河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终979号上诉人（原审原告）：乔二光，男，汉族，1990年3月1日生，住河北省邯郸市成安县。委托诉讼代理人：袁珍，河南兴亚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：内黄县天河工程机械租赁有限公司，住所地：河南省安阳市内黄县东庄镇南流河村。法定代表人：魏希英，职务：经理。被上诉人（原审被告）：安阳浩兴工程机械租赁有限公司，住所地河南省安阳市内黄县城繁阳大道中段东侧（县医院家属楼）。法定代表人：刘志萌，职务：经理。被上诉人（原审被告）：魏希英，男，汉族，1970年9月16日出生，住河南省内黄县。被上诉人（原审被告）：刘志萌，男，汉族，1988年10月30日出生，住河南省内黄县。以上四被上诉人共同委托诉讼代理人：陈军民，安阳市内黄县正弘法律服务所法律工作者。原审被告：中铁七局集团有限公司，住所地：郑州市航海东路1225号。法定代表人：王珂平，职务：董事长。委托诉讼代理人：刘雁雁，河南大公匡法律师事务所。委托诉讼代理人：刘钢营，该公司员工。上诉人乔二光因与被上诉人被告内黄县天河工程机械租赁有限公司（以下简称内黄天河工程公司）、魏希英、安阳浩兴工程机械租赁有限公司（以下简称安阳浩兴工程公司）、刘志萌，原审被告中铁七局集团有限公司（以下简称中铁七局）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院（2019）豫0527民初6213号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。乔二光上诉请求：请求撤销原判，改判各被上诉人连带赔偿上诉人全部赔偿责任，不服金额39208.8元。事实理由：1.上诉人无任何过错，不能仅以上诉人一人受伤，他人均无恙，认定上诉人存在过错，判决承担次要责任无依据。2.内黄天河工程公司分包了中铁七局的工程，合同中对分包单位有严格的资质和条件限制，原审判决仅以取得了工商执照认定其具备合法资质不当。且口头让安阳浩兴工程公司参与项目的实际履行，未尽到对该公司资质和安全生产条件的审查义务，存在严重过错，应承担连带责任。3.上诉人与被上诉人的通话录音显示，魏希英、刘志萌合伙参与了分包项目的是公共，且作为指定的验收人员参与了工程的施工，上诉人是受魏希英雇佣，工资由魏希英发放，故其应当承担连带赔偿责任。4.关于交通费上诉人及家属仅住院治疗的合法期间就实际支付967元，再加上出院后多次复查、鉴定、履行诉讼义务等，上诉人主张的1500元是实际产生的必要费用，一审仅支持900元缺乏依据。上诉人由准驾车型的驾驶证和从事道路运输业的从业资格证，家庭收入主要靠自己的驾驶技术取得，一审以农业户口按照农林牧渔业认定误工费不当。精神抚慰金认定不当，应以5000元为标准。关于护理费，上诉人入院治疗13天，住院时间为10天，医嘱出院后3个月卧床休息，护理人数住院期间2人，出院后1人，一审判决共80天护理期限违法。内黄天河公司等四被上诉人答辩称，上诉人与安阳浩兴公司是雇佣关系，应由安阳浩兴公司承担赔偿责任，与其他被上诉人无关。内黄天河公司、魏希英与上诉人无任何关系，且与刘志萌不是合伙关系。要求维持原判。中铁七局答辩称，中铁七局郑州公司与中铁七局是各自独立的法人，本案与中铁七局集团没有任何关系。内黄天河公司与郑州公司签订合同约定上诉人除自己承担责任外由雇主承担责任，答辩人与上诉人没有雇佣关系。原告乔二光向一审法院提出诉讼请求：1、判令五被告连带赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、护理费、误工费、鉴定费等149012元；2、一切诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，2019年2月20日，被告内黄天河工程公司与中铁七局集团郑州工程有限公司国道107线新乡境改建工程项目经理部签订了混凝土运输合同及设备租赁安全管理协议，该协议中已约定涉案事故工地的承包项目范围及责任划分，且在租赁协议中第三部分第七条明确：因甲方（被告内黄天河工程公司）为甲方工作人员的用人单位，在甲方工作人员进入施工现场至工程结束期间，甲方工作人员的伤亡事故，由甲方承担工伤赔偿责任。