甘肃省张掖市甘州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0702民初10503号 原告（反诉被告）：张掖市众创旅游服务发展有限公司，住所张掖市甘州区鸿宇商贸广场B5号2层2102铺，统一社会信用代码91620702MA726H2464。 法定代表人：王某1，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陶某，甘肃金都律师事务所律师。 被告（反诉原告）：王某2，男，1973年1月1日出生，汉族，青海省祁连县人，住甘州。 委托诉讼代理人:郑某，甘肃金都律师事务所律师。 原告张掖市众创旅游服务发展有限公司（以下简称“众创旅游服务公司”）与被告王某2合同纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，被告王某2于2020年1月3日依法提起反诉。经审查，本院对其反诉请求予以受理，并决定与本诉合并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）众创旅游服务公司委托诉讼代理人陶某、被告（反诉原告）王某2及其委托诉讼代理人郑某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告众创旅游服务公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《合作协议》；2.判令被告承担违约金60万元；3.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2018年9月22日，原、被告双方计划合伙经营位于张掖黑河滩混凝土搅拌项目，双方就合伙相关事宜签订《合作协议》一份，约定：被告向该项目入资200万元作为混凝土搅拌站的占股比例的20%，若双方不能执行协议约定，按200万元的30%作为违约金赔偿对方。协议签订后，原告积极筹备相关合伙事项，但被告陆续投入100万元后，剩余投资款至今拒不支付。由于被告的违约行为致使双方合作项目无法正常开展，给原告造成巨大的损失，现为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼。 被告王某2辩称：一、被告对双方签订《合作协议》的时间及投入100万元没有异议，但对原告所诉被告违约的事实有异议，双方在协议中约定“甲方承诺本项目所有混凝土的使用由本站供应，价格按当月市场价结算，使用混凝土方量不得低于85万m?”，且在签订协议时，原告还将大众创业型生态度假村项目简介和授权委托书作为合同附件一并盖章确认，本协议为双务合同，原告的义务就是生产并使用混凝土，在被告陆续投入100万元后，原告所谓的混凝土站就从未生产，项目也未开工，即便存在违约也是原告违约在先，被告有权行使不安抗辩权；原告除以混凝土项目非法吸收原告100万元外，还以《张掖市黑河新城众创生态度假水景小镇项目内部砂石开采供给协议》非法吸收被告投资60余万元，对该部分投资，被告另行解决；二、本案所涉协议基本内容为原告以自有资产作为抵押向被告融资200万元，使用一年后归还，并许以高额回报，并非合作协议纠纷，被告已提起反诉要求原告返还投资款并承担违约金；三、原告的行为涉嫌合同诈骗罪，应将该案移送侦查机关侦查。原告所称的大众创业型生态度假村项目、张掖黑河新城众创生态度假水景小镇项目根本不存在，商混站也不是属于原告的资产，该商混站的经营许可证根本未办理，一直处于停产状态，且被告在原告起诉后通过新闻得知，甘州区黑河新城项目是与中国低碳产业投资中心合作，由梦之城有限公司开发，原告所称张掖黑河新城众创生态度假水景小镇项目完全是虚构事实。 反诉原告王某2向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告按照协议约定退还反诉原告100万元；2.判决反诉被告按照协议约定支付反诉原告违约金60万元；以上合计160万元；3.本案本诉、反诉诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2018年8月，反诉被告以取得张掖市众创旅游度假村开发项目为由与反诉原告协商合作事宜，反诉被告以自有的正常生产且具有合法手续商混站厂房、生产设备投入合作，反诉被告承诺所生产混凝土全部供应其开发建设的张掖市众创旅游度假村项目，并保证所用原材料砂石由其负责办理开采许可证等手续。双方商定后于2018年9月22日签订了《合作协议》，协议签订后，反诉原告陆续支付投资款100万元。后反诉原告发现反诉被告协议中所称的厂房、设备均系第三人所有，且反诉被告根本未能办理该商混站的环评、生产许可等证照，商混站不具备生产条件。反诉原告因合同目的不能实现多次要求反诉被告退还投入本金并承担违约金，但反诉被告以种种理由推诿至今。综上，反诉被告以欺诈方式订立合同，应当承担相关违约责任。 反诉被告众创旅游服务公司辩称，双方在合作协议中约定由反诉被告投入两套自用混凝土搅拌设备及厂房等，反诉原告一次性投入200万元流动资金占股20%。反诉被告完全是按照协议内容添置设备及厂房等，但反诉原告只投入100万元，下剩100万元至今未投入；在合作协议签订后，双方设立了张掖市众创旅游发展公司商砼供应站，法定代表人为王某2，同时也生产了20多吨混凝土交给王某2使用。双方在协议中虽然规定了将来准备拟建的所有项目都由该商砼供应站供应，但不排除给其他项目供应混凝土；同时该项目取得了甘州环境保护局的批复，对该供应站的环保批复要求在2019年全面建成，因此反诉原告应该按照合同约定履行自己的义务。现因反诉原告不按时出资的违约行为导致该商砼站不能正常运转，反诉原告的反诉请求不能成立，请法院依法驳回反诉原告的反诉请求。 本院经审理认定事实如下：2018年9月22日，原告（反诉被告）众创旅游服务公司作为甲方、被告（反诉原告）王某2作为乙方，双方签订合作协议一份，约定：1.甲方在张掖黑河滩所建两套自用混凝土搅拌机器及所有的设备厂房由甲乙双方管理使用；2.乙方向甲方入资款定于2019年8月还本金，甲方不得拖欠，以整个混凝土搅拌站及搅拌车作为抵押；3.甲方承诺本项目所有混凝土的使用由本站供应，价格按当月市场价结算，使用混凝土方量不得低于85万m?；4.乙方入资200万元作为混凝土搅拌站的占股比例20%，乙方入资款为一次性投资，正常经营流动资金由甲方负责；5.搅拌站所剩利润甲方占80%，乙方占20%，公司每月结算付款；6.