新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2122民初238号   原告：吐鲁番鑫龙工程建设有限公司商品混凝土分公司，公司住址：吐鲁番市高昌区恰特喀勒乡赛兰干村。负责人：顾书康，分公司经理。委托代理人：**，新疆**律师事务所律师。被告：新疆鹏达建筑工程有限责任公司火车站分公司。公司住址：鄯善县火车站镇振兴综合楼负责人：郭书华，分公司经理。委托代理人：王钰明，分公司项目经理。被告：甘肃省庆阳市设备安装有限责任公司。公司住址：甘肃省庆阳市西峰区九龙北路168号法定代表人：刘自立，董事长。委托诉讼代理人：刘吉颖，甘肃拓原律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏鑫强，甘肃拓原律师事务所律师。原告吐鲁番鑫龙工程建设有限公司商品混凝土分公司（以下简称鑫龙公司）诉被告新疆鹏达建筑工程有限责任公司火车站分公司（以下简称鹏达公司）、被告甘肃省庆阳市设备安装有限责任公司（以下简称庆阳公司）买卖合同纠纷一案，本院做出（2018）新2122民初730号裁定，裁定书认为庆阳公司的工作人员涉嫌经济犯罪，应将该案移送公安机关处理。原告不服，提出上诉，吐鲁番市中级人民法院以（2019）新21民终396号裁定，撤销（2018）新2122民初730号裁定，将该案发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年10月24日公开开庭进行了审理。原被告双方委托代理人到庭参加诉讼，现已审理终结。原告鑫龙公司向本院提出诉讼请求，1、判令二被告支付原告混凝土款1834594元，支付违约金366918.8元。2、被告承担本案诉讼费用。事实理由：2015年6月26日，被告鹏达公司与被告庆阳公司合作承建吐鲁番葡萄干交易市场项目，二被告协商由鹏达公司与原告签订《吐鲁番地区搅拌混凝土购销合同》，购买原告混凝土用于上述工程。2015年11月9日，被告庆阳公司就商混款与原告进行决算，确认二被告欠混凝土款2347951元，事后，被告支付了513357元，被告鹏达公司声称，已将混凝土款全部转让被告庆阳公司账户，剩余混凝土款应由被告庆阳公司支付。但经原告多次与二被告协商未果，只能诉至法院，请求依法判决。被告鹏达公司辩称：1、案涉混凝土采购的事实行为发生在原告鑫龙公司与被告庆阳公司之间。混凝土采购协议签订后，混凝土的供货、验货、使用、支付等权利义务均发生在原告与庆阳公司之间，鹏达公司仅作为总包方，采购混凝土等事项均由庆阳公司负责。起诉之前，原告没有向我方主张过支付货款的权利，庆阳公司参与案涉混凝土的验收、货款结算，鹏达公司未参加混凝土的验收、货款结算，故原告起诉鹏达公司不合法。2、本案中鹏达公司已按期向庆阳支付了工程进度款。鹏达公司已履行了作为涉案工程总包方的义务。被告庆阳公司辩称：1、我公司从未委托吐哈油田项目部承接社会项目，没有与其合作承建过吐鲁番葡萄干交易市场项目。2、之前开庭原告的证据真实性存在异议，无法支持原告的诉讼请求。3、我方没有签订合同，没有使用案涉混凝土，如果拖欠货款属实，也应当由鹏达公司承担付款义务。经审理查明：2015年6月，原告鑫龙公司与被告鹏达公司就吐鲁番葡萄干交易市场工程项目使用混凝土签订了购销合同，合同约定了混凝土的单价，还约定，需方指定专人依据混凝土运输车辆逐车验收并签收，以需方签字作为验收合同结算依据。以1000立方米为一次结算，按实际供应总金额的60%，在混凝土浇筑完毕后的60日内付清余款，否则承担20万元的违约金。2015年11月9日，原告鑫龙公司现场代表与被告庆阳公司的项目经理牛犇就商品混凝土达成结算协议，并在结算协议上加盖了庆阳公司的印章。