辽阳市白塔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）辽1002刑再1号原公诉机关辽阳市白塔区人民检察院。原审被告人张兆君，男，19××年××月××日出生，汉族，辽阳市人，初中文化，无业，现住辽阳市弓长岭区，因本案于2016年5月28日被辽阳市公安局白塔公安分局监视居住，同年11月28日被取保候审。原审被告人张兆君贩卖毒品、容留他人吸毒罪一案，本院于2018年4月26日作出（2017）辽1002刑初89号刑事判决书，该判决已经发生法律效力。2019年11月1日辽宁省辽阳市人民检察院于作出辽市检三部纠违[2019]3号纠正违法通知书，认为本院（2017）辽1002刑初89号刑事判决书存在错误。本案经本院院长提交审判委员会讨论认为，该判决确有错误，应予再审。并于2019年11月29日作出（2019）辽1002刑监2号再审决定书，再审本案。本院依法另行组成合议庭，进行了审查。本案现已审理终结。原判决认定，2016年5月26日、27日，被告人张兆君在其位于辽阳市弓长岭区的出租房内，容留谢文铜、叶某、王某1吸食毒品。侦查机关在被告人张兆君位于辽阳市弓长岭区的住处依法扣押红色片剂9粒、白色晶体36袋，经辽宁省公安厅检验：该红色片剂净重0.8克，其中含有甲基苯丙胺、咖啡因成分；白色晶体净重16克，其中含有甲基苯丙胺成分。2016年11月份，被告人张兆君向佟伟军借款人民币5000元，后在辽阳市弓长岭区给了佟伟军25克甲基苯丙胺抵顶欠款。案发后，被告人张兆君被抓获归案。认定上述事实的证据如下：1、被告人张兆君的供述，证明2016年9月份，佟伟军给其打电话说有通辽的小兄弟要30克毒品，其带着冰毒到佟伟军家见到那个人并进行交易。2016年11月中旬，其从佟伟军手里借了5000元钱，因为没有钱还给佟伟军，就给了他25克冰毒。2、被告人谢文铜的供述，证明2016年5月26日、27日，其与叶某、王某1在被告人张兆军家中吸食毒品的事实。3、证人叶某的证言，证明2016年5月26日，其与谢文铜在张兆君家中吸食毒品，2016年5月27日，其与谢文铜、王某1三人在张兆君家中吸食毒品。4、证人王某1的证言，证明2016年5月27日，其与谢文铜、叶某在弓长岭区张兆君家吸食毒品的事实。5、证人佟伟军的证言，证明前段时间“大君”（张兆君）住院向其借了5000元，后因没有钱还，给了其20多克冰毒顶账。6、辨认笔录，证明佟伟军辨认出向其贩卖毒品的“大君”即为张兆君，被告人张兆君辨认出买毒人佟伟军。7、扣押清单，证明侦查机关从张兆君处扣押毒品及手机一部。8、检验报告，证明经辽宁省公安厅检验，从张兆君处扣押的白色晶体净重16克，其中含有甲基苯丙胺成分；扣押的红色片剂9片，净重0.8克，其中含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。9、户籍证明，证明被告人张兆君的年龄等自然状况。10、抓获经过，证明被告人张兆君系被抓获归案。11、案件来源，证明本案系公安机关在工作中发现。12、毒品移交单、上缴毒品情况表，证明公安机关扣押的毒品及处理情况。公诉机关向法庭提供的买毒人李某的证言与被告人张兆君的供述、证人佟伟军的证言，在重要事实部分均无法印证，系孤证，本院不予采信。被告人甲朵、杨某、金某1、金某2、屈某、谢文铜、许某、张兆君明知是毒品，仍向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，均应依法惩处；被告人张兆君提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人张兆君一人犯数罪，应当数罪并罚。……。指控被告人张兆君通过佟伟军向李某贩卖冰毒一节，根据被告人张兆君供述、证人佟伟军陈述的卖毒经过，与买毒人李某陈述的买毒经过，在时间、地点、数量等基本事实方面完全不符，证据之间无法形成完整的证据链条，故本院不予支持。……。综上，根据本案具体事实、情节、社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人甲朵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币六万元。被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币六万元。被告人金某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三十五万五千元。被告人金某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币六万元。被告人屈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币三万元。被告人谢文铜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币六万元。被告人许某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币六万元。被告人张兆君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币六万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币六万五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人甲朵的刑期自2016年6月4日起至2027年12月3日止；被告人杨某的刑期自2016年6月4日起至2030年12月3日止；被告人金某1的刑期自2016年5月20日起至2031年5月19日止；被告人金某2的刑期自2016年5月20日起至2027年5月19日止；被告人屈某的刑期自2016年5月20日起至2021年9月19日止；被告人谢文铜的刑期自2016年5月28日起至2023年1月27日止；被告人许某的刑期自2016年5月28日起至2024年8月27日止；被告人张兆君的刑期自判决执行之日起计算。