湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘12刑终488号原公诉机关湖南省会同县人民检察院。上诉人（原审被告人）梁心红，男，1980年1月2日出生于湖南省会同县，侗族，大学专科文化，会同县堡子镇人民政府工作人员，住会同县。因涉嫌犯非法采矿罪于2018年12月24日被刑事拘留，2019年1月31日被逮捕，2019年11月23日被取保候审。现在家。辩护人张艳红，湖南天地人（怀化）律师事务所律师。原审被告人张志位，男，1962年7月28日出生于湖南省会同县，侗族，初中文化，农民，住会同县。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年1月11日被刑事拘留，2019年1月31日被逮捕，2019年11月10日被取保候审。现在家。原审被告人朱伟华（曾用名朱海军，外号“二毛几”），男，1984年2月28日出生于湖南省会同县，侗族，初中文化，农民，住会同县堡子镇××××村十二组5号。曾因犯故意伤害罪于2012年3月27日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑一年五个月，因犯诈骗罪于2014年8月25日被湖南省长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金四万元，2015年11月3日刑满释放。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年1月2日被刑事拘留，2019年1月4日被监视居住。现在家。原审被告人梁庄林（外号“布虫科”），男，1968年11月8日出生于湖南省会同县，汉族，小学文化，农民，住会同县堡子镇××××村七组16号。曾因犯贩卖毒品罪于2006年8月18日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年1月2日被刑事拘留，2019年1月15日被监视居住。现在家。原审被告人梁涛涛，男，1988年9月10日出生于湖南省会同县，侗族，初中文化，务工，住会同县堡子镇××××村一组9号。因涉嫌犯非法采矿罪于2018年12月24日被刑事拘留，2019年1月18日被监视居住。现在家。原审被告人梁红波，男，1978年2月18日出生于湖南省会同县，侗族，中专文化，会同县堡子镇供电所工作人员，住会同县。因涉嫌犯非法采矿罪于2018年12月26日被刑事拘留，2019年1月15日被监视居住。现在家。原审被告人杨辉洲，男，1978年10月1日出生于湖南省会同县，侗族，大学本科文化，会同县团河林业工作站工作人员，户籍所在地会同县，住会同县堡子镇××××村四组。因涉嫌犯非法采矿罪于2018年12月26日被刑事拘留，2019年1月15日被监视居住。现在家。原审被告人梁恩跃，男，1967年4月5日出生于湖南省会同县，侗族，初中文化，农民，住会同县堡子镇××××村四组15号。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年1月16日被刑事拘留，2019年1月18日被监视居住。现在家。原审被告人粟泽民（曾用名粟泽明），男，1980年7月11日出生于湖南省会同县，侗族，中专文化，农民，住会同县堡子镇××××村五组65号。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年1月16日被刑事拘留，2019年1月18日被监视居住。现在家。湖南省会同县人民法院审理湖南省会同县人民检察院指控原审被告人梁心红、张志位、朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民犯非法采矿罪一案，于二○一九年九月二十七日作出（2019）湘1225刑初75号刑事判决。被告人梁心红不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问了原审被告人，公开开庭审理了本案。湖南省怀化市人民检察院指派检察员潘伯华及检察官助理张钧出庭履行职务，上诉人梁心红及其辩护人张艳红到庭参加了诉讼。2019年1月19日，经湖南省怀化市人民检察院建议，本院决定延期审理一次。现已审理终结。湖南省会同县人民法院判决认定：2017年12月份，湖南源海项目管理有限公司（以下简称“源海公司”）中标了会同县堡子镇上坊村至茶冲提质改造公路工程建设，被告人张志位系该工程的承包人。2018年4月2日，张志位代表源海公司与会同县堡子镇××××村村委会签订了《砂子采购协议》，协议约定由茶冲村委会按约定的价格向甲方源海公司工程供应所需的砂子，但该协议并未实际履行。2018年4月初至12月份期间，在未取得河道采砂许可证和采矿许可证的情况下，被告人梁心红、朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲、粟泽民、梁恩跃等人先后合伙在会同县堡子镇××××村“草坪头”河道从事采砂、加工河砂和售砂等生产经营活动。其中2018年4月至6月，梁心红、梁涛涛、朱伟华、梁庄林、梁红波、杨辉洲共同开采河砂2745.91立方米，出售河砂654立方米给张志位，获利约5万元；2018年6月至8月，梁心红、梁涛涛、杨辉洲、梁红波、梁恩跃、粟泽民共同开采河砂约200余立方米，出售河砂60余立方米给张志位；2018年8月至12月，梁涛涛、杨辉洲、梁红波、梁恩跃、粟泽民加工机制砂1169.7方，销售机制砂1156.5立方米给张志位，获利16万元；2018年8月下旬至9月中旬，梁心红单独采砂3594.3立方米，销售给张志位、堡子镇熊辉烟花爆竹有限公司、梁涛涛共计1200立方米河砂，获利97368元，让张志位拉到园冲火车站1496.5立方米毛砂。