内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内29民终30号 上诉人（原审原告）：内蒙古东孚精细化学品有限公司。 法定代表人：许敬东，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：苏浙，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：张星，女，1971年5月11日出生，汉族，系内蒙古东孚精细化学品有限公司员工，住内蒙古自治区乌海市。 上诉人内蒙古东孚精细化学品有限公司（以下简称东孚公司）因与被上诉人张星劳动争议一案，不服阿拉善左旗人民法院（2019）内2921民初570民事判决，向本院提出上诉。经征询当事人意见，决定不公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 东孚公司上诉请求：我方对被上诉人提交的劳动能力鉴定结论不认可,应当重新鉴定确定其伤残等级,以便确认赔偿金额。2、原审计算错误。被上诉人的工资基数与事实不符。另外、计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的基数不符合法律规定。 张星答辩称，同意一审判决；二审不同意调解处理。 东孚公司向一审法院起诉称，判决不承担向张星给付一次性伤残补助金28800元、一次性伤残就业补助金42574元、一次性工伤医疗补助金60820元、停职留薪期工资差额16400元、陪护费2936元、住院伙食补助300元、医疗费44500元，工伤鉴定费400元的责任。事实与理由：张星以在我单位工伤为由向阿拉善经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求承担给付工伤保险待遇的责任。阿拉善经济开发区劳动人事争议仲裁委员会作出阿开劳人仲裁字（2019）第01号仲裁裁决书，裁决给付张星各项待遇196730元，我对该裁决不服按照《民事诉讼法》及《劳动争议调解仲裁法》的规定提起诉讼，理由如下：张星要求我承担各项工伤保险待遇缺乏主要证据，缺少劳动行政部门作出的工伤认定结论，所以不应承担主张的各项费用。 张星辩称，一、东孚公司称我缺少劳动行政部门作出的工伤认定结论，但阿拉善经济开发区人力资源和社会保障局于2018年2月5日作出的阿开工决字（2018）01号认定工伤决定书”在仲裁庭审中被告当庭举证，被告经质证认可，怎能说缺乏工伤认证结论呢？二、原告同时诉称，由其承担的“各项工伤保险待遇缺乏主要证据。”经过仲裁庭审举证，原被告2017年10月3日签订的劳动合同，证实双方劳动关系成立，被告月工资3200元，工伤时间为合同期内，是在工作期间，工作场所，因为工作所受伤害，所以认定工伤无可非议，原告当庭也无异议。三、被告所受人身伤害经阿拉善盟劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，由于原告对该鉴定提出异议。后经内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定，仍认定为伤残九级。那么原告给予一次性伤残赔偿金，并由于被告提出解除劳动关系，给予原告一次性工伤医疗补助金和再就业补助金也可说事实清楚，证据确实充分，并且有法可依的。四、关于被告停工留薪期的工资待遇，也是经阿拉善盟劳动能力鉴定委员会于2018年11月16日作出的“阿鉴延字【2018】第5号通知”予以认定停工留薪期为7个月，劳动仲裁委认定事实清楚，也是无可非议的。五、有关陪护费、住院伙食补助费、医疗费、伤残鉴定费，有被告在仲裁当庭举证的病历，合法的、客观真实的医疗费和鉴定费票据可以证实。六、从2017年9月27日至2019年1月29日原告在被告企业工作期间，至今已一年零三个月，但原告未给被告交纳一分钱的养老保险和医疗保险，为此，被告为原告代原告交纳其应当为被告交纳的养老保险和医疗保险金共计9984元，由于被告在举证期间未提供该证据被仲裁庭否认，故请求人民法院依法判决由原告予以补缴。综上所述，被告认为阿拉善经济开发区劳动人事仲裁委员会的阿开劳人仲裁字（2019）第01号《仲裁裁决书》认定事实清楚，适用法律正确，故请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求，从而维护被告的合法权益。 一审法院审理认定事实:2017年10月3日，原、被告签订《劳动合同书》，岗位为操作工，合同期限自2017年10月3日至2018年10月2日，合同未约定试用期，但约定试用期内工资为2500/月，试用期满月工资约定为3200元/月。原告未为被告缴纳社会保险。