湖北省鄂州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂07民终63号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鄂州市分公司，住所地鄂州市鄂城区武昌大道308号。负责人：陈建华，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪伟峰，湖北长捷律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖慧兰，女，1957年9月10日出生，汉族，鄂州市人，住鄂州市鄂城区。被上诉人（原审被告）：黄海林，男，1971年5月24日出生，汉族，鄂州市人，住鄂州市梁子湖区。被上诉人（原审被告）：鄂州市恒昌客运有限公司，住所地鄂州市滨湖西路122号。法定代表人：吴萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：王凯，湖北众勤律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司鄂州市分公司（以下简称人保财险鄂州公司）为与被上诉人肖慧兰、黄海林、鄂州市恒昌客运有限公司（以下简称恒昌公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服鄂州市鄂城区人民法院（2019）鄂0704民初2634号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭通过网络庭审进行了审理。本案现已审理终结。人保财险鄂州公司上诉请求：撤销一审判决，减判上诉人12,254.00元的赔偿责任。事实与理由：本案中医疗费总额为122,544.48元，依据三责险保险条款的约定，应当扣减10%的非医保用药。肖慧兰、恒昌公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。黄海林未提交书面答辩意见，亦未参加网络庭审。肖慧兰在一审的诉讼请求：1、判决黄海林、恒昌公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金等共计325,279.53元（人保财险鄂州公司在交强险和不计免赔商业三责险限额范围内承担赔付责任）；2、本案诉讼费由黄海林、恒昌公司、人保财险鄂州公司承担。一审法院认定，2018年10月20日8时50分，黄海林驾驶鄂Ｇ×××××小型轿车沿鄂州市鄂城区南浦路由南向北行驶至隆泰路口路段停车下客起步时，与由西向东横过道路的行人肖慧兰碰撞，致肖慧兰受伤的交通事故。事故发生后，肖慧兰被送往鄂州市中心医院进行治疗，住院64天，产生医疗费34,704.81元。出院医嘱：到上级医院治疗左侧正中神经损伤。肖慧兰于2018年12月24日转至武汉大学人民医院进行治疗，住院25天，产生医疗费36,970.42元；2019年2月27日，因需行尺神经松解术，肖慧兰入住武汉大学人民医院进行治疗，住院16天，产生医疗费35,126.73元；2019年3月23日，因需康复治疗，肖慧兰在鄂州市中心医院进行治疗，住院30天，产生医疗费7,550.91元。上述住院期间产生检查等费用计8,191.61元。黄海林垫付费用50,704.81元。此次事故经湖北省鄂州市公安局直属交通警察大队作出的事故认定书认定，黄海林负全部责任，肖慧兰无责任。2019年5月22日，经鄂州市中心医院法医司法鉴定所鉴定肖慧兰伤残程度二项符合九级伤残，后期治疗费5,000.00元，误工损失日为365日，护理日为150日，营养期限为60日，产生鉴定费2,500.00元。在审理过程中，人保财险鄂州公司不服上述鉴定意见，向一审法院申请重新鉴定。2019年11月12日，经湖北天佑法医司法鉴定所鉴定肖慧兰的伤残等级最高为九级，损伤同时评定二处九级伤残，多处伤残赔偿综合指数为23%（0.23），误工时间可评定为365日或计算至鉴定前一日止（从受伤之日起计算）。鄂Ｇ×××××小型轿车所有权人为恒昌公司，黄海林系司机，该车挂靠恒昌公司经营，并在人保财险鄂州公司投保了交强险及1,000,000.00元不计免赔商业三责险。事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权依法应受保护，肖慧兰因此次交通事故受伤，其损失依法应当得到赔偿。黄海林作为驾驶员在驾驶过程中违反交通规则，有过错，应承担民事赔偿责任，恒昌公司作为登记所有权人亦应承担连带民事赔偿责任。肖慧兰的误工损失按2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿居民服务业标准计算。庭审中，肖慧兰认为后期治疗费的鉴定意见过低，要求待其实际产生费用后再另行主张，符合法律规定，一审予以支持。关于医疗费扣除非医保用药的问题，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，并未将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围内，人保财险鄂州公司虽提出应扣减非医保用药，但其未能提供证据证明受害人的非医保范围用药属于不合理、不必要的治疗开支，亦未能举证证明对于基本医疗保险范围外的医疗支出的可替代药品及价值，故对人保财险鄂州公司关于扣减非医保用药的答辩意见，一审不予采纳。肖慧兰的各项诉讼请求，符合法律规定的计算标准的，予以支持；超出法律规定的计算标准的，不予支持。肖慧兰各项损失一审核定如下：1、医疗费用：122,544.48元；2、住院伙食补助费：8,100.00元（60元/天×135天）；3、营养费：900.00元（15元/天×60天）；4、护理费：15,985.07元（按2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿居民服务业38,897.00元/年计算，即38,897.00元/年÷365天×150天，护理天数150天）；5、残疾赔偿金：150,568.35元（按2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿城镇居民人均可支配收入34,455.00元/年计算，即34,455.00元/年×19年×23%）；6、误工费：38,897.00元（按2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿居民服务业38,897.00元/年计算，即38,897.00元/年÷365天×365天，误工天数365天）；7、交通费：结合肖慧兰病情、住院天数，酌定1,400.00元；8、精神抚慰金：9,000.00元；9、鉴定费及复印费：2,552.00元，以上损失合计：349,946.90元。肖慧兰的损失首先由人保财险鄂州公司在交强险范围内赔付120,000.00元（其中交强险医疗费用限额内赔付10,000.00元，伤残责任限额赔付110,000.00元），交强险赔付不足的部分计229,946.90元（349,946.90元-120,000.00元）由黄海林、恒昌公司连带承担。黄海林、恒昌公司应承担的损失由人保财险鄂州公司依照保险合同约定在商业三责险限额内赔付，扣减保险不赔部分2,552.00元后，计227,394.90元（229,946.90元-2,552.00元）。保险不赔部分2,552.00元由黄海林、恒昌公司连带承担。黄海林垫付的50,704.81元扣减后应返还其48,152.81元。黄海林的答辩意见，一审予以采纳。恒昌公司、人保财险鄂州公司的答辩意见，一审部分采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司鄂州市分公司在交强险限额范围内赔付120,000.00元，在商业三责险限额范围内赔付227,394.90元，共计347,394.90元。该款于本判决生效之日起十日内赔付肖慧兰299,242.09元（322,394.90元-48,152.81元），赔付黄海林48,152.81元。二、驳回肖慧兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,179.00元，减半收取3,089.50元，由黄海林、鄂州市恒昌客运有限公司负担（此款肖慧兰已预交，待本判决生效后由其直接向肖慧兰支付）。在二审法院指定的举证期限内，各方当事人均未举证。二审审理查明，一审认定的事实属实。本院认为，人保财险鄂州公司上诉要求扣减10%的非医保用药，并称此为涉案商业保险合同的约定条款。但根据一审查明的事实，人保财险鄂州公司并未举证证明涉案商业保险合同中有关于扣减10%的非医保用药的约定，且基于该约定，其对投保人尽到了提示和说明义务。二审中，人保财险鄂州公司也没有举证涉案医疗费中应扣减非医保用药的范围与数额。故人保财险鄂州公司上诉请求减判10%的非医保用药缺乏事实依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费107元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司鄂州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 柯君审判员廖春花审判员陈萍二〇二〇年三月十九日书记员 肖           臣