本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0502民初2772号原告：琚凤英，女，1959年11月26日出生，汉族，抚顺市人，无业，住抚顺市望花区。委托诉讼代理人：李曼、郑书杰，辽宁铭旗纳律师事务所律师。被告：辽宁红头领农业开发有限公司，住所地：本溪市平山区新源街4栋地下室-1-2层公建。法定代表人：王立国。委托代理人：张基全，辽宁鑫利律师事务所律师。被告：辽宁红头领农业开发有限公司抚顺顺城分公司，住所地：抚顺市顺城区新华大街16甲号楼7层办公区。负责人：王宏飞，该公司经理。原告琚凤英与被告辽宁红头领农业开发有限公司（以下可简称被告红头领公司）、辽宁红头领农业开发有限公司抚顺顺城分公司（以下可简称被告红头领顺城分公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告琚凤英的委托诉讼代理人李曼、郑书杰，被告辽宁红头领农业开发有限公司的委托诉讼代理人张基权，被告辽宁红头领农业开发有限公司抚顺顺城分公司的负责人王宏飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与两被告签订的认养认购合同书；2、判令两被告共同返还认购合同书中原告交付的46万元；3、判令两被告共同承担违约金13.8万元；4、判令两被告承担诉讼费、保全费事。实与理由：两被告的主要经营和服务范围是农业种植，养殖家畜、家禽。两被告为扩大经营规模，提高经济效率，针对养殖家禽家畜方面对外采用认养认购模式。原告通过到两被告经营场地考察，并与两被告签订了七份认养认购合同书，共计认养了15头牛和2头猪，每头牛认养价格为3万元、认养期限为六个月，每头猪认养价格为5000元、认养期限为四个月，共计给付两被告46万元认养费。认购合同书约定了认养期限届满后，两被告应交付原告认养的家畜。现认购合同书已到期，原告向两被告提出要求交付认养家畜，两被告明确表示无法将认养的家畜交付原告或返还等值钱款。原告认为，两被告的行为违反了合同约定。后期原告等认购人多次向两被告主张权利，因总公司法定代表人王立国重病，由公司经理刘彦明主持工作，刘彦明经理将公司财产抵押给原告等认购人并出具保证书。被告辽宁红头领农业开发有限公司抚顺顺城分公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、被告红头领公司作为总公司，下设5家分公司，总公司在碱厂都有养殖基地，我公司与总公司使用同一账户结算，所以我公司不清楚有多少家畜、家禽；2、2018年，我公司按照总公司的决定对外发布广告称客户可以认养家畜，我公司就通过发布广告吸引客户后，带着客户去看了双岭、碱厂两处养殖基地，这些基地都属于正常经营并不断扩建当中。起初都是总公司将空白合同拿到我公司，已经加盖好总公司公章及总公司法定代表人王立国名章，后期有些合同是由我公司自行打印的，故加盖我公司的公章，总公司法定代表人王立国的名章当时从总公司拿到了我公司，所以后期的认购合同加盖的是我公司的公章和总公司法定代表人王立国的名章；3、客户交纳的认购费现金由我公司负责人王宏飞定期交付至总公司财务王琳琳账户，其他方式交费直接付至财务王琳琳及前台黄洋那里，我公司使用的POS机的收款方账户都是总公司提供的。被告辽宁红头领农业开发有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、原告所述情况我公司均不知情，原告与分公司均认可当时是在本溪双岭、碱厂考察的养殖基地，却返回抚顺签订合同，与总公司无关；2、对于分公司所述的总分公司使用同一账户、分公司无独立饲养基地一事我公司均不知情，总公司要求各分公司扩展业务属实；3、我公司的公章及名章均被私刻了，我公司已经向经侦部门报案，本案被告顺城分公司的负责人利用职务之便侵犯公司财产，经侦已经立案侦查，根据先刑事后民事的规则，本溪市平山区人民法院不应继续审理本案；4、原告提供的收据加盖的是分公司公章，我公司从未收到过原告缴纳的任何款项，且收据上载明的收款数额并非是原告实际支付的数额；5、关于被告所述的刘彦明经理作出保证一事，我公司申请对保证书上公章的真伪进行鉴定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：（1）2019年3月2日，原告(乙方)与被告红头岭顺城分公司（甲方）签订认购认养合同书，该合同的打印文本中甲方写明的为红头岭公司、加盖的为红头领顺城分公司公章，该合同的主要内容为：乙方认养甲方养殖的1头散牛，价值3万元，认养期限六个月（2019年3月2日至2019年9月1日）；乙方可以凭认养收据向甲方提出提货申请，乙方有权处理自己所认养得散牛；对公司形象及品牌的宣传推广做出突出贡献者，由业务员提出申请，经公司核准后甲方给予乙方适当奖励；若合同期满，乙方不愿意接收认养甲方的认养牛，甲方有义务回购认购价值的认养牛；借养期间，乙方认养的认养牛出现死亡或者丢失，均由甲方负责原价赔偿。