重庆市第五中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）渝05刑终158号原公诉机关重庆市江津区人民检察院。上诉人（原审被告人）李贵纲,别名“李纲”，男，1970年4月19日出生于重庆市江津区，汉族，初中文化，无业。因犯贩卖毒品罪，2014年1月8日被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2014年7月28日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年5月30日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于重庆市江津区看守所。上诉人（原审被告人）阙文兵，绰号“阙牛儿”，男，1967年3月19日出生于重庆市江津区，汉族，初中文化。因犯故意伤害罪，2011年被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑一年。因犯盗窃罪，2016年4月29日被广州市珠海区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌开设赌场罪，2019年7月29日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于重庆市江津区看守所。原审被告人古兴贵，别名“古老幺”，男，1975年11月19日出生于重庆市江津区，汉族，小学文化，农民。因涉嫌寻衅滋事罪，2019年1月21日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于重庆市江津区看守所。原审被告人古兴容，别名“古老五”，女，1972年3月2日出生于重庆市江津区，汉族，小学文化，农民。因涉嫌寻衅滋事罪，2019年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于重庆市江津区看守所。原审被告人张小玲，男，1990年3月8日出生于重庆市江津区，汉族，小学文化，无业。因犯盗窃罪，2008年10月25日被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千五百元。因涉嫌寻衅滋事罪，2019年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于重庆市江津区看守所。原审被告人江涛，别名“江林”，男，1991年2月17日出生于重庆市江津区，汉族，小学文化，无业。因犯盗窃罪，2008年10月25日被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。因涉嫌寻衅滋事罪，2019年1月17日因被刑事拘留，同年2月22日被逮捕，同年9月5日被取保候审。原审被告人潘勇，别名“小勇”，男，1990年3月9日出生于重庆市江津区，汉族，初中文化，无业。因犯盗窃罪，2008年10月25日被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。因涉嫌寻衅滋事罪，2019年1月22日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于重庆市江津区看守所。原审被告人石磊磊,别名“石头”，男，1988年9月10日出生于重庆市江津区，汉族，小学文化，公司叉车工。因犯盗窃罪，2008年10月27日被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌寻衅滋事罪，2019年1月24日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕，同年11月27日被监视居住。原审被告人戴广，绰号“金刚”，男，1997年2月5日出生于重庆市江津区，汉族，初中文化，无业。因涉嫌开设赌场罪，2019年5月22日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于重庆市江津区看守所。原审被告人代勤亮，男，1973年4月6日出生于重庆市江津区，汉族，小学文化，无业。因犯贩卖毒品罪，2017年7月6日被重庆市江津区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。因涉嫌开设赌场罪，2019年5月29日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕，同年8月22日被取保候审。原审被告人李德进，绰号“李五”，男，1970年12月12日出生于重庆市江津区，汉族，初中文化。因涉嫌开设赌场罪，2019年5月30日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕，同年10月24日被取保候审。原审被告人古兴会，别名“古老六”，女，1975年11月19日出生于重庆市江津区，汉族，小学文化。因涉嫌开设赌场罪，2019年7月23日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕，同年11月27日被监视居住。原审被告人王维超，别名“王超”，男，1972年12月8日出生于重庆市万盛区，汉族，小学文化。因涉嫌开设赌场罪，2019年7月23日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕，同年11月27日被监视居住。原审被告人古兴全，别名“古老四”，男，1969年7月4日出生于重庆市江津区，汉族，小学文化。因涉嫌寻衅滋事罪，2019年4月1日被刑事拘留，同年5月8日被取保候审。因涉嫌开设赌场罪，2019年8月20日被逮捕，同年11月27日被监视居住。重庆市江津区人民法院审理重庆市江津区人民检察院指控原审被告人古兴贵、古兴容、江涛、潘勇、张小玲、石磊磊犯寻衅滋事罪，原审被告人古兴贵、古兴容、潘勇、戴广、代勤亮、李贵纲、李德进、古兴会、王维超、阙文兵、古兴全犯开设赌场罪一案，于2019年11月27日作出（2019）渝0116刑初1066号刑事判决。原审被告人李贵纲、阙文兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过讯问上诉人，详细查阅卷宗，认为事实清楚，决定不开庭审理。审理过程中，上诉人阙文兵申请撤回上诉。本案现已审理终结。原判认定：1.寻衅滋事罪的犯罪事实：2018年11月13日11时许，被告人古兴贵以其姐姐被告人古兴容被戴广辱骂为借口，邀约被告人江涛、潘勇、张小玲、石磊磊等人持砍刀、钢管、棒球棒等工具，在重庆市江津区李市镇李市兽医站旁一餐馆外殴打戴广、张燚、张晟毓，并在重庆市江津区李市镇街上持凶器追逐、拦截、恐吓戴广，造成恶劣社会影响。经重庆市江津区公安局物证鉴定所鉴定，被害人张燚的损伤程度为轻微伤。被告人古兴贵、古兴容、江涛、潘勇、张小玲、石磊磊到案后如实供述了上述犯罪事实。2.开设赌场罪的犯罪事实：2018年12月至2019年1月，被告人古兴贵伙同被告人古兴容、潘勇、戴广、代勤亮、李贵纲、李德进、古兴会、王维超、阙文兵、古兴全为股东，在重庆市江津区李市镇开设以扑克牌打“小九”为赌博方式的赌场。