云南省开远市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2502民初1799号原告：开远市总工会。住所地：开远市环城南路16号。负责人：后应斌，主席。委托诉讼代理人：杨新力，云南杨新力律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：周毅，男，1985年1月26日生，汉族，住开远市。系开远市总工会职工。代理权限为特别授权代理。被告：开远市鸿汇房地产开发有限公司。住所地：开远市建设东路建兴雅苑9号商铺。法定代表人：张力仁，董事长兼总经理。原告开远市总工会（以下简称市总工会）与被告开远市鸿汇房地产开发有限公司（以下简称鸿汇公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告市总工会的委托诉讼代理人杨新力、周毅，被告鸿汇公司的法定代表人张力仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告市总工会向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款400万元；2、判令被告偿付自借款之日起至还清借款之日止的借款利息及违约金（截止2019年11月26日，借款利息为52166.67元，违约金计算到2020年3月10日为208600元，即至2020年3月10日借款利息和违约金合计为260766.67元）；3、判令被告承担原告为实现债权所产生的律师费6万元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告合作建设开远市工人文化宫广场及配套设施提升改造工程。2016年1月27日，被告以解决农民工工资问题为由，请求原告代为垫付工程款200万元，垫款期3个月，自2016年1月28日至2016年4月28日止，垫款期间的资金占用费按年利率1.85%计算，垫款到期，200万元及资金占用费一次性归还给原告。如未能按期归还垫款，被告用与原告合作开发的开远市工人文化宫广场及配套设施提升改造项目应分得的负一层3间商铺约247.75平方米，以每平方米10000元的价格抵偿垫付款。原告于2016年1月28日向被告支付200万元，被告至今未按约定履行还款及支付资金占用费的义务。2017年1月5日，被告又以支付农民工工资为由，再次向原告提出代为垫付工程款200万元的请求，垫付期限11个月，自2017年1月5日至2017年11月30日，利息按年利率1.5%计算，垫款到期，被告将垫款200万元及利息一次性归还给原告。被告用与原告合作的上述项目应分得的建筑面积298.25平方米商铺作为借款担保。2017年1月5日，原、被告签订借款协议，对借款期限、利率、违约金及担保物等事项作了约定。同日，原告将200万元借款支付给被告。被告未按约定履行还款付息的义务。原告于2018年3月14日向被告发出催告函，催促被告履行义务，但被告至今未履行义务。为此，特向法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告鸿汇公司辩称：对400万元借款本金及52166.67元利息没有异议。违约金不应当由被告承担，因为借款协议约定用被告方在合作项目中应获得的房屋进行担保，如果被告不能还款，则将房屋抵押给原告，现在因原告一直未能将房屋分配给被告，导致被告不能将房屋抵给原告。抵偿未实现不是被告方的原因导致，因此不应当计算违约金。律师费也不应当由被告支付，双方在协议中没有对律师费进行约定。原、被告争议的焦点为：被告是否应向原告支付违约金及律师费。原告向本院提交了如下证据：1、关于《请求开远市总工会代垫付工程款的请示》复印件一份（2016年1月27日），证明被告为解决农民工工资问题，于2016年1月27日向原告请求为其垫付工程款200万元及被告对垫款期限、资金占用利息计算等事项提出的要约意见；2、银行转账支票存根及收据复印件各一份，证明原告于2016年1月28日向被告支付工程垫款200万元；3、《关于请求开远市总工会代垫付工程款的请示》复印件一份（2017年1月4日），证明被告为解决农民工工资问题，于2017年1月4日，向原告请求为其垫付工程款200万元及被告对垫款期限、资金占用利息计算等事项提出的要约意见；4、《借款协议书》复印件一份，证明原、被告于2017年1月5日签订借款协议书，对借款金额、借款期限、利率、违约金及借款担保等事项进行约定；5、银行转账支票存根及收据复印件各一份，证明原告于2017年1月7日向被告支付借款（工程垫付款）200万元；6、《关于尽快履行还款义务的催告函》及《开远市总工会报送文件登记册》复印件各一份，证明原告于2018年3月14日向被告送达催告函，要求被告尽快履行还款义务；7、发票一份，证明原告因未实现债权聘请律师，支付律师费60000元。经质证，被告鸿汇公司对原告方提交的1-6证的真实性、合法性、关联性均无异议；对7证的真实性无异议，但认为这笔费用不应当由被告支付。被告提交了如下证据：《开远市工人文化宫广场及配套设施提升改造项目合作建设开发协议书》、建设工程竣工验收备案表复印件各一份，证明根据协议被告方已经达到分配房屋的条件。经质证，原告对被告提交的两份证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为不能证明被告可以分割房屋的条件已成立的事实，因为协议中约定原告的义务只是协助办理房屋分割产权登记，但到现在为止，房屋配套设施尚未完成，导致房屋分割不能实现，且房屋分割的条件是办理首次产权登记，而办理产权登记需要的材料因被告欠施工方的款项还在施工方保存，被告方没有提交给原告，因此也就不具备房屋分割的条件。本院对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7的真实性、合法性、关联性均予以采信。