山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1302民初7505号 原告:山东天元典当有限公司(原临沂兴隆典当有限公司),住所地:临沂市兰山区银雀山路63号,统一社会信用代码：91371300780756799H。 法定代表人:尹相善,董事长。 委托诉讼代理人:刘化德,临沂兰山利群法律服务所工作者。 被告:临沂市罗庄区人民政府,住所地：临沂市罗庄区湖北路中段,统一社会信用代码：113711004452741X。 法定代表人:彭波，区长。 委托诉讼代理人:王会石,山东正之源律师事务所律师。 委托诉讼代理人:王明红,山东正之源律师事务所律师。 被告:临沂交通运输投资集团有限公司,住所地：临沂市兰山区双岭路与王庄路交汇处。 法定代表人:王兴华,董事长。 委托诉讼代理人:余绍宏,男,1962年12月11日生,汉族,公司法律顾问,住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人:姜廷章,男,1961年12月1日生,汉族,公司职工,住临沂市兰山区。 第三人:临沂市环球假日有限公司,住所地：兰山区银雀山路55号,统一社会信用代码：91371302724953050。 法定代表人:庄步体,董事长。 原告山东天元典当有限公司（以下简称天元典当公司）与被告临沂市罗庄区人民政府（以下简称罗庄区政府）、被告临沂交通运输投资集团有限公司（临沂交通公司）、第三人临沂市环球假日有限公司（以下简称环球假日公司）代位权纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天元典当公司的委托诉讼代理人刘化德，被告罗庄区政府委托诉讼代理人王会石、王明红，被告临沂交通公司委托诉讼代理人余绍宏、姜廷章，第三人环球假日公司法定代表人庄步体到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天元典当公司向本院提出诉讼请求:1.请求人民法院依法调解或判决被告代第三人偿付原告借款本金50万元、利息及违约金；2.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2007年6月19日，原告与第三人签订《房产、土地使用权借款抵押合同》,签订合同后第三人到期未偿还,原告于2008年6月27日诉讼至兰山区人民法院。在审理期间,原告于2008年6月30日依法申请查封了第三人的土地使用权。兰山区法院判决后,原告于2008年10月17日申请了执行,在执行过程中,原告多次依法申请续封了上述土地及相应的赔偿款。2018年1月29日兰山区人民法院扣留查封的土地赔偿款时被告提出异议。在此期间,经查第三人所有的上述土地使用权被兰山区人民法院依法查封后,2009年10月29日被告罗庄区政府以合作的方式,将法院依法查封第三人的土地无偿给被告耀圣公司开发,由三被告共同受益。被告无视法律的行为,强行将第三人的土地无偿征用,第三人迟迟不予行使权力,给原告造成巨大损失。为此,为了维护原告的合法权益,原告根据上述事实及法律的有关规定特向贵院提起诉讼请求,请求人民法院依法调解或判决被告赔偿原告的损失。 罗庄区政府辩称，1.答辩人认为本案的案由确定为追偿权纠纷不当,本案的案由应确定为债权人代位权纠纷；2.被答辩人无充分有效证据证明被答辩人欠临沂市环球假日有限公司土地补偿款,根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)第十一条之规定,被答辩人无权向答辩人行使代位权；3.退一步讲,即使答辩人欠临沂市环球假日有限公司的土地征收补偿款,依据行政诉讼法第十二条第(五)项、(十一)项之规定,也应通过提起行政诉讼来主张权利。既然临沂市环球假日有限公司必须提起行政诉讼,那么答辩人就无权通过提起民事代位权纠纷之诉,贵院应依法驳回被答辩人的起诉；4行政诉讼法第第四十六条规定,公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出,临沂市环球假日有限公司未在法律规定的期限内提起行政诉讼,其诉讼请求已不受法律保护,当然被答辩人的诉讼请求也不受法律保护。 