云南省临沧市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云09刑终11号原公诉机关云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）肖尼古，男，佤族，1980年7月25日生，小学文化，农民，住临沧市耿马自治县。因本案于2019年2月12日被双江自治县公安局刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押于双江自治县看守所。指定辩护人金鑫，云南志巅律师事务所律师。云南省临沧市双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民法院审理云南省临沧市双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民检察院指控原审被告人肖尼古犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于二0一九年十二月二十日作出（2019）云0925刑初94号刑事判决。宣判后，被告人肖尼古不服判，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人肖尼古，听取指定辩护人金鑫的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2017年7月至10月期间，被告人肖尼古先后与吴和兵、刀国军、李廷珠签订租车合同，后将自己所租的车辆用于抵押借款，涉案金额共计人民币16.4万元。（一）2017年7月29日，被告人肖尼古到双江自治县公租房旁吴和兵经营的“双江顺风租车行”承租了一辆车牌号为SG8872的田野牌皮卡车，并用该车向俸国祥抵押借款，后该车被吴和兵找回。经鉴定，该车价值为3.8万元人民币。（二）2017年9月26日，被告人肖尼古到双江自治县公很社区旁刀国军所经营的“双江福财二手车交易回收店”承租了一辆车牌号为云Ｓ×××××的长城轿车，并于次日用该车向李进国抵押借款，后该车被刀国军找回。经鉴定，该车价值为2万元人民币。（三）2019年10月1日、3日、7日，被告人肖尼古先后到双江自治县一中岔路口李廷珠经营的“双江车与人汽车服务会所”承租了一辆车牌号为云Ｓ×××××的东风标致轿车、一辆车牌号为云Ｓ×××××的本田轿车、一辆车牌号为云Ｓ×××××的猎豹越野车。后肖尼古先后用云Ｓ×××××东风标致轿车向俸国祥抵押借款，用云Ｓ×××××本田轿车向田江和抵押借款，用云Ｓ×××××猎豹车向唐新江抵押借款，后三辆车被李廷珠找回。经鉴定，云Ｓ×××××东风标致轿车价值为3万元人民币，云Ｓ×××××猎豹越野车价值为2.8万元人民币，云Ｓ×××××本田轿车价值为4.8万元人民币。二、2017年10月至11月期间，被告人肖尼古先后三次到双江自治县交通局门口被害人李某经营的“利芝百货店”骗取价值人民币8630元的百货用于个人消耗，并将所骗取的部分百货变卖给双江自治县客运站旁经营“逢南百货店”的范兴义，至案发时财物未归还被害人。原判根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条的规定，1以被告人肖尼古犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元；犯诈骗罪判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万二千元；2被告人犯诈骗罪所得财物，继续予以追缴，责令退赔被害人李某。宣判后，被告人肖尼古不服判，以其到案后如实供述犯罪事实，认罪服法，涉案车辆全部追回并退回被害人，系初犯，因其无经济收入，生活困难，要求二审法院免除罚金处罚。