四川省遂宁市船山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0903民再5号 再审申请人（原审被告）：刘夏妮，女，1986年6月26日出生，汉族，住四川省成都市青白江区。 委托诉讼代理人：魏洁来，四川盛豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张红霞，北京金诚同达（成都）律师事务所律师。 被申请人（原审原告）：遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司，住所地四川省遂宁市燕山街86号市财政局办公大楼一楼，统一社会信用代码91510903660283894F。 法定代表人：刘丽，该公司董事长。 委托诉讼代理人(特别授权)：余巧义，四川斗城律师事务所律师。 被申请人（原审被告）：遂宁怡和油气田化工科技有限公司，住所地四川省遂宁市安居区演化寺工业园，统一社会信用代码91510904689940931D。 法定代表人：张某鸽。 被申请人（原审被告）：张某鸽，男，1955年6月30日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 被申请人（原审被告）：李庆，女，1969年4月4日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 再审申请人刘夏妮因与被申请人遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司（以下简称丰发现代担保公司）、遂宁怡和油气田化工科技有限公司（以下简称怡和公司）、李庆、张某鸽追偿权纠纷一案，不服本院（2018）川0903民初4640号民事判决书，向本院申请再审，本院于2019年9月29日作出（2019）川0903民申29号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理本案。再审申请人刘夏妮及其委托诉讼代理人魏洁来、张红霞，被申请人丰发现代担保公司的委托诉讼代理人余巧义，被申请人怡和公司法定代表人张某鸽，被申请人张某鸽到庭参加诉讼。被申请人李庆经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 再审申请人刘夏妮称，再审请求：撤销本院作出的（2018）川0903民初4640号民事判决书第六项判决，并依法改判。事实和理由：本院于2019年4月4日作出（2018）川0903民初4640号民事判决，后该判决生效。现刘夏妮向本院申请再审，理由如下：1.刘夏妮并未下落不明，原审中法院未经传票传唤，错误适用了公告程序，并缺席判决，其程序违法。原审卷中《当事人送达地址报告书》中记载的再审申请人的地址与电话均有误，原审法院依据错误的地址和电话进行送达。因此，原审法院未向再审申请人合法送达传票，便使用了公告程序，并缺席判决，剥夺再审申请人的合法权利；2.原判决认定事实以及适用法律错误，再审申请人不应对怡和公司欠被申请人的债务承担连带清偿责任。首先，《股东承诺书》中明确约定，保证期间为该笔借款期限届满之日起二年。涉案贷款期限于2015年2月24日到期，保证期间应到2017年2月23日，但丰发现代担保公司并未在保证期间内向刘夏妮主张过权利，故刘夏妮应免除保证责任。其次，李庆和刘夏妮未在2018年5月21日签订的《还款协议》上签字，因此该份《还款协议》仅为丰发现代担保公司、怡和公司、张某鸽三方签订，不能依据该《还款协议》确定丰发现代担保公司在保证期间内向刘夏妮主张过权利，甚至该《还款协议》中的陈述亦不能确认被申请人向张某鸽在保证期间主张过权利。即使丰发现代公司在保证期间内向张某鸽主张过权利，也应当由张某鸽承担全部保证责任，丰发现代担保公司的该主张不及于其他共同连带保证人刘夏妮。在张某鸽承担了保证责任且无法向怡和公司追偿的部分，才应当由包括刘夏妮在内的全部共同连带保证人分担，而不是刘夏妮直接向丰发现代担保公司承担保证责任。 被申请人丰发现代担保公司辩称，1.原审送达程序合法。刘夏妮与丰发现代担保公司签订相关协议时，向公司提交了本人身份证复印件，明确约定其住宅地址为送达地址。同时，法院是在穷尽了送达方式之后，最后采取的公告送达方式，符合法律规定；2.刘夏妮主张其应当免除保证责任的理由不成立。丰发现代担保公司在保证期间内多次到怡和公司以及所有股东进行了履行保证责任通知，怡和公司及股东均表示尽力偿还借款。