山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终332号上诉人（一审被告）：山东地邦建工有限公司。住所地：淄博高新区魏家庄变电站东邻。法定代表人：张俊华，公司执行董事。委托诉讼代理人：孙治国，山东利公律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：马德，男，1961年10月11日出生，汉族，栖霞市好再来电气焊维修部个体业主，住栖霞市。委托诉讼代理人：刁树青，山东君腾律师事务所律师。一审被告：阎明利，男，1964年11月17日出生，汉族，住栖霞市。上诉人山东地邦建工有限公司因与被上诉人马德、一审被告阎明利身体权纠纷一案，不服山东省栖霞市人民法院（2019）鲁0686民初187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人山东地邦建工有限公司提起上诉请求1.依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人应当对损害结果承担全部或主要责任。一审中，根据被上诉人及证人史某的陈述能够证明，被上诉人在5米高的脚手架上施工过程中未采取任何安全保护措施，造成损害结果的直接原因是帮工人史某等人在地面移动脚手架过程中与被上诉人配合不当，造成脚手架倒塌致使被上诉人跌落摔伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定:提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被上诉人及其帮工人史某在施工过程中存在重大过失，应当对损害结果承担全部或主要责任，一审法院判决上诉人按照80%的过错责任承担赔偿责任，属于认定事实错误。二、伤残赔偿金、误工费、护理费应按照农村居民标准计算，而不应按城镇居民标准计算。被上诉人以及妻子牟风平、儿媳妇马彩霞均为农村户口，虽然被上诉人提供了与栖霞县连家庄建筑工程公司签订的购房协议书，但该协议书为复印件，无法确认其真实性，不能作为证据使用，更不能以此作为认定上述三人具有城镇居民身份的事实。因此，一审法院对被上诉人及其妻子、儿媳的身份认定错误，伤残赔偿金、误工费、护理费等计算标准应按照农村居民标准计算。综上所述，一审判决认定事实错误，请求二审法院查明事实，依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人马德、一审被告阎明利未做答辩。一审原告马德向一审法院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费57960元、误工费57424.93元（按照电焊行业标准计算）、护理费11691.64元、交通费500元、生活补助费780元、营养费4000元、两个十级伤残赔偿金88293.60元、鉴定费2600元、后续治疗费15000元，共计238250.17元。2.被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实如下：2017年被告山东地邦建工有限公司承包国网山东省电力公司栖霞市供电公司生产仓库维修工程。后被告阎明利与被告山东地邦建工有限公司签订钢结构屋面改造工程劳务承包合同，阎明利承包栖霞市供电公司生产仓库维修工程中的屋面改造工程，承包范围是：拆除原复合板屋面、檀条焊点防锈处理、檀条及污染部位防锈处理等，阎明利提供辅助材料、工具、机械和人工。被告阎明利又以30000元的价格将他承包的工程转包给了原告马德。2017年10月10日山东地邦建工有限公司将阎明利的工程结算承包款46333元付给阎明利，阎明利付给马德承包款20000余元。因为栖霞市供电公司生产仓库的屋面横梁需要刷油漆，2017年11月8日，经被告山东地邦建工有限公司工作人员通知，原告马德与史某等人到栖霞市供电公司生产仓库去刷油漆，工作面的横梁距离地面约有6米，原告马德在约5米高的脚手架施工，未有安全措施，施工时，脚手架倒塌致使原告马德从脚手架上摔下来被摔伤。原告受伤后在栖霞市人民医院住院治疗26天，花医疗费57408.74元，住院期间由有城镇居民身份的妻子牟风平和儿媳妇马彩霞护理。2018年10月23日烟台信恒祥司法鉴定所做出（2018）临鉴字第668号关于马德的伤残程度等事项的鉴定意见书，意见是：1.马德的双足跟骨损伤分别构成两个十级伤残；2.建议误工时间为300天(包括二次手术时间)。伤后护理期90天（其中住院期间2人护理，余1人护理）。营养期90日。3.