广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初29654、35845号原告（35845号案被告）：李志球，女，汉族，1971年2月11日出生，住海珠区，委托代理人：江春赏、黄琳，均系广东法丞汇俊律师事务所律师。被告（35845号案原告）：广州凤厨餐饮服务有限公司，住所地广州市海珠区新港西路82号31号楼C区C3060。法定代表人：冯嘉慧，执行董事。委托代理人：丁智、吴少芬，均系广东明灿律师事务所律师。原告李志球与被告广州凤厨餐饮服务有限公司劳动争议两案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李志球及其委托代理人江春赏、被告广州凤厨餐饮服务有限公司的委托代理人丁智、吴少芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李志球诉（辩）称：原告于2015年3月23日起在广州市凤厨餐饮有限公司工作，从事会计职位。2018年4月1日原合同到期后，原告继续留在公司工作，被告要求原告签了一份劳动合同，该合同无法人代表签名也未盖单位公章，合同上一切条文条款都是无效的，又如何算原告是已经签了合同呢？仲裁庭判定原告签了无效劳动合同就是签了合同并以无效劳动合同的条文作为仲裁依据完全违反合同法，是无理由的。被告违反了劳动法第16条规定，应双倍支付原告工资11个月×5600＝61600元。2019年3月21日，被申请人向申请人出具违法的解聘通知书以原告操作严重违反公司相关规定以及顶撞领导人为由解除劳动关系，…仲裁庭单凭被告提供的两条证据，不听原告的事实讲述就认定原告严重违反了规章制度和态度不佳，是不顾事实有失公正，如果被告随便拿出一些莫须有的名义就可以解雇员工而不违法的，还要劳动法有何用。所以恳请法庭依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条判决被告向原告支付代通知金5600元。关于加班工资问题，仲裁庭是依据原告签的无效合同、原告提供的工资条以及被告提供的银行发放工资的流水账认定原告基本工资为1900元及后来的2200元，实际原告收到的工资5600元已含加班工资。而事实上这5600元就是原告的基本工资。由此可见，被告分开两部分发放工资。分两盘账发放，只是为了规避有关部门的监管而不代表是原告的基本工资就是5300元加300元的工资工龄。再有现在广州市工人的基本工资不可能是2100元一个月，这是个常识。原告在被告工作期间，被告规定员工每月休息4天，每周工作超过48小时。被告规定的工作时间每周超过正常工作8小时，超出部分应当按照《劳动合同法》第四十四条规定给予加班费。在法定节假日加班工资的问题上仲裁庭确认被告未完全发放加班工资的事实，但以原告无法提供2017年7月25日前的工资表以及上述的基本工资情况为由不支持原告主张部分。但是原告提供了被告的员工手册，上面清楚写明如何发放加班工资。被告《员工手册》规定公司不安排员工在法定假日期内请假，但按照1：1安排补休，春节假期按补休1天补薪1天执行,也就是说4年来法定节假日都不安排休假或请假,被告一直以来未有足额发放法定假期的加班工资。原告现提供2017年7月25日前的部分工资表,那被告是否能提供已发加班工资的证据呢?仲裁庭忽略对原告有利的证据,作出了不利于原告的裁定。关于基本工资问题忽略对原告有利的证据,作出了不利于原告的裁定。综上所述，恳请法院判决被告向原告支付2015年4月1日至2019年3月31日4年法定节假日工作的加班费差额19567元。关于拖欠2019年2、3月工资问题,2月份有工资表为证应为5787元,3月份工资为5219元，即工作至21日,补休22-25日,补(2018年元旦一天及2019春节三天假)，26-30日是休年假。原告工作至3月21刚好有5天年假，是原告应享受的假期，也经过当时的股东总经理梁朝华批准。所以原告恳请法庭判决被告向原告支付2019年2月1日至2019年3月31日工资11006元。关于拖欠工资赔偿金问题仲裁庭以原告未向劳动监察投诉为由而不支持，本来3月20日前被告就应该支付2月份工资给原告，而3月21日被告出具解聘通知书时，仍然支付2月份工资，并且到现在仍然支付，试问不是恶意是什么，不能讲没到劳动局投诉就不算拖欠。请支持原告主张，向原告支付拖欠工资赔偿金合计11861元。最后，说明本次原告提供新证据，是因为仲裁庭被告在开庭前根本没有书面起诉状，使原告无法充分准备，导致原告在仲裁庭未能及时提供证据。请求：1、判决被告向原告支付未提前三十日书面通知申请人离职的代通知金5600元。2、判决被告向原告支付未签劳动合同（2018年4月2日至2019年4月1日）双倍工资（22×5600-已发放11×5600）＝61600元。