山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终714号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地山东省临沂市河东区解放东路与滨河东路交汇处领秀豪庭写字楼5号楼。 负责人：董健，经理。 委托诉讼代理人：陈莉，山东鹏哲律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：付丙彩，女，1969年4月4日出生，汉族，住山东省临沂经济技术开发区。 委托诉讼代理人：高磊，山东铭星律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李会伟，男，1988年2月3日出生，汉族，住山东省莒南县。 被上诉人（原审被告）：临沂市兰山区益航汽车运输有限公司，住所地临沂市兰山区双岭路与京沪高速交汇处西100米。 法定代表人：薛九龙，总经理。 委托诉讼代理人：孙金成，临沂市兰山区益航汽车运输有限公司职工。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称大地财产保险公司）因与被上诉人付丙彩、李会伟、临沂市兰山区益航汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服临沂经济技术开发区人民法院(2019)鲁1392民初1662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大地财产保险公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一、伤残等级鉴定过高。一审原告司法鉴定意见评定被上诉人损伤构成三、四、十级伤残三处，护理依赖程度为大部分护理依赖，上诉人认为其鉴定等级过高；二、一审法院支持残后护理费“暂计算20年”期限过长，上诉人认为综合被上诉人的实际年龄及情况，护理费计算20年时间过长，应暂时按照5年计算，具体金额以实际发生为准，再根据5年后伤者实际恢复情况确定是否需要继续护理。二审庭审中，补充上诉理由为，根据事故认定书明确载明，事故车辆驾驶员在事故发生时驾驶的车辆载货存在超载现象，对于被上诉人付丙彩的损失，要求加扣10%超载绝对免赔。 付丙彩、李会伟均辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 临沂市兰山区益航汽车运输有限公司辩称，保险免责条款系格式条款，不应成立，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 付丙彩向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告各项损失共计1967185元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年11月22日16时55分许，在临沂经济技术开发区正大路鑫缘合成铝业公司南三岔路口处，被告李会伟驾鲁Ｑ×××××8轻型普通货车与原告付丙彩驾驶电动自行车发生碰撞，造成原告付丙彩受伤，双方车辆部分受损的道路交通事故。同年12月17日，临沂市公安局交通警察支队经济技术开发区大队出具第371392120180000122号道路交通事故认定书，认定：原告付丙彩负事故次要责任，被告李会伟负事故主要责任。 被告李会伟驾鲁Ｑ×××××8轻型普通货车在安盛天平财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保机动车第三者责任强制保险，在被告大地财产保险公司投保机动车第三者责任商业保险，商业保险赔偿限额为100万元，并投保不计免赔率附加险，事故发生在保险有效期内。 事故发生后，原告付丙彩到临沂经济技术开发区人民医院住院治疗15天(2018年11月22日-2018年12月7日)，支付住院医疗费105071.34元和门诊医疗费1016.78元；2018年12月7日，原告转至临沂市人民医院连续住院治疗49天(2018年12月7日-2019年1月25日)，支付住院医疗费42653.3元和门诊医疗费189.64元；2019年2月12日，原告又到临沂市人民医院住院治疗25天(2019年2月12日-3月9日)，支付住院医疗费55107.93元，此后原告又多次到临沂市人民医院门诊治疗，支付门诊医疗费1218.53元。2019年5月23日，原告付丙彩委托临沂沂蒙法医司法鉴定所对其伤残程度、护理依赖程度进行评定，鉴定所出具沂蒙司鉴所[2019]临鉴字第893号鉴定意见书，评定：原告付丙彩损伤构成三、四、十级伤残三处，为大部分护理依赖；原告支付鉴定费2000元。 被告对鉴定意见书提出异议，并申请重新鉴定。2019年9月24日，一审法院委托临沂民信法医司法鉴定所对原告付丙彩的伤残程度、护理依赖程度进行重新鉴定，2019年9月24日，鉴定所出具民信司鉴所[2019]临鉴字第1039号鉴定意见书，评定：原告付丙彩损伤构成三、四、十级伤残三处，其护理依赖程度为大部分护理依赖。 原告付丙彩自认安盛天平财产保险股份有限公司临沂中心支公司已在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿121000元。