福建省龙海市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0681民初6170号 原告：杨志辉，男，汉族，1964年8月14日出生，住龙海市。 委托诉讼代理人：杨幸男，男，汉族，1990年11月20日出生，住址同上，系原告杨志辉之子。 委托诉讼代理人：郭贵红，福建群翔律师事务所律师。 被告：环亚色母粒（漳州）有限公司，住所地漳州台商投资区角美镇凤山工业园上房片区，统一社会信用代码91350681062259333Q。 法定代表人：许国贤，总经理。 委托诉讼代理人：陈建国，男，1977年7月20日出生，住龙海市，系该公司员工。 委托诉讼代理人:甘建龙，龙海市顺通法律服务所法律工作者。 原告杨志辉与被告环亚色母粒（漳州）有限公司（以下简称“环亚公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告杨志辉的委托诉讼代理人杨幸男、郭贵红，被告环亚公司的委托诉讼代理人甘建龙到庭参加诉讼。审理期间，双方当事人自愿向本院申请庭外和解期限一个月。本案现已审理终结。 原告杨志辉向本院提出诉讼请求：1、解除双方劳动关系；2、判令被告支付原告医疗费、停工留薪工资、护理费、一次性伤残就业补助金、后续治疗费、2019年7月工资、加班费、经济补偿金等共计123132.07元（已扣除被告支付给原告的4万元）；3、判令被告协助原告办理工伤赔偿手续；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由如下：原告杨志辉于2016年12月2日起在被告公司从事保安工作，月工资为3200元，上班时间为每天12小时，无休息日。2018年8月19日，在原告于下班路上发生交通事故，被未知名车辆刮碰，造成原告受伤及车辆损伤的交通事故。事故发生后，原告被送至漳州市第五医院急救治疗，但因病情过重遂于当天转入中国人民解放军第175医院住院治疗8天。2019年7月22日，漳州市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定结论为劳动功能障碍九级，停工留薪十个月。2019年8月29日，漳州市公安局交通警察支队台商投资区大队出具“道路交通事故证明书”认定杨志辉不负本次事故的责任。2019年8月12日，原告向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委作出漳（台）人仲案字[2019]127号仲裁裁决。原告不服，提起诉讼。庭审中，原告杨志辉自愿放弃后续治疗费15000元及伙食补助费160元的诉请，并指出起诉状所附计算清单中第一项加班费计算方式中的工作日“27.5天”错误，应纠正为“21.75天”，同时加班费金额应纠正为72974.71元。 被告环亚公司辩称，1、关于原告起诉要求被告支付的123132.07元（扣除已付4万元）。①加班费57716.36元，原告在与公司签订劳动合同时已约定基本工资每月1500元、值班加班费每月1100元、社保补贴600元。原告所在公司保安岗位特殊，上班比较轻松，值班期间也可以休息甚至兼职从事其他有偿临时工作。原告值班期间获得被告支付的值班费外，又赚取额外兼职劳务费，上班及值班期间每个月都有额外收入上百至千元左右。按双方入职前约定，其工资总额为包干性质，已包含可能存在上班值班的情况，双方从入职开始到原告工伤之前，20个月的工资发放情况均不存在异议。因此，从诚信原则看，被告已全额支付了加班费，无需再支付。②经济补偿金12866.70元，原告自动离职，不来公司上班，且以工伤为由解除劳动关系，不符合经济补偿法律规定，被告无需向原告支付经济补偿金。同时，被告支付给原告工资3200元中包括了600元的社保补贴，其实际工资只有2600元。③2019年7月工资3200元，被告同意支付。④停工留薪工资12800元，原告发生交通事故后，停工6个月被告均有支付工资。六个月后原告去医院复查，认为可以上班，且被告每月也照常支付工资，原告要求继续支付停工留薪工资12800元与法无据，应予驳回。⑤伙食补助费160元，应由工伤保险基金支付。⑥护理费1320元，原告住院期间被告已提供24小时护理帮助，护理人是原告堂弟杨佳强，有上班考勤为证，护理费不应重复计算。且本案系交通事故造成，其护理费应由事故方负责，原告要求护理费依法应予驳回。⑦一次性伤残就业补助金24958.44元，原告的基本工资各项合计才2600元，原告要求按6214.75元计算明显计算标准和方法错误。原告的一次性伤残就业补助金应按（71.6-55）×2600×0.2=8632元计算。