山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0214民初7008号原告：青岛华商联实业有限公司，住所地青岛市城阳区城阳街道后田社区文化中心三楼。统一社会信用代码：9137020057975760X5。法定代表人：司荣华,系该公司总经理。委托诉讼代理人：肖南君，山东康桥（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王玮玮，山东康桥（青岛）律师事务所律师。被告：深圳市科源建设集团股份有限公司，住所地深圳市罗湖区笋岗街道笋西社区桃园路231号3号仓三层302-03室。统一社会信用代码：914403001923609580。法定代表人：庄伟匡，系该公司董事长。委托诉讼代理人：冯正传，山东大元律师事务所律师。委托诉讼代理人：张聿津，男，1968年12月25日出生，汉族，住青岛市市北区。该公司员工。原告青岛华商联实业有限公司与被告深圳市科源建设集团股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人肖南君、王玮玮，被告的委托诉讼代理人冯正传、张聿津到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告青岛华商联实业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付逾期完工的违约金人民币1477755.54元；2、判令被告向原告支付维修费用21807元；3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2016年10月19日，原告与被告签订《工程施工承包合同》，由被告承包原告发包的“中北大厦智能化系统工程”。因被告的原因导致延迟完工，给原告造成损失，被告应承担逾期完工的违约责任。另外被告施工的设备无法正常使用，原告要求被告予以修复，但被告拒不修复，因此原告不得不另行委托他人进行维修，被告应承担由此产生的全部维修费用。被告深圳市科源建设集团股份有限公司辩称，被告不存在原告所述的逾期违约行为，也不存在、也不是由于被告的原因而导致的维修，被告也不同意承担维修费用，具体的理由是根据双方签订的工程施工承包合同及补充协议，被告不存在逾期违约的行为。因为原告没有为被告在土建施工中准备好基本的作业面，使被告不能够按照施工规范进行正常施工。原告没有按期按照合同的约定支付工程款。根据合同的约定，可以工期顺延，因为导致的延误验收，与被告无关，该后果应由原告自行承担。原告为证明其主张向本院提交证据如下：证据1，工程施工承包合同1份、补充协议1份，证明：1、2016年10月19日原、被告双方签订工程施工承包合同，合同第四条约定案涉工程的竣工日期为2016年12月18日；2、合同第十四条第三款约定由于被告原因未按规定的工期完工，每逾期一天，原告按工程总造价千分之五扣罚被告；逾期超过30日，每逾期一天原告按照合同总价款千分之五扣罚被告；3、2017年4月15日原、被告双方签订补充协议第五条约定，取消原合同固定总价条款，被告应以工程总造价为基数向原告支付违约金。被告对证该据真实性无异议，但是对证明事项不认可，工程的项目增加了，价款也增加了，同时在补充协议里，没有竣工期限的约定，而刚才说的项目增加了，价款也增加了那么相应的工程的竣工期限也应该增加。证据2，中北大厦智能化系统工程结算审计报告复印件1份，证明：证明涉案工程结算造价为584093.10元。被告对该证据无异议，但是该证据恰恰证明与证据1的承包合同工程价款增加了，工程总价款增加了34%。证据3，青岛市房屋建筑配套电信基础设施工程备案合格证1份，证明：证明被告施工的工程竣工验收的时间为2018年5月18日，被告逾期完工的天数为506天的事实。被告对证据的真实性无异议，但是对原告所要证明的事实不予认可，理由同答辩意见。证据4，合同书1份，证明：证明被告为原告施工的设备无法正常使用并且拒不修复，原告另行委托他人进行维修，维修费用共计21807元。被告对证据的真实性无法确认，同时要求原告提供设备无法正常使用并且被告拒不修复的具体证据，比如说，被告施工的设备是哪些原因、哪个地方不能正常使用，原告需举证，原告应提供在保修期内被告拒不修复的相关证据。