浙江省嘉善县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0421刑初607号 公诉机关浙江省嘉善县人民检察院。 被告人于雷，男，1992年3月1日生，汉族，初中文化，务工人员，住嘉善县（户籍所在地吉林省农安县）。2009年11月16日因抢劫罪被吉林省长春市绿园区人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币2000元，2014年11月5日刑满释放。因本案于2018年12月20日被嘉善县公安局刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。 辩护人黄庆红，浙江嘉深律师事务所律师。 被告人张宇，男，1993年1月14日生，汉族，初中文化，务工人员，住嘉善县（户籍所在地吉林省农安县）。因本案于2018年12月25日被嘉善县公安局刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。 辩护人张宏，浙江嘉深律师事务所律师。 被告人运威风，男，1981年10月6日生，汉族，初中文化，务工人员，住嘉善县（户籍所在地河南省虞城市）。因本案分别于2018年12月20日、2019年12月20日被取保候审。 辩护人熊徐斌，浙江思贤律师事务所律师。 被告人吴斌，男，1990年1月4日生，汉族，初中文化，务工人员，住嘉善县（户籍所在地黑龙江省甘南县）。因本案于2018年12月20日被嘉善县公安局刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。 辩护人沈小华，浙江嘉深律师事务所律师。 被告人张晓东，男，1984年9月25日生，汉族，初中文化，务工人员，住嘉善县（户籍所在地黑龙江省五常县）。因本案于2018年12月20日被嘉善县公安局刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。 辩护人卢杰，浙江嘉深律师事务所律师。 被告人计洪奎，男，1991年1月16日生，汉族，初中文化，无业，住黑龙江省鸡西市恒山区。因本案于2019年2月18日被嘉善县公安局刑事拘留，2019年3月5日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。 辩护人周燕燕，浙江永高律师事务所律师。 被告人刘振强，男，1991年5月2日生，汉族，中专文化，务工人员，住嘉善县（户籍所在地河南省淮滨县）。因本案于2018年12月20日被嘉善县公安局刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。 辩护人王惠明，浙江嘉深律师事务所律师。 被告人许金龙，男，1993年3月12日生，汉族，大专文化，务工人员，住嘉善县（户籍所在地黑龙江省巴彦县）。因本案于2018年12月20日被嘉善县公安局刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。 辩护人万灵龙，浙江嘉深律师事务所律师。 被告人孙鑫，男，1992年5月19日生，汉族，大专文化，务工人员，住嘉善县（户籍所在地黑龙江省绥化市）。因本案于2018年12月25日被嘉善县公安局刑事拘留，2019年1月25日被逮捕。2019年12月24日被取保候审。现在家候审。 辩护人陈洁，浙江嘉深律师事务所律师。 被告人季志强，男，1988年12月6日生，满族，中专文化，务工人员，住嘉善县（户籍所在地河北省三河市）。因本案于2019年3月19日被嘉善县公安局刑事拘留，2019年4月2日被逮捕。现羁押于嘉善县看守所。 辩护人闫伟强，浙江嘉深律师事务所律师。 被告人王佳鸣，男，1997年3月20日生，汉族，初中文化，务工人员，住嘉善县（户籍所在地黑龙江省阿城市）。因本案分别于2018年12月20日、2019年12月20日被取保候审。 被告人李野，男，1997年2月14日生，汉族，中专文化，务工人员，住嘉善县（户籍所在地黑龙江省安达市）。因本案分别于2018年12月20日、2019年12月20日被取保候审。 被告人黄鑫，男，1994年6月2日生，汉族，大专文化，务工人员，住嘉兴市（户籍所在地黑龙江省七台河市）。因本案于2019年3月18日被嘉善县公安局取保候审。 嘉善县人民检察院以善检公诉刑诉（2019）576号起诉书指控被告人于雷、张宇、运威风、吴斌、张晓东、计洪奎、刘振强、许金龙、孙鑫、季志强、王佳鸣、李野、黄鑫犯聚众斗殴罪，于2019年8月27日向本院提起公诉。期间，公诉机关以补充侦查为由申请对本案延期审理一次，本院于2019年11月26日决定对本案延期审理，并于2019年12月24日决定恢复审理。本院依法组成合议庭，于2019年10月18日公开开庭审理了本案。