江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0205民初4203号原告：希姆斯电梯（中国）有限公司，住所地江苏省无锡市锡山经济开发区团结中路48号。法定代表人：张晓燕，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张翔，江苏苏湖律师事务所律师。被告：四川龙之腾机电工程有限公司，住所地四川省成都市武侯区机投镇九架车村1组。法定代表人：岳京晏，该公司执行董事。被告：王金龙，男，1983年3月28日出生，汉族，户籍所在地江苏省苏州市，住四川省成都市锦江区。第三人：希姆斯电梯（淮北）有限公司，住所地安徽省濉溪县濉溪镇乾隆湖工业集中区金沙路南滨湖路西侧（安徽科润环保科技有限公司院内）。法定代表人：周开宇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：余永明，淮北市建投控股集团有限公司公司律师、法律部部长。委托诉讼代理人：苏智，该公司销售经理。原告希姆斯电梯（中国）有限公司（以下简称希姆斯中国公司）与被告四川龙之腾机电工程有限公司（以下简称龙之腾公司）、王金龙、第三人希姆斯电梯（淮北）有限公司（以下简称希姆斯淮北公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月28日公开开庭进行了审理。原告希姆斯中国公司的委托诉讼代理人张翔，第三人希姆斯淮北公司的委托诉讼代理人余永明、苏智到庭参加诉讼，被告龙之腾公司、王金龙经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。后又于2020年3月2日公开开庭进行了审理。原告希姆斯中国公司的委托诉讼代理人张翔到庭参加诉讼，被告龙之腾公司、王金龙，第三人希姆斯淮北公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告希姆期公司向本院提出诉讼请求：1、要求龙之腾公司、王金龙向希姆斯中国公司支付电梯款506080元及逾期付款违约金（自2019年3月11日起至2019年6月24日止以706080元为基数按每日万分之五计算，自2019年6月25日起至实际给付之日止以506080元为基数按每日万分之五计算）；2、要求龙之腾公司、王金龙继续履行合同，提取剩余的1台电梯（梯号为L7，合同号为SY1829723），并支付该台电梯款81000元；3、要求龙之腾公司、王金龙支付希姆斯中国公司为维护自身合法权益支出的律师费40000元。事实和理由：龙之腾公司与希姆斯中国公司、希姆斯淮北公司于2018年9月签订电（扶）梯产品买卖合同，于2018年10月签订了两份补充协议，约定龙之腾公司向希姆斯中国公司购买电梯13台。希姆斯中国公司依约交付了电梯，但龙之腾公司不依约履行付款义务，仍结欠希姆斯淮北公司已发货电梯款506080元，剩余1台电梯未提取和付款。王金龙于2018年10月14日出具承诺书给希姆斯中国公司，在龙之腾公司未按期支付价款的情况下，王金龙承诺由其来支付相应款项，并承担希姆斯中国公司为此支出的律师费等。现希姆斯中国公司直接继受希姆斯淮北公司的全部权利向龙之腾公司、王金龙提起诉讼。被告龙之腾公司、王金龙未作答辩。第三人希姆斯淮北公司述称：支持希姆斯中国公司的诉讼请求，对龙之腾公司、希姆斯中国公司对第三人造成的损失，希姆斯淮北公司保留追索的权利。本院经审理认定事实如下：一、2018年9月21日，龙之腾公司与希姆斯淮北公司、希姆斯中国公司签订电（扶）梯产品买卖合同，约定龙之腾公司向希姆斯淮北公司购买电梯13台，总价1059200元，项目名称为苍溪县加装梯。合同第2条付款方式约定，龙之腾公司于合同签订之日起3日内支付合同总金额的10%，发货前25日支付总金额的10%，发货之日起120天内，龙之腾公司支付货物总金额的80%，直接汇入希姆斯淮北公司指定账户，由希姆斯中国公司按照相应到期的金额为龙之腾公司提供担保。合同第3条交货方式约定为龙之腾公司自提，交货地点为希姆斯中国公司无锡工厂。合同第6条违约责任中6.1款约定，如龙之腾公司不能在合同规定的时间内支付价款，则龙之腾公司应向希姆斯淮北公司支付违约金，每延迟一天，违约金为延迟支付价款的万分之五；6.4款约定，违约方除支付违约金外还需支付守约方为维护自身合法权益所支付合理费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、鉴定费、送达费、律师费、差旅费以及其它合理支出。