浙江省杭州市余杭区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0110刑初1119号 公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。 被告人许某，男，汉族，初中文化程度，无业，住江苏省高邮市。2003年11月，因犯盗窃罪被江苏省高邮市人民法院判处拘役三个月，缓刑六个月；2005年9月27日，因犯盗窃罪被江苏省江都市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2006年7月19日刑满释放；2013年3月16日，因非法侵入他人住宅被杭州市公安局拱墅区公安分局行政拘留十日，并处罚款人民币五百元；2013年8月26日，因犯盗窃罪被杭州市西湖区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2014年1月27日刑满释放；2018年10月9日，因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2019年1月5日刑满释放。因本案于2019年1月18日被刑事拘留，同年1月25日被取保候审，同年11月22日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。 辩护人倪文华（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江瑞坤律师事务所律师。 杭州市余杭区人民检察院以杭余检一部刑诉[2019]93号起诉书指控被告人许某犯盗窃罪，于2019年12月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员陈轶群出庭支持公诉。被告人许某及其辩护人倪文华到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市余杭区人民检察院指控： 2019年1月15日凌晨1时许，被告人许某驾驶车牌为苏Ｋ×××××的车辆到杭州市余杭区被害人谷某经营的“某副食品店”外，通过拆窗爬窗的方式进入店内，窃得硬壳中华香烟18条、软壳中华香烟11条、硬壳阳光利群香烟8条。经杭州市余杭区价格认证中心认定，赃物价值人民币16673.8元。 据以指控的证据有书证；证人证言；被害人陈述；勘验、检查笔录；视听资料（光盘）；被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人许某的行为已构成盗窃罪，系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条之规定处罚。 被告人许某辩称其系从他人处收购赃物并销赃。 辩护人提出：1）现有证据仅能证实被告人许某系负责销赃，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，公诉机关指控被告人许某实施盗窃的证据不足；（2）被告人许某当庭对销售赃物的行为予以认罪；3）本案的部分赃物已经追回。综上，请求对被告人许某从轻处罚。 经审理查明： 2019年1月15日凌晨1时许，被告人许某驾驶车牌为苏Ｋ×××××的车辆到杭州市余杭区被害人谷某经营的杭州余杭区某镇某副食品店（个体工商户，系被害人谷某个人经营）外，通过拆窗爬窗的方式进入店内，窃得硬壳中华香烟18条、软壳中华香烟11条、硬壳阳光利群香烟8条。经杭州市余杭区价格认证中心认定，赃物价值人民币16673.8元。 案发后，公安机关查获赃物硬壳阳光利群香烟2盒及现金人民币1790元，现均扣押于杭州市公安局余杭区分局。 证明上述事实并经庭审质证的证据有： 1、被害人谷某的陈述、接受证据材料清单、照片、烟草专卖零售许可证、营业执照复印件，证实2019年1月14日17时20分至次日6时45分许，位于余杭区的某副食品店南面的一个防盗窗被拆下来了，窗上有被砸破的痕迹，其检查了一下店里面，发现店内杂物间有被翻动的痕迹，杂物间内的32条中华香烟、10条硬阳光利群香烟、1条休闲利群香烟被盗，其电话报警，共计损失23520元，其店内香烟的条码是9011110999121043、ｈｚｙｃ330103108720，同时放在杂物间抽屉中一些零钱也被盗，是一些50、20、10、5元的面值的纸币以及1元的硬币，估计有1000元左右，以及民警向其出示的利群香烟8条（其中一条内有2包）、中华香烟2条，其经过核对，就是其店里被盗的香烟，每条香烟壳子上面均有ｈｚｙｃ330103108720，前面的字母意思是：杭州烟草，后面的数字意思是：香烟专卖店的编码，和其店内烟草专卖证上面的编码是一样的，其可以提供现在店里卖的香烟照片，外壳上都有这串编号，在ｈｚｙｃ330103108720上面的这串数字的前五位的意思是烟草公司发货到店里的时间，比如编码为8111623735963749的中华香烟，是2018年11月16日发到店里的；编码为8112310694761512的中华香烟是2018年11月23日发到店里的；编码为9011249192348929的阳光利群香烟是2019年1月12日发到店里的；编码为9011249192348928的阳光利群香烟是2019年1月12日发到店里的；编码为9011153370242147的阳光利群香烟是2019年1月11日发到店里的；编码为9011238428984739的阳光利群香烟是2019年1月12日发到店里的