山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终696号 上诉人（原审被告）：张小正，男，1958年3月19日出生，汉族，住山东省郯城县。 委托诉讼代理人：王兴江，郯城合意法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：杨克东，男，1984年10月15日出生，汉族，山东省郯城县号。 被上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地临沂市罗庄区通达南路与双月园路交汇处西南侧。 负责人：张明涛，经理。 委托诉讼代理人：陈玉梅，紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司职工。 上诉人张小正因与被上诉人杨克东、紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称紫金财保临沂公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服郯城县人民法院(2019)鲁1322民初5086号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张小正上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：上诉人张小正系五保户，没有子女赡养，上诉人虽然年满60周岁，农村居民没有丧失劳动能力，且以劳动收入为主要生活来源的，可以支持误工费。上诉人出外打工收入，上诉人系家庭主要收入来源。村委证明系无子女赡养，没有养老保险给付。农村居民没有丧失劳动能力，且以劳动收入为生活来源的，可以支持误工费。 杨克东、紫金财保临沂公司均辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 张小正向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告因交通事故造成的医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、二次手术费、交通费等损失共计人民币57070元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院对有争议的事实和证据认定如下：1、2019年7月24日原告自行委托临沂郯城法医司法鉴定所对其误工、护理、营养、二次手术费检验鉴定，出具了郯城司鉴所【2019】临鉴字第421号法医司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张小正之损伤误工270日，护理期为120日，营养期为90日。二次手术费10000元。一审法院经审查认为，被告紫金财保临沂公司对鉴定提出异议，但未申请重新鉴定，该司法鉴定意见书亦不存在违反《最高人民法院关于民事诉讼证据规则的若干规定》第二十七条规定的情形，可以作为认定事实的参考依据。但原告已年满60周岁以上，提供证据只证实其无子女赡养、无经济收入来源，仅靠养老保险维持生活，未提供证据证实以其劳动为家庭主要收入来源，故其要求误工费证据不足，不予支持。 2、关于原告护理费及交通费。原告称由其孙子张彬护理，被告提出异议，认为是张传友护理，病历中也体现了张彬及原告侄子张传友签字的情况。一审法院经审查认为，被告虽提出异议，但未提交其他证据证明，考虑到护理人员与原告的关系等实际情况，对原告主张其孙子张彬护理，予以确认。原告提交的交通费票据，系格式票据，不能证实实际支付情况，按住院期间每天20元为宜。 一审法院认定事实：2019年1月24日18时10分许，张小正驾驶人力三轮车由西向东行驶至X003郯城临泉线泉源乡东五湖路段，与对行杨克东驾驶鲁Ｑ×××××号小型面包车相撞，造成原告张小正受伤，两车损坏的交通事故。该事故经临沂市公安局交通警察支队郯城大队认定，出具第371322120190000046号道路交通事故认定书，认定原告张小正负事故主要责任，被告杨克东负事故次要责任。原告受伤后在郯城县第一人民医院住院治疗6天，花费医药费30057.18元。被告杨克东驾驶鲁Ｑ×××××号小型面包车在被告紫金财保临沂公司处投保了交强险，事故发生在保险期间内。被告杨克东给付原告现金4000元，垫付医疗费用1300元。 一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，侵害他人人身并造成损害的应予以赔偿。原、被告对郯城交警大队认定结论均未提出异议，予以采信。原告在与被告的交通事故中致人身受损，依法有权得到赔偿。原告的损失确认为：医疗费31357.18元、护理费108.35元*120天=13002元、营养费30元*90天=2700元、伙食补助费180元、交通费120元、二次手术费10000元，合计57359.18元。依法应由被告紫金财险临沂公司在交强险责任限额内赔偿原告医疗费、营养费、伙食补助费和二次手术费44237.18元中的10000元；赔偿护理费和交通费13122元。剩余医疗费、营养费、伙食补助费和二次手术费，合计34237.18元、被告杨克东依照事故责任认定按30%的比例赔偿原告张小正10271.54元，扣除被告杨克东已支付的5300元，余4971.54元。综上，原告起诉要求被告赔偿，对合法有据部分予以支持，其他予以驳回。一审法院判决：一、被告紫金财产保险股份有限公司临沂中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告张小正医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费和二次手术费，合计23122元。二、被告杨克东于判决生效之日起十日内赔偿原告张小正医疗费、营养费、伙食补助费和二次手术费，合计4971.54元。三、驳回原告张小正其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1230元，由原告张小正负担620元，被告杨克东负担610元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张小正提交李庄镇金岭社区村民委员会出具的证明，拟证明上诉人张小正在发生事故前以打工为主要收入来源。杨克东质证称，据杨克东了解，张小正以乞讨为生。紫金财保临沂公司质证称，一审时该证据并未提交，一审提交由村委出具的证明证实其无子女赡养、无经济收入来源、仅靠养老保险维持生活，现提交的证明出具单位与一审时提交的证据出具人相同，但其证明内容互相矛盾，村委无出具工作证明资格。 本院对上诉人提交证据的认证意见将结合其他证据在本院认为部分一并论述。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对张小正上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案一审中，张小正提交了李庄镇金岭社区委员会出具的证明，载明“无经济收入来源”；本案二审中，张小正虽又提交了李庄镇金岭社区委员会出具的证明，但该证明载明张小正系跟随案外人做清洁工人，属于间接证据，证明效力不足。故本案中，张小正未能提交足以证实其发生误工损失的证据，应承担举证不能的责任。 综上所述，张小正的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费309元（预收1230元），由上诉人张小正负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二〇年三月二十日 书记员  张书毓