广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂10民终2751号 上诉人(原审被告)：韦庆平，男，1959年12月23日出生，壮族，住广西平果县。 上诉人(原审被告)：韦忠良，男，1986年2月19日出生，住广西平果县。 委托诉讼代理人：韦晓晶，广西韦晓晶律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：周加旺，男，1964年12月23日出生，壮族，住广西靖西市。 被上诉人(原审第三人)：林莉梅，女，1975年5月11日，住广西靖西市。 委托诉讼代理人：黄武庆，广西靖西市法律服务所法律工作者。 上诉人韦庆平、韦忠良因与被上诉人周加旺、林莉梅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服靖西市人民法院（2019）桂1081民初753号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月13日受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 上诉人韦庆平、韦忠良上诉请求：1、撤销靖西市人民法院（2019）桂1081民初753号民事判决，改判驳回周加旺对韦庆平、韦忠良的诉讼请求，由林莉梅承担民事赔偿责任；2、判决由被上诉人林莉梅承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予改判。韦庆平于2012年2月27日在靖西市工商局注册个体工商营业执照，营业执照的经营者是韦庆平本人，组成形式是个人经营。从2016年初起，废旧加工厂废料多，韦庆平父子俩忙不过来的时候，就会通知周加旺等人过来从事开机器破碎废旧料并装车，工资是按每个人完成的工作量计发。如没有废旧加工时，周加旺就另行到别处务工。2017年8月23日，周加旺在韦庆平处工作时，被房东林莉梅楼顶铁皮棚坠落的一块铁皮砸中颈部，当场晕倒。韦庆平出于人道主义于2017年8月24日向周加旺儿子周福权支付医疗费27700元。从本案事实看，韦庆平与周加旺的关系应是承揽关系，而非一审法院认定的雇佣关系，周加旺在工作中受到自身损害的，韦庆平依法不承担责任。本案应由直接侵权人林莉梅承担周加旺的赔付责任。本案周加旺伤情是在废旧加工厂做工时，因房东林莉梅楼顶铁皮棚跌落被砸所致。房东林莉梅才是本案的直接侵权责任人，应由林莉梅承担周加旺的赔付责任。退一步讲，如二审法院经审理后仍认定韦庆平与周加旺是雇佣关系，韦庆平仍需赔偿周加旺的损失，法院也应认定：由雇主韦庆平独立自行承担，韦忠良不承担赔偿责任；韦庆平在承担赔偿责任后，可以向侵权人林莉梅追偿；周加旺要求赔偿的不合理部分也应扣除。周加旺提出误工费73361元，将误工时间计至定残日前（从2017年8月23日-2019年7月22日共669天）有误，依据《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期营养期评定规范》的规定，周加旺的误工时间最多只能算至150天，误工费为15855元。护理费问题，周加旺提出的护理费11994.5元计算的时间及计算标准有误，其护理费应为990元。营养费、精神抚慰金过高。一审法院支持的营养费5000元过高，应改为2000元为宜；精神抚慰金2000元过高，应改为1000元为宜。 被上诉人周加旺答辩称，答辩人于2016年3月份开始到被答辩人经营的废旧加工厂务工，主要是帮被答辩人分捡垃圾、破碎旧废料以及卸货装车等，碰到废旧加工厂没有活干时，答辩人就到别的地方找活干。答辩人与被答辩人之间并不存在身份上的隶属关系，答辩人与何某等人是根据所完成的工作量来领取报酬的。答辩人并未在被答辩人处享受到劳动关系中应当享有的权利。答辩人受雇于被答辩人，为被答辩人干杂活双方之间是雇佣关系。韦庆平及其儿子韦忠良两人从2014年12月起共同雇佣答辩人、何某等人为其提供分捡垃圾、破碎旧废料以及卸货装车等劳务。现答辩人在从事雇佣工作时受到人身伤害，因此花去大额的医疗费且导致身体残疾，生活无法自理，丧失部分劳动能力。据答辩人了解，韦庆平、韦忠良在此事故发生后，因害怕承担责任就关闭该废旧加工厂，停止经营了。因答辩人无法确定从房顶掉落的铁皮是否为本案第三人林莉梅管理使用，故而无法确定第三人林莉梅是否造成答辩人人身损害。韦庆平、韦忠良承担赔偿责任后，如果有证据，可以向林莉梅追偿。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。请二审法院驳回韦庆平、韦忠良的上诉请求。 