新疆生产建设兵团三坪垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵1102民初384号 原告：乌鲁木齐利宏众合人力资源有限责任公司，住所地新疆乌鲁木齐市头屯河农场屯坪南路16号。 法定代表人：杨作为，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈方秀，女，该公司工作人员。 委托诉讼代理人:李丽,新疆乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路法律服务所法律工作者。 被告：杨占全，男，1970年12月20日出生，住昌吉市。 委托诉讼代理人：彭生智,新疆昌吉市星光法律服务所法律工作者。 原告乌鲁木齐利宏众合人力资源有限责任公司（以下简称利宏公司）与被告杨占全劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月3日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告利宏公司的委托诉讼代理人陈方秀、李丽，被告杨占全及委托诉讼代理人彭生智到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告利宏公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令原告不支付被告陪护费71592元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2018年3月6日在工作时受伤，后经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年1月10日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，2019年2月28日被自治区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级。原告为被告缴纳了社会保险。2019年3月27日，被告向仲裁委申请仲裁，要求原告支付一次性伤残补助金72566元、停工留薪期间工资33492元、陪护费39074元、医疗费42656.17元、住院伙食补助费1380元、交通费2636元、鉴定费600元的请求事项，仲裁裁决书裁决原告支付被告陪护费71592元超出了被告仲裁请求的陪护费39074元，仲裁委裁决有误，请求原告不支付被告陪护费71592元。 被告杨占全辩称，根据法律规定，原告请求判令原告不予支付被告陪护费的主张不能成立。理由如下，被告在2018年3月6日工作时受伤，部位是眼睛，经自治区劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，被告在发生工伤后，原告未履行对被告的陪护义务，未指导被告就医、转院，而仲裁员仲裁采用原告意见。被告受伤部位是在眼部，左眼眼睑皮下高密度异物，导致视线模糊，需专人陪护，故医疗单位开具陪护证明。被告无过错，主张护理费是被告的正当权利。仲裁裁决是按照医院出具的陪护证明，即便是仲裁时陪护费未支持部分，被告也还会再次申请。故该项仲裁裁决是充分考虑到被告的实际情况，作出的裁决，也在一定程度上减少被告诉讼次数，节省审判资源。原告称被告在2019年6月12日在眼耳鼻喉专科医院住院产生的医疗费用社保不予报销，是被告治疗不属于工伤部位的疾病纯属不实之词。事实上工伤复发社保不予支持，被告是进城务工人员，且眼睛模糊，是原告未尽职责，导致医疗保险不能报销，让被告的生活更加艰难，维权之路更曲折。被告认为仲裁对该项陪护费的裁决认定事实清楚，适用法律正确，保障了被告正当的合法权益，原告不向被告支付没有法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。 原告为证实其诉讼请求成立，提供以下证据： 1、转账票据一组，拟证明：原告已经向杨占全支付61469.02元，该款在仲裁时已经核实过。前期支付了44445元，在后期被告又给原告汇款17024.02元，总共为61469.02元。被告对以上证据的真实性、合法性、关联性认可，被告收到了61469.02元，需要说明61469.02元中包含被告一月到三月的工资6555元。 2、劳动合同书一份，拟证明被告的合同期间是2018年2月9日至2020年2月9日，每月工资为3500元。被告对以上证据的真实性认可，对工资的约定不认可。 3、发票明细单一份，拟证明：被告已支付工伤保险31266.9元，后经鉴定为七级补差为13896.4元，合计为45163.3元。被告对以上证据的真实性、合法性、关联性认可。 4、关联鉴定通知书、结论书一份，拟证明：乌鲁木齐市人力资源和社会保险处委托劳动能力鉴定办对被告在解放军第四七四医院诊断的糖尿病和外伤是否有关联进行鉴定，证明被告自身有糖尿病会引起周围眼神经病变，该部分医疗费不予报销。被告对以上证据的真实性认可，对证明问题不认可。 5、仲裁裁决书一份，拟证明：被告在仲裁阶段向仲裁委申请要求被告支付陪护费为39074元，裁决要求原告支付71529元，超出了被告所主张的金额。被告对仲裁裁决书证明的事项不认可，因为该裁决书一经诉讼没有效力。 6、工伤职工鉴定结论书，拟证明：2019年2月28日鉴定被告的生活自理障碍程度，被告无需生活护理，没有生活自理障碍。被告对鉴定结论书认定的陪护时间一年与其他证据相矛盾，故对该证据不认可。 7、视频一份，证实被告无需护理依赖。被告对真实性认可，对原告的证明目的不予认可。 被告为证实其抗辩理由成立，向本院提供以下证据： 1、送达回执一份，拟证明被告在法律规定期限内仲裁程序终结后，及时向有管辖权的人民法院提起了诉讼。原告对以上证据的真实性、合法性、关联性无异议。 2、工伤认定书、新疆维吾尔自治区工伤职工鉴定结论书各一份，拟证明：被告为工伤，伤残级别为七级。原告对以上证据的真实性、合法性、关联性无异议。 3、医疗费票据51张，总金额为42432.17元。其中有乌鲁木齐耳鼻喉科专科医院进行治疗的，还有昌吉州中医院、新医大一附院、兰州市第一人民医院、中国人民解放军总医院等医院的医疗费票据。原告对以上证据的真实性无异议，但是与本案没有关联性，从票据可以看出所产生的费用可以是被告治疗糖尿病并发症和外伤无关，2019年2月28日作出鉴定结论为七级伤残，2019年6月12日在眼耳鼻喉专科医院治疗，治疗工伤部位必须到社保部门办理相关手续且到定点医院进行治疗。 