宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2019）宁0502民初2717号原告：宁夏龙津消防安全技术有限公司中卫分公司。统一社会信用代码：916405003178809071。负责人：黄某1。委托诉讼代理人：蔺某，宁夏新菜园律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：宁夏新景地房地产开发有限公司。法定代表人：韩某。委托诉讼代理人：黄某2，宁夏鸣钟律师事务所律师，代理权限为特别授权。第三人：常某，住宁夏回族自治区中卫市。原告宁夏龙津消防安全技术有限公司中卫分公司与被告宁夏新景地房地产开发有限公司、第三人常某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的负责人黄某1及其委托诉讼代理人蔺某，被告的委托诉讼代理人黄某2，第三人常某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.判令被告支付原告工程款100万元，支付违约金30万元，以上共计130万元；2.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：第三人常某与原告负责人黄某1系夫妻关系。原告宁夏龙津消防安全技术有限公司中卫分公司名称由宁夏龙津消防工程有限公司中卫分公司变更设立，负责人均为黄某1。2016年3月15日原、被告签订《消防安装施工合同》约定：被告将其开发的“中卫市新景地国际酒店”工程中的消防安装工程承包由原告完成，承包方式为包工包料，程总价款170万元；付款方式为原告工程完工经被告、监理验收合格后，被告支付原告工程总造价的30%，通过竣工验收备案后，被告支付原告工程总造价的30%，剩余工程款在半年内支付工程总造价的35%，余款5%为质保金，质保期限两年；被告无正当理由未按合同约定付款，应按应付款每日2‰向原告支付违约金。上述合同签订后，被告又与第三人常某在2016年3月20日签订《消防安装施工合同》约定被告将“中卫市新景地国际酒店”工程中的消防安装工程承包由第三人完成，双方在合同中约定工程总价款除去被告已向原告支付的10万元后，总价款160万元。该合同的其他约定和原告与被告签订的《消防安装施工合同》相同。两份合同所涉消防安装工程实际由原告在2017年10月全部完成，并于2017年10月9日经中卫市公安消防支队卫公消验字【2017】第0084号建设工程消防验收意见书确定合格。该工程建设过程中，被告一直未按约定向原告支付工程款，经原告不断催要，被告只是向原告分两次支付了70万元工程款，剩余100万元工程款经原告不断催要，至今未付，故向人民法院起诉。被告辩称：2016年3月15日原告与被告签订《消防安装施工合同》后，原告负责人黄某1找到被告称其公司准备注销，被告遂又与常某的名义签订了一份《消防安装施工合同》，两份合同的内容基本一致。合同签订后案涉工程实际由原告施工完成，工程款也由被告支付给原告，与第三人常某没有关系。被告总共向原告支付了70万元工程款，现欠原告100万元工程款未付属实，但原告主张的违约金过高，被告认为应按人民银行公布的同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.15%计算承担违约金。第三人常某述称：因案涉工程的税金问题，被告与原告签订消防安装施工合同后又与第三人签订了合同，合同签订后第三人并没有对案涉工程施工，所有的工程项目都由原告施工完成。合同约定的工程价款总价为170万元，被告向原告支付了70万元，剩余100万元未付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，现对原告提交的证据认证如下：1.《消防安装施工合同》原件2份；2.中国建设银行进账单2份，电子回单复印件1份；3.中卫市公安局消防验收意见书1份；4.发票复印件3张（普通发票1份、记账联2份）；5.中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502财保52号民事裁定书原件1份、保全费发票1张；6.律师函1份，邮寄单1份、邮寄费用票据6张。经审查，上述证据1-6证明的事实可以相互印证，本院对其证明效力予以认定。被告和第三人没有向法庭提交证据。根据当事人陈述和认定的有效证据，本院确认以下事实：第三人常某与原告负责人黄某1系夫妻关系。原告宁夏龙津消防安全技术有限公司中卫分公司名称由宁夏龙津消防工程有限公司中卫分公司变更设立，负责人均为黄某1。2016年3月15日原告（乙方）与被告（甲方）签订《消防安装施工合同》，合同主要约定：1.