广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0117民初4530号原告：广东认真企业有限公司，住所地广东省广州市白云区广园路景泰直街东二巷2号，统一社会信用代码91440000749982560L。法定代表人：邓良平，职务董事长。原告：付敬茹，女，1969年5月26日出生，汉族，住广东省广州市海珠区，两原告的共同委托诉讼代理人：齐再红，广东昂扬律师事务所律师。被告：广东银达融资担保投资集团有限公司，住所地广东省广州市越秀区寺右新马路111-115号1306房，统一社会信用代码91440101725023250T。法定代表人：李思聪，职务董事长。委托诉讼代理人：王永智，该公司员工。被告：广东合银投资管理咨询有限公司，住所地广东省广州市从化区温泉镇明月山溪大道及第大街12号209房之100，统一社会信用代码91440101558351635H。法定代表人：刘路，职务总经理。委托诉讼代理人：蓝青、宋珊，均系广东晟晨律师事务所律师。被告：广东合银创新投资合伙企业（有限合伙），住所地广东省广州市从化区温泉镇明月山溪大道及第大街12号209房之116，统一社会信用代码914401015983128217H。执行事务合伙人：广东合银投资管理咨询有限公司。委托诉讼代理人：蓝青、宋珊，均系广东晟晨律师事务所律师。原告广东认真企业有限公司（以下简称认真企业）、付敬茹与被告广东银达融资担保投资集团有限公司（以下简称银达担保公司）、被告广东合银投资管理咨询有限公司（以下简称合银管理公司）、广东合银创新投资合伙企业（有限合伙）（以下简称合银合伙企业）侵害企业出资人权益纠纷一案，本院于2019年9月11日立案受理后，由审判员吴环担任审判长与人民陪审员肖楚玲、人民陪审员刘燕红组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告认真企业的法定代表人邓良平、两原告的共同委托诉讼代理人齐再红，被告合银合伙企业、合银管理公司的共同委托诉讼代理人蓝青、宋珊，银达担保公司的委托诉讼代理人王永智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广东认真企业有限公司、付敬茹向本院提出诉讼请求：一、三被告依法依约提供有关合银合伙企业的集资出资款等全部收支财税凭据、合法合规投资决策等审计所需资料，依法全面审计集资出资去向和收支余额是否违法违规等情况；二、三被告连带清偿原告本金和收益600万元；三、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2012年3月，原告等11名法人和自然人共集资1.15亿成立合银合伙企业，其中原告出资500万元本金。合银合伙企业由合银管理公司负责日常经营管理，且银达担保公司及其法定代表人李思聪盖章签字出具《承诺书》一份，由银达担保公司等对原告等人的全部投资安全和收益作出承诺：在本金安全的基础上，确保平均每年收益率不低于出资额的10%，该承诺书有效期为7年，自合银合伙企业成立日起7周年期满之日生效。三被告均属李思聪所实际控制的关联单位，且在决策经营被告合银合伙企业的集资款上不依法向原告等其他出资人公开投资详细的实际去向及收支等财税情况，三被告违背了其承诺书中承诺的被告合银合伙企业投资损益由原告等出资人认可的审计机构审计的承诺。三被告涉嫌构成共同侵权，应当对其造成的上亿元集资亏空承担依法审计自证合法合规的无过错责任，否则应向原告等被集资人承担连带赔偿责任。被告银达担保公司辩称，一是银达担保公司不是本案适格被告，理由是原告起诉是侵权之诉，而银达担保公司并非基金管理人，相反原告的身份是有限合伙人，所以将银达担保公司作为本案被告明显不适格，是一种乱诉行为，若原告要求银达担保公司按照承诺函内容承担责任，应该是合同之诉，既然不是合同之诉，就不可能存在按照合同和承诺函由银达担保公司履行连带责任。二是银达担保公司感觉原告的诉讼整个思维非常混乱，完全无法明确具体的诉讼请求和相关法律依据及事实，从起诉状可以看出，所罗列的事实非常混乱，一会说非法集资涉嫌刑事犯罪，一会又说侵权，民事请求和刑事责任混同在一起，让人无法弄清原告的真实想法和目的。原告提交所有证据材料根本无法证实原告的任何一个诉讼请求，无法证实所谓侵权行为的存在，只是罗列整个基金管理过程，同时也根本不能证实有任何的所谓的侵权损失的存在。原告的证据和诉讼请求既然无法支撑原告的侵权之诉，原告的诉讼请求依照法律规定应当被驳回。银达担保公司作为投资人，也参与基金各阶段的投资，银达担保公司认为整个过程都是合法合规的，不存在原告所称侵权出资人权益的行为，且其他投资人也没有人认为是存在侵权行为。