内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）内29民终561号 上诉人(原审被告)：内蒙古瀚隆房地产开发有限公司。 法定代表人：韩宝军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘新平，蒙古族，1976年11月12日出生，住址内蒙古自治区。 委托诉讼代理人：乌都木，内蒙古安民律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：朗格尔电梯有限公司宁夏分公司。 负责人：陈晨，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：何谦，宁夏世仑律师事务所律师。 上诉人内蒙古瀚隆房地产开发有限公司（以下简称瀚隆公司）因与被上诉人朗格尔电梯有限公司宁夏分公司（以下简称朗格尔宁夏分公司）定作合同纠纷一案，不服内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2019）内2921民初1368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人瀚隆公司的委托诉讼代理人刘新平、乌都木，被上诉人朗格尔宁夏分公司的负责人陈晨及委托诉讼代理人何谦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人瀚隆公司的上诉请求：一、一审法院认定上诉人抵顶的房屋不能视为实际履行了以房抵顶电梯款的事实是错误的。首先,针对一审法院认定此买卖合同并非双方签订的事实需要说明的是从被上诉人提供的合同、合同内指定的收款人、银行账户等信息均可反映出马汀是被上诉人指定的签署合同及收款人，如果马汀与我公司签订《房屋买卖合同》不能视为被上诉人与我公司签订的，那么一审法院就不应当将我公司付款给马汀的事实认定为我公司付款给了被上诉人，因此一审法院片面认定我公司付款给马汀的行为系实际付给了被上诉人公司，却不认定网签备案至马汀名下的商业房系我公司向被上诉人抵顶的房屋显然是错误的；其次，一审法院认定“房屋未竣工验收并交付原告或原告指定人员，视为被告未实际履行以房抵顶电梯款的约定”的认定需要说明的是一审庭审中被上诉人称我公司用来抵顶的房屋被冻结,无法备案，但我公司向法庭出示的证据可以证实过户不存在任何问题，我公司在2017年10月11日就已经将网签办理在被上诉人指定的代理人名下，是主动履行合同的意思表示，且网签办理至被上诉人名下，真正丧失房屋处分权的是我公司，而对被上诉人来说也只是何时能够办理房产证的问题，此问题我公司已经明确表示过房管局领导曾经答应只要被上诉人将电梯安装完毕，房管局将特事特办，满足被上诉人的要求,但结果是被上诉人并没有履行最终的补充协议，此案中，如果被上诉人一直不认可2017年10月11日用房屋抵顶电梯款的网签合同，那么就不可能出现2018年10月24日的补充协议，因为2018年10月24日的补充协议是在双方对之前所有账目进行核对后签署的最后一份协议，即我公司再只需要向被上诉人支付122万元电梯款，被上诉人就得向我方提供20部电梯，但被上诉人在收到我公司120万元款项后电梯一直都没有提供；二、一审法院错误认定我公司未签字的补充协议导致公司损失优惠价款66000元。一审庭审中被上诉人是认可我公司算出的合同总价的，我公司算出的合同总价就是扣除了11部电梯每部优惠6000元之后的总价，但一审在被上诉人认可合同总价的前提下用2017年9月13日签订一份《补充协议》认定11部电梯价款为2202500元并解释为此份补充协议系对《设备定作安装合同》(编号NMG-002)中关于每部电梯优惠6000元的变更,但需要注意的是此份补充协议签订的双方是被上诉人与阿拉善左旗房管局，阿拉善左旗房管局无权与被上诉人签订合同也不知道上诉人与被上诉人之间存在优惠条款，因此一审以我公司未参与也未签字的证据来证明变更了优惠条款是错误的；三、一审法院遗漏了扣除5%质保金的事实。