山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终216号上诉人（原审被告）：山东前进建筑工程有限公司，住所地烟台市芝罘区幸福南路西8号，统一社会信用代码913706020523866461。法定代表人：谭义进，总经理。委托诉讼代理人：张波，山东同济律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：烟台一方特种化工设备有限公司，住所地烟台经济技术开发区高雄路7-1号，统一社会信用代码913706007892516151。法定代表人：侯守建，总经理。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。上诉人山东前进建筑工程有限公司（以下简称前进建筑公司）因与被上诉人烟台一方特种化工设备有限公司（以下简称一方特种公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服烟台经济技术开发区人民法院（2018）鲁0691民初2091号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。前进建筑公司上诉请求：一、依法撤销一审判决并改判；二、本案所有诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人延期竣工并承担违约金，系认定事实错误。在本案中，涉案工程系整体工程不能进行分包，但被上诉人为故意将涉案工程的钢结构部分违法进行分包。为证明其钢结构分包的系经过上诉人同意分包的，被上诉人第一次提交给法庭盖有上诉人公章的钢结构资质审查表系复印件称原件在建设局备案（后经法庭调查建设局无原件)，上诉人要求审查原件，被上诉人工作人竟然在法庭上当庭在盖有上诉人单位印章的空白钢结构资质审查表进行填写，法庭对此竟然置之不理。退一步讲，即使上诉人同意分包了，截至一审起诉分包单位未与作为总包单位的上诉人进行任何对接，分包工程的资料分包单位、被上诉人都未与上诉人进行交接，这才是导致涉案工程迟迟不能竣工验收的原因。事实上在2017年10月15日，上诉人就已经向被上诉人提交要求提供竣工验收资料的请求，并要求被上诉人将钢结构的资料交给上诉人进行一起审查进行验收，但被上诉人一直未提供也未与上诉人沟通钢结构资料的问题。所以，被上诉人在上诉人对钢结构材料不知情和未审查的情况下，要求上诉人进行整体工进行竣工验收，责任完全不在上诉人处，系被上诉人自身的原因导致的。另，在庭审中，上诉人亦提交了被上诉人五楼办公室己经装修使用的图片，被上诉人也承认办公楼己经装修，这就说明被上诉人已经认可了上诉人竣工了涉案工程。因此，一审法院却认定被上诉人的涉案工程未竣工，要求上诉人承担违约责任系认定事实错误，应当依法改判。二、一审法院判决上诉人返还被上诉人未完工程以及不合格工程的工程款637335.73元，属于认定事实错误。一审法院在认定涉案工程未完工以及不合格工程的事实上，上诉人已经提交了由被上诉人、监理单位、上诉人共同签字认可验收单予以证明上诉人施工的工程已经验收合格。但被上诉人对于自身己经认可的工程，却又重新提出鉴定，属于严重的违约行为，一审法院对此证据亦未进行认定，而是单一的采信鉴定结论，属于认定事实错误。另外即使采信鉴定结论，本案涉案工程上诉人与被上诉人系签订《施工合同》中约定总包价款为280万元，对于合同中各个分项目如何取费都没有明确约定，因此对于通过法庭进行鉴定的未完工和不合格工程，应当根据原合同的基础上进行协商，因为被上诉人发包的价格已经偏离市场价格，要求返还工程款时却按照市场价格进行主张，这样是明显的显失公平，损害上诉人的权益。一方特种公司辩称：一、驳回上诉，维持原判。二、二审诉讼费用由上诉人负担。事实和理由:一、涉案工程至被上诉人起诉要求解除施工合同及一审法院勘察现场时止，上诉人仍有部分工程未施工，上诉人施工严重逾期是客观事实，不存在分包工程影响竣工的事实，上诉人未能完成全部施工内容且未完成竣工验收，依照合同约定，上诉人应承担违约责任。一审法院判决上诉人支付违约金符合合同及法律规定，应予维持。具体理由是：（一）双方在合同中约定上诉人应在2017年6月6日完成其承包施工的工程内容，但从2017年8月11日双方签订的《关于一方公司2#厂房工程进度情况声明》中明确可以看出，上诉人在2017年8月10日时，仍有门窗、消防、钢结构部分砌墙体、水电、地面等未施工，塔吊未能及时拆除，影响了后续工程项目的施工。故，上诉人未依约定时间完成施工构成逾期,是双方在施工过程中已经共同确认的事实。（二）2017年8月11日的双方声明明确要求上诉人应在2017年10月16日前施工完毕，完成竣工验收，但在被上诉人起诉至一审法院，一审法院于2018年12月14日勘察现场时确认上诉人仍有包括一层泵房未安装泵体、管道未安装等共计五项工程内容未施工，法院勘察确认的未施工内容与被上诉人在一审诉讼中提交的2018年6月22日监理单位、设计单位及被上诉人共同出具的《工程进度情况说明》相吻合。故，截止被上诉人起诉要求解除施工合同时，上诉人仍未将合同约定的施工内容全部施工完毕是客观事实。（三）钢结构工程是经上诉人同意发包给第三方施工的，上诉人盖章的《钢结构专业分包单位资质审查表》在施工时已提供给了监理单位，并在诉讼中提交法院，被上诉人在诉讼中提供资料原件是为了证明上诉人印章的真实性。上诉人在钢结构施工后应负责门窗、水电及消防安装，但直至被上诉人起诉及一审法院勘察现场时，上诉人仍未完成其应施工的工程内容，不存在钢结构分包工程的资料影响上诉人施工及作为总包单位应完成的竣工验收的事实和情形。上诉人在2018年12月14日法院勘察现场时仍存在未施工完成的内容，工程都未施工完，不可能进行竣工资料的提交。故上诉人主张2017年10月15日向被上诉人提出要求竣工验收资料的请求，明显是不合常理的。涉案工程至被上诉人提出解除合同及一审法院勘察现场时仍未能竣工验收的原因是上诉人未能施工完其应施工的工程内容。综上，上诉人未按合同及双方声明如期完成其应施工的工程内容，并且擅自撤场，被上诉人要求解除合同并要求上诉人承担逾期竣工违约金符合合同及法律规定，一审判决上诉人支付逾期竣工违约金有合同及法律依据。二、截止被上诉人起诉要求解除合同及一审法院勘察现场时，上诉人有部分工程未施工及部分施工项目存在质量问题是客观事实，在被上诉人已支付了2909000元工程款且施工合同解除的情况下，一审判决上诉人返还相应的价款是正确的。