广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0803刑初75号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人翁某某，男，汉族，户籍地广东省湛江市霞山区*******，现住广东省徐闻县徐闻海关家属区3栋601房，公民身份号码310************219。因涉嫌犯受贿罪、行贿罪于2019年7月2日被留置，2019年12月31日被刑事拘留，2020年1月7日被逮捕。现押于湛江市霞山看守所。辩护人曾昌鹏，广东承诺律师事务所律师。湛江市霞山区人民检察院以霞检刑诉[2020]51号起诉书指控被告人翁某某犯受贿罪、行贿罪，于2020年2月7日向本院提起公诉，湛江市中级人民法院以（2020）粤08刑辖7号指定管辖决定书指定本院管辖。本院受理本案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员钟志成出庭支持公诉，被告人翁某某及其辩护人曾昌鹏到庭参加了诉讼。现已审理终结。经审理查明，2017年5月8日徐闻县公安局对祝某某等人聚众斗殴案立案侦查。2017年5月27日，祝某某因涉嫌“4.30”聚众斗殴案件被抓获。其后，祝某某妻子钟某某找到被告人翁某某，承诺给予财物，让翁某某操作令祝某某逃避处罚事宜。翁某某接受钟某某的请托后，经与徐闻县公安局治安大队民警何某（另案处理）商量，由何某出面去贿赂有关办案人员。2017年6月5日翁某某使用陈妃华名下的邮政银行账户（账号：62179********946350）收受钟某某转账给予的5万元，另与何某一同前往钟某某徐闻老家收受钟某某给予的150万元现金，共155万元。翁某某收到钟某某给予的155万元后，先后给予何某共54万元，其中给予现金8万元，其余46万元于2017年6月18日通过翁某某名下的邮政银行账户（账号：621*************602）转账到何某名下的银行账户。何某在收到翁某某给予的54万元后，向徐闻县戒毒所辅警黄某某行贿0.5万元，向徐闻县人民检察院办案人员陈某某行贿5万元。被告人翁某某接受钟某某的请托后，为帮助祝某某逃避处罚，向时任徐闻县公安局副局长谢某某（另案处理）行贿20万元，让谢某某关照祝某某案。被告人翁某某将剩余的81万元据为己有。祝某某因证据不足而被检察机关作出不批准逮捕决定，并于2017年6月26日被徐闻县公安局取保候审。案发后，被告人翁某某已向湛江市监察委员会退赃81万元人民币。另查明，被告人翁某某在审查起诉阶段自愿签署认罪认罚具结书。以上事实，被告人翁某某在开庭审理过程中无异议，并有公诉机关提交，经庭审举证、质证的证人钟某某、王某某的证言，同案人何某、谢某某、黄某某、陈某某的供述与辩解，立案决定书、立案通知书，无犯罪记录证明，辨认材料，个人账户申请书、银行账户流水明细、交易凭证，退赃汇款凭证，干部任免审批表、公务员年度考核登记表，银行卡复印件，被告人翁某某的供述及辩解，到案经过，人口信息资料等证据证实，足以认定。公诉机关认为应当以受贿罪、行贿罪追究被告人翁某某的刑事责任，并依法应当数罪并罚。因被告人翁某某没有犯罪前科，且其归案后自愿如实供述犯罪事实，认罪态度较好，且有退赃表现，依法可酌情从轻处罚，建议判处被告人翁某某五年以上六年以下有期徒刑，并处罚金。被告人翁某某的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人翁某某犯受贿罪、行贿罪的犯罪事实和罪名均无异议；2.被告人翁某某是初犯、偶犯，归案后如实供述所犯罪行，且认罪认罚，依法可从轻处罚；3.被告人翁某某委托其家属积极主动退缴全部赃款81万元，依法可从轻处罚；4.被告人翁某某的留置时间应折抵刑期，翁某某于2019年7月2日被湛江市监察委员会留置至2020年1月2日，共计留置六个月，应当折抵六个月刑期。本院认为，被告人翁某某无视国家法律，伙同他人并利用本人及他人地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，共同收受请托人人民币155万元，数额巨大，其行为已构成受贿罪；被告人翁某某为谋取不正当利益，给予司法工作人员人民币25.5万元，影响司法公正，其行为又构成行贿罪，应予以数罪并罚。公诉机关指控被告人翁某某犯受贿罪、行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人翁某某归案后如实供述所犯罪行，在庭审时自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人翁某某已退缴违法所得人民币81万元，可酌情从轻处罚。关于辩护人提出的被告人翁某某是初犯、偶犯，归案后如实供述所犯罪行，且认罪认罚，积极主动退缴犯罪所得81万元，可从轻处罚的辩护意见，经查，符合本案事实，本院予以采纳。关于辩护人提出的被告人翁某某因本案于2019年7月2日被湛江市监察委员会采取留置措施，留置时间共计六个月，应折抵刑期的辩护意见，经查，符合本案事实，本院予以采纳。公诉机关对被告人翁某某的量刑建议，与其罪责相适应，本院予以采纳。根据被告人翁某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，综合考虑被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十八条、第三百八十九条第一款、第三百八十六条、第三百九十条第一款、第三百八十三条第一款第二项、第三款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第七条、第十八条、第十九条及《中华人民共和国监察法》第四十四条第三款之规定，判决如下：一、被告人翁某某犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五十万元；犯行贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币六十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2019年7月2日起至2025年1月1日止。罚金限于本判决生效的第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人翁某某退缴的违法所得人民币81万元，予以没收，由扣押机关（湛江市监察委员会）上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  叶秋波人民陪审员  陈伟霞人民陪审员  程远萍二〇二〇年三月十九日书 记 员  黄洋洋附:相关法律条文及相关司法解释《中华人民共和国刑法》第三百八十八条国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：（一）向三人以上行贿的；（二）将违法所得用于行贿的；（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《中华人民共和国监察法》第四十四条对被调查人采取留置措施后，应当在二十四小时以内，通知被留置人员所在单位和家属，但有可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供等有碍调查情形的除外。有碍调查的情形消失后，应当立即通知被留置人员所在单位和家属。监察机关应当保障被留置人员的饮食、休息和安全，提供医疗服务。讯问被留置人员应当合理安排讯问时间和时长，讯问笔录由被讯问人阅看后签名。被留置人员涉嫌犯罪移送司法机关后，被依法判处管制、拘役和有期徒刑的，留置一日折抵管制二日，折抵拘役、有期徒刑一日。