浙江省瑞安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0381民初13671号 原告：涂银贤，男，1963年3月4日出生汉族，住浙江省温州市龙湾区。 委托诉讼代理人：薛文妙，浙江丹华律师事务所律师。 被告：谢青龙，男，1975年1月4日出生汉族，住安徽省阜阳市临泉县。 被告：怀远县畅通运输有限公司（统一社会信用代码：91340321095214086B），住所地安徽省蚌埠市怀远县榴城镇禹都华庭76#S106号。 法定代表人：孙方保，执行董事兼总经理。 被告：紫金财产保险股份有限公司蚌埠中心支公司（统一社会信用代码：913403005942971113），住所地安徽省蚌埠市淮河路新世纪广场9-18层东侧办公室东侧14层东侧。 负责人：陈杰。 委托诉讼代理人：邱维阳，员工。 原告涂银贤与被告谢青龙、怀远县畅通运输有限公司（以下简称畅通公司）、紫金财产保险股份有限公司蚌埠中心支公司（以下简称紫金财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年12月16日、2020年3月23日二次公开开庭进行了审理。原告涂银贤及其委托诉讼代理人薛文妙、被告谢青龙（第二次未到庭）、紫金财险公司的委托诉讼代理人邱维阳（第二次未到庭）均到庭参加诉讼，被告畅通公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告涂银贤向本院提出诉讼请求：1.依法撤销《交通事故赔偿协议书》；2.被告谢青龙、畅通公司赔偿原告医疗费、误工费等合计117407元（医疗费33726.46元、住院伙食补助费390元、营养费2700元、护理费8001元、误工费19952元、残疾赔偿金111148元、精神抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2600元，按4、6责任比例划分，并扣除已支付的28000元）；3.判令被告紫金财险公司在保险限额内先予赔付（精神抚慰金在交强险范围内优先赔付）。庭审中，原告将残疾赔偿金年计算标准降为49899元，残疾赔偿金总额变更后减少为99798元。 案件相关情况 一、事故发生概况。2018年1月12日下午，钱金兰驾驶浙Ｃ×××××号小型轿车内载其丈夫即原告涂银贤沿塘下镇海安海西路从南往北方向行驶；15时30分许，途经地段时，车头碰撞前方停放在路边由谢青龙驾驶的皖Ｃ×××××／皖Ｃ×××××车尾，造成钱金兰、涂银贤受伤及二车辆受损的交通事故。 二、交警部门的责任认定结果。瑞安市公安局交通警察大队认定，被告谢青龙驾驶机动车行经事故地段因未按照临时停放，以致造成事故，负事故次要责任；钱金兰驾驶机动车行经事故地段因操作不当未确保安全，以致造成事故，负事故主要责任；涂银贤无过错，不承担事故责任。 三、受害人治疗概况。事故发生后，原告涂银贤即被送往瑞安市人民医院住院治疗，共计11天，出院诊断：左尺骨鹰嘴骨折、头皮裂伤、2型糖尿病。2019年1月16日至18日，原告再次在该院住院治疗，行内固定取出术，出院诊断：左尺骨鹰嘴骨折术后骨性愈合。2019年3月27日，温州东海司法鉴定所受原告委托对其伤残等级及三期等进行鉴定，评定原告构成人体损伤致残程度十级伤残，认定其“左尺骨鹰嘴粉碎性骨折”损伤及后遗症为本次交通事故外伤所致，其误工期为120日、护理期为60日、营养期为75日（以上期限自受伤之日起计算，均包括二次住院期间的期限）。2019年12月20日，本院依被告紫金财险公司申请对原告伤残等级委托温州天正司法鉴定所进行鉴定；该所于2020年1月14日出具鉴定意见书，评定原告因本次交通事故致左尺骨鹰嘴粉碎性骨折等，其损伤程度为十级。 四、事故车辆投保情况。被告谢青龙驾驶的皖Ｃ×××××／皖Ｃ×××××重型半挂牵引车已向被告紫金财险公司投保了交强险、商业三者险，事故发生在保险期限内。 五、医疗费。原告主张医疗费33726.46元，并提供了入院记录、出院记录、门诊收费票据、住院收费票据、住院费用清单等予以证实。被告谢青龙、紫金财险公司对上述相应证据均无异议。本院认为，原告提供的证据经核实，其来源合法、内容真实，与本案有关联性，予以采纳。经本院核实，原告总计医疗费为34118.05元，扣除医疗费中包含的伙食费314.5元，总计33803.55元；原告主张为33726.46元，有利于各被告，应予准许。 六、住院伙食补助费。原告主张390元（30元/天×13天），合情合理，本院予以支持。 七、营养费。原告主张2700元（30元/天×75天），实际其主张的数额应为2250元，2700元系其计算笔误，本院认为其主张2250元合情合理，予以准许。 八、护理费。原告主张8001元（66432元/年÷365天×13天+43759元/年÷365天×47天）。本院认为，原告未提供证据证明实际支出护理费用，应区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。原告住院13天，可参照浙江省2018年度全社会在岗职工平均工资66432元/年的标准，非住院期间的护理期根据鉴定意见为47天，可参照浙江省2018年度私营单位其他服务业平均工资43759元/年的标准。