指定辩护人金鑫提出上诉人肖尼古系初犯，自愿认罪，涉案车辆全部追回并退回被害人，一审量刑及罚金过高，建议二审法院依法改判。经审理查明，（一）2017年7月至10月期间，上诉人肖尼古先后与吴和兵、刀国军、李廷珠签订租车合同，后将自己所租的车辆用于抵押借款，涉案金额共计人民币16.4万元。1、2017年7月29日，上诉人肖尼古到双江自治县公租房旁吴和兵经营的“双江顺风租车行”承租了一辆车牌号为SG8872的田野牌皮卡车，并用该车向俸国祥抵押借款，后该车被吴和兵找回。经鉴定，该车价值为3.8万元人民币。2、2017年9月26日，上诉人肖尼古到双江自治县公很社区旁刀国军所经营的“双江福财二手车交易回收店”承租了一辆车牌号为云Ｓ×××××的长城轿车，并于次日用该车向李进国抵押借款，后该车被刀国军找回。经鉴定，该车价值为2万元人民币。3、2019年10月1日、3日、7日，被告人肖尼古先后到双江自治县一中岔路口李廷珠经营的“双江车与人汽车服务会所”承租了一辆车牌号为云Ｓ×××××的东风标致轿车、一辆车牌号为云Ｓ×××××的本田轿车、一辆车牌号为云Ｓ×××××的猎豹越野车。后肖尼古先后用云Ｓ×××××东风标致轿车向俸国祥抵押借款，用云Ｓ×××××本田轿车向田江和抵押借款，用云Ｓ×××××猎豹车向唐新江抵押借款，后三辆车被李廷珠找回。经鉴定，云Ｓ×××××东风标致轿车价值为3万元人民币，云Ｓ×××××猎豹越野车价值为2.8万元人民币，云Ｓ×××××本田轿车价值为4.8万元人民币。（二）2017年10月至11月期间，被告人肖尼古先后三次到双江自治县交通局门口被害人李某经营的“利芝百货店”骗取价值人民币8630元的百货用于个人消耗，并将所骗取的部分百货变卖给双江自治县客运站旁经营“逢南百货店”的范兴义，至案发时财物未归还被害人。上述事实有经庭审质证的下列证据予以证实：1、报警记录、受案登记表、立案决定书及抓获经过，证实本案由李廷珠、李进国、李某、吴和兵、俸国祥分别于2017年10月20日、11月8日、11月16日、11月20日、11月23日报案至双江公安局称自己被肖尼古、石江燕所骗。双江自治县公安局分别立案侦查。被告人肖尼古于2019年2月12日7时50分许在孟定镇城××号出租房内被抓获2、机动车行驶证、借款合同复印件，证实云Ｓ×××××小型轿车所有人为刀国军，肖尼古于2017年9月27日以长城牌云Ｓ×××××、比亚迪云Ｓ×××××两辆车作为抵押向李进国借款60000元整。3、机动车行驶证、合同、企业法人营业执照、车辆登记证、购车材料、居民身份证，证实肖尼古向李廷珠经营的“双江车与人汽车服务会所”承租车牌为云Ｓ×××××灰色东风标致小型汽车一辆、车牌为云Ｓ×××××黑色本田凌派牌小型汽车一辆，车牌为云Ｓ×××××的白色猎豹小型汽车一辆。（合同由肖尼古妻子石江燕签名）4、机动车行驶证、发票、营业执照、合同，证实肖尼古于2017年7月29日向吴和兵经营的“双江顺风租车行”租得云Ｓ×××××号皮卡车。5、车辆租赁协议书、营业执照、机动车行驶证、购车协议书，证实肖尼古于2017年9月26日向刀国军经营的“双江福财二手车交易回收店”租得一辆车牌号为云Ｓ×××××的长城牌轿车，担保人为石江燕。6、借条，证实肖尼古于2017年10月6日以云Ｓ×××××号车作为抵押与唐新江借款30000元，载明如到期不还款，车由唐新江自行处理。（借条由肖尼古妻子石江燕签名）7、协议书，证实肖尼古于2017年10月11日以车作抵押向田江和借款30000元。8、借款业务居间服务合同，证实肖尼古于2017年9月7日以棕色皮卡车作为抵押向俸国祥借款25000元；2017年9月8日再次以云Ｓ×××××号江淮牌黑色小型普通客车向俸国祥抵押。（由肖尼古及其妻子石江燕签名。）9、欠条，证实李某记录的肖尼古到自己店里赊购的货物情况，货物价值共计8630元。10、上诉人肖尼古供述：我去租车时就想着要拿去抵押借款。