杭州互联网法院民 事 判 决 书（2019）浙0192民初8112号原告：李志灵，男，1985年1月22日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。被告：杭州易程科技有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区五常街道西溪悦城27幢804室-1。法定代表人：毛建海，公司执行董事兼总经理。原告李志灵与被告杭州易程科技有限公司（以下简称易程公司）网络购物合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月4日公开开庭进行了审理。原告李志灵到庭参加了诉讼。被告易程公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案因案情疑难复杂向本院院长申请延长审限一次，相关审限已作变更。本案现已审理终结。原告李志灵向本院提出诉讼请求：商家涉嫌虚假宣传，虚假活动，按照《消费者权益保护法》和与其配套的规章《侵害消费者权益行为处罚办法》相关内容：12.以虚假或者引人误解的商品说明、商品标准、实物样品等方式销售商品或者服务；13.作虚假或者引人误解的现场说明和演示；16.以虚假的“有奖销售”、“还本销售”、“体验销售”等方式销售商品或者服务；18.夸大或隐瞒所提供的商品或者服务的数量、质量、性能等与消费者有重大利害关系的信息误导消费者；19.以其他虚假或者引人误解的宣传方式误导消费者；要求对被告进行诉前财产保全，要求进行货款（1499）退一赔三共计5996元。事实和理由：本人于2018-12-2414:48:01订单号：82618462431在京东商城（××）澳森跑步机旗舰店，购买了货物价格为人民币1499的澳森跑步机，当时页面显示宣传为：40天内，累计跑步35小时以上跑步机免费送，当时宣传页面上包括真人在线，实时互动，语音聊天，模拟真实场景，3Ｄ实景选择等功能，基于这条活动广告，及介绍页面上的宣传信息，以及商家的承诺，本人下单并购买此台跑步机。本人于2019-01-08／周二，收货，按照商家的要求，下载参加指定活动的ＡＰＰ跑吧，于2019-01-08／周二开始参加活动，截至到2019年02月16日20:12号，共计完成1天12小时10分30秒的跑步时间，其中无效时间为：42分30秒，实际有效时间：35小时28分钟，在规定时间内达到商家活动要求。按双方合同约定，应于达标后3-5个工作日返还我商品购买的货款，共计人民币1499。在2019-3-11号，本人通过京东商城在线客服系统联系到商家，询问返款事宜，被告以需要处理作弊者闹事者为由，希望我继续等待。本人表示理解，被告表示，会尽快返款，随后和被告约定4月初查看是否返款。截止到现在2019-4-3，本人通过京东商城在线客服，和被告提供的Ａｏｓｅｎ官方群（群号708313961），咨询均已经无法联系上被告。并且在Ａｏｓｅｎ官方群（708313961）询问质疑商家返款情况时，被群管理踢出聊天群，目前此官方群已经无法查找到。截止目前本人在于跑吧ＡＰＰ上的账号已经无法登录，但是使用其他手机号却可以登录。商家也没有对此事做出任何解释。商家售前与售后完全2种态度，现在跑步机处于运行不稳定状况，机子出现:电源接口螺丝；金属扶手部分漏电；ＵＳＢ充电口电流有问题，导致手机失灵；跑步机声音大等问题。以及商家在销售宣传页面上所提到的种种功能，都是没有的，完全是欺骗行为。在整个沟通中，商家没有任何回复及解决办法，甚至目前连之前声称的售后服务也没有了，逐向贵院提起诉讼，恳请贵院受理。被告易程公司未发表答辩意见。原告围绕其观点进行了举证，被告未到庭亦未发表质证意见，视为其放弃相应权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月24日，原告通过京东网络购物平台，在被告开设的网络店铺“澳森跑步机旗舰店”购买了一台澳森跑步机，订单编号82618462431，原告支付价款1499元。原告收到跑步机后下载“跑吧”APP（“跑吧”APP是易程公司为配合所销售的跑步机线上功能开发的手机软件）报名参加前述活动。原告举证的截图显示，其APP记载的运动时间为“1天12时29分00秒”，原告遂通过前述APP向被告提交完成挑战活动的审核申请。此后，被告一直未对原告是否完成挑战活动进行答复，原告多次催促未果。2019年3月31日，被告退出京东平台，其京东店铺被关闭。同年5月，被告运营的前述“跑吧”APP下线，客户端口被关闭，用户无法登陆。另查明，被告案涉商品销售页面显示，该公司在销售案涉商品同时举办了“你敢跑我敢送-零元挑战赛”活动，该活动参与条件为：1.购买案涉型号澳森跑步机；2.下载、登陆“跑吧”APP,报名参加活动；3.收藏关注“澳森跑步机旗舰店”；4.收货后走心评价，晒视频、晒图3-5张；5.分享朋友圈共3次（晒图或运动视频均可，需要带“澳森跑步机”文字）。前述活动的主要内容为“自报名后40天内，累计跑步35小时以上跑步机免费送（限时速5公里/小时以上，低于5公里/小时计入无效时间）”，基本流程为“拍下付款—商家发货—收货跑步机—下载APP报名—完成任务（挑战成功）—联系客服登记打钱”，此外还规定了“全家仅限1人参与（其他人参与跑步时请关闭APP）”及“活动期间使用任何舞弊行为的用户一经发现（例：跑步机空跑等）即刻取消活动资格”等内容。被告在销售案涉澳森跑步机时曾对外承诺，提供“1年内出现任何质量问题（非认为损坏）只换不修免费换新”、“电击6年保修”及“配件终身维修”的售后保障，被告京东店铺关闭后，原告无法联系被告兑现前述售后保障。再查明，2019年8月21日，杭州市余杭区市场监督管理局受理消费者举报投诉，对被告在京东、天猫、苏宁网购平台销售澳森跑步机的行为进行调查后，做出杭余市管罚处字〔2019〕603号行政处罚决定书。