广东省肇庆市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤12民特2号申请人：肇庆市******有限公司，住所地：肇庆市端州区*********。法定代表人：凌某1。委托诉讼代理人：李志坚、王虹，均为该公司职员。被申请人：陈金海，男，汉族，：1970年6月12日出生，住肇庆市端州区**********。申请人肇庆市******有限公司（以下简称明星休闲中心）因与被申请人陈金海申请撤销仲裁裁决一案，不服肇庆市劳动人事争议仲裁委员会肇劳人仲案终字[2019]286号仲裁裁决，向本院提出撤销该仲裁裁决申请。本院于2020年1月15日受理后，依法组成合议庭对上述仲裁裁决进行了审查，因新冠肺炎疫情的发生，申请人明星休闲中心及被申请人陈金海向本院申请书面审理本案。现已审查终结。明星休闲中心诉请：依法撤销肇庆市劳动争议仲裁委员会作出的肇劳人仲案终字(2019)286号劳动争议裁决书。事实与理由：1：本次诉讼起因是陈金海不服从公司工作需要的岗位调整，在未与本公司任何协商情况下就以本公司裁员为由擅自脱离岗位造成单方解除劳动合同的结局，并经劳动仲裁和端州区人民法院裁决为单方面终止劳动合同。陈金海见未能达到获得非法赔偿的目的才再生出以公司欠其加班费和年假工资为由再次提出诉讼，全然枉顾了契约精神和职业道德，无中生有地以加班工资和年假工资滋事。因为以其本人与公司签署的合同中清晰地反映出双方的要求和待遇而且双方认可了的（合同见附件），而现在由陈金海单方提出违背了自已签署的合同的请求实属忘恩负义和违背道德的行为。2、公司在仲裁阶段的书面答辩和庭审中均明确提出即使需要支持加班工资或年假工资，根据仲裁一年时效的规定也只需要支付劳动者提出仲裁时间往前倒推一年期间的加班工资或年假工资，但仲裁裁决中丝毫没有对公司上述答辩主张作出任何回应，而直接裁决公司需要支付近两年的加班工资，因此公司认为仲裁裁决适用法律错误。3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》中的第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的由用人单位承担不利后果”的规定，陈金海在劳动争议阶段并没有提交有效证据履行其举证责任，也未能提交有效证据证明公司掌握加班事实存在的证据只是口头说公司存在加班但未能提供有举证。4、参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》第二十九条“劳动者追索两年前的加班工资。原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护。”的规定，也明确了劳动者需要对存在加班的情形和未支付工资的情形实行举证。本案陈金海在劳动争议仲裁阶段并没有提交有效证据履行其举证责任，也未能提交有效证明公司掌握加班事实存在的证据，参照上述相关规定陈金海也只是口头说公司存在加班未能提供有效相关证据，而仲裁裁决在陈金海没有任何证据情况下裁决了公司需支付加班工资，公司认为仲裁裁决适用法律错误，请法院予以撤销仲裁裁决。5、根据本公司掌握陈金海每天的工作时间，从其自行打卡的上下班时间清晰反映，每天实际工作时间远不足8小时每月实际工作时间均远低于国家规定的160小时，所以其自称的加班不能成立（见打卡表）。6、本公司认可2100元工资标准只是十二个月，其实2018年十月前陈金海的工资是1800元（见工资表邓鉴聪即陈金海，其因计生问题一直用邓鉴聪的名字代替陈金海本人，其原因本公司在劳动仲裁阶段已作过详述），即使计算加班工资或年假工资2018年十月前应该按1800元的实际发生额计算而不应该笼统全部以2100元的标准计算。陈金海答辩称，一、本案的纠纷是明星休闲中心之前说好的裁员却变成恶意调岗进行规避经济补偿的无良行为，欺负为其服务十多年的老实职工，导致陈金海中年无故失业之后重新就业困难重重，既没有获得经济补偿，也无法办理失业保险手续，无奈下提出相关的仲裁是一方失信对双方都不利的逐步体现。明星休闲中心提出的事实和理由，是明星休闲中心故意歪曲考勤卡对专职采购员的作用和作出虚假陈述，并把每月法定的休息日和带薪年休假日的补发加班工资，混淆为每天延长工作时间的加班工资而提出本案申请撤销仲裁裁决。而本案仲裁委作出的肇劳人仲案字〔2019)286号仲裁，属于每月法定休息日和带薪年休假补发加班工资所作出的仲裁裁决，与明星休闲中心在本案提出每天正常工作时间超时加班工资是两回事。由于陈金海是专职采购员，根据单位每天的采购计划，需要早上六点左右就直接从家中去市场采购为一百多职工的饭堂、以及对外营业餐饮和健身等部门的食品物料，然后把采购食品物料带回单位，并根据需要再次或多次外出采购为主要工作职责，每天工作不足八小时或超过八小时均按出勤一天计算。公司规定考勤卡对采购员的作用，主要是为了证明当天把第一次采购食物带回公司的时间（同时证明出外工作而安全回到单位），以及记录当月休息日、节假日的安排情况。可见，专职采购员的考勤卡并不是记录当天实际的上班时间。