广西壮族自治区河池市金城江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1202刑初32号 公诉机关广西壮族自治区河池市金城江区人民检察院。 被告人谭劲森（曾用名谭小婉，绰号“彪”），男，1997年4月21日出生于广西环江毛南族自治县，毛南族，初中文化，无业，住环江毛南族自治县，因涉嫌犯盗窃罪于2019年9月25日被河池市公安局金城江分局刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于河池市看守所。 辩护人谭洪峰，广西桂都律师事务所律师。 被告人李枫（曾用名李峰），男，1993年4月20日出生于广西环江毛南族自治县，毛南族，大专文化，待业，住环江毛南族自治县，因涉嫌犯盗窃罪于2019年12月2日被河池市公安局金城江分局刑事拘留，同年12月17日被逮捕，同年12月19日变更强制措施为取保候审。同年12月27日被河池市金城江区人民检察院取保候审。2020年3月6日被本院取保候审。 指定辩护人莫海，广西锐勇律师事务所律师。 河池市金城江区人民检察院以金检刑诉[2020]15号起诉书指控被告人谭劲森、李枫犯盗窃罪，于2020年2月19日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河池市金城江区人民检察院指派检察员韦铁松、检察官助理韦昱仰出庭支持公诉，被告人谭劲森及其辩护人谭洪峰、被告人李枫及其指定辩护人莫海到庭参加诉讼。现已审理终结。 河池市金城江区人民检察院指控：2018年10月21日4时许，被告人谭劲森、李枫伙同覃某1（另行处理）窜到河池市金城江区东方宝殿小区停车场处，从被害人罗某停放在此的奥迪Q5小轿车上盗走两部苹果手机。后某劲森还用其中一台手机（手机号为187××××9808)注册一个新的支付宝账号及一个昵称为“落叶”的QQ号，后通过银行卡充值到微信零钱、支付宝账户，然后再通过微信、支付宝扫码支付的方式从罗某的两张银行卡中取走6000元。因受转账金额的限制，谭劲森无法将罗某银行卡内的钱款全部转出，即瞒着李枫、覃某1把罗某农行卡中的4300元转入上述QQ号的QQ钱包内待过后盗取。完成上述操作后，谭劲森将所盗的两部苹果手机以1700元卖给他人。谭劲森分给李枫1500元、分给覃某11900元。2019年1月1日，谭劲森登录上述QQ号，再把罗某农行卡中的4000元转入QQ钱包后直接将QQ钱包内的8300元一并盗走。 对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人谭劲森、李枫以非法占有为目的，与同伙共同盗窃他人7700元财物，另被告人谭劲森单独实施盗窃8300元，盗窃数额较大，两被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任。同时认为，被告人谭劲森、李枫在共同盗窃过程中均起主要作用，均是主犯，鉴于两被告人具有自首、全部退赃及认罪认罚情节，建议对被告人谭劲森在有期徒刑七至八个月的幅度内量刑，并处罚金；建议对被告人李枫判处拘役五个月左右的刑期，可适用缓刑，并处罚金。 被告人谭劲森对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，并当庭表示认罪。其辩护人提出的辩护意见是：一、被告人谭劲森具有自首、全部退赃、认罪认罚从轻情节；二、本案办案机关为河池市公安局金某1江分局，而被告人谭劲森系环江人，亦是在环江县城被抓获，行政案件的管辖权应是当地公安机关，故金城江分局以谭劲森有吸食毒品的行为于2019年2月2日对谭劲森处以行政拘留十五日，后在行政拘留期满后又对谭劲森处以强制隔离戒毒二年，该行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定书是无效法律文书，谭劲森被行政拘留及强制隔离期间应计入刑期予以抵减，现公诉机关的量刑建议为七至八个月，而谭劲森被限制人身自由的时间已有一年多，故建议法院直接对谭劲森判处缓刑，及时恢复其人身自由。 被告人李枫对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，并当庭表示认罪。其指定辩护人提出的辩护意见是：一、认可公诉机关的定罪量刑意见；二、被告人李枫在取保候审期间表现良好，无违法犯罪前科，家属、所在村委会对其有协助监管能力，环江毛南族自治县司法局的社会调查评估意见书的意见也是可适用社区矫正，故请求法庭对被告人李枫判处缓刑。 经审理查明：2018年10月21日4时许，被告人谭劲森、李枫及朋友覃某1（另案处理）驾车从河池市金某1江城区返回环江县途经金某1江区东方宝殿小区前停留时，发现被害人罗某沉睡在桂Ｍ×××××号奥迪越野车的驾驶位上，车窗未关死，车上挂档处放置有两部苹果牌手机，三人即决定盗取该两部手机。后某劲森、李枫驾车到某一夜宵摊借得一把火钳返回现场，再由覃某1使用火钳伸进车内盗走车上的两部手机。盗得手机后，谭劲森发现手机未锁屏，且手机内存有罗某的身份证、银行卡等照片，三人即决定再盗取被害人微信、支付宝上的钱款。后由谭劲森使用罗某的其中一台手机（187××××9808)注册一个支付宝账号并绑定罗某的两张银行卡帐号，另注册一个昵称为“落叶”的QQ号，尔后通过银行卡充值到微信零钱、支付宝账户，然后再通过微信、支付宝扫码支付的方式从罗某的两张银行卡盗走6000元。