广西壮族自治区河池市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂12行初199号 原告罗鸿平，男，1987年4月4日生，壮族，住凤山县。 委托代理人罗宗实，男，1955年5月4日生，壮族，住凤山县，系罗鸿平的父亲。 委托代理人罗挥得，广西罗挥得律师事务所律师。 被告凤山县人民政府。住所地：凤山县凤城镇朝阳大道28号。 法定代表人陆嵘，县长。 委托代理人黄凌，凤山县司法局干部。 委托代理人黄鹏翔，广西弘生联合律师事务所律师。 原告罗鸿平诉被告凤山县人民政府房屋行政强制一案，于2019年11月13日向本院起诉。本院于2019年11月14日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年1月17日公开开庭审理了本案。原告罗鸿平及其委托代理人罗宗实、罗挥得，被告凤山县人民政府的委托代理人黄凌、黄鹏翔到庭参加诉讼。本案已审理终结。 原告罗鸿平诉称：凤山县凤城镇巴烈村第七村民小组同意原告在自家院内建房，原告的建房用地一直都在合法的办理相关用地手续。被告讲原告建房用地不合法，属于违章建筑，事实和法律依据不充分。2016年5月24日，凤山县住房和城乡建设局作出《违法建筑物拟强制拆除事前通知书》给原告，原告申请行政复议，该《通知书》于2016年8月3日被复议机关河池市住房和城乡建设局撤销。凤山县住房和城乡建设局没有提起行政诉讼。凤山县住房和城乡建设局于2018年1月29日作出行政处罚告知书送达原告。原告签收后，于2018年1月31日向该局递交《关于要求举行听证申请书》、《关于对凤山县住房和城乡建设局凤住建罚字（2018）45号、46号、47号行政处罚告知书的陈述、申辩书》，该局工作人员已签收。该局收到后，既没有组织听证，也没有向原告说明不听证的理由，更没有向原告送达任何行政处罚决定书，2018年2月3日，原告在红军路（京甲桥桥头）的住房被强制拆除。2018年12月19日以凤山县住房和城乡建设局为被告提起行政诉讼，请求确认该局对原告住房予以强制拆除的行政行为违法。2018年12月25日，凤山县人民法院以原告的起诉超过六个月诉讼时效为由作出（2018）桂1223行初11号《行政裁定书》对原告的起诉不予立案。原告提起上诉，2019年4月26日，河池市中级人民法院作出（2019）桂12行终44号行政裁定：撤销（2018）桂1223行初11号行政裁定并指令凤山县人民法院立案审理。该院在审理中，依法取证，证实凤山县人民政府于2018年1月31日成立工作组负责案涉房屋的强制拆除工作，并授权凤山县城市管理综合执法局委托海口安佳盛房屋拆迁工程有限公司于2018年2月3日强制拆除原告的房屋。为此凤山县人民法院于2019年10月11日作出桂1223行初4号《行政裁定书》作了认定，以错列被告，该院无管辖权为由驳回原告的起诉。原告于当日签收该文书后才知道房屋被强制拆除的相关行政行为的具体内容及相关行政行为是由凤山县人民政府实施，相关法律后果依法应由凤山县人民政府承担。综上所述，被告作出的强制拆除的行为违反《中华人民共和国行政强制法》第八条、第十七条、第十八条、第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国行政处罚法》的规定，为维护合法权益，依法提起行政诉讼，请求：判决确认被告凤山县人民政府于2018年2月3日对原告位于凤山县红军路（京甲桥桥头）住房予以强制拆除的行政行为违法。 原告罗鸿平提供的证据： 1、身份证及家庭户口簿。证明原告作为诉讼主体资格的基本情况；原告共有家庭成员。 2、村民小组同意罗鸿顶、罗鸿锋、罗鸿平在自家院内建房签名表。证明村民小组同意建房的签名人数有46人。 3、2016年5月24日住建局凤住建通【2016】23号《凤山县住房和城乡建设局违法建筑物拟强制拆除事前通知书》、2016年8月3日河池市住房和城乡建设局河住建复决【2016】9号《行政复议决定书》。证明住建局于2016年5月24日作出通知书，原告申请行政复议；2016年8月3日，河池市住房和城乡建设局撤销；复议决定告知可以诉讼。 4、凤住建罚字【2018】47号凤山县住房和城乡建设局行政处罚告知书。证明2018年1月29日作出行政处罚告知书送达原告；告知书内容。 5、2018年1月31日罗鸿顶、罗鸿锋、罗鸿平联名提出《关于要求举行听证申请书》。证明2018年1月29日签收行政处罚告知书后，2018年1月31日向住建局递交《关于要求举行听证申请书》，住建局工作人员王利冬于2018年1月31日签收原告的申请。 