广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终130号上诉人（原审被告）：东莞飞羽网络科技有限公司。住所地：广东省东莞市**********常平珠宝文化产业园6幢A10座302号。统一社会信用代码：91441900MA4W3GJ981。法定代表人：冯爱华,经理。委托诉讼代理人：刘勇，广东君乾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广东宝力实业投资有限公司。住所地：广东省东莞市************。统一社会信用代码：914************944。法定代表人：沈欧力，执行董事。委托诉讼代理人：张旭东，广东赋诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁芳，广东赋诚律师事务所律师。上诉人东莞飞羽网络科技有限公司（以下简称飞羽公司）因与被上诉人广东宝力实业投资有限公司（以下简称宝力公司）商品房预售合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初5562号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。宝力公司向一审法院起诉请求：1.判令飞羽公司向宝力公司支付购房款1280000元；2.判令飞羽公司向宝力公司支付逾期付款违约金（以1280000元为基数自2017年3月25日起按每日万分之五的标准计至付清全部购房款之日止）；3.判令飞羽公司承担宝力公司为实现债权而支出的律师费73475元；4.由飞羽公司负担本案诉讼费用。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、飞羽公司于本判决发生法律效力之日起三日内向宝力公司支付剩余购房款1280000元及违约金（以1280000元为本金自2017年3月25日起按每日万分之五的标准计至实际清偿款项之日止）；二、飞羽公司于本判决发生法律效力之日起三日内向宝力公司支付律师费73475元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20904元、保全费5000元（宝力公司已预交），由飞羽公司负担。一审法院认定的事实与理由详见广东省东莞市第三人民法院（2019）粤1973民初5562号民事判决。飞羽公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判飞羽公司无需向宝力公司支付剩余购房款1280000元及其违约金；2.撤销一审判决第二项，改判飞羽公司无需向宝力公司支付律师费73475元；3.由宝力公司负担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：（一）一审法院认定事实不清，宝力公司要求飞羽公司支付剩余购房款1280000元的条件未成就。2016年，飞羽公司在购买厂房时，宝力公司承诺后续款项的付款方式为10年期的银行按揭，并保证该按揭贷款由宝力公司协助办理。飞羽公司是因为被宝力公司的10年期限的按揭贷款吸引，且在宝力公司的承诺下才签订《商品房买卖合同（预售）》。宝力公司存在虚假宣传，恶意欺骗飞羽公司签订购房合同的行为。宝力公司承诺的房屋按揭贷款从10年变成3年，每个月的月供远远超过了飞羽公司的支付能力。宝力公司虚假宣传，欺骗飞羽公司签订了案涉购房合同，是导致飞羽公司无法按约支付后续购房款的主要原因，在宝力公司承诺的付款方式未达成前或宝力公司未解决签订贷款合同后无法办理抵押登记的违约风险前，飞羽公司不应当支付后续购房款。因宝力公司未能提供10年期的按揭贷款的付款方式，飞羽公司曾多次组织已购房业主召开协商会议，且有飞羽公司提交的会议记录为证，该会议记录有25户已购房业主的签名。一审法院没有查明案件的事实，对该会议记录记载的事实不予理会。（二）一审判决要求飞羽公司一次性支付剩余购房款没有事实及法律依据。《商品房买卖合同（预售）》约定的剩余购房款的付款方式为按揭贷款，但对如未能办理成功按揭贷款时，剩余房款如何支付并未做任何约定。宝力公司至今未能提供符合合同约定的按揭贷款的付款方式给飞羽公司，属于合同主要条款的履行不能，如双方继续履行合同，则应由双方重新约定付款方式及其条件，如协商不成，则应解除合同，双方按照过错责任大小向对方承担相应的违约责任。（三）飞羽公司不应向宝力公司支付律师费73475元。案涉纠纷的产生是宝力公司虚假宣传，隐瞒关于按揭贷款的方式进行付款，最终导致飞羽公司违约。飞羽公司未能继续履行合同付款义务，完全是宝力公司的原因造成，因此案涉律师费不应由飞羽公司承担。综上所述，请求二审法院依法改判。被上诉人宝力公司二审期间未提交答辩意见。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系商品房预售合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对飞羽公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、飞羽公司支付剩余购房款的条件是否已经成就，应否支付违约金；二、飞羽公司应否负担宝力公司支出的律师费。关于争议焦点一。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。飞羽公司、宝力公司签订的《商品房买卖合同》及补充协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应予以恪守。对于案涉商品房剩余购房款1280000元应如何支付，双方进行了明确约定，即飞羽公司应自《商品房买卖合同》签订之日起10日内办理银行按揭，并向宝力公司支付房款完毕，否则构成违约，应按《商品房买卖合同》中第八条逾期付款的约定向出卖人承担违约责任。飞羽公司主张其支付剩余购房款的条件尚未成就，原因为宝力公司曾承诺剩余购房款的付款方式为10年期的银行按揭，但贷款银行提供给飞羽公司的贷款合同是3年期的银行按揭，宝力公司存在虚假宣传和恶意欺骗的行为。飞羽公司须对其主张承担举证责任，否则将承担举证不能的法律后果。对飞羽公司据以支持其主张的证据材料，本院分析如下：第一，《认购计价单》载有“10年月供款62608元”字样，《就珠宝园第二次协商相关问题的记录》记载“购房时珠宝园承诺首付五成，银行按揭十年，现在告知无法满足十年，只能做三年”字样。因上述两份材料无宝力公司签章或其授权人员签名，亦未获宝力公司事后追认，无法认定代表宝力公司的真实意思表示。现宝力公司不予确认，原审法院对其不予采信并无不当。第二，《常平珠宝文化产业中心厂房预订协议书》，协议上有宝力公司签章确认，但其第七条仅约定首期款付30%，余款通过银行按揭贷款付清，并无宝力公司为飞羽公司申请10年期银行按揭贷款的承诺。因此，飞羽公司提供的证据材料无法证明其主张，原审法院不予采信，并无不当。如前所述，飞羽公司应在签订《商品房买卖合同》后的10日内完成全部购房款的支付，该期限已于2017年3月25日届满，宝力公司要求飞羽公司支付剩余购房款的条件已经成就。飞羽公司逾期付款已超过90日，按照双方当事人的合同约定，在宝力公司不要求解除合同的情况下，飞羽公司须自2017年3月25日起，按照日万分之五的标准向宝力公司支付逾期付款违约金。原审法院处理正确，应予支持。关于争议焦点二。双方当事人关于违约责任的约定中，包含了如买受人逾期付款构成违约，应负担出卖人因追偿而支出的律师费的内容，原审法院认定飞羽公司应负担宝力公司支出的律师费73475元，符合双方的合同约定，亦不违反法律法规及相关规定，本院予以支持。综上所述，飞羽公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20904元，由上诉人东莞飞羽网络科技有限公司负担（已预交16981元，应补交3923元）。本判决为终审判决。审判长  朱海晖审判员  王相东审判员  杨 诚二〇二〇年三月二十六日书记员  卢淑霞附录相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。