具体理由是：（一）一审法院2018年12月14日勘察现场时确认了上诉人未施工的工程内容及施工的工程但存在质量问题的项目，一审法院的勘察笔录与被上诉人提交的2018年6月6日监理单位、设计单位和被上诉人共同出具的《工程进度情况说明》相吻合，足以证明上诉人未施工的工程内容及不合格的工程项目。上诉人提供的证据是在被上诉人起诉后拍摄的，且并不是在装修，不具有证据效力，不能反驳前述事实，不能证明其施工的工程已经验收合格。（二）双方是在依据图纸及合同签订时的相关市场价格基础上协商一致在合同中约定涉案工程为固定总价合同为280万，不存在上诉人所称的发包价格偏离市场价格的事实，双方在施工施工合同第三部分专用条款第33条补充条款中明确约定了补充的结算办法及适用的计价规则，在施工合同第三部分专用条款第31条也明确约定“已经完成的建设工程质量不合格的，不予支付该部分的工程款”，由于在鉴定时双方不能提供相应的工程量清单确定具体每一子项或分项的价格，因此，鉴定部门以合同中约定的计价规则作为鉴定依据，没有脱离合同本身约定的标准，符合法律、司法解释、最高人民法院会议纪要的相关规定。综上，一审法院依据鉴定机构所作鉴定结论判决上诉人返还相应的价款，符合合同约定。三、上诉人作为工程总包单位，依合同约定及法律规定，应当配合被上诉人完成涉案工程的竣工验收，包括提交竣工验收资料及竣工验收报告，但上诉人无证据证明其已履行了相关义务，一审判决其履行正确。一方特种公司向一审法院起诉请求：1.判令解除原、被告于2016年10月6日签订的关于一方特种化工设备有限公司2#厂房工程的施工合同；2.判令被告自2017年10月16日起至实际竣工之日止按每日1120元支付原告延期竣工违约金（截止到2018年6月25日延期竣工违约金为282240元）；3.请求判令被告自2017年10月16日起至实际竣工之日止每日按2278.9元赔偿原告延期竣工损失（截止至2018年6月25日延期竣工损失为572328.8元）；4.判令被告自2017年10月16至实际竣工验收之日止按每月10000元支付原告因延期竣工产生的监理费（截止到2018年7月1日为85000元）；5.请求判令被告返还未完成工程以及不合格工程的工程款620755.14元；6.判令被告配合原告对涉案工程进行竣工验收；7.本案诉讼费由被告负担。一审法院对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，认定如下：涉案工程位于烟台经济技术开发区高雄路7-1号，工程名称为烟台一方特种化工设备有限公司2#厂房。原告（××）与被告（××）就涉案工程于2016年10月6签订两份合同。一份合同用于在开发区建设局备案（立项批准文号1006900026），合同标的为364万，工程承包范围：土建、装饰装修、水电暖安装、门窗、防水、保温、外墙及消防等一切工程。另一份为双方实际履行的施工合同。工程范围：施工图纸变更后范围内的一切工作内容（包括建筑、结构、门窗、水电、消防等，不包括钢结构、电梯），资金来源：自筹。开工时间：2016年10月6日，竣工时间：2017年6月6日，合同工期总日历天数：240天。合同价款280万元。监理单位：烟台开发区工程建设监理有限公司。需要取得××批准才能行使的职权：工程变更，工期顺延及费用索赔的认可或确认；停工、复工指令；其余按本工程建设工程委托监理合同执行。××派驻的工程师：侯守建。5.1××的要求、通知的处理形式：××的要求、通知均以书面形式由××项目经理签字并加盖××项目部公章后递交给监理人派驻的总监理工程师并转交××，但对本合同的任何修订、工程决算款的审定等重要文件，需有××法定代表人或授权人的签字并加盖公司公章。5.2××项目班子:所有管理人员和施工设备应按××的施工组织设计到位。××派往本公司项目经理部全部管理人员从工程开工到竣工(包括准备和收尾阶段)均须专职在岗,项目经理部人员以监理单位、××批准的施工组织设计中的人员为准。5.2(4)如××未按××规定的期限及要求整改到位,××有权发出停工指令直至整改完成方予开工,由此造成的工期延误不予顺延,造成××损失的,××应赔偿××一切损失;若××在停工指令发出后15天内仍未完成整改的,××有权解除合同,××应承担由此而给××造成的一切损失及责任。5.3××的证件:××在开工前应向××提供有关人员上岗证、有关设备合格证、年审证等证件。5.4工程例会要求:××项目经理、项目技术负责人必须参加由监理人主持的每周工程例会,因故不能参加的应提前4小时向监理人总监提出书面申请并在获得总监批准后方可缺席,否则××须向××支付违约金200元/人次。7.1××应按约定时间和要求,完成以下工作:(2)应提供计划、报表的名称及完成时间:A、合同签订后7天内向××提供整体工程的总进度及月形象进度施工计划表(要求按横道图及双代号网络图两种方法编制)及机械设备、劳务安排计划表.B、开工后每月25日前提供当月完成工程进度报表。(6)已完工程成品保护的特殊要求及费用承担:所有已完成工程在竣工验收合格并交付××之前均应保护,费用及责任由××承担;保护期间若发生损坏,失窃,××应立即予以修复并承担一切费用。对于其他单位的已完工程,××亦应协助保护。(9)双方约定××应做的其他工作:B、开工前××对施工图纸认真核查,积极配合××组织的施工图纸交底及会审工作,指出图纸上任何不符施工常规,惯例或规范之处,以及设计图纸中错、漏、碰的问题及各系统管线的综合平衡工作,并及时完成图纸报审。如因××未能在施工该道工序提前10天协调解决好此类矛盾、问题而造成工程费用增加和工期损失,××承担全部责任。C、××在本工程施工前,须全面检查在工地上已由其他施工单位完成而又会影响本工程的有关工程的标高,定位,尺寸质量等等,直至满意为止方可施工。若此等已完成的工程有错误或不配合本工程的需要,××须立刻以书面通知××。若××没有按上述要求通知××而进行施工,则被视为已全面接受此等已完成的工程,而任何以后因上列原因而引起之延误及损失,一概由××承担。D、承担与工程施工有关的所有由承包方负责的政府性收费。下列条款必须做到:H、工程质量控制措施必须做到：3、板筋绑扎前配筋间距弹墨线,使钢筋安装达优。4、内、外砖墙在砌筑过程中原浆勾缝。5、××应承担门窗配合工作的水泥砂浆塞缝施工。6、××须负责因更正自己不准确定位或事先未有核实尺寸或标高所引起的错误而引致的费用。I、××应严格按照设计图纸施工,施工过程中根据自身的知识、经验如判断设计可能存在缺陷,要将情况如实及时报告给××。如××在××提出报告后,仍坚持按原设计施工,××应予以执行,由此而产生的后果,××不负责任。