甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）甘01刑终93号原公诉机关甘肃省榆中县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吕某，男，汉族，1998年9月20日出生，甘肃省临潭县人，系兰州现代职业学院学生，住甘肃省临潭县。原审被告人董晓斌，男，汉族，1999年10月2日出生，大专文化，甘肃省甘南藏族自治州卓尼县人，无业，住甘肃省榆中县。2019年6月23日因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月5日被取保候审，2019年8月13日被合作市公安局城南派出所抓获并于次日临时羁押于合作市看守所，同年8月15日被榆中县公安局逮捕。现羁押于榆中县看守所。原审被告人杨天云，男，藏族，1996年11月19日出生，大专文化，甘肃省甘南藏族自治州碌曲县人，无业，住甘肃省榆中县。2019年7月5日因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。现羁押于榆中县看守所。原审被告人卢凯宁，男，藏族，2001年3月9日出生，甘肃省甘南藏族自治州卓尼县人，兰州外语学院学生，住卓尼县。2019年6月23日因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月5日被取保候审。原审被告人蒙建海，男，藏族，1996年5月15日出生，初中文化，甘肃省甘南藏族自治州卓尼县人，无业，住甘肃省榆中县。2019年7月6日因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月12日被逮捕，2019年11月4日被取保候审。原审被告人武文强，男，汉族，2000年9月10日出生，大专文化，甘肃省甘南藏族自治州卓尼县人，兰州科技职业技术学院学生，住兰州。2019年7月5日因涉嫌寻衅滋事罪刑事拘留，同年7月12日被取保候审。甘肃省榆中县人民法院审理甘肃省榆中县人民检察院指控原审被告人董晓斌、杨天云、卢凯宁、蒙建海、武文强犯寻衅滋事罪暨原审附带民事诉讼原告人吕某诉董晓斌、卢凯宁民事赔偿一案，于2019年12月19日作出（2019）甘0123刑初341号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人吕某对民事部分提起上诉，本案刑事部分已生效。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2019年3月3日凌晨2时许，被告人董晓斌、杨天云、蒙建海、武文强酒后在榆中县和平镇袁家营村第三巷道内路遇马某、吴杰等人，杨天云故意挑衅吴杰等人并与之发生口角，后与董晓斌分别持烟花爆竹箱子、拖把殴打对方，蒙建海、武文强见状亦对马某等人拳打脚踢。经甘肃省榆中县公安局司法鉴定中心鉴定，马某所受损伤属轻伤二级。2、2019年6月22日凌晨3时许，被告人董晓斌酒后回到位于榆中县出租屋内，强行将在此处借宿的吕某带出出租屋，途中遇到回住处的被告人卢凯宁、任斌（另案处理），三人共同在巷道后面的停车场对吕某实施殴打，吕某欲逃走时再次被董晓斌、卢凯宁追回殴打，后董晓斌以其在殴打吕某时将自己所带戒指损坏为由，强行向吕某索要180元，后吕某将160元通过微信转账至卢凯宁微信。2019年8月15日，经榆中县公安局司法鉴定中心鉴定，吕某所受损伤属轻伤二级。另查明，附带民事诉讼原告人吕某因伤所致的经济损失有医疗费11937.95元，护理费2037.84元，交通费2084元，住宿费682元，营养费560元，伙食补助费560元。以上共计17861.79元。原审认定上述事实的证据有经一审开庭审理质证、认证的案件来源、被害人陈述、证人证言、辨认笔录及照片、鉴定意见书、户籍证明、住院病历、谅解书等。