临沂交通公司辩称，我公司汽车南站所取得的土地使用权是通过将罗庄汽车南站土地与罗庄区人民政府进行土地置换取得,并且依法办理了土地使用权证书,原告起诉我方要求我方承担责任没有法律依据,请求法院驳回原告对我方的诉讼请求。 第三人环球假日公司辩称，第三人多次向罗庄区人民政府和罗庄区人民法院主张过权利。涉案土地通过抵押完善了所有手续,当时在拆迁过程中罗庄区政府也知道这个事实。原告是抵押权人,罗庄区政府应当给予原告赔偿,但罗庄区政府没有赔偿。涉案土地是第三人的,我方多次要求罗庄区法院重新评估,当时评估价格远低于当时周边的市场价格。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明认定事实如下：原告天元典当公司原名为临沂兴隆典当有限公司（下称兴隆公司），于2010年3月23日变更名称为山东天元典当有限公司。2007年6月19日,兴隆公司与第三人环球假日公司了签订(2007)临兴典抵字第002号《房产、土地使用权借款抵押合同》。被告环球假日公司将其位于临沂市罗庄区盛庄办事处前盛庄村国有土地使用权证号为临罗国用(2002)字第0006号的土地面积为7434.6平方米的土地使用权抵押给兴隆公司,典当金额为100万元,典当期限自2007年6月19日起至2007年9月14日止。借款逾期之日起归还当金之日期间，除按当票约定息费之日标准收费外，另按日加收当金额2‰的违约金。2007年7月14日,环球假日公司与兴隆公司签订《抵押借款合同》，该合同为(2007)临兴典抵字第002号《房产、土地使用权借款抵押合同》的从合同,约定:环球假日公司用临罗国用(2002)字第0006号的土地使用权抵押给兴隆公司，双方认可该土地评估价值为4089030元，抵押物折当率为25%，实际抵押额为100万元，典当金额为50万元，典当期限自2007年7月17日至2007年8月15日，典当费月费率为2.7%。合同还对其他权利义务进行了约定。合同签订后，兴隆公司依约向环球假日公司履行了交付借款的义务。因第三人环球假日公司未按时偿还借款（仅支付至2007年9月17日的息费），兴隆公司于2008年6月27日诉至本院，本院经审理作出（2008）临兰民初字第3059号民事判决：判决环球假日有限公司于判决发生法律效力后十日内偿还原告临沂兴隆典当有限公司借款本金50万元并支付违约金（自2007年9月18日起按典当金额的日2‰计算至付清之日止）。 在该案诉讼过程中，本院根据天元典当公司申请于2008年6月30日以（2008）临兰民保字第405号民事裁定查封了被执行人环球假日公司的临罗国用(2002)字第0006号的土地使用权。因第三人环球假日公司未履行生效判决，原告天元典当公司向本院申请强制执行，本院于2009年10月17日立案执行。2009年10月29日，被告罗庄区政府（甲方）与浙江耀圣建设集团有限公司（以下简称耀圣公司）、耀圣公司（乙方）签订《招商合作协议》，约定：一、乙方根据甲方提供的施工图纸在（地段）建造临沂客运南站候车厅…；二、乙方根据甲方总体规划，在拟建××客运××东××沿路××20亩的地块上投资建造一幢城市标志性商务大楼…，三、甲方作为补偿和鼓励投资者吗，决定给予下列政策：1.免费提供商住开发用地30亩以上，地址为通达××段云雀瓷厂对过…。；四、产权分割.上述全部建设项目的产权，除客运南站约7000平方米的房屋产权及相应土地属市运输公司外，其他房屋产权均属乙方所有…；六、甲方给乙方用于补偿的30亩土地6个月内办完手续，负责变更的33168.7平方米的土地在协议生效后4个月内办完手续。根据该《招商合作协议》，被告罗庄区政府将案涉的案涉查封土地在内的30亩土地交付给了耀圣公司用于商业开发。并在此前的2008年5月委托山东国建房地产评估测绘有限公司对案涉土地使用权价值进行了评估，该评估机构于2008年7月11日出具评估报告，案涉土地使用权的评估价值为1377110元。本院于2018年1月10日向被告罗庄区政府送达了协助执行通知书扣留该款，罗庄区政府签收后未提出异议。故本院作出（2017）鲁1302执恢457号执行裁定书，裁定提取临沂市罗庄区人民政府应补偿给被执行人临沂市环球假日有限公司的土地补偿款1377110元至临沂市兰山区人民法院过付款专户。