如××面对设计缺陷,未及时向××报告,亦未采取任何有效的措施来解决缺陷,则不能免除××的责任。J、施工中××不得对原工程设计私自进行变更。因××擅自变更设计发生的费用和由此导致××的损失,由××承担,延误的工期不予顺延。所有的设计变更需设计院监理施工单位和××四方签字后方可执行,否则责任自负。K、合同规定由××完成的工作(包括合同、会议纪要约定内容以及设计变更等),如××拒绝完成或不能按合同要求完成,××即可安排第三方完成,按实际发生费用(另加2.5%的管理费)从××当期工程款中扣回,影响工期的责任由××负责。M、××自行解决施工临时设施并承担费用。Q、××应负责建筑安装材料检验费,技术措施费,三性检测等所有检测费用。三、施工组织设计和工期。(8)不论是何种原因(包括设计、施工、××和监理人指令等),导致××所报计划需重新制订或部分调整修改,××和监理人应在五天内将需修改的要求书面通知××。(9)××必须按××,监理人确认的进度计划组织施工,接受××、监理人的监督和检查。工程实际进度与计划不相符时,××应按××、监理人的要求提出改进措施,经监理人确认后执行。因××原因导致实际进度与计划不符,××无权就改进措施提出追加合同工期的要求及相应发生的费用。工程师确认的时间:收到后七天内予以批复或提出修改意见。10、工期延误:××应按照投标文件中提供的施工进度计划按时完成工程进度.××每月考核一次如××在考核期内未能完成当月工程进度,则每逾期一天,应向××支付违约金人民币1千元,并在当期进度款中抵扣。本工程工期为240日,××应当严格控制工期,并确保在施工合同约定的工期内竣工。工期每拖延一天的,××应按合同总价款的万分之四向××支付违约金。10.1双方约定工期顺延的其他情况:××申请顺延工期的,应严格按照通用条款第13.2条进行签证,并经××同意。未签证的,在工程结算时,不给予工期顺延:除上述因素外,××在任何情况下不得停止施工。否则,每停工一天应向××支付人民币1万元的违约金。四、质量与验收。11、检查和返工。11.1施工过程中,检查发现××工程质量达不到约定标准的处罚:若××或监理工程师在工程施工的各阶段检查中发现××的工程质量达不到约定标准(如偷工减料,违反施工工艺标准,施工顺序、工程实体的质量不符合施工质量验收标准,未按图施工等),××除应按要求无条件拆除和重新施工并承担由此产生的一切费用及责任外(由此延误的工期不予顺延),每发生一例,××有权从检查当月的工程进度款中扣除2万元作为违约金。施工工艺标准:指经××审批的施工方案,施工组织设计或当地省级施工工法的施工工艺标准。施工顺序指:指经审批的施工方案或施工组织设计的施工顺序,施工工序。15、工程试车。15.1试车费用的承担:承包范围内的试车费用由××承担。六、合同价款与支付。16、合同价款及调整16.1本合同价款采用:固定总价合同。(1)采用固定总价合同,风险范围以外合同价款调整方法:在施工过程中,未经××书面认可的所发生的设计变更而引起的工程量增减或增加风险包干范围外的工程量,增加部分××不予结算,减少部分工程量按实结算。现场签证单须××、××、监理单位三方盖章(××盖工程专用章)确认后方可生效并进入结算程序。17、工程预付款。××向××预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例:合同签订后,乙方积极配合甲方做好开工前的准备后一周内,甲方支付合同总价的10%,即大写人民币贰拾捌万元。18、工程量确认。18.1××向工程师提交已完工程量报告的时间:××应在每月的25日前,按完成的实际工程量报给监理和××审核批准、确认。19、工程进度款支付。(1)基础完工后,经相关部门验收合格后,甲方支付合同总价的10%,即大写人民币贰拾捌万元；(2)主体框架完工后,甲方支付合同总价的40%,即大写人民币壹佰壹拾贰万元;(3)主体工程完工经相关部门验收合格后,甲方支付合同总价的20%,即大写人民币伍拾陆万元；(3)工程完工后,乙方需配合甲方尽快办理竣工验收手续,待备案手续完成后,甲方支付至合同总价的95%,;余下的5%即大写人民币壹拾肆万元作为保修金,保修金支付按工程质量保修书执行；(4)××须在××指定的税务局交纳工程在当地须交纳的税金并向××开具、提供相应的发票及相关资料后,××方履行付款义务。××开具并提供的发票必须符合国家及当地财务及税务相关规定。八、工程变更。1、设计变更及××确认的施工更改、现场签证按实调整。设计和施工变更项目的结算方式按补充条款的规定执行。2、在××原因的设计变更中,××应严格遵守本合同约定的报批程序。3、本合同约定的追加合同价款(包括××原因的设计变更和非设计变更引起)以及非设计变更的工程量核增,核减××应及时办理经济签证,某事件终了后超过14日(不含14日)未办理签证确认的视为放弃,××过后不再进行确认。5、因设计变更或非设计变更引起相应工程项目需分包或委托××施工的,××应无条件接受,且××应按本合同约定履行总包配合,管理职责而不得故意刁难、阻碍分包方,否则每发生一次,××应向××支付违约金人民币伍万元;九、竣工验收与结算。22、竣工验收。(1)初步验收:在工程具备竣工验收条件后,××按国家工程竣工验收有关规定,提前15天向监理提供完整竣工资料,竣工验收报告及工程质量保修书。监理认为符合验收条件后组织××共同进行初步验收,并提出初验的整改要求,××须在此后的十天内完成整改并通过初验。(2)实际竣工日期的约定:初验合格后,××组织由有设计单位、监理人、××共同参加的竣工验收,并在竣工验收后10天内提出整改意见,××在收到整改意见后7天内按整改意见整改完成。由××,设计单位,监理人,××共同参加的竣工验收日期即为工程实际竣工日期。(3)××提供竣工资料的约定:××在工程竣工验收后20天内,向××移交完整的竣工资料及竣工图纸两套和相应的电子磁盘资料。竣工资料及竣工图纸必须准确真实的反映实际施工情况。另外,××应及时向城市档案馆办理工程资料验收和移交,属于××应提供的资料由××负责及时提供给××,由××汇总整理后移交档案馆,××亦应及时为××直接分包的工程档案资料办理签字盖章等手续,因××未按规定向档案馆移交资料,而影响本项目工程竣工验收及取得相关的档案验收合格证明的一切责任,均由××承担,××和监理人有权对××作进一步处罚。(4)其他:因特殊原因,部分单位工程甩项竣工时,双方协商订立甩项竣工协议,明确各方责任。(5)工程移交:根据工程需要,完成某阶段工作时,应向下一工序的施工单位办理工序移交手续。