三是从原告证据材料和合银管理公司的材料基金在期限内的投资回报已经非常高，远远超出了投基金额的50%，这种回报情况下，原告竟然在诉讼请求称主张投资损失（侵权损失）没有道理，是逻辑混乱，我方不清楚原告所谓损失从何而来。四是投资有风险这个道理谁都清楚，合伙企业法第33条清楚规定，合伙企业利润分配亏损承担，按照合伙协议的约定办理，合伙企业未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定，协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配分担，无法确定出资比例的，由合法人平均分配分担，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损，银达担保公司和原告同样都是基金的出资人，地位相同，都是有限合伙人，投资有风险，即便有投资损失也应该由投资人承担，不可能由一个有限合伙人为另一个有限合伙人承担风险，更何况现在投资回报已经远远超过50%，超过承诺函中50%的比例，所以既然为侵权之诉银达担保公司不应作为被告及承担责任，应该依法驳回原告的诉讼请求。被告合银管理公司辩称，应全部驳回原告的诉讼请求，原告的三项诉讼请求都不符合民事诉讼法对原告诉讼请求的起码要求，如第1项诉讼请求原告请求依法依约提供有关被告合银合伙企业的集资出资款项的全部收支财税凭证，但没有明确说明是从什么时间开始至什么时间结束的什么文件，另外合法合规投资决策等审计所需资料也无法确定是什么资料，无法全面审计集资出资去向和收支余额是否违法违规，不应作为诉讼请求，不属于法院民事案件的审理范围，且该请求的收支余额不存在合法合规认定的问题。其次，第二项诉讼请求三被告包含合银合伙企业，而合银合伙企业包含原告与其他投资人共同形成合伙企业，本身不存在侵权或承担赔偿责任的概念，在法律中如何认为合伙企业有侵权行为，法院追加合伙企业为原告，并不是列为被告，涉嫌犯罪行为而非侵权与案由不一致，诉讼请求的600万元本金和收益没有表达清楚，无法确定本金和收益的数额，我方认为原告的第一、二项诉讼请求不严谨，不符合民诉法相关规定。根据《中华人民共和国公司法》司法解释四第7条原告在起诉时不具有公司股东资格，人民法院应当驳回起诉，《中华人民共和国公司法》司法解释四只赋予股东查阅或者复制，而非其他权利。同时按照《中华人民共和国合伙企业法》第二十八条第二款也是限定合伙人查阅企业财务资料行使知情权的前提是其仍然具备合伙人身份，如果没有合伙人身份就没有该权利，两原告都已经退伙。对于本案案由，原告就本案存在侵权损害后果以及损害后果与侵权行为存在因果关系提供证据证明，原告最起码要做的举证责任，否则原告应承担举证不能的后果，侵害出资人权益并非特殊的侵权行为，不存在举证责任倒置的法律规定，具体到本案原告没有提交任何证据证明所有被告存在侵害出资人权益的行为，而只是通过猜测推理等行为得出原告所谓的侵权结论。最重要的是在募集过程中，被告没有进行任何虚假陈述，对基金产品投向风险均如实披露，原告的现有证据根本不足以证明被告存在侵权行为，应依法承担举证不能的法律后果，原告的起诉将举证责任推给法院，原告能起诉不代表就能得到支持。被告合银管理公司作为基金管理人，在基金投资、管理及退出阶段均按合伙企业的约定及法律规定履行义务，不存在任何侵害出资人权益的行为。一、本案案由为侵害出资人权益纠纷，并非合同纠纷，原告应就合银管理公司存在侵权行为、损害后果及损害后果与侵权行为存在因果关系承担举证责任，否则，原告就应承担举证不能的法律后果。由于本案案由为侵害出资人权益纠纷的侵权之诉，根据民事诉讼“谁主张、谁举证”的基本原则，原告应就合银管理公司及其他被告存在侵权行为、损害后果及侵害后果与侵权行为存在因果关系承担举证责任。更重要的是，侵害出资人权益并非特殊的侵权行为，不存在举证责任倒置的法律规定。具体到本案，原告并未提交任何证据证明合银管理公司及其他被告存在“侵害出资人权益”的行为，只是妄加揣测合银管理公司或其他被告在募集过程中虚构事实，进而推断合银管理公司及其他被告存在所谓的“侵权行为。”更重要的是，募集过程中，合银管理公司并未有任何虚假的陈述，对于基金产品投向、风险均如实披露。显然，原告现有证据不足以证明合银管理公司及其他被告存在侵权行为，应承担举证不能的法律后果。二、合银管理公司作为私募基金管理人，在基金募集、投资、管理及退出阶段，均按合伙协议的约定及法律规定履行义务，不存在任何侵害出资人权益的行为。2012年6月13日，合银管理公司作为基金管理人非公开募集设立了被告合银合伙企业，在《募集说明书》中，合银管理公司如实披露了项目情况并进行了风险告知，从在《私募证券投资基金业务管理暂行办法》实施后，对于该在管基金在中国基金业协会网站上进行信息公示。显然，本案合伙企业的设立符合法律规定。