甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘01民终1979号上诉人（原审原告）：董生兰，女，1969年1月19日出生，汉族，住甘肃省永登县。委托诉讼代理人：闫蓉，甘肃载坤律师事务所律师。上诉人（原审原告）：赵强，男，1990年8月7日出生，汉族，住甘肃省永登县。委托诉讼代理人：闫蓉，甘肃载坤律师事务所律师。上诉人（原审原告）：赵娟，女，1994年11月6日出生，汉族，住甘肃省永登县。委托诉讼代理人：闫蓉，甘肃载坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐天得，男，1963年7月12日出生，汉族，住甘肃省永登县。委托诉讼代理人：程仁奇，甘肃优加律师事务所律师。原审被告：赵进财，男，1965年2月25日出生，汉族，住甘肃省永登县。原审被告：赵生才，男，1968年5月23日出生，汉族，住甘肃省永登县。委托诉讼代理人：明金香（赵生才之妻），住甘肃省永登县。原审被告：李双龙，男，1974年1月14日出生，汉族，住甘肃省永登县。原审被告：张长命，男，1972年7月10日出生，汉族，住甘肃省永登县。原审被告：李有福，男，1956年5月18日出生，汉族，住甘肃省永登县。原审被告：李宝财，男，1954年12月3日出生，汉族，住甘肃省永登县。原审被告：杜牛年，男，1949年10月3日出生，汉族，住甘肃省永登县。原审被告：李领兄，女，1959年2月1日出生，汉族，住甘肃省永登县。上诉人董生兰、赵强、赵娟因与被上诉人唐天得及原审被告赵进财、赵生才、李双龙、张长命、李有福、李宝财、杜牛年、李领兄提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省永登县人民法院（以下简称一审法院）（2018）甘0121民初2691号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2019年6月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人董生兰及其委托诉讼代理人闫蓉，上诉人赵强、赵娟的委托诉讼代理人闫蓉，被上诉人唐天得及其委托诉讼代理人程仁奇，原审被告赵生才的委托诉讼代理人明金香，原审被告李双龙、张长命、李有福、李宝财、杜牛年、李领兄到庭参加诉讼。原审被告赵进财经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。董生兰、赵强、赵娟上诉请求：1.撤销甘肃省永登县人民法院（2018）甘0121民初2691号民事判决，依法改判唐天得承担全部赔偿责任。2.一、二审案件受理费由唐天得负担。事实和理由：首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案受害人赵发才与唐天得系雇佣关系，依据上述规定，雇员受害的雇主责任实行的是无过错责任原则，赵发才在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，唐天得应承担全部赔偿责任。其次，经甘肃金鳞司法医学鉴定所的鉴定意见，送检的甘Ａ×××××号三轮汽车由上往下坠落，由此可得出唐天得选取的施工地点存在安全隐患是导致本案发生的直接原因，赵发才在本次事故中不存在任何过错。即使雇员有重大过错可以减轻雇主的责任，但是雇主责任的减轻的前提必须是雇员存在重大过失，应由雇主对雇员的过错承担举证责任，否则应当承担赔偿责任。唐天得并无任何证据证明受害人在本案中存在重大过失，应承担全部赔偿责任。唐天得辩称：事故是突然发生的，在事故发生过程中，赵发才本人负主要事故责任，因为车也是赵发才本人的车辆，期间也没有外力影响，是因为车辆翻车造成的死亡。一审判决认定唐天得没有尽到提醒和管理的责任，唐天得也认可承担一部分责任，但是对承担全部赔偿责任不能认可。赵生才、李双龙、张长命、李有福、李宝财、杜牛年、李领兄述称：认可一审判决。董生兰、赵强、赵娟向一审法院起诉请求：1.依法判令唐天得、赵进财、赵生才、李双龙、张长命、李有福、李宝财、杜牛年、李领兄支付死亡赔偿金149138元、丧葬费29774.5元、误工费24881元、交通费1000元、精神抚慰金20000元，共计224793.5元；2.案件受理费由唐天得、赵进财、赵生才、李双龙、张长命、李有福、李宝财、杜牛年、李领兄负担。一审法院认定事实：位于永登县社上河水耕地的水渠系公共设施，由永登县登丰水管所管理并向用水村民按承包地亩数收取水费，该水渠下游有水耕地用水村民十二户。唐天得在该水渠下游租赁了其中三户的四亩耕地种植树苗。因前述水渠的中间部分损坏影响浇地，唐天得叫来赵进财等八户人进行修缮，承诺给每人每天50元的工资。2017年2月15日唐天得雇佣赵发才给水渠拉土，二人约定每车运费20元。2017年2月16日赵发才驾驶自有的三轮汽车（车牌号为甘Ａ×××××）开始拉土，在拉第四车的时候发生空车翻车事故致使赵发才当场死亡。