被告为反驳原告主张向本院提交证据如下：证据1，2016/10/19原告与被告双方签订的工程施工承包合同，证据内容：第十四条违约责任中的第4项“由于甲方未按合同约定时间对中期付款进行支付，乙方将给予20日滞付期，工期不顺延；超过限期如甲方仍未履约付款，工期顺延；如中期付款逾期超过60日，乙方可要求甲方按实际已完成部分的产值为计算基础，按每日5‰计算逾期支付工程款违约金”。证明：双方签订了工程施工承包合同，并约定了未及时支付款项的违约责任；原告应当按照上述合同条款支付尚欠的工程款及违约金。证据2，2017/4/15原告与被告双方签订的工程施工承包合同补充协议，证明内容：没有约定竣工日期；增加了工程量，工程造价增加。证明：根据该补充协议，被告没有逾期竣工；工程项目、造价增加。原告对被告提交的工程施工合同及补充协议的真实性均无异议，对证明事项有异议。施工合同第八条约定原告付款前被告需提供合格有效的增值税发票，否则原告有权拒绝付款，根据合同约定工程期限60天，补充协议也能证明被告逾期竣工。证据3，施工现场的照片2张，证明内容：建筑体预埋线管，走廊至户内弱电箱的通讯入户配管总包单位机电安装至今未完成，原告前置工序未给被告创造施工界面。证明：延误工期及延误验收的责任在原告。原告对该证据认为没有原始载体，真实性无法确认，对相片无法判断拍摄于何时何地。证据4，2018/8/17工程造价咨询报告书（中北大厦智能化系统工程结算报告），证明内容：工程结算造价为584093.1元；工程结算日期为2017/12/20。证明：工程造价增加了34%，被告于2017/12/20已竣工。原告对该咨询报告书真实性无异议，对证明事项有异议，报告书仅仅是工程价款的计算，无法证明被告施工的工程完成日期，该工程完工日期应以建筑配套电信基础设施工程备案日期为准。证据5，2017/1/16至2019/4/28期间原告向被告支付工程款的银行转账记录，证明内容：原告向被告支付工程款的银行转账记录，共计294900元（转账264900元，承兑汇票3万元）。证明：原告尚欠工程款259988.44元。原告对该组证据无异议。证据6，2017/04/20被告所报月进度产值割算表、2017/04/25原告审批的材料工程款支付报审表、2017/1/16至2019/4/28期间原告向被告支付132300元工程款的银行转账记录，证明内容：工程估算价值（工程施工进度累计产值）为307000元；应于2017/6/20日支付中期付款132300元。原告确认中期付款1应为132300元；原告分别于2017/7/7日支付10万元，2017/9/30日支付32300元。证明：依据合同第八条及第十四条，原告应于2017/6/20前向被告支付132300元；原告确认了产值及应付款项数额。原告分别逾期17天和84天，共计逾期101天，超过合同十四条第四项约定的20日，工期可顺延。证据7，2017/05/20被告所报月进度产值割算表、2017/05/24原告审批的材料工程款支付报审表、2017/1/16至2019/4/28期间原告向被告支付50000元工程款的银行转账记录，证明内容：工程估算价值（工程施工进度累计产值）为380000元；应于2017/7/20日支付中期付款51100元。原告确认中期付款2应为51100元；原告于2018/2/11日支付5万元。证明：依据合同第八条及第十四条，原告应于2017/7/20前向被告支付51100元；原告确认了产值及应付款项数额；原告逾期206天，超过合同十四条第四项约定的20日，工期可顺延。证据8，2017/9/15日的交接设备清单（一）、（二）、2017/1/16至2019/4/28期间原告向被告支付30000元工程款的银行转账记录，证明内容：接收人青岛宁浩物业管理有限公司已经在2017年9月15日的日期上加盖公章；2017/9/15日竣工交付、开始使用，加60天，应于2017/11/15支付款项36100元；原告支付的3万元远期承兑汇票于2019/2/15日到期。证明：经被告施工的智能化系统工程已于2017年9月15日竣工交付、开始使用；原告及物业公司已在该清单签名接收；依据合同第八条及第十四条，原告应于2017/11/15前向被告支付36100元，逾期457天。