合伙企业设立后，合银管理公司作为基金管理人，按照《合伙协议》约定分别对深圳市领航成长创业投资有限公司（以下简称“深圳领航”）100%的股权及中铁合银合伙企业进行股权投资。其中深圳领航拥有1200万货币资金及4笔长期股权资产，其中深圳领航持有的深圳市建艺装饰集团股份有限公司78.40万股，该公司已于2016年3月在深圳中小板上市挂牌成功，及深圳领航持有的深圳市深赛股份有限公司126万股，该股东准备启动新三板股票申请，预计合伙企业通过上述三个股权投资项目获得不低于500%的投资收益。中铁合银合伙企业是专项投资湖南黑金时代股份有限公司（以下简称“黑金时代”）而成立的子基金，认购了300万股，购入成本价为3.10元/股。黑金时代已于2016年6月在新三板挂牌，代码为“837893”。合伙企业设立后每年度，合银管理公司均召开合伙人会议，向各投资人披露合伙企业经营情况及出具利润分配方案，并严格按全体合伙人决议（包括原告也表决同意）通过的利润分配方案对各投资者进行分配，包括历年的现金分配及2018年退出时的股票分配。合银管理公司按合伙协议约定完成分配后，于2018年9月19日办理完成合银管理公司退出合伙企业的相关手续。综上，合银管理公司认为，合银管理公司作为合伙企业的基金管理人，在基金募集、投资、管理及退出阶段均按合伙协议约定及法律规定履行义务，不存在任何侵害出资人权益的情形，不应承担任何侵权责任。三、本案中，合银管理公司在投资期限内享有超过60.6%的投资收益，没有产生任何损害事实，合银管理公司主张侵害出资人权益的前提不存在。根据合银管理公司提交的证据显示，合银管理公司作为合伙企业的的投资人，在投资期限内6年内共计享有现金人民币3,034,218.86元及黑金时代股票1042000股的利润分配，黑金时代的股票按4.79元计算，投资收益高达60.6%。根据合伙协议的约定，合伙企业期限为五年，可延长一年。具体到本案，被告合银管理公司于2012年出资，至2018年退出合伙企业，共计分配现金人民币3,034,218.86元及黑金时代股票1042000股，当时，黑金时代市场价为11元/股，即便按成交价4.79元/股（当时为了减少交易税负，按照本金500万元除以分配股票数额来确定的交易价格）来算，合银管理公司的投资收益也高达60.6%，超过年均10%的收益率，并没有低于募集说明书中的预计收益。显然，本案不存在任何损害合银管理公司的损害事实。四、原告的诉讼请求一不具体明确，应驳回原告的该项诉讼请求。原告诉讼请求一要求“三被告依法依约提供有关三被告的集资出资款项等全部财税凭据、合法合规投资决策等审计所需资料，依法全面审计集资出资去向和收支余额是否违法违规等情况。”显然，该诉讼请求并未明确财税凭据、投资决策、审计及收支余额的起止年限，对于投资决策也未明确相应项目，收支余额属于公司资产，提供给原告也毫无逻辑，而且其中多次使用笼统的“全面”、“全部”、“等”字眼，显然，该诉讼请求是不具体明确，是模糊不清的。另外，要求人民法院判决是否违法违规，也超越了民事诉讼的审理范围的诉请。综上，本案中合银管理公司既没有损害出资人权益的行为，也不存在损害出资人权益的损害事实，合银管理公司主张损害出资人权益的诉讼请求没有任何事实及法律依据，应予以驳回。被告合银合伙企业辩称，我方并不是一个适格被告主体，是一个曾经包括原告在内各投资人组成的平台，在法律规定中，如果针对管理人或者董事监事高级管理人起诉，法院依法应当将公司列为原告，不应该是被告。经审理查明：2012年3月，广东合银创业投资有限公司出具《中小企业金融服务产业基金广东合银创新投资合伙企业（有限合伙）（筹）募集说明书摘要》，内容有：在募集资金后的利润的分配原则，其中载明合伙企业退出期届满时，按照实缴出资清偿全体合伙人的投资本金并分配剩余可分配利润等。投资决策委员会的成员为：李思聪、何国杰、王鸿茂、周振国、孙宛青。2012年5月2日，银达担保公司向认真企业出具《承诺书》，内容为：广东合银创业投资有限公司作为普通合伙人，拟与各有限合伙人共同出资成立广东合银创新投资合伙企业（有限合伙）（下称“合伙企业”）。根据《广东合银创新投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》（下称“《合伙协议》”）第五十条，在合伙企业的年投资收益率大于等于5%小于等于10%时，按5%的年投资收益率对全体合伙人进行现金分红；在合伙企业的年投资收益率大于10%时，按10%的年投资收益率对全体合伙人进行现金分红。现金分红由全体合伙人按照实缴出资比例分享。合伙企业在年度审计完成后三十个工作日内支付现金分红。为保障合伙企业各有限合伙人利益，本承诺人特此承诺如下：1、合伙企业成立日起五周年（以365日为一周年，下同）期满，在扣除已付受托管理人的业绩报酬（如有）之后，各有限合伙人累计收益总额应不低于其对合伙企业的实缴出资额的50%。