被告安阳浩兴工程公司实际履行该协议，但被告内黄天河工程公司与安阳浩兴工程公司之间没有任何协议，但都具有相关施工资质。原告乔二光系被告魏希英介绍其到安阳浩兴工程公司工地务工，主职驾驶水泥罐车。对此事实被告魏希英及被告安阳浩兴工程公司均予以认可。2019年4月4日下午，原告在被告安阳浩兴工程公司工地挪移钢板的时候扭伤腰部。在家休息两天后，于2019年4月6日起在邯郸市中心医院门诊检查及在中国人民解放军第九八八医院住院治疗，被诊断为：“腰椎间盘变形脱出。”共住院10天，支出住院医药费及门诊费47511.50元，出院医嘱为：“1、保持术后清洁，建议卧床休息3月，佩戴支具少量下床活动，术后半年内避免剧烈运动及重体力劳动，进行腰背肌及双下肢功能锻炼，继续康复治疗，定期复查，不适随诊，于术后1年来院取出内固定装置；2、门诊随访。”原告遵医嘱购买腰背支具支出1800元，院外购药1751元。诉前，经原告乔二光申请，依法委托于安阳彰德法医临床司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限、后续治疗费进行鉴定评估。2019年8月26日该所作出鉴定意见，“1、被鉴定人乔二光因抬重物致L5/S1椎间盘突出伴髓核突出，行腰5-骶1椎间盘切除+椎板切出减压+内固定+植骨融合术，现腰部功能丧失28.7%，构成十级伤残。2、被评估人乔二光住院期间所需护理人数2人，入院前及出院后所需护理人数1人。误工期间为受伤后5个月，营养期限为受伤后3个月。后续治疗费用需人民币柒仟捌佰元（￥7800元）。”原告支出鉴定费3100元。原告乔二光母亲苗美娥出生于1965年3月25日，育有二子，身患严重肢体二级残疾，没有劳动能力。原告请求被告给付被扶养人生活费。一审法院认为，关于本案的劳务关系及责任划分，从各方当事人在庭审中所举有效证据及陈述、辩称综合进行认定，被告内黄天河工程公司与中铁七局集团郑州工程有限公司国道107线新乡境改建工程项目经理部签订了混凝土运输合同后，被告内黄天河工程公司又将该合同中需履行的合同内容转交给了被告安阳浩兴工程公司实际履行，被告内黄天河工程公司与被告安阳浩兴工程公司均有相关合法的资质。原告系被告魏希英介绍到被告安阳浩兴工程公司务工，原告系在务工期间受到的伤害。故依法认定被告安阳浩兴工程公司系用工者,原告乔二光为提供劳务者。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定,本案应适用一般过错责任归责原则。乔二光作为提供劳务者,在劳动过程中造成受伤,请求赔偿并无不当，予以支持。被告安阳浩兴工程公司作为工地承包人与原告乔二光形成劳务关系，对设备及工地负有控制和防范风险的责任,其对提供劳务者未尽到安全注意和劳动保护义务,应承担主要过错责任。而原告乔二光作为完全民事行为能力人,且是在多人合力抬钢板中仅原告一人受伤，原告在提供劳务过程中对自身安全未尽到注意义务,应承担次要过错责任。综合本案案情和证据情况,认定被告安阳浩兴工程公司承担80%的责任、原告乔二光自负20%的责任较为公平。被告中铁七局、内黄天河工程公司、魏希英、刘志萌在此次事故中无过错，不应承担赔偿责任。关于原告乔二光的交通费问题，原告因本次事故造成了受伤的事实，并因此进行了外出治疗，原告举证交通费票据并不能证明与本案事故发生的根本关联性，故依据原告乔二光实际住址及实际外出次数、外出地点，酌定原告及家属往返邯郸市区一次为100元、乘坐火车邯郸市区往返郑州市一次200元，依据医疗票据酌定的交通费共计900元。关于原告乔二光诉请被扶养人生活费，原告的母亲系肢体二级伤残，无法劳动，没有收入来源，由原告乔二光及哥哥乔小光扶养，故原告诉请被抚养人生活费并无不当，符合法律相关规定，予以支持。关于原告乔二光诉请误工费的计算标准，原告系农业户口，并未持有交通局颁布的道路运输从业资格证，也无其他证据证明长期从事运输业，故原告诉请按照交通运输行业标准计算误工费，不予采纳。