江苏省太仓市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0585民初6013号 原告：太仓农发投资担保有限公司，住所地江苏省太仓市城厢镇太平北路向阳路口，统一社会信用代码9132058568110447X0。 法定代表人：张友，该公司董事长。 委托诉讼代理人：顾志强，江苏至誉律师事务所律师。 被告：太仓兴陆洋实业有限公司，住所地江苏省太仓市城厢镇良辅路63号1-11幢，统一社会信用代码91320585689153487X。 法定代表人：陆志英。 被告：苏州工业园区旺德机械有限公司，住所地中国（江苏）自由贸易试验区苏州片区苏州工业园区吴浦路一巷6号1幢厂房，统一社会信用代码9132059479539492X9。 法定代表人：张玉铭。 被告：苏州百士动力工贸有限公司，住所地江苏省苏州工业园区唯亭亭南晟峰路2号厂房A幢一层，统一社会信用代码91320594074743456B。 法定代表人：常有。 被告：李杰，男，1970年3月2日生，汉族，住所地江苏省太仓市。 被告：林佳萍，女，1971年3月17日生，汉族，住所地江苏省太仓市。 被告：太仓市巨力砼制品有限公司，住所地江苏省太仓市城厢镇银川路115号，统一社会信用代码913205855738281475。 法定代表人：李杰。 原告太仓农发投资担保有限公司（以下简称农发公司）与被告太仓兴陆洋实业有限公司（以下简称兴陆洋公司）、苏州工业园区旺德机械有限公司（以下简称旺德公司）、苏州百士动力工贸有限公司（以下简称百士公司）、李杰、林佳萍、太仓市巨力砼制品有限公司（以下简称巨力砼公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，于2020年2月10日公开开庭进行了审理。原告农发公司的委托诉讼代理人顾志强到庭参加诉讼。被告兴陆洋公司、旺德公司、百士公司、李杰、林佳萍、巨力砼公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告兴陆洋公司归还原告代偿款本金765464.68元；2、判令被告兴陆洋公司支付原告代偿违约金97214.02元(暂自2019年6月28日起计算至2019年9月24日，之后按照代偿本金每日万分之三计算至实际付清之日止)；3、判令被告百士公司、李杰、林佳萍、巨力砼公司对被告兴陆洋公司的上述债务承担连带清偿责任；4、判令被告旺德公司对上述代偿款本金及利息就被告兴陆洋公司未清偿部分承担20%的补充清偿责任；5、本案诉讼费由六被告承担。事实与理由：被告兴陆洋公司于2017年4月25日、2017年5月15日分别与中国农业银行股份有限公司太仓分行(以下简称农业银行太仓分行)签订了一份《借款合同》，农业银行太仓分行共计向被告兴陆洋公司发放借款800万元，原告与被告旺德公司、百士公司、李杰、林佳萍共同为该两笔借款提供担保。为委托原告提供担保，被告兴陆洋公司与原告签订《委托保证合同》，合同约定被告兴陆洋公司需向原告支付因代偿而应支付的代偿违约金。代偿违约金以两种方式同时计收：其一按代偿金百分之十一次计收；其二按未受清偿代偿金以每日万分之三利率实时计收。借款到期后，被告兴陆洋公司未能按时还款。 对此，农业银行太仓分行向太仓市人民法院起诉。2018年4月17日，法院判决被告兴陆洋公司还本付息；判决原告对上述债务与被告旺德公司、百士公司、李杰、林佳萍承担连带清偿责任。判决生效后，被告兴陆洋公司始终未按判决履行。农业银行太仓分行对此申请了强制执行，原告经法院执行代偿了765464.68元。在农业银行太仓分行起诉之后，原告曾被农业银行太仓分行扣划代偿了80万元，因该笔代偿款与被告兴陆洋公司交纳给原告的保证金金额相同，因此予以抵消，不再主张追偿。因此，被告兴陆洋公司至今还余代偿款765464.68元未偿还。 另外，原告与被告百士公司、李杰、林佳萍、巨力砼公司订立保证反担保合同。约定由被告百士公司、李杰、林佳萍、巨力砼公司以其全部财产为被告兴陆洋公司的上述债务向原告提供反担保。被告百士公司、李杰、林佳萍、巨力砼公司对反担保范围内债务的清偿与被告兴陆洋公司承担无限连带责任。