2017年10月28日上午9时许，被告在原告公司擦玻璃时，不慎从窗台掉落至地面，导致其左手受伤，2018年2月5日内蒙古阿拉善经济开发区人力资源和社会保障局出具阿开工决字【2018】01号《认定工伤决定书》认定原告为工伤。2019年5月9日内蒙古阿拉善经济开发区人力资源和社会保障局出具阿开人社发【2019】73号《内蒙古阿拉善经济开发区人力资源和社会保障局关于更正工伤认定决定书中用人单位名称的说明》，将内蒙古阿拉善经济开发区人力资源和社会保障局出具阿开工决字【2018】01号《认定工伤决定书》中用人单位的名称更正为：“内蒙古东孚精细化学品有限公司”，并载明：“该说明不影响《工伤认定决定书》（阿开工决字【2018】01号）的法律效力”。原告对【2019】73号文件不服提起行政诉讼，请求撤销该文件，阿拉善左旗人民法院作出（2019）内2921行初20号行政裁定书，裁定驳回原告的起诉。后原告上诉至阿拉善盟中级人民法院，阿拉善盟中级人民法院作出（2019）内29行终16号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2018年4月3日经阿拉善盟劳动能力鉴定委员会鉴定被告为九级伤残。2018年7月20日，经内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定被告为九级伤残。2018年11月16日，经阿拉善盟劳动能力鉴定委员会鉴定被告停工留薪期为六个月（自2017年10月28日至2018年4月28日），延长停工留薪期一个月（2018年4月29日至2018年5月29日）。被告受伤后到内蒙古医科大学第二附属医院自2017年11月22日至11月30日、2018年10月29日至2018年11月5日住院治疗2次，共计住院15天，被告共花费住院费44500元。2018年9月7日，被告以灵活就业身份缴纳2018年1月至12月的养老保险8123元、缴纳基本医疗保险和大额医疗保险5512元，共计缴纳社会保险费13635元，伤后原告向被告发放工资6000元。后被告向阿拉善经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年1月29日阿拉善经济开发区劳动人事争议仲裁委员会出具阿开劳人仲裁字（2019）第01号仲裁裁决书，裁决：一、解除双方的劳动关系；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金28800元（3200元/月x9个月）；三、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金42572元（6082元/月x10个月x70%）；四、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金60820元（6082元x10个月）；五、被申请人支付申请人停工留薪期工资差额16400元（3200元/月x7个月-6000元）；六、被申请人支付申请人陪护费2936元（6082元/月x70%÷21.75天x15天）；七、被申请人支付申请人住院伙食补助300元（20元/天x15天）；八、被申请人支付申请人医疗费44500元；九、被申请人支付申请人工伤鉴定费400元；以上款项共计196730元，被申请人于本裁决生效后，一次性支付申请人。十、申请人的其他仲裁请求，本会不予支持。现原告不服阿拉善经济开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》向本院提起诉讼。 一审法院认为，原、被告对解除双方的劳动关系均无异议，对此本院予以确认。原告认为2018年2月5日内蒙古阿拉善经济开发区人力资源和社会保障局出具阿开工决字【2018】01号《认定工伤决定书》中用工单位名称与其单位名称不一致，对此2019年5月9日内蒙古阿拉善经济开发区人力资源和社会保障局出具阿开人社发【2019】73号《内蒙古阿拉善经济开发区人力资源和社会保障局关于更正工伤认定决定书中用人单位名称的说明》，将【2018】01号《认定工伤决定书》中用人单位的名称更正为：“内蒙古东孚精细化学品有限公司”,原告对此提起行政诉讼已被裁定驳回，故原告仍为工伤赔付主体。被告在工作中受伤被认定为工伤，并被鉴定为9级伤残，原告有权依据《社会保险法》、《工伤保险条例》等有关规定享受工伤保险待遇。原告未为被告缴纳工伤保险，导致被告无法享受工伤保险待遇，原告应当承担相应赔偿责任，支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助、医疗费、住院期间陪护费、劳动能力鉴定费、交通费等费用。