杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0105民初5380号 原告：杭州河马信息科技有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区。 法定代表人：丁颖，执行董事兼总经理。 委托代理人（特别授权代理）：俞圣洁，浙江天册（北京）律师事务所律师。 被告：方莉，女，汉族，1989年11月11日出生，住湖北省安陆市。 委托代理人（特别授权代理）：徐登峰，浙江润杭律师事务所律师。 原告杭州河马信息科技有限公司（以下简称河马公司）为与被告方莉劳动争议一案向本院提起诉讼，本院于2019年6月3日立案受理。本院依法适用简易程序，于2019年9月12日公开开庭进行了审理。原告河马公司的委托代理人俞圣洁，被告方莉的委托代理人徐登峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告河马公司诉称：被告于2017年5月3日入职原告公司，与原告签订了为期三年的劳动合同，约定岗位为BD商务拓展。被告在入职后，屡次出现严重失职给原告造成重大损害的情况，并且始终无法胜任BD商务拓展的工作，原告最终在2018年12月10日通知被告对其工作岗位由BD商务拓展调整为行政助理，并要求其搬离商务拓展部门办公区。但被告始终无理拒绝工作岗位调整，拒绝从事行政助理的任何工作，在未经原告同意的情况下继续以商务拓展人员的身份联络原告的客户，并且拒绝搬离原告单位商务拓展部门办公区，导致接替被告的新员工无法正常到岗，严重扰乱了原告单位正常的经营秩序。基于以上情况，原告于2018年12月24日通知被告解除劳动合同。后被告不服原告的决定，向拱墅区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁【案号：浙杭拱墅劳人仲案(2019)66号】。拱墅区劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月18日作出仲裁裁决，部分支持了被告的仲裁请求。但原告认为，该裁决在劳动合同解除的时间和定性上均存在严重错误，在工资计算、业绩提成计算以及年休假天数计算等问题上亦存在错误。基于以上事实，原告认为，被告在原告单位工作期间屡次出现严重失职给原告造成重大损害的情况，并且后续严重扰乱原告单位正常的经营秩序，严重违反原告单位的规章制度，原告基于以上原因解除与被告的劳动合同合理合法。劳动合同解除日期及工资结算亦应当据此计算。综上，为了维护原告自身的合法权益，故诉至法院，请求判令：1、撤销浙杭拱墅劳人仲案(2019)66号仲裁裁决第一项，即原告无需向被告支付2018年12月工资差额4945元、2019年1月份工资1471元、2018年业绩提成工资1287.9元、解除劳动合同经济补偿金16000元、未休年休假工资725.6元(上述款项共计24429.5元)；2、撤销浙杭拱墅劳人仲案(2019)66号仲裁裁决第二项，即原告无需为被告补缴2018年12月1日至2019年1月7日的(养老、医疗)保险；3、本案诉讼费用由被告承担。 被告方莉辩称：一、原告第一项和第二项诉请错误，撤销仲裁裁决的职权在中级人民法院，而非基层人民法院。二、原告未依法缴纳社会保险，未及时足额支付劳动报酬，被告有权解除劳动合同并要求补缴社保，支付拖欠的工资及经济补偿金。三、原告诉称其以被告严重违纪为由，于2018年12月24日解除了与被告的劳动合同，此说法与客观事实以及劳动仲裁庭审中查明的事实不符。案涉劳动关系的解除系被告于2019年1月8日以原告“未依法缴纳社保、未及时足额支付劳动报酬、未依劳动合同约定提供劳动条件”为由通知被告解除的，而非原告所称的违纪解除。四、本案争议焦点为案涉劳动合同解除的原因和时间问题。被告认为，本案劳动关系的解除系被告于2019年1月8日以原告“未依法缴纳社保、未及时足额支付劳动报酬、未依劳动合同约定提供劳动条件”为由通知被告解除的，而非原告所称的违纪解除。理由如下：1、在仲裁庭审中，原告明确表示在2018年12月24日至被告实际离岗之日，双方的劳动关系并未解除。2、在仲裁庭答辩阶段，原告发表了五点答辩意见，其中有两点分别为：(1)被告2018年12月份工资已全额支付，1月份的工资需要交接完毕后方能结算支付。(2)同意补缴被告在职期间的社保。上述内容在仲裁裁决书中已载明，能够证明被告2019年1月8日前仍在职。3、根据《劳动合同法》第五十条的规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故，在解除劳动合同的同时，出具解除劳动关系证明，系用人单位的应尽义务，原告拒不出具，证明双方劳动关系并未解除。