山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终169号 上诉人（原审被告、另案原告）：山东江泉实业股份有限公司，住所地临沂市罗庄区龙潭路东。 法定代表人：杨智刚，董事长。 委托诉讼代理人：左东超，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告、另案被告）：高佃臣，男，1971年3月28日出生，汉族，居民，住临沂市罗庄办事处朱张桥沟东村207号。 上诉人山东江泉实业股份有限公司因与被上诉人高佃臣劳动争议一案，不服山东省临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初5514、5602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，经庭前询问上诉人无新证据，依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 山东江泉实业股份有限公司上诉请求：1.撤销（2019）鲁1311民初5514、5602号民事判决书；2.一、二审诉讼费用由被上诉人高佃臣承担。事实和理由：一、山东江泉实业股份有限公司（以下简称江泉实业）与高佃臣的劳动关系已因高佃臣在新的用人单位缴纳社保而解除，其所要求支付经济补偿金无事实和法律依据。2010年12月16日，高佃臣到山东江泉实业股份有限公司处工作并被安排到其所管理的热电厂灰渣运销科（专门服务山东华宇合金材料有限公司的配套部门）从事小翻斗车司机工作。2017年江泉实业对热电厂的设备进行升级改造，所需要职工人数大幅减少，所以将部分职工进行轮岗，高佃臣在轮岗职工之内。2018年11月，高佃臣无故旷工，山东江泉实业股份有限公司多次联系未果。后经查询高佃臣社保缴纳记录知晓，高佃臣已经于2018年12月在华盛江泉集团有限公司（社区）缴纳社保，山东江泉实业股份有限公司与高佃臣的劳动关系已因高佃臣与其他用人单位建立劳动关系而解除，且高佃臣在仲裁庭审时已明确承认因工资太少，主动去酒厂上班且高佃臣申请法院解除山东江泉实业股份有限公司与高佃臣的劳动关系，非我方提出解除劳动合同。综上，一审法院判决山东江泉实业股份有限公司承担经济补偿金系适用法律错误，一审判决应予纠正。 高佃臣向一审法院起诉请求：1.请求依法确认解除原告高佃臣、被告山东江泉实业股份有限公司之间劳动关系；2.请求判决被告山东江泉实业股份有限公司支付原告高佃臣经济补偿金24000元；3.请求判决被告山东江泉实业股份有限公司支付原告高佃臣最低工资差额13629元；4.请求依法裁决支付原告高佃臣未休年休假工资11034元；5.请求判决被告山东江泉实业股份有限公司支付原告高佃臣加班费211860.48元。 山东江泉实业股份有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令山东江泉实业股份有限公司支付高佃臣带薪年休假工资795.4元而非裁决书裁决的8581.14元；2.依法判令本案的诉讼费用由高佃臣承担。 一审法院认定事实：高佃臣于2010年12月6日到山东江泉实业股份有限公司除渣班从事运料工工作。因山东江泉实业股份有限公司对热电厂的设备进行升级改造导致运销科工作量减少，2017年2月山东江泉实业股份有限公司将包括高佃臣在内的部分职工轮岗，轮岗期间高佃臣每月工作10天休息20天。2018年11月16日高佃臣因工资低维持不了生计而离职到其他公司工作。2019年7月24日，高佃臣提出申诉。2019年9月18日，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出临罗劳人仲裁字【2019】第396号裁决书，裁决高佃臣与山东江泉实业股份有限公司之间的劳动关系于2018年11月份解除，山东江泉实业股份有限公司支付高佃臣最低工资差额9700元、2017年加班费2430.81元、带薪年休假工资8581.14元。高佃臣和山东江泉实业股份有限公司均不服该裁决，诉至本院，本院依法进行了并案审理。 另查明，高佃臣2017年2月到2018年10月份工资分别为824.9元、908.9元、1318.1元、796元、985.58元、944.79元、897.79元、1030.79元、1256.79元、872.79元、1183.79元、3974.39元、823.79元、941.79元、841.79元、841.79元、950.22元、1029.28元、880.28元、1136.28元、795.28元。在此期间即2017年2月至5月临沂市最低工资标准为1550元，2017年6月至2018年5月临沂市最低工资标准为1640元，2018年6月至2018年10月临沂市最低工资标准为1730元。 一审法院认为，2010年12月6日至2018年11月16日，高佃臣在山东江泉实业股份有限公司工作，对该事实双方均无异议，本院依法予以认定。现双方争议的焦点为山东江泉实业股份有限公司是否应支付高佃臣解除劳动合同的经济补偿金、最低工资差额、带薪年休假工资和加班费。 一、关于最低工资差额问题 高佃臣在轮岗期间虽然每月只工作10天，但这系根据山东江泉实业股份有限公司的指示和安排进行的劳动，根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”的规定，故高佃臣依法取得的劳动报酬不应低于统筹地区的最低工资标准，经计算2017年2月至2018年10月期间高佃臣低于最低工资标准的工资差额为13629.28元。