河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终25573号上诉人（原审被告）：河南金源置业有限公司，住所地郑州市二七区。法定代表人：赵臣磊，经理。委托诉讼代理人：呼亮，河南泽重律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张士荣，男，1949年6月7日出生，汉族，住郑州市金水区。上诉人河南金源置业有限公司（以下简称金源公司）因与被上诉人张士荣劳动争议一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初16457号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。金源公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法驳回张士荣的诉讼请求或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人张士荣承担。事实与理由：一、根据被上诉人所举证据，其最后一次与上诉人发生转账行为在2017年12月，而其提起劳动仲裁的时间为2019年8月6日，被上诉人提起仲裁及诉讼违反了劳动争议时效期间为一年的强制性规定。被上诉人劳动争议仲裁请求与一审诉讼请求不一致，被上诉人将未经仲裁的诉求加入诉讼请求中，违反了劳动争议仲裁前置规则，依法应驳回原告的诉求。被上诉人的年龄已不符合建立劳动关系的法定条件，一审法院认定上诉人与被上诉人于2018年12月1日前存在劳动关系属认定事实错误。自2018年1月1日至2019年7月间，被上诉人从未向上诉人提供过任何劳务，双方没有形成任何管理与被管理关系，不存在任何劳动关系、劳务关系或其他关系。劳动人事争议仲裁委员会作出的不予受理决定，符合本案事实及相关法律规定，应予维持。张士荣辩称，被答辩人所提供的证据不属实；被答辩人认为答辩人不存在发工资的问题纯属谎言，有工资表为证。张士荣向一审法院起诉请求：1、判令解除原告与被告之间存在的劳动关系；2.判令被告向原告支付自2018年3月至2019年7月间未发放的工资总额283322元；3.判令被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金116662元；4.判令由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2012年9月13日，被告公司发布《张士荣同志聘任通知》（金司人聘（2012）第012号），该聘任通知载明经公司董事会研究决定，聘请张士荣同志为公司法律顾问，负责处理公司相关法律、法规方面工作，薪酬待遇享受公司副总级待遇，本通知自2012年8月份执行。后发生劳动争议，金源公司自2018年3月之后未向张士荣发放工资，每月16666元。张士荣以金源公司未支付自2018年3月起至2019年7月工资为由，于2019年8月6日向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于当日作出二七劳人仲不受字[2019]第492-5号不予受理通知书并送达张士荣。现张士荣诉至该院，请求：1、判令解除原告与被告之间存在的劳动关系；2.判令被告向原告支付自2018年3月至2019年7月间未发放的工资总额283322元；3.判令被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金116662元；4.判令由被告承担本案诉讼费用。另查明，金源公司于2019年3月14日在《东方今报》发表解除与张士荣劳动关系公告，声明双方劳动关系已于2018年12月1日解除。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，被告于2012年9月13日向原告发布聘任通知，张士荣到被告金源公司处工作，双方建立事实劳动关系。被告已支付原告2012年8月至2018年2月的工资，并登报声明与原告于2018年12月1日起解除劳动关系，原告未提交证据证明其之后又为被告提供过劳动，故该院认定原、被告劳动关系已于2018年12月1日解除，原告要求解除其与被告之间存在的劳动关系，已无实际意义。原告主张被告向其支付2018年3月至2018年11月未发放的工资总额149994元（16666元/月×9个月）的诉请该院予以支持，原告主张被告向原告支付2018年12月至2019年7月间未发放工资的诉请，无事实依据，该院不予支持。被告解除与原告的劳动关系，应支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告自2012年8月至2018年12月1日在被告处工作6年零4个月，月工资16666元，应得到解除劳动关系经济补偿金108329元（16666元/月×6.5个月），原告多请求部分该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告河南金源置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告2018年3月至2018年11月间未发放的工资总额149994元以及解除劳动关系经济补偿金108329元；二、驳回原告张士荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告河南金源置业有限公司负担，剩余5元退回原告张士荣。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定事实除与一审法院认定事实一致外，另查明，上诉人金源公司提交加盖有郑州市社会保险局事业单位养老保险待遇审核专用章的机关事业单位人员基本信息查询单载明：姓名张士荣，证件类型居民身份证，证件号码410105194906072716，单位名称河南省郑州市人民检察院，退休日期20090701，待遇发放状态正常发放，退休待遇合计6508.02。本院认为，上诉人金源公司于2019年3月14日发表解除与被上诉人张士荣劳动关系公告，声明双方劳动关系已于2018年12月1日解除。无论金源公司与张士荣之间存在的是劳动关系还是劳务关系，直到2018年12月1前仍处于持续状态。张士荣因双方之间的劳动争议于2019年8月6日提起劳动仲裁，未超过法定仲裁时效。《中华人民共和国劳动合同法》第44条第（2）项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同终止。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第21条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。张士荣1949年6月7日出生，其于2012年9月13日至金源公司工作时，已超出法定退休年龄，且金源公司提交证据证明其享有退休待遇，故不能认定张士荣与金源公司之间存在劳动关系，张士荣接受金源公司的雇佣，双方之间形成的是劳务关系。因双方之间不存在劳动关系，相应也就不存在解除劳动关系的问题，张士荣要求金源公司支付解除劳动关系经济补偿金也就缺乏事实和法律依据，故对其相应的诉讼请求不应支持。根据现有证据可以认定2018年3月至2018年11月期间金源公司与张士荣之间存在劳务关系，张士荣为金源公司提供劳动，金源公司依法应向张士荣支付相应的劳动报酬，现金源公司未支付该期间的劳动报酬，张士荣有权要求金源公司予以支付。综上所述，上诉人金源公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初16457号民事判决；二、河南金源置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付张士荣2018年3月至2018年11月间未发放的工资总额149994元；三、驳回张士荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由河南金源置业有限公司负担，剩余5元退回张士荣；二审案件受理费10元，由河南金源置业有限公司负担5元，由张士荣负担5元。本判决为终审判决。审判长  张林利审判员  朱长勇审判员  张 晔二〇二〇年三月十七日书记员  宋亚瑞