吉林省延吉市人民法院刑事判决书（2019）吉2401刑初871号公诉机关吉林省延吉市人民检察院。张振宇，男，1988年4月9日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍地吉林省和龙市仙峰社区，捕前住延吉市海兰江花园11号楼1单元402室。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月13日被延边朝鲜族自治州公安局刑事拘留，于2018年8月8日予以释放并被取保候审，经延吉市人民检察院决定，于2019年6月6日被取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪，经延吉市人民检察院决定，于2019年11月11日由延吉市公安局执行逮捕。现羁押于延吉市看守所。辩护人金华，吉林普熙律师事务所律师。被告人王琪，女，1990年12月21日出生，汉族，大学文化，无职业，户籍地吉林省安图县，现住延吉市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年7月13日被延边朝鲜族自治州公安局取保候审，经延吉市人民检察院决定，于2019年6月6日被取保候审。本院于2019年11月20日对其重新办理了取保候审手续。辩护人侯立军，吉林普熙律师事务所律师。被告人刘庆阳，男，1984年9月23日出生，汉族，小学文化，无职业，户籍地黑龙江省宁安市，捕前住黑龙江省宁安市东京城林业局5委镜林华庭4号楼6单元301室。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月7日被延边朝鲜族自治州公安局取保候审，经延吉市人民检察院决定，于2019年6月6日被取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪，经延吉市人民检察院决定，于2019年11月11日由延吉市公安局执行逮捕。现羁押于延吉市看守所。辩护人刘莲丽，黑龙江合兴律师事务所律师。被告人冯艳军，男，1985年2月4日出生，汉族，小学文化，无职业，户籍地黑龙江宁安市，捕前住黑龙江省宁安市东京城林兴家园小区3栋2单元501室。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年8月30日被汪清县公安局取保候审，经延吉市人民检察院决定，于2019年6月6日被取保候审。因涉嫌犯开设赌场罪，经延吉市人民检察院决定，于2019年11月11日由延吉市公安局执行逮捕。现羁押于延吉市看守所。辩护人孙牧宇，吉林华烁律师事务所律师。延吉市人民检察院以延市检一部刑诉〔2019〕856号起诉书指控被告人张振宇、王琪、刘庆阳、冯艳军犯开设赌场罪，于2019年11月18日提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。延吉市人民检察院指派检察员罗玉民、赵雄等二人出庭支持公诉。被告人张振宇及其辩护人金华，被告人王琪及其辩护人侯立军，被告人刘庆阳及其辩护人刘莲丽，被告人冯艳军及其辩护人孙牧宇均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1．被告人张振宇伙同被告人王琪以营利为目的，于2018年6月14日俄罗斯世界杯开赛期间，二人通过建立名称为“世界杯巴西德国队”和“8进4谈论群”的赌博微信群组织80余人进行赌博，张振宇负责在微信群里发赔率图组织人赌博，王琪负责接收赌资及转账，将赌资通过银行卡转账至其上家被告人刘庆阳银行卡，总流水金额442725元，被告人张振宇非法获利7000余元，王琪非法获利2000余元。2．2018年俄罗斯世界杯足球赛开赛以来，被告人冯艳军负责通过微信联系微信号为“×××”的上家（在逃），下家张振宇、王琪进行押注赌博；刘庆阳负责给上家和下家张振宇、王琪进行转账赌资，被告人冯艳军通过收取上家给的赌资流水“返点”和赌客输球流水“返点”的方式，冯艳军、刘庆阳分别非法获利7000余元。2018年7月12日，被告人张振宇、王琪在二道白河被抓获。2018年8月7日，被告人刘庆阳投案自首。2018年8月30日，被告人冯艳军投案自首。公诉机关就上述事实向法庭提供了书证，证人证言，被告人的供述与辩解，搜查笔录等证据，认为被告人张振宇、王琪、刘庆阳、冯艳军利用移动通讯终端建立微信赌博平台，组织多人进行赌博，情节严重，四被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究四被告人的刑事责任。被告人刘庆阳、冯艳军主动投案，如实供述罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人王琪起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻处罚。提请本院依法判处。被告人张振宇、王琪、刘庆阳、冯艳军对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人张振宇的辩护人提出：1、本案赌资数额应认定为281088元，而不是442725元；2、赌资数额累积未达到30万元以上，不属于情节严重的情形，应在三年以下有期徒刑范围内量刑；3、张振宇系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，主观恶性不深，社会危害性不大，具有坦白情节，可以对其从轻处罚；4、张振宇在犯罪中起次要作用，应认定为从犯，建议法庭对其适用缓刑的辩护意见。被告人王琪的辩护人提出：1、本案赌资数额应认定为281088元，而不是442725元，被告人刘庆阳转账至张振宇、王琪的161637元系赢返金额，公诉机关指控的该部分犯罪金额系重复计算；2、王琪到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，酌情对其从轻处罚；3、王琪系初犯、偶犯，在共同犯罪中起次要、辅助作用，应属于从犯，当庭自愿认罪认罚，主观恶性不深，社会危害性不大，建议法庭对其适用缓刑的辩护意见。