温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初11532号原告：方桃香，女，1969年04月14日出生，汉族，住江西省上饶市婺源县。委托诉讼代理人：厉佳特，上海浩信（温州）律师事务所律师。被告：王占伟，男，1980年12月23日出生，汉族，住河南省汝州市。被告：浙商财产保险股份有限公司温州中心支公司瑞安营销服务部，住所地浙江省瑞安市安阳街道周湖村5号楼B幢一层3号、4号、5号。负责人：诸葛剑钢。委托诉讼代理人：张让，男，系公司员工。原告方桃香与被告王占伟、浙商财产保险股份有限公司温州中心支公司瑞安营销服务部（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判决被告王占伟向原告支付赔偿金150694元；2、判决被告保险公司在保险范围内先予以赔偿；3、本案诉讼费用由各被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年1月8日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。案件相关情况2018年12月4日22时58分许，被告王占伟驾驶浙Ｃ×××××小型客车，沿鞋都二期崇德路由北向南行驶至崇德路269号前路段时，刮碰路边行走的行人陈芹后，被告王占伟继续驾车沿崇德路由北向南行驶，行驶至鞋都二期14号地块门口时，与在路边行走的行人即原告方桃香、熊智发生碰撞，行驶至崇德路荷桥鞋业前路段时与张良驾驶沿崇德路由南向北行驶的粤Ｂ×××××小型客车发生碰撞，造成陈芹、原告方桃香、熊智受伤及车辆损坏的道路交通事故，事发后，被告王占伟驾车逃离现场。该事故经温州市公安局交通警察支队一大队认定，被告王占伟负全部责任，陈芹无责任，原告方桃香无责任，熊智无责任，张良无责任。事故发生后，原告方桃香被送至温州市人民医院治疗，住院2天，经诊断为：蛛网膜下腔出血、左侧额颞顶部硬膜下血肿、右侧颞部硬膜下血肿、头皮血肿、腰2及3椎体右侧横突骨折。2018年12月5日，原告至温州市人民医院住院治疗，住院31天，经诊断为：闭合性颅脑损伤、左侧额颞顶部硬膜下血肿、右颞硬膜下血肿、左额叶挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、头皮血肿、腰2及3椎体右侧横突骨折、全身多处软组织挫伤、盆腔占位、右肺中下叶及左肺上叶小结节、上呼吸道感染。经原告家属委托，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所于2019年7月19日出具法医精神病鉴定意见书，鉴定意见：脑外伤所致精神障碍（轻度）；与本次外伤存在直接因果关系。经原告家属委托，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所于2019年7月24日出具法医精神病鉴定意见书，鉴定意见：构成十级伤残；误工期180日、护理期60日、营养期60日。肇事的浙Ｃ×××××号车辆由被告保险公司投保交强险、商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。另查明：方良财与张三金系夫妻，生育方春来、方桃容、张道姿、方桃英及原告方桃香。本案的争议焦点有三项，一、被告保险公司在商业三者险的责任范围内是否承担赔偿责任；二、关于原告主张的赔偿金额是否合理。争议一、被告保险公司在商业三者险的责任范围内是否承担赔偿责任。被告保险公司辩称被告王占伟存在逃逸情节，商业三者险免赔。本院认为，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中禁止性规定的情形作为保险合同免责条款事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。所谓“提示”指的是给予提醒和解释，肇事逃逸虽是法律法规的禁止性规定，但作为保险免责条款的事由，也应向投保人作出相应的提醒和解释。本案被告保险公司提供的商业三者保险单及《机动车综合商业保险条款》，不足以证明其已将《机动车综合商业保险条款》送达被告，并对相应免责条款给予提示。故被告保险公司关于商业三者险项下不予理赔的抗辩意见，本院不予支持。争议二、关于原告赔偿项目是否合理。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张医疗费28225.01元。被告保险公司辩称总金额无异议，扣除非医保费用，扣除伙食费608元。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。非医保药物亦为治疗原告因本次交通事故伤势所支出，本院对其必要性及合理性予以认定，被告保险公司关于扣除非医保费用的抗辩意见，本院不予支持。关于伙食费，原告已另行主张住院伙食费，故医疗费中的伙食费应予以扣除。故原告该项损失为28225.01元-608元=27617.01元。2、住院伙食补助费原告主张32天×100元/天=3200元。被告保险公司无异议。本院认为，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。3、营养费原告主张60天×100元/天=6000元。被告保险公司无异议。本院认为，营养费时受害人通过正常饮食的摄入尚不能满足受损身体的需求，需要加强营养的费用，属于增强体质辅助治疗的费用。