江苏省常州市天宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0402民初6232号原告：中国农业银行股份有限公司常州天宁支行，住所地常州市和平中路421号，统一社会信用代码913204028372751291。负贵人：谈萍，该行行长。委托诉讼代理人：史玉成，江苏乐天律师事务所律师。委托诉讼代理人：马元芳，该行员工。被告：常州新常源实业投资有限公司，住所地常州市武进区遥观镇新南村，统一社会信用代码913204057174625288。法定代表人：冯巍，该公司总经理。被告：江苏茅山置业投资有限公司，住所地常州市金坛区薛埠镇金沙湾路8号，统一社会信用代码913204137539018826。法定代表人：徐雷，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁明珠，该公司法务。被告：冯巍，男，1971年3月9日生，汉族，住常州市钟楼区。原告中国农业银行股份有限公司常州天宁支行（以下简称农行）与被告常州新常源实业投资有限公司（以下简称新常源公司）、江苏茅山置业投资有限公司（以下简称茅山公司）、冯巍金融借款合同纠纷一案，本院于2019年11月8日受理后，被告茅山公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，本院裁定茅山公司的异议部分成立，驳回了农行就编号为32100620160009235的《最高额抵押合同》对茅山公司的起诉，该裁定已经生效。本案依法由审判员匡军波适用简易程序于2020年3月19日公开开庭进行了审理。原告农行的委托诉讼代理人史玉成、马元芳、被告茅山公司的委托诉讼代理人袁明珠到庭参加了庭审，被告新常源公司、冯巍经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。原告起诉的基本事实：1.贷款人：中国农业银行股份有限公司常州天宁支行。2.借款人：常州新常源实业投资有限公司。3.借款合同编号、本金金额及担保合同编号：（1）32010120190001839，2000万元。担保合同编号32100520170000592，32100620160009235，32100620160009944。（2）32010120190002594，500万元。担保合同编号32100520170000592，32100620160009235，32100620160009944。（3）32010120190003142，1000万元。担保合同编号32100520170000592，32100620160009235，32100620160009944。（4）32010120190005321，1000万元。担保合同编号32100520170000592，32100620160009235，32100620160009944。（5）32010120190008431，1000万元。担保合同编号32100520170000592，32100620160009235，32100620160009944。贷款本金：五份借款合同共计金额5500万元，已归还0元，剩余5500万元。4.贷款期限：（1）2019年1月24日起至2020年1月23日。（2）2019年2月18日起至2020年2月17日。（3）2019年3月4日起至2020年3月3日。（4）2019年3月29日起至2020年3月1日。（5）2019年5月23日起至2020年5月15日。5.欠息情况：截止2019年9月17日结欠利息729101.02元（利息726812.5元、复利2288.52元）。6.实现债权的费用为：律师费181000元。7.保证人：冯巍。保证合同编号：32100520170000592。被担保的主债权及最高额：债权人自2017年2月21日起至2020年2月20日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权，该期间为最高额担保债权的确定期间。担保的债权最高余额27000万元。保证方式：连带责任保证。本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债务人承担连带责任。保证期间：主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。保证范围：本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的延迟履行债务利息和延迟履行金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。8.抵押人：江苏茅山置业投资有限公司。抵押合同编号：32100620160009944。抵押财产：常州市金坛区薛埠镇东进村、薛埠镇金沙湾8号国有土地使用权。不动产权证书号：坛国用（2014）第0100512号、0100502号。抵押权证号：苏（2016）金坛区不动产证明第0003876号、0003877号。被担保的主债权及最高额：抵押权人自2016年12月5日起至2019年12月4日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权，该期间为最高额担保债权的确定期间。担保的债权最高余额为20263万元。