至今，被告百士公司、李杰、林佳萍、巨力砼公司均未向原告做出代偿款的清偿。 原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。 被告兴陆洋公司、旺德公司、百士公司、李杰、林佳萍、巨力砼公司未作答辩。 经审理查明：原告（保证人、受托人）与被告兴陆洋公司（借款人、委托人）分别签订了编号为太农担（2017）年委保字（8）号和太农担（2017）年委保字（11）号的《委托保证合同》，约定借款人因资金融通需要，特委托保证人为其向农业银行太仓分行申请贷款提供保证担保，申请贷款的金额为480万元和320万元，借款期限12个月，借款用途为流动资金。保证人向贷款人保证借款人能够依主合同约定履行还款义务。若借款人在主合同到期时未能履行还款义务，保证人将依《保证合同》的约定，在约定的期间内代为向贷款人予以清偿。保证人的保证金额随借款人履行主合同义务或保证人按《保证合同》约定代为偿还或贷款人因借款人违约而收回贷款等情况而相应部分或全部扣减，同时亦相应解除保证人的部分或全部保证责任。借款人债务期满未依约还款，借款人应向保证人支付逾期担保费。逾期担保费按未清偿贷款本金以每日万分之一实时计收。保证人代为借款人偿还借款债务后，有权立即向借款人行使追偿权，要求借款人归还以下款项：1、借款人未清偿贷款人的全部款项和借款人因保证人代偿而应支付的代偿违约金。代偿违约金以两种方式同时计收：其一按代偿金百分之十（10%）一次计收；其二按未受清偿代偿金以每日万分之三利率实时计收。2、保证人代借款人垫付的有关费用和保证人为实现债权而支出的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费及审计评估费等）。保证人依《保证合同》的约定代借款人清偿部分或全部债务后，保证人除有权向借款人行使追偿权外，亦有权直接或同时向反担保人行使追偿权。借款人承诺在本合同签订之日起五日内向保证人付清担保费96000元和64000元，保证金按担保借款额的15%/年计算，计720000元和480000元，还款后无息返还。 2017年4月25日，农业银行太仓分行与被告兴陆洋公司签订编号为32010120170005284的《流动资金借款合同》1份，合同约定，农业银行太仓分行向被告兴陆洋公司发放流动资金借款480万元。总借款期限12个月。 2017年5月15日，农业银行太仓分行与被告兴陆洋公司签订编号为32010120170006831的《流动资金借款合同》1份，合同约定，农业银行太仓分行向被告兴陆洋公司发放流动资金借款320万元。总借款期限12个月。 上述2份借款合同均约定，借款用于购涤纶丝。借款利率为固定利率，按照合同签订日前一工作日的1年期LPR（贷款基础利率）加222.5bp（1bp=0.01%）确定，执行年利率为6.525%。借款按月结息，结息日为每月的20日。借款人须于每一结息日当日付息，如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清。借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上上浮50%计收罚息。借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。借款人未按约定偿还本合同项下到期（包括宣布立即到期）债务的，贷款人有权从借款人开立在贷款人或中国农业银行其他分支机构的所有账户中扣收相应款项用以清偿，直至借款人在本合同项下的所有债务全部清偿为止。借款人或者保证人违约或还款能力可能发生重大不利变化的，贷款人有权提前收回已发放借款，有权宣布合同提前到期。因违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。借款凭证为本合同的重要组成部分，本合同记载的借款金额、提款金额、还款金额、提款日期、借款利率与借款凭证记载不一致时，以借款凭证记载为准。本合同项下借款担保方式为多人联保，担保合同由贷款人与担保人另行签订。 2017年4月25日、5月15日，农业银行太仓分行与农发公司、被告旺德公司、百士公司、李杰、林佳萍签订《保证合同》（编号分别为：32100120170063518、32100120170073912）2份，分别对应农业银行太仓分行与被告兴陆洋公司签订的上述2份借款合同。