福建省莆田市涵江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0303民初159号 原告：詹金钗，男，1973年12月1日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 委托诉讼代理人：黄厚福（特别代理），福建慕来律师事务所律师。 被告：陈梅林，男，1962年9月18日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 被告：蔡德华，男，1981年4月21日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 原告詹金钗与被告陈梅林、蔡德华合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告詹金钗的委托诉讼代理人黄厚福、被告陈梅林、蔡德华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 詹金钗向本院提出诉讼请求：1.陈梅林归还欠款30万元并承担违约金12万元；2.蔡德华对陈梅林的上述欠款本息承担连带偿还责任。事实和理由：原告与陈梅林于2016年开始合伙经营福泽加油站。2019年10月26日，经双方协商自愿终止合作，一致同意解除福泽加油站的合伙承包经营，并签订了《加油站合伙承包经营权解除协议》。双方对合伙期间的共同财产和违约责任进行了明确的约定，其中合伙期间的共同财产1.预留30万元，双方各自拥有一半，该款由陈梅林保管，该款用途税费用途（2018年10月1日至2019年10月30日止补税费专用），补税金额以国税局出具的发票为准；税费金额双方各承担一半，多退少补；截至2020年10月26日止，若陈梅林没有办理上述补税，应一次性免息返还给原告15万元；2.双方当面结算，于2019年9月20日止日常经营资金由陈梅林玲保管，本加油站营业剩余资金和流动资金及原绿春加油站一次性清算在账目内，原告应分得75万元；3.双方合伙期间共同添置的物品全部归陈梅林所有；4.自该协议签字时，陈梅林向原告支付35万元，余款40万元在本协议签订之日起30日内一次性支付给原告指定银行账户（账号为62×××23）；若一方违约，应支付守约方违约金50万元；若发生争议，由本院管辖。协议签订之日，陈梅林已经向原告支付了35万元，但陈梅林未按约定在协议签订之日起30日内（即2019年11月26日内）支付剩余的40万元。经原告多次催促，陈梅林于2019年12月15日才支付10万元，至今尚欠原告30万元。陈梅林的行为已严重违约，并损害原告的合法权益。 陈梅林辩称，其与詹金钗两人都在外地，且双方相距较远。其在还款期限内要履行还款义务时，詹金钗才告知因双方相距路程太远不方便归还《欠条》，也不能邮寄《欠条》。因收不到《欠条》，其有所顾虑，所以不敢还款。因距离春节只剩下一个多月，经双方口头协商，其先付10万元给詹金钗，余款30万元到春节前回莆田当面付款并收回《欠条》。可是詹金钗在收到10万元以后在不告知其的情况下提起诉讼，之后也不接其电话、不回短信。其没有故意违约的动机和行为，詹金钗设下陷阱诱使其违约已达到其赔偿违约金的目的。综上，请求驳回詹金钗要求其赔偿违约金的诉讼请求。 蔡德华辩称，其有为陈梅林的欠款30万元做担保人。如果陈梅林没有返还30万元，其保证责任也只是30万元，其没有承诺为违约金12万元承担担保责任。詹金钗与陈梅林是其长辈，其当时也只是做为中间人。欠款是30万元陈梅林应当还给詹金钗，对于违约金12万元其有异议，认为詹金钗当时是同意陈梅林过几天还钱的，现在詹金钗又反悔，故意让陈梅林违约。如果法院认定陈梅林违约，违约金12万元过高，应当按照尚欠的30万元为本金最高按照月利率1分计算。如果法院认定陈梅林违约，其认为违约金12万元过高，应以30万元为本金最高按照月利率1%计算违约金。 詹金钗围绕诉讼请求依法提交了以下证据：詹金钗的居民身份证复印件一份、《加油站合伙承包经营权解除协议》一份、《欠条》一份。 陈梅林、蔡德华未向本院提交证据。 本院经审查认为，陈梅林、蔡德华对詹金钗提供的上述证据的真实性没有异议，上述证据的真实性均可予以确认，可以证明原、被告签订《加油站合伙承包经营权解除协议》以及被告出具《欠条》的事实。 本院经审理认定事实如下：2019年10月26日，詹金钗与陈梅林签订《加油站合伙承包经营权解除协议》一份，约定：双方自愿解除加油站合伙承包经营；自2019年10月26日终止合作,终止合作完加油站所产生的债权、债务由陈梅林承担，没有拖欠租金、水、电费；双方约定自2019年10月26日起经营权归陈梅林所有，詹金钗不得干涉陈梅林正常经营；原合伙期间，加油站结算共同财产如下，双方预留的30万元各自拥有一半，由陈梅林保管，该款为税费用途（2018年10月1日至2019年10月30日止补税费专用），所产生的补税金额以国税局出具的发票为准，税费金额双方各自承担一半，多还少补，截于2020年10月26日止到期，陈梅林没有在上述期限内办理补税的，应一次性免息返还詹金钗15万元；双方当面结算于2019年9月26日止，日常经营资金在陈梅林保管中，本加油站营业剩余资金和流动资金及原绿春加油站一次性清算账目在内，詹金钗应分得75万元；双方合伙期间，共同购买添置的物品全部归陈梅林所有；自协议签订之日签订时，陈梅林支付给詹金钗35万元，余款40万元在本协议签订之日起30日内，由陈梅林一次性向詹金钗指定的账户詹金钗银行账号62×××23；违约事项约定，关于绿春加油站和元阳县俄扎福泽加油站现已全部一次性结清，双方自本协议签字起不得对原来合作上述两个加油站再提出结算质疑和重新提起清算要求；上述约定条款内容，若有一方违约，应支付违约金50万元赔偿守约方；本协议发生诉争，由本院审理；本协议一式二份，双方各执一份，本协议自双方签字之日起詹金钗指定银行账号收到陈梅林支付35万元起立即生效。