然而，明星休闲中心在本案以考勤卡打印的时间，计算陈金海的上下班时间不足八小时为理由，而提出撤销仲裁裁决，显然是故意歪曲其自己制定考勤卡对专职采购员的作用，并以虚假陈述进行陷害劳动者的无良行为。根据《职工带薪年休假条例》第三条第二款及《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第二款的规定，仲裁委作出的《仲裁裁决书》所适用的法律法规是正确的，对休息日和年休假月平均工资的计算也是准确的。二、陈金海的妻子邓爱珍原来是明星休闲中心的专职采购员。在2007年底，邓爱珍怀孕后认为不再适合做采购员为由向明星休闲中心提出辞职。因此，在明星休闲中心的负责人凌某1的要求下，陈金海接替邓爱珍做专职采购员之后，明星休闲中心一直都没有与陈金海签订过任何的劳动合同。陈金海正式入职明星休闲中心单位之后，明星休闲中心的负责人凌某1还与陈金海提出，由于采购岗位的特殊性，单位职工每月都是安排法定四天的休息只能安排陈金海一天休息，其余三天的法定休息日补发150元作为加班工资（备注：即本案休息日加班工资差额纠纷的原因）。陈金海如果有事要休假，可以由陈金海的妻子邓爱珍顶替陈金海休假期间的采购工作，在休假期间邓爱珍的顶班视作陈金海的工作（详见附件证据：1、邓爱珍的《证明书》）。由于有这个原因，明星休闲中心把陈金海每个月的工资都是按原来的方式，一直以来都是转入邓爱珍的银行卡里（详见附件证据：2、《借记卡账户历史明细清单》，户名：邓爱珍）。陈金海与明星休闲中心一直都没有签订任何劳动合同的事实，是在此前“裁员”纠纷一案中双方均承认的事实，即“裁员”纠纷一案中包含有未签劳动合同二倍工资的仲裁请求。所以，明星休闲中心在本案就不敢直接伪造陈金海的劳动合同了。明星休闲中心在本案提供签名为“邓爱珍”的《采购员劳动合同》，陈金海经向妻子邓爱珍了解证实，邓爱珍自2007年12月底辞职离开明星休闲中心之后，并没有与明星休闲中心签订过任何的劳动合同。该劳动合同的签名和日期，与邓爱珍在“裁员”纠纷一案提供亲笔书写的《证明书》（详见附件证据：1)，签名和日期的笔迹明显存在巨大的差异，特别是日期中的，"2”字，书写的习惯和方法完全不同，而该电话号码是陈金海的手机号码，况且该劳动合同没有劳动部门的鉴证，而生效的日期与“签名”的日期有差距就是伪造证据的漏洞。同时，从该劳动合同的字迹和红色印章进行分析，应该是明星休闲中心在近期打印的劳动合同书进行冒“邓爱珍”签名和填写日期之后，却忘记盖公章就拿去复印，然后在复印件上补盖公章所致。该劳动合同既违反《劳动法》第三十六条，明星休闲中心不仅剥夺了劳动者休息休假的权利，违反了劳动法的强制性规定，也违反了用人单位的法定义务。三、每个月的工资分为二期在下个月的中旬和月底发放。第一期先发放1800元，如果有加班之类也在这一期工资中一并发放，并在这一期的工资中扣缴社保费之后的实际数额在下个月的中旬发放；剩下第二期工资的300元，是以员工当月上班有没有迟到早退或请事假等，作为全勤奖励的名义在下个月的下旬发放。根据明星休闲中心提供的《明星工资表》（工资日期：2018年11月），工资表的“其它：-813"，是明星休闲中心超过法定比例数额进行扣缴陈金海社保费（备注：根据端州区劳动监察大队解释：扣缴社保费超出个人法定应缴数额是违法的），“实发工资：1460”元，由明星休闲中心以“凌志华”（即《明星工资表》工号为401）的专用帐户，在2018年12月14日转入陈金海妻子邓爱珍银行卡里（详见附件证据：2,《借记卡账户历史明细清单》，第3页第2行）；在该页第5行在2018年12月25日，由财会出纳张惠琼（即《明星工资表》工号为402)专用账户转入的300.00元，是2018年11月份的第二期工资。由此可见，明星休闲中心认定在2018年的标准工资是1800元，显然是为本案诉讼找事实理由而违背事实故意隐瞒有第二期300元工资的事实。明星休闲中心在本案故意把《明星工资表》支付给陈金海工资的姓名篡改为“邓鉴聪”，显然是另有企图而故意更改名字重新打印的。即该页工资表没有任何人签名确认，关键是银行代发工资转账记录的名字、帐号均无法更改，而上述银行《借记卡账户历史明细清单》证据白纸黑字清楚记录的户名是“邓爱珍”而并非“邓鉴聪”！明星休闲中心如此明目张胆地篡改工资表的姓名，从另一角度来看，伪造没有劳动部门鉴证的虚假劳动合同就更不用多说了。四、根据《广东省工资支付条例》第19条规定：“劳动者依法享受法定休假日、年休假、探亲假、婚假、丧假、产假、看护假、计划生育假等假期期间，用人单位应当视同其正常劳动并支付正常工作时间的工资。”可见，法定休息日、年休假补发的工资属于工资范畴，根据《劳动争议调解仲裁法》第27条的规定，对追索“拖欠工资”是不设时效的，明星休闲中心所指的一年时效是不适用本案加班工资争议，陈金海仅要求补发二年的休息日、年休假加班工资是合情合理合法的。经审查查明，陈金海因经济补偿金等争议向市仲裁委申请劳动仲裁，请求仲裁“1、被申请人（即明星休闲中心）支付一个月代通知金2100元；2、被申请人支付2008年1月-2019年7月期间经济补偿金25200元；3、被申请人支付2008年1月-2019年7月期间经济补偿金25200元；4.被申请人支付2008年1月-2019年7月期间未签订书面劳动合同二倍工资差额23100元；5.