宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终168号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司中卫城区支公司，住所地宁夏回族自治区中卫市。 负责人：李光普，该公司总经理。 委托诉讼代理人：高超然，宁夏君元律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：邵兴华，男，住宁夏回族自治区中卫市。 委托诉讼代理人：武克良、孔祥瑞，宁夏宝中律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 原审被告（反诉原告）：许敏汉，男，住宁夏回族自治区中卫市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司中卫城区支公司（以下简称人保财险中卫城区支公司）因与被上诉人邵兴华、原审被告许敏汉机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502号民初3861号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年2月20日受理后，依法组成合议庭，以书面方式进行了审理。本案现已审理终结。 人保财险中卫城区支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判人保财险中卫城区公司不支付邵兴华误工费27672元；2.诉讼费用由邵兴华负担。事实与理由：一审对邵兴华是否存在误工费的事实认定不清。涉案事故发生时，邵兴华已63岁，超过了法定退休年龄，其是否存在误工损失，应当按照事故发生前的收入情况及因交通事故导致其无法工作造成的损失确定误工费用。一审中邵兴华提交的司法鉴定意见书是依据其伤情作出的伤残等级及该伤情下可能造成的误工时间，未提交证据证实本案交通事故给其造成了误工损失，该司法鉴定意见书不能作为认定误工费的依据。 邵兴华辩称，因交通事故造成邵兴华伤情严重，其以打工为生，发生交通事故必然导致误工损失。人保财险中卫城区支公司在一审中认可邵兴华误工期限180天，二审中不应反言。一审判决认定事实清楚，应驳回其上诉请求。 许敏汉辩称，一审判决正确，没有意见。 邵兴华一审诉讼请求：判决人保财险中卫城区支公司在交强险、商业险范围内赔偿邵兴华各项损失共计259120.32元，其中医疗费127271.72元，住院期间伙食补助费4800元，误工费27672元，护理费13836元，营养费4500元，二次手术费12000元，伤残赔偿金59736.6元，交通费2304元，鉴定费2400元，车损1600元，精神损失费3000元，并承担诉讼费用。 许敏汉对事故责任认定无异议，认为其给邵兴华垫付医疗费18650元，提出反诉请求邵兴华予以返还。 原审法院认定的事实：2018年4月20日13时21分，许敏汉驾驶×××号轻型普通货车沿中卫市沙坡头区宁钢大道由北向南行驶至宁钢大道与东园镇黑山村三队水泥硬化路交叉路口路段处时，与同向前方原告驾驶的×××号普通二轮摩托车左转弯时相撞，造成绍兴华受伤，车辆损坏的交通事故。事故发生后，绍兴华被送往中卫市人民医院救治，共计住院治疗两次，第一次40天，第二次7天。绍兴华的病情经诊断为左侧尺桡骨多段粉碎性开放性骨折，左侧胫腓骨上段开放性粉碎性骨折，左侧外踝骨折，头颅闭合性骨折，左颞叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔积液，头皮下血肿，低蛋白血症，创伤失血性贫血，左侧胸锁关节脱位，右颧弓骨折。该事故经中卫市公安局交警支队沙坡头区交警一大队道路交通事故责任认定书认定，许敏汉承担该起事故的主要责任，绍兴华承担次要责任。后经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，绍兴华因交通事故致左颞叶脑挫伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状，左侧第4.5.6.8.9.10.11及右侧第10肋骨骨折，伤残等级属十级，其误工期为240日，护理期为120日，营养期为90日，其后续治疗费用约需12000元，或以实际支出为准。许敏汉在被告中国人保中卫支公司投保交强险、第三者责任险(500000元)，不计免赔率险，事故发生在保险期限内。 原审法院认为，许敏汉驾驶机动车在行驶的过程中，违反交通法规给邵兴华造成的经济损失，应按相关法律规定及交警部门对事故责任的认定承担赔偿责任。根据本案实际，许敏汉应承担本案事故的主要责任。邵兴华主张赔偿其各项经济损失共计259120.32元。经核，中卫市人民医院就医门诊费6061.78元，第一次住院费用98369.6元，第二次住院费12256.81元，有票据为证。外购药人血白蛋白费用，结合住院病案及实际治疗情况，予以支持6050元（11支×550元），支持医疗费总计122738.19元。住院伙食补助费，结合在中卫市人民医院入院治疗情况，确定住院期间为47天，予以支持4700元；误工费27672元及护理费13836元，根据医疗机构鉴定意见，予以支持；营养费，根据其身体状况及医嘱并结合鉴定意见建议的期间，结合本地区营养费实际水平，酌定营养费每日标准按30元计算为1410元（30元/天×47天）；二次手术费用尚未实际发生，待其实际发生后另行主张，暂不予支持；伤残赔偿金59736.6元（27153元/年×20年×0.11），人保财险中卫城区支公司、许敏汉均认可，予以支持；交通费，考虑到就医治疗的事实以及本地区交通费用实际情况，酌定支持1410元；鉴定费2400元有票据为证，予以支持；车损费1600元，结合双方质证意见，予以支持；精神抚慰金3000元，结合其入院治疗情况及其伤残等级情况，不予支持。邵兴华因本次交通事故造成的损失合计为235502.79元。因许敏汉在人保财险中卫城区支公司投保交强险，该公司在交强险范围内赔偿114254.6元，其中：医疗费为10000元；护理费为13836元、交通费为1410元、误工费27672元、伤残赔偿金59736.6元；车损费1600元。对于交强险之外的118848.19元（235502.79元-114254.6元-2400元），按照许敏汉投保的第三者责任险及不计免赔率险和交通事故责任划分，由人保财险中卫城区支公司向邵兴华支付83193.73元（118848.19元×70%）。人保财险中卫城区支公司在中卫市人民医院垫付医疗费10000元，邵兴华认可并承诺返还，予以采纳。故人保财险中卫城区支公司向邵兴华支付各项经济损失合计187448.3元（114254.6元＋83193.73元-10000元）。鉴定费2400元由许敏汉承担。 许敏汉垫付医疗费18650元，表示其自愿放弃1000元，提出反诉要求邵兴华返还17650元，邵兴华认可该事实并承诺返还，予以采纳，由其向许敏汉返还垫付医疗费17650元。判决：一、人保财险中卫城区支公司于判决生效后三十日内向邵兴华支付各项损失187448.3元；二、许敏汉于判决生效后三十日向邵兴华支付鉴定费2400元；三、邵兴华于判决生效后三十日内返还许敏汉垫付医疗费用17650元；四、驳回邵兴华的其他诉讼请求。案件受理费1596元，减半收取798元，由许敏汉负担577元，邵兴华负担221元；反诉费150元，由邵兴华负担142元，许敏汉负担8元。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。涉案交通事故发生前，邵兴华无固定收入，靠耕种承包地和打零工挣钱维持生活，无证据证实其在交通事故发生前部分或全部丧失劳动能力，其因交通事故造成身体受伤，所受伤情经司法鉴定构成十级伤残，经过鉴定其身体受伤造成的误工期间为240日，符合客观实际。一审依据上述司法解释规定，判决由人保财险中卫城区支公司按照交强险、第三者责任险及不计免赔率险赔偿邵兴华误工损失，并无不当。涉案双方当事人对一审判决确认的邵兴华其他各项损失费用数额及判项内容不表异议，本院予以确认。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，应依法予以维持。人保财险中卫城区支公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费492元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司中卫城区支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韩 金 芳 审 判 员 蒋 玉 春 审 判 员 黄  滢 二〇二〇年三月三十一日 法官助理 （李姗姗 书 记 员 杜  赟 本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。