被上诉人林莉梅辩称，本案系韦庆平、韦忠良雇佣周加旺进行劳务而导致周加旺受到伤害，韦庆平、韦忠良应承担全部赔偿责任，答辩人不予承担任何责任，恳请二审法院驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人周加旺向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告医药费44250.89元、误工费73361元、护理费11994.5元、住院伙食补助费2500元、营养费10000元、残疾赔偿金74610元、精神抚慰金10000元，共计233556.39元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院经审理确认以下事实：被告韦庆平在靖西市旺小卖部对面场地）租赁第三人林莉梅场地经营非生产民用废旧物资收购销售，并于2012年2月27日进行工商登记，类型是个体工商户，工商登记经营者是被告韦庆平，但实际经营者是被告韦庆平和韦忠良共同经营。原告周加旺于2016年初开始到被告的废旧加工厂务工，但未与被告签订劳动合同。2017年8月23日下午，原告与其他务工人员在废旧加工厂搬运废旧品装车过程中，被从楼顶上坠落的铁皮棚砸伤，在场人员遂拨打了120急救电话，将受伤的原告送到靖西市人民医院治疗。因原告伤势严重，于8月23日当晚转至右江民族医学院附属医院进行治疗，直至2017年9月17日出院，住院治疗为25天。在右江民族医学院附属医院治疗期间，被告韦庆平向原告支付医疗费27700元，并由原告儿子周福权代收。原告周加旺在务工期间，主要从事破碎废旧料并装车工作，如被告经营的废旧加工厂缺乏废料加工时，原告周加旺另行到别处务工。原告周加旺与个体工商户韦庆平并不存在个人身份上的隶属关系，不接受个体工商户韦庆平的管理、支配，劳动时间和工作量也不固定，被告依据原告的完成的工作量支付劳动报酬，双方之间系劳务关系。原告周加旺于2019年5月14日向该院申请伤残等级鉴定，经该院摇号确定鉴定机构并经当事人对所有鉴定材料进行质证后，广西公仆司法鉴定中心出具司法鉴定意见，原告伤残等级为VIII级（八级）。被告韦庆平、韦忠良经营的废旧加工厂务工人员除证人何某、钟某、原告三人外，其余均是被告的家属。原告在被告处务工受伤后，被告不愿意赔偿各项经济损失遂向该院提起诉讼。 一审法院认为，雇佣关系是指雇员根据雇主的工作要求或工作指示完成工作事项，雇主支付劳动报酬，雇员享有的是劳动报酬权。而在劳动关系中，劳动者享有养老、医疗、工伤、失业等社会保障和福利待遇。本案原告周加旺自2016年初至2017年8月23日止，在被告的废旧加工厂主要从事破碎废旧料并装车工作，如被告经营的废旧加工厂缺乏废料加工时，原告另行到别处务工。原告与个体工商户实际经营者韦庆平、韦忠良并不存在个人身份上的隶属关系，不接受被告韦庆平的管理、支配，劳动时间和工作量也不固定，被告依据原告的工作量支付劳动报酬，原告也未在被告处享受到劳动关系中应当享有的权利。根据《中华人民共和国劳动法》第三条的规定，该院认为原、被告之间是雇佣关系，该院对被告韦庆平认为其与原告之间是劳动关系的辩解意见不予采信。在本案中被告韦庆平经营的废旧加工厂虽进行了工商登记，但实际经营者是被告韦庆平和韦忠良共同经营，对被告韦忠良认为其不是本案适格主体的辩解意见不予采信。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，原告于2017年8月23日在被告经营的废旧加工厂务工过程中，被楼顶坠落的铁皮棚砸伤，原告以雇员的身份向雇主被告韦庆平、韦忠良主张承担赔偿责任依法有据，被告韦庆平、韦忠良应当承担原告在从事雇佣劳动中受伤造成各项经济损失的赔偿责任。第三人林莉梅辩解其不应在本案中承担赔偿责任的辩解意见，该院认为第三人林莉梅是否为本案造成原告身体受到伤害坠落铁皮棚的管理者或所有者，与本案原告要求雇主承担责任无关，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第是十一条的规定，故对第三人林莉梅的辩解意见予以采纳。原告要求判令被告支付原告医药费44250.89元、误工费73361元、护理费11994.5元、住院伙食补助费2500元、营养费10000元、残疾赔偿金74610元的诉讼请求，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条第一款、第二款的规定，原告有权要求被告韦庆平、韦忠良赔偿医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金的损失。关于医疗费的计算，原告在右江民族医学院附属医院住院治疗24天，总共花去医药费71950.89元，被告韦庆平已支付27700元，原告要求支付44250.89元（71950.89元-27700元=44250.89元），符合法律规定，该院予以支持。关于被告韦庆平辩解医药费应扣除原告在靖西市人民医院治疗已支付的费用及交通费的意见，因原告未主张由被告韦庆平、韦忠良支付在靖西市人民医院住院治疗的费用及交通费，故对于被告的辩解，该院不予采纳。