2018年1月24日对其进行询问并作了笔录，西充县监察委员会于2018年1月24日、2018年5月28日、2018年5月29日、2018年7月24日对其进行了调查或讯问并作了笔录，上述笔录系侦查机关依法对**进行询问或讯问后制作，**在阅读后予以签字确认。此外，**于2018年5月29日手书“忏悔录”一份，其手书材料与其在笔录中所供述的内容基本一致。故对该上诉理由不予采纳。 关于上诉人**对原审法院认定虚增面积有异议的上诉意见。经查，证人杨某1、王某3的证言及上诉人**的供述证实，**家拆迁前共有两处房子，一处是两层的木结构老房屋，一处是一层两间的砖混结构房屋，该情况与**房屋测绘草图的基本情况一致，而王某2作为绘图人，依法辨认该草图系其根据**家房屋情况制作，户主**在该草图上签字予以确认。故，测绘草图反映出的是**家房屋真实情况，该草图载明**家房屋砖混85.26平方米，砖木46.41平方米，木133.12平方米，即**家实际房屋面积应为264.79平方米。同时，拆迁还房协议、勘丈图及证人李某1、王某1、王某2、李某2的证言及**的供述证实，拆迁工作小组最后并未依据测绘草图，而是依据勘丈图载明的面积与**签订了拆迁还房协议。勘丈图载明，**家的房屋面积，包括**名下砖混85.26平方米、砖木46.41平方米、木结构92.32平方米和杨某1、杨某2名下砖木126.94平方米、木结构90.33平方米，故勘丈图（441.26平方米）比测绘草图（264.79平方米）多出了176.47平方米。原审法院依法查明本案虚增拆迁还房面积176.47平方米属实，故对该上诉理由不予采纳。 关于**所提其并不构成贪污罪共犯、没有获得任何好处的上诉理由。经查，在案证据证实，**虽未参与王某1、李某1等人的具体商议过程，但在李某1提出在其家房屋拆迁时增加面积时表示同意，并约定增加的面积中除一套约100平方米的还房外其余增加面积归**家所有，又配合拆迁组工作人员在勘丈图、拆迁还房协议比草图测绘面积虚增的情况下配合签字，最终勘丈图认定的拆迁面积比其家房屋拆迁面积增加了176.47平方米，其家实际获得虚增拆迁面积约70平方米。**在明知道拆迁组和李某1虚增其家拆迁面积的情况下提供帮助，与王某1、李某1等人构成贪污罪共犯，虚增的176.47平方米、价值285448.4元应当认定为**等人的共同犯罪数额。故对该上诉理由不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，即：“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 陈忱 审 判 员 吴彪 审 判 员 王锐 二〇二〇年三月五日 法官助理 欧红 书 记 员 李婷