6、2018年1月31日罗鸿顶、罗鸿锋、罗鸿平联名提出《关于对凤山县住房和城乡建设局凤住建罚字（2018）45号、46号、47号行政处罚告知书的陈述、申辩书》。证明2018年1月31日向住建局递交；住建局工作人员吴再婷于2018年1月31日签收。 7、相关照片5张、光盘（视听资料）2张。证明2018年2月3日，被告强制拆除原告的住房建筑物；被告强拆违法；光盘申请开庭时提供。（庭审中，原告表示光盘不再作为本案的证据。） 8、2018年12月25日凤山县人民法院（2018）桂1223行初11号行政裁定书、2019年4月26日河池市中级人民法院（2019）桂12行终44号行政裁定书、2019年10月11日凤山县人民法院（2019）桂1223行初4号行政裁定书。证明经过诉讼。 9、《凤山县人民政府办公室关于印发依法对“违法用地、违法建筑”进行强制拆除工作的实施方案（第二期）的通知》（便函【2018】7号）、《拆除违法建筑施工协议书》、《2018城区第二期违建强拆面积验收确认表》。证明2019年10月11日签收凤山县人民法院行政裁定后才知道原告房屋被强制拆除是由凤山县人民政府实施；相关法律后果应由凤山县人民政府承担。 被告凤山县人民政府答辩称：一、原告的起诉超过了法定期限，依法应当驳回原告的起诉。2018年2月3日，被告组织对涉案建筑物进行拆除，原告应当知道是被告作出的行政行为，依法在6个月内提起诉讼，到2019年11月3日才提起诉讼，超过法定的期限。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第69条第2项的规定，应当驳回原告的起诉。二、涉案房屋被强制拆除对原告的合法权益明显不产生影响，依法驳回原告的起诉。涉案房屋在城镇规划区内且未取得建设工程规划许可证，依法属于违法建筑，违法的建筑物在法律上不受保护。既然不受法律保护，涉案房屋被强制拆除无论如何也不会影响到原告的合法权益。三、被告有权拆除原告的违法建筑物。首先，原告的建筑物属于违法建筑物，根据《行政强制法》的规定，有权强制拆除；其次，涉案违法建筑物位于地质灾害治理范围内，对包括原告在内的人民群众的人身财产具有影响，必须在第一时间内拆除。根据以上事实和理由，请求人民法院驳回原告的起诉。 被告凤山县人民政府提供的证据： 1、凤山县城总体规划2006-2020、罗鸿锋询问笔录。证明原告建设的房屋在城镇规划区；原告建设的房屋未取得《建设工程规划许可证》，属于违法建筑。 2、凤山县国土资源局关于罗鸿顶等3户要求在自家围墙内建房的情况汇报、凤山县国土资源局关于凤城镇巴烈社区7组罗鸿定等三户居民违法占地建房情况汇报、关于罗鸿顶、罗鸿锋土地使用证办理情况说明、现场勘测图、巡查记录表、责令停止违法行为通知书（3份）、送达回证（3份）、罗鸿顶、罗鸿锋、罗鸿平等三户未经批准，非法占地建房现场照片、送达罗鸿顶、罗鸿锋、罗鸿平等三户未经批准，非法占地建房行为《责令停止违法行为通知书》现场照片。证明原告的建设属于违法占地建设；2016年4月28日，凤山县自然资源局（原凤山县国土资源局）对原告违法建房行为作出《责令停止违法行为通知书》。 3、责令限期拆除通知书。证明2016年3月31日，凤山县住建局责令原告一户自行拆除违法建筑物，恢复原状，消除影响。 4、责令停工通知书（两份）。证明2016年5月12日，凤山县住建局责令原告一户停止施工。2017年3月17日，凤山县住建局再次责令原告一户停止施工。 5、行政处罚告知书（3份）。证明2018年1月29日，凤山县住建局对原告一户作出《行政处罚告知书》，要求原告自行拆除违法建筑物、恢复原状、消除影响。 6、凤山县人民政府办公室关于印发《依法对“违法用地、违法建筑”进行强制拆除工作的实施方案（第二期）》、凤山县“两违”整治工作领导小组现场办公会议纪要、拆除涉案房屋的现场相片。证明2018年2月3日，凤山县政府组织相关部门并委托海口市安佳盛房屋拆迁工程有限公司拆除涉案违法建设的房屋。 经质证，各方当事人的质证意见如下： 原告罗鸿平对被告凤山县人民政府的证据质证意见是：证据1，对县城总体规划，有异议，缺乏上级审批的依据；对询问笔录，没有异议，可证实原告逐步申请办理相关建房手续，无法证明原告建筑是违法建筑。证据2，不能证实原告建筑属于违法建筑；不能以国土部门的行政行为代替规划部门的行政行为；对现场勘测图、巡查记录表和送达文书等，真实性没有异议，关联性有异议，本案涉诉的行政事项，应当是由规划部门的行政行为。证据3，证据4，关联性有异议，不能证实送达给罗鸿平。