⑧后续治疗费15000元，属于待发生的费用，应实际发生后再请求。被告已为原告缴纳工伤保险，其后续治疗费应由工伤统筹基金支付，被告无需支付给原告，且原告在劳动仲裁时未提出该仲裁请求，其诉讼请求应予驳回。⑨医疗费35110.57元，被告已有为原告缴纳工伤保险，该款已由龙海市社会劳动保险管理中心支付27960.48元，非医保部分7150.09元应由原告承担，被告无需支付给原告，且原告在劳动仲裁时未提出该仲裁请求，其诉讼请求应予驳回。2、原告于2018年8月19日至2019年2月20日受伤休息共六个月，被告只需支付给原告基本工资1500元和社保补贴600元，合计每月2100元，但被告每月多支付原告的值班加班费1100元，总共6600元原告应予返还。3、被告于2018年8月20日和2018年8月21日两次共向原告转账4万元，扣除已向龙海市社会劳动保险管理中心报销的2960.48元，原告应返还被告12039.52元。综上，原告的起诉毫无事实和法律依据，请求法院依法驳回。 原告杨志辉依法向本院提交如下证据：1、环亚公司出具的录用通知书、兴业银行漳州角美支行出具的银行流水明细，以上证明原告杨志辉为被告员工，上班时间为12小时/天工作制；录用通知书落款时间为2016年12月2日，证明原告于2016年12月2日入职；原告的工资为3200元/月，被告未为原告依法缴交社会保险。2、漳州市公安局交通警察支队台商投资区大队出具的道路交通事故证明，证明2018年8月19日原告杨志辉在下班路上被未知名车辆刮碰，发生工伤；原告不承担本次事故的责任。3、中国人民解放军第175医院出具的出院记录、疾病诊断证明，证明2018年8月19日原告因下班路上发生交通事故受伤住院，住院治疗8天，于2018年8月27日出院，在家休养。4、漳州市公安局台商投资区分局巡特警反恐大队出具的报警回执，证明原、被告因工伤问题发生纠纷，原告报警，报警时间是2019年6月18日早上7时57分，即原告当时虽处在停工留薪期间但仍在被告处上班。5、漳州市劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定结论通知书，证明原告的劳动能力受限，劳动功能障碍九级，停工留薪期为十个月（从2018年8月19日-2019年6月18日）。6、解除劳动关系通知书的EMS底单和跟踪进度单，证明被告没有及时支付劳动报酬，未依法缴交社保，原告于2019年8月1日提出解除劳动关系。7、漳州市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书及送达证明，证明2019年8月12日原告向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委作出漳（台）人仲案字[2019]127号仲裁裁决。 被告环亚公司向本院提交的证据为：1、劳动仲裁裁决书、送达回证，证明原、被告双方已经仲裁程序，原告不服在法定期限内向人民法院提出诉讼；2、录用通知书、劳动合同书、自行缴交医社保申请，证明原告杨志辉于2017年1月上班，工作期间双方有签订劳动合同，约定基本工资每月1500元，杨志辉自愿放弃办理社会保险费并要求公司将社会保险费直接给他；3、工资单、零用金报支单、银行转账单及银行流水账单，证明被告每月均有向原告支付加班费；4、照片，证明原告上班期间工作轻松及晚班可以休息；5、微信聊天记录，证明原告身体恢复良好主动上班；6、微信公告及通话记录，证明被告在原告杨志辉连续6天没来上班后，在公司微信群通知其上班；7、保安值班制度、员工薪资管理，证明公司保安值班制度及员工薪资管理；8、福建省工伤保险待遇核定表、医疗票据2张，证明公司有为原告办理工伤保险，杨志辉的医疗费用及后续治疗费应由龙海市社会劳动保险管理中心承担，而不是公司承担。 庭审中，本院依法组织双方当事人进行了证据交换和质证。原告杨志辉对被告证据1“三性”无异议；对被告证据2中录用通知书真实性无异议，但对劳动合同书、自行缴交医保申请的真实性有异议，认为环亚公司未为原告缴交社保的事实清楚，且劳动合同书存在造假可能、自行缴交医社保申请并非原告杨志辉所签，不予认可；对被告证据3中银行转账流水的真实性无异议，其余均不认可，认为2017年、2018年春节补贴是领取了，但其他恰恰证明原告除了保安外还从事单位安排的其他工作，多劳多得是应该的，环亚公司并没有实际支付加班费；对被告证据4-6的“三性”均有异议，认为没有原件核对；证据7系公司规章，不能作为定案依据；对被告证据8的真实性、合法性无异议，关联性有异议，原告系工伤，医保未报销部分是被告与工伤保险基金的问题，不属于原告应承担的范围，且环亚公司称这部分属非医保范围没有证据，应承担举证不能的法律后果。 