内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院民事判决书（2020）内2201民初745号原告：包双喜，男，1962年4月8日出生，蒙古族，个体，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市。原告：郭英杰，男，1958年4月2日出生，汉族，个体，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市。被告：内蒙古鑫安建筑安装工程有限责任公司，住内蒙古自治区兴安盟科尔沁右翼前旗科尔沁镇索伦街察尔森路西50米。法定代表人：王根喜，总经理。委托诉讼代理人：姜玉英，该公司财务人员。被告：鄂建军，男，1968年10月12日出生，达斡尔族，个体，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市。原告包双喜、郭英杰诉被告内蒙古鑫安建筑安装工程有限责任公司（以下简称鑫安公司）、鄂建军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月13日立案后，于2020年1月15日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告包双喜、郭英杰，被告鑫安公司的委托诉讼代理人姜玉英到庭参加了诉讼，被告鄂建军经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告包双喜、郭英杰向本院提出诉讼请求：1、要求被告鑫安公司与被告鄂建军共同给付二原告劳务费508320.68元，并自2019年5月28日起按照月利率2%给付二原告利息至劳务费付清之日止；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告包双喜与郭英杰系朋友关系。乌兰浩特市第十五中学因需铺装大理石及安装路牙石，将该工程交由鑫安公司施工，被告鄂建军系鑫安公司项目负责人。2018年9月5日，二原告通过第十五中学介绍与鄂建军签订合同。合同约定鑫安公司将其承包的乌兰浩特市第十五中学在原有基础上铺装大理石及安装路牙等工程发包给原告，由乌兰浩特市第十五中学向鑫安公司借款45万元支付给二原告，如延期未支付原告劳务费，则按未付劳务费的3%支付利息。二原告于2018年10月份完工，但被告未按合同约定支付劳务费。二原告找到鑫安公司及鄂建军索要劳务费，鑫安公司与鄂建军向原告出具了欠据，约定共欠原告劳务费697000.00元。自2018年11月份至2019年5月28日，被告鄂建军陆续向原告偿还劳务费及利息26万元，现尚欠508320.68元，利息按月利率2%计息至起诉之日共计65742.81元。上述欠款经原告多次向被告催要，被告均以各种理由推脱，原告故诉至法院。被告鑫安公司辩称，不同意原告的诉讼请求。因为乌兰浩特市第十五中学没有付清我方工程款，且该工程没有经过审计和验收。二原告只与被告鄂建军对了账，保证书也是鄂建军个人签订，是鄂建军个人行为，与公司无关。被告鄂建军未作答辩。本院经审理认定事实如下：2016年11月10日，乌兰浩特市第十五中学与鑫安公司签订合同，约定将十五中学附属工程发包给鑫安公司施工。2018年9月5日，鄂建军作为承包方，包双喜、郭英杰作为施工方签订合同，约定由鄂建军将涉案工程中原有基础上铺装大理石及安装路牙石工程交由包双喜、郭英杰施工。大理石、路牙石及其他材料款由包双喜、郭英杰垫付，大理石价格为123.00元/平方米、路牙石价格为60.00元/米，以上价格包括材料费、人工费（采板另算），如产生其他费用另行计价，施工方完工后3日内组织验收，逾期视为合格，结算方式由学校向承包方借款45万元，由校方直接支付给施工方。施工进行到一半，承包方供给施工方工人工资款，借款比例为所完成工程量的50%。验收合格一个月内，付清所有工程款，否则按未付工程3%计息，付清为止。合同签订后包双喜、郭英杰进场施工，施工完毕后已由乌兰浩特市第十五中学投入使用。2018年11月2日，鄂建军向包双喜、郭英杰出具欠据一枚，载明欠款金额为697000.00元，上款系第十五中学大理石广场施工费及部分零工人工费（按合同付款）。欠据底部由鄂建军签名并加盖鑫安公司第十一分公司公章。欠据出具后，鄂建军多次向包双喜、郭英杰支付工程款共计26万元并出具保证书承诺余款于2019年07月20日还清。上述事实有原告包双喜、郭英杰提供的合同1份、欠据1枚、保证书1份以及双方的当庭陈述在卷佐证。本院予以确认。本院认为，建筑法所称的建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。本案中，乌兰浩特市第十五中学将校园附属工程发包给鑫安公司，再由鄂建军将部分工程以包工包料的方式转包给包双喜、郭英杰，所涉纠纷应按建设工程施工合同相关法律规定处理。