河南省南阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫13行终34号上诉人（一审原告）周光善，男，1948年7月25日出生，汉族，住南阳市卧龙区。被上诉人（一审被告）南阳市房产管理中心。住所地：高新区张衡路796号。法定代表人马驰昭，任主任。被上诉人（一审第三人）南阳市气象局。住所地:南阳市北京北路209号。法定代表人刘杰，任局长。委托代理人赵荣晖，河南大为律师事务所律师。上诉人周光善为不履行住房大修基金监管法定职责纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303行初56号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条的规定审理了本案。本案现已审理终结。南阳市卧龙区人民法院一审查明：原告人周光善住房位于南阳市气象局（简称气象局）家属院多层公有住宅楼顶层。1999年，气象局公有住房改革，该房出售给原告周光善，2003年5月20日办理房屋所有权证。因房顶漏雨修复的资金未解决，原告周光善于2019年3月22日向南阳市房产管理中心网站局长信箱发送《履行法定职责申请书》，类别为投诉，内容为：1、行使南阳市住宅专项维修资金主管部门的监管职责，提请审计机关进行南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金审计。2、行使南阳市住宅专项维修资金主管部门的监管职责，确认南阳市气象局不具有法定管理、使用专项维修资金的主体资格，其管理、使用梅溪路家属院专项维修资金，违反了《河南省物业管理条例》、《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）、《建设部住宅共用部位共用设施设备维修基金管理办法》（建住房［1998］213号）、《南阳市住宅共用部分共用设施设备专项维修资金管理办法》（宛政[2005]78号）、《南阳市房产管理局关于物业专项维修资金归集统管的公告》的相关规定，属物业侵权违法行为。3、依照《河南省物业管理条例》、《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）、《南阳市住宅共用部分共用设施设备专项维修资金管理办法》（宛政[2005]78号）、《南阳市房产管理局关于物业专项维修资金归集统管的公告》的相关规定，履行代管南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金的法定职责。4、依照《河南省物业管理条例》、《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）、《南阳市住宅共用部分共用设施设备专项维修资金管理办法》（宛政[2005]78号）、《南阳市房产管理局关于物业专项维修资金归集统管的公告》相关规定，会同南阳市财政局，对南阳市气象局所称的气象局梅溪路家属院“业主不交存专项维修资金”的违规行为，履行责令限期改正的法定职责。5、依照《河南省物业管理条例》、《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）、《南阳市住宅共用部分共用设施设备专项维修资金管理办法》、《南阳市房产管理局关于物业专项维修资金归集统管的公告》的相关规定，会同南阳市财政局，对南阳市气象局明知气象局梅溪路家属院“业主不交存专项维修资金”却将房屋交付买受人的行为，履行责令限期改正的法定职责。6、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金银行专户情况。7、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主无遗漏地公布南阳市气象局梅溪路家属院已售公有住宅专项维修资金所有列支维修项目的施工时间、地点、部位、内容，包括材料名称、价格、数量、用工、费用。8、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，公布1999年房改前，南阳市气象局拆除信号铁塔造成申请人住房楼顶损伤，严重漏雨，南阳市气象局于2008年至2014年期间至少三次使用专项维修资金维修的列支费用和用料用工清单。9、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金列支项目使用专用发票情况。10、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局将已售公有住房上下水管道分支及水表全部更换，并从专项维修资金中列支的违规情况。11、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局列支专项维修资金项目所拆除的大量钢管、水表等回收款项记入专项维修资金账目的情况。12、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主公布南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金增值收益情况账单。13、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，公布南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金自1999年起至2018年止历年的审计情况。14、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条规定，同意业主周光善就南阳市气象局、南阳市房管局公布的南阳市气象局梅溪路家属院专项维修资金使用情况进行复核。15、依照《住宅专项维修资金管理办法》（建设部令第165号）第三十条、第三十一条规定，向南阳市气象局梅溪路家属院全体业主无遗漏地公布公有住房住宅专项维修资金专户管理银行每年至少一次向负责管理公有住房住宅专项维修资金部门发送的住宅专项维修资金对账单。