浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙04民终3228号上诉人（原审原告）：方志萍，女，1975年7月25日出生，汉族，住嘉兴市秀洲区。委托诉讼代理人：俞佳伟、钱丽（实习），浙江圣文律师事务所律师。上诉人（原审被告）：嘉兴市中元装饰工程有限公司，住所地嘉兴市置地大厦东楼1402、1403、1404室。统一社会信用代码913304015561795521。法定代表人：袁刚，该公司总经理。上诉人方志萍因与上诉人嘉兴市中元装饰工程有限公司（以下简称中元公司）劳动争议一案，不服嘉兴市秀洲区人民法院（2019）浙0411民初3435号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。方志萍上诉请求：1.撤销一审判决；2.确认双方之间的劳动合同于2018年3月解除；3.改判中元公司支付拖欠的2017年10月至2018年2月的工资17730元（3546元/月*5个月）；4.改判支持中元公司支付生育津贴13357元（3456元/月*113天/30天）以及生育医疗费用补贴5000元；5.改判中元公司支付2018年2月的社会保险费用中单位缴纳部分的现金价值；6.改判中元公司支付经济赔偿金17730元（月工资3546元/月*2.5个月*2）。庭审中方志萍将上诉请求2变更为确认双方劳动合同于2019年3月解除；将上诉请求3变更为改判中元公司支付拖欠的2017年10月至2019年3月的工资32400元（1800元/月*18个月）；将上诉请求5变更为改判中元公司支付2018年2月至2019年3月的社会保险费用中单位缴纳部分的现金价值；将上诉请求6变更为改判中元公司支付经济补偿金8865元（月工资3546元/月*2.5个月）。事实和理由：1.中元公司违法解除与方志萍的劳动关系。2017年年底春节放假期间，中元公司经营地址变更，告知方志萍年后上班时间等通知。2018年3月，方志萍从中元公司会计处了解到，中元公司已经全部中断与所有员工的社保。2018年2月起，方志萍的社保费用由案外公司缴纳，实际上这部分系方志萍委托朋友代缴，因此这并不能证明双方的劳动关系系合法解除。中元公司擅自中断员工社保的行为系违法解除与方志萍的劳动关系；2.中元公司应赔偿方志萍因社保中断而导致不能享受生育津贴和生育医疗费补贴的损失。中元公司辩称，方志萍没有任何证据能够证明与中元公司之间存在劳动关系，请求驳回其全部诉讼请求。中元公司上诉请求：撤销一审判决，驳回方志萍的全部诉讼请求。事实与理由：方志萍在2017年9月至2018年1月期间和中元公司之间只是兼职合作关系。中元公司因为家装业务难做，公司及人员于2017年5月已解散，工商登记地址也进行了变更。之后因方志萍在2017年9月至2018年1月期间做房产中介业务（主要是商铺），可以为中元公司介绍商铺装修业务，且双方之前有过合作，因此口头协议同意代缴社保，费用在之后的业务提成里扣除。因上述时间段内方志萍无法提供一单业务，因此从2018年2月开始没有继续为其代缴社保。方志萍提供的2015年的工资协议证明是之前做家装业务的证明，不能用作证明2017年9月至2018年1月的劳动关系。方志萍向一审法院起诉请求：1.确认方志萍与中元公司之间的劳动合同于2019年3月解除；2.中元公司支付方志萍2017年10月至2019年3月的工资32400元（1800元/月×18个月）；3.中元公司支付方志萍生育津贴13357元（3546元/月×113天÷30天）及生育医疗费用补贴5000元；4.中元公司支付方志萍2018年2月至2019年3月的社会保险费用中单位缴纳部分的现金价值；5.中元公司支付方志萍经济补偿金8865元（月工资3546元/月×2.5个月）。一审法院认定事实：中元公司系一家从事室内装饰工程等业务的公司，方志萍为中元公司从事电话营销工作。2017年，双方就方志萍的销售工作待遇和劳动时间等事项进行了书面约定，主要内容为：基本工资1500元/月；全勤奖300元，如有三次迟到和早退，请假半天以上者不享受；公司提供社保（如请假三天以上者，社保费用相应按天扣除）；提成说明……；年终奖按个人业绩能力1000元至10000元；每周一天的休假；法定假日的福利以公司规定为准；公司不定期的聚餐、活动、旅游、发放物品等。