山东省临沂市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁13刑终80号 原公诉机关山东省兰陵县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘美强，男，1970年4月3日出生于山东省兰陵县，汉族，初中文化，第十届兰陵县政协常委，山东富强石膏有限公司实际控制人，住兰陵县。因涉嫌犯非法采矿罪于2018年11月26日被取保候审；因涉嫌犯非法占用农用地罪于2019年2月25日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于兰陵县看守所。 辩护人王金厚，山东上和律师事务所律师。 原审被告单位山东富强石膏有限公司，住所地兰陵县兰陵镇侯宅村。 诉讼代表人刘继元，山东富强石膏有限公司执行董事兼总经理。 原审被告人徐兆恒，男，1972年1月7日出生于山东省枣庄市，汉族，高中文化，山东富强石膏有限公司安全生产科科长，住枣庄市峄城区。因涉嫌犯非法采矿罪于2018年11月26日被取保候审，2019年4月7日再次被取保候审。 山东省兰陵县人民法院审理兰陵县人民检察院指控原审被告单位山东富强石膏有限公司、原审被告人刘美强犯非法占用农用地罪、非法采矿罪、原审被告人徐兆恒犯非法采矿罪一案，于2019年11月21日作出（2019）鲁1324刑初656号刑事判决。原审被告人刘美强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、非法占用农用地罪 山东富强石膏有限公司于2009年5月1日承包兰陵县兰陵镇前黄墩村16.07亩耕地，在未办理土地审批手续的情况下，以牟利为目的，于当年在该宗土地上建设8号矿井用于开采石膏矿，致使16.07亩耕地被建筑物覆压，造成耕地种植条件严重毁坏。 被告人刘美强犯罪后主动投案，并如实供述自己的罪行。 上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的证人于某、徐兆恒的证言；临国土资鉴字[2014]39号鉴定结论及鉴定报告、勘验检查笔录、土地承包合同等书证以及被告人刘美强供述等证据证实。 二、非法采矿罪 2015年7月份，山东富强石膏有限公司经会议研究决定，对山东富强石膏有限公司石膏矿进行界外开采，并于2015年7月份至2015年11月份界外开采石膏矿石共计20327吨，价值833407元，后山东富强石膏有限公司将该石膏矿石予以销售。被告人刘美强为该公司实际控制人，在会议上作出越界开采的决定；被告人徐兆恒作为山东富强石膏有限公司安全生产科科长，协助分管副经理于某（已判刑）具体组织施工开采。 案发后，被告人刘美强主动投案；被告人徐兆恒经公安机关电话传唤，到案后如实供述自己的罪行。违法所得已全部缴纳。 上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的证人张某1证言；山东富强石膏有限公司记账凭证、山东省地质矿产勘查开发局核查报告、价格认证结果报告、山东省兰陵县人民法院（2018）鲁1324刑初411号刑事判决书、发破案经过及抓获经过等书证以及被告人刘美强、徐兆恒及同案人于某的供述等证据证实。 原审法院认为，被告单位山东富强石膏有限公司以牟利为目的，违反土地管理法规，非法占用耕地、违反矿产资源法的规定，超越采矿许可证规定的采矿范围开采矿产资源，价值达833407元，情节特别严重，其行为分别构成非法占用农用地罪、非法采矿罪。被告人刘美强作为被告单位的法定代表人、实际控制人，依法应予惩处。被告单位山东富强石膏有限公司及被告人刘美强犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人徐兆恒作为被告单位的安全生产科科长，具体组织实施采矿行为，是非法采矿的直接责任人员，依法应当追究其非法采矿罪的刑事责任。 被告人刘美强主动到公安机关投案；被告人徐兆恒经公安机关电话传唤后到案，均如实供述自己的犯罪事实，构成自首；非法采矿所造成的矿产资源的损失已主动上缴，对二被告人依法均可从轻处罚并对被告人徐兆恒宣告缓刑。 依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三百四十三条第一款、第三百四十六条、第二十五条第一款、第三十条、第三十一条、第五十二条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条、第十二条、第十三条的规定，作出如下判决：一、被告单位山东富强石膏有限公司犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币五万元；犯非法采矿罪，判处罚金人民币二十万元，数罪并罚，决定执行罚金人民币二十五万元。二、被告人刘美强犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二万元；犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币十二万元。三、被告人徐兆恒犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。 宣判送达后，原审被告人刘美强不服，以“非法占用的16.07亩土地中，其中8.5亩土地符合土地利用总体规划，仅有7.52亩不符合土地利用总体规划，不构成非法占用农用地罪；山东富强石膏有限公司3号矿不存在非法开采的情况，山东省地质矿产开发局第五地质大队勘测报告，认定3号矿存在非法开采违背事实，不能作为定案依据；应以销售数额作为定罪依据，一审法院以评估数额定罪不当，认定部分事实不清，适用法律不当”为由，提出上诉。其辩护人提出相同的辩护意见。 经二审审理查明的犯罪事实和确认的证据与原审相同。 本院认为，原审被告单位山东富强石膏有限公司违反矿产资源法的规定，超越采矿许可证规定的矿区范围开采矿产资源，价值达833407元，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。上诉人刘美强、原审被告人徐兆恒作为直接负责的主管人员和直接责任人员，依法应予惩处。 上诉人刘美强、原审被告人徐兆恒系自首，所造成的矿产资源的损失已主动上缴补偿，依法均可对其从轻处罚。对原审被告人徐兆恒宣告缓刑。 关于上诉人刘美强及其辩护人所提“非法占用的16.07亩土地中，其中8.5亩土地符合土地利用总体规划，仅有7.52亩不符合土地利用总体规划，不构成非法占用农用地罪”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十四条规定，建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。既使在土地利用总体规划内，也应当按照规定办理相应批准手续。山东富强石膏有限公司承包的16.07亩耕地中，虽然有8.5亩土地符合土地利用总体规划，但未经相关部门的审批，即擅自进行采矿建设，造成耕地种植条件严重毁坏，其行为符合非法占用农用地的犯罪构成要件。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人及其辩护人所提“山东富强石膏有限公司3号矿不存在非法开采的情况，山东省地质矿产开发局第五地质大队勘测报告，认定3号矿存在非法开采违背事实，不能作为定案依据；一审法院以评估数额定罪不当，应当以销售金额作为定罪依据，认定部分事实不清，适用法律不当”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，非法采矿的数量系经有权机关通过法定程序进行勘测，且山东富强石膏有限公司记账凭证记载，其在非法采矿期间共计销售石膏矿113013吨，销售价格在每吨41至43元之间，原审判决本着对被告人有利的原则，认定开采数量20327吨，并结合最低销售单价认定其销售数额833407元并无不当。且该犯罪数额已经山东省兰陵县人民法院（2018）鲁1324刑初411号刑事判决确认。故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。 综上，原审判决认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张文峰 审判员  郑 华 审判员  刘召祥 二〇二〇年三月十九日 书记员  黄 云