新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)新0102民初4837号 原告：阿布都许库尔加帕尔，男，1984年3月22日出生，住新疆莎车县。 委托诉讼代理人：张康，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：玛依拉吐尔逊，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。 被告：买买提沙依提，男，1967年4月5日出生，住乌鲁木齐市天山区。 被告：新疆洋海广告有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区团结路1141号，统一社会信用代码：91650102693410159L。 法定代表人：孜米妮萨卡的尔（该公司董事长） 被告共同委托诉讼代理人：热依木江巴拉提，新疆苏碧律师事务所律师。 原告阿布都许库尔加帕尔与被告买买提沙依提、新疆洋海广告有限公司合伙协议纠纷一案，本案受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告阿布都许库尔加帕尔及其委托诉讼代理人张康、玛依拉吐尔逊，被告买买提沙依提、新疆洋海广告有限公司委托诉讼代理人热依木江巴拉提均到庭参加了诉讼。本案已审理终结。 原告阿布都许库尔加帕尔诉称：1、请求判令二被告向原告偿还欠款315万元；2、请求判令二被告向原告支付违约金60万元（计算方法：5万元×12个月=60万元）；3、请求判令被告承担本案诉讼费、送达费等所有费用。庭审中原告将第一项诉讼请求变更为255万元。事实及理由:2016年12月26日，原告与被告新疆洋海广告有限公司（以下简称“洋海公司”）签订《合作协议》，约定：原告将《茶楼幽默》栏目6分钟广告出卖给洋海公司，洋海公司支付315万元对价，首次支付15万元，剩余款每月10至15日支付25万元给原告；每月如逾期，再加5万元违约金。合作协议到期后，洋海公司未实际履行合同义务，被告向原告未支付任何款项。原告为维护自身合法利益，故起诉至人民法院，诉至法院要求裁判。 被告买买提沙依提答辩称：不同意原告的诉讼请求。合同关系是原告跟被告洋海公司之间产生的，被告1的行为是代表洋海公司的行为，应由洋海公司来负责承担。原告对被告1的诉求没有法律依据，主体错误，应当驳回对被告1的诉求。 被告洋海公司答辩称：2016年12月，被告2与原告确实签订了一份合同。从合同内容上看，双方之间的法律关系是借款关系，而不是合伙关系。六分钟广告时间是被告公司拥有的时间，双方约定以220万元的价款转让给原告，同时原告又把这个6分钟发布广告时间以315万元价格又卖给了本案被告。双方不是合伙关系，原告不承担所有的风险。在合同中也没有明确双方的关系是买卖或合伙，只是借款关系，属于以借款方式的高利贷关系。一年时间里原告多拿95万的利润。原告就因为所谓的合作合同来掩盖非法获取的95万元利润。我方已经偿还给原告一部分钱，还有剩下150万元，这笔钱我方同意还给原告。请求法庭依法公正判决。 本庭归纳本案的争议焦点：一、双方之间的实际借款关系是多少钱？二、原告要求两被告偿还本金及利息有无事实及法律依据？三、被告1在本案中是否应当承担偿还责任？ 原告为了支持其诉讼主张，向本庭提供的一下证据： 证据：合作协议（2016年12月26日签订）、收条（2016年12月28日），拟证明原告与被告2之间形成了买卖合同关系，依照该合同的内容，原告将该合同中约定的220万元节目转让款已向被告完成支付。按照合作协议，被告并没有如约履行相关的付款义务，存在合同违约。另一点：按照合作协议约定，被告应该在首次支付15万元，按照约定被告向原告应支付的合作款为315万元，余款应按月偿还25万元。合作协议第七条规定，被告应在每月的10-15日内支付，如未按时支付则承担违约金。2018年3月9日出具的欠条证明被告1向原告出具欠条以债务人的身份加入合作协议项下的合同债权，并且被告1在欠条中明确表示本人愿意按照合同的内容及合同款项，将继续支付应支付的合同款项。 被告1对上述证据质证后认为：合作协议的真实性认可，被告1是代表公司签订这个合同，其不是合同相对人，本合同与被告1无关，不认可原告因合同而证明的问题。收条的真实性认可，证明点不予认可。被告1代表公司收这笔钱，有公司章子，这是代表公司的职务行为并不是个人行为。 