江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终260号上诉人（原审被告）:江苏喜音机电设备有限公司，住所地江苏省南通市海门市正余镇邢柏村中心路108号。法定代表人：毛素娥，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄婷，广东粤高律师事务所实习律师。委托诉讼代理人：王瑾，广东粤高律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：太仓市铂悦机电科技有限公司，住所地江苏省太仓市浏河镇听海路142号。法定代表人：张良生，该公司总经理兼执行董事。委托诉讼代理人：毛秋健，江苏至誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：张荟，江苏至誉律师事务所实习律师。原审被告：上海得宴电动工具有限公司，住所地上海市闵行区沪闵路3078号1幢405室。法定代表人：朱飞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄婷，广东粤高律师事务所实习律师。委托诉讼代理人：王瑾，广东粤高律师事务所律师。原审被告：毛素娥，女，1975年8月20日出生，汉族，住安徽省宿州市灵璧县。委托诉讼代理人：黄婷，广东粤高律师事务所实习律师。委托诉讼代理人：王瑾，广东粤高律师事务所律师。上诉人江苏喜音机电设备有限公司(原南通雅本机电设备有限公司)（以下简称喜音公司）因与被上诉人太仓市铂悦机电科技有限公司（以下简称铂悦公司）及原审被告上海得宴电动工具有限公司（以下简称得宴公司）、毛素娥分期付款买卖合同纠纷一案，不服江苏省太仓市人民法院（2019）苏0585民初1677号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。喜音公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判,驳回铂悦公司的诉请。由铂悦公司承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：一、原审法院认为喜音公司和铂悦公司签订合同成立，一审认定事实错误。一审法院认定周建军、小刘是铂悦公司的经办人明显错误，其无法对修改后的合同代表铂悦公司进行承诺。双方未订立书面合同，而且喜音公司在2019年2月1日也发函告知撤销要约，合同并未成立。铂悦公司采取欺骗、隐瞒重要事实，并不是真正以订立合同，履行合同为目的，是以合法形式达到非法损害喜音公司利益为目的，有违诚信原则，合同应为无效。即使法院认定有效，喜音公司在一审中因对方系采取欺骗手段订立，要求一审法院依法撤销合同，但一审均未采纳。二、退一步即使按法律规定合同有效，喜音公司明确主张不安抗辩权在铂悦公司未提供相关材料、担保或进行解释的情况下，喜音公司暂不履行合同符合法律规定，不应当承担逾期交货的违约责任。三、如果合同有效，合同的履行需双方配合，但在喜音公司提供抖音图片后，要求对方和我方联系，但均拉黑微信、电话，邮件不回，在此情况下喜音公司是无法继续生产，故逾期非喜音公司的原因造成的。四、退一万步讲，即使原审法院认定喜音公司违约，违约金应和铂悦公司的损失相当。一审法院判决支付总金额20%的违约金明显有失公平合理。综上，铂悦公司违背诚信原则，原审法院认定事实错误，请求二审依法改判。铂悦公司二审辩称，铂悦公司与喜音公司签订采购合同是基于自身的业务需要与商业决策作出的双方签订的采购合同合法有效，铂悦公司已经根据采购合同的相关约定履行了自身的义务。现由于喜音公司未按约交付产品，因此铂悦公司居于合同中间约定的逾期交付相应的违约责任向喜音公司提起一审中间的诉讼主张合法合理，请求法院予以支持。关于喜音公司一方所称的案外的呈祥公司并非是喜音公司与铂悦公司签订采购合同主体。上海呈祥公司的股东虽然与铂悦公司法定代表人张良生的妹妹具有亲属关系，但该亲属关系与本案中间所牵连的买卖采购业务完全没有任何联系。关于呈祥公司与喜音公司之间的其他的商业纠纷与本案没有联系。