山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终643号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地石家庄市裕华区育才街170号中悦大厦2单元20、21层。 负责人：李伟，总经理。 委托诉讼代理人：于扬，山东临正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张玉堂，女，1958年9月3日生，汉族，户籍地山东省兰陵县，现住山东省临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：张月明（系张玉堂之子），1988年7月29日出生，汉族，住山东省兰陵县。 被上诉人（原审被告）：殷宾飞，男，1982年9月28日出生，汉族，住河北省石家庄市元氏县。 原审被告：元氏县佳鑫汽车运输有限公司，住所地石家庄市元氏县槐阳镇井元路北王全口村南111号。 法定代表人：李增宾。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张玉堂、殷宾飞、原审被告元氏县佳鑫汽车运输有限公司（以下简称佳鑫运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省兰陵县人民法院(2019)鲁1324民初5405号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判；2.由被上诉人承担本案二审的诉讼费用。事实和理由：1.一审判决按照城镇标准计算张玉堂相应损失证据不足，应当按照农村标准计算伤残赔偿金等损失。被上诉人张玉堂的户籍地、事故发生地及在医院病历预留地址均显示为农村临沂市罗庄区东小区业主委员会开具的居住证明未提交该业主委员会合法证件，无法证明该业主委员会存在的真实性，并且业主委员会也没有证明张玉堂居住情况的资格。业主委员会居住证明和员工工作证明的开具日期在开庭日期之后，应当按照农村标准计算伤残赔偿金等损失。2.根据《中国保险行业协会机动车综合商业保险条款》第二十三条第三款，被保险机动车一方负主要事故责任的，事故责任比例为70%。一审法院判决上诉人在商业险内按照90%的比例赔偿违反法律规定以及保险合同约定，应当判决上诉人承担不超过70%的责任。3.一审判决认可被上诉人张玉堂的误工费证据不足。被上诉人张玉堂在事故发生时已经年满61周岁，达到退休年龄，其在事故发生前后的收入并未发生实际减少。并且被上诉人在一审中并未提交工资银行流水清单，无法证明实际收入情况。4.一审判决赔偿精神损失抚慰金2000元数额过高。 张玉堂辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 殷宾飞、佳鑫运输公司均未答辩。 张玉堂向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿经济损失215000元（原诉100000元，后增至本数）；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年6月22日21时许，被告殷宾飞驾冀Ａ×××××0冀Ａ×××××挂号重型半挂牵引车由东向西行驶至兰陵县庄坞镇层山山后村时，撞上由南向北过路的行人原告张玉堂，造成原告受伤的交通事故。此事故经兰陵交警大队认定，被告殷宾飞负事故的主要责任，原告负次要责任。原告伤后被送到兰陵县人民医院住院治疗77天，支出住院费101565.56元、门诊费用2323.37元。另外，因鉴定伤情支出鉴定费2000元，因提起诉讼支出邮寄送达费140元。 被告殷宾飞驾驶冀Ａ×××××0冀Ａ×××××挂号重型半挂牵引车行驶证登记所有人为佳鑫运输公司，该车在被告保险公司投保交强险及保额为100万的不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间内。原告提起诉前保全后，一审法院裁定保全了被告殷宾飞驾驶的事故车辆。被告殷宾飞于2019年7月11日交纳担保金100000元后，一审法院依法解除了保全措施。原告为此支出保全费1020元。 原告的伤情于2019年10月11日，经临沂苍正法医司法鉴定所鉴定，认定其多肋骨折构成十级伤残；误工期180日，护理期77日，营养期77日。被告保险公司对此鉴定报告有异议，在一审法院限定的期限内未申请重新鉴定。因此一审法院对上述鉴定结论予以认定。 原告为要求按相应的城镇居民标准赔偿残疾赔偿金，并按相应的收入损失计赔误工费及护理费，向一审法院提供如下证据：1、户口页4张及护理人员张月明的身份证复件一份，证明张月明与原告系母子关系。2、临沂市东方汽车出租有限公司的营业执照、车牌号鲁Ｑ×××××6号出租车的行驶证及道路运输证各一份。3、张月明的C1驾驶证、出租车驾驶员从业资格证及临沂市出租汽车驾驶服务监督卡各一份。4、临沂市东方汽车出租有限公司出具的证明一份，证明张月明在其公司从事出租客运工作，因母亲交通事故住院，从2019年6月23日至9月12日未从事出租客运工作。5兰陵县村村民委员会于2019年7月31日出具的证明一份，证明张玉堂自2016年9月至今东花园小区张月明家中居住。6、房屋租赁合同两份，证明原告将其位村的房屋对外出租。7、房屋所有权人为张月明、房屋坐落在罗庄区湖东花园小区1号楼412室的房权证一份及物业水电费单据一宗。8、临沂百辰物业有限公司临沂市罗庄区东花园业主委员会出具的证明各一份，证明张玉堂与张月明自2016年10月共同居住在湖东花园1号楼6单元402室。9、罗庄区秀霞水饺店的营业执照一份及2017年11月至2019年1月的工资发放表一宗。10、罗庄区亚川快餐厅的营业执照、经营者罗红霞的身份证复件各一份。11、罗庄区亚川快餐厅2019年3月至9月份的工资表一宗及停发工资证明一份，经计算张玉堂事故发生前三个月的日平均工资为93.43元。被告保险公司对上述证据有异议，但未向一审法院提供相应证据。且原告提供的上述证据能够相互印证，因此一审法院对原告提供的上述证据的予以认定。 一审法院认为，被告殷宾飞驾驶机动车将行人原告张玉堂撞伤，交警部门认定被告殷宾飞负事故的主要责任，原告负次要责任，事实清楚，责任明确。原告要求赔偿经济损失，理由正当。被告殷宾飞驾驶的事故车辆在被告保险公司投保交强险及相应不计免赔商业三者险，根据道路交通安全法、保险法及机动车交通事故责任强制保险条款的有关规定，被告保险公司应在交强险医疗费及伤残赔偿限额内先行对原告做出赔偿；不足部分，由被告保险公司在商业三者险范围内根据保险合同按事故责任赔偿90％；仍不足的，由侵权人被告殷宾飞按事故责任赔偿90％。