被告红头岭顺城分公司给原告出具了3万元的收款收据，原告通过pos机于2019年3月12日向商户名称为平山区红头岭农产品销售部的账户支付了2.91万元。（2）2019年3月2日，原告(乙方)与被告红头岭顺城分公司（甲方）签订认购认养合同书，该合同的打印文本中甲方写明的为红头岭公司、加盖的为红头领顺成分公司公章，该合同的主要内容为：乙方认养甲方养殖的2头散牛，价值6万元，认养期限六个月（2019年3月2日至2019年9月1日）。被告红头岭顺城分公司给原告出具了6万元的收款收据，原告于2019年3月12日通过pos机向商户名称为平山区红头岭农产品销售部的账户支付了5.82万元。（3）2019年3月24日，原告(乙方)与被告红头岭顺城分公司（甲方）签订认购认养合同书，该合同的打印文本中甲方写明的为红头岭公司、加盖的为红头领顺成分公司公章，该合同的主要内容为：乙方认养甲方养殖的2头散牛，价值6万元，认养期限六个月（2019年3月24日至2019年9月23日）。被告红头岭顺城分公司给原告出具了6万元的收款收据，原告于2019年3月24日通过pos机向商户名为新宾满族自治县物美家电行的商户账户支付了2万元、向商户名为抚顺市顺城区艺峰画廊的账户支付了1.12万元、向商户名为抚顺装饰城金X（证据辨认不清）家电商行支付了2万元。（4）2019年3月24日，原告(乙方)与被告红头岭顺城分公司（甲方）签订认购认养合同书，该合同的打印文本中甲方写明的为红头岭公司、加盖的为红头领顺城分公司公章，该合同的主要内容为：乙方认养甲方养殖的3头散牛，价值9万元，认养期限六个月（2019年3月24日至2019年9月23日），被告红头岭顺城分公司给原告出具,9万元的收款收据，原告通过pos机向商户名称为平山区红头岭农产品销售部的账户支付了9万元。（5）2019年3月24日，原告(乙方)与被告红头岭顺城分公司（甲方）签订认购认养合同书，该合同的打印文本中甲方写明的为红头岭公司、加盖的为红头领顺成分公司公章，该合同的主要内容为：乙方认养甲方养殖的2头猪，价值1万元，认养期限六个月（2019年3月24日至2019年9月23日），被告红头岭顺城分公司给原告出具1万元的收款收据，原告通过pos机向商户名称为平山区红头岭农产品销售部的账户支付了1万元。（6）2019年4月10日，原告(乙方)与被告红头岭顺城分公司（甲方）签订认购认养合同书，该合同的打印文本中甲方写明的为红头岭公司、加盖的为红头领抚顺顺成分公司公章，该合同的主要内容为：乙方认养甲方养殖的5头牛，价值15万元，认养期限六个月（2019年4月10日至2019年10月9日），被告红头岭顺城分公司给原告出具15万元的收款收据。原告实际交付认购款12.68元。（7）2019年4月4日，琚凤兰(乙方)与被告红头岭顺城分公司（甲方）签订认购认养合同书，该合同的打印文本中甲方写明的为红头岭公司、加盖的为红头领顺成分公司公章，该合同的主要内容为：乙方认养甲方养殖的2头猪（应为牛），价值6万元，认养期限六个月（2019年4月4日至2019年10月3日），被告红头岭顺城分公司给原告出具6万元的收款收据，琚凤兰通过pos机向商户名称为平山区红头岭农产品销售部的账户支付了6万元。琚凤兰（甲方）与原告（乙方）签订转让协议约定，甲方与红头岭公司和红头岭顺城分公司于2019年4月4日签订合同，甲方为债权人，甲方将上述债权按照6万元价格转让给乙方使用。乙方按照本协议直接向两债务人主张债权。后琚凤兰将该债权转让协议张贴至被告红头岭顺城分公司的实际经营场所。本院认为，本案的争议焦点如下：1、原告请求解除合同有无依据，原告主张的返还认购认养款及违约金有无事实及法律依据；2、如原告主张有依据，两被告应承担何种责任。一、关于被告红头领顺城分公司有无给付责任一节。依法成立的合同受法律保护，双方当事人均应按照合同约定履行各自的权利义务。本案中，原告与被告红头领顺城分公司签订的合同中约定合同期满后原告可以接收认养的家畜、如原告不愿意接收则被告顺城分公司有义务回收认购价值的认养家畜，现任养期限届满，被告红头领顺城分公司既不能交付原告认养的家畜也不能给付原告认购价款，被告红头领顺城分公司的违约行为致使原告的合同目的不能实现，故原告请求解除认购认养合同于法有据，本院予以支持。