贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0181民初2471号原告贵州万盛达建筑工程有限公司，地址贵州省贵阳市修文县龙场镇东门桥头哈蚂坡（人民北路291号）。法定代表人罗万中，总经理。委托诉讼代理人陈译，贵阳市百花湖乡法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。被告贵阳天行健房地产开发有限公司，地址贵州省贵阳市清镇市云岭东路东门广场5号楼负一层20号。法定代表人顾爱军，总经理。委托诉讼代理人林维、周坤，公司员工。原告贵州万盛达建筑工程有限公司（以下简称万盛达公司）诉被告贵阳天行健房地产开发有限公司（以下简称天行健公司）建设工程施工合同纠纷一案。本院于2019年4月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告万盛达公司委托诉讼代理人陈译，被告天行健公司委托诉讼代理人林维、周坤到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告万盛达公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告立即向原告支付半山·壹号建设项目、清镇市消防综合训练基地建设项目以及丹山公园建设项目工程欠款4937905.91元。二、依法判令被告从2019年1月1日起，以工程欠款总额4937905.91元为基数，按照20%的比例计算向原告承担违约责任并支付987581.18元（4937905.91×20%）违约金。三、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年11月5日，被告将位于清镇市“半山·壹号”建设项目工程（土石方挖运及围墙修建）发包给原告承建施工，双方就此工程的相关事宜经过协商后于当日签订了《半山·壹号项目土石方挖运及围墙工程施工合同》，原告对项目在施工期间，被告又将“清镇市消防综合训练基地建设项目以及丹山公园建设项目”交付给原告施工建设，工程款的计算方式为：以实际施工范围产生的方量进行计算。以上三个工程项目申请人已分别于2015年2月、2016年7月、2017年12月建设竣工后交付被告使用。该工程经双方委派的现场管理人员对上述工程方量收放后计算工程总价款为13217905.91元，从2015年2月至2018年11月，被告已向原告支付上述工程款8280000元，尚欠工程款4937905.91元未支付。根据双方签订的合同约定，被告未按照约定向原告支付工程款已属明显违约，应以未支付的工程款4937905.91元为基数从2019年1月1日起计算，向原告支付违约金987581.18元。被告天行健公司辩称：在适用简易程序庭审时，天行健公司认可案涉总工程13217905.91元、已支付8280000元，对原告起诉的工程款4937905.91元无异议，对于原告诉请的违约金不认可。天行健公司庭后提交的《代理意见》则认为：其已足额支付原告半山·壹号项目工程款，其所主张的清镇市消防综合训练基地建设项目以及丹山公园建设项目工程款双方并未进行结算，原告主张的结算价款无任何事实及法律依据，请求驳回原告全部诉讼请求。在适用普通程序庭审时，天行健公司辩称总工程款为9104398.02元，扣除已经支付给原告的工程款8280000元，尚欠原告824398.02元工程款。合同约定整个项目要竣工验收合格后才支付工程款。不同意支付违约金。经审理查明，2014年11月5日，天行健公司（甲方）与万盛达公司(以下简称乙方)签订《半山·壹号项目土石方及围墙工程施工合同》，该合同约定：承包方式为包工包料，单价包干；工程款的支付及结算：1、本工程暂定预算总价为围墙800000元、土石方2900000元，最终按甲方确认的施工图并结合现场实际收方验收合格后进行结算。2、进度款的审核及支付：本合同内的全部工作内容结束，经甲方验收合格后7个工作日内付清全部款项。付款前，乙方须到清镇市地税局开具正规建安发票，并提供与支付款等额的发票后甲方才能付款;违约责任约定为：乙方不按时完成工作，每逾期一日，承担协议总款1‰的违约金，逾期15日，甲方有权解除本协议，乙方承担违约金为协议总款的20%。乙方施工质量不符合甲方的验收要求，甲方有权解除本协议，则乙方承担违约金为协议总款的20%，且乙方应及时采取积极的补救措施，工期不顺延。2014年，天行健公司（甲方）与万盛达公司(以下简称乙方)签订《清镇市综合应急救援大队项目土石方及围墙工程施工合同》，该合同约定：承包方式为包工包料，单价包干；工程款的支付及结算：1、本工程暂定预算总价为围墙800000元、土石方1900000元，最终按甲方确认的施工图并结合现场实际收方验收合格后进行结算。2、进度款的审核及支付：本合同内的全部工作内容结束，经甲方验收合格后7个工作日内付清全部款项。付款前，乙方须到清镇市地税局开具正规建安发票，并提供与支付款等额的发票后甲方才能付款。违约责任约为：乙方不按时完成工作，每逾期一日，承担协议总款1‰的违约金，逾期15日，甲方有权解除本协议，乙方承担违约金为协议总款的20%。