陕西省西安市中级人民法院   民事判决书   （2020）陕01民终1405号   上诉人（原审被告）：陕西金叶科教集团股份有限公司。住所地：陕西省西安市高新区。   法定代表人：袁汉源，该公司董事长。   委托诉讼代理人：刘瑾，北京市京师（西安）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：白晓腾，北京市京师（西安）律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：陈青，女，1988年8月29日出生，汉族，住西安市雁塔区。   上诉人陕西金叶科教集团股份有限公司（以下简称“金叶公司”）因与被上诉人陈青劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院(2019)陕0113民初13754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人金叶公司之委托诉讼代理人刘瑾、白晓腾，被上诉人陈青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   金叶公司上诉请求：1、维持一审判决第三、四项，撤销一审判决第一、二项，改判驳回陈青要求金叶公司支付2019年4月工资和经济赔偿金的诉讼请求。2、一、二审案件诉讼费由被陈青承担。事实与理由： 陈青2019年4月存在迟到及旷工的事实，故在应发工资数额的基础上扣除该部分款项及社保部分款项后，金叶公司已将陈青2019年4月工资足额向其发放，并不存在拖欠工资的情形。关于钉钉考勤，系陈青自行退出，陈青提交的其被管理员两次删除的证据存在篡改嫌疑，该删除记录与系统记录均不一致。金叶公司使用OA系统主要用于业务的审批流程，而陈青在职期间的工作内容为采购招标工作，其的工作形式与性质并非必须依靠OA系统完成。金叶公司并未限制陈青进入办公区域，使用办公设备，陈青系自行退出考勤打卡系统并无故旷工。因此其公司根据管理规定，依法解除了双方的劳动关系，不存在违法解除的事实。一审法院判决支付陈青违法解除劳动关系的赔偿金属于认定事实错误，适用法律不当。   陈青答辩称，1.金叶公司违法解除劳动合同、强行将陈青移除考勤组并关闭办公系统的事实客观存在，对此其提交了相应证据足以证明；2.其不存在旷工的情形，金叶公司拖欠工资的事实真实存在。3.金叶公司一审阶段篡改证据，该公司在劳动仲裁阶段提交的考勤证据中已显示其并不在考勤组，但在一审证据中无法显示该记录。综上，一审判决认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。   陈青向一审法院起诉请求：1.金叶公司支付陈青2019年4月工资1393元；2. 金叶公司支付陈青违法解除劳动合同经济赔偿金116081.42元；3. 金叶公司为陈青办理社会保险转移手续；4.金叶公司向陈青出具离职证明；5.本案诉讼费用由金叶公司承担。   一审法院认定的事实：陈青于2013年1月8日入职金叶公司，双方签订了《劳动合同》，陈青的工作岗位为产业经理。2019年5月10日金叶公司向陈青发放2019年4月工资5822.16元。在职期间金叶公司为陈青缴纳了社会保险。2019年4月下旬双方就解除劳动关系进行协商，均未果。期间金叶公司将陈青移出考勤组并关闭OA系统导致陈青无法进行考勤打卡及登录OA。2019年4月29日后陈青实际再未出勤。2019年4月30日陈青向仲裁机关申请劳动仲裁。2019年5月8日金叶公司向陈青发出《解除劳动合同通知书》，陈青已经收悉。庭审中金叶公司同意为陈青办理社会保险转移手续并出具离职证明   一审法院认为，劳动者的合法权益依法受法律保护。劳动者与用人单位发生劳动争议，当事人对自己的主张承担举证责任。本案中关于金叶公司拖欠陈青工资一节，金叶公司称扣发工资系因陈青旷工，但根据审理查明的事实看，是金叶公司在没有与陈青解除劳动合同的前提下将陈青移出考勤组并关闭OA系统导致陈青无法进行考勤打卡及登录OA，不应由此认定是陈青旷工，故因此扣发工资1393元不当，金叶公司理应向陈青支付2019年4月拖欠工资1393元。关于金叶公司是否应支付陈青违法解除劳动合同经济赔偿金116081.42元一节，经查，金叶公司作为用人单位在未与陈青就解除劳动合同达成一致的情况下，单方采取将陈青移出考勤组并关闭OA系统导致陈青无法进行考勤打卡及登录OA的方式逼迫陈青离职，后在陈青申请劳动仲裁后又出具《解除劳动合同通知书》，且未通知工会，明显系违法解除劳动合同，理应向陈青支付经济赔偿金116081.42元。关于办理社会保险转移手续和离职证明，金叶公司无异议，一审法院予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第四十八条、第五十条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告陕西金叶科教集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈青拖欠2019年4月工资1393元。二、被告陕西金叶科教集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈青违法解除劳动合同经济赔偿金116081.42元。