福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0111民初6297号 原告：曾祥惠，女，1944年11月8日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：吴丽玉，福建度德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵秀芝，福建度德律师事务所律师。 被告：雷伙兴，男，1972年12月28日出生，汉族，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：林荔莉，福建融成律师事务所律师。 被告：邦芒服务外包有限公司，住所地浙江省嘉兴市平湖市当湖街道漕兑路89号801室，统一社会信用代码91330482MA28BXNH34。 法定代表人：张卫国，总经理。 委托诉讼代理人：薄斯婷，浙江雅新律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈晓炳，浙江雅新律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼，统一社会信用代码91440000890350458F。 负责人：石合群，总经理。 委托诉讼代理人：张云俏，福建远见律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江椿平，福建远见律师事务所律师。 原告曾祥惠与被告雷伙兴、邦芒服务外包有限公司（以下简称“邦芒公司”）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称“平安产险公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾祥惠的委托诉讼代理人吴丽玉，被告雷伙兴的委托诉讼代理人林荔莉，被告邦芒公司的委托诉讼代理人薄斯婷，被告平安产险公司的委托诉讼代理人张云俏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曾祥惠向本院提出诉讼请求：1．判令被告雷伙兴赔偿原告各项损失共计108,749.39元，扣减被告雷伙兴已垫付的3,000元以及原告自行承担的次要责任后，原告尚损失83,999.5元；2．判令被告邦芒公司对上述第1项请求承担连带赔偿责任；3．判令被告平安产险公司在保险范围内对上述第1项请求承担优先赔偿责任。事实和理由：2019年5月1日7时13分许，雷伙兴驾驶鼓楼V7227号电动自行车，沿秀山路机动车道由西往东方向逆向行驶，至北尚新宿花园路段时，遇行人原告站立在其左前侧的机动车道上，鼓楼V7227号电动自行车车头与原告发生碰撞，造成原告受伤及鼓楼V7227号电动自行车损坏的交通事故。事故发生后，原告立即被送往福建中医药大学附属第二人民医院住院治疗。2019年5月24日，原告出院，共住院23天，出院医嘱为1．出院后2周返院复查拆石膏，避免患肢负重行走直至骨折完全愈合，2．加强右踝关节跖屈、背伸功能锻炼，2月内禁止右踝关节内外翻，3.1年后返院行“右踝关节骨折内固定装置取出术”，4．骨折愈合前门诊复查1次／月，如有不适，我科门诊随诊。本次交通事故经福州市公安局交通警察支队晋安大队出具编号为第350111420190001173号的《道路交通事故认定书》认定：雷伙兴应负本事故主要责任，原告承担次要责任。2019年8月25日，福建晟蓝司法鉴定所经鉴定后出具编号为闽晟蓝司鉴所［2019］临鉴字1257号的《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1．原告因外伤致右内、外、后踝骨折，现遗留右踝关节丧失功能达50.0％以上（75.0％以下），评定为人体损伤十级伤残；2．原告护理期90日、营养期90日；3．原告内固定物取出需12,000元。此次交通事故对原告造成的损失如下：医疗费35,226.79元、伤残赔偿金25,272.6元、精神损害抚慰金8,000元、护理费18,000元、住院伙食补助费1,150元、营养费4,500元、交通费2,000元、鉴定费2,600元、后续治疗费12,000元，共计108,749.39元，扣减雷伙兴垫付的3,000元以及原告自行承担的次要责任后，原告尚损失83,999.5元。雷伙兴与邦芒公司存在劳务关系，因此，邦芒公司应对原告的各项损失承担连带赔偿责任；邦芒公司为雷伙兴向平安产险公司投保美团骑手意外险，因此，平安产险公司应在保险责任范围内对原告的损失承担优先赔偿责任。 被告雷伙兴辩称，一、其对原告主张的事故发生时间、地点、责任划分和投保情况等均无异议。二、其在本起事故中所应承担的责任，应当由平安产险公司承担。本案事故发生时，其在平安产险公司投保的保险尚在保险期限内，且对于他人意外伤害险的最高赔额为20万元，据此，根据《保险法》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件的司法解释》规定，原告因本起事故所遭受的损失应当先由保险公司在保险责任限额内先予赔付。三、其为救治原告所垫付的医药费3,000元，平安产险公司也应当返还给其。四、其对原告诉请赔偿的部分项目和金额有异议：1．营养费，医院没有加强营养的医嘱，故对于原告主张的营养费不予认可；2．护理费，原告并没有提供护理人员的身份证明、误工证明、收入证明，同时，医嘱仅建议2月内禁止右踝关节内外翻，故对原告主张90天的护理期及每天200元的护理费不予认可；3．交通费，原告没有提供相应的交通费票据，主张2,000元的交通费没有依据；4．精神损害抚慰金，原告主张精神抚慰金8,000元过高，不予认可；5．鉴定费，本次鉴定系原告单方委托，故对原告主张的鉴定费不予认可。五、原告在本起事故中承担次要责任，故原告理应自行承担损失的30%。 被告邦芒公司辩称，一、原告诉请的各项费用过高。1．认可医疗费和残疾赔偿金数额；2．精神抚慰金过高，原告构成十级伤残，即使原告无责，精神损害抚慰金也应按5,000元计算；3．