宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4911号 上诉人（原审原告）：吴华林，男，回族，住宁夏回族自治区灵武市。 委托诉讼代理人：翟俊瑛，灵武市法律援助中心律师。 被上诉人（原审被告）：杨永军，男，回族，住宁夏回族自治区灵武市。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。 负责人：文佐策，公司经理。 被上诉人（原审被告）：李新福，男，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。 原审被告：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司灵武支公司，住所地：宁夏回族自治区灵武市 负责人：金兵，公司经理。 上诉人吴华林与被上诉人杨永军、中国人民财产保险股份有限公司银川市兴庆支公司、李新福、原审被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司灵武支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本案因上诉人不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2019）宁0181民初5999号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 吴华林上诉请求：1.请求依法撤销原审判决，依法改判被上诉人向上诉人赔偿各项损失费227051.2元（医疗费9108.5元、住院伙食补助费2100元、营养费3000元、伤残赔偿金58944.60元、误工费102204元、护理费26200元、交通费1475元、鉴定费2500元、诉讼费1219元、代书费300元、精神抚慰金20000元）；2.本案一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：（一）一审判决被上诉人向上诉人赔偿费用过低，应予改判。一审认定事实清楚，但对于上诉人的伤残赔偿金不予支持，误工费、护理费及营养费等其他费用判决过低，不符合法律规定。一审上诉人提供的伤残鉴定书鉴定为十级伤残，虽然被上诉人曾提起重新鉴定的鉴定结果不构成伤残，出现两种不同的鉴定结论，因此上诉人当庭要求重新再予以鉴定，才符合鉴定程序，对于上诉人伤残是否构成伤残才能有个客观公正的鉴定结论。因此一审法院未予重新鉴定，程序违法，导致上诉人的权利不受保护。其次，1.根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案适用法律若干问题的解释第二十条的规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据上诉人的伤势情况，伤残不能确实，上诉人的误工实际上一直持续到现在都无法正常工作，不能从事任何体力劳动．持续误工时间实际为545天之久，上诉人只主张50l天的误工费合理合法。因此一审法院认定90天太低，不符合法律规定，不符合上诉人的实际情况，因此请求二审改判误工费计算天数为501天。2.误工的标准应按照上诉人的实际所从事的行业计算，上诉人系驾驶员的身份，经常驾驶运营车辆，上诉人出了交通事故后导致不能从事原来的交通运输业，因此应按照交通运输业的标准计算误工损失费应为102204元。再次、关于护理费、营养费。上诉人的伤情严重，根据人身损害误工期、护理期、营养期评定规范的规定，结合上诉人的伤势，上诉人的护理期最少210天，上诉人曾因伤势严重，生活难以自理，必需有人照顾，实际上诉人到现在为止，仍然由家人护理，所以上诉人主张200天的护理费符合实际情况，也符合法律规定，护理费一审法院认定护理期45天，不符合上诉人的实际情况及法律规定；还有其他费用，都是因为本次交通事故发生后所产生的实际费用，一审法院末予判决，不符合客观事实。综上所述，上诉人认为，一审判决中的各项赔偿费用过低，有提甚至不予以支持，请求二审法院予以改判。 杨永军辩称，一审判决正确，由保险公司承担责任，请求法院维持原审判决。 李新福辩称，没有意见，认可一审判决。 原告向一审法院起诉请求：1.被告杨永军、李新福赔偿原告医疗费9108.5元、住院伙食补助费2100元、营养费3000元、伤残赔偿金58944.6元、误工费102204、护理费26200元、交通费1475.1元、鉴定费2500元、诉讼费1219元、代书费300元、精神抚慰金20000元，共计227051.2元；2.被告平安公司、人保公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年5月10日13时0分许，杨永军驾驶×××号普通客车（车内乘坐吴华林、尤金生、王海军等人），沿鸳冯路（244国道灵武段）由北向南行驶至13KM+300M处时，撞至前方同方向行驶的李新福驾驶的×××号解放牌重型半挂车牵引宁AK518半挂车尾部（车上装有钢材，超出车身），造成杨永军、吴华林等人受伤，两车不同程度损坏的交通事故。该起事故经灵武市公安局交通警察大队认定，杨金军承担主要责任，李新福承担次要责任，吴华林及尤金生等人无责任。吴华林受伤后，宁东医院住院治疗21天，经诊断为：左胫腓骨粉碎性骨折。吴华林于2019年2月11日就该纠纷向一审法院起诉，诉前就其伤情委托宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所申请伤残等级鉴定，经鉴定为十级伤残，后人保公司重新申请鉴定，经银川市第二人民医院司法鉴定中心鉴定，吴华林的伤情不构成伤残，其于2019年8月16日申请撤诉，一审法院作出（2019）宁0181民初1129号民事裁定书予以准许。 