山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁07民终1707号上诉人（原审被告）：青岛国燕人力资源有限公司，住所地：青岛市市南区北京路27号1号楼1910户。法定代表人：董国栋，总经理。委托诉讼代理人：陈书山，山东中青律师事务所律师。委托诉讼代理人：代亚宁，山东中青律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：青岛奥扬新能源装备股份有限公司，住所地：青岛市胶州市铺集镇张家屯村。法定代表人：王志胜，总经理。委托诉讼代理人：张永刚，该公司职工。上诉人青岛国燕人力资源有限公司因与被上诉人青岛奥扬新能源装备股份有限公司劳务派遣合同纠纷一案，不服山东省诸城市人民法院（2019）鲁0782民初7283号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。青岛国燕人力资源有限公司上诉请求：1、撤销山东省诸城市人民法院作出的（2019）鲁0782民初7283号民事判决书，请求依法发回重审或依法改判。2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定案件事实错误。首先，第三人刘军松与上诉人公司并非劳动关系，在胶州市人民法院（2018）鲁0281民初225号民事判决书中记载，第三人与上诉人之间是雇佣损害赔偿关系，刘军松并非上诉人公司的员工，第三人请求上诉人赔偿费用无理无据；其次，在胶州市人民法院（2019）鲁0281民初225号民事判决书中记载，上诉人在与第三人刘军松雇佣损害赔偿纠纷一案中，第三人治疗时产生的医疗费已由上诉人公司付清，经过法院到青岛市胶州中心医院调取材料，查明了上诉人己经垫付医疗费共计33487元。但是诸城市人民法院在一审判决中并未对该笔费用进行扣减。因此，上诉人认为在一审判决中确定损害赔偿金时应当予以扣减。最后，第三人刘军松是在工作时不慎被钢板挤压伤，被上诉人作为用工单位，应当对劳动者承担安全保障责任。被上诉人作为实际用工单位，在接受派遣人员时疏忽大意，没有及时核实派遣人员的保险缴纳情况，也存在有很大的责任。因此，上诉人认为对于第三人的损伤，在责任划分中，一审判决判定以2：8比例有违公平，上诉人认为应当5：5更为适宜。综上所述，请求查明案件事实，依法撤销一审法院的不当判决，请求依法发回重审或者依法改判。青岛奥扬新能源装备股份有限公司未提交书面答辩意见。青岛奥扬新能源装备股份有限公司向一审法院起诉请求：1、判令青岛国燕人力资源有限公司立即支付青岛奥扬新能源装备股份有限公司履行刘军松侵权责任纠纷支付款项92827.21元；2、诉讼费、保全费、担保费由青岛国燕人力资源有限公司负担。一审法院认定事实：2017年5月26日，青岛奥扬新能源装备股份有限公司作为实际用工单位（甲方）与青岛国燕人力资源有限公司作为劳务派遣单位（乙方）签订《劳务派遣协议书》一份，协议约定了派遣期限自2017年5月26日起至2017年7月25日；员工的社会保险由乙方负责，乙方应当按时足额申报缴纳保险费，并全权负责处理工伤事故。协议还对派遣岗位、工作时间和休息休假、劳动报酬等事项进行了约定。2017年6月17日，案外人刘军松在青岛奥扬新能源装备股份有限公司处工作时受伤，以提供劳务者受害责任纠纷为由将青岛奥扬新能源装备股份有限公司、青岛国燕人力资源有限公司起诉至山东省胶州市人民法院，要求青岛奥扬新能源装备股份有限公司、青岛国燕人力资源有限公司赔偿其损失。2019年4月18日，山东省胶州市人民法院作出（2018）鲁0281民初225号民事判决书，认定刘军松系青岛国燕人力资源有限公司派遣至青岛奥扬新能源装备股份有限公司的工作人员，并判决青岛国燕人力资源有限公司与青岛奥扬新能源装备股份有限公司连带赔偿刘军松损失96669.71元。该案现已生效，并执行完毕。青岛奥扬新能源装备股份有限公司在该案的执行过程向刘军松支付案款92827.21元。一审法院认为，青岛奥扬新能源装备股份有限公司、青岛国燕人力资源有限公司之间签订劳务派遣协议，系基于双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，系合法有效的合同。双方当事人均应按合同的约定全面履行自己的义务。