在2018年5月21日丰发现代担保公司与怡和公司、张某鸽签订的《还款协议》中载明了在反担保期间丰发现代担保公司多次进行了催收，刘夏妮是其中一方，协议落款怡和公司、张某鸽对该描述均无异议，证明了丰发现代担保公司向刘夏妮等人在保证期间内尽到催收履行债务的事实。另外，即使法院通过审查，对催收债务的事实不认可，刘夏妮也应当承担保证责任，涉案民事判决判决刘夏妮承担保证责任是基于丰发现代担保公司向数个保证人中的一人催收，其法律后果是诉讼时效中断，及于所有保证人包括刘夏妮，刘夏妮的保证责任不能免除；3.针对再审申请人提到的保证责任顺序和责任金额问题，请法院依法判决。 被申请人怡和公司和张某鸽共同辩称，1.2018年5月21日，丰发现代担保公司与怡和公司、张某鸽签订的《还款协议》，刘夏妮和李庆未在上面签字；2.在签订《还款协议》时，未谈到担保人的问题；3.怡和公司尚有财产，其土地和产权均可以用来偿还债务。在公司偿还债务不够的情况下再由股东承担担保责任；4.关于担保责任是否超过期限，请法院依法判决。 原审原告丰发现代担保公司向本院起诉请求：1.被告怡和公司清偿原告丰发现代担保公司代偿的本金4500000元、利息1500000元，资金占用费以代偿本金4500000元为基数，从2018年6月10日起按照年利率20%支付资金占用费至清偿完毕之日止；2.原告丰发现代担保公司对被告怡和公司提供的位于遂宁市安居区的抵押土地享有优先受偿权；3.原告丰发现代担保公司对张某鸽、刘夏妮持有的怡和公司的股权享有优先受偿权；4.怡和公司、李庆、刘夏妮对上述代偿款的本息和资金占用费承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由怡和公司、张某鸽、李庆、刘夏妮共同承担。 本院原审认定的事实：张某鸽与李庆系夫妻关系。2014年2月24日,怡和公司与邮政银行签订《小企业流动资金借款合同》，约定怡和公司向邮政银行借款5000000元，利息约定为以中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率上浮35%，借款期限不超过12个月。丰发现代担保公司经怡和公司申请，对该笔借款提供连带责任保证。同时，怡和公司、张某鸽、刘夏妮向丰发现代担保公司作出《股东承诺书》，承诺以张某鸽、刘夏妮持有的怡和公司的股权及被告怡和公司位于遂宁市安居区亩土地使用权及地上2880平方米房屋建筑物以及公司其他一切财产作连带责任反担保，张某鸽及刘夏妮作为公司股东、法定代表人承诺自愿以个人和家庭现在及将来所拥有的一切财产承担连带清偿责任，保证期限为贷款期限届满之日起二年，李庆亦在《股东承诺书》中签名捺印。同时，怡和公司与丰发现代担保公司签订《反担保（抵押）合同》，抵押其所有的位于遂宁市安居区土地使用权16485.10平方米，并已办理抵押登记。张某鸽与刘夏妮亦分别与丰发现代担保公司签订《股权质押合同》，愿意将其所有的在怡和公司处的4000000元股份数额、1000000元股份数额向丰发现代担保公司提供质押担保，质押期为三年（2014年3月4日至2017年3月3日），即质押权的存续期间至丰发现代担保公司与邮政银行签订的保证合同的诉讼时效届满之日后两年止，对于出质股权已分别办理出质登记。邮政银行按约向怡和公司放款，借款到期后，怡和公司未按约定向邮政银行还款，邮政银行要求丰发现代担保公司履行保证责任。2015年2月26日，丰发现代担保公司代怡和公司代偿款项5000000元。2016年9月28日，怡和公司向丰发现代担保公司出具还款计划书，申请将存放于丰发现代担保公司处的保证金500000元予以冲抵本金，从2016年10月起按月向丰发现代担保公司支付利息，按本金4500000元，年利率20%计算，并承诺了其他本金及利息的归还时间。2018年5月21日，丰发现代担保公司、怡和公司、张某鸽签订《还款协议》，确定在反担保保证期间,丰发现代担保公司多次向张某鸽进行催收，约定怡和公司尚下欠丰发现代担保公司本金4500000元及利息，截止2018年4月15日，利息代偿款协商确认为1500000元（为自2015年2月26日至2018年5月21日，以代偿本金为基数，按年利率20%为标准计算的利息，丰发现代担保公司放弃了部分款项，怡和公司于2018年6月10日前向丰发现代担保公司清偿代偿款利息1500000元，如未按约定履行还款义务，丰发现代担保公司有权要求怡和公司清偿剩余款项，并以剩余款项为基数，从怡和公司违约之日，按年息20%向丰发现代担保公司支付资金占用利息，并同意继续以《反担保（抵押）合同》项下的抵押物提供担保，张某鸽同意以持有怡和公司的股权作为抵押反担保，并同意对本协议确定的债务及违约责任承担连带保证责任，保证期间为三年，怡和公司同意继续以位于安居区演化寺机械工业园红卫桥段土地使用权作抵押反担保，丰发现代担保公司与怡和公司、张某鸽同意丰发现代担保公司有权向各方同时或其中任何一方主张全部权利，并放弃针对丰发现代担保公司选择清偿顺序的抗辩。