广东省佛山市三水区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0607刑初765号公诉机关佛山市三水区人民检察院。被告人陆蔡辉，男，1986年11月2日出生于佛山市三水区，公民身份号码440************111，汉族，大学文化，原佛山市公安局三水分局文员，住佛山市三水区***************。2019年4月19日被抓获，次日被刑事拘留，2019年5月24日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。辩护人潘正兵，广东华生律师事务所律师。佛山市三水区人民检察院以佛三检未检刑诉〔2019〕345号起诉书指控被告人陆蔡辉犯开设赌场、侵犯公民个人信息罪，于2019年12月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。佛山市三水区人民检察院指派检察员徐卉出庭支持公诉，被告人陆蔡辉及辩护人潘正兵到庭参加诉讼。现已审理终结。佛山市三水区人民检察院指控：(一)开设赌场罪2015年开始，被告人陆蔡辉长期、稳定地提供足球赌博网站账号或者通过微信，收受李冠昌、容坚卫、刘锦明等人的投注。截至2019年4月，被告人陆蔡辉接受投注的赌资额累计人民币12万余元。(二)侵犯公民个人信息罪2017年11月至2019年4月，被告人陆蔡辉明知霍伟强、陈显超(另案处理)等人利用公民个人信息以备实施违法犯罪行为，仍利用其担任佛山市公安局三水分局西南派出所金本社区民警中队协警的工作便利，私自使用所在单位民警的数字证书在“一搜通”工作平台查询曾启聪、伍志国、周茹等人的姓名、联系电话及家庭住址等信息，并提供给霍伟强、陈显超等人。针对上述指控，公诉机关当庭提供了相关的证据，并认为被告人陆蔡辉开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陆蔡辉还违反国家规定，向他人提供公民个人信息，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一第一款、第三款，应当以侵犯公民个人信息罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人陆蔡辉对公诉机关指控他犯开设赌场罪的事实及罪名无异议；但对于公诉机关指控的侵犯公民个人信息罪，被告人陆蔡辉辩称他没有查询过伍志国的信息，也不知道对方是将查询的信息用于违法犯罪，不清楚自己的行为是否构成犯罪。辩护人潘正兵的辩护意见是：第一，对于开设赌场罪的事实与罪名没有意见，但被告人陆蔡辉在公安机关尚未掌握他犯开设赌场罪的事实的相关情况下，主动交代开设赌场的事实，应认定为自首。第二，关于公诉机关指控被告人陆蔡辉犯侵犯公民个人信息罪所提及的事实与被告人陆蔡辉的行为的违法性均予以认可，但现有证据不足以指控被告人陆蔡辉构成侵犯公民个人信息罪。首先，没有证据证明从被告人陆蔡辉处获取信息的人有通过获取的信息实施犯罪。其次，应当以“一搜通”流水来查实陆蔡辉给他人提供的信息数量，而不是以被告人的口供。最后，该类案件的认定争议性大，应依法惩治。经审理查明：(一)开设赌场事实2015年开始，被告人陆蔡辉长期、稳定地提供足球赌博网站账号或者通过微信，收受李冠昌、容坚卫、刘锦明等人的投注。截至2019年4月，被告人陆蔡辉与参赌人员交收的赌资额累计人民币12万余元。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：被告人陆蔡辉的供述和辩解及辨认笔录，证人李冠昌、刘锦明、容坚卫的证言及辨认笔录，手机微信截图、银行流水记录、微信转账记录。(二)侵犯公民个人信息事实2017年11月至2019年4月，被告人陆蔡辉应霍伟强、陈显超(另案处理)等人的要求，利用其在佛山市公安局三水分局西南派出所工作的便利，私自使用所在单位民警的数字证书在“一搜通”工作平台查询曾启聪、周茹等人的姓名、联系电话及家庭住址等信息，并提供给霍伟强、陈显超等人。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.被告人陆蔡辉的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：2017年至2018年期间，我有偷偷使用民警的数字证书帮霍伟强等人在公安内网系统查询其他公民的个人信息，其中帮助霍伟强查询过曾启聪等约十几个人的信息，是通过微信或打电话的方式将信息告诉霍伟强，一般是欠款人的居住信息；帮陈显超查询过叫宁宏国、吴博宇、刘高辉、许楚玲、车辆粤H*****、曾彩虹等信息，陈显超还叫我帮忙查询过黄子周母亲的电话；分别帮助吴成汉、李卓明查询过一两次信息。在“一搜通”的查询记录中，我确认查询过曾启聪、霍坤和的记录。被告人陆蔡辉辨认出霍伟强、李卓明、吴成汉及其他涉案人员。2.证人陈显超的证言。主要内容：我有通过微信叫陆蔡辉帮我查黄子周母亲的电话，陆蔡辉查询后在微信上回复我。我叫陆蔡辉帮忙查询黄子周母亲的电话是因为黄子周欠我的钱，就想和黄子周的母亲沟通一下，叫黄子周还钱，免得我到法院起诉。我叫陆蔡辉帮我查询这些个人信息是因为我自己是做贷款、二手车买卖生意的，是为了方便我和车主、债务人沟通。证人陈显超对微信聊天记录进行了指认。3.证人霍伟强的证言。主要内容：因曾启聪拖欠我、大沥辉、黄贤科赌债，我就找陆蔡辉查询曾启聪的资料，后来陆蔡辉查到了曾启聪的照片和东海蓝湾的住址，并通过微信拍照发给我，我就把信息再转发给黄贤科，黄贤科还是追不回这笔钱，我就和黄贤科约好一起去东海蓝湾曾启聪的住址追这笔债，我和黄贤科在小区门口等了十多分钟，曾启聪就通过微信联系上了黄贤科，黄贤科告诉我很快有钱收了，于是我就和黄贤科离开了。