山东省临沂高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1391民初1995号 原告：杨树国，男，1963年10月21日出生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：姜斌，山东舜翔（临沂）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马阅君，山东舜翔（临沂）律师事务所律师。 被告：马荣伟，男，1971年12月2日出生，回族，住临沂市兰山区。 被告：赵永超，男，1986年11月19日出生，汉族，住临沂市兰山区。 以上二被告委托诉讼代理人：李越，山东平澜律师事务所律师。 原告杨树国与被告马荣伟、赵永超侵权责任纠纷一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨树国及委托诉讼代理人姜斌、马阅君，被告马荣伟、赵永超的委托诉讼代理人李越及被告赵永超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨树国向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告立即停止侵害、退还所占用原告的约12亩承包石塘，并将土地上的附着物予以清除；2、请求法院判令被告向原告赔偿损失399600元；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2002年12月1日，原告杨树国与案外人临沂高新技术产业开发区马厂湖镇无梁殿村村民委员会（以下简称无梁殿村委）签订《石塘承包附加协议》，约定1、2015年6月1日界定乙方石塘回填造地面积；2、甲方同意乙方回填造地实际面积延包到2030年6月1日收回，并约定了相应回填注意事项、协议生效等事项。后2006年，案外人王殿臣、李秀富与原告签订《协议书》，约定将其开采的石塘东南处南北一百米、东西八十米、东靠马厂湖村民土地、南靠无梁殿村生产路、西靠石塘中间路，北靠石塘约12亩作为补偿给原告杨树国，使用期限同原石塘合同一致。原告于2014年雇佣**回填了涉案石塘并支付了费用。2016年无梁殿村委出具证明载明原告回填土地范围即南北100米、东西80米，东靠马厂湖土地、南靠本村生产路，西靠石塘中间路，北靠原石塘，根据《石塘承包附件协议》，涉案回填土地承包期限应当延包到2030年6月1日。然二被告在2014年3月强行占用了原告回填的12亩土地，并在涉案土地上建设房屋，根据相关法律规定，被告的行为已经侵犯了原告的合法权益，根据相关法律规定，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告马荣伟、赵永超辩称，原告所诉不属实，二被告没有原告所诉的侵权行为，涉案土地系被告通过合法的转让手续受让后持续合法占有至今，二被告认为，原告对上述土地没有相应的权利，假如原告对上述土地享有权益，二被告认为本案也不是农村土地承包经营权侵权纠纷，而是土地使用权的归属争议，根据土地管理法第十六条的规定，不属于人民法院受案范围，请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据经审查确认的证据，结合当事人陈述，本院认定案件事实如下：2000年6月1日，无梁殿村委作为甲方与案外人王殿臣作为乙方签订《合同书》，载明为促进村事业发展，经村两委研究决定，报上级有关部门批准，村“两代会”通过，将村西湖石塘，进行公开招标承包给王殿臣，双方签订合同如下：一、本采石场位于村西湖，共49.2亩，原刘建新、徐良承包石塘，包括中间路8米。承包期限十五年，自签订之日起至而2015年6月1日止，承包费陆万伍仟元，乙方一次性全部交清。该协议尾部甲方加盖无梁殿村委公章并由时任法人代表杨树国签字捺印确认，乙方处王殿臣签字捺印确认，另附《法定代表人证明书》、王殿臣、杨树国身份证及加盖临沂市兰山区司法局马厂湖司法所公章的《见证书》一份，载明《石塘承包合同书》内容真实、清楚，符合有关规定，合同书上的签字、盖章、指印属实，合同内容真实、合法。 2006年7月6日，王殿臣等人作为经办人与杨树国签订《协议书》，载明在王殿臣承包无梁殿村西石塘期间，借用杨树国个人土地一亩用于建房……一直没给杨树国用地补偿，特将石塘东南处南北一百米、东西八十米，东靠马厂湖村民土地、南靠无梁殿村生产路，西靠石塘中间路，北靠本石塘约十二亩石塘（以下简称涉案争议12亩石塘）作为补偿给杨树国使用，使用期限和原石塘合同时间一致，该协议经王殿臣、杨树国签字捺印确认，未加盖村委公章。 被告提交2011年10月2日的《转让协议书》一份，载明无梁殿村委同意王殿臣将其承包的矿塘转让给蒋文美作农业生态养殖观光园所用，约定转让使用面积按原承包合同界定地域；转让期限到贰零壹伍年六月一日期满，无梁殿村委收回土地使用权；该协议未载明转让费数额。 