上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初95290号原告：吴坚，女，1979年8月8日出生，汉族，住安徽省巢湖市。委托诉讼代理人：于华，上海大存律师事务所律师。被告：朱乐音，女，1974年2月26日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。负责人：刘波，总经理。委托诉讼代理人：沈蔚，上海瀛泰律师事务所律师。原告吴坚诉被告朱乐音、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称大地财险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年12月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告及其委托诉讼代理人于华、被告朱乐音、被告大地财险上海分公司的委托诉讼代理人沈蔚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴坚向本院提出诉讼请求如下：原告损失：医疗费人民币(以下币种相同)38,528.06元、残疾赔偿金136,068元(68,034元/年×20年×0.1)、营养费3,200元(40元/天×80天)、护理费3,600元(40元/天×90天)、住院伙食补助费200元(20元/天×10天)、交通费1,000元、物品损失费(衣物及车辆损失)500元、误工费17,500元(3,500元×5个月)、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,850元、律师费5,000元、以上损失要求被告大地财险上海分公司在交强险责任限额内赔偿，其中精神损害抚慰金要求在交强险责任限额内优先赔付，超出交强险责任限额部分要求被告大地财险上海分公司在三者险范围内赔偿，超出和不属保险部分损失由被告朱乐音承担赔偿责任。事实和理由：2018年11月25日11时35分许，被告朱乐音驾驶牌号为苏K9XXXX的轿车在上海市浦东新区城丰路妙境路西500米处与骑行电动自行车经过的原告吴坚发生碰撞，造成原告吴坚受伤，吴坚车辆受损的交通事故。经上海市公安局浦东新区分局交通警察支队认定，被告朱乐音承担事故全部责任，原告无责。被告朱乐音辩称，对原告主张的事故经过和责任认定均无异议。肇事车辆的交强险及商业三者险均投保于被告大地财险上海分公司，其中商业三者险为50万元，有不计免赔。对被告的赔偿责任，由法院依法判决。对于原告主张的损失范围，与被告大地财险上海分公司意见一致。对原告主张的律师费只确认2,000元。被告大地财险上海分公司辩称，对原告主张的事故经过和责任认定均无异议。对被告朱乐音主张的投保情况亦无异议，事故发生在保险期间内，同意在保险责任范围内承担赔偿责任。但原告吴坚为左锁骨中段骨折，对关节面影响小，鉴定结论以左肩关节功能部分丧失评残缺乏事实依据。同时，原告所提供的鉴定结论为单方委托，缺乏公信力。因此，要求对原告伤残级别及休息、营养、护理三期进行重新鉴定。对于原告主张的损失范围，医药费总金额确认38,528.06元，其中要求扣除非医保部分；残疾赔偿金不予确认，即便赔偿因原告未提供充分证据证明自己在事故前较长时间居住于城镇并且收入来源于城镇，故亦应按照农村标准计算；营养费确认每天30元；护理费确认每天40元；住院伙食补助费确认200元；交通费确认200元；物品损失要求依法判决确认；误工费因证据并不充分要求按照本市最低工资标准计算；精神损害抚慰金不予确认；鉴定费要求依法判决确认；律师费不属于保险理赔范围。被告大地财险上海分公司为原告垫付的钱款1万元要求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：2018年11月25日11时36分许，被告朱乐音驾驶登记在自己名下牌号为苏K9XXXX的轿车在上海市浦东新区城丰路进妙境路西约100米处因开车门未确保安全，碰撞到骑行电动自行车经过的原告吴坚，导致吴坚受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告朱乐音承担交通事故全部责任，原告吴坚无责任。《道路交通事故认定书》记载，吴坚车辆损坏：车身。当天，原告被送至上海市浦东新区人民医院就诊，并于当日被医院以左锁骨骨折收治入院。《出院记录》中的“入院情况”记载，左锁骨骨折，移位明显。原告于2018年11月28日行切开复位钢板螺钉内固定术。《出院记录》“诊疗经过”记载，见锁骨粉碎性骨折。2018年12月5日，原告出院。期间，原告共花费医疗费38,528.06元(其中已扣除伙食费269元)，住院费发票记载住院10天。原告还花费按每天75元计的陪护费825元。2019年9月12日，上海市东方医院司法鉴定所经对原告吴坚伤情进行鉴定出具鉴定意见书。鉴定结论为吴坚因交通事故致左锁骨中外段粉碎性骨折，经手术治疗后9月余，现遗有：左肩局部压痛(+)，左肩关节功能丧失25%以上，已构成人体损伤XXX伤残。酌情给予治疗休息期150日，营养期80日，护理期90日(含取内固定物)。鉴定意见书“分析说明”记载“结合其治疗及恢复情况，酌情给予治疗休息期120日，营养期60日，护理期60日；取内固定物另需治疗休息期30日，营养期20日，护理期30日”。原告发生鉴定费2,850元。