安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖10民终178号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司，营业场所安徽省黄山市屯溪区。负责人：张弘，该公司经理。委托诉讼代理人：罗纲要，安徽。被上诉人（原审原告）：洪庆高，男，汉族，住安徽省黄山市徽州区。委托诉讼代理人：洪伶，男，汉族，住安徽省黄山市徽州区，系洪庆高之子。被上诉人（原审被告）：王东风，男，1977年4月18日出生，汉族，户籍地安徽省绩溪县，住安徽省黄山市徽州区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司（以下简称人保黄山市分公司）因与被上诉人洪庆高、王东风机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省黄山市徽州区人民法院作出的(2019)皖1004民初503号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保黄山市分公司上诉请求：1.撤销一审关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、定残后护理费的判决，改判不承担98393元；2.一、二审诉讼费用由洪庆高、王东风承担。事实与理由：一审对残疾赔偿金、精神损害抚慰金、定残后护理费的判决，未适用事故参与度，且对部分护理依赖适用50%比例，背离事实，适用法律错误。应按事故参与度70%、护理依赖30%比例计算。一、一审未考虑事故参与度，认定事实及适用法律错误。1.根据鉴定意见书，洪庆高自身有颈椎病，本次事故参与度拟为60%-80%为宜。实践中鉴定结果为实际致残等级，致残等级中包含原有伤病，须采用“损伤参与度”进行认定，方能明确事故与损害结果之间的因果关系；2.一审混淆“自身体质”与“原有伤病”。受害人在事故发生前，“原有伤病”遗留，与侵权行为之间没有因果关系，侵权人不应为此承担责任。“原有伤病”对损害结果的扩大、叠加作用，侵害人难以预见。侵权行为的严重程度与实际损害结果之间存在巨大差距。二、一审对部分护理依赖按50%比例计算，适用法律错误。洪庆高辩称，一是关于法律适用问题，一审适用法律正确，按照事故参与度70%、护理依赖30%比例没有法律依据。1.洪庆高不存在法律规定的受害人对损害结果有过错情形；交强险责任是一种法定赔偿责任，赔偿范围、标准、免责事由均由法律予以强制性规定，立法时也未规定在确定交强险责任时，应依据受害人体质状况对损害后果的影响作相应扣减；2.《人身损害护理依赖程度评定》明确规定完全护理依赖按100%的比例计算，部分护理依赖按完全护理依赖费用50%计算，人保黄山市分公司上诉提及的会议纪要效力不及国家标准。二是关于事实认定部分。1.洪庆高四次复查门诊医药费1194.3元（分别为2018年11月7日、12月24日、2019年2月23日、3月7日四次市医院门诊记录及票据），一审误算为王东风支付，计为1104.3元，少计90元，请求改判增加90元；2.住院护理费，2018年7月28日至7月30日住院期间护理费共计450元系洪庆高支付，一审未予计算，请求改判增加450元；出院后护理费应按洪庆高实际支出的每天150元计算，洪庆高护理难度大，每天123元过低，出院后260天护理费也应按洪庆高实际支出的每天150元计算，请求改判增加护理费7020元；合计增加赔偿护理费7470元；3.毛巾8条及护理床系治疗必须使用，不赔偿明显不公，请求改判增加赔偿214.4+610元=824.4元；4.一审中洪庆高仅同意电动车损失由3000元减少为1120元，但并未放弃对衣物的诉偿，请求改判增加赔偿400元；5.二次鉴定洪庆高呈双侧巴氏征阳性，与案涉交通事故有直接因果关系，经咨询需激素冲击康复治疗，必要时需手术治疗，请求改判增加赔偿后续检查治疗费20000元；综上，合计请求改判增加赔偿洪庆高29888.7元。三、案件受理费应由败诉方承担，洪庆高无须承担，请予改判。王东风辩称，对一审判决没有意见，对上诉状中诉讼费全部由被上诉人负担不认可。洪庆高向一审法院起诉请求：1.判令王东风赔偿洪庆高因交通事故造成的医药费等费用共计380729.31元，人保黄山市分公司在保险责任限额内承担赔偿责任；2.诉讼费用由人保黄山市分公司及王东风负担。一审审理过程中，洪庆高向一审法院申请减少财产损失诉讼请求，主张财产损失为1120元。一审法院审理查明，2018年4月3日9时4分，王东风驾驶车牌号为皖Ｊ×××××小型汽车迎宾大道城北红绿灯附近时，与洪庆高骑行的电动自行车发生碰撞，造成洪庆高受伤、两车不同程度损坏的交通事故。交警部门出具《道路交通事故认定书》认定洪庆高无责任，王东风负事故全部责任。洪庆高受伤后经黄山市人民医院诊断：1.C2椎体骨折伴血肿；2.左足及头皮撕裂伤；3.右腓骨骨折；4.右内踝骨折；5.左耻骨支骨折。2019年4月17日，经安徽公立司法鉴定所鉴定洪庆高肢体瘫评定为伤残六级，误工期、营养期、护理期各至评残前一日，部分护理依赖。王东风所驾驶机动车在人保黄山市分公司投保相关保险。一审法院认为，公民由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。案涉交通事故经公安机关交管部门认定为王东风负事故全部责任，洪庆高不负责任，双方均无异议，一审法院依法予以确认。因本案所涉车辆在人保黄山市分公司处投保交强险和商业三者险，并在保险期间内。