广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初19661号原告：孙明伟，男，1977年12月21日出生，汉族，住安徽省阜南县**********，公民身份号码为342************216。委托诉讼代理人：田应斌，北京市惠诚（东莞）律师事务所律师。被告：东莞兴雄鞋业有限公司,住所地广东省东莞市***************，统一社会信用代码为91441900MA539MYQ7R。法定代表人：黄麟壹，该公司总经理。委托诉讼代理人：张俊雄，广东众达律师事务所律师。委托诉讼代理人：马剑鸿，广东众达律师事务所实习律师。原告孙明伟与被告东莞兴雄鞋业有限公司（以下称“兴雄公司”）劳动争议一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月6日公开开庭进行审理。原告孙明伟的委托诉讼代理人田应斌，被告兴雄公司的委托诉讼代理人张俊雄、马剑鸿到庭参加诉讼。本案因当事人申请庭外和解，庭外和解的期间不计入审限。本案现已审理终结。原告孙明伟向本院提出诉讼请求：1.确认孙明伟与兴雄公司的劳动关系已解除；2.兴雄公司向孙明伟支付一次性伤残补助金差额6498.8元；3.兴雄公司向孙明伟支付一次性工伤医疗补助金差额430.4元；4.兴雄公司向孙明伟支付一次性伤残就业补助金13345.6元；5.兴雄公司向孙明伟支付2017年2月25日至2018年7月25日停工留薪期工资差额29229.37元；6.兴雄公司向孙明伟支付2017年2月25日至2017年3月16日的护理费3943.07元；7.兴雄公司向孙明伟支付解除劳动关系经济补偿金10009.2元。本案查明事实如下：一、仲裁情况：孙明伟于2019年6月6日申请劳动仲裁，要求确认其与兴雄公司的劳动关系已解除及要求兴雄公司支付一次性伤残补助金差额6793.99元、一次性工伤医疗补助金差额472.57元、一次性伤残就业补助金13514.28元、2017年2月25日至2018年7月25日停工留薪期工资差额29944.13元、2017年2月25日至2017年3月16日的护理费3943.07元和解除劳动关系经济补偿金10135.71元。东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭作出东劳人仲院大岭山庭案字[2019]1309号仲裁裁决书，裁决确认双方劳动关系已解除，由兴雄公司支付孙明伟一次性伤残补助金差额4060元、一次性伤残就业补助金11952元、一次性工伤医疗补助金差额82元、工伤停工留薪期工资差额22479.7元和护理费2969元，并驳回孙明伟的其他申请请求。孙明伟不服裁决提起诉讼。二、入职时间、工作岗位、签订劳动合同及参保情况：孙明伟于2015年9月17日入职东莞大岭山兴雄鞋厂（以下称“兴雄鞋厂”），担任作业员一职，双方已签订劳动合同，兴雄鞋厂已为孙明伟参加工伤保险投保，其中2017年2月起工伤保险的缴费基数为2906元/月。后兴雄鞋厂经核准转型为兴雄公司。三、工伤情况：2017年2月25日，孙明伟在工作时发生受伤事故。东莞市社会保障局于2017年5月4日认定孙明伟的受伤为工伤,于2018年4月24日补充认定“右侧尺神经损伤”为工伤。东莞市劳动能力鉴定委员会于2018年7月26日鉴定孙明伟的伤残等级为十级，未达护理等级。东莞市**********于2018年8月28日向孙明伟支付一次性伤残补助金16856元及一次性工伤医疗补助金2906元。四、停工留薪期及护理费：孙明伟受伤后于2017年2月25日至2017年3月16日在东莞市大岭山医院住院治疗20天，出院医嘱为全休30天，住院期间留陪护一人。孙明伟另于2017年4月13日、2017年4月16日、2017年4月29日、2017年5月28日、2017年6月11日、2017年6月25日在东莞市大岭山医院门诊治疗，对应的医嘱分别为全休3天、全休14天、全休30天、全休14天、全休14天、全休14天。2017年7月8日至2017年10月6日，孙明伟在东莞市康复医院进行康复治疗90天，出院医嘱为不适随诊。2017年10月13日，孙明伟在东莞市中医院门诊治疗，医嘱为全休7天。2017年10月19日和2017年11月2日，孙明伟在东莞市人民医院门诊治疗，对应的医嘱均为全休15天。2017年11月16日至2018年1月9日，孙明伟在广州和平手外科医院住院治疗54天，出院医嘱为全休4周。2018年2月6日，孙明伟在广州和平手外科医院治疗，医嘱为全休3周。2018年2月27日，孙明伟在东莞市中医院门诊治疗，医嘱为全休14天。2018年4月3日至2018年7月2日，孙明伟在东莞市康复医院进行康复治疗90天，出院医嘱为休息2周。2018年7月26日，孙明伟进行伤残等级鉴定。其中，孙明伟2017年2月25日至2017年3月16日在东莞市大岭山医院住院期间，兴雄公司没有安排人员对其进行护理，也没有支付护理费，孙明伟提供阜南县双赢纺织品有限公司出具的孙明芳工资证明，拟证明上述住院期间孙明伟由孙明芳护理，孙明芳月平均工资为5914.6元/月。另，孙明伟确认兴雄公司已向其支付停工留薪期工资27320.3元，仲裁庭对此予以认可，兴雄公司没有提起诉讼。