兴城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1481民初3479号 原告：郜素利，女，1955年9月5日出生，汉族，住葫芦岛市龙港区。 委托诉讼代理人：韩志斌，男，1956年1月5日出生，满族，住葫芦岛市龙港区。 委托代诉讼理人：孙宇任，北京大成（沈阳）律师事务所律师。 被告：马天伟，男，1972年3月20日出生，汉族，住葫芦岛市连山区。 委托诉讼代理人：董维，葫芦岛市连山区渤海街道法律服务所法律工作者。 原告郜素利与被告马天伟合同纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郜素利委托诉讼代理人韩志斌、孙宇任，被告马天伟及其委托诉讼代理人董维到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 郜素利向本院提出诉讼请求：一、解除马天伟与郜素利于2011年8月18日签订的《债权债务概括转移协议》，以及2011年9月1日签订的《债权债务概括转移协议》；二、判令马天伟立即返还郜素利首付款50万元及利息（自起诉之日起，以50万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；3、被告承担本案全部诉讼费。事实与理由：被告马天伟原本与兴城市东华机械厂劳动服务公司签订有一份《联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿协议书》，马天伟因经营不善，有意将其权利义务概括转让给原告。马天伟与郜素利协商后，于2011年8月18日签订债权债务概括转移协议一份，约定“马天伟将鸡冠山铅锌矿的经营权转让给郜素利，转让费350万元，首批支付给马天伟50万元”“办理郜素利与东华机械厂劳动服务公司联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿的协议书年限为15年，此协议签不上，首付50万元退回”。2011年8月18日，郜素利向马天伟支付了首付款50万元。因2011年8月18日的第一份协议内容过于简单，马天伟提出重新签订协议。2011年9月1日，马天伟与郜素利又重新签订债权债务概括转移协议一份，约定“郜素利支付给马天伟费用总计350万元，郜素利先支付第一笔预付款50万元，在郜素利取得采矿许可证并正常开采之后的6个月之内再支付第二笔款150万元，余款150万元在第二笔款应支付后的3个月之内支付完毕”“郜素利先支付50万元预付款后，马天伟即将兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿的公章、营业执照等相关手续一并交付给郜素利”“马天伟要协助郜素利到兴城市东华厂劳动服务公司及相关部门办理做好交接手续”，另一份协议隐去转让金额，用于“马天伟负责将本协议报送兴城市东华机械厂劳动服务公司备案”。此后，虽经原告多次催告，马天伟一直怠于履行合同义务。近日，原告得知兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿已由他人经营，原告已经不能实现合同目的，故诉至法院。 马天伟辩称，一、原告起诉书存在明显的错误，其阐述的事实，第一份协议书，那里有此协议签不上，首付50万元退回条款。而是载明即余下20万元在手续齐全后6-10个月全部付清，如到期不付清，协议无效，如发生损失由郜素利自行赔偿。二份合同都是原被告真实意思表示，不违反法律法规，合法有效。第一份合同对合同违约作出明确的约定，即余下20万元在手续齐全后6-10个月全部付清，如到期不付清协议无效，如发生损失由郜素利自行赔偿。第二份协议用原告的话说，第一份协议过于简单，再签订是对第一份协议约定不完善的地方进行详细化。也是对部分内容的补充。不是协议的重签。二份协议没有矛盾的地方。故二份协议内容都是有效的。二、被告已经履行了二份协议中的全部义务，被告及其人马撤出，将矿山的公章、营业执照等相关手续交由原告经营。2012年5月24日在被告的配合下，原告与兴城市东华机械厂劳动服务公司签订《关于兴城市郭家镇鸡冠山钼锌矿采矿权转让协议》根据该协议原告取得郭家镇鸡冠山钼锌矿采矿权。从此，原告与被告签订二份协议约定条件全部成立，被告给付原告剩余转让款的条件已经成立。被告拒不给付，构成违约即违反：“如到期不付清，协议无效，如发生损失由郜素利自行赔偿”被告对原告使用矿山却不付转让费的行为，依据第一份协议约定，协议无效。根据合同法第九十三条、第九十四条规定，故终止协议，将矿山转让他人经营合理合法。三、根据第一份协议违约责任的规定，还要根据协议规定对原告给被告造成的经济损失要求赔偿。在原告对该矿山经营期间，由于其管理不善，或者疏于管理，在预计期间未对井下采取抽水措施，或者抽水不够，造成井下积水，淹没井下开采设备。有变压器、电机、电缆、电线的损坏，2014年，被告接管矿山后雇人对井下设备进行维修，历经7个月才将井下设备修好，给付带工人曹长青30.73万元。购买设备支出5.74万元。另外，原告经营期间，欠兴城市东华机械厂劳动服务公司电费和因原告窃电被兴城市东华机械厂劳动服务公司罚款9.9万元，由被告缴纳。原告合计给被告造成经济损失46.37万元。原告应当先行给付此款，并按照年利率6%给付利息。 