四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川19民终281号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司成都分公司，住所地成都市武侯区人民南路三段2号“汇日?央扩国际广场”17楼，统一社会信用代码91510100394437810E。 负责人：赵杨。 委托诉讼代理人：韩周丽，四川法锐律师事务所律师 被上诉人（原审原告）：李德渊，男，生于1942年1月4日，汉族，户籍地四川省通江县 委托诉讼代理人：周福鸿，巴中市通江县金华法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：王兴材，男，生于1966年6月2日，汉族，住四川省巴中市巴州区。 上诉人太平财产保险有限公司成都分公司（以下简称太平保险成都分公司）因与被上诉人李德渊、王兴材机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省巴中市通江县人民法院（2019）川1921民初2059号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，通过查阅卷宗、与各方当事人电话沟通等方式书面审理了本案。本案已审理终结。 一审法院认定：2018年7月12日12时20分，原告李德渊驾驶自有的两轮摩托，自通江县王坪村危改工作地返回沙溪街道家中吃午饭，途经纪红路18公里＋200米处时，被告王兴材驾驶自有的川Ｙ63253号小型轿车超越原告，超车中造成擦挂，致原告摩托车倒地、原告受伤。原告受伤后，被告王兴材通知通江县人民医院救护车前来事故发生地将原告李德渊送往通江县人民医院住院治疗，先行门诊检查，开支门诊费133.60元，于2018年9月7日（应为7月12日，二审注）12时30分入住通江县人民医院骨科，诊断为：1、左侧颞叶脑挫裂伤；2、左颞部硬膜下血肿；3、颅底骨折；4、左侧颧弓、颞骨骨折、鼻骨左侧骨折；5、左侧锁骨骨折、左侧第2肋骨骨折；6、左肾襄肿；7、左侧肱骨大结节陈旧性骨折；8、双眼白内障，经行轴肋检查治疗，于2018年9月19日在臂丛麻醉下行左锁骨骨折切开复位内固定术，手术顺利。术后经过预防手术切口感染、促进骨折愈合、健脑等对症治疗后，患者病情逐渐好转，术后复查骨折位置对线位良好。近期复查头颅ＣＴ仅提示骨折，其他未见明显异常。患者一般情况良好，手术切口愈合良好，已拆线，但患者仍诉头昏、头痛、视物模糊，左肩部疼痛缓解，左肩关节活动部分受限，患肢远端循环感觉及运动未见明显异常，患者要求出院，于2018年10月10日办理出院手续。出院医嘱：1、院外继续康复等治疗，嘱患者肢前臂持续有效悬吊1—2月。2、循序渐进，劳逸结合，6月内患肢禁止负重。根据骨折愈合渐进负重，6个月内禁止做剧烈运动，骨折牢固愈合后恢复正常负重与活动并回医院行内固定物取出；3、定期复查：术后1、3、6、9、12月复查Ｘ线片了解骨折愈合情况并指导康复锻炼，复查时带好出院证明书及相关影像学资料；4、内固定术后，骨折可能延迟愈合，不愈合，固定物可能断裂、松动，必要时可能二次手术，如有不适及时就医，门诊随访。原告在通江县人民医院住院33天，开支住院医疗费24805.38元，合计门诊及住院医疗费共计24938.98元（被告王兴材垫付），被告王兴材护理原告10天，原告出院后于2019年3月13日在通江县人民医院门诊治疗费为352元。2019年3月12日门诊发票4.5元未加盖公章，2019年4月8日原告在通江县和平大药房购买药品928元。 2019年3月13日，原告委托四川明正司法鉴定所对其进行伤残程度、后续医疗费、护理费、营养期进行评定。鉴定意见：李德渊本次损伤构成拾级伤残；酌定后续医疗费为玖仟元人民币；酌定护理期为柒拾日、营养期为壹佰日。原告开支鉴定费2600元。 交通事故发生后，通江县公安局交通警察大队通过现场勘验，以王兴材违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法法律、法规，按照操作规范安全驾驶”之规定，李德渊的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款“驾驶机动车，应依法取得机动车驾驶证”之规定，作出了通江县公安局交通管理大队第511921420180002886号道路交通事故认定书，认定王兴材承担本次事故的主要责任，李德渊承担本次事故的次要责任。 同时查明：原告李德渊在通江县已生活居住多年，受伤前常年在务工，从事危房改造等工作。 