甘肃省皋兰县人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0122民初684号原告：赵学辉，男，汉族，生于1968年7月1日，农民，现住甘肃省榆中县。委托诉讼代理人：陈飞，甘肃精佑铭律师事务所律师，特别代理。被告：徐东，男，汉族，生于1984年10月24日，现住甘肃省宁县。委托诉讼代理人：杨喜红，甘肃瀛强律师事务所律师，特别代理。被告：兰州海邻机械设备有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区靖远路街道北滨河中路52号第128幢第13层第1302室，统一社会信用代码91620102332153636H。法定代表人：甘宇，系公司总经理。委托诉讼代理人：张智敏，上海市汇业（兰州）律师事务所律师，特别代理。被告：中国人民财产保险股份有限公司定西市分公司，住所地甘肃省定西市安定区中华路100号，统一社会信用代码91621100925510440E。法定代表人：李红梅，系分公司负责人。委托诉讼代理人：丁玉红，甘肃腾金律师事务所律师，特别代理。原告赵学辉诉被告徐东、兰州海邻机械设备有限公司（以下简称海邻公司）、中国人民财产保险股份有限公司定西分公司（以下简称人保定西分公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年7月8日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员刘建忠公开开庭进行了审理。原告赵学辉及其委托诉讼代理人陈飞，被告徐东及其委托诉讼代理人杨喜红、被告海邻公司委托诉讼代理人张智敏均到庭参加诉讼。被告徐东申请追加人保定西分公司为被告，被告人保定西分公司委托诉讼代理人丁玉红均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告赵学辉向法院提出诉讼请求：1.请求法院判令三被告依法承担医药费3382元、伙食补助费600元、陪护费726元、营养费600元、交通费500元、伤残赔偿金55526元、鉴定费5752元、后续治疗费51000元、精神损害赔偿金2000元、误工费和车辆损失费等各项费用100000元，合计220086元；2.请求判令三被告承担连带责任；3.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为医药费5382元、伙食补助费1200元、陪护费6600元、营养费600元、交通费500元、伤残赔偿金55526万元、鉴定费5752元、后续治疗费51000元、精神损害赔偿金2000元、误工费和车辆损失费等各项费用100000元，合计228560元。事实与理由：2018年9月4日，被告海邻公司承租原告的平板大货车拉运塔吊设备，前往皋兰县盐池沟万科城项目工地运送塔吊，在起重机卸载原告车厢内的塔吊设备时，由于起重机操作员被告徐东的操作失误，将已吊起悬在半空的“配重块”撞击到原告车辆的后箱门板上导致原告受伤，后经兰州军区总医院诊断为牙槽突骨折,并进行了缝合治疗。2018年9月5日，原告回家后感觉到身体不适,头疼、胸闷,在榆中县银山中心卫生院住院6日，但至今头疼尚未好转,导致记忆力下降。2019年2月23日,甘肃三维司法鉴定所对原告的伤势情况进行了司法鉴定,鉴定结果为:原告的伤势程度成十级伤残。在此期间三被告没有支付任何费用,原告也曾多次要求三被告协商解决此事要求赔偿自己的损失,但两被告不予理会。原告认为,被告徐东操作失误,给自己的身体健康造成了严重损害,应当承担赔偿责任,被告海邻公司作为雇主应当承担连带责任。被告徐东辩称：1.原告赵学辉未按照项目施工操作规范要求在离开驾驶室时关好车门,在本人操作起重机过程中未经本人许可违反项目施工规定擅自进场关车门才导致自己身体受损的后果,因此原告赵学辉在本次事故中存在重大过错，应当承担本次事故的主要责任,根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任”之规定,原告赵学辉对事故的发生存在重大过错应当减轻本人的赔偿责任。2.本人已向被告人保定西分公司投保交强险、商业险,被答辩人赵学辉主张的各项赔偿应当由被告人保定西分公司承担。3.