四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川08民终1704号 上诉人（原审被告、反诉原告）：四川瑞信源投资有限公司，住所地：四川省成都市武侯区佳灵路18号19栋1楼18号。 法定代表人：伍小波，系公司董事长。 委托诉讼代理人：文斌，四川和睿律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：四川广运集团股份有限公司，住所地：广元市蜀门南路54号。 法定代表人：韩治成，系公司董事长。 委托诉讼代理人：李怡璇，四川泰和泰律师事务所律师。 原审第三人：广元市品润置业有限公司，住所地：广元市利州区南河蜀门南路54号站房。 法定代表人：伍小波，系公司董事长。 委托诉讼代理人：汪良军，四川拓泰律师事务所律师。 上诉人四川瑞信源投资有限公司（以下简称瑞信源公司）与被上诉人四川广运集团股份有限公司（以下简称广运集团）、原审第三人广元市品润置业有限公司（以下简称品润公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2018）川0802民初2143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 瑞信源公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判；2、被上诉人承担一、二审案件受理费。事实和理由：1、广运集团在一审法庭辩论结束后申请撤回第一项诉讼请求属于变更诉讼请求，其提出时间超过了法定期限，且一审法院未给予瑞信源公司新的举证期，直接予以准许，剥夺了瑞信源公司的诉讼权利。2、瑞信源公司在案涉项目上累计投入越3000万元，基本上完成了案涉项目方案设计、项目施工图纸设计、护壁、基坑等工作，而广运集团并无实际投入，且其单方面就案涉项目进行招商公告，向其他公司发送中标通知书，严重违反双方合作协议的约定，造成瑞信源公司融资困难。3、瑞信源公司与广运集团就案涉项目签订了一系列协议，2015年2月10日签订的《联合竞拍国有土地使用权协议》是关于联合竞拍案涉项目土地的特别约定，瑞信源公司与广运集团未能成功联合竞拍案涉项目土地，应当以该特别约定作为裁判依据，而非以调整整个案涉项目运作的《广运·雪峰客运商贸中心项目投资合同协议》作为依据。4、违约金应当根据瑞信源公司未按时交纳竞拍保证金对广运集团造成的实际损失为准确认，而广运集团在整个项目中并未实际投入，其主张违约金1000万元无事实和法律依据。 广运集团辩称，1、一审撤回第一项诉讼请求并非变更，而是依法放弃部分诉讼请求，法院无须再对此进行审理，对对方当事人不产生不利影响，因此无须给予新的举证期限。2、瑞信源公司在广运集团多次给予宽限期的情况下仍未将土地竞买保证金备齐，导致广运集团无法参与土地竞买，合同目的无法实现，构成根本性违约。广运集团遂向瑞信源公司发出解除合同通知，瑞信源公司签收并未在异议期内提出异议，双方合同应于2016年8月16日解除。解除后，广运集团为继续推进项目，减少瑞信源公司违约导致的损失，引进第三方合作，合法合理。3、瑞信源公司与广运集团签订的是《投资合作协议书》，对项目建设内容、合作模式等进行约定。《联合竞拍国有土地使用权协议》是广运集团与品润公司签订的，仅对标的、缴款比例等部分内容予以约定，并未形成对瑞信源与广运集团所签订协议的终止或变更。4、瑞信源公司与广运集团签订协议约定违约金按本项目预计投资总额的1%支付1000万元，该违约金是有预见性的，双方可接受的合理金额，瑞信源公司也未对违约金过高进行举证。5、一审已提交证据证明广运集团前期已投入39059825元。广运集团缴纳土地出让金3650万元，由于瑞信源公司违约，导致该部分资金未产生实际价值，按同期银行贷款利率计算利息为7154000元，瑞信源公司违约导致广运集团最终取得案涉土地的成本多支出8831万元，均为广运集团的实际损失。 品润公司述称，广运集团撤回第一项诉讼请求，实际是对第一项进行了变更，一审法院没有通知我们，也没有复庭，程序违法。我们前期投入了3000多万，解除合同不合理。 广运集团向一审法院起诉请求：1.