××应在竣工验收后10天内撤出全部临建、施工人员、机械设备和剩余材料?(除收尾工程所需的以外),并将所有承包范围内的工程清理干净。如××不能及时拆除或清理,对于占用的地方,××将收取10元/㎡.天的租金,并有权派人强行拆除清理,发生的费用从××的质量保证金中扣除,责任由××承担。工程竣工验收合格5天后工程移交完毕。××应填写工程移交书,经××验收通过后,视为工程移交完毕;××逾期未向××移交,××应按拖延竣工日期支付违约金并赔偿××由此造成的相关经济损失。(7)工程竣工验收未达到合同验收的约定:工程竣工验收未达到合同验收要求,××有权向××处以罚款。23.竣工结算。工程竣工结算审查期限:××应在通过工程竣工验收,配合××全面工程验收,办理完工程交接手续及竣工资料移交手续后30天内向××递交竣工结算报告及完整的结算资料,结算资料必须符合××审核要求。××收到完整的竣工结算资料后90天内组织有资质的审计公司审核完毕,三方签字确认结算报告,结算审计时,审减额超过5%的审减额按照5%计算审计费用,该费用由××承担,××代扣××不得因工程竣工结算原因拖延或拒绝配合××办理工程的竣工验收备案手续。十、违约、索赔和争议。25.2本合同中关于××违约的具体责任如下:本合同通用条款14.2款约定××违约承担的违约责任:因承包方原因造成工期延误,应赔偿工期延误给××带来的损失。××应按每拖延1日向发包方支付工程总造价的万分之四计取的违约金;造成××未按时交付所引起经济损失,需赔偿其相应损失。本合同通用条款第15.1款约定××违约应承担的违约责任:因××原因工程质量达不到约定的质量等级,按承包合同价款的3%承担违约金并承担××由此产生的损失,并应无条件返修至本工程所要求达到的质量等级,经有关部门验收通过后,方可交付使用,××应承担由此产生的所有费用。十一、其他。31、合同解除。31.1如有以下情况之一发生,××有权书面通知解除合同,通知自送达××或现场项目经理部后生效,并于合同解除后7日内退场。(1)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;(2)××在施工过程中擅自停工、窝工或因其他××之原因致使合同约定的工期根本无法达到的;合同约定的期限内没有完工,且在××催告的合理期限内仍未完工的;(3)××在施工过程中的已完工程质量无法达到合格要求,经监理要求整改却无正当理由拒绝整改的,或整改后质量仍无法达到合格要求的。合同解除后,已完成的工程量按如下方式结算:工程量按已完成的合格工程的数量计算,套价按补充条款执行。已经完成的建设工程质量不合格的,不予支付该部分的工程款。合同解除并不解除××对已施工部分的工程质量责任和保修责任及合同履行过程中的违约责任。33、补充条款。1、本工程增加或变更部分(经甲方确认)按实结算,结算时定额执行2003版《山东省建筑工程消耗量定额》《山东省安装工程消耗量定额》及其配套的价目表,取费程序按照签订合同日期之前的有关结算规定执行,之后的新计价规定,定额解释计价文件政策性调整不再执行:工程总造价下浮8%。(1)人工费:定额取费基数中人工费单价按照53元/工日执行,市价结算人工单价按照44元/工日执行;现场发生的零星用工签证按100元/工日计取;(2)工程类别:按照工业及民用建筑三类工程；2、结算有关的其他约定:(1)本工程合同总价280万元,包含施工图纸范围内的一切工作内容(包括建筑、结构门窗水电、消防等,不包括钢结构、电梯)及劳保费,劳务工资保证金,安全文明措施费等政府相关费用。(2)本工程的钢结构工程(门窗工程由承包方负责),由××供料,分包方施工。(3)发包方指定的分包工程由总承包单位全面负责协调配合。(4)甲供材料或设备(包括由分包方施工的钢结构)由××负责卸货及办理验收手续入库保管建筑材料的保管费及卸货费按照材料订货货物价值的1.5‰计(不计税金)。(5)本工程在施工期间的水、电费用由××代交,××所用水、电装表按实计量,按供电局、自来水公司的收费单价标准结算,计量数据双方每月核对一次确认无误作为计算依据并在每次支付进度款时预扣除该部分款项,工程完工后结算时从工程结算总价中全额扣除。合同附件工程质量保修书约定，质量保修范围包括主体结构工程、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房屋和外墙面防渗漏、供热、供冷系统、电气管线、给排水管道,设备安装和装修工程,以及双方约定的其他项目。二、质量保修期。2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面防渗漏为五年;3、装修工程为二年；4、电气管线,给排水管道,设备安装工程为一年;5、供热及供冷为两个采暖期、供冷期;6、其他项目保修期限约定如下:保修期为总承包工程竣工证书发出/实际竣工日期后的12个月。三、质量保修责任。1、属于保修范围、内容的项目,××应当在接到保修通知之日起7天内派人保修。××不在约定期限内派人保修,××可以委托他人维修,(维修费用=××与委托方核算的工程量*××与委托方商定的单价),所需费用(维修费用)由××承担,直接从工程保修金冲抵保修金不足以支付保修费用时,××有权进一步向××追索。3、对于涉及结构安全的质量问题,应当按照《房屋建筑工程质量保修办法》的规定,立即向当地建设行政主管部门报告,采取安全防范措施;由原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出保修方法,××实施保修。4、质量保修完成后,由××组织验收。四、保修费用。保修费用由造成质量缺陷的责任方承担,本工程约定的工程质量保修金为施工工程价款总额的5%。五、其他。1、双方约定的其他工程质量保修事项:各单位工程保修期满前,由××、监理单位及其他有关部门共同对工程进行一次全面检查,对存在的问题由工程师发出整改指令,××必须按照工程师的整改指令,对存在的缺陷或其他不合格之处进行整改和修复,直至工程师满意为止。2、保修金返还时间:保修期满且无质量问题后三个月内无息退还(屋面防水工程保修金按该单项工程造价的5%计算)。庭审中，原、被告均同意以上述实际履行合同结算工程款。原告主张涉案工程系2016年11月5日开工。被告主张系2016年10月6日开工。原告主张涉案工程至今未完工。