湖南省长沙市望城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0112民初188号 原告：湖南消防实业有限公司望城分公司，住所地长沙市望城区月亮岛街道润和紫郡C区商铺负126号，统一社会信用代码：91430112MA4LGTAL5G。 负责人：杨荣，总经理。 委托诉讼代理人：曹启秀，湖南泓锐律师事务所律师。 被告：刘松，男，汉族，1985年12月18日出生，住湖南省浏阳市。 委托诉讼代理人：张雄伟，湖南仁润律师事务所律师。 原告湖南消防实业有限公司望城分公司与被告刘松工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖南消防实业有限公司望城分公司的委托诉讼代理人曹启秀，被告刘松的委托诉讼代理人张雄伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告湖南消防实业有限公司望城分公司向本院提出诉讼请求：1、原告按2017年建筑行业月平均工资4030元的标准支付被告一次性伤残补助金36270元、一次性医疗补助金32240元、一次性就业补助金32240元和停工留薪期工资8060元；2、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告将停工留薪期工资8060元的诉讼请求变更为4030元。事实和理由：被告2018年3月15日进入原告承包的望城区的润和又一城项目工地工作，2018年3月27日上午在使用开管机工作时受伤。2019年5月14日被告刘松向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2019年12月20日望城区劳动人事争议仲裁委员会对于原告与被告的工伤待遇争议纠纷作出裁决，其中赔偿的工资标准参照湖南省2017年在岗职工平均工资5500元确定，而实际上被告刘松的工资为160元/天，即3480元每月。被告刚到工地上班12天即受伤，无法按照受伤前12个月的平均工资确定被告工资，被告对于工伤事故的发生存在较大过错，原告认为被告的工资按2017年建筑行业月平均工资4030元确定最为公平。原告在被告受伤后，已向被告支付了2000元的生活费，应当在被告的工伤待遇中扣除。为维护原告的合法权益，特诉至法院。 被告刘松辩称，2019年7月19日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为玖级伤残，参照南省2017年在岗职工平均工资5500元计算被告的工伤待遇有法可依，原告支付被告的2000元是被告在工地上工作12天的工资，不应当在赔偿项目中扣除。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并进行了当庭质证，当事人对证据的三性均未提出实质性异议，本院予以确认并在卷佐证。本院查明的事实如下：刘松于2018年3月15日进入湖南消防实业有限公司望城分公司承包的润和又一城项目工作。2018年3月27日10时许，刘松在润和又一城10号栋地下室用开管机切割消防管道时，从脚手架上摔下，右手被开管机割伤，随后送往望城仁安医院门诊治疗，未住院治疗。经诊断为：右侧第11后肋骨折、右手无名指远节末端骨折，右肱骨大结节撕裂骨折，右肺中叶少许感染××变。医疗费已全部由湖南消防实业有限公司望城分公司支付。2018年7月9日刘松向长沙市望城区人力资源和社会保障局申报工伤，2018年7月19日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定刘松为工伤，2019年7月19日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定刘松为伤残玖级。刘松受伤后，就工伤保险待遇（包括一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）与湖南消防实业有限公司望城分公司进行协商未果，刘松向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，湖南消防实业有限公司望城分公司不服仲裁裁决向本院提起诉讼。另查，刘松属于灵活就业人员，2017年度湖南省社会平均工资为5500元／月。2019年5月8日原告支付被告工资2000元。 本院认为，2018年3月27日刘松在上班期间受伤，经诊断为：右侧第11后肋骨折、右手无名指远节末端骨折，右肱骨大结节撕裂骨折，右肺中叶少许感染××变。2018年7月9日刘松向长沙市望城区人力资源和社会保障局申报工伤，2018年7月19日经长沙市望城区人力资源和社会保障局依法认定刘松为工伤，2019年7月19日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定刘松为伤残玖级，刘松依法应享受工伤保险待遇。依法应从工伤保险基金中支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费（已支付）、劳动能力鉴定费用944元。由于原告未缴纳被告的工伤保险费，原告应当按照工伤保险待遇项目和标准支付被告工伤保险待遇，被告属灵活就业人员，参照2017年度湖南省在岗职工社会平均工资5500元／月计算工伤保险待遇并无不妥。刘松在要求工伤保险待遇过程中，虽未直接提出解除劳动关系，但其不再参加劳动的行为及在协商过程中刘松要求一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，已表明劳动关系系刘松自愿提出解除，劳动关系自被告修养期满后解除。劳动关系解除后，依据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第三十七条第二款的规定，刘松可享受一次性伤残补助金49500元（5500元／月×9月）、一次性工伤医疗补助金44000元（5500元／月×8月）、一次性伤残就业补助金44000元（5500元／月×8月）。根据《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》Ｓ22.3、Ｓ53.1、Ｓ62.6综合考虑，刘松受伤后的停工留薪期为2个月，医疗康复期为3-6个月，刘松在停工留薪期内应享受原工资待遇，故原告应当按原待遇支付刘松2个月的工资11000元（5500元／月×2月）。据此，依据《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、驳回原告湖南消防实业有限公司望城分公司按2017年建筑行业职工月平均工资4030元的标准向被告支付工伤保险待遇的请求。 二、确认刘松应享受的工伤保险待遇为一次性伤残补助金49500元、一次性工伤医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元、停工留薪期间的工资11000元、劳动能力鉴定费用944元，共计149444元。限原告湖南消防实业有限公司望城分公司在本判决生效后十日内支付给被告刘松。 如原告湖南消防实业有限公司望城分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由湖南消防实业有限公司望城分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审判员  彭小斌 二〇二〇年三月十一日 书记员  陈 田 附相关法律条文： 《工伤保险条例》 第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。 用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。 对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》 第九条下列因工伤发生的费用和用于工伤保险的费用，依照国家规定从工伤保险基金支付： (一)治疗工伤的医疗费用和康复费用; (二)住院伙食补助费; (三)到统筹地区以外就医的交通食宿费; (四)安装配置伤残辅助器具所需费用; (五)生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费; (六)一次性伤残补助金; (七)一级至四级工伤人员伤残津贴; (八)终止或者解除劳动(聘用)合同时应当享受的一次性医疗补助金; (九)因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金; (十)工伤认定调查和劳动能力鉴定费用; (十一)工伤预防宣传和培训费用。 第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。 劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。 一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。 终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。 第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。 用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》 第二十条用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。 对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。