河南省安阳市北关区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0503民初3227号原告（反诉被告）：河南金茂工程设备有限公司，住所地河南省安阳市利民路与兴隆街交叉路口安馨园二区。统一社会信用代码：9141050255571586XN。法定代表人：唐建卫，公司总经理。委托诉讼代理人：秦力帆，河南国厚律师事务所律师。被告（反诉原告）：邯郸市博地房地产开发有限公司，住所地：河南省邯郸市峰峰矿区军民路7号。统一社会信用代码：911304067329040485。法定代表人：田照希，公司董事长。委托诉讼代理人：韦淑芬，河南师林律师事务所律师。原告（反诉被告）河南金茂工程设备有限公司（以下简称金茂公司）与被告（反诉原告）邯郸市博地房地产开发有限公司（以下简称博地公司）建设工程施工合同纠纷一案。本院于2019年10月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）金茂公司的委托诉讼代理人秦力帆，被告（反诉原告）博地公司的委托诉讼代理人韦淑芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）金茂公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原、被告2013年11月21日签订的《博地最佳西方国际酒店暖通工程合同书》解除；2、依法判决被告支付原告工程款907442.87元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率，从2017年12月2日计算至付清之日止）；3、判决被告退还原告合同履约保证金50000元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率，从2017年12月2日计算至付清之日止）；4、本案案件受理费由被告负担。事实与理由：2013年11月21日，金茂公司与博地公司签订“博地最佳西方国际酒店暖通工程”合同书，施工地址位于安阳市××大道与××交叉口西北角，约定由原告完成上述工程的设备供应与安装调试，工程款支付方式为按进度每月25日前支付一次工程款，付上月已完成工程量预算额的75%。合同签订后金茂公司积极、全面依照合同约定履行了自己的义务。2014年5月8日，金茂公司按约向博地公司上报了工程进度款申请表，随后获得了博地公司的层层审核通过，经博地公司审核按合同应付1730000元，25%暂时不支付。因博地公司未按期支付金茂公司诉至法院，（2016）豫0503民初1136号判决书判决博地公司给付金茂公司75%工程款。2014年5月5日至2014年7月25日期间，金茂公司陆续完成了1-4层通风、给排水防腐工程，5-8层通风、给排水防腐工程，负一层通风、给排水防腐工程，变更拆除废风管及9层以上等后续工程，费用共计474942.87元。此外，博地公司应退还金茂公司缴纳的履约保证金50000元。2017年12月2日，金茂公司以特快专递方式向博地公司发出催告通知后至今，博地公司拒绝支付和退还以上费用。综上，认为金茂公司合法权益应受到法律保护，博地公司的行为严重违反了合同约定义务，应当承担法律责任。在诉讼过程中，因鉴定问题，金茂公司变更诉讼请求：1、依法确认原、被告2013年11月21日签订的《博地最佳西方国际酒店暖通工程合同书》解除；2、依法判决被告支付原告工程款432500元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率，从2017年12月2日计算至付清之日止）；3、判决被告退还原告合同履约保证金50000元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率，从2017年12月2日计算至付清之日止）；4、本案案件受理费由被告负担。被告（反诉原告）博地公司辩称，1、2020年3月12日，金茂公司要求解除合同，鉴于标的物已经转让，博地公司同意解除合同。解除合同的时间是2020年3月12日。2、金茂公司要求支付前期工程剩余的25%即432500元和利息，不符合双方的约定，依法不予支持。剩余25％的支付条件是在金茂公司所建工程合格后才可主张，目前没有证据证明金茂公司所建工程合格。金茂公司没有提交所干工程监理和博地公司的验收报告，不符合支付条件。同时，金茂公司计算的432500计算错误。博地公司多支付的40351元（其中包含80元电费），实际只剩余389649元。3、关于保证金和相关利息问题，在双方履行合同过程中，博地公司多支付金茂公司工程款40351元，金茂公司同意抓紧时间完工，但目前为止，40351元工程款并没有用到工程方面，金茂公司存在违约事实，同时根据双方合同十六条的规定：“本合同履约保证金100000元整，在进场施工后1个月内无息还50000元整，剩余50000元在本工程竣工验收合格后一周内无息退还。”工程完工后，金茂公司才有权要求返还保证金，目前工程并没有完工，更没有验收，所以其主张返还保证金的诉讼请求依法不符合双方约定，其主张的利息更无事实和法律依据。