湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初12454号原告：杨磊，男，1988年12月28日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。委托诉讼代理人：张湘英，广东国晖（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴莉霞，广东国晖（长沙）律师事务所实习律师。被告：陈志明，男，1991年6月13日出生，汉族，住江西省樟树市。被告:中国平安财产保险股份有限公司南昌中心支公司，住所地江西省南昌市红谷滩新区丰和中大道912号地铁大厦写字楼22层01、02、03、04、05、06、09户。负责人：李萌。委托诉讼代理人：邹毅，湖南鼎忠律师事务所律师。原告杨磊与被告陈志明、中国平安财产保险股份有限公司南昌中心支公司（以下简称平安财险南昌支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨磊的委托诉讼代理人张湘英、被告平安财险南昌支公司的委托诉讼代理人邹毅到庭参加诉讼。被告陈志明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杨磊向本院提出诉讼请求：1、判令陈志明赔偿杨磊各项损失共计78584.89元（详见赔偿费用清单）；2、平安财险南昌支公司在保险范围内对上述损失承担赔偿责任；3、判令陈志明、平安财险南昌支公司承担本案的全部诉讼费。事实与理由：2019年7月20日12时27分许，陈志明驾驶牌照为赣Ａ×××××的小型客车沿长沙市天心区金盆岭街道办事处南湖路福膳源菜馆门口由北往南行驶，杨磊驾驶无牌的电动自行车沿长沙市天心区金盆岭街道办事处南湖路福膳源菜馆门口由东往西行驶，因陈志明驾驶车辆进入南湖路的时候没有停车瞭望，让直行的非机动车先行，致使两车在上述地点发生碰撞，造成车辆受损、杨磊受伤的交通事故。事后，杨磊当日被送往湖南省脑科医院（湖南省第二人民医院）门诊治疗，第二天转入该院住院部，诊断为：1、全身多处软组织挫裂伤，左胫骨平台前部骨挫伤，内侧半月板后角、外侧半月板二度变性，左膝、肩、踝关节腔积液...住院治疗30天，出院医嘱：注意休息，加强营养及功能锻炼，支具保护；2、继续活血化瘀药物治疗...出院后，杨磊伤情经湖南省人民医院司法鉴定中心认定：杨磊误工期为120天，护理期为60天，营养期为60天。本案肇事车赣Ａ×××××的小型客车驾驶员和车主皆为陈志明，标的车在平安财险南昌支公司购买了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。本事故经长沙市公安局交通警察支队天心大队作出事故认定书，认定陈志明在本次事故中承担全部责任，杨磊不承担责任。经与陈志明、平安财险南昌支公司多次协商，无法达成一致意见。杨磊为维护自己的合法权益，特起诉。被告平安财险南昌支公司辩称，1、陈志明驾驶的赣Ａ×××××车辆在平安财险南昌支公司购买了交强险和100万元商业三者险（不计免赔），保险期间为2019年2月6日至2020年2月5日。本次事故发生后，平安财险南昌支公司已垫付5000元医疗费，因此，本案中该5000元应在赔偿款中予以冲抵。2、杨磊所提出要求赔偿的损失应依法核减确定。医疗费应核减15%的非医保用药；为了减少诉讼时间，建议核减，否则平安财险南昌支公司将申请鉴定。后续治疗费有待实际发生后再行主张。住院伙食补助费无异议。营养费应按照10-20元每日予以计算。护理费，平安财险南昌支公司认可住院期间给予护理，计算标准应按2018年城镇私营单位从业人员居民服务业平均工资36613元每年的标准计算，出院后因杨磊的伤情不需要有单独人员护理，出院后的护理费用平安财险南昌支公司不认可。误工费，其工资标准过高，应结合其具体减少收入的状况确定。交通费要求过高，平安财险南昌支公司认可500元以内的交通费。财产损失平安财险南昌支公司认可600元。3、本案诉讼费、鉴定费，根据保险条款及司法惯例，保险公司不承担。被告陈志明未答辩，亦未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、对原告杨磊的证据：对证据8，平安财险南昌支公司只是认为该证据不完善，故本院对该证据予以采信。对证据9，由于杨磊未提交购买该电动车的发票，且杨磊未申请电动车损失鉴定，故本院对该证据不予采信。平安财险南昌支公司认可电动车损失600元，本院予以准许。经审理查明，陈志明系牌照为赣Ａ×××××的小型客车的所有人。陈志明就该车向平安财险南昌支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）以及机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）。商业三者险的保险金额为100万元，且不计免赔。2019年7月20日12时27分许，陈志明驾驶牌照为赣Ａ×××××的小型客车沿长沙市天心区南湖路福膳源菜馆门口由北往南行驶，杨磊驾驶无牌的电动自行车沿福膳源菜馆门口由东往西行驶，因陈志明驾驶车辆进入南湖路的时候没有停车瞭望，让直行的非机动车先行，致使两车在上述地点发生碰撞，造成杨磊受伤、车辆受损的交通事故。2019年7月23日，长沙市公安局交通警察支队天心大队作出（2019）第070320号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定陈志明承担全部责任、杨磊不承担责任。事故发生后，自2019年7月21日至同年8月20日，杨磊在湖南省第二人民医院住院治疗30日。后杨磊向湖南省人民医院司法鉴定中心申请鉴定，湖南省人民医院司法鉴定中心作出省人医司鉴中心（2019）临鉴字第1315号司法鉴定意见书，认定杨磊因交通事故致左膝部损伤，未达伤残等级。后期治疗费用预计需要2000元，或以实际发生医疗费用为准。误工期120日、护理期60日、营养期60日。