广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤12民终148号上诉人（原审被告）：怀集县****业委会，住所地怀集县************内。负责人：杜云，该业委会主任。委托诉讼代理人：许迎春，广东德锐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：怀集县幸福房产有限公司，住所地怀集县******（原幸福居委会二楼）。法定代表人：植某1。委托诉讼代理人：梁飞燕，广东洊江律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭倩倩，广东洊江律师事务所实习律师。上诉人怀集县****业委会（以下简称幸福业委会）因与被上诉人怀集县幸福房产有限公司（以下简称幸福房产公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服怀集县人民法院（2019）粤1224民初595号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。幸福业委会上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回幸福房产公司的起诉；2.一、二审全部诉讼费由幸福房产公司承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、幸福业委会并非具备独立财产权和责任能力的民事主体，幸福业委会只是由幸福家园小区业主自行选举组成的对小区内部事务进行自治管理的组织，是全体业主的代表机构，既没有固定的营业场所，也没有独立的财产；既无法承担民事责任，也无法实施侵权行为，一审判决幸福业委会为侵权人是适用法律错误。幸福业委会没有银行账户和任何财产，也没有任何经济收入，一审判决幸福业委会承担100元受理费该如何履行。二，幸福业委会根本没有也不可能实施任何对幸福房产公司的侵权行为，一审判决幸福业委会停止侵权错误。首先，没有证据证实幸福房产公司施工的矮墙是业主推到的，更不可能是幸福业委会作为业委会的身份推到的。其次，即便有部分业主推到了矮墙，那也是部分业主的个人行为，该行为并非由幸福业委会实施或组织或命令，业主与幸福业委会既非雇佣关系也不是管理和被管理的关系，幸福业委会既不能控制业主个人实施侵权行为，也无法控制业主个人停止实施侵权行为，更无需为业主个人行为承担责任，也没有承担责任的能力。最后，正如一审判决所述，幸福业委会只是为维护业主权益，向怀集县住房和城乡规划建设局去函和投诉。幸福业委会认为属于违规的施工行为，幸福业委会的去函和投诉行为是合理行使监督、举报的权利，至于幸福业委会的投诉行为是否成立，幸福房产公司的施工是否应当停止，只能由政府主管部门调查后作出具体行政行为加以约束，幸福业委会的投诉行为本身不会必然导致侵害幸福房产公司的权益，也不会必然导致幸福房产公司的施工被停止，本案的实际情况也证明幸福业委会的投诉行为并没有取得阻止幸福房产公司施工的效果，所以一审判决将幸福业委会向政府部门投诉的行为认定为幸福业委会侵权是错误和自相矛盾的。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，该案将幸福业委会作为被告进行诉讼没有法律依据，本应直接驳回幸福房产公司的起诉，不予受理，现竟然作出错误判决，应依法改判。被上诉人幸福房产公司书面辩称，一、幸福业委会是适格的诉讼主体，幸福业委会认为其不是适格诉讼主体是错误的。根据《最高院关于春雨花园业委员是否具有民事诉讼主体资格的复函》，根据《物业管理条例》规定，业主委员会是业主大会的执行机构，根据业主大会的授权对外代表业主进行民事活动，所产生的法律后果由全体业主承担。业主委员会与他人发生民事争议的，可以作为被告参加诉讼。据此，幸福业委会认为其不是适格诉讼主体是错误的。二、幸福业委会对幸福房产公司在建的配电用房及配电设施多次实施侵权损坏行为。2018年3月21日供电部门作出《怀集供电局关于申请迁改幸福家园一期变压器及配电房的复函》，同意由幸福房产公司聘请具备相应电力施工资质的单位施工。同年4月24日，怀集县住房和城乡规划建设局作出同意按原规划审批位置设置的批复。同年9月，幸福房产公司聘请有资质的电力施工单位开始施工。期间，幸福业委会多次发函去相关部门要求幸福房产公司停止施工，并组织人员阻止幸福房产公司施工。