陕西省乾县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0424民初1888号 原告:四川广盛通达建设工程有限公司。 法定代表人：白小明，任该公司总经理。 委托诉讼代理人:康敏，国浩律师（西安）事务所律师 雷驰朋,国浩律师（西安）事务所律师。 被告:陕西建工金牛集团股份有限公司。 法定代表人：肖新房，任该公司董事长。 委托诉讼代理人：司马文妮，陕西弘业律师事务所律师。 余星，陕西弘业律师事务所律师。 原告四川广盛通达建设工程有限公司(以下简称：广盛公司)诉被告陕西建工金牛集团股份有限公司（以下简称：金牛公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院2019年8月20日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人康敏、雷驰朋，被告委托诉讼代理人司马文妮、余星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：一、请求依法判令被告继续履行2018年12月签订的《建设工程劳务分包合同》并立即停止一切阻挠原告正常施工履行合同的行为;二、请求依法判令被告立即支付拖欠的95万元劳务费;三、本案的诉讼等费用由被告承担。 事实与理由:2018年初,被告承接了咸阳市乾县县城内“乾县XX环XX段”工程,与原告达成口头协议,将该项目承包范围内所涉及的所有劳务承包作业(包工期,包小型工器具及所属劳务范畴内的辅材、耗材)全部分包给原告,合同暂定价360余万元。应被告的要求,原告于同年3月开始进驻项目所在地进场施工,但被告直至2018年12月才与原告签订了《建设工程劳务分包合同》（工程名称概况、分包方式、工期、合同价款及进度款等约定详见该合同），合同签订后,原告的施工进度已经三个季度,工程量已经完工达总工程量的70%,原告要求按照合同的约定结算进度款,但被告以各种理由推诿,中途更换现场管理人员,管理混乱，直至起诉前被告对原告已完工的五个季度工程量均未确认结算，2019年春节临近,被告仍拖延结算工程量拒绝支付拖欠的劳务费,适逢数名农民工春节回家讨要工资，被告担心农民工讨薪造成不良的社会影响,让原告先安排农民工回家过年,春节过后就支付100万元劳务费，原告只能按被告要求安抚工人回家过年,承诺等被告的100万元到账就立即发放,这才平息了这起讨薪事件。春节过后,原告于2019年3月27日向被告开具了100万元的增值税发票,要求被告按承诺付款,但被告仍以各种理由推诿，同年4月28日农民工见被告迟迟不发放拖欠的劳务费,便集体向被告讨要,被告毫不顾忌停工造成的损失,反而激化矛盾,工地至此停工讨薪。而直至起诉前,被告仅支付了5万元的劳务费,仍拖欠95万元劳务费，同时,被告单方擅自要求将合同附件分包工程清单的单价降低,否则就解除合同让原告退场,并指令多名不明身份的人员强行进场阻止原告施工,而此时原告已经完工的工程量及价款近合同价的70%。被告的违约行为不仅拖欠了原告的辅料、耗材、器具等费用及农民工工资等达200余万元,并给原告造成了近40余万元的经济损失，原告认为,双方依法签订的合同受法律保护,双方均应接受合同的约束,善意履行;原告一直按照合同的约定施工,但被告不与原告进行工程量确认,不按约定支付进度款的行为已经违反了合同的约定,后又采取明示的方式欲撕毁合同,更是违背了诚实信用原则和有约恪守原则。为维护原告的合法权益,现诉至贵某某。近日,开学季临近,农民工要支付子女学费等重大开支,而被申请人仍拒绝支付拖欠的劳务费,加之其派人阻挠施工,使得场面混乱,局势紧张。综上,申请人特依据《民事诉讼法》及其相关法律法规,向贵某某提出申请,望贵某某依法作出裁定先予执行上述请求优先解决农民工的工资问题,避免造成群体性讨薪事件影响社会稳定,同时保障合同的正常、顺利履行,维护有约恪守的社会契约精神。 