广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1882民初5号原告：肇庆十年电子商务有限公司，住所地：肇庆市广宁县***********万丰现代城A区中心商场二层02、03商铺。法定代表人：王战铭，系该公司总经理。委托诉讼代理人：汤祯华，系广东正肯律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈福，系广东正肯律师事务所律师。被告：张禺，女，汉族，1992年4月20日出生，住连州市*****************。委托诉讼代理人：刘东华，系广东法行律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗洁文，系广东法行律师事务所律师。原告肇庆十年电子商务有限公司（以下简称十年公司）与被告张禺劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法适用小额诉讼程序，由审判员冯廷华独任审判，于2020年3月10日公开开庭进行了审理。原告十年公司的委托诉讼代理人汤祯华、陈福及被告张禺的委托诉讼代理人刘东华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告十年公司诉称：被告于2017年5月6日入职被告单位，工作岗位为房屋销售员，负责学府雅苑和一号花园两个楼盘的房屋销售，2018年4月离职。2019年1月10日再次回到原告处入职，2019年1月26日，被告再次离职。离职后，被告被其他公司聘用，继续在原职场任职。以上事实均有贵院作出的生效判决（2019）粤1882民初1507号以及（2019）粤1882民初1646号民事判决书予以确认。被告此前向连州劳动仲裁委提起劳动仲裁，连州劳动仲裁委于2019年12月2日作出连劳人仲安[2019]66号仲裁裁决书，裁决原告需向被告支付提成工资481.3元，裁决错误，应依法予以纠正。根据双方所签订的劳动合同及真实的用工情况，并不存在“绩效工资”及“佣金”，被告要求原告支付“纯净工资”没有任何事实及法律依据。被告在劳动仲裁中所提交的由其单方制作的《学府雅苑1-2号楼客户跟踪情况及佣金明细》以及证据二“离职员工工资及佣金发放制度（照片）”，原告对其真实性、合法性、关联性均不予认可！根据双方签订的劳动合同约定的工资发放标准可知，双方并不存在“绩效工资”及“佣金”，且在另案连劳人仲案字（2019）19号中申请人亦从来未陈述过有“绩效工资”及“佣金”，如今被告的陈述与该案的庭审陈述显然是不一致的！在被告未能提供任何与我方共同签订确认的对所谓有“绩效工资”及“佣金”如何计算及结算的情况下何以计算及认定具体数额？根据谁主张、谁举证的民事举证规则，恳请贵院对被告请求原告支付绩效工资部分仲裁请求全部驳回！最后，原告想提请法庭注意的是，申请人所提交的一份“离职员工工资及佣金发放制度（照片）”并不存在，原告从来未与其签订过该制度，请求法院对其提交的“离职员工工资及佣金发放制度（照片）”真实性予以审查！综上所述，为维护原告合法权益，特依法提起诉讼。因此，原告十年公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院对仲裁裁决书的错误裁决进行纠正，判令原告无需向被告支付任何款项，驳回被告全部的仲裁请求；二、本案的诉讼费由被告承担。原告十年公司为支持其诉讼请求，提交如下证据：1.营业执照复印件，证明原告的主体资格；2.被告的身份证复印件，证明被告的主体资格；3.（2019）粤1882民初1507号判决书、生效证明、（2019）粤1882民初1646号民事判决书复印件，证明被告主动离职以及双方没有约定的事实，根据双方所签订的劳动合同及真实的用工情况，并不存在“绩效工资”及“佣金”，被告要求原告支付“绩效工资”没有任何事实及法律依据；4.连州市劳动人事争议仲裁委员于2019年12月2日作出的连劳人仲案字[2019]66号《仲裁裁决书》复印件，证明裁决书认定裁决错误，应依法予以纠正。被告张禺答辩辩称：请求法院支持我方的仲裁请求，依法要求对方支付拖欠的产假期间（2018年4月3日至2019年1月10日）工资28,068元、生育津贴24,000元以及因生育发生的医疗费用10,205.99元、未订立书面劳动合同的二倍工资差额12,044元（2018年1月6日至2018年5月6日）、赔偿金12,044元、2018年绩效工资481.3元及经济赔偿金12,044元；其次，我方提供的支付宝的工资发放记录是有佣金结算，而且结合学府雅苑成交佣金结算表以及离职员工工资和佣金发放制度、我方当庭提交客户跟踪情况和明细可以反映出，原告是拖欠了被告的绩效工资未发放的；而且，同一批系列案来说，吴文言和邓丽冰的仲裁裁决已经生效，也可以反映出原告是有拖欠绩效工资的情况。原告应当支付赔偿金，原告是超过一年未与劳动者签订书面的劳动合同，虽然后来其与劳动者之间是拟定了一份一个月试用期的合同，但这些合同不具有合理性也不符合劳动合同的本质，而且合同的部分日期填写混乱并没有盖章，是原告在强势地位下，逼迫被告签订的，反映出原告是为了规避法律风险，使劳动者的工龄要重新计算，也反映出原告管理上的混乱，从这个角度来说，在之前的法院判决里面也明确了原告是有拖欠众多被告1月份工资的情况，根据法律法规，原告是单方解除了合同，因为原告与开发商之间存在纠纷，无法再对相关的楼盘进行销售，由此原告没有再安排被告工作，原告解除合同的行为，即便是被告因原告拖欠工资而解除合同，原告是应当支付经济赔偿金。生育期间被告有向原告管理人员申请休假，此有微信聊天记录以及返还协议确认单、认购书确认的管理人员予以认可，因为原告自身管理混乱的原因，一直没有向被告办理相关休假手续，且原告在被告休假期间也没有作出任何的解除合同通知，此足以说明双方的劳动关系没有解除。因为原告没有为被告购买社会保险，由此造成被告不能享受生育相关的补贴及报销医疗费用，所以该部分的损失应当由原告承担。被告张禺为支持其主张，提供证据如下：1.支付宝转账记录复印件，证明原、被告存在劳动关系、原告月平均工资为3,011元、被告的劳动报酬包括绩效工资（佣金）；2.学府雅苑成交佣金结算表、离职员工工资及佣金发放制度复印件，证明被告的工作成果为原告享有、被告的工作绩效、原告要求被告签署，却恶意隐匿的文件明确表明原告尚欠被告50%的绩效工资（佣金）；3.检查报告、住院记录、病历、缴费记录复印件，证明被告的妊娠、生育时间、被告怀孕期间孕酮过低，需要休假、被告因生育支付的医疗费用；4.微信聊天记录复印件，证明被告向原告的管理人员请假，原告却对被告作停薪留职处理、被告生产完毕回去原告处上班；5.受理通知书、EMS回执、不予受理通知书、送达回证、增加与变更仲裁请求申请、连州市人民法院民事裁定书复印件，证明被告提出仲裁请求时间为2019年2月；6.