广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初35453号原告（互为被告）：刘华生，男，汉族，1976年9月27日生，户籍住址：广东深圳市福田区，委托代理人：杨长禄、林志耿，广东深天成律师事务所律师。被告（互为原告）：深圳市智擎新创科技有限公司，住所地：深圳市宝安区西乡街道固戍社区新屋园一巷6号9057-11号，统一社会信用代码：91440300MA5FEL054M。法定代表人：赵同阳。上述被告委托代理人：盛敏琥，广东融方律师事务所律师。上述被告委托代理人：黄冠雄，广东融方律师事务所实习律师。被告：深圳市终极进化科技有限公司，住所地：深圳市宝安区西乡街道固戍工业区C2栋六楼A，统一社会信用代码：91440300MA5DR0902W。法定代表人：赵同阳。上述被告委托代理人：盛敏琥，广东融方律师事务所律师。上述被告委托代理人：黄冠雄，广东融方律师事务所实习律师。被告：深圳市安信可科技有限公司（以下简称安信公司），住所地：深圳市宝安区航城街道三围社区航空路华丰工业园B栋701，统一社会信用代码：914403005943363604。法定代表人：付明钢。上列当事人劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告本人及委托代理人林志耿、被告深圳市智擎新创科技有限公司（以下称“智擎公司”）、深圳市终极进化科技有限公司（以下称“终极公司”）的委托代理人盛敏琥、黄冠雄到庭参加诉讼，被告深圳市安信可科技有限公司（以下称“安信公司”）经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。本案相关情况一、仲裁请求：1、被告智擎公司支付原告2018年6月10日至2019年5月11日未签订书面劳动合同二倍工资差额38500元、2018年5月1日至2018年6月30日期间工资差额20000元、2019年3月1日至2019年5月11日工资87701.15元和违法解除劳动关系赔偿金150264元；2、被告智擎公司协助将车牌为粤Ｂ×××××的宝马小汽车过户至原告名下；3、被告终极公司和被告安信公司承担连带清偿责任。二、裁决结果：1、被告智擎公司支付原告2019年2月1日至2019年2月9日期间的二倍工资差额10500元、2019年3月1日至2019年5月5日期间工资77954.55元；2、驳回原告的其他仲裁请求。三、原告的诉讼请求：1、被告智擎公司和被告终极公司支付原告2018年6月10日至2019年2月9日期间未签订劳动合同二倍工资差额280000元2、被告智擎公司和被告终极公司支付原告2018年5月1日至6月30日期间的工资差额20000元；3、被告智擎公司支付原告2019年3月1日至2019年5月11日工资87701.15元；4、被告智擎公司支付原告违法解除劳动关系赔偿金150264元；5、被告智擎公司和第三人协助将粤Ｂ×××××的宝马小汽车过户至原告名下；6、被告终极公司和被告安信公司对被告智擎公司的上述款项承担连带清偿责任；7、三被告承担与本案有关的其他费用。原告当庭将第1、2、5项诉讼请求变更为由被告智擎公司承担责任。被告智擎公司的诉讼请求：1、被告智擎公司无需支付原告2019年2月1日至2019年2月9日期间的二倍工资差额10500元；2、原告承担诉讼费用。四、三被告的工商登记注册情况：被告安信公司于2012年4月17日成立，2016年1月31日后，股东为王恩庭（30%）、赵同阳（45%）、深圳市博安通科技股份有限公司（25%），赵同阳为总经理。2016年6月2日后，赵同阳为董事长。2017年6月13日，法定代表人变更为白皓，股东为王恩庭（21.5%）、赵同阳（12.5%）、中山市博安通通信技术有限公司（56%）、深圳同得共创管理合伙企业(10%)。被告终极公司于2016年12月20日成立，股东为安信公司和赵同阳。2017年9月13日，股东变更为赵同阳（75.5%）、刘华生（2.5%）、安信公司（15%）等其他案外人。被告智擎公司于2018年12月20日设立，股东为赵同阳（100%）。2019年3月15日，股东由赵同阳变更为赵同阳（77.5%）、赵梦达（6%）、杭州涂鸦科技有限公司（10%）、周灵（4%）、原告刘华生（2.5%）。五、劳动关系、工资发放及购买社保基本概况：（一）2016年5月至2016年11月，原告入职被告安信公司任机械工程师一职，双方未签订劳动合同，工资的发放主体为王恩庭。