被答辩人赵学辉主张的各项赔偿金额过高,各项赔偿应当据实计算。被告海邻公司辩称：1.原告赵学辉主张的各项赔偿费用大多没有事实和法律依据：原告的医药费、伙食补助费、陪护费、营养费、交通费仅列出数额,没有相关的事实依据和计算标准；原告系农村居民身份,故伤残赔偿金应按农村而非城镇居民可支配收入来计算；后续治疗费51000元没有事实和法律依据,不应被法院所支持；误工费和车辆损失费的计算,仅凭与其有挂靠利害关系的公司出具一纸证明,显然不能够成立。2.原告在事实上有重大过错，进入施工作业现场要注意安全并采取安全措施,而原告进入施工现场不佩戴安全帽,特别是在起吊作业还未完全结束的情况下,擅自进入起吊现场,不顾危险地去关车厢门,所以原告在本案事件过程中有重大的过错,理应自己承担相应的过错责任。3.我公司与原告赵学辉和被告徐东均是承揽关系而非雇佣关系，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定做人不承担赔偿责任。本案中我公司需要的是把塔吊设备运输到施工场地并把设备起吊安装起来,是以工作成果为目的而不是以提供劳务为目的，作为定做方的海邻公司在本案中不应承担任何责任。4.即便雇佣关系成立,海邻公司也不是最终承担责任的主体，具有充分的追偿权。被告人保定西分公司辩称：1.被告海邻公司和被告徐东是雇佣关系，雇员被告徐东在从事雇佣活动中致人损害的，雇主被告海邻公司应当承担连带赔偿责任。2.本案属于生产施工安全事故，不属于道路交通事故，对原告合理的部分要求由人保定西分公司承担，精神损失抚慰金、鉴定费、诉讼费等，以及车辆经营损失费为预期收益，人保定西分公司不承担。经审理查明，2018年9月4日,原告驾驶运输车辆（甘Ａ-×××××）在皋兰县盐池沟小沟（万科城项目）工地为被告海邻公司拉运塔吊设备，下午13时许，被告徐东驾驶汽车起重机（甘Ａ-×××××）为被告海邻公司进行塔机安装作业，正在从原告运输车辆（甘Ａ-×××××）上卸载车厢内的塔吊设备时操作失误，已吊起悬在半空的“配重块”摆动，不慎碰在车厢中的方木上,方木又碰在后车门上,车门掉下将正在关车门的驾驶员原告赵学辉嘴唇及胸部碰伤,当场掉落上门牙两颗。下午15时许，原告前往兰州军区总医院救治，初步诊断结论：牙槽突骨折。同年9月5日，原告到榆中县马坡乡银山中心卫生院住院6日。同年9月12日、10月10日，原告分别在联勤保障部队第九四〇医院拆除缝线、复诊拔除牙槽骨骨折牙齿。2019年1月14日、4月30日、2020年1月3日，原告前往兰州大学第二医院就缺失牙齿进行修复及检查，目前伤者还在恢复治疗中。2020年1月15日，经法院委托甘肃天平司法医学鉴定所鉴定，结论为：原告赵学辉牙齿损伤达不到《人体损伤致残程度分级》的评定标准，其所需后续治疗费用约3.5万至4万元。以上事实由原告提供的证人康某证言、病历、照片、票据、司法鉴定意见书，被告证人匡某证言以及原被告双方当庭陈述，本院予以确认。另查明，2017年11月6日，被告徐东为其汽车起重机（甘Ａ-×××××）在被告人保定西分公司投保了2017年11月7日起至2018年11月6日止一年的机动车交通事故责任强制保险、商业保险等险种，事故发生时在保险责任期限内。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，从事吊装业务的被告徐东在驾驶汽车起重机在吊装塔吊设备作业时，明知受害人赵学辉未离开场地而继续吊装，由于操作失误，致使起吊在半空的“配重块”撞击到原告车辆的车厢内货物，引起后箱门板弹起导致原告受伤，对原告的医疗、误工等经济损失，被告徐东应承担主要过错责任。本案被告徐东是在不特定的期间内，按照被告海邻公司的要求，为被告海邻公司从事吊装塔吊设备等特定劳务，虽然被告徐东是自己准备工具设备，所提供的劳务也具有一定的技术含量，但被告海邻公司并不是以劳动成果作为支付报酬的直接对象，被告海邻公司并没有享有劳务报酬之外的额外利益，且被告海邻公司在一定程度上对被告徐东的工作内容、工作进度行使着管理和指挥职能，其工作性质也没有特定的人身依附性。被告徐东与被告海邻公司之间形成事实上雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。因此，本案被告海邻公司对原告的医疗、误工等经济损失与被告徐东承担连带责任。