庆阳公司在吐鲁番葡萄干交易市场项目使用原告混凝土合计为2347951元，已支付513357元，其中的500000元是庆阳公司从吐哈油田勘探开发指挥部开具的商业承兑汇票，加盖庆阳公司的财务专用章后，经过背书转给原告，剩余1834594元未支付。结算协议上庆阳公司在新疆的项目经理牛犇签字，并加盖了庆阳公司的印章，对印章的真实性庆阳公司代理人不认可，要求进行鉴定，且庆阳公司认为庆阳公司只承揽油田工程，超出油田工程范围的由牛犇自己承担责任。另查明：牛犇系庆阳公司2012年任命的吐哈油田项目部的经理，专门负责吐哈油田工程项目。牛犇在任职期间，因庆阳公司拖欠工程款被多次起诉，2017年庆阳公司向庆阳市公安局西峰分局举报牛犇、王建玲涉嫌职务侵占、挪用资金，庆阳市公安局西峰分局予以立案，在2019年庆阳市公安局西峰分局做出撤案决定。关于鹏达公司与庆阳公司在葡萄干交易市场项目中的关系问题，鹏达公司代理人称鹏达公司在承包了葡萄干交易市场的项目后，又将该项目发包给庆阳公司，通过银行转账的方式给庆阳公司项目经理牛犇及出纳王建玲支付了工程款514万元，该事实有银行转账凭证可以认定。2015年，贺占鹏给庆阳公司借款50万元，该借款由王建玲签字确认并加盖了庆阳公司的公章，贺占鹏在（2018）新2122民初730号案件中，到庭作证，称借款给庆阳公司就是因为2015年庆阳公司承建吐鲁番葡萄干交易市场。该案经吐鲁番市中级法院终审调解结案，调解的结果是庆阳公司在2018年9月1日前支付贺占鹏借款本金及利息56万元。上述事实有原被告双方的陈述、买卖合同、结算协议、银行转账凭证、庆阳公司的任命书、报案材料、（2018）新21民终97号调解书为证。本院认为：原告鑫龙公司与被告鹏达公司签订了混凝土买卖合同属实，但双方的合同签订后，该买卖合同实际并未履行，鹏达公司没有派人接受混凝土，也没有向原告支付分文货款。实际使用原告混凝土并与原告结算的是庆阳公司项目经理牛犇，故原告的货款应有庆阳公司支付。至于庆阳公司申请对结算协议上的公司印章进行鉴定的请求，因为牛犇是庆阳公司任命的项目经理，可以推定结算协议上的印章是牛犇加盖的，如果对印章鉴定，鉴定的结果无非有两种情况，一是该印章是庆阳公司一直在吐哈油田使用的印章，则庆阳公司应对结算协议的结果承担责任；二是该印章与庆阳公司在吐哈油田使用的印章不一致，在此情形下，使用假印章的责任应由牛犇承担，基于牛犇的特定身份，作为原告，有理由相信该印章是庆阳公司使用，既使该印章与庆阳公司在吐哈油田使用的印章不一致，该结算协议的结果也应该由庆阳公司承担，故对该印章的鉴定申请本院不予采纳。因原告与鹏达公司的买卖合同未履行，原告与庆阳公司又无书面的合同，故应以原告与庆阳公司的书面协议的内容来确定双方的权利义务。2015年11月9日，被告庆阳公司就商混款与原告进行决算，确认庆阳公司欠混凝土款2347951元，扣除已支付的50余万元，剩余1834594元，该款应由庆阳公司支付。关于原告主张的违约金，原告从2016年12月底向法院起诉，故从2017年1月1日起计算利息，按年息4.75%计算，计算4年，被告庆阳公司应支付利息348572.8元。综上,据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、甘肃省庆阳市设备安装有限责任公司应自本判决书生效之日起十日内支付原告吐鲁番鑫龙工程建设有限公司商品混凝土分公司货款1834594元、利息348572.8元合计2183166.8元。二、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费24412元，由被告甘肃省庆阳市设备安装有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于吐鲁番地区中级人民法院。   审  判  长   陈 磊审  判  员   吕梁军审  判  员   索丽霞   二 ○ 二 ○ 年 三 月 十 日 书  记  员   王 玮