判令被告瑞信源公司立即向原告广运集团移交广运·雪峰客运商贸中心项目的设计图纸、地勘资料、环评资料等相关资料和文件并进行清算;2.承担违约金1000万元；3.本案诉讼等费用由被告瑞信源公司承担。一审诉讼中，广运集团向一审法院书面申请撤回第一项诉讼请求，一审法院予以准许。 瑞信源公司向一审法院提出反诉请求：1.判令广运集团向瑞信源公司赔偿违约损失20万元；2.反诉案件受理费由广运集团承担。 一审法院认定事实：2013年4月28日，广运集团与瑞信源公司签订《雪峰客运中心调规变性合作协议》，该协议载明：“甲方：四川广运集团股份有限公司乙方：四川瑞信源投资有限公司甲方经政府批准拟建设雪峰一级客运站枢纽工程，并已在广元市雪峰开发区征用土地约60亩，且已开始了前期建设工作。乙方经实地考察后认为该项目可以进行客运商贸综合开发，以有效利用土地资源，提高土地使用率，主动提出愿与甲方进行投资合作及开发，并主动提出和承担与政府相关部门进行土地调规变性（调整规划方案，变更土地使用性质，下同）事宜的申请和协调……第一条协议标的由乙方以项目投资人的方式在本协议签署后于2013年5月6日就雪峰客运枢纽站项目增加投资规模的项目建议方案提交政府审批，2013年5月26日内完成项目重新规划设计并提交规委会过规，同时向广元市人民政府申请对该宗土地进行调规变性。待调规变性同意后，甲方同意与乙方就雪峰客运枢纽站项目宗地进行投资合作及开发建设……第二条缔约保证乙方为与甲方开展项目合作，自愿在本协议签署之日起5个工作日内向甲方交纳本协议缔约保证金计人民币壹佰万元（￥100万元），即协议成立时乙方即交与甲方，项目调规变性经政府同意后该款作为乙方于甲方进行雪峰项目投资合作的履行保证金。调规变性在约定期限内未取得政府批准同意，甲方不退还乙方缔约保证金。项目调规变性经政府同意后，甲方保证与乙方就雪峰项目开展投资合作；如果甲方反悔不同意与乙方开展合作，甲方除退还乙方保证金￥100万元外，还须向乙方赔偿￥100万元的违约金……”，广运集团与瑞信源公司在该协议尾部加盖公司印章。 2014年8月28日，广元市人民政府国有资产监督管理委员会就广运雪峰客运商贸中心项目建设向广运集团作出批复，同意雪峰客运中心单一用途变更为商住开发和客运站的有机结合体，同意将“雪峰客运中心”项目名称变更为“雪峰客运商贸中心”。 2014年9月3日，广运集团在广元日报B3板块发布“雪峰客运商贸中心”建设项目招商公告。 2014年9月16日，广运集团向瑞信源公司发出《中选通知书》，该通知书载明：四川瑞信源投资有限公司根据四川广运集团股份有限公司2014年9月3日在《广元日报》和本公司网站上发布的“雪峰客运商贸中心”建设项目招商公告的要求，在规定时间内只有你司参与报名，且提交资料齐全。通过谈判，确定你司为集团该项目的投资合作人，请你司收到此通知后，10个工作日内到集团投资发展部完善相关协议和手续。 2014年9月25日，广运集团与瑞信源公司签订《广运·雪峰客运商贸中心项目投资合作协议书》，该协议载明：“甲方：四川广运集团股份有限公司……乙方：四川瑞信源投资有限公司……鉴于：甲方在广元市利州区（国道212线原九华岩公路收费站南侧），拥有土地一宗（以下简称“目标土地”），宗地编号为“广国用（2012）第4427号”，面积为39646.58平方米（约60亩）。乙方就目标土地调规变性事宜已与广元市人民政府进行了投资洽商，政府有意向同意由甲方作为投资主体对目标土地进行交通枢纽型城市综合体项目（以下简称“目标项目”）的建设，同时鼓励、允许甲方采用以企招企方式引入乙方开展战略合作并共同完成目标项目的建设。目标土地现用途为“街巷用地”，广元市政府已于2013年6月25日在市政府组织召开了就雪峰客运中心项目调规变性的专题会议，会议由副市长冯安福先生主持，并在甲方的配合下报省交通运输厅通过交通评审后报经市政府规委会审议并获准通过。方案通过后，甲方与乙方一致同意以联合竞买国有土地使用权的方式参与目标土地带方案带指标的挂牌受让活动，并共同受让取得目标土地的使用权……1.1.1项目名称：原定名“广元市雪峰客运中心”，暂定名为“广元雪峰客运商贸中心”，以下简称“目标项目”，最终名称以政府批准的名称为准。