河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终573号 上诉人（原审被告并案原告）：陕西凯德金工程有限公司，住所地：陕西省西安市碑林区建设西路66号门面房3楼。 法定代表人：王华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王社友，崔利芹，河北贯云律师事务所律师。 被上诉人（原审原告并案被告）：薛仁平，男，1981年11月26日生，汉族，湖北省竹山县人，现住河北省邢台市桥西区钢铁北路邢台县。 委托诉讼代理人：樊建军，邢台市桥西区新源法律服务所法律工作者。 上诉人陕西凯德金工程有限公司因与被上诉人薛仁平劳动争议一案，不服河北省邯郸市永年区人民法院（2019）冀0408民初3133号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年1月15日立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。 陕西凯德金工程有限公司上诉请求：一、依法撤销河北省邯郸市永年区人民法院（2019）冀0408民初3133号民事判决；二、依法改判或发回重审；三、本案一、二审诉讼费用由薛仁平承担。事实和理由：一审认定存在劳动关系事实不清。2015年薛仁平曾到陕西凯德金工程有限公司上班，工资为计件工资，干得多挣得多。但是，薛仁平在陕西凯德金工程有限公司工作一段时间后，薛仁平擅自离职。2018年3月18日，在未经陕西凯德金工程有限公司同意的情况下，薛仁平又到陕西凯德金工程有限公司工作，2018年3月22日发生事故。薛仁平擅自离职已经不是陕西凯德金工程有限公司员工，与陕西凯德金工程有限公司不存在劳动关系。一审认定劳动关系缺乏证据。二、一审判决认定劳动关系证据不足。如果法院判决认定陕西凯德金工程有限公司与薛仁平之间存在劳动关系，那么薛仁平未提出与陕西凯德金工程有限公司提出解除劳动关系的辞职证据，陕西凯德金工程有限公司也未辞退薛仁平，为此，一审法院认定陕西凯德金工程有限公司与薛仁平于2018年11月23日终止劳动关系证据不足，并因此判决陕西凯德金工程有限公司承担承担因解除劳动关系而承担的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等缺乏证据，不应支持。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。 薛仁平辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 薛仁平向一审法院起诉请求：1、依法解除双方告之间的劳动关系。2、依法判决陕西凯德金工程有限公司支付停工留薪期工资56000元、一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金76143元和一次性伤残就业补助金32628元。3、依法判决陕西凯德金工程有限公司支付二次手术费852.69元、二次手术住院期间护理费2200元、生活补助费4050元以及交通费1162元、住宿费400元、工伤鉴定费600元。4、本案诉讼费由陕西凯德金工程有限公司承担。 一审法院认定事实：2015年2月，薛仁平开始到陕西凯德金工程有限公司工作，工作地点在邯郸市永年区娄里村北邯郸市威盛矿业有限公司（陕西凯德金工程有限公司承包该公司采矿工程）。2018年3月22日，薛仁平在工作时被脱落的石块砸伤左脚，之后薛仁平到医院进行治疗。第一次住院59天，陕西凯德金工程有限公司支付了医疗费用并派人对薛仁平进行护理；第二次住院22天，薛仁平雇人护理，支付医疗费用8526.91元，通过国家精准扶贫报销7674.22元，尚有852.69元未获补偿。从此以后，薛仁平便不再到陕西凯德金工程有限公司上班。2018年7月3日，邯郸市永年区劳动人事争议调解仲裁委员会作出邯永劳人仲案[2018]30号裁定书，裁决薛仁平与陕西凯德金工程有限公司存在事实劳动关系。陕西凯德金工程有限公司在庭审过程中虽主张对上述裁决不服，向人民法院提起了民事诉讼，但没有提供相关证据予以证明。2018年11月1日，邯郸市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字[2018]04078198号认定工伤决定书，认定薛仁平于2018年3月22日受到的事故伤害属于工伤，该认定工伤决定书业已发生法律效力。2019年6月18日，邯郸市劳动能力鉴定委员会作出邯劳鉴办2019年0738号初次鉴定结论书，鉴定薛仁平的工伤为九级伤残、停工留薪期为8个月，陕西凯德金工程有限公司没有在规定期间内申请再次鉴定，该初次鉴定结论书已经发生法律效力。2019年7月30日，薛仁平向邯郸市永年区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、依法解除其和陕西凯德金工程有限公司的劳动关系。2、裁决陕西凯德金工程有限公司支付其工伤保险待遇各项费用共计245298元。2019年9月11日，邯郸市永年区劳动人事争议调解仲裁委员会作出邯永劳人仲案[2019]109号仲裁裁决书，裁决如下：一、陕西凯德金工程有限公司支付薛仁平各项费用共计191688.36元，其中包括：一次性伤残补助金42543元、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金108776.67元、停工留薪期间工资37816元、二次住院手术费852.69元、二次住院期间伙食补助费1100元、工伤鉴定费600元。二、对薛仁平的其他请求不予支持。薛仁平和陕西凯德金工程有限公司均不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。另查明，薛仁平在陕西凯德金工程有限公司工作期间，陕西凯德金工程有限公司未依法为薛仁平参加工伤保险。关于薛仁平月工资数额问题，薛仁平主张月工资为7000元，陕西凯德金工程有限公司对此不予认可，一审法院责令陕西凯德金工程有限公司限期提供薛仁平2018年3月前十二个月的工资表，其未在规定期限内提供。此外，薛仁平为支持自己的诉讼主张，还提供了400元住宿费票据、1162元交通费票据以及600元工伤致残鉴定费票据，但是400元的住宿费票据为二联单，不是正规票据。 