河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终512号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司，住所地山东省菏泽市牡丹区道碑街139号。 负责人：宋红亚，该公司经理。 委托诉讼代理人：郗为北，河北维民权律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：贾军魁，男，1970年11月9日出生，汉族，住河北省邯郸市涉县。 委托诉讼代理人：李书林，涉县涉城镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：刘波潮，男，1994年3月6日出生，汉族，住河北省邯郸市涉县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人贾军魁、刘波潮机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省涉县人民法院（2019）冀0426民初2924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1、依法撤销涉县人民法院作出的（2019）冀0426民初2924号民事判决，改判上诉人减少承担一审赔偿数额30000元。2、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：上诉人与被上诉人机动车交通事故责任纠纷一案，一审法院在计算被上诉人贾军魁的损失时，部分损失计算标准错误，被上诉人为农民，计算误工费应当按照河北省农、林、牧、渔业标准予以计算。保险条款中明确约定不承担精神损害抚慰金，一审法院判决上诉人承担精神损害抚慰金明显不当，鉴定费和诉讼费属于间接损失，依法不应当由上诉人负担，被上诉人其余各项损失计算标准较高，请二审法院依法查明事实，改判支持上诉人上诉请求。 贾军魁答辩称，我虽然户口性质是农民，但长期在外打工，家庭耕地已被国家全部征用，明显系失地农民，法院依照规定判决，并没有按我实际误工收入判决，误工费还存在少给我。上诉人提起上诉，明显系以合法像是掩盖非法目的，拖延赔偿我和增加诉累，浪费国家诉讼资源，其上诉请求依法不应支持。上诉人在跟随汽车出卖保险时，并没有出卖保险合同，同时也并没有告知买受人刘波朝，什么情况下赔偿什么情况下不赔偿，现在以保险条款约定不赔偿精神损害抚慰金、定金，是违背法律精神和显失公平。我受伤后，上诉人拒不参加调解和处理赔偿事宜，并且法院判决后仍然提起上诉，明显属于拒绝赔偿，法院依法判决其承担诉讼费、鉴定费合情合理。综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 刘波潮答辩称，我买汽车时就买了保险，当时说随车保险出了交通事故由保险公司承担，当时就给了我一个保单和卡片，没有给我保险合同，也没有让我在保险合同上签字，所以本案全部赔偿应当由保险公司承担八万元，我不应该承担，要求本案驳回上诉，维持原判。 贾军魁向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判决被告赔偿原告因第一被告交通肇事致原告身体受到伤害的经济损失，包括：医疗费、二次手术费、误工费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计145802.73元；2、判决本案诉讼费、鉴定费、邮寄费全部由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月19日20时15分许，刘波潮驾驶“道爵牌”白色四轮电动汽车，沿平涉线由东向西行驶至331公里900米（南庄村）路段时，将同方向步行的行人贾军魁撞倒，造成贾军魁受伤的交通事故。2019年2月24日，涉县交通警察大队作出事故责任认定，认定刘波潮负事故的全部责任，贾军魁无责任。事故发生后，原告在涉县医院住院治疗22天，花去医药费52424.47元。由涉县公安交通警察大队委托邯郸法证司法医学鉴定中心对原告伤残等级、误工期、营养期、护理期及护理人数、二次手术费作出鉴定，意见为：贾军魁伤残等级评定为拾级伤残壹处，二次手术费约12000元；误工期180日，营养期90日，护理期90日。护理人数：住院期间护理人数为2人，其后护理人数为1人，鉴定费2800元。另查明，刘波潮于2018年4月27日在购买该电动四轮汽车时，在被告保险公司投保了非机动车第三者责任保险，保险合同约定：保险期限12个月；赔偿限额：年累计赔偿限额130000元，每次事故责任限额130000元，其中每人人身伤亡责任限额80000元，每人医疗费责任限额10000元，每次事故财产损失责任限额10000元，每次事故绝对免赔额100元。2019年5月9日，贾军魁与刘波潮在涉县事故科达成赔偿协议。协议约定：1、贾军魁受伤住院的检查费、医疗费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、营养费等一切损失由刘波潮一次性赔偿100000元；2、付款方式：协议签订之日当天付50000元；所剩款待法院判决生效后给付贾军魁；……。一审法院认为，本案交通事故发生后，涉县公安交通警察大队作出道路交通事故认定，原、被告对事故认定均无异议，故一审法院对涉县公安交通警察大队作出的道路交通事故认定予以采信。