河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终516号上诉人（原审原告）:李换家,男,汉族,1965年1月22日生,住址:河南省孟津县。委托诉讼代理人:王晶晶、信岩（实习），河南光法(洛阳)律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李战涛,男,汉族,1980年8月20日生,住洛阳市洛龙区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司,住所地:洛阳市伊川县城关镇人民西路19号。法定代表人：任江峰，经理。委托诉讼代理人:唐军霞，系该公司员工。上诉人李换家与被上诉人李战涛、中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司（以下简称中国人保伊川公司）交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初5848号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李换家上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判被上诉人赔偿上诉人医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、财产损失、交通费等损失共计49310.36元（不服金额9532.11元）；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原告的误工费应按照居民服务业45677元/年的标准按180天计算。上诉人李换家因本次交通事故于2019年4月8日至2019年5月17日在河南科技大学第一附属医院住院治疗，手术一周后出院，出院后右手活动受限，右上臂疼痛，头晕，于2019年7月6日在洛阳市第三人民医院神经内科门诊就诊，经查神经肌电图示：神经性受损，经诊断为右上肢周围神经损伤。住院治疗17天，因无力支付住院治疗费，被迫出院，洛阳市第三人民医院出院医嘱显示：按时服药；继续康复治疗，故上诉人李换家因本次交通事故造成的损伤仍需继续治疗，治疗尚未终结，且上诉人李换家右侧肩胛骨内固定未拆除，无法进行剧烈活动，持续误工。结合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定，上诉人李换家的误工期符合10.8.1条规定，应该按照180天计算误工期。根据河南统计局2019年6月5日发布的《2018年河南省城镇单位就业人员平均工资快速增长》一文中的统计报表显示，河南省上年度居民服务业和其他服务业平均工资为45677元／年，所以原告的误工费计算公式为45677/年÷365天×180天=22525.64元。2、原审法院驳回上诉人保留后续医疗费及其他费用继续主张权利的诉讼请求有失公平，与实际情况不符。上诉人李换家因本次交通事故于2019年4月28日至2019年5月17日在河南科技大学第一附属医院住院治疗，住院期间进行了“右侧肩胛骨骨折内固定术”。上诉人出院后右肩疼痛、活动受限等症状逐渐加重，并出现右上臂疼痛，于2019年7月6日在洛阳市第三人民医院神经内科门诊就诊，经查神经肌电图示：神经性受损，经诊断为右上肢周围神经损伤，于2019年7月24日至2019年8月10日针对肩关节疼痛、活动受限、右上臂疼痛等症状住院继续治疗，并非进行了二次手术，原审法院对事实认定存在明显的错误，且洛阳市第三人民医院出院医嘱显示：按时服药；继续康复治疗，故上诉人李换家因本次交通事故造成的损伤仍需继续治疗，治疗尚未终结，且右侧肩胛骨内固定尚未拆除，主张拆除该部分内固定的二次手术产生的相关费用的诉讼请求应予以保留，故原审法院驳回该部分诉讼请求有失公平，与实际情况严重不符。综上所述，请二审法院查明事实，纠正一审法院错误，维护上诉人合法权益。李战涛辩称：认可一审法院判决。中国人保伊川公司辩称:1、上诉人诉求误工标准无法律依据，其提交的工作证明仅能显示其存在劳动关系，且不论真假都不能证明其劳动关系，一审法院按照居民服务业认定其误工费用标准反而是有利于上诉人的；2、对于上诉人未发生的费用，其并没有具体的主张，故一审驳回合理。综上，一审判决认定事实清楚，依据合法，应当维持一审判决。李换家向一审法院起诉请求：1、依法请求上述被告支付原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、财产损失、交通费等损失共计90589.95元；2、保留后续医疗费及其他费用继续主张的权利；3、本案的诉讼费由被告承担。诉讼过程中原告诉讼请求变更为：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、车辆及财产损失、交通费等各项损失共计:82833.34元;2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月27日23时57分,被告李战涛驾驶豫Ｃ×××××号长安轿车沿金城寨街由北向南行驶至开元大道交叉口时,遇原告李换家驾驶豫Ｃ×××××号新大洲本田两轮摩托车沿开元大道自西向东行驶至该处,轿车右前部与两轮摩托车左前部相撞,造成李换家受伤、两车受损的道路交通事故。洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队于2019年5月13日做出第2019Z002号道路交通事故证明，载明：“1、2019年4月27日23时57分,被告李战涛驾驶豫Ｃ×××××号长安轿车沿金城寨街由北向南行驶至开元大道交叉口时,遇原告李换家驾驶豫Ｃ×××××号新大洲本田两轮摩托车沿开元大道自西向东行驶至该处,轿车右前部与两轮摩托车左前部相撞,造成李换家受伤、两车受损的道路交通事故；2、该交叉路口有交通信号灯控制且事故发生时交通信号灯工作正常，该路口无有效电子监控设备，李战涛认为李换家驾驶机动车闯红灯行驶，李换家认为李战涛驾驶机动车闯红灯行驶，经调查，现有证据无法查清哪一方当事人闯红灯行驶。根据《道路交通事故处理程序规定》第六十七条规定，出具道路交通事故证明。”事故发生后，原告李换家被送至河南科技大学第一附属医院进行救治，诊断为：1、右侧肩胛骨骨折;2、双侧多发肋骨骨折；3、右侧气胸；4、闭合性颅脑损伤；5、软组织损伤;6.肺部感染；7.应激性胃黏膜损伤。原告实际住院19天，支出医疗费35462.64元，住院期间陪护2人。原告于2019年5月17日出院，出院医嘱显示：1、保持创面清洁干燥,定期(隔天一次)清洁换药,术后2周拆除手术缝线。2、定期复查(术后1.2.3.6.9.12个月)X线了解骨折愈合情况,示骨折愈合情况决定上肢完全负锻炼时间及内固定装置取出时间。3.不适随诊。后原告于2019年7月24日到洛阳市第三人民医院进行二次手术，于2019年8月10日出院，原告实际住院17天，支出医疗费5391.41元。原告提交其工牌及北京同城必应科技有限公司出具的误工证明，证明其系该公司工作人员，银行交易明细证明2019年1-4月由该公司发放劳务费分别为5965.7元、4519.6元、5315.3元、5960.6元。原告修车支出2475元，维修移动通讯设备支出730元。