河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01知民初1269号原告：赵亮，男，汉族，1986年12月13日出生。委托诉讼代理人：鲍磊，安徽金亚太律师事务所律师。被告：郑州兴宏恒网络科技有限公司，住所地郑州市金水区英协路51号院7号楼华悦时间广场14层1406、1407、1408、1409号。法定代表人：周磊。原告赵亮与被告郑州兴宏恒网络科技有限公司（以下简称兴宏恒公司）计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2019年10月10日立案，依法适用普通程序，于2020年2月19日公开开庭进行了审理。原告赵亮的委托诉讼代理人鲍磊到庭参加诉讼，被告兴宏恒公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵亮向本院提出诉讼请求，请求判令：1.解除原被告签订的《游戏软件-销售协议》；2.被告返还原告支付的技术服务费60000元；3.被告赔偿原告实际损失律师费10000元；4.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年4月14日，原被告双方签订《游戏软件-销售协议》，根据销售协议1.3、2.1、3.2以及合同第4、5条约定，由原告向被告支付60000元技术服务费，被告为原告开发游戏软件，并由被告负责搭建游戏后台管理系统、服务器系统等，并提供所有保障游戏正常运行的一切服务，期限为2019年4月14日到2020年4月14日为止。但在原告向被告支付技术服务费用后，被告并没有按照协议约定为原告搭建游戏平台，也没有提供该游戏正常运行的所有服务，被告交付给原告的游戏至今也无法使用。此外，被告交付《口袋游戏》产品也涉嫌侵犯第三方公司的知识产权。被告的行为已经构成根本违约，根据销售协议第8条违约责任条款约定被告应向原告赔偿实际损失。原告多次向被告主张赔偿，但均遭拒绝。原告为维护合法权益，向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告兴宏恒公司未答辩。原告围绕其诉讼请求依法提交了证据，被告未到庭参加诉讼，亦未发表质证意见。本院认定事实如下：2019年4月14日，甲方兴宏恒公司与乙方赵亮签订的《游戏软件-销售协议》载明，鉴于甲方是一家以研发销售网络游戏为主的软件公司，且同时自主研发了《口袋游戏》软件产品，就甲方向乙方销售网络游戏平台合作事宜，达成以下合作协议：1.1甲方向乙方销售的《口袋游戏》软件产品，平台名称待定，域名未约定，乙方将自主管理。1.2甲方一般性授权乙方在本合同1.1款约定的平台及域名中使用《口袋游戏》软件产品。1.3甲方向乙方销售《口袋游戏》软件产品，并为其搭建后台管理系统等，乙方后期任何经营行为及平台上传内容等均与甲方无关。1.4甲方为乙方购买的《口袋游戏》软件产品提供平台维护与技术支持等服务，期限为2019年4月14日到2020年4月14日止。2.1（1）乙方有权要求甲方按照合同约定，交付网络游戏平台以及后台管理系统。（2）乙方可以要求甲方对其平台版面及技术进行相应的更新升级，并享有新平台技术的被告知权。……（5）乙方有获得甲方为其进行产品知识培训和市场推广培训及技术支持的权利。2.2（4）乙方应在合同签订后15日内确定平台名称，并书面告知甲方，以便甲方平台研发。3.2（1）甲方确保交付给乙方的网络游戏平台能够使用运行。4.1如因甲方的《口袋游戏》技术问题导致不能正常运行使用软件，甲方有义务就技术部分进行修正，以确保乙方能够正常使用《口袋游戏》软件。5.1乙方应向甲方支付游戏软件的技术服务费60000元人民币，该费用包含网络游戏平台的研发与搭建、合同期内游戏软件技术维护与支持等。5.2协议签订之日起，乙方需向甲方交纳游戏软件的技术服务费，甲方保证为乙方建设平台提供服务，如逾期一天甲方按照3%收取乙方滞纳金。5.3自乙方支付完款项后15个工作日之内，甲方需将网络游戏平台建立完毕后通过微信交付乙方，乙方微信号159××××7666。8.1本合同签订之后，双方应当共同遵守，任何一方违约，按照实际损失赔偿。2019年4月14日，兴宏恒公司出具的“收款专用收据”载明：今收到赵亮交来（全款）合计人民币60000元，经手人为李凯。该收据加盖有“郑州兴宏恒网络科技有限公司财务专用章”。原告与微信昵称“游戏河南开发-徐”的微信聊天记录显示：4月19日，原告问“徐总，咱们游戏，下周25号能出来吧？”，“游戏河南开发-徐”答“平台的话应该是在月底之前就可以交付给你的，赵总”。2019年5月6日，“Ｍｒ.×××＠ｑｑ.ｃｏｍ”收到“游戏交接ｇａｍ×××＠163.ｃｏｍ”标题为“恒生游戏（仙侠手游交接）”的邮件，载明“尊敬的赵亮先生您好，您在口袋游戏公司制作开发的游戏平台已经打包搭建完毕”。该邮件还附有“恒生游戏.txt”文件一份，打开该文本文件，载有下载地址https://cyun.fun/app.php/8704、后台地址http://47.111.186.21:81/gm/及密码。同日，原告与微信昵称“游戏河南开发-徐”的微信聊天记录显示：原告告诉“游戏河南开发-徐”“许总，今天服务器说是架好了，我收到邮件了就一个下载地址和一个网站后台登录”“这个游戏完全就登录不进去”“软著、版号、服务器、充值通道这些都没有？”“游戏现在也进不去，没有任何反应”，“游戏河南开发-徐”没有回复；5月7日，原告又告诉“游戏河南开发-徐”“许总，你看你们那边什么时间方便，帮我申请退款吧，做出来的效果和我预期相差太大，而且耽误了快一个月了，我时间成本也耗不起”，“游戏河南开发-徐”没有回复；5月8日，“游戏河南开发-徐”问“赵总，这边你跟运维的对接了没有啊”，原告答“跟他对接了……最早的时候跟他对接的时候，他说没驾车（架设）好，然后我就一直等……然后这不等到前两天，跟我说这个好了，给我一个网站，后台，也是网站，然后再给了我一个，这个下载链接就等于给了两个网址。