广东省珠海市斗门区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0403刑初40号公诉机关珠海市斗门区人民检察院。被告人陈锡珍，女，1989年2月23日出生，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区百色市乐业县******，公民身份号码441************。因收受他人的香港外围六合彩投注于2019年6月28日被珠海市公安局斗门分局行政拘留十日（期限自2019年6月28日至2019年7月8日），并处罚款人民币五百元。因本案于2019年7月8日被羁押，同日被刑事拘留，2019年8月2日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。辩护人冼桂芬，广东常成律师事务所律师，系珠海市斗门区法律援助处指派。被告人陈坤胜，男，1985年4月12日出生,汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区百色市乐业县*************,公民身份号码452************。因本案于2019年6月27日被羁押，次日被刑事拘留，2019年8月2日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。辩护人卢庆方，广东盈进律师事务所律师。珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉刑诉[2020]21号起诉书指控被告人陈锡珍、陈坤胜犯赌博罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理本案的过程中，发现有不宜适用简易程序的情形，遂依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案，珠海市斗门区人民检察院指派检察员梁燕出庭支持公诉，被告人陈锡珍及其辩护人冼桂芬、被告人陈坤胜及其辩护人卢庆方均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2019年4月起，被告人陈锡珍、陈坤胜以营利为目的，收受多人的香港外围“六合彩”投注，两人从中抽取利润。其中，陈锡珍以微信、支付宝的方式接受赌博人员陈某、陈某1、陈某2、陈某3、曾某等人的赌资后，将部分赌资通过微信、支付宝等方式向其上家陈坤胜投注，再由陈坤胜向其上家投注参与赌博。一、2019年4月初至2019年6月底，陈锡珍通过微信、支付宝等方式收受陈某等5人的投注金额共计人民币199988元，具体如下：1．2019年5月23日至2019年6月25日，陈锡珍多次通过微信、支付宝等方式收受陈某香港外围“六合彩”投注，往来赌资共计人民币146050元。2．2019年6月1日至2019年6月16日，陈锡珍多次通过微信、支付宝等方式收受陈某1香港外围“六合彩”投注，往来赌资共计人民币23500元。3．2019年4月4日至2019年6月23日，陈锡珍多次通过微信、支付宝等方式收受陈某2香港外围“六合彩”投注，往来赌资共计人民币17113元。4．2019年6月9日至2019年6月15日，陈锡珍多次通过微信、支付宝等方式收受陈某3香港外围“六合彩”投注，往来赌资共计人民币10100元。5．2019年5月23日至2019年6月25日，陈锡珍多次通过微信、支付宝等方式收受曾某香港外围“六合彩”投注，往来赌资共计人民币3225元。二、2019年4月至2019年6月，陈锡珍接受上述人员的投注后，部分向陈坤胜投注，二人的往来赌资共计人民币139035元。2019年6月26日，被告人陈锡珍和同事因投注“六合彩”问题发生纠纷，当天被公安机关带走调查，后其主动交代了收受多人六合彩后又向陈坤胜投注的事实。2019年6月27日，公安民警在广东省中山市将被告人陈坤胜抓获。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人供述与辩解、勘验笔录、检查笔录、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人陈锡珍、陈坤胜以营利为目的，聚众赌博，应当以赌博罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，二人不区分主从。被告人陈锡珍因违法行为被公安机关控制，在公安机关尚未掌握其犯罪事实的情况下，主动交代其犯罪行为，是自首，依法可以从轻、减轻处罚。被告人陈坤胜到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈锡珍、陈坤胜均认罪认罚，建议判处二被告人有期徒刑八个月至十个月，并处罚金。公诉机关提交了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、视听资料等证据证实。被告人陈锡珍、陈坤胜对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人陈锡珍的辩护人提出如下辩护意见：1.陈锡珍有自首情节，应当从轻、减轻处罚；2.陈锡珍自愿认罪认罚；3.本案涉赌人员大部分是其近亲属且参赌人员较少，量刑时应酌情考虑；4.陈锡珍是初犯、偶犯。被告人陈坤胜的辩护人提出如下辩护意见：1.陈坤胜有坦白情节；2.陈坤胜主观恶性较小，犯罪情节轻微且是初犯、偶犯；3.陈坤胜自愿认罪认罚。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，1.被告人陈锡珍因通过微信向陈坤胜下注香港外围“六合彩”的行为，于2019年6月28日被处以行政拘留十日并处罚款人民币五百元，期限自2019年6月28日至2019年7月8日，后于2019年7月8日被刑事拘留。2.被告人陈坤胜被依法扣押OPPO牌R9型手机一台及人民币100元，被告人陈锡珍被依法扣押OPPO牌R15型手机一台及赌资人民币1000元。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书，抓获经过，检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片指认，证人吴某、曾某1、陈某3、陈某、陈某1、陈某2的证言、辨认笔录及对微信信息、截图进行的指认，被告人陈坤胜、陈锡珍的供述、辨认笔录及对微信、支付宝交易截图、交易记录指认，现场勘验笔录、现场照片，常住人口基本信息、前科查询情况，行政处罚决定书、行政拘留家属通知书、执行回执、广东省非税收入（电子）票据、行政处罚告知笔录，办案说明，调取证据通知书、调取证据清单，现场检测报告书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈锡珍、陈坤胜以营利为目的，聚众赌博，构成赌博罪。公诉机关的指控成立。被告人陈锡珍、陈坤胜的辩护人提出的上述辩护意见，经查，均有事实依据，予以采纳。被告人陈锡珍、陈坤胜到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其均可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。关于被告人陈锡珍、陈坤胜被扣押在案的财物，经查，OPPO牌R9型手机、OPPO牌R15型手机各一台均属于供犯罪所用的工具，依法应当没收，被告人陈锡珍被扣押的人民币1000元为赌资，依法予以追缴。现有证据不足以认定被告人陈坤胜被扣押的人民币100元为赌资或非法所得，不予追缴，但作为财产线索移送执行。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人陈锡珍犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月28日起至2020年3月27日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）二、被告人陈坤胜犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月27日起至2020年3月26日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）三、被告人陈锡珍、陈坤胜分别被扣押在案供犯罪所用的OPPO牌R15型手机、OPPO牌R9型手机各一台，予以没收；被告人陈锡珍被扣押在案的赌资人民币一千元，予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  邝占雄审判员  高艳丽审判员  张碧鸿二〇二〇年三月十二日书记员  陆静雯附：裁判依据的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。