营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0804民初686号原告：刘万田，男，1957年3月29日出生，汉族，辽宁省盖州市人，无业，现住盖州市。委托诉讼代理人：刘宝昌，营口市鲅鱼圈区红海法律服务所法律工作者。被告：营口市熊岳利工铸造机械厂，住所地营口市鲅鱼圈区熊岳镇火山村。投资者：佟伟。委托诉讼代理人：王新，辽宁成启律师事务所律师。原告刘万田与被告营口市熊岳利工铸造机械厂劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘万田及其委托诉讼代理人刘宝昌、被告营口市熊岳利工铸造机械厂的委托诉讼代理人王新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘万田向本院提出诉讼请求：1.原告不服营开劳人仲案字（2019)第589号仲裁裁决书，请求依法撤销营开劳人仲案字（2019)第589号仲裁裁决书，请求人民法院依法确认原告与被告之间存在事实劳动关系；2.案件受理费由被告承担。事实与理由：于2012年5月份，原告被被告招聘到该单位做钳工工作，每月工资4000元，被告给原告上了2年零3个月社会养老保险。于2017年10月20日被告给包括原告在内的11名工人上了团体意外伤害保险。于2018年9月14日下午15点10分左右，原告在钻减速机孔时，工友佟志忠开三菱叉车突然从门口撞进来，叉车撞在钻床上，由于原告来不及躲避，钻床拖把将原告的左手环指夹伤。原告受伤后，被单位立即安排车及人员送至营口经济技术开发区第二人民医院住院治疗，经医生诊断为：原告左手环指末节毁损伤，并做了手术。原告于2018年11月12日出院，共住院58天，原告住院期间的医疗费用均为被告支付的，护理是由原告亲属护理的，现原告认为：自己是在工作中受伤，根据《工伤保险条例》相关规定，应属于因工受伤范围。于2019年9月11日原告向营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请确认原、被告之间存在劳动关系。在仲裁庭开庭时，被告在答辩书中承认：“（原告）于2018年9月14日在我厂工作时受伤。”但仲裁机关未能支持原告的仲裁请求。由于从2017年10月20日原、被告之间重新建立了新的事实劳动关系，又由于原告是农村户口，是农民工，根据《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用〈工伤保险条例〉请示的答复》（2010行他字第10号）2010年3月17日答复意见：即用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。综合以上几点意见，原告认为自己与被告之间是存在事实劳动关系的，请法院查明事实，依法判决，支持原告的诉讼请求。被告营口市熊岳利工铸造机械厂辩称，一、原告出生于1957年3月29日，在其六十周岁时就已经享受退休养老金待遇。在本案中，原告受伤时已年满六十二周岁，原告不符合劳动者的法律主体资格。二、答辩人于2016年11月17日为原告出具解除（终止）劳动合同登记表，原告签字确认，证明双方劳动关系终止时间为2016年11月17日。表明原告自愿认可与答辩人终止劳动法律关系。三、根据法律、法规、行政规章有关规定，原告不符合劳动者的主体要件，原告与答辩人之间不能形成劳动关系。原劳动和社会保障部颁发的《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号文件）第一条作出规定，即“。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受到用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。”由此可见，双方是否形成劳动关系，应从双方是否同时具备上述构成要件进行判断，其中用人单位和劳动者是否符合法律、法规规定的主体资格是形成劳动关系的充分条件。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定，男职工的退休年龄为60周岁，女职工的退休年龄为50周岁。《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函[2001]125号）亦明确规定，国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”根据上述规定可见，与用人单位形成劳动关系的劳动者，在达到法定退休年龄的情形下，劳动合同终止。该法没有规定，原告享受基本养老保险待遇的情形可以认定为劳动关系。《劳动合同法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；……（六）法律行政法规规定的其他情形。”该条文列举了五项关于劳动合同终止的具体情形，劳动者享受养老保险待遇只是其中一种情形，第（六）项为兜底条款。根据该条第六项之规定，国务院有权以行政法规的形式对前五项情形之外的劳动合同终止情形作出规定。《劳动合同法实施条例》系国务院作出的行政法规，作出“劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止”的规定，系《劳动合同法》第四十四条第（六）项的授权，不与劳动合同法相抵触。根据本案中，原告受伤之时已年满六十二周岁，已达到法定退休年龄，且享受基本养老保险待遇，根据法律、行政法规、部颁规章之规定，原告显然不属于法律、法规规定的劳动关系的劳动者主体范围，虽然其所从事的工作属于答辩人的业务组成部分，接受答辩人的管理和支付相应报酬，但其与答辩人之间不能形成劳动关系。四、根据司法解释之规定，原告与答辩人之间系劳务法律关系，不是劳动法律关系。