甘肃省陇南市武都区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘1202民初2522号 原告(反诉被告)：中国联合网络通信有限公司陇南市分公司，住址：甘肃省陇南市武都区东江新区11号路。 法定代表人：尚晞宏。 委托诉讼代理人：李晖，系该公司职工，一般诉讼代理。 委托诉讼代理人:杜淑娟、王倩倩，甘肃言中律师事务所律师，一般诉讼代理。 被告(反诉原告)：陇南辉润房地产开发有限公司，住址：甘肃省陇南市武都区东江新区11号路。 法定代表人：何辉，任该公司经理。 被告(反诉原告)：陇南辉润酒店有限公司，住址：甘肃省陇南市武都区东江新区11号路。 法定代表人：何辉，任该公司经理。 委托诉讼代理人：杜春、石金生，陇南永盛律师事务所律师，特别授权代理。 原告中国联合网络通信有限公司陇南市分公司（简称联通公司）诉被告陇南辉润房地产开发有限公司（简称辉润公司）、陇南辉润酒店有限公司（简称辉润酒店）合同纠纷一案,本院受理后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中国联合网络通信有限公司陇南市分公司的诉讼代理人李晖、杜淑娟、王倩倩，被告陇南辉润房地产开发有限公司、陇南辉润酒店有限公司的诉讼代理人杜春、石金生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告中国联合网络通信有限公司陇南市分公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告陇南辉润房地产开发有限公司签订的《中国联合网络通信有限公司陇南市分公司通信接入合作协议》；并判令二被告支付原告网络设备费、设计费、监理费、安装施工等费用共计392618.13元;2、本案受理费、鉴定费、保全费用由被告承担；3、当庭增加诉讼请求：要求二被告承担原告损失18万元。事实与理由：2016年3月21日，原告与被告陇南辉润房地产开发有限公司签订了《中国联合网络通信有限公司通信接入合作协议》。协议签订后，原告积极投入设备及人力资源履行了合同中约定的各项义务，在该网络工程施工完毕后原告开始对该网络设备进行调试，待网络调试完成后方可正常投入使用。但在原告正常履行调试程序的过程中，被告陇南辉润房地产开发有限公司却认为原告安装的网络设备存在时常掉线，网络延迟，信息传输慢等问题。后原告与被告陇南辉润房地产开发有限公司分别于2017年1月7日、3月13日就出现的以上问题召开了两次协调会，会后3月16日原告提出解决方案后立即着手整改。但是，2017年3月17日被告陇南辉润房地产开发有限公司突然向原告致函要求解除合同。据了解原告安装的网络设备现由被告陇南辉润酒店有限公司实际使用，且实际使用人被告陇南辉润酒店有限公司在原告施工安装的线路和设备基础上已接入其他公司网络。原告已多次提出主张要求解决此事，但二被告对于原告已经投入物力及人力资源方面的费用，至今未作出任何的补偿以及处理该问题的答复。根据《通信接入合作协议》第六条6.1的约定，“甲方开通业务后，由乙方确认签字”。但实际上，被告陇南辉润房地产开发有限公司并未通知要求原告正式开通该业务，该设备还未完全启用。也就是说该设备还在安装调试阶段，根据《电信条例》的相关规定，出现以上情况是属于正常情况。故原告认为，被告解除该合同无任何法律和事实依据，该行为属于故意违约。综上所述，被告陇南辉润房地产开发有限公司不仅在原告己投入大量资金施工的过程中随意解除合同，且现被告陇南辉润酒店有限公司又在原告线路及设备安装的基础上接入其他公司线路，二被告的行为致使原告无论在财力上还是人力上都遭受到了巨大的损失，为维护原告的合法权益，依据相关法律规定依法起诉，望判如所求。 被告陇南辉润房地产开发有限公司、陇南辉润酒店有限公司辩称,请求驳回原告的诉讼请求，原告新增的诉讼请求应当不予采信。事实与理由以反诉状为准。 陇南辉润房地产开发有限公司、陇南辉润酒店有限公司(反诉原告)向本院提出反诉请求:1、判令原告（反诉被告）赔偿被告陇南辉润房地产开发有限公司、陇南辉润酒店有限公司经济损失54万元；2、本案的反诉费由原告承担。事实与理由：2016年3月21日，辉润公司与联通公司签订了《中国联合网络通信有限公司陇南市分公司通信接入合作协议》（以下简称合作协议），原告与被告在合作协议第七条和第八条等条款中，对质量保证、违约责任以及因违约给对方造成经济损失的赔偿范围等事项有明确的约定。