内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2020）内02民终64号   上诉人（原审原告）：包头市冶金矿山机械制造有限公司，住所地内蒙古包头市东河区。   法定代表人：李喆，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王泽鹏，该公司总经理助理。   委托诉讼代理人：孙飞虹，内蒙古久源律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：何雨金，男，1969年9月15日出生，汉族，现住内蒙古包头市东河区。   委托诉讼代理人：杨永杰，内蒙古济通律师事务所律师。   上诉人包头市冶金矿山机械制造有限公司因与被上诉人何雨金劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2019）内0202民初2811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   包头市冶金矿山机械制造有限公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或依法改判支持上诉人的原审诉讼请求；2.案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为,原审法院认定事实不清，证据不足,且适用法律错误，从而导致判决错误。被上诉人何雨金原系上诉人处职工,自2000年至2009年期间，何雨金本人长期无故脱岗，不履行劳动者义务，2003年2月14日,被上诉人何雨金向上诉人提出“不上班，吃劳保”的申请，在遭到上诉人的拒绝后,何雨金便中断了与上诉人的一切联系,其无故旷工的行为已严重违反劳动纪律,符合单方解除劳动合同的法定条件，而非双方协商解除劳动关系。上诉人于2009年10月19日委派职工杜勇、徐宏向何雨金送达了《解除劳动关系通知书》，双方劳动关系就此解除,即便被上诉人在解除劳动关系回执单上未签字,但这不能影响解除劳动关系的事实。上诉人已按法律规定履行了告知义务,解除劳动合同程序符合劳动合同法的规定，且何雨金在收到该解除通知后,一直未提出异议，认可了劳动关系解除的事实。上诉人于2009年10月10日及11月25日，分别下发了包冶矿机司发（2009)25号文件及包冶矿机司发（2009）27号文件，两份文件明确提出与包括何雨金在内的脱岗离职人员解除劳动关系,并要求脱岗离职人员补缴脱岗离职期间的各项社保费用。同时,上诉人为了照顾脱岗离职人员，也提出了相关优抚政策，即脱岗离职人员如能配合上诉人在2009年12月15日前办理解除劳动关系的相关手续，上诉人给予解除劳动关系的职工一定的优惠条件,即公司可以承担离职职工在1999年-2008年离职闲散期间的养老、医疗保险费用中企业应承担的部分，个人部分由个人承担。事后,上诉人于2009年12月21日在召开的首批长期脱岗人员重新返岗工种安排会议上将上述两份文件内容通报,被上诉人何雨金也参会,上诉人向其口头传达了公司的意见,但被上诉人拒绝表态。自2009年12月21日的会议结束后直至2010年12月12日，被上诉人何雨金始终未配合上诉人办理解除劳动关系的手续,故同年12月12日，上诉人委派职工告知何雨金，因其不配合办理解除劳动关系的手续，其不享有离职脱岗职工的优惠政策。以上事实足以证明上诉人与被上诉人之间的劳动关系于2009年11月份解除,上诉人出具的(2009）25号及（2009）27号文件所提出的“优惠政策”仅指在1999至2008年这个时间段内，上诉人承担离职闲散人员的社保费用中的单位应承担部分,并非承担离职人员退休前的全部社保费用,且享受优惠政策是有条件的,即包括何雨金在内的长期脱岗离职人员在配合上诉人办理解除劳动关系的前提下,上诉人给予其脱岗离职期间社会保险缴费的帮扶。同时，这两份文件也进一步证明了上诉人与何雨金解除劳动关系的事实,并非证明劳动关系的延续。原审法院虽然查明了这两份文件的存在，但对两份文件所表述的“优惠政策”内容及文件的证明目的没有查清。2010年后，上诉人的经营便逐步陷入了困境，人员流失严重,公司一度停产长达六、七年时间，公司的一切经营性活动及事务性工作都处于停滞状态,因此,上诉人未能给何雨金办理停保手续,故何雨金的社保账户显示欠费状态。但实际上双方已不存在劳动关系,上诉人没有法定义务再为何雨金交纳社会保险。东河区人力和资源社会保障局在没有查清事实的情况下对上诉人所进行的处罚行为，严重违法,并存在重大的程序瑕疵,上诉人已向相关政府部门提出申诉。同时,东河区人力和资源社会保障局所作出的处罚也与上诉人提出确认解除劳动关系的诉求无关。综上，何雨金长期脱岗旷工，严重违反劳动纪律，上诉人与其解除劳动关系符合法律规定，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。   何雨金辩称，上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，一审判决结果正确，本案在一审诉讼之前劳动监察部门已经作出生效的法律文书，上诉人在法定期限内没有提起行政诉讼，请求驳回上诉人的上诉请求。   包头市冶金矿山机械制造有限公司向一审法院起诉请求：确认原告与被告劳动关系于2009年11月18日解除。   