原告付丙彩与被告李会伟达成协议，约定：对于超过交强险限额部分按责任比例75%由被告李会伟承担。被告李会伟为原告付丙彩垫付医疗费20016.78元。 一审法院认为，公民的健康权、身体权和财产权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额部分，由事故当事人按照各自过错的比例分别承担相应的责任。该案中，原告付丙彩与被告李会伟之间发生道路交通事故，造成原告付丙彩受伤，事实清楚；结合道路事故认定书，根据《中华人民共和国道路交通安全法》和实施条例的规定，对于原告付丙彩的损失，扣减安盛天平财产保险股份有限公司临沂中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿120000元，超过机动车第三者责任强制保险责任限额部分，被告李会伟承担75%赔偿责任，根据商业保险条款约定，分别由被告大地财产保险公司和被告李会伟赔偿。对于原告付丙彩要求被告临沂市兰山区益航汽车运输有限公司承担赔偿责任的主张，其未提交证据证实自己的主张，被告临沂市兰山区益航汽车运输有限公司亦不认可，不予支持。 一审法院认定原告付丙彩损失：1、医疗费，根据原告提交病例和发票，支持205257.52元，对于其他医疗费，原告未提交有效证据，不予支持。2、护理费，原告未提交证据证实需要两人护理，支持一人护理，根据原告提交证据，支持27720元；残后护理费，原告护理依赖程度为大部分护理依赖，参考伤残赔偿金计算年限，支持暂计算20年，原告要求计款632764元(365天×108.35元/天×20年×80%)，具体金额以实际发生为准，双方另行计算。3、营养费，原告虽未提交购买营养品证据，考虑原告伤情，参考鉴定意见书，酌情支持2000元。4、误工费，原告要求9643.15元(89天×108.35元/天)，予以支持。5、住院伙食补助费2670元(30元/天×89天)。6、伤残赔偿金680242.8元(39549元/年×20年×86%)。7、鉴定费，发票金额2000元。8、精神损害抚慰金，酌定8000元。9、交通费，酌定1000元。 综上，原告付丙彩的损失共计1571297.47元，其中在死亡伤残赔偿限额项目下合计1359369.95元、在医疗费用赔偿限额项目下合计209927.52元，其他损失2000元(鉴定费)；扣减安盛天平财产保险股份有限公司临沂中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿120000元；超出死亡伤残赔偿限额部分、医疗费用赔偿限额部分和其他损失，被告李会伟应承担75%赔偿责任，根据保险条款约定，由被告大地财产保险公司赔偿1000000元，由被告李会伟赔偿88473.1元；被告李会伟垫付医疗费应予以扣减。一审法院判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司临沂中心支公司于判决生效后十五日内，在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告付丙彩损失共计1000000元。二、被告李会伟于判决生效后十五日内赔偿原告付丙彩损失共计68456.32元(已扣减垫付医疗费20016.78元)。三、驳回原告付丙彩其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22505元，由原告付丙彩负担6505元，由被告李会伟负担16000元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对大地财产保险公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于伤残等级的认定问题。付丙彩损伤构成三、四、十级伤残三处，其护理依赖程度为大部分护理依赖，有一审法院委托临沂民信法医司法鉴定所出具民信司鉴所[2019]临鉴字第1039号鉴定意见书为证，该鉴定意见书系受原审法院委托所作出，具备合法性、真实性、关联性，可以作为本案的定案证据使用，原审法院采信上述鉴定意见书确认伤残等级符合法律规定，本院予以确认。上诉人虽有异议，但没有足以推翻的理由，该上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于残后护理费的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”经审查案涉司法鉴定意见书载明，被鉴定人付丙彩神志清，查体合作，根据付丙彩的年龄、健康状况，一审法院认定的护理期限并无不当。 关于应否加扣10%绝对免赔的问题。经查，事故车辆投保机动车第三者责任商业保险、商业保险限额100万元并投保不计免赔率附加险，且本案一审中保险人并未提交保险条款以及向投保人履行提示说明义务的证据，其关于加扣10%绝对免赔的主张，本院不予采纳。 综上所述，中国大地财产保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费22505元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二〇年三月二十日 书记员  张书毓