浙江省嘉兴市南湖区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)浙0402民初6756号 原告：嘉兴菲南斯八号股权投资合伙企业（有限合伙），住所地：浙江省嘉兴市南湖区南江路1856号基金小镇1号楼111室-36，统一社会信用代码：3691330402MA2B9EB75H。 执行事务合伙人：嘉兴菲南斯投资管理有限公司（委派代表：杨佳飞）。 委托诉讼代理人：盛新铭、张振华，浙江嘉望律师事务所律师。 被告：恒泰曹妃甸能源有限公司，住所地：河北省唐山市曹妃甸工业区港口物流园区港口贸易大厦B6002室，统一社会信用代码：911302303477391899。 法定代表人：贾春江。 原告嘉兴菲南斯八号股权投资合伙企业（有限合伙）因与被告恒泰曹妃甸能源有限公司股权转让纠纷一案，向本院提起诉讼，本院于2019年9月5日立案受理后，依法由审判员叶利霞独任审理，并于2019年11月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人盛新铭、张振华到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告股权转让基本价款1300万元和股权转让溢价款165.041096万元(自原告各笔股权投资价款到被告银行账户之日起，依约定12%/年的回购溢价率计算至被告全部支付股权转让总价款之日止，暂计算至2019年7月19日），即股权转让价款总额为1465.041096万元；判决被告承担本次诉讼原告支付的律师费28万元、财产保全保险费11805元；并判决被告承担违约金7471.1元（违约金依每日0.05%，自2019年7月19日起至实际结清之日止，暂计算至7月20日）。上述各项金额共计1494.968707万元；二、判决被告承担本案全部诉讼费、财产保全费用。 事实与理由：2018年4月3日，原告与被告签订了《股权转让及回购协议》，约定被告将其所合法持有的青龙满族自治县恒泰实业有限公司（以下简称恒泰实业公司）85%股权出资转让给原告，转让总价款为人民币5000万元，具体则由被告按照原告实际支付的股权转让金额对应的同等价值的股权转让给原告，并且被告承诺自划至被告账户两年后回购相应的股权。在协议签订后，原告已依约将股权转让价款合计1300万元陆续支付至被告银行账户。原告近期发现：第一、被告存在着对其信用、经营、财务情况和协议项下的履行能力产生较大负面影响的巨额诉讼与执行案件；第二、被告未能依协议第9.1条约定促成中海外控股集团有限公司提供全部义务的连带责任保证；第三、被告还存在未能依约如实向原告通报自身的信用、经营、财务等情况。原告分别于2019年6月、7月送达了《函》及《股权提前回购通知书》，但截至目前被告未作任何回复，也未履行原告的提前回购要求。被告的行为及信用情况已触发协议第6.3条之（2)、（4)、（7)、（9)款约定的提前回购条件。综上所述，被告既已触发协议约定的回购条件，原告有权请求被告提前回购原告所持有的全部标的公司股权并承担违约责任，故提起诉讼。 被告未作答辩。 针对自己的主张，原告提供了下列证据： 1.股权转让与回购协议一份，证明原告与被告之间关于股权转让及回购的相关权利义务约定。 2.银行转账凭证一组，证明原告依约将股权转让价款陆续支付给被告，共计1300万元。 3.函、EMS快递单及相应速递物流信息一组，证明原告发函给被告要求提前履行部分回购义务，以证明被告财务及运营状况正常，但被告未作任何回复，也未向原告如实通报经营及财务状况，已触发提前回购条件。 4.法院执行审查类裁定书两份，证明截至目前被告至少存在两起金融借款合同纠纷，涉及财产保全金额8.2亿元，被告未就上述对被告有重大负面影响的诉讼向原告作任何通报，相关诉讼已影响合伙财产安全，被告的违约行为已触发提前回购条件。 5.委托代理协议书、律师代理费发票、财产保全保单、保险保单发票一组，证明因被告方原因违约，原告为实现本次股权回购而支出律师代理费28万元及保全保险费11805元。 被告未到庭，放弃质证权利，也未提供证据。 本院认证意见：原告提供的证据来源合法，内容真实，且与本案直接相关，符合证据采信要件，本院予以认定。 