广东省清远市清新区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1803民初185号原告：郑如冲，男，汉族,1984年4月8日出生,住址广东省清远市清新区**************之一，公民身份号码441************011。委托诉讼代理人：黄庆华，广东格林律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁静雯，广东格林律师事务所律师。被告:清远市美邦陶瓷实业有限公司，住所清远市清新区禾云镇云龙陶瓷产业基地C3-2号。法定代表人：廖志永，总经理。被告:廖志永，男，汉族，1969年4月21日出生，住址广东省佛山市禅城区********，公民身份号码440************03X。被告：冯淑冰，女，汉族，1976年2月12日出生，住址广东省佛山市禅城区********，公民身份号码440************021。上列三被告的共同委托诉讼代理人：谭力峰，广东广立信律师事务所律师。上列三被告的共同委托诉讼代理人：朱慧蔚，广东广立信律师事务所律师。原告郑如冲与被告清远市美邦陶瓷实业有限公司、廖志永、冯淑冰买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月18日公开开庭进行审理。原告郑如冲的委托诉讼代理人梁静雯、被告清远市美邦陶瓷实业有限公司和廖志永及冯淑冰的共同委托诉讼代理人谭力峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑如冲向本院提出诉讼诉求：1、判令被告清远市美邦陶瓷实业有限公司向原告支付货款人民币340529.09元和逾期付款违约金人民币223.91元（逾期付款违约金以340529.09元为基数按6%年利率自2019年12月27日起暂计至2019年12月31日止，暂计得4日，违约金为340529.09元×6%÷365×4日=223.91元），违约金计至货款及违约金付清之日止,被告廖志永、冯淑冰对此债务承担连带赔偿责任,以上诉请合计人民币340753元；2、本案的全部诉讼费及保全费用均由被告承担。事实与理由：2017年9月28日，原告与被告清远市美邦陶瓷实业有限公司签订《食堂食品供应协议书》，协议约定原告向被告清远市美邦陶瓷实业有限公司每日提供食材，约定“付款方式是对完账后90日内付款”。协议签订后，原告依约履行配送食材义务，并按要求配送至2019年9月25日截止。在协议履行过程中，货款一直由被告清远市美邦陶瓷实业有限公司的股东被告冯淑冰通过个人账户（中国农业银行账户622849********61671、广东清新农村商业银行账户621********00544838）向原告转账支付货款。但被告清远市美邦陶瓷实业有限公司仅支付到2019年3月份的货款，2019至4月份至2019年9月份的货款，原告和被告清远市美邦陶瓷实业有限公司财务人员在2019年9月27日对账后计得共340529.09元，依协议约定被告清远市美邦陶瓷实业有限公司应在对账后90日内（即2019年12月26日前）付货款。后被告廖志永、冯淑冰向原告表示因公司经营亏损，无力偿还货款。依据《合同法》第一百零八条：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”、第一百零九条:“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要其支付价款或者报酬”，被告应当依约支付货款。鉴于被告向原告明确表示拒绝支付货款的行为，原告有权提起本诉。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法若干问题的规定》第二十九条:“借贷双方对逾期利率约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定借期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。原告有权要求被告支付逾期付款的违约金，逾期付款违约金以340529.09元为基数按6%年利率自2019年12月27日起暂计至2019年12月31日止，暂计得4日，违约金为340529.09元×6%÷365×4日=223.91元，违约金计至货款及违约金付清之日止。被告廖志永、冯淑冰均未在其认缴出资范围内足额缴纳其出资额，且该货款支付一直以来都是由被告冯淑冰个人银行账户向原告银行账户支付，被告清远市美邦陶瓷实业有限公司存在财务混同情形。依据《公司法》第二十条:“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”、第二十八条:“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任”，被告廖志永、冯淑冰应对被告清远市美邦陶瓷实业有限公司的债务承担连带责任。为维护自身权益，原告特向法院起诉，望判如所请。被告清远市美邦陶瓷实业有限公司无书面答辩，在庭审称：1、原被告双方食品供应关系无异议，对于被告所欠原告食品食材款需要核对原件再发表；2、被告清远市美邦陶瓷实业有限公司是具有独立法人资格的企业，在原告提交的对账单中也是由被告清远市美邦陶瓷实业有限公司盖公章，被告廖志永、冯淑冰并没有个人承担债务的意思表示；3、从原告提供的工商内档看，被告清远市美邦陶瓷实业有限公司的股东出资是变更注册资本为6000万元，股东认缴的时间是2028年的2月28日，认缴时间未到期；同时，对于被告清远市美邦陶瓷实业有限公司也没有向法院申请破产或者进行相应的破产程序，原告提出的未足额缴纳出资额没有事实和法律依据；4、从原告提供的银行账号显示，被告冯淑冰作为付款方是一种代付的行为，仅从付款行为无法推定出财产混同之情形，原告提出股东个人与公司资金的混同无充分的证据证明。