昆明市晋宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0122民初2243号原告（被告）：晋宁富威工贸有限公司，住所地云南省昆明市晋宁区昆阳街道办事处汉营村委会。法定代表人：李少林，公司经理。委托代理人：赵春宏，云南晋航律师事务所律师，特别授权代理。被告（原告）：杨盛明，男，1962年3月24日出生，汉族，住云南省昭通市巧家县。委托代理人：李燕良，云南陈永键律师事务所律师，特别授权代理。原告（被告）晋宁富威工贸有限公司与被告（原告）杨盛明劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2019年12月18日公开开庭进行了审理，原告（被告）晋宁富威工贸有限公司的委托代理人赵春宏，被告（原告）杨盛明及其委托代理人李燕良均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（被告）晋宁富威工贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告一次性伤残就业补助金82712.50元；2、判令原告不支付被告停工留薪工作5200元；3、判令原告不支付被告解除劳动关系的经济补偿19345.40元；4、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2012年5月1日至2015年1月31日，杨盛明在晋宁盛邦工贸有限公司工作，2014年1月22日，被告杨盛明在工作过程中受伤，2014年1月26日，经昆明市人力资源和社会保障局认定为工伤，用人单位为晋宁盛邦工贸有限公司。2015年9月10日，杨盛明伤残经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2018年3月，晋宁盛邦工贸有限公司被清算注销。2015年1月，晋宁富威工贸有限公司新设成立，为村集体企业。2015年2月，杨盛明到晋宁富威工贸有限公司处工作至今。2019年7月，杨盛明向昆明市晋宁区劳动人事争议仲裁院申请仲裁。2019年8月28日，昆明市晋宁区劳动人事争议仲裁院做出“晋劳人仲案字（2019）笫43号”仲裁裁决书，裁定原告支付被告：1、一次性伤残就业补助金82712.50元。2、停工留薪工资5200元。3、解除劳动关系的经济补偿19345.40元。杨盛明所受工伤，是在与晋宁富威工贸有限公司建立劳动关系之前，赔偿主体应是工伤发生时的用人单位晋宁盛邦工贸有限公司及其清算主体，晋宁富威工贸有限公司不是适赔的赔偿主体，不应承担赔偿责任。且被告仲裁已超过仲裁时效，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日计算。为维护原告合法权益，现诉至人民法院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告（原告）杨盛明辩称，本案中杨盛明与盛邦及富威公司自2012年4月至2019年7月之间存在劳动合同关系，发生工伤事故的时间在盛邦公司存续期间，后富威公司承继了盛邦的所有业务及保险等事宜后，向晋宁区工伤保险社保部门申请了鉴定，均由晋宁富威工贸有限公司在工伤保险通知上签字，昆明市伤残待遇审核表及职工因工病劳动能力鉴定表上签章认可为杨盛明做工伤及伤残等级鉴定，结合晋宁富威公司的情况说明，可以证明富威公司在晋宁盛邦公司申请注销期间对盛邦公司的对外债务做出了承诺，根据公司法司法解释第二十条第二款，人民法院应依法支持我方的请求。杨盛明自2012年4月至2019年7月间在同一工作场所及同一管理人员的管理下工作，根据最人民高法院劳动法解释四第五条规定，晋宁富威公司应当对杨盛明的工作年限进行延续计算，对工伤损害赔偿予以承担法律责任。被告（原告）杨盛明向本院提出诉讼请求：1、原告（被告）晋宁富威工贸有限公司与被告（原告）杨盛明解除劳动关系；2、晋宁富威工贸有限公司向杨盛明支付如下费用：⑴、一次性伤残就业补助金：6687.75元/月×13月=86940.75元；⑵、一次性工伤医疗补助金：6687.75元/月×3月=20063.25元；⑶、伤后停工留薪工资：4115元/月×4月=16460元；⑷、伤后住院期间护理费：150元/天×34天=5100元；⑸、住院期间、做伤残鉴定交通费300元；⑹、解除劳动合同经济补偿金：3869.08元/月×7.5月=29018.10元；⑺、补发2019年1-7月差额工资：（1500元-800元）×7月=4900元；⑻、赔偿原告因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失1000元×87月=87000元；⑼、向原告支付失业金损失1183元×15月=17745元，以上费用合计：267527.10元；3、判令被告为原告办理就一次性工伤医疗补助金、受伤后护理费、住院及做伤残鉴定交通费申请支付。