护理费过高，原告住院期间护理费应为60,174元/365天×23天为3,791.79元，出院后护理费应为60,174元/365天×50%×（90-23）天共计5,522.82元，合计9,314.61元；4．住院伙食补助费应按每日20元计算，20元/天×23天共计460元；5．营养费应为30元/天×90天共2,700元；6．原告未提供交通费票据，不能证明其因就医实际发生的交通费用，故对该项费用不认可；7．鉴定费系原告单方鉴定产生，应由原告自担；8．后续治疗费用应另案主张，以实际发生费用为准。二、关于责任承担。交警部门认定，雷伙兴承担事故主要责任，原告承担次要责任，故原告因交通事故产生的各项损失应由原告承担30%，由被告承担70%。其在平安产险公司投保意外险，故雷伙兴承担的部分应由保险公司先行承担，不足部分由邦芒公司、雷伙兴承担连带责任。 被告平安产险公司辩称，一、邦芒公司为雷伙兴在其处投保有美团骑手意外险，根据美团骑手意外险中的第三者责任扩展条款约定，雷伙兴需提供出险时配送的订单凭证，以证明其需承担案涉事故的保险赔偿责任，其所承担的赔付责任为对意外事故中因被保险人即雷伙兴的行为给第三者造成的损失中的伤残赔偿金（根据赔偿限额按条款约定的伤残系数比例计算）、医疗费用、营养费，对于原告所诉请的护理费、交通费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、鉴定费、后续治疗费即康复费不在保险范围之内。二、针对原告诉请的医疗费，根据美团骑手意外险中的第三者责任扩展条款约定，其对于超过《国家基本医疗保险和工伤保险目录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用不承担赔付责任。经核算原告诉请医疗费用中的非医保费用金额为7,045元，原告应承担赔付责任的医疗费金额为28,181元。三、原告诉请的营养费，其认为以1,500元为宜。四、原告诉请的伤残赔偿金，根据美团骑手意外险中的第三者责任扩展条款约定，原告自行鉴定为十级伤残，其伤残赔偿金应为200,000元×10%=20,000元。五、案涉事故经交警部门认定，雷伙兴负主要责任，原告负次要责任，因雷伙兴驾驶的为非机动车，故其应承担的赔付责任比例应按70%计算。 本案经审理认定事实如下：2019年5月1日7时13分许，雷伙兴驾驶鼓楼V7227号电动自行车，沿秀山路机动车道由西往东方向逆向行驶，至北尚新宿花园路段时，遇行人原告站立在其左前侧的机动车道上，鼓楼V7227号电动自行车车头与原告发生碰撞，造成原告受伤及鼓楼V7227号电动自行车损坏的交通事故。经福州市公安局交通警察支队晋安大队出具《道路交通事故认定书》认定，雷伙兴负事故主要责任，原告负次要责任。事故发生后，原告被送往福建中医药大学附属第二人民医院住院治疗，期间，医院为原告行“右三踝骨折切开复位钢板螺钉内固定术＋骨折手法整复术”。2019年5月24日，原告出院，共住院23天，出院诊断为右三踝骨折等；出院时情况为“手术切口敷料干燥，末梢血运良好，右踝肿胀缓解，内、外、后踝压痛缓解，踝关节活动轻度受限，右足背动脉搏动可触及，右下肢皮肤感觉正常”；出院医嘱为1．出院后2周返院复查拆石膏，避免患肢负重行走直至骨折完全愈合，2．加强右踝关节跖屈、背伸功能锻炼，2月内禁止右踝关节内外翻，3.1年后返院行“右踝关节骨折内固定装置取出术”，4．骨折愈合前门诊复查1次／月，如有不适，我科门诊随诊。2019年8月31日，福建晟蓝司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，认为原告因外伤致右内、外、后踝骨折，现遗留右踝关节丧失功能达50.0％以上（75.0％以下），评定为人体损伤十级伤残；2．原告护理期90日、营养期90日；3．原告内固定物取出需12,000元。原告为此支出鉴定费2,600元。事故发生时，雷伙兴系为邦芒公司提供劳务，邦芒公司为雷伙兴在平安产险公司处投保有“美团骑手意外险”，该保险中的“第三者责任扩展条款”约定：每次事故每人赔偿限额20万元、累计赔偿限额25万元、每次事故财产损失赔偿限额5万元。保险条款特别约定：在保险期间内，被保险人在中华人民共和国境内（港、澳、台地区除外）发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿：（1）……；（2）第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级》，经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级按如下项目标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；（3）第三者医疗费用，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费、营养费、误工费；住院期间的床位费；前述列明的（1）-（3）项“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”合计赔偿限额不超过20万元。（4）前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于）：如康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、住宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、超出《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用……。事故发生后，雷伙兴向原告支付了3,000元。 对于本起事故导致原告的财产性损失，本院查明认定如下： 1．医疗费，原告主张医疗费为35,226.79元，各被告均无异议，本院予以认定。平安产险公司主张原告的医疗费中存在非医保费用7,045元，未提供证据证明，本院不予采信。 2．护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。