浙江省桐乡市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0483刑初790号 公诉机关桐乡市人民检察院。 被告人沈冬梅，女，1993年8月13日出生，汉族，浙江省海宁市人，初中文化，无业，住浙江省海宁市。2019年2月25日因本案被海宁市公安局刑事拘留，同年4月2日被依法逮捕。现押于海宁市看守所。 辩护人范历卿、吴碟，浙江隆智律师事务所律师。 被告人沈晓丹，女，1988年6月3日出生，汉族，上海市崇明县人，中专文化，务工，住浙江省海宁市。2019年2月25日因本案被海宁市公安局刑事拘留，同年4月2日被依法逮捕。现押于海宁市看守所。 辩护人汪佳欢，浙江紫薇律师事务所律师。 被告人孙斌杰，男，1991年11月20日出生，汉族，浙江省海宁市人，中专文化，务工，住浙江省海宁市。2019年4月10日因本案被海宁市公安局刑事拘留，同年5月16日被依法逮捕。现押于海宁市看守所。 辩护人张建飞，浙江虎良律师事务所律师。 桐乡市人民检察院以桐检公诉刑诉[2019]778号起诉书、桐检公诉刑变诉[2019]7号变更起诉决定书指控被告人沈冬梅、沈晓丹、孙斌杰犯开设赌场罪，于2019年8月15日、9月26日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案，桐乡市人民检察院指派检察员范豫出庭支持公诉，被告人沈冬梅、沈晓丹、孙斌杰、辩护人范历卿、汪佳欢、张建飞到庭参加诉讼。经本院通知，桐乡市公安局民警史斌出庭作证。本案经桐乡市人民检察院建议，延期审理一次。现已审理终结。 桐乡市人民检察院指控：被告人沈冬梅、沈晓丹、孙斌杰结伙他人或相互结伙，利用移动通讯终端，为赌博网站担任代理并参与利润分成，组织、引诱多人多次赌博，并从中获利。其中被告人沈冬梅获利人民币71000余元；被告人沈晓丹、孙斌杰均获利人民币48000余元，均属情节严重，均应当以开设赌场罪追究上述被告人的刑事责任。被告人沈冬梅、沈晓丹、孙斌杰归案后均如实供述自己罪行，可以从轻处罚。公诉机关为证实其指控，向本院提交了证人证言、辨认笔录及照片、赌博平台截图、扣押物品清单及照片、微信交易记录截图等证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，对三被告人予以惩处。 被告人沈冬梅对被指控的犯罪事实当庭作了供述，无实质性辩解，但提出其有立功表现。其辩护人提出如下辩护意见：1、获利数额中，应扣除被告人沈冬梅自己冲钻获得的提成及为赌输的参赌人员垫付的数额、群里不赌博人员充值提成、未提现金额等；2、被告人沈冬梅为了与朋友娱乐才建立群，后因赌客逃跑现象较多才有管理的形式，其主观是放任，没有积极主动追求营利的目的；3、被告人沈冬梅平时表现良好，没有前科，从事代理时间较短，如实供述其所犯罪行，愿意退赃。综上，建议对被告人沈冬梅从轻处罚，并适用缓刑。 被告人沈晓丹对被指控的犯罪事实当庭作了供述，无辩护意见，但提出被告人孙斌杰后期退出微信赌博群。其辩护人提出如下辩护意见:1、被告人沈晓丹从建立微信群到被抓只有三个月时间，群内最多只有九十多人，平台本身影响力没有这么大；2、被告人沈晓丹作用就是帮助充值，发送推荐码及管理人员进出群；3、没有提现的金额、对参赌人员的赔付及未参赌人员充值返利的金额不能认定为获利金额；4、被告人沈晓丹归案后如实供述，并能供述同案犯的犯罪情节，有悔罪表现；5、被告人沈晓丹愿意全额退赃，缴纳罚金；6、被告人沈晓丹案发前有稳定工作，无前科，家庭和谐。综上，建议对被告人沈晓丹从轻或减轻处罚。 被告人孙斌杰对被指控的犯罪事实当庭作了供述，辩称其有拉人进入被告人沈晓丹建立的微信赌博群，但后期利用爱约群组织人员赌博的情况未参与。其辩护人提出如下辩护意见：1、对本案罪名无异议；2、被告人孙斌杰系从犯，其仅帮助沈晓丹拉了10多名参赌人员进微信群，在拉人之前，沈晓丹已申请好赌博网站代理及建立微信群，此后群内管理、二人间具体获利分配均由沈晓丹负责、决定；3、被告人孙斌杰在2019年2月10日退出微信群，在其退出后的金额不能计入犯罪数额，涉案金额应为38000元，另虽其未参与的爱约群获利金额无法与微信群区分，但请法庭量刑时予以考虑；4、被告人孙斌杰归案后如实供述所犯罪行，当庭自愿认罪；5、被告人孙斌杰及其家属愿意退赃并缴纳罚金；6、被告人孙斌杰系初犯、偶犯，且系中共党员；7、本案属于新型犯罪案件，代理赌博网站是否犯罪对于普通公民而言难以辨别；8、被告人孙斌杰已意识到其所犯错误。综上，建议对被告人孙斌杰从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明： 2018年7月至2019年4月间，居住于本市的邵某某（另案处理）结伙张某等人（均另案处理）开发“王者十三水”赌博APP，并发展被告人沈冬梅、沈晓丹、孙斌杰等人担任代理，邵某某与各代理通过赌博人员向该平台充值购买“钻石”、“圈币”获利并进行分成（赌博人员在该赌博平台开房间赌博需消耗一定数量“钻石”或“圈币”）。其间，被告人沈冬梅、沈晓丹、孙斌杰结伙他人或相互结伙通过“微信”、“爱约”等社交软件建立赌博群，利用该赌博平台开设网络赌场，组织、招引多人多次聚众赌博，并从中获利。