河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终1409号上诉人（原审被告）:阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司。代表人：张旭东，任该公司总经理。委托诉讼代理人：张鑫，系该公司员工。被上诉人（原审原告）:张广芳，女，1975年2月2日出生，汉族，住河南省社旗县。被上诉人（原审原告）:张广敏，女，1971年5月20日出生，汉族，住河南省社旗县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：武光太，北京市京国（南阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:姜朋，男，1987年10月12日出生，汉族，住河南省社旗县。上诉人阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称阳光财险南阳公司）因与被上诉人张广敏、张广芳，姜朋为机动车交通事故责任纠纷一案，不服社旗县人民法院（2019）豫1327民初2801号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。阳光财险南阳公司上诉请求:1、撤销原判，依法改判。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、张广芳外购药无外购证明，且一般都会注明用药数量，外购药4120元不应支持；2、一审法院对张广敏、张广芳误工费计算过长，按照伤情张广芳误工期应按135日计算，张广敏误工期应按187日计算；3、一审法院对于张广敏、张广芳的精神抚慰金计算过高，应当予以酌减。4、本案的鉴定费属于间接费用，按照保险合同约定，不应当由上诉人承担。5、一审法院对张广芳的交通费及被扶养人生活费的计算均存在错误之处，请求二审法院予以纠正。张广敏、张广芳辩称：上诉人阳光财险南阳公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人阳光财险南阳公司上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。张广敏、张广芳向一审法院起诉，请求法院依法判令：1、姜朋、阳光财险南阳公司赔偿张广芳医疗费等各项费用共计176687.02元；2、姜朋、阳光财险南阳公司赔偿张广敏医疗费等各项费用共计219814.37元；3、姜朋、阳光财险南阳公司承担本案的所有诉讼费。一审法院认定事实：2018年12月18日15时00分许，姜朋驾驶豫Ｒ×××××号小型普通客车沿下洼乡兴下路自南向北行驶，行驶至社旗县××（××）××下洼乡××与中心街交叉口路段时，与沿下洼中心街自西向东行驶的张广敏驾驶的两轮电动车（附载张广芳）发生碰撞，造成张广敏、张广芳受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经社旗县公安局交通警察大队道路交通事故责任认定书认定，张广敏负事故同等责任，姜朋负事故同等责任，张广芳无责任。后张广敏、张广芳被送往社旗县人民医院治疗。张广芳自2018年12月18日至2018年12月22日在社旗县人民医院住院治疗，住院4天，住院期间护理1人，花费医疗费7228.51元，花费外购人血白蛋白4120元。出院诊断：1、左侧枕部硬膜下血肿；2、左侧额叶脑挫伤；3、左侧枕骨骨折；4、左侧枕部皮下血肿。出院医嘱：上级医院继续治疗。随即张广芳转至南阳市中心医院住院治疗，自2018年12月22日至2019年1月4日期间住院，共计13天，住院期间陪护2人，花费医疗费32705.74元。出院诊断：1、颅脑损伤左侧额叶脑挫伤左侧枕部硬膜外血肿外伤性蛛网膜下腔出血；2、左侧枕骨骨折；3、头皮血肿；4、左侧第5、6、7肋骨骨裂。出院医嘱：继续治疗，定期复查，不适随诊。2019年3月25日，张广芳在南阳市中心医院发生检查费366.6元。经张广芳申请，2019年6月24日，经南阳溯源法医临床司法鉴定所评定，张广芳因本次外伤致颅脑损伤行开颅血肿清除术后构成十级伤残；自受伤后护理期为60日，营养期为60日，后续治疗费28000元。张广芳支付鉴定费1900元。张广芳发生交通费2000元（含救护车转诊费1200元）。张广敏自2018年12月18日至2019年1月11日期间在社旗县人民医院住院，共计24天，住院期间护理1人，花费医疗费35315.17元。出院情况：右胫前皮肤缺损，外踝切口愈合良好。出院诊断：右三踝骨折。出院医嘱：转上级医院治疗。随即张广敏在南阳文和骨科医院治疗，自2019年1月11日至2019年2月12日期间住院，共计32天，住院期间护理1人，花费医疗费35218.08元。张广敏于2018年12月27日、2019年1月4日各购买1盒巴克愈肤膏，共花费276元。2019年1月17日发生门诊费200元。