原判认为，被告人董晓斌无故殴打他人致二人轻伤、被告人杨天云、卢凯宁、蒙建海、武文强无故殴打他人致一人轻伤，五被告人的行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。五被告人在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人董晓斌、杨天云、蒙建海、武文强已赔偿被害人马某的损失并取得谅解可酌情从轻处罚。被告人董晓斌、卢凯宁因犯罪行为给附带民事诉讼原告人吕某造成的经济损失依法应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人吕某诉讼请求符合法律规定的予以支持，其不合理部分或超出规定标准请求部分本院不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条、第三十六条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，以被告人董晓斌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；以被告人杨天云犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；以被告人卢凯宁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。以被告人蒙建海犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；以被告人武文强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。被告人董晓斌、卢凯宁共同赔偿附带民事诉讼原告人吕某经济损失17861.79元的百分之八十即14289.43元。上诉人吕某提出其虽在上学但已成年，自己打工支付学费、生活费等，因此应对其诉请的误工费予以支持；对于医嘱建议休息的一个月亦应计算护理费、误工费；原判伙食费计算标准有误；因其误将检查费当作伤残鉴定费予以起诉，导致原判未对其该笔损失予以支持，请求对其检查费予以支持的上诉理由。经审理查明：原判认定原审被告人董晓斌、杨天云、卢凯宁、蒙建海、武文强犯寻衅滋事罪的事实清楚，对于上诉人吕某附带民事诉讼的判赔符合法律规定。认定上述事实的主要证据有：1.受案登记表及报案材料等，证明2019年3月3日康挺拨打110报案，称和平财经大学附近有七八人打架，榆中县和平派出所接警后对案件予以受理。同年6月22日被害人吕某向榆中县公安局刑事侦查大队报案，称当日3时许被董晓斌等人殴打，董晓斌以戒指被其损坏向其索要160元赔偿款。榆中县公安局于6月23日、27日对上述案件予以立案。2.被害人马某陈述，证明对方过来了七八个小伙，其中几个用方言骂我们，吴杰问他们是哪里的，他们将吴杰拉过去打，我和我弟马梓挺过去劝架时也被对方一顿拳脚，其中一个拿拖把棒打在我头上、身上，我当时被打晕了，醒来时已被送至医院。3.被害人吕某陈述，证明2019年6月21日，我去榆中县和平镇找同学姚宏强玩，当晚就住在他房子。不知道睡到几点，有人在我鼻子上倒了几拳，我翻起来问他为什么打我，他说喝醉了心情不好，还说我嘴犟的很，后他将我拉出房子，有个人在大门口等着，他俩在我头上用拳乱打，打了一会他们又把我拉到停车场，又来了一个人，他们三个用拳在我身上乱打。在房子里打我的人说他戒指坏了，让我赔180元，并将我拉回他住的房子，告诉我他叫董斌。我将微信上的160元转给了他，后来我就报警了。4.辨认笔录及照片，证明经原审被告人董晓斌、杨天云、武文强、蒙建海分别对案发地点兰州财经大学对面巷道进行指认；原审被告人武文强辨认出吴杰就是对方的一个小伙。原审被告人董晓斌对案发现场袁家营社一停车场就是案发现场，被害人吕某辨认出董晓斌就是打其的男子，原审被告人董晓斌辨认出吕某就是被其打的男子。5.视频侦查截图及情况说明，证明被害人吕某被打一案的案发情况。6.鉴定书，证明甘肃省榆中县公安司法鉴定中心经鉴定，被害人马某所受损伤构成轻伤二级、被害人吕某所受损伤构成轻伤二级。