按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”涉案工程承包方为鑫安公司，而鄂建军以个人名义将建设工程转包给并无建设工程施工及劳务作业法定资质的包双喜、郭英杰，双方所签订的合同违反了上述法律规定，依法应属无效合同。按照上述司法解释第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”同时，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包方应当在建设工程合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”包双喜、郭英杰主张涉案工程在完工后已由鄂建军组织人员验收合格，对其主张并未提供证据证实，但包双喜、郭英杰与鑫安公司对涉案工程已经交付给发包方使用的事实并无争议，故虽涉案合同无效，因工程成果已经投入使用，原告可依照折价补偿原则参照合同约定要求被告支付款项。鄂建军在工程完工后与原告核算并出具了欠据，该欠据可以作为工程款项结算凭证用以证实工程款项发生数额，该数额为697000.00元。因无证据表明鄂建军个人在签订合同时存在表见代理行为或隐名代理行为，且鄂建军在欠款发生后以出具欠据、保证书的方式作出付款承诺并支付了部分款项，故按照合同相对性原则，其个人应对合同无效的后果承担相应责任。涉案工程欠款697000.00元，扣减鄂建军已支付的260000.00元，鄂建军应对剩余欠款437000.00元承担给付责任。原告要求被告在支付工程款项的同时，应按合同约定支付逾期付款利息，该利息具有违约金性质，对于司法解释规定的参照合同约定支付工程价款的理解，应限定在施工人因建设施工所发生工程价款的范围。在合同无效的情形下，要求非法分包或者转包方对其违约行为承担合同约定的违约责任，则施工人有可能从无效合同中获得与合同有效情形下同等的利益，不利于规范建设工程施工市场，与司法解释规定原意亦不相符。故原告要求被告按照月利率2%支付逾期付款利息的主张无法律依据。考虑到被告逾期付款给原告带来的损失，本院酌情自欠据出具之日，即2018年11月2日起，在扣减鄂建军已支付款项后，以尚欠款项437000.00元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率予以适当保护，中国人民银行发布的同期同类贷款利率取消后（2019年8月20日以后）部分损失按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率予以支持。原告起诉时超出部分，本院不予支持。另外，鄂建军作为合同一方，在核算欠款并向原告出具结算凭证时，在欠据中加盖了鑫安公司第十一分公司的公章，可以认定鑫安公司第十一分公司构成偿还涉案债务的意思表示，与鄂建军形成并存的债务承担。因分公司不具有法人资格，其民事责任依法应由公司承担，故鑫安公司作为法人应对下设分公司的民事法律行为承担责任。鄂建军所负有的款项支付及损失赔偿责任，鑫安公司应共同承担给付责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告鄂建军、内蒙古鑫安建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告包双喜、郭英杰工程款437000.00元，并给付原告以尚欠本金为基数，按照中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2018年11月2日起计息至2019年8月19日的利息和按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至欠款全部清偿之日止的利息；二、驳回原告包双喜、郭英杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4770.50元（减半收取），其中630.50元由原告包双喜、郭英杰负担；剩余4140.00元由被告内蒙古鑫安建筑安装工程有限责任公司、鄂建军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兴安盟中级人民法院。本判决生效后，负有义务方的当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定的义务履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员 黄耀坤 二〇二〇年三月十日书记员 王城妍附：相关法律规定《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：(一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。