甲乙双方如不能按以上条款执行，按200万元的30%作为违约金赔偿对方；本协议签署地为张掖黑河滩张掖众创旅游度假村项目部。协议签订后，被告（反诉原告）王某2陆续投入100万元。 另查明，2013年，张掖凯航置业有限公司竞得位于甘州区黑河滩西岸的土地，土地出让用途为商住综合用地。后张掖凯航置业有限公司在该宗土地上开发建设张掖市众创旅游度假村建设项目，并向张掖市发展和改革委员会对该项目进行了申报。2016年6月3日，张掖市发展和改革委员会向张掖凯航置业有限公司下发《关于张掖市众创旅游度假村建设项目备案的通知》一份，载明：经审查，张掖凯航置业有限公司申报的张掖市众创旅游度假村建设项目符合登记备案条件，现准予登记备案，有效期2年。2017年4月27日，甘州区环境保护局作出《关于张掖市凯航置业有限公司张掖市众创旅游度假村临时商混站项目环境影响报告表的批复》，载明本项目建设地点位于甘州区滨河新区，项目建设符合国家产业政策，在严格落实环保“三同时”制度的前提下，同意项目建设；由于本项目是为张掖市众创旅游度假村建设工程服务，按照环评要求度假村建设项目于2019年全面建成，届时本项目必须无条件拆除。2018年11月1日，张掖市众创旅游服务发展有限公司商混供应站成立。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实： 1.原告（反诉被告）委托诉讼代理人、被告（反诉原告）及其委托诉讼代理人的当庭陈述； 2.原告（反诉被告）提交的合作协议一份、张掖市众创旅游服务发展有限公司商混供应站工商信息打印件一份、甘州区环境保护局文件一份、张掖市众创旅游度假村建设项目商混站合作合同一份； 3.被告（反诉原告）提交的合作协议一份、大众创业型生态度假村简介一份、众创旅游服务公司营业执照一份、张掖市发展和改革委员会文件一份、甘州区环境保护局文件一份、张掖市人民政府土地征拨文件一份、张掖市黑河新城众创生态度假水景小镇项目内部砂石开采供给协议一份。 本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，原、被告双方于2018年9月22日签订的《合作协议》，系双方真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。现原告众创旅游服务公司要求解除双方签订的《合作协议》，在庭审过程中被告王某2亦同意解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款：“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，对原告众创旅游服务公司要求解除《合作协议》的诉讼请求，本院予以支持。在履行《合作协议》的过程中，被告（反诉原告）王某2向原告支付了100万元，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”且双方在《合作协议》约定，原告（反诉被告）众创旅游服务公司应于2019年8月向被告（反诉原告）王某2返还本金，现反诉原告王某2要求反诉被告众创旅游服务公司返还100万元，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。 关于原、被告双方是否承担违约金的问题，本院认为，当事人对于自己的诉讼主张或抗辩理由有责任提供证据。本案中，原、被告签订的《合作协议》是在双方当事人协商一致后签订，权利义务对等，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。按照该《合作协议》，原告（反诉被告）众创旅游服务公司应保证张掖市众创旅游度假村建设项目所使用的混凝土全部由张掖市众创旅游服务发展有限公司商混供应站供应，且使用混凝土方量不得低于85万m?；被告（反诉原告）王某2应一次性投入200万元。根据庭审中查明的事实，本案所涉张掖市众创旅游度假村建设项目是由张掖凯航置业有限公司申报登记备案，按照环评要求度假村建设项目于2019年全面建成，但庭审中原告（反诉被告）众创旅游服务公司陈述该项目至今未开工。现原告（反诉被告）众创旅游服务公司主张其系张掖凯航置业有限公司投资成立，该度假村建设项目亦由其投资建设，且按照协议约定张掖市众创旅游服务发展有限公司商混供应站供应了混凝土，但对此原告（反诉被告）并未提交相应证据加以证明，应承担举证不能的法律后果，现有证据无法证明度假村项目与原告（反诉被告）存在关联及原告（反诉被告）按照约定供应了混凝土；被告（反诉原告）王某2在协议签订后亦未按照约定一次性投入200万元。在履行《合作协议》的过程中，原、被告双方均存在违约情形，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，双方当事人应当各自承担合同约定的违约责任，因合同中对于违约责任的约定仅见于第六条约定：“甲乙双方如不能按以上条款执行，按200万元的30%作为违约金赔偿对方。”在双方均应向对方支付违约金的情况下，债务抵消后，双方互不支付违约金。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）张掖市众创旅游服务发展有限公司与被告（反诉原告）王某2签订的《合作协议》； 二、原告（反诉被告）张掖市众创旅游服务发展有限公司向被告（反诉原告）王某2返还投资款100万元，限于本判决生效后三十日内履行完毕； 三、驳回原告（反诉被告）张掖市众创旅游服务发展有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）王某2的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费9800元，由原告张掖市众创旅游服务发展有限公司负担9730元，被告王某2负担70元。原告已交纳，被告负担的部分由被告直接给付原告，本院收取原告的案件受理费不再退还。 反诉案件受理费9600元，由反诉原告王某2负担3600元，反诉被告张掖市众创旅游服务发展有限公司负担6000元。反诉受理费反诉原告已交纳，反诉被告负担的受理费由反诉被告直接给付反诉原告，本院收取反诉原告的受理费不再退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审 判 长 赵文娟 审 判 员 李 娟 审 判 员 孙秀芳 二〇二〇年三月二十五日 法官助理 王 婧 书 记 员 马皓捷