2019年5月24日，南阳市房产管理中心回复称：根据你反映的情况，按照维修资金中心的职责要求，我单位派人到南阳市气象局对该局梅溪路家属院住宅专项维修资金建立情况进行了了解，并告知南阳市气象局要求其按照《住宅专项维修资金实施细则》和《河南省住宅专项维修资金实施细则》规定维修资金应统一归集到我市维修资金专户，但气象局未予落实。5月6日，中心对气象局下达了《关于要求南阳市气象局履行住宅专项资金相关规定的通知》，限期到我中心补建维修资金专户并按规定将维修资金交存至专户，但截至5月15日，气象局仍未履行。建议你到南阳市城市综合执法局反映相关情况或根据《河南省住宅专项维修资金实施细则》第三十七条规定依法申请仲裁或向人民法院起诉。联系电话：6226×××6。”《关于要求南阳市气象局履行住宅专项资金相关规定的通知》内容如下：根据投诉人周光善的投诉要求，我单位对南阳市气象局梅溪路家属院住宅专项维修资金建立情况进行了解。经了解，你单位于上世纪九十年代末公房出售的南阳市气象局梅溪路家属院未按规定建立住宅专项维修资金。按照河南省住建厅、财政厅下发的《河南省住宅专项维修资金实施细则》第二十八条第一款“凡在各市、县行政区域内，已建成且未交纳维修资金的小区(公有住房、单位集资房及个人已购商品房、经济适用房)均应统一交存住宅专项维修资金。单位代收的维修资金都应统一归集到各市、县住宅专项维修资金管理部门在专业银行设立的专用账户该单位在5月15日前建立住宅专项维修资金，并按照规定将该小区的住宅装修维修资金缴存到南阳市住宅专项维修资金专户。南阳市卧龙区人民法院一审认为：原告的房产属于房改时由公有住房变为个人住房，房改时间1999年。参照当时生效的《住宅共用部位共用设施设备维修基金管理办法》的通知（建住房[1998]213号）第六条“公有住房售后的维修基金来源于两部分：1、售房单位按照一定比例从售房款中提取，原则上多层住宅不低于售房款的20％，高层住宅不低于售房款的30％。该部分基金属售房单位所有。2、购房者按购房款2％的比例向售房单位缴交维修基金。售房单位代为收取的维修基金属全体业主共同所有，不计入住宅销售收入。”《住宅专项维修资金管理办法》系2008年2月1日施行，第五条规定“县级以上地方人民政府建设(房地产)主管部门会同同级财政部门负责本行政区域内住宅专项维修资金的指导和监督工作。”第四十二条规定“本办法实施前，商品住宅、公有住房已经出售但未建立住宅专项维修资金的，应当补建。”依据上述规定，被告负有监督和指导本行政区域内住宅专项维修资金的职责。原告所在家属院在公有住房售出时售房单位和购房者均需要按比例缴纳维修资金。原告向被告发送的邮件标题为履行职责申请书，实则是履行职责与信息公开内容混同的申请书。原告的诉讼请求1、2，认为第三人存在不履行住宅专项维修资金缴纳及挪用住宅专项维修资金违法行为，请求判决被告履行住宅专项维修资金监管职责移交相关部门作出行政处罚。原告该两项请求超出其向被告递交的履行职责申请书，《住宅专项维修资金管理办法》系部门规章，未对“公有住房售房单位未按规定缴存住宅专项维修资金”的行为设立除“责令限期改正”外的其他权利，故不予支持。原告诉讼请求3，依据《住宅专项维修资金管理办法》第三十二条规定“住宅专项维修资金的管理和使用，应当依法接受审计部门的审计监督。”被告具有住宅专项资金的监管职责，接受审计监督的是其掌握的住宅专项维修资金，原告该请求，缺乏法定的权利依据，不予支持。原告诉讼请求4-10，与其向被告递交的履行职责申请书中第8-15项内容一致，为请求公开南阳市气象局梅溪路家属院维修资金使用情况。本案原告已知晓南阳市气象局并未缴纳住宅专项维修资金，被告无住宅专项维修资金情况的信息，无法向其公开，上述诉请亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九之规定，判决：驳回原告的诉讼请求。诉讼费50元，由原告承担。周光善不服该判决上诉称：一、原判违法排除上诉人关键证据《南阳市机构编制委员会关于南阳市城市执法体制改革有关机构编制事项的通知》（宛编【2018】1号）、《关于南阳市房管中心答复意见书走访南阳市综合执法局情况的说明》，这两个证据用于证明被上诉人南阳市房产管理中心对其《关于要求南阳市气象局履行住宅专项维修资金相关规定的通知》的行政管理决定负有要么直接申请人民法院强制执行，要么移交给南阳市城市综合执法局申请人民法院强制执行的法定职责，而被上诉人南阳市房产管理中心拒不履行。二、原判作出三个不予支持，未查明争议焦点。三、原判若生效，与住宅专项维修资金管理相关的规章将永远被践踏，被上诉人南阳市房产管理中心不履行法定职责的违法行为则永远合法化，住宅专项维修资金不交存、被盗占盗用、包括挪用的一切违法行为也将永远合法化。四、原判认定事实不清，适用法律法规错误。请求：一、撤销原判，发回重审。二、诉讼费由被上诉人承担。被上诉人南阳市气象局答辩称：一、周光善等参加房改职工未按房改政策要求缴纳维修基金。二、南阳市气象局梅溪路家属院大修基金早已用完且严重超支。三、周光善等业主拒绝续缴维修基金，造成事实上无法设立住宅专项维修资金账户。应驳回上诉，维持一审判决。本院二审查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为：上诉人诉讼请求1、2项为请求判令南阳市房产管理中心履行住宅专项维修资金监管的主体职责，将南阳市气象局的违法行为移交南阳市综合执法局，执行具体行政处罚权及相应的行政强制权，第3项为请求判令南阳市房产管理中心履行住宅专项维修资金监管的主体职责，提请审计机关审计南阳市气象局盗用占用梅溪路家属院专项维修资金，上诉人该3项诉请无法律依据，本院不予支持。上诉人诉讼请求第4-10项为信息公开内容，被上诉人南阳市房产管理中心并不掌握上诉人请求公开的相关信息，对该诉请本院亦不予支持。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303行初56号行政判决。二审诉讼费50元，由上诉人周光善负担。本判决为终审判决。审判长 刘 琳审判员 尹乐敬审判员 冯兴民二〇二〇年三月二十七日法官助理朱立波书记员高明博