辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终14041号上诉人（原审原告）：庄硕，男，1994年6月14日出生，汉族，住沈阳市。被上诉人（原审被告）：沈阳独角兽商业管理有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：张奇，该公司总经理。委托诉讼代理人：李双洋，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。上诉人庄硕因与被上诉人沈阳独角兽商业管理有限公司（以下简称独角兽商业公司）劳务合同纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初9812号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。庄硕上诉请求：1.撤销一审判决，支持原告诉讼请求；2.本案一审及二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决遗漏重要证据。一审中上诉人提交的《沈阳公司佳兆业中心项目来访确认单》，经沈阳佳兆业中心营销部负责人耿野、销售张海亮、财务负责人马琳的亲笔签名，而转介方有方媛代表被上诉人的亲笔签名。该证据作为佳兆中心集团为渠道公司结款的三样证明之一。其重要性足以证明方媛在为被上诉人工作的事实，而这一经过质证的重要证据却为一审判决所遗漏。一审上诉人提交的被上诉人培训照片，是上诉人与方媛，被上诉人公司监事程晓彤，被上诉人法定代表人张奇的合影，该照片足以证明上诉人与被上诉人的工作关系，但这一重要证据却为一审判决遗漏。2.一审判决认定事实严重错误。一审判决认定上诉人是空间家员工，但空间家与沈阳佳兆业中心并无合作关系，但上诉人提交的佳兆业地产与被上诉人的以房抵款合同足以证明被上诉人与佳兆业的合作关系。一审判决既已认定上诉人在佳兆业工作的事实，却反而认定上诉人是与佳兆业没有合作的空间家员工，上诉人认为这一认定违背常理，属事实认定严重错误。方媛是上诉人在工作期间直接领导，而她在微信群内自2018年11月21日至2018年12月18日发布的信息，均再三嘱咐成交渠道是被上诉人，且群内还有被上诉人法定代表人也能证明是由被上诉人为上诉人发放的工资。一审判决仅以被上诉人招聘时声称的工作单位，直接简单的认定入职单位是空间家，忽略了工作期间上诉人创造利润流向以及发放工资的实际主体均为被上诉人这一事实，属事实认定错误。3.有新的证据出现。一审第二次开庭后，被上诉人在各种渠道发放的信息可以证明被上诉人仍以相同的方式招收在校学生到被上诉人处实习。综上，一审判决遗漏重要证据，认定事实严重错误且有新的证据出现，恳请二审法院查明案件事实后依法予以改判，维持上诉人权益。独角兽商业公司辩称，同意一审法院判决。庄硕向一审法院提出诉讼请求：1.请求通过法律途径由被告支付原告2019年2月份出勤6天工资肆佰捌拾元整。2.请求通过法律途径由被告支付原告2018年12月5日售楼（沈阳市沈河区青年大街173号佳兆业中心B座1207号写字间）佣金壹万壹仟叁佰元整。3.本案所有诉讼费用、邮寄送达费用均由被告负担。事实及理由：2018年10月被告以空间家的名义，对外招聘并邀请原告参加面试，实际公司名称为沈阳独角兽商业管理有限公司。2018年11月5日，原告入职被告公司，作为沈阳佳兆业中心（沈河区青年大街173号）的驻场代理销售人员，负责沈阳佳兆业中心B座写字楼的销售工作。原告的领导是被告公司在该项目的项目经理方媛。2018年12月5日，原告售出佳兆业中心1207号写字间，成交额1,255,575元，由于是原告自己网络途径约访成功，为公司节省大量给渠道的佣金，因此当日方媛在微信上对原告承诺会给高于正常千分之三（3766元）的提成。2019年1月4日，方媛在被告公司的项目微信群内部发布了名为“佳兆业项目汇报”的excel（文件，其中列出了原告千分之九的这一单提成11,300元）。2019年1月9日，被告公司监事程晓彤称张奇想让原告担任被告公司法定代表人职位，原告拒绝了。2019年2月21日，原告前往张奇办公地点（沈河区青年大街125号嘉理中心企业广场B座13F）请求被告支付售楼佣金提成，张奇、方媛拒不承认之前承诺给原告的千分之九的提成，并以要原告支付其他员工都免费使用的端口费用为由，克扣原告佣金以及工资。现根据《中华人民共和国民法通则》关于雇佣报酬支付的规定，以及《中华人民共和国合同法》中关于劳务合同相关规定提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。沈阳独角兽商业管理有限公司辩称，原告系空间家有限公司实习生与空间家公司存在劳动关系，原告不是我方员工，所以我方不是本案适合的被告。