4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：杨盛明系晋宁富威有限公司的职工，于2012年5月1日进入该公司工作，岗位为下料工，月平均工资约为4800元。杨盛明工作认真负责、尽忠职守，然而晋宁富威工贸有限公司与杨盛明签订书面劳动合同，除缴纳工伤保险外未办理社保手续及缴纳社会保险费，且工伤后2019年不按晋宁地区最低工资标准发杨盛明的工资，导致杨盛明生活困难以及无法享受正常的失业、养老、医疗等相关社保待遇。2014年1月22日上午11时，杨盛明在工作过程中，被一块滑落的矿石砸伤左脚，导致其左足第1、2、5趾骨骨折。经晋宁区第三人民院进行治疗后，申请受伤的情形于2014年1月26日经昆明市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2015年9月10日经昆明市劳动能力等级鉴定委员会鉴定为伤残九级，构成九级伤残。晋宁富威工贸有限公司在2019年来每月就只发工资800元，晋宁富威工贸有限公司不按法律规定为杨盛明缴纳社会保险、计发工资低于最低工资损害了杨盛明的合法权益，无奈只能以此为由提出解除劳动合同，并就上述有关损害赔偿事宜向晋宁区劳动人事仲裁院申请仲裁，但是仲裁院对停工留薪工资及一次性就业补助金、工作年限认定错误，提交仲裁申请时，对企业未办理社保及缴纳社会保险、失业费认为不属于仲裁范围不予受理。在提交证据时应当适用而末适用举证责任倒置原则，原告针对仲裁不合法部分提出诉讼。综上所述，仲裁院对工作年限认定错误，计数赔偿金的工资基数认定错误，未办理社保及缴纳社会保险、失业费不属于仲裁范围不予受理，应当适用而未适用举证责任倒置原则等属于适用法律错误、显失公正。请求人民法院依法查清事实，支持杨盛明的上述诉请求。原告（被告）晋宁富威工贸有限公司辩称，杨盛明于2015年2月1日与我公司建立劳动关系，所发工资一直高于最低工资标准。诉讼请求部分，第一项不同意解除劳动合同，第二项因我方不是用工主体，不应承担工伤赔偿责任，对第二项的第一、二小项计算方式没有异议。第三项计算方式应以每月1300元工资计算，第四项、第五项、第七项、第八项、第九项属于社会保障行政执法范围，不属人民法院审理范围，第三项、第四项无法律及事实依据，请求驳回杨盛明的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：经质证，被告（原告）杨盛明对原告（被告）晋宁富威工贸有限公司提交的证据一昆明市用人单位解除（终止）劳动合同证明书的真实性、合法性、关联性均不认可，认为不是本人签名。本院认为，庭审中，原告（被告）晋宁富威工贸有限公司认可该证据不是杨盛明本人签名，对原告（被告）晋宁富威工贸有限公司提交的昆明市用人单位解除（终止）劳动合同证明书，本院不予采信。被告（原告）杨盛明对原告（被告）晋宁富威工贸有限公司提交的证据二中晋宁盛邦工贸有限公司营业执照、内资企业登记基本情况表、备案通知书、清算报告、注销登记审核表的关联性不予认可。本院认为，上述证据能够证实被告（原告）杨盛明的原用人单位晋宁盛邦工贸有限公司的基本情况，对原告（被告）晋宁富威工贸有限公司提交的晋宁盛邦工贸有限公司营业执照、内资企业登记基本情况表、备案通知书、清算报告、注销登记审核表，本院予以采信。被告（原告）杨盛明对原告（被告）晋宁富威工贸有限公司提交《云南省用人单位续订劳动合同协议书》认为杨盛明没有签过字，不予认可，但认可劳动合同事实存在。本院认为，庭审中，被告（原告）杨盛明认可2018年签过劳动合同，合同期至2019年的12月31日止，该证据与双方间认可存在劳动关系的时间一致，对原告（被告）晋宁富威工贸有限公司提交《云南省用人单位续订劳动合同协议书》复印件，本院予以采信。经质证，原告（被告）晋宁富威工贸有限公司对（原告）杨盛明提交的证据五，2014年全年工资表一份不予认可。本院认为上述证据为复印件，无其他相关证据证实其与本案具有直接关联性，对被告（原告）杨盛明提交的证据五，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：晋宁盛邦工贸有限公司于2006年9月26日成立，住所地云南省昆明市晋宁区，2018年3月16日注销。原告（被告）晋宁富威工贸有限公司2015年1月4日成立，住所地云南省昆明市晋宁区昆阳街道办事处汉营村民委员会。