四川省巴中市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川19刑终32号 原公诉机关四川省平昌县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张小飞（曾用名张小平），男，1982年11月18日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省达州市宣汉县。2015年11月27日因犯盗窃罪被四川省宣汉县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金5000元，2019年2月6日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2019年5月29日被平昌县公安局刑事拘留，同年7月4日被执行逮捕。现羁押于平昌县看守所。 指定辩护人孙桃梅，四川同善律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）刘洋，男，1989年3月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省达州市达川区。2018年12月2ｌ日因盗窃被达州市公安局达川区分局行政拘留十日。因涉嫌盗窃罪，于2019年5月29日被平昌县公安局刑事拘留，同年7月4日被执行逮捕。现羁押于平昌县看守所。 原审被告人王传燕，男，1972年3月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省达州市，现住达州市。因涉嫌盗窃罪，于2019年5月31日被平昌县公安局刑事拘留，同年7月4日被执行逮捕。2019年8月29日经平昌县人民检察院决定取保候审，次日被释放。2019年10月21日经平昌县人民法院决定逮捕，同年10月23日被执行逮捕，现羁押于平昌县看守所。 四川省平昌县人民法院审理四川省平昌县人民检察院指控原审被告人张小飞、刘洋、王传燕犯盗窃罪一案，于2019年10月30日作出（2019）川1923刑初188号刑事判决，原审被告人张小飞、刘洋不服，提起上诉。本院受理后，原审被告人刘洋申请撤回上诉。本院依法讯问上诉人（原审被告人）张小飞，听取了指定辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年5月24日15时许，被告人张小飞、王传燕驾驶川ＳＹＥ255金杯牌轻型货车到平昌县3社收购古玩，当行至该社戚家祠堂时见祠堂木门具有文物价值，被告人张小飞、王传燕遂使用撬棍将木门卸下盗走。后二被告人将木门的情况告知刘洋，由刘洋通过中间人老杜（未查实）介绍，以人民币4600元的价格卖给广元旺苍买家杨涛，被告人王传燕分得人民币720元，被告人张小飞分得人民币1100元。 2019年5月25日被告人刘洋、张小飞驾驶川SYE255金杯轻型货车到达州市达川区银铁乡茶斗坡村5组收购古玩，见该组赵家东家木门具有文化价值，由被告人刘洋望风，被告人张小飞使用撬棍将门卸下盗走，后被告人刘洋以人民币600元的价格将该木门卖给达州买家邵晓飞。 2019年5月26日上午，被告人刘洋，张小飞、王传燕分别驾驶川ＳＹＥ255金杯轻型货车、川Ｓ×××××大众轿车来到达州市达川区石桥镇冯家庙村14组收购古玩，见该组侯多发家木门具有文物价值，被告人张小飞、刘洋、王传燕遂将该木门卸下盗走，后三被告人驾车途径达州市达川区桥湾镇云顶村3社郭德彪家祖坟时，被告人张小飞见坟前一对香炉具有文物价值，遂将该对香炉分别抱上由王传燕驾驶的川Ｓ×××××大众轿车和由刘洋驾驶的川ＳＹＥ255金杯轻型货车后，三被告人迅速离开现场。被告人刘洋将木门以人民币800元的价格将该木门卖给达州买家邵晓飞，其中被告人王传燕分得人民币185元。 经过国家文物出境鉴定四川站鉴定，上述8件涉案物品均是文物，具有一定的历史、艺术、科学价值。 2019年5月28日，民警在平昌县公安局涵水派出所外将涉案车辆川SYE255金杯轻型货车挡获，现场抓获被告人张小飞、刘洋。2019年5月31日达州市公安局达川分局南外派出所在辖区麻柳湾大道20号将被告人王传燕抓获。被盗物品现已由平昌县公安局依法追缴，并返还给失主。 上述事实，有受案登记表、立案决定书；指认现场照片；现场勘验笔录、指认笔录、辨认笔录、搜查笔录、扣押清单；抓获经过；证人证言；被害人陈述；监控视频；文物鉴定评估报告；发还清单；刑事判决书及释放证明；户籍证明等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人张小飞、刘洋、王传燕以非法占有为目的，盗窃一般文物，数额较大，且多次盗窃，其行为已构成盗窃罪。被告人张小飞在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于被盗财物已发还被害人，可酌情对三被告人从轻处罚。原判判决：1.被告人张小飞犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。2.被告人刘洋犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。3.被告人王传燕犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元。4.追缴被告人刘洋、张小飞、王传燕违法所得共计人民币6000元。 上诉人（原审被告人）张小飞及其辩护人认为，盗窃是刘洋组织实施，张小飞系从犯，且具有坦白、赃物已发还被害人的情节，请求改判。 本院认为，上诉人（原审被告人）张小飞、刘洋及原审被告王传燕以非法占有为目的，多次盗窃一般文物，三人的行为均构成盗窃罪。张小飞在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在案件审理中，上诉人（原审被告人）刘洋向本院书面申请撤回上诉，经审查是其真实意思表示，符合法律的相关规定。 关于张小飞及其辩护人认为，张小飞系从犯，且具有坦白、赃物已发还被害人的情节，经查，张小飞到案后能够如实供述其犯罪事实，所作供述与同案犯的供述能够相互印证，根据供述得知张小飞、刘洋、王传燕在共同犯罪中作用相当，不宜划分主从犯，原判综合其犯罪事实、情节、赃物已发还等对其作出的量刑并无不当，请求改判的上诉、辩护意见，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，法律适用正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下： 一、准许上诉人（原审被告人）刘洋撤回上诉； 二、驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 本裁定自宣告之日起发生法律效力。 审 判 长  马 瑛 审 判 员  罗纪才 审 判 员  许 莉 二〇二〇年三月二日 法官助理  李 爽 书 记 员  白桦林 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； …… 《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼的解释》 第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 …… 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。