被告（反诉原告）博地公司向本院提出反诉请求：判决金茂公司向博地公司提交完整的竣工验收资料；判决金茂公司向博地公司开具40351元的发票。事实与理由：2013年11月21日，博地公司与金茂公司签订了《博地最佳西方国际酒店暖通工程》合同，在履行合同过程中，双方关于进度款的支付发生纠纷，后来经过本院的审理和判决，双方在执行阶段达成调解，博地公司依约支付了工程款，并且多支付了40351元的工程款。根据金茂公司的起诉状，金茂公司要求博地公司支付剩余的工程款，但是根据双方合同第二条第2项的约定及第九条第4项的约定，金茂公司要求85%的工程款时，必须向博地公司提交完整的竣工验收资料，组织工程的验收。同时根据《建筑法》第61条的规定，《中华人民共和国建设工程质量管理条例》第16条的规定及住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》第5条的规定，金茂公司向博地公司提交竣工验收资料。截至目前，金茂公司还有40351元的工程款的发票没有向博地公司开具，金茂公司的行为，既违反双方合同第二条的约定，同时也违反我国的税收管理制度。因此请求法院依法判决金茂公司给博地公司开具40351元的发票。原告（反诉被告）金茂公司针对反诉辩称，在2014年5月份后续工程完成后按照合同约定向博地公司提交过工程验收资料，由于博地公司拒绝申请验收的行为，导致合同工程无法验收。至于博地公司要求金茂公司开具发票，在2018年2月8日双方达成执行和解协议发票的数额不一致，执行和解协议中进度款差额40271元，并不是博地公司所称的40351元，金茂公司可在随后补发票的数额是40271元。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。结合原、被告的陈述、举证和质证，本院认定本案事实如下：2013年11月15日，金茂公司作为承包单位与发包单位博地公司签订了一份《博地最佳西方国际酒店暖通工程合同书》，双方对项目概况、工程造价及付款方式、双方的权利义务、工程质量及技术要求、工程质量和验收、违约责任、保证金等条款进行了约定，其中工程款（进度款及结算款）支付，按进度每月25日之前付一次工程款，付上月已完成合格工程量预算款（让利后）的75%。即每月25日前，金茂公司向博地公司工程部书面上报上月已完成的合格工程量，经监理、博地公司认可后，即可以作为付款依据。若工程质量出现重大问题，则不予支付当月工程款，由此所造成的损失全部由金茂公司自行承担；工程全部竣工验收合格后，在金茂公司退场时博地公司支付至合格工程总造价的85%；本工程结算：博地公司收到金茂公司提交工程结算报告及明细资料后一个月内提出审核意见，两个月内双方进行核对，确定合同结算价款。结算完成，在18个月内支付至工程结算总造价的95%，留合同价款的5%作为保修金（自验收之日起两年内付清）；金茂公司要求支付工程款时，应按照博地公司的要求填写工程进度款申请表，并提供对应的相关资料，经博地公司及监理审核确认后付款，该审核不表明博地公司对工程量或者质量等的最终确认。博地公司付款时，金茂公司应当同时提供符合国家和博地公司的主管税务机关要求的本公司发票和证明资料。违约责任约定博地公司不能按约支付工程款，金茂公司有权停止工程施工，保留向博地公司索赔的权利；一方依法解除合同的，应当向对方发出解除合同的通知，合同自通知送达之日解除。金茂公司应当在合同解除后7日内，向博地公司移交工程撤离现场（博地公司必须付清金茂公司已施工的全部工程款），并将场内非施工范围内的建筑、设施拆除，清理现场。保证金条款约定合同约定的保证金100000元整，在金茂公司进场施工1个月内无息还50000元整，剩余50000元在本合同竣工验收合格后一周内无息退还。2014年4月3日，博地公司出具了收到金茂公司博地酒店暖通工程履约保证金50000元的收款收据。2014年5月5日，金茂公司申请进度款，经监理审核确认，博地公司层层审批，截止2014年5月5日，按合同应付1730000元，（扣除完成工程的25%，再减去已付工程款100000元）应扣款为580000元，实际应付1150000元。2017年11月29日，金茂公司向博地公司发出催告通知，要求博地公司支付2014年5月8日至2014年7月25日工程进度款、剩余25%工程款及利息、履约保证金等。2017年12月11日，博地公司对催告进行回复，表示对2014年5月8日至2014年7月25日工程结算量不予认可，并对其他要求进行了答复。2018年4月12日，金茂公司向博地公司发出解除合同通知书，并要求其支付工程款及履约保证金。2018年4月18日，博地公司答复金茂公司不同意解除合同，要求其开具发票、抓紧时间施工，并称根据进展情况不存在拖欠工程款的情形。另查明，金茂公司曾于2016年6月6日向本院提起诉讼，要求博地公司按约支付工程进度款1050000元及利息，经查金茂公司按约定对已完成的工程量向博地公司申请进度款，由金茂公司申请，经监理审核确认，付上月已完成合格工程量预算额（让利后）的75%，博地公司层层审批认可实际应付进度款1150000元，博地公司支付100000元后，应当按照合同约定支付余款1050000元，本院2016年10月28日判决博地公司给付金茂公司1050000元。