河北省唐山市路北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0203民初4987号 原告：唐山慧祥房地产开发有限公司 住所地：唐山市路南区王谢庄大街头条。 法定代表人：王连成，总经理。 委托代理人：苏晶晶，河北福航律师事务所律师。 被告：唐山市丰润区宏驰物流有限公司 住所地：唐山市丰润区赤霞路西侧。 法定代表人：高淑华，总经理。 委托代理人：刘辉，河北鸿翔律师事务所律师。 第三人：唐山市安得物流有限公司 法定代表人：屈振明，执行董事。 第三人：唐山新华侬商贸有限公司 法定代表人：屈振明，执行董事。 第三人：张亚军，女，1964年3月4日生，汉族，住唐山市路北区。 第三人：屈振明，男，1965年6月25日生，汉族，住唐山市路北区。 原告唐山慧祥房地产开发有限公司、被告唐山市丰润区宏驰物流有限公司、第三人唐山市安得物流有限公司、唐山新华侬商贸有限公司、张亚军、屈振明案外人执行异议之诉纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告唐山慧祥房地产开发有限公司的委托代理人苏晶晶，被告唐山市丰润区宏驰物流有限公司的委托代理人刘辉到庭参加了诉讼，第三人唐山市安得物流有限公司、唐山新华侬商贸有限公司、屈振明、张亚军经本院公告送达开庭传票均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐山慧祥房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法停止对张亚军、屈振明名下的坐落于唐山市路南区唐山·御园13楼1门101号和唐山·御园13楼1门201号两套住房的评估拍卖手续，并解除对张亚军、屈振明名下上述房产的查封手续（房产价值约计：1000万元）;2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告唐山市丰润区宏驰物流有限公司与被执行人张亚军、屈振明、唐山市安得物流有限公司、唐山新华依商贸有限公司执行一案中，唐山市中级人民法院于2017年8月28日作出了（2017）冀02执字11652号《执行裁定书》，裁定“对被执行人张亚军名下的坐落于唐山市路南区唐山御园13楼1门101号和唐山御园13楼1门201号两套房产进行价格评估”，并作出（2017）冀02执字11652号之一《执行裁定书》，裁定“拍卖被执行人张亚军、屈振明名下的坐落于唐山市两套”并将上述裁定书送达原告，上述裁定作出后，原告认为唐山市中级人民法院对此认定事实不清、适用法律错误。具体理由如下：一、原告对唐山御园13楼1门201号房产享有当然的所有权。唐山市路南区人民法院已经做出生效法律文书，确认解除原告与本案第三人签订的关于唐山·御园小区13楼1门201室房屋的《商品房买卖合同》，根据《合同法》第九十七条：＂合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，本案中合同解除后，因为本案所涉的房产并未交付使用，属于可以恢复原状的情况，应当按照法律规定恢复所解除合同生效前的原状，即原告恢复享有本案所涉房屋的物权即所有权。因此，在原告享有上述房产所有权的情况下，唐山市中级人民法院对涉案房产进行评估、拍卖，显然有悖《物权法》的规定。二、执行法院在被告未向原告支付所涉房产剩余价款或者原告同意剩余价款从该财产变价款中优先支付的，唐山市中级人民法院对上述房产采取查封措施，适用法律错误。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十九条：＂被执行人购买需要办理过户登记的第三人的财产，已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，虽未办理产权过户登记手续，但申请执行人已向第三人支付剩余价款或者第三人同意剩余价款从该财产变价款中优先支付的，人民法院可以查封、扣押、冻结”，而在本案中本案所涉的两套房产，均为原告开发出售的，在本案第三人并未交清购房款的情况下，被告作为申请执行人，申请查封上述两套房产，应当向原告支付所涉房产的剩余价款或者原告同意剩余价款从财产变价款中优先支付的，人民法院才可以对上述两套房产采取查封措施，而唐山市中级人民法院在未保证作为出卖人即原告的物权利益的情况下，违法查封了上述两套房产，显属不当。故，无论从实体权利还是法律适用上，均应当依法停止对张亚军、屈振明名下的坐落于唐山市路南区唐山·御园13楼1门101号和唐山·御园13楼1门201号两套住房的评估拍卖手续，并解除对张亚军、屈振明名下上述房产的查封手续。综上，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 被告唐山市丰润区宏驰物流有限公司辩称，根据最高院办理执行异议和复议案件若干问题的规定第二十六条第二款的规定，原告的起诉应当驳回；就唐山御园小区13-1-101号房产，路南法院的判决，仍判决归被执行人屈振明、张亚军所有，且被告查封在前，故对上诉房产的执行享有优先权。