案发后，会同县公安局依法扣押梁心红等人非法开采的河砂共计3081.2立方米，暂扣梁涛涛、梁红波、杨辉洲、朱伟华、梁庄林、粟泽民、梁恩跃开采河砂非法所得各3万元。案发后，被告人朱伟华、梁庄林、梁红波、粟泽民主动向会同县公安局投案，并如实供述其犯罪事实。被告人张志位、梁涛涛、梁恩跃在未被公安机关确认为犯罪嫌疑人之前作为证人接受公安机关询问时主动交待了自己的犯罪事实。原判认定上述事实有书证、现场勘验笔录、鉴定意见、证人证言、提取笔录、现场指认笔录及被告人梁心红、张志位、朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民的供述和辩解。湖南省会同县人民法院认为，被告人梁心红、张志位、朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证非法采砂，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。根据各被告人的犯罪情节及作用、悔罪表现等因素，判决如下：一、被告人梁心红犯非法采矿罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人张志位犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人朱伟华犯非法采矿罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；四、被告人梁庄林犯非法采矿罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人梁涛涛犯非法采矿罪，免予刑事处罚；六、被告人梁红波犯非法采矿罪，免予刑事处罚；七、被告人杨辉洲犯非法采矿罪，免予刑事处罚；八、被告人梁恩跃犯非法采矿罪，免予刑事处罚；九、被告人粟泽民犯非法采矿罪，免予刑事处罚；十、会同县公安局分别扣押被告人梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民各人民币30000元的暂扣款，系违法所得，予以没收，由会同县公安局直接上缴国库；扣押梁庄林的30000元暂扣款中，没收其中违法所得8330元，由会同县公安局直接上缴国库；扣押朱伟华的30000元暂扣款中，没收其中违法所得8330元，由会同县公安局直接上缴国库；十一、案涉扣押的河砂3081.2立方米，予以没收，由会同县公安局依法处理后直接上缴国库；十二、继续追缴被告人梁心红的违法所得。原审被告人梁心红上诉提出：1、其采砂征得会同县水利局、交通局领导的同意，未对国家矿产资源和生态环境造成破坏；2、原判对多名被告人免予刑事处罚，对其量刑过重，请求改判无罪；3、本案采砂地点是小溪沟，不是河道，无需办理河道采砂许可证；4、梁心红如实供述罪行，认罪态度好，所采砂石全部用于项目公路建设，没有外销，主观恶性小。其辩护人提出相同意见，还提出茶冲村委会与源海公司签的砂子采购协议，违法行为人是茶冲村委，梁心红等人不构成犯罪。湖南省怀化市人民检察院提出本案事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，2017年12月份，源海公司中标了会同县堡子镇上坊村至茶冲提质改造公路工程建设，原审被告人张志位系该工程的承包人。2018年3月下旬的一天，上诉人梁心红与原审被告人朱伟华、梁涛涛、张志位等人及茶冲支书朱某、村长梁某1等人在会同县堡子镇“水平餐馆”商量采砂的事，张志位提出要与村里签合同。2018年4月2日，张志位代表源海公司与茶冲村委会签订《砂子采购协议》，协议约定由茶冲村委会按约定价格向源海公司工程供应河砂，但该协议并未实际履行。2018年4月初至6月期间，梁心红、梁涛涛、朱伟华及原审被告人梁红波、杨辉洲、梁庄林每人出资1.5万元合伙采砂，梁心红负责协调内外关系，梁涛涛负责管钱，梁庄林在砂场负责生产管理，朱伟华、梁红波、杨辉洲临时性参与对砂场的生产经营管理活动。六人在会同县堡子镇××××村草坪头“剑塘”河道里开采河砂约20天，共计采砂2745.91立方米，其中部分毛砂筛选成细砂，以70元／立方米（含运费）的价格卖给张志位654立方米，送到会同县金龙乡“牛头寨”张志位的料场用于扩建上坊村至茶冲××村道挡土墙。剩余的2091.91立方米毛砂堆放在草坪头“麻路塘”的田里。梁心红、梁涛涛等人请梁恩跃、粟泽民在砂场拖运砂子。2018年4月，张志位要其合伙人谢某向梁心红、梁涛涛等人预付5万元砂子款。2018年5月，朱伟华因和砂场的民工吵架，与梁庄林退出合伙。随后，梁心红等人邀约原审被告人梁恩跃、粟泽民加入合伙。2018年6月初，梁心红、梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民合伙继续在草坪头“剑塘”河道里开采河砂并筛选成细砂，以70元／立方米（含运费）的价格出售给张志位60余立方米用于工程建设。梁心红、梁涛涛等人共计卖给张志位的700余立方米细砂款用上述张志位预付的5万元冲抵。后张志位提出其工地需要机制砂。梁心红、梁涛涛等人商量购买设备加工机制砂时，梁心红退出合伙。梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民合伙购买了加工机制砂的设备并安装在“麻路塘”河边。为方便加工机制砂，从“麻路塘”河道开采了172.7立方米毛砂用于铺路。因相关职能部门制止，梁心红以茶冲村委会的名义写了一份“关于清理河道的报告”到茶冲××、堡子镇政府签字、盖章，将报告交给张志位，张志位拿着报告到会同县交通局签字、盖章。张志位对梁涛涛等人说凭该报告可以加工机制砂到2018年年底。