被告辩称：一、原告要求被告继续履行《建设工程劳务分包合同》的诉讼请求,没有继续履行的现实意义,应当依法予以驳回。原、被告约定由原告对涉案项目即乾县南二环市政道路升级改造劳务进行承包，2018年3月初原告进场施工,因业主方场地清腾较慢,施工进度缓慢,直到2018年7月施工才能正常进行，在合同履行过程中,原告没按照约定对相应施工人员进行配备,导致无法按质按量完成劳务承包工作，期间,因被告对其进行进度要求,并明确无法按期完成时要求其无条件退场,原告在此情形下开始组织工人闹事阻碍施工,2019年5月擅自停止施工,导致工期严重滞后,也给被告造成重大损失。项目合作方陕西景画综合建设工程有限公司(以下简称“景画公司”)作为该项目工程的合作经营承包方,为了项目工程正常进行,景画公司与劳务第三方陕西久沐丰建筑工程有限公司（以下简称：久沐丰公司）于2018年9月重新签订《建设工程专业分包合同》,由该劳务承包方进场完成原本由原告承包的工程内容未完成部分的继续施工,截至目前该工程施工已接近尾声，原告的该项请求无任何事实和法律依据,依法应当予以驳回。二、原告要求被告支付拖欠的95万元劳务费没有事实依据,应依法予以驳回。1、该涉案工程劳务原由实际承包工头严某某借用四川博旺通达建设工程有限公司(以下称“博旺公司”)资质承揽该工程,后因种种原因严某某给项目合作方景画公司出具《申请》将承包主体更换为原告,并承诺其他内容按照原合同履行，为了解决支付问题,并与被告于2018年12月补充签订《建设工程劳务分包合同》,并将其他劳务分包没有包含的机械等费用写到该合同里,因此本合同金额360万元，双方实际履行合同的金额按照原告出具的上述《申请》应为暂定价145万元,其他工程量计价还是按照原协议，因此原告为涉案工程劳务分包的实际承包方,承包合同金额暂定为145万元,工程计价还是按照原合同报价进行计价。2、博旺公司与景画公司《劳务分包框架协议》后附有一份《乾县南二XX段工程一工程量清单》,该份工程量清单是双方工程造价人工费结算的计价依据。2019年5月20日,被告的项目经理吴某某与原告实际承包工头严某某进行了工程量对账,双方共同签字确认了《乾县南二环市政道路人工费进度款》，景画公司根据前述双方共同签字确认的《乾县南二环市政道路人工费进度款》里的工程量及合同签订时的《劳务分包框架协议》所附《乾县南二XX段工程一工程量清单》计价清单报价表进行造价结算,算出原告实际完成工程量劳务费结算价款为391257元。3、根据2019年8月2日原告出具的《承诺书》显示,原告尚欠景画公司30万元，因此,原告只能请求支付其实际完成的施工量的工程价款的未支付部分即:391257元-30万元-5万元=41257元，对于其请求多余部分应予以驳回。 庭审中，原告向本院出示以下证据：一、2018年12月《建设工程劳务分包合同》一份。证明：2018年12月原、被告签订了合法有效的书面《建设工程劳务分包合同》，被告为总承包人，原告为劳务分包人，该合同双方加盖公章后已经生效，双方均应接受合同的约束，按照合同的约定善意、全面履行各自的义务，不得擅自变更或解除。二、2018年11月17日南二环已完工程量确认及2019年5月20日乾县南二环市政道路人工费进度款。证明：2018年11月17日原、被告的施工现场负责人范某某对已完工的工程量进行了确认，2019年5月20日原告与被告项目经理吴某某对工程量进行签字确认，但均未按照约定支付进度款，被告应当支付劳务费并承担违约责任。三、金牛公司开票信息及10张四川增值税专用发票。证明：被告向原告提供了开票信息，其认可与原告之间存在合法有效的劳务分包法律关系，认可原告已经实际完成了100万元的工程量劳务。原告向被告提供了100万元的劳务费增值税专用发票，被告已经收取并抵扣，其应当向原告支付100万元的劳务费。四、中国建设银行网上银行电子回执。证明：双方之间存在合法有效的劳务分包法律关系，原告提供了劳务，但被告严重违反合同约定，仅支付5万元劳务费的违约事实。 2019年11月13日原告向本院补充提交证据：一、劳务人员工资表5张。