重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终62号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区江北城西大街25号平安财富中心电梯楼层20-21层，统一社会信用代码9150000075624841XK。负责人：曹阳，公司总经理。委托诉讼代理人：庞严，重庆潜卫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安朝泉，男，1976年6月9日出生，汉族，重庆市武隆区村民，住重庆市武隆区。委托诉讼代理人：郭维宇，北京天驰君泰(重庆)律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周勇，男，1968年10月18日出生，汉族，无固定职业，住重庆市南岸区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人安朝泉、被上诉人周勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2019）渝0106民初8651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理，于2020年1月17日进行了询问。上诉人平安保险公司委托诉讼代理人庞严、被上诉人安朝泉的委托诉讼代理人郭维宇、被上诉人周勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：请求改判安朝泉的误工期计算至2019年2月20日（第一次鉴定日前一天）共100天，误工费标准按100元/天计算，误工费为10000元，上诉费由安朝泉承担。其理由：1、一审中，安朝泉无充分证据证明其工作性质及工种，一审法院按照重庆市上年度城镇私营单位建筑业就业人员年均工资54612元计算错误。从有利于受害人角度考虑，误工费按100元/天的标准计算合理。2、上诉人虽在审理阶段申请了重新鉴定，最终二次鉴定意见是安朝泉的残疾得以维持，但确定残疾的时间仍然是2019年2月21日，没有发生变化，故一审法院认定误工期错误。3、假使重新鉴定日前一天确定误工期得到法院支持，但一审中，原告没有就误工期的变化进行调整，也没有变更或增加诉讼请求，一审法院在安朝泉诉求之外进行判决错误。安朝泉辩称，1、一审法院虽然认定了205天误工期，但未按照被上诉人的实际收入计算误工费，被上诉人在一审中提交了近一年的工资银行交易记录，月平均工资在1万元以上，一审按照每月不到5000元的标准计算误工费错误。由于一审法院综合考虑被上诉人的工资收入情况，折中确定了被上诉人的误工费赔偿总额，被上诉人才没有提出上诉，上诉人认为误工期计算过长无法律依据。如果二审法院认为误工期限过长，应将本案发回重审，因一审法院的误工标准计算错误。请求驳回上诉人的上诉，维持原判。周勇辩称：同意上诉人意见。安朝泉向一审法院起诉请求：1、判令二被告共同赔偿原告因交通事故导致的损失172832元；2、判令被告平安保险公司在交强险范围内优先赔偿原告精神损害抚慰金6000元。一审法院审理查明，2018年11月12日，被告周勇驾驶渝Ｂ×××××小型轿车，从沙坪坝大学城东路沿学城大道向沙区西永方向行驶，当车行驶至沙区内时，与从沙区大学城东一路向沙区大学城北路方向行驶的原告安朝泉驾驶的无号牌电动轻便二轮摩托车相撞，造成原告安朝泉受伤及其电动轻便二轮摩托车受损的交通事故。经交警部门认定，被告周勇负事故全部责任，原告安朝泉无责任，对安朝泉无证驾驶违法行为，另案处理。原告安朝泉于2018年11月12日被送往重庆市沙坪坝区陈家桥医院治疗，住院15天，诊断为骨折术后恢复期（右手第一掌骨基底部骨折），建议休假31天。出院后，原告安朝泉于2018年12月27日、2019年1月27日、2019年2月26日、2019年3月26日、2019年4月26日到重庆市沙坪坝区陈家桥医院复诊。原告安朝泉共产生门诊、住院医疗费共计17556.70元，其中被告平安保险公司支付医疗费10000元，被告周勇支付医疗费7109.70元、原告安朝泉支付447元。原告电动轻便摩托车产生维修费500元。2019年2月27日，原告安朝泉经重庆法正司法鉴定所鉴定，结论为：1、安朝泉目前右手活动功能障碍的伤残等级属十级；2、安朝泉续医费约为人民币9000元（玖仟圆）；3、安朝泉护理时限综合评定以伤后30日认定为宜。产生鉴定费2250元，由原告安朝泉支付。审理中，被告平安保险公司申请对原告安朝泉伤残等级、后续医疗费重新进行鉴定，一审法院依法委托重庆法医验伤所进行鉴定，该所于2019年6月5日出具鉴定意见：1、安朝泉目前属十级伤残；2、安朝泉今后手术取内固定物治疗费用约需人民币8000元至10000元。鉴定费由被告平安保险公司支付。另查明，被告周勇系渝Ｂ×××××小型轿车的所有权人。该车在被告平安保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险1000000元，并投保不计免赔，事发时均在保险期内。还查明，原告安朝泉于2013年起居住于重庆市沙坪坝区附6号20-2，系重庆先锋建筑工程有限公司员工，原告安朝泉称其交通事故发生前平均工资为8000元，交通事故发生后单位停发了其工资。安朝泉与其妻育有一子安启源，2008年12月3日出生；安朝泉父亲安正华，1946年1月14日出生；母亲李文芝，1947年12月7日出生；安正华与李文芝育有安朝于、安朝泉、安朝生三子，安朝于已去世。现原告提起诉讼，要求判如所请。因双方对赔偿金额分歧较大，调解未成。审理中，被告周勇与保险公司协商一致同意扣除20%的非医保用药由其个人承担。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。同时投保交通事故强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，首先由承保交通事故强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人根据法律规定予以赔偿。原告安朝泉虽系无证驾驶，但公安机关认定被告周勇负事故全部责任，原告安朝泉无责任，对安朝泉无证驾驶违法行为，另案处理，故在本案赔偿中，原告安朝泉无责任。