由于联通公司未按照合作协议第七条的约定保证网络通讯质量而导致辉润酒店未能于2017年2月6日开始试营运，经被告多次书面及口头告知联通公司，申明接入的网络不能正常使用，后经2017年1月7日和3月6日双方负责人两次会议协商解决，并约定由联通公司在2017年3月16日前解决问题或者提交可行的解决方案。但联通公司仍然没有按照约定履行承诺，由于原告的多次违约及不作为，已经给被告造成了特别严重的经济损失和不良影响。2017年3月17日，被告给联通公司送达了《合同解除通知书》（于当天签收），原告联通公司未在法律规定的期限内向人民法院起诉要求撤销《合同解除通知函》，也不与被告进行结算，这就充分说明联通公司同意解除合同，并愿意承担解除合同所造成的全部经济损失。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条及第一百一十四条的规定，以及签订的《中国联通网络通讯有限公司陇南市分公司通信接入合作协议》和《告知函》的约定，请求人民法院判令联通公司赔偿辉润公司和辉润酒店公司经济损失54万元。本案反诉费由原告承担，一切是维护被告的合法权益。说明：因联通公司已经有部分投入，被告按照告知函约定每天赔偿5万元经济损失的五分之二计算，原告联通公司赔偿27天的经济损失54万元（即2017年2月19日签收告知函至3月17日合同解除之日）。 原告联通公司(反诉被告)对被告辉润公司、辉润酒店（反诉原告）反诉意见辩称：1、辉润公司、辉润酒店反诉的理由不成立，应当予以驳回，该案是在调试期间，属于正常现象；2、协议没有明确约定辉润酒店试运行的具体日期，故反诉原告诉称因调试阶段造成损失的诉称不属实；辉润酒店召开了两次会议协商解决，联通公司也提出了解决方案，3月16日就在开座谈会，17日就要求解除合同，没有给予联通公司充分的整改时间，联通公司是3月21日才收到的函；3、驳回被告要求原告赔偿经济损失54万元的请求，联通公司不存在违约情形，不承担赔偿责任。且合同约定违约责任承担的是直接经济损失，反诉原告要求的赔偿不是直接经济损失，同时54万的计算方式也没有约定，最后依据合同的相对性来说，辉润酒店不是适合的反诉主体。 原告围绕其诉讼请求，向本院提交以下证据进行质证： 1、中国联合网络通信有限公司陇南市分公司营业执照、法定代表人身份证证明书、法定代表人身份证复印件，证明原告主体资格适格。 2、中国联合网络通信有限公司陇南市分公司与陇南辉润房地产开发有限公司签订的《通信接入合作协议》一份，证明原、被告协议由原告投资设备施工给被告接入网络设备的事实，内容为200部固定电话、一条满足200间客房办公、上网等需求的互联网一条。 3、甘肃弘睿工程造价咨询有限公司鉴定报告书，证明因为被告的违约行为造成原告在履行《通信接入合作协议》过程中投入设备、人力、财力因此而产生相关费用。 4、⑴陇南辉润房地产开发有限公司合同解除通知函；⑵中国联合网络通信有限公司陇南市分公司关于陇南辉润房地产开发有限公司合同解除通问题的复函，证明原告履行了《通信接入合作协议》，在设备还在调试阶段且被告还未开业情况下网路出现问题后，被告要求解除合同，该行为严重违约，因此导致原告无法实现合同目的，合同解除后，被告应当承担原告的经济损失。 5、甘肃弘睿工程造价咨询有限公司鉴定费发票，证明原告因鉴定该工程投入费用事项而产生鉴定费，该费用应当由被告承担。 被告对原告的1号证据无异议；对2号证据的三性无异议，合同明确约定要保证甲方正常使用，超过时间没有正常使用就要承担责任，被告的开业时间是原告同意的，违约责任对违约金有约定，我们有通知解除合同；对3号证据认为委托无异议，鉴定报告的真实性有异议，鉴定报告时间是9月30日，比鉴定过程的时间还早，结论不负责任；8月13日在辉润对设备进行登记时，造价未含税价，但是鉴定里面又加了3万多的税款，鉴定机构违背了双方当事人的意愿，鉴定公司是不负责任的，因此该证据应当不予采纳或者部分认可；对原告的4号证据认为，解除合同通知书自到达对方之日起算，若对方不同意，要在3个月内起诉撤销解除，不然就是同意解除；对原告的5号证据认为，若法院采纳了，鉴定费由法院判决，承担多少由法院认定，若法院不采纳，我们就不承担。 被告向本院提交以下证据进行质证： 1、陇南辉润房地产开发有限公司及陇南辉润酒店有限公司企业法人营业执照、法定代表人身份证明和身份证复印件5页，证明辉润公司及酒店公司企业注册信息、反诉讼主体资格及法定代表人身份信息。 