证明：原告于2018年3月8日入场施工，双方存在先干活，后补签合同工的情形，原告共举证2018年3月8日—3月23日，2018年8月3日—2018年8月31日、九月、十月、十一月全月，证明原告已按照合同约定提供了相应的劳务，该工资表由被告签字授权的项目经理吴某某签字，真实有效，被告应按照合同约定支付上述费用，五个月工资合计572390元。二、南二环已完工程2页。证明：2019年1月11日被告方项目经理确认的南二环已完工程量，证明被告方已对已完成的工程量进行了确认，有吴某某的签字，该证据合法有效，被告应按照合同约定价款支付工程费用，原告已按照双方的约定已经提供了上述劳务，该合同系先提供劳务后补签的合同，被告对原告所提供的工程量及劳务人员工资均已签字确认，依法成立了合同受法律保护，双方均应受到该合同约束，依法履行。 被告质证：对证据一真实性无异议，对证明目的不认可，原、被告实际进场时间为2018年4月，但该份合同系2018年12月签订，不是双方实际履行的合同，实际履行的合同是2018年4月20日由博旺公司与景画公司就乾县XX环XX段劳务承包签订的《劳务分包框架协议》，约定总造价145万元，且附有承包内容的计价清单，被告认为原告想依照《建设工程劳务分包合同》履行合同金额，证明目的不能达到；对证据二2018年11月工程量确认单真实性不能确认，证明目的不认可，对2019年5月20日的工程量确认单真实性无异议，双方对工程量内容的认可。对证据三金牛公司开票信息及增值税发票真实性无异议，但对证明目的不予认可，该票是原告公司出具并交给被告，但这不是原告完成劳务工作量内容达到100万，2018年12月补签360万元的合同里面就包含劳务小型机械和其他无法提供发票的配套材料等开支，被告是上市公司，其劳务分包必须是大分包，这要求劳务分包方有相当的财物实力，但严某某（原告方实际包工头）只能提供单纯劳务，有关劳务分包的其他机械配套材料，严某某没有资金实力承担，故导致被告对这部分的开支必须在劳务发票中进行承担，100万元的发票不是单纯的劳务费用，还有劳务施工小型机械、配套零星材料所产生的费用，比例被告不清楚，根据施工内容和工程量能够确定纯人工的比重，拿这组证据来证明被告承担95万元的劳务费目的不能达到。对证据四真实性无异议，证明目的不予认可，2019年8月2日原告给被告合作方景画公司出具一份书面承诺，双方对5万元和100万元进行了说明，故这组证据不能证明被告违约。 被告对原告补充提交证据质证：对证据一真实性不认可，形式要件不真实，两组证据吴某某的签字不一样，经与吴某某核实，不是其本人签字，该证据反映内容不真实，被告工程在乾县，8、9、10月均是雨季，全月施工不符合乾县秋季多雨的客观实际，秋季在全满月施工不真实，被告与景画公司是劳务大包制，不是零工，只按照月进度的工程量预支劳务总开支，不存在和每个民工的日工资核算，日结算不符合劳务总承包的劳务习惯；第二组证据不属于新证据，被告上次庭审时已举过该证据，对该证据真实性无异议，证明目的不认可，被告方认为工资内容多，工程总造价价款应按照被告提交的结算单来确认。 被告出示以下证据：第一组：《合作项目经营承包协议书》一份，证明：案外人景画公司与被告就乾县XX环XX段工程项目进行合作，被告授权景画公司对该项目进行具体管理，景画公司与该项目有关的文件被告均予以确认，按照该协议约定，景画公司有权经涉案项目劳务进行分包及进行工程款的结算等。第二组：2018年4月20日《劳务分包框架协议》一份；《申请》一份；2018年12月《建设工程劳务分包合同》一份。证明目的：1.涉案项目实际承包工头严某某借用博旺公司资质与景画公司就涉案工程南二XX段劳务承包签订合同，事后严某某向景画公司出具《申请》将协议主体更换为原告，原告为本案实际劳务承包主体。《申请》的落款时间比《建设工程劳务分包合同》晚一个月出具，说明原告已明确双方履行的是《劳务分包框架协议》。2.涉案工程在结算时应按照合同约定的单价及原告完成的实际工程量进行工程价款结算，而非原告单方认为的100万元的费用，显然与原告完成工程量不符。