一开始的时候我在公租房租车行内租了一辆微型车，时间用长了就支付不起租金了，后来我就到处借钱用于支付租金，钱差多了我就想到去租车行把车子租出来然后拿去抵押借款来赔旧债。我共租了七辆车，公租房旁边租车行租了两辆，一辆黑色轿车和一辆皮卡车，这两辆车抵押给允俸队长‘咩三’（俸国祥）；农场双江一中岔路对面租了三辆，分别是一辆黑色轿车、一辆灰色轿车、一辆白色越野车，黑色轿车抵押给沧源县团结乡的‘赛稿’（田江和），越野车抵押给允俸人“马喇”（唐新江），灰色轿车是我自己用，后来在小黑江肇事拿去修理厂修着；双江小浪街公很社区对面租车行租了两辆轿车，一辆银色轿车、一辆黑色轿车，这两辆车抵押给允俸队长‘咩三’（俸国祥）。2017年，我和一个百货店赊拿东西，共赊过三次，每次拿的都是条装的香烟和瓶装的酒，有紫云烟、红塔山、还有软珍，加起有几十条，酒是啤酒和小窑酒，加起来也有几十箱，当时我和老板娘说家里、朋友办事拿去用，等事情结束后再来付款，但事实是没有因为办事去拿香烟和酒用这回事。所赊的物品自己吃了一部分，一部分变卖了，赊出来的玉溪和谐烟全部变卖了，软珍香烟卖过几条，小窑酒变卖过几箱，啤酒也变卖过几箱，具体数量记不得了，是在双江县客运站旁边这家店铺变卖的，变卖得多少钱记不得了，钱被自己用了。11、被害人陈述：（1）刀国军陈述，证实肖尼古向其租用长城轿车（云Ｓ×××××）后，没有来还，10月30日通过汽车定位仪在双江县沙河乡韭菜坝寨子旁的路边找到这辆车，就用备用钥匙把车子开回来了。（2）李珠廷陈述，证实肖尼古分别于2017年10月1日、3日、7日共与其租了三辆车，第一辆是银灰色的东风标致308轿车，车牌为云Ｓ×××××，第二辆是黑色的东风本田凌派轿车，车牌为云Ｓ×××××，第三辆是白色的长丰猎豹骑兵越野车，车牌为云Ｓ×××××，租期到后未归还车辆，后组织人在双江恒源修理厂找到肇事损坏的标致车，其把修车费结算了开回来，猎豹被以三万元的价格抵押在唐新江手中，其去开回来，凌派车被抵押给沧源一男子，其报警后打电话让那名男子开回来。（3）吴和兵陈述，证实肖尼古于2017年7月29日到其租车行租了一辆牌照为云Ｓ×××××的田野牌皮卡车后一直找各种理由不归还车辆，租金也是多次催要后才陆续支付一部分，其于11月27日将云Ｓ×××××的田野牌皮卡车从一名不知名男子手中找回，该男子称是肖尼古与其借款2.5万元时将车作为抵押的。（4）李某陈述，证实肖尼古夫妇共和其赊了8630元的货物，有软珍4条，每条价值210元，共840元；红塔山经典1956香烟25条，每条价值74元，共1850元；紫云烟21条，每条价值95元，共1995元；玉溪6条，每条价值480元，共2880元；小窑酒6箱，每箱75元，共450元；大理Ｖ8啤酒2箱，每箱45元，共90元；澜沧江啤酒15箱，每箱35元，总共525元。12、证人证言：（1）李进国证言，证实经俸国祥介绍，肖尼古以云Ｓ×××××号比亚迪轿车及云Ｓ×××××号长城轿车，作为抵押向其借款6万元，其中利息为1.5万元，约定期限一个月还钱，后肖尼古在未告知自己的情况下将自己停放在俸国祥家的比亚迪轿车以换牌照为由开走，后停在自己家的长城轿车也在自己不知情的情况下被人开走。（2）唐新江证言，证实肖尼古和石江燕于2017年9月份找到其商量用黑色别克轿车作为抵押和其借款3万元，到期后因肖尼古还不出钱又开了一辆白色猎豹越野车（云Ｓ×××××）作为抵押，后肖尼古一直未还己钱，车辆已被租车行老板开走了。（3）田江和证言，证实经田尼成介绍，肖尼古以一辆黑色本田轿车（云Ｓ×××××）作为抵押，向其借款3万元，支付了当月利息1200元，后肖尼古未还钱，车已归还车主。（4）范兴文证言，证实2017年10月底的时候，一个30多岁的佤族男子拉了一些烟、酒、小百货卖给其，前后变卖过二三次左右，小窑酒90多箱，澜沧江啤酒和大理V8小瓶装80多箱，紫云烟20多条，红塔山经典1956香烟30多条，红塔山经典100香烟15条左右，还有一些小百货，前后总的价格应该是15000元左右。