（二）2016年12月至2018年12月，原告在被告终极公司处工作，双方未签订劳动合同。2017年1-3月，由被告安信公司为原告购买社保，2017年4月-2019年1月由被告终极公司为原告购买社保。2016年12月、2017年1月的工资的发放主体为被告安信公司，备注为代终极公司发放工资。2017年2月至2018年9月期间工资的发放主体为被告终极公司。2018年10月以后，工资的发放主体为赵同阳和智擎公司。（三）原告于2019年2月20日与被告智擎公司签订了书面劳动合同，合同期限为2019年2月10日至2020年2月9日。原告的工作岗位为机械部主管，工资为35000元/月，每日工作6小时（不超过8小时），每周工作30小时（不超过40小时）。2019年2月至4月，由被告智擎公司为原告购买社保。2018年8月16日，原告与赵同阳微信聊天，原告对赵同阳说之前答应加10000元的工资，刘曼（被告终极公司和智擎公司的财务）没收到信息，麻烦赵同阳发个信息，赵同阳说原则是不能改的，但他会给刘曼信息让她从5月算起。2019年3月16日，刘曼向原告确认2018年的工资差额8361.5元以及2019年50000元一起58361.5元发放给原告。六、本院认定与原告建立劳动关系的情况如下：（一）原告与安信公司之间的关系。2016年11月之前原告与被告安信公司建立劳动关系，安信公司与终极公司虽然存在某些关联，但无法认定为混同经营，理由如下：首先，原告在安信公司处上班时由王恩庭发放工资，原告到终极公司上班后，安信公司明确注明系代终极公司发放2016年12月、2017年1月的工资，这个在银行记录上有明确记载；其次，因终极公司于2016年12月20日成立，在成立之初，缴纳社保事宜尚未健全，2017年1-3月，由被告安信公司代终极公司为原告购买社保存在可能；最后，2017年9月，原告登记为终极公司的股东，那么原告应该清楚安信公司与终极公司系两个不同的公司，因此，原告要求被告安信公司承担责任依据不足。（二）原告与终极公司及智擎公司的关系。原告于2016年12月入职终极公司，于2017年9月13日成为终极公司的股东，2019年3月15日原告成为智擎公司的股东。赵同阳既是终极公司的大股东也是智擎公司的大股东，且从原告与赵同阳的微信聊天记录可以看出，原告系做研发项目，其工作岗位与工作内容均得到赵同阳的指示与管理，原告在终极公司的工作内容一直延续至智擎公司设立且并未中断。2018年8月时，赵同阳答应原告的工资自2018年5月再加10000元，甚至陈述后面公司可能会搬至原告上班的地方，便于原告上下班。而到了2019年3月16日，刘曼向原告确认2018年的工资差额8361.5元以及2019年50000元一起58361.5元发放给原告。从以上事实可以看出，原告在终极公司工作与智擎公司工作并没有明确的界限，虽然原告于2019年2月与智擎公司签订了书面劳动合同，但不能就此认定系因原告的原因将劳动关系变更至智擎公司，终极公司与智擎公司属于混同用工，原告对于劳动关系的确认享有选择权，故原告选择被告智擎公司作为用人单位并无不妥。七、2018年6月10日至2019年5月11日未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。根据上条论述，原告与智擎公司存在劳动关系，但智擎公司却仅签订2019年2月10日至2020年2月9日的书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。另根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动仲裁的时效为一年，因此原告于2019年6月27日申请仲裁仅能对2018年6月27日后的二倍工资差额主张权利，根据原告与赵同阳的微信聊天记录可以看出，赵同阳承诺自2018年5月起加10000元的工资即每月35000元的工资，被告智擎公司存在未按照法律规定与原告签订劳动合同的事实，因此被告智擎公司应当支付原告2018年6月27日至2019年2月9日期间未签订劳动合同二倍工资差额260167元（35000元×7+15167元）。八、关于协助办理汽车过户的问题。根据庭审调查，涉案车辆与车牌系分开，车辆由赵同阳购买，车牌系向案外人承租，另根据原告与赵同阳的微信聊天记录，可以看出双方对车辆一直属于协商阶段，并未最终确定涉案车辆权属归于原告，因此原告的该项主张，本院不予支持。九、关于2018年5月1日至6月30日工资差额的问题。