甲方将“中卫市新景地国际酒店”消防有关的所有工程及验收备案以包工包料方式承包给乙方施工，工程造价170万元（含税）；2.付款方式为乙方工程完工后，经甲方及监理验收合格，甲方支付乙方工程总造价的30%，通过竣工验收备案后，甲方支付乙方工程总造价的30%，剩余工程款在半年内支付工程总造价的35%，余款5%为质保金，期限两年；3.质量保修约定本工程免费质量保修期限为2年；4.违约责任约定，甲方无正当理由未按合同约定付款，收到乙方的书面催告通知后在十日内仍未支付的，应当从催告期满之日起，向乙方支付应付款项2‰的违约金。合同还对工程质量及验收标准、安全施工及各自的其他权利义务进行了约定。2016年3月20日被告又与第三人常某签订《消防安装施工合同》，合同约定被告将“中卫市新景地国际酒店”工程中消防有关的所有工程及验收备案以包工包料方式承包给乙方施工，工程造价160万元（含税），工期从2016年4月15日至2016年12月15日。该合同的其他约定和原告与被告签订的《消防安装施工合同》相同。两份合同所涉消防安装工程系同一项工程，实际由原告全部施工完成。2017年10月9日经中卫市公安消防支队卫公消验字【2017】第0084号建设工程消防验收意见书确定合格。原告在施工过程中，被告于2017年1月19日支付原告工程款10万元。工程验收合格备案后，被告于2018年2月5日支付原告工程款60万元，之后经原告催要，被告再未向原告支付工程款。2019年4月28日原告委托宁夏新菜园律师事务所向被告发出律师函要求支付工程款，被告没有支付，为此原告向人民法院起诉。本案在起诉立案之前，原告向本院申请诉前财产保全，本院根据原告申请于2019年5月23日依法作出（2019）宁0502财保52号民事裁定书，裁定冻结被告银行账户存款130万元，原告预交诉前财产保全费5000元。本院认为，被告将中卫市新景地国际酒店消防有关的所有工程及验收备案发包给原告进行施工并签订《消防安装施工合同》，在该份合同没有解除或终止的情况下，被告又将上述工程发包给第三人常某并签订《消防安装施工合同》，但被告和第三人常某并没有履行合同，案涉消防安装工程实际仍由原、被告按双方所签合同履行。原告按合同约定完成了消防安装工程并在2017年10月9日经消防部门验收合格，该工程已过两年的质保期限，所以被告应按合同约定向原告支付工程款170万元，但被告只向原告支付了70万元，剩余100万元没有支付，所以原告要求被告支付工程款100万元的诉讼请求成立，本院依法予以支持。对于原告要求被告支付违约金30万元的诉讼请求，经审查，原、被告签订的《消防安装施工合同》约定“甲方无正当理由未按合同约定付款，收到乙方的书面催告通知后在十日内仍未支付的，应当从催告期满之日起，向乙方支付应付款项2‰的违约金”，因被告没有按合同约定向原告支付工程款，原告在2019年4月28日委托宁夏新菜园律师事务所向被告发出律师函要求付款，被告在函告后的10日内，即在2019年5月8日前未履行付款义务，应从2019年5月9日开始承担违约责任。合同约定的违约金标准“从催告期满之日起，向乙方支付应付款项2‰的违约金”明显过高，本院根据实际情况并结合合同约定，按欠付工程款的日万分之二确定违约金数额为宜，原告要求被告按欠付工程款100万元的30%承担违约金30万元没有根据，本院不予支持。被告辩称原告主张的违约金过高，应予调整的意见符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条，第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告宁夏新景地房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告宁夏龙津消防安全技术有限公司中卫分公司支付工程款100万元，并按每日万分之二的标准从2019年5月9日开始向原告宁夏龙津消防安全技术有限公司中卫分公司承担违约金至100万元工程款付清止；二、驳回原告宁夏龙津消防安全技术有限公司中卫分公司的其他诉讼请求。如被告宁夏新景地房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16500元，由原告宁夏龙津消防安全技术有限公司中卫分公司负担2500元，被告宁夏新景地房地产开发有限公司负担14000元。诉前财产保全费5000元，由被告宁夏新景地房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判长 王希刚人民陪审员 陈淑兰人民陪审员 冯永东 二〇二〇年三月二十日书记员 王 蓓本案适用的法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。