合同约定，农发公司、被告旺德公司、百士公司、李杰、林佳萍自愿为农业银行太仓分行按上述主合同与被告兴陆洋公司形成的债权提供连带责任保证担保。被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金数额分别为480万元、320万元。担保范围均包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、迟延履行债务利息及迟延履行金以及诉讼费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。 此外，原告（债权人，甲方）与被告百士公司、李杰、林佳萍、巨力砼公司（反担保保证人、乙方）以及被告兴陆洋公司（借款人、丙方）签订两份编号分别为太农担（2017）年反担字（8）号、太农担（2017）年反担字（11）号的《保证反担保合同》，约定根据丙方与甲方签订的太农担（2017）年委保字（8）号、太农担（2017）年委保字（11）号的《委托保证合同》，以及甲方与农业银行太仓分行签订的《保证合同》的约定，甲方为丙方与贷款人签订的《借款合同》提供保证担保，现乙方以其共同所有的或个别所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为丙方向甲方提供反担保。在丙方未能按期履行还款义务，甲方承担了保证责任后，乙方必须立即足额向甲方偿付：1、丙方未清偿贷款人的全部款项；2、丙方应向甲方支付的逾期担保费；3、丙方应向甲方支付的违约金；4、甲方垫付的以及原告为实现债权支出的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费及审计评估费等）。保证方式为连带责任保证。反担保保证期间自本合同生效之日起至丙方还清全部款项时止。 农业银行太仓分行分别于2017年4月25日、5月15日向被告兴陆洋公司发放借款480万元、320万元，执行年利率均为6.525%，到期日分别为2018年4月24日、5月14日。借款到期后，被告兴陆洋公司未按约归还借款本息，农业银行太仓分行遂向本院提起诉讼，本院于2018年4月17日作出（2018）苏0585民初1267号民事判决书，判决：一、兴陆洋公司于本判决生效之日起10日内支付农业银行太仓分行借款本金800万元，利息52200元，复利40.73元，本息合计8052240.73元（利息、罚息、复利计算至2018年1月25日，之后按合同约定计算至本息还清之日止）。二、旺德公司、百士公司、农发公司、李杰、林佳萍对兴陆洋公司上述第一项债务承担连带清偿责任。 原告提供农发公司系列案分配表，分配表载明本院在执行农发公司案件已执行部分，现账面余额为6329482.61元，债权总计96891109.2元，分配比例约为6.53%。其中第5项农业银行太仓分行与兴陆洋公司、旺德公司、农发公司、李杰、林佳萍金融借款合同纠纷，分配金额765464.68元。第12项中国建设银行股份有限公司太仓分行与江苏大加利国际贸易有限公司、宝利嘉集团有限公司、农发公司、王银其、葛企萍、葛富春金融借款合同纠纷，分配金额1065477.84元。第13项中国建设银行股份有限公司太仓分行与宝利嘉集团有限公司、江苏大加利国际贸易有限公司、苏州科而雅针织有限公司、农发公司、葛富春金融借款合同纠纷，分配金额1081266.05元。第18项中国建设银行股份有限公司太仓分行与苏州瑞时达纺织有限公司、农发公司金融借款合同纠纷，分配金额295171.23元。上述四项打包转让给中国长城资产管理股份有限公司江苏省分公司，我院于2019年6月28日将执行款3207379.80元（即上述四项金额之和）支付给中国长城资产管理股份有限公司江苏省分公司。此外，原告明确其被农业银行太仓分行扣划80万元，该款与被告兴陆洋公司所交保证金作抵消，在本案中不予主张。 因原告代偿后，各当事人未将原告代偿款及相应违约金支付给原告，原告遂向本院提起诉讼。 