3、判决被告向原告支付休息日2015年4月1日至2019年3月31日加班费（52×2-48）×2（双倍工资）/每月按21.75天计算后得5.149月×5600（月薪）＝28836元×4＝115374元。4、判决被告向原告支付2015年4月1日至2019年3月31日4年法定节假日工作的加班工资差额3天×4年/21.75×5600元+8天×2倍×4年/21.75×5600＝19567元。5、判令被告向原告支付2019年2月1日至2019年3月31日工资11006元（2月工资5787元+3月工资5219元）。6、判令被告向原告支付无故拖欠2019年2月1日工资赔偿金（5787×1%×122天＝7060元）2019年3月31日工资赔偿金（5219×1%×92天＝4801元）合计11861元。上述总计225008元。7、诉讼费由被告承担。被告广州凤厨餐饮服务有限公司辩（诉）称：不同意原告的诉讼请求。原告于2015年3月23日入职被告处，担任会计职位。原告作为财务人员，掌握公司财务账册，2018年6月原告私自将公司财务账册交给第三人，泄露公司商业秘密，直接造成被告经营管理困难。被告多次严厉要求将财务账册交还公司，原告置若罔闻。而且，原告不遵守现金支付流程，利用职务之便，私自从公司收银台支付现金，被告对原告进行批判及教育，原告强词夺理，当面顶撞被告。原告违反基本职业操守，不遵守公司现金支出财务制度，报告行为严重违反劳动纪律和职业道德。被告解除与原告的劳动关系是合法解除。原告于2019年7月25日向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，海珠区仲裁委裁决，被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金44800元（案号:穗海劳动仲案非终字【2019】1647-2号）。被告不服判决，请依法裁判。请求：一、判令被告不支付原告经济补偿44800元。2、本案诉讼费用由原告承担。经审理查明：原告于2015年3月23日入职被告处，任会计一职，双方签订了劳动合同。2018年3月22日，双方又续签了劳动合同，约定：劳动合同期限从2018年3月23日至2022年3月31日止；试用期满正常工作时间工资1900元/月；加班工资基数为正常工作时间工资。原告在该合同上签名确认。2019年3月21日，被告向原告出具了《解聘通知书》，解聘理由为：1.该员工近段时间的操作程序，严重违反公司的相关规定；2.在大庭广众之下，顶撞公司领导人，且态度不好。2019年7月25日，原告向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、被申请人广州凤厨餐饮服务有限公司支付申请人李志球未提前三十日书面通知离职代通知金5600元；二、被申请人支付申请人2018年4月2日至2019年4月1日期间未订立劳动合同双倍工资61600元；三、被申请人支付申请人2015年4月1日至2019年3月31日休息日加班费115347元；四、被申请人支付申请人2015年4月1日至2019年3月31日法定节假日加班工资差额19567元；五、被申请人支付申请人2019年2月1日至2019年3月31日工资共11006元；六、被申请人支付申请人无故拖欠2019年2月1日至2019年3月31日工资的赔偿金11861元；七、被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金44800元。广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会作出穗海劳人仲案终字〔2019〕1647—1号仲裁裁决书，裁决：一、在本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2017年7月26日至2019年3月21日期间法定休假日加班工资2974.71元；二、在本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2019年2月1日至2019年3月21日期间工资8903元；三、驳回申请人关于要求被申请人支付代通知金、双倍工资和拖欠工资赔偿金的仲裁请求。原告不服裁决，向本院提起诉讼。广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会还作出穗海劳人仲案非终字〔2019〕1647—2号仲裁裁决书，裁决：在本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人违法解除劳动关系赔偿金44800元。被告不服裁决，向本院提起诉讼。本院认为：经审理，对于穗海劳人仲案终字〔2019〕1647—1号及穗海劳人仲案非终字〔2019〕1647—2号仲裁裁决书查明事实，本院予以认定。本案争议焦点主要在：关于代通知金。