3.双方实际履行的是2018年4月20日签订的《劳务分包框架协议》，该协议内施工内容、标段和2018年12月签订的《建设工程劳务分包合同》内容一致，《劳务分包框架协议》第五条第二款：“详见工程量报价表”，协议后所附计价表为原告提供，只是计算的依据，而非实际完成的工作量。因原告与景画公司签订的是单纯劳务合同，不符合被告对大劳务的要求，原告2018年4月份进场，9月份施工，11月份停工，2018年12月签订《建设工程劳务分包合同》时，原告已停工，签该合同单纯为了被告公司规范管理，对原、被告双方均无约束力，该合同与《劳务分包框架协议》除总金额、时间不同之外，其他内容一致；第三组：2019年5月20日乾县南二环市政道路人工费进度款；《乾县南二环市政道路项目严某某劳务结算说明》及《乾县南二环市政道路已完分项人工费报价结算单》；2018年11月19日严某某南环路施工完成工程量、2019年1月11日南二环已完工程、2019年4月27日乾县南二环严某某工队已完成工程。证明目的：截止2019年9月27日，根据2019年5月20日被告的项目经理吴某某与严某某进行的工程量确认(双方工程量结算应以此为准)，并结合证据第二组《劳务分包框架协议》约定的单价进行工程造价的结算合计为391257元，结合第四组证据，扣除已支付的款项，余款剩余为41257元，并非其诉称的劳务费95万元，其请求多余部分应予驳回；第四组：银行回单及转账凭证7张；《承诺书》。证明：被告及景画公司向原告及严某某支付费用合计35万元，而非是所称的剩余95万元，35万元中5万元金牛公司直接向原告支付，剩余30万由景画公司分6笔（每笔5万元）打给严某某个人，该30万元系原告向景画公司借款，并承诺进度款到帐后向景画归还30万借款，若不归还，用此抵扣工程价款。括号中的备注“35万倒帐加65万倒帐”就是上述100万元，65万不属于劳务费用，2019年8月金牛公司已拿到景画公司与严某某的工程量确认单，共计39万元，金牛公司之前向原告支付5万元，原告找景画公司要钱后，景画公司称被告同意向原告支付劳务费，景画公司之前给付原告的35万元，原告应予以退还，现在被告未向原告支付35万，原告也未将钱归还景画公司。原告的诉讼请求无任何事实依据，应当予以驳回。第五组：2018年8月景画公司与久沐丰公司签订的《建设工程专业分包合同》。证明：为了工程正常进行及防止损失的扩大，景画公司作为项目工程合作承包方与第三方久沐丰公司重新签订劳务分包合同，现已快完工，原告要求继续履行合同内容已没有现实履行意义，该项请求应当予以驳回。 原告质证：对第一组证据真实性认可，关联性及证明目的不认可。该证据与原告无关，不能证明被告授权景画公司全权受理该工程，该协议第五条已经明确约定：“除甲方书面授权以外，不得用于签订经济合同以及经济往来等事宜”，故对其证明目的不认可；对第二组证据中景画公司与博旺公司的《劳务分包框架协议》真实性认可，对13-26页工程量清单真实性、证明目的不认可，因上面关于书写的综合单价均是手写的，无书写人签名及双方在书写位置盖章，无法确认是谁写的。对《申请》的真实性认可，公章与内容是真实的，证明目的不认可，博旺公司与广盛公司不是同一个公司，合同最初是博旺公司与景画公司签订的，这只是原告的一个申请，并没有得到景画公司的确认；对《建设工程劳务分包合同》真实性、合法性、关联性均认可，证明目的不认可，通过该合同可得出合同日期约定开工日期是2018年10月6日，结束日期是2019年6月26日，合同签订日期是2018年12月，由此可知原告是先进场施工，后对施工的具体内容、单价、总价、劳务款的支付方式、违约责任、合同的解除进行了明确的约定，被告应该严格按照双方签订的合同支付工程进度款，而在本案中（截止今日），原告已完成了大多数的工程量，而被告仅支付五万元，明显不符合工程进度的付款方式，严重违背双方的合同约定，已构成根本违约，应按照合同第十三条有关违约责任的约定承担法律后果，该合同加盖有双方公司的印章，合法有效，各方均应按合同履行各自的义务，该合同的附件明确约定了工程量的计价清单，总合同价是3608704.7元，而非被告答辩时所称仅欠原告三十多万的事实。