四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川13刑终44号 原公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）柏宇（绰号小白），男，生于1979年10月23日，汉族，四川省南充市顺庆区人，初中文化，无固定职业，住四川省南充市顺庆区。1999年5月24日，因犯抢劫罪被四川省南充市顺庆区人民法院判处有期徒刑四年；2018年9月18日，因犯合同诈骗罪，该院判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2019年3月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 原审被告人熊利民，男，生于1965年2月1日，汉族，初中文化，四川省广安市广安区人，无业，住四川省广安市广安区。2019年1月25日，因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万六千元。2019年7月22日，因涉嫌犯合同诈骗罪，被从监狱转羁押至南充市看守所继续执行刑罚，同年12月16日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 四川省南充市顺庆区人民法院审理四川省南充市顺庆区人民检察院指控原审被告人柏宇、熊利民涉嫌犯合同诈骗罪一案，于2019年12月31日作出（2019）川1302刑初490号刑事判决。原审被告人柏宇、熊利民不服提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案。合议庭经过阅卷，讯问上诉人柏宇、原审被告人熊利民，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定。现已审理终结。 原判认定，2017年6月至12月期间，被告人柏宇、熊利民伪造南充市荆宏建设有限责任公司（以下简称荆宏公司）与熊利民签订的劳务分包合同，假借熊利民具有荆宏公司位于南充市顺庆区还房附属工程承包权，从而对外签订施工合同，骗取他人合同定金、违约金。在行骗过程中，柏宇主要负责寻找诈骗对象、带人去看工地现场，熊利民主要负责出面签合同、收钱、出收条。所得赃款二人均分。期间，二被告人共同实施合同诈骗10次，骗取资金共计145000元；熊利民单独实施合同诈骗一次，骗取被害人罗某资金20000元。 一、柏宇、熊利民共同实施合同诈骗 1.2017年6月27日下午4时许，在顺庆区金鱼岭正街龙城丽都休闲会所内，被告人柏宇伙同熊利民利用荆溪镇还房及公租房外墙砖粘贴、外墙保温工程，与被害人莫某、杨某签订承包合同，骗取被害人莫某、杨某各5000元。 2.2017年8月1日11时许，在顺庆区长征路团结宾馆一楼茶坊内，被告人柏宇伙同熊利民利用荆溪镇还房及公租房楼梯扶手不锈钢施工工程，与被害人冯某1签订承包合同，骗取被害人冯某110000元。 3.2017年8月24日下午5时许，在顺庆区长征路团结宾馆一楼茶坊内，被告人柏宇伙同熊利民利用荆溪镇还房及公租房外墙砖粘贴、外墙保温工程，与被害人叶某签订承包合同，骗取被害人叶某20000元。 4.2017年9月2日11时许，在顺庆区长征路团结宾馆一楼茶坊内，被告人柏宇伙同熊利民利用荆溪镇还房及公租房外墙砖粘贴、外墙保温工程，与被害人蒋某、周某签订承包合同，骗取被害人蒋某20000元。 5.2017年9月15日上午11时许，在顺庆区金鱼岭路安逸158宾馆茶坊内，被告人柏宇伙同熊利民利用荆溪镇还房及公租房内墙抹灰工程，与被害人梁某签订承包合同，骗取被害人梁某20000元。 6.2017年9月25日，被告人柏宇伙同熊利民利用荆溪镇还房及公租房内墙抹灰工程，与被害人张某1签订承包合同，骗取被害人张某15000元。 7.2017年8月，被告人柏宇伙同熊利民利用荆溪镇还房及公租房内墙抹灰工程，与被害人雷某签订承包合同，骗取被害人雷某20000元。 8.2017年12月2日，被告人柏宇伙同熊利民利用荆溪镇还房及公租房内墙抹灰工程，与被害人冯某2签订承包合同，骗取被害人冯某210000元。 9.2017年8月，被告人柏宇伙同熊利民利用荆溪镇还房及公租房不锈钢扶手安装工程，与被害人王某前签订承包合同，骗取被害人王某前20000元。 10.被告人柏宇伙同熊利民利用荆溪镇还房及公租房内墙抹灰工程，与被害人唐某签订承包合同，骗取被害人唐某10000元。 二、熊利民单独实施合同诈骗事实 2017年9月，被告人柏宇伙同熊利民利用荆溪镇还房及公租房玻璃幕墙安装工程，与被害人罗某签订承包合同，骗取被害人罗某20000元。 另查明，被告人柏宇因犯抢劫罪，于1999年5月24日被本院判处有期徒刑四年。因2017年12月9日至2018年2月骗取乔鹏、张小强、王振兴、刘波合同违约金共计21000元，于2018年9月18日被本院以犯合同诈骗罪判处有期徒刑六个月，于2018年11月8日刑罚执行完毕。2019年2月27日，公安机关发现柏宇涉嫌本案犯罪上网追逃。 被告人熊利民因2017年6月至9月骗取莫某及杨某、冯某1、叶某、蒋某及周某、梁某合同定金共计80000元，于2019年1月25日被本院在（2019）川1302刑初85号判决刑事中以犯合同诈骗罪判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万六千元，责令退赔莫某、杨某各5000元、冯某110000元、叶某20000元、蒋某20000元、梁某20000元。刑期止于2019年12月16日。在刑罚执行期间，公安机关发现熊利民涉嫌本案犯罪，于2019年7月22日将其从监狱转羁押至南充市看守所继续执行刑罚。