重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0242民初3014号原告：熊国香，女，1946年2月5日出生，住重庆市酉阳县。委托诉讼代理人：李伦华，重庆市酉阳县中心法律服务所法律工作者。被告：中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司酉阳支公司，住所地：酉阳县桃花源镇塘湾滨江花园TW16-17号。统一社会信用代码：91500242066153958U。法定代表人：唐明辉，该公司负责人。委托诉讼代理人：王华，系该公司员工。被告：重庆市酉阳县翼龙装卸运输有限责任公司，住所地：重庆市酉阳县龙潭镇四村。统一社会信用代码：915002427094695510。法定代表人：粟忠位，该公司经理。委托诉讼代理人：邓建，重庆或戎律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭骋骋，重庆或戎律师事务所实习律师。被告：张宗凡，男，1968年6月12日出生，住重庆市酉阳县。原告熊国香与被告中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司酉阳支公司（以下简称中华联合财保公司酉阳支公司）、重庆市酉阳县翼龙装卸运输有限责任公司（以下简称翼龙公司）、张宗凡机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月17日立案受理后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。原告熊国香及其委托诉讼代理人李伦华与被告中华联合财保公司酉阳支公司的委托诉讼代理人王华两次均出庭参加诉讼。被告翼龙公司的委托诉讼代理人邓建、彭骋骋，以及被告张宗凡出庭参加2019年8月7日庭审。被告翼龙公司、张宗凡经本院依法传票传唤，拒不到庭参加2019年10月22日庭审，本院依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告熊国香向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告因机动车交通事故责任纠纷一案所致的后续医疗费7000元、误工费15000元、护理费10800元、交通费500元、住院伙食补助费1750元、营养费9000元、残疾赔偿金69778元、鉴定费1700元、精神损害抚慰金5000元，以及生活费644元，合计121172元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年2月24日6时58分许，张宗凡驾驶的车牌号为渝H0XXXX的大型客车沿酉阳县城桃花源大道南往北行驶中，行至酉阳县桃花源大道中路老干局路段时，致原告受伤的交通事故;原告受伤后被送往酉阳县人民医院住院治疗35天，2019年2月27日，酉阳县公安局交巡警大队作出第50024242019000XXXX号交通事故认定书，认定原告无责任。据司法鉴定原告损伤程度十级伤残，误工期150日、护理期90日、营养期90日、后续费7000元。故此，本次事故致原告前述经济损失没有处理，其特诉往人民法院，望判如所请。被告中华联合财保公司酉阳支公司辩称，1.对事故真实性无异议，但对责任划分待举证后再详细答辩。2.对于实际伤残和后续医疗费被告保险公司申请了重新鉴定，城镇标准在质证时再详细答辩。同时原告计算年限有误，原告已经73岁，不存在误工的情况；对于护理费虽然鉴定是90天，但并没有鉴定是完全护理，对120元/天有异议；伙食补助费无异议；营养费应结合医嘱，并且最大限额不能超过2000元，原告主张过高；已经赔偿了伙食补助费不应再支持生活费；精神抚慰金应按照残疾等级计算，车旅费待举证之后再说。3.车牌号为渝H0XXXX在被告保险公司投保了交强险和100万商业险并有不计免赔，事故发生在保险期内。被告翼龙公司辩称，1.对保险公司的答辩意见予以认可，原告住院期间所有的医疗费支出，已由我司全部予以垫付。2.除医疗费之外，原告另向我司借了现金2000元，这笔费用应在本案中一并处理。3.其他的损失由保险公司赔偿。被告张宗凡辩称，交通事故属实，但其属于翼龙公司的驾驶员，其驾驶的是翼龙公司的车，该车在保险公司投保，所以应该由保险公司赔偿。本院经审理认定事实如下：2019年2月24日6时58分许，被告张宗凡驾驶车牌号为渝H0XXXX的大型客车，沿酉阳县桃花源大道由南向北行驶，行驶至酉阳县桃花源大道中路老干局路段时，与横过道路的行人熊国香发生擦刮，致原告熊国香受伤的交通事故。原告受伤后，立即被送往酉阳县人民医院进行治疗，于2019年3月31日出院，实际住院35天，共计支付医疗费28631.57元，该费用有翼龙公司予以垫付。同时，被告翼龙公司以陈文军的名字借给原告2000元用于生活开支。2019年5月31日，原告向重庆市秀山司法鉴定所申请鉴定，该鉴定所出具秀山司法鉴定所[2019]临鉴字第XXX号《司法鉴定意见书》载明：1.被鉴定人熊国香左肩关节功能丧失42.2%，评定为十级伤残。2.