湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终88号上诉人（原审原告）：唐于荣，男，汉族，1954年11月18日出生，住湖南省怀化市鹤城区。委托诉讼代理人：蒲松林，男，苗族，1966年11月12日出生，住湖南省新晃侗族自治县。上诉人（原审原告）：彭开映，男，汉族，1956年5月1日出生，住湖南省怀化市鹤城区。被上诉人（原审被告）：怀化市城市建设投资有限公司，住所地湖南省怀化市鹤城区锦溪北路113号，统一社会信用代码：91431200717022485T。法定代表人：熊智勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴龙辉，湖南金洲律师事务所律师。原审第三人：怀化市鹤城区盈口乡红星村老屋冲村民小组。负责人：李述堂。上诉人唐于荣、彭开映与被上诉人怀化市城市建设投资有限公司（以下简称城投公司）、原审第三人怀化市鹤城区盈口乡红星村老屋冲村民小组（以下简称红星村小组）侵权责任纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2019）湘1202民初5687号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行审理。本案现已审理终结。唐于荣、彭开映上诉请求：1、撤销原判，改判支持上诉人的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清、适用法律错误，作出的判决错误；二、上诉人的合法权益人民法院应予保护，上诉请求应予支持。在调查、询问中述称：我们起诉的主要目的是按照国家最新的征收标准进行赔偿，钱是多少我们还没算过。被上诉人城投公司辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请予维持；2、二上诉人并非本案的必要共同原告；3、涉案土地已征收且补偿到位；4、上诉人没有证据证明其实际损失。上诉人唐于荣、彭开映向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告拆除围墙排除妨碍、停止侵害，而便于两原告对合法承包第三人村民小组农民集体所有权的2.81亩菜地原地恢复合法生产经营；2、依法判令被告赔偿两原告标准专业菜地2.81亩从2014至2020年共计6周年的失耕停种生产经营收入损失费共计33.72万元人民币（亩产2万元/年×6周年）；3、本案案件受理费，原告因诉讼产生的车旅误工、材料打印费等归被告承担。原判认定：原告唐于荣的父亲唐继庆以家庭联产承包形式承包原红星大队第一生产队土地7.7亩，承包期限自1982年3月25日开始，2012年30年期满以后，没有续签承包经营合同。2005年5月19日，湖南省人民政府下发怀化市人民政府（2005）政国土字第331号《农用地转用、土地征用审批单》，对怀化市2003年第五批次，怀化市鹤城区盈口乡、杨村乡土地征用；2006年10月10日，怀化市人民政府发布《关于征收鹤城区盈口乡红星村西冲村和杨村乡长泥坡村禾塘村有关土地的公告》，征收21.0265公项土地，四至：东临市体育中心，南临怀化监狱、西临湖天大道、北临80753部队；红星村一组的补充征收的面积是2.81亩，同年11月6日，怀化市国土资源局发布《关于征收鹤城区盈口乡红星村西冲和杨村乡长泥坡村禾塘村有关土地补偿安置方案的公告》，原告所诉土地在此次征收土地红线图范围内。2011年12月6日，怀化市人民政府召开专题会议，研究96323部队战备水井用地及附属设施进行土地置换相关问题，会议议定将96323部队西大门南侧面积为8.8亩土地划拨给96323部队，由怀化市城市建设投资有限公司负责组织8.8亩土地的征地补偿、土地报批、办证等工作。2012年2月17日，城投公司作为甲方与中国人民解放96323部队（以下简称96323部队）作为乙方签订一份《土地置换协议书》，协议书第一条约定，城投公司负责按程序向法定部门报批，将所属位于96323部队哨门口南侧面积为8.8亩的土地划拨给乙方。2013年5月28日，城投公司向怀化市征收安置办公室发工作联系函，要求对8.8亩商居用地（96323部队用地），于2013年9月1日前完成该土地征用和地上建筑物拆迁工作，并配合怀化市国土资源局办理好征地公告、征地补偿安置公告和补偿登记。2014年8月14日，怀化市人民政府下属职能部门怀化市征收安置办公室［原名称为怀化市（鹤城区）征地拆迁安置办公室］与红星村一组签订了征用土地协议，征收面积2.81亩；原告的土地类别为专业菜地，其中唐于荣1.65亩，彭开映0.33亩，以每亩70700元补偿标准征用两原告专业菜地，土地补偿款224826元已划拨到。原告唐于荣、彭开映未领取该笔补偿款。承包人唐继庆于2008年3月病故，配偶曾桂凤于2017年病故，儿子唐于荣，儿媳蒋岩玉，孙子唐小平，孙女唐晓燕。现二原告以被告与96323部队签订土地置换协议后，96323部队在建设部队围墙时，将涉案土地围在墙内，造成原告及其他村民无法进入菜地生产、经营，造成巨大的经济损失，而形成诉讼。另查明，2016年3月18日，原告唐于荣、彭开映以怀化市人民政府土地征收程序违法为由，向怀化市中级人民法院提起诉讼，请求确认行政征收程序违法，并对其土地停止侵害。怀化市中级人民法院于同年6月22日作出（2016）湘12行初54号行政判决认为，“被告怀化市人民政府认可对涉案土地实施了征用行为，但其未能向本院提供在实施征地行为过程中，依法履行了对实物量进行现场调查核实、发布征地补偿安置方案公告、征求意见公告、组织听证、公示公告等程序的充足证据，应确认被诉征收行为程序违法。