被告中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司垫付医疗费10000元。另查明,豫Ｃ×××××号小型轿车的登记车主为宋顺利，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司投保交强险和商业三者险（限额500000元，含不计免赔），事故发生在保险期限内。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，公民和法人和其他组织因过错造成他人人身伤损害的，根据其过错程度承担相应的法律责任。本案中，原告李换家、被告李战涛驾驶机动车发生交通事故，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具了道路交通事故证明，但对于事故责任交警部门并未进行认定，根据庭审查明的情况，该院酌定李换家和李战涛对事故的发生各承担50%责任。对原告李换家的损失先由中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司在机动车交通事故责任强制险的责任限额范围内予以赔偿，超出部分由中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司在商业三者险范围内赔偿50%，不足部分由李占涛承担50%。被告李战涛经该院合法传唤未到庭参加诉讼,在法定期间内未向该院提出答辩,也未提交证据予以反驳原告的诉讼请求,视为放弃答辩、举证、质证等相关诉讼权利,由此产生的不利法律后果应由其自行承担。关于原告在此次事故中所受的损失，本院作如下认定：1、医疗费42493.69元。凭医院出具的医疗费票据据实认定，原告在洛阳开心人药业连锁有限公司两次购买的药品与原告二次手术费住院的洛阳市第三人民医院出院记录中出院医嘱的药品相吻合，应认定与本次事故相关，故对该两次外购费用该院予以支持，其他外购药该院不予支持。2、住院伙食补助费1800元。原告住院共计36天，应按每天50元的标准予以计算，其计算公式为：50元/天×36天=1800元。3、营养费720元。原告住院治疗共计36天，应按每天20元的标准予以计算，其计算公式为：20元/天×/36天=720元。4、误工费12993.53元。根据原告的伤情及出院医嘱，结合《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》该院酌定其误工期为120天。原告提供前四个月的劳务费银行明细，但未出具税务部门的关于个人所得税的完税证明，故其要求以前四个月的平均的工资作为标准计算误工费，该院不予认可，计算标准应按河南省上年度居民服务业和其他服务业39522元/年，该部分损失计算公式为39522元/年÷365天×120天=12993.53元。5、护理费5955.37元。原告第一次住院治疗19天，根据医嘱住院期间需陪护2人，原告第二次住院治疗17天，住院期间需陪护1人，原告未提供护理人员的误工证明，可按河南省上年度居民服务业和其他服务业39522元/年计算，该部分损失计算公式为39522元/年÷365天×（19天×2人+17天）=5955.37元。6、车辆及财产损失3205元。原告举证证明该部分损失，被告予以认可，故对原告的损失该院予以支持。7、交通费720元。考虑到原告支出该项费用的必要性，原告主张720元并无不当，该院予以支持。上述原告医疗费42493.69元、住院伙食补助费1800元、营养费720元，共计45013.69元，超出交强险医疗费用10000元的赔偿限额，故中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内向原告赔偿10000元，剩余35013.69元，由中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司在商业三者险责任限额内承担50%，即承担17506.85元。原告的误工费12993.53元、护理费5955.37元、交通费720元，共计19668.9元未超出交强险死亡伤残赔偿110000元限额，故中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司在交强险死亡伤残赔偿110000元支付给原告19668.9元。原告车辆及财产损失3205元，超出了交强险财产损失2000元的赔偿限额，故中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司应在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内向原告赔偿2000元，剩余1205元，由中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司在商业三者险责任限额内承担50%，即承担602.5元。以上费用共计49778.25元,扣减中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司垫付的10000元，被告中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司应赔偿原告李换家39778.25元（49778.25元-10000元=39778.25元）。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司共应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、车辆及财产损失、交通费等各项损失共计39778.25元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司伊川支公司自本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告李换家医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、车辆及财产损失、交通费等各项损失共计39778.25元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1871元，减半收取计936元，由原告李换家承担487元，被告李战涛承担449元。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，关于李换家上诉所提的误工天数及标准问题，原审法院根据其提交的现有证据情况，酌定其误工期为120天，并以河南省上一年度居民服务业和其他服务业为标准，支持其误工费用并无不当，李换家的上诉理由不能成立。李换家上诉称的后期医疗费及其他费用问题，因其一审时并未主张且未实际发生，待其实际发生后可另行处理。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，李换家的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费100元，由上诉人李换家负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  王 睿审判员  衡宏波二〇二〇年三月二十五日书记员  邱云静