黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终45号上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司，住所地黑龙江省牡丹江市东安区东三条路西、平安街北11-20-16和11-20-17。负责人：梁瑞静，该公司总经理。委托诉讼代理人：仲宇山，黑龙江广朋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏德华，女，1954年7月1日出生，汉族，住黑龙江省讷河市。委托诉讼代理人：马若峰，黑龙江宝勤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈大龙，男，1983年1月5日出生，汉族，住讷河市。委托诉讼代理人：金中生，讷河市通江街道法律服务所法律工作者。上诉人永诚财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司（以下简称永诚财险公司）因与被上诉人夏德华、陈大龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省讷河市人民法院（2018）黑0281民初3898号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。永诚财险公司上诉请求：1.请求二审法院改判一审法院(2018)黑0281民初3898号民事判决书第一项金额40,974.58元为22,974.58元(即我公司不应承担18,000.00元误工费的金额)；2.改判我公司不承担鉴定费用4,817.80元；3.由二被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：赔偿请求权的基础是损失已经发生存在,夏德华没有提供证据证实其存在误工损失，一审法院没有采信其提供的证据七(村委会证明)，一审法院在未认定证据七的情况下又支持其误工损失自相矛盾。鉴定意见虽明确了误工期的时间,但这并不能必然转化为误工费存在的事实，还需要证据证明其误工确实存在的事实。然后才能结合其工作、收入情况等计算并支持其误工费。而夏德华没有完成误工存在的举证责任，且其年满65周岁，超过了退休年龄,其没有与他人形成劳动关系，不存在误工损失的情况，永诚财险公司不应承担其18,000.00元的误工费。一审法院按100.00元/天的标准支持其误工费没有证据支持。夏德华申请了多个鉴定项目，其中多个项目的结论不支持其赔偿请求，因此多支出的鉴定费是由于其自身造成的，判决永诚财险公司承担相应鉴定费有失公平，一审判决永诚财险公司承担本案的4,817.80元鉴定费用和489.10元的案件受理费，没有法律和合同依据，应当予以纠正。保险人并不是实际的侵权人，保险赔偿是一种基于保险合同产生的替代赔偿责任，保险合同对合同各方均具有约束力。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条(四)项的约定,永诚财险公司不应承担本案的诉讼费、鉴定费，该费用应当由侵权人陈大龙承担。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》【国务院令第(462)号】第二十一、二十三的规定，强制保险的责任项目、限额是法律明确规定的，是公益性质的，不得任意增加或者减少，而该条例规定的项目、限额内没有规定诉讼费和鉴定费的赔偿。夏德华向一审法院起诉请求：一、要求二被告共同赔偿原告经济损失20,000.00元（暂定，待鉴定后确定）；二、要求被告承担本案的诉讼费用。在庭审中增加诉讼请求：1、医药费4,357.00元（医院住院费用9,246.88元，陈大龙给交付了6,946.88元，夏德华自己交费2,300.00元，所以住院费用2,300.00元+后续治疗检查764.00元+医疗终结期间药费1,293.00元），2、误工费18,000.00元（100.00元/日×180日），3、护理费14,816.70元（164.63元/日×90日），4、住院期间伙食补助费3,900.00元（100.00元/日×39日），5、营养费6,000.00元（100.00元/日×60日），6、鉴定费及其鉴定检查费4,887.80元（4,400.00元+270.00元+217.80元），7、精神损害赔偿金3,000.00元。共计54,961.50元。一审法院认定事实：2018年5月24日17时许，陈大龙驾驶黑Ｂ×××××号现代牌轿车，沿G231公路由北向南行驶至讷河市老莱镇夏德华家前，与由东向西横过道路的夏德华相撞，致使夏德华受伤，住院治疗40天。经讷河市交警大队做出的《道路交通事故认定书》，认定此起事故陈大龙负全部责任,夏德华无责任。陈大龙驾驶的肇事车辆黑Ｂ×××××号现代牌轿车已在永城财险公司进行了投保，交强险责任限额为122,000.00元。在诉讼中，经本院委托，黑龙江省齐齐哈尔和平医院司法鉴定中心于2019年6月3日作出齐和平医院〔2019〕临司鉴字212号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）被鉴定人夏德华评定为不构成伤残；（二）被鉴定人夏德华治疗终结时间为六个月，自受伤日开始计算；（三）被鉴定人夏德华误工损失日评定为伤后180日，伤后90日内需1人护理，伤后60日内需增补营养。