江苏省邳州市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0382民初7274号原告：赵刚，男，1973年6月8日生，汉族，农民工，住邳州市。委托诉讼代理人：丁强，江苏景来（云龙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：沙盼盼，江苏景来律师事务所律师。被告：董银河，男，1970年12月8日生，汉族，住邳州市。委托诉讼代理人：冯仰伟，江苏徐淮律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏艋，江苏徐淮律师事务所律师。被告：杜平吉，男，1963年9月3日生，汉族，农民工，住邳州市。被告：邳州市闽江路小学，住邳州市闽江路南侧。法定代表人：刘传超，该校校长。被告：江苏融运建设工程有限公司，住所地邳州市高新区富民路22#。法定代表人：朱庆东，该公司经理。委托诉讼代理人：刘猛，江苏汇英才律师事务所律师。原告赵刚诉被告董银河、被告杜平吉、被告邳州市闽江路小学（下称闽江路小学）、被告江苏融运建设工程有限公司（下称融运建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月12日立案受理。适用普通程序，依法组成合议庭，于同年10月28日公开开庭进行了审理。原告赵刚及其委托诉讼代理人丁强、被告董银河委托诉讼代理人冯仰伟、被告杜平吉、被告融运建设公司委托诉讼代理人刘猛到庭参加诉讼。被告闽江路小学经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵刚向本院请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失计144239元。2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由如下：被告闽江路小学将其小学走廊粉刷工程发包给被告董银河、杜平吉实际施工，原告受雇于被告董银河、杜平吉，2018年6月16日，原告在施工过程中从脚手架上坠落受伤。后被送往中铁二局集团第二医院住院治疗，其后因取出内固定再次住院，产生大量医疗费。经鉴定，原告构成人体损伤程度十级伤残。此间，曾向被告多次索赔，三被告均以各种理由相互推诿，拒不赔偿，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告董银河辩称：1、董银河仅仅是杜平吉的带工人员，与杜平吉之间没有转包和承包关系。董银河领取工资报酬，与其他人是相同的。2、董银河与原告之间不存在雇佣关系。因此董银河对原告的受伤所造成的损失不承担赔偿责任。同时，原告受伤后，董银河已经将原告送至医院，并支付15000元的医疗费用，该15000元系垫付款。被告杜平吉辩称：原告是跟董银河干活的，而董银河是跟我干的，原告自己搭的脚手架1.7米高，他受伤的时候我没有在场。事后我听说是自己搭的脚手架出问题。被告融运建设公司辩称：1、原告不是我公司员工，与我公司也不存在雇佣关系，我公司不承担损害赔偿责任。2、原告长期从事建筑工程施工作业，事发时未采取任何防护措施，加重了损害结果，原告应承担部分责任。本院经审理认定案件事实如下：被告闽江路小学将其教学楼的建设工程发包给被告融运建设公司。被告融运建设公司又将该工程中的土建工程转包给被告杜平吉进行实际施工。此后，被告杜平吉又将该工程中内、外墙粉刷工程分包给被告董银河。原告赵刚此前曾受雇于被告董银河从事粉刷工作。2018年5月左右，被告董银河联系原告赵刚，在其承揽的内、外墙粉刷工程中从事施工工作，由被告董银河按照210元每天支付原告赵刚的工资报酬。2018年6月16日10时左右，原告赵刚在脚手架上从事粉刷作业时，因脚手架上挂钩脱落，致使原告坠落地面受伤。原告伤后被送往中铁二局集团第二医院住院治疗，经检查诊断为：1.右跟骨粉碎性骨折。2.右跟部软组织挫伤。在该院行“右跟骨切开复位内固定术”。住院17天，于2018年7月3日出院，支付医疗费22013.37元。出院医嘱：1.继续石膏外固定、卧床休息、对症治疗。2.逐渐加强患者主被动功能锻炼，每月复查一次，未经医生许可禁止患者负重。3.术后一年视情况取出内固定。2018年4月18日，原告赵刚再次入住该院，行右跟骨内固定取出术。住院治疗6天，于2019年4月24日出院，支付医疗费5718.86元。至此，原告共计住院23天，累计支付医疗费27732.23元。此间，被告董银河支付原告医疗费15000元，被告杜平吉支付原告赵刚医疗费10000元。2019年6月13日，邳州市人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级及三期进行了鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人赵刚因外伤致有足跟粉碎性骨折畸形愈合，构成人体损伤十级残疾。损伤后需误工期210日，护理期90日，营养期90日。原告赵刚为此支付鉴定费2000元。上述事实，有原、被告双方提供的常住人口登记卡、视听资料、医疗文证、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据及本院庭审笔录等在案证实，本院予以确认。争执争议焦点：一、原、被告之间是何关系；二、本案原、被告在该事故中的责任。