河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终1108号上诉人(原审被告)：鼎和财产保险股份有限公司襄阳中心支公司。住所地：襄阳市樊城区卧龙大道86号环球金融城2栋2单元11层。负责人：王海峰，任该公司总经理。委托诉讼代理人：刘西洛，男，1989年1月2日出生，汉族，住武汉市武昌区。该公司职工。被上诉人(原审原告)：赵森，男，1999年11月21日出生，汉族，住河南省唐河县。被上诉人(原审原告)：赵富，男，2006年8月3日出生，汉族，住河南省唐河县。法定代理人：赵正勇（赵富之父），男，1973年2月17日出生，汉族，住河南省唐河县。二被上诉人委托诉讼代理人：刘涛，河南恒阳律师事务所律师。原审被告：蔡万银，男，1971年4月16日出生，汉族，住河南省唐河县。原审被告：襄阳顺发运输有限责任公司。法定代表人：李忠新，该公司总经理。上诉人鼎和财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（鼎和财险襄阳支公司）因与被上诉人赵森、赵富、原审被告蔡万银、襄阳顺发运输有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省唐河县人民法院（2019）豫1328民初5589号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鼎和财险襄阳支公司上诉请求：1、撤销唐河县人民法院（2019）豫1328民初5589号民事判决，在查明事实的基础上改判（异议金额61570.5元）；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审对事故责任赔偿比例认定错误。公安机关交通事故认定书认定上诉人承保的车辆负事故次要责任，上诉人在商业险内应承担30％的责任，原审判决上诉人承担40％的责任不当。2、一审认定赵富伤残等级过高。赵富的伤情并不符合九级伤残的标准，原审认定其构成九级伤残不当。3、一审认定赵富住院期间二人护理证据不足，其住院期间应按一人护理计算护理费用。赵森、赵富辩称，原审事故责任比例划分正确；鉴定程序合法，鉴定结论正确，原审法院采信并无不当；答辩人赵富受伤严重，出院证上载明住院期间二人陪护，故住院期间按两人计算护理费用正确。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应该驳回上诉。原审被告蔡万银、襄阳顺发运输有限责任公司未提交答辩意见。赵森、赵富向一审法院起诉请求：被告赔偿原告损失170495元；并承担诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2019年6月01日23时28分许，赵森骑电动自行车沿唐河县盛居路自西向东行驶至唐河县新春路与××交叉口东诚通物流前路段时，与蔡万银驾驶停放在路边的鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车（挂车号：鄂FNV93挂）碰撞，致车辆损坏、赵森、赵富受伤。事故经唐河县交通警察大队勘验后作出第411328120190000306号道路事故认定书认定：赵森负事故的主要责任，蔡万银负事故的次要责任，赵富不承担责任。事故发生后，原告赵富被送往唐河县中医院救治，诊断为：1、闭合性颅脑损伤；2、下颌骨多发骨折；3、口腔黏膜挫裂伤；4、多处软组织损伤。在唐河县中医院治疗36天，住院期间有二人护理，支出医疗费30786.95元。原告的伤情经一审法院委托南阳科威法医临床鉴定所鉴定，意见为：被鉴定人赵富颌面部损伤评定为九级伤残。原告支出鉴定费700元。原告赵森受伤后送往唐河县中医院救治，经诊断伤情为：1、面颅骨多发骨折；2、闭合性颅脑损伤；3、左颞部皮下血肿；4、右眼外伤；5、右小腿挫裂伤；6、多处软组织损伤。住院治疗36天，支出医疗费30583.4元。原告伤情经一审法院委托南阳科威鉴定所鉴定，意见为，被鉴定人赵森因本案交通事故所致损伤，不构成伤残。另查明，被告蔡万银驾驶的鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车（挂车号：鄂FNV93挂）登记所有人为被告襄阳顺发运输有限责任公司，其为该车辆在被告鼎和财产保险股份有限公司襄阳中心支公司投保有“机动车交通事故责任强制保险”及“第三者责任保险”，保险期自2019年4月19日至2020年4月18日24时止，事故发生在保险期间。又查明，原告赵森、赵富为亲兄弟，其二人和父亲赵正勇现在唐河县兴唐办事处唐河县工业路中段唐城家园小区33栋3单元201室购房居住生活，赵富在事故发生时在唐河县星江中学就学。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第四十八条规定“机动车发生交通事故造成损害的，依照交通安全法的有关规定承担赔偿责任”。本案中，赵森骑电动自行车与蔡万银驾驶停放在路边的鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车（挂车号：鄂FNV93挂）碰撞，致车辆损坏、赵森、赵富受伤的道路交通事故。赵森负事故的主要责任，蔡万银负事故的次要责任，赵富不承担责任，该事实清楚。故原告请求被告赔偿相应损失的诉讼请求，予以支持。因蔡万银驾驶的车辆登记所有人为被告襄阳顺发运输责任公司，故原告请求被告蔡万银及被告襄阳顺发运输有限责任公司赔偿相应损失的诉讼请求，予以支持。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。被告蔡万银驾驶停放在路边的鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车（挂车号：鄂FNV93挂）在被告鼎和财险襄阳公司投保有“机动车交通事故责任强制保险”，因此被告鼎和财险襄阳公司应在“机动车交通事故责任强制保险”各赔偿分项限额范围内直接承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金；责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。