上诉人与被上诉人在合同中已明确约定被上诉人交付的电梯需要扣除5%质保金，待电梯验收合格一年后再行支付，但目前被上诉人尚有11部电梯未交付验收，应当扣除此1l部电梯价款5%的质保金，否则此1l部电梯的安全隐患等问题将无法保障。综上，原判认定事实不清，适用法律错误，请求依法改判。 被上诉人朗格尔宁夏分公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。上诉人瀚隆公司与被上诉人朗格尔宁夏分公司签订的《电梯设备供应战略合作协议书》、两份《设备定作安装合同》及四份《补充协议》系双方真实意思表示，合同内容不违反国家法律、行政法规强制性规定，该合同合法有效，本院予以确认。本案中，上诉人瀚隆公司先后向被上诉人朗格尔宁夏分公司定作电梯共计39部，合同总价为7950500元。合同履行过程中，因上诉人瀚隆公司的经营管理出现问题，阿拉善左旗政府成立“美林湾项目建设推进现场办公室”对涉案建设项目进行接管。为了推进该建设项目，“美林湾项目建设推进现场办公室”、上诉人瀚隆公司与被上诉人朗格尔宁夏分公司之间分别签订了三份补充协议，要求继续履行合同。期间，因上诉人瀚隆公司原法定代表人刘新平涉嫌刑事犯罪被羁押，被上诉人朗格尔宁夏分公司认为，公司存在严重企业信用危机，无法继续履行合同为由诉至法院，要求解除合同并支付相应货款。经查，原审支持被上诉人朗格尔宁夏分公司要求解除合同的诉求缺乏事实依据。第一，双方于2015年11月20日签订的《补充协议》，确认涉及美林湾16#楼的8部电梯总价款为1794000元，于2017年9月13日签订的《补充协议》，确认涉及美林湾6#9#10#楼的11部电梯总价款为2202500元。上诉人瀚隆公司分别于2015年9月28日支付100000元，2016年2月6日支付250000元，2016年5月12日支付200000元，2016年6月2日支付80000元，2016年7月20日支付200000元，共计850000元。之后，美林湾项目建设推进现场办公室代上诉人瀚隆公司向被上诉人朗格尔宁夏分公司分别于2017年9月22日支付660750元，2017年10月12日支付783362元（包含16#楼8部电梯的欠款）。2017年10月11日所签订的《商品房买卖合同》确认以房抵顶货款3669640元。上述事实可以证实，2015年11月20日签订的《补充协议》、2017年9月13日签订的《补充协议》以及2017年10月11日签订的《商品房买卖合同》均合法有效且实际履行；第二，2018年11月19日，美林湾项目建设推进现场办公室向被上诉人朗格尔宁夏分公司支付款项1200000元，从2018年7月6日、2018年10月24日形成的两份《补充协议》来看，该款项既包含G3#、G4#楼4部电梯的欠款也包含G9#、11#、12#、17#楼16部电梯的预付款，原审将该1200000元全部认定为支付之前的欠款与上述两份合同约定不相符；第三，在2018年7月6日、2018年10月24日签订的两份《补充协议》中均载明“G3、G4电梯设备已于2015年生产完毕，现因国家质检总局更新了产品验收标准，要对已排产设备进行更新……”，在双方均认可G3、G4楼4部电梯已排产但未安装，且未交付的情况下，原审法院判决解除合同未考虑到该4部电梯的实际处理问题；第四，双方在合同中已明确约定被上诉人朗格尔宁夏分公司交付的电梯需要扣除5%质保金，待电梯验收合格一年后再行支付，但目前被上诉人朗格尔宁夏分公司尚有11部电梯未交付验收，根据合同约定应当扣除电梯价款5%的质保金，原审对该事实未审查认定。综上，原判认定基本事实不清，本案应当发回重审。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，裁定如下： 一、撤销内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2019）内2921民初1368号民事判决； 二、本案发回内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院重审。 上诉人内蒙古瀚隆房地产开发有限公司预交的二审案件受理费15027.49元予以退还。 审判长 那 生 审判员 道日娜 审判员 斯庆图 二〇二〇年三月十七日 书记员 李翊瑄