嘉善县人民检察院指派检察员孙莉莉、代理检察员方小光出庭支持公诉，上述十三被告人及相应辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人于雷、张宇、运威风、吴斌、张晓东、计洪奎、刘振强、许金龙、孙鑫、季志强、王佳鸣、李野、黄鑫结伙聚众斗殴，其中被告人于雷、张宇、运威风、吴斌、张晓东、计洪奎系持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人张宇、孙鑫具有自首情节，被告人于雷、运威风、吴斌、张晓东、计洪奎、刘振强、许金龙、季志强、王佳鸣、李野、黄鑫具有坦白情节。为证明其指控，公诉机关宣读、出示了相关证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款之规定依法判处。 被告人于雷、张宇、运威风、吴斌、张晓东、刘振强、许金龙、孙鑫、季志强、王佳鸣、李野、黄鑫对起诉书指控的犯罪事实均无异议。 被告人于雷的辩护人的辩护意见是：1、本案事实方面，系运威风方违反销售行规引发，案发偶然，对方系过错方，相对于其他聚众斗殴案件被告人于雷的主观恶性、社会危害性较轻;2、其如实供述自己的罪行，当庭亦自愿认罪，具有坦白情节；3、其一方已对被害人进行了赔偿，取得了被害人的谅解；综上，请求法庭对其在三年至三年三个月之间量刑。 被告人张宇的辩护人的辩护意见是：1、被告人张宇系初犯、偶犯；2、其具有自首情节；3、其一方已对被害人进行了足额赔偿，取得了被害人的谅解；4、本案起因与张宇无关，其系被纠集者，也未纠集人员，未参与第一阶段的打斗，起诉书指控张宇喊“打”的证据不足，故其犯罪情节一般。综上，请求法庭对其减轻处罚。 被告人运威风的辩护人的辩护意见是：1、起诉书指控被告人运威风构成聚众斗殴罪的证据不足，具体理由如下：（1）被告人运威风主观上没有纠集人员斗殴的故意，在案证据也不能证实运威风通过微信群叫人帮忙斗殴，其发微信的主观心态是自救。客观上，刘某、韩某1等人也非受运威风纠集至案发现场且均未参与斗殴，其一方无聚众斗殴的行为；（2）起诉书指控运威风在冲突过程中叫嚣“谁动打死谁”，应考虑该行为发生的客观环境，运在这个过程中是被围殴的境地，当时双方处于讲和的阶段，这种情况下说几句出格的话是可以理解的；（3）被告人运威风是先报警还是先通知同事过来2、若上述意见不被采纳，鉴于运威风方前来的同事不是受运纠集至现场，且均为实际参与打斗，也应认定运威风系犯罪未遂；3、被告人运威风所持木条并未被扣押，是否具有杀伤力尚不明确，且其在此过程中并未用该木条打过人，没有损害后果，不应认定为“械”；4、其系初犯、偶犯，即便其被判构成犯罪，考虑到本案的情况，恳请法庭对其适用缓刑。 被告人吴斌的辩护人的辩护意见是：1、本案对方有过错，吴斌不是案件的纠集者，也未准备工作，其主观恶性相对较小；2、其系初犯、偶犯；3、其认罪态度好，具有坦白情节；4、被害人已得到赔偿，对被告人吴斌也表示了谅解。综上，请求法庭对其减轻处罚。 被告人张晓东的辩护人的辩护意见是：1、被告人张晓东非本案的引发者，系一时冲动参与打架，属于跟随性质；2、其系初犯、偶犯；3、其认罪态度好，具有坦白情节；4、本案审理期间，其取得了被害人的谅解。综上，请求法庭对其从轻处罚。 被告人计洪奎当庭辩称：其只是将木棍顺势往前扔，未持械打到对方，另，其在共同犯罪中作用较小，应认定其为从犯。其辩护人的辩护意见是：1、被告人计洪奎其认罪态度好，具有坦白情节；2、其在本案中仅是积极参加者，在共同犯罪中作用较小；3、其系初犯、偶犯；4、其取得了被害人的谅解；5、本案系双方争抢客源而引发，双方均有过错，被告人因法律意识淡薄，一时冲动而参与。综上，请求法庭对其在三年以下量刑。 被告人刘振强的辩护人的辩护意见是：1、本案系民间纠纷引起，有别于涉黑涉恶、有预谋、有组织的聚众斗殴案件，被告人刘振强系被纠集人员，非本案的起因者；2、本案相对方是有过错的；3、其在斗殴中未持械，也未纠集人员，其所追打的系李某，对刘某的伤不应承担后果；4、其具有坦白情节，确有悔罪表现；5、其系初犯、偶犯；6、其系家庭顶梁柱，且其一方已赔偿被害人损失，取得了被害人的谅解。综上，请求法庭对其从轻处罚。 被告人许金龙的辩护人的辩护意见是：1、被告人许金龙具有坦白情节；2、其在共同犯罪中作用较小，应认定为从犯；3、其仅参与第二阶段斗殴，未造成严重后果，量刑时应予以体现；4、其家人身体不好。综上，请求法庭对其从轻处罚。 被告人孙鑫的辩护人的辩护意见是：1、被告人孙鑫具有自首情节；2、其系初犯、偶犯，一贯表现好，主观恶性不大；3、其非本案的引发、组织、策划者；4、其一方已对被害人进行了赔偿，取得了被害人的谅解。综上，请求法庭对其从轻处罚。 被告人季志强的辩护人的辩护意见是：1、被告人季志强具有自首情节；2、其在共同犯罪中犯罪情节较轻，参与程度较小，应认定为从犯；3、其一方已对被害人进行了赔偿，取得了被害人的谅解；4、其系初犯、偶犯。