被告主张其于2017年11月2日完工，因原被告之间就增加的工程量问题一直没有达成一致意见，原告在2017年11月通知被告离场，涉案厂房由原告接管，但未办理交接手续；认可没有竣工验收，但称未竣工验收的责任不在被告，因涉案工程的竣工验收涉及土建和钢结构部分，被告只负责土建部分，竣工验收需要两部分统一验收，所以无法进行竣工验收；被告实际施工的土建部分已经全部完工，而且也实际使用了。原告有异议，称不像被告所说双方没有达成一致，而是被告自行离场，涉案厂房未经过正式交付手续交给原告。被告认可其施工范围为合同中约定的工程内容。双方均认可工程施工过程中增加了管网费用，增加后合同总价款为300万元。截止目前，涉案工程款原告已向被告支付2909000元。对于涉案工程的钢结构工程，原告主张在被告同意的情况下将钢结构部分分包给了兴润建设集团有限公司。另查，2017年8月11日，原、被告双方补充签订了关于一方公司2#厂房工程进度情况声明，内容为：山东前进建筑工程有限公司：我公司（烟台一方特种化工设备有限公司，以下简称一方公司）于2016.10月同贵公司签订位于烟台开发区高雄路7-1号院内2#厂房施工合同，原合同规定：1、图纸范围内的所有土建、安装工程（钢结构材料及安装费由甲方提供）；2、工程工期至2017年6月6日，每延期一天按照相应比例罚款；由于目前工程严重拖期，截止至2017.8.10，尚有门窗、消防、钢结构部分砌墙体、水电、地面等尚未施工；3、塔吊于2017.5.15已经停止工作，因贵司无力支付塔吊费用从而一直未撤出场地，以至于严重影响钢结构部分的安装进度。为了能加快施工进度，促进贵司资金周转顺畅，经我司股东研究，决定如下：1、总施工合同价款为280万元，除了钢结构材料及安装费用由甲方提供外，该施工合同价款包括图纸范围内的所有土建、安装工程，贵司不得以任何形式、任何理由索要图纸范围内的工程费用。2、在施工进行过程中，由于双方协商、针对门窗更改、取消外墙保温两个项目已经过设计院变更，但变更后总合同价款不变，仍为280万元，截止2017.8.10，一方公司已支付贵司223万元。3、自今日起至2017.8.12前，贵司提交收据后，由一方公司代为支付塔吊费用73200元，自我司支付费用起二日内，贵司保证协助塔吊撤离现场，如未撤离，每延期一天我司有权扣除1000元罚款；4、2017.8.30前，贵司提交收据后，我司预支付20万元工程款用于后续工程的开展；5、2017.9.6前，贵司提交收据后，我司预支付10万元工程款用于后续工程的开展；6、贵司收到我司预付的工程款后，需于2017.10.16前完成竣工验收，每延期一天我司有权扣除1000元罚款；贵司应积极配合我司进行工程验收，自取得工程竣工备案表后一个月内，我公司支付施工合同价款尾款。7、管网及围墙施工结束后一个月内，支付管网及围墙费用10万元，另补助该项目工程款10万元。8、综上所述，该工程项目2#厂房（包括管网）我公司共支付贵司300万元。贵司应保证提交给我司的收据、财务章、法人章、公章真实有效，如果出现违规、伪造，需赔偿我司全部直接和间接经济损失。9、以上声明一式两份，自2018年8月10日起双方签字盖章生效。该声明由原、被告法定代表人签字并加盖原、被告印章。庭审中，双方一致认可声明第9条中“2018年8月10日”系笔误，实际生效时间为2017年8月10日。庭审中，原告为证明其主张提交证据如下并经被告质证：一、工程进度情况说明，证明涉案工程建设单位即原告、监理单位烟台市德盛项目管理有限公司以及设计单位山东普莱恩工程有限公司三方针对涉案工程核对图纸，至今仍有消防、土建、电、管网等部分项没有竣工完成，影响交付及使用。被告质证称，对该证据的真实性无法确认，需要落实监理单位和设计单位。该证据中所列明的内容代理人无法确认，但是从原告所列明的内容可看出是施工以后所产生的部分破损和相应设备损坏，并不是被告没有进行施工和未交付，至于内容是否属实，被告需要进行现场核实，有些原因是否是被告造成的无法确认。经审查，该工程进度情况载明系2018年6月22日原告、监理单位烟台市德盛项目管理有限公司、设计单位山东普来恩工程设计有限公司共同出具，载明“工程进度：本工程经过建设、监理、设计单位核对图纸，截止2018年6月22日，尚有如下分部分项没有竣工完成，影响交付及使用：一、消防：1、2-5楼消防管道未做保温，支架未刷银粉；2、所有消防管道未包铝箔纸；3、一楼消防泵房内未安装泵体，其管道连接未施工；4、五楼水箱间未安气压罐、消防泵，其管道连接未施工；5、未配灭火器（共缺48具）；二、土建。1、1-4楼洗手间洗手台面、洗手盆、拖布池、水龙头、镜子、卫生隔断均未安装；2、1-4楼踢脚线未按图纸施工，只刷一层灰漆，现已脱落多处；3、三楼下水管漏水，墙面破损；4、东区一层地面设计150mm碎石未施工；西区地面设计150mm碎石、220mm混凝土，共370mm厚，经测量实际厚度只有80-100mm左右混凝土，无碎石；三、电：1、所有电缆已由甲方购买并安装；2、1-5楼有11个灯不亮，需更换。四、管网：1、室外道路未夯实，路面破损严重。由三方盖章确认”。后被告称其电话联系了监理单位和设计单位，对方无法答复拒接，但设计单位和监理单位在2017年12月之前都没有向被告出具过任何的因施工原因或质量原因要求进行整改的通知。而在2018年6月22日，本案已经诉讼至法院，出具了该证明，被告认为该证据系原告为本次诉讼所作，且监理单位和设计单位都是原告聘请的，有利害关系。并提交了水电和瓷砖外墙、卫生间、消防阀门的验收记录共35页。对于消防灭火器未配备48个，被告已经按照图纸的要求已经全部安装了，可以到现场进行核实，缺的是因为原告对图纸进行了更改。对于管网，是后面增加项目。该进度说明只是一些零星的，需修复的连接工作，对于整个工程的主体以及其他的水电消防等没有实质影响，而且除消防之外单项验收被告已经全部做完了，并称图纸可以证明。原告对被告陈述和证明内容有异议，对于被告提交的电线管线盒仅载明了涉案工程的4、5、6层，其他部分的电管线盒的验收记录被告并未提交，因此足以证明涉案工程的电的部分并未完成施工，对于其提供的主体的检测委托书仅只是对主体部分的瓷质砖进行检测，并不是对整个主体以及瓷砖施工完毕进行了检测验收。还有建筑外墙的检测一直是对其涂料进行检测。对于其提供的卫生间检测委托书上也只是对防水涂料进行了检测，并不代表被告对涉案工程的卫生间部分已经进行了完全的施工，被告提交的这些检材委托书均只是对涉案工程所用材料进行了检测，并不是对施工工程进行的整体的竣工验收。对陈述有意见，并不是像被告据说的未配备的48个灭火器系变更后的内容。管网部分系双方于2017年8月签订的补充协议，将管网部分约定到双方施工的主体合同中，因此与主合同具有同等效力。