经审理，本院认定案件事实如下： 2018年4月3日，原、被告签订《股权转让及回购协议》一份，约定被告将其所合法持有的恒泰实业公司85%股权转让给原告，转让总价款为5000万元，具体转让价款总额以原告在本融资项目项下实际募集收到并转至被告账户的数额为准，原告的转让价款划入被告指定的银行账户即视为目标股权的交割完成，并且被告承诺自转让价款划至被告账户两年后回购相应的股权，回购价款为溢价回购，即回购价款=转让价款*（1+12%*2年），如发生“存在对被告信用、经营、财务状况和本合同项下的履行能力可能产生较大的负面影响的诉讼、仲裁或任何政府部门的强制性执行措施”“被告在本融资项下存在违反任何协议的”“其他确实影响有限合伙财产安全的事件或情形”等情形之一的，原告可要求被告提前履行回购义务，原告有权要求被告在原告指定回购日提前回购目标股权并支付剩余全部回购价款；被告违约时，原告有权采取多项违约救济措施，包括有权要求被告提前回购目标股权，继续支付其应付款项（包括但不限于回购价款）的义务，并按照违约期间每日0.05%支付违约金，若违约金不足以弥补原告遭受的损失，则还应当赔偿原告因此而受到的损失的差额部分；本合同的争议如果双方不能协商一致，任何一方均有权向原告所在地人民法院提起诉讼；因办理本合同及本合同项下担保有关的律师服务、保险、评估、保管、鉴定、公证等费用均由被告负担；等等。协议签订后，原告于2018年6月21日向被告账户支付900万元，于6月25日、6月28日、7月20日、8月9日各支付100万元，合计1300万元。2019年上半年，被告及恒泰实业公司涉及巨额诉讼，法院裁定查封、冻结两公司8.2亿元财产。原告于2019年6月13日致函被告，要求提前履行部分回购义务，以证明被告的财务及经营状况一切正常。2019年7月12日，原告向被告发送《股权提前回购通知书》，指定2019年7月19日为股权提前回购日并要求被告履行提前回购义务，支付提前回购价款及溢价款共14650410.96元。被告均未作回复，也未向原告支付款项。原告为本案诉讼，委托浙江嘉望律师事务所律师代理，并向该所支付律师代理费28万元，为申请财产保全支出保险费11805元。 本院认为，本案双方虽然签订的是《股权转让及回购协议》，但从合同约定及实际履行情况看，双方对交易的目标公司85%股权对价金额并不在意，被告以取得原告融资的款项为目的，而原告的目的在于取得固定回报，而不是取得目标公司的股权及参与经营管理，双方约定的回购及溢价款也不依赖于目标公司的经营状况，故本案纠纷名为股权转让，实为民间借贷。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条的规定，法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。现未有证据表明案涉协议违反上述法律和司法解释的规定，故本案双方之间的借贷协议有效。双方应按协议约定享有权利、履行义务。现原告依约向被告支付借款1300万元，被告出现协议约定的违约情形，原告有权依照协议约定提前收回借款。利息计算至指定回购日（借款提前到期日），金额为1650410.96元，本院予以确认。但此后原告要求同时计算利息和违约金过高，超过年利率24%的部分，本院不予支持。至于原告主张的因本次诉讼产生的律师费、保险费等，在双方协议中并未有明确约定，且原告主张的违约金亦能覆盖该些损失，故本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告恒泰曹妃甸能源有限公司于本判决生效后七日内归还原告嘉兴菲南斯八号股权投资合伙企业（有限合伙）借款13000000元及利息、违约金（利息计算至2019年7月19日为1650410.96元，之后的利息、违约金以13000000元为基数按年利率24%计算至实际付清之日）； 二、驳回原告恒泰曹妃甸能源有限公司的其他诉讼请求。 如果未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取55749元，保全费5000元，由原告负担1010元，由被告恒泰曹妃甸能源有限公司负担59739元，于判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员  叶利霞 二〇二〇年三月十日 书记员  赵雯霆 附页 1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。 逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。 2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。