陕西省西安市中级人民法院   民事判决书   （2020）陕01民终1495号   上诉人（原审被告）：陕西泰嘉置业发展有限公司西安第一分公司，住所地：西安市高新区房。   负责人：冯莉，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：支江涛，男，1971年10月29日出生，汉族，住陕西省华阴市西北第二合成药厂生活区，系该公司员工。   被上诉人（原审原告）：高民，男，1973年3月8日出生，汉族，住西安市雁塔区含光路南段100号美院教工集。   委托诉讼代理人：李浩，陕西博硕律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张菡，陕西博硕律师事务所实习律师。   被上诉人（原审原告）：王莉娜，女，1979年5月3日出生，汉族，住西安市雁塔区集体。   委托诉讼代理人：李浩，陕西博硕律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张菡，陕西博硕律师事务所实习律师。   原审被告：陕西泰嘉置业发展有限公司，住所地：。   法定代表人：田保渭，系该公司董事长。   委托诉讼代理人：支江涛，男，1971年10月29日出生，汉族，住陕西省华阴市西北第二合成药厂生活区，系该公司员工，（特别授权）   上诉人陕西泰嘉置业发展有限公司西安第一分公司（以下简称"泰嘉第一分公司"）因与被上诉人高民、被上诉人王莉娜、原审被告陕西泰嘉置业发展有限公司（以下简称“泰嘉公司”）合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2019)陕0113民初12179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人泰嘉第一分公司及原审被告泰嘉公司共同委托诉讼代理人支江涛，被上诉人高民、王莉娜共同委托诉讼代理人李浩、张菡到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   泰嘉第一分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项或发回重审2、一、二审诉讼费由高民、王莉娜承担。事实与理由： 一审法院程序不当。因郝某某系合同主体一方，一审法院应当追加郝某某为本案被告参加诉讼，有利于案件事实的认定。现因郝某某因合同诈骗被立案无法参加庭审，故本案应中止审理。一审法院未按照先刑后民的原则，在郝某某刑事案件未审结的情况下作出本案判决，严重违反法定程序。一审认定事实不清。其公司已按照王莉娜及郝某某双方的指示，就涉案剩余的25万元已支付给郝某某，但因郝某某未出具收据，且郝某某本人缺席的情况下认定其公司向王莉娜返还该25万元，明显有失公平。   高民、王莉娜共同答辩称，1.泰嘉第一分公司在举证期间内就涉案25万元已向郝某某支付的相关事实并未提交证据证明，理应承担不利后果。2.原审程序合法，本案不存在民刑交叉问题，泰嘉第一分公司将举证责任强加于郝某某身上系拖延诉讼。综上：一审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持原判。   泰嘉公司答辩称其同意泰嘉第一分公司的上诉请求、事实及理由。   高民、王莉娜向一审法院起诉请求：1、判令泰嘉第一分公司立即向高民、王莉娜返还房屋买卖手续服务费25万元、赔偿损失25万元，合计50万元；2、判令泰嘉公司承担连带责任；3、由泰嘉第一分公司、泰嘉公司承担本案诉讼费用。   一审法院认定的事实：2018年6月5日，甲方郝某某与乙方王莉娜（王莉娜之夫高民代签）、丙方泰嘉第一分公司签订《房屋买卖三方协议》，约定经甲乙丙三方友好协商，就乙方购买位于西安市高新区XX小区XX号楼XX单元XX室房屋达成如下协议：该房屋总面积171平方米，房屋单价为21000元/平方米。乙方于2018年6月5日向丙方支付500000元，作为甲方办理该房屋买卖手续服务费，具体支付方式为：丙方于2018年6月6日前向甲方支付服务费250000元，剩余甲方服务费250000元，于乙方办理完该房屋网签手续后，经乙方确认手续办理完毕，丙方可支付于甲方。丙方提供居间服务，乙方须向甲方支付中介服务费110000元，该费用于2018年6月5日当天一次性支付丙方。甲方承诺最迟于2018年7月5日前，通知乙方开始办理房屋买卖手续；在此期间，乙方不得以任何理由解除协议。若到期无法办理房屋买卖手续，甲方全额退还乙方预交的服务费人民币250000元于丙方；丙方退还乙方交付给甲方办理该房屋买卖手续服务费500000元，及丙方收取的中介服务费110000元，三方无责，互不追究违约责任。合同签订后，原告王莉娜于当天向泰嘉第一分公司支付500000元；2018年6月6日，泰嘉第一分公司向案外人郝某某支付250000元，郝某某出具了收据，但其至今未协助王莉娜办理案涉房屋的网签手续。另查明，西安市公安局高新分局于2019年4月20日向郝某某合同诈骗案的受害群众出具受案回执。庭审中，高民、王莉娜、泰嘉第一分公司、泰嘉公司均认可案外人郝某某并非案涉房屋所有权人，泰嘉第一分公司已于2019年4月30日向高民、王莉娜退还中介服务费110000元。庭审中，泰嘉第一分公司表示其已将剩余250000元支付郝某某，但其未提交相关证据予以佐证。   