河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终714号上诉人（原审被告）：王雨灿，女，2008年8月16日出生，汉族，住南阳市卧龙区。法定代理人：胡田田（王雨灿之母），女，1989年3月14日出生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：秦练斌，河南陈州律师事务所律师。上诉人（原审被告）：孙玉登，男，1993年4月6日出生，汉族，住驻马店市泌阳县。被上诉人（原审被告）:吴国灿，女，1974年10月6日出生，汉族，住南阳市卧龙区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司。住所地：南阳市工业路57号。负责人：吴文光，任该公司经理。委托诉讼代理人：杨小明，河南问鼎律师事务所律师。上诉人王雨灿、孙玉登因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司、吴国灿机动车交通事故责任纠纷一案，不服卧龙区人民法院（2019）豫1303民初6441号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王雨灿上诉请求：撤销原审判决，依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人的损失应当由保险公司全额赔付，原审划分比例不当；上诉人发生交通事故时年仅10周岁，由于事故导致两腿的高度差已1.7厘米，事故对上诉人造成极大的心理创伤和精神痛苦，一审法院不予支持精神抚慰金明显不当，应当支持上诉人精神抚慰金20000元。孙玉登上诉请求：1、依法撤销原判，改判上诉人不承担赔偿责任，不服金额2700元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决上诉人按照30%的责任比例承担王雨灿补课费用2700元无依据。王雨灿的受伤系其自身横穿马路与吴国灿驾驶的非机动车相撞，上诉人车辆仅是在路边停放，原审判令吴国灿承担10%的责任，而孙玉登承担30%的明显有失公平；原审补课费的认定缺乏依据，该项费用不应当予以支持。王雨灿辩称，上诉人孙玉登的的上诉理由不能成立，王雨灿休学半年，补课费用系实际发生的费用，应当得到支持。孙玉登辩称，王雨灿的上诉理由不能成立，王雨灿系事故的主责方，精神抚慰金不应当予以支持。中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司辩称，认可孙玉登的上诉请求及理由，王玉灿的上诉无依据。本案事故产生的原因系王雨灿自行过马路，在未尽到足够安全注意义务的情况下，与吴国灿碰撞导致，答辩人方被保险车辆与事故的发生无直接关联性，精神抚慰金不应当予以支持。吴国灿辩称，支持一审判决，二上诉人的上诉理由均不能成立。王雨灿向一审法院起诉请求：（1）判决被告按比例赔偿原告222741.27元，赔偿项目为：医疗费10406.7元、后续治疗费100000元、营养费4150元、住院伙食补助费1150元、护理费8980.6元、伤残赔偿金63749元、辅助器具费1950元、鉴定费1300元、交通费805元、外出治疗住宿费200元、补课费用12000元、精神抚慰金20000元；（2）诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月2日，吴国灿驾驶电动车行驶至南阳市××树井路时，遇孙玉登停靠在路边的车牌号为豫Ｒ×××××的轿车，王雨灿从该轿车尾部突然出来横过道路，导致吴国灿的电动车与王雨灿相撞，造成王雨灿受伤，车辆受损。交警部门认定，王雨灿横过道路时未观察过往车辆，未在确认安全的情况下通过，是造成事故的主要原因；吴国灿驾驶非机动车未遵守有关道路交通安全的规定，是造成该事故的次要原因；孙玉登未在规定地点停车，临时停车妨碍其他车辆和行人通行，是造成该事故的次要原因。事故发生后，王雨灿被送往南阳市骨科医院治疗，诊断为右股骨干远端骨骺骨折，进行了保守治疗，住院22天，支出医疗费5391.69元。出院后，遵医嘱定期复查，支出医疗费2567.5元，为配合治疗，购买辅助器具费支出1950元。后因伤情需要，在洛阳正骨医院门诊治疗，支出医疗费497.48元。医疗费共计10406.67元。王雨灿11岁，系农村户口，随父母在南阳城区购房生活，在南阳市小学就读，因伤情较重，遵医嘱在家休养，休学半年。2019年11月4日，南阳溯源法医临床司法鉴定所对王雨灿骨折伤鉴定为10级伤残，误工期鉴定为150日，护理期鉴定为60日，营养期鉴定为60日。王雨灿家属支出鉴定费1300元。诉讼中提供部分交通费票据。孙玉登的车辆在人保财险公司投保有交强险及商业险，后者限额50万元，并投有不计免赔。事故发生后，吴国灿垫付原告9800元。一审法院认为，吴国灿驾驶非机动车与突然从孙玉登的车辆后部窜出横过道路的王雨灿相撞，造成王雨灿受伤，因吴国灿、孙玉登共负次要责任，故吴国灿、孙玉登分别对王雨灿构成侵权，应分别根据过错大小承担责任。由于孙玉登的车辆在保险公司投有交强险和商业第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，首先应由保险公司在交强险限额内承担责任，超出部分，应由其余责任人按各自比例承担，其中保险公司在商业第三者责任险限额内按比例承担。保险公司称原告为主要责任，应按60%的比例承担，予以采纳，则吴国灿与孙玉登应共负40%。考虑孙玉登为机动车方，处于强势地位，再考虑保险的救济性，酌情确定保险公司在商业第三者责任险限额内按30%的比例计算为宜，吴国灿承担10%的责任。关于伤残鉴定，经审查，鉴定系有资质的机构作出，检查客观，依据材料真实，予以采纳。