广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初11644号原告：杨云友，男，汉族，1956年12月21日出生，身份证住址四川省广安市广安区，委托诉讼代理人：王国鸿，广东昂扬律师事务所律师。被告：深圳市金利环境工程有限公司，住所地广东省深圳市龙华区龙华街道油松社区油松村尚游公馆1808-1812，统一社会信用代码91440300741236870Q。法定代表人：王荣友，该公司执行董事。委托诉讼代理人：罗莉，广东鹏讯律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑雅心，广东鹏讯律师事务所律师。原告杨云友与被告深圳市金利环境工程有限公司（以下简称金利公司）劳动争议纠纷一案，杨云友诉请：1、判令金利公司向杨云友支付一次性伤残补助金31416元、一次性工伤医疗补助金4488元、停工留薪期工资9030元、住院护理费10488元、住院伙食补助费3990元、医疗费20308.91元、律师费5000元，共计84720.91元；2、判令杨云友承担本案诉讼费用。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告杨云友及其委托诉讼代理人王国鸿，被告金利公司的委托诉讼代理人罗莉、郑雅心到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2017年2月1日。二、工作岗位：清洁工。三、合同签订情况：2017年2月1日双方签订《劳务合同》，约定合同期限为一年，即2017年2月1日至2018年1月31日。四、社保缴纳情况：金利公司未为杨云友缴纳社保。五、工伤情况：2017年11月4日8时12分许，杨云友在石岩松白路东原人行天桥路段工作时被案外人张洪明驾驶的非机动车撞伤，深圳市公安局交通警察局作出道路交通事故认定书认定双方负有同等责任。后杨云友在深圳市石岩人民医院住院治疗57天，被诊断为右腓骨中断骨折、右小腿挫裂伤、多处软组织挫擦伤。出院医嘱：休息10周，留陪1人。杨云友花费医疗费20308.91元。2018年1月11日，杨云友和案外人张洪明签订了《赔偿协议书》，内容为“1、杨云友自身的损失自己承担；2、张洪明一次性赔偿杨云友11500元，一次性结案，以后再无责任。”张洪明已向杨云友支付完毕11500元。2019年5月9日，深圳市人力资源和社会保障局作出深人社工认决字【2019】110100146号《深圳市认定工伤决定书》，认定杨云友构成工伤。2019年5月27日，深圳市劳动能力鉴定委员会作出深劳鉴初字【2019】第1137274号《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》，结论为：1.杨云友评定为十级伤残；2.医疗终结时间为2017年11月4日至2018年2月4日；3.停工留薪期为2017年11月4日至2018年2月4日。六、月均工资情况：双方认可受伤前9个月平均工资为3010元。深圳市2017年在岗职工月平均工资为7480元。七、仲裁及诉讼情况：杨云友于2018年9月29日向深圳市龙华区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会以杨云友申请劳动仲裁时已超过60周岁，根据相关法律法规，杨云友与用人单位形成的是劳务关系，双方关系不受劳动法律调整为由作出不予受理的决定。杨云友不服劳动仲裁决定向本院提起诉讼，本院于2019年3月5日作出（2018）粤0309民初6538号民事判决书，以杨云友已经获得案外人的赔偿后再请求金利公司承担责任无法律依据驳回杨云友的诉讼请求。杨云友不服本院作出的判决向深圳市中级人民法院提起上诉。深圳市中级人民法院于2019年7月18日作出（2019）粤03民终11644号民事裁定书，以杨云友与金利公司存在工伤保险待遇纠纷应先进行仲裁为由撤销本院做出的（2018）粤0309民初6538号民事判决并驳回杨云友的起诉。2019年8月15日，杨云友再次向深圳市龙华区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会再次以杨云友申请劳动仲裁时已超过60周岁，根据相关法律法规，杨云友与用人单位形成的是劳务关系，双方关系不受劳动法律调整为由作出不予受理的决定。杨云友不服仲裁决定再次向本院提起诉讼。八、杨云友聘请律师情况：杨云友聘请广东昂扬律师事务所律师王国鸿为其委托诉讼代理人，并支付5000元律师费。处理意见本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定，杨云友在被金利公司录用时虽已达退休年龄，但其未依法享受基本养老保险待遇，且其是在工作时间因工作原因受到事故伤害，并经深圳市人力资源和社会保障局认定为工伤，因此可参照《工伤保险条例》进行处理。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。由于金利公司未依法为杨云友缴纳工伤保险费，故金利公司应依法支付杨云友的各项工伤保险待遇。根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，金利公司应担支付杨云友的工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金：杨云友为工伤十级伤残，一次性伤残补助金为31416元（7480元/月×60%×7个月）；2、一次性工伤医疗补助金：杨云友为工伤十级伤残，一次性工伤医疗补助金为4488元（7480元/月×60%×1个月）；3、停工留薪期工资待遇：杨云友停工留薪期为2017年11月4日至2018年2月4日，故停工留薪期工资待遇为9030元（3010元/月×3个月）；4、住院护理费：杨云友住院期间需留陪1人，金利公司未派人进行护理，根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》第八项国有同行业在岗职工年平均工资第（十五）款中第3点其他服务业标准67104元计算，杨云友的住院护理费为10488元（67104元/年÷365天/年×57天）；5、住院伙食补助费：杨云友住院57天，故住院伙食费为5700元（100元/天×57天），杨云友请求3990元；6、医疗费20308.91元；本案杨云友因案外人张洪明交通事故侵权造成人身损害并构成工伤，相关费用由侵权人已经赔偿的，用人单位不再支付。杨云友在交通事故案的处理中，与案外人张洪明达成调解协议并已履行完毕。虽该赔偿款未明确具体项目，但因交通事故产生的医疗费、护理费、住院伙食费等基本项目应包括在内，杨云友对此应是知晓的，虽然协议赔偿额与法律规定的计算值有差异，但协议内容是杨云友的真实意思表示，是杨云友放弃自己权利的行为，应予确认。故本院认为医疗费、护理费、住院伙食费已在交通事故案得到了赔偿，不应重复计算，杨云友要求金利公司支付医疗费、护理费、住院伙食费无法律依据，本院不予支持。7、律师费：根据《广东省工伤保险条例》第五十二条的规定，职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。另根据《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条的规定，劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。杨云友因本案诉讼共支付律师费5000元，根据杨云友诉讼请求支持比例，应由金利公司负担2818.21元[（31416元+4488元+9030元）÷（31416元+4488元+9030元+10488元+3990元+20308.91元）×5000元]。判决结果依据《工伤保险条例》第六十二条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第三十三条、第五十二条、第六十四条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告深圳市金利环境工程有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告杨云友支付一次性伤残补助金人民币31416元、一次性工伤医疗补助金人民币4488元、停工留薪期工资待遇人民币9030元、律师费人民币2818.21元；二、驳回原告杨云友的其他诉讼请求。如果未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5元，由被告深圳市金利环境工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 周  鹏  盛二〇二〇年三月三日书记员 郝天龙（兼）书记员 陈    颖附本案相关法律条文《工伤保险条例》第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《广东省工伤保险条例》第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十三条计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。第五十二条职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。第六十四条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。