北京市西城区人民法院民 事 判 决 书(2018)京0102民初16703号原告：中船重工物资贸易集团有限公司，住所地北京市西城区月坛北街5号。法定代表人：杨乾坤，董事长。委托诉讼代理人：杜亚军，国浩律师（北京）事务所律师。委托诉讼代理人：崔洋，国浩律师（北京）事务所律师。被告：大合亨（北京）贸易有限公司。法定代表人：莫礼辉。被告：范勇，男，1981年4月8日出生，汉族，住河南省安阳市殷都区。委托诉讼代理人：王弼宇，上海市方达律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓志聪，上海市方达（北京）律师事务所实习律师。被告：程俊彩，女，1956年3月16日出生，汉族，住河南省安阳市殷都区。被告：黄志，男，1956年3月15日出生，汉族，住河南省安阳市北关区。被告：张会民，女，1956年3月8日出生，汉族，住河南省安阳市北关区。被告：黄峥，女，1981年3月14日出生，汉族，住郑州市二七区。被告：范庆民，男，1957年11月15日出生，汉族，住河南省安阳市殷都区。原告中船重工物资贸易集团有限公司（以下简称中船物资公司）与被告大合亨（北京）贸易有限公司（以下简称大合亨公司）、被告范勇、被告程俊彩、被告黄志、被告张会民、被告黄峥、被告范庆民合同纠纷一案，本院于2018年4月19日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中船物资公司的委托诉讼代理人杜亚军、崔洋，被告范勇及其委托诉讼代理人王弼宇、邓志聪到庭参加诉讼，被告程俊彩、被告黄志、被告张会民、被告黄峥、被告范庆民经本院公告送达出庭出传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中船物资公司向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告大合亨公司向原告支付货款14078493．74元；2．请求判令被告大合亨公司向原告支付截至到2018年3月22日代理费3344160．13元；3．判令被告大合亨公司向原告支付违约金156803．89元（计算方式：计算的方式是以未偿还款项17422653．87元为基数，自2018年的4月22日为起点，按照日万分之三计算到2018年5月22日为156803．89元，后续违约金按照前述标准计算到实际给付之日）；4．请求判令被告范勇、程俊彩、黄峥、黄志、张会民、范庆民对上述债务向原告承担连带保证责任；5．请求判令被告承担本案的全部诉讼费。事实和理由：2017年2月1日，原告与被告大合亨公司签订合同编号为200112X17020036的《铁矿贸易合同》，约定原告向大合亨公司销售钢材产品，合同履行过程中大合亨公司未经原告同意私自提货，未向原告支付货款。2018年3月27日，针对所欠货款原告与大合亨公司达成《还款协议》确认，截止2018年3月22日，大合亨公司欠付原告货款14078493．74元，代理费(每日0．022％)总额3344160．13元。协议约定大合亨公司应于2018年4月16日向原告偿还货款及代理费共计17422653．87元，若大合亨公司自任何一期付款期限届满之日起五个工作日内未履行偿还义务，原告有权单方宣布全部债权立即到期，大合亨公司除继续支付代理费外，还应承担未偿还金额（包括利息、代理费）每日万分之三的违约金。同日，被告范勇、程俊彩、黄峥、黄志、张会民与原告签订《连带责任保证协议书》，2018年3月29日，被告范庆民与原告签订《连带责任保证协议书》，上述协议约定，范勇、程俊彩、黄峥、黄志、张会民、范庆民对大合亨公司《还款协议》项下的全部债务承担连带保证责任。综上，《还款协议》签订后大合亨公司未履行偿还义务，原告多次催要至今仍未偿还，故原告依据《合同法》及《担保法》相关规定，请求法院判令被告大合亨公司履行偿还义务，被告范勇、程俊彩、黄峥、黄志、张会民、范庆民对大合亨公司履行偿还义务承担连带保证责任。为维护原告的合法权利，故原告诉至法院。被告范勇答辩称，不同意原告诉讼请求。理由：1．被告范勇作为保证人享有债务人大合亨公司的抗辩权；2．《还款协议》和《连带责任保证协议书》系因中船物资公司与大合亨公司之间的其他基础法律关系而产生，未经过对账，且存在效力瑕疵；3．中船物资公司与大合亨公司之间的基础交易属于垫资型托盘交易模式，名为买卖实为借贷；中船物资公司擅自从事金融业务活动，规避国家金融管制，放大金融风险，危害金融安全，损害社会公众利益，案涉西部粉《铁矿贸易合同》违反效力性强制性法律规定而应认定为无效；《连带责任保证协议书》作为从合同也应无效，被告范勇及其他保证人无需承担保证责任；4．