6.5款约定，三方一致同意，希姆斯中国公司可就龙之腾公司对希姆斯淮北公司的违约行为在通知希姆斯淮北公司后直接继受希姆斯淮北公司的全部权利向龙之腾公司提起诉讼。合同第7条担保条款中7.1款约定，希姆斯中国公司对龙之腾公司本合同约定义务履行承担连带担保责任，担保范围包括应付货款、违约金及希姆斯淮北公司实现债权费用，担保期限至希姆斯淮北公司全部债务清偿之日止。2018年10月20日，龙之腾公司与希姆斯淮北公司、希姆斯中国公司签订补充协议，约定电梯规格、提升高度等变更，合同总价由1059200元变更为1085300元。2018年10月31日，龙之腾公司与希姆斯淮北公司、希姆斯中国公司签订补充协议，约定电梯规格变更，合同总价由1085300元变更为1097300元。2018年11月10日，希姆斯中国公司通过无锡瀚志供应链管理有限公司发货72件。2018年11月12日，希姆斯中国公司通过无锡瀚志供应链管理有限公司发货72件和55件。2018年12月26日，希姆斯中国公司通过江苏和捷祥运输有限公司发货19件。龙之腾公司出具了4份发货确认函，分别确认2018年11月17日从希姆斯淮北公司提走电梯2台，2018年12月9日提走电梯1台，2018年12月18日提走电梯2台，2018年12月29日提走电梯7台，龙之腾公司共计已收到12台电梯。二、龙之腾公司于2018年9月21日向希姆斯淮北公司支付货款105920元，2018年10月25日付款92400元，2018年10月26日付款2600元，2018年11月19日付款9300元，2019年3月19日10万元，2019年6月22日向希姆斯中国公司付款20万元。在诉讼过程中，龙之腾公司于2019年9月4日向希姆斯中国公司付款5万元和15万元，2019年11月11日付款45000元，2019年11月14日付款45000元。至此，龙之腾公司共计付款800220元。三、2018年10月14日，王金龙向希姆斯中国公司出具承诺书，对于龙之腾公司与希姆斯淮北公司、希姆斯中国公司买卖合同中主债务人的全部责任和义务，王金龙承担担保责任，王金龙承诺自发货之日起120天后仍不能付款，则承担违约金，每延迟一日支付实际欠款金额的千分之一，至欠款付清之日止，并支付希姆斯中国公司为实现债权所支出的诉讼费、律师费、调查费、差旅费等维权费用。2019年11月26日，龙之腾公司和王金龙出具情况说明1份，确认龙之腾公司已提货12台电梯，尚有1台电梯未提货，2019年6月24日后，龙之腾公司支付了货款29万元，12台电梯款仍结欠216080元，已冻结王金龙的10万元，王金龙同意由法院扣划给希姆斯中国公司。2020年1月3日，龙之腾公司和王金龙出具情况说明（2），确认龙之腾公司委托运输单位分别于2018年11月10日、11月12日、12月26日至希姆斯中国公司提取电梯产品，每次付款未区分具体是支付哪一台电梯，龙之腾公司针对已提货的12台电梯的总剩余结欠款进行支付，电梯产品买卖合同的约定系指龙之腾公司自首次提货之日起120日内支付合同项下总货款金额的80%（第三期款），王金龙同意已冻结的10万元由法院扣划给希姆斯中国公司。四、2019年6月5日，希姆斯中国公司向希姆斯淮北公司发出回复函，在龙之腾公司违约后，希姆斯中国公司将继受希姆斯淮北公司的权利，直接提起诉讼向龙之腾公司进行催款，现告知希姆斯淮北公司上述情形，要求希姆斯淮北公司在收件后三日内回函。希姆斯中国公司与江苏宏润律师事务所于2019年6月24日签订委托代理协议，约定江苏宏润律师事务所接受希姆斯中国公司委托后，指派张翔律师代理与龙之腾公司、王金龙案件的一审代理人，基础代理费40000元。张翔律师从江苏宏润律师事务所转到江苏苏湖律师事务所执业后，2019年9月10日，希姆斯中国公司与江苏苏湖律师事务所签订诉讼代理委托协议，江苏苏湖律师事务所接受希姆斯中国公司的委托，代理与龙之腾公司合同纠纷案件，希姆斯中国公司向江苏苏湖律师事务所支付代理费40000元。希姆斯中国公司于2019年7月25日出具情况说明，解除与江苏宏润律师事务所的代理协议，已支付的律师费不再退回，剩余未支付的律师费由张翔执业的新所进行结算。五、希姆斯淮北公司向本院提交了其起草的协议书，协议中部分内容为龙之腾公司截止2019年7月4日有12台电梯的货款506080元及违约金221476元未付，希姆斯淮北公司要求希姆斯中国公司承担连带担保责任。