四川省蓬安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1323民初3号 原告：文雄春，男，1965年12月15日出生，汉族，住四川省西充县。 委托诉讼代理人：陈青松，南充市法源法律服务所法律工作者。 被告：四川相如建设集团有限公司。住所地：四川省蓬安县相如镇相如大道南四街。 法定代表人：罗泽民，董事长。 被告：李斌，男，1972年12月9日出生，汉族，住四川省西充县。 委托诉讼代理人：罗耀，四川罡正律师事务所律师。 原告文雄春与被告四川相如建设集团有限公司（以下简称相如公司）、李斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告文雄春及委托诉讼代理人陈青松、被告李斌的委托诉讼代理人罗耀到庭参加了诉讼。被告相如公司经本院传票传唤逾期未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告残疾赔偿金、续医费、护理费等共计253,177元。事实及理由：原告通过他人介绍到相如公司承建的甘洛县城乡建设用地增减挂钩试点项目安置点做水电工。2019年5月24日与工友从事水电安装，工作过程中原告被手提式切割机切伤左脚。伤后原告被送到石棉县人民医疗治疗。出院后工地负责人谢飞向原告转账5,000元作为生活开支。后经司法鉴定，原告被评定为九级伤残，经协商未果，现依法提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。 被告相如公司未作答辩。 被告李斌辩称，对原告起诉在工地上受伤的事实没有异议。原告住院期间由李斌负责安排人员护理并支付了护理费，住院期间的护理费已实际支付。对原告请求的残疾赔偿金、误工费、营养费等应以第二次鉴定为基础进行计算，原告不构成伤残，不应当支持残疾赔偿金和精神抚慰金。原告起诉的门诊医疗费应当计算在后续治疗费之内。对于鉴定费因原告的鉴定意见已被重新鉴定否定，故应由原告承担。本次事故发生原告自身操作不当造成，原告应承担次要责任。 本院经审理认定事实如下：被告相如公司承建四川省甘洛县城建设用地增减挂钩项目新建民房及附属配套工程后与被告李斌签订了《公司内部承包协议书》，约定由李斌以包工包料方式承包修建该工程的全部内容。 2019年4月13日，原告经人介绍到该工地做水电工。2019年5月24日原告在切割下水道时切割机抖动致原告未能拿稳切割机，切割机掉下致原告左足受伤。伤后原告被送至石棉县人民医院住院治疗，住院治疗25天后于2019年6月18日出院。住院治疗过程中据双方陈述共产生医疗费13,000元，其中原告垫付500元，被告李斌垫付12,500元。住院期间被告李斌还安排护理人员对原告进行了护理。据原告诉状陈述出院时工地负责人垫付生活费5,000元。出院后原告先后门诊共支付费用547元。 2019年10月28日，原告委托四川鼎正司法鉴定所依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》对其伤残等级及续医费、护理时限及人数、误工时限、营养时限进行鉴定。2019年11月6日，四川鼎正司法鉴定所作出鉴定意见书：一、文雄春的伤残程度综合评定为九级伤残；二、文雄春的续医费、康复费计3,800元；三、文雄春的护理时限为住院治疗期间及出院后平均每天给予1人护理，共计算60天；四、文雄春的营养时限认定为90天；五、文雄春的误工时限认定为150天。鉴定过程中原告支付鉴定费2,600元。 诉讼过程中，被告李斌对原告的伤残等级鉴定标准及鉴定意见、误工期限及护理期限不服，向本院申请重新鉴定。2020年3月10日，本院委托的四川求实司法鉴定所根据《人体损伤致残程度分级》作出鉴定意见书：1、文雄春的伤情未达致残程度评定标准；2、文雄春的误工期为150日，护理期为60日，护理人数为1人。重新鉴定过程中，被告李斌支付鉴定费2,030元。 本院认为：公民的健康权依法受法律保护。原告受雇于被告在被告的甘洛县城建设用地增减挂钩项目新建民房及附属配套工程工地上从事水电工，原、被告之间开成劳务关系。原告在从事劳务活动中受伤，被告不持有异议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”规定，被告作为接受劳务一方，未举证证明其尽到了提供安全生产防护条件及安全生产提示义务，具有过错，依法应当承担相应的责任，原告在作业过程中因切割机抖动致其未拿稳切割机，切割机掉下致伤左足，原告作为长期从事水电安装的工作人员未尽到合理的安全注意义务，也具有过错，应当承担相应的责任。