鉴于涉案土地已被征用并已被实际使用，不具有返还的现实可能性，且已对原告依法作出了补偿，两原告认为补偿标准过低而未领取，对原告的权益明显不产生实际影响。故对原告要求停止侵害的主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款（一）项之规定，判决如下：一、确认怀化市人民政府对唐于荣、彭开映承包的土地征用行为程序违法；二、驳回原告唐于荣、彭开映要求对其承包土地停止侵害的诉讼请求。”原判认为，本案争议的焦点：1、二原告可否作为共同原告参加诉讼；2、二原告是否对案涉土地仍享有承包经营权？关于原告唐于荣、彭开映作为共同原告参加诉讼的问题。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条的规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款的规定：“二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权……。”。本案中，被告与96323部队签订土地置换协议时，被告将涉案土地置换给96323部队，其行为直接结合发生同一损害后果，构成共同侵权，故二原告可以作为共同原告参加诉讼，被告认为二原告不应当作为共同原告起诉的理由不能成立。关于二原告对案涉土地是否仍享有承包经营权的问题。本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第四十二条的规定：“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。……”。本案中，为96323部队战备水井用地及附属设施建设，怀化市人民政府将96323部队西大门南侧面积为8.8亩土地划拨给96323部队，由城投公司负责组织8.8亩土地的征地补偿、土地报批、办证等工作；后怀化市人民政府下属职能部门怀化市征收安置办公室与红星村一组签订了征用土地协议，将涉案土地征用；同时，怀化市中级人民法院于2016年6月22日作出（2016）湘12行初54号行政判决虽然确认被诉征收行为程序违法，但也确认鉴于涉案土地已被征用并已被实际使用，不具有返还的现实可能性，且已对原告依法作出了补偿，两原告认为补偿标准过低而未领取，对原告的权益明显不产生实际影响。故原告主张被告拆除围墙排除妨碍、恢复生产以及赔偿损失的诉讼请求不能支持。对原、被告在审理中未有相应证据证明的诉、辩意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国物权法》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回唐于荣、彭开映的诉讼请求。案件受理费减半收取3179元，由唐于荣、彭开映承担。二审期间，上诉人提交证据二份：1、（2016）湘12行初54号行政诉讼案件的相关材料，拟证明和一审判决提交和认定的证据不符；2、怀化市鹤城区盈口乡红星村老屋冲村民小组的《证明》一份，拟证明上诉人的土地被非法占用后，没有生活来源，是其唯一的土地。被上诉人质证意见：不是新证据，对证据的三性均有异议。经审查，该二份证据在本案一审中并未提供。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国物权法》第四十二条的规定：“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。……”。本案中，为96323部队战备水井用地及附属设施建设，怀化市人民政府将96323部队西大门南侧面积为8.8亩土地划拨给96323部队，由被上诉人城投公司负责组织该土地的征地补偿、土地报批、办证等工作；后怀化市人民政府下属职能部门怀化市征收安置办公室与红星村一组签订了征用土地协议，将涉案土地征用，并已按国家规定的征收标准进行补偿及支付了补偿款；同时，怀化市中级人民法院于2016年6月22日作出的（2016）湘12行初54号行政判决，虽然确认被诉征收行为程序违法，但也确认鉴于涉案土地已被征用并已被实际使用，不具有返还的现实可能性，且已对二上诉人依法作出了补偿，两上诉人认为补偿标准过低而没有及时领取，对其的权益并不产生实际影响，同时该行政判决驳回了唐于荣、彭开映要求对其承包土地停止侵害的诉讼请求，因该已生效的行政判决对争议已作出处理，故原判决对上诉人提出“拆除围墙排除妨碍、恢复生产、赔偿损失”的诉讼请求不予支持，符合法律规定，并无不当。在本案二审的调查、询问中，二上诉人述称：“我们起诉的主要目的是按照国家最新的征收标准进行赔偿，钱是多少我们还没算过。”该陈述意见实际已变更了二上诉人在一审中的诉讼请求和二审的上诉请求，且系其真实意思表示，二上诉人变更诉讼请求虽无不当，使本案的争议更易解决，但二上诉人既未有证据证实原补偿款偏低，更无证据证实如按照国家最新征收标准进行补偿的计算方法和具体应补偿款的数额，致使其所主张的请求，人民法院也难以支持，因举证不能所致不利法律后果，应由二上诉人承担。综上所述，上诉人唐于荣、彭开映的上诉请求和理由均不能成立，本院依法不予支持；原判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6358元，由上诉人唐于荣、彭开映负担。本判决为终审判决。审 判 长  欧晓林审 判 员  周 晓审 判 员  彭湘平二〇二〇年三月十六日代理书记员  米玉巍