一审法院认为，通江县公安局交通警察大队通过现场勘验，作出了511921420180002886号道路交通事故认定书，以被告王兴材违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，未遵守交通安全法律、法规，未按操作规范安全驾驶，原告王兴材违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款之规定“驾驶机动车辆，应依法取得机动车驾驶证”，认定被告王兴材承担本次事故的主要责任，原告李德渊承担本次事故的次要责任。该认定书事实清楚、客观，责任划分恰当，法院依法予以采信。被告王兴材承担本次事故的主要责任，原告李德渊承担本次事故的次要责任，被告王兴材在本次交通事故中是导致原告受伤的主要原因，应承担其相应的民事过错责任，赔偿原告相应的损失。原告在本案中，无证驾驶车辆，是导致本次交通事故的又一原因，其存在过错，在本案中起到次要作用，应自负其与其过错相应的损失。根据“过错相抵原则”，可减轻被告的赔偿责任。原告的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定确定为：原告住院医疗费和门诊费24938.98元，客观真实，予以确认。原告于2019年3月13日委托四川明正司法鉴定所对其伤残程度、后续医疗费、护理期限、营养期限进行评定，其送鉴资料齐全、客观，鉴定手续科学，适用规范正确，对四川明正［2019］法临鉴字第190号鉴定意见书的效力予以采纳。原告已年逾七旬，伤情较重，有加强营养的必要，结合伤情，鉴定营养期限为100天，原告主张按20元／天给付营养费，主张的2000元营养费损失，在合理范围内，法院予以确。原告主张的护理费7000元和住院期间的伙食补助费990元，根据当地的生活水平，在合理范围内，本院予以确认，但被告王兴材护理原告李德渊10天，按100元／天计算为1000元，系找人护理，系原告垫付。原告年龄较大，伤势较重，需不定期检查，并且手术有内固定，需不定期取出术，医疗费将必然产生，对其需9000元的续治费的意见予以采纳，并予以确认。原告出院后门诊费356.50元，其中有4.50元未加盖公章，无法确认系原告支出，酌定支持确认352元。原告的伤残等级为10级，其伤残赔偿金的计算年限应结合其年龄计算，应计算5年。原告长年购房居住在，其生活来源主要为非农收入，应按非农户标准计算，其伤残赔偿金计算为16608元。原告主张精神抚慰金5000元，精神抚慰金应结合受伤程度、当地生活水平、给付能力等因素综合评定，酌定支持3000元。原告主张交通费500元,因原告入院系被告通知的通江县人民医院救护车接入医院，仅出院和检查开支交通费，被告太平财产保险股份有限公司自愿承担200元，法院予以确认。虽原告已年逾七旬岁，但身体健壮，且有大量证据证明其受伤前长期从事建筑劳务，其受伤导致其误工收入的减少，原告主张的误工费损失19500在合理范围，法院予以确认。鉴定费损失2600元，系原告实际支出，且保险条款中无明文的免责条款作特别提示，亦可在保险中予以赔偿。原告在药店购药928元，非医疗机构处方，法院不予支持。川Ｙ63253号小型轿车在太平财产保险有阴公司成都分公司入了机动车强制保险和第三者责任保险，第三者责任保险最高保额为100万元，且均在保险期内发生的交通事故，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十六条、第二十二条，被告太平财产保险有限公司成都分公司先在交强险中赔偿后，不足部分根据保险合同按照责任比例在商业险中赔偿，仍有不足的，依照相关规定由侵权人赔偿。根据双方在保险合同中关于“保险事故发生后，保险人按照国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”的约定和医疗费（含续治费）开支情况，计算自负医疗费，被告王兴村垫付住院期间的住院医疗费和门诊费24938.98元，原告出院后门诊费352元应包含在鉴定的续治费9000元之内，医疗费33938.98元，5万元以下按10%计自负医疗费3393.9元。为了维护当事人的合法权益不受侵害，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第二十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十一条、第十三条、第十五条第一款（六）项、第十六条之规定，判决如下：原告李德渊因交通事故造成的医疗费24938.98元、续治费9000元、住院期间的伙食补助费990元、护理费7000元、营养费2000元、误工费19500元、精神抚慰金3000元、鉴定费2600元、残疾赔偿金16608元、交通费200元，共计85836.98元，由太平财产保险有限公司成都分公司在交通事故强制保险中赔偿61898元，在第三者责任险中赔偿14381.60元，由原告自负医疗费3393.9元，由被告王兴材承担2375.73元，其余损失由原告自负。