被告提交的证据1、2的真实性、合法性予以采信，关联性及证明目的不予以采信。本院确认如下法律事实：原、被告于2014年1月23日签订了《开远市工人文化宫广场及配套设施提升改造项目合作建设开发协议书》，约定由原告提供建设用地，被告提供资金并组织完成开远市工人文化宫广场及配套设施改造项目，双方按约定分配新建的房屋。合同履行中，被告于2016年1月27日以解决农民工工资问题为由，请求原告代为垫付工程款200万元，被告承诺：垫款期3个月，自2016年1月28至2016年4月28日止，垫款期间的资金占用费按中国人民银行三个月基准年利率1.85%支付；借款到期日被告将200万元及资金占用费一次性归还给原告；如被告不能按期还款，被告用其与原告合作项目中应分得负一层商铺3间约247.75平方米，以每平方米10000元的价格抵偿借款。原告于2016年1月28日将借款200万元支付给被告。2017年1月4日，被告再次以同一理由请求原告代为垫付工程款200万元。被告承诺：垫款期11个月，自2017年1月5日至2017年11月30日止，垫款期间利息按中国人民银行一年期定期存款基准年利率1.5%计算；借款到期被告将200万元及利息一次性归还给原告；被告用其与原告合作项目中应分得的建筑面积为298.25平方米商铺作为借款担保。原告于2017年1月5日将借款200万元支付给了被告。同日，原、被告双方签订《借款协议书》，约定：1、甲方（原告）同意提供200万元借款给乙方（被告），借款期限11个月，自2017年1月5日起至2017年11月30日止，利息按照中国人民银行同期存款利率计算。2、乙方承诺上述借款用于支付开远市工人文化宫提升改造项目施工企业农民工工资，保证不拖欠农民工工资，保证不发生因拖欠农民工工资而引发的上访。3、借款期限届满，乙方一次性归还甲方200万元借款并支付借款期间利息。如逾期偿还，乙方愿按照每日万分之零点五承担逾期还款违约金。4、乙方愿以应当分得的建筑面积298.25平方米商铺（套内面积为253.51平方米）作为借款担保，如乙方不能按期偿还借款，甲方不需将上述商铺再分割给乙方，直接冲抵乙方借款和利息。5、乙方于2016年1月28日向甲方借款200万元，还款期限延至2016年9月30日，逾期产生的违约金按上述第三款执行，借款担保物（三间商铺）按上述第四款执行。被告在收到两笔200万元的借款后，未按期履行与原告签订的《借款协议书》的义务。2018年3月14日原告向被告发出《关于尽快履行还款义务的催告函》，被告收到后仍未履行归还借款本息的义务。本院认为：依法成立的合同，自成立时生效。原告市总工会与被告鸿汇公司签订的《借款协议书》对本金、利息及违约金的约定，内容不违反法律规定，合法有效，双方均应按约定履行合同义务。原告已向被告提供借款400万元，履行了合同义务，被告应承担归还借款本息的民事责任。原告主张被告偿还借款本金400万元，并按《借款协议书》约定支付利息52166.67元的主张本院予以支持。被告未按约定向原告归还借款本息，应承担违约的民事责任。双方在《借款协议书》中约定：“……3、借款期限届满，乙方一次性归还甲方200万元借款并支付借款期间利息。如逾期偿还，乙方愿按照每日万分之零点五承担逾期还款违约金。”根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。原、被告双方约定按照每日万分之零点五承担逾期还款违约金，不超过年利率24%，本院予以支持。本院确认被告应以200万元为本金，按每日万分之零点五向原告支付从2016年10月1日起至2020年3月20日止的违约金126700元（200万元×0.00005×1267天）；以200万元为本金，按每日万分之零点五向原告支付从2017年12月1日起至2020年3月20日止的违约金84100元（200万元×0.00005×841天）。被告辩称因原告未能按照《开远市工人文化宫广场及配套设施提升改造项目合作建设开发协议书》将房屋分配给被告，导致其不能将房屋抵给原告，不同意承担违约金。本院认为，被告向原告借款，双方成立民间借贷的法律关系，与《开远市工人文化宫广场及配套设施提升改造项目合作建设开发协议书》属不同的法律关系。民间借贷中按约归还借款本息是被告应履行的法定义务，被告是否有履行义务的能力及担保物权是否能实现均不是被告不按约定履行义务的抗辩理由，被告的辩解理由不能成立。原告主张被告承担原告为实现债权所产生的律师费6万元，被告对此不予以认可。本院认为原、被告双方在《借款协议书》中并未约定实现债权的费用由谁承担，且原告支出6万元律师费，不是实现债权所必须支出的费用，该笔费用是否支出、支出多少均取决于原告自愿，该费用不应由被告承担。原告的此项主张本院不予支持。综上，本案事实清楚，原告的主张合理部分本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告开远市鸿汇房地产开发有限公司归还原告开远市总工会借款本金人民币4000000元及利息52166.67元，合计4052166.67元。二、被告开远市鸿汇房地产开发有限公司向原告开远市总工会支付截止2020年3月20日的违约金210800元（126700元﹢84100元）。三、被告开远市鸿汇房地产开发有限公司以4000000元本金中未还部分为基数，按每日万分之零点五向原告开远市总工会支付从2020年3月21日起至全部款项付清之日止的违约金。四、上述款项于本判决生效之日起三十日内付清。五、驳回原告开远市总工会的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41217元，由原告开远市总工会负担1300元，被告开远市鸿汇房地产开发有限公司负担39917元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。审 判 长  张艳婷审 判 员  钱引琨人民陪审员  王锁云二〇二〇年三月二十一日书 记 员  许妙容