4.证人曾启聪的证言及辨认笔录。主要内容：2018年6月份的一天，我向黄贤科借90000元，约定是八分利息。我连同之前欠黄贤科的钱合共190000元，之后黄贤科催我还钱。我在2018年10月1日还了64150元。2018年10月3日，我又通过微信转账还了70000元。过了几天，黄贤科告诉我，其实借钱给我的是霍伟强，这时我才认识霍伟强。后来霍伟强通过打电话和微信聊天催我还钱，他在电话及微信有用言语恐吓我。2018年10月9日，我再通过微信转账还给黄贤科20000元。之后霍伟强天天打我电话催债，他还带人去过我的住处找我还钱。我被霍伟强催急了，在2018年11月10日通过微信转账还给黄贤科40000元，在2018年11月28日通过微信转账给霍伟强11900元，在2018年12月7日通过微信转账20000元给霍伟强，至今我还欠霍伟强一万多元利息。证人曾启聪辨认出黄贤科、霍伟强，并对微信转账记录进行了指认。5.证人何巨华的证言及辨认笔录，证实何巨华拖欠及归还霍伟强赌债的情况。6.证人伍志国的证言。主要内容：2018年2月，我通过“阿玉”的介绍向霍伟强借了2万元现金，月息八分1600元。至2018年10月我还了14000多元的本金，之后没有钱还，一天霍伟强通过“阿玉”联系我，当时霍伟强、“阿玉”还带着三名男子来到，霍伟强指着我说再不还钱就打我，三名男子也围着我，之后我们双方谈妥了，霍伟强等人就离开了。7.“一搜通”使用记录及说明，证实陆蔡辉违规查询过霍坤和、曾启聪等人的信息。8.微信聊天记录，证实陈显超、谭伟源通过微信让陆蔡辉查询公民个人信息，以及陆蔡辉通过微信回复查询结果的情况。9.佛山市三水区政府聘用人员合同书，证实佛山市公安局三水分局于2010年9月3日聘用陆蔡辉为政府聘员，受聘岗位是文员。10.警情信息，证实涉案人员报警的情况。11.公安信息网安全管理规定、公安机关公民个人信息安全管理规定及数字身份证书使用规定的通知。主要内容：公安人员使用数字身份证书的有关规定。以上事实还有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据共同证实：1.受案登记表、立案决定书，证实本案的来源及立案侦查情况。2.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实公安机关从陆蔡辉处扣押黑色华为牌手机一部。3.前科情况查询表，证实被告人陆蔡辉无犯罪前科。4.抓获经过，证实被告人陆蔡辉的到案经过。5.户籍材料，证实被告人陆蔡辉的身份情况与上列的一致。关于公诉机关所提被告人陆蔡辉是在明知霍伟强、陈显超等人将利用其提供的公民个人信息以实施违法犯罪行为的情况下，仍为霍伟强、陈显超等人查询提供公民个人信息的指控意见，经查，尽管现有证据可以证实被告人陆蔡辉为陈显超、霍伟强等人查询提供了曾启聪等公民的个人信息，但在案证据既未能充分证实霍伟强、陈显超等人有利用或者将利用陆蔡辉提供的公民个人信息以实施犯罪，也未充分证实个人信息受到侵害的曾启聪等人有因被告人陆蔡辉提供的信息而受到犯罪行为的侵害，据此，现有证据尚不足以证实上述指控意见，上述指控意见，本院不予采纳。本院认为，被告人陆蔡辉无视国家法律，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，应当依法追究其相应的刑事责任。公诉机关指控的该罪名成立，本院予以采纳。但公诉机关指控被告人陆蔡辉构成侵犯公民个人信息罪的意见，经审查，根据法律规定，非法获取公民个人信息的，或者违反国家规定，向他人提供公民个人信息的行为必须达到情节严重才构成犯罪，本案被告人陆蔡辉虽违反规定获取并为他人提供公民个人信息，但现有证据并未充分证实被告人陆蔡辉是在知道或者应当知道他人利用公民个人信息实施犯罪的情况下仍向他人提供，也未充分证实被告人陆蔡辉提供的公民个人信息有被用于犯罪，而被告人陆蔡辉获取、提供的信息数量等也尚未达到情节严重的入罪标准。据此，本院认定被告人陆蔡辉侵害公民个人信息的行为尚未达到情节严重，依法不认定其行为构成犯罪。上述指控意见，本院不予采纳。辩护人潘正兵所提现有证据不足以证实被告人陆蔡辉构成侵犯公民个人信息罪的辩护意见有理，本院予以采纳。被告人陆蔡辉归案后如实供述开设赌场的犯罪事实，在法庭上自愿认罪，本院依法予以从轻处罚。辩护人潘正兵所提对被告人陆蔡辉从轻处罚的相关辩护意见有理，本院予以采纳。但辩护人潘正兵所提被告人陆蔡辉是在公安机关未掌握其犯开设赌场犯罪的情况下如实供述开设赌场的犯罪事实，应认定为自首的辩护意见，经审查，公安机关在被告人陆蔡辉供述开设赌场的犯罪事实前已掌握被告人陆蔡辉实施开设赌场犯罪行为的相关情况，据此，不应认定被告人陆蔡辉具有自首情节。上述辩护意见没有事实与法律依据，本院不予采纳。本院根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陆蔡辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月19日起至2020年4月18日止。罚金从判决生效之日起十日内缴纳。）二、扣押的华为牌手机一部，予以没收上缴国库。（由扣押机关办理）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄建烈人民陪审员  邓伟思人民陪审员  李少珍二〇二〇年三月二日书 记 员  刘艳娟附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》（节录）第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。