2012年5月1日起，被告（原告）杨盛明在晋宁盛邦工贸有限公司工作。2014年1月26日，被告（原告）杨盛明被认定为工伤，用人单位晋宁盛邦工贸有限公司。2015年2月1日被告（原告）杨盛明进入原告（被告）晋宁富威工贸有限公司工作。2015年9月10日，原告（被告）晋宁富威工贸有限公司向昆明市劳动能力鉴定委员会报送被告（原告）杨盛明的因工伤残等级鉴定材料，昆明市劳动能力鉴定委员会认定被告（原告）杨盛明伤残玖级。2015年11月17日，晋宁区社会保险局拨付被告（原告）杨盛明工伤保险金17505元。被告（原告）杨盛明向昆明市晋宁区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，昆明市晋宁区劳动人事争议仲裁院做出晋劳人仲案字（2019）第43号仲裁裁决书，原告（被告）晋宁富威工贸有限公司和被告（原告）杨盛明均不服该仲裁裁决书，在法定期限内，向本院提起诉讼。原告（被告）晋宁富威工贸有限公司于2019年9月11日向本院提起诉讼，案号为（2019）云0122民初2243号，被告（原告）杨盛明于2019年9月12日向本院提起诉讼，案号为（2019）云0122民初2249号。依照最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第十一条定，劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会做出同一仲裁裁决书，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，并按照当事人双方的起诉顺序，分别将劳动者和用人单位相互列为原告、被告。因此，本院将（2019）云0122民初2249号案件并入（2019）云0122民初2243号案件进行审理。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”。本案中原告(被告)晋宁富威工贸有限公司仅为被告（原告）杨盛明购买了工伤保险，而未缴纳社会保险费，被告（原告）杨盛明在申请仲裁时，已经提出解除劳动合同，晋劳人仲案字（2019）第43号仲裁裁决书裁决第一项：确认申请人杨盛明与被申请人晋宁富威工贸有限公司于2019年8月20日（当庭）解除事实劳动关系。故被告（原告）杨盛明提出解除劳动合同的诉讼主张，符合法律规定，本院予以支持。关于一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。（云政发〔2011〕255号）云南省实施《工伤保险条例》办法第三十九条规定：七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。本案中，被告（原告）杨盛明的因工伤残等级鉴定材料报送和工伤保险基金申报均由原告(被告)晋宁富威工贸有限公司完成，且其出具《情况说明》，载明“晋宁盛邦工贸有限公司从2006年成立至2014年12月31日，所有业务转交富威公司，因晋宁盛邦工贸有限公司现已等待清算注销，所有保险业务由现已成立的晋宁富威工贸有限公司接办，请有关主管部门给于办理相关业务为谢。”故本院认定原告(被告)晋宁富威工贸有限公司为被告（原告）杨盛明的用人单位，在被告（原告）杨盛明提出解除劳动合同的，应按九级13个月支付一次性伤残就业补助金。被告（原告）杨盛明在申请仲裁时，主张按照6362.50元标准计算支付，系其对自己权益的处分，故原告(被告)晋宁富威工贸有限公司应支付的一次性伤残就业补助金为6362.50元×13个月=82712.50元。（云政发〔2011〕255号）云南省实施《工伤保险条例》办法第十条规定：工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，实行收支两条线管理。工伤保险基金依法用于工伤预防、补偿、康复等下列费用：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）经劳动能力鉴定委员会确认需安装配置伤残辅助器具的费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金；（九）因工致残劳动能力鉴定的所需费用；（十）工伤预防费；（十一）法律、法规规定的其他费用。被告（原告）杨盛明主张的一次性医疗补助金；伤后住院期间的护理费；住院期间、做伤残鉴定的交通费，均属于上述规定中工伤保险基金支付范围，本院在本案中，不做处理。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告（原告）杨盛明主张2014年2月至5月期间的停工留薪工资，符合法律规定，本院予以支持。