山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终391号上诉人（原审被告）：招远市罗金矿业有限责任公司，住所地山东省招远市玲珑镇政府驻地。法定代表人：曹洪亮，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨光煊，山东乾平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄立铭，男，1971年3月19日出生，汉族，现住湖北省钟祥市。委托诉讼代理人：王宏华，山东世帆律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵武，山东世帆律师事务所律师。上诉人招远市罗金矿业有限责任公司（以下简称罗金公司）因与被上诉人黄立铭劳动争议一案，不服招远市人民法院（2018）鲁0685民初2802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。罗金公司上诉请求：依法撤销一审判决，将本案发回重审，上诉费用由黄立铭承担。事实与理由：黄立铭的伤情系2015年11月份形成，其后再未到罗金公司工作。按照烟劳鉴[2018]10-0845号《劳动能力鉴定结论书》的鉴定结论，其停工留薪期为7个月，故自2016年6月19日起，其应回罗金公司上班而未上班，故已构成自动离职。双方虽无书面解除劳动合同的资料，但劳动关系的解除已经既成事实。故一审判令罗金公司承担给付黄立铭解除劳动合同经济补偿金22400元错误，判令给付黄立铭待岗生活费30107元没有事实依据。由于双方系2016年6月19日起视为解除劳动关系，故对于一次性医疗补助和一次性就业补助金等均应按照2015年的标准进行计算。综上一审认定事实不清，判决结果错误。黄立铭辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。上诉人的上诉理由无法律依据，应予驳回。黄立铭向一审法院起诉请求：1.解除黄立铭和罗金公司之间的劳动关系；2.罗金公司支付黄立铭医疗费24412.23元；3.罗金公司支付黄立铭体检费150元；4.罗金公司支付黄立铭一次性工伤医疗补助金39904.67元；5.罗金公司支付黄立铭一次性伤残就业补助金68408元；6.罗金公司支付黄立铭一次性伤残补助金70200元；7.罗金公司支付黄立铭停工留薪期工资46800元；8.罗金公司支付黄立铭护理费9594元；9.罗金公司支付黄立铭交通费1000元；10.罗金公司支付黄立铭住院伙食补助费1230元；11.罗金公司支付黄立铭解除劳动合同经济补偿金23400元；12.罗金公司支付黄立铭至2018年7月1日的待岗生活费31320.3元。一审法院认定事实：2015年10月，黄立铭到罗金公司前涧矿区兰桂胜班组从事井下采矿工作。罗金公司未为黄立铭缴纳社会保险。同年11月19日，黄立铭在工作中被矿石砸伤，致左股骨干骨折。2017年3月31日，烟台市人力资源和社会保障局作出烟人社工伤案字[2017]第（10-0266）号《工伤认定决定书》，认定黄立铭受到的事故伤害为工伤。2017年11月15日，烟台市劳动能力鉴定委员会作出烟劳鉴[2017]10-0651号《劳动能力鉴定结论书》，确认：黄立铭肺栓塞、下肢静脉血栓形成（左侧）、胸腔积液与2015年11月19日工伤有因果关系。2017年11月30日，烟台市劳动能力鉴定委员会作出烟劳鉴[2017]10-0876号《初次鉴定结论书》，黄立铭的伤残等级被鉴定为九级。2019年1月16日，烟台市劳动能力鉴定委员会作出烟劳鉴[2018]10-0845号《劳动能力鉴定结论书》，确认黄立铭的停工留薪期为7个月。2015年12月至2016年5月，黄立铭治疗肺栓塞、静脉血栓治疗共花费23004.63元；黄立铭在罗金公司工作期间，月平均工资为5600元。一审另查明，黄立铭的《初次鉴定结论书》和烟台市劳动能力鉴定委员会的《劳动能力鉴定结论书》，罗金公司于2018年11月中旬收到。山东省职工最低工资为2016年6月1日-2017年5月30日为1710元；2017年6月1日-2018年5月30日为1810元；2018年6月1日至今为1910元。一审法院认为，黄立铭在罗金公司工作期间受到事故伤害，并被认定为工伤。关于双方的劳动关系是否终止问题，罗金公司称双方劳动关系已于黄立铭停工留薪期满后终止，黄立铭不予认可，罗金公司承认未为黄立铭出具解除合同相关手续，因此，双方劳动关系于黄立铭停工留薪期满后并未终止。黄立铭受伤后，罗金公司未支付黄立铭停工留薪期工资等待遇，黄立铭现要求与罗金公司解除劳动关系，符合法律规定，罗金公司应支付黄立铭解除合同经济补偿金22400元（5600元/月×4个月），并支付黄立铭停工留薪期满至2018年7月1日的待岗生活费30107元（1710元/月×11个月零10天×70%+1810元/月×12个月×70%+1910元/月×1个月×70%），黄立铭请求过高部分于法无据，依法不予支持。因罗金公司未给黄立铭缴纳社会保险，依照国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故黄立铭的工伤保险待遇应由罗金公司按照《工伤保险条例》的相关规定予以支付。国务院《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为…九级伤残为9个月的本人工资…；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条规定：…工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：…九级7个月…；一次性伤残就业补助金的具体标准为：…九级12个月…。