安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终276号上诉人（原审被告）：芜湖开瑞金属科技有限公司，住所地安徽省芜湖市大桥镇桥北工业区。法定代表人：王华金，该公司总经理。委托诉讼代理人：周毅，该公司副总。委托诉讼代理人：**，安徽鸠兹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵守鹏，男，汉族，住安徽省芜湖经济技术开发区。委托诉讼代理人：吴爱民，安徽安然律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐刚，安徽安然律师事务所律师。上诉人芜湖开瑞金属科技有限公司（以下简称开瑞公司）因与被上诉人赵守鹏劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖经济技术开发区人民法院（2019）皖0291民初3978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。芜湖开瑞金属科技有限公司上诉请求:依法撤销原审判决并依法改判。事实和理由:一、关于赵守鹏的第一次工伤赔付问题：双方就第一次工伤赔偿事项已达成协议,上诉人就不能再给付被上诉人的第一次工伤一次性医疗补助金22642.32元，否则被上诉人就构成了不当得利。二、关于赵守鹏的第二次工伤赔付问题:因为上诉人已经替原审原告交了社保,因此需要给付的是第二次工伤的一次性伤残就业补助金,其金额为:5660.58元/月x10个月,即56605.8元,原因是依据人力资源社会保障部《关于执行(工伤保险条例若干问题的意见》(人社部发(2013)34号)第10条规定,职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的,符合《条例》第36条、第37条规定领取相关待遇时,按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别,计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。并且依法应该减去前面十级工伤的已经给付的一次性伤残就业补助金,即5660.58元/月x5个月,应该减除。三、关于赵守鹏的工伤护理费用问题：赵守鹏对于护理费用的发生未提出任何证据证明其请人护理,一审法院也未释明依据什么证据来判定的。事实上人芜湖开瑞金属科技有限公司第一次及第二次工伤皆派员进行了护理。因此,在仲裁裁决书第4页载明【仲裁委认定及理由:庭审查明,申、被双方签订的协议在申请人第二次受伤之后,且协议签订后申请人实际已经离职的事实,协议中有关非工伤一次性补偿项目内容,是双方真实意愿。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若于问题的解释(三)(法释(2010)12号)第十条规定,本委认为申请人在法院未确认无效前应该遵守。(法释(2010)12号)第十条:劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议,不违反法律、行政法规的强制性规定,且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的,应当认定有效。当事人没有提出协议无效,一审法院也没有认定协议无效。因此应按照协议履行。综上所述,上诉人依法只承担的是第二次工伤的一次性伤残就业补助金,其金额为:5660.58元/月x10个月,即56605.8元,至于第二次工伤的一次性伤残补助金33759(从工伤保险基金中支付的),上诉人依法按照其赔偿的数目转付给被上诉人。赵守鹏答辩称：一审判决正确，请求予以维持。赵守鹏向一审法院起诉请求:1.请求判决开瑞公司支付其经济补偿金8100元；2.开瑞公司支付其工伤保险待遇合计人民币190007元（住院伙食补助费1380元、护理费6274元、停工留薪期工资18414元、一次性伤残补助金33755元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计131080元，诉请的是第二次工伤的赔偿范围）；3.开瑞公司承担本案诉讼费用。一审法院查明：2016年9月，赵守鹏进入开瑞公司处从事操作工工作，2016年9月7日，双方签订书面劳动合同并在芜湖经济技术开发区人力资源和社会保障局逬行了劳动用工登记备案，合同期限为2016年9月7日至2017年9月7日，后双方于2017年9月7日续签劳动合同，合同期限为2017年9月8日至2018年9月7日。赵守鹏入职后，开瑞公司为其缴纳社会保险直至2018年6月。2017年5月15日，赵守鹏在开瑞公司生产部车间吊运模具过程中，模具滑落砸伤左手，随即被送往芜湖手足医院治疗，经医院诊断为左手第二、三掌骨骨折伴肌腱损伤，2017年8月14日，芜湖经济技术开发区人力资源和社会保障局出具芜工伤[2017]60338号认定工伤决定书，认定赵守鹏受伤的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2018年3月30日，芜湖市劳动能力鉴定委员会出具芜劳鉴[2018]0312号因工负伤劳动能力鉴定结论书，认定赵守鹏劳动功能障碍程度为十级。