1.1.2项目地址：广元市利州区.3.2甲方投资1.3.2.1甲方投资总额＝“目标土地征收价值”（以下简称“征收价值”）＋“项目前期投入价值”（以下简称“前期投入”）。1.3.2.2征收价值：国土部门因项目调规变性需要征收目标土地，在征收目标土地时对目标土地所评定的征收价值为甲方总投资额构成之一；1.3.2.3前期投入：指除甲方原受让目标土地时应支付的土地价款外，截止2013年6月30日前，甲方在目标土地上的全部投入，包括土地受让税费及原项目设计费、地勘费、测量费、环评费、可研费、场平费、清单控制价编制咨询费、财政评审费等……1.3.3乙方投资：项目投资总额扣除甲方投资额后的余额为乙方投资，全部由乙方投入……第三条合作原则3.1流程原则……同时各自出资联名参加目标土地的挂牌出让活动，并在共同取得目标土地的使用权后，利用目标土地以目标项目整体方案共同报建；……第四条合作模式4.3双方各自出资联合受让目标土地使用权；……第五条合作流程5.2履约保证5.2.1履约保证金：本协议签订后，原乙方按报名时已缴纳的报名保证金人民币100万元直接转作本协议的履约保证金（小写￥100万元，不计息）……5.2.3土地竞买保证金：在目标土地带方案带指标挂牌公布后7日内，甲乙双方均须按国土局要求备齐应缴纳的竞买保证金，任何一方如不能备齐相应款项则均视为违约。5.2.4土地受让金保证：在土地挂牌成交确认书签署后，甲乙双方均须按照与国土部门签订的《土地出让合同》对目标土地受让价款及支付方式的要求进行支付，否则视为违约并承担相应责任……第七条其它约定7.9违约责任：本协议经双方签字（盖章）并生效后，如发生违约，守约方提出违约异议后违约方不能及时纠正并造成损失时，违约方须向守约方按本项目预计投资总额的1%支付￥1000万元（大写：人民币大写壹仟万元正）的违约金，如违约金不足以弥补守约方的实际损失时，守约方有权要求违约方赔偿差额损失……7.13.1任何一方不得无故单方面解除本协议……”，广运集团与瑞信源公司在该协议尾部加盖公司印章。 2015年2月10日，广运集团与品润公司签订《联合竞拍国有土地使用权协议》，该协议载明：“甲方：四川广运集团股份有限公司（以下简称“甲方”）乙方：广元市品润置业有限公司（以下简称“乙方”）乙方是四川瑞信源投资有限公司为了与甲方合作建设“广元雪峰客运商贸中心”项目成立的项目公司。该项目用地即将挂牌出让，甲、乙双方根据甲方与四川瑞信源投资有限公司于2014年9月25日签订的《项目投资合作协议书》第一条、第五条等约定，乙方经四川瑞信源投资有限公司授权，与甲方协商一致，自愿签订《联合竞拍国有土地使用权协议》……第二条联合竞拍国有土地使用权缴款比例根据《投资合作协议书》第五条、第四款（5.4）之约定和经批准的项目规划设计方案，联合竞拍土地总面积以公告为准，甲乙双方暂时约定竞拍比例为甲方15%、乙方85%……第三条竞拍土地使用权保证金根据国土部门对该项目的土地使用权出让公告要求，按照第二条约定的交款比例，甲、乙双方应在土地出让公告规定的时限内全额交纳，并将交费票据复印给对方。否则视为违约……第六条违约责任本协议签订后，一方有下列行为之一的视为违约。违约方应向守约方赔偿因该项目前期投入的所有实际损失，并承担违约金100万元……二、一方不缴纳竞拍保证金的……”，广运集团与品润公司在该协议尾部加盖公司印章予以确认。 2015年5月26日，广元市国土资源局利州区分局就案涉土地发布“国有建设用地使用权拍卖出让公告”，公告号为广利区供（拍）告字（2015）06号，该公告明确参加拍卖会提交书面申请和缴纳竞买保证金的时间为2015年5月26日至2015年6月16日，缴纳竞买保证金办理报名手续的截止时间为2015年6月16日11：00时。 2015年9月30日，广元市国土资源局利州区分局就案涉土地发布第二次“广元市国土资源局利州区分局国有建设用地使用权拍卖出让公告”，公告号为广利区供（拍）告字（2015）09号，该公告明确参加拍卖会提交书面申请和缴纳竞买保证金的时间为2015年9月30日至2015年10月20日，缴纳竞买保证金办理报名手续的截止时间为2015年10月20日11：00时。 2015年10月10日，广运集团向瑞信源公司和品润公司发出《紧急通知》，该通知载明：“广元市利州区国土资源局对我公司与四川瑞信源投资有限公司合作开发建设的广元市雪峰客运商贸中心项目的土地，已经第二次挂牌出让，公开拍卖期限为2015年10月20日，我司已告知你。