上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初27169号原告：三六一度(福建)体育用品有限公司，住所地福建省晋江市。法定代表人：丁辉煌，董事长。委托诉讼代理人：袁源，上海市信本律师事务所律师。委托诉讼代理人：王熠，上海市信本律师事务所律师。被告：吴菊兰，女，1956年4月25日生，汉族，户籍地湖北省随州市。原告三六一度(福建)体育用品有限公司(以下简称三六一度公司)与被告吴菊兰、上海寻梦信息技术有限公司(以下简称寻梦公司)侵害商标权纠纷一案，本院于2019年12月27日立案后，依法适用简易程序。2020年3月17日，本院公开开庭进行了审理。原告三六一度公司的委托诉讼代理人王熠、被告寻梦公司的委托诉讼代理人赵庆到庭参加诉讼，被告吴菊兰经合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。庭审中，原告三六一度公司申请撤回对寻梦公司的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。三六一度公司向本院提出诉讼请求，请求判令吴菊兰：1.立即停止侵害第XXXXXXX号注册商标专用权；2.赔偿经济损失100,000元；3.赔偿合理维权费用3,400元(包含公证费900元、律师费2,500元)。审理中，三六一度公司鉴于被控侵权商品已被禁售申请撤回第1项诉讼请求。事实和理由：三六一度公司依法享有第XXXXXXX号注册商标专用权，“361°”等商标具有较高知名度。近期，在拼多多网络购物平台上发现由吴菊兰入驻经营的名为“荣途鞋业”店铺销售使用第XXXXXXX号商标的运动鞋，其产品关键词和介绍中都使用了第XXXXXXX号商标。经对公证购买的货品进行鉴定，确认为假货。吴菊兰销售假冒三六一度公司注册商标的商品，构成商标侵权，应承担侵权责任。吴菊兰未作答辩。本院认定事实如下：第XXXXXXX号“361°”商标注册人为三六一度公司，该商标核定使用在第25类的服装、鞋、运动鞋等商品上，现在注册有效期内。2019年3月6日，吴菊兰签署《拼多多平台合作协议V3.2》入驻由寻梦公司运营的拼多多网购平台经营名为“荣途鞋业”的店铺。2019年3月29日，在上海市卢湾公证处公证员和工作人员的监督下，三六一度公司的委托代理人使用公证处提供的清洁的手机，登录“拼多多”App，在“荣途鞋业”的店铺中购买“正品春夏季男鞋运动鞋透气休闲鞋男士网面跑步鞋子学生板鞋旅游鞋”项下商品，收货地址设置为该公证处的地址，实付款78元，该商品的销售网页有显示“361°”运动鞋的图片展示，并显示“已拼919件”。同年4月30日，在该公证处公证员和工作人员的监督下，三六一度公司的委托代理人使用公证处提供的清洁的手机，登录“拼多多”App查看上述所购商品的物流公司及物流单号，并查看同一物流单号的邮包的外观及内装物品，进行拍照，物品经贴封后交由三六一度公司保管。同年5月13日，上海市卢湾公证处出具了(2018)沪卢证经字第3876号公证书。三六一度公司为此支付了公证费900元。当庭拆封的公证封存物品，为一双男鞋，在鞋身、鞋舌、鞋垫以及鞋盒上均有“361°”标识。经三六一度公司鉴别，该商品的鞋盒发黄破旧，条形码、面料品种、里布等与其产品不符，确认非其生产或授权生产。2019年10月8日、2020年1月15日，拼多多平台先后下架、禁售被控侵权商品。根据寻梦公司出具的情况说明，截止下架日，涉案店铺销售与涉案公证购买商品名称相同的商品数量共计2,168件(含退货54件)、销售金额共计163,018元(含退款4,174元)。三六一度公司为本案诉讼支出律师费2,500元。另查明，吴菊兰签署的《拼多多平台合作协议V3.2》第1.2条“协议变更及生效”中约定，平台运营方寻梦公司有权变更(包括但不限于制定、修订、废止)本协议正文、附件及平台规则，至少提前7日在网站公示，商家应实时关注公示内容；如商家不接受变更，应当在公示期间内申请退店，本协议将终止；如商家未按前述约定申请退店，即视为商家接受前述变更事项。2019年8月27日，寻梦公司在拼多多平台公示《拼多多平台合作协议V4.0》。该协议对第17.4.2条“法律文书送达”条款作了变更，变更后的条款约定，对于一切与商家在拼多多平台发布信息、销售商品或提供服务相关的纠纷，商家认可司法机关通过邮寄、手机短信或电子邮件等方式向商家送达法律文书的有效性、合法性；以邮寄方式送达法律文书的，将法律文书寄送至商家提供给拼多多平台的联系地址即视为送达；……商家同意司法机关可采取以上一种或多种送达方式向其送达法律文书……；商家确认的上述送达方式适用于各个司法阶段，包括但不限于一审、二审、再审、执行以及督促程序；商家保证提供的联系方式是真实、准确、有效的，并进行实时更新，如果因提供的联系信息不准确，或不及时告知变更后的联系方式，使法律文书无法送达或未及时送达的，由商家自行承担由此可能产生的法律后果。吴菊兰在上述协议公示期间未申请退店，涉案店铺现仍处于开店状态。审理中，本院按照寻梦公司提供的商家联系地址—户籍地向吴菊兰邮寄送达应诉通知书、举证通知书、开庭传票等诉讼文书，邮局以“地址找不到人、电话联系一直要自取但未取”为由退回。