江苏省太仓市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0585民初6074号 原告：太仓农发投资担保有限公司，住所地江苏省太仓市城厢镇太平北路向阳路口，统一社会信用代码9132058568110447X0。 法定代表人：张友，该公司董事长。 委托诉讼代理人：顾志强，江苏至誉律师事务所律师。 被告：江苏大加利国际贸易有限公司，住所地江苏省太仓市沙溪镇民营科技园。 法定代表人：王银其。 被告：王银其，男，1966年1月7日生，汉族，住所地江苏省太仓市。 被告：葛企萍，女，1964年12月15日生，汉族，住所地江苏省常熟市。 被告：葛富春，男，1964年2月2日生，汉族，住所地江苏省太仓市。 原告太仓农发投资担保有限公司（以下简称农发公司）与被告江苏大加利国际贸易有限公司（以下简称大加利公司）、王银其、葛企萍、葛富春追偿权纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用普通程序，于2020年2月10日公开开庭进行了审理。原告农发公司的委托诉讼代理人顾志强到庭参加诉讼。被告大加利公司、王银其、葛企萍、葛富春经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告大加利公司归还原告代偿款本金1065477.84元；2、判令被告大加利公司支付原告代偿违约金134996.04元(暂自2019年6月28日起计算至2019年9月25日，之后按照代偿本金每日万分之三计算至实际付清之日止)；3、判令被告王银其、葛企萍、葛富春对上述代偿款本金及利息就被告大加利公司未清偿部分承担20%的补充清偿责任；4、本案诉讼费由四被告承担。事实与理由：被告大加利公司分别于2014年10月10日、12月10日与建设银行股份有限公司太仓分行(以下简称建设银行太仓分行)签订了两份《借款合同》，建设银行太仓分行分别向被告大加利公司发放借款1000万元与1500万元，原告与被告王银其、葛企萍、葛富春以及宝利嘉集团有限公司共同为该笔1000万元的借款提供担保。为委托原告提供担保，被告大加利公司与原告签订《委托保证合同》，合同约定被告大加利公司需向原告支付因代偿而应支付的代偿违约金。代偿违约金以两种方式同时计收：其一按代偿金百分之十一次计收；其二按未受清偿代偿金以每日万分之三利率实时计收。借款到期后，被告大加利公司未能按时还款。 对此，建设银行太仓分行向太仓市人民法院起诉。2015年11月19日，法院判决被告大加利公司还本付息；判决原告对1000万元借款本金、利息等费用与被告王银其、葛企萍、葛富春及宝利嘉集团有限公司承担连带清偿责任。判决 生效后，被告大加利公司始终未按判决履行，原告被法院扣划代偿了1065477.84元。 另外，原告与宝利嘉集团有限公司以及苏州宝利来粮油贸易有限公司订立保证反担保合同。约定由宝利嘉集团有限公司以及苏州宝利来粮油贸易有限公司以其全部财产为被告大加利公司的上述债务向原告提供反担保。宝利嘉集团有限公司以及苏州宝利来粮油贸易有限公司对反担保范围内债务的清偿与被告大加利公司承担无限连带责任。至今，宝利嘉集团有限公司以及苏州宝利来粮油贸易有限公司均未向原告做出代偿款的清偿。鉴于宝利嘉集团有限公司和苏州宝利来粮油贸易有限公司已破产，本案未将其列为被告。 综上，原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判决。 被告大加利公司、王银其、葛企萍、葛富春未作答辩。 经审理查明：原告（保证人、受托人）与被告大加利公司（借款人、委托人）签订一份编号为太农担（2014）年委保字（101）号的《委托保证合同》，约定借款人因资金融通需要，特委托保证人为其向建设银行太仓分行申请贷款提供保证担保，申请贷款的金额为1000万元，借款期限3个月，借款用途为流动资金。保证人向贷款人保证借款人能够依主合同约定履行还款义务。若借款人在主合同到期时未能履行还款义务，保证人将依《保证合同》的约定，在约定的期间内代为向贷款人予以清偿。