2、2016年3月21日，辉润公司与联通公司签订的《中国联合网络通信有限公司陇南市分公司通信接入合作协议》（以下简称合作协议）5页，证明辉润公司与联通公司在合作协议第七条和第八条等条款中，对质量保证、违约责任以及因违约给对方造成经济损失的赔偿范围等事项有明确的约定。 3、2017年2月18日联通公司出具的《辉润酒店服务承诺》书2页，证明联通公司未按照服务承诺解决网络质量问题，而致使辉润酒店不能按期投入使用，已经给辉润公司造成了严重的经济损失，联通公司应当承担赔偿责任。 4、2017年2月17日及2月19日辉润公司发给联通公司的《告知函》，2017年3月13日《会议纪要》，2017年3月17日《合同解除通知函》5页，证明⑴联通公司安装的网络通信存在严重的质量问题，酒店无法正常使用，要求尽快处理，以确保酒店正常试营运；⑵辉润公司、酒店公司和联通公司在《会议纪要》中确定了解决网络通信质量问题的期限，以及违约责任由谁承担；⑶因联通公司未按照约定的期限解决网络通信质量问题，辉润公司通知联通公司解除合作协议。 原告对被告的1号证据真实性无异议，合同是原告辉润房产签订的，辉润酒店不具有反诉原告的资格，签订合同的是房产公司，不是酒店公司；对2号证据认为真实性无异议，7条约定是保证甲方的日常使用，不是调试阶段，调试阶段出现情况是正常的，违约责任的约定是直接经济损失，被告反诉的54万不是直接经济损失，且合同中并未约定违约责任的计算方式;对被告的3号证据认为，真实性不予认可，盖章的不是原告，其没有出过这个东西,原告对证明目的也不认可;对4号证据认为，告知函我们没有收到，真实性、证明目的不予认可，会议纪要是自己打的，真实性不予认可，2-5层的无限网络是安装防火墙导致掉线的，是被告自身原因导致的，不是因为联通公司，合同解除的通知我们进行了复函，3月16日座谈，对整改方案也认可，但是原告要进行整改的时候被告突然提出解除合同。 对当事人提交的证据，经当庭质证,对于当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院结合当事人陈述及庭审质证认定事实如下： 2016年3月21日，原告与被告陇南辉润房地产开发有限公司签订了《中国联合网络通信有限公司通信接入合作协议》，被告陇南辉润房地产开发有限公司（甲方），原告中国联合网络通信有限公司陇南市分公司（乙方），基本内容：“1.被告酒店及办公需要语音业务，原告提供固定电话200部的接入；2.被告需要宽带100M的互联网一条，满足200间客房上互联网、网络电视机办公区域需求。”协议签订后，原告投入设备及人力资源履行了合同中约定的各项义务，在该网络工程施工完毕后原告开始对该网络设备进行调试，待网络调试完成后方可正常投入使用。但在原告正常履行调试程序的过程中，被告陇南辉润房地产开发有限公司认为原告安装的网络设备存在时常掉线，网络延迟，信息传输慢等问题。2017年1月7日、3月13日原告与被告陇南辉润房地产开发有限公司分别就出现的以上问题召开了两次协调会议，2017年3月13日会议纪要载明：“请联通公司在2017年3月16日前提交给辉润大酒店，满足以上5条办公需求，如未能按时提交解决方案，一切后果由联通公司负责。”2017年3月16日原告提出提出解决方案整改，2017年3月17日被告向原告致函要求解除合同。原告安装的网络设备现由被告陇南辉润酒店有限公司实际使用，且实际使用人陇南辉润酒店有限公司在联通公司施工安装的线路和设备基础上已接入其他公司网络，原、被告协商达成不成协议，现原告诉至本院请求处理。 在审理过程中，原告并当庭增加诉讼请求：主张二被告承担原告损失18万元。2020年3月23日原告向本院提出撤回增加诉讼请求的申请书，对增加“二被告承担原告损失18万元”的主张予以撤诉。 2018年9月7日原告联通公司向本院提出司法鉴定申情书，请求：1、依法指定司法鉴定机构对原、被告之间就网络设备安装工程中投入的网络设备费、设计费、监理费、安装施工费等项目的费用进行鉴定；2、鉴定费由被告承担。本院通过甘肃省陇南市中级人民法院委托甘肃弘睿工程造价咨询有限公司工程造价司法鉴定意见书,编号:甘弘睿鉴定〔2019〕鉴字第006号报告书,鉴定意见:该工程鉴定工程总造价为294175.29元,其中税金38636.63元。鉴定费为6000元。 在审理过程，二被告向本院提出反诉请求:1、判令原告（反诉被告）赔偿被告陇南辉润房地产开发有限公司、陇南辉润酒店有限公司经济损失54万元；2、本案的反诉费原告承担。