河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终322号 上诉人（原审原告）：董立军，女，1968年10月25日出生，汉族，住邢台市桥东区。 委托诉讼代理人：张建岭，河北领航律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邢台市环境卫生管理处，住所地邢台市桥西区团结西大街111号。 法定代表人：薛克学，该处处长。 委托诉讼代理人：卫东格，该处职工。 委托诉讼代理人：陈鲁，河北自清律师事务所律师。 上诉人董立军因与被上诉人邢台市环境卫生管理处（以下简称环卫处）劳动争议纠纷一案，不服河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初2139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人董立军的委托诉讼代理人张建岭、被上诉人邢台市环境卫生管理处的委托诉讼代理人卫东格、陈鲁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董立军上诉请求：1、请求撤销（2019）冀0503民初2139《民事判决书》依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求或将本案发回重审。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由： 一、一审判决认定事实不清，证据不足，应依法纠正改判决。上诉人自2003年1月开始在被上诉人处工作，双方成立劳动关系，2018年10月4日，上诉人在工作期间，被诊断为恶性肿瘤，上诉人向被上诉人请了病假后，开始接受住院治疗，被上诉人同意了上诉人的病假，安排了其他人接替上诉人的工作，同时，被上诉人也给上诉人全额发放了2018年10月份的工资。被上诉人在一审中只是否认存在劳动关系。并未否认工作期间生病请假的事实，一审判决认定原告无法证实原告向被告请假的事实属于认定事实错误，上诉人生病是事实，向单位请假治疗也是事实，单位在请假当月向上诉人发工资也是事实，上诉人住院病历上显示的住院日期为2018年10月9日，住院之后上诉人没有出勤，一审法院认定上诉人2018年10月出勤21天，加班8天是错误的，与事实严重不符，这也能够证明上诉人是因住院进行了请假以及发放住院当月工资的事实。一审判决认定的该事实明显错误，请求纠正改判。二、一审判决一方面认定双方存在劳动关系，另一方面拒绝判决用人单位承担责任，明显存在自相矛盾。判决理由无事实和法律依据。一审判决根据查明的事实，已经认定双方存在劳动关系，但一审判决拒绝劳动者在医疗期的工资请求等，这明显违背了事实和法律，劳动者因生重病在医疗期内，用人单位有义务向劳动者支付工资，本案用人单位也确实支付了劳动者住院期当月（即首月）工资，整个住院期的工资用人单位均应当支付，一审审理中，上诉人提交了住院病历，能够证明整个医疗期的天数，一审判决不予支持医疗期工资无任何事实和法律依据。既然双方成立劳动关系，职工因患重病，用人单位就应当给予医疗期，用人单位只是否认存在劳动关系以及主张因职工一生病解除劳动关系，这明显违背事实和法律，于法无据。事实是，本案至今没有解除劳动关系，一审判决遗漏了诉讼请求，上诉人要求确认原、被告自2003年至今存在劳动关系，一审判决仅确认原、被告“存在劳动关系”遗漏了“自2003年至今”的请求，应当依法纠正。三、一审判决适用法律错误。一审判决认为因劳动者自行交纳社会保险后，要求用人单位支付单位承担份额的不属于劳动争议案件受理范围，从而拒绝裁判的，无法律和事实依据，适用法律错误，用人单位为其职工交纳社会保险是其法定的义务，因用人单位未依法交纳社会保险，导致职工无法享受保险利益的，用人单位应当承担损失赔偿，而本案中，因用人单位未交纳社会保险，职工为避免损失而自行交纳了社会保险，为此而支付的保险费，用人单位应当予以承担。一审法院对此不予以支持是错误的，其适用的法律条款也是明显错误，应依法纠正改判。 综上所述，一审法院认定事实脱离了起诉和答辩内容，判决认定事实错误，判决无事实和法律依据、适用法律错误。请求二审法院查明事实后，依法改判支持上诉人的上诉请求。 邢台市环境卫生管理处答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持原判。 董立军向一审法院起诉请求：1、请求确认原告与被告自2003年1月至今存在劳动关系，继续履行劳动关系；2、要求被告支付自2018年10月至2019年7月法定医疗期间病假工资或疾病救济金12720元及今后的病假工资或者疾病救济费；3、要求被告支付未与原告签订书面劳动合同的11个月双倍工资差额11000元；4、要求被告支付未交养老保险损失100917元、未交医疗保险损失42221元、支付延迟5年退休养老金损失158340元。一审庭审中，原告第二项诉讼请求变更为被告支付自2018年10月至2020年10月法定医疗期内病假工资或者疾病救济费38，160元；第三项诉讼请求数额变更为17490元；第四项诉讼请求中未交医疗保险损失变更为60672元。 一审法院认定事实：据原告提交的被告单位职工登记表照片打印件、录像、邢台市困难职工优待证综合来看，邢台市困难职工优待证中“董丽军”的照片与原告身份证一致，且身份证号码与本案原告一致，有效期为2012年10月1日至2013年9月30日，被告对上述证据虽予以否认，但仅据被告提交的2013年至2018年10月工资表及考勤表不足以反驳上述证据所证明的内容，且被告作为用人单位未向本院提交原告在其单位上班期间的档案材料，故应当采信原告于2003年1月1日起在被告处从事清扫工作的主张。原、被告至今未签订书面劳动合同。原告于2018年10月9日至2018年10月27日在邢台市人民医院住院治疗。入院初步诊断为：左颈部淋巴结转移癌、恶性腹水。修正诊断为：卵巢癌IV期、颈部淋巴转移、恶性腹水、腺癌。出院诊断为：颈部淋巴结转移、恶性腹水、腺癌。原告诉称其自2018年10月4日起被诊断患病后向被告请假住院治疗，被告对此否认。被告辩称其因原告2018年11月未上班而于2018年11月与原告解除劳务关系。