被告廖志永、冯淑冰无书面答辩，在庭审中称与清远市美邦陶瓷实业有限上述答辩意见一致。诉讼中，原告郑如冲向本院举证如下：1、食堂食品供应协议书，拟证明原被告双方签订的食材供应协议，约定双方权利义务；2、未付肉款对账（郑如冲），拟证明经原告和被告清远市美邦陶瓷实业有限公司财务人员核算计得2019年4月份至9月份的货款共340529.09元；3、送货单，4、清远市美邦陶瓷实业有限公司2019年度四、五、六、七、八、九月份未付肉菜款明细表，证据3、4拟共同证明原告向被告配送食材明细及未付款项明细；5、网银交易凭证，6、银行流水，证据5、6拟共同证明被告冯淑冰通过其个人账户向原告转账的事实，而且仅完成了2019年3月份货款的支付；当庭提交证据7、注册资本实收情况明细表、验资事项说明、拟证明美邦公司股东缴纳出资的情况；8、清远市美邦陶瓷实业有限公司股东会决议、核准变更登记通知书，拟证明被告美邦公司变更注册资本的情况；9、中国执行信息公开网，拟证明被告美邦公司的被执行情况；10、股权出质申请书、最高额权利质押合同、权利质押清单、股权出质设立通知书，证明股东将股权出质，已经资不抵债。被告清远市美邦陶瓷实业有限公司没有向本院举证。被告廖志永、冯淑冰没有向本院举证。经质证：被告清远市美邦陶瓷实业有限公司对原告所举证据的质证意见如下：证据1、真实性、合法性、关联性无异议；证据2、对账单真实性、合法性、关联性无异议；证据3-4、真实性无法确认，无法核实收款人的签名，因为本人已经离开公司，明细表对应的金额无法核实，原告方自行制作的，但是未付款的总数我方是确认的；证据5-6、真实性无异议，关联性有异议，我方认为被告冯淑冰在本案当中是一种代付款的行为，该行为不能证实原告企图证明财产混同的关系；证据7-8、真实性无异议，从工商内档来说，证实了注册时股东是出资充实的，而认缴的时间未到；证据9、真实性无法确认，关联性有异议，原告提供法院执行情况与本案没有直接关联。我国并非实行案例法，该案的执行情况并不能影响或证实本案相关情况；证据10、真实性无异议，关联性是有异议：（1）股权质押和土地抵押是企业融资手段，可以说在国内90%以上的企业都是该手段进行融资的，并不能说使用了该手段的企业就是属于资不抵债的企业；（2）从九民纪要里面股东出资是否加速到期相关规定，在债权人以不能清偿债务为由请求股东承担责任，法院不支持，有一个情形除外，这个情形说明了人民法院穷尽执行措施，无财产可供执行的情况下，才有可能触发这个例外条件，而原告提供的证据说明了被告清远市美邦陶瓷实业有限公司现时有足够财产可供执行，这些财产也没有经过法院拍卖分配等执行措施，因此我方认为原告要求加速到期的要求是没有事实理由和法律依据。被告廖志永、冯淑冰对原告所举证据的质证意见与被告清远市美邦陶瓷实业有限公司的质证意见一致。本院对原告方所举证据的认证，对双方无异议的证据，本院予以采信。对双方有异议的证据，其证据与双方待证事实、证明内容之间的关联性，以及对其主张的证明力在本院认为部分分析论述。本院经审理查明，2017年9月28日，供货方郑如冲（甲方）与购买方清远市美邦陶瓷实业有限公司（乙方）签订《食堂食品供应协议书》，约定甲方供应食品给乙方，付款方式是对账后90日内汇款到对方账户，协议有效期自2017年9月28日至2019年9月30日……（具体内容详见《食堂食品供应协议书》）。此后，郑如冲按约定供应食品给清远市美邦陶瓷实业有限公司，冯淑冰以个人账户（中国农业银行、广东清新农村商业银行股份有限公司）通过网上银行向郑如冲账户汇款的方式支付部分货款。2019年9月27日，郑如冲与清远市美邦陶瓷实业有限公司对账，清远市美邦陶瓷实业有限公司确认尚欠郑如冲肉菜款340529.09元。之后，郑如冲向清远市美邦陶瓷实业有限公司追讨货款无果，于2020年1月7日向本院提起诉讼，主张前述实体权利。诉讼中，本院依原告申请，于2020年1月10作出（2020）粤1803民初185号民事裁定书：冻结被申请人清远市美邦陶瓷实业有限公司、廖志永、冯淑冰的银行存款340753元或查封其等值财产。案件申请费2223元，由申请人郑如冲预交，结案后由败诉方负担。另查明，清远市美邦陶瓷实业有限公司于2009年7月24日由廖志永、冯淑冰两位股东发起成立，公司类型是有限责任公司（自然人投资或控股），公司法定代表人是廖志永，公司注册资本成立时是人民币500万元；2018年6月13日，经清远市清新区**监督管理局核准变更登记，公司注册资本增资至人民币6000万元,其中廖志永认缴出资5225万元，出资比例95%，冯淑冰认缴出资275万元，出资比例5%，全体股东的认缴出资在2018年2月28日前缴足。另从原告提交被告股权出质设立登记通知书、被告清远市美邦陶瓷实业有限公司与清远市清新区**信用合作联社签订的《综合授信协议》、《最高额权利质押合同》显示：清远市美邦陶瓷实业有限公司以公司拥有的机械设备、股权、国有土地使用权、应收账款出质（出质权利暂作价6475万元），向清远市清新区**信用合作联社申请流动资金贷款额度人民币5000万元。本院认为，本案是买卖合同纠纷。通过对原告的诉讼请求、被告的抗辩意见，证据等综合分析，本案争议焦点是被告廖志永、冯淑冰是否对被告清远市美邦陶瓷实业有限公司的欠款数额承担连带责任。