盘锦市兴隆台区人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽1103刑初244号公诉机关盘锦市兴隆台区人民检察院。被告人彭灯，男，1980年10月3日出生于湖南省安乡县，汉族，大学本科文化，现住湖南省长沙市岳麓区（户籍地：湖南省长沙市岳麓区），营销经理。因本案于2018年3月8日羁押于湖南省长沙市第一看守所，同年3月15日被盘锦市公安局兴隆台分局刑事拘留，同年4月20被兴隆台分局取保候审，2019年4月19日被盘锦市兴隆台区人民检察院取保候审。辩护人薛建云，辽宁大宸（盘锦）律师事务所律师。盘锦市兴隆台区人民检察院以兴检公诉刑诉（2019）241号起诉书指控被告人彭灯犯职务侵占罪，于2019年8月9日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，盘锦市兴隆台区人民检察院指派检察员陈月、书记员王硕出庭支持公诉，被告人彭灯及其辩护人薛建云到庭参加诉讼。现已审理终结。盘锦市兴隆台区人民检察院起诉指控，2016年1月11日，被告人彭灯在担任盘锦禹王防水建材集团（以下简称禹王集团）江西管理公司总经理期间，以备用金的名义向禹王集团申请款项人民币3万元，后将该款用于个人花销。2016年3月22日，被告人彭灯在担任盘锦禹王防水建材集团（以下简称禹王集团）江西管理公司总经理期间，以将禹王集团在海南省防水标准编制工作中由参编单位变为主编单位的名义向禹王集团申请款项人民币16万元，彭灯收到该款将其中人民币7万元转给马某1，将其余人民币9万元用于个人花销。2016年7月23日，被告人彭灯在担任盘锦禹王防水建材集团（以下简称禹王集团）江西管理公司总经理期间，将刘某人民币5万元的货款占为己有并用于个人花销。盘锦市兴隆台区人民检察院向法庭提交了相应的证据，认为被告人彭灯的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任。并建议在有期徒刑一年六个月以下量刑，可以适用缓刑。被告人彭灯提出起诉指控第一起事实中的人民币3万元是因为财务票据丢失没有核销，现在已经核销。第三起事实中的货款人民币5万元不是禹王集团的款项。其辩护人提出指控彭灯构成职务侵占罪的罪名没有异议，但对指控的数额有异议，应认定侵占数额为人民币9万元。对于第一起指控，彭灯已按正规程序审批、办理，该笔钱款未核销与彭灯无关，不应认定。对于第三起指控，彭灯在离职后收到该笔钱款，并转给符某，只因彭灯没有再去公司，所以手里没有收据，并未利用职务便利非法占有，不应认定。被告人彭灯自愿认罪，并取得被害单位的谅解，建议从轻处罚，免予刑事处罚。经审理查明，2016年1月11日，被告人彭灯在担任盘锦禹王防水建材集团有限公司（以下简称禹王集团）江西管理公司总经理期间，利用其职务上的便利，以备用金的名义向禹王集团申请借款人民币3万元并非法占有。2016年3月22日，被告人彭灯在担任盘锦禹王防水建材集团有限公司（以下简称禹王集团）江西管理公司总经理期间，利用职务上的便利，以将禹王集团在海南省防水标准编制工作中由参编单位变为主编单位的名义向禹王集团申请借款人民币16万元，彭灯收到该款后将其中人民币7万元转给马某1，将剩余人民币9万元非法占有。2016年7月23日，被告人彭灯在担任盘锦禹王防水建材集团有限公司（以下简称禹王集团）江西管理公司总经理期间，利用职务上的便利，将刘某转给禹王集团的货款人民币5万元非法占有。2016年12月30日9时许，禹王集团的员工冯某到盘锦市报案称：彭灯利用职务便利将公司钱款非法占有。2018年3月8日10时许，湖南省长沙市公安局公共交通治安管理分局光达派出所民警在长沙市站地铁站台将在逃人员彭灯抓获。案发后，公安机关扣押涉案钱款人民币1.7万元。案发后，被告人彭灯将全部赃款返还禹王集团，并取得该公司的谅解。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、案件来源及抓捕经过，证实本案案发及被告人彭灯的到案经过。2、户籍证明信，证实被告人彭灯的自然情况及已达到法定刑事责任年龄。3、证人马某1的证言，证实2013年5月至2017年10月期间，他在禹王集团工作。