河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终126号上诉人（原审原告）:蒋永军，男，汉族，1966年8月27日出生，住正阳县。委托诉讼代理人：饶瑞民，河南明信律师事务所律师。上诉人（原审被告）：袁子华，男，汉族，1963年出生，住正阳县。委托诉讼代理人：李超，河南文苑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘四洲，男，汉族，住信阳市浉河区。被上诉人（原审被告）：河南忠信建筑工程有限公司，住所地，正阳县真阳镇西顺河街84号。法定代表人：李才喜，男，该公司经理。委托诉讼代理人：李腾，河南明信律师事务所律师。上诉人蒋永军、上诉人袁子华因与被上诉人刘四洲、被上诉人河南忠信建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服正阳县人民法院（2019）豫1724民初4074号民事判决，提出上诉。我院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人蒋永军委托诉讼代理人饶瑞民，被上诉人袁子华委托诉讼代理人李超，河南忠信建筑工程有限公司委托诉讼代理人李腾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋永军上诉请求：改判赔偿其各项损失76438.24元及精神抚慰金6000元。事实和理由：一审判决蒋永军承担20%责任，错误，应由袁子华、刘四洲、河南忠信建筑工程有限公司承担全部责任；护理费、误工费、精神抚慰金认定错误；器具费3360元及复查产生的医疗检查费、交通费795.9元应予支持。蒋永军另答辩称，鉴定机构具有鉴定资质，鉴定意见真实清楚，合理合法，应驳回袁子华的上诉请求。袁子华上诉请求：蒋永军的伤残鉴定系单方鉴定，不客观不真实，应重新鉴定，一审驳回上诉人重新鉴定申请，程序违法。袁子华另答辩称，蒋永军未尽到自身安全义务，应承担主要责任，判决袁子华承担80%责任过重。河南忠信建筑工程有限公司答辩称：蒋永军有重大过错，应承担40%至50%的责任，精神抚慰金认定过高，误工费等应提供证据证明。蒋永军向一审法院提出诉讼请求：依法判令被告袁子华、刘四洲等赔偿原告医疗费及相关损失79102.23元；2、诉讼费由被告承担。一审法院审理查明：被告刘四洲以被告河南忠信建筑公司的名义中标承建建设工程，之后将该施工工程中的支模板工作分包给被告袁子华施工，被告袁子华取得该施工工程后，雇佣原告等人施工作业，并口头约定，每天工钱260元，因工程缺乏安全防护措施，2019年4月4日原告在施工期间从高处坠落致伤，当日入住正阳县医院，后转入郑州市骨科医院治疗，住院83天，花费医疗费114966.16元，出院诊断为：腰椎骨折；2019年7月18日经驻马店申正鉴定所鉴定原告的伤残等级为两处十级，后期治疗费8000元，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，并支付鉴定费1900元。另查明，事故发生后，被告袁子华向原告支付120600元。上年度河南省农村居民可支配收入13830.74元/年。上年度河南省农、林、牧、渔业收入为40990元/年。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，被告刘四洲以河南忠信建筑公司名义中标承包工程，双方形成挂靠关系，被告河南忠信建筑公司作为被挂靠人对被告刘四洲具有监督管理职责，对被告刘四洲以该公司的名义从事的民事活动应承担责任。被告刘四洲承包工程后，将该工程中的支模具工程（俗称支壳子板）分包给不具有施工资质的被告袁子华。被告袁子华以按天支付报酬的方式组织原告等人施工，双方形成雇佣关系。原告受雇佣期间在从事雇佣活动场所受伤住院，被告袁子华作为雇主应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告作为完全民事行为能力人，具有注意自身安全的义务，对损害的发生负有一定的责任，结合本案实际，以原告承担百分之二十，被告袁子华承担包百分之八十为宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件解释》第十一条第二款之规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”因此被告刘四洲和被告河南忠信建筑公司应承担连带责任。关于被告袁子华诉讼代理人对原告的伤残鉴定书申请重新鉴定问题。因未提供重新鉴定的法定理由不符合重新鉴定的条件，对其申请不予采纳，原告提供的鉴定意见书，予以采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》之规定，原告的损失认定如下：1、医疗费（含后续治疗费和鉴定检查费），有医疗机构的票据和鉴定意见书，计款120488.66元；2、护理费，按鉴定机构意见计款4500元，（90天×50元/天）；3、住院伙食补助费,计款4150元（50元×83天）；4、营养费，按鉴定机构意见计款1800元（20元×90天）；5、误工费，按鉴定机构意见，计款20214.25元（40990元/年÷365天×180天）。