《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的应否适用〈工伤保险条例〉请示的答复》[(2010)行他字第10号]批复，该批复仅仅是针对个案的答复意见，不属于司法解释，不具有普遍适用的法律效力。况且该文件是关于处理工伤的相关意见，而非认定劳动关系的依据，不适用于本案。最高人民法院民一庭《关于达到或超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》（【2015】民一他字第6号）司法文件的要旨来看，原告享受养老保险待遇或退休金，劳动关系终止。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的巳经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。该条是关于已享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生争议的法律关系认定依据。原告援引的[(2010)行他字第10号]批复于2010年3月17日颁布，答辩人援引的【2015】民一他字第6号）司法文件颁布于2015年9月30日，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》于2010年9月14日施行。参照《立法法》“新法优于旧法，特殊法优于普通法，上位法优于下位法”法律适用规则，本案应当依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》进行裁判。答辩人认为，原告已享受养老保险待遇，社保经办机构也不能为其再次开设社保账户、接受其缴纳社会保险费。因此，本案于情于理于法，不能以原告系所谓的“农民工”为由认定其与答辩人之间存在劳动关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。证据分别为：1.原告提供的保险单，证明被告为包括原告在内的11人缴纳保险，双方具有劳动关系。双方从2017年10月20日至原告受伤，原、被告重新建立了新的劳动关系。被告质证为真实性无异议，被告为原告投保的是人身伤害险，是一种商业险，无法证明双方具有劳动关系。本院对该证据真实性予以采信，对证明观点不予采信，理由为保险单能够证明被告为原告投保的事实，但不能证明双方存在劳动关系。2.原告提供的仲裁裁决书、送达回证，证明本案已经过仲裁，仲裁机关适用法律错误。被告质证为无异议，仲裁裁决适用法律正确。本院对该证据真实性予以采信，理由为该案已过仲裁程序。3.被告提供的2016年11月17日的解除劳动合同登记表，证明原告与被告终止了劳动合同关系。原告质证为真实性无异议，但是此表上劳动关系解除时间是2016年11月7日，与本案无关。本院对该证据予以采信，理由为原、被告签字盖章确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年5月原告到被告处工作，从事钳工工作，并签订劳动合同，被告为原告缴纳社会保险，至原告退休被告共计为原告缴纳两年零三个月社会保险。2016年11月7日原、被告双方签订解除（终止）劳动合同登记表，载明：“双方劳动合同期限为自2016年7月1日至2017年6月30日，解除（终止）劳动合同的原因为劳动者提出解除劳动合同。”原告在登记表上签字，被告在登记表上盖章。解除劳动合同后原告仍从事原工作。2017年3月1日，原、被告签订劳务合同，2017年10月20日被告为包括原告在内的11名员工缴纳团体意外伤害保险。2018年9月14日下午15时10分左右，原告在被告处工作时受伤，被送至营口经济技术开发区第二人民医院住院治疗，治疗费用由被告交纳。另查，原告出生日期为1957年3月29日，受伤时已经年满62周岁，在原告达到法定退休年龄时已到社保部门办理了退休手续。又查，原告向营口经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提交了仲裁申请，该委于2019年11月5日作出营开劳人仲案字【2019】第589号仲裁裁决书，裁决营口市熊岳利工铸造机械厂与刘万田之间不存在事实劳动关系。本院认为，《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》中规定：男职工的退休年龄为60周岁，女职工的退休年龄为50周岁。原告生于1957年3月29日，至2017年3月29日已经年满60周岁，达到法定退休年龄。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二款规定，劳动者开始依法享受养老保险待遇的，劳动合同终止。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定,“劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。”原告在2017年3月既达到了法定退休年龄又办理了退休手续，开始享受基本养老保险待遇，此时与用人单位的劳动关系解除，原告在原岗位继续为被告工作应当属于劳务关系。故2018年9月14日原告在工作受伤时，双方不存在事实劳动关系。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》的解释第九十条之规定判决如下：原告刘万田与被告营口市熊岳利工铸造机械厂之间不存在事实劳动关系。案件受理费10元，由原告刘万田负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员  霍建军二０二０年三月五日法官助理路鑫书记员王丽梅附判决条款《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条【劳动合同的终止】有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。