江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣11刑终107号原公诉机关上饶市广丰区人民检察院。上诉人（原审被告人）叶林翔，男，1990年12月9日出生于广丰区，汉族，初中文化，户籍所在地广丰区；因犯寻衅滋事罪，2009年3月被广丰县人民法院判处有期徒刑一年；因犯故意伤害罪，2013年被广丰县人民法院判处有期徒刑十一个月；因犯聚众斗殴罪，2016年11月8日被广丰区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因涉嫌寻衅滋事罪，2019年5月23日被杭州铁路公安处嘉兴站派出所民警抓获，同月27日被广丰区公安局刑事拘留，同年7月2日经广丰区人民检察院批准逮捕，同日由广丰区公安局执行逮捕；现羁押于广丰区看守所。上诉人（原审被告人）俞雄，男，2000年8月16日出生于广丰区，汉族，初中文化，户籍所在地广丰区；因涉嫌寻衅滋事罪，2019年6月13日被广丰区公安局刑事拘留；同年7月2日经广丰区人民检察院批准逮捕，同日由广丰区公安局执行逮捕；现羁押于广丰区看守所。上诉人（原审被告人）王波，男，1999年7月10日出生于广丰区，汉族，初中文化，户籍所在地广丰区；因涉嫌寻衅滋事罪，2019年6月7日被东莞市公安局长安分局沙头派出所民警抓获，同月18日被广丰区公安局刑事拘留；2019年7月2日经广丰区人民检察院批准逮捕，同日由广丰区公安局执行逮捕；现羁押于广丰区看守所。辩护人杨利华，江西红源律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周琳飞，男，2000年2月11日出生于广丰区，汉族，初中文化，户籍所在地广丰区；2019年8月11日被广丰区公安局特警大队民警抓获，次日被广丰区公安局刑事拘留，同月30日经广丰区人民检察院批准逮捕，同日由广丰区公安局执行逮捕；现羁押于广丰区看守所。原审被告人余海，男，1998年9月18日出生于广丰区，汉族，中专文化，户籍所在地广丰区；因涉嫌寻衅滋事罪，2019年6月3日被广丰区公安局刑事拘留，同年7月2日经广丰区人民检察院批准逮捕，同日由广丰区公安局执行逮捕；2020年2月1日经广丰区人民法院决定被取保候审。原审被告人徐小慧，女，1999年11月6日出生于广丰区，汉族，初中文化，户籍所在地广丰区；因涉嫌寻衅滋事罪，2019年7月12日被合肥铁路公安处金寨站派出所民警抓获，同月16日被广丰区公安局刑事拘留，同月25日经广丰区人民检察院批准逮捕，同日由广丰区公安局执行逮捕；2020年1月11日经广丰区人民法院决定被取保候审。上饶市广丰区人民法院审理上饶市广丰区人民检察院指控原审被告人叶林翔、余海、俞雄、王波、徐小慧、周琳飞犯寻衅滋事罪一案，于2019年12月12日作出（2019）赣1103刑初355号刑事判决。原审被告人叶林翔、俞雄、王波、周琳飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人叶林翔、俞雄、王波、周琳飞，听取了辩护人杨利华的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，1.2019年4月30日晚11时左右，徐小慧、周某3（另案处理）、叶某（另案处理）在金唛KTV楼下准备进电梯时与电梯里面走出来的刘某等三人发生冲突，后徐小慧叫来王波、余海、俞雄、张欢，刘某叫来吴某2和吴某1，双方就在电梯口相互劝说，后刘某等人坐着其亲戚的车子离去，吴某1与吴某2也回到“没头没脑”的店内。周某3打电话联系阮某、项某（另案处理）、周某2（另案处理),颜某（另案处理）、蒋某（另案处理）、叶林翔、周琳飞等人到了金唛KTV楼下，余海说对方在“没头没脑”店门口。5月1日凌晨2点30分许，叶林翔、徐小慧、周某3、叶某、王波、余海、阮某、项某、周某2，颜某、蒋某、周琳飞等十余人就到了“没头没脑”店门口，吴某1与吴某2坐在停在“没头没脑”店门口外的车内，吴某1、吴某2被叶林翔等人殴打。经广丰区丰溪司法鉴定中心鉴定：吴某1与吴某2二人的伤情均为轻微伤。2.2019年5月18日22时许，卢某1、祝某、周某1、俞某四人到广丰区永丰街道新天地“乡音”KTV找卢某1的妹妹卢某2回家，卢某1告知该包厢内的人让他们不要再找卢某2并与包厢内的夏某2（另案处理）发生争吵。夏某2便打电话叫来俞雄，俞雄又打电话叫来颜某（另案处理）、夏某1（另案处理）来到“乡音”KTV楼下，王某、颜某、俞雄、王波、夏某1和许某等人对卢某1、祝某、周某1、俞某进行殴打。经广丰区丰溪司法鉴定中心鉴定：卢某1的伤情为轻伤二级，祝某、周某1、俞某的伤情为轻微伤。原审判决认为：被告人叶林翔、余海、王波、徐小慧、周琳飞在5月1日随意殴打他人致两人轻微伤，情节恶劣；被告人俞雄、王波在5月18日随意殴打他人致三人轻微伤，一人轻伤，情节恶劣，六被告的行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立，应当予以支持。被告人叶林翔系累犯，依法应从重处罚。被告人余海、俞雄主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，且自愿认罪认罚，依法应从轻处罚。被告人叶林翔、王波、徐小慧、周琳飞如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。有证据显示，被告人余海在案发前指引各被告人找到被害人，且有殴打行为，考虑与其他未成人的量刑平衡，适当调整量刑。现根据被告人叶林翔、余海、俞雄、王波、徐小慧、周琳飞犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十七条第一款之规定，判决：1.被告人叶林翔犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；2.被告人余海犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；3.