辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终14912号上诉人（原审被告）：董军，男，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人:刘建国，江苏如一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘斌，男，汉族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：刘琦，沈阳市大东区北大法律服务所法律工作者。上诉人董军因与被上诉人刘斌健康权纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院(2019)辽0105民初3912号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。董军上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判。二、诉讼费由刘斌承担。事实和理由：一审法院程序违法。董军认为刘斌的伤残程度鉴定结论不符合实际情况，故提出重新鉴定的申请，但一审法院未予支持，应对刘斌伤残等级进行重新鉴定。刘斌辩称，沈阳医学院法医司法鉴定所具有合法的鉴定资格，其作出的鉴定结论合法有效，故一审法院对董军申请重新鉴定的请求不予支持正确。刘斌认为一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。刘斌向一审法院起诉请求：判令董军赔偿刘斌医疗费3178.19元，住院伙食补助费645元，护理费2880.78元，误工费7321.08元，交通费600元，辅助器具费205.20元，复印费16.29元，精神抚慰金2万元，伤残赔偿金48,171.18元，鉴定费1720元，营养费2250元。诉讼费、保全费由董军承担。一审法院认定事实：2018年7月12日，董军在沈阳市电子市场购买热水器一台，刘斌受销售方委托到董军坐落于沈阳市皇姑区崇山东路21-21号212室家中进行安装。在安装过程中，因刘斌移动董军家的桑拿浴房而导致桑拿浴房的推拉门从滑道内划出，为此，双方产生纠纷并报警。刘斌经120先后被送至沈阳市第一人民医院、沈阳军区中国医科大学附属第一医院就医，并在中国医科大学附属住院治疗11天（2018年7月13日至2018年7月24日），诊断为：脑出血、高血压，住院期间重症监护1天、一级护理7天、二级护理3天。出院后，刘斌又到辽宁中医药大学附属医院住院治疗36天（2018年7月24日至2018年8月29日），诊断为：脑出血后遗症、高血压3级很高危、2型糖尿病，住院期间二级护理。刘斌支付医疗费若干。刘斌于2018年9月20日将董军起诉至一审法院，要求董军赔偿各项损失。一审法院在审理过程中，经刘斌申请委托沈阳佳实司法鉴定所对刘斌发生脑出血疾病是否与董军存在直接、间接或诱因关系及所占比例进行鉴定，该鉴定所于2018年12月5日作出沈佳司鉴所[2018]法临鉴字第2821号法医鉴定意见书，鉴定意见为：刘斌高血压性脑出血与董军争吵的行为存在诱因关系，参与度为15%。一审法院依据此鉴定意见书，于2018年12月17日作出（2018）辽0105民初10611号民事判决书，判决董军承担刘斌治疗期间所支付的医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费、复印费及鉴定费各项损失的15%责任，共计9000余元。该判决已经生效，且董军已经履行给付义务。2018年8月29日，刘斌以“左侧肢体活动不利1个月余”为主诉，到辽宁中医药大学附属医院住院治疗43天（2018年8月29日至2018年10月11日），经诊断为:脑出血后遗症、高血压3级很高危、2型糖尿病。住院期间均为二级护理，低盐低脂糖尿病饮食。出院后，刘斌先后到辽宁中医药大学附属医院门诊复查及在沈阳市沈河安康中医院针灸科治疗。刘斌支付住院及门诊费用共计28,697.37元。刘斌还在皇姑区北塔社区医院服务中心和沈阳第四人民医院检查治疗，支付医疗费643.54元。案件审理过程中，刘斌向一审法院提出申请，要求对伤残等级、误工期、护理期、营养期及护理依赖程度进行鉴定。一审法院依法委托沈阳佳实司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所于2019年6月3日以“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力”为由，向一审法院出具不予受理通知书。一审法院依法再次委托沈阳医学院法医司法鉴定所为刘斌进行鉴定。该鉴定所于2019年7月31日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“刘斌脑出血致左侧肢瘫的实际残情为七级，脑出血后行开颅手术的伤残程度为十级。刘斌伤后误工期为385日，护理期为伤后180日，营养期为伤后150日”，刘斌支付鉴定费1720元。一审法院认为，公民因健康遭受侵害，赔偿义务人应当赔偿受害人相应的损失。本案刘斌曾就其与董军的纠纷向一审法院提起诉讼，一审法院于2018年12月17日作出（2018）辽0105民初10611号民事判决书，认定董军对刘斌因脑出血造成的损害后果承担15%的赔偿责任，该判决已经生效。现刘斌起诉要求董军对其治疗脑出血及其后遗症的相关损失承担相应的赔偿责任，一审法院予以支持。关于董军提出重新鉴定申请问题，因董军提出重新鉴定的理由不符合法定条件，故一审法院不予受理。关于刘斌所主张的医疗费问题。依据刘斌提供的医疗费票据，经一审法院审核其在辽宁中医药大学附属医院住院和门诊复查及在沈阳市沈河安康中医院针灸科治疗所支付的治疗费与其所提供门诊病历及住院病案所记载病情、时间相吻合，属合理费用，一审法院予以认定。因刘斌提供的其在皇姑区北塔社区医院服务中心和沈阳第四人民医院检查治疗支付医疗费没有相应的门诊病历相佐证，一审法院无法认定该笔费用的支出与本案有关，故刘斌在上述两家医疗机构所支付的治疗和检查费，一审法院不予认定。结合刘斌支付的合理医疗费用及董军应承担的责任比例，刘斌主张董军承担医疗费3178.19元较为合理，一审法院予以支持。