2、合伙企业成立日起五周年期满，依据全体合伙人认可的会计师事务所出具的合伙企业审计报告，如各有限合伙人累计收益总额低于其对合伙企业的实缴出资额的50%，则差额部分由本承诺人在合伙企业审计报告出具日后三十个工作日内一次性予以补偿。3、本承诺书至合伙企业成立日起七周年期满之日失效。2012年6月13日，合银合伙企业经广州市工商行政管理局批准成立，显示当时的合伙人为10个，分别是谢福恩、武慧文、许慧、何利耀、李罡、广东合银创业投资有限公司、广州市三汇燃料能源有限公司、广州百事高企业发展有限公司、广东金润投资有限公司、认真企业。其中认真企业出资500万元，占比为4.7619%。2012年5月的合银合伙企业《广东合银创新投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》约定：第一条、合伙的创立:1.1本合伙协议所列当事人依据《中华人民共和国合伙企业法》（以下简称“《合伙企业法》”）及相关法律规定，一致同意发起创立一家合伙企业。经充分协商一致，订立本合伙协议（以下简称“本合伙协议”、“本协议”或“合伙协议”）。1.2除本合伙协议所列当事人外，新入伙的合伙人和受让财产份额的当事人，均为本合伙协议的当事人，受本合伙协议约束。第二条、合伙的类型:2.1合伙人一致同意创立的合伙企业为《合伙企业法》规定的有限合伙企业。即合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。2.2除非经全体合伙人协商一致，合伙企业的类型不得转为普通合伙企业。第三条、合伙名称：3.1本合伙企业名称为“广东合银创新投资合伙企业（有限合伙）”（以下简称“合伙企业”或“本合伙企业”）。3.2合伙企业的名称以合伙企业登记机关核准并登记为准。第四条、经营场所：合伙企业的经营场所位于广州市天河区珠江东路11号13楼02单元。第五条、合伙目的：本合伙企业的目的在于把握中国经济未来持续发展的机遇，尤其是中国中小企业高速发展过程中长短期资金需求的机会，充分发挥普通合伙人在资金、资本以及证券投资等综合金融服务方面的优势，直接参与长期资本投资和短期理财投资。合伙企业在谋求为缓解成长性中小企业融资难问题贡献力量的同时，实现所有合伙人的投资价值增值最大化。第六条、经营范围：本合伙企业的经营范围为股权投资、受托资产管理、投资顾问、投资咨询及法律、行政法规允许的其他投资业务。具体包括：（1）本合伙企业的主营业务为股权投资业务，即合伙企业对中国的成长性企业，尤其是拟上市的优质企业、以及具有1-3年内上市潜力的高成长的细分行业领袖和潜在龙头企业进行股权投资，以期所投资未上市公司发育成熟或相对成熟后主要通过股权转让获得资本增值收益。（2）本合伙企业还可依托普通合伙人在典当、担保、融资租赁、小额贷款、房地产、能源以及证券等业务方面的资源、经验和风险控制优势，从事短期投资等其他投资业务。（3）本合伙企业的具体经营范围以合伙企业登记机关的登记为准。第七条、合伙期限：本合伙企业的经营期限为五年。经营期限届满后，持有合伙企业2/3以上实缴出资份额的合伙人一致同意延长经营期限的，合伙企业得按合伙人会议的决议延长经营期限（延长期最长为1年），并办理变更登记。第八条、合伙人数量：8.1本合伙企业的初始合伙人包括一名普通合伙人和九名有限合伙人。8.2本合伙企业因合伙人转让财产份额、新入伙、退伙和除名发生合伙人人数变更的，合伙企业应当办理合伙人变更登记。第九条、普通合伙人：本合伙企业的普通合伙人包括：广东合银创业投资有限公司。第十一条、出资数额：合伙企业的合伙人总出资金额为人民币一亿零伍佰万元。各合伙人的出资金额见本协议附件二。第十二条、出资方式：合伙人的出资方式均为货币出资，币种为人民币。第十四条、合伙财产的构成：合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。第十五条、合伙财产的处置：合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，合伙人依据《合伙企业法》第五十二条关于退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法的规定以及本合伙协议第十四章中关于退伙、减资的约定，以退还实物方式退伙的除外。第十六条、合伙财产的估值：合伙企业因新合伙人入伙、合伙人退伙、合伙人被除名以及继承等原因需要重新确定合伙人的财产份额，或者需要向退伙人或被除名人退还财产份额的，合伙企业应当对合伙财产进行估值。