综上，原告的损失应先由平安保险公司在交通事故强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由平安保险公司在所承保的商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由被告周勇承担赔偿责任。至于赔偿的范围及标准：关于医疗费，原告产生的门诊医疗费、住院医疗费凭据计算共计17556.70元，其中原告安朝泉自付447元，被告周勇支付7109.70元，被告平安保险公司支付10000元。关于残疾赔偿金，原告虽系农村户口，但其已在城镇居住满一年以上，应当按照城镇居民人均可支配收入34889元／年计算残疾赔偿金。故残疾赔偿金为69778元（34889元／年×20年×10%）。关于被扶养人生活费，原告定残时有其父安正华、其母李文芝、其子安启源三个被扶养人，被扶养年限分别为7年、6年、8年。根据法律规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇人均消费性支出额，故对被扶养人生活费应当分段计算。第1-6年，因三个被扶养人生活费总额已超过年赔偿总额，故被扶养人生活费应计算为14492.40元。第7-8年，原告之父与原告之子的被扶养人生活费未超过年赔偿总额，故应当分别予以计算。其父亲安正华的被扶养人生活费应计算为805.10元（24154元／年×1年×0.1÷3）。其子安启源的被扶养人生活费应计算为2415.40元（24154元／年×2年×0.1÷2）。根据法律规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金总额为87490.90元。关于后续医疗费，根据鉴定意见为8000元至10000元，一审法院主张9000元。关于误工费，原告仅举示工作证明、工资收入证明、银行流水，并未举示劳动合同、完税证明等证据佐证其月平均工资为8000元。故一审法院参照上一年度城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资54612元计算。误工时间应按照法律规定计算至定残前一天共205天，误工费总额为30672.49元。关于护理费，原告护理期限为30日，住院期间15天，按照每天120元计算为1800元，出院后按60元／天计算为900元，护理费合计为2700元。关于住院伙食补助费，按照每天60元计算15天，共计900元。关于营养费，结合原告伤情，本院酌情支持500元。关于交通费，一审法院酌情支持800元。关于精神损害抚慰金，考虑原告的伤情、精神状况及本次交通事故责任，一审法院酌情支持精神损害抚慰金3000元。关于财产损失，凭票据计算为500元。关于鉴定费，凭据计算为2250元。被告平安保险公司已支付的10000元，被告周勇已支付的7109.70元，应当予以抵扣。被告周勇超出其应承担的责任范围的金额视为代被告平安保险公司支付。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第四十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、二十八条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内向原告安朝泉赔偿医疗费10000元、精神损害抚慰金3000元、财产损失500元、残疾赔偿金87490.90元、护理费2700元、交通费800元、误工费15509.10元，共计120000元，扣除已支付的10000元，尚应赔偿110000元。此款限于本判决发生法律效力后立即付清。二、原告安朝泉因交通事故产生的医疗费6045.36元、后续医疗费9000元、住院伙食补助费900元、营养费500元，误工费15163.39元，共计31608.75元，由被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司在商业三者险范围内赔偿，扣除被告周勇代为支付的3348.36元，尚应赔偿28260.39元，此款限于本判决发生法律效力后立即付清。三、原告安朝泉因交通事故产生的医疗费1511.34元、鉴定费2250元，共计3761.34元，由被告周勇赔偿，此款已付清。四、驳回原告安朝泉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1294元，减半交纳647元，由原告安朝泉负担129元，被告周勇负担518元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。平安保险公司在二审中提出，根据安朝泉在一审中举示的银行流水，截止鉴定前一日（2019年2月20日），安朝泉没有误工损失。安朝泉表示，用人单位在2019年2月发放给安朝泉的2万元是支付安朝泉受伤前的工资，在春节时一并发放，上诉人因交通事故受伤，从事的是建筑行业，不可能2个月之后就有工资收入，农行交易明细没有显示是工资收入，被上诉人因交通事故受伤，已认定为工伤，即使单位发放了停工留薪期的待遇，也不影响其在交通事故案件中请求赔偿误工费。另查明，1、安朝泉在一审中提交沙坪坝人力资源和社会保障局《工伤认定决定书》，认为安朝泉因交通事故受伤属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2、安朝泉在一审庭审中请求计算的误工期为213天。本案二审审理查明的其他案件事实与一审审理查明事实相同。本院认为，安朝泉在一审中提交了用人单位重庆先锋建筑工程有限公司出具的工作证明、工资收入证明、工资发放的银行流水、工伤认定决定书，可以证明其从事建筑行业，一审法院据此按照上年度城镇私营单位建筑业年平均工资标准计算误工费正确。平安保险公司在一审中申请重新鉴定，现无证据证明安朝泉在第二次鉴定前已恢复上班，故可以认定其持续误工，一审法院据此认定其误工期至第二次鉴定前一日并无不当。一审法院认定安朝泉误工期为205天，并未超出安朝泉的诉求，平安保险公司在二审中认为一审法院超出当事人诉求裁判与查明的案件事实不符，其请求本院不予支持。安朝泉提交了《工伤认定决定书》，其在本案中请求赔偿义务人支付误工费并不违反法律规定。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郑 泽审 判 员  刘 希审 判 员  闫信良二〇二〇年三月十一日法官助理  江满意书 记 员  程 容