吴华林住院花费医疗费32318.33元，平安公司在座位险内赔付10000元、人保公司在交强险内赔付10000元（交强险下剩限额110000元）、杨永军赔付5500元。 李新福驾驶的×××号解放牌重型半挂车牵引宁AK518半挂车在被告人保公司投保交强险及商业险（限额50万）,杨永军驾驶×××号普通客车在平安公司投保座位险10000元（已赔尽）。 一审法院认为，公民、法人由于过错侵害他人人身、财产权益应当依法承担民事赔偿责任。本案事故成因及责任认定有公安交警部门出具的道路交通事故认定书为证，一审法院予以确认。被告李新福驾驶的车辆在被告人保公司投保了交强险和商业三责险，依据相关法律规定，原告的损失应当先由被告人保公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在商业三责险责任限额范围内予以赔偿；如仍有不足，按责任承担比例由各被告承担。关于被告人保公司提出免责10%的请求，因其出具的属格式合同，不能证实已向被保险人做了充分说明，一审法院不予采纳。关于原告主张的各项损失，符合法律规定的一审法院予以支持，主张过高的酌情予以调整。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条及其他相关规定，参照宁夏回族自治区上一年度《国民经济和社会发展统计公报》统计的相关数据，原告的各项损失核算如下：1、医疗费32318.33元（其中被告平安公司赔付10000元、被告人保公司赔付10000元、被告杨永军赔付5500元，原告实际花费6818.33元）；2、住院伙食补助费2100元（21天×100元）；3、护理费，根据的原告住院天数及伤情，一审法院酌情支持45日，参照居民服务、修理和其他服务业47645元/年予以计算，47645元÷365天×45天=5874元；4、误工费，依据原告的伤情，一审法院酌,定支持90天，依据原告的职业，一审法院参照农、林、牧、渔业45109元/年予以计算39152元÷365天×90天=11122.7元；5、交通费，客观实际发生，酌定支持600元；6、营养费，医嘱建议加强营养，酌定支持60日，每日20元，20元×60日=1200元；7、精神抚慰金，本次事故造成原告受伤，一审法院酌定支持2000元；关于主张的伤残赔偿金，因在（2019）宁0181民初1129号案件中经一审法院委托重新鉴定，其伤情不构成伤残，本次庭审中，原告再次提出申请鉴定，一审法院不予准许，故对其主张的伤残赔偿金，一审法院不予支持，鉴定费由其自行承担；原告主张代书费及（2019）宁0181民初1129号案件诉讼费，于法无据，不予支持；以上损失共计55215.03元。 以上损失，根据交强险赔付规则，被告人保公司首先在交强险范围内赔偿原告各项损失29596.7元（医疗费10000元+误工费11122.7元+护理费5874元+交通费600元+精神抚慰金2000元），其中已赔付10000元，实际再赔偿19596.7元；超出交强赔偿范围为25618.33元（医疗费22318.33元+住院伙食补助费2100元+营养费1200元）；关于双方的责任承担比例，依据交通事故责任认定，被告杨永军承担70%的责任即17932.8元（25618.33元×70%），扣减其赔付的5500元以及被告平安公司已赔付的10000元、还需赔偿2432.8元。被告李新福应承担30%的责任及7685.5元（25618.33元×30%）。综上，被告人保公司在交强险和商业险内合计赔付原告损失27282.2元（19596.7元+7685.5元）。本案中，被告平安公司已在座位险限额内赔偿完毕，不在承担赔付责任。被告平安公司经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司兴庆支公司赔偿原告吴华林各项损失共计27282.2元；二、被告杨永军赔偿原告吴华林各项损失共计2432.8元；三、上述一、二项于判决生效后五日内履行完毕；四、驳回原告吴华林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4706元(缓交2353元)，由原告吴华林负担4094元，被告杨永军负担428元，被告李新福负担184元。 本案二审期间，上诉人、被上诉人未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为一审认定伤残等级是否适当；上诉人各项损失是否适当。关于伤残等级。上诉人吴华林诉前委托宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所伤残等级鉴定，鉴定结果为十级伤残，被上诉人人保公司不认可，后经法院委托，银川市第二人民医院法医鉴定意见为不构成伤残，现上诉人吴华林对该鉴定意见不认可，欲申请重新鉴定，但并不具备重新鉴定的合理理由，一审法院依据法院委托鉴定机构出具的鉴定意见认定上诉人吴华林未构成伤残并无不妥。关于上诉人所提的误工费、护理费、营养费过低的理由，因吴华林不构成伤残，一审法院酌情认定误工期90天、护理期45天及误工费11122.7元、护理费5874元、营养费1200元并无不当。 综上所述，上诉人吴华林上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2123.5元，由上诉人吴华林负担。 本判决为终审判决。 审判长  李根贤 审判员  王建玲 审判员  张 婧 二〇二〇年三月十二日 书记员  曾 睿 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查明事实后改判； (四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。