4、乌市眼耳鼻喉专科医院出院证明书，拟证明建议长期陪护一年。原告对耳鼻喉专科医院的出院证明真实性认可，关联性不认可，从工伤认定书看出被告受伤是眼部，但是被告在医院是治疗糖尿病与工伤部位无关，第二由于糖尿病导致双眼视力差需要陪护，原告可举证证明被告不需要陪护。 5、乌鲁木齐劳动能力鉴定工伤与疾病关联鉴定结论书一份，拟证明：被告的受伤部位和糖尿病无关、右眼球钝挫伤、左眼睑皮下高密度异物与外伤有关联。原告对以上证据的真实性认可，该鉴定结论也可证明被告自身患糖尿病。糖尿病和右眼缺血性神经病变和外伤无关联。 6、原告出具的证明一份，拟证实被告2018年2月份工资为4768.50元。原告认为被告三个月工资合计7000多元，原告只认可劳动合同书中载明的约定工资。 本院对案件事实认定如下：对当事人无争议的事实予以认定，对有争议的事实认定如下：2018年1月25日，被告到原告单位入职，同年2月9日，原被告签订劳动合同，合同约定，劳动合同为二年，自2018年2月9日至2020年2月9日；被告的工作岗位为碳素岗位从事清碳块工作，劳动合同履行地为五彩湾；原告实行每天8小时工作制；原告每月30日为发薪日；被告工资每月3500元。同年3月6日18时许，被告在新疆东方希望碳素有限公司三培工序进行清理工作过程中，被碳渣喷进右眼部致伤。被告即被送往解放军第四七四医院住院治疗，自2018年3月13日住院至3月26日出院，出院证明记载：1、Ⅱ型糖尿病、糖尿病性周围神经病变；2、高甘油三酯血症；3、脂肪肝；4、右眼球钝挫伤；5、右眼缺血性视神经病变；6、左侧颞顶部陈旧骨折；7、左眼睑皮下高密度异物。处理意见为：1、继续降糖；2、定期复查血常规、尿常规、肝肾功、血脂，每三月监测糖化血红蛋白一次，每年查尿蛋白质一次，如条件许可，每年住院1-2次，全面了解糖尿病并发症或是否调整治疗方案；3、眼科门诊随访、复查；4、全休2周。被告在解放军第四七四医院的住院医疗费已由原告报销。2018年3月30日原告向乌鲁木齐市人力资源和社会保障局申请工伤认定。同年6月8日，被告被认定为工伤。2018年4月份，被告去西安第四医院门诊检查、治疗，共支出医疗费8174.86元。2018年9月8日被告到兰州市第一人民医院住院治疗，9月18日被告出院，支出住院医疗费8908.24元。出院证明书记载：1、继续用药；2、注意用眼卫生；3、一周后门诊挂号复查。2018年9月20日至29日被告到中国人民解放军总医院住院治疗，被告支出医疗费17558.91元。2019年2月28日，被告经过新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会的最终认定：1、伤残级别：柒级；2、生活自理障碍程度：无生活自理障碍。2019年6月12日至19日被告在乌鲁木齐市眼耳鼻喉专科医院住院治疗，被告支出医疗费5219.66元。出院证明书医嘱记载：1、甲钴胺片0.5㎎（1片）一天三次，口服，复方血塞通软胶囊0.74克（2片）一天三次口服；2、定期门诊随访，医师指导下用药（出院后三天，每1-2周复查，术眼不适随时复诊）；3、患者双眼视力差，建议长期陪护一年。被告出院后回到居住地昌吉市，在昌吉州人民医院和新疆医科大学第一附属医院昌吉分院检查、治疗，支出医疗费共计2246.29元。原告自2018年4月8日至2019年3月15日，分6次陆续给被告预支33000元用于治疗，后支付被告一次性伤残补助金及劳动能力鉴定费。被告为索要其医疗费、陪护费、停工留薪工资等无果，于2019年3月向乌鲁木齐经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求原告支付一次性伤残补助金72566元、停工留薪工资33492元、陪护费39074元、医疗费42656.17元、伙食补助费1380元、交通费2636元、鉴定费600元。2019年8月28日仲裁委员会作出1号和2号仲裁裁决书，分别裁决由原告支付被告一次性伤残补助金718.30元、陪护费71529元。被告对1号裁决不服，原告对2号裁决不服分别向本院提起诉讼。 本院认为，被告经乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定为工伤，并经新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定办公室鉴定为七级伤残，被告依法应当享有相关的工伤待遇。本案争议的焦点，原告不支付被告陪护费71529元的诉讼请求有无事实和法律依据。 根据新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会的鉴定，被告杨占全无生活自理障碍，因被告多次住院治疗未治愈受伤右眼，加之被告自身患有糖尿病，且乌鲁木齐市眼耳鼻喉专科医院的出院医嘱建议长期陪护1年，被告于2019年3月向仲裁委申请仲裁，请求原告支付陪护费39074元，被告以2018年度昌吉州在岗职工平均工资5582元计算7个月。新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。因被告住院期间原告未派员工护理，结合被告停工留薪期为6个月，综合考虑护理费计算6个月。因原告未提供本单位上年度在岗职工平均工资，应按统筹地区上年度职工平均工资计发，2018年度乌鲁木齐市职工平均工资为5533元，被告的护理费为33198元。故原告请求其不支付被告护理费71529元，本院不予全部支持。 综上，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条规定，判决如下： 一、原告乌鲁木齐利宏众合人力资源服务有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付被告杨占全护理费33198元； 二、驳回原告乌鲁木齐利宏众合人力资源服务有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（原告已预交），由原告乌鲁木齐利宏众合人力资源服务有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院。 审 判 员 李青 二〇二〇年三月十一日 法官助理 王瑞 书 记 员 张宁 1