因赵同阳在微信聊天记录明确承诺自2018年5月起工资加10000元，该两个月工资差额智擎公司未支付属实，因此，对于原告的该项诉求本院予以支持。十、关于2019年3月1日至2019年5月11日工资的问题。关于2019年5月6日至2019年5月10日期间的工资，经查明，该期间系原告请假期间，原告未提供劳动，根据《深圳市员工工资支付条例》第二十五条规定，员工请事假的，用人单位可以不支付其事假期间的工资，因此原告主张2019年5月6日后的工资无事实和法律依据，本院不予支持。关于2019年3月1日至2019年5月5日期间的工资，仲裁结算结果无误，被告智擎公司未就该项提起诉讼，视为对仲裁结果的认可，因此被告智擎公司应当支付原告2019年3月1日至2019年5月5日期间的工资77954.55元。十一、关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。同时《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。从上述法律规定可以看出，用人单位应对其解雇决定的合理性、合法性依据或者事由承担举证责任。本案中，被告智擎公司于2019年5月11日作出了人事通告，该通告的主要内容为本公司员工刘华生，因请假未经过上级领导批准且领导两次文字通知上班均未按时上班，至通告日已旷工一周，根据常规劳动法，做自离处理。从该通告的内容上来看，虽然没有直接的解雇决定字眼，但是从该通告的处理结果以及原告以事实行动证明其愿意继续向被告智擎公司提供劳务来看，该人事通告实质上为被告智擎公司对原告作出的解雇决定。被告智擎公司主张在原告缺勤期间曾两次文字通知其上班，但是从被告智擎公司提交的微信聊天记录来看，被告智擎公司并没有作出通知原告到岗上班的意思表示，且即便原告存在请假未获批、缺勤不到岗的事实，被告智擎公司也未就原告的缺勤行为严重违反了公司的规章制度提供证据，其应承担举证不能的法律后果，因此被告智擎公司的解雇行为不符合法律规定，原告关于违法解除劳动关系赔偿金的主张，于法有据，本院予以支持。综上所述，结合终极公司与智擎公司混同用工及原告的工资高于深圳平均工资水平的事实，违法解除劳动合同赔偿金的入职年限应自2016年12月算起，智擎公司应支付原告违法解除劳动关系赔偿金150264元（8348元×3×2×3，原告超出的部分主张，于法无据，本院不予支持。十二、关于连带清偿责任的问题。本案中，被告终极公司与智擎公司存在混同用工的情形，原告选择智擎公司作为用人单位，那么终极公司应对智擎公司的责任承担连带清偿责任。判决结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市智擎新创科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告刘华生2018年6月27日至2019年2月9日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额260167元；二、被告深圳市智擎新创科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告刘华生违法解除劳动关系赔偿金150264元；三、被告深圳市智擎新创科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告刘华生2019年3月1日至2019年5月5日期间的工资77954.55元；四、被告深圳市智擎新创科技有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告刘华生2018年5月1日至6月30日工资差额20000元；五、被告深圳市终极进化科技有限公司对被告深圳市智擎新创科技有限公司的上述付款义务承担连带清偿责任；六、驳回原告刘华生的其他诉讼请求；七、驳回被告深圳市智擎新创科技有限公司的全部诉讼请求。以上判项如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告深圳市智擎新创科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 王    娟二〇二〇年三月九日书记员 廉东娜（兼）书记员 韦  凤  鸾附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。