重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0112民初1957号 原告：文某，男，1973年7月2日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：张宏，重庆市渝北区双凤桥法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：唐国玲，重庆市渝北区双凤桥法律服务所法律工作者。 被告：李某，女，1927年5月6日出生，汉族，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：刘洋，重庆渝宏律师事务所律师。 被告：罗某1，男，汉族，1954年11月9日出生，住重庆市渝北区。 委托诉讼代理人：刘洋，重庆渝宏律师事务所律师。 原告文某与被告李某、罗某1继承纠纷一案，本院于2019年1月16日立案受理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告文某及其委托诉讼代理人张宏，被告李某、罗某1及二被告共同委托诉讼代理人刘洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告文某向本院提出诉讼请求：1.判决位于重庆市渝北区××路××幢××号房屋(价值111000元)产权归原告所有;2.本案诉讼费由被告承担。事实理由：2016年2月17日，原告与被告李某之子罗某2签订《遗嘱协议书》，约定：1.因罗某2身患疾病，其在有生之年的生活由原告护理，身故后的安葬事宜由原告负责;2.罗某2所有的农转城30平方米安置房归原告所有。该协议签订后，原告按照约定履行相关义务，2017年6月16日，罗某2病故。2019年1月11日，被告李某在渝北区征地办签订安置协议，确定位于重庆市渝北区××路××幢××号房屋归罗某2所有。原告认为，根据与被告李某之子罗某2签订《遗嘱协议书》，原告已按照约定履行义务，向罗某2支付了11万元，主要负责将罗某2拉到医院去看、守夜。原告给的11万元由罗某3保管5万元，由罗某4保管6万元，要用的时候就叫他们两人去付，看病由罗某3去支付，罗某3说钱用完了没什么钱了，之后就由罗某4去支付，罗某4的钱没有用完，罗某2死亡后就用于丧事了。罗某4将钱取出来，由原告负责开支。原告履行了协议约定的义务，涉案房屋应当属于原告所有。罗某2遗嘱写的30平方米，原告诉请的房屋实际套内面积只有28点几平方米，小于遗嘱中的30平方米，根据遗嘱协议，原告有权继承该套房屋。故原告依法向人民法院起诉，望判如所请。 被告李某辩称，原告与罗某2签订的遗嘱协议书实为遗赠扶养协议，该协议约定了原告负责罗某2的生养死葬。根据前述协议，罗某2应长期由原告照顾，但原告并未履行相关义务。罗某2一直与二被告生活在一起，生病后直至去世，均由被告李某照顾，原告仅仅是接送过罗某2前往医院，未照顾其平时生活，也没有探望。罗某2生病后，其衣食住行及治病的费用均从其自己的财产中支出及从被告李某的部分财产中支出，其过世后的费用也是从其自己的财产中支出，原告并未向其支付过任何费用。原告陈述向罗某2支付过11万元属实，但是是拿给罗某3和罗某4的，5万元存于罗某3处，6万元存于罗某4处，罗某2并没有实际拿到这11万元，因为文某是罗某4的女婿，钱实际还是由文某在支配。原告系罗某4的女婿，罗某4与罗某3、罗某2、罗某1系兄弟，因二者与本案有利害关系，罗某2并未实际支配到该款项。罗某2生病及安葬的钱都是他自己的钱付的。根据相关安置协议，罗某2、罗某1和李某共同选定了两套房屋，即涉案房屋和位于重庆市渝北区××栋××号，但并未指定涉案房屋就是罗某2个人的安置房。同时涉案房屋有40㎡左右，根据协议，罗某2只能处置30㎡的房屋，因此不能说该房屋整体归原告所有。被告认为，原告没有履行相关义务，不该享有涉案房屋，罗某2的这份遗产应当按照法定继承由被告李某一人继承。 被告罗某1的答辩意见与被告李某的答辩意见一致。 本案经审理查明事实如下：被告李某系罗某2与被告罗某1的母亲。2017年6月16日，罗某2去世，罗某2的父亲先于罗某2去世，罗某2无配偶、无子女，生前与二被告共同生活。2016年2月17日，以罗某2为遗嘱人(甲方)、原告文某为受遗赠人(乙方)，在重庆市渝北区××法律服务所张某1、张某2的见证下签订了《遗嘱协议书》，双方约定：“一、在我甲方罗某2有生之年的衣食住行、生活、吃穿和生病等事宜，一律由我的侄女婿文某全权负责赡养和承担，一直负责到百年归世和安葬完毕，所有安葬费也要由乙方负责。二、我立遗嘱人罗某2在户籍地渝北区××街道××村××组被征地开发后的30个平方米的安置房，归乙方文某所有，享有所有权。三、受遗嘱人文某必须把我立遗嘱人赡养到百年归世安葬完毕后，该遗嘱继承的30个平方米的开发安置房继承才生效，否则，无效。四、本立遗嘱协议一式两份，甲乙双方签字生效，双方各执一份，具有同等法律效力。”罗某3、罗某4、罗某5作为在场人在《遗嘱协议书》上签字。签订《遗嘱协议书》后，原告文某向罗某2支付110000元，由李某交由罗某3、罗某4保管。诉讼中，被告李某申请对《遗嘱协议书》上“罗某2”的签名是否其本人所签进行鉴定，本院委托重庆××司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年11月6日作出鉴定意见：“依据现有样本条件，倾向认定落款日期为2016年2月17日的《遗嘱协议书》末页甲方签字处“罗某2”签名字迹与罗某2样本字迹是同一人所写。”为此，被告李某支付鉴定费2000元。 罗某2去世前，曾作为乙方户主与作为甲方的重庆市渝北区人民政府征地办公室，于2012年12月5日签订了《征地统建优惠购房安置协议》，甲、乙双方约定：“一、基本情况：乙方被安置人数3人，姓名罗某2、李某、罗某1……二、住房安置面积：1.