被告2对上述证据质证后认为：合作协议的真实性认可，这是民间借贷合同关系，而不是合作协议关系。不认可原告经合同而证明的问题。对收条的真实性认可，以合同名义确实收到了220万元的借款，但已还了70万元。被告2认可被告1代表公司写的这个条子，是属于公司职务行为，也是合同的后续行为。 被告为了支持其抗辩意见，向本庭提供的证据有： 证据1：两份电话录音资料（法庭中播放），产生时间为2019年8月17日、2019年8月19日。拟证明第一份谈话录音在原告本人不在的时候，原告的家属委托诉讼代理人进行起诉，自己当初不知道，对375万元的诉讼请求不知情。 原告认可被告1当初已经给的50万元的事实。另证实双方之间的关系是民间借贷，原告本人已在被告2处收到50万元的事实。第二份谈话录音证实原告认可原告的老婆收到17.8万元。总之，通过两份录音证明被告1已向原告偿还共67.8万元。 证据2：微信文字留言，产生的时间：2017年8月14日12:18分。拟证明2017年8月14日，原告向被告微信留言确认被告应向原告偿还的款项为150万元的事实。 证据3：银行转账凭证（12张），共100900元。拟证明被告2已向原告及其爱人经银行转账方式偿还100900元的事实。 原告对被告提供的两份电话录音资料、微信文字留言以及银行转账凭证等经质证认为，电话谈话录音笔录中的声音是我的，真实性认可，但对证明点不认可。第一点这个证据形成的时间是2019年8月17日，是原告找被告1私下调解，不能作为证据。被告提供的证据中并没有提到50万元，不形成有效的证据，是含糊的视听资料。对第二份录音证据，不符合证据的形式，对该第二份录音证据的三性不认可。对微信文字留言的真实性认可，但其证明的内容以及关联性不认可。合作协议中约定被告应偿还原告总款是315万元，扣除首付的15万元，剩下的是300万元，按月支付。微信短信中的150万元是从2017年3月至2017年8月期间按照合同约定被告应向原告偿还的150万元。在2017年8月，该合同还没有完毕，正在履行中。对证据三银行打款凭证（12张）的三性不认可。但是对被告向原告爱人偿还17.8万元的事实认可，但这个中包含在50万元中。 双方当事人围绕诉讼请求及争议焦点依法递交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，双方向本院提供的证据在卷佐证。本院对该案事实认定如下： 2016年12月26日，原、被告签订一份《合作协议》，协议甲方为阿布都许库尔加帕尔（原告），协议乙方为洋海电视（被告2）。协议约定：“1．乙方在公司运行过程中为了解决资金短缺问题，自愿把自己负责制作的《茶楼幽默》栏目6分钟的广告时间卖给甲方；2．甲方一次性现金支付预先定好的220万元；3．甲方又一次将这6分钟的广告时间以315万元卖给乙方；4．乙方对甲方的支付方式是：首次支付15万元，剩余部分每个月结一次账每次支付25万元；5．甲方不干涉乙方经营过程中的其他利害关系；6．因为甲方购买乙方的这个项目后又把这个项目卖给乙方，因此造成的甲方的一切损失乙方均不承担任何责任。因为甲、乙双方只是合作关系，不是合伙关系；7．乙方必须每个月（即，每个月10-15日之间）将这笔钱打入甲方账户，（自钱款进入甲方账户的信息显示的时间开始该月的合约视为已经执行）若逾期，再加5万元违约金；8．乙方在运行该项目过程中违反国家相关规定造成不良后果或该项目的栏目出现违反国家法律法规的情况，一切后果由乙方单方面负责；9．本合同是甲、乙双方自愿签订的，合同期限为一年。在合同期限内若甲方的生命权或身体出问题，协议由甲方家属继续。乙方即洋海公司内部出现问题不影响该协议的执行，公司优先保证该协议的正常执行；10．合同期限内双方产生分歧要进行调解，调解不成的通过法律解决；11．本协议一式三份，甲、乙双方和担保人各留一份。当事人签字后生效；12．合同期限：2017年1月1日至2018年3月1日”。 2016年12月28日，洋海公司当时的法定代表人买买提沙依提给原告出具一份收条，证明“本人买买提沙依提卡德尔今收到阿不都许库尔加帕尔支付的有关《茶楼幽默》栏目广告时间费2200000元”。 2018年3月9日，洋海公司当时的法定代表人买买提沙依提出具一份欠条,证明“欠条本人买买提沙依提与阿不都许库尔加帕尔签订的有关《茶楼幽默》栏目的广告时间买卖合同本来于2018年3月1日结束。