此后，怡和公司未向丰发现代担保公司履行还本付息的义务，丰发现代担保公司遂起诉来院，提出前述诉讼请求。 本院原审认为，丰发现代担保公司作为怡和公司向邮政银行借款的保证人，其在代怡和公司偿还了邮政银行的借款本息后，有权向怡和公司进行追偿，故对丰发现代担保公司要求怡和公司清偿其代偿的借款本金4500000元及资金占用费的诉讼请求，未违反法律规定，本院予以支持。对于丰发现代担保公司要求怡和公司给付利息1500000元的诉讼请求，系丰发现代担保公司与怡和公司、张某鸽在《还款协议》中约定的截止2018年4月15日前的代偿本金的利息，未违反法律规定，本院予以支持。怡和公司自愿以其所有的位于遂宁市安居区土地使用权作为抵押担保，丰发现代担保公司要求对该土地使用权享有优先受偿权，未违反法律规定，本院予以支持。对于丰发现代担保公司要求对张某鸽、刘夏妮持有的怡和公司的股权享有优先受偿权，未违反法律规定，本院予以支持，但对于刘夏妮的股权，就资金占用费，在丰发现代担保公司代怡和公司清偿了借款本金后，怡和公司理应立即偿还丰发现代担保公司代偿的款项，因其未能及时履行该义务，对丰发现代担保公司造成了利息损失，丰发现代担保公司与怡和公司、张某鸽对资金占用费达成了一致，但丰发现代担保公司未与刘夏妮达成一致，故丰发现代担保公司就刘夏妮所有的股权享有的优先受偿权，就资金占用费而言，仅应按年利率6%为标准计算。对于张某鸽、李庆、刘夏妮是否承担保证责任，张某鸽在《还款协议》中确认在反担保期间，丰发现代担保公司多次向张某鸽进行催收，故对丰发现代担保公司要求张某鸽承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。对于李庆、刘夏妮是否承担担保责任，李庆、刘夏妮在《股东承诺书》中自愿向丰发现代担保公司提供连带责任反担保，丰发现代担保公司虽未提供证据证明其在保证期间届满后向李庆、刘夏妮主张保证责任，但因丰发现代担保公司在保证期间及此后向张某鸽主张了权利进行了催收，该主张及于其余其他连带共同保证人，故李庆、刘夏妮应当对债务承担连带清偿责任，但对于资金占用费，亦应当仅在年利率6%范围内承担连带清偿责任。 本院原审判决：一、被告遂宁市怡和油气田化工科技有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司代偿的借款本金人民币4500000元、利息1500000元及资金占用费，资金占用费的计算方式为，以4500000元为基数，按年利率20%为标准，从2018年6月10日始计算至本判决确定的给付之日止。若未按本判决确定的给付之日给付借款本金，上述资金占用费计算至本金付清之日止；二、原告遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司对被告遂宁市怡和油气田化工科技有限公司所有的位于遂宁市安居区土地使用权折价、拍卖或变卖后的价款享有优先受偿的权利；三、原告遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司对被告张某鸽持有的被告遂宁市怡和油气田化工科技有限公司的股份折价、拍卖或变卖后的价款享有优先受偿的权利；四、如被告遂宁市怡和油气田化工科技有限公司所有的遂宁市安居区土地使用权不足以清偿被告遂宁市怡和油气田化工科技有限公司应偿还的本金4500000元及利息（利息的计算方式分为两部分，第一部分为以本金5000000元为基数，按年利率6%为标准，从2015年2月26日起计算至2016年9月28日；第二部分为以本金4500000元为基数，按年利率6%为标准，从2016年9月28日计算至2018年5月21日止）、资金占用费（资金占用费的计算方式为，以4500000元为基数，按年利率6%为标准，从2018年6月10日始计算至本金付清之日止），原告遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司就被告刘夏妮持有的被告遂宁市怡和油气田化工科技有限公司的股份折价、拍卖或变卖后的价款享有优先受偿的权利；五、被告张某鸽对第一项确定的给付义