北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初49722号原告（反诉被告）：卢禄妃，女，1986年6月6日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：马士臣，北京京丰律师事务所律师。被告（反诉原告）：花湘四季（北京）餐饮管理连锁有限公司，住所地北京市朝阳区建国路93号院16号楼1至2层104。法定代表人：毛汉华，董事长。委托诉讼代理人：陈占鹏，山西云石律师事务所律师。原告卢禄妃与被告花湘四季（北京）餐饮管理连锁有限公司（以下简称花湘四季公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告卢禄妃之委托诉讼代理人马士臣，被告花湘四季公司之委托诉讼代理人陈占鹏到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。卢禄妃向本院提出诉讼请求：1、确认卢禄妃与花湘四季公司签订的《餐厅（委托经营）合同协议》及《补充协议》解除，判令被告给付卢禄妃分红款63580元、违约金200000元，所欠房租80559元，水费电费燃气费20841元，宣传费20800元。判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2017年3月，卢禄妃承租了位于西城区文兴东街1号的一家餐厅，房租费为每年64万。承租后，投资200余万进行了装修。2017年6月经协商，决定将餐厅交由花湘四季公司经营管理，使用花湘四季公司的品牌（内容详见协议）。6月6日，双方签订了一份《餐厅（委托经营）合作协议》。合作期限为2017年6月30日起至2022年1月30日止。协议签订后，xxxx花湘四季公司的要求进行了内部修缮和设立了外部广告牌和牌匾。时至11月21日，双方又签订了一份《补充协议》。约定餐厅自2017年11月22日起由花湘四季公司独自经营，承担经营风险自负盈亏。花湘四季公司于2018年12月31日前，给付卢禄妃固定分红25万元（内容详见补充协议）。2018年3月4日，花湘四季公司突然告知卢禄妃：花湘四季公司不再经营了，单方终止了协议。卢禄妃认为，花湘四季公司单方面解除协议，属违约行为，应按协议约定给付违约金20万元；花湘四季公司独自经营（2017.11.22--2018.3.4)共计103天，应给付卢禄妃分红63580元(250000÷405×103=63580）；花湘四季公司亦应给付独自经营期间的房租80559元（640000+365×103-已付的10万)；花湘四季公司独自经营期间所欠的水、电、燃气费20841元；花湘四季公司还应给付卢禄妃为宣传花湘四季公司的品牌所立广告牌匾20800元。为维护卢禄妃的合法权益，故具文起诉，请依法判如所请。花湘四季公司辩称，该合同2018.3.26已经解除，是卢禄妃主动解除，花湘四季公司没有违约责任，2018.11.22之前所欠工资都是由花湘四季公司承担，花湘四季公司2017.11.22接手，2018.3.1停业，3.3卢禄妃没有和花湘四季公司商量的情况下直接把钥匙从员工手中拿走，花湘四季公司没有任何责任，没有违反合同约定。通过经营店铺的流水明细清单和该店铺的损益表，证明该店铺并没有营业，不存在分红。花湘四季公司提出反诉请求：1、判令卢禄妃向花湘四季公司赔偿违约金20万元；2、判令卢禄妃向花湘四季公司支付损失5万元；3、诉讼费用由卢禄妃承担。事实与理由：2017年11月21日，花湘四季公司与卢禄妃签订合作协议，约定卢禄妃委托花湘四季公司经营西城区文兴东街1号餐厅，双方合同第六条约定经营性费用由卢禄妃承担，合同第八条约定双方均不得违约解除合同否则承担违约责任。后2017年11月21日双方签订补充协议，对部分内容做了更改。花湘四季公司一直按照约定经营餐厅。餐厅经营不久后，花湘四季公司就发现卢禄妃没有如实告知餐厅情况，因为该餐厅临近国宜宾馆，经常有大型活动，餐厅数次被迫停业。2018年3月3日卢禄妃单方解除合同，拿走餐厅宿舍及门店钥匙，并强行终止协议，关停门店，花湘四季公司的备料及其它物资均被扣下，直接导致了花湘四季公司重大损失。卢禄妃针对反诉答辩称，不同意花湘四季公司的反诉请求。是花湘四季公司的法定代表人明确提出不再经营，是花湘四季公司违约，其要求赔付违约金没有依据。任何一家餐饮企业都不可能只赚不赔，花湘四季公司所述影响因素需要证据支持。不同意支付损失5万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人当庭陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：花湘四季公司原名称为xxx（北京）餐饮管理连锁有限公司（以下简称xxx公司），于2018年11月6日变更为现名称。2017年6月8日，卢禄妃作为甲方与xxx公司作为乙方签订《餐厅（委托经营）合作协议》，约定：为更好的提升餐厅管理及经营效益，经由甲、乙友好协商，甲方拟将位于北京市西城区文兴东街1号后院库房一层厨房部分及向北3.5米部分的餐厅委托乙方进行经营管理，并使用乙方品牌：毛毛家私房湘菜。