被告王兴材已向原告李德渊垫付25398.98元（含垫付10天护理费1000元），由被告太平财产保险有限公司成都分公司代扣被告王兴材垫付的23023.25元，被告太平财产保险有限公司成都分公司在本判决生效后十日内向原告李德渊支付赔偿款53256.35元。 上诉人太平保险成都分公司上诉请求：1.撤销四川省巴中市通江县人民法院（2019）川1921民初2059号民事判决，并依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人李德渊的误工费不应该得到支持。根据被上诉人李德渊提供的身份证件资料显示李德渊在本次事故发生时已经76岁高龄，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》中规定：男性年满60周岁即达到退休年龄，李德渊已经超过退休年龄，不应当支持误工费用。二、被上诉人李德渊主张的城镇人口赔偿标准不应当得到认可。一审法院仅凭李德渊所在原村委会出具的居住证明和李德渊提供的建房合同就认定李德渊为城镇户口证据不足。三、对被上诉人李德渊自行鉴定产生的鉴定费2600元，上诉人不予认可。综上，原一审法院对本案部分事实认定错误，且适用法律不当，故申请撤销原判并依法改判。 被上诉人李德渊答辩认为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不能成立，请求二审法院驳回上诉维持原判。 被上诉人王兴材称上诉人的上诉请求与他无关，未作答辩。 一审原告李德渊向一审法院提出诉讼请求：判令太平财产保险有限公司成都分公司在交强险限额内先赔付原告医疗费1283.50元（不含被告垫支，包括出院的检查费用和出院后购买药物的费用）、续治费9000元（司法鉴定）、误工费19500元、护理费7000元（鉴定机构鉴定的天数，按100元/天计算）、交通费500元、鉴定费2600元、伤残赔偿金19929.60元、营养费2000元，合计67803.10元及交强险不予赔偿的部分，由被告太平财产保险有限公司成都分公司在被告王兴材的责任比例内承担，保险不予赔偿的部分由王兴材按责任比例承担。 在本院二审期间，上诉人太平保险成都分公司、被上诉人李德渊、王兴材、均未提供新的证据。 二审查明的案件事实与一审查明的事实一致，对一审查明的案件事实予以确认。 本院认为，交通事故造成他人损害的，责任人应当赔偿。针对上诉争议，评析如下：关于被上诉人李德渊的误工费是否应当支持的问题。从一审在案证据看，李德渊具有建筑行业的专业技能，本次交通事故发生时正是被上诉人李德渊从建筑工地驾驶摩托车回家吃饭的途中，证明被上诉人李德渊虽然已经年过70，但是身体健强，能正常从事其专业岗位劳动。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》中规定的男性年满60周岁即退休，但并未禁止达到退休年龄继续工作、参加劳动，同时在现实生活中超过退休年龄仍然继续劳动工作的情况大量存在。一审法院根据李德渊实际从事劳动的情况，认定误工费19500元，并无不当。上诉人以其超过退休年龄不应支持误工费的上诉理由不能成立。 关于被上诉人李德渊残疾赔偿金计算标准问题。一审现有证据可以证实，被上诉人李德渊虽然户籍在农村，但长期居住，其主要生活来源为在当地务工所得，一审法院按照城镇居民标准确定其残疾赔偿金的处理符合法律规定。上诉人认为一审法院对李德渊的残疾赔偿金判决不合理的上诉理由与事实不符，不能成立。 关于鉴定费承担问题。本案中，被上诉人王兴材与上诉人签订的保险合同中就诉讼费、鉴定费等的承担并没有特别约定，且王兴材在其机动车商业综合险中投保了不计免赔险，故本次交通事故中所发生的诉讼、鉴定等费用应属正常损失，上诉人太平保险成都分公司应予赔偿。 综上，上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求不能得到支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费729元，由原告李德渊负担219元，被告王兴材负担510元，二审案件受理费729元，由上诉人上诉人太平保险成都分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 何明杰 审 判 员 刘伯梅 审 判 员 杜觐良 二〇二〇年三月十七日 法官助理 代元会 书 记 员 何 攀