贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终1360号上诉人（原审原告）：马安桃，男，汉族，生于1982年11月15日，贵州省习水县人，住贵州省习水县。被上诉人（原审被告）：任安明，男，汉族，生于1982年7月27日，贵州省习水县人，住贵州省习水县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司。营业场所：贵州省遵义市红花岗区中华南路61号。统一社会信用代码：91520300914761463U（1-1）。负责人：彭龙，系该公司总经理。上诉人马安桃与被上诉人任安明、中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司（以下简称“人民财保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院(2019)黔0330民初5107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月27日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理总结。马安桃上诉请求：撤销原审判决，依法改判以及本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审未按照鉴定意见计算误工期、护理期、营养期错误，该鉴定意见合法；2、上诉人在一审中提交了受伤前工资证明和银行流水，上诉人以建筑行业为主的收入来源，可以按照相同行业工资（78316元）计算，一审按照居民服务业的标准计算误工费错误。被上诉人未作答辩。马安桃向一审法院诉讼请求：1、判令任安明赔偿马安桃因交通事故造成的医疗费、鉴定费、档案复印费、交通费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费，共计87047.60元；2、人民财保公司在保险限额内赔偿原告的各项损失；3、诉讼费由马安桃、人民财保公司负担）。一审法院查明：2019年3月3日15时许，马安桃驾驶贵Ｃ×××××普通二轮摩托车从桃林沙溪村往桃林镇方向行驶，车辆行驶至习水县小地名湾里公路路段时，与任安明驾驶的贵Ｃ×××××号小型轿车相撞，造成马安桃受伤，两车受损的交通事故。本次事故经习水县公安局交通警察大队作出了第201900769号《道路交通事故认定书》认定：任安明负此次事故的主要责任；马安桃负此次事故的次要责任。事故发生后，马安桃随即被送往遵义医学院附属住院治疗，住院天数为5天（2019年3月3日至同年3月8日），经该院出院诊断为：1、左足第1、2趾骨开放性骨折；2、左足第1、2皮肤挫裂伤。出院医嘱为：生活完全能自理，饮食为普通饮食，3个月后可从事非体力性一般工作，或视复查情况后再确定休息与工作情况，出院后1月后返院复查，就诊急诊外科诊室，并花去医疗费9414元。2019年4月2日，马安桃按医嘱返回遵义医学院附属医院住院治疗至同年4月15日（住院天数13天），经该院诊断为：1、左足第2足趾坏死；2、左足第1、2趾骨开放性骨折克氏针固定术后。出院记录中其他指导为：2-3天换药一次，保持局部敷料干燥，10-12天根据局部愈合情况酌情拆线，并花去医疗费11020.90元。2019年5月15日，马安桃按医嘱返回遵义医学院附属医院拆线并检查，花去医疗费293.70元。至此，马安桃因该次事故共花去医疗费20728.60元。2019年6月4日，马安桃委托遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所对其误工期、护理期、营养期进行评估，该所于同年6月17日作出遵医专法（2019）临鉴字第287号鉴定意见书，该鉴定书的鉴定意见为：马安桃本次外伤误工期限为180天、护理期限为90天、营养期限为90天。并花去鉴定费600元。另查明：1、任安明驾驶的贵Ｃ×××××号小型轿车登记车主为任安明，该车在人民财保公司投保了交强险（责任限额为122000元，保险期间自2019年2月2日至2020年2月1日）和第三者责任保险（限额1000000元），保险期间为自2019年2月2日至2020年2月1日，并购买了不计免赔。马安桃驾驶的贵Ｃ×××××普通二轮摩托车车主为马安桃。该车未投保交强险或商业三者险。2、马安桃受伤后系其兄弟马安江护理。3、2018年度贵州省城镇居民人均可支配收入为31592元／年，居民服务业年收入为43654元／年。一审法院认为：公民的生命健康权依法受法律保护。习水县公安局交通警察大队对本次交通事故所查明的事实清楚，责任划分正确，予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款之规定，结合本案中任安明驾驶的贵Ｃ×××××号小型轿车在人民财保公司投保了交强险和商业三者险，在本次交通事故中任安明负主要责任，因马安桃所主张的损失并未超过交强险限额，故马安桃的损失应由被告任安明的承保公司在交强险（限额122000元）范围内承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，参照贵州省2018年处理道路交通事故人身损害赔偿标准，马安桃的损失确定为：1.医疗费，20728.60元，于法有据，本院予以支持；2.误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，马安桃所举证据并不足以证明其最近三年的平均收入状况，故对其提出的按7500元/月的标准计算的请求，不予支持，结合本案实际，对任安明提出的参照2018年度贵州省居民服务业年收入标准（43654元/年）计算较为合理，予以采信，对于误工天数，因其从受伤之日到作出鉴定结论之日为107天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，鉴定误工期为180天于法不符，一审法院不予采信，结合本案实际，酌情予以支持100天，故该项计算为43654元/年÷365天/年×100天=11960元；3.