在此次交通事故中，杨磊产生的损失如下：（一）护理费根据本地生活水平与司法惯例，护理费以每日150元计算较妥。杨磊的护理按1人计算，护理费为9000元（150元/日×护理期60日）。（二）交通费本院酌情认定600元。（三）误工费杨磊于2019年5月1日与深圳市前锦众程人力资源有限公司（以下简称前锦众程公司）订立《劳动合同》，该合同第五条第二款约定，前锦众程公司可以根据公司的经营效益和杨磊的个人表现和业绩发放奖金，奖金数额根据前锦众程公司效益和杨磊的绩效确定；第十六条第6款约定，杨磊的工资为每月1580元。订立该《劳动合同》后，杨磊即被前锦众程公司劳务派遣至长沙链家立业房地产经纪有限公司，担任房产经纪人。从以上《劳动合同》的约定可以看出，杨磊的工资收入为基本工资加奖金，属于无固定收入。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”杨磊为无固定收入者，现杨磊只提交了2018年6月15日至2019年7月15日期间的工资收入状况，未提交其最近三年的平均收入，故本院参照湖南省2019年度房地产业职工年平均工资69065元的标准计算杨磊的误工工资。杨磊的误工时间为120日，故杨磊的误工费为23021.67元（69065元/年÷12个月×4个月）。（四）医疗费杨磊支付医疗费16287.89元。平安财险南昌支公司要求扣除其中15%的非医保用药。就该免责条款，平安财险南昌支公司未向本院提交其已提示陈志明注意并向陈志明明确说明的证据，故本院对平安财险南昌支公司的该抗辩，不予采信。(五)住院伙食补助费住院伙食补助费1800元（以每日60元的标准计算，60元/日×住院时间30日）。（六）后续治疗费湖南省人民医院司法鉴定中心认定杨磊的后期治疗费预计2000元或以实际发生为准。杨磊现要求按2000元计算，本院予以支持，故本院认定杨磊的后续治疗费为2000元。（七）营养费本院根据其受伤情况，酌情认定其营养费为1200元。（八）电动车维修费杨磊维修电动车的费用，本院酌定600元。（九）鉴定费杨磊支付鉴定费1405元，有发票证实，本院予以认定。杨磊以上损失共计55914.56元。平安财险南昌支公司已垫付杨磊医疗费5000元。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”陈志明驾驶牌照为赣Ａ×××××的小型客车致杨磊受伤，故应承担侵权赔偿责任。道路交通安全法侵权责任法根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任”。又根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定,“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照和的相关规定由侵权人予以赔偿。”故关于杨磊损失的赔偿，首先，应由平安财险南昌支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；其次，由平安财险南昌支公司在商业三者险范围内予以赔偿。故杨磊超出交强险之外的其他损失，由平安财险南昌支公司依商业三者险合同赔偿杨磊；最后，不应由平安财险南昌支公司承担的费用，由陈志明承担。三、关于当事人责任分担的具体数额（一）交强险的赔偿根据交强险条款，应由平安财险南昌支公司承担赔偿责任，依此核定如下：1、杨磊的伤残费用核定承担金额杨磊的护理费9000元、交通费600元、误工费23021.67元，共计32621.67元，计赔32621.67元。2、杨磊的医疗费用核定承担金额杨磊的医疗费16287.89元、住院伙食补助费1800元、后续治疗费2000元、营养费1200元，共计21287.89元，计赔10000元。3、杨磊的财产损失费用核定承担金额杨磊的电动车维修费600元，计赔600元。平安财险南昌支公司在交强险范围内共计应赔偿杨磊43221.67元（32621.67元＋10000元＋600元）。（二）商业三者险的赔偿杨磊在此次交通事故中损失总额为55914.56元，扣除平安财险南昌支公司在交强险范围内直接赔偿的43221.67元，再扣除鉴定费1405元，余款11287.89元应由陈志明赔偿杨磊，由于陈志明为涉案车辆投保了商业三者险，故该11287.89元由平安财险南昌支公司赔偿杨磊。平安财险南昌支公司共计应赔偿杨磊交强险部分43221.67元、商业三者险部分11287.89元，共计54509.56元。（三）商业三者险以外的赔偿鉴定费1405元，由陈志明波赔偿杨磊。综合以上三项，平安财险南昌支公司应赔偿杨磊54509.56元，陈志明应赔偿杨磊1405元。平安财险南昌支公司已先行赔偿杨磊5000元，故平安财险南昌支公司应赔偿杨磊49509.56元（54509.56元－5000元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司南昌中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨磊49509.56元；二、被告陈志明于本判决生效后十日内赔偿原告杨磊1405元；三、驳回原告杨磊的其他诉讼请求;如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费586元，减半收取293元，由被告陈志明承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  罗庆君二〇二〇年三月二十七日法官助理田领书记员杨金苹附法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。5、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；道路交通安全法侵权责任法（三）仍有不足的，依照和的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。