文书内容河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终750号上诉人（原审原告）：朱建兰，女，1964年10月4日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：李训训，河南大为律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵骐龙，河南大为律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司。住所地：南阳市工业路57号。负责人：吴文光，任该公司总经理。委托诉讼代理人：李翠，河南问鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姬大伟，男，1983年10月16日出生，汉族，住邓州市。上诉人朱建兰因与上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司、原审被告姬大伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初10314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱建兰上诉请求：撤销原判，改判中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司增加赔偿金额8045元，并承担二审上诉费。事实和理由：1、一审法院认定护理期为130天属认定事实错误，上诉人住院期间有二人陪护，一审仅支持上诉人住院期间一人陪护错误，少计算1427元；2、一审法院按照河南省城镇居民人均可支配收入标准和190天计算误工费错误，少计算误工费共计6618元。中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司辩称，一审认定朱建兰的护理费和误工费是适当的，上诉人朱建兰的上诉理由不能成立。中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司对朱建兰承担114456元的赔偿责任。（不服金额为10万元）事实和理由：一审法院认定朱建兰的股骨头坏死与本次交通事故有直接的关联性，证据不足，属认定事实不清。事故发生当天，朱建兰在医院进行检查时并未发现右侧股骨颈骨折的情况，是事故发生四天后才去医院检查发现的，朱建兰提供的证据材料中，无法充分证实朱建兰的右侧股骨颈骨折并最终置换人工髋关节与本次交通事故有充足的关联性。朱建兰辩称，朱建兰受伤确系本次事故造成。其第一次住院治疗时感觉伤情不严重，虽然有疼痛感，但是因为家里没有人到医院照顾，所以才回家养伤。但是回到家后就伤情加重卧床不起，一直到第三天还是起不了床，所以才又到医院再次检查才发现股骨颈骨折。因此朱建兰的伤情与本次交通事故存在关联性，保险公司的上诉理由不能成立。姬大伟未提交答辩意见。朱建兰向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失共计234441.04元；2、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年2月19日11时40分许，姬大伟驾驶豫Ｒ×××××号小轿车沿南阳市北京路由北向南行驶，行驶至南阳市××铁路桥北与前方同向行驶左转弯向东横过道路的原告朱建兰驾驶的红色两轮电动车相撞，造成原告朱建兰受伤，两车受损的交通事故。2019年2月19日，南阳市公安局交通管理支队第五勤务大队（龙升）适用简易程序作出第411339500000001118号道路交通事故认定书，认定朱建兰和姬大伟承担此次事故的同等责任。在交管部门主持下，朱建兰和姬大伟自愿达成以下调解协议：1、姬大伟承担朱建兰医院的检查费、治疗费（凭票），另外，姬大伟补偿朱建兰壹仟元整，作为朱建兰后期的治疗费、护理费等合理费用。2、姬大伟承担的车损（以保险公司定损为准）。3、协议签字生效。原告朱建兰认为该协议显失公平，对该部分内容不予认可，请求撤销双方之间的调解协议。姬大伟驾驶的豫Ｒ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司投有交强险及50万元商业第三者责任保险并购买了不计免赔。事故发生在保险期间内。事故发生当天，原告朱建兰立即被送往南阳南石医院检查。经检查其右侧肱骨大结节骨皮质不连续，可见一斜行透亮线，肱骨干骨质结构完整，骨皮质光滑。原告朱建兰认为自己无大碍，自行回家休息。2019年2月23日，原告朱建兰因外伤致右髋部疼痛、畸形、活动受限4天，再次入南阳南石医院治疗。其入院诊断为：1.右侧股骨颈骨折；2.右侧肱骨大结节骨折；3.右足擦伤。2019年2月27日，原告朱建兰行右侧全髋关节置换术+关节滑膜切除术（中）+髋臼造盖成形术+髋关节松解术。经过治疗，2019年3月6日，原告朱建兰出院，出院诊断主要伤情同入院诊断。出院医嘱为：出院后卧床休息，患者术区尚未拆线，出院后正规医院隔天换药，至术后第14天酌情拆线，根据病情恢复情况，卧床适当进行功能锻炼，避免患肢剧烈活动。出院1月、3月、6月、12月后回院复查(复查地点：七楼骨科），评估患者病情恢复情况及决定下一步康复治疗方案。如果感觉不适，随时可电话咨询。2019年3月28日，该院出具证明，证明原告朱建兰住院期间需2人陪护，出院仍需1人陪护。至此，原告朱建兰住院19天，支付医疗费45453.61元。原告朱建兰户籍地为南阳市××区××路××号。由原告朱建兰申请，一审法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期、误工期分别进行了鉴定和咨询。2019年8月26日，该所分别作出宛溯司鉴所[2019]临鉴字第788号司法鉴定意见书、宛溯司鉴所[2019]临咨字第698-1号、-2号司法临床咨询意见书，其鉴定结论为：朱建兰因本次外伤致右侧股骨颈骨折行人工全髋关节置换术后构成九级伤残，误工期为270日，护理期为130日，营养期为130日；朱建兰的右侧人工全髋关节翻修约15年一次，每次约需费用60000元。原告朱建兰支付鉴定费1900元。另查明，①2018年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年，居民服务业年平均工资为45677元/年。