2018年8月至12月，经张志位催要，梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民将之前梁心红、朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲在“剑塘”河道开采并堆放在“麻路塘”田里的毛砂加工成机制砂1169.7立方米，其中以140元／立方米（含运费10元）卖给张志位1156.5立方米用于工程建设，得砂款16万元。剩下的13.2立方米机制砂及还未加工的501立方米毛砂堆放在“麻路塘”河边。合伙前期由梁涛涛管钱，后期由粟泽民管钱，梁恩跃、粟泽民在砂场负责生产管理，梁红波、杨辉洲临时性参与砂场生产经营管理。梁心红退出合伙后单独购买采砂设备于2018年8月下旬至9月中旬在草坪头“剑塘”、“枫木塘”的河道里开采河砂3594.3立方米，卖出河砂约1200立方米，得砂款97368元，其中以80元／立方米（含运费）卖给张志位700立方米,卖给堡子镇雄辉烟花爆竹销售有限公司260立方米用于修建广场和道路，以70元／立方米（不含运费）卖给梁涛涛240立方米用于茶冲美丽乡村项目工程建设。剩下的河砂，1496.5立方米由张志位拖至会同县园冲火车站货场存放，897.8立方米堆放在“剑塘”旁边的空坪里。经价格认定，上述堆放在“麻路塘”河边的172.7立方米毛砂价值2690元，501立方米毛砂价值7820元，13.2立方米机制砂价值1860元。堆放在“剑塘”河边的897.8立方米毛砂及堆放在会同县园冲火车站的1496.5立方米毛砂，共计2394.3立方米，价值37350元。公安机关依法扣押上述堆放在“麻路塘”、“剑塘”河边及会同县园冲火车站的砂子。经侦查实验，梁涛涛等人加工的1169.7立方米机制砂是由1590.91立方米的河砂原材料加工而来，经价格认定，1590.91立方米河砂当时在会同县的合理零售价格为24800元。案发后，朱伟华、梁庄林、梁红波、粟泽民主动向公安机关投案，并如实供述犯罪事实。张志位、梁涛涛、梁恩跃未被采取强制措施时主动向公安机关交代自己的罪行。梁涛涛、梁红波、杨辉洲、朱伟华、梁庄林、粟泽民、梁恩跃归案后分别向公安机关缴纳非法所得3万元。上述事实有经庭审质证且查证属实的下列证据予以证明：1、现场勘验笔录、指认笔录，证明案发现场位于会同县堡子镇××××村五组草坪头“麻路塘”、“枫木塘”、“剑塘”河道，会同河从东至西流过。2、扣押决定书及扣押物品、文件清单，证明会同县公安局扣押了梁心红单独从河道内非法开采、堆放在茶冲“剑塘”空坪的河砂897.8立方米；张志位从草坪头拉到园冲火车站堆放的毛砂1496.5立方米；梁心红、朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲等人从河道内非法开采、堆放在茶冲草坪头的毛砂501立方米；梁涛涛、杨辉洲、粟泽民、梁红波、梁恩跃、梁涛涛等人从河道内非法开采、堆放在茶村草坪头的河砂172.7立方米及加工好的机制砂13.2立方米。共计扣押河砂3081.2立方米。3、价格认定书、侦查实验，证明经会同县价格认证中心认定，上述堆放在“麻路塘”河边的172.7立方米毛砂价值2690元，501立方米毛砂价值7820元，13.2立方米机制砂价值1860元。堆放在“剑塘”河边的897.8立方米毛砂及堆放在会同县园冲火车站的1496.5立方米毛砂，共计2394.3立方米，价值37350元。梁涛涛等人加工的1169.7立方米机制砂是由1590.91立方米的河砂原材料加工而来，1590.91立方米河砂当时在会同县的合理零售价格为24800元。4、提取笔录、收据，证明梁心红、朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲向张志位出售河砂654立方米。梁涛涛、梁红波、杨辉洲、粟泽民、梁恩跃向张志位出售机制砂208车，共计1156.5立方米。5、银行账户交易明细，证明2018年，谢某分别向梁涛涛转账105220元（其中2018年9月10日转入4万，次日梁涛涛向张志位转2万），2018年8月4日至9月16日向梁心红转账5.6万元，向张某1的银行账户转账12万元支付砂石款。2018年10月12日，梁涛涛向梁心红支付50568元。6、归案经过，证明梁庄林、朱伟华、梁红波、粟泽民系主动到公安机关投案，梁心红、张志位、梁涛涛、杨辉洲、梁恩跃系被公安机关传唤到案。7、会同县人民政府会政函[2014]21号“关于继续开展河道采砂专项整治的通告”，证明2014年3月12日，会同县人民政府就河道采砂集中整治范围、集中整治重点、依法规范采砂管理等事项发布通告。8、湖南省水利厅文件（湘水洞管[2013]72号），证明湖南省水利厅对《怀化市会同县渠水、巫水河道砂石开采权有偿出让方案》进行了批复，并附会同县渠水、巫水河道采砂出让基本情况表。9、提取笔录及《关于清理河道的报告》、《砂子采购协议》，证明公安民警分别提取《关于清理河道的报告》、《砂子采购协议》，其中《关于清理河道的报告》是会同县堡子镇××××村村民委员会向会同县人民政府请求在该村“麻路塘”“桥心塘”“枫木塘”“建塘”河道内适当采砂，达到降低河床、便于行洪、保护耕地的目的，也可以满足上坊村至茶冲提质改造项目的需要，该报告加盖茶冲村委会公章，会同县堡子镇人民政府、会同县交通运输局分别签署意见并加盖公章。《砂子采购协议》中张志位作为甲方源海项目管理有限公司负责人签名，梁某1作为乙方会同县堡子镇××××村委会签字负责人签名，并加盖茶冲民委员会公章。10、会同县水利局关于堡子镇××××村非法采砂问题的说明、会同县堡子镇人民政府关于依法打击草坪头非法采砂行为的函、会同县水利局责令停止水事违法行为通知、会同县水利局关于划定河道采砂禁采区和禁采期的通告、会同县监察委员会关于梁心红等人非法采矿一案的情况说明，证明九原审被告人未取得采砂许可证及经相关部门批准，非法采砂。