（2019）粤1882民初64号《民事判决书》复印件，证明原告在2018年底与开发商在代理权、代理费方面产生纠纷，因此产生撤离销售现场并抛弃员工以逃避支付员工薪酬的企图；7.返还协议确认单、认购书复印件，证明从签字内容可以确定郑颂申是可以代表原告对外作出承诺的管理人员（劳动合同发行地负责人）；8.学府雅苑1-2号楼客户跟踪情况及佣金明细，拟证明被告佣金计算情况，即我方的诉求如何计算出来的；9.连劳人仲案字（2019）59、67号仲裁裁决书，我方认为裁决书已经生效了，拟证明原告拖欠佣金的相关事实。经审理查明：被告张禺于2017年5月6日入职原告十年公司,负责学府雅苑和一号花园两个楼盘的房屋销售工作，工作地点在连州市国际大酒店一楼。劳动关系存续期间双方未签订书面劳动合同，原告十年公司也未给被告张禺缴纳各项社会保险费用。被告张禺于2018年4月离职，后于2019年1月10日再次到原告处入职，此次入职双方亦未签订书面劳动合同，工资由底薪2,000元/月加绩效工资组成。2019年1月26日被告张禺在原告处的工作终止。2018年5月15日原告通过支付宝转账方式向被告发放1-3月酬佣1,875元。2018年11月29日原告制定《离职员工工资及佣金发放制度》并盖章公示，该制度共九条，规定了工资、绩效、佣金等发放标准。庭审质证中，原告对盖有其公章的《学府雅苑成交佣金结算表》销售人员一栏予以确认。根据该表格记载，被告张禺的房屋销售额为1套：2栋A座803。另查明，2019年1月26日被告张禺在原告处的工作终止后，其向连州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求原告十年公司支付：1.拖欠的产假期间（2018年4月3日至2019年1月10日）工资28,068元；2.生育津贴6,323.1元以及因生育发生的医疗费用10,205.99元；3.未订立书面劳动合同的二倍工资差额12,044元（2018年1月6日至2018年5月6日）；4.赔偿金12,044元；5.2018年绩效工资481.3元。连州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月2日作出连劳人仲案字〔2019〕66号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人肇庆十年电子商务有限公司在本裁决生效后三日内支付申请人：提成工资481.3元；二、驳回申请人其他仲裁请求。原告十年公司不服仲裁裁决，提起本案诉讼。再查明，原、被告涉诉的（2019）粤1882民初1507号、（2019）粤1882民初1646号已生效《民事判决书》均认定原、被告之间存在劳动关系，且查明被告于2018年4月离职，本院对上述事实予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。综合原告的诉讼请求及原、被告的诉辩内容，本案的主要争议焦点归纳为：原告应否向被告支付提成工资481.3元。本院评述如下：被告张禺就职于原告处，双方虽未签订书面劳动合同，工资构成、工资金额及计算方式均不明确，但原、被告之间存在事实劳动关系，劳动者的合法权益应受法律保护，用人单位应向劳动者足额支付劳动报酬。根据原告向被告发放工资的转账记录、《学府雅苑成交佣金结算表》、《离职员工工资及佣金发放制度》以及《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条关于“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资”的规定、第六条关于“计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬，包括按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资”的规定，本院认定被告的工资构成中包含绩效工资即佣金。另，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、出名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”原告在举证期限内未能提交证明“不存在佣金”或“佣金的具体计算制度”的证据，应承担相应责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十一条规定：“用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。”被告主张的佣金点数未超过原告聘请的房屋销售员佣金平均点数，故本院予以确认。原告十年公司应向被告张禺支付提成工资481.3元。另被告提出的关于产假期间工资、生育津贴、医疗费及未订立书面劳动合同的双倍工资差额、赔偿金的问题，被告仅在庭审中口头答辩，且该部分不在本案审理范围内，本院不予评判。连州市劳动人事争议仲裁委员会依据被告的申请，作出原告支付被告提成工资481.3元的裁决，符合法律规定，本院予以维持。综上所述，依照《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条、第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、第三十条第一款，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：一、驳回原告肇庆十年电子商务有限公司的诉讼请求；二、原告肇庆十年电子商务有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向被告张禺支付提成工资481.3元。本案受理费10元，适用小额诉讼程序减半收取5元，由原告肇庆十年电子商务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  冯廷华二〇二〇年三月二十三日书记员  匡晓霞附相关法律及司法解释条文：《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资第六条计件工资是指对已做工作按计件单价支付的劳动报酬，包括按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、出名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《中华人民共和国劳动合同法》第十一条用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。