综上，请求法庭对其从轻处罚。 经审理查明： 2018年12月2日上午10时许，被告人运威风、朱某（另案处理）与被告人于雷在嘉善县停车场因争抢购房客户引发纠纷，于雷通过“贫困小组”微信群纠集同事前来帮忙，被告人吴斌、刘振强赶至现场后，与于雷一起殴打被告人运威风、朱某，其中于雷使用砖头，吴斌、刘振强拳打脚踢。随后被告人于雷一方大批同事赶到现场，被告人运威风、朱某寡不敌众撤至一边。被告人运威风通过“战狼立业”微信群纠集同事前来帮忙，随后被害人刘某、李某等人赶到，被告人运威风见此即随手拿起木棍与朱某返回原处，双方谈判调解时，被告人运威风手持木棍叫嚣“谁动打死谁。”此时，于雷纠集来的被告人计洪奎、张宇驾车赶到，随即从车后备箱拿出木棍，张宇喊打。被告人运威风一方见状四散逃离。被告人张宇、吴斌、张晓东、计洪奎持械追打被害人刘某，致其受伤。被告人许金龙、刘振强、孙鑫、王佳鸣、李野、黄鑫、季志强等人追赶被害人李某至景区水街留夫鸭店附近时对李某拳打脚踢，于雷折返回用雨伞殴打李某，张宇赶到后持木棍殴打李某。经嘉善县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人刘某的损伤属轻伤二级。 另查明，被告人张宇、孙鑫、季志强案发后自动投案并如实交代上述犯罪事实；被告人于雷、运威风、吴斌、张晓东、计洪奎、刘振强、许金龙、王佳鸣、李野、黄鑫归案后如实供述了主要犯罪事实。在本院审理期间，被告人于雷、张宇、吴斌、张晓东、计洪奎、刘振强、许金龙、孙鑫、季志强、王佳鸣、李野、黄鑫一方已分别赔偿被害人刘某、李某55000元、28000元，取得了被害人刘某、李某的谅解。 以上事实，有十三被告人的供述与辩解，辨认笔录，现场勘验检查笔录及照片，通话清单，验伤通知书，嘉兴新联司法鉴定所司法鉴定意见书，法医学人体损伤程度鉴定书，证人韩某1、韩某2、陈某、陆某、朱某等人的证言，被害人刘某、李某的陈述，监控视频，接警单，情况说明，接受证据清单，病历资料，刑事判决书、刑满释放证明书，在逃人员登记表、临时寄押解走证明，谅解书，和解补偿协议，户籍证明，抓获经过，情况说明等证据予以证实，足以认定。 关于各被告人及辩护人所提辩解和辩护意见本院综合评判如下： 1、关于被告人运威风的报警时间。经查，监控录像证实当日11:01:00西停车场路边有人持木棍开始向人群靠近挥打，之后运威风从人群中跑出并拿出手机使用，后于雷追赶过来。11:02:08李某已经受人追赶逃跑至水街，11:02:16开始被人殴打。被告人运威风的通话记录、报警录音证实其在当日11：01:30开始报警，报警通话时长1分31秒，其报警时气喘吁吁，声称新西塘孔雀城景区西停车场有几十人打架，且有用使用棍子等。被告人运威风在公安侦查阶段的第一份笔录亦供述称对方车上拿木棍的一批人过来开打时其才边跑边报警。综合以上证据可证实被告人运威风系在张宇等人拿出木棍追赶之后才开始逃跑报警。 2、关于被告人运威风行为的定性。本院认为，被告人运威风实施了纠集人员的聚众行为，客观上，其一方人员到达了现场并形成了聚众形态，被告人运威风在该聚众形态形成后，其手持木棍，积极迎向于雷等人，并叫嚣谁动打死谁，使得双方形成对峙局面，足以彰显其已有聚众斗殴的故意，最后基于该聚众形态的出现及其在此形态下的行为表现引发了斗殴的结果，故应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。至于其行为的既、未遂问题，本院认为,聚众斗殴罪所侵害的法益是社会公共秩序，而本案被告人运威风实施了聚众的行为，且其公司一方人员已经到达案发现场，最终发生了其公司一方人员刘某、李某被于雷等人追打受伤的结果,已经造成了社会公共秩序的破坏,故应当认定为犯罪既遂。 3、关于被告人运威风是否属于持械聚众斗殴。经查，被告人于雷、吴斌、张宇、王佳鸣、季志强等人均供述称对方一人手拿支撑树木的木棍，综合本案其他证据可证实被告人运威风在案发当日持支撑树木的木棍参与本案，被告人运威风为斗殴而准备工具，并在斗殴现场持木棍叫嚣，应认定为持械聚众斗殴。 4、关于被告人计洪奎所提。本案认为，在斗殴过程中无论是持木棍追打他人还是持木棍向对方扔掷，均可能造成他人伤亡的后果，且本案于雷方斗殴所用的木棍系由计洪奎提供，故应认定计洪奎为持械聚众斗殴，被告人计洪奎就此所提不影响对其持械聚众斗殴的认定； 5、关于刘振强的辩护人所提刘振强不对刘某的损伤承担责任的辩护意见。本院认为，被告人刘振强与于雷等人结伙聚众斗殴，系共同犯罪，故被告人对全案的结果均应当承担责任，所担责任的大小本院将根据被告人在共同犯罪中的行为作用在量刑时予以考虑，故对辩护人就此所提辩护意见不予采纳； 6、关于是否认定被告人季志强为自首的问题。本院认为，被告人季志强在公安机关尚未对其讯问、未对其采取强制措施之前，主动至公安机关，之后在公安机关对其讯问时如实供述了自己的罪行，可认定其具有自首情节，辩护人就此所提予以采纳； 7、关于被告人于雷一方各被告人在共同犯罪中的作用问题。