四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终1021号 上诉人（原审原告）：成都合能兴进达房地产开发有限公司。住所地：四川省成都市温江区涌泉清泉南街399号1栋附224号。 法定代表人：侯进桥，总经理。 委托诉讼代理人：翁发清，四川显卓律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘波，男，1983年10月20日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。 上诉人成都合能兴进达房地产开发有限公司（以下简称合能兴进达公司）因与被上诉人刘波商品房预售合同纠纷一案，不服成都市温江区人民法院（2019）川0115民初3902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 合能兴进达公司上诉请求：1.撤销一审判决第四项，改判刘波承担合能兴进达公司因本案支付的律师费49978元；2.本案一、二审诉讼费由刘波承担。 事实及理由：合能兴进达公司要求刘波支付律师费49978元，符合合同约定。案涉商品房买卖合同附件四第（三）项约定“……若出卖人解除《合同》的，买受人应当在收到解除《合同》通知之日起10日内，偿还出卖人所承担保证责任的金额，并配合出卖人到房管局办理注销《合同》登记备案、预告登记、抵押预告登记手续，同时买受人应当按照商品房总价款20%的金额向出卖人支付违约金；买受人不配合的，出卖人可以持相关文件单方面申请房管局注销《合同》登记备案、预告登记、抵押预告登记等，可以在买受人已付款中扣除所承担保证责任的金额，同时有权向买受人收取商品房总价款30%的违约金，且买受人应另行承担出卖人支出的律师费等所有实现该债权的费用。”因刘波违约，合能兴进达公司于2019年8月5日向一审法院起诉，刘波于2019年9月20日收到一审法院寄送的《民事起诉状》，但刘波并未在10日内（即2019年10月1日前）配合合能兴进达公司到房管局办理撤销《合同》预售备案登记手续，故合能兴进达公司有权要求刘波承担上诉人支出的律师费49978元。且，律师费是上诉人实现其权利义务的必要费用，该费用符合合同约定，也符合《四川省律师法律服务收费行业指导标准》，刘波应当承担。 刘波未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。 合能兴进达公司向一审法院起诉请求：1.判令解除合能兴进达公司与刘波之间的《商品房买卖合同》、商品房买卖合同补充协议书及附件；2.判令刘波协助合能兴进达公司办理注销本案商品房预告登记及商品房买卖合同备案登记、网签等所有相关手续（备案号：285791）；3.判令刘波向合能兴进达公司返还位于成都市温江区房屋；4.判令刘波支付合能兴进达公司违约金99957.40元；5.判令刘波承担合能兴进达公司因此案支付的律师费损失49978元；6.本案诉讼费、保全费、保险费、公告费等全部费用由刘波承担。 一审法院认定事实：2016年9月9日，合能兴进达公司与刘波签订《商品房买卖合同》约定：刘波购买合能兴进达公司开发建设的成都市温江区房屋，该房屋总价款为499787元。刘波于2016年9月9日前支付首期房款100787元，余款399000元向中国银行股份有限公司四川省分行申请贷款支付。《商品房买卖合同》附件四第（三）项约定“如果出卖人为买受人向银行申请办理按揭贷款提供保证担保的，在担保期间，如因买受人未能按期偿还银行贷款，导致出卖人接到银行要求出卖人履行担保义务的通知或出卖人承担保证责任的，出卖人有权单方面书面通知买受人解除《合同》或要求买受人偿还出卖人所承担保证责任的金额并支付违约金。若出卖人解除《合同》的，买受人应当在收到解除《合同》通知之日起10日内，偿还出卖人所承担保证责任的金额，并配合出卖人到房管局办理注销《合同》登记备案、预告登记、抵押预告登记手续，同时买受人应当按照商品房总价款20％的金额向出卖人支付违约金。买受人不配合的，出卖人可以持相关文件单方申请房管局注销《合同》备案登记、预告登记、抵押预告登记等，可以在买受人已付款中扣除所承担保证责任的金额，同时有权向买受人收取商品房总价30%的违约金，且买受人应另行承担出卖人支出的律师费等所有实现该债权的费用。若出卖人要求买受人偿还出卖人所承担保证责任的金额并支付违约金的，买受人应在收到通知之日起10日内，偿还出卖人所承担保证责任的金额并向出卖人支付商品房总价款20%的违约金”。 合同签订后，刘波支付了首期房款100787元，双方办理了合同签约备案登记（备案号：285791）和预购商品房预告登记，中国银行股份有限公司四川省分行办理了抵押预告登记。2018年10月19日，双方办理了商品房交付手续。 另查明，2018年5月16日，中国银行股份有限公司四川省分行向合能兴进达公司发送《履行担保责任通知书》：截止2018年5月16日，刘波贷款已逾期113天，贷款余额382587.54元。