合同法第六十八条规定，应当先履行债务的当事人只有在有确切证据证明对方有下列情形之一的情况下，才得以主张不安抗辩权。该四种情形为：（一）经营状况严重恶化：(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(三)丧失商业信誉；(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。铂悦公司属于新设立公司，公司业务才刚刚开始，公司经营状况根本谈不上恶化。《采购合同书》订立后，铂悦公司即支付了预付款，体现了良好的商业信誉及支付能力，也不存在转移财产、抽逃资金、丧失商业信誉、丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。在本案中，由于不存在法定可以提起不安抗辩的情形，喜音公司无权对铂悦公司主张不安抗辩权。法定不安抗辩情形，均可归结于后给付义务人的现时偿付能力与合同订立时的偿付能力相比存在严重劣化，有不能为对待给付的现实危险。关于喜音公司所称铂悦公司不在注册地址经营、铂悦公司法定代表人与案外人上海呈祥机电设备有限公司股东存在亲戚关系、员工可能曾经在喜音公司同业竞争单位任职等情况，均与铂悦公司的偿付能力无关，不构成法定的不安抗辩情形。铂悦公司的注册资本为200万元，其中：股东张良生认缴180万元，认缴期限为2030年11月28日前；股东杨洪丽认缴20万元，认缴期限为2030年11月28日前。铂悦公司的注册资本，与喜音公司在《采购合同书》项下总计155万余元货款履行能力相适应。截止目前，铂悦公司比《采购合同书》订立时的资金余额显著增加，偿付能力非但没有降低，反而显著增强。而且，铂悦公司完全可以通过股东缴纳出资、经营业务收入、对外融资等方式筹集更多资金，履行在《采购合同书》货款支付义务。二、喜音公司通过向铂悦公司发送《告知函》，撤回合同，并退回预收款，是严重的违约行为，该行为并非行使不安抗辩权的合法方式。先不论本案中，喜音公司不具备主张不安抗辩的权利，其行使不安抗辩的形式也不符合法律规定。喜音公司向铂悦公司发送的《告知函》直接撤回合同，否认合同已经成立并生效的事实，且擅自退回铂悦公司已经支付的预付款项，并未按照法定不安抗辩权的行使方式，通知铂悦公司，给予铂悦公司以澄清的机会或提供其他担保的方式使得合同有继续履行的可能。喜音公司的前述行为实为严重的违约行为，喜音公司在铂悦公司提起本案一审诉讼并明确要求其继续履行合同时，仍然拒绝承认合同成立的事实，并且拒绝交付产品，导致铂悦公司丧失交易机会，遭受了重大损失。铂悦公司与喜音公司双方的买卖合同依法成立并生效，该合法的商品买卖行为受法律保护。喜音公司理应诚信守诺，履行相关合同义务，而不是以各种荒唐借口，逃避履行合同义务及违约责任。铂悦公司向一审法院提出诉讼请求：1.喜音公司支付逾期交货违约金311919.56元（按合同总价款1559597.8元的20%计算）；2.得宴公司、毛素娥对喜音公司应支付的违约金311919.56元承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由对方承担。一审法院认定事实如下：铂悦公司成立于2018年12月10日，张良生任法定代表人，股东为张良生、杨洪丽，登记的住所地为太仓市。2018年10月30日，微信名为铂悦-Emma的人与喜音公司沈经理添加微信，询问喜音公司是否是卖打孔机的。2018年11月17日，自称为江苏东大建设集团的周建军与喜音公司沈经理添加微信，要求采购机电设备，期间安排说张副总去喜音公司参观，并安排刘小姐（铂悦公司称刘小姐姓名为刘俊，微信名为铂悦-Emma）跟进后续事宜，随后刘俊向喜音公司沈经理表示其公司是给东大专供的，这次是集团采购，之后刘俊要求喜音公司提供报价，并与之磋商具体的订单及合同签订事宜（注：铂悦-Emma在邮件中使用的名称为铂悦机电Emma刘，以下均称为Emma刘）。2018年12月24日，“Emma刘”通过邮件向喜音公司沈经理发送采购合同书及附件订单，要求其盖章签字后扫描。