2017年2月17日永登县公安局交通警察大队委托甘肃金鳞司法医学鉴定所对赵发才的三轮汽车是否与其他物体发生接触进行鉴定，2017年3月10日该所作出鉴定意见：甘Ａ×××××号三轮汽车由上往下坠落而成。事故发生后，董生兰等申请永登县连城镇司法所对赵发才死亡赔偿一事与唐天得进行调解，经调解双方未达成一致意见，故董生兰等诉至法院。甘肃省永登县人民法院（2017）甘0121民初1848号民事判决书送达后，唐天得不服向兰州市中级人民法院提起上诉，兰州市中级人民法院审理后发回一审法院重新审理，一审法院于2018年11月13日立案，唐天得申请追加赵进财等八人，一审法院依法追加赵进财等八人为本案被告。另查明，张长命、李领兄在本案所涉水渠下游没有承包地。一审法院认为，关于赵发才的死亡应当由谁赔偿的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，唐天得认为涉案水渠下游受益者九户共同雇佣的赵发才，其没有侵权行为，不承担赔偿责任。庭审中查明，水渠下游的受益者有十二户人家，唐天得将参与修渠的八户追加为被告，其中二户没有承包地，赵发才是唐天得雇佣，无证据证明其他八户参与了雇佣。故一审法院认定赵发才与唐天得形成雇佣关系，因此赵发才的死亡应当由唐天得承担赔偿责任。赵进财等人不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，甘肃金鳞司法医学鉴定所作出鉴定意见为甘Ａ×××××号三轮汽车由上往下坠落而成，赵发才的死亡主要系其驾驶不当导致，故应由其承担事故70%的责任。唐天得在雇佣活动中未提醒和要求赵发才安全驾驶，应承担事故30%的责任。关于董生兰、赵强、赵娟诉请的损害赔偿数额是否合理合法的问题。董生兰等主张的各项损害赔偿数额，根据法律规定确认如下：（一）死亡赔偿金：149140元（7457元/年×20年）。（二）丧葬费：因董生兰、赵强、赵娟并未提交证据证明其花费丧葬费的具体数额，因此应当按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。故丧葬费为29775元（59549元/年÷12个月×6个月）。（三）误工费：因赵强提交的误工证明无工资发放清单及单位批准的请假条予以佐证，不能单独作为认定误工期限及误工损失的证据，结合事故发生时间及连城镇人民调解委员会调解时间，对赵强的误工期限一审法院认定为自2017年2月18日至2017年3月21日。误工费参照制造业在岗职工年平均工资计算为4588元（54016元／年÷365天×31天）。（四）交通费：交通费应当以正式票据为凭。本案中，董生兰等虽未提交交通费发票，但考虑到董生兰等因办理丧葬事宜需花费交通费，故一审法院支持交通费1000元。（五）精神抚慰金：赵发才死亡时年仅五十九岁，其死亡对董生兰等造成打击较大，故一审法院酌情将精神抚慰金确认为20000元。以上损失合计204503元。综上所述，董生兰、赵强、赵娟自行承担其各项损失143152.1元（204503元×70%），唐天得赔偿董生兰、赵强、赵娟各项损失61350.9元（204503元×30%）。赵进财等八被告不承担赔偿责任。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十七条、第二十九条规定，判决：一、董生兰、赵强、赵娟各项损失为204503元，自行承担143152.1元，唐天得赔偿董生兰、赵强、赵娟各项损失61350.9元；二、赵进财、赵生才、李双龙、张长命、李有福、李宝财、杜牛年、李领兄不承担赔偿责任；三、驳回董生兰、赵强、赵娟的其他诉讼请求。案件受理费1158元，由董生兰、赵强、赵娟负担348元，唐天得负担810元。本院二审期间，唐天得提交永登县连城镇东河沿村民委员会证明一份，拟证明赵进财等九户人家所承包的土地在社，承包地均用该水渠灌溉，本院组织当事人进行了质证，董生兰、赵强、赵娟发表质证意见认为该证据与本案无关，赵生才、李双龙、张长命、李有福、李宝财、杜牛年、李领兄发表质证意见认为该证据与本案无关，且其内容与实际情况不符。本院经审理查明，一审判决认定的事实，有相关经质证的证据予以证实，本院予以确认。本案二审中，双方当事人之间存在的主要争议焦点是：一审判决对赔偿责任的划分是否适当。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，永登县公安局交通警察大队委托甘肃金鳞司法医学鉴定所就甘Ａ×××××号三轮汽车是否与其他物体发生了接触进行痕迹鉴定，甘金司法（2017）临鉴字第002号痕迹鉴定报告单载明：送检的甘Ａ×××××号三轮汽车由上往下坠落而成，一审判决据此认定赵发才的死亡主要系其驾驶不当所致，应承担事故主要责任并无不当。综上所述，董生兰、赵强、赵娟的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费348元，由董生兰、赵强、赵娟负担。本判决为终审判决。审判长  李孔攀审判员张秉德审判员赵辉君二〇二〇年三月二十三日书记员孙晴