被告人俞雄犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月；4.被告人王波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零五个月；5.被告人徐小慧犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；6.被告人周琳飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。被告人叶林翔、俞雄上诉提出：原审判决量刑过重。被告人王波上诉提出：其在共同犯罪中所起的作用较小，取得了被害人的谅解，认罪认罚，系初犯，主观恶性不大，社会危害性较小，原审判决量刑过重。请求二审法院对其在一年以下有期徒刑量刑。辩护人杨利华辩称：1.上诉人在共同犯罪中所起的作用较小；2.上诉人已取得被害人吴某1，吴某2的谅解，应当酌定从轻处罚；3.上诉人如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；4.上诉人系初犯，偶犯，主观恶性不大；5.上诉人实施犯罪所造成的社会危害性较小。恳请二审法院对上诉人作出较一审轻的判决。被告人周琳飞上诉提出：1.其是上网途中遇到被告人阮某跟去看的，并非他人叫去打架现场的；2.其未参与殴打被害人；3.当事人和参与殴打的人才判处三个月到六个月不等的刑期；4.其在本案中系从犯且认罪认罚。请求二审法院作出公正的判决。经审理查明：1.原审判决认定2019年5月1日凌晨2点30分许，在广丰区永丰街道“没头没脑”店门口，上诉人叶林翔、徐小慧、王波、余海、周琳飞等十余人殴打被害人吴某1、吴某2致轻微伤的事实，有被害人吴某2、吴某1的陈述，上诉人叶林翔、王波、周琳飞、原审被告人余海、徐小慧的供述证明，并有证人俞雄、蒋某、阮某、项某、周某2、周某3、颜某、叶某、潘某、吴某3、诸某、刘某的证言，辨认笔录、被辨认人身份信息及照片，广丰区公安局K3623224100002019050002现场勘验笔录、现场图及照片，广丰丰溪司法鉴定中心广丰司鉴[2019]临鉴字第192号、第193号《法医临床鉴定意见书》等证据佐证。2.原审判决认定2019年5月18日22时许，在广丰区永丰街道新天地“乡音”KTV楼下，上诉人俞雄、王波等人对卢某1、祝某、周某1、俞某进行殴打，并致祝某、周某1、俞某轻微伤，以及致卢某1损伤的事实，有被害人卢某1、俞某、周某1的陈述，上诉人俞雄、王波的供述证明，并有证人颜某、夏某1、许某、徐小慧、夏某2、王某、卢某2的证言，广丰区公安局K3623224100002019060002现场勘验笔录、现场图及照片，辨认笔录、被辨认人身份信息及照片，广丰丰溪司法鉴定中心广丰司鉴[2019]临鉴字第218号、第219号、第221号、第223号《法医临床司法鉴定意见书》等证据佐证。另查明，原审判决认定2019年6月2日20时，原审被告人余海主动到广丰区公安局永丰派出所投案；2019年6月13日13时，上诉人俞雄主动到广丰区公安局永丰派出所投案的事实，有广丰区公安局出具的《归案情况说明》和上诉人俞雄、原审被告人余海归案后的讯问笔录证明。原审判决认定上诉人叶林翔因犯寻衅滋事罪，2009年3月被广丰县人民法院判处有期徒刑一年；因犯故意伤害罪，2013年被广丰县人民法院判处有期徒刑十一个月；因犯聚众斗殴罪，2016年11月8日被广丰区人民法院判处有期徒刑一年六个月的事实，有广丰区人民法院（2016）赣1103刑初200号刑事判决书证明。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。本院认为，上诉人叶林翔、周琳飞、原审被告人余海、徐小慧、随意殴打他人致两人轻微伤，情节恶劣；上诉人俞雄、王波两次随意殴打他人致五人轻微伤，一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人叶林翔、周琳飞、俞雄、王波、原审被告人余海、徐小慧分别均系共同犯罪，且不宜区分主从犯。原审判决没有认定本案系共同犯罪，并因此遗漏适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定不当，本院在此予以补正。被告人周琳飞上诉提出其系从犯的意见，本院不予采纳。原审判决认定上诉人叶林翔系累犯，依法从重处罚；认定上诉人俞雄、原审被告人余海具有自首情节，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚；认定上诉人叶林翔、王波、周琳飞、原审被告人徐小慧具有坦白情节，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚正确，本院予以支持；原审判决对叶林翔、王波、周琳飞、徐小慧遗漏适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，对叶林翔遗漏适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，本院在此予以补正。原审被告人余海在案发前指引各被告人找到被害人，且有殴打行为，原审判决考虑与其他未成人的量刑平衡，适当调整对余海的量刑正确；原审判决在上诉人叶林翔、周琳飞、俞雄、王波、原审被告人余海、徐小慧自愿认罪认罚的情况下，根据公诉机关的量刑建议依法对各上诉人和原审被告人从轻处罚正确，本院予以支持。上诉人周琳飞、王波提出的上诉意见，以及王波辩护人的辩护意见，经查虽然与事实、证据相符，但是尚未足以达到对周琳飞、王波改判的程度；上诉人叶林翔、俞雄、王波及其辩护人提出的“原审判决量刑过重”上诉意见，与查明的事实、证据不符，本院均不予采纳。综上所述，原审判决认定上诉人叶林翔、俞雄、王波、周琳飞、原审被告人余海、徐小慧犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林上庆审判员  周 艳审判员  赵凌云二〇二〇年三月五日书记员  徐茜雅