被告刘波潮驾驶的电动汽车在被告保险公司投保了非机动车辆第三者责任险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，给原告造成的损失应由被告保险公司在承保的保险责任限额内按合同约定予以赔偿，超过责任限额的部分，由侵权人依法赔偿。原告的损失有：医疗费52424.47元，二次手术费12000元，营养费2700元（90×30），住院伙食补助费1100元（22×50），医疗类费用合计为68224.47元。原告提供了涉县海兵建筑劳务分包有限公司营业执照、法人身份证明、误工证明及护理人闫红星（原告妻子）误工证明，被告不予认可，原告未提供劳动合同、考勤记录，工资银行流水、因本次交通事故减少收入的具体数额等证据予以佐证，对原告提供的上述证据不予采信，误工费及闫红星护理费均按居民服务业标准计算，误工费为19699.2元（180×109.44）；护理费为11263.76元［22×（109.44＋64.28）＋（90-22）×109.44］；鉴定费2800元；交通费酌定为432元；残疾赔偿金为28062元（140××××0×10%）；精神损害抚慰金，酌定为5000元；伤残类合计67256.96元。原告的损失由被告保险公司在非机动车第三者责任保险医疗费限额内赔偿10000元；在人身伤亡责任限额内赔偿67256.96元，减去每次事故绝对免赔额100元，为67156.96元。超过非机动车第三者责任保险限额58324.47元（68224.47＋67256.96-10000-67156.96），由被告刘波潮承担赔偿责任。因被告刘波潮与贾军魁在涉县事故科达成赔偿协议，由刘波潮一次性赔偿贾军魁100000元，双方无异议，现刘波潮已支付贾军魁50000元，故原告在取得保险公司理赔款后应返还刘波潮27156.96元（10000＋67156.96＋50000-100000）；为减少当事人诉累，该款从被告保险公司赔偿原告的理赔款中扣除，由被告保险公司直接支付被告刘波潮。被告保险公司辩称不承担精神损害抚慰金，并提供了保险合同格式条款，一审法院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条的规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，被告保险公司未提供证据证明刘波潮在投保时已向其作了明确说明，故该条款不产生效力，对其辩称，一审法院不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司于本判决生效后十五日内在非机动车第三者责任保险限额内赔偿原告贾军魁10000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司于本判决生效后十五日内在非机动车第三者责任保险限额内赔偿原告贾军魁40000元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司支付刘波潮理赔款27156.96元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行的债务利息。 二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、一审计算误工费适用标准是否妥当；二、一审认定保险公司承担精神损害抚慰金是否妥当；三、鉴定费、诉讼费是否应当由保险公司承担。关于争议焦点一，根据涉县海兵建筑劳务分包有限公司营业执照复印件、该公司法定代表人樊芳振居民身份证复印件及该公司法人身份证明书、贾军魁收入和误工证明，因缺少其他证据进一步佐证，一审认定误工费按居民服务业标准计算，贾军魁未提出异议，上诉人虽提出异议但缺乏证据佐证其主张。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持；关于争议焦点二，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，因上诉人未提供证据证明在投保时向涉案投保人就免责条款已作了明确说明，故该免责条款不产生效力。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持；关于争议焦点三，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，因鉴定费系为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应当由上诉人承担，故一审对鉴定费承担的认定并无不当。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，故一审对诉讼费用负担的认定并无不当。上诉人关于诉讼费、鉴定费的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费550元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司荷泽市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  封志平 审判员  徐世民 审判员  常 虹 二〇二〇年三月二十三日 法官助理杨红娟 书记员赵敏 ——