江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0106民初9536号原告：上海宝钢气体有限公司南京分公司，统一社会信用代码91320111MA1NKTRU5D,住所地在江苏省南京市鼓楼区集庆门大街272号苏宁睿城慧谷E7-01-2703室。负责人：孔繁晰，职务总经理。委托诉讼代理人：戴珏，江苏彦圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐姣，江苏彦圣律师事务所律师。被告：黄山京昂磁业科技有限公司，社会统一信用代码91341003MA2NEGDB4R,住所地在安徽黄山工业园区。法定代表人：卢京昂，职务执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：汪小桂，安徽谷明律师事务所律师。原告上海宝钢气体有限公司南京分公司（以下至主文简称宝钢公司）与被告黄山京昂磁业科技有限公司（以下至主文简称京昂公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宝钢公司委托诉讼代理人徐姣到庭参加诉讼、被告京昂公司委托诉讼代理人汪小桂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宝钢公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即支付原告拖欠的货款及租金316952.72元，并按照每日0.1%的利率支付逾期货款及租金的滞纳金（其中43892.72元为基数，自2019年5月12日起计算至实际给付之日止、273060元自起诉之日起计算至实际给付之日止）；2、请求判令被告支付供气装置搬迁费30000元、安装工程费52000元；3、请求判令被告支付提前解除协议所产生的违约金551600元；4、请求判令本案全部诉讼费用、保全担保费1946元，由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年8月2日签订《产品供应协议》，协议期间为2017年9月14日至2020年9月13日。依据该协议的约定，原告向被告提供产品使用点所需要的液氩，被告在原告开具发票后的30日内全额支付发票款项。产品单价为3200元/吨（含税），每月最低购买量为5吨，若被告于任何月度实际使用的产品数量低于每月最低购买量的，则被告应当按照每月的最低购买量乘产品单价支付该月的产品价款。为方便被告存储气体，原告向被告出租并安装了《产品供应协议》项下附件一《供气装置租赁协议》中所约定的供气装置，并约定供气装置的租金为4000元/月(含税）。2018年5月1日，原告与被告签订《附加协议》约定：自2018年5月1日起，将产品价格调整为2758元/吨（不含税）、供气装置租赁费调整为3448元/月（不含税）。截止2019年7月，被告累计应付货款394212元、租金71892.72元，合计466104.72元，但被告实际支付的货款及租金仅为149152元，尚拖欠原告货款及租金316952.72元。原告于2019年7月12日致函被告，要求依据协议6.3条即“若乙方逾期付款超过30天，甲方有权立即解除本合同，并追究乙方的违约责任”之约定解除双方签订的协议，并要求被告立即支付货款及租金。同月15日，被告签收该函后，一直未支付任何款项。为了维护原告的合法权益，具状至人民法院，诚望判如所请。被告京昂公司辩称：一、原告以“照付不议”向被告主张货款违反公平原则。根据原、被告签订的《产品供应协议》，协议约定被告最低购买量，属于“照付不议”的一种合同形式，但该形式中卖方照供不误与买方照付不议的义务应当是对等的，也就是说，原告应当向被告每月提供5吨的液氩；而事实上，原告仅向被告两次供货，分别为13.8吨和24.06吨，除此之外，再无供货；也就是说，自原告供货以来，被告应向原告支付货款121152元、租金65376（2017年11月），合计186528元，扣除被告已付的149152元，仅剩租金37376元未付。被告认为，原告并未向被告按5吨/月实际供货，却以此向原告主张货款，显然超出了其预期利益损失，故望请人民法院查清事实，驳回其该项诉求。二、原告主张的搬迁费、安装工程费及违约金均过高。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。从本案的基本事实来看，原告的实际损失仅为剩余租金37376元，而其主张高达55余万元的违约金显然过分高于造成的损失，故望请人民法院依法予以减少。原告宝钢公司围绕诉讼请求依法提交了：国家企业公示信息、《产品供应协议》、附件一、附件二、《附加协议》、增值税发票、律师函及邮寄单查询明细、诉讼保全责任保险单、保险费用发票、转账凭证及判例；被告京昂公司依法提交了：付款凭证。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下：2017年8月2日，宝钢公司（甲方）与京昂公司（乙方）签订《产品供应协议》，由甲方向乙方销售且乙方同意向甲方独家购买乙方产品使用点所需的液氩工业气体产品（包括气态和液态）。合同约定：乙方月最低购买或付款量为5吨，单价为3200元/吨（含增值税）；双方以实际开始供气日为首次供气日；乙方需要购买产品时，除非甲乙双方另行同意，乙方每次应提前48小时向甲方发出订货单，并由甲方予以确认；若乙方于任何月度实际使用的产品数量低于上述每月最低购买或付款量，则乙方应当按照每月最低购买或付款数量乘产品单价支付该月的产品价款；甲方应于每月向乙方开具上月21日至本月20日的产品发票，发票金额包括产品的价款及供气装置的租金。乙方应在甲方开具发票日后的30天内全额支付发票款项；乙方每次逾期付款，每逾期一天应按欠付金额0.1%的利率向甲方支付滞纳金；若乙方逾期付款起过30天，甲方有权立即解除合同并追究乙方的违约责任；合同期限为5年，未经另一方书面同意，任何一方不得提前解除本协议，否则应向对方支付违约金；提前解除协议的违约金为协议剩余月度乘以每月最低购买或付款量再乘以产品单价；剩余月度少于6个月的，以6个月计等等。