新疆生产建设兵团第二师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵02民终276号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司，住所地新疆库尔勒市铁克其乡喀拉苏路38号京龙美湖小区6栋。 统一社会信用代码：91652800748695041C。 负责人：邱进卿，该公司总经理。 委托诉讼代理人：魏娜，新疆渠犁律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：彭振兰，女，1969年出生，住新疆生产建设兵团第二师。 委托诉讼代理人：蒲泽林，新疆智萃律师事务所律师。 原审被告：马俊林，男，1967年出生，住新疆生产建设兵团第二师。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司（以下简称巴州平安保险公司）因与被上诉人彭振兰，原审被告马俊林机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院（2019）兵0201民初152号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人巴州平安保险公司的委托诉讼代理人魏娜，被上诉人彭振兰的委托诉讼代理人蒲泽林，原审被告马俊林均到庭参加诉讼。经本院院长批准，本案延长审理期限二个月。本案现已审理终结。 上诉人巴州平安保险公司上诉请求：1.原审判决责任划分不公平，应按照3：7的比例判决。2.原审法院鉴定程序不合法，应由双方选择的鉴定机构鉴定，且鉴定结果错误，被上诉人的伤残等级达不到9级，故申请对被上诉人的伤残等级重新鉴定。3.原审法院依据鉴定意见确定误工期、护理期、营养期错误，应按照医嘱确定“三期”。另法庭辩论时巴州平安保险公司提出一审法院保护精神抚慰金25000元过高,根据彭振兰的伤情及本地生活水平,应保护精神抚慰金数额为5000元。综上，请求二审法院查明事实，依法改判或发回重审。 被上诉人彭振兰答辩称:原审法院认定事实清楚，责任划分适当，适用法律正确，鉴定程序合法，鉴定结果正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 原审被告马俊林陈述意见：同意巴州平安保险公司的上诉请求。 彭振兰向一审法院起诉请求：判令被告马俊林和被告巴州平安保险公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、车辆维修费和精神抚慰金各项损失，共计336059.86元。事实与理由：2018年9月8日，由被告马俊林驾驶的新Ｍ×××××小客车与原告驾驶的轻便两轮摩托车，在铁门关市内一交叉路口处发生碰撞，造成原告重伤。后原告被送往第二师库尔勒医院救治。该交通事故，经库尔勒市公安局交警大队认定：被告马俊林应负事故主要责任，原告彭振兰负次要责任。被告巴州平安保险公司为事故小客车交强险和第三者商业责任险承保的保险公司。 一审法院认定事实：1、2018年9月8日，由被告马俊林驾驶的新Ｍ×××××小客车与原告驾驶的轻便两轮摩托车，在铁门关市内一交叉路口处发生碰撞，造成原告重伤。后原告被送往第二师库尔勒医院救治。该交通事故，经库尔勒市公安局交警大队作出的《道路交通事故认定书》第652801120180000137号认定：被告马俊林应负事故主要责任，原告彭振兰负次要责任。 2、被告马俊林驾驶的新Ｍ×××××小客车，于巴州平安保险公司投保了交强险和第三者商业保险。被告巴州平安保险公司对此予以认可。 3、2019年4月23日，原告彭振兰的伤情，经一审法院委托新疆衡诚司法鉴定中心进行了司法鉴定，其鉴定结论为：（1）、左上肢为九级伤残；（2）颅脑损伤为九级伤残；（3）、胸肋部为十级伤残；（4）、误工期为365日；（5）、护理期为300日；（6）、营养期为300日。 4、关于对原告彭振兰各项费用的认定：（1）、医疗费11096元。按原告提供医票据计算，其中已扣减保险公司支付的10000元医疗费；（2）、住院伙食补助费3720元。原告住院时间共计31天，伙食补助费应按120元/天计算（31天×120/天）；（3）、营养费为7500元。根据鉴定营养时间为300天，应按每日25元标准计算（25元/天×300天）；（4）、护理费为53182元。根据鉴定护理期为300天，应参照兵团统计局2018年度兵团职工年人均工资64705元计算（64705元÷365天×300天）；（5）、误工费为64705元。根据鉴定误工期限为365天，应参照兵团统计局2018年度兵团职工年人均工资64705元计算（64705元÷365天×365天）；（6）、残疾赔偿金为186442元。原告彭振兰于1969年7月3日出生，发生交通事故时，年满48周岁，残疾赔偿金需赔偿20年，根据兵团2018年度城镇居民人均可支配收入38842元计算（残疾赔偿金：38842元×20年×24%）；（7）、摩托车损坏费用400元。根据保险公司定损票据认定；（8）、交通费200元。根据原告必要乘车需要而核定；（9）、鉴定费6556元。其中包括医院检查费4080元、住宿费220元、鉴定交通费676元和鉴定费1580元；（10）、精神抚慰金25000元。依据本辖区计算标准。上述各项费用合计为358801元。 一审法院认为：本案为一起机动车交通事故责任纠纷，原被告作为各自机动车驾驶员，其责任大小以及应负责任，应根据公安交警大队认定的责任划分，予以认定。即原告负次要责任，被告负主要责任。根据原告受伤较重这一事实，双方具体承担赔偿比例，以原告负担20%、被告负担80%比例为宜。原告的人身损害各项赔偿和车辆损失赔偿，被告巴州平安保险公司应首先在交强险赔偿责任限额内予以赔付，即人身损害各项赔偿额为110000元（已扣减已支付的10000元、含精神抚慰金25000元）、车辆损失赔偿400元，合计为110400元。关于被告马俊林于被告巴州平安保险公司购买的第三者商业保险，保险公司应根据原被告划分的具体赔偿比例，在500000元限额内，予以赔偿。由此计算，被告巴州平安保险公司应向原告赔偿各项损失为198720.8元[（赔偿总额358801元－交强险赔偿额110400元）×80%]。关于被告巴州平安保险公司提出对原告的伤情重新进行鉴定的申请，一审法院认为，其并未提出重新鉴定的正当理由，故本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，判决：被告巴州平安保险公司于本判决生效后2日内，在交强险责任限额内，向原告彭振兰赔偿各项损失110400元、在第三者商业保险责任限额内，向原告彭振兰赔偿各项损失198720.8元，两项合计为309120.8元。