本院经审理查明确认事实如下：2007年3月5日，被告马天伟（乙方）与案外人兴城市东华机械厂劳动服务公司（甲方）签订《联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿协议书》一份，涉案内容为：“甲乙双方经平等协商，就联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿一事，达成如下协议：一、联合开采范围。联合开采的范围为采矿权人兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿具有的开采范围，矿区范围拐点坐标见采矿证，开采的具体坑口要事先征得甲方同意，乙方不得乱采乱挖。二、联合开采的期限。联合开采的期限为10年，即从2007年3月5日起至2017年3月5日。三、管理费用缴纳办法。在联合开采期间，乙方每年固定向甲方缴纳管理服务费3万元，在每年第一季度未一次性交齐。四、双方权利义务。……” 2011年8月18日，被告马天伟（甲方）与原告郜素利（乙方）签订《协议书》。在庭审中原告向本院提交的《协议书》内容为：“甲乙双方经平等协议，联合开采兴城郭家镇鸡冠山铅锌矿一事达成如下协议：一、联合开采范围。联合开采的范围为采矿权人兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿具有的开采范围，矿区范围拐点坐标见采矿权许可证。二、联合期限。联合期限为10个月。三、马天伟将鸡冠山铅锌矿的经营权转让给郜素利转让费350万元。首批支付给马天伟50万元，还有20万元在一个月内支付，余下的280万元在手续齐全后6-10个月内全部付清。四、乙方要保证安全生产，如出现安全生产责任事故要主动处理其发生的一切费用均由乙方自行承担。五、经营过程中出现的税款都由乙方负责。六、办理郜素利与东华机械厂劳动服务公司联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿的协议年限15年。此协议签不上，首付款50万元退回乙方。七、将马天伟与东华机械厂劳动服务公司联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿的协议交给郜素利。八、本协议签字生效，一式两份，各持一份。” 被告向本院提交的《协议书》内容为：“甲乙双方本着平等协商，联合开采兴城郭家镇鸡冠山铅锌矿一事达成如下协议：一、联合开采范围。联合开采的范围为采矿权人兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿具有的开采范围，矿区范围拐点坐标见采矿权许可证。二、联合期限。联合期限为10个月。三、马天伟将鸡冠山铅锌矿的经营权转让给郜素利，转让费350万元，期间的交易税、个人所得税由郜素利个人负责。首付给马天伟50万元，一个月内在支付马天伟20万元，剩余的280万元在手续齐全后6至10个月内全部付清，如到期不付清，本协议无效，如发生损失由郜素利自行负责。四、乙方要保证安全生产，如出现安全生产责任事故主动处理，其发生的一切费用均由乙方自行承担。五、经营过程中出现税款都由乙方负责。六、遵照马天伟与东华机械厂劳动服务公司联合开采兴城郭家镇鸡冠山铅锌矿的协议为准。七、款项付清后，将马天伟与东华机械厂劳动服务公司联合开采兴城郭家镇鸡冠山铅锌矿的协议交给郜素利。八、本协议签字后生效，一式两份，甲乙双方各持一份。九、付款方式以收条为准。十、甲方负责协助乙方办理年检等一切后期手续。” 同日，原告在葫芦岛凌云市场附近葫芦岛商业银行向被告交付现金500000元。被告向原告出具《收条》一份，内容为：今马天伟收到郜素利的矿山转让首付款伍拾万元（500000元）现金。矿山转让具体事宜见协议书。 2011年9月1日，原被告又签订《协议书》二份，其中一份协议内容为：“甲方：马天伟，乙方：郜素利。甲乙双方经平等协商，就马天伟将《联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿协议书》中的权利义务概括转让给郜素利事宜，达成协议如下：一、郜素利支付马天伟补偿费共计叁佰伍拾万元整（￥：3500000.00元）。待转让事宜报送兴城市东华厂劳动服务公司备案之后，郜素利先支付第一笔预付款伍拾万元（￥：500000.00元）；在郜素利取得采矿许可证并正常开采之后的6个月内再支付第二笔壹佰伍拾万元（￥：1500000.00元）；余款壹佰伍拾万元在第二笔款应支付后的3个月之内支付完毕。二、马天伟所得的补偿款如发生税收，由郜素利承担。马天伟要彻底退出该矿，有义务处理好由本人发生的该矿相关债权债务事宜，同时，不得干涉郜素利的经营管理。三、郜素利先行支付50万元预付款后，马天伟即将兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿的公章、营业执照等相关手续一并交付给郜素利。四、马天伟要为郜素利接管兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿提供便利，对现有的矿山、矿井、房屋设备等要予以妥善保管，不得毁损和丢失。五、马天伟要协助郜素利到兴城市东华厂劳动服务公司及相关部门办理做好交接手续，使矿山自愿有序开采利用。六、本协议一式二份，双方各一份。” 另一份协议内容为：“甲方：马天伟，乙方：郜素利。