出院诊断：右胫腓骨骨折术后皮肤缺损伴钢板外露。出院医嘱：1、适当抬高患肢，以利于创面消肿；2、隔日换药1次，每月来院复查X线视骨折端愈合情况，决定取出内固定时间及下地负重时间，并在医师指导下进行功能锻炼，预防关节僵直、外固定架松动等情况；3、加强营养，不适随诊。张广敏于2019年3月25日发生放射费140元；于2019年4月20日发生放射费140元，其他费200元；于2019年6月21日发生放射费140元，发生西药费、诊查费、其他费820.61元；于2019年10月2日发生检查费240.12元。张广敏购买双拐一副100元。经张广敏申请，2019年6月24日，经南阳溯源法医临床司法鉴定所评定，张广敏因本次外伤致右踝关节损伤构成九级伤残，护理期为80日，营养期为80日，后续治疗费1万元；自受伤后张广敏支付鉴定费1900元。张广敏花费交通费1000元。2019年8月28日，阳光财险南阳公司申请对张广敏伤残等级进行重新鉴定，经社旗县人民法院委托，南阳南石法医临床司法鉴定所于2019年10月16日作出南阳南石法医临床司法鉴定所[2019]鉴字第0118号鉴定评估意见书，评定张广敏伤残程度符合九级伤残。姜朋有证驾驶，豫Ｒ×××××号小型普通客车有上路行驶资格，豫Ｒ×××××号小型普通客车在阳光财险南阳公司处投保有机动车交通事故责任强制保险（简称交强险）和机动车商业保险（简称商业险，含不计免赔险），其中有责任的交强险保险限额为死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元，保险期间为2018年8月21日至2019年8月20日;第三者责任险的责任限额为50万元（含不计免赔率），保险期间为2018年8月18日至2019年8月17日。事故发生后，姜朋已为张广芳垫付1万元医疗费，为张广敏垫付5000元医疗费。阳光财险南阳公司已为张广芳垫付1万元医疗费。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任。本案姜朋驾驶豫Ｒ×××××号小型普通客车与张广敏驾驶的两轮电动车（附载张广芳）发生碰撞，造成张广敏、张广芳受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经社旗县公安局交通警察大队认定，张广敏负事故同等责任，姜朋负事故同等责任，张广芳无责任。由于豫Ｒ×××××号小型普通客车在保险公司处投保有交强险和保额为50万元的商业险（不计免赔），事故发生在保险期间，故张广敏、张广芳因该事故所造成的损失应由阳光财险南阳公司首先在交强险责任范围内予以赔偿，超出交强险部分在商业险内按责任比例赔偿。张广芳的损失包括：一、医疗费用损失：1、医疗费（含后续治疗费）7228.51元+32705.74元+4120元+366.6元+28000元=72420.85元；2、住院伙食补助费16天×50元=800元；3、营养费20元×60天=1200元，以上合计74420.85元。二、伤残损失费用：1、护理费，按照2018年度河南省居民服务业和其他服务业计算45677元/年为宜，故护理费为3天×(45677元/年÷365天)×1人+13天×(45677元/年÷365天)×2人+44天×(45677元/年÷365天)=9135.4元；2、误工费，依张广芳请求的45677元/年÷365天×187天=23401.64元；3、伤残赔偿金80189.89元（含被扶养人生活费20989.15×8÷6×10%+20989.15÷2×10%+20989.15÷2×12×10%=16441.51元）；4、精神损害抚慰金，结合张广芳受伤程度等精神抚慰金支持5000元；5、交通费2000元；6、鉴定费1900元，以上合计121626.93元。三、财产损失：车损860元。综上，张广芳损失共计196907.78元。张广敏的损失如下：1、医疗费（含后续治疗费）35315.17元+35218.08元+276元+200元+140元+140元+200元+140元+820.61元+240.12元+100元+10000元=82789.98元；2、住院伙食补助费55天×50元=2750元；3、营养费20元×80天=1600元，以上合计87139.98元。二、死亡伤残损失费用：1、护理费，按照2018年度河南省居民服务业和其他服务业计算45677元/年为宜，故护理费为(45677元/年÷365天)×80天=10011.4元；2、误工费依张广敏请求的45677元/年÷365天×301天=37667.88元；3、伤残赔偿金130295.31元（含依张广敏请求的被扶养人生活费20989.15×8÷6×10%=2798.55元）；4、精神损害抚慰金，结合张广敏受伤程度等精神抚慰金支持10000元；5、交通费1000元；6、鉴定费1900元，以上合计176597.35元。综上，张广敏的损失共计263737.33元。