新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书       （2020）新27民终49号   上诉人（原审被告）：熊永华，女，1968年1月19日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州精河县。委托诉讼代理人：秦文艺，新疆亚桥事务所律师。被上诉人（原审原告）：葛杨胜，男，1941年5月15日，汉族，农民，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州精河县。上诉人熊永华因与被上诉人葛杨胜民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区精河县人民法院（2019）新2722民初302号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭，于2020年1月21日公开开庭审理了本案。上诉人熊永华及其委托诉讼代理人秦文艺，被上诉人葛杨胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。熊永华上诉请求：撤销一审判决，改判驳回葛杨胜一审的全部诉讼请求。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律有误。一、2014年6月，因葛某某会看图纸，熊永华与葛某某商议共同干阜康某公司的工程项目，以熊永华名义缴纳保证金300000元，其中包括葛某某的150000元，熊永华于2014年6月2日给葛某某出具了收条。涉案150000元属于投资款而非借款，双方之间不存在借款的合意，也不存在仅出资不担风险的约定。上述保证金缴纳几个月后，熊永华了解到工程项目被骗，并向当地派出所报案，至今未果。故一审认定熊永华与葛某某之间存在民间借贷法律关系无事实依据。二、葛某某系熊永华儿子的同学，因受骗款项未追回的情况下，葛某某从2014年至2018年得病前均在熊永华家中吃住，期间葛某某每年以借支名义从熊永华处借款，双方在2017年12月19日结算折抵，涉案150000元投资款已清退完毕。故一审判令返还150000元无事实根据和法律依据。三、熊永华因工地繁忙未在一审出庭，其责任在于熊永华。葛杨胜辩称，2014年，葛杨胜之子葛某某的房屋被征收，熊永华因工程资金周转困难，葛某某将款投资给熊永华，收条载明给阜康某公司交保证金，之后工程未拿到，葛某某也未参与任何工程项目，熊永华的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。葛杨胜向一审法院起诉请求：熊永华向葛杨胜返还借款150000元。一审法院认定事实：葛杨胜是案外人葛某某的父亲，葛某某未婚，无妻无子，其母已去世，葛某某于2018年5月8日死亡。2014年6月2日，熊永华向葛某某出具收条一份，载明：“熊永华今收到葛某某150000元（壹拾伍万元整）现金，给阜康某公司交保证金，然后熊永华给葛某某按建筑面积提10（拾元）一平米。保证金在工程完工后全部退还葛某某，提成的10（拾元）一平米，按图纸算，一个月之内付给葛某某。”熊永华未向葛杨胜还款，葛杨胜诉至法院。一审法院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，熊永华向葛某某出具收条，载明：熊永华收葛某某150000元用于交纳有关工程的保证金，保证金待完工后退还，按建筑面积提成。根据上述内容来看，葛某某只出资，不参与经营，不承担风险，不论盈亏均按建筑面积收取固定利润，该约定符合民间借贷关系的特征，双方实为民间借贷法律关系。葛杨胜提供的收条，可以证实葛某某已经履行了交付借款的合同义务，熊永华作为借款人，应返还借款。葛某某已去世，相应债权应由其父葛杨胜继承，故葛杨胜要求熊永华返还借款150000元，依法有据，予以支持。熊永华经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对葛杨胜的诉请和所举证据放弃抗辩和质证的权利。一审法院判决：熊永华于判决发生法律效力后三日内向葛杨胜返还借款150000元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。熊永华提交如下证据：1、记账明细及证明，证实2017年12月19日双方经清算，葛某某尚欠熊永华3200元；2、中国农业银行精河大河沿子支行交易明细清单和微信聊天记录截图，证实2016年6月17日熊永华向葛某某转款400元，9月14日微信转账4000元，交易明细清单和微信截图时间与记账明细时间印证；3、中国农业银行精河大河沿子支行交易明细清单和中国农业银行客户通知单，证明2014年5月23日熊永华向银行卡尾号273转款2000元、12月19日银行尾号8现金存入2000元、12月29日转款2000元，合计6000元；4、乌苏市农村信用合作联社长征路信用社客户回单、中国农业银行客户通知书、中国农业银行精河大河沿子支行交易明细清单，证明2015年4月22日熊永华向左某转款2000元，左某系葛某某表姐。2016年3月29日尾号273转款2000元。2016年5月6日熊永华向葛某某转款3000元、6月13日转款900元、6月27日转款5000元，7月1日转款2000元，合计10900元。葛杨胜经质证认为：对熊永华向葛某某直接转款的事实均认可，其他证据不予认可。本案在审理过程中，经熊永华申请调取以葛某某名义在精河县农村信用合作联社大河沿子信用社办理的卡号为×××的交易明细清单，葛某某2014年3月26日转账455000元，3月27日支取85000元，将剩余370000元转存以葛某某名义办理的卡号为×××的中国农业银行精河大河沿子支行卡中，并查询2014年1月1日至2018年5月31日期间的交易流水明细，熊永华通过其6228XXXXXXXXXX中国农业银行卡分别于2016年3月29日、5月6日、6月13日、6月17日、6月27日、7月1日向葛某某×××中国农业银行精河大河沿子支行卡转款2000元、3000元、900元、400元、5000元、2000元，合计13300元。经查询葛某某在大河沿子邮政银行未办理银行卡。经质证，葛杨胜与熊永华对上述证据的真实性均认可，但熊永华认为应综合判断上述证据认定案件事实。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对熊永华提供的其向葛某某转账的相关证据本院予以采信，对其他证据不予采信。本院经审理查明，熊永华通过其6228XXXXXXXXXXXXX中国农业银行卡分别于2016年3月29日、5月6日、6月13日、6月17日、6月27日、7月1日向葛某某×××中国农业银行卡转款2000元、3000元、900元、400元、5000元、2000元，合计13300元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议焦点：一、双方之间是否存在民间借贷关系；二、熊永华主张借款已偿清是否成立。葛杨胜以熊永华向其儿子葛某某出具的收条为依据提起民间借贷诉讼，熊永华认为涉案150000元属于投资款并非民间借贷，但未提供相应的证据证实其将150000元进行投资的事实。熊永华对收条的真实性认可，且认可收到该150000元，故一审法院认定双方之间系民间借贷关系并无不当。熊永华向法庭提供记账明细及证明、微信截图、银行流水清单、客户通知单和回单、银行交易清单明细等证据，葛杨胜对熊永华向葛某某转账的13300元予以认可，本院经熊永华申请调取的中国农业银行精河大河沿子支行交易明细清单也可以证实熊永华向葛某某转账13300元的事实，该13300元应从借款150000元中予以抵扣，剩余借款136700元应由熊永华向葛杨胜偿还。熊永华提供的其他证据不能够证实其已向葛某某偿清借款。综上所述，上诉人熊永华的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国继承法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区精河县人民法院（2019）新2722民初302号民事判决；二、上诉人熊永华于本判决发生法律效力后三日内向被上诉人葛杨胜返还借款136700元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3300元，二审案件受理费3300元，合计6600元，由上诉人熊永华负担6014.80元，由被上诉人葛杨胜负担585.20元。本判决为终审判决。   审  判  长   宇  斯 呼  林审  判  员   黄      欢审  判  员   沙   仁   娜   二 〇 二 〇 年 三 月 二 十 二 日 法 官 助 理   布阿依夏·胡拉木书  记  员   刘      晓