山东省菏泽经济开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1791民初1909号原告：李海，男，1976年11月27日出生，汉族，居民，住山东省菏泽市。委托诉讼代理人：袁洪存，山东曹州律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋永东，山东曹州律师事务所律师。被告：菏泽中南冷链物流股份有限公司，住所地山东省菏泽市开发区岳程办事处许楼社区许楼村北20米北。法定代表人：王连生，该公司董事长兼总经理委托诉讼代理人：吴祥松，山东九洲苑律师事务所律师。被告：菏泽吕都建筑工程有限公司，住所地山东省菏泽市义乌商贸城B区1号楼6楼。法定代表人：宋国强，该公司执行董事兼总经理。原告李海与被告菏泽中南冷链物流股份有限公司（以下简称中南公司）、菏泽吕都建筑工程有限公司（以下简称吕都公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法由本院审判员李改勤适用简易程序独任审判，于2019年9月12日公开开庭进行了审理。因本案需要对工程质量和造价进行鉴定，本院于2019年9月18日委托山东诚和工程咨询管理有限公司对工程造价进行鉴定，该所于2020年3月12日出具鉴定意见；关于工程质量鉴定，因被告认可原告完成的工程质量合格，原告撤回对工程质量的鉴定。原告李海及其委托诉讼代理人袁洪存、蒋永东，被告中南公司的委托诉讼代理人吴祥松，被告吕都公司的法定代表人宋国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李海向本院提出诉讼请求:1.确认李海借用吕都公司的资质与中南公司签订的《菏泽中南冷链物流股份有限公司施工合同》无效；2.请求判令中南公司支付李海工程款66万元，吕都公司承担连带责任；在诉讼过程中李海将工程款增加至914508.10万元，并要求被告支付鉴定费用25000元；3.由被告承担诉讼费用。事实和理由：2019年4月份，中南公司需建设综合办公楼，吕都公司让李海借用其资质签订施工合同，李海组织施工，并以吕都公司的名义与中南公司签订了合同。合同签订后，李海组织人员、设备及材料进行施工。在施工工程中，中南公司拒不支付已经完工的工程款，还向李海发出停工单，要求退出施工。李海认为，虽然合同无效，但是李海的工程款应当中南公司支付，吕都公司承担连带责任。原告诉至法院，望判如所诉。被告中南公司辩称，中南公司与李海不存在任何合同关系，不应当对李海承担任何法律责任；涉案工程系吕都公司承建，吕都公司未依约完成施工即中途停止，违反合同约定，且完成部分尚未验收，工程质量是否合格尚不确定，由于中途停工，未进行结算，是否应支付工程款及支付多少工程款尚不确定，中南公司不应当对吕都公司李海承担付款责任，同时中南公司保留追究吕都公司违约责任的权利。本案诉讼李海随意突破合同相对性原则，请求驳回其诉讼请求。被告吕都公司辩称，李海找的吕都公司的法定代表人要用公司的资质干活，其以前根本不认识李海，李海以吕都建筑公司的名义签的合同出现违约的情况，中南公司向吕都公司追究责任时，吕都公司有权向李海提出追偿。吕都公司不承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月份，中南公司需建设综合办公楼，吕都公司让李海借用其资质签订施工合同。同年4月10日，李海以吕都公司的名义与中南公司签订《施工合同》，约定：吕都公司承建中南公司的加工楼项目，工程内容为图纸以内全部内容（电梯除外），承包方式为包工包料；工程造价采用2003年版《山东省建筑安装工程消耗量定额》和2016年山东省工程价目表（双方供料协议除外），人工工日省价执行鲁建标字[2015]12号文，市价人工费按72元/日，规费、税金根据国家政策执行施工期间最新标准；承包材料价格含实验检测费用，税收执行营改增后的政策。按以上计算方式计算所得费用下浮9%计提工程总造价；付款方法：本工程无预付款，工程结构主体完工验收合格后支付已完成工程量的75%，装饰工程完工后付总工程量的75%，竣工验收合格后付至总工程款的95%，剩余工程款一年后无质量问题10日付清。合同还约定了其他内容。合同签订后，李海组织人员、设备及材料进行施工。在施工过程中，李海完成地基工程后，向中南公司索要工程款遭拒后，李海退出工地，停止施工。中南公司在该地基工程上已经开始继续施工。李海申请对其施工的地基工程质量和造价进行鉴定，本院于2019年9月18日委托山东诚和工程咨询管理有限公司对工程造价进行鉴定，该所于2020年3月12日出具鉴定意见，工程造价为914508.10元（含9%的税金）。因被告均认可李海完成的工程质量合格，在鉴定过程中，李海撤回对工程质量的鉴定。李海支付鉴定费用25000元。原、被告对该鉴定意见书的程序和结论没有异议；但是中南公司和吕都公司均认为，应当由吕都公司出具相应发票，相关规费、税金（总工程款的11%），应当由中南公司交纳，在工程款中应当予以扣除，由中南公司将税金支付给吕都公司。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”原告李海以吕都公司与中南公司签订的《施工合同》，系借用吕都公司的资质，违反强制性法律规定，应当认定为无效合同。但是李海完成的地基工程，李海申请对其工程质量进行鉴定，吕都公司和中南公司均认可其质量合格。中南公司应当向李海支付工程款。本院依法委托工程咨询公司对其工程价款进行评估，该公司出具评估结论工程造价为914508.10元，原、被告对该数额均无异议。中南公司应当向李海支付工程款914508.10元。李海支付的鉴定费用系为确定工程价款而支出的合理费用，中南公司应当承担。李海要求吕都公司对工程款承担连带清偿责任缺乏法律依据，本院不予支持。因为中南公司为发包方，吕都公司为承包方，李海为实际施工人，税金应当是发包方向承包方或者实际施工人支付后，由承包方或者实际施工人向国家税务机关缴纳税金，计算在承包方或者实际施工人的成本中，发包人支付的工程款应当包括税金部分，所以中南公司要求扣除9%的税金缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。吕都公司可依据借用资质的法律关系，另行向李海主张，本案不能一并处理。中南公司和吕都公司主张2%的规费应当一并扣除，该规费实际是吕都公司向李海出借资质的违法收入，应当由建设主管部门予以收缴，故其主张扣除的请求违反法律规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：一、确认原告李海借用被告菏泽吕都建筑工程有限公司的资质与菏泽中南冷链物流股份有限公司签订的《菏泽中南冷链物流股份有限公司施工合同》无效；二、被告菏泽中南冷链物流股份有限公司于本判决生效后30日内给付原告李海工程款914508.10元；三、被告菏泽中南冷链物流股份有限公司于本判决生效后30日内给付原告李海鉴定费25000元；四、驳回原告李海要求被告菏泽吕都建筑工程有限公司承担连带责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13195元减半收取6597.50元，诉讼保全申请费3820元，均由被告菏泽中南冷链物流股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  李改勤二〇二〇年三月三十日书记员  侯 强