山东省日照经济技术开发区人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁1191执异2号异议人（利害关系人）：丁翠玲，女，1974年5月22日出生，汉族，住日照市东港区。申请执行人：陈洪叶，女，1972年6月23日出生，汉族，住日照市东港区。委托诉讼代理人：陈恩坤，日照经济开发广通法律服务所法律服务工作者。被执行人：蔡明霞，女，1971年12月29日出生，汉族，住日照市东港区。在本院执行申请执行人陈洪叶与被执行人蔡明霞民间借贷纠纷一案中，异议人丁翠玲对本院作出的（2018）鲁1191执恢4号执行裁定书不服，向本院提出书面异议。本院受理后，于2018年11月6日作出（2018）鲁1191执异29号执行裁定书，丁翠玲不服向日照市中级人民法院申请复议，该院于2019年4月11日作出（2019）鲁11执复22号执行裁定书，撤销本院（2018）鲁1191执异29号执行裁定书，发回本院重新审查。本院依法另行组成合议庭，重新进行了审查，现已审查终结。异议人丁翠玲称，1.丁翠玲与蔡明霞民间借贷纠纷一案日照市东港区法院已审结，（2016）鲁1102民初5610号民事调解书已生效，（2016）鲁1102民初5610-1号民事裁定书已对20××31号房产进行查封，保全金额35万元，截止目前蔡明霞仍有161045元未履行到位。2.异议人已于2018年7月6日向日照经济技术开发区提交参与分配申请书。3.根据拍卖变卖司法解释第二十八条规定，对于第二次拍卖仍流拍的不动产或其他财产，人民法院可以根据司法解释第十九条规定作价抵债。故请求撤销已作出的对房产证号为××号房产执行以物抵债的裁定，对房产进行二次拍卖;对房产的处置款进行合法分配，并且准予异议人参与分配。申请执行人陈洪叶称，申请执行人陈洪叶的债权至今未得到全额清偿，涉案房产仅用于偿付部分债权，该事实足以说明蔡明霞的财产不足以清偿所有债权。申请执行人对涉案房产的查封时间早于异议人，异议人的查封属于轮候查封。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（法释[2004]15号）第二十八条第一款及第三十条的规定，在陈洪叶的债权尚未偿还完毕前，查封的财产进行处分后，异议人的轮候查封自始不产生法律效力，轮候查封在性质上不属于正式查封，异议人没有参与涉案房产的分配权。本院查明，本院在审理原告陈洪叶与被告蔡明霞民间借贷纠纷一案中，于2016年6月28日作出（2016）鲁1191财保71号民事裁定书查封蔡明霞价值200万元的财产，同日对蔡明霞位于日照市海滨一路生活区008号楼01单元301室房产一套（房产证号：20××31）予以查封。2016年12月21日本院作出（2016）鲁1191民初922号民事调解书，主要内容为：蔡明霞共欠原告陈洪叶借款本金159万元，分期偿还；利息自2016年7月11日起按照年息24%计付；如未按照约定偿还任何一期的借款本息，陈洪叶有权就尚欠的全部借款本息向法院申请执行。蔡明霞未在调解书确定的期限内履行义务，陈洪叶向本院申请强制执行，本院在执行过程中裁定对蔡明霞产权证号为××号房产予以拍卖，经淘宝网公开拍卖后流拍，陈洪叶申请以流拍价100万元抵顶案件相同数额的案款。2018年7月31日，本院作出（2018）鲁1191执恢4号执行裁定书，裁定：“将被执行人蔡明霞名下位于日照××海滨××路生活区××楼××单元××室[房产证号：20××31号、土地证号：日国用（2009）第5767号]作价100万元，交付申请执行人陈洪叶（公民身份号码3711021972××××××××）抵偿本案相同数额的案款。该房产所有权自本裁定送达申请执行人陈洪叶时起转移”。陈洪叶持该裁定书在不动产登记部门办理产权转移登记手续，后又将该房产转让他人。2018年8月22日，本院作出（2018）鲁1191执恢4号执行裁定书，主要内容为申请执行人陈洪叶与被执行人蔡明霞民间借贷纠纷一案，执行标的额为1565455元，因通过拍卖被执行人房产的方式执行到位金额120万元，暂无其他财产可供执行，故裁定终结（2018）鲁1191执恢4号案件的执行。另查明，2016年8月4日，日照市东港区人民法院受理原告丁翠玲与被告蔡明霞、日照市爱普电器有限公司民间借贷纠纷一案，2016年8月9日作出（2016）鲁1102民初5610-1号民事裁定书，对蔡明霞名下的产权证号为××号房产予以查封。2016年9月12日，该院作出（2016）鲁1102民初5610号民事调解书，主要内容为：蔡明霞欠丁翠玲借款共30万元分期偿还，日照市爱普电器有限公司承担连带清偿责任。