虽然被告红头领顺城分公司给原告出具了46万元的收款收据，但从POS机的及银行卡的消费记录可知，原告实际交付了42.53万元，故被告红头领顺城分公司应返还原告认购本金42.53万元。关于原告主张的违约金一节，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，当事人通过反诉或者抗辩的方式请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。本案中，原告主张适用违约金条款，被告红头领公司抗辩主张其不存在违约行为，在此情况下,本院根据合同约定,兼顾合同履行情况、当事人的过错程度及存在的损失等因素,酌情确定违约金从原告实际交付认购款之日起按照年利率6%的标准计算。二、关于被告红头领公司的责任。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定；分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中，被告红头领顺城分公司作为依法设立并领取营业执照的法人的分支机构，可以以自己的名义从事民事活动，应当承担相应的民事责任。被告红头领公司作为设立被告红头领顺城分公司的法人，应在被告红头领顺城分公司的财产不足清偿债务部分承担给付责任。关于被告红头领公司辩称的不清楚分公司的具体行为、合同上没有加盖被告红头领公司公章一节。首先，如前所述，被告红头领顺城分公司作为总公司依法设立分支机构，可以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，故即使合同上并未加盖被告红头领公司的公章，被告红头领分公司的公章也可以代表分公司与原告签订合同。其次，被告红头领顺城分公司的对外发布认养广告的行为是受被告红头领公司的指导安排，原告居住在抚顺，与实际经营地点在抚顺的被告红头领顺城分公司联系后到本溪查看了饲养基地，故被告总公司单纯以不知情为由拒不承担责任，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，对被告红头领公司提出的鉴定申请，本院不予准许。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第二十七条、第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，判决如下：一、解除原告琚凤英与被告辽宁红头领农业开发有限公司抚顺顺城分公司签订的七份认购认养合同（含琚凤兰与被告辽宁红头领农业开发有限公司抚顺顺城分公司签订的一份认购认养合同）；二、被告辽宁红头领农业开发有限公司抚顺顺城分公司于本判决生效后15日内给付原告琚凤英认购款42.53万元；三、被告辽宁红头领农业开发有限公司抚顺顺城分公司于本判决生效后15日内给付原告琚凤英违约金，违约金从每一笔“认购认养金”交付之日起至实际给付之日止按照年利率6%的标准计算（第一笔“认购认养金”为2.91万元，交付时间为2019年3月12日；第二笔“认购认养金”为5.82万元，交付时间为2019年3月12日；第三笔“认购认养金”为5.12万元，交付时间为2019年3月24日；第四笔“认购认养金”为9万元，交付时间为2019年4月2日；第五笔“认购认养金”为1万元，交付时间为2019年4月2日；第六笔“认购认养金”为12.68万元，交付时间为2019年4月10日；第七笔“认购认养金”为6万元，交付时间为2019年4月4日），总计给付违约金不超过13.8万元；四、被告辽宁红头领农业开发有限公司对被告辽宁红头领农业开发有限公司抚顺顺城分公司的财产不足清偿上述债务的部分承担补充给付责任；五、驳回原告琚凤英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9780元（原告琚凤英已预交），由被告辽宁红头领农业开发有限公司抚顺顺城分公司负担，被告辽宁红头领农业开发有限公司对被告辽宁红头领农业开发有限公司抚顺顺城分公司不能清偿部分承担给付责任。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长 马 洋人民陪审员 赵 晖人民陪审员 张玉兰二〇二〇年三月九日法官助理张迪书记员孙瑶附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。告知执行事项：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。