中元公司于2017年8月16日通过其会计人员高晖以支付宝的形式向方志萍支付业务提成费1450元，2017年10月23日支付方志萍当年9月份工资1800元。中元公司为方志萍缴纳了2017年9月至2018年1月期间的社保费用。自2018年2月起，方志萍的社保费用由案外其他公司缴纳。方志萍于2018年11月9日生育一女。因案涉争议，方志萍向劳动仲裁机构申请仲裁。2019年4月17日，劳动仲裁机构裁决驳回方志萍的仲裁请求。方志萍不服该裁决，诉至一审法院。一审法院认为，方志萍、中元公司于2017年签订的协议约定了工作内容、工作时间、休息休假、劳动报酬、社会保险、福利待遇等劳动合同应当具备的主要条款，且方志萍为中元公司实际提供了劳动，中元公司也实际支付了方志萍工资，故应当认定双方之间的劳动合同关系成立。由于双方未写明签订协议的具体日期及合同期限，因此只能通过双方的实际履行情况综合判断。根据方志萍提交的证据，中元公司为方志萍缴纳了2017年9月至2018年1月期间的社保费用，并支付了2017年9月的工资，且月工资数额1800元符合双方约定的标准，故可认定2017年9月至2018年1月期间，双方存在劳动合同关系。中元公司未举证证明方志萍在上述劳动合同关系存续期间有缺勤情况，故应当按照双方约定的标准向方志萍支付劳动报酬，即中元公司应当支付方志萍2017年10月至2018年1月共计4个月的劳动报酬7200元。自2018年2月起，方志萍的社保费用由案外公司缴纳，应当认定为双方的劳动合同已终止。因双方并未明确约定劳动合同的期限，且方志萍亦未举证证明系中元公司违法解除了劳动合同，因此方志萍请求确认双方劳动合同于2019年3月解除，并要求中元公司支付经济补偿金的诉讼请求，缺乏事实依据，不予支持。方志萍要求中元公司支付生育津贴、生育医疗费用补贴及社保费用中由单位缴纳部分的现金价值的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。中元公司经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、中元公司于本判决生效之日起十日内支付方志萍劳动报酬7200元；二、驳回方志萍的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由方志萍负担。二审中，双方均未提供新证据。经审理，本院查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，本案方志萍、中元公司于2017年签订的协议，对工资报酬、工作岗位、社会保险、福利待遇等作了约定，符合劳动合同的形式要件，应认定双方存在劳动关系。但协议没有具体的落款时间，根据中元公司会计高晖支付方志萍2017年9月工资的转账回单、中元公司为方志萍缴纳了2017年9月至2018年1月期间的社会保险以及方志萍2018年2月起的社会保险由案外公司缴纳的情况，本案双方劳动关系存续期间应认定为2017年9月至2018年1月。方志萍在上述期间未举证证明有业务提成，而中元公司也未举证方志萍在该期间存在缺勤，故应按双方约定的基本工资加全勤奖共计1800元每月支付方志萍工资，一审计算为7200元并无不当，二审予以确认。鉴于双方协议未约定终止时间，方志萍亦未举证中元公司违法解除劳动合同，故本案不存在中元公司需支付经济补偿金的法定情形，一审未支持方志萍主张的经济补偿并无不当。因2018年1月起方志萍与中元公司之间的劳动合同已终止，故方志萍主张劳动合同至2019年3月才解除并主张至解除前的工资以及因欠缴一个月社保所导致的生育津贴损失、期间社保费用用人单位支出部分，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，方志萍、中元公司的上诉请求均不能成立，本院均不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人方志萍、嘉兴市中元装饰工程有限公司各自负担10元。本判决为终审判决。审判长  朱锷青审判员  王黎明审判员  张 汐二〇二〇年三月十九日法官助理张红书记员朱晓俊-10-