赌场开设一个月左右，每天的参赌人员有10至30人，赌场抽头渔利10余万元。赌场股东每天在赌场停止赌博后口头结算当天的获利情况，并在除去赌场当天的开支后向股东分发现金，古兴贵、古兴容、潘勇、戴广、代勤亮、李贵纲、李德进、古兴会、王维超、阙文兵、古兴全等11名股东每人获利人民币5千至1万元左右。被告人古兴贵、古兴容、潘勇、戴广、代勤亮、李贵纲、李德进、古兴会、王维超、阙文兵、古兴全到案后如实供述了上述犯罪事实。上述事实，有经原审法院庭审质证予以确认的前科材料、和解协议书、收条、户口摘页等书证，证人江某、陈某1、陈某2等证人证言，被害人戴某、张某1、张某2的陈述，被告人古兴贵、古兴容、江涛、潘勇、张小玲、石磊磊的供述与辩解，管制刀具认定书、伤情鉴定意见，现场辨认笔录、现场照片、辨认笔录及辩认图，案发现场监控视频；受案登记表、前科材料、户口摘页等书证，证人江某、周某1、王某1、王某2、张某3、周某2、黎某等人的证言，被告人古兴贵、古兴容、潘勇、戴广、代勤亮、李贵纲李德进、古兴会、王维超、阙文兵、古兴全的供述与辩解，辨认笔录、指认笔录及图片等证据证实。原审法院认为，被告人古兴贵、古兴容、江涛、潘勇、张小玲、石磊磊在公共场所持凶器随意殴打、追逐、拦截、恐吓他人，致一人轻微伤，情节恶劣，被告人古兴贵、古兴容、江涛、潘勇、张小玲、石磊磊行为已构成寻衅滋事罪。被告人古兴贵、古兴容、潘勇、戴广、代勤亮、李贵纲、李德进、古兴会、王维超、阙文兵、古兴全以抽头获利为目的共同开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。被告人古兴贵、古兴容、潘勇一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人阙文兵、李贵纲、代勤亮因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人古兴贵、古兴容、江涛、潘勇、张小玲、石磊磊、戴广、代勤亮、李贵纲、李德进、古兴会、王维超、阙文兵、古兴全到案后均如实供述其罪行，并自愿认罪认罚，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)、(二)项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七第三款、第六十九条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人古兴贵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币壹万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币壹万元；二、被告人古兴容犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币壹万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币壹万元；三、被告人张小玲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；四、被告人江涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；五、被告人潘勇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币壹万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币壹万元；六、被告人石磊磊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；七、被告人戴广犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币壹万元；八、被告人代勤亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币壹万元。九、被告人李贵纲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币壹万元；十、被告人李德进犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币壹万元；十一、被告人古兴会犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币壹万元；十二、被告人王维超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币壹万元；十三、被告人阙文兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币壹万元；十四、被告人古兴全犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币壹万元。十五、被告人古兴贵、古兴容、潘勇、戴广、代勤亮、李贵纲、李德进、古兴会、王维超、阙文兵、古兴全的违法所得人民币拾万元，予以追缴，上缴国库。上诉人李贵纲提出其有自首情节的上诉意见。经二审审理查明的事实、证据与一审判决认定的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人李贵纲、阙文兵、原审被告人古兴贵、古兴容、潘勇、戴广、代勤亮、李德进、古兴会、王维超、古兴全以抽头渔利为目的共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。原审被告人古兴贵、古兴容、江涛、潘勇、张小玲、石磊磊在公共场所持凶器随意殴打、追逐、拦截、恐吓他人，致一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。原审被告人古兴贵、古兴容、潘勇一人犯有数罪，依法数罪并罚。上诉人李贵纲、阙文兵、原审被告人代勤亮因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。上诉人李贵纲、阙文兵、原审被告人古兴贵、古兴容、江涛、潘勇、张小玲、石磊磊、戴广、代勤亮、李德进、古兴会、王维超、古兴全到案后均如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，依法从轻处罚。原审法院认定阙文兵开设赌场的事实清楚,适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，上诉人阙文兵要求撤回上诉的理由符合法律规定，应予准许。针对上诉人李贵纲提出其有自首情节的上诉意见，经查，公安机关出具的《抓获经过》证明上诉人李贵纲并非自动投案，该上诉意见无证据支持，故该上诉意见不能成立，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条的规定，裁定如下：一、准许上诉人阙文兵撤回上诉。二、驳回上诉人李贵纲的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张江飞审判员  李 莉审判员  赵 甫二〇二〇年三月十七日书记员  曾梦迪