住院伙食补助费，参照国家机关工作人员出差标准100元/天计算为，18天×100元/天＝1800元；4.营养费，因医疗机构并未有加强营养的意见，且医嘱为饮食为普通饮食，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，对该项本院不予支持；5.护理费，因马安桃并未举证证明护理人员的收入来源情况，参照2018年度贵州省居民服务业年收入43654元/年计算，对于护理天数，因医嘱上已载明是生活完全能自理，故对护理天数以其住院天数计算为宜，故该项计算为：43654元/年÷365天/年×18天=2152.80元；6.交通费，马安桃虽未举证证明，但确系发生，结合马安桃治疗、鉴定的实际情况，酌情予以支持800元；7.鉴定费，因其鉴定的内容均未予以采信，故对该项不予支持；8.复印病历档案费85元，于法不符，不予支持。至此，马安桃的损失共计37441.40元。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款之规定，马安桃的损失37441.40元由人民财保公司在交强险（122000元）范围内承担赔偿责任。综上判决：一、限中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司在本判决发生法律效力后15日内赔付给马安桃各项损失合计37441.40元；二、驳回马安桃的其余诉讼请求。本案已减半收取案件受理费335元，由任安明负担。本院二审查明：马安桃名下的工商银行遵义医学院支行的账户（卡号为62×××02）显示，该账户于2018年12月20日、2019年1月23日、2019年2月1日均收入7500元，2019年4月25日收入4370元、2019年5月22日、6月21日、7月29日收入均为4940元，以上收入摘要显示均为“工资”。马安桃名下的建设银行遵义红花岗区支行的账户（卡号为62×××68）显示，该账户于2019年8月26日收入7780元、2019年9月24日均收入7880元。收入摘要显示均为“工资”。本院二审查明的其余事实与一审查明的事实一致。各方当事人二审期间未向本院提交新证据。本院认为，关于误工费的标准和误工时间。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，结合上诉人提交的银行账户流水明细以及工作及收入证明，能够证明上诉人在钢筋班组工作，其受伤前三个月工资为7500元，故可以按照7500元/月确定其工资标准。就误工时间而言，从上诉人提交的银行账户流水可以看出，其在2019年3月因本次交通事故受伤，当月并无银行账户流水，从2019年4月至2019年7月，其收到工资4000多元不等，但于2019年8月开始，其工资开始正常发放，可见，2019年8月，上诉人已经开始正常上班。因此，其误工时间应当为2019年3月、4月、5月、6月、7月共计5个月。故其误工费为37500元（7500元/月×5月），但其未上班期间，领取了部分工资，应当予以扣除，故扣除后，其误工费为18310元（37500元-4370元-4940元-4940元-4940元），一审判决认定为11960元不当，本院予以纠正，上诉人主张按照鉴定意见180元计算误工费与上诉人实际误工时间不符，本院不予支持。关于营养费问题问题。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，虽然本案中出院医嘱并未有加强营养，但本院考虑其伤情情况和住院时间，参考鉴定意见确定的期限，酌情按30元/天计算30天，即900元。关于护理费问题。根据医疗机构出具的出院记录，上诉人完全能自理，故其仍主张按照鉴定意主张护理费的理由不充分，一审判决仅仅支持其住院期间的护理费正确，本院予以维持。综合以上分析，结合一审判决的其余损失，上诉人的损失为44691.4元（医疗费20728.60＋误工费18310元＋住院伙食补助费1800元＋营养费900元＋护理费2152.80元＋交通费800元），该损失未超出交强险限额，由承保贵Ｃ×××××车辆的中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司依法予以赔偿。综上所述，马安桃的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省习水县人民法院(2019)黔0330民初5107号民事判决第二项，即“二、驳回马安桃的其余诉讼请求。”；二、变更贵州省习水县人民法院(2019)黔0330民初5107号民事判决第一项“一、限中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司在本判决发生法律效力后15日内赔付给原告马安桃各项损失合计37441.40元”为“一、限中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司在本判决发生法律效力后15日内赔付给马安桃各项损失合计44691.4元”。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。一审案件受理费335元(已减半)，由任安明负担。二审案件受理费670元，由任安明负担100元，由马安桃负担570元。本判决为终审判决。审判长 娄 强审判员 施正高审判员 贺灿灿二〇二〇年三月六日法官助理侯振伟书记员钟永海