对照福州市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，本院认定护理费标准为200元/天。原告主张护理期为90天，有《司法鉴定意见书》为证，可以采信。根据出院记录记载，原告出院时病情稳定好转，无特殊不适，故本院酌情认定原告住院期间需一人完全护理，出院后仅需部分护理（按50%计算），综上，护理费认定为11,300.00元｛200元/天×［23天＋（90天-23天）×50%］｝。 3．交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，并且应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告主张交通费2,000元，但未提供相应的证据证明。原告因本起事故住院治疗，确需支出交通费，本院酌情认定交通费为400元。 4．住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准40元/天确定。原告共住院23天，住院伙食补助费认定为920元（40元/天×23天）。 5．营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告因本起事故被评定为十级伤残，结合营养期的司法鉴定意见，本院酌情认定营养费为3,000元。 6．残疾赔偿金，原告主张25,272.6元，各被告均无异议，本院予以认定。 7．后续治疗费，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据出院医嘱，原告在1年后需行内固定物取出术。鉴定机构评定原告取内固定物的后续治疗费为12,000元。因此，可以认定该部分后续治疗费将必然发生，原告主张后续治疗费12,000元，可以认定。 以上各项共计为88,119.39元。 平安产险公司对事故发生时雷伙兴是否在从事美团骑手工作持有异议，对此，雷伙兴提供了手机保险App上的在线赔偿截图、向平安产险公司报险的短信截图予以证明，邦芒公司提供了事故发生时的骑手跑单平台数据予以证明，原告对此亦予以确认。综上，本院认为事故发生时雷伙兴系在从事美团骑手工作具有高度可能性，可予认定。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。交管部门认定雷伙兴负事故主要责任，原告负次要责任，双方当事人对该责任认定均无异议，本院对该责任认定予以采纳，对比双方的责任大小，本院认定雷伙兴应对原告遭受的损害承担70%的侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告请求被告赔偿其合理的财产性损失，本院予以支持。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。本起事故致原告十级伤残，可认定原告遭受严重的精神损害，因原告对事故的发生负次要责任，故本院酌情认定相应的精神损害抚慰金为3,000元。邦芒公司为雷伙兴在平安产险公司投保了“美团骑手意外险”，原告主**安产险公司在其保险责任范围内对其承担直接赔偿责任，平安产险公司对此不持异议，本院予以支持。本案的后续治疗费系司法鉴定机构评定的原告行内固定物取出术费用，属医疗费范畴，平安产险公司主张后续治疗费属康复费，本院不予认定。因此，根据保险合同约定，平安产险公司应直接赔偿原告伤残赔偿金、医疗费、营养费和后续治疗费共75,499.39元（25,272.6元＋35,226.79元＋3,000元＋12,000元）的70%，即52,849.57元（75,499.39元×70%）。雷伙兴系在为邦芒公司提供劳务过程中造成原告损害，超出保险责任范围的损害应由接受劳务一方的邦芒公司承担赔偿责任，因此邦芒公司应赔偿原告护理费、交通费和住院伙食补助费共12,620元（11,300元＋400元＋920元）的70%及精神损害抚慰金3,000元，即11,834元（12,620元×70%＋3,000元）。 受害人因诉讼需要进行必要的司法鉴定而支出的鉴定费应由侵权责任人承担。原告为本案诉讼进行了伤残程度、护理期和营养期、后续治疗费等鉴定，共支出鉴定费2,600元，上述鉴定意见均被本院采信，因此，该鉴定费应由侵权责任人承担。根据保险合同约定，鉴定费不属保险责任，因此，应由邦芒公司赔偿原告鉴定费2,600元。 综上，平安产险公司应在保险限额内直接赔偿原告伤残赔偿金、医疗费、营养费和后续治疗费共52,849.57元，邦芒公司应赔偿原告护理费、交通费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费共14,434元（11,834元＋2,600元）。事故发生时，雷伙兴系为邦芒公司提供劳务，故雷伙兴已向原告支付的3,000元可充抵邦芒公司的赔偿款，由邦芒公司返还给雷伙兴。因此，邦芒公司应实际赔偿原告11,434元（14,434元-3,000元），返还给雷伙兴3,000元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应于本判决生效之日起十日内直接赔偿原告曾祥惠伤残赔偿金、医疗费、营养费和后续治疗费共计52,850元； 二、被告邦芒服务外包有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告曾祥惠护理费、交通费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费共计14,434元（已支付3,000元，尚需支付11,434元）； 三、驳回原告曾祥惠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,900元，适用简易程序减半收取计950元，由原告曾祥惠负担223元，由被告邦芒服务外包有限公司负担727元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  苏俊宇 二〇二〇年三月二十四日 书记员  郭晓超 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。