重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0117民初10460号原告：潘先同，男，1957年1月24日出生，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：艾臣，重庆市合川区南津街法律服务所法律服务工作者。被告：重庆顺茂建设工程有限公司，住所地重庆市合川区渭沱镇交通街白坪路1层75号，统一社会信用代码91500117083090581F。法定代表人：王生茂，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郑祥敏，重庆合州律师事务所律师。原告潘先同与被告重庆顺茂建设工程有限公司（以下简称顺茂公司）劳动争议一案，本院于2019年11月25日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告潘先同及其委托诉讼代理人艾臣，被告顺茂公司的委托诉讼代理人郑祥敏，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告潘先同向本院提出诉讼请求：1.双方解除劳动合同关系；2.依法判决被告一次性支付原告一次性伤残补助金61326元（6814元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）、住院期间护理费8760元（120元/天×73天）、住院期间伙食补助费584元（8元/天×73天）、停工留薪期工资48000元（8000元/月×6个月）、鉴定期间生活津贴11200元（8000元/月×70%×2个月）、鉴定费590元、交通费500元，后续取内固定术费用50000元，合计208216元。事实和理由：2018年4月23日，原告开始在顺茂公司承建的兴盈国际城3号楼工程从事木工工作，月平均工资8000元以上。2019年4月19日上午11时30分左右，原告在该工程外架上关走廊边模时双上肢不慎被掉落的外架钢管砸伤，经重庆市合川中医院诊断为：“1.左肱骨干骨折，2.右第1掌骨粉碎性骨折，3.右手软组织伤”。在该院住院治疗73天。2019年6月17日经合川区人力资源社会保障局认定申请人本次受伤属于工伤。2019年9月11日经重庆市合川区劳动鉴定委员会鉴定为伤残×级，无生活自理障碍。因原告实际伤势情况严重，出院医嘱为：12-18月取出内固定物，需要后续取内固定术费用50000元。因原告年龄已达到法定退休年龄，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会以不属于劳动争议仲裁受理范围为由不予受理，并下达了合川劳人不字〔2019〕第327号不予受理通知书。原告为维护其合法权益，特诉至人民法院，请求依法判决。被告顺茂公司辩称，原告的受伤被认定为工伤以及其伤残等级被告方无异议，但原告的工资标准不是原告诉状所称，被告方计算原告的月平均工资只有三千多元，另外被告为原告参加了工伤保险，相关费用应由工伤基金支付，还有被告已付的款项应在工伤保险待遇款项中扣除。本院经审理认定事实如下：原告潘先同于2018年4月开始到被告顺茂公司承建的合川兴盈国际城3号、9号、10号楼工地务工。2019年4月18日，顺茂公司为潘先同参加了工伤保险。2019年4月19日，原告在工地外架上关走廊边模时双上肢不慎被掉落的外架钢管砸伤，经重庆市合川中医院诊断为：“1.左肱骨干骨折，2.右第1掌骨粉碎性骨折，3.右手软组织伤”。原告在该院住院治疗73天。出院医嘱：1.继续活血化瘀等对症治疗；2.门诊休息治疗壹月，逐渐加强患肢功能锻炼；3.门诊随访，定期摄片检查骨折愈合情况；4.建议12-18月取内固定物。2019年6月17日，重庆市合川区人力资源和社会保障局认定原告潘先同本次受伤属于工伤。2019年7月15日，原告向重庆市合川区劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请，2019年9月11日，重庆市合川区劳动能力鉴定委员会初次鉴定原告的伤残等级为×级伤残，无生活自理障碍，原告垫付了鉴定费590元（含检查费190元）。原告受伤后，被告以借支的形式支付了原告5000元费用。2018年6月至2019年5月被告向原告发放工资情况（共11个月，其中2018年11月无记录）分别为：2000元、2000元、3500元、2000元、4000元、3000元、3000元、5000元、3000元、2000元、5000元。2019年11月25日，原告向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出要求“解除劳动关系、工伤保险待遇”的仲裁请求，合川区仲裁委以原告已达到法定退休年龄，不属于劳动争议受理范围为由，作出合川劳人不字〔2019〕第327号不予受理通知书，不予受理。原告不服，遂向本院起诉，其诉请如前。审理中，被告同意支付原告交通费500元。另查明，重庆市合川区社会保险局已将由工伤保险基金支付给原告的一次性伤残补助金49221元支付至被告公司账户。本院认为，原告潘先同于1957年1月24日出生，2018年4月到被告顺茂公司务工时，已达到法定退休年龄，原、被告之间建立的是劳务关系而非劳动关系，故原告要求解除双方劳动关系的诉讼请求不能成立，本院不予支持。因原告在被告公司务工时受伤致残，并被认定为工伤，此期间被告为原告参加了工伤保险，应当享受工伤保险待遇。结合当事人的诉讼请求，对本案中的原告潘先同应享受的相关待遇及双方争议的问题，本院评析如下：审理中，被告同意支付原告交通费500元，本院予以确认。关于原告受伤前月平均工资标准的问题。原告对被告发放的2018年6月至2019年5月的工资无异议，故本院确认原告受伤前月平均工资为3136.36元/月〔（2000元+2000元+3500元+2000元+4000元+3000元+3000元+5000元+3000元+2000元+5000元）÷11月〕。关于被告是否应支付原告一次性伤残补助金61326元的问题。因被告为原告参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》的规定，原告应享受的一次性伤残补助金应由工伤保险基金审核支付，工伤保险基金已将原告的一次性伤残补助金49221元支付至被告公司账户，故被告应支付给原告，原告起诉超出部分本院不予支持。关于被告是否应支付原告一次性工伤医疗补助金31326元的问题。因被告为原告参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》的规定，一次性工伤医疗补助金不应由用人单位支付，故原告的该请求本院不予支持。关于被告是否应支付原告住院期间护理费8760元的问题。原告受伤住院治疗73天，住院期限确需护理，根据《工伤保险条例》的规定，被告应支付原告住院期间护理费8760元（73天×120元/天）。关于被告是否应支付原告住院期间伙食补助费584元、鉴定费590元的问题。因被告为原告参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险实施办法》的规定，住院期间伙食补助费、鉴定及检查费应由工伤保险基金审核支付，故原告的该请求本院不予支持。关于被告是否应支付原告停工留薪期工资48000元的问题。原告受伤住院治疗73天，根据《工伤保险条例》的规定，被告应支付原告停工留薪期工资，结合本案实际情况，本院确认原告停工留薪期为3个月，故被告应支付原告停工留薪期工资9409.08元（3136.36元/月×3月），原告请求超出部分，本院不予支持。关于被告是否应支付原告鉴定期间生活津贴11200元的问题。原告于2019年7月15日申请鉴定，2019年9月11日鉴定结束，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定，被告应支付原告鉴定期间生活津贴4390.90元（3136.36元/月×2月×70%），原告请求超出部分，本院不予支持。关于被告是否应支付原告后续取内固定费用50000元的问题。因本案原告要求按《工伤保险条例》的相关规定进行处理，故其该请求于法无据，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十二条、第三十六条之规定，判决如下：一、由被告重庆顺茂建设工程有限公司在本判决生效后10日内支付原告潘先同一次性伤残补助金49221元、住院期间护理费8760元、停工留薪期工资9409.08元、鉴定期间生活津贴4390.90元、交通费500元，共计72280.98元；扣除被告已支付的5000元，还应支付原告67280.98元；二、驳回原告潘先同的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆顺茂建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  王晓辉二〇二〇年三月二十六日书记员  杨 阳