广东省廉江市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0881刑初876号公诉机关广东省廉江市人民检察院。被告人陈妃杰，男，1982年9月8日出生，广东省雷州市人，公民身份号码440************053，汉族，大学本科，原任广东省遂溪县公安局港门派出所副所长，捕前住广东省雷州市*****************。因涉嫌犯贪污罪于2018年4月17日到遂溪县监察委员会接受调查，2019年9月30日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人杨文华，广东粤正律师事务所律师。廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉[2019]838号起诉书指控被告人陈妃杰犯贪污罪，于2019年12月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年1月17日公开开庭对本案进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员蔡小虹出庭支持公诉，被告人陈妃杰及其辩护人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：2007年遂溪县******委会办理申报水库移民后期扶持人口补助资金，根据申报程序和要求，要对移民人口进行户口收集和核定，并填报《广东省水库移民基本情况收集表》及由各村民小组提供相关移民户口簿原件（复印件），经团结村委会和县公安局沙古派出所在《收集表》上盖章确认。2007年至2015年，被告人陈妃杰在沙古派出所负责内勤工作期间，在协助洋青镇团结村委会办理申报水库移民后期扶持人口补助资金过程中，通过制作虚假户籍，将不属于团结村委会村民的李军勇、梁高、罗明德等7户50人通过团结村委会成功申报并领取移民后扶资金共18万元。后被告人陈妃杰支付赞助费给永新村等共5.7万元，余下12.3万元在被告人陈妃杰身上。案发后，被告人陈妃杰及永新村委会等向遂溪县监察委员会退出赃款共16.5万元。上述事实，被告人陈妃杰及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人陈妃杰是自首，认罪认罚，主动退赃，其动员永新村退款，剩余的1.5万元是另外两条村用于村中建设，无法退回。2、对公诉机关的量刑无没意见，被告人陈妃杰病情非常严重，需要住院治疗癫痫，建议对被告人陈妃杰判处缓刑。以上事实，并有被告人陈妃杰的简历材料；证人陈光杰、何超华、俞兰、黄启锋、陈松辉、陈光旭、俞立贵、李德才、陈力维、陈春志、王小林等人的证言；新塘村、永胜村及永新村李军勇等7户50人虚报移民款户籍资料、水库移民建房补助表、公示表、确认表；广东省水库移民基本情况收集表；李军勇、梁高、罗德明、罗德均、罗理强、罗理、罗海生等户主的开户手续；李军勇、梁高、罗德明、罗德均、罗理强、罗理、罗海生等7人个人信用社账户存入及支款凭单及金融查询资料、领取款项凭单；沙古派出所出具的《证明》；被告人陈妃杰自述材料和忏悔录；讯问同步录音录像；被告人陈妃杰病历，符寨简历材料及死亡证明，被告人的到案经过、调查终结报告；退赃凭证，被告人的户籍资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈妃杰作为国家工作人员，利用职务上的便利，通过虚报冒领的手段，骗取国家移民后扶资金18万元人民币，情节严重，其行为已构成贪污罪，应予惩处。廉江市人民检察院指控被告人陈妃杰的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。具体到本案，被告人陈妃杰所犯罪行的法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人陈妃杰自动投案，如实供述其所犯事实，属自首，可从轻或减轻处罚；其对指控认罪认罚，且退出赃款，有悔罪表现，依法又可以从轻处罚。综上，对被告人陈妃杰可减轻处罚。公诉机关建议判处被告人陈妃杰有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金。鉴于被告人陈妃杰犯罪的财物属移民特定款物，不宜对其适用缓刑，其辩护人建议判处缓刑的意见，与法不符，本院不予采纳；但提出被告人系自首、退赃、对指控认罪认罚，应从轻处罚的意见有理，予以采纳。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。根据被告人陈妃杰的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（二）项、第六十三条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第二款、第十九条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第二条（六）项判决如下：一、被告人陈妃杰犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月30日起至2021年3月29日止。罚金限于本判决生效后的次日起十日内缴纳。）二、暂扣在案的退赃款16.5万元，由暂扣机关中共遂溪县纪律检查委员会、遂溪县监察委员会依法予以没收上缴国库。三、限被告人陈妃杰在一个月内退赔人民币1.5万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。（本页无正文）审 判 长  陈文佳人民陪审员  曾东武人民陪审员  戚国妹二〇二〇年三月五日书 记 员  郑晓云附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产；（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国宝和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》二、具有下列情形之一的职务犯罪分子，一般不适用缓刑或者免予刑事处罚：（一）不如实供述罪行的；（二）不予退缴赃款赃物或者将赃款赃物用于非法活动的；（三）属于共同犯罪中情节严重的主犯的；（四）犯有数个职务犯罪依法实行并罚或者以一罪处理的；（五）曾因职务违纪违法行为受过行政处分的；（六）犯罪涉及的财物属于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫等特定款物的；（七）受贿犯罪中具有索贿情节的；（八）渎职犯罪中徇私舞弊情节或者滥用职权情节恶劣的；（九）其他不应适用缓刑、免予刑事处罚的情形。