请接此通知后务必于2015年10月13日前与公司签订联合受拍土地协议，办理报名、交纳资料和保证金等相关手续。过期造成的一切损失，概由你公司负责……”。 2015年10月23日，广运集团向瑞信源公司发出《关于履行的通知》，该通知告知瑞信源公司在履行双方签订的《广运雪峰客运商贸中心项目投资合作协议书》协议第五条第四项内容即联合受让土地时，瑞信源公司未能按照国土部门的宗地拍卖公告要求按规定交纳竞拍土地所需款项，致使二次竞拍土地无法实现，已经造成严重事实违约，同时要求被告（反诉原告）瑞信源公司在2015年11月10日下午5点以前备齐竞拍土地中应缴纳的竞买保证金计首期土地款合计3000万元，交齐资金后2015年11月11日共同申请第三次联合竞买土地；若不能在上述时限内交齐竞买土地款3000万元，广运集团将解除投资合作协议，要求瑞信源公司在2015年11月15日前完成移交资料全面退场等事项。 2015年10月28日，瑞信源公司、品润公司共同向广运集团发出“关于履行《广运·雪峰客运商贸中心项目投资合作协议书》的通知”的回复，瑞信源公司、品润公司在该回复中陈述其在案涉项目推进中已投入约3000余万元，现已有若干相关工程费用超出预期，导致经营成本不断增加，面临一定困难。现已在积极的联系解决此问题，希望广运集团能考虑其实际情况，给予一个月的宽限时间保证解决财务问题。 2015年12月3日，广运集团委托四川广府律师事务所通过该所淳亚伯律师向瑞信源公司发出律师函，该函件明确一个月期限已到，要求瑞信源公司在3个工作日内与其协商处理后续事宜，并提供相关资料、备齐资金，签订联合竞拍土地协议，重新申请参加竞拍土地，否则广运集团将立即解除联合投资建设广元雪峰客运商贸中心的协议，并启动赔偿程序。 2015年12月10日，瑞信源公司向广运集团发出《关于四川广运集团股份有限公司向四川瑞信源投资有限公司2015年12月3日所发律师函回函》，该函件明确载明瑞信源公司对其未参加2015年10月20日的土地竞拍已违约予以认可，其已在安排相应资金和准备相应资料，准备重新申请参加竞拍土地，恳请广运集团再给其一定的时间进行准备，同时向广运集团承诺最晚不超过2015年12月25日资金到位2000万到5000万，若届时资金无法到位将退出该项目并承担相应法律责任。 2015年12月30日，瑞信源公司、品润公司向广运集团发出《再次承诺函》，该函件载明：“四川广运集团股份有限公司：我司承诺2015年12月25日前将2000万-5000万元直接转入你司，我司经过前期一系列洽谈，目前已备实好资金问题，但因现处于年关，银行正进行年终结算，资金暂无法动用。我司已与银行沟通，待银行结算完成后，我司将于2016年1月10日前将2000-5000万元土地出让金支付款项转入贵司账户。若该款项未按时转入贵公司账户，我司将无条件清算退场，终止合同并承担违约责任。特再次承诺！” 2016年6月21日，广运集团向瑞信源公司发出《限期履行协议通知书》，该通知书载明未按约备齐应缴纳的竞买保证金、未按承诺支付土地出让金，已存在重大违约，要求瑞信源公司于2016年6月27日前将土地出让金2000万元-5000万元交与其代存代管，准备剩余土地出让金联合参与该项目土地摘牌等工作，否则要求瑞信源公司于2016年6月28日协商终止协议事宜。同日，瑞信源公司法定代表人伍小波在该通知书尾部签字确认。 2016年7月12日，品润公司向广运集团发出《工作联系函》，该函件载明品润公司表示其近期将汇入2000万元至广运集团公司约定账户，并将配合参与土地竞拍。 2016年8月16日，广运集团向瑞信源公司发出《关于解除的通知》，该通知表明由于瑞信源公司违约，要求解除2014年9月25日签订的合作协议，自通知送达之日生效，并要求收到通知次日起15日内日移交相关资料，由瑞信源公司确定不超10日的时间双方进行清算。瑞信源公司法定代表人伍小波在该通知书尾部加注“已收阅伍小波2016年8月17日”字样。 