贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔06民终153号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司，住所地：贵州省铜仁市碧江区西外环路8号6、7楼。公司负责人：韩冬，系公司总经理。委托诉讼代理人：赵朝忠，系该公司员工。委托诉讼代理人：何发林，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：张某，男，2001年8月21日出生，侗族，无业，住贵州省铜仁市万山区。委托诉讼代理人：杨来发，贵州黔东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗某民，男，1992年9月11日出生，贵州省石阡县人，快递公司员工，住贵州省铜仁市。被上诉人（原审被告）：姚某军，男，1978年12月13日出生，贵州省铜仁市万山区人，移动公司维护线路（务工），住贵州省铜仁市（法院旁边）。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司（以下简称铜仁平安财保公司）因与被上诉人张某、罗某民、姚某军机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省铜仁市碧江区人民法院（2019）黔0602民初3653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。铜仁平安财保公司向本院上诉请求：1、请求撤销原审判决，改判上诉人少承担31322元的费用;2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审认定事实不清，适用法律错误，一审判决上诉人承担误工费、精神抚慰金不当。事故发生时，张某年仅14岁，属于未成年人，而铜仁市鉴定中心鉴定张某的误工期为195天，是从事故发生之日起算的天数，但张某未满16岁仍是未成年。一审据此认定误工费为23322元明显不当。精神抚慰金8000元明显过高，且不属于保险责任，不应由上诉人承担。二、诉讼费不属于保险责任，不应由上诉人承担。张某二审辩称，事故受伤时，本人年龄已经有15周岁零6个月。从受伤后治疗到最后的司法鉴定，本人年龄已经超过18周岁。本人从15岁辍学后一直外出打工生活，一审支持司法鉴定评定的195天误工费是符合法律规定,另8000元的精神抚慰金与本人的伤残等级相符，一审判决并无不当。因此，一审事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉人的上诉请求。罗某民、姚某军二审未作答辩。张某向一审提出诉讼请求：1.判令被告连带赔偿原告医疗费39395.01元、误工费25350元、护理费11700元、住院伙食补助费6900元、营养费3750元、残疾赔偿金139004元、精神抚慰金10000元、残疾鉴定费1900元、后续治疗费6067元、以上费用共计244066元；2.本案诉讼费由被告承担。一审查明的事实：2016年2月19日罗泽明驾驶贵Ｄ×××××号普通轻型货车与廖杰驾驶的无牌二轮助力车正前部相撞，造成无牌二轮助力车驾驶人廖杰、乘车人张某受伤及两车受损的道路交通事故。张某先后在万山医院、铜仁市人民医院、重庆医院治疗。2016年2月19日张某在万山医院治疗期间，姚某军为其垫付了全部的医药费1382.85元；2019年2月19日至3月17日，张某在铜仁市人民医院治疗期间，姚某军为其垫付全部的医疗费22745.08元，生活费3000元；2016年4月26日，姚某军为张某在铜仁市人民医院支付门诊费388.1元，支付护理费3000元；2017年4月15日至6月17日，张某在铜仁市人民医院治疗期间，姚某军为其支付了全部的医疗费19318.99元，护理费3240元，生活费7200元；2017年10月25日姚某军又为张某到重庆医院治疗支付了30000元医疗费。综上，张某自受伤之日起至2017年11月9日重庆医院出院之前止，姚某军一共为张某承担了医疗住院费71651.86元、门诊费2183.16元、护理费6240元、生活费10200元，合计90275.02元。另外，姚某军还为候车、拖车付出1900元。庭审中，张某提出只主张自己在重庆医院治疗费39395.01元中的9395元（扣除姚某军已支付的30000元）。张某的伤情，经鉴定，其右下肢损伤的情形分别为九级、十级伤残，误工期195日、营养期75日、护理期90日。案涉车辆的所有人为姚某军、投保的保险公司为铜仁平安财保公司。投保的险种为：机动车交通责任强制保险（交强险）、机动车损失险、机动车第三者责任保险、车上人员责任险（司机）、车上人员责任险（乘客）、自燃损失险，案涉车辆商业三者险责任限额1000000元。案涉道路交通事故发生在承保期内。案涉道路交通事故的责任，经交警部门认定：罗泽明负全部责任,廖杰、张某无责任。张某2001年8月21日出生，于2017年8月21日满16周岁，2019年8月21日满18周岁。2016年2月19日发生交通事故时，年仅14岁零5个月28天。自2014年12月起至2018年9月一直居住在谢桥街上。一审法院认为，各方当事人对案涉道路交通事故产生的责任和张某受伤后的治疗事实无异议，综合本案实际情况，认定罗泽明一方承担全部责任，廖杰、张某一方无责任。