希姆斯淮北公司在协议书上加盖了公章，希姆斯中国公司没有盖章。上述事实，有电（扶）梯产品合同、电（扶）梯安装合同、补充协议、电梯发货清单、委托运输函、发货确认函、付款伪证、承诺书、情况说明、回复函、协议书、庭审笔录等在卷佐证。本院认为：2018年9月21日的买卖合同和2018年10月20日、10月31日的补充协议约定了希姆斯淮北公司是出卖人，龙之腾公司是买受人，希姆斯中国公司是交货人。买卖合同第6条约定了希姆斯中国公司可以继受希姆斯淮北公司的权利向龙之腾公司提起诉讼，第7条又约定了希姆斯中国公司对龙之腾公司的债务承担连带保证责任，对于同一笔债务，希姆斯中国公司既是债权人身份，又是债务人身份，故该两个条款的约定是矛盾的。现希姆斯中国公司选择了作为债权人对龙之腾公司提起诉讼，则合同第7条希姆斯中国公司作为担保人的条款就不能发生效力。希姆斯中国公司已向龙之腾公司交付了12台梯，尚有1台电梯龙之腾公司未提取，龙之腾公司应到希姆斯中国公司自提1台电梯。根据合同约定和龙之腾公司的情况说明，2018年11月10日首次交货后120天付清全部货款，故本合同全部货款在2019年3月10日均已届清偿期，龙之腾公司逾期付款应当承担违约责任。希姆斯中国公司提起诉讼时未请求未交货电梯相应货款的违约金，故对于未交付电梯货款81000元在本案中不计算违约金。具体逾期付款违约金计算如下：1、已交货电梯货款总额为1016300元，至2018年11月19日共计付款210220元，未付货款为806080元，2019年3月10日至3月19日逾期9天，按每日万分之五计算违约金3627.36元；2、2019年3月19日付款10万元，未付货款为706080元，2019年3月19日至6月22日逾期95天，按每日万分之五计算违约金33538.80元；3、2019年6月22日付款20万元，未付货款为506080元，2019年6月22日至9月4日逾期74天，计违约金18724.96元；4、2019年9月4日付款20万元，未付货款为306080元，2019年9月4日至11月11日逾期68天，计违约金10406.72元；5、2019年11月11日付款45000元，未付货款为261080元，2019年11月11日至11月14日逾期3天，计违约金391.62元；6、2019年11月14日付款45000元，未付货款为216080元。以上合计，截止2019年11月14日违约金为66689.46元。电梯买卖合同约定了违约方应承担守约方的律师费损失，希姆斯中国公司请求龙之腾公司赔偿律师费损失40000元，本院予以支持。王金龙自愿为龙之腾公司的债务承担提供担保，对于龙之腾公司在本案中的债务，王金龙应承担连带保证责任。龙之腾公司、王金龙未到庭参加诉讼，应承担对其不利的法律后果。希姆斯淮北公司起草的协议书仅涉及希姆斯淮北公司与希姆斯中国公司之间的结算，且希姆斯中国公司未在协议书上盖章，故该协议书与本案无关。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、确认龙之腾公司已在诉讼中向希姆斯中国公司支付货款29万元。二、龙之腾公司应于本判决发生法律效力后3日内再给付希姆斯中国公司货款216080元、违约金66689.46元，及自2019年11月14日起至实际支付之日止以216080元为基数按每日万分之五计算的违约金。三、龙之腾公司应于本判决发生法律效力后3日内赔偿希姆斯中国公司律师费损失40000元。四、龙之腾公司应于本判决发生法律效力后3日内到希姆斯中国公司提取电梯1台（梯号为L7，合同号为SY1829723），并支付该台电梯的货款81000元。五、对于上述第二条、第三条、第四条中龙之腾公司应负民事责任由王金龙向希姆斯中国公司承担连带保证责任。六、驳回希姆斯中国公司在本案中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10072元，财产保全费5000元，公告费900元，合计诉讼费15972元，由龙之腾公司、王金龙共同负担。该款已由希姆斯中国公司预交，希姆斯中国公司同意其预交的诉讼费由龙之腾公司、王金龙向其直接支付，本院不再退还，由龙之腾公司、王金龙在本判决生效之日起3日内向希姆斯中国公司支付15972元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  崔 锋人民陪审员  缪菊芬人民陪审员  王 玲二〇二〇年三月十六日书 记 员  张 芳