南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0106民初13916号 原告：李波，女，1970年11月4日出生，汉族，住所地江苏省南京市玄武区。 委托诉讼代理人：樊宇星，江苏盛律律师事务所律师。 被告：南京鼓楼人才咨询服务中心有限公司，住所地江苏省南京市鼓楼区云南路20号402室，统一社会信用代码913201067806759X1。 法定代表人：徐晓立，总经理。 委托诉讼代理人：杨慧弟，该公司员工。 被告：广东志高空调有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇胜利工业区，统一社会信用代码914406052318367964。 法定代表人：李兴浩，董事长。 委托诉讼代理人：陈吉祥，该公司员工。 原告李波与被告南京鼓楼人才咨询服务中心有限公司（以下简称鼓楼人才公司）、广东志高空调有限公司（以下简称志高空调公司）劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李波及其委托诉讼代理人樊宇星、被告鼓楼人才公司的委托诉讼代理人杨慧弟、被告志高空调公司的委托诉讼代理人陈吉祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李波向本院提出诉讼请求：1.判令志高空调公司支付拖欠原告的工资11550.44元[2019年7月2629.24元（4460.6-1831.36）、8月4460.6元、9月4460.6元]；2.判令志高空调公司支付经济补偿金71831.25元（4460.6+社保每月个人缴纳部分328.15）×15；3.判令志高空调公司支付2018年10月至2019年9月的加班费34346.9元（4788.75÷21.75×78×200%，每月平均工作21.75天，全年应休未休78天）；4.判令鼓楼人才公司对上述三项承担连带责任。事实和理由：原告自2005年1月入职志高空调公司，担任促销员。2009年5月应志高空调公司的要求与鼓楼人才公司签订劳务派遣协议，工资一直由志高空调公司发放，月均4788.75元。被告拖欠原告2019年7月至9月的工资，且未缴纳2019年9月的社保，原告于2019年10月11日解除双方劳动合同关系。原告多次索要上述款项未果，故向鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会出具仲裁申请时间确认书。 鼓楼人才公司辩称：1.鼓楼人才公司与志高空调公司系劳务派遣关系，双方签有派遣协议；2.2009年后鼓楼人才公司与李波签订劳动合同，派遣李波到志高空调公司工作，由志高空调公司发放工资；志高空调公司解除与李波的劳动关系，应承担相关的给付责任；3.如果认定鼓楼人才公司承担连带责任，应当从2009年之后计算，且对加班工资不承担连带责任。 志高空调公司辩称：1.鼓楼人才公司是用人单位，与原告存在劳动关系；志高空调公司与鼓楼人才公司是劳务派遣关系，原告是鼓楼人才公司派遣员工，志高空调公司是用工单位，与原告不存在劳动关系；2.鼓楼人才公司委托志高空调公司发放原告工资，志高空调公司没有拖欠原告工资，志高空调公司连年亏损，自2019年8月起撤出原告所在岗位卖场，2019年9月支付原告7月工资，之后原告的报酬和经济补偿金应由用人单位支付；3.原告月均工资4115.98元，根据其平均工资和工作年限，其主张718321.25元经济补偿金缺乏依据；4.关于原告主张的加班工资，原告每月的加班费已经计算到应发工资中予以发放。 经审理查明：被告鼓楼人才公司（甲方）与被告志高空调公司（乙方）签订《劳务派遣协议书》，双方约定：甲方为乙方提供劳务派遣服务，由甲方与被派遣劳动者签订劳动合同，协议期满或因故提前解除的，乙方有权直接与派遣人员签订劳动合同，同时承担原派遣员工在乙方工作年限的经济补偿，乙方对未直接签订劳动合同的派遣人员，按国家劳动法规支付经济补偿，解除（终止）劳动用工关系，转交甲方办理解除劳动合同手续；被派遣劳动者当月的工资，甲方委托乙方直接支付，拖延工资发放由乙方负责，乙方如需辞退被派遣劳动者的，需提前一个月向甲方提供清单；乙方因有关政策发生变化，机构或业务流程调整工作不需要的或乙方单方面提出裁减被派遣劳动者的，应按《劳动合同法》规定在甲方协助下给予被派遣劳动者一次性经济补偿。 原告至迟于2005年1月起至志高空调公司工作，任导购员。自2009年5月1日起，原告与鼓楼人才公司多次签订劳动合同，约定，原告为志高空调公司销售员（实际工作岗位为苏宁中华第一店，即淮海路苏宁），劳动合同期限自2009年5月1日起至2020年12月31日止，实行标准工时工作制，月工资有底薪、补贴及销售提成等组成。 2018年9月至2019年8月，志高空调公司向原告实际发放2018年7月至2019年6月的工资53797.21元，分别是：6236.85元、5238.85元、5078.85元、6838.35元、5647.35元、4866.85元、4603.85元、3441.35元、3837.35元、2492.35元、2963.85元、2551.36元。2019年9月发放2019年7月工资1831.36元，个人社会保险缴费每月328.15元（2019年7、8两月分别为363.64元）。 2019年8月20日，鼓楼人才公司向原告发出书面通知称：“李波：2019年8月19日，我司接到用工单位广东志高空调股份有限公司苏中场管中心刘谱总经理短信通知：‘按我司总部相关通知，卖场全部撤出，8月份开始导购员社保不再缴纳’，本着认真负责的态度，我们及时与刘谱总经理取得联系，对通知内容予以确认，现决定你的社会保险缴纳截止到2019年7月份。” 