张广敏、张广芳的医疗费用损失超出交强险1万元分项限额，由阳光财险南阳公司在交强险1万元医疗费用限额内分别赔付张广芳4606.37元，张广敏5393.63元，超出交强险医疗费用限额部分，张广敏、张广芳请求由阳光财险南阳公司在商业三者险内承担60%的赔偿责任，因姜朋负事故同等责任，故对张广敏、张广芳请求予以支持，即由阳光财险南阳公司分别赔付张广芳41888.69元，张广敏67187.53元。张广敏、张广芳的伤残费用损失超出交强险11万元分项限额，由阳光财险南阳公司在交强险11万元伤残费用限额内分别赔付张广芳42812.47元，张广敏67187.53元，超出交强险伤残费用限额部分，张广敏、张广芳请求由阳光财险南阳公司在商业三者险内承担60%的赔偿责任，因姜朋负事故同等责任，故对张广敏、张广芳请求予以支持，即由阳光财险南阳公司分别赔付张广芳47288.68元，张广敏74212.24元。张广芳的财产损失不超交强险2000元分项限额，应由阳光财险南阳公司予以赔付。综上，阳光财险南阳公司应在交强险和商业险范围内赔付张广芳各项损失共计137456.21元，赔付张广敏各项损失共计195841.21元。由于阳光财险南阳公司已为张广芳垫付的10000元医疗费，故阳光财险南阳公司还应赔付张广芳各项损失127456.21元。张广敏、张广芳的请求超出确认数额的部分无事实和法律根据，不予支持。姜朋为张广芳垫付1万元医疗费，为张广敏垫付5000元医疗费，为减少诉累，由阳光财险南阳公司在张广敏、张广芳的赔偿款中予以扣除并支付给姜朋。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第十九条、第二十条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《河南省道路交通安全条例》第四十二条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条、第二十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决，1、阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司赔偿张广芳各项损失共计127456.21元，姜朋已为张广芳垫付的10000元自该127456.21元赔偿款中扣除后直接返还给姜朋，于判决生效后三十日内履行完毕；2、阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司赔偿张广敏各项损失共计195841.21元，姜朋已为张广敏垫付的5000元自该195841.21赔偿款中扣除后直接返还给姜朋，于判决生效后三十日内履行完毕；3、驳回张广芳、张广敏的其他诉讼请求。案件受理费7248元，予以退回76元，由张广芳、张广敏承担1419元，姜朋承担5753元。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，张广芳在住院期间服从医生安排，接受医生为其选择的药物及医疗器材进行治疗，其外购药品亦有医嘱相对应，故由此发生的治疗费用，应当由阳光财险南阳公司予以赔付。依据《最高人民法院》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。…”规定，结合张广敏、张广芳因本次交通事故肢体受损的实际，原审法院酌定误工期自张广敏、张广芳受伤之日计算至定残之日前一天并无不当之处，本院予以支持。依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之相关规定，原审法院综合考虑事故当事方的过错程度、侵害的行为方式、侵权人承担责任的经济能力及受害人的年龄等因素，酌定张广敏、张广芳精神损害赔偿的数额为10000元，5000元，本院予以支持。关于鉴定费问题，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，该鉴定费系张广敏、张广芳为了确定伤残程度及“三期”进行鉴定，所支出的必要合理费用，依法应由阳光财险南阳公司承担。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对张广芳的交通费及被扶养人生活费进行了审查认定，并在此基础上依法做出判决，合法合理，理由阐述充分，现上诉人阳光财险南阳公司要求予以改判，但在二审中并未提出新的事实及相关证据，故对上诉人阳光财险南阳公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人阳光财险南阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费679元，由阳光财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  牛永权审判员  王小军二〇二〇年三月十三日法官助理尹双珊书记员王绍宁