本案中，被告蔡万银驾驶停放在路边的鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车（挂车号：鄂FNV93挂）在被告鼎和财险襄阳公司还投保有商业第三者责任保险，于保险期间发生交通事故造成原告受伤，因此在交强险赔偿不足部分由被告鼎和财险襄阳公司在商业第三者责任保险限额内按责任比例承担。关于原告请求的赔偿项目和数额，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案中，原告赵富因此交通事故受到的损失为：（1）医疗费为30786.95元；（2）护理费，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准计算每天108.28元，住院36天，参照医疗机构意见及原告伤情伤残情况住院期间有二人护理，数额为：108.28元×36天×2人＝7796.16元；（3）伙食补助费，参照河南省直机关和事业单位出差人员伙食补助标准每天按50元，住院36天，数额为50元×36天＝1800元；（4）营养费，按每天20元，数额为20元×36天＝720元；（5）残疾赔偿金，据河南省2018年度城镇居民人均年可支配收入31874.19元，发生事故时原告13岁，计算20年，原告伤残等级为九级伤残，其残疾赔偿金数额为：31874.19元×20年×20％==127496.76元；（6）精神抚慰金，参照事故责任划分比例及原告伤情一审法院酌定5000元；（7）交通费，原告及其家人在交通事故发生后必然产生交通费用，其住院36日，每天按照20元计算，数额为：20元×36天=720元；（8）二次手术费，取内固定物系必然产生的费用，参照医疗机构意见为10000元；（9）鉴定费700元。（10）以上原告赵富的损失合计为185019.87元。一审法院予以确认。原告赵森的损损失的项目和数额为：（1）医疗费为30583.4元；（2）误工费，按照当地劳工报酬标准每天108.28元，住院36天，数额为108.28元×36天=3898.08元；（3）护理费，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准计算每天108.28元，住院36天，数额为：108.28元×36天×1人＝3898.08元；（4）伙食补助费，参照河南省直机关和事业单位出差人员伙食补助标准每天按50元，住院36日，数额为50元×36天＝1800元；（5）营养费，按每天20元，数额为20元×36日＝720元；（6）交通费，原告及其家人在交通事故发生后必然产生交通费用，其住院36日，每天按照20元计算，数额为：20元×36天=720元；以上原告赵森的损失合计为41619.56元。予以确认。以上二原告的损失合计为：185019.87元＋41619.56元=226639.43元。被告保险公司辩称对于原告住院期间二人护理的异议意见，原告赵富伤情和住院治疗情况，参照医疗机构意见住院期间二人护理符合规定，予以确认。原告赵森伤情较轻不符合二人护理，不予支持。原告赵富请求二次手术费取内固定物系必然产生的费用，有医疗机构根据原告伤残实际情况出具的意见，符合法律规定，予以支持。原告赵森请求二次手术费，根据其伤情综合考虑，不予支持。原告赵森请求被告承担鉴定费的意见，因其经过鉴定未构成伤残，故该项费用应由原告自行负担。赵富的鉴定费系为查明原告具体损失而直接支出的费用，应计算在交强险赔偿项目内。本案中，因被告驾驶的鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车（挂车号：鄂FNV93挂）承担事故的次要责任，故其投保的被告鼎和财险襄阳中心支公司应车辆投保的交强险赔偿限额内承担赔偿二原告的项目和数额为：120000元。因本次事故被告承担次要责任，原告驾驶的为非机动车辆，按照“河南省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例”规定，超出交强险保险部分由鼎和财险公司在第三者责任保险限额内按照事故责任40％的比例给予赔偿的数额为：［226639.43元-120000元］×40％=42655.77元。鼎和财险公司在交强险及第三者责任保险限额内承担的赔偿赵森、赵富的损失数额合计为：120000元＋42655.77元=162655.77元；予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，第四十八条《中华人民共和国保险法》第十四条，第二十二条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告鼎和财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于判决生效后十日内在鄂Ｆ×××××号重型半挂牵引车（挂车号：鄂FNV93挂）车辆投保的“交强险”及“第三者责任保险”的保险限额内赔偿原告赵富、赵森的各项损失162655.77元。二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3710元减半收取1855元。被告蔡万银、襄阳顺发运输有限责任公司承担1777元。二原告承担78元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于事故赔偿责任比例，本次事故经唐河县交通警察大队道路事故认定书认定赵森负事故的主要责任，蔡万银负事故的次要责任。赵森驾驶的为非机动车辆，蔡万银车辆在鼎和财险襄阳支公司投保有交强险及第三者责任险，故原审判令超出交强险保险部分由鼎和财险公司在第三者责任保险限额内按照事故责任40％的比例承担责任适当。关于伤残鉴定结论应否予以采信，因该鉴定系原审法院委托，鉴定机构及鉴定人员具有相应的资质及资格，其依据赵富的病历资料记载、影像资料及活体检查情况对其伤情进行鉴定得出的鉴定并无不当，上诉人鼎和财险襄阳支公司申请重新鉴定，未提出足以反驳该鉴定结论的明确依据，故原审采信该鉴定结论正确。关于赵富住院期间护理人数，事故造成赵富九级伤残的严重伤情，出院证载明其住院期间二人护理，故原审法院结合赵富的伤情和出院证显示的情况支持其住院期间二人护理并无不当。综上所述，鼎和财险襄阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1339元，由鼎和财产保险股份有限公司襄阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  陈 阳审判员  胡珊珊二〇二〇年三月十八日法官助理张继强书记员陈玫夙