该合同主要内容为：甲方（买方）太仓市铂悦机电科技有限公司，乙方（卖方）喜音公司，甲方向乙方采购产品及附件一批，名称、型号规格、数量、交货时间由甲方下达的为准，详细采购清单及产品要求详见附页。乙方对产品的质保期自乙方产品交付验收合格之日起为24个月。甲方提前以书面形式向乙方发出采购订单采购产品，乙方应在12工作小时内予以确认，并通过书面通知形式反馈给甲方，超期确认视同接受甲方订单，具体合同生效。若无正当理由，乙方不得拒绝接受订单。如果乙方无故拒绝甲方订单，应按照拒绝订单货物价值的10%向甲方支付违约金。交货日期为2019年2月28日。双方对产品价格以书面形式进行确认。付款条件为签约供应商供货后，货物经甲方检验合格，货款甲方实际收货数量计算依据。甲乙双方每月至少对账一次，乙方据此提交增值税发票，甲方收到发票后60天内支付相应货款。如甲方以银行承兑汇票付款的，甲方无需就此承担任何利息，普通供应商签约后，无预付款，乙方货物在合同期内完成后，通知甲方验货，验货通过后则甲方付清全款并书面通知乙方发货到指定仓库。乙方须据此提交相应的增值税发票。如因乙方原因造成逾期交货，则按本合同总金额20%支付违约金，并退还甲方的预付款（如有）。乙方承诺如因乙方违约引起的纠纷和索赔，乙方的法人和股东承担无限连带责任。另乙方陈述得宴公司是乙方的销售公司，如乙方有任何违约行为，得宴公司和法人承诺承担无限连带责任。合同一式二份，甲乙双方各执一份，自双方盖章之日起生效，传真、扫描件亦有相同法律效力。采购订单见附页。甲方处有铂悦公司盖章，乙方处有喜音公司盖章及法定代表人毛素娥签名，担保公司处有得宴公司盖章及法定代表人朱飞签名。签约日期为2018年12月24日。订购单主要内容为：列明了品名、型号、规格、品牌、产地、生产商、单位、单价、数量、备注、参数等信息，交货日期为2019年2月28日，含税到南京，总计1559597.8元[该合同称为12月24日版合同]。2018年12月25日，喜音公司沈经理邮件回复“合同我收到了，有些条款需要你这边看下，稍微在合同里面更改下，我修改好条款添加在采购合同里面”。2018年12月26日，“Emma刘”通过邮件回复喜音公司沈经理“请不要随便修改我们发过去的合同内容，另外周经理和我讲的保修期和质保范围及5%的预付款都已修改，请在明天下班前把合同和订单签字盖章后扫描给我（不要忘了把订单和合同放一起再敲个骑缝章）”。2018年12月27日，喜音公司沈经理通过邮件向“Emma刘”发送采购合同书及附件订单盖章扫描件。该合同内容与12月24日版合同内容大体一致，主要区别在于：1、乙方对产品的质保期自乙方产品交付验收合格之日起为6个月（非正常使用/人为原因不在保修范围内）。2、付款条件为签约供应商供货后，货物经甲方检验合格，货款甲方实际收货数量计算依据。甲乙双方每月至少对账一次，乙方据此提交增值税发票，甲方收到发票后60天内支付相应货款。如甲方以银行承兑汇票付款的，甲方无需就此承担任何利息，普通供应商签约后，第一批货可以预付5%的预付款，第二批货开始无预付款，乙方货物在合同期内完成后，通知甲方验货，验货通过后则甲方付清全款并及时书面通知乙方发货到指定仓库。乙方须在交货前前一周据此提交相应的增值税发票，以便甲方在验货通过后及时付清尾款。3、签约日期为2018年12月26日。采购订单增加了“交货日期最晚不迟于2019年3月10日”。[该合同称为12月26日版合同]。当天，“Emma刘”回复“最迟交货期是周经理答应你的吗？如果是的话，就可以把合同原件快递给我，必须敲骑缝章，另再加一张附页，把每个型号的及其和新款机架都标上型号和插入机器图片。在发快递之前，先发扫描件给我确认”。2018年12月28日，“Emma刘”通过微信要求喜音公司沈经理“你今天把合同弄好发给我确认，然后把原件快递过来，明天安排定金”，喜音公司沈经理回复“好的”，并发送名称为铂悦最终合同、采购订单（添加图片信息）。“Emma刘”回复“可以，发我邮箱，还有汇款资料，原件快递给我两份”。喜音公司沈经理回复“好的，发了”。喜音公司沈经理同时发送邮件“跟周经理沟通过，最晚交期不迟于2019年3月10日。合同书和采购订单扫描盖章签字见附件，今天会顺丰寄出，请提供具体邮寄地址和电话”。