广东省揭阳市榕城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5202刑初121号公诉机关揭阳市榕城区人民检察院。被告人林伟，男，1976年2月3日出生，身份证号码445************314，汉族，原广东省揭东县人，大专文化，原任揭阳市市*物业管理总站果菜市场管理所所长、党支部书记，住广东省揭阳市榕城区*********************。因本案于2019年11月14日被留置，2019年12月20日被刑事拘留，2019年12月27日被逮捕。现押于揭阳市看守所。辩护人邱声群、林伟丰，广东冠法律师事务所律师。被告人陈锡武，男，1970年12月16日出生，身份证号码445************870，汉族，原广东省揭东县人，大专文化，原任揭阳市市*物业管理总站果菜市场管理所果菜批发市场场长，住广东省揭阳市榕城区*********市果菜市场*******。因本案于2019年12月20日被取保候审。被告人林永东，男，1971年7月6日出生，身份证号码445************718，汉族，广东省揭阳市榕城区人，大专文化，原任揭阳市市*物业管理总站果菜市场管理所副所长，住广东省揭阳市榕城区*****委黄岐山大道以东发展银行宿舍E栋201号。因本案于2019年12月20日被取保候审。揭阳市榕城区人民检察院以揭榕检公诉刑诉[2020]64号起诉书指控被告人林伟、陈锡武、林永东犯贪污罪，于2020年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭阳市榕城区人民检察院指派检察员刘越佳出庭支持公诉，被告人林伟及其辩护人邱声群、林伟丰，被告人陈锡武、林永东到庭参加诉讼。现已审理终结。揭阳市榕城区人民检察院指控：一、2014年4月至2018年12月，时任揭阳市果菜市*管理所所长的被告人林伟授意时任果菜批发市场场长的被告人陈锡武利用职务便利，采取收费不给票的方式，向果菜批发市场外围的临时贩收取临时摊位费共计人民币17.67万元。后该款没有入账，由林伟、陈锡武商量后，决定以夜餐补贴名义私分。其中，被告人林伟、陈锡武、林永东与周少伟（另案处理）四人非法占有的款项直接由林伟、陈锡武两人直接发放；余奕顺（另案处理）非法占有的款项由林伟授意林永东以夜餐补贴名义发给余奕顺，林永东在明知是违法款项的情况下，从林伟处陆续取得2.16万元发给余奕顺。该款被林伟、陈锡武、周少伟、林永东、余奕顺非法占有用于各人日常开支。经查实，林伟伙同陈锡武共同侵吞单位公款人民币17.67万元，林伟分得赃款人民币8.67万元，陈锡武分得赃款人民币2.28万元，周少伟分得赃款人民币2.28万元，林永东分得赃款人民币2.28万元，余奕顺分得赃款人民币2.16万元。二、2017年8月至2019年4月，时任揭阳市果菜市*管理所所长的被告人林伟授意该所负责收费工作的劳务派遣工黄苏林利用从事收费工作的职务便利，采取收费不给票或少给票的方式，截留应上交的摊位费共计人民币5.9万元，后该款被林伟非法占有用于个人日常开支。综上，被告人林伟利用职务上的便利，侵吞单位财物2宗，犯罪数额为人民币23.57万元；被告人陈锡武利用职务上的便利，侵吞单位财物1宗，犯罪数额为人民币17.67万元；被告人林永东利用职务上的便利，侵吞单位财物1宗，犯罪数额为人民币4.44万元。案发后，林伟、陈锡武、林永东等主动向监察机关退回全部贪污款项合计人民币23.57万元。2019年11月11日，揭阳市纪委监委未对林伟立案审查调查前，林伟主动向市纪委监委如实交代其伙同黄苏林涉嫌非法占有公款5.9万元的问题；2019年11月13日，揭阳市纪委监委对林伟涉嫌严重违纪违法问题审查调查；2019年11月14日，揭阳市纪委监委电话通知林伟前往揭阳市纪委监委第八派驻纪检监察组，林伟到达后服从要求，当天被依法留置；留置期间，林伟主动交代监察机关尚未掌握其伙同陈锡武涉嫌非法占有公款人民币17.67万元的问题。2019年11月13日，揭阳市纪委监委对林伟涉嫌严重违纪违法问题审查调查，审查调查过程中发现林伟伙同陈锡武、林永东非法占有公款问题。2019年11月19日，揭阳市纪委监委通知陈锡武到揭东区纪委监委谈话点接受询问，到达后，陈锡武主动如实供述其涉嫌贪污的犯罪事实。2019年11月23日，揭阳市纪委监委电话通知林永东到揭阳市监委留置点接受询问，到达后，林永东主动如实供述其涉嫌贪污的犯罪事实。2019年12月4日，揭阳市纪委监委对陈锡武、林永东涉嫌严重违法违纪问题立案审查调查。上述指控事实，公诉机关当庭出示了立案决定书、证人证言、任职证明、到案经过证实材料、上缴违法款项银行现金交款单、被告人林伟、陈锡武、林永东的供述及其身份证实材料等证据证实。揭阳市榕城区人民检察院指控认为，被告人林伟利用职务上的便利，以非法占有为目的，侵吞单位公款，数额巨大；被告人陈锡武、林永东利用职务上的便利，以非法占有为目的，侵吞单位公款，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，均已构成贪污罪。被告人林伟、陈锡武、林永东犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚；在被提起公诉前如实供述自己贪污的罪行、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，可以从轻处罚。建议对被告人林伟在有期徒刑一年六个月以上三年以下量刑，对被告人陈锡武在有期徒刑一年以上二年以下量刑，对被告人林永东在有期徒刑七个月以上一年二个月以下量刑。提请本院依法判处。