第十七条、委托管理安排：17.1全体合伙人一致同意委托普通合伙人广东合银创业投资有限公司担任合伙企业的管理人（以下简称“受托管理人”），负责管理运作合伙财产，并执行除本协议约定由合伙人会议执行的合伙事务以外的全部合伙事务。第十八条、执行事务合伙人制度：本合伙企业的执行事务合伙人由普通合伙人广东合银创业投资有限公司担任。第十九条、合伙人会议制度：合伙企业依据本合伙协议第六章合伙人会议及《合伙人会议议事规则》的规定建立合伙人会议制度。第二十一条、合伙人会议的组成：合伙企业合伙人会议由全体合伙人组成。合伙人会议是合伙企业的最高权力机构，依照本合伙协议的规定行使职权。第二十二条、合伙人会议的召集：22.1合伙人会议分为定期会议和临时会议。定期会议每半年召开一次。22.2执行合伙事务的合伙人认为必要、三分之一以上的合伙人提议或单独持有20%以上或合并持有合伙企业50%以上实缴出资份额的合伙人提议召开临时会议的，应当召开临时会议。22.3合伙人会议原则上由执行事务合伙人召集和主持，如经催告后执行事务合伙人未在合理时间内召开合伙人会议，合伙人会议由合伙人会议主席召集并主持。如经催告后合伙人会议主席未在合理时间内召开合伙人大会，由半数以上合伙人共同推举的合伙人或合伙人代表召集并主持合伙人会议。22.4召开合伙人会议，应当于会议召开五日前通知全体合伙人，该通知可采用邮寄、电子邮件、传真等任何一种或多种方式发出。未出席合伙人会议的合伙人可以书面委托代表出席，其授权代表可以是其他合伙人，也可以是合伙人以外的具有完全民事行为能力的任何自然人。合伙人会议须由代表本合伙企业三分之二以上实缴出资份额的合伙人出席方为有效。第二十四条合伙人会议的举行方式除本合伙协议及《合伙人会议议事规则》另有规定外，在必要时，可以采用书面形式或电话会议形式召开合伙人会议。合伙人会议由执行事务合伙人负责对所议事项形成会议记录，出席会议的合伙人应当在会议记录上签名。会议记录作为合伙企业重要档案材料长期保存于执行事务合伙人处，并抄送全体合伙人。第二十五条、合伙人会议的职权：合伙人会议行使下列职权：25.1对合伙企业增加或者减少出资额作出决议；25.2对合伙企业解散、清算或者改变合伙企业的名称、经营范围作出决议；25.3处分合伙企业的不动产，转让或者处分合伙企业的知识产权；25.4修改或者补充合伙协议；25.5决定合伙人的入伙、退伙、合伙人向合伙人以外的任何第三方转让其在合伙企业中的全部或者部分出资份额，决定有限合伙人的除名事项；25.6决定执行事务合伙人的人选、除名及变更事项；25.7决定有限合伙人以其在合伙企业中的出资份额出质的；25.8选举合伙人会议主席；25.9审议批准受托管理人制定的年度财务预算方案、决算方案、利润分配方案；25.10审议批准合伙企业与受托管理人签署的《委托管理合同》；25.11审议批准合伙企业、受托管理人与资金托管人签署的《资金托管协议》，决定更换资金托管人；25.12本合伙协议规定的其他职权。第二十六条、合伙人会议的决议：26.1本合伙协议第二十五条第25.1至25.7项须由全体合伙人一致同意。第25.5、25.6项须由被除名合伙人以外的其他合伙人一致同意，第25.7项须由拟出质其出资份额的有限合伙人以外的其他合伙人一致同意。其他事项由代表合伙企业三分之二以上实缴出资份额的合伙人同意，并作出书面决议。第二十八条、执行事务合伙人应具备的条件：执行事务合伙人的董事成员，必须具备如下条件：（1）具有五年以上投资或相关业务管理经验；（2）能够胜任合伙企业的投资管理责任。第三十条、执行事务合伙人权限和职责：执行事务合伙人履行如下职责：（1）召集合伙人会议；（2）代表合伙企业对第三人签订合同或作出行为；（3）履行本协议第八章约定的委托管理事项，包括但不限于对合伙企业的财产进行投资、管理、运用、处置和回收；（4）向全体合伙人定期报告合伙事务的执行情况；（5）在由合伙企业承担费用的情况下，代表合伙企业聘用会计师事务所、律师事务所、评估机构等专业顾问；（6）本协议或合伙人会议授予的其他职权。第三十一条、执行事务合伙人违约处理办法：执行事务合伙人应勤勉尽职地完成合伙事务，如由于执行事务合伙人违背职业道德及本合伙协议约定，给合伙企业的投资项目造成损失的，执行事务合伙人应负相关责任，并赔偿该项目损失。第三十三条、执行事务报告：执行事务合伙人应当按照本合伙协议第九章的约定向全体合伙人报告合伙事务的执行情况。第三十五条、受托管理的事务范围：合伙企业应当在《委托管理合同》中约定受托管理人的受托管理事务范围，包括但不限于：（1）投资业务：受托管理人负责组建投资决策委员会。投资决策委员会是合伙企业投资决策的最终决策机构。投资决策委员会由受托管理人管理团队五名核心成员组成。投资决策委员每一名委员均有一票表决权，投资决策委员会的决议必须经全体委员的过半数通过方为有效。