四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终20170号 上诉人（原审被告）：四川博瑞建筑工程劳务有限公司，住所地：四川省成都市武侯区二环路南四段51号4栋4层4号。 法定代表人：王学诗，公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：黄勇军，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：四川麦克威通风设备有限公司，住所地：四川省金堂县淮口镇节能大道（金堂县工业集中发展区内）。 法定代表人：梁鹏，总经理。 委托诉讼代理人：梁中，男，该公司员工。 上诉人四川博瑞建筑工程劳务有限公司（以下简称博瑞公司）因与被上诉人四川麦克威通风设备有限公司（以下简称麦克威公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省金堂县人民法院（2019）川0121民初4191号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 博瑞公司上诉请求：撤销四川省金堂县人民法院（2019）川0121民初4191号民事判决，改判驳回麦克威公司的诉讼请求；本案一、二审案件受理费由麦克威公司负担。事实与理由：一审法院认定事实不清。一、麦克威公司供应设备中的防雨板宽度比设计图纸宽度窄0.4米,属于不合格材料，博瑞公司已经在《产品进场验收单》上注明“材料已进场，部分材料不合格，暂扣10%材料款”；根据双方签订的《通风设备供货合同》第八条第1.2条约定，麦克威公司应当提交原材料质书、原材料合格证、通风器的产品合格证，但麦克威公司至今未提供上述资料，且交付的设备不合格；博瑞公司提交的微信聊天记录也能证明麦克威公司未按照要求更换合格的防雨板，并有严重的漏水隐患；麦克威公司未提供合格的产品且拒不整改已构成根本违约，博瑞公司有权扣除不合格设备的材料款54017.8元。二、麦克威公司在生产设备期间未按照合同第九条第3款约定“博斯格镀铝锌本色钢板到乙方制造厂后通知甲方、业主和监理单位到厂见证取样，若未见证取样就进行生产，甲方一次性处罚乙方20000元并承担相关责任”执行，麦克威公司至今未通知博瑞公司见证取样，博瑞公司有权一次性处罚麦克威公司20000元。另外，麦克威公司应向博瑞公司支付保险费378.12元。合同虽然约定验收合格七日内支付307898.5元，但是扣减不合格材料10%即54017.8元，罚款20000元，保险费378.12元，博瑞公司仅需支付尾款为233504.58元。博瑞公司已付款265765.02元，超付32260.44元。三、依照合同约定，供货周期为30天，但麦克威公司至到2018年5月22日才供货完毕，逾期68天，应依约按合同总金额每天3%承担违约金。 麦克威公司辩称，博瑞公司上诉理由不成立。一、本案产品经双方确认已经安装完毕，虽然在进场时博瑞公司在验收单上备注“部分材料不合格”，但之后已处理不合格材料，并于2018年5月27日经双方确认安装完毕，如不合格材料没更换，则不可能进行安装。二、针对博瑞公司所称的没有提供合格证，如部分没有提供，则在博瑞公司提起请求后进行提供，但博瑞公司未向麦克威公司提出过该项要求，并且按照公司的惯例，产品进场时原材料、材质书、合格证等均会随同产品一起提供。合同没有关于麦克威公司未提供合格证，则博瑞公司可以不付款的约定。三、在一审时麦克威公司已经提供了博瑞公司相关工作人员到麦克威公司工厂进行见证取样，因此不存在未见证取证的说法。 麦克威公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令博瑞公司立即支付麦克威公司42133.48元；2、判令博瑞公司支付违约金100000元；3、判令博瑞公司支付资金占用利息（利息，以42133.48元为基数，自2018年6月1日起至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算），截至起诉之日为8553元；4、案件诉讼费由博瑞公司承担。 一审法院认定以下事实：2018年2月9日，麦克威公司与博瑞公司签订了一份《通风器设备供货合同》。合同与本案相关的主要内容：采购方（甲方）：博瑞公司；供货方（乙方）：麦克威公司；甲方就加德纳航空全球旗舰工厂项目1#和2#钢结构厂房屋面和墙面围护系统中的屋面通风器向乙方购买。