一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，王莉娜与泰嘉第一分公司、案外人郝某某签订的《房屋买卖三方协议》是各方的真实意思表示，内容合法，具有法律约束力，双方均应按照合同约定享受权利、履行义务。《房屋买卖三方协议》签订后，王莉娜按照合同约定向泰嘉第一分公司支付手续服务费500000元履行合同义务，但至今该房屋并未网签至王莉娜名下，故泰嘉第一分公司应按照合同约定向王莉娜退还手续服务费250000元。对于高民、王莉娜主张损失250000元部分，根据合同约定，应由郝某某向泰嘉第一分公司退还，再由泰嘉第一分公司向王莉娜退还，现郝某某已涉刑案，该案尚未审结，故对此部分，本案不宜一并予以处理，王莉娜应待刑事案件审结后另案主张。对于泰嘉第一分公司辩称其已将剩余250000元支付郝某某，因证据不足，不予采信。泰嘉公司作为泰嘉第一分公司的总公司，应对上述债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告陕西泰嘉置业发展有限公司西安第一分公司应于本判决生效之日起十日内向原告王莉娜退还服务费250000元。二、被告陕西泰嘉置业发展有限公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告高民、王莉娜的其他诉讼请求。本案案件受理费8800元，由泰嘉第一分公司、泰嘉公司共同承担。因高民、王莉娜已预交，泰嘉第一分公司、泰嘉公司应将该款连同上述款项一并给付高民、王莉娜。   本院二审期间，泰嘉第一分公司围绕上诉请求依法提交了两组证据：1.郝某某和于振哉的微信聊天记录，证明：泰嘉第一分公司已将涉案250000元用于抵扣了双方之前的280350元的债务。该证据足以印证其公司已就涉案的250000元向郝某某支付的事实。2. 电子转账凭证，证明郝某某就250000元抵扣后的剩余30350元款项向泰嘉第一分公司返还的事实。高民、王莉娜对以上两组证据的真实性无异议，对关联性和证明目的有异议。对于微信聊天记录的关联性不予认可，涉案房屋系枫景观天下小区，而该聊天记录显示的是丹轩梓园小区的销售表，两个楼盘之间无直接关系。且该微信聊天记录中所载明的报表中显示的房号与涉案房屋无关。微信记录显示的系郝某某与泰嘉第一分公司在2019年1月份的交易关系，亦与本案无关。2.电子转账记录，显示的是郝某某在2019年3月18日支付的30350元。该时间与第一组证据中抵扣事实的发生时间相差两个月，并不足以证明该转账和涉案交易有关。3.根据涉案合同约定，泰嘉第一分公司就涉案的250000元向郝某某支付的条件应为涉案房屋签订房屋买卖合同之后，而在涉案房屋买卖合同并未签订的情形下，泰嘉第一分公司若将250000元转给了郝某某，也系泰嘉第一分公司的单方违约行为，与高民、王莉娜无关。泰嘉第一分公司二审提交的两组证据系在一审法庭辩论结束前就已形成的证据，而该公司在一审阶段就该证据并未提交，因此以上证据不属于二审新证据。泰嘉公司对泰嘉第一分公司提交的证据的真实性、关联性及证明目的均予以认可。另，高民、王莉娜和泰嘉公司二审期间未提交新证据。   结合双方举证质证情况及法庭调查，本院认定本案事实如下：泰嘉第一分公司二审中提供的证据不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，不属于二审程序中的新证据，与本案待证事实不具有证明力，该证据无法证明泰嘉第一分公司已将涉案250000元向郝某某实际交付的事实。因此本院对泰嘉第一分公司二审提交的证据，依法不予采信。另，一审判决查明的其余事实属实。   本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，泰嘉第一分公司主张涉案250000元已经抵扣其公司与郝某某之间的280350元债务。因此该款项其公司已向郝某某支付，不应再向高民、王莉娜返还。对此，泰嘉第一分公司提交了微信截图及电子转账凭证予以证明。而就抵扣事实的真实性泰嘉第一分公司并未提交其他证据予以印证。而根据泰嘉第一分公司提交的证据及当庭陈述可以认定，该250000元泰嘉第一分公司并未向郝某某进行实际的转账支付。故，一审判决泰嘉第一分公司向高民、王莉娜返还该250000元并无不当。至于泰嘉第一分公司上诉主张本案应当中止审理的上诉理由，根据最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条“人民法院在审理经济纠纷案件中，发现与本案有牵连，但与本案不是同一法律关系的经济犯罪嫌疑线索，材料，应将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关查处，经济纠纷案件继续审理。”之规定，泰嘉第一分公司此节上诉请求本院不予支持。   综上，泰嘉第一分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，判处正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费5050元，由陕西泰嘉置业发展有限公司西安第一分公司负担。   本判决为终审判决。      审判长 李雪晴                          审判员 姬钊                          审判员 蒋  瑜                              二0二0年三月 日                            书记员 周 燕              1