温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初11528号原告：邱炎，男，1993年02月17日出生，汉族，住湖北省竹山县。委托诉讼代理人：曹威，浙江六和（温州）律师事务所律师。被告：交隧集团有限公司，住所地浙江省温州市鹿城区香源路58号展鑫大厦801、802号。法定代表人：卢孔二。委托诉讼代理人：任建生，福建秉峰律师事务所律师。原告邱炎与被告交隧集团有限公司（以下简称交隧公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告赔偿残疾赔偿金共计333444元；2、判令支付精神损失费15000元；3、判令被告赔偿误工费、营养费、护理费共计26076元；4、本案诉讼费由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年1月9日公开开庭进行了审理，各当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件相关情况原告邱炎于2017年11月1日进入被告交隧公司从事注浆杂工。2017年11月6日，原告工作期间不慎受伤。当日，原告至温州医科大学附属眼视光医院治疗，住院1天，经诊断为：左眼碱烧伤（Ⅳ度）。经原告委托，温州天正司法鉴定所于2019年3月19日出具法医临床鉴定意见书，鉴定意见：原告邱炎系被碱烧伤左眼（Ⅳ度）致左眼角膜白斑形成，目前遗留左眼盲目4级的致残程度按《人体损伤致残程度分级》相关标准评定为八级；误工期120日、护理期60日、营养期60日。另查明：2019年3月8日，原告申请工伤认定。温州市人力资源社保保障局以原告不符合工伤保险条例第十七条及工伤认定办法第五条作出不予受理通知书。2019年5月23日，原告向温州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年7月22日作出浙温劳人仲案（2019）280号仲裁裁决书，以原告在未进行工伤认定的情况下，要求依照工伤标准支付工伤待遇及停工留薪期工资没有事实和法律依据为由，驳回其仲裁请求。本案的争议焦点有二项：一、原告邱炎是否有权要求被告交隧公司承担人身损害赔偿责任；二、原告邱炎的赔偿项目是否合理。争议一、原告邱炎是否有权要求被告交隧公司承担人身损害赔偿责任。被告交隧公司辩称：1、温州市人力资源社保保障局以原告逾期申请工伤为由作出不予受理通知书，合法有效；2、温州市劳动人事争议仲裁委员会以原告在未进行工伤认定的情况下，要求依照工伤标准支付工伤待遇及停工留薪期工资没有事实和法律依据为由驳回其仲裁请求，裁决合法有效。3、根据工伤保险条例，原告能够享受工伤待遇应按照法定程序向劳动能力鉴定委员会提出申请并提供工伤认定决定书及相关资料。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条第1款规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害赔偿，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。工伤事故人身损害与提供劳务者人身损害均属人身损害范畴。《工伤保险条例》在赔偿项目、赔偿金额等方面均优于一般人身损害赔偿，故上述司法解释规定系为充分保障劳动者的权益，而非否定劳动者在无法依据《工伤保险条例》获得赔偿的情形下，依据其他法律规定寻求救济的权利。本案原告未在法定期限内申请工伤，仅为丧失工伤认定及按《工伤保险条例》请求赔偿的权利，并不影响其人身损害性质的认定，其仍可据此请求被告交隧公司承担相应的人身损害赔偿责任。争议二、原告赔偿项目是否合理。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、营养费原告主张60天×30元/天=1800元。被告交隧公司辩称不予认可。本院认为，营养费时受害人通过正常饮食的摄入尚不能满足受损身体的需求，需要加强营养的费用，属于增强体质辅助治疗的费用，原告主张营养费标准每天30元，本院予以确认。原告经司法鉴定营养期为60天，故原告该项主张符合法律规定，本院予以支持。2、误工费原告主张误工费15276元。被告交隧公司辩称不予认可。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告经司法鉴定误工期为120天，本院予以确认。原告未提供证据证明其实际收入状况，结合其年龄、健康状况等客观情况，本院对其该项损失予以支持。3、护理费原告主张护理费60天×150元/天=9000元。被告交隧公司辩称不予认可。本院认为，原告经司法鉴定护理期为60日，包括住院与出院期间。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本院根据温州当地住院陪护费用的客观标准，酌情认定住院期限护理费标准为每日180元。非住院期间无需专人护理，本院参照2018年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定为护理费每天120元。故本案护理费为180元/天×1天+120元/天×（60-1）天=7260元。4、残疾赔偿金原告主张残疾赔偿金55574元/年×20年×30%=333444元。被告交隧公司辩称不予认可。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，可按照受诉法院所在地上一年度全体居民人均可支配收入计算，残疾赔偿金标准应为49899元/年。原告致残程度为八级，故原告该项损失为49899元/年×20年×30%=299394元。5、精神抚慰金原告主张精神抚慰金15000元。被告交隧公司辩称不予认可。本院认为，本案事故造成原告致残程度为八级，确给原告精神造成一定程度的损害，鉴于原告自身对损害结果的发生亦存在过错，故本院酌情确定原告该项损失为12000元。原告总计损失1800元+15276元+7260元+299394元+15000元=338730元。裁判理由与结果本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员存在重大过失的，可以减轻雇主的赔偿责任。本案原告邱炎在被告交隧公司处从事注浆杂工，并在工作过程中受伤，被告交隧公司作为雇主，应对原告邱炎的损失承担赔偿责任。被告交隧公司已将防护器材交付原告，并予以指导使用，原告未充分注意自身安全及工作环境，在管道压力过大情况下仍往管道内注浆，致使损害结果发生，原告自身存在明显过失，应适当减轻被告交隧公司的赔偿责任。综合分析本案案情，本院酌情确定原告邱炎对事故承担20%责任，被告交隧公司对事故承担80%责任。原告的损失合计338730元，故被告交隧公司应赔偿原告（338730元-12000元）×80%+12000元=273384元。原告的诉请及被告交隧公司的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告交隧集团有限公司于本判决生效之日起15日内赔付原告邱炎赔偿款273384元；二、驳回原告邱炎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1973元，减半收取986.5元，由原告邱炎负担253.5元，被告交隧集团有限公司负担733元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  潘世文二〇二〇年三月十七日法官助理周奔书记员夏红红附录一：原告提供的证据1、身份证；2、国家企业信息公示；3、劳动仲裁决书；4、司法鉴定意见书。5、病历。附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。（二）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。