（5）常家年证言，证实肖尼古开云Ｓ×××××标致轿车到修理厂修理后没有再来，结算修理费是租车行来结算的。（6）俸国祥证言，证实肖尼古和石江燕于2017年9月份分三次用三辆车（分别是一辆棕色的长城皮卡车，车牌照记不得，一辆黑色江淮面包车，车牌照云Ｓ×××××，一辆银白色标致轿车）作为抵押与其借款共计6.5万元，付了2000元利息。后皮卡车是车主来开回去的，还有一张标致轿车被肖尼古开走后在小黑江翻车，在修理厂修着，也是车主开回去的。（7）石江燕证言，证实2017年10月国庆节期间，因为我老公肖尼古的朋友‘岩’说他兄弟结婚，要用车，叫我去帮租，我去租车行租了3辆车（2辆轿车，1辆越野车），车辆租出来都是交给他两个开，只是第一辆被我和我老公肖尼古开烂了拿去修理厂修，第二辆肖尼古和他的朋友‘尼成’说忙用钱，就以30000元抵押在沧源一个男子的手中，第三辆我就不知道为什么会抵押在允俸那个人手中了，肖尼古和‘岩’说好是拿一辆黑色轿车抵押给那个允俸人，叫我去和那个人拿钱，同样是30000元，拿钱那天我一个人去，他们两个说是要去复印行车证，钱拿得我就走了，至于为什么我租的第三辆白色越野车会抵押在那个允俸人手中我就不知道了。我和我丈夫肖尼古共租过四辆车，分别在一中岔路口租车行租了一辆黑色轿车和一辆白色轿车；公租房旁边租车行租了两辆，一辆微型车、一辆皮卡车，车牌号和车辆特征我记不得了。租车时都签过租车合同，有三辆租车合同是我签的，皮卡车租车合同是我丈夫签的，租车时间记不得了，车辆租出来以后拿去抵押了两辆，一辆黑色轿车抵押到沧源县团结乡一男子手中，向其借款3万，皮卡车抵押给沙河乡允俸村一男子手中，他们的名字我不知道。13、双江自治县发展和改革局价格认证中心价格认定结论书，证实：经对涉案车辆进行价格鉴定，云Ｓ×××××号黑色本田凌派价格为人民币4.8万元整；云Ｓ×××××号白色猎豹越野车价格为人民币2.8万元整；云Ｓ×××××号灰色东风标致价格为人民币3万元整；云Ｓ×××××号镭射金田野牌皮卡车价格为人民币3.8万元整；云Ｓ×××××号银色长城牌轿车价格为人民币2万元整。以上车辆共计价值人民币16.4万元。14、辨认笔录及照片，证实肖尼古辨认出其租车地点、赊货物的客运站旁小卖部老板、变卖烟酒的小卖部；李某辨认出到其店内赊账的肖尼古；范兴文辨认出卖给其烟酒的肖尼古；常家年辨认出来修车的肖尼古。15、物证照片，证实涉案车辆的情况。16、户籍证明，证实上诉人肖尼古的身份信息，犯罪时已达到刑事责任年龄。上述证据取证程序合法，内容客观真实，并经一审庭审质证、认证，足以认定上诉人肖尼古犯合同诈骗罪、诈骗罪的犯罪事实，本院予以确认。本院认为，上诉人肖尼古无视国法，以非法占有为目的，虚构事实，通过与他人签订合同骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪；上诉人肖尼古以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人肖尼古提出其无经济收入，生活困难，要求免去罚金的处罚的辩护意见及指定辩护人金鑫提出一审量刑及罚金过高的辩护意见，经审查，《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条规定，在对上诉人肖尼古判处主刑的同时还需判处附加刑，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人肖尼古及指定辩护人金鑫提出上诉人肖尼古系初犯，自愿认罪，涉案车辆全部追回并退回被害人的辩护意见，符合本案客观事实，本院予以采纳。对此原判在定罪量刑时已充分考虑和体现，并对其从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  尹丽霞审判员  黄永庆审判员  陈国春二〇二〇年三月五日书记员  苏禹净