本餐厅总投资预算为220万，含各类开办费及前三个月运营备用金，经双方协商一致，乙方负责输出品牌及管理团队并出资5万从而取得特定的分红权，具体如下：以季度为周期召开股东会，进行利润分成，除计提房租及20%运营备用金外，剩余利润按以下比例分配：1、前期分红比例为甲方70%，乙方30%；甲方须配合乙方经营，承担餐厅经营性费用，该费用包括但不限于人员工资、租金、税金、水电、办公费用、促销费、广告费等。本协议因任何一方违约或因任何一方违约提前解除的，违约方应承担一切违约责任。1、餐厅盈利后（以月度财务报表为准，其中不含摊销和折旧费），甲方不得私自转让餐厅及甲方持有股份或加盟其他品牌，否则须向乙方支付违约金20万元及5万元出资款；乙方亦不得私自解除协议，否则须向甲方支付违约金20万元；2、如因乙方经营原因导致亏损，需甲方额外投入累计超过20万元时，甲方有权解除协议等。2017年11月21日，双方签订《补充协议》，约定，1、自2017年11月22日起，乙方全权负责经营餐厅，包括财务管理权，甲方不再参与餐厅管理，但有义务继续为餐厅引流、增加收益；2、乙方经营期间，承担经营风险自负盈亏，甲方不再承担后续投资，但有义务配合乙方与业主、外部管理机构的沟通协调；3、原协议中第五条约定的分红比例调整如下：1）2018年12月31日前，甲方固定分红：25万元；2)2019年12月31日前，甲方固定分红：35万元；3）2020年1月1日起，甲乙双方按照70%：30%的比例分红；4）甲方累计分红达到180万后，双方分红比例调整为60%：40%；5）房租协议到期后如可续约，后续经营中，甲乙双方分红比例不变；6)原协议中约定乙方支付的5万元投资款予以取消，不影响分红比例。4、乙方负责餐厅的经营安全，如遇不可抗力因素（如政府原因、消防、拆迁及其他外部原因）导致餐厅无法正常经营，乙方不承担责任；5、如经营中出现问题或争议，甲乙双方友好协商解决等。2017年7月至8月，卢禄妃陆续向xxx公司支付广告宣传费和安装费26600元。2017年8月，卢禄妃支付房租320000元。2018年3月3日，卢禄妃自xxx公司店长魏某某手中取走门店钥匙；3月18日，卢禄妃自xxx公司处取走男生宿舍钥匙。3月4日，双方通过微信群聊方式协商解约事宜，其中卢禄妃有如下表述“咱们之间的合约要解除也只能按照正常的法律途径，损失最大的是我”，xxx公司回复如下“好的，我们不再经营车公庄店，你自己做好思想准备”。同日，xxx公司法定代表人向卢禄妃发送微信表示“妹妹，咱们之间的合作怎么走法律途径都行，但是从现在起我们不再负责车公庄店，你转手也好喊别人经营也好”，卢禄妃回复“你们这样很不负责任，去年我要转你不同意，那时候能出手，你把流水都拿走了，房租还是我付的，现在出不了手还得交下半年房租。”3月26日，卢禄妃向xxx公司发送《合作终止协议书》，但双方未最终签署。2018年5月11日，卢禄妃缴纳2018年1月2日至3月4日的水费1814.5元、电费7217.4元、燃气费11808.72元。本院认为，卢禄妃与xxx公司（花湘四季公司）之间签订的《餐厅（委托经营）合作协议》及《补充协议》，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。根据现有证据可知，卢禄妃首先于2018年3月3日拿走门店钥匙，次日双方才在微信中提及合约解除事宜，因此，卢禄妃主张花湘四季公司单方终止协议，与事实不符。卢禄妃据此主张解除协议并要求花湘四季公司支付违约金，本院不予支持。2018年3月4日，花湘四季公司已通过微信表示同意卢禄妃转手经营，故花湘四季公司以卢禄妃擅自转让为由主张违约金20万元，本院不予支持。根据庭审查明的事实，双方合作实际已于2018年3月4日解除，按照补充协议之约定，花湘四季公司应向卢禄妃支付相应固定分红并支付卢禄妃为其垫付的房租、水电燃气费用，对卢禄妃的该项诉讼请求，本院予以支持。关于广告宣传费用，因发生在花湘四季公司独立经营之前，根据原协议，该费用应由卢禄妃自行承担，对卢禄妃的该项诉讼请求，本院不予支持。花湘四季公司主张损失5万元，但未能就此举证，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事合同法》第九十三条、第九十七条之规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）卢禄妃与被告（反诉原告）花湘四季（北京）餐饮管理连锁有限公司于2017年6月8日签订的《餐厅（委托经营）合作协议》、2017年11月21日签订的《补充协议》于2018年3月4日解除；二、被告（反诉原告）花湘四季（北京）餐饮管理连锁有限公司于本判决生效之日起7日内支付原告（反诉被告）卢禄妃分成款63580元、房租80559元、水电燃气费20840.62元；三、驳回原告（反诉被告）卢禄妃的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）花湘四季（北京）餐饮管理连锁有限公司的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7087元，由（反诉被告）卢禄妃负担3487元（已交纳），被告（反诉原告）花湘四季（北京）餐饮管理连锁有限公司负担3600元（于本判决生效后7日内交纳），反诉案件受理费2525元，由被告（反诉原告）花湘四季（北京）餐饮管理连锁有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  闫伟伟人民陪审员  李玉国人民陪审员  李桂茹二〇二〇年三月五日书 记 员  闻 静