以上事实，有原告提供的委托保证合同、保证反担保合同、本院（2018）苏0585民初1267号民事判决书、（2018）苏0585执2134号、农发公司系列案分配表、记账凭证、电子回单及原告的陈述等证据予以证实。 本院认为：被告兴陆洋公司因向农业银行太仓分行借款委托原告进行担保，被告兴陆洋公司在借款后未能按约归还借款本息，根据《委托保证合同》的约定原告代被告兴陆洋公司向农业银行太仓分行归还了借款本息765464.68元后，有权向被告兴陆洋公司进行追偿代偿款，故对原告要求被告兴陆洋公司支付代偿款765464.68元的诉请请求，本院予以支持。 关于违约金，根据《委托保证合同》的约定，借款人因保证人代偿而应支付的代偿违约金计算方式分为两种：其一按代偿金百分之十（10%）一次计收；其二按未受清偿代偿金以每日万分之三利率实时计收。按代偿金百分之十（10%）一次计收部分，违约金为76546.47元；按未受清偿代偿金以每日万分之三利率实时计收部分，自2019年6月28日计算至2019年9月24日为20667.55元，合计97214.02元，现原告还要求自2019年9月25日起以765464.68元为基数按照每日万分之三的标准计算至实际付清之日止。根据法律的相关规定，本案原、被告之间并非借款合同关系，在原告未就逾期付款导致的具体损失进行明确及举证的情况下，本院调整违约金为以765464.68元为基数自2019年6月28日起按年利率11.7%的标准计算至实际给付之日止。 因原告作为保证人代兴陆洋公司履行了相应的还款义务，其有权向债务人兴陆洋公司追偿，同时有权按照《保证反担保合同》的约定向各反担保保证人主张权利，因此被告百士公司、李杰、林佳萍、巨力砼公司应当对被告兴陆洋公司的上述债务在保证范围内承担连带清偿责任。 根据本院（2018）苏0585民初1267号民事判决书的判决主文，对于被告兴陆洋公司所欠农业银行太仓分行的债务，原告与被告旺德公司、百士公司、李杰、林佳萍为连带责任共同保证人。按照法律规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。原告与被告旺德公司、百士公司、李杰、林佳萍之间对保证责任的份额没有约定，故原告在向债务人被告兴陆洋公司追偿后，对其不能清偿部分，有权要求被告旺德公司、百士公司、李杰、林佳萍各按照20%的比例承担补充清偿责任。现原告要求被告旺德公司按照20%的比例承担补充清偿责任，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告太仓兴陆洋实业有限公司支付原告太仓农发投资担保有限公司代偿款765464.68元。 二、被告太仓兴陆洋实业有限公司偿付原告太仓农发投资担保有限公司以765464.68元为基数自2019年6月28日起按年利率11.7%计算至实际给付之日止的代偿违约金。 上述第一、二项由被告太仓兴陆洋实业有限公司于本判决生效之日起10日内直接给付原告或汇入太仓市人民法院案款专户，开户行：中国建设银行股份有限公司太仓分行，账号：32×××31。 三、被告苏州百士动力工贸有限公司、李杰、林佳萍、太仓市巨力砼制品有限公司对被告太仓兴陆洋实业有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 四、原告太仓农发投资担保有限公司就上述第一、二项债务未受清偿部分，由被告苏州工业园区旺德机械有限公司按照20%的比例承担补充清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12586元，公告费560元，合计13146元，由被告太仓兴陆洋实业有限公司、苏州百士动力工贸有限公司、李杰、林佳萍、太仓市巨力砼制品有限公司共同负担。被告苏州工业园区旺德机械有限公司就其中的2629元部分承担共同清偿责任。各被告负担诉讼费部分由各被告在本判决生效之日起10日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行股份有限公司苏州苏福路支行，账号：10×××76。 （此页无正文） 审 判 长  杨利刚 人民陪审员  陈蓉锦 人民陪审员  陈 频 二〇二〇年三月三日 法官 助理  严晓波 书 记 员  于东琨