2017年1月12日，瑞信源公司和品润公司共同向广运集团发出《再次承诺函》，该函主要载明瑞信源公司和品润公司明确认可其与广运集团在合作建设‘雪峰客运商贸中心’项目履行过程中，因瑞信源公司和品润公司的资金出现问题，导致不能参加利州区国土分局于2015年9月发布的土地招标拍卖活动。按照协议约定，是瑞信源公司和品润公司违约，导致该项目至今不能有效推进，瑞信源公司和品润公司应当承担违约责任。 一审法院认为，广运集团与瑞信源公司之间签订的《广运·雪峰客运商贸中心项目投资合作协议书》（下称：合作协议）系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，一审法院予以确认。 关于瑞信源公司的违约问题。瑞信源公司按照协议约定，成立了项目公司即本案第三人品润公司，广运集团与经瑞信源公司授权的品润公司根据《投资合作协议》第一条、第五条之规定，签订了《联合竞拍国有土地使用权协议》。因案涉项目土地是带方案拍卖，2015年5月26日，广元市利州区国土资源分局发布该宗建设用地使用权拍卖出让公告。公告规定可以联合竞拍，起拍价10400万元，保证金4100万元，缴纳保证金及提交报名手续的截止时间为2015年6月16日11时。公告发布后，因土地出让价过高，经双方协商一致未参加该次联合竞拍。2015年9月30日，广元市利州区国土资源分局再次发布该宗地土地使用权拍卖出让公告，公告规定可以联合竞拍，底价8700万元，竞买保证金2700万元，缴纳保证金和报名手续截止时间为2015年10月20日11时。公告发布后，广运集团给瑞信源公司发出紧急通知，要求按时参加竞拍土地，瑞信源公司签收。后瑞信源公司未履行联合竞拍土地协议约定义务，致使第二次联合土地竞拍流拍。 2015年10月23日，广运集团再次向瑞信源公司发出《关于履行的通知》，要求瑞信源公司在2015年11月10日下午5时前缴纳土地竞买保证金3000万元实行履约担保，在同年11月11日再次申请竞买土地，瑞信源公司签收。2015年10月28日，瑞信源公司回复请求广运集团给一个月宽限期，但到了2015年12月3日瑞信源公司仍未缴纳3000万元保证金（含首期应支付的土地出让金）。2015年12月3日，广运集团委托律师向瑞信源公司发函，再次要求在3个工作日协商拍卖土地事宜，瑞信源公司签收后于2015年12月10回函承认违约，并承诺2015年12月25日到位资金2000万元至5000万元，否则将退出该项目，移交相关资料，并承担相应法律责任，但至承诺届满之日瑞信源公司仍未履行承诺。2016年6月21日，广运集团向瑞信源公司发出《限期履行协议通知书》，要求瑞信源公司于2016年6月27日备齐2000万至5000万元，以便启动参加土地竞拍程序，否则协商解除合同，但瑞信源公司签收后仍未在规定期限内履行。瑞信源公司数次未备齐土地竞拍保证金致使双方无法参与案涉项目土地竞拍的行为严重违反了投资合作协议和联合竞拍土地协议的约定，而联合竞拍取得案涉项目土地使用权又是案涉项目建设的必经程序，联合按比例取得土地的使用权是合同中明确的约定，任何一方违约将致使案涉项目建设无法推进，瑞信源公司的行为已构成根本违约，致使双方签订的合作协议合同目的无法实现。 广运集团依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定单方行使解除权，于2016年8月17日书面通知瑞信源公司解除双方于2014年9月25日签订的《广运·雪峰客运商贸中心项目投资合作协议书》，并告知瑞信源公司若对该解除通知有异议，可按照合作协议中关于纠纷处理的约定，向案涉项目所在地有管辖权的人民法院申请确认解除协议的效力。但瑞信源公司在2016年8月17日收到该《通知》后，未在规定异议期内向仲裁机构或人民法院请求确认解除效力。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第九十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，广运集团提出解除合同并送达给瑞信源公司，瑞信源公司收到通知后未在3个月内起诉，故广运集团与瑞信源公司2014年9月25日签订的《投资合作协议书》依法已于2016年8月17日送达《通知》给瑞信源公司时解除。瑞信源公司辩称双方签订的《投资合作协议书》未解除，双方仍在继续履行合作协议相关工作的观点，一审法院不予采信。 