保证人的保证金额随借款人履行主合同义务或保证人按《保证合同》约定代为偿还或贷款人因借款人违约而收回贷款等情况而相应部分或全部扣减，同时亦相应解除保证人的部分或全部保证责任。借款人债务期满未依约还款，借款人应向保证人支付逾期担保费。逾期担保费按未清偿贷款本金以每日万分之一实时计收。保证人代借款人偿还借款债务后，有权立即向借款人行使追偿权，要求借款人归还以下款项：1、借款人未清偿贷款人的全部款项和借款人因保证人代偿而应支付的代偿违约金。代偿违约金以两种方式同时计收：其一按代偿金百分之十（10%）一次计收；其二按未受清偿代偿金以每日万分之三利率实时计收。2、保证人代借款人垫付的有关费用和保证人为实现债权而支出的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费及审计评估费等）。保证人依《保证合同》的约定代借款人清偿部分或全部债务后，保证人除有权向借款人行使追偿权外，亦有权直接或同时向反担保人行使追偿权。借款人承诺在本合同签订之日起五日内向保证人付清担保费40000元，保证金按担保借款额的12.5%/年计算，计1250000元，还款后无息返还。 2014年10月10日，建设银行太仓分行与被告大加利公司签订一份编号为XTC-2014-1230-0460的《人民币流动资金贷款合同》，约定：被告大加利公司向建设银行太仓分行借款1000万元，借款期限为1年，自2014年10月10日起至2015年10月9日止，贷款利率为固定利率，即年利率6.12%。同日，建设银行太仓分行与宝利嘉集团有限公司签订一份编号为XTC-2014-1230-0460的《保证合同》，与农发公司签订一份编号为XTC-2014-1230-0460的《保证合同》，与被告王银其、葛企萍、葛富春签订一份编号为XTC-2014-1230-0460的《自然人保证合同》，均约定：对被告大加利公司在上述编号为XTC-2014-1230-0460的《人民币流动资金贷款合同》合同项下发生的全部债务提供连带保证责任担保。 2014年12月10日，建设银行太仓分行与被告大加利公司签订一份编号为XTC-2014-1230-0553的《人民币流动资金贷款合同》，约定：被告大加利公司向建设银行太仓分行借款1500万元，借款期限为1年，自2014年12月10日起至2015年12月9日止，贷款利率为固定利率，即年利率5.936%。同日，建设银行太仓分行与宝利嘉集团有限公司签订一份编号为XTC-2014-1230-0553的《保证合同》，与被告王银其、葛企萍、葛富春签订一份编号为XTC-2014-1230-0553的《自然人保证合同》，均约定：对被告大加利公司在上述编号为XTC-2014-1230-0553的《人民币流动资金贷款合同》合同项下发生的全部债务提供连带保证责任。 上述《人民币流动资金贷款合同》均约定：被告大加利公司按月付息（结息日为每月的第20日），最后一次还款时，利随本清；若未按约定期限还款，建设银行太仓分行有权就逾期贷款在合同约定利率水平上加收50%的罚息。同时约定，若被告大加利公司涉及重大法律纠纷、生产经营出现严重困难或财务状况恶化等合同约定的可能危及建设银行太仓分行债权情形的，建设银行太仓分行有权宣布贷款立即到期，要求被告大加利公司立即偿还借款合同项下的所有到期及未到期的债务的本金、利息和费用。 上述保证合同均约定：担保范围包括担保合同内约定的本金（或全部本金）及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、建设银行太仓分行为实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、公告费、律师费等）。无论建设银行太仓分行对上述合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、建设银行太仓分行是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，甲方在本合同项下的担保责任均不因此减免，建设银行太仓分行均可直接要求担保人按照本合同约定在其担保范围内承担担保责任。