；编码为9011240366979322的阳光利群香烟是2019年1月12日发到店里的；编码为9011238428984740的阳光利群香烟是2019年1月12日发到店里的；编码为9011110999121047的阳光利群香烟是2019年1月11日发到店里的；编码为9011250606133434的阳光利群香烟是2019年1月12日发到店里的；因为店里平时的利群香烟卖得好一些，平时只要进货都会顺带进利群香烟，平时基本是三、五天左右进一次利群烟，到年末卖的数量多一些，可能会连续几天都进利群烟，中华香烟平时不太好卖，只有部分人家办喜事时才会用到，散卖的话要卖很长时间，所以很少进中华烟，一般是一个星期左右进一次中华烟，中华烟本来卖得都比利群慢，而且这两条中华都是329，卖得更慢，因为每次进货都有限额，所以中华这种香烟虽然平时卖不出去，每次进货时都会按照最高限额进货，存到春节期间卖出去，所以这两条2018年的中华香烟都存到2019年1月份了，其从烟草公司进货来的这些香烟都不会转给其他店，以及杭州余杭区塘栖镇麦霸副食品店为个体工商户，系个人经营，经营者为谷某，具有卷烟零售、雪茄烟零售的许可范围，许可证号33010320090414182Ａ，国家局编码330103108720等事实； 2、证人王某的证言、辨认笔录及照片，证实其在崇贤街道碧海春天浴场2楼吧台帮客人泡茶，2019年1月15日凌晨，其在吧台上班，5时许，其准备下班，有一个认识的朋友（经辨认为许某）来找其，拿出一条硬壳阳光利群出来，拆开后给了其一包，之后又拿了一包出来拆开分给其等人抽，最后又送给其一包，还将剩下的7包香烟存在吧台下面的柜子里，下午许某和其微信视频聊天，称要拿5包香烟去唱歌，让其和吧台的女的说一声，其让吧台的小郭给许某拿了5包香烟，以及许某自称是刚从监狱放出来，驾驶一辆白色的越野车，微信名为不离不弃，微信号是×××，暂存在吧台的两包硬盒利群香烟带着整条的包装，包装上编码是9011110999121043、ｈｚｙｃ330103108720等事实； 3、证人唐某的证言、辨认笔录及照片、接受证据材料清单、手机通话记录、微信截图、烟草专卖许可证，证实2019年1月15日早上，一名黑衣男子（经辨认为许某）到其位于余杭区仁和计家斗副食品店），自称他的老板因为开赌场被抓了，他是给老板看赌场的，将老板的香烟处理一下，之后许某从一辆白色苏Ｋ牌照的ＳＵＶ车的后座上搬了两个纸箱到其店里，里面均是整条的香烟，其清点了一下，有7条硬阳光利群、11条软中华、18条硬中华，其中软中华3字头的有5条，2字头有6条，其先微信联系一个专门收香烟的人询问香烟的价格，之后和许某商量以16000元的价格收购这些香烟，因为其现在没有现金，要等烟卖掉之后才给许某钱，其先拿了1000元给许某，之后留了电话，许某驾车离开，下午1时许，其电话联系许某过来拿钱，给了许某15000元现金；许某卖给其的这些香烟应该是杭州烟草发出来的，之后其以16797元的价格将烟卖给的收香烟的男子，从中赚了797元，这些香烟通过什么渠道来的其不清楚，以及手机截图显示，与备注名称为“赌场”、号码为183××××7981的人于1月15日上午9时许开始联系，唐某（微信号×××、昵称唐某）联系微信昵称沃隆坚果70坚果零食招代理、微信号×××联系后，对方称中午过来等事实； 4、证人刘某的证言、接受证据材料清单、手机截图，证实2019年1月15日9时许，一名小店的老板（其不知道名字）微信问其硬盒阳光利群、软中华和硬中华要不要收，其称收的，之后其在12许到了对方位于余杭区仁和街道花园村的副食品店，小店老板称门口纸箱中的就是，其清点了一下，是18条硬中华、11条软中华和7条硬阳光利群，其算了一下，这些香烟共计价值16790元，小店老板称要现金交易，其遂到附近的农业银行取款17000元，将16790元的现金给了小店老板，这些香烟的外包装上有ｈｚ开头、后面两位是20数字的一串编码，后来这些烟被其卖到了两家世纪联华超市，其带到派出所的是其中的7条硬盒阳光利群香烟，每条上都有ｈｚｙｈ330103108720的许可证号，后来其找回了2条软壳中华香烟，均有ｈｚｙｃ330103108720的烟草专卖零售许可证号，一条软壳中华香烟外壳上的是8111623735963749和ｈｚｙｃ330103108720；另外一条软壳中华香烟外壳上的是8112310694761512和ｈｚｙｃ330103108720，以及小店老板的微信号为×××，昵称唐某，其本人的微信昵称为沃隆坚果70坚果零食招代理、微信号为×××等事实； 5、证人何某的证言、接受证据材料清单、机动车交通事故处理协议书，证实其在余杭区开汽修店的，店名为新青年汽修，2019年1月10日15时42分许，一名微信为×××的男子通过微信电话联系其，称车子被撞需要修理，在余杭区，让其上门取车，之后其驾车过去看了一下，看完之后对方男子称有时间过来修，1月15日左右，其和妻子到上述地点取了这辆苏Ｋ×××××号白色汽车，其看过车辆行驶证，车辆的所有人的名字叫许某，就是对方男子，这辆车的左侧两侧车门被撞扁了，左下雾灯坏掉了等，交通事故处理协议书显示，苏Ｋ×××××号小型客车的所有人为许某，碰撞部位为左侧，出具日期为2019年1月10日等事实； 6、现场勘查笔录、现场方位图、现场平面图及照片，证实被盗现场情况； 