罚金自判决生效后三十日内向本院缴纳。）二、违法所得依法没收，上缴国库。三、扣押在案的被告人作案手机予以没收，扣押的钱款及车辆未随案移送的由扣押机关依法处理。该判决发生法律效力后，经本院院长提交审判委员会讨论认为，因被告人张兆君还有前罪未执行，本院判决未与前罪数罪并罚，该判决确有错误，应予再审。本院再审查明的事实和原审认定的事实一致外。另查明，辽阳市弓长岭区人民法院于2017年12月29日作出（2017）辽1005刑初字71号刑事判决书，判决：原审被告人张兆君犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，合并执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元。本院认为，原审被告人张兆君明知是毒品，仍向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法惩处；原审被告人张兆君提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人张兆君一人犯数罪，应当数罪并罚。指控原审被告人张兆君通过佟伟军向李某贩卖冰毒一节，根据原审被告人张兆君供述、证人佟伟军陈述的卖毒经过，与买毒人李某陈述的买毒经过，在时间、地点、数量等基本事实方面完全不符，证据之间无法形成完整的证据链条，故本院不予支持。原审被告人张兆君曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行期间又犯贩卖毒品、容留他人吸毒罪，系累犯，依法从重处罚；综上，根据本案具体事实、情节、社会危害性，本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条三款、第六十四条、《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理的具体规定》第六条（五）项之规定，判决如下：一、维持本院（2017）辽1002刑初89号刑事判决书第一款中前七项的内容，即“一、被告人甲朵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币六万元。被告人杨廷洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币六万元。被告人金胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三十五万五千元。被告人金连志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币六万元。被告人屈太福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币三万元。被告人谢文铜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币六万元。被告人许鹏飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币六万元。”；第一款中第八项定罪部分，即“被告人张兆君犯贩卖毒品罪、犯容留他人吸毒罪”；第二款，即“二、违法所得依法没收，上缴国库。”；第三款，即“三、扣押在案的被告人作案手机予以没收，扣押的钱款及车辆未随案移送的由扣押机关依法处理。”二、撤销本院（2017）辽1002刑初89号刑事判决书中第一款中第八项的刑罚部分，即撤销“对原审被告人张兆君判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币六万元；判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币六万五千元。”三、原审被告人张兆君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币六万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币六万五千元。与前罪判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币八万五千元。（刑期从执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日）如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向辽阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本六份。审判长  徐海红审判员  吕 冰审判员  赵英男二〇二〇年三月十六日书记员  富 皎附件:本判决所依据的相关法律《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理的具体规定》第六条下列再审案件可以不开庭审理（一）原判决、裁定认定事实清楚，证据确实、充分，但适用法律错误，量刑畸重的；（二）1979年《中华人民共和国刑事诉讼法》施行以前裁决的；（三）原审被告人（原审上诉人）、原审自诉人已经死亡、或者丧失刑事责任能力的；（四）原审被告人（原审上诉人）在交通十分不便的边远地区监狱服刑，提押到庭确有困难的；但人民检察院提出抗诉的，人民法院应征得人民检察院的同意；（五）人民法院按照审判监督程序决定再审，按本规定第九条第（四）项规定，经两次通知，人民检察院不派员出庭的。