就13-1-201号房产虽判决解除房屋买卖合同但该判决是在被告查封房产之后做出，依法应当也不予以支持。 第三人唐山市安得物流有限公司、唐山新华侬商贸有限公司、屈振明、张亚军均未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。依据双方当事人陈述及证据，本院认定事实如下：唐山市丰润区宏驰物流有限公司与唐山市安得物流有限公司、张亚军、屈振明、唐山新华侬商贸有限公司合同纠纷一案，本院受理后作出（2016）冀0203民初2466号民事判决书，判决：一、唐山市安得物流有限公司应于本判决生效后十日内向唐山市丰润区宏驰物流有限公司偿还借款本金500万元并以500万元为基数自2016年1月10日起至2016年6月30日止按年息20%支付利息465753元；自2016年7月1日按年息24%支付利息、违约金至本金还清为止。二、张亚军、屈振明、唐山新华侬商贸有限公司对上述唐山市安得物流有限公司所负的债务承担连带偿还责任。判决生效后，唐山市丰润区宏驰物流有限公司申请强制执行。唐山市中级人民法院在执行过程中分别作出（2017）冀02执字第11652号执行裁定书、（2017）冀02执11652号之一执行裁定书，对张亚军名下的坐落于唐山市路南区唐山·御园13楼1门201号和唐山·御园13楼1门201号两套房屋进行评估、拍卖。原告唐山慧祥房地产开发有限公司不服上述裁定提起执行异议，本院作出（2019）冀0203执异113号执行裁定书驳回了唐山慧祥房地产开发有限公司的异议申请。原告唐山慧祥房地产开发有限公司不服（2019）冀0203执异113号执行裁定书提起执行异议之诉形成本案。 另查明，2018年11月13日，唐山市路南区人民法院作出（2018）冀0202民初2287号民事判决书，判令：解除唐山慧祥房地产开发有限公司与张亚军、屈振明签订的编号为20150814149关于唐山·御园13楼1门201房屋的商品房买卖合同。二、张亚军、屈振明于判决生效后10日内向唐山慧祥房地产开发有限公司给付购买唐山·御园13楼1门101房屋的购房款4417491.23元，并以此为基数按日万分之一给付自2017年9月22日至房款付清之日止的违约金。2019年4月29日唐山市中级人民法院作出（2017）冀02执11652号执行裁定书裁定冻结张亚军、屈振明购买唐山市御园13楼1门101房屋的首付款1290000元。 本院认为，关于唐山·御园13楼1门101房屋唐山市路南区人民法院（2018）冀0202民初2287号民事判决书判令张亚军、屈振明于判决生效后10日内向唐山慧祥房地产开发有限公司给付购买唐山·御园13楼1门101房屋的购房款4417491.23元，并以此为基数按日万分之一给付自2017年9月22日至房款付清之日止的违约金。原告唐山慧祥房地产开发有限公司据此取得的请求权为债权请求权，该债权请求权无法排除执行。另，即使原告唐山慧祥房地产开发有限公司对唐山·御园13楼1门101房屋享有优先取得未付剩余房屋买卖款等权利亦不足以排除对唐山·御园13楼1门101房屋的执行。关于唐山·御园13楼1门201房屋唐山市路南区人民法院作出（2018）冀0202民初2287号民事判决书，判令：解除唐山慧祥房地产开发有限公司与张亚军、屈振明签订的编号为20150814149关于唐山·御园13楼1门201房屋的商品房买卖合同，且涉案房屋并未实际交付，故原告唐山慧祥房地产开发有限公司据此对唐山·御园13楼1门201房屋享有当然的所有权。另2019年4月29日唐山市中级人民法院作出（2017）冀02执11652号执行裁定书，已冻结张亚军、屈振明购买唐山市御园13楼1门101房屋的首付款1290000元，且张亚军、屈振明购买唐山市御园13楼1门101房屋仅支付了首付款1290000元。综上，原告唐山慧祥房地产开发有限公司主张停止对张亚军、屈振明名下的坐落于唐山市路南区唐山·御园13楼1门201号住房的评估拍卖，并解除对张亚军、屈振明名下上述房产的查封手续的主张，理据充足，本院予以支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条规定，判决如下： 一、停止对张亚军、屈振明名下的坐落于唐山市路南区唐山·御园13楼1门201号住房的评估拍卖，并解除对张亚军、屈振明名下上述房产的查封手续。 二、驳回原告唐山慧祥房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费81800元，由原、被告各负担40900元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  王明星 人民陪审员  尤庆春 人民陪审员  吕宝华 二〇一九年三月三日 法官助理赵杨 书记员张琨