江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0205民初2803号原告（反诉被告）：嘉友联精密机械工程（无锡）有限公司，住所地无锡惠山经济开发区前洲配套区万寿路5号，实际经营地无锡市锡山区鹅湖镇延祥路。法定代表人：卢维忠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐涛，江苏法瞻律师事务所律师。被告（反诉原告：）：常州飞讯光电技术有限公司，住所地常州市天宁区劳动西路21号。法定代表人：陈文琴，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：盛冬俊，该公司经理。委托诉讼代理人：徐明刚，江苏乐天律师事务所律师。原告嘉友联精密机械工程（无锡）有限公司（以下简称嘉友联公司）与被告常州飞讯光电技术有限公司（以下简称飞讯公司）定作合同纠纷一案，本院于2019年5月15日受理后，依法适用简易程序，由审判员钱丹俊独任审判，审理中，飞讯公司基于同一法律事实起诉嘉友联公司，作为反诉本院依法合并审理，于2019年11月13日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）嘉友联公司的委托代理人徐涛、被告（反诉原告）飞讯公司的委托代理人盛冬俊和徐明刚到庭参加诉讼；后又依法裁定转为普通程序组成合议庭审理，于2019年12月31日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）嘉友联公司的委托代理人徐涛、被告（反诉原告）飞讯公司的委托代理人盛冬俊和徐明刚到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告嘉友联公司诉称：2018年7月2日，其与飞讯公司签订《销售合同》一份，约定由其对飞讯公司SQ12冲片自动化上下料流水线项目改造，合同金额300000元。合同签订后，其公司收到飞讯公司支付的预付款150000元。在合同履行过程中，因飞讯公司提供的冲床高度错误导致需要对已经做好的设备重新改造，后经双方协商一致，在原合同的基础上增加价款60000元。2019年4月12日，其公司收到飞讯公司寄送的律师函，要求其公司交付约定的设备，其公司于2019年4月16日向飞讯公司发函，要求飞讯公司参照《销售合同》第六条第二款的约定支付额外增加价款的预付款30000元，但飞讯公司未按合同约定的期限支付。2019年4月21日，其公司收到飞讯公司的律师函，通知解除双方签订的《销售合同》，故诉至法院，请求判令飞讯公司支付违约金150000元。为证明其主张，嘉友联公司向本院提供如下证据：一、《销售合同》。证明合同金额300000元，合同6.2条款约定了付款方式：合同生效后，立即预付合同总价50%，验收合格后5个工作日支付40%（开出100%发票），10%作为质保金（验收合格1年后支付）；合同9.1条款约定了违约责任：当买方终止合同时，卖方有权提出索赔违约金，违约金额为合同总价，合计人民币300000元，买方必须无条件赔付。二、微信聊天记录。证明嘉友联公司项目负责人卢为华与飞讯公司项目负责人盛冬俊于2019年2月26日通过微信协商一致，额外增加60000元价款。三、2019.4.10上海乐天律师事务所发出的律师函。证明飞讯公司要求嘉友联公司收到律师函后3个工作日内交付合同约定的标的物。四、2019.4.16嘉友联公司的回函，回函中嘉友联公司要求飞讯公司支付增加价款的预付款30000元，并承诺收到30000元后嘉友联公司将安排合同的后续履行事宜，逾期视为对方不再履行合同。五、2019.4.19上海乐天律师事务所发出的律师函。证明飞讯公司函告嘉友联公司解除了案涉合同。六、设备的照片打印件2份。证明设备已经改造完成。被告飞讯公司辩称：1、其公司按照《销售合同》约定及时足额支付了合同款项，且在合同履行中一直积极配合嘉友联公司进行项目施工，故不存在任何违约行为；2、嘉友联公司未在合同约定的2018年9年30日前交付合同约定的设备，其公司基于双方的合作诚意及损失的减小，要求嘉友联公司继续对项目进行施工，其公司多次联系嘉友联公的项目负责人卢为华，但是卢为华不予正面回应，要求联系负责项目的销售人员柏开俊，此后，柏开俊在与其公司沟通中明确表示嘉友联公司前期的工作失误，并承诺等项目改造好了再与其公司签订增加价款60000元的补充协议，作为对前期工作失误的一种补偿，其公司同意了嘉友联公司的请求，双方约定了最后的交货日为2019年3月20日，但是在交货日前多次催促交货，嘉友联公司置之不理，其公司再次于2019年4月10日发函要求嘉友联交货，嘉友联却违反之前的承诺要求其公司先行支付增加价款的预付款，其公司遂于2019年4月19日向嘉友联发送了解除合同的通知。综上，嘉友联公司的存在重大违约导致其公司要求解除合同，请求驳回嘉友联的诉讼请求，同时提出反诉，请求判令嘉友联公司返还预付款150000元，承担违约金15万元，并返还50片测试材料。