被告保险公司未提供证据证明已向投保人明确解释国家基本医疗保险的含义，同时国家基本医疗保险是具有福利性的社会保险制度，对用药的范围有一定限制，而保险合同是纯商业性质，收取的保费金额远高于国家基本医疗保险，投保人对于参保的利益期待远高于国家基本医疗保险，保险公司按照商业性保险收取保费，而按国家医疗保险的标准理赔，于法无据，因此被告保险要求扣除非医保用药的理由不正当，不予支持。根据原告提供的证据，足以认定原告在事发时已临沂市罗庄区东花园居住生活一年以上，且至事发时虽已超过60周岁，但一直从事相应的劳动，因此原告要求按相应的城镇居民标准赔偿残疾赔偿金，并按收入损失计赔误工费，予以支持。但其评残时已满61周岁，应按19年计赔残疾赔偿金。原告自受伤至定残的日期为111天，鉴定的误工期为180天，原告按鉴定期限计赔的误工费与残疾赔偿金的请求部分重叠，应予以扣减重复的部分（39549元÷365天×10％×69天）747.64元。根据原告所提供的护理人员的证据，能认定其护理人员从事小型出租车运营工作，该行业属于居民服务业，因此原告要求按相应的交通运输业的年收入标准赔偿护理费不妥，应予以调整。该次事故致原告伤情较重且构成残疾，给其精神造成较大的痛苦，其要求赔偿精神抚慰金2000元较为合理，予以支持。原告未提供交通费票据，其要求赔偿交通费1000元过高，可根据其长期住院、处理交通事故的实际，酌定为800元。 综上所述，根据原告请求的赔偿明细及一审法院的认定，原告的各项经济损失应为：医疗费103888.93元、住院伙食补助费（77天×30元）2310元、营养费（77天×30元）2310元、误工费（180天×93.43元-747.64）16069.76元、护理费（55694元÷365天×77天）11749.15元、残疾赔偿金（39549元×19年×10％）75143.1元、精神抚慰金2000元、交通费800元、保全费1020元、送达费140元。上述费用均合理合法，各被告应依法依责予以赔偿。原告请求过高及不合理的部分，不予支持。一审法院判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在交强险医疗费及伤残赔偿限额内赔偿原告张玉堂经济损失：医疗费10000元、精神抚慰金2000元、残疾赔偿金75143.1元、误工费16069.76元、护理费11749.15元、交通费800元，计款115762.01元。二、被告中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在商业三者险理赔范围内赔偿原告张玉堂经济损失：医疗费93888.93元、住院伙食补助费2310元、营养费2310元，计款98508.93元的90％，即款88658.04元。三、被告殷宾飞赔偿原告张玉堂经济损失：鉴定费2000元、保全费1020元、送达费140元，计款3160元的90％，即款2844元。四、驳回原告张玉堂的其他诉讼请求。上述第一、二、三项给付内容及案件受理费的负担部分，于判决生效后十五日内付清，汇入原告确认的山东农村信用62×××311账号内。汇款时如有疑问，请联系原告预留的手机139××××68088。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4525元，由原告张玉堂负担163元，被告殷宾飞负担4362元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人张玉堂提交两份证据：证据一，罗庄区湖东花园小区业委会备案通知书一份，拟证明业委会真实存在；证据二，提交邻居魏本芳、田向强证明和不动产登记证复印件一份，拟证明被上诉人张玉堂在城镇居住。 保险公司质证称，对于证据一，真实性予以认可，但是不能证明被上诉人张玉堂长期居住城市的事实。对证据二，该证据系在后形成，不能改变张玉堂及张月凤在先向医院自述的其居住兰陵县村。本次事故发生的时间，系晚上九点十分，地点在山后村，事发生地点、病历和被上诉人户籍三者相互印证，足以证明张玉堂实际居住生活在农村，应按农村标准计算损失，且被上诉人张玉堂未提交证人身份证，证人也未到庭接受质询，不符合证据规则相关规定，其提供的证言不应采纳。 本院对被上诉人提交证据一的认证意见将结合其他证据在本院认为部分一并论述；证据二未提交证人身份信息，不作为认定案件事实的依据。其他一审查明的事实予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对保险公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于赔偿标准的认定问题。人身损害赔偿案件中，赔偿项目的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。经审查全案证据，一审法院结合张玉堂的居住情况及收入来源情况认定以城镇居民标准计算各项损失并无不妥。 关于责任比例的划分问题。根据《山东省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十六条之规定，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十至九十的赔偿责任。一审法院认定上诉人的赔偿数额应当按照殷宾飞应承担的责任比例90%承担，并无不当。上诉人虽有异议，但并无足以反驳的证据，该异议理由不予采纳。 关于误工费应否支持的问题。误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完美得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条规定明确了误工费由误工时间和收入状况确定，而非以年龄为评判标准。年满60周岁的人仍可以创造社会价值、获取劳动报酬。上诉人关于误工费不应支持的理由不能成立，本院不予支持。 关于精神损害抚慰金数额的认定问题。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。一审法院认定的精神损害抚慰金亦无不妥。 综上所述，中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4525元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司石家庄中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二〇年三月十一日 书记员  张书毓