11、会同县人民政府会政函[2014]21号关于继续开展河道采砂专项整治的通告、湖南省水利厅湘水洞管[2013]72号关于对《怀化市会同县渠水、巫水河道砂石开采权有偿出让方案》的批复，证明会同县境内出让砂石开采权的区域不包括案发地。12、关于请求修复堡子镇××××村“剑塘”、“枫木塘”非法采砂地段河道环境的报告及照片，证明张志位在庭审前委托其儿子张少烽主动修复案涉非法采砂地段河道环境，并经会同县水利局派员现场查看验收，受损河道的恢复符合相关要求。13、证人朱某（茶冲支书）的证言，证明2018年3、4月份，承包堡子镇上坊村至茶冲村道扩建工程的张志位对朱某及村长梁某1讲上面有可以就地取材的政策，是否可以在当地河里挖砂子。朱某要张志位跟上面的领导讲好。过了4、5天，朱伟华打电话叫朱某喊起梁某1一起去堡子镇“水平餐馆”吃饭，朱某、梁某1赶到时，张志位、梁心红、梁涛涛、朱伟华已经在餐馆，张志位说到就地取材的事，梁心红说砂子可以由他来采。梁心红和张志位协商好砂子收购价格，其中细砂70元一方、机制砂90元一方。梁心红、朱伟华还说要给茶冲按每方10元交管理费。当时梁心红说手续没有问题，由他负责。朱伟华讲要签订协议，张志位说不跟私人签，要跟村里签。梁某1说只要有合法手续，签协议没问题。村里从来没找梁心红他们要过10元钱一方的管理费，梁心红等人也没给过这个钱。梁心红他们没有采砂证，最开始是梁心红、梁涛涛、梁恩跃、梁庄林、朱伟华等人合伙采砂，之后朱伟华、梁庄林退出。2018年7月，梁心红和梁涛涛等人分开，梁涛涛等人继续在原地采砂，梁心红则在上游300米处采砂，梁心红的父亲帮其管理砂场。梁心红把砂卖给修村道那里，还有一部分送到梁心红承包的茶冲美丽乡村项目，听说还卖过给堡子镇炮厂。朱某、梁某1跟着堡子镇的镇长和书记到现场制止梁涛涛、梁某2时，他们拿出“关于清理河道的报告”说，张志位讲凭这个报告可以采砂到2018年12月31日。这个报告是梁心红打的，村里公章是秘书蒋某盖的。朱某曾制止过梁心红、梁涛涛，梁心红总是说有把握的。14、证人梁某1（茶冲村主任）的证言，证明挖砂前，张志位、梁心红都说手续的事不用村里管。梁心红是茶冲的包村干部，梁某1和朱某就不好讲其他的了。在“水平餐馆”吃晚饭时，梁某1才知道是梁心红等人喊起的，是商量挖砂子的事。梁心红等人跟张志位把砂子的价格谈好，张志位提出要跟村上签订合同，当时梁某1、朱某都答应了跟张志位签订合同。朱伟华说他们要按照10元钱一方交给村里交管理费。过了2天，也就是2018年4月2日，张志位拿了一份砂子收购协议要梁某1签了，还盖了村里的公章。梁涛涛、梁心红等人没有采砂证，梁某1等人曾到制止，但梁心红、梁涛涛等人不听打招呼。2018年8月，村里不准梁心红、梁涛涛采砂，县水利部门也到查封设备，梁心红拿着“关于清理河道的报告”找到梁某1，说堡子镇政府都盖了章，梁某1看到报告上确实盖了政府的公章，便盖了茶冲的公章。还证明梁心红等人采砂没有支付给村里10元一方的管理费。15、证人谢某的证言，证明谢某按照张志位的要求向梁涛涛、梁心红付款，梁涛涛、梁心红大约送了1000方砂子，细砂是140元一方，粗砂石是80元一方，一共支付28.62万元。16、证人梁某2的证言，证明其儿子梁心红等人开始在“草坪头”采砂，之后梁心红退出股份。过了一个多月，梁心红租起一台挖机、一台流床在“剑塘”采砂。梁某2帮梁心红在“剑塘”守着采砂，流床洗出来的细砂用小六轮运到村部搞美丽乡村打坪坪那里。在“剑塘”只采了5、6天，就被封了，就停了。大约又过了一个多月，村里修路急着要砂子，梁心红又将挖机和流床放在“枫木塘”采砂，细砂运到村上修路和打坪坪的地方，粗砂就填挖机挖的坑。只采了半个多月，纪委的和乡政府的人来了3次不准采砂，就不再采砂了。17、证人蒋某（茶冲秘书）的证言，证明梁心红到村上盖过2次公章，第一次是公章放桌上，梁心红自己盖的。第二次是2018年8月的一天，梁心红拿着一份“关于清理河道的报告”，说镇政府已经签字盖章，村长梁某1也在，让蒋某盖了章。18、证人杨某1的证言，证明2018年6月份左右，梁涛涛、梁红波、梁恩跃等人喊杨某1用挖机在茶冲草坪头小地名叫“麻路塘”的河道里挖砂子，挖了约5天，挖机工作了30多个小时。2018年8月份，梁心红喊杨某1用挖机到茶冲小地名叫“剑塘”的河道里挖砂子，挖了约5天，挖机工作了40多个小时。19、证人杨某2的证言，证明2018年5月底至10月份期间，梁涛涛、梁恩跃、梁红波、粟泽民、杨辉洲五人在“草坪头”加工细砂卖给村里修路的工地，杨某2在砂场做过小工。堡子镇政府工作人员来制止过一次，听说后来政府工作人员又来制止一次。20、证人唐某的证言，证明2018年4月至5月期间，“布虫科”（梁庄林）和“二毛几”（朱伟华）喊唐某挖机到会同县堡子镇××××村五组“草坪头”上游500米处的河道里工作了十多天，每天工作五、六个小时。21、证人粟高文的证言，证明梁心红、梁红波、梁涛涛、梁庄林等人在“剑塘”采砂时，梁恩跃、粟泽民还未参与。梁恩跃、粟泽民参与后在“麻塘路”挖了一些砂子。2018年8月，梁恩跃喊粟高文帮忙将他们在“麻路塘”加工好的机制砂运到张志位在金龙乡牛头寨的料场里。从2018年8月至10份，陆续送了60多车机制砂，粟高文的变形拖拉机每车装5方左右。粟高文还帮梁恩跃他们装过几车粗砂送到张志位的料场里。22、证人粟建成的证言，证明2018年9月，梁心红为了处理他的砂子，介绍粟建成为堡子镇熊辉炮厂的季老板修路。粟建成修熊辉炮厂的路用的砂子、碎石都是梁心红喊车运过来的，以800元一车收购，其中砂子26车，每车约8立方，付款20800元；碎石3车，2400元，一共是23200元。23、证人张某1的证言，证明2018年7、8月，张某1的丈夫粟泽民向其拿了一张农村信用社银行卡，公安机关调查时才知道粟泽民拿银行卡是用于采砂的事。