沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0103民初17044号原告：樊宪运，男，1973年5月3日出生，汉族，住址山东省曹县。委托诉讼代理人：齐芳菲，辽宁观策律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐潺，辽宁观策律师事务所律师。被告：李万喜，男，1974年1月9日出生，汉族，住址辽宁省朝阳县。第三人：深圳瑞和建筑装饰股份有限公司，住所地深圳市罗湖区深南东路3027号瑞和大厦。统一社会信用代码：914403006188425849。法定代表人：叶志彪，该公司总经理。原告樊宪运与被告李万喜、第三人深圳瑞和建筑装饰股份有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年11月7日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告辽宁大领律师事务所的委托诉讼代理人齐芳菲、被告李万喜均到庭参加诉讼，第三人深圳瑞和建筑装饰股份有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告樊宪运向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告维修、重做不符合质量要求的工程；2、请求判令被告向原告支付违约金25000元；3、请求判令被告向原告支付实际损失20000元；4、请求判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告承包第三人的沈阳宝能环球中心MALL精装修工程，并与被告签订《油漆工班组承包协议书》，约定由被告承包位于辽宁省沈阳市沈河区青年大街268号工程第一标段油漆及涂料装修工程。合同签订后，原告按照合同约定履行了相应义务，而被告却未按照合同履行义务，导致工程期限拖延长达1年，并且其所承包的工程质量存在严重问题。经双方之间多次沟通，该工程质量依然无法得到提高，因工程质量不合格，第三人先后下达三份《安全文明施工生产处罚通知单》，造成原告损失共计20000元，且原告已支付另外十四万元的工程进度款，现原告按照协议约定，与被告解除该协议，并要求被告承担25000元违约金。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求回复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”因此，被告对不符合质量要求的工程应当承担修理、重做责任，并承担由于被告原因导致的原告损失20000元。被告李万喜辩称，我的工程是按照程序走的，8月29日原告应正常拨款，但以工程问题拖延不给我，1/2/3次遍均未拖欠，9月4左右没有给我工程款导致工人闹事，可能罚款也与工程质量没有关系。现在工程还没有交付，当时工期预计45天，2018年6月3日进的现场，现在工程甲方还没有交工，9月4日将我们闹事将我们赶出去了。现干的难干的，负一层等强面好干的还没有干。第三人深圳瑞和建筑装饰股份有限公司未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据提举。对原告、被告提交的油漆工班组承包协议书、收条2份、安全文明施工处分通知单、工程联系函等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告李万喜签订《油漆工班组承包协议书》，合同约定，发包方为樊宪运（甲方），承包方为（李万喜），因工程需要，甲方将承建的沈阳宝能环球中心MALL精装修工程第一标段由其施工承包给乙方，施工范围为施工图纸范围内牵扯到油漆工种的人工费用，具体包含墙，顶涂料喷漆临时仓库达设等，按项目部要求现场已完成工程的成品保护工作。工期要求为本工程工期暂定为45天，在2017年10月30日前全部完成图纸范围内的施工任务，乙方必须按甲方劳动力计划要求和进度计划要求，配置足够的劳动力，乙方承包人必须驻点现场进行劳动力组织调整，并协调各工种间的搭接配合等，劳务费的支付为每个月25日由乙方按照合同计算口径上报上月已完成工程量，经甲方核实审批后，按乙方已完成工程量的70%工程款进行支付甲方根据签字后的结账清单发放，不足部分由乙方垫付，质量要求为承包人必须确保工程质量达到一次性验收合格，乙方无故不按照约定时间及计划进场或无故停工超过一天的，甲方有权单方解除本协议，并要求乙方承担10万元违约金，若存在已完成工程量的甲方进行验收，对质量合格部分据实支付劳务费。对质量不合格的有权不予支付等。合同签订后樊宪运在甲方处签字并加盖《深圳瑞和建筑装饰股份有限公司沈阳环球金融中心项目商业装饰工程（第一标段）项目部专用章》，李万喜在乙方处签字，后被告李万喜方进场施工，施工过程中李万喜共收到工程进度款140000元，2018年6月25日、7月28日、9月10日深圳瑞和建筑装饰股份有限公司沈阳环球金融中心项目商业装饰工程（第一标段）项目部向樊宪运油工班组开出生产施工处罚通知单，2018年10月12日又向樊宪运油工班组出具了工程联系函，部分内容为：按照沈阳商业项目进度节点要求，油工班组施工进度和质量整修问题已经严重之后，在此之前于2018年9月13日，2018年9月15日，2018年10月10日，贵方违约再次转包施工人员到建设单位（沈阳宝能）售楼处讨薪，严重影响甲方日常施工，根据双方合同约定，第13条违约责任我司将给予贵方相应处罚，并希望贵方引以为戒，不要再发生类似事件。目前贵方现场牵涉油漆部分工程已处于停工状态，一个月有余，施工进度无法满足我司交付与建设方有关商业项目项目精装修交付时间节点。鉴于上述问题，我司将对贵方进行处罚，并同时严格要求贵方根据我司商业交付时间节点，目前处罚结果为罚金2万元，在拥有工程进度款里扣除，希望贵班组以此为戒，及时安排增加施工人员，加班加点施工，制定合理的赶工计划和现场质量问题整改措施，确保我司商业项目按计划交付……。本院认为，关于原告与被告李万喜签订《油漆工班组承包协议书》是否有效的问题,根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(一)项“建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定,由于被告李万喜并不具备墙面粉刷施工资质,故上述该协议应认定为无效合同。因此原告要求被告依据合同承担违约金的诉讼请求本院不予支持。我国合同法规定合同无效后有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，原告提供的《工程联系函》、《生产施工处罚单》显示文件是发送给原告樊宪运（油工班组）的，负责签收的也是原告樊宪运，可见沈阳宝能环球中心MALL精装修工程第一标段施工部分的油工部分的承包人是原告樊宪运，原告樊宪运庭审中虽未提供是否具有相应施工资质，但樊宪运作为承包人对整个油工施工部分进行了调配、管理和监督。虽然《油漆工班组承包协议书》是无效合同，但从合同内容上可知，被告李万喜只是负责相关油漆工人的人工费用，原告樊宪运按照验收结果支付劳务费，由此可见，被告李万喜只是负责召集施工人员，这些施工人员在原告的管理下从事油工的施工工作，原告按工程进度支付相应的劳务费，《工程联系函》中提到的“再次转包施工人员到建设单位（沈阳宝能）售楼处讨薪”也能予以佐证，原告作为实际承包人对整个油工施工部分进行调配、管理和监督，施工人员在其管理下提供劳务并开展相应工作，原告庭审中未提供证据证明被告李万喜方的施工人员存在施工中有过错行为。故原告要被告李万喜承担维修、重做不符合质量要求的工程及支付实际损失的责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(一)项，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下：驳回原告樊宪运的诉讼请求。案件受理费925元，由原告樊宪运负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王艳辉人民陪审员  栗九红人民陪审员  周靖红二〇二〇年三月十三日书 记 员  梁超男