四川省眉山市东坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1402民初490号 原告（被告）：眉山市源山日用杂品有限责任公司，住所：眉山市东坡区旭光小区物管中心底楼。 法定代表人：唐艳，总经理。 委托诉讼代理人：徐俐，四川达宽律师事务所律师。 被告（原告）：鲍燕妮，女，1990年7月27日出生，汉族，住四川省雅安市雨城区。 委托诉讼代理人：余林峰，北京德和衡（成都）律师事务所律师。 原告眉山市源山日用杂品有限责任公司（以下简称：源山公司）诉被告鲍燕妮劳动争议一案，本院于2020年2月4日立案受理后，被告鲍燕妮不服同一仲裁裁决于2020年2月18日向四川省雅安市雨城区人民法院起诉，该院于2020年3月2日裁定将该案移送本院进行审理。本院依法适用简易程序，公开开庭将两案进行合并审理。原告源山公司的委托诉讼代理人徐俐，被告鲍燕妮的委托诉讼代理人余林峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告源山公司向本院提出诉讼请求：确认原告与被告之间劳动关系起止时间为2014年10月19日至2019年12月2日。事实及理由：被告于2014年10月19日与原告建立劳动关系，当日向原告出具《承诺书》，要求原告不办社保，以现金形式发放，由被告自行缴纳社保和承担劳动纠纷责任。2019年12月2日被告提出补缴社保，2019年12月3日便未再上班。因此，原、被告之间劳动关系起止时间为2014年10月19日至2019年12月2日，仲裁裁决双方劳动关系起止时间为2012年2月至2019年12月5日不当。 被告鲍燕妮辩称，认可离职时间是2019年12月2日，但对源山公司主张的入职时间不认可，因承诺书不能作为入职时间的依据，能证明入职时间合法有效的文件应为用人单位的考勤表及入职申请表等，且根据相关法律规定劳动者入职时间的举证责任在用人单位。综上，被告认可双方建立劳动关系的起止时间为2012年2月至2019年12月2日。 原告鲍燕妮向本院提出诉讼请求：判令被告源山公司支付经济补偿金35624元（一年一个月工资，8年×4453元）。庭审中，原告对经济补偿金变更为33545.30元（8年×4193.16元）。事实及理由：原告从2012年2月开始在源山公司上班，从事财务工作。双方一直未签订书面合同，且源山公司没有给原告缴纳社保，期间多次向单位提出，但源山公司未购买。后原告向雅安市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委作出雅劳人仲案（2019）65仲裁裁决书，现原告对仲裁裁决有关经济补偿金的内容不服，因根据《中华人民共和劳动合同法》第三十八条第一款的相关规定，用人单位未依法为劳动者购买社会保险的，劳动者可以解除合同，并有权要求用人单位支付经济补偿金。原告为维护自身合法权益，故诉至法院。 被告源山公司辩称，鲍燕妮到被告处上班时，要求公司不为其缴纳社保，将社保以现金形式发放，并出具了承诺书。之后公司每月向鲍燕妮发放社保补贴594元。2019年12月2日，鲍燕妮要求公司办理社保，之后就没有再来上班。2019年12年14日，公司通知鲍燕妮办理社保，但鲍燕妮第二天就去申请劳动仲裁，要求确认劳动关系于2019年12月5日解除。按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款的规定，劳动者可以立即解除劳动合同的只有用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者的情形。而该条第一款并不属于可立即解除劳动合同的情形。鲍燕妮以未购买社保为由不来上班，应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定提前30日以书面通知公司，因此，鲍燕妮属于自动离职，存在违法解除合同的情形，不符合用人单位支付经济补偿金的情形。鲍燕妮在收到公司发放的社保补贴，曾于2017年1月至2019年12月期间以个人身份参加过社保，因此，被告认为鲍燕妮以单位未购买社保要求解除劳动合同，支付经济补偿金是不成立的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证，双方当事人对如下证据的真实性均无异议，本院予以在卷佐证：源山公司营业执照、法人身份证明书、法人身份证复印件、鲍燕妮身份证复印件、雅劳人仲案（2019）65号案《仲裁裁决书》原件、EMS快递单、承诺书原件、《诉求书》复印件、《关于员工诉求购买及补缴社保的相关通知》原件、《通知》复印件、《个人基础信息表》原件、QQ空间截图2张、银行卡交易明细。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鲍燕妮入职于源山公司设立的雅安分公司，从事财务工作，双方未签订书面劳动合同，工资由雅安分公司根据销售额自行核发，雅安分公司的会计、出纳制作工资表，以现金和银行转账方式支付员工工资。2014年10月19日，鲍燕妮向源山公司提交《承诺书》，承诺：“现因个人原因自愿要求公司不为本人缴纳社保，并将社保公司部分以现金形式在每月工资中体现交由本人自行缴纳，如若未按时缴纳所发生的任何劳动纠纷责任，由本人自行承担与源山公司（分部：雅安市雨城区轲月日化经营部）无关（因为本人在此工作期间已经享受了公司给予的社保福利待遇，如若出尔反尔将如数退回每月工资中体现的社保累计金额，加上应该由个人承担部分金额，一并由公司向社保部门缴纳社保金额）。”鲍燕妮自2017年1月起至2019年12月，以个人身份购买了社保。