被告提交《转让协议书》一份载明“无梁殿村村民蒋文美、王殿臣两人自愿达成合同转让协议，即转让人王殿臣将2000年6月1日与村委所签订承包的废旧石塘49.2亩转让给蒋文美使用，接收人蒋文美执行原合同有关事宜。该转让协议底部转让人王殿臣、接收人蒋文美签字捺印确认。王殿臣另提交同一制式《转让协议书》一份，载明无梁殿村村民王殿臣两人自愿达成合同转让协议，即转让人王殿臣将年月日与村委所签订承包的废旧石塘49.2亩转让给使用，接收人蒋文美执行原合同有关事宜。该转让协议底部转让人王殿臣、接收人蒋文美签字捺印确认。 2013年10月20日，蒋文美与被告马荣伟签订《转让协议书》，载明无梁殿村村民李玉洪等转让承包本村西湖石塘，面积为49.2亩，该石塘为2000年6月1日王家对河村王殿臣承包，2003年3月29日转让给李玉洪等人，2011年10月2日由李玉洪等人转让给蒋文美，2013年10月20日由蒋文美转让给马荣伟。经村两委研究，同意蒋文美将该废旧石塘转让给马荣伟。该《转让协议书》底部由转让人蒋文美签字捺印确认。后被告马荣伟、赵永超在涉案49.2亩土地上修建厂房并使用至今。 2019年11月25日，原告向本院起诉要求被告停止侵害、退还石塘、清除附着物并赔偿损失，并于2019年12月17日申请对涉案12亩土地占用费进行评估。庭审中，案外人王殿臣作为证人出庭作证，陈述“将12亩土地补给杨树国，把垫的地给杨树国都是口头协议”，并陈述2011年与蒋文美达成口头协议将土地转让给蒋文美，“但是说给杨树国的12亩土地不包含在转让给蒋文美的土地里”。 另查明，2002年12月1日，无梁殿村委与杨树国签订《石塘承包附加协议》，约定根据2002年11月4日党员、村民代表议事会决议，1、2015年6月1日界定杨树国石塘回填造地位置及面积；2、同意杨树国回填造地实际面积延包到2030年6月1日收回。该协议甲方处加盖无梁殿村委公章，乙方处由杨树国签字。2014年2月6日，杨树国与**签订《协议书》载明今与无梁殿村杨树国垫石塘一处，约十二亩，垫地于西边老路一致，垫土款共计16.5万元。2016年元月，无梁殿村委出具加盖公章的证明一份，载明兹有无梁殿村杨树国在村西金湖水泥厂南回填原承包石塘一处，1、有和村委签订石塘承包附加协议一份（2002.12.1）2、有和当时承包石塘塘主王殿臣签订协议书一份（2006.7.6日）3、有和回填石塘工程承包人**签订回填石塘协议书一份（2014.2.6日）。 又查明，原、被告双方对涉案争议土地均无土地权属证书，被告实际承租石塘后将石塘填平并在其上建设厂房，该厂房未取得建设工程规划许可证。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案系侵权责任纠纷，原告杨树国向本院起诉被告要求被告停止侵害、退还石塘、清除附着物并赔偿损失，应就其对涉案土地享有使用权且被告马荣伟、赵永超存有侵权行为及损害结果承担举证责任。 2000年6月1日，案外人王殿臣与无梁殿村委签订《合同书》，承包无梁殿村委发包的49.2亩土地。2011年10月2日，经无梁殿村委同意，王殿臣将其承包的全部矿塘49.2亩转让给蒋文美，并最终由被告马荣伟、赵永超占有使用。原告杨树国主张王殿臣将承包的49.2亩土地中的12亩土地转让给原告，其对争议12亩土地享有使用权，并提交《石塘承包附加协议》、与王殿臣签订的《协议书》及与XX签订的《协议书》等予以证实，《石塘承包附加协议》系原告与无梁殿村委签订的石塘回填界定与延期协议，与XX签订《协议书》仅载明杨树国回填约12亩石塘一处，该两份协议未载明杨树国承包土地的亩数、四至及时间，不能证实杨树国实际取得涉案争议12亩土地的使用权。杨树国与王殿臣签订的《协议书》中王殿臣将涉案争议12亩土地转让给原告使用，但二被告不予认可，合同签订方王殿臣在庭审中亦陈述“给杨树国的12亩土地不包含在转让给蒋文美的土地里”，故原告未提交充分证据证实实际取得涉案争议12亩土地使用权，即不能证明存在侵权的基础事实，应当承担举证不能的不利后果，其无权要求二被告停止侵害并赔偿损失等，故对原告杨树国要求马荣伟、赵永超停止侵害、退还石塘、清除附着物并赔偿损失的诉讼请求，本院不予支持。本案中原告申请对涉案争议12亩土地的占用费进行评估，因原告未能证实对涉案争议12亩土地享有使用权，本院对该评估申请亦不予支持，原告可待证据充分后另行主张权利并对损失进行主张。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告杨树国的诉讼请求。 案件受理费7294元，由原告杨树国承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院，并缴纳上诉案件受理费，若在上诉期满后七日内未缴纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王晓山 人民陪审员  石海春 人民陪审员  尤佩明 二〇二〇年三月二十三日 法官助理刘馨 书记员陈思羽