三、被告陕西金叶科教集团股份有限公司于本判决生效后十日内为原告陈青办理社会保险转移手续。四、被告陕西金叶科教集团股份有限公司于本判决生效后十日内为原告陈青开具离职证明。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由陕西金叶科教集团股份有限公司承担。    二审中，金叶公司提交了两组证据：第一组证据1、金叶公司员工考勤表13份（2018年4月至2019年4月）；2、打卡记录13份（2018年4月至2019年4月）。证明金叶公司是基于上述证据以陈青未实际到岗的状态认定陈青的实际出勤情况，从而认定陈青存在旷工和迟到的事实。第二组证据1、工会回函1份，证明陈青因存在旷工行为而违反金叶公司考勤制度，其公司在取得工会的回函后通知陈青解除了双方的劳动合同。金叶公司不存在违法解除劳动关系的事实；2、2018年5月至2019年4月陈青工资表12份，证明陈青2018年5月至2019年4月期间的平均工资为8133.81元。陈青对第一组证据真实性、证明目的均不认可。认为金叶公司提交的证据系篡改而形成的，真实情况系其在2019年4月29日下午就被金叶公司管理员移出考勤组了，其已无法正常打卡。对金叶公司提交的第二组证据中的工会回函，因该证据系金叶公司单方制作，真实性、证明目的不认可。至于金叶公司提交的工资表，因其本人在一审阶段已提交了其工资的银行流水，该流水中所载明的数额均是是其的工资和福利，现金叶公司主张该流水中存在招待费和所谓的报销款项，但金叶公司并未提交证据予以证明。   结合双方举证质证情况及法庭调查，本院认定本案事实如下：金叶公司二审中提交的证据，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，不属于二审程序中的新证据，且该证据与本案待证事实不具有证明力，故本院对金叶公司二审提交的证据依法不予采信。另查明，陈青离职前十二个月（2018年5月至2019年4月）平均工资为7552.43元。一审判决查明的其余事实属实。   本院认为，归纳诉辩双方的意见，总结本案的争议焦点为：一、陈青是否存在旷工及迟到的事实，金叶公司是否已向陈青足额发放了2019年4月份的工资。二、金叶公司是否存在违法解除劳动关系的事实，是否应当向陈青支付违法解除劳动关系的赔偿金。   关于争议焦点一、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”本案中，金叶公司上诉主张陈青在2019年4月存在迟到、旷工的情形，故其公司就该部分工资应予扣减，现其公司已经向陈青足额支付2019年4月份的工资5822.16元，故其公司不存在拖欠工资的事实。对此，金叶公司就陈青存在迟到及旷工的事实应提交证据予以证明，而金叶公司提交的员工考勤表及钉钉打卡记录均无陈青的签字确认，且该证据系金叶公司单方面形成，故无法证实陈青存在迟到及旷工的事实。而根据陈青提交的证据，可以认定金叶公司在没有与陈青解除劳动合同的前提下将陈青移出考勤组并关闭OA系统导致陈青无法进行考勤打卡及登录OA，因此不应由此认定是陈青旷工，故金叶公司扣发工资1393元不当，金叶公司理应向陈青支付2019年4月拖欠工资1393元。   关于争议焦点二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，金叶公司上诉主张因陈青旷工而违反公司考勤制度导致双方劳动关系解除，其公司不存在违法解除的事实。但根据本院认定，现金叶公司提交的证据无法印证陈青存在旷工的事实，而金叶公司作为用人单位在未与陈青就解除劳动合同达成一致的情况下，单方采取将陈青移出考勤组并关闭OA系统导致陈青无法进行考勤打卡及登录OA的方式逼迫陈青离职，后在陈青申请劳动仲裁后又出具《解除劳动合同通知书》，明显系违法解除劳动合同，故金叶公司应向陈青支付因违法解除劳动合同的经济赔偿金98181.59元，唯一审法院就该经济赔偿金的数额认定有误，本院予以纠正。   综上，金叶公司的上诉请求部分成立，对一审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：    一、维持西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初13754号民事判决第一、三、四项；   二、变更西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初13754号民事判决第二项为：陕西金叶科教集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付陈青违法解除劳动合同经济赔偿金98181.59元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   三、驳回陈青的其余诉讼请求。   一审案件受理费10元，二审案件受理费10元均由陕西金叶科教集团股份有限公司负担。一、二审案件受理费于执行时一并清结。   本判决为终审判决。     审判长 李雪晴                          审判员 姬钊                          审判员 蒋  瑜                              二0二0年三月十八日                            书记员 周 燕                1