7、接受证据材料清单、调取证据通知书、调取证据清单、证据制作说明及光盘、视频侦查报告及截图，证实侦查人员将相关视频监控刻制光盘附卷，进行截图并制作视频侦查报告，监控显示，2019年1月15日凌晨1时12分许，一辆白色ＳＵＶ汽车停靠在被盗店铺旁边，1时14分至1时24分许，有一可疑人影在被盗店铺附近徘徊，1时49分许离开，朝南行驶，通过检索现场卡口数据，发现该车车牌为苏Ｋ＊＊＊ＸＸ（车牌中间三位数字被遮挡），有重大嫌疑，后经查询，确定该车真实车牌为苏Ｋ×××××；通过对该车视频跟踪，发现被告人于2019年1月15日5时53分许到达崇贤严家桥一洗浴中心，洗浴中心监控显示，被告人进入浴室后，随身携带一条硬壳阳光利群香烟，并将香烟寄放在浴室吧台，当日16时46分许，到吧台拿走5包香烟；通过对苏Ｋ×××××号车辆进行活动轨迹跟踪分析，该车15日8时49分许进入仁和街道花园村计家斗，9时35分许离开，通过在花园村计家斗沈金泉副食品店调取监控，发现被告人于当日9时5分许从苏Ｋ×××××号车辆后座搬下两箱香烟销售给该店，当日12时54分许，被告人来该店内拿钱等事实； 8、调取证据通知书、调取证据清单及照片、扣押决定书、扣押清单及照片、发还清单、委托书、情况说明，证实侦查人员自王某处扣押两盒硬盒阳光利群香烟以及一个硬盒阳光利群外壳，外壳上有9011250606133434、ｈｚｙｃ330103108720的编码；侦查人员自刘某处调取7条阳光利群香烟和2条中华（软）香烟，其中，7条阳光利群香烟专卖许可证号均为ｈｚｙｃ330103108720，16位防伪码分别为9011238428984739、9011238428984740、9011249192348929、9011240366979322、9011249192348928、9011110999121047、9011153370242147,2条中华（软）香烟专卖许可证号均为ｈｚｙｃ330103108720，16位防伪码分别为8111623735963749、8112310694761512，后将7条阳光利群香烟及2条软中华香烟发还刘某的事实； 9、全国机动车信息查询结果，证实苏Ｋ×××××号白色小型汽车的所有人为许某的事实； 10、价格认定结论书，证实经杭州市余杭区价格认证中心认定，被盗的中华（硬）香烟单价381.6元，利群（阳光）香烟单价424元，利群（休闲）香烟单价720.8元，中华（软）香烟单价583元的事实； 11、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、票据，证实民警自被告人许某处扣押人民币1790元以及华为手机一部的事实。 12、户籍信息证明、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人许某的身份情况及刑事处罚前科情况； 13、查获破案经过，证实被告人许某系被抓获归案的事实； 14、被告人许某的供述和辩解、监控截图辨认，其在侦查阶段供述，苏Ｋ×××××号车牌是其的，之前被撞了，现在崇贤一家修理厂修理，修理厂的人是到崇贤水洪庙那边来开车的，其的微信号为×××，微信名为不离不弃，使用的手机号码为183××××7981，否认实施盗窃；当庭供述1月15日凌晨，其认识的一个人电话联系其去拉一批香烟去卖，之后其根据对方的定位驾车过去，其到的时候，香烟已经放在路边，之后将香烟卖到之前住的地方的几家小卖部，卖了1万余元，其拿到2000元，其知道香烟是来路不明的，但是因为有钱赚，就没有追问等。 证据确实充分且相互印证，足以认定。 被告人许某辩称其系从他人处收购赃物并销赃；辩护人提出现有证据仅能证实被告人许某系负责销赃；经查，（1）根据在案监控视频显示，被告人许某驾车至案发地点附近后，在现场附近停留30多分钟，之后才驾车离开，上述视频监控显示的内容与被告人许某当庭关于其仅驾车前往，到的时候香烟已经在路边的说法相互矛盾；（2）随后的视频监控及被害人谷某的陈述、证人王某的证言、扣押决定书、扣押清单及照片、烟草专卖零售许可证等相互印证的证据证实，被告人许某对被害人谷某处失窃的香烟除销赃外还进行了送人、寄存等处置行为；（3）被告人许某归案后一直否认有销赃行为，当庭的辩解也得不到在案证据的证实；结合在案其他证据，足以认定被告人许某实施了公诉机关指控的盗窃行为，上述辩解及辩护意见与审理查明的事实不符，本院均不予采纳。 本院认为，被告人许某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人关于被告人许某的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的辩护意见，与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人许某在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条之规定，判决如下： 一、被告人许某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月22日起至2021年1月13日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的硬壳阳光利群香烟二盒及现金人民币一千七百九十元，均予以追缴，由杭州市公安局余杭区分局发还被害人谷某。 三、责令被告人许某退赔违法所得人民币一万四千八百零一元四角，发还被害人谷某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 敏 人民陪审员  闻慧琴 人民陪审员  徐 蔚 二〇二〇年三月三日 书 记 员  张 丽