四川省内江市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川10民终73号 上诉人（原审原告）：李军，男，1967年1月16日出生，汉族，四川省资中县人，住四川省资中县。 委托诉讼代理人：张惠萍，四川朴治律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：资中资州医院有限责任公司，住所地资中县资州大道南一段143号。 法定代表人：许可，执行董事。 委托诉讼代理人：夏菁，女，公司员工。 委托诉讼代理人：彭小成，四川志存律师事务所律师。 上诉人李军因与被上诉人资中资州医院有限责任公司(以下简称资州医院)劳动合同纠纷一案，不服四川省资中县人民法院（2019）川1025民初3498号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李军及委托诉讼代理人张惠萍，被上诉人资州医院的委托诉讼代理人彭小成、夏菁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李军上诉请求:1.请求撤销一审判决，并依法改判资州医院向李军支付法定节假日加班费25820元、超时加班费118737元，合计144557元。2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1.李军在资州医院处工作的时间超出《中华人民共和国劳动法》第三十条规定的工作时间，资州医院应当按照《劳动法》第四十四条的规定支付李军的超时加班费118737元；2.2013年至2019年期间，李军在资州医院处法定节假日工作天数共计52天，资州医院应当支付李军法定节假日加班费25820元。 资州医院辩称，李军的诉讼请求均不予以认可，一审判决正确，应当驳回上诉维持原判。 李军向一审法院起诉请求：1.请求判决原告在被告处工作应由被告补发原告节假日加班费25820元、周末（星期六、星期日）加班费126786元、超时加班（工作日超出8小时加班）118737元，共计271343元;2.案件受理费由被告负担。 一审法院认定事实：2013年1月12日至今原告在资州医院工作。原、被告双方均认可双方每年均签订了《劳动合同》，该劳动合同是由被告提供的格式文本，每年签订的内容是一致的。2019年2月1日资州医院作为甲方、李军作为乙方签订的《劳动合同》中记载，记载的主要内容为：乙方同意根据甲方工作需要担任辅助岗位（工种）工作；甲方安排乙方执行综合计算的工作制；工作地点为资中资州医院；劳动报酬月工资1200元。该合同还约定了劳动合同期限；工作时间和休息、休假；劳动保护、劳动条件和职业危害防护；社会保险和福利待遇；劳动纪律和规章制度；劳动合同的变更；劳动合同的解除；劳动合同的终止；违约责任；劳动争议处理；其他约定事项等。2013年1月12日原告在被告处工作后，实行的是轮休制度，前期上两天班休息一天，后期上两天班休息两天。本案在审理过程中，原告向一审法院举证了（2018年3月-2019年7月）资州医院急诊科辅助工排班表，该排班表显示在2018年3月-2019年7月期间原告在被告处法定节假日上班共计7天，被告方也予以认可。被告向一审法院举证了（2017年1月-2018年12月）资州医院急诊科辅助工排班表，该排班表显示在2017年1月-2018年2月期间原告在被告处法定节假日上班共计9天，在质证过程中原告对被告提供的值班表的真实性予以认可。原告曾向资中县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年10月10日资中县劳动人事争议仲裁委员会作出了资劳人仲案（2019）55号仲裁裁决书，1.由被申请人在本裁决书生效之日起十五日内支付申请人2年内的法定节假日加班工资1365.52元；2.驳回申请人申请的其他仲裁申请。申请人李军不服向一审法院提起诉讼，要求：被告补发原告节假日加班费25820元，星期六、星期日加班费126786元，超时加班费118737元，共计271343元。 一审法院认为，本案争议的焦点，对当事人争议的问题和本案需要评判的问题，作以下评判:一、对原、被告双方2013年1月12日至今每年签订的《劳动合同》的效力作以下评判：《中华人民共和国劳动合同法》第二十六规定，下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。本案中，1.原、被告双方2013年1月12日至今每年签订的《劳动合同》是当事人双方真实意思表示，不存在着欺诈、胁迫的手段或者乘人之危的情况发生；2.从《劳动合同》的内容上看，不存在着免除用人单位的法定责任、排除劳动者权利的；3.该合同没有违反法律、行政法规强制性规定，虽然用人单位资州医院对原告实行的其他工作和休息办法，未经得劳动部门的批准，但《中华人民共和国劳动法》第三十九规定不属于强制性规范或强制性规定。上列所述，原、被告双方2013年1月12日至今每年签订的《劳动合同》合法有效，双方当事人应当按照劳动合同的约定行使权利、履行义务。二、原告要求被告补发星期六、星期日加班费126786元和每天超时加班费118737元，共计245523元。是否应予支持，该院作以下评判：《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部分批准，可以实行其他工作和休息办法。劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第62条规定，实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定节假日时，要依照劳动法第四十四条第三项规定支付职工的工资报酬。