被告环亚公司对原告证据1真实性无异议，认为录用通知书和兴业银行流水都可以证明被告是2017年1月入职；对原告证据2的“三性”不予确认；对原告证据3真实性无异议，住院8天予以确认；对原告证据4-7的真实性均无异议，但认为报警之事尚无结论，原告也不需要停工10个月之久，被告对仲裁裁决的内容有异议，但送达时间无异议。 经质证，本院对真实性已经当事人确认的证据予以采信，并对原告入职时间作出如下认证：结合被告环亚公司提供的录用通知书和两份劳动合同书内容来看，第一份劳动合同的签订日期是2017年1月1日，则合理推定该合同起始时间应为2016年12月31日而非涂改后的2017年12月31日才符合逻辑，故本院确认原告杨志辉入职时间应为2016年12月31日。 综合以上双方有效证据及庭审笔录中的陈述，本院认定事实如下： 2016年12月2日，被告环亚公司向原告杨志辉发出录用通知书，聘请其为公司保安员。通知书注明，报到时间为2017年1月（具体日期待通知），上班时间为12小时/天，试用期一个月，工资为2500元，试用期结束后月工资为3000元，其中月工资中包括单位支付的社会保险补贴600元。原告杨志辉在该通知书上签名，并于2017年1月1日又与被告签订一份《劳动合同书》，约定用工期限为2016年12月31日起至2018年12月31日止(注：该处起始时间存在人为涂改为2017年的痕迹)。该合同期限届满后，双方又于2018年12月1日再次签订一份《劳动合同书》，本次用工期限为2018年12月31日起至2019年12月31日止。期间，原告杨志辉在被告环亚公司每周上班7天，每天工作12小时,转正后月基本工资为3200元（含600元社会保险补贴）。被告允许原告在公司从事其他有偿兼职工作，如除草、喷药、洗车、帮助生产、介绍新员工等，并根据原告完成的工作量每月给予额外的劳动报酬。2017年、2018年被告还向原告发放了春节值班补贴各600元。2018年8月19日，原告杨志辉在回家路上因与未知名车辆发生交通事故受伤住院8天，其中被告环亚公司派员护理3天。原告住院期间，被告预支其生活、医疗费用等项计4万元。后经结算，原告住院期间共花费医院费35110.67元，工伤保险基金准予核销27960.48元，余7150.19元属非公费医疗用药，未予报销。工伤保险基金核销的27960.48元已转入被告单位账户。2019年2月20日，原告伤愈上班，同年6月18日，原、被告因未核销的7150.19元医疗费的承担问题发生争执，原告报警。为此，被告环亚公司向原告杨志辉支付工资至2019年6月止，2019年7月工资至今未付。2019年7月22日，经漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告杨志辉劳动功能障碍9级，停工留薪期10个月(但原告实际仅休养6个月即重新上班)。2019年8月1日，原告以被告环亚公司未足额支付劳动报酬及未依法缴纳社会保险为由，向被告邮寄送达《解除劳动关系通知书》并自此再未到被告处上班；同月9日，原告向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，被告在提交答辩状时亦提出仲裁反诉申请。2019年10月24日漳州市劳动人事争议仲裁委员会作出漳（台）劳人仲案字[2019]127号仲裁裁决书，裁决如下：1.环亚公司应协助杨志辉办理工伤理赔手续；2.环亚公司应支付杨志辉休息日加班费32984.6元、2019年7月工资3200元、一次性伤残就业补助金24958.44元、护理费1320元，以上合计62463元，扣除环亚公司已支付的12039.52元（40000元-27960.48元），环亚公司还应支付杨志辉50423.48元；3.环亚公司应为杨志辉出具解除劳动关系证明；4.双方其他仲裁请求（反诉请求）不予支持。该仲裁文书送达原、被告之后，双方当事人均不服，在法定期限内已各自向本院提起诉讼。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。首先，根据双方已确认的案件事实，原告杨志辉入职被告环亚公司后，被告除有为原告缴交工伤保险外，并未为其缴交医疗保险和养老保险等其他法定的社会保险。后因原告不慎在下班途中发生交通事故，双方就医疗费承担问题出现争执并报警后，被告至今也未向原告杨志辉发放2019年7月的工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项及《中华人民共和国劳动法》第三十二条第（三）项“用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同”的规定，本院依法确认双方劳动关系已于2019年8月1日解除。 