洪庆高因此次事故造成的合理损失，依法应先由人保黄山市分公司在第三者责任强制保险限额内分项予以赔偿；不足部分应由人保黄山市分公司在第三者责任商业保险限额内予以赔偿；仍有不足的，应由机动车驾驶人王东风予以赔偿。关于赔偿范围：1.医疗费，人保黄山市分公司提出应扣除非医保用药费用的意见，但未提交相关的依据和证据，不予支持。根据黄山新晨医院、黄山市第三人民医院、黄山市人民医院医疗费票据，合计金额为60387.59元；2.营养费，洪庆高诉请30元/天，结合鉴定意见的营养期限378日核准为11340元；3.住院伙食补助费，洪庆高诉请30元/天，结合其住院天数118天，核准为3540元；4.护理费，住院期间118天的护理费已由王东风支付，有收据证明该费用已经实际支出，为18230元；出院后以安徽省服务业从业人员平均工资123元/天，护理期为伤后至第一次评残前一日为378天，出院后的护理期为260天，护理费为31980元，故护理费一项合计为50210元；5.关于人保黄山市分公司提出定残后护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金应考虑事故参与度的意见。洪庆高因本次交通事故就诊治疗、治疗后经评定为伤残六级、部分护理依赖，其各种损失均与交通事故有直接因果关系，其自身的颈椎病问题，属于其个人体质状况，虽然个人体质状况对损害结果的发生具有一定的影响，但这不属于侵权责任法等法律规定的受害人对损害结果有过错情形，故不考虑事故参与度。定残后护理费，鉴定意见评定洪庆高存在部分护理依赖，根据实际情况，酌定为123元/天×5年×365天×50%=112237.5元；6.残疾赔偿金，根据安徽省城镇居民人均可支配收入结合其伤残等级和赔偿年限5年[34393元/年×5年×50%]，计85982.5元;7.精神损害抚慰金，综合考虑洪庆高的伤残等级等因素，洪庆高主张25000元，予以支持；8.残疾辅助器具费，病床和毛巾严格意义上不属于残疾辅助器具，不予认可，根据颈托和矫形器的发票，核准为9890元；9.鉴定费，鉴定是当事人为确定自身损失所采取的必要手段，人保黄山市分公司提出不承担鉴定费的意见没有事实和法律依据，不予支持，根据票据核定为2090元；保险公司在审理过程中申请重新鉴定，但鉴定意见中三期和伤残等级均与前次鉴定结果一致，重新鉴定保险公司所缴纳的鉴定费由其自行承担；10.财产损失，洪庆高主张1120元，人保黄山市分公司不持异议，计1120元；11.交通费，因洪庆高为提交相关票据，但因其受伤必定会支出相关交通费，根据其伤情、住院天数，酌定为800元。上述费用合计为362597.59元，由人保黄山市分公司在保险限额内赔偿。洪庆高增加后续治疗费20000元，但未提交相关证据予以证明，不予支持。王东风垫付医药费44894.99元、护理费18230元，应由洪庆高返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十八条、第三十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决一、中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司于判决生效后三十日内赔付洪庆高医药费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、残疾辅助器具费共计362597.59元；二、洪庆高于判决生效后三十日内返还王东风63124.99元；三、驳回洪庆高的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7011元，由洪庆高负担355元，王东风负担3000元，中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司承担3656元。二审审理中，洪庆高向本院提交照片打印件六张，证明毛巾是治疗中必须使用的，护理费是真实的。人保黄山市分公司质证意见，这六张照片打印件并非新证据，是在市医院治疗期间的照片，洪庆高并未对护理费、毛巾等提出上诉，不属于二审审理范围。王东风质证意见，照片属实，对其证明目的没有意见。本院认证意见，六张照片打印件仅有一张显示时间，且洪庆高提交该照片系要证明护理费及毛巾的费用，但其未提起上诉，不属于二审审理范围，本院不予认定。双方当事人在二审中所举其他证据及举证目的与一审相同，相对方的质证意见同一审。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审围绕人保黄山市分公司上诉请求进行审理。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任……”。案涉交通事故经交警部门出具《事故认定书》认定王东风负全部责任，洪庆高无责任。洪庆高自身颈椎病与交通事故的发生无法律上的因果关系，损害后果系交通事故直接引起，洪庆高对损害后果的发生没有过错，自身颈椎疾病不属于减轻赔偿责任的法定情形。司法鉴定意见评定洪庆高为部分护理依赖，一审对洪庆高定残后护理费按50%比例计算不违反法律规定。综上，人保黄山市分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2259.8元，由中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄 征审判员 戴英杰审判员 刘 晨二〇二〇年三月二十五日法官助理陈虹书记员武丽华附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。