河北省石家庄市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)冀0104民初922号 原告：邹某，男，2005年1月28日出生，汉族，石家庄市第二十一中学生，现住石家庄市长安区。 法定代理人：张某，女，1978年1月4日出生，汉族，河北万肯诺医疗器械有限公司职员，现住，系原告之母。 委托诉讼代理人：武鹏飞，北京市盈科（石家庄）律师事务所律师。 被告：曹宇，男，1961年6月3日出生，汉族，无业，现住石家庄市长安区。 被告：石家庄市宇宙出租汽车服务中心，地址：石家庄市桥西区汇通路24号。 法定代表人：姚彦峰，公司经理。 委托诉讼代理人：张绍华，男，1970年8月28日出生，汉族，该公司业务经理，现住石家庄市桥西区。 被告：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，地址：石家庄市桥西区自强路6号。 负责人：王翔，公司总经理。 委托诉讼代理人：丁国辉，男，1979年10月11日出生，满族，该公司职员，现住石家庄市长安区。 原告邹某与被告曹宇、被告石家庄市宇宙出租汽车服务中心（以下简称出租公司）、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员赵晓渝适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告邹某的法定代理人张某和委托诉讼代理人武鹏飞，被告曹宇，被告石家庄市宇宙出租汽车服务中心的委托诉讼代理人张绍华，被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司的委托诉讼代理人丁国辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 案件事实 一、2019年3月16日21时30分许，被告曹宇驾驶冀Ａ×××××号出租车，沿本市建设大街由北向南行驶至中山路口左转弯时，与驾驶电动车由西向东行驶的原告邹某发生碰撞，造成原告邹某受伤，被送到石家庄市第一医院救治后转入石家庄市第三医院住院治疗，经诊断为：左内踝骨折。被告曹宇为原告邹某垫付医疗费2800元。该事故经石家庄市公安局交通管理局桥西交警大队勘验，作出了130104500000006034号道路交通事故认定书，认定原告邹某与被告曹宇负事故的同等责任。被告曹宇所驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保机动车第三者强制保险和商业三者责任保险50万元附带不计免赔。在本院审理过程中，原告申请残疾等级、护理期、营养期的鉴定，本院委托河北盛唐司法鉴定中心进行鉴定，于2019年12月6日作出了冀盛唐司鉴中心【2019】临鉴字第1072号法医临床学鉴定意见书。对以上事实，原、被告均认可。 被告曹宇主张事故发生后，代表原告邹某的法定代理人处理事故的陈晋军与自己在石家庄市道路交通事故民事损害赔偿人民调解委员会的主持下达成调解协议，协议约定：一、“甲方（曹宇）已先行垫付乙方（邹某）因本次交通事故产生的医疗费2800元（贰仟捌佰元整），由甲方投保的保险公司在保险范围内赔付乙方（具体数额以保险公司核准为准），超出保险范围外的各项损失乙方自行承担；二、因本次交通事故产生的其他赔偿事宜双方互不追究，本协议是一次性终结赔偿协议；三、本协议自双方当事人签字或按手印之日生效；以上协议内容系当事人真实意思表示，且不违反法律、法规强制性规定，对各方当事人具有法律约束力，各方当事人应按约定履行。各方当事人各执一份，调委会存档一份，具有同等法律效力”。经质证，原告不认可，认为没有委托陈晋军与被告曹宇协议，也不知有该协议，但未提交证据证实自己的观点。 被告曹宇没有驾驶营运车辆的从业资格证，被告曹宇主张当时是因为有私事，借用其外甥所开的出租车使用，没有载客。对此，原告认可被告曹宇在事故发生时没有载客。 原告主张的赔偿项目及当事人争议事项： 赔偿 项目 原告 主张 被告答辩 本院认定及理由 1、医疗费 13062.25元 对票据的真实性没有异议。但应扣除非医保用药。 根据法律规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收费收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告提交了住院出院记录、用药清单、收费收据、诊断证明可证实，原告产生医疗费13062.25元应予确认。被告保险公司要求扣除非医保用药没有依据，不予支持。 2、住院伙食补助费 700元 认可。 双方认可，应予确认。 3、交通费 500元 不认可。 根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告没有提交证据证实产生了交通费，要求赔偿500元交通费没有依据，不予支持。 4、营养费 4500元 认可天数，应按每天30元计算。 