（2）财务管理（3）行政管理（4）档案管理（5）《合伙协议》或合伙人会议另行委托的其他事务。第三十七条、充分及时披露：37.1执行事务合伙人应当及时向全体合伙人披露其受托管理事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况。37.2所有信息披露文件应以书面（包括纸质文件、传真和电子邮件）方式提交。37.3所有信息披露文件的格式由执行事务合伙人在业务规则中制定。第三十八条、简报：执行事务合伙人对所有投资项目情况，包括而不限于：拟投资项目的投资决策状况、项目及行业背景、预期盈利目标以及退出方式、时间等，及已投资项目的被投资企业重大发展变化情况、突发事件等，及时形成简报，不定期提交全体合伙人，方便合伙人及时了解相关信息。第三十九条、定期报告：39.1执行事务合伙人应于每半个会计年度终了之后的一个月内向全体合伙人提交半年度报告，报告上半年度合伙事务的执行情况、合伙企业的经营和财务状况以及被投资企业的经营及财务情况。半年度报告应附上合伙企业财务报表及被投资企业的相关财务数据。39.2执行事务合伙人应于每个会计年度终了之后的四个月内向全体合伙人提交年度报告，报告上一年度合伙事务的执行情况、合伙企业的经营和财务状况以及被投资企业的经营及财务情况。年度报告应附上合伙企业及被投资企业的年度审计报告。第四十五条、业绩报酬：45.1受托管理期间，在合伙企业的年投资收益率小于等于10%的情况下，受托管理人不享受业绩报酬。年投资收益率=合伙企业就其当年所有项目投资已经取得的净收益累计金额÷全体合伙人实缴出资总额×100%。45.2受托管理期间，合伙企业的年投资收益率大于10%的情况下，合伙企业每年将审计后合伙企业可分配利润总额的20%作为上一年度的业绩报酬支付给受托管理人，若本协议第50.3(1)项现金分红后的剩余可分配利润不足合伙企业可分配利润总额的20%，则本协议第50.3(1)项现金分红后的剩余叫分配利润全部用于支付受托管理人业绩报酬。可分配利润包括但不限于扣除相关成本之后的处置投资项目股权的资本利得、投资项目分红和闲置资金运作产生的收益。45.3除非本合伙协议另有约定，业绩报酬于合伙企业每年的年度审计完成后30个工作日内支付。第四十九条、利润分配方案：受托管理人按本章的约定和业务规则规定的细则制定利润分配方案，交合伙人会议审议通过后向合伙人分配利润。第五十条、利润分配：50.1合伙企业的年投资收益率小于5%的情况下，不予现金分红，可分配利润全部留存用于滚动投资。50.2合伙企业的年投资收益率大于等于5%小于等于10%的情况下，可分配利润按照下列先后顺序进行分配：（1）现金分红：按照5%的投资收益率对全体合伙人进行现金分红。现金分红由全体合伙人按照实缴出资比例分享。（2）滚存利润：扣除现金分红之后的剩余未分配利润留存用于滚动投资。50.3合伙企业的年投资收益率大于10%的情况下，可分配利润按照下列先后顺序进行分配：（1）现金分红：按照10%的投资收益率对全体合伙人进行现金分红，现金分红由全体合伙人按照实缴出资比例分享；（2）业绩报酬：受托管理人按照合伙企业可分配利润总额的20%提取上一年度的业绩报酬（若现金分红后的剩余可分配利润不足合伙企业可分配利润总额的20%，则现金分红后的剩余可分配利润全部用于支付受托管理人业绩报酬）。（3）滚存利润：扣除现金分红及业绩报酬之后的剩余未分配利润留存用于滚动投资。50.4合伙企业在年度审计完成后三十个工作日内按照前款约定支付现金分红及业绩报酬。50.5合伙期限届满，如果因单个项目回收期超过五年，导致无法实现现金分红的时候，合伙人应当召开合伙人会议协商解决。第五十一条、合伙企业的亏损承担和债务承担：51.1合伙人按照实际缴纳出资比例共同分担合伙企业的亏损。51.2有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任，普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。第五十三条、退伙：53.2经全体合伙人一致同意，合伙人可以退伙。第五十六条、转让：56.1普通合伙人不得转让其在合伙企业中的出资。56.2经全体合伙人一致同意，有限合伙人可以向合伙人以外的任何第三方转让其在合伙企业中的出资，且在同等条件下，其他合伙人有优先受让权。56.3合伙人以外的第三方经同意受让合伙企业出资的，经修改合伙协议并办理工商变更登记，即成为合伙企业的有限合伙人。56.4合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，转让方应当在30日内书面通知其他合伙人，并在30日内办理工商变更登记。第五十七条、退伙或被除名的净资产评估：合伙人退伙或被除名的，由会计师事务所对该名合伙人退伙或被除名时合伙企业的净资产进行评估。