因受转账金额的限制，谭劲森无法将罗某银行卡内的钱款全部转出，即瞒着李枫、覃某1把罗某农行卡中的4300元转入上述QQ号的QQ钱包内留事后再盗取。当天早上，由谭劲森联系并将所盗的两部手机出售他人，获款1700元。当天，谭劲森分给李枫1500元。谭劲森另自供分给覃某11900元，余款归其占有。2019年1月1日，谭劲森使用其手机登录上述QQ号发现罗某的农行帐户尚有钱可转，即当场操作将卡中的4000元转入QQ钱包，后直接将QQ钱包内的8300元一并盗走。2019年2月1日，谭劲森因吸毒在环江县毛南民族大酒店停车场被公安机关查处并被当场扣押其vivo牌黑色手机一台，后某劲森在审讯中主动交待公安机关尚未发觉的上述犯罪事实。2019年12月2日，李枫到河池市公安局南桥派出所投案并如实供述其犯罪事实。 2020年3月17日，谭劲森家属将退赔款13000元交至本院。同年3月24日，李枫亦将退赔款3000元交至本院。 上述事实，被告人谭劲森、李枫及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、搜查笔录、扣押物品文件清单、支付宝交易记录、QQ账号界面截图、微信转帐记录、被害人尾数5120、8060、4540银行卡交易流水帐、被告人谭劲森尾数4313银行卡交易流水帐、到案经过、指认照片、辨认笔录、侦查实验笔录、现场监控录像、证人覃某2、覃某3、覃某1、谭某1、谭某2胸的证言、被害人罗某的陈述、被告人谭劲森、李枫的供述与辩解及其人员基本信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谭劲森、李枫以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中被告人谭劲森、李枫伙同他人共同实施盗窃的数额为7700元，被告人谭劲森单独实施盗窃数额为8300元，盗窃数额较大，两被告人的行为已触犯刑律，构成盗窃罪，公诉机关指控被告人谭劲森、李枫犯盗窃罪的罪名成立。被告人谭劲森、李枫在共同犯罪过程中，共同商量，各有分工，均起主要作用，均是主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但被告人李枫的作用相对被告人谭劲森作用较小。被告人谭劲森系因吸毒被公安机关查处时主动供述未被公安机关发觉的盗窃犯罪事实，被告人李枫得知谭劲森被公安机关抓获后主动到案并如实供述其罪行，两人的行为均是自首，依法可从轻处罚。被告人谭劲森、李枫主动交出共计16000元退赔款及主动缴纳罚金，且认罪认罚，可对两被告人从宽处理。被告人谭劲森的辩护人所提谭劲森具有自首、全部退赃、认罪认罚从轻处罚情节与事实相符，本院予以采纳；但其所提公安机关对谭劲森处以行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定书属无效文书，谭劲森因被行政拘留及强制隔离戒毒的时间应计入刑期予以抵扣的意见，本院认为，谭劲森因吸毒及吸毒成瘾被公安机关处罚是有相关的法律依据，至于本案的办案机关在侦办刑事案件过程中发现犯罪嫌疑人有违法行为时先对该违法行为进行处罚，该办案机关是否是适格的处罚机关是另外一层法律关系，如被处罚人不服，当时可提出复议、复核及提起行政诉讼予以解决，本案被告人谭劲森因本案被刑事拘留的时间为2019年9月25日，依照相关法律规定，谭劲森自被刑事拘留后被羁押的时间才能折抵刑期，故辩护人所提谭劲森被行政拘留及强制隔离戒毒期间应计入刑期予以抵减的意见于法无据，本院不予采纳。被告人谭劲森在本案中是作用最大的主犯，且实施两次盗窃，社会危害性大，不具备可以宣告缓刑的条件，故辩护人所提对被告人谭劲森适用缓刑的意见，本院不予采纳。被告人李枫犯罪情节较轻，有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对其宣告缓刑。被告人李枫的指定辩护人所提李枫社会表现良好，具备适用社区矫正条件，请求判处缓刑的意见，本院予以采纳。 为严肃国法，保护公私财物不受非法侵犯，打击刑事犯罪，根据被告人谭劲森、李枫犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条之规定，判决如下： 一、被告人谭劲森犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2020年4月24日止。罚金己缴纳）。 二、被告人李枫犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金四千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金己缴纳）。 三、被告人谭劲森、李枫退至本院的16000元，依法返还给被害人罗某。 四、被告人谭劲森作案工具vivo牌黑色手机一台，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向河池市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  罗凤影 人民陪审员  韦景秋 人民陪审员  韦树龙 二〇二〇年三月二十六日 法官 助理  刘慧怡 书 记 员  孙玉莹