广东省雷州市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0882刑初141号公诉机关广东省雷州市人民检察院。被告人吴某，男，1984年8月11日出生，公民身份号码440************530，汉族，初中文化，广东省雷州市人，住雷州市***********。曾因故意伤害罪，于2010年2月4日被广州市海珠区人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年2月20日被雷州市公安局抓获并羁押，次日被雷州市公安局刑事拘留，同年2月22日被雷州市公安局变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2020年3月9日被继续取保候审，于2020年3月13日被变更强制措施为逮捕。现羁押于雷州市看守所。辩护人陈春花，雷州市法律援助处指派的广东承诺（雷州）律师事务所律师。雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉（2020）113号起诉书指控被告人吴某犯诈骗罪，于2020年3月9向本院提起公诉，本院同日立案，并依法适用简易程序。于2020年3月9日向被告人吴某送达起诉书副本、刑事诉讼权利告知书时，告知其可以聘请律师或者要求近亲属为其出庭辩护或者有本院通知法律援助机构为其指派辩护律师。被告人吴某表示接受指派辩护律师。雷州市法律援助处指派广东承诺（雷州）律师事务所陈春花律师为被告人吴某提供辩护。于2020年3月13日，本院依法公开开庭审理了本案。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员陈俊荣、书记员吴昊展出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人陈春花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷州市人民检察院指控，2019年12月份左右，被告人吴某通过两个虚假身份“飞仔”和“小雨”添加被害人胡某为微信好友，时至2020年2月2日，吴某谎称“飞仔”系记者，“小雨”系护士，声称为湖北省武汉市捐款后可以有福利红包，先后分三次骗取胡某8600元。之后吴某利用“小雨”的身份通过微信给胡某发了782.99元作为捐款的福利。被害人胡某一共被诈骗走7817.01元。案发后，被告人吴某于2020年2月24日赔偿被害人胡某7800元，取得胡某的谅解。针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关的证据，据此认为，被告人吴某利用新型肺炎疫情期间，虚构为武汉捐款有返利的事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人吴某同意适用认罪认罚从宽制度，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处罚，建议判处被告人吴某有期徒刑六个月至八个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人吴某对公诉机关指控其犯诈骗罪的犯罪事实、犯罪情节、适用法律均无异议，并表示已知错，请求法庭予以从轻处罚。被告人吴某的辩护人陈春花发表辩护意见如下：一、被告人吴某虽然没有自首情节，但依法有从轻情节。根据本案证据佐证，被告人吴某归案后，多次供述基本一致，能主动坦白交待实施的犯罪经过，能认识自己的错误，有悔罪表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，依法有从轻情节；二、被告人吴某能认罪认罚，并积极退赃，取得受害人谅解，依法有从轻情节。被告人吴某在本案中实施的犯罪行为，情节较轻和悔罪表现好，其在疫情期间还积极向武汉捐款，虽然没有收据，当时被告人是通过村委会捐款，可以向村委会调取相关收据。其行为符合缓刑的条件，认为对被告人适用缓刑确实不致再危害社会，法院可以宣告缓刑。据此，建议贵院对被告人吴某判处缓刑为妥。经审理查明,被告人吴某通过两个虚假身份“飞仔”和“小雨”添加被害人胡某为微信好友，并谎称“飞仔”系记者，“小雨”系护士，与被害人胡某经常聊天。时至2020年2月2日，被告人吴某利用“飞仔”的身份，谎称其在武汉采访疫情，并称为湖北省武汉市捐款后可以有福利红包，先后于2020年2月4日、2020年2月6日、2020年2月7日分三次骗取被害人胡某6200元、1200元、1200元，共计8600元。同时被告人吴某利用“小雨”的身份通过微信给被害人胡某先后分五次发147.69元、163.2元、159.7元、156.2元、156.2元（共计782.99元）作为捐款的福利。被害人胡某一共被诈骗了7817.01元。另查明，案发后，被告人吴某于2020年2月24日赔偿被害人胡某7800元，并取得被害人胡某的谅解。再查明，被告人吴某曾因故意伤害罪,于2010年2月4日被广州市海珠区人民法院判处有期徒刑九个月。上述事实，有下列证据证明：1、物证：VIVOX9s手机1部、OPPOR9m手机1部；2、书证：到案经过、归案情况说明、受案登记表、立案决定书、微信截图、扣押清单、流水帐、违法犯罪记录查询情况说明、收条、谅解书、悔过书、被告人吴某的常住人口信息表、涉案财物移交清单、接受证据清单、（2010）海刑初字第130号刑事判决书、广州市海珠区看守所刑满释放证明书等书证；3、被害人胡某的陈述；4、被告人吴某的供述与辩解；5、人身安全检查笔录；6、指认照片、指认照片说明、微信截图；7、视听资料。以上证据经当庭举证、质证，被告人吴某及其辩护人对上述证据均无异议，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。针对被告人吴某的辩护人发表的辩护意见，本院根据查明的事实和结合双方的控辩意见，作如下综合评判：1、关于被告人吴某能认罪认罚，并如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度较好的辩护意见。经查，案发后，被告人吴某能自愿认罪认罚，并如实供述自己的罪行，认罪态度较好，确有悔罪表现。据此，辩护人的该项辩护意见符合本案查明的事实，本院予以采纳。2、关于被告人吴某积极退赃，取得受害人谅解，依法可以从轻处罚的辩护意见。经查，案发后，被告人吴某能积极主动退赃，并取得受害人胡某的谅解。据此，辩护人的该项辩护意见符合本案查明的事实，本院予以采纳。3、关于对被告人吴某适用缓刑确实不致再危害社会，建议对被告人适用缓刑的辩护意见。经查，被告人吴某在疫情防控期间，虚构事实骗取他人的捐款，应酌情予以从重处罚，且被告人吴某有犯罪前科，故辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人吴某在新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间，虚构捐款事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，已构成诈骗罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人吴某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关对被告人吴某的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人吴某在疫情防控期间，虚构事实骗取他人的捐款，本院酌情予以从重处罚。被告人吴某曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，系有前科人员，本院酌情予以从重处罚。鉴于被告人吴某能自愿认罪认罚，并如实供述自己罪行，认罪态度较好，确有悔罪表现，本院依法予以从轻处罚；又鉴于案发后，被告人吴某已退还7800元给被害人胡某，并取得被害人胡某的谅解，本院酌情予以从轻处罚。缴获随案的VIVOX9s手机1部及OPPOR9m手机1部系供被告人吴某犯罪所用的财物，依法应均予以没收上缴国库。为惩罚犯罪，保护公民合法财产权利不受侵犯，根据被告人吴某的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：被告人吴某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵自2020年2月20日至2020年2月22日先行羁押的3日，即刑期自2020年3月13日起至2020年10月9日止；罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）二、缴获随案的VIVOX9s手机1部及OPPOR9m手机1部，均予以没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  谭玉秀二〇二〇年三月十三日书记员  朱晓婷附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。