2016年10月26日，丁翠玲向日照市东港区人民法院申请执行，该院于2016年11月3日立案，2016年11月29日该院以执行过程中查明被执行人暂无履行能力，本案暂无法执行，且申请执行人申请终结本次执行程序为由，作出（2016）鲁1102执2881号执行裁定：本院（2016）鲁1102执2881号申请执行人丁翠玲与被执行人蔡明霞、日照市爱普电器有限公司民间借贷纠纷一案的本次执行程序终结。2018年7月16日，丁翠玲向本院提交参与分配申请书，以（2016）鲁1102执2881号案件仍有161045元未执行到位且被执行人的财产不能清偿所有债权为由，申请参加本院对蔡明霞执行案件中财产处置款的分配。本院作出（2018）鲁1191执恢4号以物抵债裁定书后，丁翠玲不服提出执行异议，本院作出（2018）鲁1191执异29号执行裁定书，认为“涉案房产经公开拍卖后流拍，申请执行人向本院提出了按照拍卖价进行抵债，本院裁定将该房产以物抵债符合法律规定。司法解释第二十八条是规定在何种情况下启动第三次拍卖，法律法规司法解释并未规定必须在第二次流拍后才能以物抵债，陈洪叶申请查封涉案房屋在前，异议人申请查封在后，陈洪叶是法定的受偿顺位在先的债权人，本院裁定将涉案房产以物抵债交付陈洪叶符合法律规定，异议人请求撤销以物抵债裁定，对涉案房产进行再次拍卖，无法律依据，本院不予支持。故裁定驳回丁翠玲的异议请求。”丁翠玲不服上述裁定，向日照市中级人民法院申请复议，该院认为“开发区法院在对被执行人蔡明霞的财产是否足以清偿所有债权以及复议申请人丁翠玲是否已向法院提交参与分配申请，是否应当参与分配等事实未查清的情况下，迳行裁定，属认定事实不清，应发回原审法院重新作出审查，故裁定撤销（2018）鲁1191执异29号执行裁定书，发回开发区法院重新审查”。本案重新审查过程中，陈洪叶及丁翠玲均主张除20××31号房产外，蔡明霞无其他财产可供执行。经查询，自2016年至今蔡明霞有多起作为被告（或被执行人）的案件，案件所涉及的债务多数未得到清偿，或在案件进入执行程序后因蔡明霞无财产可供执行而终结相应的执行程序。本院认为，本案中双方当事人争议的焦点问题有以下两点：一是异议人要求撤销以物抵债裁定，对涉案房产进行第二次拍卖的主张能否成立；二是异议人可否参与分配。对于第一个问题，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条第一款规定，拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债；第二十六条规定，拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人不申请以该次拍卖所定的保留价抵债的，应当在六十日内再行拍卖。本院在第一次流拍后依据申请执行人的申请作出以物抵债裁定并未违反上述规定，异议人主张第二次拍卖流拍后才可以物抵债的主张不能成立，故对异议人据此要求撤销以物抵债裁定、对涉案房产进行第二次拍卖的请求，本院不予支持。关于异议人能否参与分配的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。第五百零九条规定，申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。第五百一十条规定，参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。本案中，丁翠玲申请参与分配需要满足以下几个条件，一是被执行人为自然人或者其他组织，二是已经取得执行依据，三是在执行程序开始后，被执行人财产执行终结前提出书面申请，四是被执行人的财产不能清偿所有债权。被执行人蔡明霞作为自然人，丁翠玲与其债权债务关系已经法院生效法律文书予以确认，且丁翠玲在诉讼中对涉案房屋进行了查封，并在被执行人财产执行终结前向法院提交了书面参与分配申请，其符合前述三个条件。同时，陈洪叶及丁翠玲均主张除20××31号房产外，蔡明霞无其他财产可供执行，且包括陈洪叶及丁翠玲在内的多个针对蔡明霞的债权均未得到全部清偿，上述事实和现有证据可以证实被执行人蔡明霞的财产不能清偿全部债权。综上，异议人应当参与蔡明霞财产的分配，故对异议人参与分配的异议请求，本院予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，裁定如下：一、准许丁翠玲参与分配。二、驳回丁翠玲的其他异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向山东省日照市中级人民法院申请复议。审 判 长  宗卓英人民陪审员  庄 欣人民陪审员  丁 文二〇二〇年三月十九日书 记 员  刘 洋