务承担连带清偿责任；六、被告李庆、刘夏妮对被告遂宁市怡和油气田化工科技有限公司下欠的代偿借款本金4500000元及利息（利息的计算方式分为两部分，第一部分为以本金5000000元为基数，按年利率6%为标准，从2015年2月26日起计算至2016年9月28日；第二部分为以本金4500000元为基数，按年利率6%为标准，从2016年9月28日计算至2018年5月21日止）、资金占用费（资金占用费的计算方式为，以4500000元为基数，按年利率6%为标准，从2018年6月10日始计算至本金付清之日止）承担连带清偿责任；七、驳回原告遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费53800元，由被告遂宁市怡和油气田化工科技有限公司、张某鸽、李庆、刘夏妮负担。 围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下： 怡和公司成立于2009年7月8日，注册资本为5000000元。张某鸽与刘夏妮系该公司股东，分别持股80%和20%。 李庆、刘夏妮在《还款协议》中被列为丁方、戊方，但是李庆和刘夏妮未在《还款协议》上签字或捺印。 本院于2018年10月9日受理原审案件，同年10月12日本院根据丰发现代担保公司提供的刘夏妮身份证复印件所载户籍地向刘夏妮进行邮寄送达传票、应诉通知书、举证通知书等相关的法律文书。后未妥投，退回至本院，退回原因为“收件人迁移新址，原址无此人”。经邮寄送达无果后，本院采取公告方式送达了上述法律文书。2019年1月14日公开开庭审理了本案，李庆、刘夏妮、怡和公司和张某鸽均未到庭参加诉讼。就该案，本院于2019年4月8日作出（2018）川0903民初4640号民事判决书，并向刘夏妮、李庆公告送达了民事判决书。执行过程中，刘夏妮对本院作出的（2018）川0903民初4640号民事判决不服，向本院申请再审，本院审查后于2019年9月29日作出（2019）川0903民申29号民事裁定书，裁定再审本案，并中止原判决执行。 本院对原审中查明的其他事实予以确认。 本院再审认为，怡和公司、张某鸽自愿与丰发现代担保公司签订《还款协议》，怡和公司应当按照约定偿还丰发现代担保公司代偿款本金4500000元、利息1500000元及资金占用费。怡和公司自愿以其位于遂宁市安居区土地使用权16485.10平方米为借款提供抵押反担保，符合法律规定，丰发现代担保公司对该土地使用权享有优先受偿权，故对丰发现代担保公司的该项诉讼请求本院予以支持。张某鸽与刘夏妮自愿提供股权质押担保，应在丰发现代担保公司实现抵押权后尚不足清偿的债务范围内承担股权质押责任，故丰发现代担保公司对要求确认其对张某鸽、刘夏妮出质的股权享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。张某鸽自愿对怡和公司所负债务提供连带保证责任，应当承担连带担保责任。故对丰发现代担保公司要求张某鸽承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。 本案的争议焦点为：一、原审送达程序是否合法？二、刘夏妮、李庆是否应当承担保证责任？若要承担，其保证范围是什么？ 关于原审送达程序的问题。原审依法在采取邮寄送达的方式无果后进行公告送达，符合法律规定，原审送达程序并无不当。 关于刘夏妮、李庆是否承担保证责任以及其保证责任范围的问题。保证人是作为一个整体共同对债权人承担保证责任，债权人向保证人中任何一人主张权利的行为，应当视为债权人已经主张了权利。本案中，丰发现代担保公司在保证期限内张某鸽主张了保证责任，其效力自然及于李庆和刘夏妮。刘夏妮、李庆应当承担连带担保责任，刘夏妮以保证期限已过为由主张撤销本院作出的（2018）川0903民初4640号民事判决书第六项判决，并依法改判，本院不予支持。按照合同约定，本金4500000属于保证范围，但因刘夏妮、李庆并未在该《还款协议》中签字，应视为丰发现代担保公司和刘夏妮、李庆之间就利息未达成一致意见，故刘夏妮、李庆根据法律规定仅应按年利率6%支付资金占用利息。 综上所述，再审申请人刘夏妮的再审请求，理由不成立，本院不予支持。对于原审中担保顺序，按照法律规定，本院予以纠正。