河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终357号上诉人（原审被告）：周红梅，女，汉族，1976年2月14日出生，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：闫振伟，河南船旗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李中敏，女，汉族，1973年6月9日出生，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：乔梦麟，河南从头越律师事务所律师。原审被告：南阳市蓝天投资咨询有限公司，住所地南阳市工业路59号，统一社会信用代码914113036973365746。法定代表人：秦守森，任总经理职务。上诉人周红梅因与被上诉人李中敏、原审被告南阳市蓝天投资咨询有限公司（以下称蓝天投资公司）为民间借贷纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初7952号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。周红梅上诉请求：一、一审判决认定事实错误，上诉人不是公司股东，只是蓝天投资咨询有限公司的一名业务员，该公司财务运作不规范，其经营事项通过员工个人的银行卡进行交易，被上诉人可以通过报案等刑事案件形式追回投资款项。二、上诉人只是经手人，根据合同相对性原则，其对应的主体是蓝天公司，本案的诉讼时效已经丧失，即使上诉人为担保人，其诉讼时效也已经丧失。请求二审法院依法查明事实予以改判。李中敏辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。上诉人与被上诉人之间系同事朋友关系，本案实际为民间借贷，上诉人没有及时还款后，被上诉人无数次给上诉人打电话、发微信，每次联系都是诉讼时效中断，上诉人不仅是担保人，也是主债务人。李中敏向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告蓝天投资公司归还借款10万元以及利息30000元；2、依法判令被告周红梅对上述债务承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年2月16日，原告李忠敏与被告蓝天投资公司及被告周红梅签订一份名为《投资协议》实为借款协议，该协议约定：“一、甲方（即本案原告）自愿出资100000元投资于合同编号为蓝天（资）字20150216-019的项目，期限为2个月，自2015年2月16日至2015年4月16日。……。三、甲方指定的开户银行：中国建设银行，银行账号55×××09。四、乙方（即本案被告蓝天投资公司）在收到甲方的投资金当日则首付当月利息，打入甲方指定的资金账户。此后每月按期付息，到期归还本金。五、……。本协议约定期限到期，乙方必须按期如数归还本金，如不能按期归还，按实际延期天数计息。六、协议到期，甲方必须持本协议及乙方出具的《投资承诺函》及本人身份证等手续，经乙方查验无误后，足额归还本金，本协议终止。”同日，蓝天投资公司、周红梅给原告出具了《投资承诺函》：“……，南阳市蓝天投资咨询有限公司于2015年2月16日向您的借款金额为人民币（大写）壹拾万元整（小写）100000元。期限自2015年2月16日至2015年4月16日，月利率15‰。我公司郑重承诺：本投资承诺函由法定代表人签字并加盖公章后生效；我公司有义务按约定如数偿还借款本息。如有违约，按协议约定承担责任，并自愿放弃抗辩权”。该协议生效后当天原告转给周红梅100000元，现有银行转款凭据为证。被告周红梅收到100000元后当天给我转3000元利息，第二个月即2015年3月26日又给我转3000元利息。但令人遗憾的是，合同到期后被告蓝天投资公司没有按约定如数偿还借款本息，为此原告找被告协商多次未果，致使原告之合法债权至今不能实现，无奈原告只好诉诸法律解决。一审法院认定事实：2015年2月16日，原告李中敏和被告周红梅经协商，原告李中敏与被告蓝天投资公司签订一份《投资协议》，该协议约定：“一、甲方（即本案原告）自愿出资100000元投资于合同编号为蓝天（资）字20150216-019的项目，期限为2个月，自2015年2月16日至2015年4月16日。……。三、甲方指定的开户银行：中国建设银行，银行账号55×××09。四、乙方（即本案被告蓝天投资公司）在收到甲方的投资金当日则首付当月利息，打入甲方指定的资金账户。此后每月按期付息，到期归还本金。五、……。本协议约定期限到期，乙方必须按期如数归还本金，如不能按期归还，按实际延期天数计息。六、协议到期，甲方必须持本协议及乙方出具的《投资承诺函》及本人身份证等手续，经乙方查验无误后，足额归还本金，本协议终止。”