原告主张被告解除劳动合同未提前三十日书面通知应支付代通知金5600元。被告是以原告严重违反公司的相关规定以及态度不佳为由解除劳动关系，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的法定情形，原告的主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于双倍工资。经查，在第一份劳动合同期满后，原告与被告续签了《劳动合同》，劳动合同期限从2018年3月23日至2022年3月31日止。该合同被告虽未加盖公章，但有原告签名确认，被告也承认该合同的效力。双方续签劳动合同，体现双方的真实的意思表示，且原、被告均已实际履行合同，故该合同应属有效。原告主张因双方未有签订劳动合同而请求双倍工资赔偿，与事实不符，于法无据，本院不予支持。关于加班工资。原告主张2017年7月25日（含）前的休息日以及法定节假日的工资，并无有效证据证实，被告亦不确认，故本院不予支持。原告要求2017年7月26日及以后的休息日加班工资，经查明，原告实际领取的月工资已包含基本工资和每周休息日加班工资，故原告的主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原告最后的工作日至2019年3月21日，其主张2019年3月22日至3月31日的加班工资，没有相关证据支持，本院予以驳回。原告还主张2017年7月26日至2019年3月21日的法定节假日的加班工资，被告作为用人单位，未能提交相关证据予以反驳，应承担不利后果，原告该主张合理合法，本院予以支持。综上，被告应支付原告2017年7月26日至2019年3月21日的法定节假日的加班工资2974.71元（1900元÷21.75天×8天×200%+1900元÷21.75天×3天×100%+2200元÷21.75天×5天×200%+2200元÷21.75天×3天×100%）。关于工资。经查，原告在2019年2月1日至2019年3月21日期间正常出勤，被告未向其发放2019年2月和2019年3月工资。原告主张其在经大股东梁朝华同意后于2019年3月21日至2019年3月31日期间休年假，对此被告不予确认。原告虽在诉讼中提交了补休申请为证，但补休申请的内容系“申请3月22号至25号补过年三天（年三十、初一、初二、及2018年元旦共4天）休息”，与原告主张的时间和休假类别均不符合。原告未能提供有效证据证明其于2019年3月22日至2019年3月31日期间存在休年休假之事实，应承担举证不能的不利后果。根据查明事实及证据，原告每月满勤出勤情况下月工资为5219元。本案中本院已对2019年2月春节法定休假日加班工资作出处理，故原告在2019年2月工资中额外主张春节法定休假日加班工资缺乏依据，本院不予支持。综上，被告应支付原告2019年2月1日至2019年3月21日期间的工资8903元[5219元+5219元÷29.75天×（15天+3天×200%）]。关于拖欠工资经济赔偿金问题。由于原告未就被告拖欠工资问题向劳动监察部门投诉，故该项主张于法无据，本院不予支持。关于经济补偿金问题。被告以“原告严重违反公司的相关规定以及态度不佳”为由解除劳动关系，但未能提交公司具体规章制度等相关证据证实原告的行为确实达到应当解除劳动合同的程度，应承担举证不能的不利后果；且被告认为原告“态度不佳”属主观臆断，缺乏客观事实，故被告的解除劳动合同的行为不符合法律规定。综上，被告应支付原告经济补偿44800元（5600元×4个月×2倍）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、第八十七条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州凤厨餐饮服务有限公司自本判决生效之日起三日内一次性支付原告李志球2017年7月26日至2019年3月21日期间法定休假日加班工资2974.71元；二、被告广州凤厨餐饮服务有限公司自本判决生效之日起三日内一次性支付李志球2019年2月1日至2019年3月21日期间工资8903元；三、被告广州凤厨餐饮服务有限公司自本判决生效之日起三日内一次性支付原告李志球违法解除劳动关系赔偿金44800元；四、驳回原告李志球的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2019）粤0105民初29564号案受理费10元，由被告广州凤厨餐饮服务有限公司负担。（2019）粤0105民初35845号案受理费10元，由被告广州凤厨餐饮服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  梁思远人民陪审员  钟信耀人民陪审员  罗雪婷二〇二〇年三月二十三日本书记员潘宝欣曹昭明