广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初15399号原告：东莞市中毅通供应链管理有限公司，住所为广东省东莞市**************。法定代表人：李某1。委托代理人：卢创新，广东泰旭律师事务所律师。委托代理人：陈锦平，广东泰旭律师事务所律师助理。被告：东莞市中鑫汽车租赁有限公司，住所为广东省东莞市******************。法定代表人：王某1。被告：王某1，男，汉族，1987年6月12日出生，住址为福建省莆田市秀屿区******王厝212-2号，公民身份号码为350************453。被告：王清云，女，汉族，1983年11月30日出生，住址为福建省莆田市秀屿区************，公民身份号码为350************425。被告：郭秀霞，女，汉族，1986年7月7日出生，住址为福建省莆田市秀屿区******王厝212号，公民身份号码为350************828。原告东莞市中毅通供应链管理有限公司（以下简称中毅通公司）诉被告东莞市中鑫汽车租赁有限公司（以下称中鑫公司）、王某1、王清云及郭秀霞合同纠纷一案，本院立案受理后，依法先适用简易程序，后转为普通程序并组成合议庭，于2020年3月6日公开开庭进行了审理。原告中毅通公司的委托代理人卢创新及陈锦平，到庭参加了诉讼；被告中鑫公司、王某1、王清云及郭秀霞，经本院传票传唤均无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中毅通公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除案涉加盟合作协议、购车服务协议，并要求中鑫公司向中毅通公司归还款项123400元及逾期还款违约金（违约金计算以123400元为本金，按照每日0.15%，从2019年6月29日开始计算至全部款项实际归还之日止，暂计至2019年7月10日止违约金为2036.10元）；二、王某1对中鑫公司的第一项债务承担支付责任及支付违约金（违约金计算以125436.10元为本金，按照每日0.20%，从2019年7月11日开始计算至全部款项实际归还之日止，暂计至2019年8月23日止违约金为10787.50元；三、王清云及郭秀霞对中鑫公司的第一项债务承担连带保证责任；四、判令本案的律师费用由四被告共同负担；五、判令本案的受理费、保全费、担保费均由四被告共同负担；上述金额暂合计为113883.60元（中鑫公司仅支付了保证金一共22340元予以冲减）。事实和理由：中毅通公司是一家供应链管理服务公司，在2018年12月1日在与中鑫公司、王清云签订《加盟合作协议》，其中第三条业务合作内容第3点运输物流与车辆安全要求约定：甲（中毅通公司）乙（中鑫公司）双方合作期间，甲方负责购买相关新车车辆，并通过甲方指定物流公司运送到乙方展厅，并购买相关车车辆运输途中的相关保险，所需物流及安全保障系统由甲方提供，费用由乙方支付。第四条双方权利义务第8点约定：通过我公司垫资提取的车辆,其权属为甲方所有,乙方应按照每台签定的相关合同约定划付保证金和提前支付全部相关费用。当乙方垫资提取车辆产生逾期,甲方经催收后在3个工作日内仍不支付费用或车款等,甲方有权要求乙方支付全部费用和车款,并解除合同,收回车辆并处理,保证金不给予以退回,作为甲方因乙方违约所产生的损失、费用以及车辆处理的所产生的费用。2019年6月13日，中鑫公司找到中毅通公司并称案外人刘继平向其订购了大众凌渡2019年风尚天窗版车辆一台，车辆识别代号为LSVDT2BM1KN02968，购车价为123400元，并签订《购车服务协议》协议中明确约定：合同的总价，定金，东莞市弘盟汽车贸易有限公司（即乙方）向中毅通公司（即甲方）支付购车尾款的10%作为保证金，中毅通公司（即甲方）支付人民币元到上游经销商对公账户作为购车尾款，付清所定购车辆的全部车款，车辆所有权归属于中毅通公司，并约定本次购车行为的一级经销商由案外人指定，且出现采购付款后不能提车的风险由中毅通公司承担连带担保责任等。王某1是中鑫公司的法定代表人，中鑫公司的财务人员朱明莺在2019年6月13日向中毅通公司支付了14770元（购车的保证金12340元、服务费1480.80元、物流运费950元，合计为14770.80元，中鑫公司少支付了0.8元），同日，中毅通公司向经销商深圳市聚友为科技有限公司支付了款项123400元；在2019年7月8日中鑫公司的财务人员陈春妹向中毅通公司支付10000元车款作为追加保证金。2019年6月29日，中鑫公司没有按时归还中毅通公司款项123400元，在2019年7月8日中鑫公司法定代表人王某1对中毅通公司出具《承诺函》，约定由于王某1私自挪用汽车的代购垫资费，造成中毅通公司的损失，所产生违约责任由王某1和中鑫公司共同承担。