2019年12月2日，鲍燕妮与雅安分公司的其余6名员工，向源山公司微信递交共同签名捺印的《诉求书》，诉求内容：“要求源山公司为员工购买国家要求购买的五险，并补交2020年之前的未享受的合法权益，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第四条：中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。并依法享受社会保险待遇及一切未知的合法保险权益，有权监督本单位为其缴费情况。诉求人全体经协商一致决定：无法在这种没有任何保障的情况下继续进行工作，故此提出诉求，待解决诉求以后继续进行工作。”鲍燕妮从2019年12月3日起未到公司上班。2019年12月9日，源山公司向雅安分公司18位员工发出《通知》，通知：源山公司对员工的诉求，予以想办法极力解决，自下发通知之日起员工每日按公司上下班制度及各自工作职责按时上班，如有违反或拒不执行，将按照对应管理制度予以执行。2019年12月14日，源山公司向鲍燕妮送达《关于员工诉求购买及补缴社保的相关通知》，通知：“鲍燕妮同志：对于你向公司提出的购买社保的相关诉求，公司同意为你购买及补缴办理社保。请你于本月内将你个人承担的部分上缴到公司，由公司统一到社保局缴纳办理，并请你合法维权，根据相关劳动法律、法规及公司的规章制度按时上班，如仍有不假不到，旷工、早退等行为，影响公司正常运转，公司将依法处理。”此后，鲍燕妮仍未到公司上班。2019年12月19日，鲍燕妮向雅安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认双方于2012年2月至2019年12月存在劳动关系；确认2019年12月15日解除劳动关系；支付经济补偿金；未签订劳动合同的双倍工资；失业保险待遇；补缴2012年2月至2019年12月的社会保险。2020年1月20日，雅安市劳动人事争议仲裁委员会作出雅劳人仲案【2019】65号仲裁裁决书，裁决：一、鲍燕妮与源山公司之间劳动关系起止时间为2012年2月至2019年12月5日；二、驳回鲍燕妮的其他仲裁申请请求。鲍燕妮与源山公司均不服仲裁，遂先后提起诉讼。 庭审中，源山公司当庭陈述：员工入职会签入职申请表和承诺书，鲍燕妮的入职申请表因为时间久了，没找到，只找到保存的入职当天的《承诺书》。双方当事人一致确认：鲍燕妮的离职时间是2019年12月2日。 另查明，鲍燕妮参加了源山公司2013年年度总结大会，并上台表演了节目。2014年7月14日，鲍燕妮参加了源山公司在黄龙溪组织的团建活动。 本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1.鲍燕妮的入职时间;2.源山公司对鲍燕妮的离职是否应支付经济补偿金。 关于第一个焦点。双方当事人在庭审中对鲍燕妮的离职时间是2019年12月2日均无异议，本院依法予以确认。源山公司主张鲍燕妮的入职时间是2014年10月19日，鲍燕妮辩称其于2012年2月入职。本院认为，鲍燕妮向源山公司出具的《承诺书》载明的落款时间虽为2014年10月19日，但庭审中查明张鲍燕参加了源山公司2013年年度总结大会，还于2014年7月14日参加了源山公司组织的团建活动，源山公司抗辩，当时存在员工离职之后又入职的情况，对此并未举证证明，该抗辩理由不成能立，本院不予采信。源山公司主张《承诺书》落款时间为入职时间，与事实不符。同时，源山公司认可鲍燕妮在入职时填写了入职申请表，该证据系源山公司保管，现源山公司未能提供其保管的入职申请表，其应承担相应的不利后果。现鲍燕妮主张其入职时间是2012年2月，具有贴切基本事实的合理性，故，本院认定鲍燕妮的入职时间为2012年2月。 关于第二个焦点。鲍燕妮向源山公司提交的《诉求书》内容为要求源山公司补缴社保，非离职申请。而鲍燕妮在递交《诉求书》的第二日起便未到源山公司上班。此后，在源山公司两次通知鲍燕妮按时上班，公司同意为其补缴社会保险的情形下，鲍燕妮仍不到公司上班，并提起劳动仲裁申请。鲍燕妮以源山公司未为其履行缴纳社保为由提出解除劳动合同关系，不符合《中华人民共和国合同法》第三十八条第二款“用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”规定的情形。故，鲍燕妮以其他理由解除劳动合同的，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同”的规定提出。但鲍燕妮于2019年12月2日向源山公司提出购买社保当日便离职。在离职前没有提前三十日以书面形式通知源山公司。为此，鲍燕妮没有履行自己的法定义务，其行为系自行离职。鲍燕妮要求源山公司支付经济补偿金，不符合《中华人民共和国合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的法定要件。故，鲍燕妮要求源山公司支付经济补偿金，不符合法律规定，本院依法不予支持。 综上，对源山公司的诉讼请求，部分予以支持。对鲍燕妮的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第一项、第六条之规定，判决如下： 一、被告（原告）鲍燕妮与原告（被告）眉山市源山日用杂品有限责任公司之间劳动关系起止时间为2012年2月至2019年12月2日。 二、驳回被告（原告）鲍燕妮的诉讼请求。 案件受理费减半收取5元，由原告（被告）眉山市源山日用杂品有限责任公司负担2.5元，被告（原告）鲍燕妮负担2.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  熊碧珍 二〇二〇年三月三十一日 书记员  潘超来