湖南省株洲市荷塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0202民初85号 原告罗毅，男，1975年3月17日出生，汉族，户籍地重庆市开县。 委托诉讼代理人郭映秋，湖南卓进律师事务所律师，特别授权。 被告湖南东方红建设集团有限公司，住所地：长沙高新开发区枫林三路1028号。统一社会信用代码：91430100184088958D。 法定代表人雷孝忠，系该公司总经理。 委托诉讼代理人雷亚东，男，1990年10月20日出生，汉族，住长沙市岳麓区，系被告公司员工，一般代理。 委托诉讼代理人袁慧，湖南醒龙律师事务所律师，一般代理。 原告罗毅与被告湖南东方红建设集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于20120年1月3日立案受理。依法由审判员谢振宁适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员王佳敏担任庭审记录。原告罗毅的委托代理人郭映秋，被告湖南东方红建设集团有限公司的委托代理人雷亚东、袁慧均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告罗毅向本院提出诉讼请求：1、判决解除被告和原告之间的劳动关系；2、被告向原告支付一次性就业补助金52188元；3、被告向原告支付一次性医疗补助金51288元；4、被告向原告支付2018年3月4日至2019年2月22日期间的停工留薪待遇84400元（不含出院后已支付的20000元）；5、被告向原告支付受伤后住院期间伙食补助费1970元（不含住院期间已支付13600元）；6、被告向原告支付受伤后住院期间交通费4500元；7、被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金9000元。庭审中，原告撤回第3项诉讼请求。事实和理由：原告罗毅系被告湖南东方红建设集团有限公司职工。2018年3月4日9时许，原告罗毅在株洲市三楼做内墙仿瓷时摔伤，由被告送至株洲市三医院进行医疗救治，被诊断为：1、右踝关节距下关节脱位；2、右足第5跖骨基底部骨折；3、右侧距骨内侧撕脱性骨折；4、右侧跟骨外侧撕脱性骨折；5、左外踝骨折。2018年6月1日，株洲市人力资源的社会保障局作出了认定人社工伤认字【2018】993号《工伤认定书》，认定原告罗毅为工伤。2019年2月22日，经株洲市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告罗毅的伤情鉴定为玖级伤残。株洲市工伤保险处已支付了原告的一次性伤残补助金。现被告在株洲市已经完工，被告也未安排原告其他的工作。原告多次找被告要求支付其因本次受伤的各项工伤待遇未果，遂诉至法院。 被告湖南东方红建设集团有限公司口头辩称：1、与原告不存在劳动关系。原告罗毅是在株洲市由用人单位办理了工伤保险，原告罗毅已经领取了工伤保险基金中的一次性伤残补助金44568元，按照九级伤残的标准，按株洲市人均工资应该是4952元*9个月计算，另外工伤保险基金支付的一次性医疗补助金8个月，由原告或者被告向工伤保险基金申请支付，上述两项均由工伤保险基金按标准支付；2、由用人单位支付的一次性就业补助金，按湖南省工伤保险条例九级伤残是8个月，按株洲市社保局核定的4952*8个月，应支付39616元，另外要由用人单位支付的停工留薪的待遇，我们根据实际情况九级伤残按4个月计算，是19808元；3、诉请的第五项按照工伤保险基金，因原告已享受停工留薪待遇，不应另行计算住院期间的伙食补助；4、交通费以及解除劳动保险的补助金是没有依据的；5、用人单位已支付给原告39100元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院认定如下：对原告提交的交通费发票，被告质证有异议，认为原告在住院期间不存在交通费，受伤恢复后的交通费被告不承担。本院认为，原告受伤住院是事实，结合原告住院及鉴定情况，本院酌情认定交通费为2500元。对原告提交的仲裁申请书、受理案件通知书及送达回证；被告质证对证据的真实性没有异议，对证明目提出了异议，不能证明本案已经过仲裁前置程序。本院认为，原告申请仲裁后，仲裁机构在45天内未做出仲裁裁决，视为经过仲裁程序，原告有权直接向法院起诉，故对被告的这一异议，本院不予认定。对被告提交的收据，原告对真实性无异议，说明：2018年10月29日的20000元，是被告支付给原告的停工留薪待遇，另外19100元是支付的住院期间伙食补助费。本院认为，原告认可被告已支付其39100元，能够证明被告的证明目的，本院对该证据予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告湖南东方红建设集团有限公司承建了株洲市项目。2017年10月，原告罗毅经其同乡晏大勇介绍在包工头彭宇处从事涂料粉刷工作，其工作内容及报酬由彭宇规定及支付。