原告一直按照合同的施工要求完成工作量，但被告违反合同约定，未支付进度款并且存在擅自变更合同内容，让第三方强行进行，阻挠原告正常施工的行为，其已经违反了合同约定。对《乾县南二环市政道路人工费进度款》证据三性均认可，证明目的不认可，该证据仅是原告施工工程量的一部分，并非全部的工程量，工程量确认后，被告并未按照合同约定的单价向原告支付进度款，其行为构成违约，对《乾县南二环市政道路项目严某某劳务结算说明》及《乾县南二环市政道路已完分项人工费报价结算单》证据三性均不认可，该证据系单方自行制作，无合同依据以及与实际的工作量不符，同时该结算方并未按照合同约定单价计算，因此对此证明目的不认可。对2018年11月19日严某某南环路施工完成工程量、2019年1月11日南二环已完工程、2019年4月27日乾县南二环严某某工队已完成工程的真实性认可，其他均不认可，因为没有确认签字，对该份的证明目的不认可；对第四组证据的真实性无异议，原告2019年8月15日收到被告支付五万元劳务费，但其他30万元均是景画公司与严某某之间的款项，是严某某与景画公司借款30万元用于发放工人工资，均是由于被告未按照合同约定支付进度款而给原告造成的资金困难和损失，反而能够证明被告根本违反合同约定。对《承诺书》三性无异议，证明目的不认可，由于被告的违约行为，未按照合同约定支付进度款导致原告已经垫付了近10个月的工资，给原告造成了一定经济损失，原告无奈向景画公司提出借款申请，并承诺收到被告支付的35万元项目进度款，尽快向景画公司偿还借款，但被告至今只支付五万元，因此该承诺书并未履行更未生效。对第五组证据真实性认可，但与原告无关联性，证明目的不认可，通过该分包合同可以得出被告在违反双方签订的合同后，与第三方签订新的合同，强行阻挠原告施工的事实成立，该合同明确约定了第三方施工量及总价款为375600元，并且该工程开工时间是2019年8月15日-2019年9月15日，由该合同可以得知被告提供的第一组证据，相互印证原告已完成了该标段的80%工作量，在被告未支付任何劳务费的情况下，非法阻挠原告施工，强行将原告赶出施工现场，导致原、被告签订的施工合同无法履行，虽然该工程即将完工，是否继续履行，应看工程完成量，被告应严格按照工程约定支付原告已完成工作量的价款以及违约款。 审理中，本院通知严某某、吴某某到庭说明本案相关情况,严某某陈述：严某某经吴某某介绍与程某某就涉案工程劳务、人工费部分达成口头承包协议，有价款无总报价，干多少算多少，与博望公司无关，2018年3月8日进场施工，随即停工至8月开工，一直干到2019年6月20日，能完成工程量80%，其间工程价款未结算，亦未有结论，2018年原告项目上给其转款30万元用于发放民工工资，2019年原告转款5万元，100万元的增值税发票是公司吕总让开的，也是应付我的劳务费，这100万元与此前的30万无关。2019年1月22日《申请》的签名属实，2018年12月的合同是补签的，合同价款362.4万元。 吴某某陈述：吴某某受景画公司委派担任金牛公司南二环项目部经理，在景画公司负责项目生产，南二环项目的总承包人为金牛公司，景画公司未参与南二环项目，我引荐严某某和程某某商谈工程项目劳务，严某某带领约12人于2018年3月15日进场，3月17日开挖，因村民阻挡停工，7月24日正式干活，最多时有民工26人左右，一直干到12月二十几号，再从2019年正月二十五日左右干至公历七八月。其间范某某开过工程量结算单，我签过四次工程量单据，2019年5月20日的工程量是从严某某开始至当日的所有工程量，其后我不知情。 原告代理人质证：2019年5月20日的工程量不是总工程量，严某某、吴某某的其他陈述意见基本还原了事实经过。 