4、被告从2018年12月24日至2019年1月7日在岗上班，原告也未加阻止和反对，也印证双方的劳动关系并未实际解除。5、原告于2019年1月9日支付了被告2018年12月份整个月的底薪3055元，也进一步佐证了原告认可被告12月份均在职。6、原告在本次庭审中提交的《解除劳动合同通知书》，在之前仲裁庭审及庭后均未提交，被告也从未见过，更没收到过，被告有理由相信此系原告为诉讼需要而炮制的，故不能作为双方解除劳动合同的依据。综上，请法庭依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，本院认定以下事实： 河马公司于2017年4月向方莉发送OfferLetter，通知方莉入职，建议月收入为8K。方莉于2017年5月3日到河马公司处工作，当日，双方签订了为期3年的劳动合同，合同约定：方莉从事BD商务拓展；期限从2017年5月3日起至2020年5月2日止，试用期3个月；月基本工资为2580元，考核奖与其他福利参照公司制度；工资发放日为每月5日；经双方协商一致，可以变更劳动合同相关内容，变更劳动合同，应当采用书面形式，变更后的劳动合同文本双方各执一份；等等。转正后，方莉的月基本工资为8000元，包含底薪、全勤奖、岗位津贴、考核奖；个人业绩提成、年终奖则根据公司总体业绩情况综合发放。河马公司规定了业绩提成制度，该制度规定结算所需材料：本人上报销售月报表，并经过主管核定，总经理审批。 2018年12月11日，河马公司以方莉在从事BD市场工作期间，出现重大工作失误为由向方莉发出转岗通知书，方莉于2018年12月14日收到了该通知书邮件，方莉对该转岗不予认可，继续留在原工作岗位，河马公司未再对方莉的工作岗位进行调整。2018年12月24日，河马公司法定代表人告知方莉：从明天开始不用来公司，因为已经有新人要到岗，公司会向劳动仲裁提起诉讼，所以已经不需要你来，就算你来了，因为从公司提起的那个时间起，也是不会有任何薪资的部分的。所有的争议的解决，请劳动仲裁解决。方莉予以同意，但未离开河马公司，河马公司也未与方莉解除劳动合同。2018年12月25日，河马公司法定代表人报警，称方莉因公司内职位调配问题与公司发生纠纷，求助调解。杭州市公安局拱墅区分局米市巷派出所民警出警，告知双方可向上级部门反映。2018年12月起，河马公司停缴了方莉的社会保险费。河马公司支付了方莉2018年12月份底薪3055元。2019年1月8日，方莉以河马公司未及时足额支付其2018年12月份工资以及在职期间的提成工资、未依法为其缴纳社会保险费等违法事实；未依照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件；未经其同意，强行变更工作岗位，降低薪资待遇等违法事实；无故通知停岗，叫其不用来上班为由，通过EMS向河马公司邮寄了解除劳动合同通知函并离开了河马公司。双方未办理工作交接手续。方莉2019年1月1日至7日的工资河马公司尚未支付。 2019年1月14日，方莉为与河马公司支付劳动报酬等争议一案向拱墅区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：河马公司支付其2018年12月工资差额4945元、2019年1月份工资1471元、2018年业绩提成工资30903.87元；为其补缴2018年12月1日至2019年1月7日的养老保险和医疗保险(具体补缴数额由社保机构依政策确定)；河马公司支付其解除劳动合同经济补偿金20824元、2018年一天年休假工资725.6元。该案庭审中，河马公司自认方莉2018年8月前尚有提成1287.9元未予支付。拱墅区劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月18日作出浙杭拱墅劳人仲案（2019）66号仲裁裁决书，裁决：河马公司支付方莉2018年12月工资差额4945元、2019年1月份工资1471元、2018年业绩提成工资1287.90元、解除劳动合同经济补偿金16000元、未休年休假工资725.60元，上述款项共计24429.50元，于本裁决书生效之日起十日内付清；河马公司应于本裁决书生效之日起30日内为方莉补缴2018年12月1日至2019年1月7日的（养老、医疗）保险(具体补缴数额、时段由社保机构依政策确定)，个人应负担部分由方莉个人自行缴纳；驳回方莉的其他仲裁申请请求。河马公司不服仲裁裁决，诉至本院。方莉对仲裁裁决没有异议。 另查明，2017年11月9日，杭州菏马村信息科技有限公司变更名称为杭州河马信息科技有限公司。 上述事实有经本院确认的河马公司提供的劳动合同、转岗通知书、录音及文字稿、微信聊天记录警情详情及卷宗单；方莉提供的劳动合同、工资表、银行账户交易明细、考勤汇总表、微信聊天记录、业绩管理办法、转岗通知书、浙江省社会保险参保证明、解除劳动合同通知函等证据和双方当事人的陈述予以证实。 