三、原告请求赔偿的各项损失是否符合法律规定，能否予以支持。本院认为：一、原、被告之间的关系。被告闽江路小学将教学楼建设工程发包给被告融运建设公司，闽江路小学是工程的发包人，融运建设公司系工程的承包人，与被告闽江路小学之间系建设工程承揽合同关系。被告融运建设公司又将该工程的土建工程分包给被告杜平吉，其与被告杜平吉之间系建设工程分包合同关系，被告杜平吉系该工程的实际施工人。此后，被告杜平吉又将该工程中的内、外墙粉刷业务分包给被告董银河，其与董银河之间系分包合同关系。原告赵刚等人系被告董银河召集，在该工程中从事外墙粉刷作业，与被告董银河之间构成劳务关系。二、原、被告在本案中的责任问题。（一）、《侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告董银河作为接受劳务者，无建设工程施工资质承揽工程，在原告等人进行外墙粉刷施工作业时，未提供必要的安全作业防护措施，且未指派安全管理人员在施工现场监督管理，故依法应对原告赵刚在提供劳务过程中造成的人身伤害损失承担主要赔偿责任。庭审中，被告董银河虽辩驳其与被告杜平吉之间不存在分包关系，不能推翻原告赵刚与被告杜平吉的法庭陈述及事发后已支付原告部分医疗费的事实，故本院对该辩驳意见不予采信；（二）、被告融运建设公司作为发包方，将涉案工程中的土建工程发包给无建设工程施工资质的被告杜平吉承建，导致涉案工程施工安全得不到应有的保障。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”据此，被告徐州融运建设公司与被告杜平吉应当与被告董银河对原告赵刚在施工过程中受到的损害承担连带赔偿责任；（三）、原告赵刚作为提供劳务者，经常从事内、外墙粉刷作业，应对脚手架搭建的安全性能及承重情况应有足够的认识与了解，但其作为从事需要一定技术要求的粉刷工人，应当能够意识到搭建安全可靠的脚手架与登高作业的危险性。原告应主动做好安全防护措施，如系安全带、戴安全帽、检查脚手架的安全性等，但其淡薄安全防护意识，未尽谨慎注意义务，自行搭建的脚手架存在重大安全隐患，是导致其从脚手架跌落并摔伤的重要因素，故原告赵刚应对该事故所造成的人身损害损失承担相适应的责任；（四）、被告邳州市闽江路小学将工程发包给具有建筑资质的被告融运建设公司承建，无过错，故在本案中不负赔偿责任。三、关于由原告主张赔偿的各项损失问题，1.医疗费27732.23元，原告已提供了合法的医疗文证及医疗费票据，故本院对该费用依法予以认定和支持；2.关于住院伙食补助费，原告以其实际住院23天并按照50元/天标准主张该费用，符合法律规定，本院予以支持；3.营养费，营养费标准可按照34元/天予以支持。原告主张40元/天过高。营养期，本院对司法鉴定所需的90日营养期予以认定；4.关于误工费，原告居住地为新城区，主要收入来源从事粉刷业务，系城镇常住居民，其按照上一年度城镇常住居民人均可支配收入47200元标准主张该费用，与法有据，本院予以支持。误工期，本院对司法鉴定所需的误工期210日予以认定和支持；5.护理费，原告按照护工工资80元/天标准主张该费用，与法有据，本院予以支持。护理期，本院综合原告右跟骨粉碎性骨折并两次手术的实际需要，对司法鉴定所需的护理期90日予以支持；6.关于伤残赔偿金问题，原告右跟骨骨折畸形愈合构成十级伤残，其主张的伤残赔偿金应当予以支持。残疾赔偿金应当按照城镇常住居民人均可支配收入标准予以计算和支持；7.关于精神损害抚慰金5000元，原告因伤致十级伤残，其主张精神损害抚慰金应当予以支持。但本院考虑到该案的侵权方式、侵权行为及原告在事故中的责任因素等，酌情予以支持3000元；8.关于交通费1000元，本院考虑到原告往返医疗单位等均需实际支出，故酌情予以支持300元；9.鉴定费2000元，系原告实际支出的费用，有合法的票据予以证实，本院依法予以支持。综上，本院确认原告赵刚的各项损失为：医疗费27732.23元、营养费3060元（34元/天×90天）、住院伙食补助费1150元（50元/天×23天）、误工费27090元（129元/年×210天）、护理费7200元（80元/天×90天）、残疾赔偿金94400元（47200元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金3000元、交通费300元，合计163932.23元。该损失除精神损害抚慰金外由被告董银河承担70%的赔偿责任，剩余损失由原告赵刚自行负担。被告董银河与被告杜平吉已支付的款项应当予以扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告董银河赔偿原告赵刚上述损失160932.23元的70%为112652.56元，赔偿精神损害抚慰金元3000元，合计115652.56元，扣除已付25000元，余款90652.56元于判决书生效后十日内一次付清。二、被告杜平吉与被告江苏融运建设工程有限公司对被告董银河承担的上述款项负连带责任。三、驳回原告赵刚对被告邳州市闽江路小学的诉讼请求。案件受理费1243元，鉴定费2000元，合计3243元，由被告董银河负担2100元，原告负担1143元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  汤步银人民陪审员  聂忍忍人民陪审员  骆利利二〇二〇年三月十二日书 记 员  乔 丹