被告（反诉原告）飞讯公司围绕其抗辩及反诉提供如下证据材料：七、《销售合同》。证明由嘉友联公司对飞讯公司SQ12冲片自动化上下料流水线项目改造，约定了违约责任：在合同有效期内，卖方无法正常履行本合同，则买方有权提出索赔违约金，违约金为合同原价，计300000元人民币（不包括合同预付150000元）。八、江南农村商业银行电子交易回单。证明飞讯公司按照合同约定支付了150000元的预付款。九、电子邮件二份（由嘉友联公司庭前提交）。证明该项目的负责联系人为柏开俊，且双方在履行合同过程中由于嘉友联公司一直未能达到合同约定的要求，迟迟无法交货，而飞讯公司积极配合履行合同。十、2019.4.10的律师函。证明飞讯公司已经尽到催告义务，要求嘉友联公司在合理期限内交货，根据此函要求嘉友联公司的最终交付日期为本函收到的3日内。（实际上双方在沟通中确定的交货日为2019年3月20日）。十一、2019.4.19上海乐天律师事务所发出的律师函，证明由于嘉友联公司未在收函后3日内履行交货义务，飞讯公司决定解除合同并要求嘉友联公司支付预付款和相应的利息。十二、盛冬俊与卢为华、柏开俊的聊天记录。证明嘉友联公司未能按照合同约定的时间履行交货义务，飞讯公司给予宽限日期后，嘉友联公司却采取消极态度，一直无法达到合同约定的技术要求，2019年3月20日嘉友联公司仍无法完成交货，且拒不回复，嘉友联公司遂函告解除合同。针对飞讯公司的反诉，嘉友联公司辩称：1、嘉友联公司并未违约，合同至今未履行完毕是由于飞讯公司从未通知其公司合同标的已生产完毕，也未通知其公司取样验货，故飞讯公司要求解除合同没有依据，请求予以驳回；2、即使嘉友联公司违约，双方对违约金的约定显著过高，请求法庭予以调整。经庭审质证，飞讯公司的质证意见为：1、对证据一的真实性、合法性、关联性均没有异议，根据合同2.2条，买方可以对即使进行合理的修改，卖方应当予以接受，第8.1条合同交货期不得晚于2018.9.20，第8.7条如果合同期内，卖方无法正常履行合同的，买方有权提出索赔；2、对证据二真实性无异议，飞讯公司不但没有拒绝支付60000元预付款，相反还在催促嘉友联公司赶紧把补充协议发过来，因为用户已经在催促，2019.3.20必须要交付，卢为华表示“图纸已经在设计”，并没有表示反对；3、对于证据三、四真实性无异议，但不认可嘉友联公司的证明目的。飞讯公司已经履行了催告义务，要求嘉友联公司在合理期限内完成交货义务，但是嘉友联公司却违反双方之前的约定，要求飞讯公司支付60000元货款，且以逾期将视为对方不再履行合同为要挟，实际上合同的主动解除是嘉友联公司作出；4、对证据五的真实性无异议，在飞讯公司履行告知义务，给与了履行宽限期后嘉友联公司仍拒绝履行交货义务，飞讯公司决定与嘉友联公司解除销售合同，并主张返还预付款及本息；5、对证据六不予认可，设备有无改造或是项目有没有实施，嘉友联公司从来没有告知飞讯公司需进行验收。嘉友联公司的质证意见为：6、对证据七、八的真实性、合法性无异议；7、对证据九的真实性无异议，该邮件能表明原设备是符合合同约定的，只是因为飞讯公司提供的高度存在问题需要改造，嘉友联公司要求飞讯公司明确改造的原因；8、对证据十、十一的真实性无异议，但不认可律师函中载明的内容及解除事由；9对证据十二的真实性无异议，柏开俊没有权利决定何时签署协议，且柏开俊的聊天记录仅是陈述签署协议的日期，并未限定付款时间，依据合同法62条的规定，对履行期限约定不明的，债权人可以随时要求履行，嘉友联公司有权随时要求飞讯公司支付款项。经庭审质证，本院确认以下事实：2018年7月2日，嘉友联公司与飞讯公司签订《销售合同》（含附件A《技术质量协议》、附件B《250T冲床图纸》、附件C《保密协议》），由嘉友联公司对飞讯公司SQ12冲片自动化上下料流水线项目进行改造，合同金额300000元。合同载明：6.2、付款方式：合同生效后，立即预付合同总价50%，验收合格后5个工作日支付40%（开出100%发票），10%作为质保金（验收合格1年后支付）；8.1、交货时间：合同生效之日起2个月后交货，原则上不晚于9月20日前交货（包括产品设计、制造、验收、安装及调试工作），交货地点：买方指定地点（常州市范围），交货方式：卖方送货上门；8.7、停止供货：在合同有效期内，卖方无法正常履行本合同，则买方有权提出索赔违约金，违约金为合同原价，计300000元人民币（不包括合同预付150000元）；9.1、当买方终止合同时，卖方有权提出索赔违约金，违约金额为合同总价，合计人民币300000元，买方必须无条件赔付。合同签订后，飞讯公司按约支付嘉友联公司预付款150000元，并提供流水线设备测试材料50片。合同履行期届满，嘉友联公司未能达到技术要求完成改造，经双方协商一致，由嘉友联公司继续对SQ12冲片自动化上下料流水线项目进行改造。在合同继续履行过程中，飞讯公司同意在原合同的基础上增加价款60000元，并要求嘉友联公司于2019年3月20日交货，嘉友联公司代表柏开俊未作明确表示拒绝，并表示改造完毕后再签补充协议并付款（增加价款部分的预付款）。