甲乙双方经平等协议，就马天伟与兴城市东华机械厂劳动服务公司于二00七年三月五日所签《联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿协议书》的权利义务概括转让事宜，达成如下协议：一、马天伟与兴城市东华机械厂劳动服务公司于二00七年三月五日所签订的《联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿协议书》中的权利义务概括转让给郜素利，郜素利享有权利并承担义务，双方之间涉及补偿事宜，另行商议，与劳动服务公司无关。二、马天伟负责将本协议书报送兴城市东华机械厂劳动服务公司备案，并协助郜素利与兴城市东华机械厂劳动服务公司做好工作上的沟通和衔接以及必要的相关手续的办理事宜。三、马天伟将与兴城市东华机械厂劳动服务公司于二00七年三月五日所签订的《联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿的协议书》的原件及有关手续交付给郜素利。四、马天伟本人近年来在为兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿与他人诉讼过程中支付的相关费用由马天伟与兴城市东华机械厂劳动服务公司另行协商解决，马天伟在管理该矿过程中发生的费用和债务，均与郜素利无关。五、未尽事宜，双方协商解决。六、本协议书一式三份，双方各一份，报兴城市东华厂劳动服务公司备案一份。”。 上述事实有协议书、收条、证人证言等及原被告的当庭陈述载卷为凭，并经当庭质证，本院予以确认。 本院认为，原告与被告就兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿采矿权转让事宜，分别于2011年8月18日、2011年9月1日采用书面形式签订《协议书》四份，该四份《协议书》自双方当事人签订时已成立。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”所以，原告与被告所签订的四份《协议书》成立。 原告与被告所签订的四份《协议书》未生效。被告于2007年3月5日与案外人兴城市东华机械厂劳动服务公司（甲方）签订《联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿协议书》该合同系转移标的物使用权合同，期限为2007年3月5日至2017年3月15日止，该采矿权人为案外人兴城市东华机械厂劳动服务公司。被告马天伟在履行上述合同期间与原告达成了《协议书》，该协议名为联合开采，实为经营权转让协议，期限为10个月。同时签订了附条件条款，协议第六条规定：“办理郜素利与东华机械厂劳动服务公司联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿的协议年限15年。此协议签不上，首付款50万元退回乙方。”因为，兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿采矿权人为兴城市东华机械厂劳动服务公司，被告马天伟为无权处分人。被告马天伟通过合同通过取得了2007年3月5日至2017年3月15日期间的联合开采权，原被告之间所达成的《协议书》期间为15年，因此，该协议生效条件必须由案外人追认或者案外人与原被告重新签订合同，原被告之间所达成的协议才能生效。 《合同法》第五十一条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”本案中，案外人兴城市东华机械厂劳动服务公司对原被告所签订的既未追认，也未与原被告签订合同，所以，原被告之间所签订的合同为生效。因此，被告通过协议所取得的500000元转让应当予以返还。关于原告主张利息的请求，因在双方所签订的协议中未约定违约责任，故，本院对此不予支持。 关于被告提出“被告已经履行了二份协议义务的抗辩”，同时向本院提交了《关于兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿采矿权转让的协议》，本院认为，被告并非系该协议的相对人，合同主体发生变化，故，该协议的签订与原被告之间所达成协议内容并无关联性。对此抗辩本院不予支持。 关于被告提出原告赔偿其损失的抗辩，本院认为，被告与案外人兴城市东华机械厂劳动服务公司签订《联合开采兴城市郭家镇鸡冠山铅锌矿协议书》，被告在履行上述合同期间，原告并非系该合同的相对人，故，被告的此抗辩本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第三十二条、第五十一条规定，判决如下: 一、原告郜素利与被告马天伟于2011年8月18日、2011年9月1日所签订的《协议书》四份未生效； 二、被告马天伟于本判决生效之日起三十日内返还原告郜素利转让款人民币50万元； 三、驳回原告郜素利的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8800元，由被告马天伟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于葫芦岛市中级人民法院。 审 判 长 李 霁 人民陪审员 周 彬 人民陪审员 杜艳春 二〇二〇年三月十二日 书 记 员 王 维 附援引法律依据： 《中华人民共和国合同法》 第三十二条：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第五十一条：无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。