24、证人张某2（会同县水利局局长）的证言，证明2018年3月的一天，梁心红拿着一个报告到张某2办公室，说他们修路想就地取材，张某2没有同意。会同县修路没有就地取材的政策。会同县水利局接到堡子镇政府的报告后，派了水利执法人员去现场阻止梁心红他们采砂，并查封了采砂设备。25、证人粟文华（会同县国土局工作人员）的证言，证明2018年7月，国土资源所在巡查时发现会同县堡子镇××××村“草坪头”河道旁摆放加工河砂设备，当时制止了现场作业人员。2018年8月份，张志位拿着“关于清理河道的报告”到粟文华办公室，自称是承包茶冲至上坊村村道扩建的老板，想疏通河道、清理积砂、就地取砂用来修路，希望得到批准。粟文华答复张志位采砂必须得到水利部门同意，要办手续。堡子镇××××村“草坪头”的非法采砂，国土局执法监察大队去制止过一次，堡子镇国土资源所也去现场制止过几次，还下过停工通知。26、证人粟武军（会同县交通局局长）的证言，证明2017年8月份左右，因环保督查严格，砂石等原材料紧张，会同县政府召集与建设相关的单位召开协调会，明建平副局长参加会议后回来转达会议精神称要求县里各职能单位在依法依规的前提下开辟绿色通道，办好合法手续开采砂石。27、证人陈某的证言，证明2017年下半年，由于环保的问题，会同县很多砂场、石场被关停，原材料供应不上，县政府通知相关职能单位（水利局、交通局、国土局、公安局等）参加协调会，以解决本县建筑材料紧张的问题。组织开会的县领导要求对本县扶贫的建设项目可以允许就地取材，修路用的砂子、碎石等原材料在工地附近的可以就地开采，要求项目的发拨单位搞好监管，对就地取材的原材料一律不能对外出售，不能破坏环境，并且要协调好当地关系。28、辨认笔录，证明杨辉洲经混杂辨认，指认朱伟华是非法采砂外号叫“二毛几”的人，梁庄林是外号叫“布虫科”的人。29、湖南省会同县人民法院（2006）会刑初字第43号刑事判决书、（2012）会刑初字第10号刑事判决书、湖南省长沙市雨花区人民法院（2014）雨刑初字第00217号刑事判决书及释放证明书，证明梁庄林曾因犯贩卖毒品罪于2006年8月18日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元；朱伟华曾因犯故意伤害罪于2012年3月27日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑一年五个月，因犯诈骗罪于2014年8月25日被湖南省长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元，2015年11月3日刑满释放。30、湖南省非税收入一般缴款书，证明朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民分别缴纳违法所得3万元。31、社区矫正调查评估意见书，证明经会同县司法局调查评估，建议对朱伟华不适用社区矫正，对梁庄林慎用社区矫正。32、户籍资料，证明上诉人梁心红、原审被告人张志位、朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民的基本身份情况。33、上诉人梁心红的供述与辩解，梁心红供述采砂分三个阶段。第一阶段是2018年4月，朱伟华、梁庄林碰到梁心红，朱伟华提出村里修路，可以采砂，梁心红表示同意。梁红波向梁心红提出想入股，梁红波喊了梁涛涛进来，梁心红又喊了杨辉洲入股。梁心红将梁涛涛、梁庄林、朱伟华、梁红波、杨辉洲喊到其家中商量，约定每人出1.5万元用于买设备在茶冲草坪头“剑塘”河道内采砂。2018年4月至6月份，梁心红与梁涛涛、梁红波、杨辉洲、朱伟华、梁庄林一起在茶冲草坪头“剑塘”河道里非法采河砂出售给张志位。这期间共开采2000多方粗砂，筛选出约700方细砂卖给张志位，把砂子运到“牛头寨”张志位的料场，抵了张志位预付的5万元。这一阶段梁心红负责与水利局、政府等部门交涉协调，梁涛涛管钱，梁庄林负责生产，朱伟华负责和张志位交涉，梁红波帮忙买下东西，杨辉洲基本不管事。后来朱伟华和梁庄林退出了股份，梁恩跃和粟泽民接替了朱伟华和梁庄林的股份，这就是第二阶段。第二阶段因为是汛期，总共只采了四五天，采了约80方砂子，都卖给了张志位，得款五六千元。第二阶段梁心红、梁涛涛、梁红波、杨辉洲的分工与第一段的分工基本一致，梁恩跃、粟泽明有车子负责运输和生产。张志位说从河里洗出来的砂子不行，要机制砂。梁心红和梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民商量去买加工机制砂的设备，梁心红因为没有钱就退出股份。第三阶段是2018年8月初，张志位说他修建村道还需要约1000方砂子，要梁心红帮忙搞砂子，张志位还说他已经跟交通局的说好了，要梁心红打个报告，张志位拿去签字。于是梁心红写了一份“关于清理河道的报告”，拿到堡子镇政府及茶冲村委盖了章，交给张志位，张志位拿到县交通局盖了章。2018年8月24日到9月16日，梁心红单独在草坪头“枫木塘”、“建塘”河道里非法开采2000多方毛砂，出售1205方，共获利9.4万元，其中以80元一方卖给张志位705方，获利5.64万元；以80元一方卖给雄辉烟花炮厂290方用于硬化路面，得款2.32万元，其中砂子260方，得款2.08万元，3车裸石也就是30方是找小署岩场买的；以70元一方卖给茶冲美丽乡村项目240方，得了1.68万元，运费是3768元，当时梁涛涛转给梁心红50568元，其中3万元是向梁涛涛借的。剩下的1000方裸石被张志位喊起车子拉到园冲火车站堆放，张志位说这些裸石以后他用到别的工地上会给梁心红分点股份。案发后堆放在“剑塘”河边的897.8立方米毛砂是梁心红单独在“枫木塘”、“剑塘”开采的。