本案报经本院审判委员会研究并作出决定，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十八条、第三十一条、第六十四条、第七十五条、第七十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百一十条,《中华人民共和国民事诉讼法法》第一百四十四条、第二百零七条第一款规定，判决如下： 一、撤销本院作出的（2018）川0903民初4640号民事判决; 二、由被申请人遂宁市怡和油气田化工科技有限公司于本判决生效之日起十日内偿还被申请人遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司代偿的借款本金人民币4500000元、利息1500000元及资金占用费(资金占用费的计算方式为:以4500000元为基数，按年利率20%为标准，从2018年6月10日始计算至本判决确定的给付之日止。若未按本判决确定的给付之日给付借款本金，上述资金占用费计算至本金付清之日止)； 三、被申请人遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司对被申请人遂宁市怡和油气田化工科技有限公司所有的位于遂宁市安居区土地使用权折价、拍卖或变卖后的价款享有优先受偿的权利； 四、若被申请人遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司在第三项实现抵押权后仍未获足额清偿，被申请人遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司有权在未获得清偿范围内对被申请人张某鸽持有的被申请人遂宁市怡和油气田化工科技有限公司的股权优先受偿； 五、若被申请人遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司在第三项实现抵押权后仍未获足额清偿被申请人遂宁市怡和油气田化工科技有限公司应偿还的本金4500000元及利息（利息的计算方式分为两部分，第一部分为以本金5000000元为基数，按年利率6%为标准，从2015年2月26日起计算至2016年9月28日；第二部分为以本金4500000元为基数，按年利率6%为标准，从2016年9月29日计算至2018年5月21日止）、资金占用费（资金占用费的计算方式为：以4500000元为基数，按年利率6%为标准，从2018年6月10日始计算至本金付清之日止），被申请人遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司就再审申请人刘夏妮持有的遂宁市怡和油气田化工科技有限公司股权优先受偿； 六、若被申请人遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司在第三项实现抵押权后仍未获足额清偿,被申请人张某鸽应在抵押财产不足以清偿债务的范围内对被申请人遂宁市怡和油气田化工科技有限公司对第二项确定的给付义务承担连带清偿责任。被申请人张某鸽承担保证责任后，有权向被申请人遂宁市怡和油气田化工科技有限公司追偿； 七、若被申请人遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司在第三项实现抵押权后仍未获清偿，被申请人李庆、再审申请人刘夏妮应在抵押财产不足以清偿债务的范围内对被申请人遂宁市怡和油气田化工科技有限公司代偿借款本金4500000元及利息（利息的计算方式分为两部分，第一部分为以本金5000000元为基数，按年利率6%为标准，从2015年2月26日起计算至2016年9月28日；第二部分为以本金4500000元为基数，按年利率6%为标准，从2016年9月29日计算至2018年5月21日止）、资金占用费（资金占用费的计算方式为，以4500000元为基数，按年利率6%为标准，从2018年6月10日始计算至本金付清之日止）承担连带清偿责任。被申请人李庆、再审申请人刘夏妮承担保证责任后，有权向被申请人遂宁市怡和油气田化工科技有限公司追偿； 八、驳回被申请人遂宁市丰发现代农业融资担保有限公司的其他诉讼请求； 九、驳回再审申请人刘夏妮的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 原审案件受理费53800元，由被申请人遂宁市怡和油气田化工科技有限公司、被申请人张某鸽、被申请人李庆、再审申请人刘夏妮负担。再审案件受理费43800元，由再审申请人刘夏妮负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审判长  杨君 审判员  陈晓 审判员  黎敏 二〇二〇年三月二十五日 书记员  李萌