后续治疗费用，建议参照医院相关证明或按实际发生的合理费用计算。栖霞市人民医院出具诊断证明，马德的二次手术费用为约15000元。根据以上查明的事实，原告的损失为：医疗费57408.74元、误工费30237元（按照城镇居民标准计算）、护理费11691.64元、交通费500元、生活补助费780元、营养费2700元、两个十级伤残赔偿金88293.60元（按照城镇居民标准计算）、鉴定费2600元、后续治疗费15000元，共计209210.98元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告马德在约6米的高空从事作业，其作为一个有完全民事行为能力的人，应当自行采取一定的安全措施保证高空作业的安全施工，因此，原告自身有一定的过错，应当适当减轻被告的赔偿责任。同时原告马德为阎明利提供劳务，被告阎明利在马德劳务过程中有提供安全监督和安全保障的义务，确保安全施工，故被告阎明利对损失的发生有主要的过错，对原告的损失应当承担主要的赔偿责任，主要责任的赔偿比例按照80%的过错责任分担。被告山东地邦建工有限公司将承揽的高空屋面改造工程又转包给无任何资质的个人阎明利，作为非法转包人的被告山东地邦建工有限公司在马德的劳务过程中也有提供安全监督和安全保障的义务，故被告山东地邦建工有限公司对原告的损失负有连带责任。被告山东地邦建工有限公司辩称，原告受伤时二被告已经进行了工程结算，原告不是为山东地邦建工有限公司提供劳务，根据已经查明的事实，原告刷油漆工作地点是在山东地邦建工有限公司承揽的国网山东省电力公司栖霞市供电公司生产仓库维修工程，仍然在原告为阎明利提供的劳务范围之内，且原告去刷油漆是被告山东地邦建工有限公司工作人员通知去的。被告山东地邦建工有限公司辩称理由不当，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条、第三十五条的规定，一审法院于2019年7月9日判决：一.被告阎明利于判决生效后十日内赔偿原告马德损失167368.78元（209210.98元×80%）。二.被告山东地邦建工有限公司对判决第一项承担连带赔偿责任。如不按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4873.75元由二被告负担。二审中,当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被上诉人马德受一审被告阎明利雇佣，在从事高空作业时从脚手架摔下受伤，阎明利作为雇主依法应承担赔偿责任，上诉人山东地邦建工有限公司将本案工程发包给没有施工资质及安全生产条件的阎明利个人，依法应与阎明利承担连带赔偿责任。关于责任承担比例，阎明利对其雇工负有安全监督、提供安全生产条件的安全保障义务，在被上诉人提供劳务的过程中，阎明利未充分尽到上述义务，其对被上诉人遭受人身损害存在主要过错；被上诉人在从事高空作业时负有采取安全措施、保障自身安全的义务，其对自身损害的发生亦存在过错，据此，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任”，酌定上诉人按照80%的过错责任承担赔偿责任，并无不当。上诉人主张被上诉人受伤的直接原因是帮工人史某等人在地面移动脚手架过程中与被上诉人配合不当，造成脚手架倒塌致使被上诉人跌落受伤，应由被上诉人和史某承担主要赔偿责任，对此负有举证责任，现上诉人未提供证据证实，应承担举证不能的后果，仅依据被上诉人及证人史某的陈述不足以证实上诉人的主张，本院对上诉人的该主张不予支持。关于被上诉人伤残赔偿金、误工费、护理费的计算标准，经审查,一审中被上诉人提供了其与栖霞县连家庄建筑工程公司签订的购房协议书复印件、个体户营业执照，能够证明被上诉人在城镇居住、收入来源于城镇，且被上诉人及其妻子牟风平、儿媳马彩霞的户籍地址山东省栖霞市翠屏街道小灵山村已被纳入城镇区域规划，属于城镇居民，故一审法院以城镇标准计算被上诉人伤残赔偿金、误工费、护理费并无错误。上诉人对购房协议书复印件的真实性提出异议，但不能提供证据予以推翻，其以被上诉人及其妻子牟风平、儿媳马彩霞均为农村户口为由主张应按农村标准计算被上诉人的伤残赔偿金、误工费、护理费，依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4873.75元，由上诉人山东地邦建工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  王天松审判员  尹鹏亮二〇二〇年三月十四日书记员  李茜茜