协议甲方由李中敏签字，乙方由蓝天投资公司加盖公章，周红梅在法定代表人处签名。同日，蓝天投资公司向李中敏出具一份《投资承诺函》，主要内容为：“……，南阳市蓝天投资咨询有限公司于2015年2月16日向您的借款金额为人民币（大写）壹拾万元整（小写）100000元。期限自2015年2月16日至2015年4月16日，月利率15‰。我公司郑重承诺：本投资承诺函由法定代表人签字并加盖公章后生效；我公司有义务按约定如数偿还借款本息。如有违约，按协议约定承担责任，并自愿放弃抗辩权”。该承诺函由蓝天投资公司加盖公章，周红梅在法定代表人处和担保人处签名。上述协议、承诺函出具当日，原告李中敏通过个人银行账户向周红梅个人银行账户转账支付100000元，当日，周红梅向原告转账支付当月利息3000元，2015年3月26日，周红梅再次向原告转账支付利息3000元，其余本息经原告多次追要，被告未清偿。另查明，蓝天投资公司成立于2009年11月30日，注册资本100万元人民币，两位股东秦守森、徐小雪分别出资60万元和40万元，法定代表人为秦守森，2018年7月10日，该公司因通过登记的住所或者经营场所无法联系而被企业登记部门列入经营异常名录。一审法院认为，本案中被告蓝天投资公司与原告李中敏之间虽然签订的是投资协议，但该协议约定按月支付固定利息，到期还本，实际为借款合同，故本案为民间借贷纠纷。蓝天投资公司未按约定及时归还借款，应当承担还款责任。原告李中敏要求被告蓝天投资公司承担还款责任理由正当，且符合法律规定，本院予以支持。双方协商借款时，周红梅以蓝天投资公司法定代表人身份在协议上签字、以个人名义提供担保并要求原告李中敏将借款转入周红梅个人账户，之后周红梅以个人账户向原告转账支付利息，造成公司财产与个人财产事实上无法区分，被告周红梅应当对借款承担连带清偿责任，故原告对周红梅承担连带还款责任的请求本院予以支持。双方于2015年2月16日发生借贷关系，书面约定月息15‰，被告实际按照月息3分支付了部分利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，被告支付超出月息2%而低于3%部分的利息属于自然债务，本院不予处理，但被告在借款当日支付的利息3000元，由于当日尚未产生利息，该利息属于俗称的“砍头息”，违反了法律规定，故原告支付的借款本金应当减去该笔利息，则借款本金实际为97000元，2015年3月26日被告按照月息3%支付第二笔利息，之后应当按照法定最高利率2%计算利息，由被告支付给原告。综上所述，本案事实清楚，证据充分，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第一款、第二十六条第一款、第二十九条之规定，判决如下：一、判决生效后十日内，被告南阳市蓝天投资咨询有限公司归还原告李中敏借款本金97000元，并支付利息（利息以97000元为基数，自2015年3月27日起按照月利率2%计算至借款付清之日止）；二、被告周红梅对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告李中敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费1450元（已减半），由被告南阳市蓝天投资咨询有限公司、周红梅负担。二审中，当事人双方均无新的证据向本院提交。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人周红梅的上诉理由，本案中蓝天投资公司与李中敏之间虽然签订的是投资协议，但该协议约定按月支付固定利息，到期还本，实际为借款合同，故本案为民间借贷纠纷。蓝天投资公司未按约定及时归还借款，应当承担还款责任。李中敏要求蓝天投资公司承担还款责任理由正当，且符合法律规定，本院予以支持。双方协商借款时，周红梅以蓝天投资公司法定代表人身份在协议上签字、以个人名义提供担保并要求李中敏将借款转入周红梅个人账户，之后周红梅以个人账户向李中敏转账支付利息，造成公司财产与个人财产事实上无法区分，周红梅应当对借款承担连带清偿责任，故李中敏对周红梅承担连带还款责任的请求本院予以支持。关于上诉人周红梅称超过诉讼时效问题，因上诉人在一审中未提出诉讼时效抗辩，其在二审中提出诉讼时效抗辩，根据相关法律规定，本院不予支持。周红梅的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，周红梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2900元，由上诉人周红梅负担。本判决为终审判决。审判长  王干祥审判员  牛永权审判员  孙小刚二〇二〇年三月十八日书记员  宋亚男