另查明，夏德华住院时陈大龙向其先行支付医疗费总计7,973.00元，该笔费用包含在夏德华住院医疗费票据数额之内。一审法院认为，因陈大龙驾驶的车辆是在永城财险公司投保了强制险，保险公司应当在交强险的限额内承担赔偿义务。关于夏德华请求陈大龙给付赔偿的诉讼请求，因陈大龙在保险公司投保了交强险，其损失应由保险公司承担，并且没有不足部分，故对夏德华的该项请求不予支持。关于夏德华请求的精神抚慰金，因夏德华所受损伤未构成伤残等级，故对此不予支持。夏德华提供的证据五中外购药6张非正式票据1,293.00元，因无主治医生开具的处方或医生批准的证据，故对该部分请求不予支持。关于夏德华请求的误工损失，可按照黑龙江省城镇居民人均可以支配收入标准，酌情予以支持。关于夏德华请求的鉴定交通费，本院酌情支持两人来回交通费用，即鉴定总费用共计4,817.80元（4,400.00元+270.00元+147.80元）。除鉴定总费用外，经审查，本院认定夏德华诉讼请求的合理部分：1.医疗费10,010.88元（包含陈大龙票据7,973.00元），2、误工费18,000.00元（100.00元/日×180日），3、护理费14,816.70元（164.63元/日×90日），4、住院期间伙食补助费3,120.00元（80.00元/日×39日），5、营养费3,000.00元（50.00元/日×60日）。综上所述，夏德华诉讼请求的合理部分5项共计48,947.58元，扣除陈大龙已支付的医疗费7,973.00元，剩余的40,974.58元，应由永城财险公司在保险责任范围内予以赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第十二条第三款、第二十一条第一款、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决：一、被告永城财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司于本判决生效后7日内赔偿原告夏德华交通事故经济损失40,974.58元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费减半收取587.02元，由原告夏德华负担97.92元，由永城财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司负担489.10元；鉴定费用4,817.80元，由被告永城财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司负担。在二审审理期间，夏德华提供了讷河市老莱镇街道证明1份及照片8张，证明“其自2005年养猪至今，现有120头猪，由夏德华自己饲养用于家庭生活，老伴韩建奎身体不好由夏德华自己劳动。”经质证，永城财险公司认为：1.该组证据夏德华未在一审当中提供，现二审中提供，不属于由于客观原因无法提供的新证据，未提供证据的原因在于其自身，故不能以该组证据作为维持其一审判决的证据；2.从照片和证明来看，不能客观反映夏德华养猪的数量为120头，仅能证明其少量养猪的事实，故不能以此来支持其误工费；3.老莱镇街道的证明证实夏德华的养猪行为用于家庭生活，故不属于经营性行为，不能支持其误工费；4.从夏德华补充的证据来看，也缺乏相应的土地使用证、房屋租赁合同、纳税证明、来往经营的收入资金流水来佐证其经营性养猪的行为，应当认定为属于家庭生活行为。其他事实与一审认定的事实相一致，本院不再重述。本院认为，陈大龙驾驶车辆将横过道路的夏德华撞伤的事实清楚，证据充分。经讷河市交警大队责任认定，此次事故陈大龙负全部责任,夏德华无责任。陈大龙驾驶的车辆在永城财险公司投保了交强险，因此原判由永城财险公司赔偿夏德华经济损失并无不当。关于永城财险公司上诉主张夏德华年满65周岁,超过了退休年龄,其没有与他人形成劳动关系，不存在误工损失的情况，其不应承担夏德华18,000.00元的误工费损失问题。从在二审审理期间，夏德华提供的讷河市老莱镇街道证明载明的内容看，“自2005年养猪至今，现有120头猪，由夏德华自己饲养用于家庭生活，老伴韩建奎身体不好由夏德华自己劳动。”及8张养猪现场照片，能够证实夏德华在当地养猪的事实确实存在。虽然夏德华已年满65周岁,超过了退休年龄，但其主要生活来源系养猪以维持日常生活，因夏德华遭受人身损害，住院治疗，故夏德华主张因其住院，致使其饲养的猪无人照理，使其遭受一定的经济损失的理由成立。根据夏德华的劳动能力及收入情况，原判适当赔偿夏德华误工期间的经济损失并无不当。关于永城财险公司上诉主张夏德华申请了多个鉴定项目，其中多个项目的结论不支持其赔偿请求，因此多支出的鉴定费由永诚财险公司承担有失公平，一审判决永诚财险公司承担本案的4,817.80元鉴定费用和489.10元的案件受理费，没有法律和合同依据问题。因夏德华支出的鉴定费及案件受理费都是为此次交通事故理赔所支出的必要费用，根据相关法律规定，这些费用应由肇事车辆所投保的保险公司承担，故原判由陈大龙车辆投保的永诚财险公司在交强险的范围内承担给付责任并无不当。综上所述，永诚财险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费250.00元由永城财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司。本判决为终审判决。审判长  白立娜审判员  赵广平审判长  周巍巍二〇二〇年三月三十日书记员  阎 欣