由于目前尚未办妥抵押登记手续，根据业务合作协议相关条款约定，请贵公司接到本通知后尽快按照协议约定履行保证责任，偿还借款人所欠我行贷款本息及相关费用，结清该笔贷款。2018年6月11日，合能兴进达公司代刘波还款5663.13元，支付利息6097.56元。2019年1月1日，合能兴进达公司与四川显卓律师事务所律师就该案签订委托代理合同，律师服务费49978元。2019年10月29日，合能兴进达公司结清刘波全部贷款。 一审法院认定上述事实采信了如下证据：《商品房买卖合同》及附件、《履行担保责任通知书》、还款凭证、庭审笔录以及合能兴进达公司的陈述。 一审法院认为，合能兴进达公司与刘波签订的《商品房买卖合同》及其附件，系各方当事人的真实意思表示，合同及其附件内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合同及其附件均为有效，双方均应履行合同及附件所确定的合同义务。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定：当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案中，合同约定如因买受人未能按期偿还银行贷款，导致出卖人接到银行要求出卖人履行担保义务的通知或出卖人承担担保责任的，出卖人有权单方面书面通知买受人解除《合同》或要求买受人偿还出卖人所承担担保责任的金额并支付违约金。若出卖人解除《合同》的，买受人应当在收到解除《合同》通知之日起10日内，偿还出卖人所承担担保责任的金额，并配合出卖人到房管局办理撤销《合同》预售备案登记手续，同时买受人应当按照商品房总价款20％的金额向出卖人支付违约金。2018年5月16日，中国银行股份有限公司四川省分行向合能兴进达公司发送《履行担保责任通知书》，要求合能兴进达公司履行保证责任，至2019年10月29日，合能兴进达公司结清刘波全部贷款，承担了担保责任。现合同约定的解除合同的条件已成就，合能兴进达公司有权解除合同，合同自起诉状送达刘波之日暨2019年9月20日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”故刘波应返还房屋，协助合能兴进达公司办理注销商品房预告登记及商品房买卖合同备案登记、抵押预告登记。关于违约金，合同约定买受人应当在收到解除《合同》通知之日起10日内，偿还出卖人所承担担保责任的金额，并配合出卖人到房管局办理撤销《合同》预售备案登记手续，同时买受人应当按照商品房总价款20％的金额向出卖人支付违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。根据案件的具体情形，以违约造成的损失为基准，综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益、当事人缔约地位强弱、是否适用格式合同或条款等多项因素，根据公平原则和诚实信用原则予以综合权衡，一审法院酌情支持50000元。关于合能兴进达公司主张的律师费损失，合同约定前提为买受人不配合办理撤销《合同》预售备案登记手续，现条件尚未成就，故对该主张不予支持。至于合能兴进达公司代偿的款项以及刘波支付的购房款，双方均未主张，可另行处理。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，一审法院判决：一、合能兴进达公司与刘波于2016年9月9日签订的《商品房买卖合同》及附件于2019年9月20日解除；二、刘波于判决生效之日起十日内，向合能兴进达公司返还成都市温江区房屋，并协助合能兴进达公司注销该房屋的合同备案（备案号：285791）及预购商品房预告登记、抵押预告登记；三、刘波于判决生效之日起十日内支付合能兴进达公司违约金50000元。四、驳回合能兴进达公司其他诉讼请求。一审案件受理费5149元，保全费1886元，由刘波负担。 二审中，双方均未提交新的证据。本院经审理查明的案件事实及采信的证据与一审一致，对此，本院予以确认。 本院认为，本案二审的主要争议焦点是：刘波应否承担合能兴进达公司因本案而产生的律师费49978元，现评判如下： 本院认为，合能兴进达公司向一审法院提起本案诉讼，请求判决解除案涉《商品房买卖合同》及补充协议，并基于合同解除的法律后果同时要求刘波协助办理撤销案涉房屋预告登记及合同备案登记、网签等相关手续，刘波对此依法享有抗辩权利。刘波未在收到起诉状副本之日起十日内偿还合能兴进达公司所承担的担保责任金额以及配合办理撤销合同预售备案登记手续，并不能由此认定刘波拒绝履行合同义务。基于此，一审法院认定合能兴进达公司主张的律师费损失尚不满足支付条件，并无不当，本院予以维持。 综上，合能兴进达公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10298元，由上诉人成都合能兴进达房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  龚 耘 审 判 员  冯 璐 审 判 员  白福群 二〇二〇年三月二十七日 法官助理  刘 杨 书 记 员  王朝阳