梁心红没有采矿许可证，但得到了水利部门的口头认可，水利部门的人说可以以就地取材的名义在河道里采砂，但是前提条件是不能破坏防洪设施、不能遗留隐患（不能留下挖砂子挖起的坑）、不能引起群众上访、砂子只能用于村上的公益建设。34、原审被告人张志位的供述与辩解，张志位供述2018年3月下旬，张志位在承包堡子镇上坊村至茶冲道路扩建工程，茶冲书记朱某、村长梁某1、秘书蒋某说要以清理河道的名义卖砂子给张志位。3月底的一天，在“水平餐馆”，朱某、梁某1推荐梁心红、梁涛涛、朱伟华等人负责挖砂的事。张志位提出要跟村里签订协议。2018年4月2日在堡子镇政府门口，梁某1把协议给张志位签了字。2018年4月至6月，张志位收了梁心红、梁涛涛、朱伟华等人合伙时开采的毛砂700多方，这批砂子是用来修建了档土墙，抵了张志位提前支付的5万元。梁涛涛说2018年7月县水利局的到制止过他们，不准在河里采砂。张志位听后就说不需要毛砂了，要机制砂。2018年7月，张志位单独收购了梁心红700多方毛砂，砂款是5.6万元。下半年还向梁涛涛、梁红波等人购买了1100多方的机制砂，价款14万多，具体金额以其合伙人谢某银行转账记录为准。张志位主要是跟梁心红联系，梁心红与梁涛涛他们分开后就是和梁心红、梁涛涛等人联系买砂。梁心红、梁涛涛等人在草坪头河道里挖砂，没有采砂证，也没有得到相关部门的允许，张志位曾3次制止梁心红在河里采砂，梁心红不听。张志位找到水利局张局长，张局长说不准到河里重新去挖，他不管在田里加工砂子。张志位又去问国土局夏局长田里堆放的砂子能否继续加工，夏局长让张志位去找粟队长，粟队长要求张志位写承诺，保证在2018年12月31日前搬移堆放在稻田里的砂子。粟队长没有说可以加工，张志位写了承诺给粟队长，钻了这段时间的空子，把这个情况告诉了梁涛涛等人，并对梁涛涛等人说自己还要砂子，可以加工到12月底。梁涛涛等人开始加工机制砂一直到2018年12月初。梁心红从河道里挖了鹅卵石堆在稻田里，因国土局不允许稻田里堆砂子，梁心红要张志位找地方存放，并称其没有钱喊车拉，承诺加工的机制砂算张志位的。张志位将这些鹅卵石拉到园冲火车站，共计约1300方。张志位未被采取强制措施前，主动向公安机关交代自己的罪行。35、原审被告人朱伟华的供述与辩解，朱伟华供述2018年3月底，得知村里搞建设，朱伟华与梁庄林去村部打听是否有事做。梁心红说他是包村干部，跟村里及项目部的人都熟悉，他去打听好，到时候一起做。过了一天，梁心红打电话叫朱伟华到堡子镇“水平餐馆”吃饭。在“水平餐馆”，项目部的人说在当地修路，可能会就地取材。书记、村长推荐梁心红、梁涛涛、朱伟华等人采砂。张志位说要签合同，但只能和村里签，村长、书记表示同意，提出要梁心红等人按每方10元交管理费。梁心红等人都同意。大约过了一个星期，朱伟华应梁心红电话邀约来到梁心红家，与梁心红、梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁庄林商量，每人出1.5万元买设备挖砂。梁心红负责协调内外关系，梁涛涛负责管钱，朱伟华和梁庄林负责工地管理，梁红波、杨辉洲有空的时候也会去管理工地。采砂过程中发现梁红波、杨辉洲去得少，就分班了。分班三、四天后，朱伟华与做事的工人打了一架，就和梁庄林退股。六人合伙采的河砂卖给源海公司项目部（负责人是张志位）用于扩建茶冲村级公路，经过筛选的粗砂运到“牛头寨”张志位的料场，剩下的鹅卵石堆放在“麻路塘”。采砂没有得到相关部门许可，也没有采砂许可证，只是张志位讲修建乡村道路有就地取材的相关政策，不要担心，放心地搞。36、原审被告人梁庄林的供述与辩解，梁庄林供述2018年4月的一天，梁心红邀梁庄林一起采砂。朱伟华、梁红波、梁涛涛、杨辉洲也是股东，每人出了1.5万元交给梁涛涛。当时商定由梁涛涛管钱，梁心红负责协调各方面的关系，梁庄林负责在砂场看采砂设备是否正常运转和发扑克牌记运砂子的车数，拉砂子的师傅凭扑克牌找梁心红统计再找梁涛涛结账，梁红波、杨辉洲还有朱伟华三个人没有具体的负责事项，偶尔来采砂点转转。六人在会同县堡子镇××××村草坪头的会同河里采砂，经过筛选的毛砂放在上游“牛头寨”张志位的料场，约700方，没有经过筛选的粗砂堆放在下游“麻路塘”的田里，约2000多方。采砂从2018年4月开始，到2018年5月上旬朱伟华和做事的工人打架的事采砂就停工了。处理完打架的事，梁庄林和朱伟华退出股份。梁庄林还证明采砂的河道宽40多米，是在河中间采砂。37、原审被告人梁涛涛的供述与辩解，梁涛涛供述采砂分三个阶段。第一阶段是梁心红邀约梁红波、“飞舟”杨辉洲、朱伟华、“布虫科”梁庄林找村干部协商修路的事，梁红波邀约梁涛涛参加，六人商量每人出资2万元合伙采砂。2018年3月底的一天，梁心红打电话叫梁涛涛去堡子镇“水平餐馆”吃饭，说是喊了村里的书记、村长及上坊村至茶冲面扩建项目负责人一起商量采砂的事。在“水平餐馆”，朱伟华提出是否签合同，张志位提出砌挡土墙的细砂70元一方，修路需要的机制砂90元一方。过了两天，看到朱伟华用纸写了细砂70元一方，机制砂90元一方，说按照这个价格去签合同。梁心红讲村里要收10元一方的管理费。梁心红负责和村委、政府、张志位交涉，梁庄林负责生产、开票、管理砂场，梁涛涛负责开支，朱伟华也到和张志位谈过几次，杨辉洲、梁红波基本不管事，只占股份。六人在茶冲草坪头河道内开采了约2300方砂子，洗了700多方粗砂按70元一方卖给张志位，送到扩建村道的工地用于修挡土墙，剩下的裸石堆放在采砂河道旁的田里。找张志位预支5万元用于买设备及日常开支，后这5万元用上述700多方粗砂抵账了。这5万元是张志位叫谢某转账的，一次2万元，一次3万元。谢某还转了这700多方砂子的运费15220元到梁涛涛卡里，这15220元是付给运砂司机的。六人合伙开采了20多天后，朱伟华和在砂场做事的民工吵了一架，朱伟华和梁庄林退出股份。