根据鉴定意见书，原告的伤情需要营养期为90天，原告主张营养费4500元应予支持。 5、护理费 6566.63元 不认可。 根据鉴定意见书，原告的伤情需要护理期限60天，原告主张按照河北省居民服务业年平均工资39947元计算符合规定，应予支持，护理费应为6566.63元。 6、残疾赔偿金 65994元 认可。 双方认可，应予确认。 7、精神损害抚慰金 3000元 认可2000元。 该次事故造成原告十级伤残，要求精神损害抚慰金3000元应予支持。 8、鉴定检查费 2772元 认可票据的真实性。 有收费收据可证实，应予确认。 9、伤残辅助器具费 160元 不认可。 有收费收据可证实，应予确认。 原告上述损失总计 共计96754.88元 裁判理由与结果 本院认为，该次事故原告邹某与被告曹宇负事故的同等责任，有事故认定书可证实，应予确认。被告曹宇所驾驶的肇事车辆系营运车辆，未取得从业资格证，对此事实，被告曹宇认可。本案争议的焦点问题是： 被告曹宇所驾驶的肇事车辆是借用还是从事营运活动？被告曹宇所驾驶的肇事车辆在事故发生前是由其外甥驾驶该车辆从事夜班经营活动，对此被告曹宇认可；而被告曹宇在发生事故时恰恰正是晚上21时左右，被告曹宇主张是借用该车辆不是从事经营活动，但未提交相应证据证实自己的观点，因此，被告曹宇主张是借用的事实不能确认。由于被告曹宇没有从业资格证驾驶营运车辆系违反法律禁止性规定的行为。 被告保险公司是否应在商业三者责任保险中承担赔偿责任？被告曹宇所驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保机动车第三者责任强制保险和商业三者责任保险，根据法律规定，机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内承担赔偿责任。不足部分按照责任比例由保险公司在商业三者责任保险内承担。根据被告保险公司所提交的“机动车综合商业保险条款”第二十四条第六款规定：“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门合法的许可证书或其他必备证书。不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿”。参照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律行政法规中禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人随该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”第十一条第一款规定，“保险合同在订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款已足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志做出提示的,人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”被告保险公司所提交的“机动车综合商业保险条款和河北省保险行业协会机动车保险投保提示”有投保人的签字，应该就责任免除事项已经释明，被告保险公司不应在商业三者责任保险内进行赔偿。原告的实际损失应由被告保险公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、护理费6566.63元、残疾赔偿金65994元、精神损害抚慰金3000元、辅助器具费160元，共计85720.63元。 被告曹宇与案外人陈晋军所签订的调解协议是否有效？根据本案的事故认定书可以证实陈晋军系原告法定代理人张某的委托处理事故的人，与被告曹宇所达成的协议是在人民调解委员会的主持下形成的，对其真实性应予确认；该协议未违反法律法规的禁止性规定，应是有效的。原告的法定代理人主张在诉讼前不知该协议的存在不符合常理，故不予采信。根据协议的约定剩余的医疗费3062.25元、营养费4500元、住院伙食补助费700元、鉴定费2772元，共计11034.25元应由原告自行承担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下： 被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，自本判决生效之日起十日内，赔偿原告邹某各项损失共计85720.63元； 驳回原告邹某的其他诉讼请求。 如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取1116元，由原告邹某承担。 如不服本判决，各方当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费2232元并提交缴费收据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  赵晓渝 二〇二〇年三月十六日 书记员  常欢欢