按照上述规定，罗金公司应按照黄立铭5600元/月工资标准及2018年度烟台统筹地区职工平均工资标准支付黄立铭一次性伤残补助金50400元（5600元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金39904.67元（68408元/年÷12个月×7个月）、一次性伤残就业补助金68408元（68408元/年÷12个月×12个月），黄立铭请求的一次性伤残补助金过高部分于法无据，依法不予支持。国务院《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故罗金公司应支付黄立铭停工留薪期工资应为39200元（5600元/月×7个月），黄立铭请求过高部分于法无据，依法不予支持。国务院《工伤保险条例》第三十条第四款规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条第三款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。一审庭审中，黄立铭和罗金公司同意黄立铭的交通费、护理费、住院伙食补助费共计10000元，罗金公司应按照上述规定予支付。国务院《工伤保险条例》第三十条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。黄立铭治疗与工伤有因果关系的肺栓塞、静脉血栓等疾病所花费的医疗费23004.63元罗金公司应予支付。《山东省贯彻实施办法》第十条规定：工伤保险基金用于下列支出：…（九）劳动能力鉴定费…。对黄立铭主张的进行工伤认定的体检费用体检费150元，罗金公司应予支付。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条、四十七条、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《山东省贯彻实施办法》第十条、第二十五条及相关法律法规之规定，判决：一、黄立铭与招远市罗金矿业有限责任公司解除劳动关系；二、招远市罗金矿业有限责任公司支付黄立铭解除合同经济补偿金22400元、待岗生活费30107元；三、招远市罗金矿业有限责任公司支付黄立铭一次性伤残补助金50400元、一次性工伤医疗补助金39904.67元、一次性伤残就业补助金68408元、停工留薪期工资39200元；四、招远市罗金矿业有限责任公司支付黄立铭医疗费23004.63元、体检费150元、护理费、交通费、伙食补助费10000元；五、驳回黄立铭的其它诉讼请求。以上二至四项，于判决生效后10日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由招远市罗金矿业有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，黄立铭2018年8月2日向招远市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求：1.依法裁决黄立铭和罗金公司解除劳动关系；2.依法裁决罗金公司支付黄立铭医疗费24412.23元；3.依法裁决罗金公司支付黄立铭体检费150元；4.依法裁决罗金公司支付黄立铭一次性工伤医疗补助金39904.67元；5.依法裁决罗金公司支付黄立铭一次性伤残就业补助金68408元；6.依法裁决罗金公司支付黄立铭一次性伤残补助金70200元；7.依法裁决罗金公司支付黄立铭停工留薪期工资46800元；8.依法裁决罗金公司支付黄立铭护理费9594元；9.依法裁决罗金公司支付黄立铭交通费1000元；10.依法裁决罗金公司支付黄立铭住院伙食补助费1230元；11.依法裁决罗金公司支付黄立铭经济补偿金23400元；12.依法裁决罗金公司支付黄立铭至2018年7月1日的待岗生活费31320.3元。2018年9月3日，招远市劳动人事争议仲裁委员会作出招劳人仲案字[2018]第0232号决定书，裁定驳回黄立铭的请求。黄立铭不服该裁决，诉至一审法院。本院认为，罗金公司主张黄立铭停工留薪期满后未上班已构成自动离职，双方劳动关系已解除，罗金公司未作出与黄立铭解除劳动关系的决定，且认可未为黄立铭出具解除劳动合同的相关手续，其以黄立铭自动离职为由主张双方劳动关系解除没有法律依据。罗金公司未为黄立铭缴纳社会保险，现黄立铭要求解除双方之间的劳动关系，支付解除劳动合同经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，一审判令罗金公司支付黄立铭解除合同经济补偿金22400元及停工留薪期满至2018年7月1日的待岗生活费30107元，于法有据。黄立铭仲裁请求解除双方劳动关系，罗金公司主张黄立铭一次性医疗补助和一次性就业补助金应按照2015年烟台统筹地区职工平均工资标准计算，没有法律依据，一审按照2018年烟台统筹地区职工平均工资标准计算，应予维持。综上所述，罗金公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由招远市罗金矿业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 衣振国二〇二〇年三月二十七日法官助理孙晓薇书记员林斐斐