原告主张的营养费标准过高，本院不予认可。鉴于原告因事故造成十级伤残，本院酌情确定营养费为60元/天。故本案原告的营养费为60天×60元/天=3600元。4、误工费原告主张误工费180天×100元/天=18000元。被告保险公司辩称无异议。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。结合原告年龄、健康状况等相关情况，原告主张误工标准每日100元，本院予以支持。故原告该项损失符合法律规定，本院予以确认。5、护理费原告主张护理费60天×182元/天=10920元。被告保险公司辩称天数无异议，护理费标准按120元每天计算。本院认为，原告经司法鉴定护理期为60日，包括住院与出院期间。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本院根据温州当地住院陪护费用的客观标准，结合原告的具体伤情，酌情认定每日护理费180元。非住院期间无需专人护理，本院参照2018年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定为护理费每天120元。故本案护理费为180元/天×33天+120元/天×（60-32）天=9180元。6、残疾赔偿金及被扶养人生活费原告主张残疾赔偿金：45840元/年×20年×10%=91680元，被扶养人生活费：29471元/年×5年×10%×2人÷5人=5894.2元，合计为97574.2元。被告保险公司辩称残疾赔偿金标准无异议，结果按80%计算，被扶养人生活费由法院核实。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，可按照受诉法院所在地上一年度全体居民人均可支配收入计算。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，可按照受诉法院所在地上一年度全体居民人均消费性支出计算。故原告主张的残疾赔偿金标准及被扶养人生活费标准符合法律规定，本院予以确认。原告被扶养人系其父母方良财与张三金，其兄弟姐妹共四人。故原告该项损失，本院予以支持。7、精神抚慰金原告主张精神抚慰金5000元。被告保险公司辩称按3000元计算。本院认为，本案交通事故造成原告十级伤残，确给原告精神造成一定程度的损害，故本院酌情确定原告该项损失为5000元。8、交通费原告主张交通费1000元。被告保险公司辩称按500元计算。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供相应的交通费票据，本院结合受害人及其必要的陪护人员就医、住院等客观实际支出，酌情确定500元。9、鉴定费原告主张4300元。被告保险公司辩称鉴定费不予认可。本院认为，保险条款规定保险人不负责赔偿鉴定费，故本案鉴定费用应由被告王占伟承担。垫付情况被告王占伟已垫付15000元，被告保险公司已垫付10000元。保险及理赔情况交强险，商业三者险50万元及不计免赔。原告总计损失27617.01元+3200元+3600元+18000元+9180元+97574.2元+5000元+500元+4300元=168971.21元。裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，被告王占伟承担事故的全部责任，故被告王占伟应赔偿原告方桃香因交通事故造成的损失。肇事的浙Ｃ×××××号由被告保险公司投保交强险、商业三者险50万元及不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失为168971.21元，未超过交强险及商业三者险赔偿限额，因鉴定费不属于保险理赔范围，故被告保险公司应赔偿原告168971.21元-4300元=164671.21元。被告王占伟应赔偿原告4300元。被告王占伟已垫付15000元，垫付款超过赔偿款15000元-4300元=10700元，可在被告保险公司赔偿款中予以扣减。因被告保险公司已垫付10000元，故被告保险公司实际需赔付原告164671.21元-10700元-10000元=143971.21元。原告的诉请及被告王占伟、保险公司的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告浙商财产保险股份有限公司温州中心支公司瑞安营销服务部于本判决生效之日起15日内赔付原告方桃香赔偿款143971.21元；二、驳回原告方桃香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费854元，减半收取427元，由原告方桃香负担17元，由被告王占伟负担410元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  潘世文二〇二〇年三月十七日法官助理周奔书记员夏红红附录一：原告提供的证据1、身份证；2、身份证、驾驶证、行驶证；3、全国企业信息查询；4、交通事故认定书；5、保险单；6、门诊病例、住院病例、出院记录、检查报告单；7、住院费用清单、住院费、门诊费发票；8、司法鉴定意见书；9、鉴定费发票；10、身份证、常住人口登记表；11、流动人口居住登记证明。附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。