北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初84116号原告（被告）：谢海红，女，1985年11月12日出生，汉族，无业，住安徽省淮南市田家庵区。委托诉讼代理人：牛宝辉，北京维京律师事务所律师。被告（原告）：浙江敦奴联合实业股份有限公司，住所地浙江省海宁市海宁经济开发区海华路1号。法定代表人：吴凌，董事长。委托诉讼代理人：徐元宵，浙江潮乡律师事务所律师。原告（被告）谢海红（以下简称姓名）与被告（原告）浙江敦奴联合实业股份有限公司（以下简称浙江敦奴公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。谢海红之委托诉讼代理人牛宝辉，浙江敦奴公司之委托诉讼代理人徐元宵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢海红向本院提出诉讼请求：1.支付2019年4月1日至2019年4月29日病假工资1699.31元；2.支付2018年1月1日至2019年4月29日未休年休假工资6253.38元；3.支付违法解除劳动关系赔偿金126296.3元。事实和理由:谢海红2013年1月4日与北京智联易才XX资源顾问有限公司（以下简称智联易才公司）签订《派遣员工劳动合同书》，劳动合同期间为2013年1月4日至2016年1月3日，用工单位为浙江敦奴公司。2015年5月1日与前锦XX信息技术（上海）有限公司（以下简称前锦上海公司）签订2015年5月1日至2018年4月30日的劳动合同，用工单位仍为浙江敦奴公司。2017年3月，浙江敦奴公司决定把派遣员工劳动关系转回公司，于是双方重新签订2017年3月1日至2020年2月29日的劳动合同。在浙江敦奴公司制作的《人事派遣通知书（转出）》中，浙江敦奴公司承诺：谢海红在派遣期间的工作年限视为在公司的连续工龄。谢海红月工资10000元，自然月计薪，次月25日银行转账发放。谢海红因患病（房室传导阻滞）自2018年11月3日起休病假，假条一般在次月初邮寄给浙江敦奴公司北京办事处人事王XX。其中2019年4月的假条在2019年4月30日寄出。浙江敦奴公司总部薪资福利主管顾XX2019年4月30日通过微信将《解除劳动合同通知书》发给谢海红，谢海红2019年5月5日签收浙江敦奴公司寄来的《通知》和《解除劳动合同通知书》，浙江敦奴公司以谢海红未按期返岗，连续旷工28日，严重违反公司规章制度为由于2019年4月29日解除双方劳动合同。谢海红认为患病未能工作不属于旷工，公司解除行为缺乏事实依据。浙江敦奴公司承诺：谢海红在派遣期间的工作年限视为在公司的连续工龄。但裁决书只确认谢海红的连续工龄从2015年5月1日起计算，未确认谢海红2013年1月4日至2015年4月30日期间的工龄，导致违法解除劳动合同赔偿金的计算年限不足，进而赔偿金金额不足。浙江敦奴公司辩称：不同意谢海红的诉讼请求。浙江敦奴公司向本院提出诉讼请求：1.无需支付谢海红未休年休假工资6253.38元；2.无需支付谢海红违法解除劳动关系赔偿金77720.8元；3.无需支付谢海红病假工资1699.31元。事实理由：北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）于2019年7月26日所作的京朝劳人仲字[2019]第17597号裁决是错误的，缺乏事实和法律依据：一、劳动合同中明确约定工资标准为1720元，其每月的收入构成是“工资+奖金+加班工资”。1.2017年3月1日签订的《劳动合同书》第四条第（一）款对月工资标准有明确的约定。2.浙江敦奴公司曾于2019年6月30日向朝阳仲裁委邮寄了平均收入表，证实谢海红离职前的前12个月平均收入为6453.07元（包含了加班工资和津贴），实际上根据谢海红提供的银行流水也能计算出其实际到手的平均收入为5819.29元。但不知为何朝阳仲裁委却称“浙江敦奴公司未就谢海红月工资标准举证”为由直接采信了谢海红的口头陈述，而恰恰该数据毫无事实依据。二、谢海红长期请病假的情况下根本就不符合享受年休假的条件。裁决书认定：依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，谢海红2018年1月1日至2019年4月29日应享受的年休假13天，从而得出其还应享有7天的年休假。