其次，原告杨志辉向本院请求判令被告环亚公司向其支付的各项费用及金额如下：①医疗费：35110.57元；②停工留薪工资：3200元×4个月=12800元；③护理费：165元×8天=1320元；④一次性伤残就业补助金：2018年度漳州职工月平均工资6214.75元（74577元/12个月）×20.08（统筹地区最后一次公布的人口平均寿命74.08岁-解除劳动关系时的年龄54岁）×0.2（9级）=24958.44元；⑤2019年7月工资：3200元；⑥加班费：3200元÷21.75个工作日×248天（计算期间为2016年12月2日起至2019年8月1日止）×2倍=72974.71元；⑦经济补偿金：月平均工资（2018年7月-2019年7月）3676.2元×3.5个月（2016年12月-2019年7月）=12866.7元。以上合计为163230.42元-已支付40000元=123230.42元。案经本院审查认为，①医疗费问题：原告因工伤住院治疗期间共支出医疗费35110.57元，其中工伤保险基金已核销费用27960.48元，双方就剩余7150.19元应由谁承担问题发生争议后，原告向劳动部门申请仲裁。但经核对漳州市劳动人事争议仲裁委员会所作的漳（台）劳人仲案字[2019]127号仲裁裁决书发现，原告杨志辉在申请仲裁时未将医疗费部分列为申请裁决的事项，该仲裁委员会在作出最终裁决时也只是把工伤保险基金已核销的27960.48元医疗费予以扣除，而未对剩余未核销的7150.19元医疗费作出裁决[见裁决书P11主文第二项中最后一句“被申请人还应支付申请人50423.48元”，该处计算方式为：被告应支付给原告的加班费、2019年7月工资、一次性伤残就业补助金、护理费四项合计62463元-被告实际已支付给原告的12039.52元（40000元-已核销的医疗费27960.48元）=50423.48元]。根据劳动争议仲裁前置原则，当劳动者与用人单位之间发生劳动争议，按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，当事人必须先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁决定不服的，可以向人民法院提起诉讼。故此本院认为，被告对原告医疗费诉请的抗辩意见成立，除被告已确认收到的工伤保险基金核销27960.48元医疗费应交付原告外，本院不再对剩余医疗费作出审查和判定。②停工留薪工资问题：虽然原告杨志辉的伤情经漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定，劳动功能障碍为9级，建议停工留薪期10个月，但原告休养6个月后就已回到公司上班。如若病情未愈，原告完全可以拒绝被告的上班要求，其既然已自愿恢复工作且也领取了被告发放的劳动报酬，则再向被告要求4个月停工留薪工资没有依据，本院不予支持；③护理费问题：原告主张以住院期8天为计算单位，而双方在庭审中均确认被告有为原告提供住院护理3天，故护理费应为165元×5天=825元；④一次性伤残就业补助金问题：按照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。因此，按照《福建省实施办法》（闽政[2011]80号）第二十七条规定，“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算；九级，每满一年发给0.2个月”，故可确认仲裁机关及原告所主张的一次性伤残就业补助金计算正确，即2018年度漳州职工月平均工资6214.75元（74577元/12个月）×20.08（统筹地区最后一次公布的人口平均寿命74.08岁-解除劳动关系时的年龄54岁）×0.2（9级）=24958.44元，对原告该项诉请本院依法予以支持。⑤2019年7月工资问题：已查实被告至今尚未发放原告2019年7月的工资，故被告依法应当向原告支付最后一个月工资3200元。⑥加班费问题：被告环亚公司主张原告每月工资3200元的组成为基本工资1500元、社保补贴600元、值（加）班费1100元。