2018年3月4日，原告罗毅在株洲市工作时受伤，当日被送往株洲市三医院住院治疗，诊断为右踝距下关节脱位，右足第5跖骨基底部骨折，右侧距骨内侧撕脱性骨折，右侧跟骨外侧撕脱性骨折，左外踝骨折，住院163天，于2018年8月14日出院，2018年8月16日，原告又进入株洲市三医院住院治疗95天，于2018年11月19日出院。原告罗毅在株洲市三医院住院治疗期间的医疗费由被告湖南东方红建设集团有限公司支付。2018年6月1日，株洲市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（株人社工伤认字［2018］993号），认定原告罗毅受到的事故伤害为工伤。2019年2月22日，株洲市劳动能力鉴定委员会作出《株洲市劳动能力鉴定结论书》（株劳鉴2019年95号），鉴定原告罗毅所受的伤构成玖级伤残。株洲市工伤保险处已支付原告一次性伤残补助金。2019年9月3日，原告向株洲市荷塘区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该会在45日未作出裁决，原告故诉至本院。庭审中，原告撤回要求被告支付一次性医疗补助金，同意由被告向株洲市工伤保险处申报。 另查明，原告罗毅受伤后，被告湖南东方红建设集团有限公司已支付了39100元给原告。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案争议焦点为：1、停工留薪期的时间计算问题；2、被告是否应支付原告解除劳动合同的经济补偿金；3、住院伙食补助费和交通费的计算问题。现综合分析如下： 关于争议焦点一停工留薪期时间的计算问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期一般不超过12个月。原告因伤住院258天，构成玖级伤残，本院结合其伤情认定其停工留薪期为258天。原告罗毅主张其月工资为6411元，但没有向法庭提交证据证实，对原告的这一主张，本院不予认定。原告受伤是2018年3月，月工资标准参照株洲地区2017年度职工平均工资5118元。原告停工留薪期待遇为：5118元/月×8.5月＝43503元。 关于争议焦点二被告是否应支付原告解除劳动合同的经济补偿金。原告由彭宇雇请，其工作内容及时间也均由彭宇安排，未接受被告公司管理，劳动报酬也不是被告公司支付，故原、被告之间并未形成事实上的劳动关系。现原告要求被告支付经济补偿金，没有事实依据，不符合法律规定，本院对原告的该诉讼请求不予支持。 关于争议焦点三，住院伙食补助费及交通费的计算标准；本案中原告住院258天，参照《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和外地就医途中交通食宿费支付准规》第五条规定“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该标准根据职工年平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅商省财政厅适时调整”。原告住院伙食补助费应按10元/天的标准计算，为2580元（258天×10元/天=2580元）。关于交通费，原告受伤住院是事实，结合原告住院及鉴定情况，本院酌情认定交通费为2500元。 综上，被告湖南东方红建设集团有限公司应给付原告罗毅一次性就业补助金40944元（5118/月×8月）、停工留薪期待遇43503元、交通费2500元、住院伙食补助费2580元，扣减原告已支付的39100元，尚应给付原告罗毅50427元。 原告罗毅庭审中自愿撤回要求被告支付一次性医疗补助金51288元的诉讼请求，系其真实意思表示，不违反法律规定，本院依法予以准许。 综上，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第二项，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第五十一条之规定，判决如下： 一、被告湖南东方红建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告罗毅支付一次性就业补助金、停工留薪期待遇、经济补偿金、住院伙食补助费共计50427元； 二、驳回原告罗毅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由被告湖南东方红建设集团有限公司承担，本院决定免于收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审 判 员 谢振宁 二〇二〇年三月三十日 法官助理 彭 莹 书 记 员 王佳敏 附相关法律条文： 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； (二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。 劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第五十一条原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。