综上，本院酌情支持原告诉请护理费金额为8000.79元。 九、误工费。原告主张19952元（60686元/年÷365天×120天）。本院认为，因原告未超过60周岁，故可按150天计算，由于其未提供证据证实其最近三年平均收入情况以及所从事的行业，可参照2018年度最低行业即浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资43759元，原告误工费为14386.52元（43759元÷365天×120天）。 十、残疾赔偿金。原告主张99798元（49899元/年×20年×10%）。本院认为，残疾赔偿金可参照2019年度浙江省全体居民人均可支配收入49899元计算，结合原告的伤残等级、年龄，原告主张99798元，合情合理，应予准许。 十一、精神损害抚慰金。原告主张5000元。本院认为，结合原告的伤残等级、双方过错程度，对原告的该项诉请予以支持1000元。 十二、交通费。原告主张1000元。本院认为，结合原告住院天数、门诊次数、居住地与医院之间的距离，酌情支持500元。 十三、鉴定费。原告主张2600元，并提供相应的票据予以印证，应予认定。本院认为，鉴定费非交通事故造成的直接损失，不属于保险公司的理赔范围，应由侵权人承担。 十四、已赔偿情况。2019年2月14日，被告紫金财险公司与钱金兰、原告涂银贤达成交通事故赔偿协议书，由紫金财险公司赔付二人40000元（已转账支付），其中财产损失7400元，人身损害赔偿款32600元。原告自认40000元中其个人获得赔付28000元。 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。就本案原告、被告谢青龙对事故的责任而言，业经瑞安市公安局交通警察大队作出的瑞公交认字第2018TC-0027号《道路交通事故认定书》予以认定，结合原告与被告谢青龙各自的过错程度，本院认定由被告谢青龙对原告的损失承担20%责任。至于原由钱金兰与原告签字确认的交通事故赔偿协议书，原告认为当时达成的赔偿协议仅系就医疗费、车损项目进行了协商，不仅未包括误工费等项目，更不要说原告当时根本料想不到还有出现的伤残情况；被告紫金财险公司辩称认为原告伤势不构成伤残，故当时已把伤残以外的赔偿项目达成协议进行了赔偿。本院认为，原告与被告紫金财险公司已一致确认上述赔偿协议书达成的内容未考虑到原告致残情况，而原告伤势经鉴定构成十级伤残，如仍按原协议履行，则显失公平，再综合考虑原格式协议书中对钱金兰及原告造成的人身损害金额确认为32600元，并未明确是否已包含双方所争议的除医疗费以外的其他项目，故原告要求撤销原协议书，合法合理，应予支持。 原告因本次交通事故造成的未含鉴定费的损失共计160051.77元（医疗分项36366.46元、伤亡分项123685.31元）。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，原告涂银贤除鉴定费外的损失，应先由被告紫金财险公司在交强险赔偿限额内承担120000元（医疗分项10000元、伤亡分项110000元），剩余40051.77元损失应由被告紫金财险公司根据保险合同约定在商业三者险范围内按20%的责任比例赔付8010.35元（40051.77元×20%）。另，被告谢青龙还需赔付原告鉴定费520元（2600元×20%）。被告紫金财险公司已赔付钱金兰及原告40000元，扣除已明确的车辆损失7400元后尚有32600元，因钱金兰表示其收到的人身损害赔付部分自愿在本案中予以抵扣原告的赔偿款，其不再向被告紫金财险公司主张，本院予以准许，故被告紫金财险公司还需赔付原告95410.35元（120000元+8010.35元-32600元）。另，原告要求被告畅通公司与被告谢青龙承担共同赔偿责任，依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十五条、三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、撤销原告涂银贤签字确认的《交通事故赔偿协议书》。 二、被告紫金财产保险股份有限公司蚌埠中心支公司于本判决生效之日起十日内向原告涂银贤赔付95410.35元；款交本院转付。 三、被告谢青龙于本判决生效之日起十日内向原告涂银贤赔付520元。 四、驳回原告涂银贤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2648元，减半收取1324元，由原告涂银贤负担225元（已缴纳），被告谢青龙负担1099元（定于本判决生效后十日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员  余海瑞 二〇二〇年三月二十五日 书记员  戴 星 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 二、执行风险告知 1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。 注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。