河北省保定市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）冀06刑终208号原公诉机关河北省曲阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘亚坡，男，1963年10月12日生于河北省曲阳县，汉族，小学文化，农民，住河北省保定市。因涉嫌非法经营罪于2017年12月2日被沧县公安局刑事拘留，同年12月8日被执行逮捕，2018年1月26日变更强制措施为取保候审，因犯销售伪劣产品罪，于2019年1月9日被河北省沧县人民法院取保候审，同年7月18日被判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五万元，期间羁押56日。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年10月15日被曲阳县公安局刑事拘留，因患严重疾病，当日被曲阳县公安局取保候审，因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年10月8日被河北省曲阳县人民检察院取保候审，同年11月6日被河北省曲阳县人民法院取保候审，2019年12月23日经河北省曲阳县人民法院决定逮捕，在执行逮捕过程中因患严重疾病，当日被河北省曲阳县人民法院监视居住。河北省曲阳县人民法院审理河北省曲阳县人民检察院指控原审被告人刘亚坡犯销售伪劣产品罪一案，于二〇二〇年一月十六日作出（2019）冀0634刑初326号刑事判决。宣判后，原审被告人刘亚坡不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2018年4月份，被告人刘亚坡在曲阳县租住的平房内存放大量卷烟并进行销售。2018年10月15日11时许，曲阳县公安局工作人员与曲阳县烟草专卖局执法人员一起到该平房内现场查获卷烟3447条，经河北省烟草质量监督检测站鉴定，所查获卷烟中假冒注册商标且伪劣卷烟共3438条，涉案卷烟估值580373.52元，境外生产的真品卷烟9条，涉案卷烟估值894.96元。曲阳县公安局已将上述查获卷烟3447条扣押，未随案移送。上述事实，有下列证据予以证明：1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，曲阳县公安局经侦大队、曲阳县烟草专卖局情况说明，2018年10月15日曲阳县公安局工作人员与曲阳县烟草专卖局执法人员在曲阳县北关村刘亚坡租赁的两处平房内查获大量卷烟，曲阳县烟草专卖局将案件移送至曲阳县公安局，曲阳县公安局以非法经营罪对刘亚坡立案侦查。后经河北省烟草质量监督检测站对所查获的香烟鉴定，除小部分为进口真品香烟外，其余均为假冒伪劣香烟。后该局以销售假冒伪劣产品罪依法起诉。2、曲阳县烟草专卖局案件移送函及相关材料（1）案件移送函，2018年10月15日曲阳县烟草专卖局将刘亚坡涉嫌销售非法生产的烟草专卖品一案移交曲阳县公安局。（2）检查（勘验）笔录，2018年10月15日曲阳县烟草专卖局执法人员联合公安干警，在北关村刘亚坡租住房东侧房间内、西房北侧一间内分别查获涉案卷烟1213、2234条。（3）证据先行登记保存批准书、通知书、抽样取证物品清单、情况说明，曲阳县烟草专卖局于2018年10月15日先行登记保存涉案卷烟，于当日通知刘亚坡，并对查获卷烟进行抽样取证。（4）检验报告、曲阳县烟草专卖局情况说明，经曲阳县烟草专卖局委托河北省烟草质量监督检测站检验，刘亚坡销售的卷烟27个品种，3447条（68.94万支），除卷烟XO（strawberry）、mu、孔雀（沉香）、红牡丹（细支）为标注境外生产的真品卷烟，其余卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。（5）查获卷烟数量及价格情况说明，1213条（24.26万支）卷烟价值219746.48元，2234条（44.68万支）卷烟价值361522元；其中四个品牌XO（strawberry）、mu、孔雀（沉香）、红牡丹（细支）共9条，价格894.96元。（6）移送财物清单，2018年10月15日曲阳县烟草专卖局移交给曲阳县公安局各种卷烟3447条。3、曲阳县烟草专卖局对刘亚坡的询问笔录及被告人刘亚坡供述、悔过书，2018年3、4月份刘亚坡租赁北关村大儒一处平房，后又租赁该平房门口的一处平房最北面一间，将涉案卷烟从老家东庄村搬运到其北关租住的平房里，打算卖给北环上图便宜的大车司机，刘亚坡骑着三轮车在汽车站东边摆摊卖了几箱，卖给汽车司机了。刘亚坡没有烟草证。4、证人郭某证言，2018年4月份刘亚坡为了孩子上学租下郭某北关村的一处平房，公安局的人查了假烟后他就搬走了。5、证人魏某证言，魏某和刘亚坡已离婚，其子死后，魏某又回来照顾孙子。从租住两处房子搜出的假烟不知道是谁搬去的。魏某在北关旧汽车站路口和新汽车站路口卖过十几盒，后买主找回来说是假烟。