被告人林伟对公诉机关的指控没有异议，请求从轻处罚并适用缓刑。其辩护人对公诉机关指控林伟构成贪污罪没有异议，辩护称：1、林伟有自首情节；2、虽然本案认定林伟的犯罪数额为23.57万元，但林伟实际取得的数额为14.57万元，其余数额由其他人取得；3、案发后林伟已退清赃款；4、林伟自愿认罪认罚，有悔罪表现，请求对林伟从轻或者减轻处罚并适用缓刑。被告人陈锡武、林永东对公诉机关的指控没有异议，均请求从轻处罚。经审理查明：一、2014年4月至2018年12月期间，时任揭阳市市*物业管理总站果菜市场管理所所长的被告人林伟授意时任果菜批发市场场长的被告人陈锡武利用职务便利，采取收费不给票的方式，向果菜批发市场外围的临时商贩收取临时摊位费共计人民币（下同）17.67万元，该款没有入账，林伟、陈锡武商量后，决定以夜餐补贴名义私分。经查实，林伟伙同陈锡武共同侵吞单位公款17.67万元，林伟分得赃款8.67万元，陈锡武分得赃款2.28万元，林永东分得赃款2.28万元，周少伟（另案处理）分得赃款2.28万元，余奕顺（另案处理）分得赃款2.16万元。其中余奕顺非法占有的款项由林伟授意林永东以夜餐补贴名义发给余奕顺，林永东在明知是违法款项的情况下，仍从林伟处取得共2.16万元发给余奕顺。二、2017年8月至2019年4月期间，时任揭阳市市*物业管理总站果菜市场管理所所长的被告人林伟授意该所负责收费工作的劳务派遣工黄苏林利用从事收费工作的职务便利，采取收费不给票或少给票的方式，截留应上交的摊位费共计5.9万元，后该款被林伟非法占有用于个人日常开支。2019年11月11日，林伟主动向市纪委监委如实交代其伙同黄苏林非法占有公款5.9万元的问题。2019年11月13日，揭阳市纪委监委对林伟涉嫌严重违纪违法问题审查调查，并发现林伟伙同陈锡武、林永东非法占有公款问题。2019年11月14日，林伟接到电话通知后自动前往揭阳市纪委监委接受调查，当天被依法留置，留置期间，林伟主动交代监察机关尚未掌握的其伙同陈锡武非法占有公款17.67万元的问题。2019年11月19日，揭阳市纪委监委通知陈锡武到揭东区纪委监委谈话点接受询问，陈锡武到达后，主动如实供述贪污的事实。2019年11月23日，林永东接到电话通知后到揭阳市监委留置点接受询问，并如实供述贪污的事实。案发后，林伟、陈锡武、林永东等人主动向监察机关退回全部贪污赃款合计23.57万元。综上，被告人林伟利用职务上的便利，侵吞单位公款2宗，涉案数额23.57万元；被告人陈锡武利用职务上的便利，侵吞单位公款1宗，涉案数额17.67万元；被告人林永东利用职务上的便利，侵吞单位公款1宗，涉案数额4.44万元。上述事实，被告人林伟、陈锡武、林永东在开庭审理过程中亦无异议，并有立案决定书，证人黄建和、黄苏林等人的证言，任职材料及机构改革批复文件，市果菜批发市场临时摊位收费情况说明及收费情况综合说明，上缴违法款项现金交款单，留置决定书，到案经过证实材料，被告人林伟、陈锡武、林永东的供述及其身份证实材料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人林伟无视国家法律，身为国家工作人员利用职务上的便利，侵吞所在单位公款，数额巨大；被告人陈锡武、林永东无视国家法律，身为国家工作人员利用职务上的便利，侵吞所在单位公款，数额较大，其行为均已构成贪污罪。公诉机关指控三被告人所犯罪名成立，本院予以支持。被告人林伟、陈锡武、林永东犯罪以后自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，对被告人林伟可以减轻处罚，对被告人陈锡武、林永东可以从轻处罚；已退清贪污赃款，可以从轻处罚；自愿认罪认罚，有悔罪表现，可以从宽处罚。被告人陈锡武、林永东分别请求从轻处罚的意见，理由成立，予以采纳。被告人林伟及其辩护人提出的辩解、辩护意见，惟因林伟涉案贪污数额巨大不宜适用缓刑外，其他意见，理由成立，予以采纳。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。综合考虑本案各被告人的犯罪情节、对社会的危害程度、认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十八条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人林伟犯贪污罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二十万元（已缴纳十万元）。未缴纳罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月14日起至2021年7月13日止）。二、被告人陈锡武犯贪污罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。三、被告人林永东犯贪污罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元（已缴纳八万元）。未缴纳罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。四、扣押在案的涉案贪污赃款人民币23.57万元，由扣押机关揭阳市监察委员会依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄少文人民陪审员  黄逊枫人民陪审员  王锡辉二〇二〇年三月十八日法官 助理  刘少丰书 记 员  许扬琦附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。