关于刘斌所主张的住院伙食补助费问题。应以国家机关工作人员出差补助每天100元为标准，结合刘斌住院天数43天计算，住院伙食补助费数额应为4300元。董军赔偿15%，即645元。关于刘斌所主张的营养费问题。因鉴定机构出具的鉴定意见书载明刘斌营养期为伤后150日，故刘斌该项诉讼请求，一审法院予以支持。结合刘斌年龄、伤情及董军承担的责任比例，一审法院酌定董军支付营养费1000元。关于刘斌所主张的护理费问题。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确认。因刘斌不能提供证据证明护理人员的收入状况，故一审法院参照辽宁省上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资52,707元，结合鉴定机构出具的鉴定报告载明刘斌护理期限为伤后180日，扣除一审法院在上一个判决中已判决董军赔偿刘斌47天的护理费，董军还需支付刘斌133天护理费。具体金额为2880元（52,707元÷365天×133天×15%=2880元）。关于刘斌主张误工费问题。根据我国法律规定，误工费应当根据受害人的误工时间和收入状况确定。有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。一审法院参照辽宁省上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资52,707元，结合鉴定机构出具的鉴定报告载明刘斌误工期为伤后385日，扣除一审法院已经判决董军赔偿刘斌47天误工费用，现董军还需支付刘斌338天误工费，具体金额为7321元（52,707元÷365天×338天×15%=7321元）。关于刘斌主张的交通费问题。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合刘斌住院时间、复查、门诊次数及董军应承担的责任比例，一审法院酌定董军给付刘斌交通费300元。关于刘斌主张辅助器具费问题。庭审中，刘斌提供一张购买健身车的发票，金额为1368元，以此主张辅助器具费用。该发票中表明商品名称为“体育用品健身车”，出具发票的单位为“厦门超士体育用品有限公司”。结合刘斌提供的证据，一审法院认为，首先刘斌未提供医疗机构出具的需要购买辅助器具进行康复治疗的医嘱，其次刘斌购买的健身车为体育用品，而非医疗器材，故其该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于刘斌主张的复印费，该笔费用的支出系诉讼所必需，且刘斌主张16.29元较为合理，故一审法院予以支持，由董军赔偿。关于刘斌主张伤残赔偿金问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的有关规定，刘斌的伤残赔偿金应按照受诉法院地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。故一审法院参照上一年度辽宁省城镇居民人均可支配收入标准为37,342元∕年，结合刘斌一处七级伤残和一处十级伤残、年龄和户口性质计算，刘斌残疾赔偿金为321,141.20元（37,342元×20年×43%=321,141.20元），董军承担15%，即48,171.18元。关于刘斌主张精神抚慰金问题。刘斌因本次事件所受伤害构成伤残，此次事故对其生理及心理造成了一定的伤害，故该项诉讼请求，一审法院予以支持。结合刘斌伤残等级及董军应承担的责任比例，一审法院酌定董军给付刘斌精神抚慰金5000元。关于刘斌主张鉴定费问题。因鉴定费系涉及实体问题，在诉讼过程中所必须的费用，故一审法院予以支持。由董军支付刘斌1720元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、董军赔偿刘斌医疗费3178.19元；二、董军赔偿刘斌住院伙食补助费645元;三、董军赔偿刘斌护理费2880元；四、董军赔偿刘斌误工费7321元；五、董军刘斌交通费300元；六、董军赔偿刘斌复印费16.29元；七、董军赔偿刘斌鉴定费1720元；八、董军赔偿刘斌营养费1000元；九、董军赔偿刘斌伤残赔偿金48,171.18元；十、董军赔偿刘斌精神抚慰金5000元；十一、驳回刘斌其他诉讼请求。上述款项，于本判决发生法律效力后15日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费702元（刘斌已预交），减半收取351元，保全费1520元，均由董军承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：是否应对刘斌的伤残等级进行重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定”。本案刘斌申请对其伤残等级等进行鉴定，一审法院通过合法程序委托沈阳佳实司法鉴定所进行鉴定，后该鉴定以“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力”为由，作出不予受理通知书。后一审法院委托沈阳医学院法医司法鉴定所为刘斌进行鉴定。此次鉴定程序合法，沈阳医学院法医司法鉴定所具备相应的鉴定资质，且该鉴定所是在查阅刘斌的病志、诊断书、CT片等病历资料基础上，结合现场对刘斌的查体，按照《法医临床检验规范》、《法医临床影像学检验事实规范》等标准作出鉴定，依据较为充分，可以作为认定案件事实的依据。故本案不存在需要重新鉴定的情形，董军的上诉请求不能成立，本院不予支持。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理,故对当事人没有提出请求的部分，不再审理。综上所述，董军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费702元，由董军负担。本判决为终审判决。审判长  高悦审判员  郭净审判员  范猛二〇二〇年三月九日法官助理任玲书记员杨雅婷本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。