具体分述如下： 1、2018年11月至2019年2月间，被告人沈冬梅以上述方式，组织吴某某、黄某、张某某等多名参赌人员多次赌博，从中获得参赌人员充值金额的60%作为返利，共计获取返利71075.20元，其中，69370.80元已提现。 2、2018年下半年，被告人沈晓丹申请代理欲通过上述方式开设网络赌场，并约定由被告人孙斌杰拉人进入其利用社交软件建立的赌博群赌博，以获取非法利益。至2019年2月间，二人结伙以上述方式，组织蔡某某、祖某、王某等多名参赌人员多次赌博，从中获得参赌人员充值金额的50%-60%作为返利，共计获取返利48119元，其中，38000元已提现。 另查明，被告人沈冬梅、孙斌杰在家属帮助下分别退缴违法所得20000元、18000元，暂存于本院账户。 以上事实，有经庭审举证、质证的同伙邵某某、张某供述、证人黄某、祖某、王某等人证言、辨认笔录及照片、扣押笔录、扣押决定书、清单及照片、赌博平台截图、微信聊天及转账记录截图、抓获经过等证据证实。被告人沈冬梅、沈晓丹、孙斌杰亦有相应供述或辩解在案。 关于辩解、辩护所提，本院综合评判如下： 1、关于获利数额的认定。（1）被告人沈冬梅、沈晓丹、孙斌杰等人通过社交软件建立赌博群，利用“王者十三水”APP开设网络赌场，并与赌博平台通过参赌人员充值获利分成，参赌人员一经充值，被告人即已获利，故相关充值返利金额均应计入犯罪数额，其间被告人为赌输的参赌人员垫付的钱款，属犯罪成本，不应扣除，相关辩解及辩护意见均与事实不符，不予以采纳；（2）被告人沈冬梅辩护人所提被告人自己充值可获取提成的意见并无证据证实，亦与各被告人庭前供述获利方式等不符，辩护人就此所提不予采纳；（3）公诉机关指控的数额有被告人供述、证人证言、赌博平台截图、微信转账记录截图等证据证实，且根据在案证据，被告人还有通过销售“圈币”等赚取差价获利或将赌博平台账户余额用于充值等情况，公诉机关仅以参赌人员充值返利金额认定非法获利，已属就低认定，本院予以支持；（4）关于被告人孙斌杰参与数额。被告人孙斌杰辩称后期利用爱约群组织人员赌博的情况未参与，但其帮助拉人进微信群等赌博，与被告人沈晓丹等人系共同犯罪，该网络赌场从2018年下半年至2019年2月被告人沈晓丹被抓一直在运转，其并未自动有效防止其他共犯犯罪结果的发生，故应对整个共同犯罪数额承担责任，相关辩解及辩护意见与法律规定不符，不予采纳。 2、关于主观故意、作用等。本案被告人申请成为赌博平台代理，通过社交软件建立赌博群，并通过群公告的方式对成员参赌、赔付、拉人进群等情况进行规定，利用赌博平台开设网络赌场，积极追求获取非法利益，其主观并非放任，相关辩护意见与事实不符，不予采纳；被告人沈冬梅所提立功的情况，尚未查实，依法不构成立功，但其意欲立功的情节量刑时予以考虑；根据被告人孙斌杰的参与情况，可认定为从犯，辩护人就此所提予以采纳。 3、关于缓刑适用问题。被告人沈冬梅、沈晓丹、孙斌杰结伙他人或相互结伙，担任赌博网站代理，开设赌场组织、引诱不特定多人多次赌博，并从中获利，根据其犯罪数额，均属情节严重，具有相当的社会危害性，不符合缓刑适用条件，辩护人就此所提不予采纳。 辩护人所提其余辩护意见中合理部分，量刑时予以考虑。 综上，本案事实清楚，证据充分，足以认定。 本院认为，被告人沈冬梅、沈晓丹、孙斌杰结伙他人或相互结伙，以营利为目的，利用移动通讯终端，为赌博网站担任代理，组织、引诱多人多次进行赌博违法活动，并从中获利，均属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。三被告人归案后均能如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人孙斌杰系从犯，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人沈冬梅、孙斌杰自愿退缴违法所得，量刑时予以考虑。综合各被告人犯罪情节、所起作用、悔罪表现等，对被告人沈冬梅、沈晓丹予以从轻处罚，对被告人孙斌杰予以减轻处罚。据此，本院为维护社会秩序，净化社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人沈冬梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月25日起至2022年4月24日止）。 二、被告人沈晓丹犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万五千元（刑期自2019年2月25日起至2022年2月24日止）。 三、被告人孙斌杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金二万元（刑期自2019年4月10日起至2021年12月9日止）。 上述所判罚金，均限于判决生效后十日内缴纳。 四、被告人沈冬梅、孙斌杰退缴在案的违法所得20000元、18000元，均予以没收；三被告人剩余违法所得，继续进行追缴（执行时扣除同伙已退缴部分）；被告人沈冬梅扣押在案的苹果手机（银色）一部、被告人沈晓丹、孙斌杰扣押在案苹果手机各一部，均系作案工具，予以没收（由扣押单位桐乡市公安局依法办理相关手续）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  钟元元 人民陪审员  费甫明 人民陪审员  王国强 二〇二〇年三月十一日 法官助理申肖沁 书记员吕艾迪