本院认为，被告人于雷作为本案的引发者之一及人员纠集者，积极参与斗殴，应认定为主犯。被告人刘振强、季志强的供述能够相互印证张宇过来后喊打，被告人张晓东、刘振强、计洪奎的供述又能相互印证张宇让计洪奎打开汽车后备箱拿木棍，之后其一方十余人开始追逐殴打对方公司人员，故被告人张宇作为公司的高级经理，在推动本案矛盾的升级、发展中起重要作用，应认定其为主犯。而被告人吴斌、张晓东、计洪奎、刘振强、许金龙、孙鑫、季志强、王佳鸣、李野、黄鑫在共同犯罪中的作用相对次要，可认定为从犯。 本院认为，被告人于雷、张宇、运威风、吴斌、张晓东、计洪奎、刘振强、许金龙、孙鑫、季志强、王佳鸣、李野、黄鑫结伙聚众斗殴，其中被告人于雷、张宇、运威风、吴斌、张晓东、计洪奎系持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控各被告人所犯罪名成立，依法予以支持。在共同犯罪中，被告人于雷、张宇起主要作用，系主犯，被告人吴斌、张晓东、计洪奎、刘振强、许金龙、孙鑫、季志强、王佳鸣、李野、黄鑫起次要作用，系从犯，依法予以从轻或减轻处罚。被告人张宇、孙鑫、季志强具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。被告人于雷、运威风、吴斌、张晓东、计洪奎、刘振强、许金龙、王佳鸣、李野、黄鑫具有坦白情节，依法可以从轻处罚。鉴于被告人于雷、张宇、吴斌、张晓东、计洪奎、刘振强、许金龙、孙鑫、季志强、王佳鸣、李野、黄鑫在单位和家属的帮助下与二被害人就赔偿事宜达成和解，取得了二被害人的谅解，可对上述被告人酌情从轻处罚。根据被告人运威风、王佳鸣、李野、黄鑫的犯罪情节和悔罪表现，可对四被告人适用缓刑。四被告人回到各自社区后，应当接受社区矫正，遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。为了打击刑事犯罪，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下： 一、被告人于雷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年12月20日起至2022年3月19日止）。 二、被告人张宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年七个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年12月25日起至2021年7月24日止）。 三、被告人运威风犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算） 四、被告人吴斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年12月20日起至2021年3月19日止）。 五、被告人张晓东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年12月20日起至2020年11月19日止）。 六、被告人计洪奎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2019年2月18日起至2021年2月17日止）。 七、被告人刘振强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年12月20日起至2020年3月19日止）。 八、被告人许金龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年12月20日起至2020年3月19日止）。 九、被告人孙鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年12月25日起至2019年12月24日止）。 十、被告人季志强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2019年3月19日起至2020年3月18日止）。 十一、被告人王佳鸣犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算） 十二、被告人李野犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年五个月。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算） 十三、被告人黄鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  兰 桂 人民陪审员  王根思 人民陪审员  陈王陆 二〇二〇年三月六日 书 记 员  陆颖晖