其中第三点、第五点约定：如本人未能在约定还款日(2019年7月10日)前归还所有费用,每超一天,须另行向东莞市中毅通供应链管理有限公司每天支付车款价千分之二的违约金。如果本人逾期还款,本人愿意支付所有产生的追讨费用,包括且不限于通讯费、差旅费、律师费、诉讼费；中毅通公司为了维护自己的合法权益，所产生律师费依据合同约定由四被告共同承担。王清云、郭秀霞与中毅通公司签订《加盟合作协议》，第5条第5点约定对中鑫公司的债务承担连带担保责任。中鑫公司仅支付了保证金一共22340元予以冲减，虽经中毅通公司多次催收，但四被告不予支付。综上所述，为维护中毅通公司的合法权益，特具此诉状于法院，望判如所请。原告中毅通公司对其上述主张提供的证据有：加盟合作协议，购车服务协议（图片打印件）、交易回单（截图打印件）、中国民生银行电子银行业务回单（网上打印件）、中鑫公司与案外人刘继平购车合同（图片打印件），汽车销售合同（图片打印件）、汇款路径（图片打印件）、车辆证件寄送声明（图片打印件）、中国民生银行电子银行业务回单（网上打印件），承诺书，委托合同、广东增值税普通发票。被告中鑫公司、王某1、王清云及郭秀霞均未答辩未举证。本院经审理认定事实如下：中鑫公司为王某1与王清云共同投资设立的有限责任公司，由王某1担任法定代表人。中毅通公司对其起诉主张，提供了前述证据拟以证实。该些证据中的主要证据有原件核对，显示的主要内容与中毅通公司在其起诉状中事实与理由部分主张的基本一致。其中，《加盟合作协议》为中毅通公司与中鑫公司、王某1、王清云及郭秀霞于2018年12月1日共同签署，合同编号为ZYT2018-DG0037号，合作期限为自签订之日起三年，协议明确王某1、王清云及郭秀霞作为中鑫公司的实际控制人，对本合同发生的垫资业务具有不推卸的连带担保责任，作为本合同担保方，协议还约定：根据中鑫公司终端客户的购车订单需求，向中毅通公司提出申请，中鑫公司支付目标车辆裸车价的10%给中毅通公司作为保证金，中毅通公司核实相关资源方的车辆资料、购买后，通过物流直接运送到加盟商展厅，单台垫资提车最长期限为45天；由于中鑫公司的违约或违规操作，导致业务无法正常开展或造成中毅通公司损失时，中毅通公司有权利立即停止业务操作并终止合同。委托合同及广东增值税普通发票显示，中毅通公司为本案诉讼实际支出了律师费12000元。2019年6月13日，中鑫公司的财务人员朱明莺向中毅通公司支付了14770元。中毅通公司主张，该款为中鑫公司支付为刘继平订购大众凌渡车的保证金12340元、服务费1480.8元及物流运费950元，实际少付了0.8元。同日，中毅通公司向经销商深圳市聚友为科技有限公司指定账户支付了款项123400元。2019年7月8日，中鑫公司的财务人员陈春妹向中毅通公司支付10000元（备注为“零度车款”）作为追加保证金。2019年6月29日，中鑫公司没有按时归还中毅通公司款项123400元。2019年7月8日，王某1签名并加盖中鑫公司印章向中毅通公司出具《承诺书》，刘继平作为见证人签名，主要内容为：由于王某1私自挪用汽车的代购垫资费，造成中毅通公司及刘继平的损失，所产生的一切违约责任由王某1和中鑫公司共同承担；王某1承诺，在2019年7月10日归还中毅通公司垫资大众汽车所有费用，在归还所有费用后，中毅通公司会配合刘继平相应上牌事宜；如王某1未能在约定还款日(2019年7月10日)前归还所有费用,每超一天,须另行向中毅通公司每天支付车款价千分之二的违约金；如果王某1逾期还款,王某1愿意支付所有产生的追讨费用,包括且不限于通讯费、差旅费、律师费、诉讼费。另查明，中毅通公司主张，因中鑫公司实际向中毅通公司支付的合计24770元中，实际包括已支付给物流公司的物流运费950元和服务费1480元，故诉请归还的款项实际冲减22340元（24770元-950元-1480元）。中毅通公司明确，《承诺书》出具后中鑫公司、王某1、王清云及郭秀霞均未归还过案涉款项，其诉请第一项中的逾期还款违约金及诉请第二项中的违约金性质相同，只能选择一项主张的话，则依据《承诺书》选择主张诉请第二项中的违约金。中毅通公司还明确，实际是王某1个人挪用了代购汽车的垫资费用，王清云及郭秀霞没有对王某1个人挪用代购垫资费用的返还提供连带责任担保，诉请王清云及郭秀霞承担连带保证责任是基于《加盟合作协议》的约定。再查明，本院无法实际送达本案起诉状副本等应诉材料给中鑫公司、王某1、王清云及郭秀霞，最终采取公告的方式送达，公告届满之日为2020年2月3日。以上事实，有前述中毅通公司提供的证据以及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为，中鑫公司、王某1、王清云及郭秀霞经本院合法传唤，均无正当理由拒不到庭参加诉讼，未答辩未举证，视为放弃抗辩、举证及质证的权利。