贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔04民终51号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司，住所地：浙江省台州市经济开发区东海大道362号。法定代表人：江陈兵。委托诉讼代理人：刘柳，贵州黔翰律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：赵福科，男，1991年8月21日出生，黎族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。被上诉人（原审被告）：徐天能，男，1978年4月9日出生，汉族，住云南省宣威市。被上诉人（原审被告）：张吉辉，男，1968年5月4日出生，汉族，住浙江省台州市黄岩区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司因与被上诉人赵福科、徐天能、张吉辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院（2019）黔0424民初941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭,公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司上诉请求：1、依法改判，上诉金额21525.28元。2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一审关于误工费明显不合理。受害人虽然户籍所在地在农村，但是户籍所在地在农村不代表其经常居住为农村，主要生活来源为农业。虽然一审原告提供村委会证明，但是该证明并未明确其务农的具体时间以及生活的主要来源，因此一审参照农林牧渔标准计算，缺乏事实依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，在被上诉人仅能提供本村村委会证明的情形下，上诉人建议参照居民服务行业计算。被上诉人赵福科、徐天能、张吉辉二审中未答辩。原审原告赵福科向一审法院起诉请求：1、请求依法判决被告赔偿原告各项费用合计75143.55元；2、判决被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司在交强保险和商业第三者责任险范围内不分项承担保险责任，不足部分由被告徐天能和张吉辉承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年2月7日，徐天能驾驶张吉辉的浙Ｊ×××××号小型普通客车，从板贵往麻窝方向行驶，16时10分许，行驶至板坡公路17ＫＭ＋0Ｍ处时，与对向由原告驾驶的贵Ｇ×××××号普通二轮摩托车（搭载赵福洋）发生碰撞。造成驾驶人徐天能、赵福科、乘车人赵福洋受伤及车辆损坏的道路交通事故。原告受伤后被送至关岭县人民医院和安顺市人民医院治疗。后转到贵州省人民医院治疗。经医院诊断为头颈部外伤、右侧颞部硬膜外血肿并少许积气等。2019年2月7日，关岭县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告徐天能与原告赵福科负此次事故的同等责任。2019年6月28日，经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，原告误工期自损伤之日起约为90－180天、护理期限自损伤之日起约为30－60天、营养期限自损伤之日起约为30－60天。被告徐天能是浙Ｊ×××××号小型普通客车的驾驶人，被告张吉辉是该车辆的所有人，该肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司投保交强险和商业险，且在保险有效期内。因此，原告此次受伤所产生的损失，被告应予赔偿。现特向人民法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。原审被告徐天能、张吉辉未答辩。原审被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司辩称：对事故的发生和责任划分无异议；本案是原告与徐天能负同等责任，应由责任人分别承担50%的责任；事故涉及两个受伤者，我方已为赵福科垫付10000元，应从赔偿中予以扣除；原告主张的金额过高，应按法律规定标准计赔；保险公司不是责任人不承担诉讼费用。一审法院查明认定的事实：2019年2月7日，驾驶人徐天能驾驶被告张吉辉所有的浙Ｊ×××××号“江淮牌”小型普通客车，从板贵乡板贵沿板坡公路往麻窝方向行驶，16时10分许，行驶至板坡公路17ＫＭ处时，与对向由原告赵福科驾驶的案外人赵振所有的贵Ｇ×××××号普通二轮摩托车（搭载赵福洋）发生碰撞，造成被告徐天能、原告赵福科、乘车人赵福洋受伤及车辆损坏的道路交通事故。原告赵福科受伤后，于当日到关岭县人民医院和安顺市人民医院治疗，共支出急诊诊查、挂号、ＣＴ检查费6522.6元（其中：关岭县医院2748.4元，安顺市医院3774.2元）。次日，原告转到贵州省人民医院治疗，主要诊断为：头颈部外伤、右侧颞部硬膜外血肿并少许积气等；住院15天，支出医疗费用32404.63元，被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司垫付赵福科10000元。2019年2月7日，关岭自治县公安局交通警察大队作出第520424120190000030号《道路交通事故认定书》，认定被告徐天能、原告赵福科承担事故的同等责任，乘车人赵福洋无责任。2019年6月6日，经原告赵福科向贵州医科大学法医司法鉴定中心申请，对其伤后的误工期、护理期、营养期三期进行评定；同月28日，该鉴定中心鉴定为：原告误工期自损伤之日起约为90－180天、护理期限自损伤之日起约为30－60天、营养期限自损伤之日起约为30－60天。同时查明，被告张吉辉所有的浙Ｊ×××××号小型普通客车，在被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司投保了交强险和第三者商业责任险，本次事故发生在保险期限内。2019年8月17日，原告赵福科向本院提起诉讼，要求判决如其前述所请。一审法院认为，公民享有生命健康权，因生命、健康、身体遭受侵害的，赔偿权利人有权请求赔偿义务人赔偿。公民由于过错侵害他人人身的，应当承担赔偿责任。本案交通事故经公安交警部门认定，原告赵福科与被告徐天能承担事故的同等责任，本院予以采信。关于责任承担的认定，根据被告徐天能、原告赵福科对本次事故的过错责任，本院确认被告徐天能、原告赵福科承担50%的责任。被告张吉辉的浙Ｊ×××××号“江淮牌”小型普通客车，在被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司投保了交强险和第三者商业责任险，依法该保险公司应在保险限额范围内承担赔偿责任，不足部分由责任人分担。