四川省南充市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川13刑终6号 抗诉机关四川省阆中市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李某某（曾用名李念），男，1990年2月20日出生，汉族，初中文化，四川省南部县人，户籍地南部县，住南部县。2011年6月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月；2018年1月26日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元，2019年6月19日刑满释放。2019年6月19日因本案被刑事拘留，同年7月25日被逮捕，2020年1月18日被取保候审。 四川省阆中市人民法院审理四川省阆中市人民检察院指控原审被告人李某某犯盗窃罪一案，于2019年11月13日作出（2019）川1381刑初270号刑事判决。四川省阆中市人民检察院提出抗诉。原审被告人李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省南充市人民检察院指派检察员赵小英出庭支持抗诉。上诉人（原审被告人）李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：1.2017年3月13日晚，被告人李某某窜至阆中市文化街127号“富泉家园”小区1栋1单元楼下，将失主何小燕停放该处的一辆125型“南雅牌”踏板摩托车盗走。经阆中市价格认证中心认定，该车辆的价格为人民币3411元。 2.2017年3月26日14时许，被告人李某某搭乘出租车窜至阆中市华胥路35号“万鑫国际”小区，在馨园门口右侧的商店购买改刀后，步行至该小区3栋1单元的楼下车棚内，将失主王海军停放的一辆蓝色“本菱牌”踏板摩托车（牌照川Ｒ×××××）盗走。经阆中市价格认证中心认定，该车辆的价格为人民币3292元。 3.2017年5月15日，被告人李某某窜至阆中市，在1号楼下的地下停车库附近，将失主余新花停放的一辆棕色“豪爵牌”ＵＡ150型踏板摩托车（牌照川Ｒ×××××）盗走。经阆中市价格认证中心认定，该车辆的价格为人民币4928元。 2019年6月19日，被告人李某某在川北监狱刑满释放时被抓获。 原判认定上述事实，有经庭审举证、质证并经合议庭确认的到案经过情况说明、现场勘验笔录及照片、视听资料（监控视频及截图）、价格认定结论书、辨认及指认笔录、证人证言、失主的陈述及被告人李某某的供述等证据予以证实。 原判认为，被告人李某某以非法占有为目的，多次窃取他人财物，价值共计人民币11631元，数额较大，行为已构成盗窃罪，依法应当追究其刑事责任。李某某到案后如实供述了自己的罪行，当庭自愿认罪认罚，依法对其从轻、从宽处罚。对于被告人犯罪所得的财物，责令向失主退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币4000元；二、对被告人李某某犯罪所得的财物，责令退赔失主。 四川省阆中市人民检察院的抗诉意见是：2018年1月26日李某某因犯盗窃罪被南部县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元。该判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，阆中市公安局发现李某某还有本案的漏罪没有处理。依照刑法第七十条的规定，应当对李某某数罪并罚。原判未对李某某数罪并罚，导致量刑不当，请依法判处。 四川省南充市人民检察院检察员当庭发表了支持四川省阆中市人民检察院抗诉的出庭意见。 上诉人（原审被告人）李某某的上诉意见是：涉案车辆价格认定偏高。 本院经审理查明：2018年1月26日，上诉人（原审被告人）李某某因犯盗窃罪被南部县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元（刑期自2017年6月20日起至2019年6月19日止），2019年6月19日刑满释放。阆中市公安局分别于2017年3月28日、5月18日对失主王海军、余新花摩托车被盗一案立案，后通过侦查明确李某某为犯罪嫌疑人。 二审审理查明的其他事实和确认的证据与原判一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）李某某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，价值共计人民币11631元，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。李某某在前罪刑罚执行期间发现漏罪，依法应予数罪并罚。李某某归案后如实供述了自己的罪行，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。李某某有盗窃前科，作为量刑情节予以考虑。关于李某某所提“涉案车辆价格认定偏高”的上诉意见，经查，阆中市价格认证中心根据失主被盗车辆的品牌、型号、购买时间、被盗时间以及被盗时所处的状况等因素，综合认定被盗车辆的价格并无不当。李某某也未提供任何证据证明上述价格认定结论不真实、不客观，故对李某某所提上诉意见，不予采纳。抗诉机关所提“李某某在前罪刑罚执行期间发现漏罪，依法应予数罪并罚”的抗诉意见成立，予以采纳。综上，原判认定事实正确，但适用法律和量刑不当，依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销四川省阆中市人民法院（2019）川1381刑初270号刑事判决； 二、上诉人（原审被告人）李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币4000元；与前罪盗窃罪判处的有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元并罚；决定执行有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币1.2万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2020年1月18日止。） （罚金限本判决送达后三十日内缴纳。） 三、责令上诉人（原审被告人）李某某退赔失主经济损失。 本判决为终审判决。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇二〇年三月三十一日 书记员 吴 惟 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。