担保人蔡德华在上述协议的“担保人”处签名及加盖手印。2019年11月6日，陈梅林出具《欠条》一份交由詹金钗收执，内容为“欠条兹欠詹金钗油站结算款肆拾万元整，于11月26日还清。3503211962××××××××欠款人：陈梅林（签名及手印）2019.11.6担保人：蔡德华（签名及手印）3526231981××××××××”。后陈梅林于2019年12月中旬支付了上述《欠条》约定款项中的10万元，尚欠30万元。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，詹金钗、陈梅林、蔡德华签订的《加油站合伙承包经营权解除协议》以及陈梅林、蔡德华出具的《欠条》系各方真实的意思表示，内容没有违反法律法规的效力性强制性规定，是合法有效的，各方应按协议约定诚信履行。陈梅林未按《加油站合伙承包经营权解除协议》、《欠条》支付给詹金钗合伙财产款30万元，已构成违约。陈梅林、蔡德华均主张詹金钗同意陈梅林在2020年春节前还款以及同时交还给陈梅林《欠条》，但詹金钗不予认可，且陈梅林、蔡德华未能提供相应的证据予以证明，应由陈梅林、蔡德华承担举证不能的法律责任。詹金钗主张违约金为12万元，蔡德华主张该违约金过高，应按尚欠款项30万元最高以月利率1%计算；詹金钗并未举证证明因陈梅林违约造成的经济损失，本院兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则酌定陈梅林的违约金应以尚欠款项30万元自2019年11月26日起至还清之日止按月利率2%计算。蔡德华在《加油站合伙承包经营权解除协议》和《欠条》的担保人处签名及加盖手印，其主张其为中间人，缺乏事实和法律依据，不予支持。蔡德华对陈梅林所负的上述债务作保证，在未约定保证方式、保证范围的情况下，应对陈梅林所负的上述债务承担连带保证责任，其承担保证责任后有权向陈梅林追偿。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第一百一十二条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款、《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十条、第三十一条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第五十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十九条第一款、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、陈梅林应在本判决生效之日起五日内支付给詹金钗合伙财产30万元，并支付该款自2019年11月26日起至还清之日止按月利率2%计算的违约金； 二、蔡德华对陈梅林所负的上述债务承担连带保证责任； 三、驳回詹金钗其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7600元，减半收取3800元，由詹金钗负担846元、陈梅林、蔡德华共同负担2954元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审判员 林 冬 二〇二〇年三月二十七日 书记员 池珊珊 附：本案相关的法律法规及申请执行提示 一、本案引用的法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。 当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十条一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。 抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行） 第五十五条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》 第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒： （一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的； （二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的； （三）违反财产报告制度的； （四）违反限制高消费令的； （五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的； （六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。 第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。 人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。 失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。 失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。