原告对被告提交的证据6、7、8的质证意见为，原告认为被告上述证据不是证据，仅仅是被告单方出具的，对其真实性和证明事项均不认可。证据9，住建部关于发布国家标准《住宅区和住宅建筑内光纤到户通信工程施工设计规范》（GB50846-2012）的公告，证明内容：强制性规定1.0.7条，“新建住宅区和住在建筑内的通信管道及配线管网必须与住宅同步建设”；第3.1.2条第3款，“住宅区内通信管道及住宅建筑内配线管网，应由住宅建设方负责建设”；第5.1.1条第7款：“家居配线箱（即弱电箱）的引入导管不宜少于2根”。证明：原告未预留引入导管至弱电箱位置，未按“工程施工承包合同”（证据1）第十二条“甲方责任”第7款中的约定“及时协调符合施工条件的工作面”，为被告提供符合施工条件的工作面，造成被告无法进行施工。原告认为该证据不是证据，并且与本案无关联性，不能证明被告的证明事项。证据10，工作联系函，证明内容“提出限期结算通知：限你司于2018年11月25日前与我司办理竣工结算。逾期我司将停止工程维保并暂停该工程智能化系统运行，由此造成的影响及损失由你司负责，同时我司将采取必要法律措施追究你司的违约责任。”证明：1、通过工程联系函向原告提出结算通知；2、被告履行了告知义务，提前通知了原告，若原告拒不履行付款义务，被告将采取合理手段，并给予原告合理的履行期限。原告对该证据的真实性无法确认，即使真实的，该证据能够证明被告逾期完工的情况。经审理查明，2016年10月19日，原告（发包方、甲方）与被告（承包方、乙方）签订《工程施工承包合同》，双方约定：工程名称为中北大厦智能化系统工程，工程地点为青岛市城阳区瑞阳路99号，工程内容为智能化系统工程，涵盖住户可视对讲、安防视频监控、门禁停车场管理、电子巡更、综合布线、宽带、电话（包括但不限于室外管线沟、检查井/竖井内的光缆及户内面板安装施工），开工日期为2016年10月18日，竣工日期为2016年12月18日，乙方具体开工时间以甲方书面通知为准，工程造价为43万元；付款方式和期限为合同签订后乙方接甲方书面进场通知5日内进场施工，甲方每月20日前按乙方上月施工（含设备进场）产值款项的70%给付，（乙方上报工程量，经建设单位、监理审核后方可付款）。全部工程竣工，经市有关部门验收合格投入使用后15日内付至合同总价的95%，剩余5%作为投入使用后2年质量保证期内的质量保证金，质保期后无质量问题经相关物业使用人签署后15日内付清尾款。甲方付款前，乙方须提供合格有效的增值税普通发票，否则甲方有权拒绝付款；因设计变更或甲方原因导致工期延误，经双方确认工期相应顺延，顺延期限若不超过30日，乙方自行承担由于工期延误造成的措施费、企业管理费及已完工成品保护费的支出，若超过30日双方协商解决，未经设计或甲方同意，因乙方擅自变更设计，发生的费用和由此导致甲方的损失由乙方承担，且延误的工期不顺延；由于乙方原因未按合同规定的工期完工，每逾期一天，甲方按工程总造价的5‰扣罚乙方。逾期超过30日，每逾期一天甲方按照合同总价款5‰扣罚乙方。由于甲方未按合同约定时间对中期付款进行支付，乙方将给予20日滞付期，工期不顺延。超过限期如甲方仍未履行付款，工期顺延。如中期付款逾期超过60日，乙方可要求甲方按实际已完成部分的产值为计算基础，按每日5‰计算逾期支付工程款违约金。合同还约定了其他事项。2017年4月15日，原告（发包方、甲方）与被告（承包方、乙方）签订《工程施工承包合同补充协议》，双方约定：工程名称为中北大厦智能化系统工程，工程地点为青岛市城阳区瑞阳路99号，原主体工程内容为智能化系统工程，涵盖住户可视对讲、安防视频监控、门禁停车场管理、电子巡更、综合布线、宽带、电话（包括但不限于室外管线沟、检查井/竖井内的光缆及户内面板安装施工）；补充协议工程内容1.综合布线及宽带、电话网络系统增加户内信息点……（预留商业网络通讯、智能化安装接入）。2.增加1#号楼户内可视对讲……电缆桥架。3.增加室外景观泛光照明路灯……照明灯具的安装（照明灯具由发包方提供）。4.取消室外智能化部分的停车场……取消小区周界防范系统。5.增加室外园区北侧及西侧……疏散指示灯；追加工程计价方式为原合同清单已有涉及的工作内容，按原合同单价参照实际实施的工程量调整计价，取消原合同固定总价条款，调整后的价款计入竣工决算之合同内部分。