但是根据《职工带薪年休假条例》第四条的规定，谢海红不应当享受2019年年度的年休假，因此裁决书该项裁决显然是错误的。三、浙江敦奴公司在谢海红严重违纪的情况下解除劳动合同属于合法解除，无需支付经济赔偿金。1.《员工手册》要求“除急诊以外的病假，应由二甲以上医院开具证明”，谢海红请长期病假的情况下一直以“中医门诊部”的证明，显然是违反了公司的请假制度。裁决书认为“未对病假质疑并要求谢海红到指定医院就诊举证”而直接采信其《诊断证明》，显然是不当的。2.谢海红在2019年4月1日至2019年4月28日，未提交请假申请，也未提交《诊断证明》，也就是说其根本没有向公司提交任何请假手续，裁决书却以“浙江敦奴公司没有就未及时提交诊断证明即为旷工举证”认定“违法解除”。实际上，浙江敦奴公司已经提交了《员工手册》及谢海红签收证明，完成了举证。四、2019年4月1日-4月28日，谢海红没有履行请假手续，无需支付病假工资。谢海红在没有按照《员工手册》履行请假手续的情况下，当然不能按照病假处理，也无需发放病假工资。故浙江敦奴公司提起诉讼，请求依法判决。谢海红辩称：一、浙江敦奴公司应当支付2018年1月1日至2018年12月31日未休年休假工资。二、谢海红休病假不属于旷工，浙江敦奴公司解除劳动合同违法，应当支付赔偿金，浙江敦奴公司第二项诉讼请求应予驳回。谢海红的工作年限超过6年。三、浙江敦奴公司应当支付2019年4月1日至2019年4月29日病假工资，谢海红提交的假条均为原件，足以证明谢海红患病的真实性，故浙江敦奴公司应当依法支付2019年4月1日至2019年4月29日病假工资。四、谢海红离职前12个月平均工资为9715.10元，计算期间应为2017年11月至2018年10月正常工作月份，浙江敦奴公司计算期间为2018年4月至2019年3月，包括了谢海红病假期间，显失公平。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。就本案的证据和事实，本院认定如下：2013年1月4日，智联易才公司（甲方）与谢海红（乙方）签订《派遣员工劳动合同书》，约定合同期限自2013年1月4日至2016年1月3日，甲方派遣乙方至浙江敦奴公司。2015年5月1日，前锦上海公司（甲方）与谢海红（乙方）签订《劳动合同书》，约定期限自2015年5月1日至2018年4月30日，约定甲方派遣乙方至浙江敦奴公司。2017年2月28日，浙江敦奴公司（甲方）与谢海红（乙方）签订期限自2017年3月1日至2020年2月29日的《劳动合同书》，载谢海红“户口所在地：淮南市八公山区孔集XX村XX楼……”第十条第（二）款约定：“甲乙双方在本合同列示的地址、联系方式均为各自的送达地址和联系方式；任何一方的送达地址或联系方式发生变化的，均应在送达地址或联系方式发生变化之日起一个工作日内书面通知对方，否则，一切后果自负。甲乙双方在向对方列示的任一送达地址或联系方式运送有关文书时，如果发生收件人拒绝签收或其他无法送达情形的，则从发件人寄出文书之日起视为已经送达对方。双方均无异议”。同日，双方签署《人事派遣通知书（转出）》，载：“谢海红小姐，为了配合本公司的战略发展的需要，决议开始施行本公司与您建立劳动关系……本公司承诺：您在我司派遣期间的工作年限视为您在我司的连续工龄。原在我司享受的福利待遇不变。您在享受以上权利的同时，需要履行如下义务：1.本人同意公司的上述安排，并在签字之日提出从前锦XX信息技术（上海）有限公司离职（格式请见附件）。2.严格遵守我司的保密制度及其他内部管理制度（员工手册），不得以任何形式将我司的商业秘密向第三方透露。”浙江敦奴公司主张“连续工龄”是指能否发放工龄补贴，与经济补偿金的计算年限无关。谢海红正常工作至2018年11月2日，此后开始休病假。2019年4月26日，浙江敦奴公司作出《通知》，载：“谢海红女士：您自2018年11月3日起请病假至2019年3月31日，4月1日起在未办理任何请假手续的情况下未来上班。我公司正式通知您于2019年4月28日前往北京办事处报到上班，逾期未报到视为旷工，我司将按照劳动合同和相关规定进行处理。如需继续请病假的，请保留好病假单之外的相关附件并复印提供：相关检测的诊断报告、处方、发票。我司保留安排人员陪同您前往公司指定医院检查确诊的权利。”浙江敦奴公司王XX于2019年4月26日通过微信向谢海红发送该返岗通知，但谢海红表示其当时正在遵医嘱休病假，无法返岗，故不属于旷工。