2018年12月7日，怀集县住房和城乡规划建设局组织幸福业委会和幸福房产公司开会协商，各方达成了《会议纪要》，对涉及供电设施问题达成了一致意见，同意现一期配电房搬迁回原一期规划位址，开发商完善一期围墙；配电房施工在不会影响住房的日常正常用电的前提下，可以开工。幸福业委会将相关部门的指复，用地规划及设计图纸、会议纪要等在小区宣传栏进行了公示。但在施工过程中，被小区部分业主推倒墙体，并制止施工。之后，幸福业委会以电房未按规划建房而通过综合验收，开发商欺骗业主和占用道路加建铁棚违章等为由，要求停止建设和拆除，多次去函和投诉到相关部门，期间相关部门也认为工程的施工没有存在违章建筑；应按设计图纸建设配电箱。但幸福业委会仍无休止纠纷，让幸福房产公司工地无法施工。因此，幸福业委会对幸福房产公司在建的常建配电用房及配电设施存在侵权损坏行为。三、由于幸福业委会的侵权损坏行为导致工程搁置至今，对幸福房产公司造成严重影响，因此，一审法院责令幸福业委会停止侵权损坏行为合法有据。综上，幸福房产公司认为一审法院适用法律正确，程序合法，实体处理正确，请二审法院予以维持。幸福房产公司向一审法院起诉请求：1.判令幸福业委会停止侵权损坏行为；2.判令幸福业委会赔偿造成幸福房产公司的工程款损失797800元；3.判令幸福业委会赔偿造成幸福房产公司的其他经济损失36200元；4.本案的诉讼费由幸福业委会负担。一审法院认定事实：幸福房产公司是幸福家园小区的建设开发商，幸福业委会于2016年11月3日经怀集县住房和城乡规划建设局批准备案设立。由于幸福家园一期的配电房占用二期地块位置，需要恢复至原规划位置作为常建配电用房，经幸福房产公司向供电部门申请，2018年3月21日，广东电网有限责任公司肇庆怀集供电局作出《怀集供电局关于申请迁改幸福家园一期变压器及配电房的复函》，内容为“（1）有资质的电力设计单位做好的可行性报告和设计图纸；（2）政府相关部门对新线行的正式批复文件。经我局审核同意，双方签订电力设施迁改合同后，由申请方聘请具备相应电力施工资质的单位施工，相关费用由申请方解决。迁改拆除的旧电力设施应全部归还供电局处理”。同年4月24日，怀集县住房和城乡规划建设局作出《对〈申请书〉的审核意见》为“原则同意按原规划审批位置设置”的回复。经幸福房产公司委托，同年9月11日肇庆市南兴电力工程有限公司（怀集设计小组）作出《关于怀集县幸福房产有限公司（幸福家园）10KV永久配电迁移工程迁改内容的相关说明》，内容为：“迁改方式为拆除原有电房及变压器，改用安全的箱变及电缆开关分接箱迁改方案对小区用电进行整改。因小区居民人数较多，处于对人身安全的考虑，设计采用箱式变压器及加装防护围栏；采用电缆分接箱入室的方式隔离人与电安全距离。迁改效果满足规划要求，满足供电局供电质量要求，满足业主用电需求，满足用电安全”。同年10月19日，幸福房产公司与怀集县新成电力发展有限公司签订《施工承包合同》承包建设幸福家园10KV永久配电迁移工程，并与怀集县伟雄水电建筑工程有限公司签订《工程承包合同》，承包建设幸福家园迁改变压器土建工程。现两个工程均已基本完工，幸福房产公司已向两承包人合共支付了797800元工程款。2018年12月7日，由怀集县住房和城乡规划建设局、幸福房产公司、幸福业委会三方派出人员参加会议，形成《会议纪要》，涉及供电设施问题内容为：业委会要求查询一、二期土地使用权归属问题，现一期配电房座落于二期土地范围，经业委会告知全体业主后，原则性同意现一期配电房搬迁回原一期规划位址，开发商完善一期围墙（开发商建议围墙做实墙）；配电房施工在不会影响住户的日常正常用电的前提下，可以开工。上述怀集县住房和城乡规划建设局、广东电网有限责任公司肇庆怀集供电局、肇庆市南兴电力工程有限公司（怀集设计小组）批复（回复）、用地规划及设计图纸、会议纪要等，幸福房产公司在小区宣传栏进行了公示。因配电房需与配套的电缆开关分接箱（配电箱）作为迁改的供电设施，工程施工中，施工单位在建成的配电房南侧（在一、二期原绿化带范围）搭出铁架并用红砖砌墙时（约1米高度），被小区部分业主推倒红砖墙体，并制止施工，致使上述工程搁置至今。2019年3月和4月，幸福业委会以业委会名义，分别以电房未按规划建房而通过综合验收，开发商欺骗业主和占用道路加建铁棚违章等为由，要求停止建设和拆除，去函和投诉至怀集县住房和城乡规划建设局请求处理，期间经该局协调，没有认定工程施工存在违章建筑，在建工程在用地红线范围内（幸福家园二期红线范围内）；供电部门答复需按设计图纸建成配电箱。