2017年11月11日，赵守鹏在开瑞公司处吊运钢板时，被砸伤腹部，随即被送往芜湖市第二人民医院治疗，经医院诊断为腹部损伤，后于同日被送往皖南医学院弋矶山医院治疗，于2017年12月27日出院，经医院诊断为多发伤：急性弥漫性腹膜炎、小肠破裂、右动脉损伤，医嘱注意营养与休息，2周后门诊复查，2018年2月27日，芜湖经济技术开发区人力资源和社会保障局出具芜工伤[2018]60087号认定工伤决定书，认定赵守鹏受伤的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤（赵守鹏的该次工伤为第二次工伤，亦即案涉工伤）。2019年3月13日，芜湖市劳动能力鉴定委员会出具芜劳鉴[2019]0313号因工负伤劳动能力鉴定结论书，认定赵守鹏劳动功能障碍程度为八级。2018年6月11日，赵守鹏向开瑞公司提交离职申请表，申请表中赵守鹏以生产过程中受了工伤不能正常工作为由向开瑞公司申请离职，开瑞公司于同日同意赵守鹏离职。离职前，赵守鹏的月平均工资为2182.05元。后原、开瑞公司因解决劳动关系经济补偿、工伤补偿等协商不成，赵守鹏向芜湖经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年8月28日做出[2019]经开劳人仲第31号仲裁裁决书，赵守鹏不服向法院起诉，遂成此诉。另查明：2019年1月7日，赵守鹏、开瑞公司签订《协议书》一份，协议约定双方经协商一致同意劳动合同解除，双方就赵守鹏第一次工伤事故赔偿及劳动合同解除事宜达成如下协议：开瑞公司一次性支付赵守鹏人民币58000元，其中包含一次性工伤就业补助金（就业系涂改后字样，涂改前为医疗字样），协议签订后双方终止劳动合同，赵守鹏不得以任何理由向开瑞公司索取赔偿，双方在协议上签字、盖章确认，赵守鹏于同日出具收条，证实已收到开瑞公司支付的58000元赔偿款。审理过程中，赵守鹏向该院申请前往芜湖市医疗保险管理中心调取赵守鹏工伤保险待遇给付情况，该院依法出具调查令，赵守鹏调查后向该院提交两份工伤保险结算单，结算单上显示：赵守鹏因第一次工伤应获得的劳动能力鉴定费280元、一次性医疗补助金22642.32元、一次性伤残补助金21483元，赵守鹏因第二次工伤（案涉工伤）应获得的劳动能力鉴定费280元、一次性伤残补助金33759元已经支付到开瑞公司单位账户上。一审法院认为：结合本案的证据材料及庭审的原、开瑞公司陈述，本案的争议焦点为：1.开瑞公司应否支付赵守鹏经济补偿金；2.开瑞公司应否支付赵守鹏主张的第二次工伤保险待遇（护理费、一次性伤残补助金等）。一、开瑞公司应否支付赵守鹏经济补偿金2018年6月11日，赵守鹏向开瑞公司提交离职申请表，申请表中赵守鹏以生产过程中受了工伤不能正常工作为由向开瑞公司申请离职，开瑞公司于同日同意赵守鹏离职，离职申请表上系赵守鹏本人签字，赵守鹏在庭审过程中对此事实亦无异议，系赵守鹏真实意思表示，故对赵守鹏的该项诉请，该院依法不予支持。二、开瑞公司应否支付赵守鹏主张的第二次工伤保险待遇（护理费、一次性伤残补助金等）。2017年11月11日，赵守鹏在开瑞公司处工作中吊运钢板时，被砸伤腹部，后于2018年2月27日被芜湖经济技术开发区人力资源和社会保障局认定为工伤，于2019年3月13日被芜湖市劳动能力鉴定委员会认定为劳动功能障碍程度为八级，该次工伤系赵守鹏第二次工伤，赵守鹏因此主张的工伤保险待遇项目有：1.住院伙食补助费：赵守鹏第二次工伤住院46元，按30元/天计算，应为1380元，根据《工伤保险条例》规定，工伤职工住院期间伙食补助费从工伤保险基金支付，开瑞公司已为赵守鹏参加了工伤保险，此费用赵守鹏应向工伤保险基金经办机构申请领取，开瑞公司应协助赵守鹏向工伤保险基金经办机构办理申请手续，开瑞公司在款项到账后应转支付给赵守鹏。2.护理费：依据赵守鹏劳动功能障碍程度并参考出院医嘱酌定60天，为6640元（46天×120元/天+14天×80元/天），赵守鹏仅主张6274元护理费，系其真实意思表示，该院予以认可，该款项应由用人单位即开瑞公司予以支付。3.停工留薪期工资：赵守鹏主张开瑞公司支付停工留薪期工资18414元，但双方签订的《协议书》就劳动合同解除事宜已达成一致意见，协议中有关非工伤一次性补偿项目内容系双方真实意思表示，合法有效，对双方具有约束力，在赵守鹏未提交相应证据证明其主张的情形下，对该项诉请该院不予支持。4.一次性伤残补助金：赵守鹏主张开瑞公司支付一次性伤残补助金，经查阅赵守鹏提交的工伤保险结算单，该笔费用33759元已经由工伤保险基金经办机构支付到开瑞公司公司账户，开瑞公司应支付给赵守鹏。5.一次性工伤医疗补助金：赵守鹏在开瑞公司工作期间先后两次遭受工伤，第一次工伤被认定为劳动功能障碍程度十级，第二次工伤（案涉工伤）被认定为劳动功能障碍程度八级。《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第十条规定：“职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合《条例》第三十六、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。”