另查，原告吴坚系非农人口，且在上海市浦东新区妙境路XXX弄XXX号XXX室购买有独立产权的房屋。2018年1月起至2019年12月期间，上海宝投房地产经纪事务所为原告缴纳有城镇职工基本养老保险。2019年4月8日，上海市浦东新区川沙新镇妙境居民委员会出具《证明》记载“兹有吴坚自2017年10月始居住于妙境路XXX弄XXX号XXX室至今”。2019年7月2日，上海宝投房地产经纪事务所出具《证明》记载“上海宝投房地产经纪事务所职工吴坚，2016年在我单位签署现劳动合同，自2018年11月25日其发生交通事故请假治疗至2019年5月31日，期间停发工资待遇。吴坚发生交通事故上一年度平均月工资5000元(不包含补助、津贴和奖金)，吴坚2018年11月25日至2019年5月31日停发的工资收入叁万壹仟壹佰玖拾元人民币。自2019年6月1日开始又在我单位上班至今”。为本案诉讼，原告花费律师代理费5,000元。审理中，原告提供其银行账户流水以证明其收入情况，但其提供的银行流水未能反映任一笔收入为工资性质，也不能反映是上海宝投房地产经纪事务所支付。原告还表示，被告大地财险上海分公司确曾垫付钱款1万元，同意在本案中一并处理。再查，牌号为苏K9XXXX的轿车在被告大地财险上海分公司投保交强险和50万元的商业三者险，有不计免赔。本案交通事故发生于保险期间内。本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案所涉交通事故，当事各方对交警部门作出的责任认定均无异议，本院予以确认。据此，被告大地财险上海分公司作为车辆交强险的保险人，首先应在交强险责任限额范围内对原告的合理损失承担赔偿责任。不足部分由被告大地财险上海分公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险赔偿范围的损失，由被告朱乐音承担赔偿责任。原告主张的损失范围中：1、医疗费。原告主张的医疗费共38,528.06元，被告大地财险上海分公司主张扣除其中非医保部分，并无依据，本院不予采信，据此确认医疗费38,528.06元；2、残疾赔偿金。原告提交的鉴定结论虽是因庭前单方委托而作出，但出具鉴定结论的鉴定机构具有鉴定资质，在被告大地财险上海分公司未提供足以反驳的证据的情况下，被告大地财险上海分公司关于重新鉴定的申请，本院不予准许。现原告为非农人口，且在本市城镇地区居住，主要生活来源于城镇地区，其主张按城镇标准XXX伤残系数以20年计算残疾赔偿金，于法有据，予以确认；3、营养费。原、被告对计算标准意见不一，考虑到原告的伤残等级，酌情确认按每天30元标准计算60天，确认已发生的营养费1800元；至于二期营养费，可待损失实际发生后另行主张；4、护理费。原、被告对计算标准均无异议，本院予以准许，确认现已实际发生的护理费2,400元；至于二期护理费，可待损失实际发生后另行主张；5、住院伙食补助费。原、被告对计算标准意见一致，本院予以准许，确认住院伙食补助费200元；6、交通费。结合原告的就诊情况，酌情确认交通费300元；7、物损费。原告主张物损费包括衣物与车辆损失，但均未能提供损失金额的凭证。考虑到原告的伤情确实会发生衣物损失，而《道路交通事故认定书》也载明了原告车辆受损的事实，原告主张的金额并无明显失当，本院对物损费500元予以确认；8、误工费。原告因受伤发生误工，其主张误工费损失并无不当。但原告未能就其所主张金额提供充分的证据予以证明，本院参照本市相关行业标准酌情确认现已实际发生的120日的误工费损失13493元。至于二期误工护理费，可待损失实际发生后另行主张。9、精神损害抚慰金。原告因伤致残，确对今后的生活造成痛苦与影响，酌情确认精神损害抚慰金5,000元。10、鉴定费。原告主张的鉴定费2,850元，系原告伤后为明确损失所花费，有发票为凭，本院予以确认。11、律师代理费。原告主张的律师代理费，是原告为维护自身权益所发生的费用，应该作为损失由侵权人进行赔偿，但金额当以必要为限。结合本案实际情况，酌情确认原告主张中4,000元为合理费用，应由侵权人予以赔偿。以上损失，合计205,139.06元。其中，律师费4,000元，不属保险理赔范围，应由被告朱乐音赔偿。其余损失201,139.06元，应由被告大地财险上海分公司赔偿。被告大地财险上海分公司垫付的钱款1万元，原告已同意在本案中一并处理，应从上述金额中抵扣，剩余钱款191,139.06元应由被告大地财险上海分公司进行赔偿。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴坚人民币191,139.06元；二、被告朱乐音应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴坚人民币4,000元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4,500.37元，减半收取，计人民币2,250.18元，由原告吴坚负担人民币62.68元，被告朱乐音负担人民币2,187.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张春华二〇二〇年三月二日书记员  孙 舟附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。……。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。