广东省汕头市潮阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0513民初81号原告：汕头市四海房地产开发有限公司，住所地汕头市潮阳区谷饶镇四海工业城。法定代表人：张某1。委托诉讼代理人：郭更生，广东练江律师事务所律师。被告：陈明创，男，1981年5月14日出生，汉族，住址汕头市潮南区********，公民身份号码440************938。被告：陈细妹，女，1980年9月7日出生，汉族，住址汕头市潮阳区**********，公民身份号440************226。委托诉讼代理人：陈明创（被告陈细妹丈夫），住址汕头市潮南区********。原告汕头市四海房地产开发有限公司（以下简称四海公司）与被告陈明创、陈细妹追偿权纠纷一案，本院于2020年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告四海公司的委托诉讼代理人郭更生，被告及被告陈细妹的委托诉讼代理人陈明创到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告四海公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告立即付还原告代其偿还交通银行股份有限公司汕头中区支行的借款和利息的代偿款337731.60元、违约金67546.32元，共405277.92元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告双方于2014年7月9日签订了合同编号：潮阳房售B：NO0007730号《汕头市潮阳区商品房买卖合同》和附件四《合同补充协议》，并于2014年7月24日与交通银行股份有限公司汕头中区支行（以下简称交通银行汕头支行）签订了合同编号：交银汕中区SHZF2014009号《个人房产抵押贷款合同》。以上合同约定：被告方以按揭方式向原告购买位于汕头市潮阳区谷饶镇谷饶住宅小区(一期)第A14幢13层1303号房，总房款876602元，首期房款356602元，被告向交通银行汕头支行借款520000元，原告为被告借款提供连带责任担保。并约定若被告未按时还款致使银行要求原告承担保证责任，原告代偿借款的，被告应在代偿之日起7日内偿还原告代偿款，并支付代偿款20%的违约金。之后，被告向原告支付了首期房款356602元，向交通银行汕头支行借款520000元支付房款。原告按约把房屋交付被告使用。后被告不按约归还借款本息，致使原告承担担保责任，代被告向交通银行汕头支行支付借款本息和利息共337731.60元。根据约定被告应支付代偿款20%的违约金67546.32元，合计被告应支付原告代偿款和违约金共405277.92元。而被告拒不支付原告上述款项。原告遂起诉提出上述诉讼请求。被告陈明创、陈细妹答辩称，原告确实有代偿欠款337731.60元，但我不同意按代偿款20%计算违约金。且原告违约在前，也需承担责任。按合同附件4补充协议第11条的约定，原告是在2018年12月通知我办理房产证，当时我已经丧失了经济能力，原告没有按照协议约定于总确权之日起600日内通知我办证，属于违约。原告违约在前，需支付我购房总价款累计不超过5%的赔偿金，所以我不应承担代偿款20%的违约金。造成违约的责任应由原告负责，与被告无关。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年7月9日，原、被告签订了一份编号为潮阳房售B：NO0007730号《汕头市潮阳区商品房买卖合同》，两被告购买原告开发建设的位于汕头市潮阳区谷饶镇谷饶住宅小区(一期)第A14幢13层1303号房一套，总价款876602元，付款方式为贷款付款；两被告支付首期房款356602元，银行按揭付款520000元。2014年7月24日，两被告与交通银行汕头支行签订一份合同编号为交银汕中区SHZF2014009号《个人房产抵押贷款合同》，由交通银行汕头支行向两被告提供购房按揭贷款520000元，原告提供连带责任保证。借款合同到期后，两被告未按照合同约定归还借款本息。交通银行汕头支行自2019年1月29日至2019年9月29日期间共扣划保证人原告四海公司资金共337731.60元。其中2019年1月29日5681.45元，2019年2月26日5677.66元，2019年3月27日5678.91元，2019年4月24日5675.11元，2019年5月29日5681.48元，2019年7月30日5655.37元，2019年8月22日5672.55元，2019年9月29日298009.07元。本院认为，原、被告之间订立的《汕头市潮阳区商品房买卖合同》以及原、被告与交通银行汕头支行订立的《个人房产抵押贷款合同》均是双方当事人的真实意思表示，属有效合同，各方当事人均应按约履行义务。交通银行汕头支行按合同约定提供按揭贷款，两被告未按合同约定履行还款义务，交通银行汕头支行依据合同约定划扣保证人原告资金337731.60元，有交通银行汕头支行扣款银行回单为凭，故原告行使追偿权诉请两被告支付代偿款337731.60元，事实清楚、证据确实充分，依法应予支持。原告主张按合同约定支付代偿款337731.60元20%的违约金67546.32元，但被告不予认可，并提出原告虽于2018年12月多次通知其办理房地产权属证书，但至今未办是因为其没有经济能力，而其2018年12月前有经济能力没有办理房产证是因为原告没有按约通知办证，未履行按约及时通知的义务，故原告违约在先，应由原告自行承担违约责任。本院认为，被告没有证据证明一直没有办理房产证书的真实原因，且没有办证与原告代为履行到期借款没有因果关系，故被告的主张本院不予支持。法律规定违约金是为了赔偿守约方造成的损失及体现公平原则，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，原告请求被告一次性支付代偿款20%违约金67546.32元，高于原告造成的损失，但原告代为归还借款，必然产生资金占用的损失，其损失本院酌定按国家规定的银行利率计算为宜。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，判决如下：一、被告陈明创、陈细妹应于本判决生效之日起十五日内支付原告汕头市四海房地产开发有限公司代其偿还的借款本息337731.60元；二、被告陈明创、陈细妹应于本判决生效之日起十五日内支付原告汕头市四海房地产开发有限公司因代偿借款本息产生的资金占用损失（其中5681.45元从2019年1月30日，5677.66元从2019年2月27日，5678.91元从2019年3月28日，5675.11元从2019年4月25日，5681.48元从2019年5月30日，5655.37元从2019年7月31日起计至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算；5672.55元从2019年8月23日，298009.07元从2019年9月30日起计至付清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告汕头市四海房地产开发有限公司的其它诉讼请求。被告陈明创、陈细妹如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7378元，减半收取计3689元，由原告汕头市四海房地产开发有限公司负担案件受理费527元，由被告陈明创、陈细妹负担案件受理费3162元。原告已预交的案件受理费扣除其应负担部分后剩余3162元，予以退还。被告陈明创、陈细妹负担的案件受理费，应在本判决生效之日起十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  朱淑卿二〇二〇年三月十日书记员  郑宇津（附相关法律条文）《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。