根据前述规定，赵守鹏遭受的两次工伤，其所获得的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以其发生工伤的最高伤残级别计发。《安徽省实施办法》第二十五条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月。”赵守鹏先后两次工伤被认定为劳动功能障碍程度十级、八级，按照最高伤残级别八级计算，赵守鹏应得的一次性工伤医疗补助金为45284.64元（5660.58元/月×8个月），双方签订的协议书中明确双方就第一次工伤保险待遇协商完毕，开瑞公司一次性支付赵守鹏赔偿款58000元，但赔偿款中包含的项目系一次性工伤医疗补助金还是一次性就业补助金，双方产生争议，经审查，现有协议上补助金前的“就业”字样系涂改所得，原先字样应为“医疗”。经庭审询问，原、开瑞公司均不清楚涂改字样系谁所写，开瑞公司辩称应按现有协议约定，即开瑞公司赔付赵守鹏的58000元赔偿款包含一次性就业补助金，但就业字样系涂改所得，涂改字样没有双方的签字、盖章确认，开瑞公司亦未提供相关证据证明其辩称意见，故该院对开瑞公司的辩称意见不予认可，开瑞公司赔付赵守鹏第一次工伤的58000元赔偿款包含项目应为一次性工伤医疗补助金。因工伤保险机构已将赵守鹏第一次工伤的一次性工伤医疗补助金22642.32元支付至开瑞公司账户，该款项包含在双方协议的58000元款项内，剩余款项22642.32元赵守鹏应向工伤保险基金经办机构申请领取，开瑞公司应协助赵守鹏向工伤保险基金经办机构办理申请手续，开瑞公司在款项到账后应转支付给赵守鹏。6.一次性伤残就业补助金：从前述法律规定可知，赵守鹏的一次性伤残就业补助金以其发生工伤的最高伤残级别计发，《安徽省实施办法》第二十五条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。”赵守鹏先后两次工伤被认定为劳动功能障碍程度十级、八级，按照最高伤残级别八级计算，赵守鹏应得的一次性伤残就业补助金为84908.7元（5660.58元/月×15个月），该款项开瑞公司应支付给赵守鹏。综上所述，该院依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第三十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款并参照《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第十条、《安徽省实施办法》第二十五条、第二十九条、第三十条、第三十一条之规定，判决：一、芜湖开瑞金属科技有限公司于本判决书生效之日起十日内支付赵守鹏护理费6274元、一次性伤残补助金33759元、一次性伤残就业补助金84908.7元，合计124941.7元；二、驳回赵守鹏的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由芜湖开瑞金属科技有限公司负担。当事人在二审均未提交新证据。本院二审查明的事实同一审认定的事实。本院认为：一、双方就第一次工伤达成的协议书中约定开瑞公司一次性支付赵守鹏赔偿款58000元，但赔偿款中包含的项目系一次性工伤医疗补助金还是一次性就业补助金，双方产生争议，因该协议上补助金前的“就业”字样系涂改所得，原先字样应为“医疗”,涂改字样没有双方的签字、盖章确认，故应认定为赵守鹏第一次工伤的58000元赔偿款包含的项目为“一次性工伤医疗补助金”。赵守鹏先后两次工伤被认定为劳动功能障碍程度十级、八级，按照最高伤残级别八级计算，赵守鹏应得的一次性工伤医疗补助金为45284.64元（5660.58元/月×8个月），扣除赵守鹏已领取的一次性工伤医疗补助金22642.32元，剩余款项22642.32元赵守鹏应向工伤保险基金经办机构申请领取，开瑞公司应协助赵守鹏向工伤保险基金经办机构办理申请手续，开瑞公司在款项到账后应转支付给赵守鹏。一审判决对赵守鹏一次性工伤医疗补助金的认定并无不当，开瑞公司主张该认定导致赵守鹏不当得利，并无事实和法律依据。二、赵守鹏先后两次工伤被认定为劳动功能障碍程度十级、八级，其一次性伤残就业补助金依法应按照最高伤残级别八级计算，赵守鹏应得的一次性伤残就业补助金为84908.7元（5660.58元/月×15个月），双方就第一次工伤达成的协议中并不包括一次性伤残就业补助金，开瑞公司主张赵守鹏应得的一次性伤残就业补助金应该减去第一次十级工伤的已经给付的一次性伤残就业补助金，并无事实依据，本院不予支持。三、关于赵守鹏的工伤护理费用问题，开瑞公司主张赵守鹏受伤后公司派人对其进行护理，并未提交相应的证据予以证明，赵守鹏因工伤存在护理的必要，有医嘱予以证明，一审判决根据赵守鹏的住院天数及医嘱依法认定其护理费并无不当。综上，一审判决并无不当，开瑞公司的上诉请求依法不能成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人芜湖开瑞金属科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  王桂珍审判员  鲍 迪二〇二〇年三月二十三日书记员  李 璇书记员  王凤婷附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。