湖南省株洲市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘02刑终150号 原公诉机关湖南省株洲县人民检察院。 上诉人（原审被告人）石学，男，1986年4月10日出生，汉族，湖南省湘潭县人，初中文化，住湖南省湘潭市九华经济开发区，因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年11月28日被刑事拘留；2019年1月4日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。 上诉人（原审被告人）陈刚，男，1971年3月15日出生，汉族，湖南省株洲市天元区人，高中文化，住湖南省株洲市天元区，2017年因寻衅滋事被作出不起诉决定，2018年10月20日因吸食毒品被行政拘留十二日。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2018年11月1日被刑事拘留；同年12月8日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。 原审被告人谭智，男，1972年8月2日出生，汉族，湖南省株洲市天元区人，专科文化，住湖南省株洲市天元区。2018年10月20日因吸食毒品被行政拘留十二日。因涉嫌贩卖毒品罪，2018年11月1日被刑事拘留；同年12月7日被取保候审；2019年6月18日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。 株洲市渌口区人民法院审理株洲县人民检察院指控被告人石学、谭智犯贩卖毒品罪、被告人陈刚犯容留他人吸毒罪一案，于2019年7月19日作出（2019）湘0221刑初67号刑事判决书，因被告人陈刚不服，向本院提起上诉，本院以（2019）湘02刑终282号刑事裁定书，将本案发回重审，株洲市渌口区人民法院重审后于2019年12月16日作出（2019）湘0221刑初147号刑事判决。宣判后，原审被告人石学、陈刚不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，决定不开庭审理，本案现已审理终结。 原审查明： 一、被告人石学的犯罪事实 被告人石学在2017年8月至2018年9月期间，先后四次向他人共贩卖14包“开心水”，从中获利400元。具体犯罪事实如下： 1、2017年8月5日凌晨1时许，石学在株洲市荷塘区新桂广场马路边言某的车上，以900元的价格卖给言某1包“开心水”，此次贩毒石学获利100元； 2、2017年8月6日15时许，石学在株洲市荷塘区新桂广场马路边言某的车上，以1800元的价格卖给言某2包“开心水”，此次贩毒石学获利200元； 3、2017年11月22日18时许，石学在株洲市荷塘区新桂广场马路边言某的车上，以900元的价格卖给言某1包“开心水”，此次贩毒石学获利100元； 4、2018年9月底的一天晚上18时许，被告人石学在株洲市天元区白鹤小学旁的加油站附近，以6500元的价格卖给谭智10包“开心水”。 2018年11月27日下午，被告人石学被公安民警抓获到案。 上述事实，有立案决定书、指定管辖决定书、石学常住人口信息，抓获经过、提取笔录以及微信记录截图，证人言某、周某1的证言、辨认笔录及被告人石学、谭智的供述及辩解等证据在卷证实。 二、被告人陈刚、谭智的犯罪事实 被告人陈刚先后于2018年10月17日、18日两晚均在株洲市盛世康年ＫＴＶ包厢内容留多人吸食Ｋ粉和“开心水”。被告人谭智于17日晚上向陈刚提供了用于吸食的十包“开心水”，又以居间介绍人的身份安排于某（另案处理）购买了20克Ｋ粉交由陈刚等人吸食，并通过其妻子周某1的微信共收取陈刚支付的毒资款16500元。具体犯罪事实如下： 1、2018年10月17日晚，陈刚在株洲市盛世康年ＫＴＶ的一“嗨吧”包厢内，容留谭智、于某、朱某、肖某、刘某1、刘某2、袁某、晏某、杨某等人以直饮的方式吸食“开心水”以及以鼻吸的方式吸食Ｋ粉（含氯胺酮成分）。当晚，用于吸食的10包开心水是谭智从石学手中购得并以6500元的价格有偿转让给了陈刚。期间，陈刚还口头安排谭智再去购买20克Ｋ粉过来，谭智立马电话联系于某委托其购买20克Ｋ粉，于某随即从王意（另案处理）手中以10000元的价格一次性购买20克Ｋ粉，后将上述Ｋ粉带至陈刚所在的盛世康年ＫＴＶ包厢内用于吸食。为了找陈刚结账，谭智的妻子周某1当晚赶到包厢内告知陈刚10包开心水的价格为6500元、20克Ｋ粉的价格为10000元，陈刚于18日凌晨1时23分通过微信将上述毒资款共计16500元一起转账给周某1。周某1收到上述毒资款后将其中的10000元毒资于18日7时37分通过微信转账给于某。 2、2018年10月18日晚，被告人陈刚在株洲市盛世康年ＫＴＶ的包厢内容留谭智、于某、朱某、周某2、刘某2、袁某、晏某、杨某、唐某等人以鼻吸的方式吸食Ｋ粉以及以直饮的方式吸食“开心水”。 2018年10月18日，公安民警在盛世康年ＫＴＶ“爱浓888”包厢内将正在聚众吸食毒品的被告人陈刚、谭智等人抓获到案。 上述事实，有立案决定书、指定管辖决定书、陈刚、谭智常住人口信息，抓获经过、行政处罚决定书、尿样提取及检测结论告知笔录、现场检测报告书、提取笔录等，证人肖某、于某、周某1、朱某、周某2、向某、刘某2、晏某、唐某、杨某的证言、辨认笔录、检验报告及被告人陈刚、谭智的供述及辩解等证据予以证实。 原审法院根据上述事实和证据，对被告人石学适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十四条、第六十七条第三款《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项；对被告人陈刚适用《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百五十七条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（一）、（四）项；对被告人谭智适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人石学犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人陈刚犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币四万元；被告人谭智犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三万元；四、责令被告人石学退缴违法所得人民币400元，依法上缴国库。 宣判后，原审被告人石学以“其认罪认罚，一审量刑过重”为由请求二审从轻判决；陈刚以“其判断刘某1系未成年人，理由充足，原审认定其有吸毒的劣迹与本案指控的犯罪事实系同一事件，不应当作为量刑情节考虑”为由，请求本院依法改判。 二审经审理查明的事实及认定的证据与一审相同。 本院认为，上诉人石学违反国家毒品管理规定，明知是毒品仍多次有偿转让给他人，系情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈刚违反国家毒品管制制度，两次提供场所容留多人吸食毒品且容留未成年人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人谭智明知他人吸食毒品，仍然向吸毒者收取毒资并给付毒品，且明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍，其行为亦构成贩卖毒品罪。上诉人石学提出“其认罪认罚，一审量刑过重”的上诉理由，经查，原审法院在对上诉人石学量刑时已充分考虑到石学当庭自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实的情节，并根据上诉人石学的犯罪事实、犯罪性质及对社会的危害程度在法定幅度内对其量刑是适当的，上诉人的该上诉理由不能成立，对其要求二审再从轻判决的上诉请求本院不予支持。上诉人陈刚提出“其判断刘某1系未成年人，理由充足，原审认定其有吸毒的劣迹与本案指控的犯罪事实系同一事件，不应当作为量刑情节考虑”的理由，经查，刘某1是否系未成年人，有法律界定标准，是无需争辩的事实；上诉人陈刚自己吸毒，同时又容留他人吸毒，这是两个不同的法律概念，原审判决把陈刚吸毒作为一个量刑情节考虑并无不当，上诉人陈刚的上诉理由均不能成立，对其请求二审予以改判的上诉请求，本院不予支持。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  彭雁斌 审判员  张树萍 审判员  刘 克 二〇二〇年三月三十一日 书记员  游亚丽