6、残疾赔偿金，原告现年52周岁，其伤残等级为两处十级，按20年计算，计款30427.63元（13830.74元/年×20年×11%）；7、鉴定费，有鉴定机构评定票据，计款1900元；8、交通费，原告请求3000元，结合实际酌定为1000元。关于原告请求的器具费，因无医疗机构出具的证明，也没有正规购买票据，不予支持。上述1-8项损失共计184480.54元，被告袁子华赔偿百分之八十，计款147584.43元。关于精神抚慰金，原告请求6000元，结合本案当事人过错等实际情况，酌情认定5000元。综上，被告袁子华应赔偿原告152584.43元，扣除被告袁子华已支付的120600元，应再赔偿31984.43元。由被告河南忠信建筑工程有限公司与被告刘四洲承担连带偿还责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告袁子华于判决生效后十日内赔偿原告各项损失31984.43元。二、被告刘四洲、河南忠信建筑有限公司承担连带赔偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1777元，减半收取888.5元，由原告蒋永军承担177.7元，由被告袁子华承担710.8元。二审中，蒋永军提交医疗器械票据两张，上诉人称其购买轮椅、拐杖、支具时为节省费用未开正规发票，后又补开了正规发票，其要求袁子华支付3360元器具费用应予支持；另提交郑州市骨科医院门诊收费票据两张，证实其花费了395.9元的复查费用。袁子华质证称，医疗器械票据不是正规发票，系补开的，不予认可；门诊票据与本案无关。河南忠信建筑有限公司同意袁子华质证意见。本院认为，蒋永军补开的医疗器械发票为公司出具的正规发票，又加盖了正阳县人民医院印章并附注情况属实，且所购买医疗器具与其伤情相符，该证据应予采信；关于门诊票据，因一审法院根据鉴定意见已经支持了后续治疗费，上诉人再依据该门诊票据要求支付复查费用，应不予支持。二审另查明，2018年度河南省农、林、牧、渔业收入为44314元/年。对于当事人争议的其他事实，与一审法院审理查明的一致，本院予以确认。本院认为，一审法院根据查明的本案事故发生的原因、经过、后果及当事人的过错程度，认定蒋永军承担20%的责任，袁子华承担80%责任，比例划分适当。驻马店申正法医临床司法鉴定所及鉴定人员具备相应资质，其依照法定程序作出的鉴定意见，一审法院予以采信，并无不当，袁子华并未提供证据证明本案符合重新鉴定的条件，一审法院未准许重新鉴定，正确。关于护理费，蒋永军一审主张按50元每天进行计算，一审予以确认，并无不当；关于误工费，2018年度河南省农、林、牧、渔业收入为44314元/年，应按照该标准计算误工费；关于医疗器具费用，蒋永军二审又提交新的证据支持其主张，袁子华等应承担相应的赔偿责任；关于蒋永军上诉主张的复查产生的费用，因一审法院根据鉴定意见已支持其后续治疗费用的诉讼请求，该上诉意见不予支持；关于精神抚慰金，一审法院根据蒋永军的伤残程度、双方当事人的过错程度，酌定为5000元，数额适当。综上，蒋永军的损失应认定如下：1、医疗费120488.66元；2、护理费4500元；3、住院伙食补助费4150元；4、营养费1800元；5、误工费，按鉴定机构意见，计款21853.48元（44314元/年÷365天×180天）。6、残疾赔偿金30427.63元；7、鉴定费1900元；8、交通费酌定为1000元；9、器具费，票据显示为3560元，蒋永军主张3360元，予以确认。以上损失共计189479.77元，袁子华承担80%赔偿责任，计款151583.82元。另外精神抚慰金5000元。故袁子华应赔偿蒋永军156583.82元，扣除袁子华已支付的120600元，袁子华应再赔偿35983.82元。河南忠信建筑工程有限公司、刘四洲承担连带偿还责任。综上，上诉人蒋永军上诉理由部分成立，予以支持；上诉人袁子华上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销正阳县人民法院（2019）豫1724民初4074号民事判决；二、袁子华于判决生效后十日内赔偿蒋永军各项损失35983.82元。三、刘四洲、河南忠信建筑有限公司承担连带赔偿责任。四、驳回蒋永军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费888.5元，由蒋永军承担177.7元，袁子华承担710.8元；二审案件受理费由蒋永军负担1136元，袁子华负担599元。本判决为终审判决。审判长  史凌云审判员  吴宏宇审判员  任蕴力二〇二〇年三月二十七日书记员  王力帆