2019年4月29日，浙江敦奴公司作出《解除劳动合同通知书》，并向上述地址邮寄，内容载：“您病假请至2019年3月31日，2019年4月1日至2019年4月25日一直未返岗，我司于2019年4月26日给您发出返岗通知书，通知您于2019年4月28日前返岗，鉴于您至今仍未返岗，已连续旷工28天，也未办理请假手续，已严重违反我司规章制度，我司有权依法解除与您的劳动合同。现通知，我司与您的劳动合同关系于2019年4月29日解除。”谢海红提交与浙江敦奴公司总部人事顾XX的微信聊天记录，其中2019年4月26日的微信聊天记录载：“（顾）有个通知给你，可是没有你北京的地址。让王XX发你微信了。（谢）：作为一个服务6年，兢兢业业为企业效力的员工，因为病假公司这样处置此事，深感痛心！没有一点社会责任感！本着为员工着想的原则，根据劳动法某条，你的准许病假时间6个月已经到期，要求返岗，我无语对应，合情合法。我病假情况属实，还这样威胁，每个月就诊、假条的单据都在月初给到公司。这段话我发她了。（顾）：嗯嗯，好的。（谢）：我就医的时候要不要提前告诉你，一起去。（顾）：我这边收到的信息是你四月还没有请假，病假是请到三月底的。（谢）：一般都是月初寄上个月的假条，4月的假条5月初寄。”2019年4月30日，浙江敦奴公司顾XX将《解除劳动合同通知书》拍照发送给谢海红，双方的微信聊天记录显示：“（顾）：你好，你留在公司的地址顺丰无法送达，电话停机无法联系。（谢）：这样做事真好笑！不是说跟我去医院调查吗？我不认可这个结果，每个月底寄假条，医院开有病假条，既然这样处理一个生病的员工。本想念在跟公司多年情份差不多协商解决就好散了，这种举措，真实无言水平。返岗通知书和解除劳动合同通知书寄给我。地址北京市朝阳区……”谢海红提交2019年4月2日、4月9日、4月16日、4月23日、4月30日的诊断证明书，诊断证明书载谢海红因“房室传导阻滞”建议“休息壹周”，浙江敦奴公司认可真实性，但主张原告2019年4月30日寄出，其公司2019年5月1日收到，不符合请假流程。浙江敦奴公司提交《员工手册》，载：“三、员工请、休、销假管理……1）请假需要员工至少提前二天填写请假单，逐级上报批准后生效。请假单交办事处，由办事处集中转人力资源部存档……）私自调班，或未办理请假手续或请事假未被批准而擅离职守，或假期届满未办理续假，或请假后公司发现有弄虚作假者，做旷工处理，达到规定时数解除劳动合同……病假需于请假当日内提供公立二甲及以上医院病假条（突发疾病就急诊除外）……五、各类别惩罚细则……3.有下列情形之一者，属于严重违反规章制度的行为……13）连续旷工3日、或年累计旷工6日及以上”，谢海红不认可《员工手册》的真实性，主张没有见过。谢海红要求支付2019年4月1日至2019年4月29日期间病假工资，浙江敦奴公司认为该期间谢海红旷工，不应支付。关于年休假情况，双方均认可谢海红年休假标准为每年10天，及谢海红2018年8月20日-2018年8月25日期间休年假。浙江敦奴公司主张谢海红2018年扣除病假期间后当年已工作时间为305天，按305天进行折算后实际享有8天年休假，已休6天，尚有2天未休，其公司已经支付该年度未休年休假工资937.5元，无需再支付。另，浙江敦奴公司主张谢海红2019年1月1日至2019年3月31日请病假达到3个月，故不应享受2019年度年休假。浙江敦奴公司提交谢海红离职前12个月平均工资明细，显示谢海红2018年4月至2019年3月工资分别为：10950元、10750元、7250元、6750元、6750元、15000元、8000元、2086.33元、2000元、2633.50元、3571元、1696元。谢海红认可发放数额，但主张应按照2017年11月至2018年10月期间应发工资计算离职前12个月平均工资。另，浙江敦奴公司主张2019年1月发放的工资数额2633.50元中包含2018年的未休年休假工资937.5元及当月病假工资1696元，谢海红主张只能看到实发数额，不知道937.5元的性质。谢海红就本案向朝阳仲裁委申请仲裁，请求：1.支付2019年4月1日至2019年4月29日期间病假工资1715.49元；2.支付2018年1月1日至2019年4月29日期间未休年休假工资11954.02元；3.支付违法解除劳动合同赔偿金130000元。