如担保人只对部分债务提供保证的情况下，即使因债务人清偿、建设银行太仓分行实现其他担保权利或任何其他原因导致上述债务部分消灭，其仍应按照保证合同的约定在保证范围内对尚未消灭的债务承担保证责任，并且在建设银行太仓分行债务未被完全清偿前，不得向债务人或其他担保人主张代位权或追偿权。 上述保证合同的保证期间均约定为：自各保证合同生效之日起至《人民币流动资金贷款合同》或《银行承兑协议》项下债务履行期间届满之日后两年止，若建设银行太仓分行依约宣布债务提前到期的，保证期间至建设银行太仓分行宣布的债务提前到期日后两年止。 此外，原告（债权人，甲方）与宝利嘉集团有限公司、苏州宝利来粮油贸易有限公司以及被告大加利公司（借款人、丙方）签订编号分别为太农担（2014）年反担字（101）号的《保证反担保合同》，约定根据丙方与甲方签订的太农担（2014）年委保字（101）号的《委托保证合同》，以及甲方与建设银行太仓分行签订的《保证合同》的约定，甲方为丙方与贷款人签订的《借款合同》提供保证担保，现乙方以其共同所有的或个别所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为丙方向甲方提供反担保。在丙方未能按期履行还款义务，甲方承担了保证责任后，乙方必须立即足额向甲方偿付：1、丙方未清偿贷款人的全部款项；2、丙方应向甲方支付的逾期担保费；3、丙方应向甲方支付的违约金；4、甲方垫付的以及原告为实现债权支出的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、保险费及审计评估费等）。保证方式为连带责任保证。反担保保证期间自本合同生效之日起至丙方还清全部款项时止。 合同签订后，建设银行太仓分行根据被告大加利公司的申请依约于2014年10月10日发放了1000万元贷款、2014年12月10日发放了1500万元贷款，共计2500万元。由于被告大加利公司生产经营出现严重困难，可能危及建设银行太仓分行债权的实现,建设银行太仓分行遂宣布合同提前到期，要求被告大加利公司归还借款本息。本院于2015年11月19日作出（2015）太商初字第00757号民事判决书，判决：一、大加利公司归还建设银行太仓分行借款本金2500万元、利息66773.33元（暂计算至2015年8月6日，之后按合同中约定的逾期利率计息至实际支付之日止）。二、大加利公司支付建设银行太仓分行律师代理费278600元。三、宝利嘉集团有限公司、王银其、葛企萍、葛富春对大加利公司上述债务承担连带清偿责任。四、农发公司对大加利公司在编号为XTC-2014-1230-0460的《人民币流动资金贷款合同》项下借款本金1000万元、利息27200元（暂计算至2015年8月6日，之后按合同中约定的逾期利率计息至实际支付之日止）、律师费111440元承担连带清偿责任，五、大加利公司如到期不付，建设银行太仓分行有权以宝利嘉集团有限公司名下抵押的机器设备【10台转杯纺纱机、4台高产梳棉机，抵押债权金额2500.1万元】通过折价或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。 原告提供农发公司系列案分配表，分配表载明本院在执行农发公司案件已执行部分，现账面余额为6329482.61元，债权总计96891109.2元，分配比例约为6.53%。其中第5项中国农业银行股份有限公司太仓分行与太仓兴陆洋实业有限公司、苏州工业园区旺德机械有限公司、农发公司、李杰、林佳萍金融借款合同纠纷，分配金额765464.68元。第12项建设银行太仓分行与大加利公司、宝利嘉集团有限公司、农发公司、王银其、葛企萍、葛富春金融借款合同纠纷，分配金额1065477.84元。第13项建设银行太仓分行与宝利嘉集团有限公司、大加利公司、苏州科而雅针织有限公司、农发公司、葛富春金融借款合同纠纷，分配金额1081266.05元。第18项建设银行太仓分行与苏州瑞时达纺织有限公司、农发公司金融借款合同纠纷，分配金额295171.23元。