住房安置对象应安置面积为每人30平方米。2.乙方共计应安置建筑面积90平方米。”后经抽签确认，罗某2、李某、罗某1分得位于重庆市渝北区××街道××路××号××幢××号及××幢××号两套房屋。经原告文某申请，本院委托重庆××房地产土地资产评估有限责任公司对上述两套房屋的市场价值进行评估，2019年5月30日该公司作出鉴定意见：“位于重庆市渝北区××街道××路××号××幢××号房屋建筑面积67.46㎡，单价8600元/㎡，总价58.02万元；××幢××号房屋建筑面积40.98㎡，单价7800元/㎡，总价31.96万元。”为此，原告文某支付评估费9000元。 上述事实，有原、被告陈述，证人证言，遗嘱协议书，火化证，征地统建优惠购房安置协议、抽签确认书、接房通知书、安置房结算单，鉴定意见书、鉴定费发票，评估报告书、评估费发票等证据在案佐证，足以认定。 本院认为，《中华人民共和国继承法》第二条规定：“继承从被继承人死亡时开始。”第三条规定：“遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：(一)公民的收入；(二)公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料等其他合法财产；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。”被继承人罗某2生前与被告李某、罗某1三人分得位于重庆市渝北区××街道××路××号××幢××号及××幢××号两套房屋，其中××幢××号房屋建筑面积67.46平方米，××幢××号房屋建筑面积40.98平方米。根据《征地统建优惠购房安置协议》，住房安置对象每人安置30平方米，原告认为，该30平方米是指套内面积，而非建筑面积，诉讼房屋的套内面积只有28.5平方米，尚未达到安置的面积。对此本院认为，根据安置房结算单记载的内容，××幢××号房屋的套内面积为28.5平方米，××幢××号房屋的套内面积为55.05平方米，两套房屋合计套内面积为83.55平方米，尚未达到90平方米，但征地部门在计算超面积应缴纳房款时，计载该两套房屋缴款超面积为6.0825平方米，因此原告认为安置面积30平方米是指套内面积的理由不能成立，该安置面积应指建筑面积，安置超面积为18.44平方米（67.46+40.98-90），因两套房屋系对二被告及罗某2的共同安置，故超面积应由三个人平均分得，罗某2在两套房屋中应分得36.146平方米（30+18.44÷3），该36.146平方米的房屋属于罗某2的遗产。经鉴定，位于重庆市渝北区××街道××路××号××幢××号房屋总价58.02万元，××幢××号房屋总价31.96万元，故罗某2遗产价值为29.993万元【（58.02+31.96）÷3】。《遗嘱协议书》约定的30平方米的房屋价值为24.893万元【（30÷36.146）×29.993】。 《中华人民共和国继承法》第十条规定：“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。”根据上述法律规定，李某系文某的第一顺序法定继承人。文某与罗某2签订的《遗嘱协议书》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，合法有效。因原告文某非罗某2的法定继承人，其与罗某2签订的《遗嘱协议书》实为遗赠。《中华人民共和国继承法》第二十一条规定：“遗嘱继承或者遗赠附有义务的，继承人或者受遗赠人应当履行义务。没有正当理由不履行义务的，经有关单位或个人请求，人民法院可以取消他接受遗产的权利。”原告文某在签订《遗嘱协议书》后虽已实际支付罗某211万元费用，但未与罗某2共同生活，未完全履行照顾其衣食住行、生活、吃穿和生病等事宜，同是根据原告的陈述，罗某2的安葬费用并非由文某承担，而是自文某向罗某2支付的11万元中支出，故文某并未完全按照《遗嘱协议书》的约定履行自己的义务，协议书上罗某230平方米的房屋遗产不能完全由文某获得。根据文某具体履行义务的情况及房屋的实际安置情况，安置的两套房屋中属于罗某2的36.146平方米房屋由被告李某继承，由李某支付文某房屋折价款17万元。被告李某辩称上述11万元存于罗某3及罗某4处，罗某2并未实际支配该款项，对此本院认为，根据被告的陈述，该11万元在文某交给罗某2后，由被告李某交由罗某3与罗某4，不能证明文某没有履行其义务，对被告的该辩称意见，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第十七条第三款、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、位于渝北区××街道××路××号××幢××号房屋、××幢××号房屋中属于罗某2的36.146平方米由被告李某继承； 二、被告李某在本判决生效后10日内支付原告文某应继承房屋折价款17万元； 三、驳回原告文某的其他诉讼请求。 如果被告李某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6094元，减半收取3047元，由原告文某负担1523元，被告李某负担762元，被告罗某1负担762元。鉴定费2000元，由被告李某负担。评估费9000元，由原告文某负担3000元，被告李某负担3000元，被告罗某1负担3000元。(评估费已由原告文某缴纳，由被告李某、被告罗某1向原告文某支付)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 员  黄 娟 二〇二〇年三月十八日 法官助理  彭砾娇 书 记 员  刘 静