7.证人证言（1）康挺证言，证明2019年3月3日2时许，我和吴杰、马梓挺、马某、刘邦国几人从ＫＴＶ喝酒后走到财经大学对面的第三巷道，我去招待所开房下来时，看到几个藏族小伙拉着吴杰打，有两个人还拿着拖把、扫帚走过去了，马梓挺、马某过去劝架也被对方打了，我就赶紧报警了。（2）刘邦国证言，证明吴杰和一个小伙用方言在说话，我感觉情况不对就走到吴杰面前，吴杰问那小伙是哪的，那小伙就冲过来打吴杰，我过去抱着吴杰，场面很乱，对方也有人劝架将那小伙拉走了。刚走到巷口，刚才的小伙又追上来用拳在吴杰头上、脸上打。后来吴杰说眼镜找不到了，我就去帮他找，看到马某的头被打破了，我们就去了医院。我也被一直打吴杰的小伙打了，有两个人将我和吴杰压在地上，一个骑在我身上用拳头打我。（3）吴杰证言，证明当时我和同学马某、刘邦国等人在巷道等康挺，过来了七八个小伙，其中两三个用甘南话骂我们，我就用方言问他们是哪里的，对方一个大个子比较壮的藏民小伙冲过来在我头上、脸上一顿拳头，随后又过来两三个人把我一顿拳头。马某、马梓挺过来劝架，其中一人拿擦玻璃的工具在马某胸部打了一下，在马梓挺头上打了一下，其余两人拿板凳和拖把棒把马梓挺打了。（4）马梓挺证言，证明我和我哥马某看到吴杰被打就过去劝架，对方一个小伙朝我脸上打了一拳，又过来三四个将我围住，其中一个拿塑料板凳朝我腰上砸了过来，将我打翻在地。马某过来帮我，他们又将他围住打。后来我看到马某满脸是血，我们就去医院看病了。（5）邱颜文证言，证明3月3日2时许，我在酒吧坐着，董晓斌跑进来叫我，我出去看到杨天云在打两个男的，武文强被两个男的按在地上用脚踢。董晓斌从旁边拿了个拖把在打武文强的其中一个男子头上打了一下，那男子当时就被打倒在地，拖把也断了。我劝董晓斌、杨天云他们不要再打了，他们不听，我就离开了。（6）姚宏强证言，证明我将吕某带到我住的房子，吕某就住下了，3时许董晓斌喝醉进到我房间，问我床上是谁，我说是我朋友。董晓斌将吕某推醒，然后在他脸上打了几拳，让吕某下床跟他走，我去劝的时候董晓斌让我别管，我害怕没敢跟出去，给卢凯宁打了个电话让去劝劝。我下去看到卢凯宁从外面进来，董晓斌又打电话让我叫来任斌，我去网吧找到了任斌。我和任斌一起到了停车场，看到董晓斌、卢凯宁对吕某拳打脚踢。董晓斌对任斌说你也打去，任斌也就上去打了吕某。过了一会董晓斌说他戒指坏了让吕某赔，我们就一起去了董晓斌的房间，我和任斌出去买水，回来看到董晓斌再没有为难吕某，估计是吕某将钱给了，我就将吕某带到我住的房子。8.各原审被告人在侦查阶段的供述均与原判查明事实一致。9.收条、谅解书等，证明马某收到原审被告人武文强、蒙建海、董晓斌、杨天云赔偿款后出具谅解书。10.住院病历、医疗费、交通费票据等，证明被害人吕某遭受经济损失情况。上述证据，在一审开庭审理时均已当庭出示并质证，二审期间上诉人未提出新的证据。经审查一审认定的证据来源合法，内容客观、真实，能够形成完整证据链，本院予以确认。关于上诉人吕某的上诉理由综合评判如下:吕某系在校学生，虽提出靠打工支付学费等，但未提交相关误工证明，因此诉请的误工费缺乏证据予以证明，原判对此不予支持并无不当。原判综合考虑吕某受伤部位、损伤程度等因素，以实际住院天数作为计算相关经济损失的依据并无不当。关于所提原判对其检查费用没有认定的上诉理由，经查，上诉人所提的检查费票据在一审时已向原审法院提交，不属于新的证据，检查费属诊疗过程中所产生，原判结合其提交的医疗费票据，按上诉人诉请的数额全额支持并无不当。综上，上诉人吕某所提的相关上诉理由均不能成立。本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，民事赔偿数额合理，审判程序合法。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，裁定如下：驳回上诉、维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  丁婕审判员邴健锋审判员马岩二〇二〇年三月三十日法官助理金凤书记员杨阳