上述四项打包转让给中国长城资产管理股份有限公司江苏省分公司，我院于2019年6月28日将执行款3207379.80元（即上述四项金额之和）支付给中国长城资产管理股份有限公司江苏省分公司。此外，原告明确不再本案中主张对宝利嘉集团有限公司、宝利来粮油贸易有限公司的权利。 因原告代偿后，各当事人未将原告代偿款及相应违约金支付给原告，原告遂向本院提起诉讼。 以上事实，有原告提供的委托保证合同、保证反担保合同、本院（2015）太商初字第00757号民事判决书、农发公司系列案分配表、银行电子回单及原告的陈述等证据予以证实。 本院认为：被告大加利公司因向建设银行太仓分行借款委托原告进行担保，被告大加利公司在借款后未能按约归还借款本息，根据《委托保证合同》的约定原告代被告大加利公司向建设银行太仓分行归还了借款本息1065477.84元后，有权向被告大加利公司进行追偿代偿款，故对原告要求被告大加利公司支付代偿款1065477.84元的诉讼请求，本院予以支持。 关于违约金，根据《委托保证合同》的约定，借款人因保证人代偿而应支付的代偿违约金计算方式分为两种：其一按代偿金百分之十（10%）一次计收；其二按未受清偿代偿金以每日万分之三利率实时计收。按代偿金百分之十（10%）一次计收部分，违约金为106547.78元；按未受清偿代偿金以每日万分之三利率实时计收部分，自2019年6月28日计算至2019年9月25日为28448.26元，合计134996.04元，现原告还要求自2019年9月26日起以1065477.84元为基数按照每日万分之三的标准计算至实际付清之日止。根据法律的相关规定，本案原、被告之间并非借款合同关系，在原告未就逾期付款导致的具体损失进行明确及举证的情况下，本院调整违约金为以1065477.84元为基数自2019年6月28日起按年利率11.7%的标准计算至实际给付之日止。 根据本院（2015）太商初字第00757号民事判决书的判决主文，对于被告大加利公司所欠建设银行太仓分行在编号为XTC-2014-1230-0460的《人民币流动资金贷款合同》项下的债务，原告与宝利嘉集团有限公司以及被告王银其、葛企萍、葛富春为连带责任共同保证人。按照法律规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。原告与宝利嘉集团有限公司以及被告王银其、葛企萍、葛富春之间对保证责任的份额没有约定，故原告在向债务人被告大加利公司追偿后，对其不能清偿部分，有权要求宝利嘉集团有限公司以及被告王银其、葛企萍、葛富春各按照20%的比例承担补充清偿责任。现原告要求被告王银其、葛企萍、葛富春各按照20%的比例承担补充清偿责任，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告江苏大加利国际贸易有限公司支付原告太仓农发投资担保有限公司代偿款1065477.84元。 二、被告江苏大加利国际贸易有限公司偿付原告太仓农发投资担保有限公司以1065477.84元为基数自2019年6月28日起按年利率11.7%计算至实际给付之日止的代偿违约金。 上述第一、二项由被告江苏大加利国际贸易有限公司于本判决生效之日起10日内直接给付原告或汇入太仓市人民法院案款专户，开户行：中国建设银行股份有限公司太仓分行，账号：32×××31。 三、原告太仓农发投资担保有限公司就上述第一、二项债务未受清偿部分，由被告王银其、葛企萍、葛富春各自按照20%的比例承担补充清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15684元，公告费560元，合计16244元，由被告江苏大加利国际贸易有限公司负担。被告王银其、葛企萍、葛富春就其中的3249元部分承担共同清偿责任。各被告负担诉讼费部分由各被告在本判决生效之日起10日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行股份有限公司苏州苏福路支行，账号：10×××76。 审 判 长  杨利刚 人民陪审员  陈蓉锦 人民陪审员  陈 频 二〇二〇年三月三日 法官 助理  严晓波 书 记 员  于东琨