该邮件附件名称为铂悦最终合同、采购订单（添加图片信息）【内容即12月24日版合同】。“Emma刘”回复“邮寄地址为太仓市浏河镇渔港路128号，张经理收，电话139×××××××0。”“发完把顺丰单号给我，明天收到快递就安排款子”。2018年12月29日，铂悦公司向喜音公司转账付款77979.89元。（后该款由喜音公司于2019年2月1日退回铂悦公司。）2019年1月28日，铂悦公司法定代表人张良生添加喜音公司沈经理微信，并询问“你与周经理是如何交流的？”，喜音公司沈经理回复“周总号码显示是呈祥公司员工”，张良生说“沈经理，我不知道你在搞什么花头，请按照合同办事”，喜音公司沈经理回复：“烦请把周经理显示为呈祥公司员工的情况说明清楚”、“我们有技术问题需要和你联系，需要你确认样机，还有很多问题需要沟通，否则工作无法进行，请及时回电，予以配合”。后张良生未再接收喜音公司沈经理信息。2019年1月29日，喜音公司沈经理通过微信及邮件向“Emma刘”询问“寄给你们2份合同正本，你怎么还没回寄给我们”。2019年1月30日，又通过邮件要求“把双方签字盖章的合同正本回寄一份”。2019年2月2日，喜音公司沈经理发送“我们有技术问题需要和你联系，需要你确认样机，还有很多问题需要沟通，否则工作无法进行，请及时回电，予以配合”。2019年1月30日，“Emma刘”通过邮件回复“你不是有一份合同吗？我们公司已经放假，如果你那份合同找不到了，过完春节我司一份原件复印一份给你。另外你的货都好了，麻烦把所有合同里采购的货物都拍照给我，如果确认货物数量没有问题过完春节一上班就安排人过来验货”。2019年1月30日，喜音公司沈经理向周建军发送微信“在吗周总，给你打电话一直关机”、“给Emma刘发邮件和微信也不回”、“收到请回个信”、“周总，我们有技术问题需要和你联系，需要你确认样机，还有很多问题需要沟通，否则工作无法进行，请及时回电，予以配合”。后未得到周建军回复。2019年2月1日，喜音公司向铂悦公司发送告知函，主要内容为至今未收到贵公司盖章的合同书及需要采购的产品清单，鉴于上述事实，该合同至今尚未成立，并且贵司的行为已经造成合同目的无法实现，现我公司正式通知贵司，因本次合同未成立，该合同文本的各项约定对双方均不具有约束力。我司撤回盖有我司及得宴公司印章的合同及附件。该告知函喜音公司邮寄至太仓市，但均未送达。后因喜音公司未履行交货义务，铂悦公司认为喜音公司构成违约，为此提起诉讼。以上事实，有铂悦公司提供的采购合同书、采购单、告知函、微信聊天记录、邮件往来记录、支付凭证、工商登记信息，喜音公司、得宴公司、毛素娥提供的微信聊天记录、邮件往来记录、照片、告知函、快递单、采购合同书及铂悦公司和喜音公司、得宴公司、毛素娥的陈述等证据予以证实。一审法院归纳本案的争议焦点为铂悦公司与喜音公司之间的买卖合同关系是否成立？铂悦公司认为其与喜音公司之间的买卖合同关系成立。理由是：周建军、“Emma刘”系铂悦公司员工，张良生系其公司法定代表人及江苏东大建设集团有限公司外派苏州地区的副总经理，当时因为江苏东大建设集团有限公司项目采购产品，便与喜音公司沈经理联系采购事宜，经过一系列的协商，双方最终确定了12月24日版合同，喜音公司并于2018年12月28日将合同盖章、签字后的原件邮寄给铂悦公司，铂悦公司于2018年12月29日收到后便加盖公章，将其中一份交给了喜音公司，因此合同已经成立。后期喜音公司沈经理又联系说没收到，“Emma刘”又通过邮件形式发送了一份扫描件给喜音公司。喜音公司则认为其与铂悦公司之间的买卖合同关系不成立。理由是：周建军、“Emma刘”均不是铂悦公司的员工，在与喜音公司订立合同的过程中故意隐瞒身份，存在欺诈，张良生也不是东大公司副总。订立合同过程中，虽然“Emma”刘向喜音公司发送了12月24日版合同要求盖章扫描，但是根据喜音公司沈经理与“Emma刘”的微信聊天及邮件记录可以看出，喜音公司对12月24日版合同进行了修改，而铂悦公司也同意了修改，因此形成了12月26日版合同，在2018年12月28日喜音公司邮件发送合同扫描件的时候错误添加了12月24日版合同，但是其实际邮寄的是12月26日版合同，而12月24日版合同是之前邮寄的，邮寄的地址就是“Emma刘”要求的太仓市浏河镇渔港路128号，之后铂悦公司始终未将加盖铂悦公司公章的合同交付给喜音公司，周建军、“Emma刘”及张良生也始终逃避喜音公司的联系，因此喜音公司于2019年2月1日向铂悦公司发送告知函，撤回合同及附件。