而据被告提交的其单位工作人员2018年10月考勤表显示，董立军出勤21天，加班8天，据被告提交的2018年10月份工资发放表显示，董立军日工资42元，出勤22天，特岗津贴100元，清绿化带10元，擦果皮箱45元，加班工资504元，应发工资1583元，实发工资1，583元。原告提交的本人银行流水显示其2018年11月2日收到10月工资1583元后至2019年3月21日无工资发放记录。被告未为原告办理社保。 一审法院认为，原告提交的借记卡账户历史明细清单以及被告提交的邢台市环境卫生管理处2013年7月至2018年10月的工资发放记录、考勤表，足以证明原、被告之间存在劳动关系。对原告主张要求确认与被告自2003年1月至今存在劳动关系并继续履行劳动合同的请求，据原告提交的仲裁申请书可见，原告申请仲裁时，并未申请继续履行合同，故对该项诉求，本院无不予审理。对于原告主张要求被告支付法定医疗期间病假工资或疾病救助费以及今后的病假工资或者疾病救济费的请求。原告庭后向本院提交有：原告代理人董志玮与被告五队班长吴某某2019年9月24日通话录音2段、与被告五队副队长井某某通话录音1段、与被告五队队长康某某话录音1段的录音光盘及文字资料、通话录音列表、被告单位的电话表，但本院无法确认录音中对方身份，仅凭原告提交的相关证据无法证实原告所述向被告请假的事实，故该项主张本院无法采信。对于原告主张要求被告支付未与原告签订书面劳动合同的11个月双倍工资差额，该项请求不属于劳动报酬。据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第八十二条、第九十七条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，被告应自2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施后一个月内与原告签订书面劳动合同，未签订的视为已签订无固定期限劳动合同，而原告的该主张仲裁时效为应自视为订立无固定期限劳动合同之日起一年。故该主张原告已超过仲裁时效，本院不予支持。对于原告主张被告支付未缴纳社会养老保险、医疗保险造成的损失及养老损失，庭审中原告主张原告个人已经缴纳了2003年至2010年养老保险及医疗保险。但因被告欠缴社保费发生争议的，属于行政管理范畴，不属于劳动争议案件受理范围；因用人单位未给劳动者缴纳社会保险，劳动者自行缴纳后，要求用人单位据此支付该费用的，亦不属于劳动争议案件的受理范围。故对该主张本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第八十二条、第九十七条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、原告董立军与被告邢台市环境卫生管理处存在劳动关系；二、驳回原告董立军的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告邢台市环境卫生管理处负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实，本院予以确认。另查明，2018年邢台市最低工资标准为1590元。董立军的职工档案显示其原工作单位为邢台市棉麻总公司。 本院认为，上诉人董立军主张其自2003年1月开始在被上诉人环卫处工作，一审也认定其从2003年1月开始在被上诉人处工作，至上诉人2018年10月生病期间，被上诉人没有与其解除劳动关系，因此，一审判决上诉人与被上诉人之间存在劳动关系并无不当。在企业员工面临困难时，企业应给予更多的关怀。本案上诉人身患重病，依照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，其应享受医疗期的待遇，被上诉人应支付其医疗期内的病假工资。上诉人于2003年1月到被上诉人处参加工作，至其2018年生病，其在被上诉人处工作年限已达15年，依照该规定第三条之规定，董立军的医疗期为18个月。《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条规定，职工患病或非因工伤治疗期间，在规定的医疗期限内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。2018年邢台市最低工资标准为1590元。被上诉人应支付上诉人2018年11月至2020年4月期间的病假工资为：1590×18×80%=22896元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定仲裁时效为一年，上诉人要求被上诉人支付未与其签订书面劳动合同的11个月双倍工资差额，显然已超过仲裁时效，对该主张不应支持。由于欠缴社保费发生的争议属于行政管理的范畴，不属于劳动争议案件受理范围；因用人单位未给劳动者缴纳社会保险，劳动者自行缴纳后，要求用人单位据此支付该费用的，不属于劳动争议案件的受理范围，因此，一审对上诉人主张被上诉人支付未缴纳社会养老保险、医疗保险造成的损失不予处理并无不当。因上诉人的职工档案显示其原工作单位为邢台市棉麻总公司，且其自己又参加了灵活就业，故上诉人要求被上诉人支付延迟5年退休养老金损失，证据不足，本院不予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下： 一、维持河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初2139号民事判决第一项，即：原告董立军与被告邢台市环境卫生管理处存在劳动关系； 二、撤销河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初2139号民事判决第二项，即：驳回原告董立军的其他诉讼请求； 三、邢台市环境卫生管理处于本判决生效后七日内支付董立军2018年11月至2020年4月期间的病假工资22896元； 四、驳回董立军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由邢台市环境卫生管理处负担；二审案件受理费10元，由董立军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 信深谦 审 判 员 张振防 审 判 员 张志春 二〇二〇年三月三十日 法官助理 王 雷 书 记 员 邱 岳