本院认为，本案的主要争议焦点为：河马公司于2018年12月14日对方莉进行调岗的行为是否符合法律规定；案涉劳动合同解除的原因和时间。《劳动合同法》第二十九条规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务；第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同，应当采用书面形式。本案中，双方签订的劳动合同中亦有类似的约定。然根据现有证据来看，对方莉进行调岗一事，并未经双方协商一致。且即使因方莉不能胜任BD商务拓展工作而需对其岗位进行调整，河马公司也不能因此而降低薪酬。然河马公司在对方莉进行岗位调整的同时降低了方莉的薪酬标准。故河马公司对方莉进行岗位调整行为不符合法律规定，也不符合双方的约定。河马公司认为方莉出现工作严重失职、考核不合格等违反公司规章制度的情形，但其并未向本院提供公司的相应规章制度，也未提供方莉的考核资料，应承担举证不能的不利后果。至于双方于2018年12月25日发生争执引发报警一事，系因调岗而起，并不能归责于某一方的原因。河马公司主张其曾于2018年12月25日向方莉发过《解除劳动合同通知书》，但并无证据证明方莉收到了该通知。因此，方莉于2019年1月8日以河马公司未足额支付其劳动报酬、未依法为其缴纳社会保险等为由要求解除劳动合同的主张成立，双方劳动关系自方莉向河马公司发出解除通知之日起解除。 《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。河马公司与方莉的劳动关系于2019年1月8日解除，河马公司应发放方莉工资至2019年1月7日。方莉的月基本工资为8000元。因河马公司在向方莉发放了2018年12月的工资3055元工资后，未再向方莉发放工资，故对方莉要求河马公司发放2018年12月工资差额4945元、2019年1月份工资1471元的要求，本院予以支持。河马公司在仲裁庭审中自认方莉2018年8月前尚有提成1287.9元未予支付，虽其在本案中予以否认，但根据诉讼禁反言原则及诚信原则，本院认定河马公司还应支付方莉业绩提成工资1287.9元。对于方莉主张的其他业绩提成，因其未提供有效证据予以证明，本院不予支持。依据《劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。2018年12月1日至2019年1月7日，方莉与河马公司之间仍然存在劳动关系，河马公司未为方莉缴纳社会保险费，因此，方莉要求河马公司为其补缴该时段的养老保险和医疗保险的请求，符合法律规定，本院予以支持，方莉个人缴纳部分由方莉自行承担。方莉解除劳动合同符合《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，河马公司应向其支付经济补偿金16000元(8000元×2个月)。依据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。用人单位根据生产、工作的具体情况，考虑职工本人愿意，统筹安排年休假，用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的应征得职工本人同意。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。河马公司认为方莉的年休假已休完毕，但未提供有效的凭据。因此，方莉要求河马公司支付其尚未休息的一天年休假工资725.6元的请求，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、杭州河马信息科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付方莉2018年12月工资差额4945元、2019年1月份工资1471元、2018年业绩提成工资1287.90元、解除劳动合同经济补偿金16000元、未休年休假工资725.60元，合计24429.50元。 二、杭州河马信息科技有限公司于本判决生效之日起三十日内为方莉补缴2018年12月1日至2019年1月7日的（养老、医疗）保险(具体补缴数额、时段由社保机构依政策确定)，个人应负担部分由方莉个人自行缴纳。 三、驳回杭州河马信息科技有限公司的诉讼请求。 四、驳回方莉的其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计5元，由杭州河马信息科技有限公司负担。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 曾碧莲 二〇二〇年三月十日 法官助理樊笑婧 代书记员 王建凤