由于幸福房产公司、幸福业委会协商不成，幸福房产公司向一审法院提起诉讼。一审法院认为，幸福房产公司在批准建设的用地范围内，进行房地产开发，建设商品房小区，作为商品房配套设施的配电房位置，在用地规划中获得规划建设管理部门许可，现进行迁移和用电设施升级改造，既得到怀集县住房和城乡规划建设局确认原则同意按原规划审批位置设置的批复，得到具有资质的电力设计单位做好可行性报告和设计图纸，同时又与用电管理部门（县供电局）协商同意实施电力升级改迁改造，幸福房产公司承担所需工程费用进行建设，幸福房产公司积极履行房地产基础设施建设职责的行为及所投资的配电房，列入《电力设施保护条例》第九条第（三）项规定的电力线路设施的保护范围，幸福房产公司诉讼主张的在建配电房及配套设施，要求幸福业委会及相关业主停止侵权损坏行为，幸福房产公司有权主张给予保护，一审法院对本案按财产损害赔偿纠纷进行处理。本案的配电房符合用地建设规划，并获得许可后，按与供电部门约定由幸福房产公司承担所需工程费用进行建设，电力设施属国家所有，幸福房产公司属于在建工程的权利人，按《中华人民共和国物权法》第三十五条“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险”及第八十八条“不动产权利人因建造、修缮建筑物以及铺设电线、电缆、水管、暖气和燃气管线等必须利用相邻土地、建筑物的，该土地、建筑物的权利人应当提供必要的便利”规定，幸福房产公司请求幸福业委会停止侵权（阻碍）行为的请求，一审法院予以支持。从幸福房产公司提供和申请取证的证据中，幸福业委会只是向怀集县住房和城乡规划建设局去函和投诉，并没有证据证明组织、煽动小区业主进行破坏和阻挠工程施工，幸福房产公司请求幸福业委会赔偿损失的请求证据不足，一审法院不予支持；至于小区部分业主进行破坏和阻挠工程施工造成侵权幸福房产公司损失，幸福房产公司应当以具体实施侵权行为的业主进行追究责任处理，因此，一审法院对幸福房产公司主张的经济损失请求予以驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第一项，《中华人民共和国物权法》第三十五条、第八十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、幸福业委会立即停止对幸福房产公司在建的常建配电用房及配电设施（位于幸福家园小区）的侵权损坏行为。二、驳回幸福房产公司的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人无提交新证据。一审判决查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案是财产损害赔偿纠纷，结合幸福业委会的上诉意见与幸福房产公司的答辩意见，二审的争议焦点为：1.幸福业委会是否本案适格主体；2.幸福业委会是否存在侵权行为的问题。关于幸福业委会是否本案适格主体的问题。根据《物业管理条例》规定，业主委员会是业主大会的执行机构，根据业主大会的授权对外代表业主进行民事活动，所产生的法律后果由全体业主承担。业主委员会与他人发生民事争议的，可以作为被告参加诉讼。因此，幸福业委会可以作为本案适格被告参加诉讼。关于幸福业委会是否存在侵权行为的问题。据幸福房产公司提供和申请取证的证据显示，幸福业委会只是向怀集县住房和城乡规划建设局去函和投诉，并未能证实幸福业委会存在组织、煽动小区业主进行破坏和阻挠工程施工的行为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，幸福房产公司应承担举证不能的法律后果，对其要求幸福业委会停止侵权、赔偿损失的主张，本院不予支持。一审法院判决幸福业委会停止对幸福房产公司在建的常建配电用房及配电设施（位于幸福家园小区）的侵权损坏行为不当，本院予以纠正。综上所述，一审判决认定事实清楚，实体处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销怀集县人民法院（2019）粤1224民初595号民事判决；二、驳回怀集县幸福房产有限公司的全部诉讼请求。一审案件受理费12140元，二审案件受理费100元，由怀集县幸福房产有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李小冬审 判 员 李升文审 判 员 黄春歌二〇二〇年三月十六日法官助理 江雪莲书 记 员 梁 燕