广东省韶关市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤02刑终44号原公诉机关广东省翁源县人民检察院。上诉人（原审被告人）梁世超，男，汉族，1998年4月22日出生于广东省翁源县，初中文化，无业，户籍地翁源县*************，住所地翁源县。2017年12月5日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年四个月，2018年5月9日刑满释放。2019年5月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留,次月26日被逮捕。现羁押于翁源县看守所。辩护人黄灶林，广东韶大律师事务所律师，由韶关市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）郑鸿涛，男，汉族，2000年2月16日出生于广东省翁源县，初中文化，无业，户籍地翁源县************，住所地翁源县。2017年8月15日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年。2019年5月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，次月26日被逮捕。现羁押于翁源县看守所。辩护人刘照东，广东粤北律师事务所律师，由韶关市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）黄俊烨，男，汉族，1999年6月8日出生于广东省翁源县，初中文化，无业，户籍地龙川县**************，住所地翁源县。2015年4月2日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币3000元；2017年10月30日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2019年10月23日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，次月4日被逮捕。现羁押于翁源县看守所。辩护人杨文亮，广东韶扬律师事务所律师，由韶关市法律援助处指派。原审被告人林星，男，汉族，1999年12月18日出生于广东省翁源县，初中文化，无业，户籍地翁源县**************。2017年8月15日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年，缓刑二年。2019年5月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，次月26日被逮捕。现羁押于翁源县看守所。原审被告人何育鹏，男，汉族，1997年5月3日出生于广东省翁源县，初中文化，无业，户籍地翁源县************，住所地翁源县。2017年12月5日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年三个月，2018年4月9日刑满释放。2019年9月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于翁源县看守所。广东省翁源县人民法院审理翁源县人民检察院指控原审被告人梁世超、郑鸿涛、林星、何育鹏、黄俊烨犯聚众斗殴罪一案，于2019年12月25日作出（2019）粤0229刑初323号刑事判决。原审被告人梁世超、郑鸿涛、黄俊烨不服，提出上诉。本院于2020年2月3日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，2019年3月23日凌晨，被告人梁世超一方和巫文锐（另案处理）一方都在翁源县龙仙镇力索酒吧娱乐玩耍，因跳舞时发生碰撞，引发双方吵架，后被酒吧工作人员制止。在吵架过程中，由于双方喝了酒，互相不服气，相约到酒吧门口打架解决。当日凌晨0时46分许，梁世超在“一心向钱冲”的微信群召集群里的人员到力索酒吧。被告人何育鹏、郑鸿涛在微信群均有回应。之后，双方共有一、二十人陆续聚集到酒吧门口，梁世超一方包括被告人梁世超、林星、郑鸿涛、何育鹏、黄俊烨等人，巫文锐一方包括巫文锐、被害人廖某某、钟某某（另案处理）等人。双方在酒吧门口继续吵架，并发生推搡，继而引发双方共十几人的斗殴。梁世超、林星、郑鸿涛、何育鹏、黄俊烨直接参与动手打人，梁世超还持刀砍伤廖某某。经鉴定，廖某某头部和面部所受损伤为轻微伤。另查明,同年12月4日，梁世超、郑鸿涛、林星、何育鹏、黄俊烨签署了《认罪认罚具结书》。次日，梁世超、林星、郑鸿涛、何育鹏与廖某某达成赔偿协议,各被告人共赔偿人民币5000元给被害人,后被害人出具谅解书,表示对被告人的行为予以谅解。原判认定上述事实，有公安机关出具的扣押笔录及清单、检查笔录及照片、到案经过、被告人的户籍证明及违法犯罪记录查询情况说明、被告人的前科材料，被害人就医的诊断证明书及出具的收条、谅解书，被害人廖某某的陈述，证人廖某某、吴某某、陈某、吴某某、吴某某、张某某、赖某某、廖某某、邓某某、刘某某、谢某某、卜某某、钟某某、巫某某的证言，被告人梁世超、郑鸿涛、林星、何育鹏、黄俊烨的供述，鉴定意见，现场勘查笔录及照片，视频监控截图，指认现场照片，辨认笔录等证据。原判认为，被告人梁世超、郑鸿涛、林星、何育鹏、黄俊烨无视国家法律，为泄私愤，持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，梁世超起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚；郑鸿涛、林星、何育鹏、黄俊烨起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。五被告人归案后能如实供述其罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。五被告人当庭表示认罪、认罚，并签署了《认罪认罚具结书》,依法可以从宽处罚。梁世超、林星、郑鸿涛、何育鹏与被害人达成赔偿协议，赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，可酌情对从轻处罚。梁世超、何育鹏在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，应当从重处罚。林星、郑鸿涛在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚予以并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十一条、第六十九条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百九十条之规定，作出如下判决：一、撤销翁源县人民法院（2017）粤0229刑初111号、112号刑事判决书对被告人郑鸿涛、林星所宣告的缓刑。二、被告人梁世超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。三、被告人郑鸿涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。原犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，尚有八个月十四日的刑期未执行；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月。四、被告人林星犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。原犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，尚有四个月二十五日的刑期未执行；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月。五、被告人何育鹏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。六、被告人黄俊烨犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。宣判后，梁世超上诉及其辩护人提出，梁世超具有坦白情节，积极赔偿被害人并取得被害人的谅解，原判量刑过重，请求对其从轻或减轻处罚。郑鸿涛上诉及其辩护人提出，郑鸿涛无持械聚众斗殴的主观犯意，原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。黄俊烨上诉及其辩护人提出，1、被害人对本案发生存在重大过错。2、黄俊烨系从犯，归案后如实交代犯罪事实，认罪认罚，赔偿了被害人的损失，并获得了被害人的谅解，请求二审法院从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人梁世超、郑鸿涛、黄俊烨、原审被告人林星、何育鹏犯聚众斗殴罪的事实清楚，认定上述犯罪事实的所有证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。对于上诉人及其辩护人提出的意见，综合评析如下，1、郑鸿涛受梁世超纠集到达案发现场，后跟随梁世超等人与被害人一方斗殴。对此，其在侦查机关供认不讳，同案人的供述及视频监控资料亦可印证。其所称无聚众斗殴的犯罪故意，与在案证据所显示的其积极参与打斗的行为不符。2、聚众斗殴双方均有犯罪故意，不是对上诉人减轻处罚的理由。3、原判已认定郑鸿涛、黄俊烨系从犯，对其减轻处罚，亦认定梁世超、郑鸿涛、黄俊烨归案后如实供述，认罪认罚，赔偿被害人的损失，并获得谅解，对其从轻处罚，量刑适当。其上诉再以此理由要求从轻处罚，理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人梁世超、郑鸿涛、黄俊烨、原审被告人林星、何育鹏无视国家法律，为泄私愤，持械聚众斗殴，其行为己构成聚众斗殴罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  喻 权审 判 员  陈俊文审 判 员  何辉英二〇二〇年三月二十三日法官助理  刘 婷书 记 员  曾心怡《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。