同日双方还签订上述协议附件一《供气装置租赁协议》，是指位于乙方现场的一套由甲方提供并负责维护、保养的储存和供气产品的相关设备，该设备月租费4000元（含17%增值税），期限自本协议生效之日起，至《产品供应协议》终止之日止；本协议期限内，供气装置所有权属于甲方，如乙方连续超过3个月无产品需求，甲方可以搬走供气装置，搬运费30000元由乙方补偿；如果由于乙方违约而导致本协议提前终止，甲方有权搬走供气装置，而乙方则应赔偿甲方供气装置的搬运费用以及其他损失；乙方在每个月中无论是否向甲方购买产品，都应于甲方开具发票后的30日内将该月租费付至甲方指定账号；每次逾期付款的，乙方每日应按欠款金额的0.1%支付滞纳金；若乙方逾期30天仍未付款的，甲方有权提前终止本协议，等等。同日双方又签订《供气装置安装协议》，由甲方按《供气装置租赁协议》规定日期，将双方约定的供气装置设备安装于乙方指定的场地。该协议安装费52000元，由甲方承担，若由于乙方原因导致提前解除《产品供应协议》，乙方则应向甲方支付安装费52000元。协议签订后，原告按《供气装置安装协议》如约安装了储气罐装置。2017年9月原告向被告供应液氩产品13.8吨。2018年3、4月份原告又向被告供应24.06吨液氩产品。2018年5月1日，原、被告双方经协商签订《附加协议》，约定自本协议生效日起，液氩产品供应价格调整为2758元/吨（不含税），液氩产品供气装置费用调整为3448元/月（不含增值税，含运费），本协议自2018年5月1日生效。此后，被告未再向原告购买产品。2019年7月12日，原告委托江苏彦圣律师事务所向被告发函称，被告拖欠货款及租金已逾期付款超过30天，依据双方合同约定要求：“1、立即解除双方签订的《产品供应协议》以及《产品供应协议》项下的附件一《供气装置租赁协议》、附件二《供气装置安装协议》。2、贵司立即支付到期货款及租金共计316952.72元，并按协议约定支付逾期付款的滞纳金。3、若贵司未能在三日内支付欠款及逾期利息，委托人将依据合同约定向贵司主张搬迁费、安装费、提前解约违约金等。”被告收到此函后，同意原告将供气装置储气罐取走。之后，原告将储气罐从被告厂区取回。根据合同约定，截止2019年7月，被告累计应付货款394212元；截止2019年4月被告应付租金71892.72元，共计466104.72元。被告已支付原告149152元，尚欠原告316952.72元，其中货款273060元，租金43892.72元。关于被告是否提前解除协议？《产品供应协议》约定：“在本协议期限内，未经一方书面同意，任何一方不得提前解除本协议，否则应向双方支付违约金。提前解除协议的违约金为协议剩余月度乘以每月最低购买或付款量再乘以产品单价。剩余月度少于6个月的，以6个月计。”协议履行过程中，被告并未向原告提出提前解除合同要求，虽然被告未按协议约定每个月购买最低5吨产品，但被告按协议约定支付了每个月至少5吨产品的货款。原告在被告拖欠货款和租金超过30天后，书面要求与被告提前解除双方的所有协议，被告虽未书面同意，但在庭审中承认同意原告将储气罐取走。双方以实际行为表示同意解除《产品供应协议》及附件一、二、《附加协议》。因此，提前解除双方协议是双方协商一致的结果，不存在一方未经另一方同意，提前解除协议的情况。所以不存在被告提前解除协议。本院认为，当事人在合同履行过程中应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方迟延履行主要债务的，经催告后在合理期限内仍未履行的，可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告在履行协议中，拖欠货款和租金，按照双方协议约定，原告可以要求被告每逾期一天按欠付金额0.1%的利率支付滞纳金；并在被告超过30天后，原告有权解除合同并追究被告的违约责任。因此，原告要求被告支付拖欠货款及租金316952.72元并按照每日0.1%的利率支付逾期货款及租金的滞纳金，本院予以支持。根据《供气装置租赁协议》和《供气装置安装协议》约定，且原告已履行了该两份协议的义务，原告要求被告支付供气装置搬迁费30000元、安装费52000元，本院亦予以支持。原告要求被告支付提前解除协议所产生的违约金551600元，由于被告不存在提前解除协议，故本院不予支持。原告基于被告拖欠货款和租金，向本院诉讼主张权利，申请诉讼保全交纳的保全费及保全担保费为损失性质，与被告的违约行为有因果关系，被告抗辩不应承担该损失的主张不能成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（三）项、第九十七条、第九十八条之规定，判决如下：一、被告黄山京昂磁业科技有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付给原告上海宝钢气体有限公司南京分公司拖欠的货款及租金316952.72元以及滞纳金（其中以273060元为基数，自2019年7月25日起计算至实际给付之日止，按每日0.1%计算；以43892.72元为基数，自2019年5月12日起计算至实际给付之日止，按每日0.1%计算）。二、被告黄山京昂磁业科技有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付给原告上海宝钢气体有限公司南京分公司供气装置搬迁费30000元、安装工程费52000元。三、被告黄山京昂磁业科技有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付给原告上海宝钢气体有限公司南京分公司保全担保费1946元。四、驳回原告上海宝钢气体有限公司南京分公司其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13341元，保全费5000元，合计18341元，由上海宝钢气体有限公司南京分公司承担10638元，被告黄山京昂磁业科技有限公司承担7703元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  朱伟萍人民陪审员  丁园园人民陪审员  沈美慧二〇二〇年三月三十日书 记 员  夏颖坤履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。