广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0606刑初3909号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人王宣，男，1975年5月26日出生，汉族，初中文化，从事个体运输，户籍地四川省万源市*************。因本案于2019年6月25日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人资芑，广东泛邦律师事务所律师。被告人雷飞虎，男，1992年4月27日出生，汉族，高中文化，从事个体运输，户籍地湖北省松滋市杨林市**********。因本案于2019年6月25日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人董润生，广东华科律师事务所律师。辩护人张广超，广东平英律师事务所律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉[2019]3918号起诉书指控被告人王宣、雷飞虎犯非法经营罪，于2019年12月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员杨锦欣出庭支持公诉，被告人王宣及其辩护人资芑、被告人雷飞虎及其辩护人董润生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2019年6月25日4时许，邹飞（另案处理）通过电话先后联系了被告人王宣和雷飞虎到佛山市顺德区*******顺德南入口新兴产业园村级工业园改造项目工地内（原细滘第一物流园）运输货物到中山市********的物流公司发往上海。王宣接到电话后驾驶自己的粤J*****号牌货车到达原细滘第一物流园内后，见到邹飞和三名陌生男子及三辆面包车已经到达上址，王宣停车后，三名男子开始将一些散装的南京（炫赫门）、利群（新版）香烟从面包车上搬上其货车，随后将一些已经用纸箱包装好的香烟搬到其货车上。过程中，王宣打电话给雷飞虎告知搬货地点，约十分钟后，雷飞虎驾驶其粤E*****号牌货车到达上址停车后，邹飞安排其中两名男子将两辆面包车停放至雷飞虎货车旁，同样将一些散装的南京（炫赫门）、利群（新版）香烟和用纸箱包装好的香烟搬运到车上。过程中，顺德区烟草专卖局执法人员联合区公安局民警来到上址，邹飞、王宣及三名陌生男子见状立即逃离现场，雷飞虎现场被民警抓获。执法人员从现场查获南京（炫赫门）香烟8314条、利群（新版）香烟8841条。上述香烟经顺德区价格认证中心认定，共价值人民币2567980元；经广东省烟草质量监督检测站对上述的南京（炫赫门）、利群（新版）两种香烟进行鉴定，两种香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。针对上述指控，公诉机关向法庭提交了抓获经过，被告人王宣、雷飞虎的供述，证人邹飞的证言，现场勘查笔录，户籍证明，扣押笔录、决定书和扣押清单，广东省佛山市顺德区烟草专卖局检查（勘验）笔录，卷烟鉴别报告，价格鉴定意见等证据予以证实。公诉机关据此认为被告人王宣、雷飞虎的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。被告人王宣、雷飞虎是从犯，本案是犯罪未遂。公诉机关建议本院对被告人王宣判处有期徒刑八个月至一年，并处罚金的刑罚；建议判处被告人雷飞虎有期徒刑九个月至一年，并处罚金的刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提请本院依法判处。被告人王宣、雷飞虎对公诉机关指控的罪名和犯罪事实、量刑建议均无异议。被告人王宣的辩护人对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有意见，对量刑发表如下辩护意见：1.本案是犯罪未遂；2.王宣是从犯；3.王宣有自首情节；4.王宣是初犯、偶犯；5.王宣家庭存在困难。综上，请求法庭对其从轻处罚。被告人雷飞虎的辩护人发表如下辩护意见：1.雷飞虎是从犯；2.雷飞虎归案后如实供述自己的罪行，当庭认罪认罚；3.本案是犯罪未遂；4.雷飞虎获利较少。综上，请求法庭对其适用缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人王宣、雷飞虎犯非法经营罪的事实清楚，被告人均没有意见且有公诉机关提交并经法庭质证、认证的上述证据予以证实，足以认定。另查明，2019年6月25日王宣到佛山市顺德区公安局容桂派出所了解情况，向公安机关如实供述了案件情况。上述事实，有公诉机关提交的抓获经过及被告人王宣的供述予以证实，足以认定。本院认为，被告人王宣、雷飞虎无视国家法律，在未取得烟草专卖经营许可证和烟草专卖品运输证的情况下，参与非法运输烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为构成非法经营罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人王宣、雷飞虎犯非法经营罪，罪名均成立。二被告人已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法比照既遂犯减轻处罚。二被告人在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人王宣向公安机关投案并如实供述，可认定为自首，依法从轻处罚。被告人雷飞虎归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。关于被告人雷飞虎的辩护人所提适用缓刑的辩护意见，经查本案属情节特别严重，不宜适用缓刑，本院对该辩护意见不予采纳。二被告人的辩护人所提的其他各项辩护意见，本院在审理时予以考虑。对查扣的违法香烟依法没收、销毁。根据二被告人的犯罪事实、情节、认罪和悔罪态度以及对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十七条、第六十七条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王宣犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月十五日，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月25日起至2020年4月8日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）二、被告人雷飞虎犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月十五日，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月25日起至2020年4月8日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）三、对于暂扣于佛山市顺德区公安局容桂派出所南京牌（炫赫门）香烟8314条、利群牌（新版）香烟8841条依法没收、销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。（以下空白）（本页无正文）审 判 长  幸金球人民陪审员  吴莎莎人民陪审员  姜远霞二〇二〇年三月二十四日书 记 员  吴 冰附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。