彭灯以办理“盘锦禹王集团”由参编单位变为主编单位的名义向盘锦禹王集团借款16万元，彭灯转给他7万元，他给徐某3转账3万元，又给徐某3花2.3万元买了一副高尔夫球杆，他自己占用了1.7万元，现在他愿意主动将钱上交给公安机关。4、证人唐某的证言，证实2014年年末她在湖北禹王防水任会计，2017年3月调任四川禹王防水任会计。2016年1月和3月，彭灯从湖北禹王防水借款3万元和16万元，因为她当时签完核销单之后发现没有发票无法入账核销，当时彭灯不能提供报销凭证，所以她要求彭灯出具了2张收据（1张3万元，1张16万元）。直至彭灯离职也没有把报销的发票提交，这两笔钱还在公司挂账。5、证人符某的证言，证实2014年3月，他任湖北禹王防水出纳，2017年3月调任江西管理公司任业务员。2016年12月，他收到二笔彭灯转给他的刘某之前欠的货款共计人民币101500元，收到钱后他出具了收据装入账目当中，也和财务主管唐某进行了汇报。正常应该给彭灯收据，但当时彭灯没去公司，所以他就没给。彭灯还曾于2016年1月和3月借款3万元和16万元，据他所知这两笔钱事后没有还款也没有核销，具体情况需要问负责人唐某。6、证人黄某的证言，证实2016年8月他任湖北禹王防水的总经理。彭灯曾借款16万元和3万元，彭灯擅自离职后没人汇报过还款或核销的事情，彭灯借款时负责财务的是唐某和出纳符某。7、证人马某2的证言，证实2017年3月，她任湖北禹王防水会计，接替唐某的工作。她是前几天才知道彭灯在唐某任职期间有两笔借款，账目上有记载但没核销，按照盘锦禹王集团的财务管理制度没有正规发票无法核销入账，到目前为止两笔借款还挂着彭灯欠款。8、证人余某的证言，证实她是禹王防水集团的代理商，做防水销售及施工生意。她并没有通过彭灯向禹王集团江西公司购买过材料，也没有收到过江西禹王集团发的5万元的货，更没有欠过湖北禹王防水建材公司的材料款5万元。9、证人陈某的证言，证实刘某称货款打给了彭灯，但据他所知截至目前为止5万元的货款没有归还公司。10、证人梁某的证言，证实他曾找过徐某3想运作禹王集团由参编单位变主编单位的事，徐某3让彭灯和他联系，彭灯说运作这件事想要给他打过来7万或9万，因为这件事没确定，所以他没让彭灯打钱，彭灯也没因为这事来海口。11、证人刘某的证言，证实他是做防水建材施工生意，一直从禹王防水购买材料。2016年7月19日他给彭灯打电话要5.3万元的货，彭灯要求先付款再发货，他于7月21日将钱打到彭灯的个人账户。事后陈某打电话问5万元货款的事，他说已经打给彭灯。此后没有联系过彭灯。他不认识余某，也没有通过余某向彭灯购买过防水材料。12、证人徐某1（别名徐某3）的证言，证实彭灯曾从湖北禹王防水借款16万元运作将盘锦禹王集团在海南省防水标准编制中由参编单位变为主编单位的事，他记得16万元全部花掉了，印象中也核销了，但具体应看公司账目，当时财务负责人是唐某，出纳是符某。13、证人冯某证言，证实他代表禹王集团到公安机关报案，集团财务在2016年12月对账中发现彭灯存在侵占公司财物的行为，其中包括二笔货款共158500元及业务运作费16万元的事实。14、被害单位禹王集团董事长柳某国陈述，证实彭灯被取保后又回到禹王集团上班，他也不想再追究之前的3万元借款，就同意彭灯用白条核销。2018年3月，彭灯母亲和某来找他，当时给他拿了4万元，他就同意了将之前的16万元核销，并出具了一份谅解书。15、被告人彭灯在侦查阶段的供述，证实他在担任禹王集团江西管理公司总经理期间负责运作海南省建设厅将盘锦禹王防水由参编单位变成主编单位的事，因为这个事他向盘锦禹王防水借款16万元，收款的第二天他给马某1转款7万元，余下9万元他和某办事花销了，事后这16万元由财务审核，徐某3签字，之后给他开具收款收据进行的核销。2016年7月23日，他向刘某工地发了价值人民币5万元的货，这笔钱已经结算完毕，因为余某购买货物需要索要发票所以讲这笔账挂在了余某的名下，钱已经转给余某。任职期间他还向公司借过一笔3万元备用金，这笔钱事后没有核销，但是发票他邮寄给了符某。16、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关在马某1处扣押涉案款项人民币1.7万元。