证据5，可证实作出的行政行为程序不合法。证据6，有异议，该通知没有引用具体法律条款；涉及户中没有罗鸿平；没有给予相应的救济。 被告凤山县人民政府对原告罗鸿平提供的证据质证意见是：证据1，没有异议。证据2，没有异议，但不能说明原告的建设行为合法。证据3、证据4，没有异议。证据5，真实性没有异议。证据6、证据7、证据8、证据9，没有异议。 本院对上述证据认证如下：对原告罗鸿平、被告凤山县人民政府当庭表示没有异议的证据，可作为本案的定案依据。对被告凤山县人民政府提供的证据1、证据3、证据4、证据6，可作为查明本案事实的依据。 经审理查明，本案被强制拆除的房屋位于凤山××××城镇红军路（京甲桥桥头），系罗鸿平所建筑。在建筑该房屋时，罗鸿平没有取得到土地部门颁发的《土地使用权证》以及建设规划部门颁发的《建设规划许可证》。2016年5月16日，凤山县国土资源局向凤山县人民政府递交《关于凤城镇巴烈社区7组罗鸿顶等三户居民违法占地建房情况汇报》，该《报告》载明：“经查，巴烈社区七组居民罗鸿顶、罗鸿锋、罗鸿平于2016年4月26日未经批准，擅自在红军路京甲桥头旁占用集体土地动工建房，我局于2016年4月28日下达《责令停止违法行为通知书》进行现场制止，但制止无效，违法当事人不断进行抢建，现房屋已建好地板板面”等内容。2016年4月28日，凤山县国土资源局对罗鸿平作出编号为20160012《责令停止违法行为通知书》。2016年5月24日，凤山县住房和城乡建设局对罗鸿顶、罗鸿平、罗鸿锋作出凤住建通【2016】23号《违法建筑物拟强制拆除事前通知书》，该《通知书》载明：“经调查核证，你3户在城区红军路长寿老人雕像旁新建楼房已涉嫌侵占集体土地面积487.7平方米，且建设没有任何建房行政审批手续，2016年5月12日现场送达限期拆除通知书，要求你等3户自行拆除违建物，但仍违法施工。根据《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国土地管理法》相关规定和县人民政府关于严禁任何组织或个人侵占国有土地或集体土地进行建设的相关会议精神，由我局牵头，组织相关部门拟在6月2日对你等3户违法建设进行强制拆除，恢复原状。请在6月1日前向本局提交该建筑物的合法手续，包括土地权属、建设行政审批等手续，逾期不提交的，本局将视为主动放弃申辩权利，准时依法予以强制拆除。”等内容。罗鸿顶、罗鸿锋不服，向河池市住房和城乡建设局提出行政复议，请求撤销凤山县住房和城乡建设局作出的《通知书》。2016年8月3日，河池市住房和城乡建设局作出河住建复决【2016】9号《行政复议决定书》，决定：撤销凤山县住房和城乡建设局作出的《违法建筑物拟强制拆除事前通知书》（凤住建通【2016】23号）。2018年1月29日，凤山县住房和城乡建设局向罗鸿平作出凤住建罚字（2018）47号《行政处罚告知书》，载明：“当事人为罗鸿平；违法事实为2015年6月在红军路（京甲桥桥头）搭建建筑物构筑物，总面积为150平方米；处罚依据为依据广西实施《中华人民共和国城乡规划法》办法第三十一条规定；拟处理意见为对你的违法行为依法处罚：1、自行拆除地面上的违法建筑物，构筑物；2、恢复原貌消除影响；权利告知为（一）在接到本告知书后，如对违法事实认定、适用法律及处罚额度裁定等有异议，可依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一、三十二条之规定，于2018年1月31日前到县住建局进行陈述和申辩。逾期视为放弃陈述和申辩的权利。（二）根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十二条第一款规定，你有权要求举行听证。如你要求听证，应在收到本告知书后3个工作日向我局提出，逾期视为放弃听证的权利。”等内容。同年1月29日，罗鸿平收到该《行政处罚告知书》。同年1月31日，罗鸿平向凤山县住房和城乡建设局递交《关于要求举行听证申请书》，要求听证。同年1月31日，罗鸿平向凤山县住房和城乡建设局递交《关于对凤山县住房和城乡建设局凤住建罚字（2018）45号、46号、47号行政处罚告知书的陈述、申辩书》。凤山县住房和城乡建设局均未予答复。2018年2月3日，凤山县人民政府组织相关部门拆除了罗鸿平所建的房屋。2018年12月19日，罗鸿平以凤山县住房和城乡建设局为被告，向凤山县人民法院起诉，认为被告的行为违法，要求确认被告于2018年2月3日对起诉人位于凤山县红军路住房予以强制拆除的行政行为违法。