本案中，原、被告双方签订的《劳动合同》约定的实行综合计算工时的工作制，因此不存在着每天超时上班的情形。逢周六、周日如果是工作日应当属正常工作。上列所述，依照上述事实及法律、法规的规定，原告要求被告补发星期六、星期日加班费126786元和每天超时加班费118737元，共计245523元，于法无据，该院不予支持。三、原告要求被告补发原告法定节假日加班费25820元，是否应予支持，该院作以下评判：《中华人民共和国劳动法》第四十条规定，用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。《国务院关于修改的决定》第二条规定，全体公民放假的节日：（一）新年，放假1天（1月1日）；（二）春节，放假3天（农历正月初一、初二、初三）；（三）清明节，放假1天（农历清明当日）；（四）劳动节，放假1天（5月1日）；（五）端午节，放假1天（农历端午当日）；（六）中秋节，放假1天（农历中秋当日）；（七）国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）。第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。本案中，1.依照上述法律、法规的规定，原告在法定节假日上班工作的应当支付不低于工资300%的工资报酬；2.原、被告双方签订的《劳动合同》记载的月工资为1200元，原告也没有举证证明2013年1月至今的月工资性收入是多少，因此该院按照双方签订的《劳动合同》记载的月工资确定原告的工资性收入；3.本案在审理中，原告只举证证明了2018年3月至2019年7月期间法定节假日上班的天数共7天，但被告举证了2017年1月至2018年12月期间法定节假日原告上班的天数为16天，原告在质证过程中予以认可，因此该院确定原告于2017年1月-2019年7月在被告处法定节假日上班的天数为16天。原告没有举证证明2013年1月至2016年12月及2019年7月至今法定节假日上班的天数，属举证不能，应当承担举证不能的法律后果；4.按照我国规定，每月的上班天数应为21.75天，因此被告应补发原告法定节假日的加班工资为1200元÷21.75天×300%×16天-已发的工资1200元÷21.75天×16天=1765.52元。对原告高于1765.52元的部分，该院不予支持。 一审法院判决：一、被告资中资州医院有限责任公司在本判决生效之日起十日内向原告李军支付法定节假日工作的工资报酬1765.52元；二、驳回原告的其他诉讼请求。 二审中，李军向本院提交了如下证据：1.证人罗某的证言，证明李军在资州医院工作期间有加班的事实；2.2013年-2019年7月期间李军在资州医院工作的排班表,证明李军工作期间每天工作时间24小时，上二休一,超过法律规定的期限,证明了加班的事实及节假日上班的事实。 资州医院质证意见：1.证人陈述的工作内容主要是接送病人，休息时医院有休息室，其没有接送病人时是在休息，其工作时间资州医院发放了补贴及接送病人的费用，证人不能证明其工作时间超过8小时，证人上班期间有加班补贴及报酬，因此资州医院不应再向李军支付加班费及节假日补贴。2.对于证据的真实性无法确认，资州医院处仅有2017年之后的排班情况表，证据不是原件，没有资州医院加盖鲜章或者经办人签字，且该证据不属于新证据，是李军可以在一审中提交而未提交。 本院认证意见：证据1证人罗某的证言，与李军陈述及提交的其余证据能够相互印证，具有真实性，但其证明力结合全案证据予以综合认定；证据2与一审认定的排班表格式、内容都能够吻合和衔接，具有真实性，资州医院未提交反证，本院予以采信。 本院二审查明，2013年-2019年李军在资州医院处法定节假日工作天数共有52天。2018年内江市最低工资标准为每月1650元。 二审查明的其余事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是资州医院是否应向李军支付法定节假日加班费和超时加班费以及应当支付的金额是多少。 1.关于法定节假日加班工资，本案在审理中，李军已举证证明2013年-2019年，李军在资州医院的法定节假日工作天数共有52天。依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”规定，双方约定的工资标准低于我市最低工资标准，按照我市2018年全市每月最低工资标准1650元计算，资州医院应补发给李军的法定节假日加班工资为：1650元÷21.75天×300%×52天-已发的工资1650元÷21.75天×52天=7889.65元。 2.关于超时加班工资，资州医院与李军签订的《劳动合同》约定的实行综合计算工时的工作制。资州医院虽未履行审批手续，但结合双方劳动合同约定及李军为急诊科辅助工，实行轮休的岗位性质，可以确定李军不存在超时加班情况，一审法院不予支持的处理并无不当。 综上所述，李军在二审中提交新证据导致事实认定发生变化，其上诉请求部分成立。一审判决适用法律不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省资中县人民法院（2020）川1025民初3498号民事判决； 二、资中资州医院有限责任公司于本判决生效之日起十日内向李军支付法定节假日工作未支付的工资报酬7889.65元； 三、驳回李军的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由资中资州医院有限责任公司负担（李军已预交，资中资州医院有限责任公司在付款时一并支付给李军）。 本判决为终审判决。 审 判 长  何 骏 审 判 员  裘南晶 审 判 员  易小峰 二〇二〇年三月三十日 法官助理  夏 欣 书 记 员  王 洁