6、曲阳县烟草专卖局说明，经查询烟草行业专卖管理信息系统，刘亚坡无烟草专卖零售许可证，也未被该单位处罚过，其子刘运涛也未领取过烟草专卖零售许可证。7、扣押决定书、扣押物品清单，2018年10月16日曲阳县公安局将查获涉案卷烟3447条予以扣押。8、现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片，现场位于曲阳县恒州镇北关村刘亚坡租住房处，分南北两处。北侧租住房东配房北数二、三间屋内、南侧租住房西房北数第一间屋内为存放无烟草专卖许可证的香烟位置。9、现场勘验工作笔录，通过对刘亚坡白色金立手机数据恢复，提取刘亚坡微信的转账及聊天记录的情况。10、扣押清单、银行卡交易明细及对端信息、协助查询财产通知书、曲阳县公安局经侦大队说明，扣押刘亚坡银行卡8张、手机2部。8张银行卡均为信用卡，卡内无余额。11、死亡注销证明，刘运涛2017年5月10日死亡。12、到案经过、破案经过，2018年10月15日在北关村刘亚坡租赁两处出租房内现场搜查3447条香烟，将刘亚坡当场控制。13、户籍证明信证实被告人身份情况。14、中共曲阳县路庄某乡委员会证明，刘亚坡非中共党员。15、曲阳县公安局路庄某派出所证明，2019年7月18日刘亚坡因犯销售伪劣产品罪被沧县人民法院判处缓刑，其他未发现违法犯罪记录。16、河北省沧县人民法院（2019）冀0921刑初22号刑事判决书、执行通知书，曲阳县司法局社区矫正规定告知书及社区矫正人员信息表，2019年7月18日河北省沧县人民法院判决刘亚坡犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五万元。缓刑考验期间自2019年7月30日起至2020年7月29日止。据此，原审法院认为，被告人刘亚坡销售伪劣卷烟，货值金额达580373.52元，其行为构成销售伪劣产品罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，本案查获的伪劣卷烟尚未销售，货值金额达到了刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额五万元的3倍以上，系销售伪劣产品（未遂），可对被告人刘亚坡比照既遂犯减轻处罚。被告人当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人刘亚坡在缓刑考验期内发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，并实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第七十七条第一款、第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条之规定，撤销河北省沧县人民法院（2019）冀0921刑初22号刑事判决书中对被告人刘亚坡犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五万元的缓刑部分；以销售伪劣产品罪判处被告人刘亚坡有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十五万元，与前罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元实行数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元（其中五万元已缴纳）；未随案移送的扣押物品由扣押机关负责处理。上诉人刘亚坡的上诉理由主要提出：原判量刑过重，罚金过高，请求二审法院予以改判。经审理查明的事实与一审一致，据以定案的证据均经过一审庭审质证。本院予以确认。本院认为，上诉人刘亚坡销售伪劣卷烟，货值金额达580373.52元，其行为构成销售伪劣产品罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，本案查获的伪劣卷烟尚未销售，货值金额达到了刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额五万元的3倍以上，系销售伪劣产品（未遂），可对被告人刘亚坡比照既遂犯减轻处罚。上诉人刘亚坡在缓刑考验期内发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，并实行数罪并罚。原判根据上诉人刘亚坡的犯罪事实、性质以及社会危害性并综合考虑其自愿认罪等从轻量刑情节，据此作出的量刑亦在法定幅度范围内，并无不当，故其提出的原判量刑过重，罚金过高的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨满增审判员  王雁翔审判员  郭 洁二〇二〇年三月三十一日法官助理王彦奇书记员贾家通