2018年11月16日阿拉善盟劳动能力鉴定委员会出具的阿鉴延字【2018】5号《延长停工留薪期确认通知》，原告称用人单位名称为“内蒙古东孚精细化工有限责任公司”与原告的名称不一致不是同一单位，《延长停工留薪期确认通知》系根据《工伤认定决定书》作出，故原告的该主张无依据。被告在停工留薪期期间，原告应保证被告原工资福利不变，原告未按时足额发放被告的停工留薪期工资，原告应补足停工留薪期工资差额，被告认可原告支付6000元工资，应当予以扣除，故原告应当向被告支付停工留薪期工资16400元（3200元/月x7个月-6000元）。被告抗辩，应由原告予以补缴养老保险和医疗保险，缴纳社会保险是原被告双方的法定义务，双方建立劳动关系应当按时缴纳，但该项主张应当由劳动保障行政部门依法处理，且被告缺少应当由原告补缴而不能补缴造成被告损失的事实证明和依据，故被告要求原告支付被告2018年1月至2018年12月养老和医疗保险费的主张本院不予支持。对于床位费，被告当庭表示，因仲裁不予支持，并不出示相关证据，故不予支持。对于交通费，缺少事实依据，故不予支持。据此依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第二十九条、第三十条、第三十七条、第四十八条之规定，判决：一、解除原告内蒙古东孚精细化学品有限公司与被告张星的劳动关系；二、原告内蒙古东孚精细化学品有限公司支付被告张星一次性伤残补助金28800元（3200元/月x9个月）；三、原告内蒙古东孚精细化学品有限公司支付被告张星一次性伤残就业补助金42574元（6082元/月x10个月x70%）；四、原告内蒙古东孚精细化学品有限公司向被告张星支付一次性工伤医疗补助金60820元（6082元x10个月）；五、原告内蒙古东孚精细化学品有限公司向被告张星支付停工留薪期工资差额16400元（3200元/月x7个月-6000元）；六、原告内蒙古东孚精细化学品有限公司向被告张星支付陪护费2936元（6082元/月x70%÷21.75天x15天）；七、原告内蒙古东孚精细化学品有限公司向被告张星支付住院伙食补助300元（20元/天x15天）；八、原告内蒙古东孚精细化学品有限公司向被告张星支付医疗费44500元；九、原告内蒙古东孚精细化学品有限公司向被告张星支付工伤鉴定费400元； 双方当事人在二审规定的举证期限内均未提交新的证据。 二审查明的事实与原审相一致。 本院认为，原审判令由上诉人东孚公司向被上诉人张星给予工伤赔偿，是经阿拉善经济开发区人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》为基础事实的，且经过行政复议和行政诉讼后,已产生法律效力。被上诉人伤残等级确认系经内蒙古自治区、阿拉善盟两级劳动能力鉴定委员会评定得出的结论。一审中，上诉人的委托诉讼代理人对《工伤认定结论》当庭是认可的，且未提出对工伤能力、伤残鉴定的申请和异议。故上诉人提出重新鉴定伤残等级的请求实际上变更了一审案件确定的审理范围，致使一审的举证及整个审理活动归于无效，有违民事诉讼中的诚实信用原则，二审不应准许，应予驳回。 关于东孚公司应向张星支付一次性医疗补助金、一次性就业补助金数额的问题。根据《工伤保险条例》第六十二条第(二)款,“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”、《内蒙古自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第（一）项,“伤残等级被鉴定为七级至十级的，工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金,按以下标准支付:七级伤残的为13个月本人工资,八级伤残的为11个月本人工资,九级伤残的为9个月本人工资,十级伤残的为7个月本人工资。第（二）款：一次性伤残就业补助金的支付标准:七级伤残的为16个月本人工资,八级伤残的为13个月本人工资,九级伤残的为10个月本人工资,十级伤残的为7个月本人工资”,第四十八条,“职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有缴费工资或者月工资的，可以按照缴费工资或者实际工作月份的月工资为基数计算；上诉人与被上诉人双方没有约定试用期，故上诉人主张一次性工伤医疗补助和伤残就业补助金计算适用试用期工资的主张于法无据。 综上所述,上诉人东孚公司的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定,判决如下: 驳回上诉,维持原判。 二审案件受理费10元,由上诉人内蒙古东孚精细化学品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  安春雷 审判员  马卫国 审判员  王生铎 二〇二〇年三月五日 书记员  王 瑢