河北省唐山市中级人民法院民事判决书（2020）冀02民终788号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司。住所地：唐山市路北区金融中心5号楼11层部分区域、10-11、12层部分区域。负责人：黎明，该公司经理。委托诉讼代理人：王涛，河北北辰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张某1，女，2009年9月22日生，汉族，学生，住滦州市。法定代理人：张某2，男，1984年1月1日生，汉族，住址同上，系被上诉人张某1父亲。委托诉讼代理人：高丽丽，河北滦天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：滦县新城美加乐儿童成长主题乐园，住所地：滦州市新城东安现代城四楼。法定代表人：张艳武。上诉人中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司因与被上诉人张某1、滦县新城美加乐儿童成长主体乐园（以下简称美加乐）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省滦州市人民法院（2019）冀0223民初2511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司上诉请求:撤销一审判决，依法改判或发还重审。事实和理由：一、被上诉人主张的事件发生过程中未提交任何证据予以证明，虽然当庭有亲属出庭作证，但是该亲属根本没有见到整个事发过程，一审法院认定属于保险理赔事故事实不清，证据不足。二、我公司承保的公众责任险，对于保险理赔项目，金额有明确的约定，即使符合保险理赔条件，我公司理赔范围也仅仅是医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金进行赔付，其他项目不属于保险理赔范围，原审法院对合法有效的保险条款约定不予采信。张某1答辩称，一、被上诉人在美加乐玩耍时受伤是事实，首先，有美加乐的报案信息，证明上诉人是认可被上诉人受伤的事实的。其次、被上诉人受伤后是120救护车从美加乐现场接走。最后，被上诉人的姑姑是持卡带其到美加乐玩耍的人，且已经在一审出庭作证，上述事实应认定被上诉人在美加乐受伤符合平安公众责任险的保险范围，上诉人应当赔偿。二、首先，保险条款第三条明确约定，依照中国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任保险人应当负责赔偿，被上诉人主张的赔偿项目符合人身损害赔偿解释的法律规定，所以上诉人应当赔偿。其次保险条款并没有明确规定只赔偿哪些项目，仅仅是列举了几项，所以不能作为上诉人的第二点上诉理由。三、条款出现两种解释时应作有利于投保人的解释，所以我方不认可上诉人的上诉理由。综上，请法院维持原判，驳回上诉。滦县新城美加乐儿童成长主体乐园未到庭,但提交书面答辩意见：请求驳回上诉、维持原判。张某1向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告经济损失共计68898.48元；2、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：被告滦县新城美加乐儿童成长主体乐园在被告中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司处为其营业场所（县新城东安现代城四楼）投保了平安公众责任险。保险期间为2018年7月5日至2019年7月4日。保险合同第六条：每次事故每人赔偿限额：100000。第七条：（2）本保单对人身伤亡每次事故绝对免赔额为200.0元或损失金额的5.0%，两者以高者为准。2018年12月15日下午，凭会员卡原告在其家中大人的带领下去被告营业场所（滦县新城东安现代城四楼）处进行玩耍。在玩耍过程中致其右小腿受伤。后被医院救护车送到了滦州市人民医院。经医院诊断为右胫骨下段骨折。根据原告的伤情在主治医生的治疗建议中载明建议上级医院进一步诊治。原告即于当日到唐山市第二医院接受进一步治疗，并住院13日（2018年12月28日到2019年1月10日）。该院的出院医嘱中载明：“骨折愈合后内固定需二次住院手术取出。”经河北滦天律师事务所委托，天津市天意物证司法鉴定所于2019年3月26日为原告伤情出具鉴定意见：“1.被鉴定人张某1应自外伤之日起护理期需120日，营养期需90日。2.其后续治疗取只固定费用约10000元。”原告因此支出鉴定费2000元。另，原告在事故发生后支出了部分交通费。原告在庭审后出具声明放弃被告保险公司赔偿范围之外应当由被保险人承担的损失金额的5%的赔偿请求。一审法院认为，公民依法享有身体健康免受他人侵害的权利，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。