二、预算编制说明一份，证明经过对未竣工部分工程进行核算，未完成的工程以及不合格需要修复的工程共计556311.14元，因此请求判令被告返还原告该笔工程款。被告质证称，对证据的真实性不认可，系原告单方制作，且该证据无任何机构和单位落款盖章，对证明内容也不认可。三、增值税发票4张，证明涉案工程的电缆及安装费用本应由被告支付，但实际是原告自行支付64444元，因此请求判令被告返还原告该笔工程款。被告质证称，对证据的真实性没有异议，但对证明内容通过发票本身无法证实，该电缆是否用于涉案工程以及该费用是否应当由被告支付，通过该发票无法证实，原告应进一步举证。四、涉案工程未完成部分图片10张，证明涉案工程至今仍有部分没有竣工完成，影响交付及使用。被告质证称，对该证据所拍摄的图片是否真实，被告无法确认，即使是真实的，也是涉及到该工程的质保问题，但原告所主张的因为该问题而没有完成竣工没有事实依据，而且出现这些问题也并不影响竣工。五、工作联系单原件一份，证明因涉案工程未竣工验收，工期延误，因此原告与监理单位签订的监理合同约定的监理时间也相应增加，原告需按每月10000元向监理单位烟台市德盛项目管理有限公司支付监理费。由于被告原因导致涉案工程延期竣工，因此原告为此支付的监理费应由被告承担，截止至2018年7月1日为85000元。被告质证称，对该证据的真实性没有异议，但对证明内容有异议，联系单中明确说明被告的2号厂房仍未完工，具体指由被告承建的部分还是钢结构部分未说明。另外，该监理费主张从2017年6月至2018年3月，原告所提供的进度说明中要求被告在2017年10月完成竣工，所以，拖延的时间并不是被告的责任，赔偿的数额100000元不应该由被告承担。原告解释称，关于监理费的起算日期为2017年10月16日，自被告应当完成涉案工程竣工验收之日起计算。六、房屋租赁合同一份，证明因被告延误工期导致涉案厂房至今无法竣工验收，影响交付使用，原告不得不租用烟台开发区宏祥塑胶有限公司的厂房，为此支付房屋租金60万元。被告质证称，该合同的真实性被告无法确认，是否实际履行，无法得知，该合同在合同本身签订上没有签订日期，是否是原告为此次诉讼所炮制的证据被告无法确认。另外该证据与进度说明所主张的房屋租金的损失相冲突，即使是真实的，房屋不能交付使用的责任也不是被告造成的，而且原告也不应当重复主张双方赔偿。原告解释称，原告并未重复主张，仅是主张了涉案工程厂房延误后的租金损失。该证据是为表明原告确实因工期延误租赁了他人厂房，该厂房仅2500平方米，为此，支付的经济损失仅60万元，并不是原告的全部房屋租金损失。七、修复费用明细12页，证明涉案工程未完成部分由原告自行找人修复，目前已花费179106.36元，涉案工程还有其他部分未完成，仍需要修复。被告质证称，对证据的真实性无法确认，从发票本身无法证实因涉案工程所遭受的专修费用。被告至今也未收到监理单位和原告要求整改、维修的通知，对于原告所证明的内容增加费用被告不予认可。八、钢结构专业分包单位资质审查表（原告共提供三份，两份复印件，一份原件。）证明被告系涉案工程的总承包单位，且将钢结构部分承包给兴润钢结构的事实。因此，被告应对整个涉案工程承担竣工验收责任。原告解释称，其中一份复印件中电话号码有涂改部分，系施工当时向建设局提交的，因此我方没有原件，只有复印件。另一份复印件是监理单位提供法庭的，原件在监理单位。原件是原告手中的，有被告盖公章确认。被告质证称，对三份钢结构专业分包单位资质审查表均有异议，两份是复印件，其中唯一的原件是在2018年9月28日庭审当日原告的会计当庭填写的，印章不是我们盖的，我们从来没有在这份材料中盖过印章，即使建设局有原件，我们也没有在建设局的原件上盖过公章。原告解释称，该审查表是在2017年8月份，被告到原告处索要部分工程款时由被告法定代表人加盖的。另外，被告不知道原告将钢结构工程分包给谁了。庭审中被告申请对建设局存档的钢结构专用分包审查表上的印章真伪进行鉴定，如果建设局没有原件，则申请对原告提交的资质审查表原件上的公章进行鉴定。另外，原告称钢结构工程的盖章是2017年8月份，但原告的钢结构工程在2017年5月份就已经开始实际施工了，说明当时在原告没有允许的情况下，被告就已经进行了施工。根据被告的申请，经法院委托，烟台衡信司法鉴定中心鉴定，该中心于2018年11月28日出具了衡信司鉴中心【2018】文鉴字第146号鉴定意见书，“检材钢结构专业分包单位资质审查表中山东前进建筑工程有限公司印章印文与原告提交样本《关于一方公司2#厂房工程进度情况声明》中山东前进建筑工程有限公司印章印文是同一枚印章盖印形成。”被告为此支付鉴定费2600元。九、房屋租赁合同、付款凭证、购销合同，证明原告于2015年10月至2017年10月租赁烟台开发区宏祥塑胶有限公司厂房之事实。被告质证称，该租赁合同的真实性及实际施工履行被告无法确认，仅凭收款收据更加无法确认是否存在真实交易。另外，2016年10月10日100万元的付款记录是复印件，被告不予质证，付款的用途上面是空白，看不出来实际的用途。而且2016年付款与原告所主张的2017年10月16日之后的租赁费用没有任何关系。十、购销合同、抵账协议、收据各一份，证明因涉案工程未能按照合同约定时间竣工验收交付，导致原告在急需使用厂房的情况下于2017年10月16日又续租烟台开发区宏祥塑胶有限公司厂房并为此支付60万元房租之事实。被告质证称，其认为该组证据是原告为诉讼所制作，对真实性有质疑，数额这么大的房屋租赁费用，既然全部用抵账的方式，而且全部是收据，没有任何正式发票佐证，被告不认可。原告已经主张房屋不能使用的损失，现又增加租赁费属于重复主张。十一、山东浩正工程项目管理有限公司出具的预算编制说明，证明通过有评估资质的山东浩正工程项目管理有限公司对涉案工程未完成及需修复部分工程量进行评估，涉案工程未完成及需修复部分工程量评估结果为556311.14元。被告质证称，出具编制说明书的没有任何的资质说明，也非经过法院委托鉴定，被告对此不予认可。十二、涉案工程现场图片一份，证明涉案工程至今仍有消防、管道、土建等部分未完成施工。其中图片三系涉案工程1至4楼洗手间墙面未做防水的图片。图片四系原告自行做防水修复图片。图片五系涉案工程未安装隔断，洗手间未完成施工图片。图片六系原告自行安装的1至4层男女洗手间办公厅大理石台面及洗手盆等。被告质证称，对照片的真实性无法确认，所要证明的问题不予认可，被告在离开厂子前未收到监理单位、建设单位任何的整改通知和修复通知，所以是否是被告造成的无法确认。