同时喜音公司认为即使合同成立，也是无效的，并且喜音公司行使了不安抗辩权。为此提供如下证据：1、呈祥公司工商登记信息，证明呈祥公司法定代表人为袁李平，股东为袁李平、徐雄英，公司经营范围与喜音公司同类。2、户籍信息，证明徐美萍、徐美红、徐雄英系姐妹关系，徐美萍、朱正辉系夫妻关系，徐美红、张良生系夫妻关系，故铂悦公司与呈祥公司有密切的联系。3、IP地址查询记录，证明“Emma刘”在与喜音公司沈经理联系时所用邮件收发地址位于上海呈祥公司销售部、以及袁李平、徐雄英家庭地址，“Emma刘”系呈祥公司员工；4、抖音截图，证明周建军在抖音上显示的名称为呈祥公司财务；5、铂悦公司自成立之日起至2019年4月18日的银行交易明细，证明铂悦公司自成立之日起至2019年4月18日只与喜音公司发生过商业往来；6、现场照片，证明铂悦公司工商登记地址太仓市以及“Emma刘”要求喜音公司邮寄合同的地址太仓市浏河镇渔港路128号均不是铂悦公司的实际经营地址。一审法院认为：《中华人民共和国合同法》第十三条规定，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。根据双方提供的微信聊天记录和电子邮件，可以确定以下事实：铂悦公司向喜音公司发送12月24日版合同，喜音公司提出修改质保期、质保范围、增加5%预付款、交货日期最晚不迟于2019年3月10日（即12月26日版合同），铂悦公司表示同意，但需要把每个型号的机器和新款机架都标上型号和插入机器图片，并且须加盖骑缝章将合同原件邮寄给铂悦公司，后喜音公司将《采购合同书》、太仓铂悦采购单、订购货物图片加盖公章并加盖骑缝章邮寄给铂悦公司，但喜音公司邮寄给铂悦公司的《采购合同书》并没有进行修改（即与12月24日版合同相同），而采购单进行了修改，注明“本订单所有货的交货日期最晚不迟于2019年3月10日”，后铂悦公司称在2018年12月28日收到二份合同后将其中一份合同加盖铂悦公司公章后邮寄给喜音公司，并于2018年12月29日向喜音公司支付了5%的预付款77979.89元。喜音公司称未收到合同原件，铂悦公司则称可以再复印一份给喜音公司。综合上述事实，在喜音公司将加盖公章的合同邮寄给铂悦公司后，铂悦公司明确同意并随后将5%的预付款支付给喜音公司，铂悦公司和喜音公司、得宴公司签订的《采购合同书》成立。需要说明的是，尽管铂悦公司提供的《采购合同书》的版本是没有经过修改，但铂悦公司按照修改后的版本履行义务，且在微信记录中也明确同意喜音公司的修改意见，因此铂悦公司按修改后的合同履行合同。同时，即使确如喜音公司陈述的没有收到铂悦公司加盖公章的合同，我国合同法规定订立合同的书面形式包括数据电文，也即铂悦公司用微信方式也可以确认合同，本案中铂悦公司的经办人员明确同意喜音公司修改后的合同，因此，《采购合同书》在铂悦公司于2018年12月28日承诺到达喜音公司时成立。合同成立后喜音公司理应履行交货义务，喜音公司在交货前以告知函的形式通知铂悦公司撤回加盖印章的《采购合同书》并退还收取的预付款，构成违约，应当向铂悦公司承担违约责任。因《采购合同书》约定“如因乙方原因造成逾期交货，则按本合同总金额20%支付违约金，并退还甲方的预付款（如有）”，而附件订单明确约定合同总价1559597.8元，因此喜音公司应当按总金额的20%向铂悦公司支付违约金，故对铂悦公司要求喜音公司支付逾期交货违约金311919.56元的诉讼请求，予以支持。对于喜音公司提出在合同履行过程中提出有问题需要向铂悦公司确认但是铂悦公司没有回复导致无法履行的意见，根据双方的合同内容，铂悦公司向喜音公司订购机电产品的内容均已经过双方协商并通过订单、图片形式详细确认，喜音公司理应能够按约交付，且喜音公司在邮件中也表示已经准备好部分产品，故对该意见不予采信。