原告供应食品给被告清远市美邦陶瓷实业有限公司，双方签有《食堂食品供应协议书》和未付肉菜款对账，且对欠货款数额无异议，本院予以确认。当事人应当遵循诚实信用的原则，全面履行各自的义务。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。合同法第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同法第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。合同法第一百五十九条规定，买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。被告清远市美邦陶瓷实业有限公司没有按合同约定的付款期限付款，已构成违约。故原告要求被告清远市美邦陶瓷实业有限公司给付货款340529.09元的诉讼请求，具备事实根据，符合法律规定，本院予以支持。原告诉求从2019年12月27日起按年利率6%计算逾期付款违约金问题，因双方没有约定违约责任，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。被告清远市美邦陶瓷实业有限公司没有按约定支付货款，导致原告在该笔款项利息上的损失。原告的逾期付款违约金诉讼请求合理，本院应予以支持。关于原告主张被告廖志永、冯淑冰承担连带赔偿责任的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》【以下简称公司法解释（三）】第十二条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。《中华人民共和国公司法》第二十条第三款的规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的应当对公司债务承担连带责任。清远市美邦陶瓷实业有限公司的股东冯淑冰在以其个人账户向郑如冲支付货款，其行为没有损害公司债权人郑如冲的利益，不应适用公司法人人格否认原则。《中华人民共和国公司法》第三条第一款之规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。被告清远市美邦陶瓷实业有限公司是注册资本为6000万元的有限责任公司，具有独立的司法人格。原告未能举证证明廖志永、冯淑冰有抽逃出资或未出资的证据，股东损害公司权益的证据，以及公司财产和股东财产混同的证据；原告所举被告清远市美邦陶瓷实业有限公司资产质押及债务纠纷在法院执行情况，反映了该公司的财产状况及公司欠款的执行情况，未能达到证明该公司已资不抵债或被宣告破产的情形。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。现被告清远市美邦陶瓷实业有限公司既未破产清算，本案是被告清远市美邦陶瓷实业有限公司因生产经营而拖欠原告货款的买卖合同纠纷，被告清远市美邦陶瓷实业有限公司应该在自有的财产内对原告的债务承担清偿责任。故本院对原告诉请作为公司股东廖志永、冯淑冰承担连队带清偿责任的诉求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第二十条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和第三款的规定，判决如下：一、被告清远市美邦陶瓷实业有限公司在本判决生效之日起十日内向原告郑如冲支付尚欠货款340529.09元及逾期付款违约金（逾期付款违约金计算方法，以340529.09元为基数，从2019年12月27日起计至实际付款之日止，按年利率6%计算）。二、驳回原告郑如冲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3206元，财产保全申请费2223元，合共5429元。由被告清远市美邦陶瓷实业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  林伟文二〇二〇年三月三十一日书记员  江 健附件1：相关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条规定，买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。二、《中华人民共和国公司法》第三条第一款公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。第二十条第三款公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的应当对公司债务承担连带责任。三、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。四、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。五、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第三款人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。附件2：执行提示。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。附件3：清远市清新区人民法院执行款账户。户名：清远市清新区人民法院开户行：中国银行股份有限公司清远清新支行账号：7146*****391