关于误工费的计算，2017年8月23日原告入院至2019年7月22日伤残等级鉴定完毕之日累计为669日，参照《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中的农、林、牧、渔业职工年平均工资，误工费应为70744.89元（38069元/年÷12个月÷30日×669日=70744.89元），原告要求被告支付误工费73361元，超出的部分该院不予支持。关于护理费的计算，原告于2017年8月23日入院至2017年9月17日出院，以及出院后医嘱头颈椎矫形器制动至少3个月，按照护理1人115日（25日+30日×3个月=115日）计算，并参照《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中的农、林、牧、渔业职工年平均工资，护理费为12160.93元（38069元/年÷12个月÷30日×115日=12160.93元），原告主张11994.5元系当事人在法律规定的范围内处分自己的民事权利，该院予以支持。关于住院伙食补助费的计算，从原告2017年8月23日入院至2017年9月17日出院，住院天数为25日，参照《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，住院伙食补助费2500元（25日×100元=2500元），该院予以支持。关于营养费的计算，医嘱要求加强营养并结合原告的伤残等级，该院酌情支持5000元。关于伤残赔偿金的计算，原告的，伤残等级为VIII级（八级），参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》农村居民人均可支配收入，伤残赔偿金为74610元（12435元/年×20年×0.3=74610元）该院予以支持。关于原告要求被告支付精神抚慰金10000元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条的规定，原告在务工过程中受到伤害导致其八级伤残，在其精神上造成一定的伤害，根据本案的实际情况，该院酌情支持2000元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条第一款、第二款，最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告韦庆平、韦忠良于本判决生效之日起后30日内向原告周加旺支付医药费44250.89元、误工费70744.89元、护理费11994.5元、住院伙食补助费2500元、营养费5000元、残疾赔偿金74610元、精神抚慰金2000元，共计211100.28元；二、驳回原告周加旺的其他诉讼请求。案件受理费4700元（原告申请缓交），因适用简易程序，减半收取2350元，由原告周加旺负担150元，被告韦庆平负担2200元。 二审期间，各方当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本案的争议焦点是上诉人的上诉理由是否成立。 关于焦点。本院经审理认为，被上诉人在为上诉人提供劳务过程中人身受损害，而受损害是因被从楼顶上坠落的铁皮棚砸伤所致。受害人可向雇主请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。被上诉人选择提起提供劳务者受害责任纠纷诉讼，一审法院以提供劳务者受害责任纠纷案由立案审理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，一审法院认定上诉人与被上诉人之间的关系是雇佣关系并判决上诉人承担雇主赔偿责任正确。上诉人2020年3月2日提供的“双方结算清单”不能证实上诉人与被上诉人之间的关系是承揽关系。因本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，一审第三人与被上诉人不存在劳务关系，一审判决第三人不承担赔偿责任并无不当。上诉人承担雇主赔偿责任后，可以向第三人追偿。虽然上诉人的营业执照经营者是韦庆平，经营形式是个人经营，但韦忠良在接受公安机关的询问时，陈述其在靖西经营一家废旧加工厂，周加旺是其雇请的工人，周加旺受伤时其正在现场监督周加旺等6个工人搬货装车。上诉人韦庆平在一审庭审中陈述其一家人在靖西经营废旧店。故一审认定韦忠良与韦庆平共同经营加工厂，韦忠良为一审被告适格。关于误工费、护理费、营养费及精神抚慰金问题，上诉人认为过高，但未能提供充分的证据证实。 综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律恰当，判决并无不当。上诉人上诉理由不成立，上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4700元，由上诉人韦庆平、韦忠良负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 宁 审判员 马崧翔 审判员 罗翠航 二〇二〇年三月十一日 书记员 黄云翠