被告（原告）杨盛明未提交确实充分的证据证明其当时工资收入，根据原告(被告)晋宁富威工贸有限公司提交的《劳动合同登记名册》中载明被告（原告）杨盛明2012年5月1日至2015年1月31日月工资1300元。故原告）被告)晋宁富威工贸有限公司应支付的停工留薪工资为1300元×4个月=5200元。关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条:“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”；第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告(被告)晋宁富威工贸有限公司未对被告（原告）杨盛明缴纳社会保险费，现被告（原告）杨盛明提出解除劳动合同原告(被告)晋宁富威工贸有限公司应当向被告（原告）杨盛明支付解除劳动合同的经济补偿金。关于经济补偿支付年限，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。本案中，被告（原告）杨盛明原先工作的晋宁盛邦工贸有限公司与原告(被告)晋宁富威工贸有限公司登记的住所地相同，原告(被告)晋宁富威工贸有限公司向昆明市劳动能力鉴定委员会报送被告（原告）杨盛明的因工伤残等级鉴定材料，且出具加盖原告(被告)晋宁富威工贸有限公司公章的情况说明，证实晋宁盛邦工贸有限公司所有业务转交晋宁富威工贸有限公司，所有保险业务由晋宁富威工贸有限公司接办。因此，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，应当将被告（原告）杨盛明在晋宁盛邦工贸有限公司的工作年限合并计算为晋宁富威工贸有限公司工作年限，故本院认定支付经济补偿的年限为2012年5月1日起至被告（原告）杨盛明2019年8月20日申请仲裁时止。原告(被告)晋宁富威工贸有限公司应支付被告（原告）杨盛明7.5个月的经济补偿金。计算方式为被告（原告）杨盛明申请解除劳动关系前12个月的平均工资。根据晋劳人仲案字（2019）第43号仲裁裁决书认定的被告（原告）杨盛明2018年8月至2019年5月（10个月）的工资核算的月平均工资3869.08元×7.5个月=29018.10元。被告（原告）杨盛明主张的补发2019年1-7月差额工资4900元；赔偿因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失87000元；支付失业金损失17745元的诉讼请求事项，未经仲裁裁决，本院在本案中，不做处理。被告（原告）杨盛明主张原告(被告)晋宁富威工贸有限公司为其办理一次性工伤医疗补助金、受伤后护理费、住院及做伤残鉴定交通费申请支付的诉讼请求，不属于劳动争议的受案范围，被告（原告）杨盛明可向劳动监察部门投诉。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八第一款条第三项、第四十六条、第四十七条第一款，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)第十一条，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第五条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、云南省实施《工伤保险条例》办法第十条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条第一款之规定，判决如下：一、原告(被告)晋宁富威工贸有限公司与被告（原告）杨盛明的劳动关系于2019年8月20日解除；二、原告(被告)晋宁富威工贸有限公司于本判决生效之日起三十日内向被告（原告）杨盛明支付一次性伤残就业补助金82712.50元；三、原告(被告)晋宁富威工贸有限公司于本判决生效之日起三十日内向被告（原告）杨盛明支付停工留薪工资5200元；四、原告(被告)晋宁富威工贸有限公司于本判决生效之日起三十日内向被告（原告）杨盛明支付经济补偿金29018.10元；五、驳回原告(被告)晋宁富威工贸有限公司的全部诉讼请求；六、驳回被告（原告）杨盛明的其他诉讼请求。案件受理费20元，原告(被告)晋宁富威工贸有限公司、被告（原告）杨盛明已经预交，由原告(被告)晋宁富威工贸有限公司负担10元，由被告（原告）杨盛明负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  李浩玲人民陪审员  杨学智人民陪审员  杨 明二〇二〇年三月三日书 记 员  周 琳