由于被告徐东同时向被告人保定西分公司投保了交强险及商业险，故被告徐东应承担的赔偿责任依法应由被告人保定西分公司根据保险合同予以赔偿。被告人保定西分公司提出本案属于生产施工安全事故，不属于道路交通事故不在保险承包范围，对原告主张的精神损失抚慰金、鉴定费、诉讼费等，以及车辆经营损失费为预期收益不予承担的抗辩理由，本院认为，本案中涉案事故虽并非通常意义上的交通事故，但被保险车辆系特殊工程作业车辆，主要用途在于特殊作业而非道路行驶且现实生活中发生事故也多是在特殊作业过程中，被告人保定西分公司作为保险人对此应明了清楚。在此情况下，如将吊车的被保险范围限定在公共道路上行驶，则违背了交强险的设立宗旨，不利于保护受害人的合法权益，故对被告提出不属道路交通事故的意见不予采纳。本案原告赵学辉在被告徐东起吊作业还未完全结束的情况下,明知有风险，却疏于安全注意义务，擅自进入起吊现场,不顾危险地去关车厢门,亦是事故发生的又一原因，其自身亦承担一定的过错，应承担本次事故次要责任。关于本案赔偿数额的计算问题，根据《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》（甘高法发〔2020〕3号）文件要求，原告赵学辉因事故产生的主要损失包括：1.医疗费：兰州大学第二医院收费票据4张，小计2272.18元；榆中县马坡乡银山中心卫生院收费票据1张，小计835.83元；八冶公司基地兰州卫生所治疗费发票1张，小计850元；兰州军区总医院收费票据2张，小计1266.8元，以上合计5224.81元。2.住院伙食补助费：对于原告赵学辉的住院伙食补助费，应按100元／天计算，住院6日，小计600元，对其超出部分的请求不予支持。3.误工费：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，原告赵学辉的误工时间应当自2018年9月5日起计算至2018年9月11日止，共6天，原告赵学辉虽系农村户籍，但常年居住城市且长期从事交通运输业，其误工费应当按照交通运输、仓储和邮政业上年度甘肃省各行业年人均工资计算，因2019年数据未公布，按照2018年甘肃省各行业年人均工资中交通运输业44888元／年计算为737.9元（44888元÷365天×6天），对其超出部分的请求不予支持。4.护理费：住院家人护理参照误工费标准确定，住院6日，小计737.9元，对其超出部分的请求不予支持。5.营养费：按照20元/天计算，住院6日，小计120元。6.交通费：原告赵学辉仅提供了部分交通费发票，考虑到住院期间其陪护人员确需产生交通费之客观情况，酌定交通费为300元，对其超出部分的请求不予支持。7.后续治疗费：根据法院委托的甘肃天平司法医学鉴定所出具的甘天鉴〔2019〕临鉴字第480号《司法鉴定意见书》，认定后续治疗费40000元，对原告赵学辉委托的甘肃中科司法物证技术鉴定中心司法鉴定意见书、甘肃三维司法鉴定所司法鉴定意见书不予认可。8.伤残赔偿金、精神损害抚慰金：因鉴定不构成伤残，故对原告赵学辉要求赔偿伤残赔偿金、精神损害抚慰金的请求不予支持。9.车辆损失费：无相关证据证明，对车辆损失费用不予认可。10.鉴定费：由于对原告赵学辉委托的甘肃中科司法物证技术鉴定中心司法鉴定意见书、甘肃三维司法鉴定所司法鉴定意见书不予认可，故对原告赵学辉要求支付鉴定费用的请求不予支持。以上费用合计：47720.61元。由被告人保定西分公司承担90%即42948.55元；由原告赵学辉承担10%即4772.06元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第（一）、（二）款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、原告赵学辉的各项损失为47720.61元，被告人保定西分公司赔偿原告赵学辉损失的90%即42948.55元，限于判决生效后三十日内履行。二、被告徐东、被告海邻公司承担连带赔偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取2300元，由被告徐东、被告海邻公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  刘建忠二〇二〇年三月三十一日书记员魏明明