从事娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限额范围内的安全保险义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应的赔偿责任的，人民法院应予支持。公众责任险是责任保险的一种，责任保险是以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险，责任保险约定的事故，为被保险人造成的第三人损害而承担的赔偿责任。在发生保险事故时，保险公司应当承担赔偿保险金的责任。责任范围的大小，取决于保险合同的约定。本案中，被告应对在其经营场所内游玩的人负有安全保障义务，管理人应采取相关措施或安排相关人员确保在游乐设施和游玩区域内游玩的未成年人的安全。未尽到上述义务时且无相关证据证明原告本人或其法定监护人对原告的受伤存在故意或过错时，应对原告的损失承担全部赔偿责任。因被告滦县新城美加乐儿童成长主体乐园未出庭，视为其放弃答辩的权利。因被告为其经营场所在被告保险公司处投保了公众责任险，事故发生在保险期间。故原告的损失应由被告保险公司承担。对被告保险公司提出对除医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金外的其他项目不属于该险种赔偿范围的主张，因以上免赔条款为格式条款，且涉及到的营养费、二次手术费、鉴定费、交通费等是必要支出，故对以上主张本院不予采信。对被告保险公司提出本案适用5%的免赔率的主张，因以上免赔条款为合同提醒注意条款，本院予以采信，故由被保险人即被告滦县新城美加乐儿童成长主体乐园承担5%的免赔责任。因原告出具声明放弃被告保险公司赔偿范围之外应当由被保险人承担的原告损失金额的5%的赔偿，本院经审查予以准许。原告张某1诉请的医疗费，因其提交了相关的医疗费及住院病案、用药清单、诊断证明及出院证予以佐证，本院予以认定为35932.48元。原告诉请的住院伙食补助费，本院依住院天数40元/日计算为520元（13×40）。原告诉请的二次手术费10000元，因其有相关有资质的鉴定机构出具的鉴定意见，故本院予以支持。原告诉请的营养费，本院依据鉴定意见认定的营养期90日按40元/日计算为3600元（90×40）。原告诉请的护理费，本院依据鉴定认定的护理期，因不能提交护理人与所在单位之间的劳动合同，本院依据2019年居民服务业标准计算为13133.26元（39947/365×120）。原告诉请的鉴定费2000元。因其提交了相关有效的票据予以证实且以上为计算原告损失的必要支出，本院予以认定。原告诉请的交通费，本院合理认定为1000元。对原告诉请的其他用品1346元，因以上所购物品具有辅助治疗作用且发生在其住院期间，本院予以认定。综上，原告张某1因此事件造成的损失有医疗费35932.48元，住院期间的伙食补助520元，营养费3600元，二次手术费10000元，护理费13133.26元，鉴定费2000元，交通费1000元，其他用品1346元。合计：67531.74元。因以上损失不超合同约定的每次人伤的保险限额100000元，故被告保险公司应予以赔偿。遂判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司在保险限额内赔偿原告张某1因此次事件造成的各项损失合计64155.53元（67531.36×95%）。二、驳回原告张某1的其他诉讼请求。案件受理费244.0元，由被告中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担。本院二审查明，被上诉人张某1性别为女，一审法院书写错误，本院予以纠正，其他查明事实与一审法院查明事实相一致。本院认为，被上诉人美加乐在一审提交了上诉人中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司于2018年12月16日发送的报案受理的短信，结合被上诉人美加乐、张某1的一审陈述及张某1的住院病历能够认定2018年12月15日被上诉人张某1在大人的陪护下在美加乐玩耍致其右小腿受伤的事实，故上诉人主张保险事故理赔事实不清的上诉理由不能成立。根据中国平安财产保险股份有限公司平安公众责任保险条款第七条下列损失、费用和责任，保险人不负责赔偿，列举的十五项中并没有一审法院认定的营养费、住院伙食补助费、二次手术费、鉴定费、交通费、其他用品费用，故上诉人主张上述费用不属于保险理赔项目的上诉理由不能成立。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费442元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司唐山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 毕雪维审判员 徐万启审判员 姚春涛 二〇二〇年三月六日书记员 赵亚征