判决生效后，博地公司未依约履行，进入执行程序，2018年2月8日，双方达成执行和解协议，以房屋、地下室、车库抵偿工程款1090271元，多支付工程款40271元。再查明，因博地公司对2014年5月5日至2014年7月25日工程量有异议，金茂公司申请工程造价鉴定，同时博地公司申请对完成工程量进行质量鉴定，由于双方提供的鉴定材料无法满足鉴定需要，双方均撤回鉴定。后金茂公司撤回了2014年5月5日至2014年7月25日工程款诉讼请求的申请。涉案工程未施工完毕，也未进行验收，截至目前已经停工三、四年，双方未就完成工程量进行结算，现金茂公司要求依法确认工程合同解除并要求博地公司支付部分工程款及利息、退还履约保证金。而博地公司要求金茂公司继续履行合同、提交完整的竣工验收资料，并开具40351元的发票。上述事实，有金茂公司提供的工程合同书、收款收据、工程进度款申请表、民事判决书、快递单、催告通知书、回复意见、和解协议、工程材料配件设备报审表，博地公司提供的民事判决、执行和解协议、工程合同书、建设工程委托监理合同以及当事人的陈述等证据，予以证实。本院认为：原告（反诉被告）金茂公司与被告（反诉原告）博地公司于2013年11月21日签订的《博地最佳西方国际酒店暖通工程合同书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合同有效，本院予以认可。合同签订后，金茂公司依约履行了自己的义务，截止到2014年5月8日，金茂公司按照合同约定，提交了工程进度款申请表，经监理审核确认、博地公司相关人员层层审核、签字认可，按合同应付1730000元，博地公司未按合同规定的期限给付，后经金茂公司催要，博地公司以以物抵债、给付现金等形式向金茂公司支付工程款1340351元，剩余工程款389649元拒不支付。由于博地公司有其它债务，安阳市龙安区人民法院于2018年12月29日裁定将博地最佳西方国际酒店以物抵债给渤海国际信托有限公司，本案所涉及的博地最佳西方国际酒店所有权已于2019年1月3日发生转移，双方当事人继续履行该合同已实际不可能，该合同应视为自动解除。金茂公司要求博地公司支付剩余工程款及利息的请求，于法有据，本院予以支持。既然合同已经解除，继续履行该合同已不可能，博地公司应当在合同解除后返还金茂公司履约保证金。博地公司要求金茂公司交付完整的施工工程资料的请求，由于该合同已经解除，且涉案酒店所有权已经转移，应视为金茂公司所建造工程质量全部合格，该工程再进行竣工验收已没有实际意义，故博地公司要求金茂公司提交完整竣工验收资料的反诉请求，本院不予支持。关于博地公司反诉要求金茂公司开具其已支付40351元工程款发票的诉讼请求，因合同明确约定，博地公司付款时，金茂公司应当同时提供符合国家和博地公司的主管税务机关要求的行业税务发票，开具发票系金茂公司的附随义务，故博地公司要求金茂公司收取工程款后开具相应数额的工程款发票的反诉请求，本院依法予以支持。综上，双方合法合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）河南金茂工程设备有限公司与被告（反诉原告）邯郸市博地房地产开发有限公司于2013年11月21日签订的《博地最佳西方国际酒店暖通工程合同书》；二、被告（反诉原告）邯郸市博地房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内支付原告（反诉被告）河南金茂工程设备有限公司工程款389649元及利息（利息以本金389649元为基数、自2019年1月4日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，在2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告（反诉原告）邯郸市博地房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内支付原告（反诉被告）河南金茂工程设备有限公司工程保证金50000元（利息以保证金50000元为基数、自2019年1月4日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，在2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、原告（反诉被告）河南金茂工程设备有限公司于本判决生效后三十日内向被告（反诉原告）邯郸市博地房地产开发有限公司开具40351元的发票；五、驳回原告（反诉被告）河南金茂工程设备有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（反诉原告）邯郸市博地房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7895元，由被告（反诉原告）邯郸市博地房地产开发有限公司负担；反诉费减半收取50元，原告（反诉被告）河南金茂工程设备有限公司负担25元，被告（反诉原告）邯郸市博地房地产开发有限公司负担25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  刘来生人民陪审员  徐菲菲人民陪审员  师桂芹二〇二〇年三月十七日书 记 员  韩嘉伟