原合同清单未设计的工作内容，参照《山东省2003建筑安装工程定额》、《青岛市2015年价目表》计价，工程类别为3类。其中定额人工按每日73元计价，设备主材单价由发包方认价，此部分为合同外签证价款，一并计入竣工决算。付款方式和期限、材料的供应方式和期限、安全施工、隐蔽工程验收、违约责任等参照主体合同相关条款执行。另查明，原告委托山东省工程造价咨询公司青岛分公司对涉案工程进行审计，该公司于2018年8月17日出具中北大厦智能化系统工程结算审核报告，载明：核定本工程结算造价为584093.10元。原、被告双方均认可涉案工程造价为584093.10元。又查明，被告提交的材料工程款支付报审表载明：青岛华商联实业有限公司我方已完成中北大厦1#、2#楼及机房安装工作，按合同约定，建设单位应在2017年4月28日前支付132300元，原告、被告及监理单位分别加盖公章。被告提交的材料款支付报审表载明：青岛华商联实业有限公司我方已完成中北大厦1#、2#楼公区及户内、地下车库智能化安装调试工作，按合同约定，建设单位应在2017年6月25日前支付51100元，原告、被告及监理单位分别加盖公章。原告于2017年7月8日付款100000元，于2017年9月30日付款32300元，于2018年2月11日付款50000元，原告支付被告金额为30000元（出票日期为2018年8月16日）的银行承兑汇票。双方认可原告已付款294900元。还查明，原告称根据合同约定2016年10月18日开工，竣工日期为2016年12月18日，并称涉案工程竣工时间为2018年5月18日。被告称合同签订后，原告应当按照合同约定书面通知被告进场施工，但原告没有书面通知，实际于2017年2月15日才接到原告电话通知进场施工，其公司于2017年7月下旬将合同及补充协议约定施工内容施工完毕，2017年9月15日与原告指定的物业办理了工程交接。被告已将已付款发票和未付款发票（含质保金）均已开具并提供原告。以上事实，有双方提交的证据、当事人陈述及庭审笔录等在卷予以佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，根据双方诉辩主张，本案争议焦点是被告是否逾期完工的问题。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告称合同约定的开工日期为2016年10月18日，被告则称其于2017年2月15日接到原告电话通知进场施工，首先，双方签订《工程施工承包合同》虽约定了开工及竣工日期，但根据合同的约定，具体开工时间以原告的书面通知为准，且双方在合同履行过程于2014年4月15日又签订的《工程施工承包合同补充协议》，并对涉案工程增项进行了约定，该补充协议明显晚于合同约定的竣工日期，结合被告其他证据，本院认为，应以被告自认的2017年2月15日开始计算开工日期，原告并未举证证明涉案工程的具体开工日期及迟延开工是被告的原因，其应当承担举证不能的法律后果。其次，根据双方签订施工承包合同及补充协议的内容看，双方在合同履行过程中,存在工程量的大幅追加的情形,在约定开工日期延后及工程量增减的情况下，必然导致涉案工程的竣工日期延后，双方签订的补充协议也未对增项内容约定相应的工期，而根据合同约定原告逾期付款，被告可顺延工期，被告提交的证据亦能证实原告存在逾期付款的情形。综合考虑到本案案情、双方提交的证据及各自陈述，本院认为，原告要求被告支付逾期完工违约金的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。关于原告主张的维修费用，原告提交的现有证据不足以证明其实际花费及用途，原告亦未提交证据证明其向被告主张过保修责任或被告明确拒绝履行保修义务，故原告该主张证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告青岛华商联实业有限公司的诉讼请求。案件受理费18296元，由原告青岛华商联实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  康廷富审判员  纪仁峰审判员  顾 伟二〇二〇年三月二十六日书记员  纪晓琛