但本院审查认为，①被告的上述主张与其提交的证据2中录用通知书所载明的基本工资不符，被告也无其他证据能够证实已实际每月向原告支付了值（加）班费；②被告在仲裁及诉讼过程中始终未向原告提出时效期间的抗辩，故按照《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定，在录用通知书和劳动合同书明确要求原告每周上班7天的情况下，被告应当依法支付原告休息日加班费的计算期间应从原告入职之日即2016年12月31日起计至其在被告处工作的最后一日2019年7月31日止；③虽然现有证据可证实被告支付给原告的每月3200元工资中包含600元社保补贴，且被告还主张该600元不应计入原告工资，即原告实际工资应按2600元计算，但按照原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第53条规定：劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。故本院认为原、被告既已协商一致由被告向原告发放社保补贴，则无论该600元补贴为何名目、何用途均应视为劳动者应得收入，属于原告的劳动报酬范围。由此，被告应支付原告的加班费为32984.6元（即月工资3200元÷26个工作日×134天×2倍）。⑦经济补偿金问题：用人单位未为劳动者缴纳社会保险，违反了国家规定的法定义务。在本案中，即便是原告自愿放弃缴纳社会保险，但依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，被告环亚公司对原告既未及时发放工资又未依法缴交社保，应当向原告支付经济补偿金。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算”的规定，按原告在被告处的实际工作年限2年7个月（从2016年12月31日起至2019年7月31日止）计算，被告应按3个月工资标准向原告支付经济补偿金，而原告杨志辉在劳动合同解除前十二个月的平均工资应以月工资3200元计，而非原告主张的平均工资3676.2元。理由是，被告环亚公司在2018年7月至2019年7月间向原告所支付的劳动报酬除月工资3200元外，另有原告在公司从事的其他有偿兼职工作，如除草、喷药、洗车、帮助生产、介绍新员工等额外的劳务费，该部分劳动收入金额不定，且并非系原告作为保安员的工资收入，也未在劳动合同书中予以约定，不属于劳动者每月应得工资收入。故原告的经济补偿金应改正为3200元×3个月=9600元。 最后，关于原告杨志辉诉请被告协助其办理工伤赔偿手续的诉请，从《福建省实施办法》（闽政[2011]80号）第二十二条第一款“用人单位、工伤职工或者其近亲属，向经办机构办理工伤保险待遇支付手续时，应按规定提交相应材料”及第二十六条第二款“工残职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇”的规定来看，在工伤理赔过程中，用人单位和劳动者均负有相应的法律权利和义务，应当互相配合、共同协助，故原告诉请被告协助其办理工伤待遇手续的主张于法有据，可予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条第（三）项、第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《福建省实施办法》第二十二条第一款、第二十六条、第二十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、依法解除原告杨志辉与被告环亚色母粒（漳州）有限公司的劳动关系； 二、被告环亚色母粒（漳州）有限公司应于本判决生效之日十五日内向原告杨志辉支付医疗费27960.48元、护理费825元、一次性伤残就业补助金24958.44元、2019年7月工资3200元、加班费32984.6元、经济补偿金9600元，以上各项共计人民币99528.52元，扣除被告已向原告交付的4万元，被告环亚公司还应向原告杨志辉支付人民币59528.52元； 三、被告环亚色母粒（漳州）有限公司应于本判决生效后三十日内协助原告杨志辉办理工伤保险待遇支付手续； 四、驳回原告杨志辉的其他诉讼请求。 如果被告环亚色母粒（漳州）有限公司未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本件受理费10元，减半收取5元，由被告环亚色母粒（漳州）有限公司负担。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  许祥华 二〇二〇年三月十六日 书记员  沈 超 附申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。