请求法院依法驳回原告诉讼请求。一审法院认定事实如下：原告提供的与空间家**微信聊天记录显示，2018年10月24日，**：您好，我是空间家沈阳的人事，**，初试没有问题，后续我会和总经理约时间，再联系你哈。这个是我们公司的公众号二维码。可以关注一下，了解更多的信息。原告：好的。2018年10月26日，**：和你说一下面试结果，刚才的经理对你没有问题，很满意，如果你能接受在佳兆业上班以及商业地产的工作内容，我接下来就给你安排总经理的面试，工作地点在佳兆业，青年大街附近。2018年11月1日，**：你好，面试通过了，实习工资80一天，有问题吗。原告：嗯嗯没问题。**：上次面试的叫方媛，是未来你的直接领导，她是佳兆业的销售经理。原告：嗯嗯好的明白。原告提供的与空间家方媛的微信聊天记录显示，方媛：这一单我会给你超过正常3‰的销售提点，因为是通过自己努力58约访成功的。原告：好的谢谢方媛姐，我会继续努力的。原告提供的沈阳佳兆业项目群聊微信聊天记录显示，2018年11月21日1、继续做好客户回访工作，成交渠道独角兽要和客户说清楚，近期就有集团回访2、注重租赁业务。2018年12月18日这俩人明天客户回访电话，一定要嘱咐好，独角兽。原告提供的群聊微信聊天记录显示，1月9日，空间家程晓彤邀请你和空间家胡晓婷加入群聊。空间家程晓彤：两位同事，奇总有个公司现在要更换法人、股东、和监事，这个公司原法人和股东是总部的同事，现在要换回沈阳的同事来，领导想用你们暂时当一下，你们对这件事有没有什么意见呀，这个公司之后也不会有什么业务，我们有代账公司，每月都会按正常流程帮我们报税，不存在任何风险。原告提供的与空间家**微信聊天记录显示，2019年2月20日，**：你一会或者明天来公司办一下手续呀。原告：什么手续啊。**：离职手续啊。原告：明天吧。原告提供的银行流水显示，原告工资发放的对手交易信息为程晓彤。原告提供企业登记资料显示，程晓彤为被告投资者之一，认缴比例0.1%。原告提供2018年佳兆业地产（辽宁）有限公司与沈阳独角兽商业管理有限公司结算款抵扣房产合同一份。被告提供方媛与空间家有限公司签订的劳动合同，其中一份合同约定期限2016年1月7日至2019年1月6日，另一份合同约定期限为2018年12月1日至2021年11月30日。被告提供方媛的养老保险缴费明细，缴费单位为华夏外包服务（辽宁）有限公司沈阳分公司、辽宁前锦众程人力资源有限公司、沈阳米锐人力资源服务有限公司。原告自述其系在校学生。2019年3月21日，原告以被告为被申请人以本案诉求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同月25日，该委作出不予受理通知书。一审法院认为，原告系在校学生，其不具备建立劳动关系的主体资格，因此本案系劳务合同纠纷。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张与被告存在劳务合同关系，并提供了银行流水、微信聊天记录、合同书等，证明双方存在劳务关系。但根据原告提供的微信聊天记录及被告提供的方媛劳动合同，原告应聘、入职、离职单位应为空间家有限公司。原告所提交的证据不足以证明其与被告之间存在劳务关系，而原告在本案中提出的诉讼请求均须以双方存在劳务关系为前提，故应由原告承担举证不能的法律后果，对于原告的各项诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告庄硕的全部诉讼请求。案件受理费94元，减半收取计47元，由原告负担。本院二审期间，上诉人提供了证据，本院组织了举证、质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人在本案中争议的主要焦点为：上诉人与被上诉人之间是否存在劳务关系，被上诉人应否支付上诉人所主张的工资及佣金。首先，对于上诉人与被上诉人之间是否存在劳务关系的问题，上诉人陈述其在应聘的时候，其看到的招聘公司是辽宁空间家，结合其提供的微信记录截屏中载明当时其被招聘的信息是：“您好，我是空间家沈阳的人事，**，初试没有问题，后续我会和总经理约时间，再联系你哈”，可见在上诉人入职时并不是与被上诉人之间建立劳务关系，现上诉人主张与被上诉人存在劳务关系，其在本案一、二审中提供的证据只能证明其工作内容涉及到被上诉人，并不能排他性的证明与被上诉人之间存在劳务关系。故对其主张与被上诉人之间存在劳务关系并要求支付工资及佣金的上诉请求，因现有证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人庄硕负担。本判决为终审判决。审判长  李晓颖审判员  石瑷丹审判员  李 娜二〇二〇年三月二十日法官助理张艳玲书记员席红跃