四川省乐至县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川2022刑初213号 公诉机关四川省乐至县人民检察院。 被告人蒋超平（绰号“超平儿”），男，1990年12月31日出生于四川省乐至县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地及住址乐至县。因犯聚众斗殴罪于2016年12月13日被乐至县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月3日被乐至县公安局刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于乐至县看守所。 指定辩护人吴善成，四川尚锦成律师事务所律师。 被告人杨启斌（绰号“启兵儿”），男，1982年11月8日出生于四川省市乐至县，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地乐至县，现住址乐至县。因犯开设赌场罪于2017年8月23日被乐至县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月6日被乐至县公安局刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于乐至县看守所。 指定辩护人邓仕双，四川达平律师事务所律师。 被告人杜明建（绰号“杜二姐”），女，1977年2月14日出生于四川省乐至县，汉族，初中文化，户籍所在地乐至县，现住址乐至县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月10日被乐至县公安局取保候审，同月26日被乐至县人民检察院决定取保候审。2019年12月20日被本院决定取保候审。 指定辩护人李尚荣，四川精略律师事务所律师。 四川省乐至县人民检察院以乐检公诉刑诉（2019）326号起诉书指控被告人蒋超平、杨启斌、杜明建犯开设赌场罪，于2019年12月18日向本院提起公诉。本院同日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，乐至县人民检察院指派检察员李宗鸿出庭支持公诉，被告人蒋超平及指定辩护人吴善成、被告人杨启斌及指定辩护人邓仕双、被告人杜明建及指定辩护人李尚荣到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，1.2018年4月初至7月底，被告人杨启斌、杜明建和邓某1（另案处理）、倪某（另案处理）、王某（另案处理），在乐至县，共计4份股份，杨启斌、邓某1共同持有1份股份，杜明建、倪某共同持有1份股份。该茶楼经营一个月后，开始以“打旋”的方式开设赌场，累计抽头渔利8000余元，收益按持有股份比例分成。杨启斌按持股比例分得2000余元后，分给邓某1600余元；倪某按持股比例分得2000余元后，分给杜明建1000余元。 2.2018年8月初至9月底，被告人杨启斌、蒋超平、杜明建和邓某1、倪某、王某，邓某2（另案处理）、肖某（另案处理）在乐至县门市开设“朋友茶坊”，共计5份股份，杨启斌、蒋超平、邓某1共同持有1份股份，杜明建、倪某共同持有1份股份。该 茶坊以“打旋”的方式开设赌场，累计抽头渔利12000余元，收益按持有股份比例分成。杨启斌分得2400余元后，分给邓某1800余元，没有将应分给蒋超平的800余元交给蒋超平；倪某按持股比例分得2400余元后，分给杜明建700余元。 3.2018年9月底至10月初，被告人蒋超平和张某（另案处理）在乐至县门市开设的“朋友茶坊”内，以“打旋”的方式开设赌场，累计抽头渔利1600余元，每人分得800余元。 另，被告人杨启斌、杜明建自动投案，如实供述自己开设赌场的事实；杨启斌、蒋超平主动上缴违法所得各10000元，杜明建主动上缴违法所得5000元。 并有1.扣押决定书等书证；2.倪某等证人的证言；3.被告人蒋超平、杨启斌、杜明建的供述与辩解；4.现场勘验、辨认笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人蒋超平、杨启斌、杜明建的行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。被告人杨启斌、杜明建具有自首、被告人蒋超平、杨启斌、杜明建具有上缴违法所得的量刑情节。建议以开设赌场罪判处蒋超平有期徒刑八个月至十个月，并处罚金五千元，应当撤销缓刑，数罪并罚；以开设赌场罪判处杨启斌有期徒刑七个月，并处罚金五千元，应当撤销缓刑，数罪并罚；以开设赌场罪判处杜明建有期徒刑六个月，并处罚金五千元，可宣告缓刑。诉请本院依法判处。 