我们之前说的那些什么各种各样的下载通道，版权阿，或者是软著这些的，什么都没有。然后昨天他又问我，他说你登录服务器啦，我说我连服务器地址我都不知道，游戏我都没进去，别说登录服务器了，他说他跟技术沟通一下，他催催，我说现在做什么项目，他也不搭理我了。”原告要求“申请退款”，“游戏河南开发-徐”没有回复；5月9日、11日，原告再次要求退款，“游戏河南开发-徐”没有回复；5月14日，原告再次微信联系“游戏河南开发-徐”，“游戏河南开发-徐”回复原告联系运维，原告称必须退款，“游戏河南开发-徐”称“主要是运维负责这一块儿，你这边可以跟他们交涉”，原告称“当场谈合作到签字都是你负责的，我肯定只和你交涉”，“游戏河南开发-徐”称“你这边是跟公司签约的，你直接跟公司对接就可以了，因为它是复杂，涉及到款项这一块儿的”，原告称“谁和我对接的，我找谁”。播放原告提供的视频文件，视频显示：在电脑上打开https://cyun.fun/app.php/8704网页，但无法下载相应软件，后台地址http://47.111.186.21:81/gm/无法打开；搜索关键字“长生诀”，显示该游戏著作权人为成都风际网络科技股份有限公司。在手机上下载“恒生游戏”并安装后，出现“长生诀”游戏界面，经解压缩文件后，始终显示“长生诀”游戏界面，无法进入下一环节。2019年6月17日，甲方赵亮与乙方安徽金亚太律师事务所就赵亮与兴宏恒公司合同纠纷一案签订《委托代理合同》，乙方指派鲍磊律师为一审代理人，合同约定代理费10000元。同日，赵亮支付10000元，该律师事务所出具了相应发票。上述事实有原告提供的《游戏软件-销售协议》、被告出具的收款收据、“恒生游戏（仙侠手游交接）”邮件网页截图、“恒生游戏.txt”文本文件、涉案游戏软件操作视频、微信聊天记录、《委托代理合同》及代理费发票等证据和庭审笔录在卷为证。关于原告提供的涉案游戏软件涉嫌侵权的证据，与本案无关，本院不予评述。另查明，郑州兴宏恒网络科技有限公司公司成立于2019年1月22日，经营类型为自然人独资的有限责任公司，注册资本3000万元，经营范围：软件开发，计算机软硬件技术开发、技术服务，电子产品技术开发、技术服务，设计、制作、代理、发布国内广告业务，文化艺术交流活动策划，展览展示服务，企业管理咨询，商务信息咨询，互联网信息服务。本院认为，被告兴宏恒公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。其怠于行使诉讼权利的法律后果，由其自身承担。《合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同；第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告赵亮与被告兴宏恒公司于2019年4月14日签订的《游戏软件-销售协议》约定，自赵亮支付60000元技术服务费款项后，兴宏恒公司在15个工作日之内向赵亮交付《口袋游戏》软件产品，并为赵亮搭建后台管理系统，兴宏恒公司确保交付给赵亮的网络游戏平台能够使用运行，并约定任何一方违约，按照实际损失赔偿。同日，赵亮向兴宏恒公司支付60000元。2019年5月6日，兴宏恒公司将涉案游戏软件下载网址、后台管理系统网址和密码交付赵亮。赵亮根据兴宏恒公司提供的网址无法正常运行涉案游戏软件，也无法进行后台管理，兴宏恒公司没有提供解决方案。《合同法》第九十四条规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，或者当事人一方迟延履行或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同；第九十六条规定，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，原告赵亮依据双方约定履行了支付合同款项的义务，被告兴宏恒公司未提供证据其已全面履行了合同义务，被告兴宏恒公司构成根本违约，原告赵亮向本院提起诉讼，本院依法向被告兴宏恒公司送达了民事起诉状，可以视为原告主张解除合同的主张已经通知了被告，被告未提出异议，故该合同在本院向被告送达民事起诉状时即宣告解除。《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案双方当事人签订合同后，原告即向被告交付了合同款60000元，被告未履行合同义务，原告向本院提起诉讼，委托律师处理该合同纠纷，支付代理费10000元，可以认定为其因双方合同纠纷所产成的实际损失。依据《合同法》第九十七条规定及双方的“任何一方违约，按照实际损失赔偿”的约定，原告赵亮要求返还60000元并赔偿10000元损失的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，判决如下：一、确认解除原告赵亮与被告郑州兴宏恒网络科技有限公司签订的《游戏软件-销售协议》；二、被告郑州兴宏恒网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内返还给原告赵亮人民币60000元；三、被告郑州兴宏恒网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵亮人民币10000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，由被告郑州兴宏恒网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长  钱红军审判员  张海峰审判员  张永杰二〇二〇年三月十七日书记员  刘丹丹