被鉴定人熊国香误工期评定为150日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。3.被鉴定人熊国香后续医疗费用评估7000元人民币。原告为此支付鉴定费1700元。因被告保险公司对原告的伤残等级和后续医疗费持异议，向西南政法大学鉴定中心申请重新鉴定，该鉴定中心出具西政司法鉴定中心[2019]鉴字第4XXX号《司法鉴定意见书》载明：1.被鉴定人熊国香属一个十级残。2.被鉴定人熊国香目前无续医费。被告保险公司支付鉴定费2000元。另查明，被告张宗凡驾驶渝H0XXXX号大型客车所有人为被告翼龙公司，张宗凡系该公司驾驶员。该案涉车辆在被告中华联合财保公司酉阳支公司投保交强险、商业险1000000元及不计免赔，事故发生在保险期内。同时查明，原告熊国香有一个一级伤残的儿子，名为陈文军。本院认为，本案各方当事人对酉阳土家族苗族自治县公安局交通巡逻警察大队公路巡逻民警一中队作出的第50024242019000XXXX号《道路交通事故认定书》均无异议，故应由被告张宗凡承担本次事故的全部责任，该事故认定程序合法，划分责任得当，本院予以采信。被告张宗凡系被告翼龙公司雇请的驾驶员，在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故被告翼龙公司作为张宗凡的雇主应承担本案赔偿责任。但翼龙公司所有的渝H0XXXX号大型客车在被告中华联合财保公司酉阳支公司投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”故本案应按上述赔偿规则和顺序赔偿。原告举示户口页增减记录、常住人口登记卡、重庆君昊物业管理有限公司阳坤˙酉阳新都小区物管处的证明、土地租赁合同、房屋合同登记证明，以及酉阳县桃花源街道桃花源社区居民委员会出具的证明，拟证明原告在本次交通事故发生时已经连续在城里居住一年以上，应比照城镇标准计算赔偿金额，以及原告在护理残疾人，实际还在劳动的事实。综合以上证据，能够认定原告居住在城镇一年以上，原告的损失应按城镇标准予以计算。对于原告的损失，本院确认如下：①残疾赔偿金：本案受害人熊国香已满73周岁，故计算7年，其残疾赔偿金为34889元/年（受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入）×7年×10%=24422.3元。②误工费：本案被告保险公司虽申请重新鉴定，但并未对误工期进行鉴定，故本院对该部分予以采信。根据原告举示的土地租赁合同，以及被告张宗凡庭审陈述，发生交通事故时确在卖蔬菜，故应认定其误工损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因此截止到定残前一日，原告的误工期限为96日，其误工费为：96天×100元/天=9600元。③护理费：根据鉴定意见载明为90日，故其护理费为90天×120元/天=10800元。④住院伙食补助费：原告实际住院35天，原告主张以50元/天计算，是对其权利的处分，本院予以确认。其住院伙食补助费为35天×50元/天=1750元。⑤营养费：参考鉴定意见载明的需营养期限的意见，并依据原告的损伤程度酌定支持500元。⑥交通费：综合原告去西南政法大学鉴定中心鉴定的事实，本院酌定支持500元。⑦伙食费：综合原告鉴定的事实，本院酌定支持300元。⑧鉴定费：根据原告举示的鉴定费发票能够确认其鉴定发生鉴定费1700元，该笔鉴定费均是为了查明损失大小所产生，系必要、合理费用，且重新鉴定后，原告依然构成十级伤残，故本院予以支持。⑨精神损害抚慰金：依据原告的伤残等级本院酌定支持2000元。⑩后续医疗费：因申请重新鉴定，原告不需要后续医疗费，故本院对该请求不予支持。以上费用合计51572.3元。因被告翼龙公司垫付医疗费直接和被告保险公司结算，故在本案中不予处理。因被告翼龙公司借给原告用于生活开支的2000元要求在本案中一并处理，故被告保险公司还应赔偿原告各项损失49572.3元（51572.3元-2000元=49572.3元）。对于被告翼龙公司借给原告的2000元由被告保险公司迳付给翼龙公司。在被告保险公司承保范围内，原告的损失能够全部赔偿完毕，其他侵权人不再承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司酉阳支公司于本判决生效后十五日内在交强险及商业三者险中赔偿原告熊国香各项损失49572.3元；二、限被告中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司酉阳支公司于本判决生效后十五日内迳付给被告重庆市酉阳县翼龙装卸运输有限责任公司垫付费用2000元；三、驳回原告熊国香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1006元，因适用简易程序审理减半收取503元，由被告中华联合财产保险股份有限公司重庆分公司酉阳支公司负担。退回原告熊国香预交诉讼费1006元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 员 邓升富二〇二〇年三月三十一日法官助理 冉 强书 记 员 何 沙