王雨灿的损失有下列项目：（1）医疗费，共计10406.67元，予以认定，后续医疗费无证据证明，不予计算；（2）营养费，经鉴定营养期鉴定为60日，按每天20元计算，费用为1200元；（3）住院伙食补助费，共住院22天，按每天50元计算，费用为1100元；（4）护理费，经鉴定护理期为60天，按1人护理计算，根据居民服务业日收入标准125元计算，费用为7500元；（5）残疾赔偿金，原告为未成年人，在城镇生活、上学，应按城镇标准计算，原告为10级伤残，赔偿系数为0.1，根据河南省上年度城镇居民人均可支配收入计算，费用为31874.19元*20*0.1=63749元；（6）外出治疗住宿费，200元，符合实际，予以认定；（7）鉴定费，1300元；（8）交通费，酌情支持700元；（9）精神抚慰金，原告为主要责任，精神抚慰金不予支持。上述费用合计86155.67元，其中医疗费、营养费、住院伙食补助费12706.67元，其余损失73449元，首先应由保险公司在交强险限额内承担83449元，剩余损失2706.67元，应由保险公司在商业第三者责任险限额内按30%的比例承担812元，由吴国灿按10%的比例承担270.6元。保险公司共应承担84261元。关于补课费，原告正在上学，发生补课费符合实际，酌情支持9000元，酌情确定应由吴国灿按10%的比例承担900元，孙玉登按30%的比例承担2700元。上述吴国灿共应承担1170.6元，已承担9800元，扣除应承担的诉讼费100元后冲抵应承担的1170.6元，剩余8529.4元，应由王雨灿返还吴国灿，从保险公司支付王雨灿的费用中代为扣除，扣除后，保险公司应支付王雨灿75731.6元，支付吴国灿垫付的费用8529.4元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，判决：一、限判决生效后三十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司支付原告王雨灿保险金75731.6元；二、限判决生效后三十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司支付被告吴国灿垫付的费用8529.4元；三、限判决生效后十日内，被告孙玉登支付原告王雨灿补课费2700元；四、驳回原告王雨灿的其他诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告王雨灿承担750元，被告吴国灿承担100元（不再另支付），被告孙玉登承担300元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，精神损害抚慰金是指,在受害人遭受人身伤害、身体残疾或者死亡的情形下,受害人及其近亲属在精神上遭受巨大创伤,并基于此而要求赔偿义务人给予受害人或其近亲属一定数额的赔偿。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》对精神抚慰金赔偿数额确定因素作出了明确规定,即根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地平均生活水平等因素。本案中,上诉人王雨灿因交通事故受伤后,经鉴定构成十级伤残、作为10周岁的孩子,因此次交通事故受伤致残,势必会影响其身体成长，造成其精神痛苦,故精神抚慰金应当予以支持，结合事故各方的过错程度、侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地平均生活水平本院酌定由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司在交强险限额内承担精神抚慰金2000元。关于补课费用，因事故造成王雨灿休学半年，势必会影响其学业,为弥补耽误的课程,采取教育培训机构辅导的方式符合客观实际需要,该教育费用的产生与交通事故有直接的关系，故原审对该项费用予以支持并无不当。关于孙玉登方承担的责任比例，原审考虑交通事故认定书认定王雨灿负主要责任，孙玉登及吴国灿负次要责任，结合孙玉登为机动车方，故在此基础上依法判决孙玉登承担30%的赔偿责任合理合法，理由阐述充分，本院认可原审法院对该部分事实的分析认定及对相关法律法规的理解适用，故对孙玉登的上诉请求，本院依法不予支持，原审判令由吴国灿按10%的比例承担900元，孙玉登按30%的比例承担2700元补课费用适当。王雨灿其他各项实际损失为88155.67元，其中医疗费、营养费、住院伙食补助费12706.67元，其余损失75449元，首先应由保险公司在交强险限额内承担85449元，剩余损失2706.67元，应由保险公司在商业第三者责任险限额内按30%的比例承担812元，由吴国灿按10%的比例承担270.6元。保险公司共应承担86261元。扣除吴国灿垫付的医疗费用及应承担的补课费用及诉讼费用，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司应支付王雨灿77731.6元，支付吴国灿垫付的费用8529.4元，孙玉登应支付王雨灿补课费2700元。综上所述，一审赔偿费用计算错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持卧龙区人民法院（2019）豫1303民初6441号民事判决第二项、第三项；二、变更卧龙区人民法院（2019）豫1303民初6441号民事判决第一项为：限判决生效后三十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司支付原告王雨灿保险金77731.6元；三、驳回上诉人王雨灿的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费2300元，减半收取1150元，二审案件受理费2000元，共计3150元，由上诉人王雨灿承担2650元，上诉人吴国灿承担100元（不再另支付），被上诉人孙玉登承担400元。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  陈 阳审判员  胡珊珊二〇二〇年三月三十一日书记员  陈玫夙