关于广运集团要求瑞信源公司立即向其移交广运雪峰客运商贸中心项目的设计图纸、地勘资料、环评资料等相关资料和文件并进行清算的诉讼请求。因诉讼中，广运集团向一审法院书面申请撤回该项诉讼请求，广运集团的该行为属于处分自己的诉讼权利和民事权利，不违反法律规定，一审法院予以准许。 关于广运集团要求瑞信源公司支付违约金1000万元的本诉请求是否应当得到支持的问题。 根据查明事实，协议履行过程，因瑞信源公司数次未备齐土地竞拍保证金，经广运集团多次告知仍未备齐，致使双方无法参与案涉项目土地竞拍，案涉项目无法推进，合作协议的合同目的无法实现，瑞信源公司的行为已构成根本违约。而双方签订的投资合作协议第七条、第九条又明确约定如果发生违约，守约方提出异议后，不能及时纠正并造成损失时，违约方须向守约方按项目预计投资总额的1%支付1000万元违约金。广运集团诉请的1000万元违约金有事实和法律依据，一审法院予以支持。 关于瑞信源公司要求广运集团支付违约金20万元的反诉请求是否应当得到支持的问题。 瑞信源公司要求广运集团支付违约金20万元的理由是在案涉项目合作开发过程中，广运集团接触并引入第三方，导致瑞信源公司对案涉项目融资时困难，特别是广运集团无故发函单方面解除双方签订的合作协议，公然引入第三方合作，致使瑞信源公司对案涉项目推进困难，同时瑞信源公司投入案涉项目的三千多万元和直接汇入广运集团账户的六百万元因广运集团的违约行为不能发挥其效力，广运集团的行为构成违约，应当承担违约金20万元。对此，一审法院认为，广运集团单方向瑞信源公司发出的解除投资合作协议通知的效力一审法院在前面已作阐述，在此不再赘述，双方合作协议履行过程中，瑞信源公司并未提供证据证实广运集团存在违约行为，故对瑞信源公司认为广运集团存在违约行为并应支付违约金20万元的反诉请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。 综上所述，本案经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决:一、被告（反诉原告）四川瑞信源投资有限公司在本判决生效之日起三十日内向原告（反诉被告）四川广运集团股份有限公司支付违约金1000万元；二、驳回被告（反诉原告）四川瑞信源投资有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费81800元，反诉案件受理费2150元，由被告（反诉原告）四川瑞信源投资有限公司负担。 二审期间，被上诉人广运集团向本院提交以下证据：1、广运集团的企业法人营业执照、法人身份证明、法定代表人身份证复印件；2、2015年9月30日《广元日报》复印件，刊登了广元市国土资源局利州区分局发布的《国有建设用地使用权拍卖出让公告》；2019年1月7日《广元日报》复印件，刊登了广元市利州区公共资源交易服务中心《国有建设用地使用权公开出让公告》；《国有建设用地使用权出让合同》，拟证明广运集团取得案涉土地多支出了8000多万。3、广元市人民政府《收回国有土地使用权审批表》，拟证明广运集团缴纳的3000多万土地出让金搁置，按照银行同期贷款利率计算，损失利息700多万。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：瑞信源公司和品润公司对上述证据的真实性、合法性均无异议，本院对上述证据予以采信。 二审审理查明：2015年5月，广元市人民政府批准按照4045.30495万元的价格从广运集团有偿收回案涉土地。 2015年9月30日，广元市国土资源局利州区分局在广元日报发布广利区供（拍）告字（2015）09号《国有建设用地使用权拍卖出让公告》，明确案涉土地使用权起拍价为8710万元，竞买保证金2700万元。2019年1月7日，广元市利州区公共资源交易服务中心在广元日报发布广利公交国土供（拍）告字（2019）01号《国有建设用地使用权公开出让公告》，明确案涉土地使用权起拍价为21096万元，竞买保证金4500万元。2019年8月13日，广运集团与广元市自然资源局利州区分局签订《国有建设用地使用权出让合同》，约定案涉土地使用权出让价款为165310000元。 