根据山东省胶州市人民法院判决认定的事实，刘军松系青岛国燕人力资源有限公司向青岛奥扬新能源装备股份有限公司派遣的工作人员，审理中青岛国燕人力资源有限公司予以否认，但其抗辩的理由不足以对抗人民法院已经生效的判决书认定的事实，故对其抗辩理由，法院依法不予采信。根据青岛奥扬新能源装备股份有限公司、青岛国燕人力资源有限公司双方的约定，青岛国燕人力资源有限公司负责对其向青岛奥扬新能源装备股份有限公司派遣的工作人员交纳社会保险并全权负责处理工伤事故。因青岛国燕人力资源有限公司未为其派遣人员刘军松缴纳社会保险，导致刘军松在劳务派遣过程中受伤无法享受工伤保险待遇，最终人民法院以雇佣法律关系确定青岛奥扬新能源装备股份有限公司、青岛国燕人力资源有限公司连带赔偿刘军松的损失，并在执行过程中，由青岛奥扬新能源装备股份有限公司先行支付了上述损失。现青岛奥扬新能源装备股份有限公司以青岛国燕人力资源有限公司未按合同约定为派遣人员交纳社会保险、违反双方合同约定为由要求青岛国燕人力资源有限公司赔偿损失，符合双方合同的约定，亦符合法律规定，法院依法予以支持。审理过程中，青岛国燕人力资源有限公司提出合同中关于争议解决的约定否定了其为派遣人员交纳社会保险的义务，合同中针对争议的解决双方约定的内容，其针对的是双方履行合同过程中，因合同的履行发生争议时的解决程序等问题，而为劳动者交纳社会保险是法律责任，双方的约定不能对抗法律规定，故青岛国燕人力资源有限公司的辩解既不符合约定的本意，也违反法律规定，法院依法不予采纳。青岛奥扬新能源装备股份有限公司作为实际用工单位，在接收青岛国燕人力资源有限公司派遣人员时，疏忽大意，没有及时核实派遣人员的保险缴纳情况，亦存在一定的过错，结合本案案情，法院认定青岛奥扬新能源装备股份有限公司与青岛国燕人力资源有限公司的责任比例以2：8为宜。故青岛国燕人力资源有限公司应赔偿青岛奥扬新能源装备股份有限公司损失74262元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）项之规定，判决如下：一、青岛国燕人力资源有限公司赔偿青岛奥扬新能源装备股份有限公司损失74262元，于判决生效之日起10日内履行完毕；二、驳回青岛奥扬新能源装备股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2122元，减半收取1061元，保全费948元，由青岛奥扬新能源装备股份有限公司负担402元，由青岛国燕人力资源有限公司负担1607元。本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的其他事实与原审法院认定一致。本院认为，上诉人青岛国燕人力资源有限公司提交的上诉状明确载明“无新证据提交”，在本院组织的调查中，上诉人亦表示无新的事实和证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，本案不开庭审理。根据法律规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，山东省胶州市人民法院作出的（2018）鲁0281民初225号生效民事判决书，认定刘军松系青岛国燕人力资源有限公司派遣至青岛奥扬新能源装备股份有限公司的工作人员，并判决青岛国燕人力资源有限公司与青岛奥扬新能源装备股份有限公司连带赔偿刘军松损失96669.71元。一审法院根据青岛奥扬新能源装备股份有限公司与青岛国燕人力资源有限公司之间签订的劳务派遣协议的内部约定，认定青岛奥扬新能源装备股份有限公司、青岛国燕人力资源有限公司按照2：8的比例分担赔偿责任，并无不当。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十八条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。本案中，青岛国燕人力资源有限公司在一审中并未提及其垫付的医疗费问题，一审对此未予审理和认定，故本院对此不予处理。综上所述，上诉人青岛国燕人力资源有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2122元，由上诉人青岛国燕人力资源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张国良审判员  崔福涛审判员  王 峰二〇二〇年三月十七日书记员  郑 伟