四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川05民终177号 上诉人（原审原告）：徐洋，男，1987年9月19日生，汉族，住四川省泸州市纳溪区。 委托诉讼代理人：安宁，重庆合纵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：喻鸿波，重庆合纵律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：泸州市江阳区蓝田土地整理开发有限公司，住所地：四川省泸州市江阳区江阳南路6号楼6楼，统一社会信用代码：91510502682394181C。 法定代表人：俞斌，董事长。 委托诉讼代理人：周苏嘉，国浩律师（福州）事务所律师。 委托诉讼代理人：魏来，国浩律师（福州）事务所律师。 上诉人徐洋因与被上诉人泸州市江阳区蓝田土地整理开发有限公司（以下简称“蓝田整理公司”）商品房预售合同纠纷一案，不服四川省泸州市江阳区人民法院（2019）川0502民初3237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，于2020年3月20日公开开庭进行了审理，上诉人徐洋的委托诉讼代理人喻鸿波，被上诉人蓝田整理公司的委托诉讼代理人周苏嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人徐洋的上诉请求：撤销（2019）川0502民初3237号民事判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对依法成立的合同约定的违约金标准进行调减缺乏事实依据，双方合同约定违约金标准合理合法，不属于《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》规定的“违约金过高”的情形。被上诉人已支付的违约金再次确认日万分之三的赔付标准的合理合法，不存在过高，一审法院将违约金调减至每日万分之一，导致守约方的合法利益无法得到保障。 被上诉人蓝田整理公司辩称：合同约定违约金过高时，当事人有权提请人民法院进行调整，一审法院将违约金调减，符合法律的规定。根据法律规定，违约金应当以实际损失为基础，在上诉人未能提交证据证明实际损失的情况下，可以参照同地段同类房屋租金标准进行计算，结合本案，一审法院将违约金调整为日万分之一符合上诉人的实际损失。被上诉人依据《承诺书》支付的违约金，系对自身权利的处分，不影响其要求一审法院对违约金的调减。 徐洋向一审法院起诉请求：1、判令蓝田整理公司支付逾期交房违约金111,835.08元；2、诉讼费由蓝田整理公司承担。 一审法院认定事实：徐洋与蓝田整理公司于2014年12月21日签订《商品房买卖合同》，合同约定主要内容有：徐洋购买蓝田整理公司开发的位于泸州市江阳区住房一套，合同面积106.89㎡，房款总价499711元。合同第十一条（一）约定，出卖人应当在2016年4月30日前向买受人交付该商品房；第十三条约定，除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的期限和条件将商品房交付买受人的，……逾期超过60日后……，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之三的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向买受人支付违约金。合同签订后，徐洋先后支付了首付款199711元，按揭贷款300000元，共计499711元。 由于蓝田整理公司未在合同约定的期限内交房，2016年12月3日，蓝田整理公司向徐洋出具书面《承诺书》，载明“乙方徐洋购买甲方泸州市江阳区融豪翡翠城琥珀郡13-3-402号房屋，与甲方签署了《商品房买卖合同》，由于客观原因甲方逾期交楼。现经友好协商一致，双方自愿选择履行《商品房买卖合同》的权利和义务，分两期由甲方向乙方支付逾期交房违约金，即2016年12月31日支付36729元，……2017年6月30日（暂定）之前交房，按实际交房日计算……”。蓝田整理公司按照《承诺书》向徐洋支付了截止于2016年12月31日之前的违约金36729元。 2019年1月，蓝田整理公司短信通知徐洋在2019年1月17日携带相关材料办理接房手续。 一审法院认为，徐洋与蓝田整理公司之间签订的《商品房买卖合同》及补充协议系双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方均应按合同约定全面履行各自义务。双方在合同履行过程中因逾期交房违约金约定标准是否过高、是否应当予以调减以及关于徐洋实际损失举证责任的分配等问题而引发本案诉讼。 （一）关于《承诺书》是否对违约金进行了结算的问题。蓝田整理公司与徐洋签订的《商品房买卖合同》约定，出卖人应当在2016年4月30日前向买受人交付该商品房。但蓝田整理公司实际通知徐洋的交房时间为2019年1月17日，该时限已超过合同约定的期限，故蓝田整理公司应当承担逾期交房的违约责任。蓝田整理公司基于此违约行为，对截止于2016年12月31日之前的逾期交房违约金36,729元进行承诺并实际支付，系当事人双方协商一致的结果，该《承诺书》并无对逾期交房违约金一次性结算的意思表示，蓝田整理公司的违约行为仍持续至2019年1月17日，应当继续承担逾期交房的违约责任。交房逾期2017年1月1日至2019年1月17日为747天。 （二）关于徐洋诉请的违约金计算标准是否过高，应否调减的问题。徐洋主张逾期交房违约金应当严格按照合同约定的日万分之三计算，蓝田整理公司则认为该约定过高，应当根据实际损失调减至日万分之零点五。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”合同法中违约金的性质主要是补偿性的，有限度地体现惩罚性，在强调违约金补偿性的同时，有限度地体现惩罚性。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30％为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。”按照上述规定，违约金的认定应以实际损失为基础予以衡量。关于实际损失大小的证明，根据“谁主张，谁举证的”原则，违约方提出调减违约金应当承担证明实际损失的举证责任，但因实际损失与守约方更为接近，守约方举证证明其实际损失的能力明显大于违约方，考虑到违约方不可能举出守约方损失的全部证据，因此，违约方举出的证据或提出的理由能够足以让人对违约金约定的公平性产生怀疑即可，守约方则应当提供证据证明其实际损失的大小。蓝田整理公司主张徐洋未产生实际损失及违约金过分高于同地段同类房屋的租金，但未能提供证据证明违约金的合理标准为日万分之零点五，徐洋亦未举证证明其实际损失与约定的违约金相当，故一审法院兼顾涉及整个“融豪翡翠城”小区合同履行情况、蓝田整理公司的过错程度及预期利益等综合因素，酌情确定违约金每日按已交付房款总额的万分之一计算较为合理，具体计算时间为2017年1月1日起至2019年1月17日,即499,711元×0.1‰/天×747天=37,328元（取整）。 （三）关于是否应当比照已发生法律效力2017川（0502）民初3919号、2752号民事判决书对违约金按照日万分之三确定的问题。上述两案在审理过程中，蓝田整理公司并未对合同约定的违约金标准请求予以调整，因此已发生法律效力2017川（0502）民初3919号、2752号民事判决书载明的结果不能作为本案的判决依据。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、泸州市江阳区蓝田土地整理开发有限公司于本判决生效之日起三十日内支付徐洋逾期交房违约金37,328元；二、驳回徐洋的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取1,268元，由泸州市江阳区蓝田土地整理开发有限公司承担。 本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院二审查明的案件事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，双方当事人订立的《商品房买卖合同》系双方真实意思的表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。双方当事人应当按照合同约定全面履行各自合同义务，蓝田整理公司未按照合同约定的时间交付房屋，已经构成违约，应当承担违约责任。双方在合同履行过程中，蓝田整理公司通知徐洋于2019年1月17日接收房屋，诉讼中，徐洋没有举证证明其因蓝田整理公司逾期交房导致的损失，结合案涉房屋同地段房屋租金的具体情况，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第一款的规定将本案违约金酌情调减按每日万分之一计算，并无不当。故上诉人徐洋的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人徐洋的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2,536元，由上诉人徐洋负担。 本判决为终审判决。 审判长  林乐斌 审判员  曹天全 审判员  钟 洁 二〇二〇年三月二十三日 书记员  毛 林