应当依照农林牧渔标准计算误工费。关于原告乔二光的护理期限，依据公安部发布的三期评定规范，酌定其护理期限为受伤后90日，其中住院期间按照鉴定意见2人护理计算，其余按照1人护理。关于原告乔二光诉请精神抚慰金的问题，因在本案发生事故中原告亦存在过错，诉请精神抚慰金过高，酌定4000元为宜。原告乔二光因提供劳务造成的损失，结合原告请求及提供的证据依法认定和计算，认定如下：1.医疗费49262.50元，2.医疗器具费1800元，3.后续治疗费7800元，4.住院伙食补助费500元（50元/天×10天），5.营养费1800元（20元/天×90天），6.护理费10828元[住院期间2165.60元（108.28元/天×10天×2人）+住院前及出院后8662.40（108.28元/天×80天×1人）]，误工费18210元（121.4元/天×150天）,伤残赔偿金27661.5元，7.被扶养人生活费10392元，8.精神抚慰金酌定4000元，9.鉴定费3100元，10.交通费酌定900元，共计136254元，按照上述责任承担方式，由被告安阳浩兴工程公司赔偿原告乔二光物质性损失132254元的80%，即105803.20元，赔偿原告精神抚慰金4000元，共计109803.20元。原告诉请中计算不当及缺乏依据的部分本予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限本判决生效后十日内，被告安阳市浩兴工程机械租赁有限公司赔偿原告乔二光物质及精神性损失109803.20元；二、驳回原告乔二光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半缴纳1651元，由原告乔二光负担330元，被告安阳市浩兴工程机械租赁有限公司负担1321元。二审期间，上诉人乔二光提交驾驶证、资格证照片，证明其具备专业驾驶资格，应按照交通运输业工资标准计算误工费；提交上诉人于本案施工工地驾驶罐车照片一张，证明内黄天河公司系实际施工方之一；提交微信聊天记录截屏2张，证明魏希英参与实际施工；提交工资微信转款凭证，证明上诉人受魏希英雇佣，工资由魏希英支付。被上诉人答辩称，上诉人提交的车辆照片不能证明其实际开车，魏希英转账不能证明与本案有关，上诉人是给刘志萌干活。本院审理查明的其他事实与一审法院认定一致。本院认为，本案争议焦点为一审确定的赔偿责任主体及交通费、护理费、误工费等赔偿项目是否适当。关于本案赔偿责任主体问题，内黄天河公司从中铁七局集团郑州工程有限公司承包案涉工程后，将部分施工内容转包给安阳浩兴公司，上诉人由被上诉人魏希英介绍到安阳浩兴公司务工，对此各方均予认可。上诉人在务工期间受伤，安阳浩兴公司作为雇主应当承担责任。内黄天河公司作为分包人，具有案涉工程施工资质，上诉人要求其承担连带赔偿责任的主张于法无据，本院不予支持。上诉人主张魏希英、刘志萌合伙参与项目施工，受魏希英雇佣，且由魏希英发放工资，要求其承担连带赔偿责任的证据不足，该项主张本院不予采信。上诉人主张一审认定其自身存在过错，承担20%赔偿责任不当，上诉人作为完全民事行为能力人，经常从事案涉工程相关工作，理应具有合理的注意义务，一审酌定其承担20%责任并无不当，该项主张本院不予采信。交通费是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用，上诉人主张其鉴定、履行诉讼义务所支出的费用不应计算在交通费范围内。上诉人主张应按照交通运输业工资标准计算误工费，但未提交其从事交通运输业及收入减少证明等相关证据，该项主张证据不足，本院不予采信。关于精神抚慰金和护理费，一审法院综合上诉人实际伤残情况、过错程度及实际护理情况确定并无不当，该项主张本院不予采信。综上所述，乔二光的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费780元由乔二光负担。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  付文华审判员  朱志伟二〇二〇年三月二十五日书记员  陈 曦