乙方施工质量不符合甲方的验收要求，甲方有权解除本协议，则乙方承担违约金为协议总款的20%，且乙方应及时采取积极的补救措施，工期不顺延。庭审中，天行健公司与万盛达公司一致确认：一、半山﹒壹号项目丹山公园建设工程（百花大道南段丹山公园入口处门头工程）的工程款为155224.57元；二、半山﹒壹号3-6#楼土石方工程的工程款为1479904.15元；三、半山﹒壹号项目土石方及围墙工程的工程款为3141458.29元；四、半山﹒壹号项目（7-8#楼）土石方及围墙工程的工程款为1006463.3元；五、半山﹒壹号项目土石方及围墙工程（骑楼处土石方及零星机械、人工费）补挖工程款30061.79元。上述双方认可工程款合计：5813112.1元（155224.57元+1479904.15元+3141458.29元+1006463.3元+30061.79元）。庭审中，天行健公司与万盛达公司有争议工程款为：一、对清镇市综合应急救援大队项目土石方及围墙工程，万盛达公司对该工程款计算为4445004.28元、天行健公司对该工程款审核为2905272.92元，并同意增加2019年9月14日现场工程量的收方记录单计算的工程款135000元，合计3040272.92元；二、对清镇市消防综合训练基地室外工程（室外工程是管网铺设和道路硬化），万盛达公司对该工程款计算为1796727.3元、天行健公司对该工程款审核为1422538.69元；三、半山﹒壹号项目土石方及围墙工程（3号楼旁骑楼处土石方及零星工程）是含在《清镇半山壹号3-6#楼土石方工程》内，属于万盛达公司补报的金额，万盛达公司对该工程款计算为602899.71元、天行健公司对该工程款审核为372002.96元。天行健公司认可上述工程款合计4834814.57元（3040272.92元+1422538.69元+372002.96元）。天行健公司已支付万盛达公司工程款8280000元。天行健公司认可尚欠金额为：10647926.67元（5813112.1元+4834814.57元），再扣减天行健公司已支付万盛达公司工程款8280000元计2367926.67元。万盛达公司分别于2016年9月5日，2017年12月25日、29日，2018年1月5日、5月15日、9月28日、10月10日、10月12日、12月19日，2019年7月12、8月23日将案涉工程结算书、情况说明、结算征求意见稿等相关结算资料送达天行健公司签收。诉讼中，天行健公司明确表示不申请鉴定，万盛达公司提出鉴定申请后撤回申请。万盛达公司提出诉前保全，已支付申请保全费5000元。上述事实，有原、被告陈述，《半山·壹号项目土石方及围墙工程施工合同》，《清镇市综合应急救援大队项目土石方及围墙工程施工合同》，建设工程结算情况阅览表，对账明细，发文本，土地证，宗地图，建设工程规划许可证，商品房预售许可证，建设工程结算书，工程竣工结算审核报告书，结算书等证据在卷佐证。上述证据经庭审质证，本院予以确认。本院认为，天行健公司与万盛达公司签订《半山·壹号项目土石方挖运及围墙工程施工合同》、《清镇市综合应急救援大队项目土石方及围墙工程施工合同》系当事人的真实意思表示，不违反国家法律、法规的强制性规定，属有效协议。万盛达公司依约为天行健公司完成案涉工程施工，天行健公司确认尚欠万盛达公司工程款2367926.67元未支付属违约行为，依法应承担支付该工程款的民事责任。万盛达公司关于按尚欠工程款的20%计算违约金的请求，双方在合同中仅约定万盛达公司违约承担违约金的计算方法，未就天行健公司违约支付违约金的计算方法进行约定。本院认为，天行健公司在享有合同权利的同时应承担相应的义务及违约责任，天行健公司未支付工程款属违约行为，依法应当承担支付逾期付款违约金的民事责任。逾期付款违约金以尚欠工程款2367926.67元为基数，本院酌情参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款年利率6%从万盛达公司起诉之日即2019年4月22日起计算至付清之日止。因案涉工程款双方当事人未申请鉴定，致使总工程款无法确定，故万盛达公司可就天行健公司尚有争议的工程款另行解决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下：一、被告贵阳天行健房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告贵州万盛达建筑工程有限公司工程款2367926.67元；二、被告贵阳天行健房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告贵州万盛达建筑工程有限公司工程款2367926.67元的违约金，违约金以尚欠工程款2367926.67元为基数，从2019年4月22日起按年利率6%计算至付清之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53278元，诉讼保全费5000元，合计58278元。由被告贵阳天行健房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审 判 长  陈 军人民陪审员  刘翠琴人民陪审员  李庭学二〇二〇年三月十八日法官助理粟李书记员杨泽群