一审法院认定事实：被告何雨金系原告公司职工。2009年10月10日，原告下发包冶矿机司发（2009）25号文件，标题为《关于对长期脱岗离职人员处理意见的通知》。该文件对51名退岗离职人员作出两种处理意见：一、接近退休年龄的7名，公司同意其自交养老、医疗保险，保留劳动关系，等待退休。二、已经就业或自有经营实体与现就业和实体形成的劳动关系人员44名（包含被告），公司与其解除劳动关系，个人补缴脱岗离职期间的各项保险费用。原告称已通知被告解除劳动关系，并出具《解除劳动关系通知书》，但没有被告的签字（员工签字处有送达人徐宏的标注“何雨金”三个字）。2009年11月25日原告下发包冶矿机司发（2009）27号文件，标题为《关于对长期以来由于自身原因不上班不在岗人员其行为已严重脱岗离职闲散事实进行意见沟通之后再进行安置和妥善处理意见的决定》，其中标注被告属于解除关系进入失业中心人员。包头市东河区社会保险中心出具的参保情况说明，被告参保状态为该企业职工，养老保险2002年1月至2019年8月欠费状态，基本医疗保险2014年至2019年8月欠费状态，失业、工伤、生育保险2014年10月至2019年8月欠费状态。原告认为基本医疗保险、失业、工伤、生育保险交至2014年系原告方工作人员的失误造成的，是被告方的不当得利。2018年10月25日，包头市东河区人力资源与社会保障局出具包东人社监字令字（2018）第5017号劳动保障监察责令改正决定书，责令原告十日内核算清被告何雨金投诉原告拖欠2002年1月至2018年8月的社会保险费（养老、医疗、生育、大额医疗、工伤、失业保险）共计433224.39元，并提供缴费依据等相关材料。如不服本责令改正决定，可在收到本责令改正决定书之日起60日内向上一级劳动保障行政部门包头市人力资源和社会保障局或东河区人民政府申请行政复议,或者自收到本责令改正决定书之日起六个月内向东河区人民法院起诉,但不得自行停止执行本责令改正决定。原告未在期限内申请复议和起诉。包头市东河区人力资源与社会保障局于2018年11月13日出具包东人社监理字（2018）第18号劳动保障监察行政处理决定书，决定给予原告下列行政处理：十五日内依法补缴何雨金2002年1月至2018年10月的社会保险(养老、医疗、生育、大额医疗、工伤、失业保险），共计433224.39元（实际缴费金额请依据当天社保部门出具的核定单据为准）。并告知，如不服本处理决定,可在收到本行政处理决定书之日起60日内向包头市人力资源和社会保障局或东河区人民政府申请行政复议,或者自收到本处理决定书之日起六个月内向东河区人民法院起诉(但不得自行停止执行本决定)。逾期不申请行政复议也不提起行政诉讼，又不履行本处理决定的,将依法申请人民法院强制执行。原告未在期限内申请复议和起诉。包头市东河区人力资源与社会保障局于2019年5月16日出具包东人社监理字（2019）第01号申请人民法院强制执行书，请求法院执行上述行政处理决定。原告于2019年8月8日向人民法院提起诉讼，请求确认原告与被告的劳动关系于2009年11月18日解除。   一审法院认为，原告的诉讼请求是确认原告与被告劳动关系于2009年10月19日解除，其依据的直接证据是2009年10月19日原告方的《解除劳动关系通知书》签收回执，而该签收回执上“何雨金”的签名是送达人徐宏用铅笔标注的，而非何雨金本人亲笔书写。综合其他证据，也不能证明《解除劳动关系通知书》已送达被告何雨金本人。故原告所提供的证据不足以支持其提出的诉讼请求，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下：驳回原告包头市冶金矿山机械制造有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告包头市冶金矿山机械制造有限公司负担。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议焦点为上诉人包头市冶金矿山机械制造有限公司请求确认与被上诉人何雨金的劳动关系于2009年11月18日解除是否成立。上诉人主张双方劳动关系已经解除主要证据为《解除劳动关系通知书》签收回执，但该签收回执上“何雨金”的签名是送达人员徐宏用铅笔书写的，并非何雨金本人书写，该《解除劳动关系通知书》不能视为已经合法有效送达。劳动保障监察部门作出行政处理决定书后，上诉人包头市冶金矿山机械制造有限公司在法定期限内没有申请行政复议，也未提起行政诉讼，现有证据不足以推翻该行政处理决定书，故上诉人包头市冶金矿山机械制造有限公司主张其与被上诉人何雨金的劳动关系于2009年11月18日已经解除的上诉理由不能成立。   综上，上诉人包头市冶金矿山机械制造有限公司的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元,由上诉人包头市冶金矿山机械制造有限公司负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 韩 楚   审 判 员 高阿韬   审 判 员 张 宽     二○二○年三月十七日   法官助理 沈亚楠   书 记 员 王 凯   附：相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。