重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终1283号上诉人（原审被告）：重庆恩斯盟防静电材料有限公司，住所地重庆市沙坪坝区凤凰镇凤凰村公共服务中心，统一社会信用代码91500106331629022P。法定代表人：赵领行，总经理。委托诉讼代理人：叶春凤，重庆中钦国彦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张亮，男，1987年12月8日出生，汉族，住四川省武胜县。委托诉讼代理人：徐学宁，重庆劳创律师事务所律师。上诉人重庆恩斯盟防静电材料有限公司（以下简称恩斯盟公司）因与被上诉人张亮工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市沙坪坝区人民法院（2019）渝0106民初11772号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经征求双方当事人意见进行了书面审理。本案现已审理终结。恩斯盟公司上诉请求：撤销原判，依法改判驳回张亮的诉讼请求。事实和理由：1.张亮于2016年入职恩斯盟公司后仅几个月就离职，于2017年10月4日重新入职，恩斯盟公司为其购买了商业保险，其担任库管员却擅离职守在非责任区违规操作机械设备，导致受伤，不符合工伤认定情形。张亮的十级伤残恩斯盟公司不予认可，也未收到鉴定结论通知，故未能提起劳动能力再次鉴定。张亮向一审法院起诉请求：1.确认双方于2018年3月14日解除劳动关系；2.判令恩斯盟公司支付工伤赔偿费用132532元（医疗费3000元、一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金12212元、一次性伤残就业补助金36636元、停工留薪工资42000元、住院伙食补助费384元、交通费1000元、护理费2400元、续医费10000元、工伤鉴定费400元）；3.本案诉讼费用由恩斯盟公司承担。一审法院查明，2017年11月20日，张亮在恩斯盟公司车间工作时不慎摔伤，次日在重庆市沙坪坝区医结合医院入院治疗。《出院记录》显示：入院时间2017-11-21，出院时间2017-12-3，住院天数12天；入院诊断：中医诊断，骨折（气虚血瘀），西医诊断，左胫骨髁间棘后方骨折；左膝关节积液；出院医嘱，注意休息，患肢暂不负重；左下肢石膏固定1月后复查，根据复查结果决定是否继续石膏固定；后期在医师指导下进行功能锻炼；门诊随访，不适随诊。2018年7月2日，张亮向重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局提起工伤认定申请。该局于2018年7月23日作出《认定工伤决定书》（沙坪坝区人社伤险认字〔2018〕1254号），对张亮2017年11月20日受到的伤害予以认定为工伤。张亮于2018年3月13日向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会提起确认劳动关系的仲裁申请，该仲裁委于2018年4月25日作出渝沙劳人仲案字〔2018〕第292号仲裁裁决书。仲裁审理查明，张亮2016年进入恩斯盟公司工作，几个月后离职，于2017年10月4日重新入职担任库管员，双方约定每月固定工资3500元。2017年11月20日张亮受伤住院治疗，恩斯盟公司支付了住院押金4000元，支付了复查费1000元。张亮伤后未回恩斯盟公司上班。裁决确认双方于2017年10月4日至2018年3月13日存在劳动关系。2018年12月12日，张亮向重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局交纳职工劳动能力初次鉴定费400元，该委于2019年2月21日作出的沙坪坝区劳初鉴字[2019]155号鉴定结论为伤残拾级，无生活自理障碍。2019年4月8日，张亮就工伤赔偿事宜申请劳动仲裁，仲裁委超过五个工作日未作出受理决定。恩斯盟公司认可双方劳动关系自2018年3月14日解除，认可张亮产生住院费用6360.63元；张亮自愿放弃门诊医疗费用675元；张亮住院期间，恩斯盟公司两次支付医药费用合计4000元；张亮于2018年1月18日从恩斯盟公司领取1000元用于工伤复查；恩斯盟公司于2017年12月13日向张亮支付工资3500元、2018年1月16日支付工资1000元；双方认可张亮工资标准为3500元/月。恩斯盟公司未给张亮办理工伤保险。一审法院认为，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。恩斯盟公司未为张亮办理工伤保险，应依法支付张亮工伤保险待遇费用。1.关于医疗费。恩斯盟公司未为张亮办理工伤保险，应当承担张亮因治疗工伤产生的医疗费用，双方认可住院费6360.63元，扣除已经支付的医疗费4000元及工伤复查费1000元，尚需承担医疗费用1360.63元。2.关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，十级伤残的一次性伤残补助金为7个月的本人工资。恩斯盟公司应当支付张亮一次性伤残补助金为3500元/月*7月=24500元。3.关于一次性工伤医疗补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定，十级的一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上一年度职工月平均工资计发2个月。双方认可双方劳动关系于2018年3月14日解除，解除之日的上一年度即2017年度本市职工月平均工资为6106元，恩斯盟公司应当承担的一次性工伤医疗补助金计算为6106元/月*2月=12212元。4.关于一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月……十级6个月计发。恩斯盟公司应当承担一致性伤残就业补助金6106元/月*6月=36636元。5.关于停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S82.1项（胫骨上端骨折）的规定，张亮可享受6个月的停工留薪期。综上，项费用计算为3500元/月*6月=21000元。张亮于2017年11月20日受伤，停工留薪期内已支付工资4500元，应予扣减，尚需支付停工留薪期工资16500元。6.关于住院伙食补助费。《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元执行，张亮住院12天，住院伙食补助费为96元。7.关于交通费。张亮并无到市外治疗工伤的事实，该项诉请缺乏事实和法律依据，不予支持。8.关于护理费，张亮因治疗工伤住院期间必要的护理费用应当由用人单位承担，酌情支持100元/天*12天=1200元。9.关于续医费，张亮并未提供后续康复产生的各项费用的证据，不予支持。10.关于劳动能力鉴定费。因劳动能力鉴定产生的费用由工伤保险基金支付，恩斯盟公司没有为张亮办理工伤保险，应当承担该笔费用400元。一审法院判决：一、确认张亮与恩斯盟公司的劳动关系于2018年3月14日解除；二、恩斯盟公司于判决生效后十日内支付张亮因工伤产生的医疗费1360.63元、一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金12212元、一次性伤残就业补助金36636元、停工留薪期待遇16500元、住院伙食补助费96元、护理费1200元、劳动能力鉴定费400元，以上共计92904.63元；三、驳回张亮的其他诉讼请求。案件受理费减半交纳5元，由恩斯盟公司负担。二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，用人单位未为工伤职工参加工伤保险，应当依法承担工伤保险待遇支付责任。恩斯盟公司上诉对张亮的工伤认定及劳动能力等级鉴定提出异议。但张亮受伤的工伤性质已有生效的行政认定，恩斯盟公司虽然不服但未通过行政程序救济，本案作为工伤待遇民事纠纷案件对此不予审查。经劳动能力等级鉴定张亮被确认为十级伤残，恩斯盟公司二审提出未收到鉴定结论通知，但其一审对此未提出异议，一审庭审后也未申请复查鉴定，其以不服等级鉴定为由不能回避其应承担的工伤待遇支付责任。综上，恩斯盟公司的上诉请求不能成立；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆恩斯盟防静电材料有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  万 怡审 判 员  邓 山审 判 员  朱华惠二〇二〇年三月二十三日法官助理  秦金星书 记 员  李白露