对于评估后的合伙企业的净资产按照该名合伙人在合伙企业的实际出资比例予以退还。评估费用由退伙或被除名的合伙人承担。合伙人退伙时在合伙企业中的财产份额以货币方式退还，但全体合伙人一致同意以其他方式退还的除外。合伙人退伙或者被除名时，对其他合伙人负有赔偿责任的，执行事务合伙人有权在向其退还财产之前扣除相应的应赔偿的款项。第五十九条、年度审计：59.1合伙企业聘请与执行事务合伙人、受托管理人、资金托管人相互独立的具有证券从业资格的会计师事务所及其注册会计师对本合伙企业的年度财务报表进行审计。2012年9月及2016年9月的合银合伙企业《广东合银创新投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》内容除第八条合伙人数量和第十一条出资数额有变化外，其余内容与2012年5月的合银合伙企业《广东合银创新投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》基本一致。2012年6月25日，合银合伙企业出具《投资决策委员会决议》，内容为：合银合伙企业于2012年6月25日在公司会议室召开投资决策委员会会议，出席本次会议的投资决策委员会委员四人，本次会议符合公司投资决策程序，出席投资决策委员会委员一致同意通过以下决议：同意合银合伙企业投资5000万元整到广州中铁合银投资合伙企业用于认购“湖南黑金时代股份有限公司增资扩股”项目3000万股，认购价格不高于9600万元（每股价格不高于3.2元）。2012年8月15日，广州中铁合银投资合伙企业（有限合伙）（以下简称中铁合银合伙企业）经广州市工商行政管理局批准成立，合伙人包括：合银合伙企业，出资额为5000万元，另有四个股东。执行合伙人为广州中铁达银投资管理有限公司，委派代表孙宛青。2013年7月10日，合银合伙企业出具2013年度第一次合伙人会议决议，显示会议决议包括：1.审议通过合银合伙企业2012年6月至2013年6月期间经营情况报告；2.审议通过合银合伙企业2012年6月至2013年6月财务执行情况报告；3.审议通过合银合伙企业2012年6月至2013年6月期间利润分配的议案，并列明了利润分配的具体分配比例等。认真企业的法定代表人邓良平在该份决议上签名。其中议案一合银合伙企业2012年6月至2013年6月期间经营情况报告载明了2012年7月，合银合伙企业投资中铁合银合伙企业5000万元，中铁合银合伙企业是合银合伙企业为专项投资湖南黑金时代股份有限公司而成立的子基金。2012年7月5日，通过湖南省联合产权交易所参与黑金时代公司增资扩股项目竞价，中铁合银合伙企业以每股3.07元价格认购黑金时代公司3000万股，总投资价款为9210万元。中铁合银合伙企业认购3000万股份，占增资后黑金时代公司总股本的1.46%。投资黑金时代公司，是基于黑金时代公司强大的湖南国资背景、较稳定的经营业绩和其作为湖南省政府2013年重点扶持上市企业，黑金时代公司未来上市具有较大的确定性。目前，黑金时代公司已通过国家环保核查，计划于今年8月份左右向证监会申报上市材料，拟在上交所挂牌上市。如黑金时代公司2014年能挂牌上市，中铁合银合伙企业所持股份2015年可卖出，该投资项目预计年化收益率能达到30%左右。2014年5月13日，合银合伙企业出具2014年度第一次合伙人会议决议，显示会议决议包括：1.审议通过合银合伙企业2013年度经营情况报告；2.审议通过合银合伙企业2013年度财务执行情况报告；3.审议通过合银合伙企业2013年度下半年利润分配的议案，并列明了利润分配的具体分配比例等。认真企业的代表邹敏华在该份决议上签名。2015年3月20日，合银合伙企业出具2014年年度利润分配议案，并载明了分配的具体方案等。认真企业的法定代表人邓良平在该分配议案上签名，并加盖了认真企业的公章。2016年，合银合伙企业出具的2015年度利润分配议案载明了分配的具体方案等，认真企业的法定代表人邓良平在该分配议案上签名，并加盖了认真企业的公章。2016年9月18日，合银合伙企业作出变更决定书，显示原合伙人为广东合银投资管理咨询有限公司、广州百事高企业发展有限公司、广东金润投资有限公司、广州市金佳信通信产品发展有限公司、广州市华仕投资有限公司、广东信邦自动化设备集团有限公司、广州市思码资讯科技有限公司、广州市五湖四海集团有限公司、蒙城鸿业国际酒店管理有限公司、认真企业，变更为新增合伙人：付敬茹、广东银达融资担保投资集团有限公司。并同时做出决议事项：一、普通合伙人广东合银创业投资有限公司更名为广东合银投资管理咨询有限公司，企业类型由内资企业变更为外商独资企业。二、同意付敬茹入伙，同意有限合伙人认真企业将持有合银合伙企业4.348%的出资份额共500万元，转让给有限合伙人付敬茹；同意有限合伙人认真企业退伙。