因为本人买买提沙依提卡德尔没有按时结束合同，合同自动续约。本人按照合同约定的钱款继续欠阿不都许库尔加帕尔（已经还掉的部分另算），我保证按合约里约定的钱如数还款”。 合同签订后，原告作为受让人将该合同中约定的220万元节目转让款已向被告支付，2016年12月28日被告出具收款收条，原告没有接手该节目广告时间，也没有进行实际经营；而被告按约定继续经营该节目广告时间。该合同又约定，原告又“一次将这6分钟的广告时间以315万元卖给被告，支付方式为“首次支付15万元，剩余部分每个月结一次账每次支付25万元”。被告作为合同受让人将该合同中约定的350万元转让款中向原告给付了首付款15万元，剩余款从2018年12月开始被告通过银行转正方式向原告及其妻子共给付了50万元，诉讼过程中向原告支付10万元，余款2550000元没有给付。 本院认为，《中华人民共和国合同法》规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告阿布都许库尔加帕尔与被告洋海公司在平等自愿协商一致的情况下签订了《合作协议》，该协议无违背法律的强制性规定，该协议为有效协议。原、被告双方均应按照该协议约定的义务全面履行。本案中，原告作为受让人，按照合同约定已经履行了支付转让款的义务。但被告洋海公司又作为受让人，乙履行偿还转让款500000元的义务（诉讼过程中向原告支付了100000元），但未按合同约定完全及时履行给付转让款义务。故本院认为在原告主张被告洋海公司支付315万元转让款中，应扣除被告已给付款600000元，应予以支持原告要求被告偿还余款2550000元的诉讼主张。 《中华人民共和国合同法》规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。又规定:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。关于原告要求被告向原告支付违约金600000元的诉讼请求，本院认为，上述法律规定，原告要求被告支付违约金的诉讼主张，应予以支持，但原、被告在合同中约定的违约金以及原告主张违约金数额过高，不符合法律规定，过于部分本院依法不支持，应进行调整。根据上述法律规定，按照“损失的赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”原则，本院认为原告的损失主要来自于被告未按时履行还款义务，应按人民银行同期贷款利息相当，故本院支持原告的违约金损失额为180000元（300万×0.06/年）。关于被告双方之间的法律关系是借款关系，而不是合伙关系的抗辩主张，本院认为，原、被告之间的合同是发生双方之间债的重要法律事实，于2018年3月9日被告买买提沙依提出具的《欠条》也证明了这一点，故本院认为，双方之间的法律关系已经发生了变化，对本案无多大的意义，故本院不采信被告的抗辩意见。关于二被告是否承担共同偿还责任问题，法律规定，企业法人对其法定代表人的行为承担民事责任。双方签订合同时被告买买提·沙依提是被告洋海公司法定代表人，合同上由被告洋海公司盖印章并被告买买提沙依提签字。本院认为，被告买买提·沙依提的行为是代表洋海公司的行为，故本院确认合同债务应由洋海公司承担给付。总之、根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十条、第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条之规定，判决如下： 一、被告新疆洋海广告有限公司在本判决生效之日起15日内偿还原告阿布都许库尔加帕尔转让款余款2550000元（贰佰伍拾伍万元）； 二、被告新疆洋海广告有限公司在本判决生效之日起15日内向原告阿布都许库尔加帕尔支付违约金180000元（壹拾捌万元）； 三、驳回原告阿布都许库尔加帕尔的其他诉讼请求。 本案请求标的3150000元，本院核定标的2730000元，占请求标的86.66%，案件受理费32000元（原告已预交）,原告承担13.34%即4268.8元，被告承担86.66%即27731.2元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。 审 判 长 古丽米热阿布力孜 审 判 员 迪丽努 尔 艾尔肯 人民陪审员 刘   根   才 二〇二〇年三月二十五日 书 记 员 鲜   丽   娜