江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2909号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司江西分公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区赣江中大道1218号南昌新地中心41-42层，统一社会信用代码：91360000314644095H。负责人：皮立伟，男，该分公司经理。委托诉讼代理人：**，该公司员工，特别授权。被上诉人（原审原告）：万维海，男，1946年5月9日出生，汉族，住九江市濂溪区。委托诉讼代理人：凤舟毅，江西际民律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：段淇，男，1991年5月15日出生，汉族，住九江市濂溪区。上诉人太平财产保险有限公司江西分公司（以下简称太平财保江西分公司）因与被上诉人万维海、段淇机动车交通事故责任纠纷一案，不服九江市濂溪区人民法院（2019）赣0402民初2216号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年12月4日立案后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人太平财保江西分公司上诉请求：一、依法核减一审判决上诉人多承担的保险赔偿金10585.9元；二、本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定护理费、营养费错误。经鉴定，万维海营养期和护理期均为伤后150天。一审法院采信该鉴定意见，但忽视了该150天已包含住院期间，重复计算了住院期间的护理费和营养费。万维海的营养费应为3300元（22元/天*150天），较一审判决少1870元；护理费应为18225.1元[136元/天*85天+（150-85）天*102.54元/天]，较一审判决的护理费少8715.9元，两项合计少10585.9元。被上诉人万维海辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二、鉴定意见中的“伤后”并不能特指“受伤之日”，鉴定意见中的营养期、护理期和住院期并不重叠，应当分开计算才符合万维海的实际损失。被上诉人段淇未提交答辩意见。万维海向一审法院起诉请求：一、判令两被告立即支付因交通肇事所造成的原告的医疗费、护理费、住宿费、住院伙食补助费、鉴定费、营养费、精神损害赔偿金、残疾赔偿金、后续治疗费等暂计215201元整；二、本案的诉讼费及其他费用由两被告承担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。双方当事人存有争议的问题：一、关于原告伤残等级及三期的认定：因被告太平财保江西分公司对江西九江司法鉴定中心出具的九司鉴中心[2018]临鉴字第R221号《司法鉴定意见书》作出被鉴定人万维海左髋关节损伤伤残等级评定为九级、后续治疗费用评定为壹万元的鉴定意见无异议，一审法院依法采信。故原告的残疾赔偿金应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，但原告发生交通事故时已满七十二周岁，应计算八年。原告系九级伤残，残疾赔偿金为54110元（33819×8×20%）；另被告太平财保江西分公司对鉴定意见的三期提出异议，但未申请重新鉴定，要求按医嘱执行，而原告提供的中国人民解放军第一七一医院《诊断证明书》出院注意事项载明：1、嘱逐步加强患肢功能锻炼，禁止患肢负重，出院后2月后复查；2、全休6周；3、复诊期限，术后3月、半年、1年复查，若骨折愈合后行内固定取出术；4、门诊随诊。上述内容并无护理期限及营养期限的说明，故对护理期及营养期本院依法采信鉴定意见作出的认定；二、关于原告万维海其他各项合理损失的认定：1、复诊医疗费564元及交通费96元共计660元；鉴定意见书明确载明：被鉴定人万维海左股骨粗隆间粉碎性骨折经内固定治疗，伤后1年需解除内固定，其解除内固定约需医疗费壹万元，故被告太平财保江西分公司以该费用产生于鉴定之后的，鉴定报告中写明后续治疗费1万元，应包含门诊复查费用不应重复计算故后续医疗费为由的辩称，无事实依据，一审法院不予采信，故对原告实际发生的复诊医疗费及交通费，一审法院予以认定；2、住院伙食补助费。可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准市内住院每天20元予以确定。原告住院天数85天应为1700元；原告诉请按每天50元标准计算，标准超高，一审法院部分予以支持；3、营养费。根据受害人伤残情况参照医疗费机构的意见确定。住院期间85天加鉴定期限150天共计235天，按每天22元计算为5170元，原告诉请标准超高，一审法院部分予以支持；4、误工费。因原告事故发生时年满72周岁，已达法定退休年龄，且未提供其收入减少的有效证明，故原告要求参照上一年度在岗职工平均工资诉请误工费无事实和法律依据，一审法院依法不予支持；5、护理费。根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。因原告仅提供了护理人员其妻子户才平的工资表但无银行流水相互印证，故其计算标准无事实依据，一审法院不予支持。一审法院认为住院期间护理费应按城镇非私营单位居民服务业每天136元标准，鉴定意见认定的出院后恢复期间的护理费应按城镇私营单位居民服务业每天102.54元标准分段计算为宜，即（85×136）+（150×102.54）=26941元；6、交通费。原告万维海诉请交通费1700元虽未提供相应证据，但因交通费用确已实际发生且系合理支出的费用，结合住院85天按每日10元标准酌定交通费为850元；7、后续治疗费10000元；8、财产损失。因原告仅提供二轮电动车维修费用1050元的发票，被告太平财保江西分公司予以认可，但未提供其手机损坏及维修证据，故一审法院依法认定财产损失为1050元；9、鉴定费。凭正式票据认定为2200元；10、精神损害抚慰金4000元；11、医药费53000元，被告段淇已垫付。综上，原告万维海各项损失共计159681元。另查明，赣Ｇ×××××号肇事车辆所有人为李思琪，并向太平财保江西分公司投保了《机动车交通事故责任强制保险》（保单号为69301080120180039829）及《机动车商业保险》，保险金额为50万元不计免赔，保险期间均自2018年7月17日零时起至2019年7月16日24时止。被告段淇在此次事故中已垫付医疗费53000元，故原告万维海实际损失金额为106681元。一审法院认为，被告太平财保江西分公司应先在交强险范围内赔偿原告各项损失，医药费不足部分在商业险范围内赔付。被告段淇对于保险公司不予理赔的鉴定费项目承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（三）项之规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司江西分公司于本判决生效后十日内赔偿原告万维海各项损失共计104481元；二、被告段淇于本判决生效后十日内支付原告万维海垫付的鉴定费2200元。如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费528元，减半收取264元，由被告段淇负担。二审中各当事人均未提交新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于护理期和营养期的问题，案涉鉴定意见已明确载明为“伤后护理150天，伤后营养150天”。“伤后150天”即意味着自受伤之日起算150天，故一审法院认定护理期、营养期为住院期间85天加上鉴定确定的150天共计233天错误，本院依法予以纠正。万维海的营养费应为3300元（22元/天*150天），一审多判决1870元；护理费应为18225.1元[136元/天*85天+（150-85）天*102.54元/天]，一审多判决8715.9元。此两项一审合计多判决10585.9元，应予扣减，即太平财保江西分公司应赔偿万维海104481元-10585.9元=93895.1元。综上所述，上诉人太平财产保险有限公司江西分公司的上诉请求成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持九江市濂溪区人民法院（2019）赣0402民初2216号民事判决第二项；二、变更九江市濂溪区人民法院（2019）赣0402民初2216号民事判决第一项为：上诉人太平财产保险有限公司江西分公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人万维海各项损失共计93895.1元；三、驳回被上诉人万维海的其他诉讼请求。一审案件受理费528元，减半收取264元，由被上诉人段淇负担；二审案件受理费2148元，由被上诉人万维海负担。本判决为终审判决。审判长  黄丽丽审判员  毛江东审判员  张 涛二〇二〇年三月二日法官助理敬鸿林书记员王康