五、受伤前及离职前月平均工资：根据兴雄公司提供的、孙明伟予以确认的员工薪资总表显示，孙明伟受伤前2016年2月至2017年1月的各月应领工资依次为1893.02元（不满勤）、3130.86元、3344.79元、3434.41元、4039.35元、3029.98元、1401.52元（不满勤）、2774.27元、3117.34元、3381.79元、3774.78元和2538.08元。剔除不满勤的月份，计算得孙明伟受伤前的月平均工资为3256.57元/月。而孙明伟离职前月平均工资数额则低于此数额。六、解除劳动关系的时间及原因：孙明伟受伤后未返回兴雄公司上班。2018年8月20日，孙明伟向兴雄公司发出《迫使解除劳动关系通知书》，以兴雄公司未依法为其缴纳社会保险、未依法向其发放停工留薪期工资、未依法让其享受带薪年休假及向其发放带薪年休假工资为由，提出与兴雄公司解除劳动关系。兴雄公司提交劳动合同、证明、放假通知和通知书等予以反驳。劳动合同显示双方约定按照劳动合同履行地社会保险经办机构每年核定的参保人缴费工资下限为缴费基数参加社会保险。证明显示兴雄公司有按月向孙明伟发放停工留薪期工资。放假通知和通知书显示兴雄公司于2017年春节和2018春节期间安排员工休年休假。本院认定及理由：根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第五十六条的规定，孙明伟在兴雄公司处发生工伤，经劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，兴雄公司未足额为孙明伟缴纳工伤保险费，造成孙明伟享受的工伤保险待遇降低，工伤保险待遇差额部分应由兴雄公司承担。孙明伟受伤前十二个月的月平均工资，剔除不满勤的月份后，计为3256.57元/月，应以此为准计算相关工伤保险待遇，具体为：一次性伤残补助金差额3256.57元/月×7个月-16856元=5939.99元，一次性工伤医疗补助金差额3256.57元/月×1个月-2906元=350.57元，一次性伤残就业补助金3256.57元/月×4个月=13026.28元。又根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，孙明伟的医疗终结期至2018年7月16日止，则孙明伟的停工留薪期为2017年2月25日至2018年7月16日。孙明伟确认兴雄公司已向其支付停工留薪期工资27320.3元，兴雄公司未提交证据予以反驳，本院对此已付款数额予以确认。兴雄公司需向孙明伟补足停工留薪工资差额为3256.57元/月÷30天×507天-27320.3=27715.73元。对护理费，孙明伟2017年2月25日至2017年3月16日在东莞市大岭山医院住院20天，医嘱载明留一个人陪护，兴雄公司没有安排人员进行护理，应向孙明伟支付护理费。孙明伟主张上述住院期间由孙明芳护理，孙明芳的月平均工资为5914.6元，但孙明伟提供的工资证明不足以证明护理人员的实际收入水平，本院对此工资数额不予采纳。参照孙明伟受伤时上年度东莞市职工平均工资标准3489元/月，孙明伟上述住院期间的护理费为3489元/月÷30天×20天=2326元。仲裁裁决兴雄公司向孙明伟支付护理费2969元，兴雄公司未提起诉讼，视为兴雄公司服从仲裁裁决，故兴雄公司应按照2969元向孙明伟支付护理费。至于孙明伟超出以上范围的工伤待遇请求，本院不予支持。关于经济补偿金的问题。孙明伟以兴雄公司未依法为其缴纳社会保险、未依法向其发放停工留薪期工资、未依法让其享受带薪年休假及向其发放带薪年休假工资为由，提出与兴雄公司解除劳动关系，不构成被迫解除劳动关系，理由如下：首先，兴雄公司已为孙明伟参加社会保险，虽然兴雄公司未足额为孙明伟缴纳社会保险费，但根据双方劳动合同的约定内容，孙明伟对此知情并且一直没有提出异议，故未足额缴纳社会保险费的责任不全在兴雄公司。其次，停工留薪期工资属于工伤待遇而非劳动所得，不属于拖欠劳动报酬，双方亦对停工留薪期工资的计算基数存在争议，兴雄公司并非恶意拖欠。最后，从兴雄公司提交的放假通知和通知书看，兴雄公司有安排员工休年休假，且带薪年休假工资属于福利性质，不是工资的构成部分，孙明伟不得以克扣非工资性质的报酬主张被迫解除劳动合同。基于此，孙明伟诉请经济补偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告孙明伟与被告东莞兴雄鞋业有限公司的劳动关系已解除；二、被告东莞兴雄鞋业有限公司于本判决发生法律效力之日起五内向原告孙明伟支付一次性伤残补助金差额5939.99元、一次性工伤医疗补助金差额350.57元、一次性伤残就业补助金13026.28元；三、被告东莞兴雄鞋业有限公司于本判决发生法律效力之日起五内向原告孙明伟支付停工留薪期工资差额27715.73元；四、被告东莞兴雄鞋业有限公司于本判决发生法律效力之日起五内向原告孙明伟支付护理费2969元；五、驳回原告孙明伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告孙明伟负担。原告孙明伟已申请免交，本院予以准许。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  卢秀文二〇二〇年三月十二日书记员  伍秀娟强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。