抵押担保的范围：本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和抵押人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。原告农行向本院提出诉讼请求，要求：1.判令新常源公司立即归还借款本金5500万元及借款利息（含复利）72.098307万元（暂计至2019年9月17日止），合计为5572.098307万元，及自2019年9月18日起至还清之日止的借款利息、罚息、复利等；2.判令新常源公司承担原告实现债权的诉前财产保全费5000元、律师代理费181000元；3.确认原告对茅山公司抵押给原告的国有土地使用权（金坛区薛埠镇东进村、薛埠镇金沙湾路8号）享有抵押权。如新常源公司不履行上述还款义务，原告有权对上述的抵押土地进行折价或变卖、拍卖所得价款在抵押担保的债权最高余额范围内优先受偿。4.判令冯巍对新常源公司的上述债务在担保的债权最高余额内承担连带清偿责任。5.本案全部诉讼费用由三被告共同承担。被告茅山公司辩称，原告接受茅山公司提供担保，有义务审查茅山公司的章程及股东会或董事会决议，以尽到善意人应尽的注意义务，否则应承担担保无效的后果。茅山公司未找到原告提交的2016年12月2日茅山公司的董事会决议，无法确认其真实性，申请对该董事会决议的真实性进行司法鉴定。被告新常源公司、冯巍未作答辩。上述事实有当事人陈述、最高额抵押合同、最高额保证合同、流动资金借款合同、本息余额表、债务逾期催收通知书、委托代理合同、律师费发票等证据予以证实。本院认为，农行与新常源公司签订的借款合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。农行按约出借5500万元，已履行合同约定义务。新常源公司未能按约还款，构成违约，农行可按约要求新常源公司偿还借款本息、承担费用。冯巍是新常源公司向农行借款的最高额保证人，本案债权均发生在最高额担保债权的确定期间内，因此农行要求冯巍在最高额内承担连带保证责任，有事实及法律依据，应予支持。茅山公司是新常源公司向农行借款的最高额抵押人，抵押物（即位于常州市金坛区的国有土地使用权）已设定抵押并办理登记手续，农行作为抵押权人，要求就抵押物优先受偿，有事实及法律依据，应予支持。茅山公司申请对2016年12月2日董事会决议的真实性进行鉴定，理由为未找到该决议原件，无法确认其真实性。对茅山公司的鉴定申请，本院不予准许。理由如下：1.茅山公司章程第十五条规定了董事会职权，其中第（十一）项为“决定公司为他人提供担保”。2016年11月10日，茅山公司股东会决议选举杨浩、周鹏、李德韬三人为董事。2016年12月2日，茅山公司形成董事会决议，即同意以位于薛埠镇东进村、金沙湾路8号的两处国有土地使用权为新常源公司在农行的债务设定最高额抵押，茅山公司盖章，杨浩、周鹏、李德韬三位董事签名。由此可见，农行在接受茅山公司的担保时，已尽到了善意人的必要注意义务，对公司章程、董事会决议进行了审查。在此情况下，无论盖章、签名是否存在问题，均应保护善意相对人的信赖利益，认定担保合同的效力。2.茅山公司除了向农行提交了公司章程、股东会决议及董事会决议以外，还与农行签订了最高额抵押合同、协助农行办理了抵押登记等一系列手续，从维护金融秩序稳定和登记公信力考虑，也应认定担保合同及抵押登记的效力。新常源公司、冯巍经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本院依法可以缺席审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十三条、第五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、常州新常源实业投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向中国农业银行股份有限公司常州天宁支行归还借款本金5500万元及借款利息720983.07元（含复利，暂计至2019年9月17日止）及自2019年9月18日起至还清之日止的借款利息、罚息、复利。二、常州新常源实业投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向中国农业银行股份有限公司常州天宁支行支付律师代理费181000元。三、如常州新常源实业投资有限公司不履行上述第一、第二项还款义务，中国农业银行股份有限公司常州天宁支行有权以江苏茅山置业投资有限公司名下的国有土地使用权（金坛区薛埠镇东进村、金沙湾路8号）折价或者以拍卖、变卖的价款在最高额20263万元内优先受偿。四、冯巍对常州新常源实业投资有限公司的第一、第二项债务在担保的债权最高额27000万元内承担连带清偿责任。冯巍在承担担保责任后，有权向常州新常源实业投资有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费321335元，减半收取160667.5元，诉前财产保全费5000元，合计165667.5元，由常州新常源实业投资有限公司、江苏茅山置业投资有限公司、冯巍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向该院预交上诉案件受理费。审判员  匡军波二〇二〇年三月三十日书记员  王 薇