被告代理人质证：对严某某说法的真实性不认可，和景画最初签的合同及《申请》相矛盾，四份工程量不认可，工程习惯都是以最后一张结算为准，严某某没有和金牛公司直接订立合同，严某某在景画公司名下承包劳务，严某某及原告方无合同原件，与承诺书用于倒账内容相矛盾，严某某退场时间也不对。 现查明：乾县南二环升等改造工程施工七标段工程位于乾县南二环，建设单位为乾县交通局。2018年7月5日金牛公司（甲方）与景画公司（乙方）就乾县南二环升等改造工程施工七标段签订《合作项目经营承包协议书》,约定由景画公司就乾县南二环升等改造工程施工七标组织施工，金牛公司派驻管理人员指导监督，合同价款16205682.28元。 2018年4月20日景画公司与博旺公司就涉案工程南二XX段劳务事宜签订《劳务分包框架协议》，约定由博旺公司负责南二环升等改造工程施工七标段施工图内的道路、污水、雨水工程所有人工施工内容，合同暂定总价1450000元，并附有《工程量清单》。该工程实际负责人严某某组织人员于2018年3月15日进场施工，因村民阻挡停工，7月24日正式干活，最多时有民工26人左右，一直干到12月二十几号，再从2019年正月二十五日左右干至公历七八月，2019年1月22日广盛公司（严某某签名，广盛公司盖章）向景画公司提出申请,以“贵公司与四川省博旺通达建设有限公司签定南二环七标段劳务合同由于考虑到转账安全问题，把四川省博旺通达建设有限公司改为四川省广盛通达建设有限公司。一、原合同图纸范围内工程包干价为145万元不变，不产生零工。二、如果发生图纸意外的或图纸变更的工程量，另外计算”为由，请求变更合同主体。 2018年12月金牛公司（甲方）与广盛公司（乙方）签订《建设工程劳务分包合同》（附《分包工作明细表》，主要内容：“工程名称：乾县XX环XX段；工程地址：咸阳市乾县县城；工程概况：项目位于乾县南二环路市政道路升级改造，桩号k3+760-k4+515全长755米。XX道XX路基、路面、人行道附属设施、雨水、污水等分部工程。分包范围：双方签订劳务承包合同清单附件表及项目上项目经理对其的工作安排等劳务施工作业；工期要求：2018年10月6日开工，2019年6月26日分包工程竣工，共260日；本合同暂定总价为3608704.7元，大写（叁佰陆拾万零捌仟柒佰零肆元柒角）；工程量计算及确认规则：现场对已完成的工程量实测实量，并上报公司预算人员计算工程价款；支付方式：甲方对乙方每季度完成合格的工程量支付进度款，进度款支付比例为60%，工程竣工验收后支付止实际完成工程款的80%，余下款项3年内分批次分清。乙方申报已完工程量的时间：每季度末20号上报本季度完成的工程量及工程价款。争议解决：本合同在履行过程中发生的争议。如双方当事人协商不成，双方约定采用下列第1种方式解决争议；（1）向项目工程所在地的仲裁委员会申请仲裁。（2）向甲方法人住所地人民法院起诉”。2018年11月19日乾县南环路金牛集团项目部吴某某出具《严某某在南环路施工完成工作量》。2019年1月11日乾县南环路金牛集团项目部吴某某出具《南二环已完工程》，其中载明：2018年8月10日至2019年1月11日减污治霾、覆盖防尘网5个月。2019年4月27日吴某某出具《乾县南二环严某某工队已完成工程》，吴某某与严某某均签字确认。 景画公司于2018年11月21日给严某某转账2笔，于2019年1月29日给严某某转账4笔，共转6笔，每笔5万元，共计30万元。2019年3月15日金牛公司通过交通银行向广盛公司转账5万元。 2019年3月26日—2019年3月27日金牛公司(购买方)向广盛公司（销售方）开具编号为“04892344—04892353”的10张四川增值税专用发票（服务名称均为：建筑服务、工程服务；收款人、复核、开票人均为白小明，票面均备注：工程名称：乾县南二XX段，工程地址：咸阳市乾县县城”，每张发票价税合计10万元，共计100万元。 