工程名称:加德纳航空全球旗舰工厂项目1#和2#钢结构厂房屋面和墙面围护系统。工程地点：成都市双流区西航港大道南延线。供货内容：通风器设备（产品）见附图。合同供货期:通风器生产供货期为30天，签订合同之日开始计算工期（2018年春节假日顺延15天）。合同价款：1.本产品为单价包干价，项目通风器MCW4HK-1540n，数量为36米×18条，产品总量为648米，包干综合单价833.60元/米，暂定合同总价为540172.80元；产品数量结算以实际工程量为准，但实际工程量的误差应在0.5%以内，若甲方图纸改变导致通风器数量有较大变化，甲方应提前告知乙方，以避免给乙方造成损失。2.设备价款为含材料费、利润、运输费、管理费、检测费等一切费用。付款方式：1.本协议签订之日起7日内，甲方支付乙方合同设备款，暂定为总价40%的预付款，付款金额为216069.12元；2.设备构件全部到场验收合格后7日内甲方将设备款额的57%付给乙方，付款金额为307898.50元；3.留3%为质保金，质保金在通风器安装验收后满两年后的30日内全额无息支付。4.支付方式：银行转账。5.每次支付设备款前3日，乙方必须向甲方开具17%的增值税专票。质量等级：达到合格。违约及其它：1.因乙方原因如不能按时保质完成合同内容，每天按合同总金额的3%支付对方违约金，并承担因此给对方造成的一切经济损失。2.因甲方原因未能按时支付该合同款，每天按合同总金额的3%支付对方违约金，并承担因此给对方造成的一切经济损失，乙方有权停止生产等。合同签订后，博瑞公司于2018年2月11日支付了麦克威公司设备款216069.12元。麦克威公司按约生产通风器，并于2018年4月17日交付通风器MCW4HK-1540n型，36米×18组，计648米。2018年5月22日，加德纳航空科技有限公司在麦克威公司产品进场验收单上签注:“材料已进场，部分材料不合格，暂扣10%材料款”。博瑞公司签注:“按建设单位意见执行”。2018年5月23日，博瑞公司支付了麦克威公司设备款265765.02元，以上合计支付481834.14元。2018年5月27日，麦克威公司产品完工确认单载明：“本单位制作安装的加德纳航空全球旗舰工厂项目1#和2#钢结构厂房屋面和墙面围护系统通风器安装数量如下：通风器MCW4HK-1540n型，36米×18组﹦648米。以上产品各构配件经出厂检查合格，已全部安装完毕，产品安装经自检合格待验收；通风器安装所用电费已结清；通风器安装场地已清场，现申请退场，望予检查并批准”。博瑞公司经办人在上述确认单上签注：“通风器安装工作完成，但未通过业主、监理和总承包分项验收，是否合格要通过业主、监理和总承包验收后才知道结果”。但之后双方再未验收。一审法院予以确认上述事实，有通风器设备供货合同、产品进场验收单、产品完工确认单、中国工商银行网上银行电子回单，以及当事人当庭陈述等证据在案佐证。 一审法院认为，麦克威公司与博瑞公司签订的《通风器设备供货合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应遵守。麦克威公司按照合同约定履行了交付货物的义务，但博瑞公司未全额支付设备款。关于剩余设备款是否支付的问题。根据《通风器设备供货合同》“设备构件全部到场验收合格后7日内甲方将设备款额的57%付给乙方”的约定，博瑞公司应支付麦克威公司设备款307898.50元（540172.80元×57%）。麦克威公司已将设备全部进场并安装完毕，博瑞公司也向麦克威公司支付了设备款265765.02元，但对剩余设备款42133.48元（307898.50元－265765.02元）却以部分材料不合格，未经验收为由拒绝支付。博瑞公司至今也未对设备进行验收，不排除阻碍付款条件的成就，因此博瑞公司仍应向麦克威公司支付剩余设备款。关于设备质量问题。博瑞公司认为麦克威公司提供的部分设备材料不合格，但未主张提起反诉，故一审法院在本案中不予审理。关于违约问题。麦克威公司认为，博瑞公司未按约定付款存在违约应承担违约责任。但根据《通风器设备供货合同》“每次支付设备款前3日，乙方必须向甲方开具17%的增值税专票”的约定，麦克威公司却未举出相关证据。先开票后付款，是上述合同之约定。麦克威公司则不能证明已先开具增值税专票，故不符合约定也存在违约，且博瑞公司也认为麦克威公司违约。