案件受理费6342元，减半收取计3171元（原告已预交）原告彭振兰负担635元，被告马俊林负担2536元。 本院在一审查明的事实的基础上，另查明：2019年5月10日,新疆衡诚司法鉴定中心出具的(2019)法医临字第381号鉴定意见第五部分分析说明2表述：“彭振兰经医院给予对症治疗，目前病情较稳定，结合医院医嘱及医学组织愈合机理，现依据中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定规范》标准第4.9条及附录A.4款之规定评定误工期为365天，护理期为300日，营养期为300日。”《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定规范》标准第4.9条的内容为：“颅脑损伤并发症及后遗症，根据临床治疗情况确定。涉及外伤性智力缺损或者精神障碍，原则上，误工期可在原损伤条款的基础上加90日，上限可至评残前一日止；营养期同原损伤的条款，护理期视临床情况确定。”附录A.4的内容为：“多次损伤，不能将多处损伤的误工期、护理期、营养期进行简单累加；一般以误工期、护理期、营养期较长的损伤为主，并结合其他损伤的期限综合考虑，必要时酌情延长。”《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定规范》中的护理期均少于或等于误工期。2018年10月9日，彭振兰的出院医嘱记录：休息2月，陪护一人，加强营养。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。故本院围绕巴州平安保险公司的上诉请求和双方当事人争议的焦点进行审理。因三方当事人对一审法院判决彭振兰主张的精神抚慰金从交强险的限额范围内予以赔偿，没有提出上诉，本院予以维持。 一、关于原审法院责任划分是否适当的问题。 案涉交通事故，经库尔勒市公安局交警大队作出的《道路交通事故认定书》认定：马俊林应负事故主要责任，彭振兰负次要责任。原审法院综合考虑受害人彭振兰伤势较重,且处于相对弱势地位,判决彭振兰承担20%责任,巴州平安保险公司在第三者商业保险的限额内承担80%赔偿责任，并无不当，本院应予维持。 二、关于原审法院鉴定程序是否合法，上诉人对彭振兰伤残等级重新鉴定的申请应否准许的问题。 《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条规定，当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。人民法院准许当事人鉴定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由人民法院指定。一审庭审中，审理法官征询当事人意见，三方当事人均要求由法院指定鉴定机构，故一审法院委托新疆衡诚司法鉴定中心对彭振兰的伤情等进行鉴定，符合法律规定。巴州平安保险公司提出一审法院鉴定程序违法的主张，于法不符，本院不予支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。巴州平安保险公司提交的证据不能证明新疆衡诚司法鉴定中心对彭振兰伤残等级的鉴定结论存在以上情形，故对巴州平安保险公司请求对彭振兰伤残等级重新鉴定的申请，本院不予准许。 三、关于彭振兰的误工费、护理费、营养费、精神抚慰金如何计算的问题。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定规范》标准第4.9条的内容为：“颅脑损伤并发症及后遗症，根据临床治疗情况确定。涉及外伤性智力缺损或者精神障碍，原则上，误工期可在原损伤条款的基础上加90日，上限可至评残前一日止。”根据上述规定，误工时间的上限是计算至定残日前一天。彭振兰是2018年9月8日受伤，计算至定残日前一天2019年5月9日，彭振兰的误工时间应为244天。新疆衡诚司法鉴定中心评定彭振兰的误工期为365天，不符合上述规定，不予采信。本院依法确定彭振兰的误工期为244天，误工费为43254.85元（64705元÷365天×244天）。同理，对彭振兰的护理期、营养期及精神抚慰金均应进行调整。《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定规范》中的护理期均少于或等于误工期，综合考虑受害人彭振兰伤势较重以及本地的生活水平和有利于彭振兰伤情的恢复等情形，本院酌定彭振兰的护理期为244天，护理费为43254.85元（64705元÷365天×244天），彭振兰的营养费为6100元（25×244天），精神抚慰金为12000元（50000×24%）。 综上所述，巴州平安保险公司部分上诉理由成立，对一审法院保护彭振兰的误工费、护理费、精神抚慰金数额应做相应的变更，对一审法院保护的其他损失予以维持。彭振兰本次交通事故的损失为：1.医疗费11096元（已扣减保险公司支付的10000元）；2.住院伙食补助费3720元；3.营养费为6100元；4.护理费43254.85元；5.误工费43254.85元；6.残疾赔偿金186442元；7.摩托车损坏费用400元；8.交通费200元；9.鉴定费6556元；10.精神抚慰金12000元。上述各项损失合计为313023.70元,巴州平安保险公司在交强险的限额内赔偿110400元,不足部分巴州平安保险公司承担80%的赔偿责任，数额为162098.96元[（313023.70－110400元）×80%],合计赔偿各项损失272498.96元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院（2019）兵0201民初152号民事判决； 二、中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司于本判决生效后10日内，赔偿彭振兰各项损失272498.96元； 三、驳回彭振兰原审其他诉讼请求； 四、驳回中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理3171元，由彭振兰负担635元，由马俊林负担2536元；二审案件受理费5937元，由彭振兰负担549.52元，由中国平安财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司负担5387.48元。 审判长  张富强审判员  余厚新审判员  杨青松二〇二〇年二月十日 书记员  郭婷婷