2019年10月16日,二被告向本院提出鉴定申请书,请求:1、因原告联通公司合同违约给辉润公司、酒店公司造成的经济损失进行司法鉴定；2、鉴定费由原告（反诉被告）承担。2020年1月14日，陇南市中级人民法院委托甘肃广合会计师事务有限公司，根据二被告的要求：原告违约给被告酒店公司造成的经济损失进行鉴定，2020年1月19日甘肃广合会计师事务有限公司向陇南市中级人民法院出示了“关于不能进行司法鉴定的说明，该鉴定所无法就原告违约造成辉润酒店延期开业的经济损失进行鉴定。” 本院认为,原、被告签订了《中国联合网络通信有限公司陇南市分公司通信接入合作协议》，双方意思表示真实，不违反国家法律、法规的强制性规定，该合同合法有效。在原告投入设备及人力资源履行了合同中约定的各项义务，在该网络工程施工完毕后原告开始对该网络设备进行调试，待网络调试完成后方可正常投入使用。但在原告正常履行调试程序的过程中，被告陇南辉润房地产开发有限公司却认为原告安装的网络设备存在时常掉线，网络延迟，信息传输慢等问题。后原告与被告陇南辉润房地产开发有限公司分别于2017年1月7日、3月13日就出现的以上问题召开了两次协调会，会后3月16日原告提出解决方案后立即着手整改。但是，2017年3月17日被告陇南辉润房地产开发有限公司突然向原告致函要求解除合同。经查明,原告安装的网络设备现由被告陇南辉润酒店有限公司实际使用，且被告陇南辉润酒店有限公司在原告施工安装的线路和设备基础上已接入其他公司网络。现原告请求解除其与被告辉润房地产开发有限公司签订的《中国联合网络通信有限公司陇南市分公司通信接入合作协议》该请求符合法律规定,本院予以支持。 原告主张二被告向其支付网络设备费、设计费、监理费、安装施工等费用共计392618.13元。本院通过甘肃省陇南市中级人民法院委托甘肃弘睿工程造价咨询有限公司工程造价司法鉴定意见书,鉴定意见:该工程鉴定工程总造价为294175.29元,其中税金38636.63元。本院认为，税金是施工单位就其经营所得按照规定比例应当予以上缴的费用，原告作为施工单位该税金应当由其承担。原告主张鉴定费为6000元由被告承担，本院予以支持，对于原告主张超出的部分本院不予支持。 2020年3月23日原告向本院提出撤回增加诉讼请求的申请书，对增加“二被告承担原告损失18万元”的主张予以撤诉，本院认为，原告撤回二被告承担原告损失18万元的请求是对其诉讼权利的处分，且未损害国家、社会及他人利益，符合法律规定，本院予以准许。 二被告主张原告赔偿其经济损失54万元的问题,根据二被告向本院提出鉴定申请,并经甘肃省陇南市中级人民法院委托甘肃广合会计师事务有限公司，根据二被告的请求：原告违约给被告酒店公司造成的经济损失进行鉴定，2020年1月19日甘肃广合会计师事务有限公司向甘肃省陇南市中级人民法院出示了“关于不能进行司法鉴定的说明，该鉴定所无法就原告违约造成辉润酒店延期开业的经济损失进行鉴定。”根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”故二被告主张原告赔偿其经济损失54万元的证据不足，本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第九十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告中国联合网络通信有限公司陇南市分公司与被告辉润房地产开发有限公司签订的《中国联合网络通信有限公司陇南市分公司通信接入合作协议》。 二、被告辉润房地产开发有限公司、陇南辉润酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中国联合网络通信有限公司陇南市分公司网络设备费、设计费、监理费、安装施工费共计255538.66元（不含税金）、鉴定费6000元，共计261538.66元。 三、驳回被告陇南辉润房地产开发有限公司、陇南辉润酒店有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费7190元,减半收取3595元，原告中国联合网络通信有限公司陇南市分公司负担1255元，被告陇南辉润房地产开发有限公司、陇南辉润酒店有限公司负担2340元。 本案反诉受理费4600元，减半收取2300元，由被告（反诉原告）陇南辉润房地产开发有限公司、陇南辉润酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 员 胡燕萍 二〇二〇年三月四日 法官助理 马燕妮 书 记 员 张 倩