2019年8月2日广盛公司向景画公司出具《承诺书》，主要内容：“我公司承包乾县南二环升等改造项目劳务分包工作，由于我公司2018年财务紧张已向贵公司借款30万元作为劳务人员生活费，本公司承诺2019年8月乾县南二环升等改造项目进度款35万到帐后，归还向贵公司2018年借款的30万元劳务人员生活费，还款期限以收到工程进度款后的3至5个工作日为准，如若我公司不归还2018年向贵公司借款的30万元劳务人员生活费，我公司愿以35万元作为乾县南二环升等改造项目的劳务结算总价款。（注：本次倒帐35万元后剩余倒帐金额65万元一个月内倒完）特此承诺。承诺单位：四川广盛通达建设工程有限公司”。 2019年8月景画公司（甲方）与久沐丰公司就乾县南二环升级改造工程施工七标段签订《建设工程专业分包合同》，主要约定内容：“工程概况：项目位于乾县南二环，市政道路升等改造，全长755米，XX道XX路基、路面、人行道附属设施、雨水、污水等分部工程。工期要求：本工程暂定于2019年8月15日开工，2019年9月15日分包工程竣工，具体以实际施工日期为准；合同价款：不含税暂定总价款365660.2元，增值税暂定金额10939.8元，税率3%，含税暂定总价款375600元”。 2019年9月27日陕建金牛股份有限公司乾县南二环升等改造项目部出具《乾县南二环市政道路项目严某某劳务结算编制说明》，景画公司出具《乾县南二环市政道路已完分项人工费报价结算单》，共计款项391257元。 本院认为，原、被告之间订立的《建设工程劳务分包合同》系双方的真实意思表示，合法有效，应予确认；一、该合同一直由严某某组织人员施工，并就完成工程量于2019年4月27日项目部吴某某出具《乾县南二环严某某工队已完成工程》，吴某某与严某某均签字确认。二、涉案工程的权利义务已由最初2018年4月20日景画公司与博旺公司就涉案工程南二XX段劳务事宜签订《劳务分包框架协议》约定的暂定总价1450000元变更为暂定总价为3608704.7元所代替。三、原、被告之间虽未就已完工程进行价款结算，但原告方已经向被告方开具了100万元的增值税专用发票，且被告方已经收抵入账，应视为被告方认可原告方已完成工程量价款100万元，被告方辩解的该100万元增值税专用发票“不是单纯的劳务费用，还有劳务施工小型机械、配套零星材料所产生的费用，比例被告不清楚，根据施工内容和工程量能够确定纯人工的比重，拿这组证据来证明被告承担95万元的劳务费目的不能达到”的意见无证据印证，不予采纳；四、原、被告因南二XX段工程履行发生争议，原告方且已退出场地，实际履行已不现实，故原告请求继续履行施工合同的请求不予支持；五、原告方实际施工人严某某在施工期间已经收取景画公司的30万元，因金牛公司与景画公司在本次工程上的合作关系，故该笔30万元应在上述100万元内予以减扣，加之被告已付的5万元，被告应再付原告65万元；六、诉讼中，原告向本院申请先予执行，结合本案审理情况，原告的申请不符合先予执行的法定条件，不予准许。本案经合议庭评议，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十条（一）项、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、二百五十三条之规定，判决如下： 一、驳回原告四川广盛通达建设工程有限公司请求依法判令被告陕西建工金牛集团股份有限公司继续履行2018年12月签订的《建设工程劳务分包合同》并立即停止一切阻挠原告正常施工履行合同的诉讼请求。 二、被告陕西建工金牛集团股份有限公司在本判决生效后十日内给付原告四川广盛通达建设工程有限公司劳务费65万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告四川广盛通达建设工程有限公司其余诉讼请求。 案件受理费13300元，由原告四川广盛通达建设工程有限公司负担4655元，由被告陕西建工金牛集团股份有限公司负担8645元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审 判 长  曹都来 人民陪审员  徐小妮 人民陪审员  马敏敏 二〇二〇年三月十一日 书记员  贺润英 1