对于喜音公司提出铂悦公司工作人员在签订合同过程中故意隐瞒身份，且与其同业竞争对手有关联，存在欺诈行为，并且据此书面通知铂悦公司撤销合同的意见，铂悦公司工作人员具体在何处任职、担任什么职务，与铂悦公司和喜音公司签订合同没有必然联系，喜音公司现有证据不足以证明铂悦公司存在欺诈、胁迫或者乘人之危，使喜音公司在违背真实意思的情况下订立的合同而受损的情形进而可以请求撤销的情形，故对喜音公司该辩称意见，不予采纳。《采购合同书》约定“乙方承诺如因乙方违约引起的纠纷和索赔，乙方的法人和股东承担无限连带责任。另乙方陈述上海得宴电动工具有限公司是乙方的销售公司，如乙方有任何违约行为，上海得宴电动工具有限公司和法人承诺承担无限连带责任”。得宴公司在《采购合同书》的担保公司处加盖了公章，因此得宴公司应当对喜音公司向铂悦公司承担的违约金承担连带担保责任，故对铂悦公司要求得宴公司对喜音公司应支付的违约金311919.56元承担连带清偿责任的诉讼请求，予以支持。尽管《采购合同书》约定“乙方的法人和股东承担无限连带责任”，毛素娥在乙方处签名仅代表喜音公司，而毛素娥不是《采购合同书》签订的主体，毛素娥并没有在担保人处签名，故对铂悦公司要求毛素娥对喜音公司应支付的违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，不予支持。遂依照《中华人民共和国合同法》第十一条、第十三条、第三十七条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条的规定，判决：一、喜音公司支付铂悦公司逾期交货违约金311919.56元。该款由喜音公司于判决生效之日起10日内直接给付铂悦公司；二、得宴公司对喜音公司上述付款义务承担连带清偿责任；三、驳回铂悦公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6059元，财产保全费2170元，合计8229元。由喜音公司、得宴公司负担。一审法院经审理认定的事实，二审予以确认。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。喜音公司提交16份证据，其中证据1到10是为了证明铂悦公司是采用虚假的注册经营场所、虚假的收件地址、虚假员工身份进行欺诈交易，同时证明喜音公司提出不安抗辩权之后，铂悦公司未予以合理解释以排除喜音公司的质疑。证据11到证据16是为了证明上海呈祥公司与原审被告二及喜音公司的担保人之间的一些纠纷。同时为了证明喜音公司履行不安抗辩权是符合诚信交易方的一个市场交易习惯的。铂悦公司的质证意见：对第一组证据的真实性予以认可，但不认可其证明目的。喜音公司提供的所有证据都无法证明被铂悦公司与喜音公司订立采购合同具有欺诈的故意。铂悦公司的工商注册地址为真实有效的地址。铂悦公司前员工周建军其在之前的工作经历与本案没有关联关系，也不会影响到喜音公司作出是否与铂悦公司签订采购协议的这个决定。对于第二组证据，因为相关的材料均是涉及第三方上海呈祥公司，与本案没有关联关系。铂悦公司与上海呈祥公司之间就本案的采购合同并未有委托及受托这样一个关系，铂悦公司是据自身的业务需要与喜音公司签订采购合同，与上海呈祥公司无关。上海呈祥公司依法主张其相应的权利，属于其自身的考量，与本案没有关联性。庭后，铂悦公司提供了两位股东的认缴及实际出资情况。铂悦公司的注册资本为200万元，其中：股东张良生认缴180万元，认缴期限为2030年11月28日前；股东杨洪丽认缴20万元，认缴期限为2030年11月28日前。股东张良生已于2018年12月27日实缴资本8万元、2019年12月16日实缴资本45万元，已实际出资53万元。股东杨洪丽暂未实际出资。以及补充了铂悦公司目前在太仓市办公地点的照片。喜音公司提交了证据证明：1.江苏喜音机电设备有限公司(原南通喜音机电设备有限公司)注册资本为1000万元，实缴注册资本50万元(2018年12月31日出资)，950万认缴资本的出资期限为2149年12月31日。2.上海得宴电动工具有限公司注册资本为200万元，其中实缴注册资本5万，195万认缴资本的出资期限为2048年6月15日。