以上事实，有三六一度公司提供的商标注册证、(2018)沪卢证经字第3876号公证书、公证封存物品、鉴定报告、公证费发票、法律服务费发票，寻梦公司提供的涉案店铺基本信息、店铺协议签约记录、涉案订单信息及商品操作日志、《拼多多平台合作协议》(V3.2版本、V4.0版本)等证据证明，本院予以确认。本院认为，注册商标专用权受法律保护。未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的，属侵犯注册商标专用权的行为。销售侵犯注册商标专用权的商品的，亦构成对注册商标专用权的侵犯。三六一度公司系第XXXXXXX号注册商标专用权人，该商标在有效期内，三六一度公司对该商标享有的专用权受法律保护。本案中，被控侵权商品与涉案商标核定使用的鞋、运动鞋属同种商品，被控侵权商品及其包装上有与涉案商标相同的标识，该商品经商标权人鉴别系假冒产品。因此，吴菊兰销售的鞋属未经许可在同种商品上使用与涉案商标相同商标的侵权商品。吴菊兰在销售网页使用侵权商品图片作宣传，系对被诉标识的商标性使用，亦构成对涉案商标专用权的侵犯。吴菊兰销售侵害涉案商标专用权的侵权商品，未证明其不知道是侵权商品且具有合法来源，依法应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。三六一度公司鉴于侵权商品已被禁售申请撤回停止侵权的诉讼请求，不违反法律规定，应予准许。三六一度公司要求吴菊兰赔偿经济损失，鉴于三六一度公司因被侵权所受损失、吴菊兰因侵权所得利益以及涉案注册商标许可使用费均难以确定，赔偿数额由本院综合考虑涉案商标的知名度、涉案商品的售价、销售及下架情况、侵权后果等因素酌情确定。三六一度公司主张的公证费、律师费，均属于为制止侵权行为所支出的合理费用，本院予以支持。吴菊兰签署的《拼多多平台合作协议V3.2》，明确寻梦公司有权变更协议，如商家不接受应在公示期间申请退店，如未申请退店，视为商家接受变更事项。此后寻梦公司在平台公示的《拼多多平台合作协议V4.0》，对“法律文书送达”条款作了变更，而吴菊兰在公示期间未申请退店，根据先前的约定，视为吴菊兰接受变更事项。本院按照寻梦公司提供的商家联系地址向吴菊兰邮寄送达诉讼文书被邮局退回，根据变更后的“法律文书送达”条款，由吴菊兰自行承担法律后果。吴菊兰经合法传唤未到庭参加诉讼,本院依法作缺席审理。依照《中华人民共和国商标法》第四十八条、第五十七条第一项、第三项、第六十三条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十条、第十六条第二款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告吴菊兰于本判决生效之日起十日内赔偿原告三六一度(福建)体育用品有限公司经济损失72,000元；二、被告吴菊兰于本判决生效之日起十日内赔偿原告三六一度(福建)体育用品有限公司为制止侵权支付的合理开支3,400元；三、驳回原告三六一度(福建)体育用品有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,368元，减半收取计1,184元，由原告三六一度(福建)体育用品有限公司负担161元、被告吴菊兰负担1023元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审判员  李晓平二〇二〇年三月二十三日书记员  严 萍附：相关法律条文一、《中华人民共和国商标法》第四十八条本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；……（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；……第六十三条侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。……权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。二、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条商标法第五十二条第（一）项规定的商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。……第十条人民法院依据商标法第五十二条第（一）项的规定，认定商标相同或者近似按照以下原则进行：（一）以相关公众的一般注意力为标准；（二）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；（三）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。第十六条……人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。……第十七条商标法第五十六条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。