2019年12月16日被本院决定逮捕。 上述事实，有经庭审举证、质证确认的，受案登记表、立案决定书、到案情况说明、户籍信息证明；合同、收条；被害人莫某、杨某、冯某1、叶某、蒋某、周某、梁某、张某1、雷某、冯某2、王某前、唐某、罗某的陈述和辨认笔录；证人张某2、任某、张某3证言，李成良、邓丽的证言及辨认笔录；南充市荆宏建设有限责任公司、中太建设集团股份有限公司、四川金广盛建筑劳务有限公司出具的情况说明；生效刑事判决书、释放证明书、转羁押证明、罪犯解回再审登记单、释放证明书、上网追逃说明等证据证实。原审被告人熊利民供认不讳，原审被告人柏宇对部分事实供认。 原审法院认为：被告人柏宇、熊利民以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，共同多次骗取对方当事人财物，数额较大，构成了合同诈骗罪，应予刑罚处罚。在二被告人共同实施的10起犯罪中，二被告人所起作用无明显的主次之分，不宜划分主从犯。柏宇有抢劫犯罪前科，可以作为量刑情节考虑。熊利民认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。熊利民在被另案处理的前5起指控过程中，未如实供述其已实施的后6起指控，司法机关亦未发现，属于漏罪。而漏罪是在前5起犯罪的判决宣告以后，刑罚执行完毕以前被发现，因而应当依照刑法第七十条之规定对新发现的漏罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期应当予以扣减。二被告人的违法所得，应当责令向被害人进行退赔。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人熊利民犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万七千元；曾犯合同诈骗罪，被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万六千元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金三万三千元；二、被告人柏宇犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金三万元；三、责令被告人熊利民、柏宇共同退赔被害人张某15000元、雷某20000元、冯某210000元、王某前20000元、唐某10000元，共计65000元；责令被告人熊利民退赔被害人罗某20000元；责令柏宇与本院（2019）川1302刑初85号刑事判决中判决的责令熊利民退赔被害人莫某、杨某各5000元、冯某110000元、叶某20000元、蒋某20000元、梁某20000元共同承担退赔责任。 上诉人（原审被告人）柏宇的上诉理由是，柏宇是受到熊利民的蒙骗才带受害人去看的工地，后来才知道事情是假的，一审对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。 原审法院（2019）川1304刑初490号刑事判决书认定的事实及证据均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）柏宇、原审被告人熊利民以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，共同10次骗取对方当事人财物，共计145000元；熊利民单独骗取对方当事人财物2万元，柏宇、熊利民诈骗数额较大，其行为触犯刑律，已构成了合同诈骗罪，应依法惩处。在共同犯罪中，柏宇与熊利民相互配合、分工协作，所起的地位和作用相当，不宜划分主、从犯，应根据各自在共同犯罪中所起的地位和作用进行处罚。 关于柏宇提出，“其是受到熊利民的蒙骗，才带受害人去看的工地，后来才知道事情是假的”辩护意见，经查，2017年6月至12月期间，柏宇与熊利民用伪造的荆宏公司与熊利民签订的劳务分包合同，向被害人莫某、杨某等人虚构熊利民具有荆溪镇还房附属工程承包权，并由柏宇冒充工地工作人员身份带被害人到虚构熊利民具有承包权的荆溪镇还房工程工地查看，骗取被害人信任，然后由熊利民负责与被害人签订荆溪镇还房附属工程施工合同，以收取保证金由，先后10次共同骗取被害人莫某、杨某等人人民币共计145000元。该事实，不仅有柏宇在公安侦查阶段的供述，还有熊利民供述，受害人莫某、杨某等的陈述及辨认和相关证人的证言证实，且柏宇在此期间，还单独以同样的方法骗取受害人乔鹏、张小强等四人21000元。上述证据相互印证，形成完整的证据锁链，足以认定上述事实。故柏宇的该上诉理由与本院查明的事实不符，本院不予支持。 关于柏宇提出，“一审法院对其量刑过重”的问题，按照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条规定，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。柏宇与熊利民共同骗取莫某、杨某等人民币145000元，诈骗数额较大，原审法院鉴于柏宇有犯罪前科，并根据柏宇的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对柏宇判处有期徒刑二年二个月，并处罚金三万元适当。故本院对柏宇的该上诉理由不予采纳。 熊利民归案后，认罪态度较好，可酌定对其从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  何嘉武 审判员  王 锐 审判员  吴 彪 二〇二〇年三月十二日 书记员  蒲 爽 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。