②原告朱建兰与姬大伟在诉讼中达成调解协议，其主要内容为：姬大伟在事故共垫付8054元，其放弃3054元，剩余垫付款由原告朱建兰在收到保险赔偿款7日内向其返还；本案的诉讼费由原告朱建兰自行负担；原告朱建兰撤回对姬大伟的诉讼。一审法院认为，1、关于当事人之间的责任承担问题。姬大伟驾驶机动车与原告朱建兰相撞，造成原告朱建兰受伤的交通事故。经公安交警部门认定，被告姬大伟、朱建兰承担此道路交通事故的同等责任。该事故认定事实清楚，责任划分适当，予以采纳。《河南省道路交通安全条例》第四十二条第三项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：…（三）机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任；。本案中，姬大伟承担事故的同等责任，其驾驶的机动车在被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司投有交强险及50万元商业第三者责任保险并购买了不计免赔，事故发生在保险期间内。故对于原告的各项经济损失，首先由被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司在交强险责任限额范围内向原告赔偿；超出交强险部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司按60%的责任比例在商业第三者责任险限额内向原告赔偿。关于原告朱建兰与姬大伟在交管部门主持下达成的调解协议的问题。重大误解是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的特的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。本案中，事故发生于2019年2月19日，在事故发生当天双方即达成调解协议。2019年2月23日，原告朱建兰因外伤致右髋部疼痛、畸形、活动受限4天入南阳南石医院治疗。其入院诊断为：1.右侧股骨颈骨折；2.右侧肱骨大结节骨折；3.右足擦伤。2019年2月27日，原告朱建兰行右侧全髋关节置换术+关节滑膜切除术（中）+髋臼造盖成形术+髋关节松解术。2019年8月26日原告朱建兰因本次外伤致右侧股骨颈骨折行人工全髋关节置换术被评定为九级伤残。原告朱建兰缺乏专业的医学知识，在对自己当时的伤情并不能作出准确估计的情形下与姬大伟达成调解协议，原告存在重大误解。交管部门主持调解的赔偿范围与原告朱建兰实际所受损失的赔偿范围大相径庭，明显显失公平。且因原告的伤情确实较为严重，姬大伟垫付部分医疗费后又与原告达成协议。因此，原告朱建兰与姬大伟在交管部门达成的调解协议存在重大误解和显失公平的情形，应予撤销，此部分不应作为本案的定案依据。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之相关规定，对原告请求的损失及提交的相关证据进行审查，对原告在本次交通事故中造成的各项经济损失争议部分评述如下：（一）后续治疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，经鉴定原告朱建兰的右侧人工全髋关节翻修约15年一次，每次约需费用60000元。为减少原告的诉累，予以支持。（二）营养费。原告请求每天按50元标准计算。结合本地生活水平，酌定按每天20元标准计算。（三）护理费。原告请求护理期按149天计算。原告的护理期经鉴定为130天，故原告请求的149天不予支持。（四）误工费。原告请求按居民服务业收入计算270天。本次事故发生于2019年3月19日，原告1964年10月4日生，其距离法定退休年龄199天，故对于误工期按199天计算。因原告未提交其误工证明，对于误工费标准参照其户籍性质即城镇居民年收入标准计算。（五）精神抚慰金。原告请求精神抚慰金按15000元计算。原告在本次事故中造成一处九级伤残，其请求精神抚慰金符合法律规定，考虑原告承担本次事故的同等责任，结合本地生活水平及事故发生后垫付医疗费的情况，酌定为5000元。（六）交通费。原告请求交通费为1000元。结合原告住院19天的事实，酌定为380元。（七）鉴定费。受害人进行司法鉴定是为了维护自身的合法利益，明确权利和责任，使诉讼顺利进行，该项费用为受害人所支出的合理且必要的费用。因此，原告支出的鉴定费应由被告赔偿。综上，原告的各项经济损失具体如下：                     赔偿标准       赔偿项目              医疗费      （元）              19      （天）                       130      （天）                                199      （天）                          超出交强险部分承担60%的责任              总计                  交强险医疗费1万元限额              医疗费              105454                                                        59402                                营养费        （20元/天）                                          2600                                住院伙食补助费（50元/天）                            950                                              小计              10000                  交强险11万元死亡伤残赔偿限额              护理费      （45677元/年）                                          16269                                                            误工费（31874.19元）                                                                                17378                        伤残赔偿金（31874.19元/年）              127497                  精神抚慰金              5000                  交通费              380                  鉴定费              1900                  小计              110000              35054                                合计              120000              94456              214456      原告的各项经济损失共计214456元，未超出肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司投保的交强险及商业第三者责任险，由被告在保险限额内向原告赔偿。