第二阶段是过了半个月左右，大概是2018年6月份，梁恩跃和粟泽民加入采砂，他俩每人出资2万元接替了朱伟华和梁庄林的股份，前面卖砂子的5万元砂款和开支也算梁恩跃和粟泽民接替了。张志位说他们项目部需要机制砂。几名股东准备买加工机制砂的设备。第三阶段是2018年7月份左右，梁心红说他没有钱买设备，就退出股份。梁涛涛和梁红波、梁恩跃、粟泽民、杨辉洲每人出了约1.5万元买来机制砂加工设备，从“麻路塘”河里采了不到200方砂子用来填加工机制砂的台子。台子填好后，2018年9月初，梁涛涛和梁红波、梁恩跃、粟泽民、杨辉洲将第一阶段开采的砂子加工成机制砂出售给张志位，价格为140元一方，含10元运费，一直送到2018年12月初，总共卖给张志位约1100方机制砂，谢某转账支付了约14万元砂款，其中4万元转入梁涛涛卡里，梁涛涛退了2万元给张志位，12万元转入粟泽民妻子张某1卡里。在第三阶段，梁涛涛只提供卡号给谢某转过一次钱，之后就不怎么管事，梁恩跃和粟泽明负责砂场的日常运作和开支等，梁红波、杨辉洲一般不管事。梁涛涛还承包了茶冲美丽乡村项目中1500平方米左右的紧急避难场所硬化工程，梁心红以70元每方包运费的价格卖了200多方砂子给梁涛涛，梁涛涛给梁心红转账50568元，其中20568元是砂子款，3万元是梁涛涛借给梁心红的。梁涛涛等人没有采砂许可证。2018年4月，张志位打了个疏通河道就地取材的报告，在村委、乡政府和交通局盖了章，以为采砂得到了村里和政府的允许。2018年8月份，水利局和乡政府的到砂场下了3个通知，说不要再继续采砂了。听说村委、国土局、乡政府的人也到砂场劝阻过。梁涛涛未被采取强制措施前，主动向公安机关交代自己的罪行。38、原审被告人梁红波的供述与辩解，梁红波供述2018年3月28日至4月1日的一天，梁心红把梁红波、梁涛涛、杨辉洲、朱伟华、梁庄林叫到他家里商议后就合伙了。分工是梁涛涛管钱，梁心红负责协调关系和生产，梁庄林负责生产，梁红波、杨辉洲不参与管理，有空就去砂场看一下，不清楚朱伟华做什么。采砂分三阶段，梁红波与梁心红、梁涛涛、杨辉洲、梁庄林、朱伟华在堡子镇××××村“剑塘”采砂，经过筛选的600至700方粗砂送到张志位的料场，鹅卵石堆放在“麻路塘”。第二阶段是朱伟华、梁庄林退出后，梁心红喊梁恩跃、粟泽民加入，这一阶段开采了100多方砂子。第三阶段，梁心红退出，梁红波、梁涛涛、梁恩跃、粟泽民、杨辉洲将第一阶段挖出的砂子打成细砂，总共加工了1000多方卖到张志位的料场，得款10多万元。砂场没有采砂许可证，只有盖起村上、堡子镇政府和交通局章子清理河道就地取材的报告。39、原审被告人杨辉洲的供述与辩解，杨辉洲供述其与梁心红、梁涛涛、梁红波、朱伟华、梁庄林合伙采砂是梁心红邀约的，在草坪头大概采了2000多方的砂子，其中700多方细砂卖给张志位，价格是70元一方（包括运费）。听其他股东讲，这700多方细砂抵了张志位支付的5万元预付款，粗砂剩起1000多方。股东的分工是梁心红负责协调各方面的关系，梁庄林负责账目、票据管理，梁涛涛跑工地，朱伟华负责抓生产，杨辉洲和梁红波平时有空看下进度跟产量。朱伟华、梁庄林退股后，梁恩跃、粟泽民加入，六人合伙采了300多方砂子。梁心红、梁涛涛、梁红波、杨辉洲的分工和之前的基本一致，梁恩跃、粟泽民既负责抓生产，还负责拉砂子、账目、票据管理。梁心红退股后，杨辉洲跟梁涛涛、梁红波、梁恩跃、粟泽民五人销售机制砂1000多方，销售金额有14万多元。杨辉洲等人没有采砂证，张志位要杨辉洲等人只管去搞砂子，张志位去负责相关手续。听其他股东讲，张志位拿起份盖有茶冲委、堡子镇政府、县交通局公章的“关于清理河道的报告”跟采砂的股东说，报告已经批好了，放心去搞砂子。40、原审被告人梁恩跃的供述与辩解，梁恩跃供述其之前在梁心红、梁涛涛、梁庄林、朱伟华等人的砂场运砂。朱伟华、梁庄林退股后，2018年5月，梁心红、梁涛涛、梁红波拉梁恩跃入股，之后粟泽民也入股。梁恩跃曾问过梁心红采砂的事情靠不靠谱，梁心红说放心好了，上面有就地取材的政策，梁心红等人采砂还和村上签过协议的。这时砂场合伙人有梁恩跃、梁心红、粟泽民、梁涛涛、杨辉洲、梁红波，具体分工：梁恩跃、粟泽民开车运砂、负责生产管理，梁涛涛管钱，梁心红负责协调各方面关系，杨辉洲、梁红波有单位要上班很少来砂场。梁恩跃入股后在草坪头“建塘”开采了大约80方毛砂送到张志位的工地上用来修建挡土墙，是以70元每方的价格卖的。开始是梁涛涛管钱，后来因梁涛涛不是每天都在砂场里面，就交给粟泽民管钱。2018年7月，砂场在“麻路塘”附近的河里开采了100多方砂子用来修建加工机制砂的台子，梁心红嫌梁恩跃等人买来的加工设备小，出砂量比较低，遂退股。2018年8月，堡子镇政府工作人员到现场封了加工设备。2018年9月，张志位拿着一张报告到砂场，说凭这个报告可以加工机制砂到2018年12月31日。几名股东以为得到了上面的许可，开始加工机制砂至国庆节过完。2018年10月9日，堡子镇政府的书记和镇长都到现场制止，之后就不再加工机制砂，只是将前面加工好的机制砂卖给张志位。至案发还剩200方没来得及加工的毛砂和几方机制砂。砂场共卖了1000多方的机制砂给张志位，大约有11万多元，钱是汇入梁涛涛及粟泽民老婆张某1的卡里。梁心红退股后，先后到“建塘”、“枫木塘”采砂。梁恩跃未被采取强制措施前，主动向公安机关交代自己的罪行。41、原审被告人粟泽民的供述与辩解，粟泽民供述2018年4月，梁心红、梁涛涛、杨辉洲、梁红波、朱伟华、梁庄林合伙在茶冲“草坪头”河道内采砂卖给村道扩建项目部，当时粟泽民在帮他们运砂子。后来朱伟华、梁庄林退股。2018年6月，梁心红、梁红波等人喊粟泽民入股，粟泽民入股后，股东还有梁心红、梁红波、梁涛涛、梁恩跃、杨辉洲。张志位说河里洗出的细砂不行，要机制砂。六名股东商量去买打机制砂的设备，梁心红觉得买的设备太小，加上没钱投入，退出股份。