二审中，铂悦公司认为喜音公司应当按照合同第八条第四款违约金的约定进行赔偿；喜音公司认为即便构成违约，也应当按照合同第三条第一款的约定赔偿。双方一致确认铂悦公司支付的77979.89元，喜音公司已于2019年2月1日退还给铂悦公司。本院另查明：案涉采购合同书第三条第一款约定，甲方提前以书面形式向乙方发出采购订单采购产品，乙方应在12工作小时内予以确认，并通过书面通知形式反馈给甲方，超期确认视同接受甲方订单，具体合同生效。若无正当理由，乙方不得拒绝接受订单。如果乙方无故拒绝甲方订单，应按照拒绝订单货物价值的10%向甲方支付违约金。第八条第四款约定，如因乙方原因造成逾期交货，则按本合同总金额的20%支付违约金，并退还甲方的预付款。本院认为：《中华人民共和国合同法》第六十八条规定了可以中止履行合同的情形，当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。本案争议焦点在于：一、喜音公司是否有权中止履行与铂悦公司之间的合同；二、本案是否适用违约金条款。对于争议焦点一，喜音公司认为铂悦公司在签订合同过程中隐瞒了真实主体，真实主体是和其有竞争关系的上海呈祥公司，这种采取欺骗、隐瞒重要事实订立合同的行为属于欺诈。本案中，虽然上海呈祥公司的股东和铂悦公司法定代表人的妹妹具有亲属关系，但这与喜音公司和铂悦公司签订合同没有必然联系，喜音公司的现有证据不能证明铂悦公司存在欺诈行为使喜音公司在违背其真实意思的情况下订立合同而受损进而可以请求撤销的情形，铂悦公司和喜音公司订立的《采购合同书》，系当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。在合同履行过程中，喜音公司并无直接证据证明铂悦公司出现经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形等。故喜音公司无权中止履行合同，其应当承担无故拒绝履行订单的违约责任。对于争议焦点二，案涉合同中关于违约金的约定有两处，其中第八条第四款逾期交货的情况下，违约方应当赔偿的是履约违约金，在没有证据证明其实际损失的情况下，人民法院可以根据所对应的货款的逾期利息损失调整违约金。但铂悦公司要求喜音公司直接支付总价20%的违约金，缺乏法律依据，本院不予支持。而根据第三条第一款的约定，如果因为拒绝订单导致终止或解除，则违约方所应赔付的是解约违约金。一审中，铂悦公司变更了诉讼请求，二审中则再次明确不再要求喜音公司继续履行合同；喜音公司在交货前以告知函的形式通知铂悦公司撤回加盖印章的合同系明确拒绝订单，且诉讼中确认不履行案涉合同。故双方之间的合同确已无法继续履行，喜音公司应当因违约解除而承担违约责任。铂悦公司要求喜音公司支付违约金，本院认定应当适用合同第三条第一款的约定，且考量合同性质以及喜音公司的违约情形，对订单总价10%的违约金不予调整。综上，喜音公司的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省太仓市人民法院（2019）苏0585民初1677号民事判决第一、二、三项；二、江苏喜音机电设备有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付太仓市铂悦机电科技有限公司违约金155959.78元；三、上海得宴电动工具有限公司对江苏喜音机电设备有限公司上述付款义务承担连带清偿责任；四、驳回太仓市铂悦机电科技有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6059元，财产保全费2170元，合计8229元，由江苏喜音机电设备有限公司、上海得宴电动工具有限公司负担4114.5元，由太仓市铂悦机电科技有限公司负担4114.5元。二审案件受理费6059元，由由江苏喜音机电设备有限公司负担3029.5元，由太仓市铂悦机电科技有限公司负担3029.5元。本判决为终审判决。审判长 李 诚审判员 孙鲁江审判员 唐 蕾二〇二〇年三月三十一日书记员 殷 姿法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。