被告人杨启斌、杜明建对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实和罪名无异议并自愿认罪认罚，请求从宽处罚。被告人蒋超平对公诉机关指控其犯开设赌场罪的第二起事实有异议，辩称其没有参与，对指控其犯开设赌场罪的第三起事实没有异议。指定辩护人吴善成的辩护意见是，被告人蒋超平没有参与分配，参与时间短，主动上缴违法所得，建议对其适用缓刑。指定辩护人邓仕双的辩护意见是，被告人杨启斌认罪态度好，主动上缴违法所得，建议对其适用缓刑。指定辩护人李尚荣的辩护意见是，被告人杜明建具有自首、认罪认罚、主动上缴违法所得情节，建议对其适用缓刑。 经审理查明，2018年4月初至7月底，被告人杨启斌、杜明建和邓某1（另案处理）、倪某（另案处理）、王某（另案处理），在乐至县，共计4份股份，杨启斌、邓某1共同持有1份股份，杜明建、倪某共同持有1份股份。该茶楼经营一个月后，开始以“打旋”的方式开设赌场，累计抽头渔利8000余元，收益按持有股份比例分成。杨启斌按持股比例分得2000余元后，分给邓某1600余元；倪某按持股比例分得2000余元后，分给杜明建1000余元。 2018年9月底至10月初，被告人蒋超平和张某（另案处理）在乐至县门市开设的“朋友茶坊”内，以“打旋”的方式开设赌场，累计抽头渔利1600余元，每人分得800余元。 被告人杨启斌、杜明建自动投案，如实供述自己开设赌场的事实；杨启斌、蒋超平主动上缴违法所得各10000元，杜明建主动上缴违法所得5000元。 上述事实，被告人蒋超平、杨启斌、杜明建在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明、关于违法犯罪记录查询情况说明、扣押物品清单、现场勘验笔录、辨认笔录及照片、证人王某、李某、曹某、宋某、张某、倪某、邓某1、肖某、邓某2的证言、刑事判决书、到案经过、抓获说明等证据证实，足以认定。 2018年8月初至9月底，被告人杨启斌、蒋超平、杜明建和邓某1、倪某、王某，邓某2（另案处理）、肖某（另案处理）在乐至县门市开设“朋友茶坊”，共计5份股份，杨启斌、蒋超平、邓某1共同持有1份股份，杜明建、倪某共同持有1份股份。该茶坊以“打旋”的方式开设赌场，累计抽头渔利12000余元，收益按持有股份比例分成。杨启斌分得2400余元后，分给邓某1800余元，没有将应分给蒋超平的800余元交给蒋超平；倪某按持股比例分得2400余元后，分给杜明建700余元。 上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据证实： 1.证人李某证言，证实去朋友茶坊打旋应该是2018年。具体时间记不清楚了。是超平给他打电话说什么在红樽坊的茶馆搬地方了，现在开起在北斗星综合市场对面。之后几天，就到朋友茶坊去打了麻将，有一次，超平就在旁边约人打旋。这个旋堂子老板他知道的有超平，王某也应该是老板，其他就不清楚了。 2.证人曹某证言，证实2018年8、9月份的时候还在乐至县天池镇北斗星综合市场对面的一个转转麻将馆里面打过旋。他知道的老板有杨龙、超平和王某。 3.证人宋某证言，证实2018年8月份，当时是王某给他打电话叫去打旋，他到了茶楼就看见张某、曹军、杨启斌和超平等一起了。老板有王某、滚龙、小云姐、杨启斌、超平。 4.同案王某供述，证实在红樽坊的时候，是因为股东吵架，就没在红樽坊开了。他们就展到了北斗星综合市场里面的“朋友茶坊”，老板也有变动了，倪某和杜明建一股，杨启斌和超平一股，自己一股，滚龙一股，肖六哥一股，总共五股。大约开了一个多月。因为当时她在管账。 5.同案邓某2供述，证实他一个人一股、肖路哥一股、王某一股、小云姐和二姐一股、杨启斌和超平一股，每股投入4700元，名字叫朋友茶坊。 6.同案杜明建供述，证实在北斗星综合市场里面找了个门市，继续开转转麻将馆，名字叫“朋友茶坊”，有五股，杨启斌、倪某、王某、滚龙、肖六哥分别占一股，杨启斌下面好像还有超平占了股份。 7.被告人杨启斌供述，证实转转麻将没开了之后过了一个月，小云姐他们叫到他一起在欧尚名城北斗星那里找了两间门市又继续开了一家名为“朋友茶坊”的麻将馆，是在2018年8月底的样子正式开起，最开始这个堂子就是打转转麻将，开了几天后就又开了个打旋的堂子，打旋的堂子是邓某2提出来的，他们就同意了，这个转转麻将和旋堂子的老板就有他、小云姐、邓某2、肖六哥、王某、蒋超平、邓某1、杜明建。这个堂子开了一个多月就没有人管了，过了两个月就把店子打出去了。 他这股账里面有蒋超平和邓某1，小云姐那股账有杜明建，邓某2、肖六哥、王某每人一股账，具体他们下面有暗股没有不清楚。 8.