被告人刘庆阳的辩护人提出：1、刘庆阳没有开设赌场的行为；2、刘庆阳的行为属于开设赌场罪的共同犯罪行为，但不属于“情节严重”的情形；3、刘庆阳系初犯，在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，具有自首情节，自愿认罪认罚，建议法庭对其判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见。被告人冯艳军的辩护人提出：1、各被告人的行为均没有达到“情节严重”的标准；2、冯艳军在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯；3、冯艳军系初犯，自愿认罪认罚，具有自首情节，犯罪情节较轻，建议法庭对其适用缓刑的辩护意见。经审理查明：1．被告人张振宇伙同被告人王琪以营利为目的，于2018年6月14日俄罗斯世界杯开赛期间，二人通过建立名称为“世界杯巴西德国队”和“8进4谈论会”的赌博微信群组织80余人进行赌博，张振宇负责在微信群里发赔率图组织人员赌博并进行结算，王琪负责接收赌资及转账，二人将赌资通过银行卡转账至其上家指定的被告人刘庆阳银行卡，总流水金额442725元（其中281088元为刘庆阳接受赌资的金额，剩余161637元为刘庆阳赢取返还赌资的金额），期间被告人张振宇非法获利7000余元，王琪非法获利2000余元。2．2018年俄罗斯世界杯足球赛开赛以来，被告人冯艳军负责通过微信联系微信号为“×××”的上家（在逃），下家张振宇、王琪进行押注赌博；刘庆阳负责给上家和下家张振宇、王琪进行转账赌资，被告人冯艳军通过收取上家给的赌资流水“返点”和赌客输球流水“返点”的方式，冯艳军、刘庆阳分别非法获利7000余元。2018年7月12日，被告人张振宇、王琪在吉林省××县白河抓获归案；2018年8月7日，被告人刘庆阳投案自首，到案后如实供述自己的罪行；2018年8月30日，被告人冯艳军投案自首，到案后如实供述自己的罪行。审理过程中，被告人张振宇、王琪、刘庆阳、冯艳军分别向本院缴纳违法所得人民币7000元、2000元、7000元、7000元。上述事实，有户籍证明，无违法犯罪证明，到案经过，转账截图，银行转账记录，情况说明，刑事判决书，搜查笔录，证人孙某、刘某1、李某1、宛某、刘某2、李某2、焦某、王某1、李某3、陈某、国某、隋某、董某、王某2、王某3、姚某的证言，被告人张振宇、王琪、刘庆阳、冯艳军的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张振宇、王琪、刘庆阳、冯艳军利用移动通讯终端建立微信赌博平台，组织多人进行赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人张振宇负责在微信群里发赔率图组织人员赌博并进行结算；被告人刘庆阳负责给上家和下家进行转账赌资；被告人冯艳军联络上、下家，并通过其赌资流水收取“返点”，三被告人的行为起了主要作用，均系主犯，应按照所参与的全部犯罪处罚。被告人王琪在本案中仅是负责接收部分赌资及转账，在共同犯罪中起到次要、辅助作用，系从犯，对其应当从轻处罚。被告人张振宇、王琪到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人刘庆阳、冯艳军主动投案，到案后如实供述自己罪行，系自首，可以从轻处罚。四被告人均已上交违法所得，且已缴纳全部罚金，可酌情从轻处罚。关于部分被告人的辩护人所提本案赌资计算方式可能存在重复计算、不合理等问题。经查，公诉机关指控的赌资为接收的赌资与赌客中奖后赢返的赌资之和，根据最高人民法院、最高人民检察院及公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条规定，赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。故开设赌场赌资数额按照接收的赌资（281088元）认定，且该赌资数额均为赌客下注并已转账成功的数额，不存在重复计算情形。关于部分辩护人提出本案各被告人的行为不属于情节严重情形的辩护意见，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款：“（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。”之规定，本案均不属于上述情形之一，依法应对四被告人处以三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。根据被告人王琪的犯罪事实和情节，认为其犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险和宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。关于辩护人提出对被告人张振宇、刘庆阳、冯艳军适用缓刑的意见，根据三被告人犯罪性质和情节、社会危害性均不符合缓刑条件，对该辩护意见，本院不予支持。关于各辩护人提出与本院认定一致意见予以采纳，其他相悖意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张振宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月11日起至2021年10月13日止。罚金已向本院全部缴纳。）二、被告人王琪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限自本判决确定之日起计算。罚金已向本院全部缴纳。）三、被告人刘庆阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月11日起至2021年7月10日止。罚金已向本院全部缴纳。）四、被告人冯艳军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月11日起至2021年7月10日止。罚金已向本院全部缴纳。）五、被告人张振宇、王琪、刘庆阳、冯艳军已向本院缴纳的违法所得合计23000元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长 崔 麟人民陪审员 郑 莲人民陪审员 朱艺琏 二零二零年三月二十六日书 记 员 朴明柱