再查明：2017年4月14日，广运集团在该公司网页发布“雪峰客运商贸中心”建设项目招商公告。 二审审理的其他事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：一、一审程序是否合法；二、广运集团是否违约；三、关于瑞信源公司应付违约金的认定。 一、一审程序是否合法。原审原告广运集团在一审法庭辩论结束之后宣判之前申请撤回第一项诉讼请求未超过法定期限，撤回部分诉讼请求亦不属于变更诉讼请求，撤诉申请经一审法院准许后，不需再对该部分诉讼请求进行审理，故无须给予其他当事人包括瑞信源公司新的举证期限。并且在一审庭审中，瑞信源公司认为广运集团第一项诉讼请求诉请清算已超过本案的审理范围，应当另案审理，在庭审辩论终结后，广运集团即撤回该项诉讼请求，应当视为已经瑞信源公司同意。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十八条第二款的规定，一审法院准许广运集团撤回第一项诉讼请求符合法律规定。 二、广运集团是否违约。根据广运集团与瑞信源公司签订的协议，以及广运集团与瑞信源公司为广元雪峰客运商贸中心项目成立的项目公司品润公司签订的协议约定，广运集团与瑞信源公司应当共同竞拍案涉土地使用权，但因瑞信源公司的原因致双方未能参与案涉土地使用权的竞拍，经广运集团多次催告后在合理期间内瑞信源公司仍不能履行义务，使合同项目无法推进，合同目的不能实现，瑞信源公司构成根本违约，广运集团因此解除合同符合法律规定。2016年8月17日瑞信源公司收到广运集团解除合同的通知，并且未在规定的异议期间内请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力，则双方合同于2016年8月17日解除。在双方合同解除后，广运集团再就案涉项目对外发布招商公告，引入案外公司合作，并不违反与瑞信源公司的合同约定。 三、关于瑞信源公司应付违约金的认定。《广运·雪峰客运商贸中心项目投资合作协议书》是对广运集团和瑞信源公司在整个项目运作中的权利义务的总约定，而《联合竞拍国有土地使用权协议》则是对双方在联合竞拍案涉土地使用权中的权利义务的专门约定，瑞信源公司的违约行为是未按约备齐土地竞拍资金参与竞拍，故对该违约情况应当适用《联合竞拍国有土地使用权协议》对违约金的约定。但同时广运集团提交的证据虽然不足以确认其因瑞信源违约遭受的实际损失的具体金额，但其损失高于《联合竞拍国有土地使用权协议》中约定的100万元违约金是客观存在的，故本院认为应当根据实际情况对《联合竞拍国有土地使用权协议》约定的违约金数额进行适当调高，由瑞信源公司支付广运集团200万元违约金。 综上所述，上诉人四川瑞信源投资有限公司的上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十六条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）之规定，判决如下： 一、维持四川省广元市利州区人民法院（2018）川0802民初2143号民事判决第二项即“驳回被告（反诉原告）四川瑞信源投资有限公司的反诉请求”； 二、撤销四川省广元市利州区人民法院（2018）川0802民初2143号民事判决第一项即“被告（反诉原告）四川瑞信源投资有限公司在本判决生效之日起三十日内向原告（反诉被告）四川广运集团股份有限公司支付违约金1000万元”； 三、上诉人四川瑞信源投资有限公司在本判决生效之日起三十日内向被上诉人四川广运集团股份有限公司支付违约金200万元； 四、驳回原审原告四川广运集团股份有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费81800元，反诉案件受理费2150元，由上诉人四川瑞信源投资有限公司承担43050元，被上诉人四川广运集团股份有限公司承担40900元。二审案件受理费81800元，由上诉人四川瑞信源投资有限公司承担40900元，被上诉人四川广运集团股份有限公司承担40900元。 本判决为终审判决。 审判长  杨卫东 审判员  王振茂 审判员  熊剑洪 二〇二〇年三月二十日 书记员  黄 莉