一审法院认为，陕西凯德金工程有限公司主张薛仁平擅自离职、与薛仁平不存在劳动关系，因该公司没有提供薛仁平擅自离职的证据且邯永劳人仲案[2018]30号裁决薛仁平与陕西凯德金工程有限公司存在事实劳动关系的裁定书在陕西凯德金工程有限公司未提起诉讼的情况下已经发生法律效力，故对陕西凯德金工程有限公司的主张不予支持，依法应认定双方之间存在事实劳动关系。薛仁平在陕西凯德金工程有限公司工作期间遭受事故伤害，经邯郸市人力资源和社会保障局认定为工伤，邯郸市劳动能力鉴定委员会鉴定薛仁平的工伤为九级伤残、停工留薪期为8个月，上述法律文书均已经发生法律效力，一审法院予以认定，薛仁平应享受工伤保险待遇。鉴于陕西凯德金工程有限公司未为薛仁平缴纳工伤保险，故应由陕西凯德金工程有限公司按工伤保险待遇支付给薛仁平。因薛仁平于2018年3月22日发生工伤事故、住院治疗后便不再到陕西凯德金工程有限公司上班且薛仁平的停工留薪期为8个月；故认定双方的劳动关系自2018年11月23日终止为宜，薛仁平享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的标准应按照2017年度河北省在岗职工年平均工资65266元计算。关于薛仁平的月工资数额问题，薛仁平主张月工资为7000元，陕西凯德金工程有限公司不予认可；在薛仁平提供的证据不能充分支持其主张以及陕西凯德金工程有限公司也未能限期提供薛仁平相关工资表的情况下，以2018年度河北省采矿业年平均工资75200元确定较妥，即薛仁平的月工资为（75200÷12个月）6266.7元。 根据《工伤保险条例》规定，薛仁平应享受的九级工伤待遇为：1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条规定，一次性伤残补助金的标准为9个月的本人工资。薛仁平月工资为6266.7元，即：6266.7元×9个月＝56400.3元。2.一次性工伤医疗补助金：《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性工伤医疗补助金的标准应按被告与原告解除劳动关系时本省上一年度职工月平均工资的14个月。参照河北省2017年度职工年平均工资65266元，即：（65266元/年÷12个月）×14个月＝76143.67元。3.一次性伤残就业补助金：《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性伤残就业补助金应按被告与原告解除劳动关系时本省上一年度职工月平均工资的6个月，参照河北省2017年度职工年平均工资65266元计算，即（65266元/年÷12个月）×6个月＝32633元；4、停工留薪期工资：《工伤保险条例》第三十三条规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位发放。薛仁平的停工留薪期为8个月，为6266.7元×8个月＝50133.6元。5、医疗费852.69元。6、住院伙食补助费：河北人保厅提出落实新《工伤保险条例》十个具体意见第四条第一款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，统筹地区以内50元/天/人。薛仁平总计住院81天，即50元×81天＝4050元。7、鉴定费：被告因工伤伤残鉴定支付鉴定费600元。8、交通费1162元。一审法院予以支持。薛仁平主张住宿费400元，因其提交的证据系二联单，不是正规票据，一审法院不予支持。判决如下：一、薛仁平与陕西凯德金工程有限公司的劳动关系于2018年11月23日终止。二、陕西凯德金工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付薛仁平一次性伤残补助金56400.3元、一次性工伤医疗补助金76143.67元、一次性伤残就业补助金32633元、停工留薪期工资50133.6元、医疗费852.69元、住院伙食补助费4050元、鉴定费600元、交通费1162元，共计221975.26元。三、驳回薛仁平的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取10元，诉讼财产保全费1645元，由陕西凯德金工程有限公司负担。诉讼费5元和诉讼财产保全费1645元薛仁平已经预交，此款由陕西凯德金工程有限公司直接给付薛仁平。 本院二审期间，双方均未提交新的证据。依据原审卷宗及当事人陈述与一审认定一致。 本院认为，关于陕西凯德金工程有限公司是否应当支付薛仁平工伤保险待遇的问题。2018年3月22日，薛仁平在陕西凯德金工程有限公司承包的采矿工程工作中受伤；2018年7月3日，邯永劳人仲案[2018]30号裁定书认定薛仁平与陕西凯德金工程有限公司存在劳动关系，且陕西凯德金工程有限公司没有提出证据证明提起过诉讼程序，该仲裁裁决已生效；2018年11月1日，邯郸市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字[2018]04078198号认定工伤决定书；2019年6月18日，邯郸市劳动能力鉴定委员会作出邯劳鉴办2019年0738号初次鉴定结论书，综上，该公司与薛仁平之间存在劳动关系，且薛仁平在陕西凯德金工程有限公司工作期间受伤，该公司未依法为薛仁平交纳工伤保险，因此根据《工伤保险条例》第六十二条第二款，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，陕西凯德金工程有限公司应当依法支付薛仁平相关工伤保险待遇，因此，山西凯德金工程有限公司上诉双方之间不存在劳动关系进而不应支付薛仁平相应的工伤保险待遇的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，陕西凯德金工程有限公司上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由陕西凯德金工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  温永国 审判员  段子勇 审判员  刘 勇 二〇二〇年三月二十四日 法官助理王皓枫 书记员李朋