被告为证明其主张提交如下证据并经原告质证：一、建设工程施工合同（编号：GF-2013-0201），证明原、被告签订的烟台开发区建设局备案工程施工合同中约定的工程范围为土建、钢结构等一切工程，总价款364万元，说明原告发包的2#厂房系整体工程。原告质证称，对该证据没有异议。二、施工合同一份，证明原被告签订2#厂房工程合同中，将钢结构、电梯工程未承包给被告，原告将整体工程违法分包。原告质证称，对该证据真实性没有异议，但对证明内容有异议，原告未将涉案工程违法分包，双方在施工合同中已经约定了钢结构、电梯工程未承包给被告，且原告已提供钢结构专项施工安全审查书用以证明涉案工程的钢结构是经过被告同意分包给了第三方。三、2017年8月11日原被告签订《关于一方公司2#厂房工程进度情况说明》，证明原被告同意在2017年9月6日前，原告向被告支付10万元，用于工程继续施工。涉案工程在整体工程竣工验收一个月后，管网和围墙等工程应当进行施工，施工费用10万元。原告质证称，对证据的真实性没有异议，但对证明内容有异议，该声明第七条约定管网及围墙施工结束后一个月内支付管网及围墙费用10万元，而并不是像被告所说的涉案工程在整体工程竣工验收一个月后支付管网和维修费用10万元，即整个工程是否竣工验收与管网围墙施工不存在时间上以及约定上的先后时间顺序。四、涉案主体分部工程质量检查表一份，主体工程结构质量验收报告一份，证明涉案工程钢结构工程未有任何的检测、验收记录。涉案工程在2017年4月20日主体工程质量已经经过验收并且符合要求，原被告、监理单位、设计单位均予以确认。原告质证称，该证据是复印件，原告认为不具有证明效力。即使是真实的，仅能证明主体分部的工程质量经过验收并符合要求，该检查表表明仅有混凝土结构及砌体结构是完成了，而被告承包的涉案工程包含建筑结构、门窗、水电、消防等。因此，该证据证明涉案工程除了检查表中的内容外其他部分均未竣工验收。五、工程联系单一份，证明被告于2017年10月15日，根据进度情况说明的要求，通知原告将违法分包的2#厂房钢结构施工资料交给被告，进行整体竣工验收，原告一直未提供，导致涉案工程无法进行竣工验收。原告质证称，对证据的真实性不认可，该证据是被告方自行制定的，未经过原告认可，且未将该工程联系单发送原告，因此载明的内容及要证明的内容均是有异议的，原告并未违法分包涉案工程的钢结构，且被告并未要求原告提供相应的资料进行涉案工程的竣工验收，而是整个涉案工程至今仍有多处未完工程及不合格部分。因此，涉案工程未能完工验收是被告的责任。六、收款收据三张，证明2017年9月4日、2017年9月29日、2017年11月15日原告根据进度情况说明约定分三次给被告支付了85000元的管网施工费用，因为管网是在所有整体工程施工完毕后才可以进行施工的，原告既然同意被告进行管网施工，也系对原告施工部分工程已经完工的认可。原告质证称，对证据的真实性没有异议，但对证明内容有异议，管网及整个工程的施工情况是可以同时进行的，并不是整体工程完成后才可以进行管网的施工，被告对管网进行施工系双方合同约定，其完成合同约定内容是其应当履行的义务，并不是原告对施工工程已完工的认可，两者没有任何关系。七、2017年12月9日被告离场与原告结算的电费缴费单，证明被告离场后，原告已经实际使用了该厂房，并且对该厂房的办公室开始装修了，门卫传达室已经有人入住。原告质证称，对证据的真实性没有异议，但对证明内容有异议。该证据仅能证明被告在涉案工程施工过程中即2017年2月27日至2017年6月27日共使用电费19106元，并不能证明被告实际已经完工，且交付。对于被告提交的照片，除有原告厂房办公楼外观照片系真实的，其他均不予认可。对于涉案工程五楼的办公室，系经过设计单位变更设计允许原告装修的。本案审理过程中，原告申请对涉案工程未完成工程量及不合格工程量价值进行鉴定评估。经法院委托，山东北海工程咨询有限公司于2019年5月24日出具了鲁北海咨字【2019】第48号烟台一方特种化工设备有限公司2#厂房工程未完工程量及不合格工程量造价鉴定报告，鉴定结果：1、烟台一方特种化工设备有限公司2#厂房工程未完工程量及不合格工程量图纸做法合同价值鉴定造价为637335.73元。明细如下：1、土建，地面、路面、外墙等563688.96元；2、安装，水箱间消防22500.87元、泵房24603.39元、手报按钮系统9603.37元、消防管道保温16959.14元；小计637355.73元。2、烟台一方特种化工设备有限公司2#厂房工程不合格工程量现场已施工做法合同价值造价为92828.70元。明细如下：1、土建，地面、路面等86110元；2、安装，消防管道保温6718.7元。小计92828.70元。原告为此支付鉴定费10000元。被告对鉴定报告质证称，一、现场确认单所提出两点：一是未完工部分，二是不合格部分，这两项工程在施工合同中的工程量本身就不明确，我方不予认可。二、此工程已通过监理及相关验收单位验收鉴定完毕，对于已经通过验收的部分，不需要重复鉴定。三、钢结构土建部分不在合同范围内，但我方根据原告要求按图纸结算实际完成的该项工程量，此项工程量原告应予认可。按实结算工程款给被告。四、外网及围墙部分，双方约定此项造价拾万元，在实际施工过程中没有此项施工图纸及要求，完全按照原告现场所提要求施工，最终原告和我方达成一致，确认为拾万元，现审计报告此项造价已超过拾万元，超出部分我方不予认可。五、厂房外墙地面部分不在施工范围内，但我方已根据原告要求施工完毕，请求原告认定此项费用。六、现我方向法院提出我方所完成工程量，完全按照法院指定的审计单位所确定的工程量以及定额核算而得出总造价，并以此作为结算依据。另查，被告前进建筑公司建筑资质类别及等级为：建筑工程施工总承包叁级，钢结构工程专业承包叁级；2016年11月9日烟台经济技术开发区住房和建设管理局针对涉案工程为原告颁发了建筑工程施工许可证。一审法院认为，合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议,依法成立的合同对当事人具有法律约束力。本案中原、被告签订的建设工程施工合同及相关补充协议均系各方真实意思表示,未违反法律、行政法规的强制性规定,未损害社会公共利益,应为有效合同,双方当事人应按合同约定全面履行各自的义务。原告作为发包方的主要合同义务是按约支付工程款,被告作为承包方的主要合同义务是组织施工、交付合格工程、配合验收并交付竣工验收资料。原告将厂房除钢结构、电梯之外的工程承包给被告施工，被告应按合同约定于2017年6月6日施工完毕，但在施工过程中由于被告方原因直至2017年8月10日仍有门窗、消防、钢结构部分砌墙体、水电、地面等未施工完毕。