被告人蒋超平供述，证实大约2018年7月初的样子找到了北门北斗星市场对面的朋友茶坊，老板还是4股账，王某一股，杨启斌和他一股、小云姐一股、邓某2一股，肖六哥后来入了一股，每股投了大约5000元的样子。茶馆里面主要经营转转和打定张。后面因为生意撇，就约了人来打旋，打了大约十多天的旋，还是没有啥子人，他们几个老板就没管了，就把钥匙给了他，喊他把门市转出去。在转门市的过程中，他和松儿一起约了人过来打旋，大概打了3、4天的样子，后面门市到期就没做了。 实际上就是杨启斌出钱，他出力，他们对半分他那个股子。他是一分钱没拿到手。晓得的是一共分了3次钱，第一次就去找杨启斌问了一下，杨启斌当时就说下次再说。第二次好像每股也分了一千多，杨启斌没有主动说，他也就没问了。 他没有入股，就在里面帮忙，是杨启斌叫他在这个堂子帮忙的。这个堂子是打旋的，老板有王某、滚龙、小云姐、杨启斌。 本院认为，被告人蒋超平、杨启斌、杜明建开设赌场，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，且系共同犯罪，公诉机关指控被告人蒋超平、杨启斌、杜明建犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。 关于被告人蒋超平在乐至县门市“朋友茶坊”是否参与开设赌场，经查，同案王某、邓某2、杜明建的供述、被告人杨启斌的供述均证实被告人蒋超平为“朋友茶坊”开设赌场股东之一，并且在赌场开设期间参与经营。参与赌博的证人李某、曹某、宋某证言亦印证了以上事实，相关证据确实充分。被告人蒋超平亦供述在“朋友茶坊”开设赌场期间其与杨启斌共同占有股份，但在后面讯问中又否认与杨启斌一起开设赌场，其翻供与全案证据矛盾。综合考虑本案具体犯罪的社会危害性、犯罪的社会影响、被告人杨启斌、蒋超平在缓刑考验期限内犯新罪等因素对被告人杨启斌、蒋超平不宜适用缓刑。被告人蒋超平及指定辩护人吴善成的辩解理由、辩护意见以及指定辩护人邓仕双的相关辩护意见不成立，不予采纳。 被告人杨启斌、杜明建犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，且认罪认罚，可以从轻处罚。被告人杨启斌、蒋超平、杜明建主动上缴违法所得，可以酌定从轻处罚。被告人蒋超平、杨启斌在缓刑考验期限内犯新罪，对蒋超平、杨启斌应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人杜明建认罪态度较好，有一定悔罪表现，符合适用缓刑的条件，可对其宣告缓刑。指定辩护人李尚荣的相关辩护意见成立，予以采纳。综上，根据被告人蒋超平、杨启斌、杜明建犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第二款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款的规定，判决如下： 一、撤销乐至县人民法院（2016）川2022刑初151号刑事判决确定的“被告人蒋超平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年”的缓刑部分；被告人蒋超平犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元，与其犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人蒋超平的刑期自2019年9月3日起至2022年3月2日止；罚金在判决生效后十日内缴纳） 二、撤销乐至县人民法院（2017）川2022刑初153号刑事判决确定的“被告人杨启斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金五千元”的缓刑部分；被告人杨启斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元，与其犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人杨启斌的刑期自2019年9月6日起至2020年7月5日止；罚金在判决生效后十日内缴纳） 三、被告人杜明建犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金五千元； （被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人杨启斌的违法所得三千元、蒋超平的违法所得八百元、杜明建的违法所得一千七百元，予以追缴； 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  杨 光 人民陪审员  贺余淑 人民陪审员  杨 丹 二〇二〇年三月十二日 法官 助理  刘秋菊 书 记 员  贺海生