案涉车辆在铜仁平安财保公司投保了交强险及商业三者险，根据法律规定，张某因案涉道路交通事故产生的损失，依法应由铜仁平安财保公司在案涉车辆投保的交强险和商业三者险责任限额内予以赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，结合贵州省统计局公布的数据，对张某要求赔偿的损失核实如下：1、医疗费，张某主张在重庆西南医院花费医疗费39395.01元，扣除姚某军垫付的30000元，现张某主张9395.01元，予以支持；2、残疾赔偿金31592元／年×20年×0.2＝126368元。3、住院伙食补助费为69天×100元／天＝6900元。4、鉴定费，张某主张1900元；5、精神损害抚慰金酌情确定该项费用为8000元。6、后续治疗费6067元；7、关于计算误工费、护理费和营养费的时限问题，因张某于2017年8月21日满十六周岁，至2018年9月10日定残日前一天即2018年9月9日共计383天，根据《中华人民共和国民法总则》第十八条第二款规定：“十六周岁以上的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”如果张某年满16周岁起开始从事劳动并以自己的劳动收入为主要生活来源，那么，其误工时间就是383日，但因其从受伤至今仍无法参加劳动，就无法确定其满16周岁以后是否参加劳动或从何时起参加劳动的时间，因此，鉴定机构依照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定综合评定为误时限为195日、护理时限90日、营养时限75日符合客观实际，予以确认。据此，营养费2250元；护理费10764元，扣除姚某军已经支付给张某的护理费6240元，张某实际应得到的护理费应为：10764-6240＝4524元。3、误工费，张某主张25350元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条第三款：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”结合贵州省统计部门公布的居民服务、修理和其他服务业标准43654元计算，误工费应为43654元／年÷365天×195元／天＝23322元。其超出部分的金额不予支持。上述9项费用共计188726元，首先由铜仁平安财保公司在交强险责任限额内支付122000元，不足部分即余款66726元，从其投保的机动车第三者责任险的限额中进行理赔，不足部分由罗某民承担。关于姚某军为张某住院治疗支付90275.02元，安保公司预付给姚某军69000元的问题，应由铜仁平安财保公司与姚某军在投保理赔的范围内进行结算或者另行主张权利。据此，一审判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司于本判决生效之日起十日内支付张某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、后续治疗费共计188726元。二、驳回张某的其他诉讼请求。案件受理费4960元，减半收取计2480元，由中国平安财产保险有限公司铜仁中心支公司负担2480元。二审双方当事人未提交新的证据材料。二审查明的案件事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。双方当事人争议的焦点为：受害人张某是否存在误工损失，是否应当支持误工费。本院认为，关于误工费的赔偿问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定。误工费是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失。本案中，受害人张某发生交通事故受伤时，年仅14周岁，属于未成年人，系在校学生，没有劳动收入来源。其受伤后辍学期间，也没有提交证据证明其在外误工，具有劳动收入。此次事故，对受害人张某的学习和生活造成影响，但并未导致其因不能从事劳动的财产利益损失。受害人张某不存在误工损失，一审判决支持张某195天的误工期及误工费23322元，无事实依据，判决不当，应予改判。即从一审判决支持的损失总额中予以扣除23322元（188726-23322＝165404）。铜仁平安财保公司请求不承担误工费赔偿责任的上诉理由成立，本院对该上诉请求予以支持。精神抚慰金一审法院酌情支持8000元，属于保险人的赔偿范围，金额适当，应予维持。综上所述，上诉人安保公司提出不承担误工费的上诉理由成立，本院对其上诉请求予以支持。其余上诉理由不能成立，本院予以驳回。原审认定基本事实清楚，适用法律和判决结果部分不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省铜仁市碧江区人民法院（2019）黔0602民初3653号民事判决；二、由中国平安财产保险股份有限公司铜仁中心支公司于本判决生效之日起十日内支付张某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、后续治疗费共计165404元；三、驳回张某的其他诉讼请求。一审案件受理费4960元，减半收取计2480元，由中国平安财产保险有限公司铜仁中心支公司负担2480元。二审案件受理费583元，由被上诉人张某承担。本判决为终审判决。审判长 熊 健审判员 张 全审判员 代静云二〇二〇年三月十七日法官助理向俊书记员雷芳