2017年8月11日双方签订《关于一方公司2#厂房工程进度情况说明》，约定2017年10月16日前完成竣工验收，但至今被告仍未施工完毕并撤离施工现场，严重违反合同约定，合同约定解除的条件已经成就,原告要求解除双方签订的施工合同，符合合同约定及法律规定，予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”第九十八条规定：“合同的权利义务终止,不影响合同中结算和清理条款的效力”,违约金条款实际上是合同双方对违约损失的一种提前确定,因此违约金条款亦属于“合同中结算和清理条款”,合同的解除并不能当然免除违约方应承担的违约责任。本案由于被告的违约行为致使合同解除,其应当按约定承担违约责任并赔偿原告因此造成的损失。关于原告主张的自2017年10月16日起至实际竣工之日止的延期竣工违约金。被告自称2016年11月原告通知其离场，其于2016年11月2日离场，原告对此不予认可，被告未提交充分证据予以证明。根据监理单位、设计单位共同出具的工程进度情况看截止2018年6月22日被告仍有多项工程没有施工完毕。2018年7月23日原告诉讼要求解除与被告签订的施工合同。2017年10月16日至2018年7月23日解除合同之日期间的违约金计算为280000元（1000元×280天），超过该数额的部分，不予支持。关于原告主张的自2017年10月16日起至实际竣工之日止的延期竣工损失。原告提交的租赁合同、交纳租赁费等证据不足以证明被告延期竣工给其造成的损失情况，且前述已判令被告向原告支付延期竣工违约金，所以对原告的该项主张，不予支持。关于原告主张的自2017年10月16日至实际竣工验收之日的因延期竣工产生的监理费。因监理费的支付问题系原告与监理单位之间约定，仅对其双方产生法律效力，对之外的第三人不产生法律上的拘束力，且原告未提交充分证据证明其因被告延期竣工导致其实际增加监理费的数额，所以对其该项主张，不予支持。关于原告主张的被告返还未完工工程以及不合格工程的工程款。针对该问题，原、被告各执一词，为此原告申请司法鉴定。法院按照法定程序委托相关司法鉴定机构对涉案工程造价等事项进行鉴定，鉴定报告系鉴定机构山东北海工程咨询有限公司根据双方当事人提供的资料及合同约定，与双方当事人共同对委托鉴定的对象进行了现场勘查和实际丈量，并进行拍照取证，相关记录已由双方当事人签字确认，并依据相关法律规定作出的鉴定结论。该鉴定机构及鉴定人员具备相应资格，鉴定程序合法，且山东北海工程咨询有限公司对被告就鉴定报告提出的相关异议出具补充说明，故山东北海工程咨询有限公司针对该工程的造价作出的鉴定报告可以作为处理双方争议的合法依据。据此，应认定未完成工程以及不合格工程的工程款为637335.73元，该部分款项被告应返还原告，超过该数额的部分，不予支持。关于原告主张的被告配合原告对涉案工程进行竣工验收。双方合同明确约定××在工程竣工验收后20天内,向××移交完整的竣工资料及竣工图纸两套和相应的电子磁盘资料等内容。同时，《中华人民共和国合同法》第六十条第二款规定“当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。竣工验收是《建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律、法规规定的工程交付使用条件,根据建设工程施工合同的性质及双方合同约定,被告作为××负有配合竣工验收的义务。被告认为工程未竣工验收，责任不在被告，因其未提交充分证据予以证明，不予支持。原告要求被告配合对涉案工程进行竣工验收，于法有据，予以支持。综上所述,依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第九十八条、第二百六十九条的规定,判决：一、判令解除原告烟台一方特种化工设备有限公司与被告山东前进建筑工程有限公司于2016年10月6日签订的关于一方特种化工设备有限公司2#厂房工程的施工合同。二、被告山东前进建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内返还原告烟台一方特种化工设备有限公司工程款637335.73元。二、被告山东前进建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内支付原告烟台一方特种化工设备有限公司延期竣工违约金280000元。三、被告山东前进建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内配合原告烟台一方特种化工设备有限公司就其施工的工程进行竣工验收,并按烟台市住建部门的相关规定提供完整的竣工资料和竣工验收报告。四、驳回原告烟台一方特种化工设备有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19992元，由原告烟台一方特种化工设备有限公司负担7018元，由被告山东前进建筑工程有限公司负担12974元；诉讼保全费5000元，由被告山东前进建筑工程有限公司负担。鉴定费12600元，由被告山东前进建筑工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，按照双方签订的建设工程施工合同约定，前进建筑公司应于2017年6月6日施工完毕。因前进建筑公司未按合同约定施工完毕，一方特种公司与前进建筑公司又约定2017年10月16日前完成竣工验收。前进建筑公司撤离施工现场，但未提交证据证明已经施工完毕且经验收合格，故一审法院认定前进建筑公司延期竣工并承担违约金并无不当。前进建筑公司上诉主张没有延期竣工，未提交证据证明，依法不予支持。前进建筑公司提交的主体分部工程质量检查表及主体工程结构质量验收报告仅能证明部分工程质量合格，但不能证明所施工全部工程经过验收合格。即使部分工程经验收合格，但经司法鉴定为不合格，也不能免除前进建筑公司应承担的质量责任。在司法鉴定报告经过双方质证，且鉴定机构对当事人的异议又出具了补充说明后，一审采信鉴定报告并无不当。前进建筑公司二审再对鉴定报告提出异议，依据不足，依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12974元，由上诉人山东前进建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 陈晓彦审判员 王家国二〇二〇年三月二十日书记员 张洪建