长春市绿园区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0106民初48号 原告:吉林省顺茂贸易有限公司，注册住所地农安县合隆镇北凯旋路666号。现办公地址：长春市绿园区阳光嘉年华小区8栋1门商铺。 法定代表人:闫学金，经理。 委托诉讼代理人：唐文，男，1985年5月12日生，汉族，该公司职员。公民身份号码：×××。 被告:吉林省中隆机械化建设工程有限责任公司，住所地长春市南关区自强街道新发路126号银都大厦1318室。现办公地址：吉林大路369号格云蓝天宾馆。 法定代表人:邹云双，经理。 委托诉讼代理人：刘占军，男，1961年9月1日，汉族，该公司项目经理。公民身份号码：×××。 被告:四平市天成房地产开发有限公司，住所地四平市铁西区迎春街沈联四平干休所小区。 法定代表人:靳永利，经理。 委托诉讼代理人：**，男，1973年9月14日生，汉族，该公司员工，住吉林省四平市。公民身份号码：×××。 原告吉林省顺茂贸易有限公司诉被告吉林省中隆机械化建设工程有限责任公司、被告四平市天成房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告吉林省顺茂贸易有限公司的委托代理人唐文，被告吉林省中隆机械化建设工程有限责任公司的委托代理人刘占军，被告四平市天成房地产开发有限公司的委托代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2019年9月5日原告公司与二被告签订《钢材购销合同》，约定原告给被告中隆公司供应钢材，由被告天成公司担保，钢材重量以实际采购量为准，由原告送至被告施工现场，费用由被告中隆公司承担，约定了价格、结算方式及期限、违约责任。合同签订后，原告如约将钢材355.468吨送至被告中隆公司工地，由工地人员签收送货单。2019年11月5日，被告中隆公司给原告返货51.28吨，总价款212879.82元，由三方代表签字确认。被告中隆公司尚欠原告钢材款1266321.04元。被告天成公司作为担保人不履行担保义务，原告诉至法院，要求1、二被告连带给付钢材款1266321.04元；2、二被告连带支付违约金（自2019年10月5日起至给付之日止按约定计算）3、诉讼费由二被告承担。 被告中隆公司辩称，对原告主张的货款没有异议，对原告主张的违约金计算方式有异议，不能按天数计算，因为疫情耽误了，应少计算几个月。 被告天成公司辩称，1、原告所诉与事实不符，需要原告提供相关的证明自己主张的证据，2、被告天成公司不承担连带责任，3、原告所诉请的违约金无事实及法律依据。 本案在开庭审理过程中，原告为证实自己的主张，当庭进行了陈述及举证，原告当庭提供了如下证据： 1、购销合同（2019年9月5日签订，原告与被告中隆公司签订，担保方为被告天成公司），证明：钢材合同从即日起生效，约定原告将钢材自长春市送至开原市天成中央广场，合同没有约定每批的具体价格，按照钢铁网上每天的不同价格，实际上有送货单，按照送货单操作，送货当日起30日内结清钢材款，违约自送货当日起每天每吨单价上浮5元。 被告中隆公司质证：证据真实性没有意见，对违约金要求原告给抹一段时间。 被告天成公司质证：对证据真实性没有异议，对证明问题有异议，该证据可以证明每送货200吨进行结算，并且货物送至现场进行接收，如果超出200吨原告应立即停止送货行为，否则被告将不承担担保责任。 2、送货单四张，证明：2019年9月5日两张送货单，价值344506.42元、310737.86；2019年9月17日一张629786.88；2019年10月1日一张194169.7，均送至开原市天成中央广场。由中隆公司工地的收料员武贵欣、顾国明签字。 被告中隆公司质证：对送货单没有异议，对价款没有异议，没有支付。 被告天成公司质证：对送货单真实性有异议，该证据无法证明欠付货款的事实，2019年9月5日当天单价数额差别很大，并且与9月17日、10月1日的收货经手人与欠款人相互矛盾，该欠款人武贵欣是否得到中隆公司的授权不清楚，存在第一被告与原告之间恶意串通，同时根据采购合同约定，需要原告提供钢材网价格佐证送货的金额。 3、2019年11月5日钢材返货条（原告及中隆公司签署，落款有三方），证明：被告中隆公司向原告实际返货51.28吨。签字人田翔是天成公司的工程师。 被告中隆公司质证：主要问题就是丢失了一部分钢材。 被告天程公司质证：对证据真实性、合法性均有异议，1、按照2019年10月25日的钢材返货条中明显加盖了公章并且注明了情况属实等相关的文字，而原告提供的该证据中没有公章，并且开发商代表处写的田翔不清楚是谁，也未得到我公司的任何授权，存在原告与所谓的工地材料员恶意串通。2、在2019年10月25日加盖了公章的钢材返货条可以认证原告实际已经接收并同意接收钢材的事实，我公司不存在任何的保管义务，同时按照购销合同，也没有载明我公司应当承担起保管义务的约定。3、中隆公司代理人也不清楚该11月5日的返货条，因此该证据不能作为本案的定案依据。 被告天成公司提供的证据有： 1、钢材购销合同（2019年9月5日），证明：我公司只承担200吨以内的担保责任，超过200吨，我公司将不承担担保责任。 原告质证：有异议，我认为针对全部货款天成公司均应承担责任，天成公司理解不对。 被告中隆公司质证：天成公司应承担全部担保责任。 