被申请人支付2019年8月1日-6日工作移交期间的工资579.31元。”肇劳人仲案字﹝2019﹞248号仲裁裁决书裁定：一、被申请人自该裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人（即陈金海）2019年8月6日工资人民币96.55元予申请人；二、驳回申请人的其他所有申请请求。陈金海对该仲裁裁决不服，起诉至端州区人民法院，端州区人民法院作出（2019）粤1202民初6247号判决书，判决明星休闲中心在该判决生效之日起十日内一次性向陈金海支付2019年8月6日工资96.55元。二、驳回陈金海的其他诉讼请求。陈金海对该判决不服，上诉至本院，现该案正在审理过程中。由于明星休闲中心与陈金海均对陈金海2008年1月1日入职明星休闲中心，离职于2019年8月1日及陈海金离职前十二个月的月平均应发工资为2100元，没有争议，本院对该事实予以确认。本院认为，本案为申请撤销仲裁裁决纠纷。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条“用人单位只有在有证据证明仲裁裁决存在下列情形之一的情况下，才可申请法院撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”在出现上述所列的情形之一，人民法院才予审查是否撤销仲裁裁决，若仲裁裁决不存在上述情形之一，请求撤销裁决，不予支持。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，陈金海认为其每月只休息一天应提供证据证明予以证明，但该上班考勤证据属于用人单位明星休闲中心收集管理，因此，明星休闲中心应提供考勤表证明陈金海每月休息天数，但明星休闲中心并未提供相关考勤证据，故应承担举证不能的不利后果。在《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》第二十九条第一款中亦规定劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。因此，本院对明星休闲中心申请认为陈金海缺乏证据证明加班天数，仲裁对加班工资裁决错误的请求，不予采纳。另明星休闲中心认为2018年十月前陈金海每月工资为1800元，但其并未提供相应月份的工资表作为证据，仅提供2018年6月与11月的工资表，且表中无陈金海的名字，陈金海在答辩中对该表不予确认，故本院对该证据不予采信。对于加班费、带薪年休假工资是否超过仲裁时效的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款和第四款分别规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。但劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。劳动报酬是职工为单位提供劳动后，用人单位支付的对价。加班费属于劳动报酬的一种。而带薪年休假工资报酬，根据《职工带薪年休假条例》第二条中规定，职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。故带薪年休假工资报酬应属于劳动报酬范畴。加班费和带薪年休假工资报酬应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，陈金海在2019年11月8日提出仲裁请求并未超过仲裁时效的限制。《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》第二十九条中规定，对劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者举证，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护。该指导意见对超过两年部分的加班工资在劳动者没有举证无法查清的情况下不予保护。而对两年内的加班工资及带薪休假工资报酬并未规定是否有保护时效。因此明星休闲中心对仲裁裁决支付两年的加班工资与带薪年休假工资已超过仲裁时效,且适用法律错误的请求缺乏理据，本院不予采信。综上所述，肇庆市劳动争议仲裁委员会作出的肇劳人仲案终字(2019)286号劳动争议裁决书并不存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定之情形，且明星休闲中心要求撤销该仲裁裁决的申请缺乏理据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国仲裁法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（九）项之规定，裁定如下：驳回肇庆市******有限公司的申请。案件申请费400元，由肇庆市******有限公司承担。本裁定为终审裁定。审 判 长 谢肇雄审 判 员 吴国红审 判 员 蔡红茂二〇二〇年三月六日法官助理 邝伟婷书 记 员 陈智君