河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终800号上诉人（原审原告）:河南声特网络科技有限公司，住所地林州市龙安路与金鑫大道交汇处。法定代表人:徐西亚，公司董事长。委托诉讼代理人：李建昌，安阳市林州市博开法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：程卫民，安阳市林州市博开法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:张文静，女，汉族，1997年12月4日出生，住林州市。上诉人河南声特网络科技有限公司（以下简称声特公司）因与被上诉人张文静劳动合同纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2019）豫0581民初4987号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人声特公司上诉请求：一、撤销河南省林州市人民法院(2019)豫0581民初4987号民事判决书之判项,改判支持上诉人原审的诉讼请求或发回原审法院重新审理。二、一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。上诉人一审请求判决被上诉人因合同违约应当向上诉人承担违约金、经济损失等一切费用40万元,裁定被上诉人至2021年10月22日前不得在任何平台上从事网络直播活动,并当庭向法庭提供了被上诉人未经上诉人同意,擅自在其他直播平台进行与上诉人从事相同类似的直播活动,既违背了双方合同的约定和保证条款,同时也侵害了上诉方的合法权益,给上诉方造成了巨大的经济损失。但原审法院对此不做审查和认定,而认定被上诉人擅自离职解除合同不存在违约是完全错误的。上诉人举证的合同是具有高度商业秘密,每个从事该活动的职工,在签订从职工作合同中,应明白在合同期内不允许任何人无正当理由停播或在多家平台同时直播要求播放的相关内容。被上诉人在未经上诉方的同意的情形下,无故旷工不上班,停播上诉人交给的工作,而且还在其他平台上直播与上诉人直播的相同类似的直播内容,其行为充分证明了被上诉人的违约存在,侵害了上诉人的合法权益,而一审未作认定是错误的。二、一审判决驳回诉讼请求是错误的。一审上诉人主张的证据完全证明了被上诉人违背合同的约定,侵害了上诉人的合法权益,依法应支持上诉人一审的诉讼请求,被上诉人应赔偿因其违背合同约定给上诉方造成的经济损失和违约金。一审在这种事实清楚、证据确实充分的情况卜,却判决驳回上诉人一审的诉请是完全错误。被上诉人张文静辩称，其答辩意见与一审答辩意见相同。请求驳回上诉，维持一审判决。声特公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判决被告向其支付因其合同违约应当承担的违约金、经济损失以及因本案引起的仲裁、诉讼代理费用共计40万；2.依法裁决被告至2021年10月22日前不得在任何平台上从事网络直播活动。3.案件诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2018年10月22日，声特公司（甲方）与张文静（乙方）签订一份《主播劳动合同书》，协议约定，甲方安排乙方从事主播岗位的工作，在本劳动合同期限内乙方接受甲方根据其相关规章制度的要求进行考核，甲方根据岗位职责赋予乙方相关的权利、责任、义务。乙方根据甲方要求全面完成各项工作任务并履行各项职责。协议约定，劳动合同效期为固定期限：从2018年10月22日起至2021年10月22日止。乙方的工作地点为：林州市龙安路与金鑫大道交汇处-太行声谷。双方约定了试用期一个月，乙方最低收入3000元，第二至四个月甲方保障乙方最低收入5000元，超出最低保障以上的按照薪资提成比例发放薪资，乙方每天直播时间不低于6小时，在附则中约定了乙方在工作期间内的分成比例、休假时间（运营及主播可以休息两天）和奖励标准。第四条约定：“原则上，乙方的待遇由底薪、提成、奖金构成，具体构成及数额根据乙方每月表现进行确定，底薪5000元（播够44小时），提成35%。底薪、奖金、提成每月15日发放。”第五条第2款约定：“乙方月直播有效天数22天、时长44小时，月刷量不符合底薪领取标准的，甲方有权下月取消乙方主播资格。”第5款约定：“乙方在签约期内，如因故辞职，未经甲方允许不得以任何形式在其他类似的平台、网站进行开播，如上述问题出现，甲方有权要求乙方支付50000元的违约金。备注：1．正式主播每天必须按时上播，如有特殊情况需提前一天申请，批准之后方可请假，无批准不开播的，视为旷工处理，扣除底薪100元，出现2次以上甲方有权取消主播资格，一个月内只允许三天带薪请假，多请假一天扣50元，2日扣100元，以此类推。2．直播时间未满一个月工资不予发放……。”2019年5月3日，乙方以多次受到公司主管骚扰，公司不予处理为由离职，2019年6月18日，声特公司曾向林州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年6月24日，仲裁委作出林劳人仲案字【2019】30号不予受理通知书，以反映事项不属于劳动人事争议仲裁受理的争议范围为由决定不予受理。2019年7月11日，声特公司持上述请求及理由诉至法院。一审法院另查明，被告声特公司未为张文静缴纳社会保险。一审法院认为，原告声特公司、被告张文静签订的《主播劳动合同书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行义务。本案争议的焦点是，该合同是否属于劳动合同，双方是否为劳动关系。依据我国《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定，劳动关系的确立需同时符合“四项标准”，即当事人双方主体适格、用人单位各项规章制度适用于劳动者，包括工资报酬、劳动时间、劳动纪律、奖惩规则等，劳动者接受用人单位管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。从本案看，声特公司对张文静进行了工作强度、工作纪律、工作内容和形式的强制性管理，对工作时间、工作地点也进行了限制。张文静接受声特公司的管理，按照合同要求提供劳动，声特公司对张文静进行工作安排，并按月支付工资报酬。上述《主播劳动合同书》已经具备劳动合同的要件，具有劳动合同的性质，原被告双方之间属于劳动关系。因声特公司未为张文静交纳社会保险及其他事由，违反了《劳动合同法》的相关规定，被告张文静已于2019年5月离职，与声特公司解除劳动关系，被告张文静不存在违约行为。原告关于违约金、经济损失、因本案引起的仲裁、诉讼代理费用及竞业禁止的请求，证据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告河南声特网络科技有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担。二审期间，被上诉人依法提交证据，微信截图一张，证明上诉人公司不景气，无法提供员工保障，已经解散，其不存在违约行为。本院依法组织了当事人进行了证据交换和质证，对当事人争议的事实本院认定如下:微信聊天记录内容有限，无法认定上诉人是否已经解散。上诉人二审期间认可上诉人仍在正常经营。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于上诉人诉请因被上诉人违约造成其经济损失，被上诉人应否承担相应损失以及违约责任的问题。根据本案庭审查明的情况，上诉人主张的经济损失未提供相关证据予以证明，且被上诉人离职事出有因，双方签订的《主播劳动合同书》对违约的情形约定不明，因此对上诉人该诉求本院不予支持。关于上诉人诉请竞业禁止的诉求应否支持的问题。结合本案实际，被上诉人在上诉人处工作，没有证据证明该工作涉及商业秘密的内容，且根据该工作的性质，技术性含量不高，亦不涉及知识产权的内容，故对上诉人该诉求本院亦不支持。关于上诉人诉请的诉讼代理费，无法律依据，本院亦不支持。综上所述，上诉人河南声特网络科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南声特网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  苗 飞审判员  杨 晓二〇二〇年三月三十日书记员  张思光