山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终1254号 上诉人（原审原告）：山东新润食品有限公司，住所地：诸城市枳沟工业园。 法定代表人：郑召辉，该公司执行兼董事。 委托诉讼代理人：姜辉，山东贝特律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王婷，山东贝特律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：刘日兰，女，1962年10月7日出生，汉族，住诸城市。 上诉人山东新润食品有限公司因与被上诉人刘日兰劳动争议一案，不服山东省诸城市人民法院（2019）鲁0782民初6705号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 山东新润食品有限公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，发回原审法院重审或依法查明事实改判；2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定基本事实不清，证据不足，导致判决结果错误。被上诉人刘日兰于2019年1月2日与青岛天池人力资源有限公司签订了劳动合同，劳动合同期限为1年，自2019年1月2日起至2019年12月31日止。上诉人山东新润食品有限公司于2019年1月5日与青岛天池人力资源有限公司签订了派遣合同，刘日兰系作为青岛天池人力资源有限公司派遣人员在上诉人处工作，并非上诉人山东新润食品有限公司员工。基于以上事实和理由，一审法院在事实认定方面存在问题，损害了上诉人的合法权益，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。 刘日兰未提交书面答辩意见。 山东新润食品有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令山东新润食品有限公司不予支付刘日兰经济补偿金26561.15元；2、本案诉讼费由刘日兰承担。 一审法院认定事实：2009年2月28日，刘日兰入职山东新润食品有限公司工作，工资通过银行代为发放。刘日兰在山东新润食品有限公司处提供劳动至2019年7月，工作期间，受山东新润食品有限公司管理、考勤。刘日兰提供银行流水一份，证明自2015年1月至2018年1月期间工资由山东新润食品有限公司发放，自2018年2月2018年8月期间工资由卢凤荣发放，自2018年9月至2018年12月期间工资由青岛华文人力资源有限公司发放，自2019年1月至2019年6月期间工资由青岛天池人力资源有限公司发放。 山东新润食品公司提供落款日期为“2019年1月2日”，合同双方为天池公司与刘日兰的劳动合同一份，用以证明刘日兰与天池公司于2019年1月2日签订劳动合同，劳动合同期限为一年。刘日兰对该劳动合同中的签名真实性提出异议。山东新润食品公司未进一步提交证据证实该签名的真实性。另，山东新润食品有限公司提供落款时间为“2019年1月5日”与天池公司签订的劳务派遣合同一份。证明天池公司按山东新润食品有限公司要求向其派遣劳务人员。 另，山东新润食品有限公司在仲裁开庭时提供一份与刘日兰签订的名为“劳务合同”的书面合同一份，合同期限自2018年10月6日至2019年10月7日。同时提供“劳务合同续签书”一份，该续签书中合同期限及合同签订时间均为空白，仅有山东新润食品有限公司盖章及刘日兰签字。刘日兰对该两份合同中的签名真实性无异议，但述称对合同内容不清楚，仅按山东新润食品有限公司要求在合同中签名。 山东新润食品有限公司未在一审法院指定的期间内向法庭说明本案涉及的卢凤荣、青岛华文人力资源有限公司、青岛天池人力资源有限公司与山东新润食品有限公司之间的法律关系。 刘日兰作为申请人，曾向诸城市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会于2019年8月15日作出诸劳人仲案字[2019]第299号仲裁裁决书，裁决山东新润食品有限公司向刘日兰支付经济补偿金26561.15元。山东新润食品有限公司对该仲裁结果不服，向一审法院提起诉讼。2019年9月17日，仲裁庭审期间，刘日兰当庭以山东新润食品有限公司未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动关系。山东新润食品有限公司确未为刘日兰缴纳社会保险。 一审法院认为，刘日兰于2009年2月28日开始为山东新润食品有限公司提供劳动，当时刘日兰尚未达到法定退休年龄，具有建立劳动关系的主体资格。山东新润食品有限公司虽然同刘日兰签订了劳务合同续签书，但山东新润食品有限公司认可刘日兰在山东新润食品有限公司处工作期间受山东新润食品有限公司的考勤及相关制度管理，因此双方符合建立劳动关系的情形，且山东新润食品有限公司一直未解除与刘日兰之间的劳动关系，故依法认定双方之间系劳动关系。对于刘日兰主张的经济补偿金，山东新润食品有限公司、刘日兰均认可双方建立劳动关系的时间为2009年2月28日。2019年9月17日，刘日兰当庭以山东新润食品有限公司未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动关系。山东新润食品有限公司确未为刘日兰缴纳社会保险，符合支付经济补偿金的情形。刘日兰的月均工资数额通过其提供的银行交易明细计算为2414.65元。综上，依法支持刘日兰经济补偿金26561.15元（2414.65元×11个月）。山东新润食品有限公司辩称与刘日兰存在劳动关系的系天池公司，并提供天池公司与刘日兰签订的劳动合同予以证实，但未能提供证据证明该劳动合同的真实性。即使该劳动合同签订真实，合同签订时间为2019年1月5日，山东新润食品有限公司亦不能推翻该日期之前与刘日兰存在劳动关系。山东新润食品有限公司与刘日兰之间存在劳动关系在先，在其未能证明与刘日兰解除劳动关系的前提下，主张刘日兰系由天池公司向其派遣的劳务人员，显然与常理不符。故对于山东新润食品有限公司的该项抗辩依法不予支持。刘日兰提供的银行流水虽显示除由山东新润食品有限公司外，另有卢凤荣、青岛华文人力资源有限公司、青岛天池人力资源有限公司向其发放工资，但其工资发放连续，工资数额相差不大。故对于刘日兰主张自2009年至2019年一直在山东新润食品有限公司处提供同工种劳动的事实，依法予以采信。刘日兰提供连续劳动，工资如何发放系山东新润食品有限公司财务管理问题，山东新润食品有限公司不能依此否认与刘日兰之间的劳动关系。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：山东新润食品有限公司支付刘日兰经济补偿金26561.15元，于判决生效之日后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由山东新润食品有限公司负担。 本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的其他事实与原审法院认定一致。 本院认为，上诉人山东新润食品有限公司提交的上诉状明确载明“无新证据提交”，在本院组织的调查中，上诉人亦表示无新的事实和证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，本案不开庭审理。关于用工主体问题，劳务派遣作为灵活性用工方式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。《劳动合同法》第六十七条规定，用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。本案中，刘日兰于2009年2月28日开始为山东新润食品有限公司提供劳动，即使存在山东新润食品有限公司于2019年1月5日与青岛天池人力资源有限公司签订派遣合同的事实，因违反上述法律规定，原审确定山东新润食品有限公司与刘日兰存在劳动关系，并无不当。综上所述，上诉人山东新润食品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东新润食品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国良 审判员  崔福涛 审判员  王 峰 二〇二〇年三月四日 书记员  郑 伟