关于赔偿项目及标准的认定，相关赔偿项目应以医疗部门鉴定部门等的意见或结论以及其出具的有效票据确定；无有效票据的赔偿请求，如担架费、病历资料复印费，不予支持，依法应予以驳回；误工费标准，受害人有固定收入的按实际减少的收入计算，无固定收入的按其近三年的平均收入计算，受害人不能证明其近三年平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算；住院伙食补助费以当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算；原告主张营养费每天100元过高，诉讼中，保险公司建议每天按50元计算较为合理，本院予以支持。贵州医科大学法医司法鉴定中心对原告的误工期、护理期、营养期三期评定日，具有不确定性，本院酌情以平均数计算。参照贵州省统计局《2018年贵州省国民经济和社会发展统计公报》数据标准，原告的诉讼请求中得到支持的费用有：1、医疗费：38927.23元。2、住院伙食补助费：根据原告住院天数确定，即（15天×100元／天）＝1500元。3、营养费：按鉴定评定的30－60天的平均数计算，即（45天×50元／天＝2250元。4、护理费：按鉴定评定的30－60天的平均数计算，即（38568元／年÷365天）×45天＝4754.96元。5、误工费：参照护理费计算，即（58198元／年÷365天）×135天＝21525.28元。6、交通费：被告同意支付500元。7、鉴定费：600元。以上合计70057.47元。扣减被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司已支付的10000元，尚有60057.47元。应由被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司在保险限额内赔偿。根据本次事故中赵福科、赵福洋的受伤情况，原告赵福科在交强险限额范围内应得到的赔偿份额为39158元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款（七）项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十七条第三款、第十八条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司于本判决生效后十日内，在交强险保险限额范围内按比例赔偿原告赵福科各项损失39158元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司于本判决生效后十日内，在商业险保修限额范围内赔偿原告赵福科各项损失10449.73元［（60057.45-39158）÷2］。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1678元，减半收取839元，由被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审确认一审查明认定的事实。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，被上诉人赵福科户籍地为贵州省关岭布依族苗族自治县，其不能举证证明最近三年的平均收入状况，依法可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算其误工费，故一审参照农、林、牧、渔业标准计算被上诉人赵福科误工费，并无错误或不当。上诉人称建议参照居民服务行业标准计算，因没有证据证明被上诉人赵福科从事居民服务行业，故本院对上诉人该建议不予采纳。另，经查，被上诉人赵福科损失共计为70057.47元，一审根据本次事故中赵福科、赵福洋的损失比例对赵福科确定交强险的赔偿数额为39158元，而在赵福洋起诉的（2019）黔0424民初942号案件中，一审根据本次事故中赵福科、赵福洋的损失比例对赵福洋确定交强险的赔偿数额为82842元，即上诉人所承保交强险限额共122000元已全部赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，结合《道路交通事故认定书》对徐天能、赵福科承担事故的同等责任的责任认定，对被上诉人赵福科的损失在上诉人所承保商业三者险中的赔偿计算应为（70057.47元－39158元）÷2＝15449.74元，扣减上诉人已支付的10000元后为5449.74元。一审先予扣减上诉人已支付的10000元后计算为10449.73元[（60057.45-39158）÷2]是错误的。综上所述，一审判决认定基本事实清楚，虽上诉人中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司的上诉请求不成立，但鉴于一审判决对被上诉人赵福科的损失在上诉人中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司所承保商业三者险中的赔偿数额计算错误,且上诉人中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司已书面向本院要求对其已支付的10000元一并处理，故本院依法应予变更纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院（2019）黔0424民初941号民事判决第一项和第三项。二、变更贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院（2019）黔0424民初941号民事判决第二项（“被告中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司于本判决生效后十日内，在商业险保修限额范围内赔偿原告赵福科各项损失10449.73元[（60057.45-39158）÷2]”）为：由上诉人中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司于本判决生效后十日内，在所承保商业三者险限额内赔偿被上诉人赵福科各项损失5449.74元。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。二审案件受理费1678元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司台州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李德江审判员  刘 熹审判员  辜贤莉二〇二〇年三月四日法官助理赵奇瑾书记员齐桓（代）当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。