案件受理费应由实际侵权人承担，因原告撤回了对姬大伟的诉讼，且双方达成协议，由原告负担本案的诉讼费，故该费用由原告自行负担。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、本判决生效后三十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司向原告朱建兰支付赔偿款214456元；二、驳回原告朱建兰的其他诉讼请求。案件受理费4516元，减半收取2258元，由原告朱建兰负担。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于护理费问题，上诉人朱建兰因本次事故造成其：1.右侧股骨颈骨折；2.右侧肱骨大结节骨折；3.右足擦伤。2019年2月27日，原告朱建兰行右侧全髋关节置换术+关节滑膜切除术（中）+髋臼造盖成形术+髋关节松解术。××患者右侧股骨颈骨折在我院行手术治疗，因需卧床休息，故需陪护二人”，故朱建兰住院期间护理费用应以2人计付，原审以1人计算错误，本院予以纠正，朱建兰的护理费用为18646.7元（45677元/356天×19天×2人+45677元/356天×111天×1人）。关于误工费问题，本院认为，上诉人朱建兰系城镇户籍且无固定收入，依据河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南银保监局四部门联合制定的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，“交通事故被侵权人无法举证其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费。无固定收入的农村居民误工费按照河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资计算；无固定收入的城镇居民误工费按照河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资计算。农村居民举证证明其主要收入来源于城镇的，按照城镇居民标准计算误工费”。故朱建兰的误工费标准应当按照河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资45677元/年计算为125.14元/天，一审判令按照城镇居民年收入标准计算朱建兰的误工费的处理，缺乏法律依据，本院二审予以纠正。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。朱建兰的误工时间自2019年2月19日受伤至被评定伤残的前一日2019年8月25日共计为188天，一审误工时间计算为199天有误，本院二审予以纠正，朱建兰的误工费为188天×125.14元/天=23526.78元。综上，上诉人朱建兰的各项损失为：1、医疗费105454元；2、住院伙食补助费950元；3、营养费2600元；4、护理费18646.7元；5、误工费23526.78元；6、伤残赔偿金127497元；7、精神抚慰金5000元；8、交通费380元；9、鉴定费1900元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司应在交强险限额内赔偿医疗费10000元，在伤残赔偿金分项项下赔偿110000元；超出部分损失共计165954.48元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司在商业险限额内按60%的责任比例向朱建兰支付99572.69元。中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司应赔偿朱建兰费用共计为219572.69元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司另称朱建兰的股骨头坏死与本次交通事故有直接关联性证据不足，属认定事实不清，本院认为，首先，本次事故致朱建兰的伤情为：1.右侧股骨颈骨折；2.右侧肱骨大结节骨折；3.右足擦伤。朱建兰的伤情并不是股骨头坏死。其次，南阳南石医院住院病历显示：朱建兰于2019年2月19日遭遇车祸后即来医院就诊，医院给予制动等院前处理，并完善右侧肱骨DR检查提示：右侧肱骨大结节骨皮质不连续，可见一斜行透亮线，肱骨干骨质结构完整，骨皮质光滑。2019年2月23日，完善骨盆DR检查提示：右侧股骨颈骨质断裂，断端边缘锐利，移位明显，余骨盆骨质未见明显异常。以“右侧股骨颈骨折”收入院。可见朱建兰的治疗存在持续性和合理性，故上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，朱建兰的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初10314号民事判决；二、本判决生效后三十日内，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司向朱建兰支付赔偿款219572.69元。三、驳回上诉人朱建兰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4516元，减半收取2258元，二审案件受理费50元，合计2308元，由朱建兰负担。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  胡珊珊审判员  陈 阳二〇二〇年三月三十日书记员  秦 震