2019年10月10日，原告向志高空调公司邮寄解除劳动合同的通知称：因公司拖欠2019年8、9月的工资，且未缴纳2019年9月的社保，本人要求与公司解除劳动合同、支付工资，并支付经济补偿金。2019年10月11日，原告向鼓楼人才邮寄解除合同通知书，内容与10月10日解除通知书基本相同。2019年10月14日，原告向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。 上述事实，有劳务派遣协议书、劳动合同书、荣誉证书、解除劳动合同通知及邮寄凭证、社会保险缴费清单、银行账户明细及当事人的陈述为证。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《劳务派遣暂行规定》第十二条第二款规定，被派遣劳动者退回后在无工作期间，劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。本案中，原告于2019年7月被志高空调公司退回，2019年7月之前的工资应当由志高空调公司发放，2019年8月至2019年10月11日原告提出解除劳动合同的期间，原告的报酬应当由劳务派遣单位发放。关于2019年7月的工资数额，综合考虑原告的岗位性质、工资构成、增减趋势等因素，以2019年6月的工资标准为宜，故2019年7月欠付720元，由志高空调公司发放；2019年8月至2019年10月11日期间，扣除社会保险费的应发工资（2020-363.64）元×2个月11天＝3920.05元，由劳务派遣单位即鼓楼人才公司发放。 《江苏省工资支付条例》第二十条规定，用人单位安排劳动者加班加点，应当按照下列标准支付劳动者加班加点的工资：（一）工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加点工资；（二）在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资；（三）在法定休假日劳动的，按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。原告主张自2018年10月至2019年9月一年的加班工资，但其提供的排班表、值班表及日常考勤记录，均未加盖用工单位印章，也无相关负责人签字确认，志高空调公司对此不予认可，不能证明存在加班及欠付加班工资的事实，故对原告的要求被告支付加班工资的主张不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位有未及时足额支付劳动报酬等情形的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告自2005年1月入职，至2019年10月11日解除劳动合同，被告应给付原告15个月工资计算的经济补偿金。原告主张按照月工资4460.6元+每月社保个人缴纳部分328.15元为计算标准，不超过法律规定的标准，故原告的经济补偿金应为71831.25元。 《劳务派遣暂行规定》第十七条规定，劳务派遣单位因劳动合同法第四十六条或者本规定第十五条、第十六条规定的情形，与被派遣劳动者解除或者终止劳动合同的，应当依法向被派遣劳动者支付经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者要求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限时的，人民法院应予支持。本案中，原告在同一工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由志高空调公司变为新用人单位鼓楼人才公司，后原告因被拖欠工资提出解除劳动合同，故原告的经济补偿金依法应由劳务派遣单位鼓楼人才公司支付。 《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，用工单位应当履行支付加班费、绩效奖金、提供与工作岗位相关的福利待遇等义务；第九十二条第二款规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任。本案被告志高空调公司将原告退回劳务派遣单位鼓楼人才公司没有依据法定的条件和程序，致原告因被拖欠工资提出解除劳动合同，二被告应对原告应得工资和经济补偿金承担连带责任。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、第六十二条、第九十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告广东志高空调有限公司给付原告李波2019年7月工资720元； 二、被告南京鼓楼人才咨询服务中心有限公司、广东志高空调有限公司连带给付原告李波2019年8月至2019年10月10日的工资3920.05元、经济补偿金71831.25元，合计75751.3元； 二、驳回原告李波的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，本院予以免收。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员 陈 宁 二〇二〇年三月十七日 书记员 周厚杰