粟泽民、梁红波、梁涛涛、杨辉洲、梁恩跃买来机制砂加工设备放在“麻路塘”河道旁边的荒田里，从河里开采了约200方砂子用来修建安装设备的台子，将朱伟华、梁庄林未退股时挖出堆在“麻路塘”的砂子加工成机制砂，以140元的价格卖给张志位，一共卖了1100多方机制砂给张志位，得了16万元钱，其中4万元汇入梁涛涛的卡中，12万元汇入粟泽民妻子张某1的卡中。粟泽民等人没有采砂证，水利局工作人员到现场阻止过安装加工机制砂的设备，还贴了封条。后张志位拿着一张关于清理河道的报告和梁心红找到粟泽民等人，说报告上面盖了村上、镇政府以及交通局的公章，手续都办齐了让粟泽民他们放心搞，一直可以加工到12月31日。张志位还说他搞关系花了钱，要梁涛涛转了2万元好处费给他。五名股东听后才敢继续加工机制砂。谢某找粟泽民他们买过6万元的砂子，钱也是汇入张某1卡里。还证明梁心红退股后单独到“建塘”和“枫木塘”采砂去了。本院认为，上诉人梁心红、原审被告人张志位、朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证非法采砂，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。在共同犯罪中，梁心红、张志位、朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲、梁恩跃、粟泽民均是主犯，应当按照所参与的犯罪处罚。案发后朱伟华、梁庄林、梁红波、粟泽民自动投案，如实供述自己的罪行，张志位、梁涛涛、梁恩跃未被采取强制措施时主动向公安机关交代自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。梁心红、杨辉洲归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。梁恩跃、粟泽民犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。梁心红上诉提出“其采砂征得会同县水利局、交通局领导的同意，未对国家矿产资源和生态环境造成破坏,请求改判无罪”的理由，经查梁心红等人未取得采矿许可证采砂，其是否征得会同县水利局、交通局领导的同意不影响其非法采矿事实的认定，梁心红等人非法采矿的行为已经对国家矿产资源造成损害，情节严重，其行为符合非法采矿罪的犯罪构成要件，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。梁心红提出“原判对多名被告人免于刑事处罚，对其量刑过重”的理由，经查原判在法定量刑幅度内对上诉人梁心红、原审被告人张志位、梁恩跃、粟泽民的量刑适当，原审被告人朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲在共同犯罪中均起主要作用，原判对朱伟华、梁庄林、梁涛涛、梁红波、杨辉洲的量刑偏轻，但鉴于上诉不加刑原则，对全案九被告人的量刑予以维持，对该上诉理由部分予以采纳。梁心红及其辩护人提出“本案采砂地点是小溪沟，不是河道，无需办理河道采砂许可证”的理由和意见，经查现场勘验笔录证明采砂地点位于会同县堡子镇××××村五组草坪头“麻路塘”、“枫木塘”、“剑塘”河道，会同河从东至西流过，证人唐某证明其帮朱伟华、梁庄林挖砂的地点是在草坪头上游的河道，原审被告人梁庄林供述采砂的河道宽40多米，相互印证梁心红等人采砂的地点是在河道，且辩护人未就案发地点系小溪沟提供相关的证据，故该上诉理由与辩护意见不能成立，本院不予采纳。梁心红及其辩护人提出“梁心红如实供述罪行，认罪态度好，所采砂石全部用于项目公路建设，没有外销，主观恶性小”，经查原判已考虑梁心红如实供述等上述情节并作出适当判决，故该上诉理由与辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人提出“茶冲村委会与源海公司签的砂子采购协议，违法行为人是茶冲村委，梁心红等人不构成犯罪”，经查茶冲村委与源海公司签订的砂子采购协议并未实际履行，梁心红等人是与张志位直接交易，故该辩护意见不能成立，不予采纳。对湖南省怀化市人民检察院提出本案事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判的意见部分本院予以采纳。九原审被告人的非法所得及扣押在案的河砂应当予以没收，上缴国库。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第六十四条，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款之规定，第三十七条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条、第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  姚 健审 判 员  荆 成审 判 员  刘哲艺二〇二〇年三月二十六日法官助理李静代理书记员  彭立博附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十三条：违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三十七条：对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条：第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。第二百三十六条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。