现高佃臣要求山东江泉实业股份有限公司支付该差额13629.28元，符合法律规定，本院依法予以支持。 二、关于解除劳动合同的经济补偿金问题 高佃臣于2018年11月16日到其他公司工作后未再到山东江泉实业股份有限公司工作，故双方之间的劳动合同关系已与该日实际解除。高佃臣虽系自动离职，但山东江泉实业股份有限公司未能按照最低工资标准足额支付高佃臣劳动报酬，造成高佃臣因工资低维持不了生计而离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，高佃臣可以解除劳动合同并要求山东江泉实业股份有限公司支付经济补偿金。经计算，高佃臣离职前12月的月平均工资数额为1872元，结合其工作年限，山东江泉实业股份有限公司应支付高佃臣解除劳动合同的经济补偿金14976元（1872元/月×8）。 三、关于带薪年休假工资问题 根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”和第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”的规定，职工应休未休的年休假虽然最终折算后名为工资，但其实质并非劳动报酬，而是一种福利待遇，基于该法定福利待遇所发生的争议，应适用普通的诉讼时效。同时《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”山东江泉实业股份有限公司未能提供证据证明其公司年休假制度必须在当年休完，不得跨年度使用，因此，当年度应休未休年休假的诉讼时效应当从其后第二年的1月1日起计算，到第二年的12月31日时诉讼时效届满。综上，对高佃臣要求山东江泉实业股份有限公司支付2016年之前的带薪年休假工资，已超出法律规定的诉讼时效，本院依法不予支持；对高佃臣要求的2017年至2018年10月之间的带薪年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”和《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、二款“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”的规定，高佃臣2017年的年休假天数为5天，2018年的年休假天数为4天，结合高佃臣的收入情况，扣除其已发放的一倍工资，山东江泉实业股份有限公司还应支付高佃臣1491元（20499.9元÷12月÷21.75天×5天×200%+19184.39元÷10月÷21.75天×4天×200%）。 四、关于加班费问题 山东江泉实业股份有限公司提供的考勤表中显示高佃臣在2017年1月份出勤26天，实际加班天数为8天，结合高佃臣的工资数额，该月加班费用为2430.81元，山东江泉实业股份有限公司亦未对该仲裁结果提出异议，对该加班费，本院予以认定。高佃臣主张在其他时间亦存在加班情况，但未能提供证据证实相应的加班事实和具体时间，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，高佃臣应承担举证不能的诉讼后果。对高佃臣主张的其他加班费用，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、第四十五条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，判决，一、确认原告（另案被告）高佃臣与被告（另案原告）山东江泉实业股份有限公司之间的劳动关系于2018年11月16日解除；二、被告（另案原告）山东江泉实业股份有限公司支付原告（另案被告）高佃臣解除劳动合同的经济补偿金14976元，于本判决生效后十日内履行；三、被告（另案原告）山东江泉实业股份有限公司支付原告（另案被告）高佃臣最低工资差额13629.28元，于本判决生效后十日内履行；四、被告（另案原告）山东江泉实业股份有限公司支付原告（另案被告）高佃臣带薪年休假工资1491元，于本判决生效后十日内履行；五、被告（另案原告）山东江泉实业股份有限公司支付原告（另案被告）高佃臣加班费2430.81元，于本判决生效后十日内履行；六、驳回原告（另案被告）高佃臣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二案件受理费20元，由高佃臣负担10元，山东江泉实业股份有限公司负担10元。 本院二审期间，上诉人并未提供新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人山东江泉实业股份有限公司未能按照最低工资标准足额支付高佃臣劳动报酬，造成高佃臣因工资低维持不了生计而离职，依据《劳动合同法》第三十八条第二项、第四十六条的规定，一审法院判令上诉人支付经济补偿金并无不当。上诉人主张被上诉人系自动离职，上诉人不应支付经济补偿金，但被上诉人系因上诉人不足额发放工资而与上诉人解除劳动关系，并非因与上诉人协商一致而离职，上诉人该主张于法无据，本院不予支持。 综上所述，山东江泉实业股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东江泉实业股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇二〇年三月二十三日 书记员 张洪亮