17、协助查询财产通知书、交易明细及支付宝转账电子回单，证实公安机关依法对彭灯名下银行卡进行查询、银行卡内存取情况及彭灯通过支付宝向马某1转账人民币7万元、通过手机网上银行向符建华转账的情况。18、禹王集团控告书，证实禹王集团将彭灯职务侵占一事向公安机关提出控告。19、盘锦禹王集团文件、管理公司人员入职表、工资表、社保查询单及员工离职申请表，证实2015年11月15日，禹王集团任命彭灯为禹王集团江西管理公司总经理及彭灯的工资、社保以及申请离职的情况。20、盘锦禹王集团盘锦市新型防水材料厂文件，证实盘锦禹王集团在湖北省宜昌市建立销售分公司的情况。21、禹王集团江西管理公司出具的情况说明，证实湖北禹王公司系盘锦禹王集团子公司及禹王江西管理公司向上级请示客户刘某的欠款已转账到彭灯账户，但彭灯未将该笔钱款交予公司。22、湖北禹王公司员工黄某出具的申请报告，证实黄某将彭灯职务侵占行为向集团领导提出申请法务援助的情况。23、禹王集团出具的申请材料，证实禹王集团江西管理公司以在海南省防水标准编制工作中由参编单位升为主编单位为名申请运作费人民币16万元。24、彭灯的铁路、航班、住宿信息，证实2016年彭灯乘坐铁路、飞机及住宿的情况。25、刘某提供的银行交易记录及交易短信，证实刘某向彭灯转账的情况。26、马某1提供的转账账单，证实彭灯向马某1转账及马某1向莫某、徐某1转账的情况。27、马某2提供的涉案销售单、报销凭证等，证实涉及涉案款项的收据、报销凭证等相关材料。28、余某出具的情况说明及发货明细，证实经余某核实，其没有向禹王集团江西管理公司申请发过5万元的材料，也没有收到此批材料，不承认有5万元的欠款。29、刑事谅解书，证实彭灯已退还全部款项，取得禹王集团的谅解。本院认为，被告人彭灯在担任盘锦禹王防水建材集团有限公司江西管理公司总经理期间，利用职务上的便利，侵占本单位财物共计人民币17万元，其行为侵犯了公私财产的所有权，数额较大，已构成职务侵占罪。公诉机关对被告人彭灯的犯罪指控，罪名成立。根据公诉机关提交的证人证言、被告人彭灯的供述、转账记录等证据经质证能够相互印证刘某从禹王集团购进货物后于2016年7月21日将货款人民币5万元转账给彭灯，彭灯在收到货款后利用职务便利将该款非法占有及彭灯利用职务便利以申请备用金名义向单位借款人民币3万元后非法占有，其行为符合职务侵占的构成要件，案发后的核销行为不影响认定其构成犯罪。故对被告人彭灯提出“指控第一起事实中的人民币3万元因为财务票据丢失没有核销，现在已经核销。货款5万元不是禹王集团钱款”的辩解意见及被告人辩护人提出“对于第一起指控，彭灯已按正规程序审批、办理，该笔钱款未核销与彭灯无关，不应认定。对于第三起指控，因彭灯在离职后收到该笔钱款，并转给符某，彭灯应该有该笔款项的收据，只因为其没有去公司，所以手里没有收据，其并未利用职务便利非法占有，不应认定。”的辩护意见，本院均不予采纳。被告人彭灯多次实施职务侵占，对其可酌情从重处罚。被告人彭灯自愿认罪，案发后能够积极退返全部赃款，并取得谅解，对其可酌情从轻处罚。故对被告人辩护人提出“彭灯自愿认罪，并取得被害单位的谅解，建议从轻处罚。”的辩护意见，本院予以采纳。被告人彭灯的犯罪情节不符合免予刑事处罚的要件，故对被告人辩护人提出建议免予刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人彭灯系初犯，有一定悔罪表现，且所在社区建议对其进行社区矫正，适用缓刑不致再危害社会，对其可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人彭灯犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、未随案移送的涉案财产人民币1.7万元，由公安机关依法负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省盘锦市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏 畅人民陪审员  王素平人民陪审员  王淑菊二〇二〇年三月十日书 记 员  邱 冬