同日，合银合伙企业出具《入伙协议》，载明：一、新入伙的合伙人履行出资义务，即成为合银合伙企业的合伙人。二、有限合伙人姓名付敬茹，以货币出资，总认缴出资500万元，占注册资本的4.348%。三、新入伙的合伙人与原合伙人享受同等权利，承担同等责任。四、新入伙的有限合伙人对入伙前合伙企业的债务以其出资额为限承担有限责任等。以上所有主体在该2016年9月18日的《变更决定书》及《入伙协议》上盖章或签名确认。2016年10月9日，合银合伙企业经广州市工商行政管理局批准，变更合伙人为广东合银投资管理咨询有限公司、广州百事高企业发展有限公司、广东金润投资有限公司、广州市华仕投资有限公司、广东信邦自动化设备集团有限公司、广州市思码资讯科技有限公司、广州市五湖四海集团有限公司、蒙城鸿业国际酒店管理有限公司、付敬茹、广东银达融资担保投资集团有限公司。2017年7月6日下午，合银合伙企业出具2017年度第一次合伙人会议决议，显示会议决议包括：1.审议通过由执行事务合伙人授权代表孙宛青所作的合银合伙企业最新经营情况说明；2.审议通过合伙企业2016年度利润分配方案：对全体合伙人按其出资金额的7%分配利润；3.审议通过合伙企业进入为期一年的退出期，合伙企业资产逐渐变现退出后，向全体合伙人进行合伙企业财产分配；合伙企业退出期满，全体合伙人接受分配现金和有价证券（包括新三板挂牌企业的股票）。付敬茹的代表邓良平在该份决议上签名。其中《合银合伙企业最新经营情况说明》中载明：合银合伙企业于2012年投资了中铁合银合伙企业，中铁合银合伙企业是本合伙企业为专项投资湖南黑金时代股份有限公司（下称“黑金时代”）而成立的子基金。中铁合银合伙企业认了购黑金时代3000万股份，购入成本价3.10元／股，占黑金时代总股本的1.46%，黑金时代已于2016年6月份在新三板挂牌成功。截至2017年5月31日，黑金时代股票市场均价为10.70元／股，账面浮动投资收益为245%，执行事务合伙人一直在积极准备该项目的退出工作。2018年5月，合银合伙企业出具2018年度第一次合伙人会议决议，显示决议有：1．对在册的全体合伙人进行黑金时代股票分配，分配股票数为1980万股，该股票由全体合伙人按照实缴出资比例进行分配。2．对在册的全体合伙人进行现金分配，分配金额约为1600万元，该现金由全体合伙人按照实缴出资比例进行分配。3．完成以上资产分配后，合伙人退伙，各合伙人协助执行事务合伙人办理工商变更手续。付敬茹在该份决议上签名。原告与被告合银合伙企业、被告合银管理公司共同确认共向认真企业及付敬茹分红3034218.86元及按照其实缴出资比例分配的股票。本院认为，合银合伙企业在2012年成立之后至2018年，原告认真企业或付敬茹对每年的分红分配方案均签名或盖章进行了确认。2013年7月10日的合银合伙企业出具2013年度第一次合伙人会议决议显示，合银合伙企业对投资黑金时代公司的股票已经向各合伙人进行了披露并进行了审议通过，原告认真企业在本次的决议上进行了签名及盖章确认，其对此次投资是知情并同意的。在付敬茹退出合银合伙企业时，付敬茹及认真企业共收到了分红3034218.86元及按照其实缴出资比例分配的股票，且是经过签名确认后自愿退出。由于两原告已经自愿退出合银合伙企业，且本案证据显示合银合伙企业已经在合伙人会议上对其经营情况及财务执行情况进行了披露和审议。故两原告主张三被告依法依约提供有关合银合伙企业的集资出资款等全部收支财税凭据、合法合规投资决策等审计所需资料，依法全面审计集资出资去向和收支余额的诉讼请求，本院不予支持。在原告认真企业、付敬茹签署的上述决议等并没有被撤销或被依法确认为无效之前，是合法有效的，原告认真企业、付敬茹应受其约束。另，原告认真企业、付敬茹并未举证证明被告合银合伙企业、被告合银管理公司存在侵害其权益的行为。综上，原告主张被告合银合伙企业、被告合银管理公司应向其清偿本金和收益600万元的诉讼请求，本院不予支持。原告认真企业、付敬茹依据银达担保公司出具的《承诺书》主张银达担保公司应向其承担责任的问题，与本案不是一个法律关系，本院在本案中不予处理。综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第十八条、第二十二条、第二十六条、第二十八条、第三十三条、第三十五条、第四十五条、第五十一条、第五十二条的规定，判决如下：驳回原告广东认真企业有限公司、付敬茹的全部诉讼请求。本案受理费53800元，由原告广东认真企业有限公司、付敬茹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴 环人民陪审员  肖楚玲人民陪审员  刘燕红二〇二〇年三月十七日书 记 员  邓丽坚