双方均存在违约的情况下，麦克威公司主张对方违约的诉讼请求，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款、第一百四十八条第一、二、三款规定，判决：一、四川博瑞建筑工程劳务有限公司于判决发生法律效力后十日内，支付四川麦克威通风设备有限公司42133.48元；二、驳回四川麦克威通风设备有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费1657元，由四川博瑞建筑工程劳务有限公司负担。 二审中，麦克威公司未提交新证据。博瑞公司提交了以下证据：证据一、2019年10月23日的微信截图，证明博瑞公司通过邮寄的方式向麦克威公司邮寄了要求其提交竣工图、结算证明、结算书、产品质量合格证等相应的资料，但是截止现在麦克威公司仍然没有提交相应的资料给博瑞公司。证据二、支付劳务款的紧急报告、关于及时竣工结算的紧急报告，证明博瑞公司没有资格和权利验收。麦克威公司质证认为，对于证据一、对该证据的真实性、关联性均不予认可。当庭通过微信扫描博瑞公司提供的快递单的二维码没有查看到收件人、寄件人以及邮寄的内容，同时该快递信息显示时间为2019年10月23日，距离本案产品供货完毕已经经过十七个月时间，因此不能达到博瑞公司的证明目的，并且不能证明博瑞公司是通过哪一个快递公司进行邮寄，也不能证明麦克威公司已经签收，不能证明博瑞公司邮寄的内容。对于证据二的真实性和关联性有异议，该证据为复印件，且是博瑞公司单方制作，同时未提交其将该证据交由相关单位的证据，并且相关单位是否向博瑞公司付款，与本案没有直接关系。按合同约定是博瑞公司通知相关的单位进行验收，因此不能达到博瑞公司的证明目的，不能免除博瑞公司的付款义务。 本院经审查认为，对于证据一，因该邮件投递的收件人、邮件内容无法核实，故对该证据的关联性不予认可。对于证据二，该证据系博瑞公司单方制作，不能证明已送达至建设单位，故对该证据不予采纳。 本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。另查明，一、《通风器设备供货合同》第一条规定，工程名称，加德纳航空全球旗舰工厂项目1#和2#钢结构厂房屋面和墙面围护系统。工程地点，成都市双流区西航港大道南延线。第十七条约定，总承包单位已按合同办理了建筑工程团体意外伤害保险，乙方按合同总价占总承包合同总价比例分推保险费用，总计不超过700元。二、投保人四川港航建设工程有限公司于2018年1月27日投保了7000元保险费，保单下的工程名称为加德纳航空全球旗舰工厂项目---总承包施工。三、博瑞公司陈述麦克威公司应分担保险费378.12元，麦克威公司陈述其愿按合同约定承担相应保险费用。 本院认为，麦克威公司与博瑞公司签订的《通风器设备供货合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应遵守。麦克威公司按照合同约定履行了交付货物的义务，博瑞公司应当依约支付设备款。虽然博瑞公司在2018年5月22日在产品进场验收单上注明“部份材料不合格”，但在2018年5月27日在产品完工确认单上确认“通风器安装工作完毕”，可以初步认定为博瑞公司对案涉通风器材料质量无异议。因博瑞公司未提供案涉工程建设单位出具的案涉工程未竣工验收的相关证据材料，一审法院认定博瑞公司的付款条件已经成就，并无不当。博瑞公司如认为案涉材料质量不符合约定，应当承担违约责任，可另行主张权利。因一审法院遗漏了麦克威公司应依约分担保险费378.12元的事实，故博瑞公司应支付麦克威公司货款41755.36元（42133.48元-378.12元）。 综上，博瑞公司的上诉请求部分成立。一审法院认定事实基本清楚，适用法律正确。因一审法院对事实有遗漏，故予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销四川省金堂县人民法院（2019）川0121民初4191号民事判决； 二、四川博瑞建筑工程劳务有限公司于本判决发生法律效力后十日内，支付四川麦克威通风设备有限公司41755.36元； 三、驳回四川麦克威通风设备有限公司其他诉讼请求。 一审案件受理费负担方式不变；二审案件受理费3314元，由四川博瑞建筑工程劳务有限公司负担3000元，四川麦克威通风设备有限公司负担314元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审判长  侯文飞 审判员  董荣昌 审判员  仇 静 二〇二〇年三月十六日 书记员  甘万丹