2、2019年10月25日钢材返货条（共返还原告105.079吨），证明：钢材已经返还给原告的事实，原告同意并接收了钢材返货105.079吨的事实，该返货条盖了原告及第一被告公章，足以说明原告认可并且没有任何异议地收回了已经送货当中的105.079吨。 原告质证：天成公司提供的这份证据不是实际的返货，最开始约定返还105.079吨，但是最后实际返货的是51.28吨。 被告中隆公司质证：没有意见。实际返还的确实是51.28吨，之所以证据上体现的105.079吨，是因为最初商量时确实说要返还105.079吨，但是后来钢材在开原丢失了，所以实际只返还了51.28吨。 经审理查明，2019年9月5日，原告吉林省顺茂贸易有限公司与被告吉林省中隆机械化建设工程有限责任公司、被告四平市天成房地产开发有限公司共同签订《钢材购销合同》，约定原告为被告中隆公司在辽宁省开原市天成中央广场的项目供应钢材，被告四平天成公司为担保方。供货方式为原告送货到施工现场，运费由被告中隆公司承担。价格按照送货当日长春市场钢材工程采购价格中的精品价每吨上浮300元(星期六按照星期五的市场工程采购价格执行。星期日按照星期一的市场工程采购价格执行)。结算方式为每送货200吨结款百分之五十，剩余货款自送货当日起30日内结清。如违约，自送货当日起每日每吨单价上浮5元。原、被告分别在供方、需方、担保方处加盖公章。合同签订后，原告分别于2019年9月5日、9月17日、10月1日按照合同约定向被告中隆公司施工现场送货，中隆公司现场工作人员在送货单上签字确认，原告共计送货355.468吨，货款共计1479200.86元。庭审中被告中隆公司的代理人对送货单及收货人员顾国明、武贵欣签字予以承认。2019年10月25日，三方经协商一致，约定由被告中隆公司向原告返货，并出具《钢材返货条》载明共计105.079吨，428235.16元。三方加盖了公章，被告四平天成公司的实际经营者王宝忠在该返货条上书写“情况属实，王宝忠”。签订返货条后，钢材在工地丢失，原告与二被告于2019年11月5日重新签订一份《钢材返货条》，载明返货51.28吨，212879.82元。该条上有原告公司唐文签字、被告中隆公司顾国明签字、被告四平天成公司田祥签字。庭审中经电话与天成公司实际经营者王宝忠通话，王宝忠陈述该条由其公司的工程师田祥代表公司签字。原告现诉至法院，要求被告中隆公司给付钢材款及承担违约责任，被告四平天成公司承担连带保证责任。 本院认为，原告向被告中隆公司供应钢材，被告公司人员在收货单上签字，确认收货数量及价款，双方形成了事实上的买卖关系，根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”及第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”的规定，被告负有向原告支付货款的义务，但被告中隆公司从未给付过货款。原告共向被告中隆公司施工工地送货共计1479200.86元，根据原告及二被告最后一次签订的《钢材返货条》确认，被告中隆公司共向原告返还钢材价值212879.82元。故被告中隆公司应给付原告货款1266321.04元（1479200.86-212879.82元）。合同约定每送货200吨结款百分之五十，剩余货款自送货当日起30日内结清，但被告未按约定履行给付货款义务，其行为构成违约，违约金应从送货之日后的30日起计算，原告分别于2019年9月5日、9月17日、10月1日向被告送货，现原告同意违约金均从最后一次送货日即2019年10月1日后的30日（2019年11月1日）起计算至给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率给付，该主张符合法律规定，本院予以支持。 关于担保责任，根据《中华人民共和国担保法》第十九条，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中，原、被告未约定保证方式，被告四平天成公司在合同保证人处加盖公章，为连带责任保证，四平天成公司应对被告中隆公司的债务承担连带责任。 被告四平天成公司提出因钢材丢失，当事人已向开原市公安机关报案，其申请调取公安机关询问笔录，本院认为，原告与二被告已于钢材丢失后重新签订《钢材返货条》，确认了被告向原告返还钢材的数量及价款，原、被告已就返货事宜达成一致意见，故调取公安机关笔录没有必要。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百六十一条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，判决如下： 一、被告吉林省中隆机械化建设工程有限责任公司于本判决生效后立即给付原告吉林省顺茂贸易有限公司钢材款1266321.04元及违约金（自2019年11月1日起至给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率给付）； 二、被告四平市天成房地产开发有限公司对前述第一项承担连带清偿责任。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8098.00元、保全费5000.00元由被告吉林省中隆机械化建设工程有限责任公司、四平市天成房地产开发有限公司共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  谢薇 二〇二〇年三月二十日 书记员  姜博