2018年12月25日，该院作出（2018）桂1223行初11号行政裁定：对起诉人罗鸿平的起诉，本院不予立案。罗鸿平向本院提起上诉。本院经审理，于2019年4月26日作出（2019）桂12行终44号行政裁定：一、撤销凤山县人民法院（2018）桂1223行初11号行政裁定；二、本案指令凤山县人民法院立案审理。凤山县人民法院审理后认为有证据充分表明是凤山县人民政府部署实施了拆除原告房屋的一系列行政行为，该拆除行为的法律后果应当由其承担，于2019年10月11日作出（2019）桂1223行初4号行政裁定：驳回原告罗鸿平的起诉。2019年11月13日，罗鸿平向本院提起行政诉讼。 本院认为，本案争议焦点是：1、原告的起诉是否超过法定的起诉期限；2、被告对原告的房屋实施强制拆除的行政行为是否有法律依据、程序是否合法。 关于原告的起诉是否超过行政诉讼法规定的起诉期限问题。 《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。”第四十八条规定：“公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第六十四条第一款规定：“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。”本案中，原告因其房屋在2018年2月3日被强制拆除，已于2018年12月19日向凤山县人民法院提起行政诉讼。根据上述规定，原告的起诉并未超过起诉期限。虽然原告的起诉因错列被告被凤山县人民法院裁定驳回，但原告变更被告后已及时向本院重新起诉，其向凤山县人民法院起诉所耽误的时间不属于其自身原因造成，在计算起诉期限时应当予以扣除。被告凤山县人民政府认为原告起诉超过法定期限的理由，缺乏法律依据，本院依法不予以支持。 关于被告凤山县人民政府对原告的房屋实施强制拆除的行政行为是否有法律依据、程序是否合法问题。 《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十六条规定：“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”第三十七条规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。”第四十四条又规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”上述规定清楚表明，行政机关要对违法的建筑物、构筑物、设施等进行强制拆除，首先要对当事人的违法建设行为作出行政处罚决定，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关才可以依法强制拆除，并且在强制拆除的过程中仍须履行催告、听取当事人的陈述和申辩、作出强制执行决定书、公告等法定强制执行程序。本案中，被告凤山县人民政府实施对原告的房屋进行强制拆除，但提供的证据不能证实其已严格的按照上述法律的规定履行了相应的行政程序。在进行强制拆除前，凤山县住建局虽然向原告作出了《行政处罚告知书》，但该文书仅是实施行政处罚前的告知行为，并非行政处罚决定书，而且，原告在收到该《告知书》后，已按要求提交《要求举行听证申请书》、《陈述、申辩书》，凤山县住建局对此并未作相应的回应。该《行政处罚告知书》不能作为行政强制拆除的依据。据此，被告凤山县人民政府对原告的房屋实施强制拆除的行政行为缺乏法律依据、程序不合法。 综述，被告凤山县人民政府实施本案被诉的行政行为，缺乏法律依据，且违反法定程序，原告的诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下： 确认被告凤山县人民政府2018年2月3日对原告罗鸿平的房屋实施强制拆除的行政行为违法。 案件受理费50元，由被告凤山县人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状（上诉期届满后七日内，向广西壮族自治区高级人民法院预交上诉案件受理费50元，该院开户银行：农行南宁市万象支行；户名：广西壮族自治区高级人民法院；账户：20×××77），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。 审 判 长 申国毅 审 判 员 张 英 审 判 员 寇四清 二〇二〇年三月十三日 法官助理 杨素景 书 记 员 李祥铭 本判决适用的法律： 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。