被告罗庄区政府对（2017）鲁1302执恢457号执行案件提出异议。在该异议审查庭审中，环球假日公司及异议案件第三人陈述称，案涉土地包括在《招商合作协议》第三条1项的30亩土地中，位于通达××段云雀瓷厂对过。被告罗庄区政府认可其与耀圣公司签订了《招商合作协议》，该协议应该包括案涉土地，案涉土地已经被开发的事实。本院经审查认为被执行人环球假日公司与异议人罗庄区政府因拆迁产生的债权债务关系，异议人罗庄区政府为到期债权执行中的第三人，虽双方存在债权，但无法确定双方之间补偿款数额。故作出（2018）鲁1302执异77号执行裁定书，裁定中止提取临沂市罗庄区人民政府应补偿给被执行人临沂市环球假日有限公司土地补偿款1377110元的执行行为。原告天元典当公司遂于2019年5月6日诉至本院，要求本院依法判决或调解被告罗庄区政府代第三人偿付其借款本金50万元利息及违约金。 本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条之规定：债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。债权人行使代位权，应以主债权和次债权的成立为条件。根据查明事实，第三人环球假日公司与原告天元典当公司存在到期债务50万元，双方对此均无异议。且业经发生法律效力的（2008）临兰民初字第3059号民事判决书予以确定。故原告天元典当公司对第三人环球假日公司的债权合法；第三人环球假日公司抵押给原告的临罗国用(2002)字第0006号的土地使用权被本院查封的情形下，由被告罗庄区政府交付耀圣公司开发，罗庄区政府委托的评估机构评估临罗国用(2002)字第0006号的土地使用权价值1377110元，第三人环球假日公司仅认为该评估价值过低，但对罗庄区政府欠付其补偿款并无异议。据此可以认定被告罗庄区政府至少欠付环球假日公司土地补偿款1377110元，但债务人环球假日公司与次债务人罗庄区政府之间具体债务数额是否确定，不影响债权人天元典当公司行使代位权。第三人环球假日公司在判决生效后一直未履行还款义务，至今未以诉讼或仲裁的方式向其债务人被告罗庄区政府主张权利，已对原告天元典当公司所享有债权造成损害，被告罗庄区政府具有清偿第三人环球假日债务之能力，第三人存在怠于行使债权的事实。该债权已到期且不专属于环球假日公司自身的债权。故原告天元典当公司有权在1377110元范围内向被告罗庄区政府行使代位权。债务人环球假日公司与次债务人罗庄区政府间的纠纷以何种方式解决，不是本案审理的范围，与债权人天元典当公司无关，故被告罗庄政府辩称环球假日公司与罗庄区政府间的纠纷应通过提起行政诉讼解决，应依法驳回天元典当公司的起诉的抗辩理由不能成立，本院不予支持。 根据已生效的（2008）临兰民初字第3059号民事判决，原告天元典当公司要求被告罗庄区政府在欠付第三人环球假日公司范围内支付其500000元及利息和违约金，本院予以支持。因双方约定的利息及违约金过高，本院酌定调整为其利息及违约金按中国人民银行规定同期同类人民币贷款基准利率的四倍计算，自2007年9月18日起至本判决确定的履行期限届满之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十二条、第二十条规定，判决如下： 一、被告临沂市罗庄区人民政府于本判决生效后十日内在1377110元范围内向原告山东天元典当有限公司支付500000元及违约金、利息（以500000元为基数，按按中国人民银行规定同期同类人民币贷款基准利率的四倍，自2007年9月18日起至本判决确定的履行期限届满之日止）； 二、驳回原告山东天元典当有限公司其他诉讼请求。 如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4400元，由被告临沂市罗庄区人民政府负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  刘洪展 人民陪审员  乔卫云 人民陪审员  贾 伟 二〇二〇年三月二十八日 书 记 员  王亚旭