2019年7月26日，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2019]第17597号裁决书，裁决:一、浙江敦奴公司支付谢海红2018年1月1日至2019年4月29日期间未休年休假工资6253.38元；二、浙江敦奴公司支付谢海红违法解除劳动合同赔偿金77720.8元；三、浙江敦奴公司支付谢海红2019年4月1日至2019年4月29日期间病假工资1699.31元；四、驳回谢海红其他仲裁请求。双方均不服，诉至本院。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据证明。双方均认可谢海红正常工作至2018年11月2日，此后开始休病假，浙江敦奴公司亦认可谢海红庭审中提交的2019年4月诊断证明书的真实性，可以认定谢海红自2018年11月3日至浙江敦奴公司提出与其解除劳动关系期间处于连续休病假的状态。浙江敦奴公司认可谢海红与其公司人事顾XX微信聊天记录的真实性，在2019年4月26日的微信聊天记录中，谢海红表示“一般都是月初寄上个月的假条，4月的假条5月初寄”，浙江敦奴公司未对此提出异议，在其公司明知谢海红处于连续休病假状态且谢海红明确告知4月的假条5月初寄的情况下，浙江敦奴公司仍以旷工为由提出与谢海红解除劳动关系，本院认为属于违法解除，谢海红要求支付违法解除劳动关系赔偿金，于法有据，本院予以支持。关于计算违法解除劳动关系赔偿金的年限，双方均认可的《人事派遣通知书（转出）》明确约定谢海红在浙江敦奴公司派遣期间的工作年限视为在其公司的连续工龄，而谢海红提交的与智联易才公司、前锦上海公司签订的《劳动合同书》可以证明谢海红自2013年1月4日开始被派遣至浙江敦奴公司工作，故计算赔偿金的年限应从2013年1月4日开始计算。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条明确规定计算经济补偿金的月工资指的是劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，故本院的浙江敦奴公司主张的计算方式予以采信。因谢海红表示不清楚2019年1月支付的工资中是否包含2018年未休年休假工资937.5元，故本院对浙江敦奴公司关于该笔款项性质的主张予以采信。经核算，谢海红离职前12个月平均工资为6374.94元，故浙江敦奴公司应支付谢海红违法解除劳动合同赔偿金82874.22元（6374.94元×6.5年×2）。谢海红要求支付2019年4月1日至2019年4月29日期间病假工资，本院予以支持，经核算为1618.02元（1696元-1696元÷21.75×1天）。关于未休年休假工资，谢海红2018年度年休假扣除已休部分剩余4天，经核算，浙江敦奴公司应支付谢海红未休年休假工资2243.69元（8648.86元÷21.75×4天×200%=3181.19元-937.5元）。谢海红2019年累计请病假超过三个月，不应享受该年度工资，故谢海红要求支付2019年度未休年休假工资，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条及《中华人民共和国调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告（原告）浙江敦奴联合实业股份有限公司于本判决生效后七日内支付原告（被告）谢海红2018年度未休年休假工资2243.69元；二、被告（原告）浙江敦奴联合实业股份有限公司于本判决生效后七日内支付原告（被告）谢海红2019年4月1日至2019年4月29日期间病假工资1618.02元；三、被告（原告）浙江敦奴联合实业股份有限公司于本判决生效后七日内支付原告（被告）谢海红违法解除劳动关系赔偿金82874.22元；四、驳回原告（被告）谢海红其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）浙江敦奴联合实业股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告（被告）谢海红负担5元（已交纳5元），由被告（原告）浙江敦奴联合实业股份有限公司负担5元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员  姚 岚二〇二〇年三月二日法官助理  谢青云书 记 员  师 晛