综合双方的过错程度，本院酌情认定由被告承担80%的赔偿责任，由原告自行承担20%的赔偿责任。案涉工程被告相如公司承建后与被告李斌签订了内部承包合同，但二被告之间并不存在劳动关系，因此二者之间名为内部承包，实为挂靠关系，对于应由被告承担的80%的责任由被告李斌负担，被告相如公司承担连带责任。 对于原告称二被告之间的内部承包协议及承诺书都是复印件，无法确认其真假，不排除二者之间涉嫌伪造及在事发后补充协议。原告起诉相如公司要求相如公司承担赔偿责任，经本院审理后被告相如公司提交了内部承包协议证明李斌为实际施工人，实际施工人和被挂靠公司应当作为共同诉讼人参与诉讼，为此本院追加李斌为本案被告并由二者承担连带责任。二被告伪造内部承包协议也不能免除被告相如公司的应当承担赔偿的责任，因此二者完全没有伪造内部承包协议的必要性，相反，该协议从实际获得赔偿的角度完全有利于原告，故本院对内部承包协议的真实性予以采信。 因本次事故给原告造成的各项损失，参照法庭辩论终结前上一统计年度的统计数据，结合原告的请求，本院确认如下： 1、医疗费，原告及被告李斌均认可住院期间共产生医疗费13,000元，本院予以认定。出院后原告先后门诊支付医疗费547元，被告认为该费用应当计算在鉴定的续治费之内，但该费用实际发生于续治费鉴定之前，故本院予以认定。医疗费共计13,547元。 2、营养费，经鉴定原告营养期为90天，本院酌情按30元/天标准计算，为2,700元。 3、后续治疗费，经鉴定原告需后续治疗费3,800元，本院予以认定。 4、护理费，经鉴定原告需接受护理期间为60日，原告请求按120元/天标准计算护理费不超过当地护工的收入水平，本院予以准许，护理费为7,200元。 5、误工费，经鉴定原告误工期间为150天，原告主张按300元/天标准计算，被告李斌认可在其工地上做工期间日工资为300元，但是在突击工期加班情况下的日工资。原告也未提供最近三年来的平均工资标准，故本院酌情按2018年四川省建筑业平均工资计算，为50725÷365×150=20,846元。 6、残疾赔偿金，原告自行委托司法鉴定机构出具的鉴定意见载明其伤残等级为九级，但该鉴定意见系依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》而做出的，本案中原告受伤并未被认定为工伤，原告向本院起诉也是依据普通侵权法律关系，因此对原告的伤残等级本院采信本院委托的司法鉴定机构依据《人体损伤致残程度分级》而作出的鉴定意见书，原告不构成伤残，相应的残疾赔偿金本院不应当予以支持。 7、精神损害抚慰金，本次事故虽造成原告受伤，但受伤程度轻微，达不到评残疾标准，故对原告请求的精神损害抚慰金本院不予支持。 8、交通费，原告居住于四川省西充县，受伤地点为四川省甘洛县，住院地点为四川省石棉县，综合考虑原告入院、出院等情况本院认为原告请求的交通费800元较为合理，并予以认定。 9、住宿、用餐费，原告请求了住宿、用餐费1,146元，但其未向本院举证证明住宿的必要性，本院不予支持。对于用餐费，现行损害赔偿相关法律、法规及司法解释并无此赔偿项，本院不予支持。 此外，原告在诉状中认可出院当日收到工地负责人转账5,000元作为生活开支，本次诉讼中原告未再请求住院期间伙食补助费，对该费用本院酌情按50元/天标准计算生活费为1,250元，其余的3,750元作为被告李斌的垫付款在赔偿款中予以扣减。 上述损失合计48,893元。 综上所述，被告应当赔偿原告损失39,114.4元，对于被告已垫付的医疗费12,500元、护理费3,000元（25×120）、生活费3,750元应当予以扣减，扣减后被告还应当赔偿原告19,864.4元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告李斌在本判决书生效之日起十日内赔偿原告文雄春19,864.4元，被告四川相如建设集团有限公司承担连带责任； 二、驳回原告文雄春的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,549元（原告文雄春已预交），由原告文雄春负担2,300元，由被告李斌、四川相如建设集团有限公司连带负担249元。第一次鉴定费2,600元（原告文雄春已垫付）由原告文雄春负担600元，由被告李斌、四川相如建设集团有限公司连带负担2,000元。第二次鉴定费2,030元（被告李斌垫付），由原告文雄春负担700元，由被告李斌、四川相如建设集团有限公司连带负担1,330元。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  唐光明 二〇二〇年三月二十四日 书记员  秦 琴