2019年3月20日，嘉友联公司未能交付货物，2019年4月12日，嘉友联公司收到飞讯公司律师寄送的律师函，要求嘉友联公司收到律师函后3个工作日内将合同标的物交付至常州市经开区兴东路289号。2019年4月16日，嘉友联公司向飞讯公司回函，载明：“关于与贵司签订的SQ12冲片自动化上下料流水线改造的合同，我司已经按照贵司提供的相关图纸要求进行设备的生产制造。完毕后通知贵司人员前来进行验收。然，由于贵司提供对接冲床的高度有误，未能达成终端使用要求的状态。经过中间过程的磋商，双方达成统一意见，将不合格的部分进行更改，并在原合同的基础上再次向嘉友联公司支付人民币60000元的改造费用，我司已经将此部分的改造费用的补充合同第一时间发给贵司，贵司未能按照合同约定支付该60000元改造费用，导致合同不同继续，我方愿意修改该60000元的支付条件，即对方接函后三日内按照原合同支付该60000元的百分之五十，我方将按排合同的后续履行事宜，逾期视为对方不再履行该合同”。2019年4月21日，嘉友联公司收到飞讯公司的律师函，载明：“1、贵方与飞讯公司订立的《销售合同》解除；2、请贵方收到本函后3个工作日内返还应付款150000元及相应利息”。双方因合同的履行发生争议，双方均诉至法院，形成本次诉讼。本院认为：定作合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。嘉友联公司与飞讯公司之间签订的《销售合同》实际为定作合同，该合同系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律规定，应予认定。本案争议的焦点：在合同履行过程中，嘉友联公司和飞讯公司哪一方违约。本院认为，嘉友联公司未按约定交付合同标的物，构成违约，理由如下：1、2018年7月2日双方签订的定作合同履行期届满后，嘉友联公司未能交付合同标的物，经双方协商一致，同意继续履行该合同，顺延交付时间，并对原合同价款作了相应的变更，即增加价款60000元，交货时间顺延至2019年3月20日前，但嘉友联公司未能在2019年3月20日前交付合同标的物，经飞讯公司催告，仍未履行交付义务；2、嘉友联公司与飞讯公司后期协商一致，飞讯公司同意增加价款60000元，双方变更了原合同的付款方式，嘉友联公司同意改造完毕后再签补充协议并付款，故嘉友联公司不享有先履行抗辩权，不能要求飞讯公司先履行付款义务后再由其承担交付合同标的物的义务。综上，嘉友联公司未按约履行交付合同标的物义务的行为，已构成根本违约，嘉友联公司的诉讼请求不能成立，本院不予支持；飞讯公司兼于嘉友联公司的违约行为有权解除双方签订的合同，并有权要求嘉友联公司承担返还义务，故飞讯公司要求嘉友联公司返还预付款150000元及50片测试材料的反诉请求符合事实及法律规定，本院予以支持。根据法律规定，当事人一方不履行合同义务的应当承担相应的违约责任，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，飞讯公司未能举证证明其造成的损失，其主张的违约金150000元明显过高，应予调整，根据本案实际情况，本院调整违约金以150000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的三倍自2019年4月21日起计算至实际付清之日。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条之规定，判决如下：一、嘉友联精密机械工程（无锡）有限公司于本判决生效后十日内返还常州飞讯光电技术有限公司预付款150000元及50片测试材料。二、嘉友联精密机械工程（无锡）有限公司于本判决生效后十日内支付常州飞讯光电技术有限公司违约金以150000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的三倍自2019年4月21日起计算至实际付清之日。三、驳回嘉友联精密机械工程（无锡）有限公司的诉讼请求。四、驳回常州飞讯光电技术有限公司的其他反诉请求。如果嘉友联精密机械工程（无锡）有限公司未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3300元，反诉案件受理费减半收取1650元，合计4950元，由嘉友联精密机械工程（无锡）有限公司负担（其中1650元已由常州飞讯光电技术有限公司预交，常州飞讯光电技术有限公司同意其预交诉讼费用由嘉友联精密机械工程（无锡）有限公司向其直接支付，本院不再退还，由嘉友联精密机械工程（无锡）有限公司于在本判决生效之日起十日内向常州飞讯光电技术有限公司支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  钱丹俊人民陪审员  戴 平人民陪审员  蔡桂芳二〇二〇年三月二日书 记 员  孙紫蕾本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民事诉讼法》：第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。