中毅通公司与中鑫公司、王某1、王清云及郭秀霞签订的《加盟合作协议》，为各方的真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人理应依约行使权利履行义务。发生本案纠纷，是因王某1个人私自挪用拟为中鑫公司的客户刘继平订购车辆的款项，导致中鑫公司无法支付中毅通公司为此而支出的垫资款。中鑫公司及王某1已构成违约，依据《加盟合作协议》的约定，中毅通公司有权终止合同。故对中毅通公司诉请解除《加盟合作协议》及《购车服务协议》，本院予以支持；本院确认，该两份协议已于公告送达本案起诉状副本的公告期间届满之次日即2020年2月4日起解除。对此，中毅通公司与中鑫公司、王某1及刘继平通过形成《承诺书》的形式，约定对案涉垫资款项的归还事宜及违约责任进行了约定。中毅通公司已提供证据证实，其垫资合计123400元，扣除服务费和物流运费后，中鑫公司只支付了保证金22340元，故中鑫公司及王某1应归还中毅通公司垫资款为101060元（123400元-22340元）。对中毅通公司诉请中鑫公司及王某1共同归还垫资款在该数额范围内，本院予以支持。关于违约金。中毅通公司明确，其诉请第一项中的逾期还款违约金及诉请第二项中的违约金性质相同，只能选择一项主张的话，则依据《承诺书》选择主张诉请第二项中的违约金。因两项诉请的违约金性质相同，且《承诺书》上关于违约金的约定已变更替代了《购车服务协议》的相应约定。故对中毅通公司诉请第一项的逾期还款违约金，本院不予支持；对中毅通公司诉请王某1支付违约金，本院予以支持，但该违约金应以101060元为基数、按双方约定的每日2‰的标准从逾期之日即2019年7月11日起计至清偿之日止；对中毅通公司诉请违约金超出按前述标准及方式计算所得的部分，本院不予支持。关于律师费。中毅通公司提供的委托合同及广东增值税普通发票显示，其为本案诉讼实际支出了律师费12000元。中毅通公司诉请中鑫公司及王某1承担该律师费，有《承诺书》的约定为据，本院予以支持。关于王清云及郭秀霞的责任问题。按照《加盟合作协议》的约定，王清云及郭秀霞是作为中鑫公司的实际控制人对中鑫公司履行该协议而产生的正常垫资业务承担连带担保责任。但如前所述，发生本案纠纷，是因王某1个人私自挪用拟为中鑫公司的客户刘继平订购车辆的款项，导致中鑫公司无法支付中毅通公司为此而支出的垫资款，并非中鑫公司正常履行《加盟合作协议》所产生的垫资返还事宜导致。对此，中毅通公司与中鑫公司、王某1及刘继平已通过形成《承诺书》的形式，明确由中鑫公司及王某1对案涉垫资款项的归还承担一切责任。中毅通公司亦明确，王清云及郭秀霞没有对王某1个人挪用代购垫资费用的返还提供连带责任担保。故中毅通公司诉请王清云及郭秀霞对案涉款项的归还所产生的债务承担连带保证责任，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条，第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、确认原告东莞市中毅通供应链管理有限公司与被告东莞市中鑫汽车租赁有限公司、王某1、王清云及郭秀霞于2018年12月1日签订的《加盟合作协议》及原告东莞市中毅通供应链管理有限公司与被告东莞市中鑫汽车租赁有限公司签订的《购车服务协议》已于2020年2月4日解除；二、被告东莞市中鑫汽车租赁有限公司、王某1应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市中毅通供应链管理有限公司归还垫资款101060元并支付律师费12000元，合计113060元；三、被告王某1应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市中毅通供应链管理有限公司支付违约金（以101060元为基数、按每日2‰的标准从2019年7月11日起计至清偿之日止）；四、驳回原告东莞市中毅通供应链管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2578元（原告已预交），由被告东莞市中鑫汽车租赁有限公司及王某1共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审 判 长  汤文锋人民陪审员  张 鹏人民陪审员  刘旭麟二〇二〇年三月十九日书 记 员  黄文倩张政荣附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条:被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。