广东省阳山县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1823刑初34号公诉机关广东省阳山县人民检察院。被告人覃锦汉，绰号“阿乙”，男，1965年出生，广东省高州市人，汉族，初中文化，住广东省高州市。2014年1月26日因犯诈骗罪被原广东省增城市人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元，2014年9月4日刑满释放。2019年7月12日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，2019年8月16日被依法逮捕。现羁押于阳山县看守所。指定辩护人鲁东方，阳山县法律援助处指派的广东苍华律师事务所律师。被告人姚秋东，女，1973年日出生，广东省连州市人，汉族，小学文化，住广东省连州市。2019年7月12日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，2019年8月16日被依法逮捕。现羁押于阳山县看守所。指定辩护人陈卓艺，阳山县法律援助处指派的广东苍华律师事务所律师。指定辩护人梁天荣，阳山县法律援助处指派的阳山县教育局公职律师。阳山县人民检察院以阳检诉刑诉〔2020〕15号起诉书指控被告人覃锦汉、姚秋东犯诈骗罪，于2020年1月19日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，并依法组成合议庭，于2020年2月19日公开开庭审理了本案，阳山县人民检察院指派检察员陈海敏出庭支持公诉，被告人覃锦汉及其辩护人鲁东方，被告人姚秋东及其辩护人陈卓艺、梁天荣到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年5月28日9时许，被告人覃锦汉伙同被告人姚秋东及林某某（另案处理），由林某某扮演医生，姚秋东扮演老师，覃锦汉扮演卖药男子，由林某某对被害人伍某某谎称其知道有一种药材能够治疗伍某某身体的疾病，在得到被害人伍某某的信任后，将其带到阳山县碧桂园首府对面路口的位置，由覃锦汉将药材卖给被害人伍某某，骗得人民币5100元。2019年7月11日晚上，阳山县公安局城东派出所民警在阳山县阳城镇城南大道玉君旅店将被告人覃锦汉、姚秋东抓获。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人覃锦汉、姚秋东的供述与辩解；被害人伍某某的陈述；证人黄某某等人的证言；摘抄报案记录、通话清单、户籍证明等；辨认笔录及照片等证据。公诉机关认为，被告人覃锦汉、姚秋东以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人覃锦汉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。鉴于被告人覃锦汉、姚秋东承认指控的犯罪事实，且愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理，建议对被告人覃锦汉、姚秋东判处一年二个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人覃锦汉、姚秋东均对指控罪名、事实及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人覃锦汉辩称，自己不知道这样叫人购买药品是诈骗的犯罪行为，现在知错了，希望可以从轻处罚。被告人覃锦汉的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人覃锦汉如实供述自己的罪行，属坦白；2.被告人覃锦汉自愿认罪，签署了《认罪认罚具结书》；3.本案案涉金额较小，没有造成严重的社会后果，覃锦汉自侦查阶段起至今均表示愿意退赃，愿意赔偿受害人的损失并缴纳罚金。综上，请法庭考虑被告人覃锦汉上述情节，对被告人覃锦汉从轻、减轻处罚，给其一个改过自新的机会。被告人姚秋东的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人姚秋东配合调查，如实供述自己的罪行，属坦白，认罪态度良好，有悔罪表现且自愿签署《认罪认罚具结书》，承认自己的错误自愿接受处罚；2.被告人姚秋东在本案属是初犯、从犯；3.本案案涉总金额较小，情节较轻。综上，请法庭考虑被告人姚秋东上述情节，对其从轻处罚。经审理查明：2019年5月28日9时许，被告人覃锦汉、姚秋东与林某某（另案处理）以卖药为由对被害人伍某某实施了诈骗。其中林某某扮演医生对被害人伍某某谎称一药材（实质为山茱萸）能够治疗其疾病，被告人姚秋东扮演老师附和，被告人覃锦汉扮演卖药男子将药材卖给被害人伍某某，三人共骗得伍某某人民币共5100元。2019年7月11日晚上，公安机关在阳山县阳城镇城南大道玉君旅店将被告人覃锦汉、姚秋东等抓获，并提取到2人作案所用的药材（山茱萸）6袋，并依法进行扣押。2020年2月26日，被告人覃锦汉、姚秋东的家属代其退出款项5100元（存于本院的标的账户）。上述事实有经庭审质证、确认的综合材料、摘抄报案记录、立案决定书，被告人覃锦汉、姚秋东的供述与辩解，同案人林某某供述，被害人伍某某陈述，证人黄某某证言，通话记录，取款记录，人身安全检查笔录，辨认笔录、辨认照片及身份情况说明，现场辨认笔录及照片，无犯罪记录证明、刑事判决书、释放证明，入所健康检查表、抓获经过、户籍信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人覃锦汉、姚秋东伙同他人以非法占有为目的，虚构事实诈骗他人财物，数额较大，其行为均构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人覃锦汉、姚秋东归案后如实供述自己的罪行，属坦白，主动退出赃款，且愿意接受处罚，依法可从轻处罚。被告人覃锦汉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。辩护人均提出被告人覃锦汉、姚秋东有坦白、认罪认罚的情节应从轻处罚的辩护意见。经查属实，于法有据，本院予以采纳。被告人姚秋东的辩护人提出被告人姚秋东属从犯的辩护意见。经查，本案中被告人姚秋东与同案人在诈骗过程中，均是不可或缺的角色且起关键作用，同时平均分得赃款，均系主犯。故对被告人姚秋东辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款的规定，判决如下：一、被告人覃锦汉犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月12日起至2020年6月11日止；罚金应自本判决生效第二日起十日内缴纳。）二、被告人姚秋东犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月12日起至2020年4月11日止；罚金应自本判决生效第二日起十日内缴纳。）三、公安机关扣押作案所用的山茱萸6袋，依法予以没收，由公安机关依法处理；被告人覃锦汉、姚秋东退出款项5100元（存于本院的标的账户），退回被害人伍某某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  汤杏君审 判 员  黄扬林人民陪审员  吴羽鹏二〇二〇年三月十八日法官 助理  梁健娥书 记 员  张敏琦附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。