前述行政处罚决定书认为，易程公司在京东、天猫、苏宁三个平台销售“跑步机产品页面宣传‘真人在线实时互动’、‘模拟真实场景3D实景选择’，而实际产品并不具备上述功能；跑步机产品页面宣传‘持续输出马力：1.2hp；峰值马力：2.5hp；可持续输出马力：1hp(不含）-2hp（含）’，并无相关宣传依据，且标明的持续输出马力及峰值马力均大于额定功率”，属于发布虚假广告的违法行为，因此，决定对易程公司处以20万元的罚款。前述行政处罚决定书还查明以下事实，在“挑战赛”活动宣传期间，易程公司销售案涉型号跑步机共3800余台，完成挑战活动返款1300台，尚有2000余台未返款，且产生大量消费者投诉举报。本院认为，本案的争议焦点为：1.原告要求被告履行“挑战赛”活动承诺，返还购机款1499元，能否获得支持；2.原告要求被告承担三倍赔偿责任，能否获得支持。首先，关于原告要求被告兑现活动承诺，返还购机款1499元的问题。被告在案涉商品销售过程中推出“你敢跑我敢送-零元挑战赛”的促销活动，消费者在购买被告商品后可选择报名参加前述挑战活动，完成挑战活动，被告承诺返还商品等值款项。从法律性质上，前述“挑战赛”活动类似以广告声明对完成一定行为的人给予报酬的悬赏广告。被告以促销活动广告形式发出要约，消费者因购买被告销售的商品而获得了参加挑战赛活动的机会，通过报名参加活动等于对前述要约做出承诺，一旦消费者以其行为完成挑战活动，依约即获得了报酬请求权，被告应向其支付约定的款项。本案中，原告在被告“挑战赛”活动期间购买了案涉商品，报名参加了“挑战赛”活动，在活动时间内原告已按照活动要求完成了活动内容，被告理应按照活动约定，支付原告等额的商品价款。原告主张被告支付等额商品价格的款项，合理有据，应予支持。其次，关于易程公司是否构成欺诈及应否支持赔偿的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》第68条的规定，一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。据此，欺诈的构成要件应当包括以下三个方面：第一，经营者须有欺诈的故意,即具有使消费者陷于错误并因而为意思表示的目的；第二，经营者实施了欺诈行为。也就是说,经营者对其商品或服务进行了虚假宣传；第三,欺诈行为使相对方陷于错误并作出了意思表示，也就是说,欺诈行为与对方错误之间有因果关系,购买者未信该欺诈或者有其他原因造成错误，则不构成错误的意思表示。由此，认定经营者是否存在《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条第一款规定的欺诈，需从欺诈行为、因果关系、主观故意三个方面考察，即经营者不仅基于主观故意告知消费者虚假情况或隐瞒真相，还需消费者因此陷入错误并基于该错误作出意思表示。具体就本案情形而言，原告认为被告的欺诈行为包括：不兑现挑战赛活动约定、不履行售后保障承诺、广告宣传功能与实际功能不符及电机功率达不到宣传标准。结合欺诈的构成要件，分析如下：首先，不兑现挑战赛活动约定在本案是否构成欺诈，从本案已查明的综合事实可知，被告在案涉商品销售之初推出“你敢跑，我敢送”的促销活动，本质上是一种市场营销的模式。这从易程公司前期为准备挑战赛活动而开发、上线运营“跑吧”APP并设定监测方法，用以支持挑战赛活动正常进行，后期对完成挑战活动的1300余位消费者兑现了返款承诺可以得知。表明被告在商品销售之时并非蓄意虚构返款活动，以诱使消费者作出错误意思表示，即并无欺诈的故意。至于此后不能兑现约定，系被告在履行过程中因其设定的活动规则、监测方法不完善，难以透明、有效甄别活动完成者等各方面因素、风险所致，不能仅以其不能履行反推认定销售时具有欺诈的故意。其次，不履行售后保障承诺，亦属合同履行问题，不能因此认为其具有欺诈故意。第三，销售广告宣传功能与实际功能不符等，就被告的该项销售行为而言，从行为性质上确实属于虚假宣传，但就本案而言，包括原告在内的众多普通消费者之所以选择购买此款跑步机，首要原因并非看中前述实用性不强的宣传功能或具有很强专业性的电机功率，而根本上是因被告推出的“你敢跑，我敢送”的促销活动，可见，原告非因被告的前述虚假宣传陷入错误认识而为购买行为，两者之间不具有因果关系，故不构成欺诈。综上，被告在本案中对原告不构成欺诈，因欺诈产生的三倍惩罚性赔偿，不应予以支持。于此同时，在本案中被告存在未按约定的质量要求交付标的物行为，即宣传的产品功能、电击功率与交付产品不符等等，违反了标的物的瑕疵担保责任，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条的规定应承担瑕疵履行的违约赔偿责任。原告在起诉状中将瑕疵履行的违约赔偿作为一项诉请理由在其赔偿诉请中概括性提出，该诉请理由具有事实和法律依据，依法应予支持。考虑诉讼成本等实际因素，对该损失本院酌定由违约方被告在减少案涉商品价款10%的额度内予以赔偿，即由被告赔偿原告顾奕损失149.9元。被告未到庭应诉，视为其放弃相应诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十四条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：被告杭州易程科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李志灵完成案涉挑战活动约定款项1499元和各项违约赔偿金149.9元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由被告杭州易程科技有限公司负担。原告于本判决生效之日起十日内向本院申请退费；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员 赵 溪二〇二〇年三月十六日书记员 孙明锋