湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘01民终14012号上诉人（原审被告）：湖南红海人力资源有限公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段368号BOBO天下城23楼23001-23004号房。法定代表人毛双喜，总经理。委托代理人彭位安，男，该公司工作人员，住湖南省长沙市天心区。被上诉人（原审原告）：廖艳红，女，1989年9月8日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托代理人张淑元，湖南仁润律师事务所律师。委托代理人刘尔卿，湖南仁润律师事务所律师。原审被告：中移铁通有限公司长沙分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区朝阳街道平安街35号房。负责人李刚，总经理。委托代理人彭云松，北京德恒（长沙）律师事务所律师。原审第三人：长沙红海人力资源有限公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉中路三段420号14楼。法定代表人熊颖，董事长。原审第三人：中移铁通有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区荷花路29号铁通大厦。委托代理人孙凯华，总经理。上诉人湖南红海人力资源有限公司（以下简称红海湖南公司）因与被上诉人廖艳红、原审被告中移铁通有限公司长沙分公司（以下简称铁通长沙公司）、原审第三人长沙红海人力资源有限公司（以下简称红海长沙公司）、原审第三人中移铁通有限公司湖南分公司（以下简称铁通湖南公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0102民初6961号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。红海湖南公司上诉请求：1、请求撤销一审判决；2、改判红海湖南公司无需向廖艳红支付经济补偿金46282.5元；3、廖艳红承担本案诉讼费用。红海湖南公司于2010年1月1日建立劳动关系，最后一份书面劳动合同约定廖艳红的月工资为1390元，红海湖南公司支付廖艳红每月的工资单中包含：电话费100元、交通费100元、伙食补助费200元、每年的端午节、中秋节、春节等节日福利费合计800元，依照相关法律以上不应计入廖艳红的月工资中，计算经济补偿金是应从月平均收入5445元中扣除，故经济补偿金应为36082.5元。廖艳红辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法维持原判决。一审确定的工资标准合法合理，节日福利本是工资的组成部分，工资条也没有明确列出红海湖南公司主张所谓的电话费、伙食补助费。铁通长沙公司述称：同红海湖南公司上诉意见。红海长沙公司、铁通湖南公司未发表意见。红海湖南公司向一审法院起诉请求：1、判令铁通长沙公司、红海湖南公司向廖艳红支付终止劳动合同经济补偿金65340元；2、判令铁通长沙公司、红海湖南公司向廖艳红支付2016年至2018年未休年假工资10456元、工作日加班工资12743元、休息日加班工资30584元、节假日加班工资12939元。一审法院认定事实：廖艳红于2010年1月1日入职红海湖南公司，双方订立的最后一份劳动合同期限为2016年3月1日至2018年2月28日，约定将廖艳红派遣至铁通长沙公司处从事综合员工作，廖艳红实际工作地点为铁通长沙公司在浏阳市的营业部，工资由铁通湖南公司支付。劳动合同到期后，廖艳红继续工作至2018年3月30日，红海湖南公司口头通知廖艳红与其解除劳动关系。廖艳红最早的社会保险缴纳时间为2008年1月份，廖艳红离职前的月平均工资为5445元，日平均工资为250元。廖艳红未提交证明其加班事实的有效证据，铁通长沙公司与红海湖南公司也未提交证明向廖艳红支付了年休假工资或者安排廖艳红休年休假的证据。一审法院认为，本案争议焦点为：一是廖艳红的各项请求是否成立，能否得到支持；二是铁通长沙公司是否应当承担连带责任。关于经济补偿金的问题。本案中，廖艳红与红海湖南公司于2018年2月28日劳动合同到期后，红海湖南公司并未通知廖艳红续签劳动合同，廖艳红在铁通长沙公司继续工作至2019年3月30日，其后，红海湖南公司口头通知廖艳红与其解除劳动关系。因红海湖南公司单方面与廖艳红解除劳动关系，应向廖艳红支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十八条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。廖艳红并未提交其工作年限的相关证据，一审法院根据廖艳红社会保险费的缴纳情况，应从2010年1月份开始计算廖艳红在红海湖南公司的工作年限。因廖艳红离职前月平均工资为5445元，红海湖南公司应向廖艳红支付经济补偿46282.5元（5445元/月×8.5个月）。关于带薪年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。一审法院根据廖艳红缴纳社会保险费的最早时间，应从2008年1月为开始时间计算其工作年限，故2017年12月31日之前，廖艳红每年应休年假天数为5天，2018年1月1日之后，廖艳红应休年假天数为10天。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。红海湖南公司并未提交有安排廖艳红休年休假或支付了年休假工资的相关证据，红海湖南公司应支付廖艳红2016年3月31日至2018年3月30日的年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。鉴此，红海湖南公司应支付廖艳红年休假工资5000元（250元/天×（274天÷365天×5天＋5天＋89天÷365天×10天）×200%）。廖艳红诉求红海湖南公司支付2016年3月30日之前的年休假工资，因超过诉讼时效，一审法院不予支持。关于工作日加班工资、休息日加班工资、节假日加班工资的问题。由于廖艳红未向一审法院提交其加班的有效证据，对廖艳红工作日加班工资、休息日加班工资和节假日加班工资的诉求，一审法院不予支持。关于铁通长沙公司是否承担连带责任问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定，……用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，廖艳红与红海湖南公司合同到期后，铁通长沙公司对廖艳红存在实际用工行为，铁通长沙公司在廖艳红与红海湖南公司解除劳动关系时未支付廖艳红经济补偿，未安排廖艳红2017年和2018年的带薪年休假，应当对红海湖南公司为廖艳红支付解除劳动关系经济补偿金和带薪年休假工资承担连带给付责任。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条、第六十二条第一款第（三）项，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、十二条之规定判决：一、湖南红海人力资源有限公司向廖艳红支付经济补偿46282.5元；二、湖南红海人力资源有限公司向廖艳红支付年休假工资5000元；三、中移铁通有限公司长沙分公司对湖南红海人力资源有限公司第一、二项给付义务承担连带责任；四、驳回廖艳红的其他诉讼请求。案件受理费10元，一审法院予以免收。二审中，当事人没有提交新证据。经二审查明：本案仲裁裁决将廖艳红月工资标准确定为5445元，红海湖南公司未提起诉讼。本院二审审理查明的事实与一审查明的其他事实一致。本院认为，根据双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：廖艳红的月工资标准应如何确定。红海湖南公司主张发放给廖艳红的工资中包含了电话费、交通费等费用，但未提交任何证据予以证实，廖艳红亦不予认可，一审法院依据廖艳红的银行流水等相关证据确定其月工资标准为5445元并无不当。且本案仲裁裁决已将廖艳红月工资标准确定为5445元，红海湖南公司未提起诉讼，应视为对该标准的认可。故红海湖南分公司的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，上诉人红海湖南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南红海人力资源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 杨立平审判员 廖文娜二〇二〇年三月二十四日书记员 李能峰附案件所适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。