无论案涉基础交易性质为何，从实际履行情况来看，大合亨公司欠款金额也远少于中船公司主张金额，被告范勇的保证责任仅应以大合亨公司实际欠款金额为限。原告中船物资公司向本院提交了以下证据予以证明：1．还款协议及铁矿贸易合同；2．连带责任保证协议书（2份）。被告范勇向本院提交以下证据：1．《铁矿贸易合同》；2．西部粉《铁矿石贸易合同》付款情况统计表及付款凭证13张；3．大合亨公司与下游企业的西部粉销售情况统计表；4．（2018）鲁11民终2217号民事判决书；5．（2019）鲁民申2049号民事裁定书。被告程俊彩、被告黄志、被告张会民、被告黄峥、被告范庆民未到庭答辩亦未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。通过对当事人所提交的证据进行审查，结合当事人在本案审理过程中的陈述，本院对本案认定以下事实：2017年2月1日，中船物资公司（甲方、受托方）与大合亨公司（乙方、委托方）签订《铁矿贸易合同》（协议编号：200112X17020036），约定甲方接受乙方委托向乙方指定的供货商澳大利亚FMG矿山定向采购下列货物并销售给乙方。货物名称：FMG西部粉；交货地：京唐港；数量：90000湿吨；临时货款：RMB41616817．63；最终价格供货商与甲方最终结算金额+港口费用+甲方代理费。合同同时约定：1．甲方仅系乙方办理进口事宜的代理人，甲方以甲方名义与供货商签订买卖合同仅为便于办理进口事宜，供货商关于买卖合同的权利与义务均由乙方与供货商确定，与供货商之间的买卖关系由乙方与供货商直接建立，与供货商关于前述该商的一切风险和责任（包括但不限于交货期、商品质量以及其他原因的索赔、纠纷或损失）均由乙方承担并由乙方与供货商直接解决，与甲方无关，乙方不得以与供货商之间的任何未决事项或其他理由拒付或迟延支付应当支付给甲方的款项以及拒绝履行或迟延履行其他应当向甲方履行的义务。2．乙方负责将与供货商已确定的进口货物的详细名称、规格型号、数量商品检验等技术指标告知并书面提供至甲方，并对供货商履行义务的风险承担责任，对甲方进口的货物品质及数量承担全部风险有关进口货物的质量或数量问题，直接由乙方与供货商解决，乙方不得因进口货物的质量或数量问题而拒付货款提货或不履行本协议所规定的有关义务。3．为保证乙方按期履行合同，乙方须在甲方和供货商签订采购合同之前将该批货物全额货款的10％（人民币：416万元）作为保证金以现款形式支付给甲方，甲方在收到乙方保证金后，按照与供货商签订的采购合同要求支付货款。4．乙方须协助甲方办理报关，清关及提货等手续。由乙方原因导致货物申报时间延迟而造成未能及时清关或货物滞港等，由乙方承担相关费用及责任。本协议合同所涉及的进口过程中发生的一切费用（包括但不限于开证费、承兑费、其他银行手续费、关税、增值税、报关费、报检费、仓储费等费用）均由乙方承担。结算方式约定：若乙方未支付甲方货款，不得提货，相应货物的所有权应归甲方所有，甲方无需通知乙方而享有对货物的处置权，由此产生的损失由乙方承担，乙方对此无任何异议，并愿意承受因此所导致的一切责任。货物在卸货港（中国港口）清关且海关放行后，乙方付清全款，届时双方办妥货物交接手续，货物由乙方自提。2018年3月27日，中船物资公司（甲方、债权人）与大合亨公司（乙方、债务人）签订《还款协议》，鉴于甲乙双方于2017年2月1日签订《铁矿贸易合同》（合同编号200112X17020036）。上述合同履行过程中由于乙方未经过甲方同意私自提货，至此上述合同项下乙方欠付甲方货款。甲方与乙方根据双方间合同执行情况，经友好协商，就乙方向甲方回款等事宜达成如下协议：一、甲乙双方确认，截止2018年3月22日，乙方欠付甲方货款本金总金14078493．74元（大写：壹仟肆佰零柒万捌仟肆佰玖拾叁元柒角肆分），代理费（每日0．022％）总额为3344160．13元（大写：叁佰叁拾肆万肆仟壹佰陆拾元壹角叁分），总计17422653．87元（大写：壹仟柒佰肆拾贰万贰仟陆佰伍拾叁元捌角柒分），截止日之后的代理费继续按合同约定计算。二、乙方承诺，按以下计划偿还欠款：2．1于2018年月日之前向甲方偿还货款及代理费人民币17422653．87元整以及2018年3月22日后继续计算的代理费。三、甲、乙双方同意，自任何一期款项付款期限届满之日起五个工作日内，如乙方仍未履行当期还款义务，甲方有权单方面宣布全部债权立即到期。同时，乙方除继续按约定支付代理费外，同时应承担未还款金额（包括本息、代理费）每日万分之三的违约金。2018年3月29日，中船物资公司（甲方）与范庆民（乙方）签订《连带责任保证协议书》，为确保甲方与大合亨公司（以下简称主合同债务人）于2018年3月27日签订的《还款协议》（简称主合同）的切实履行，为确保该项下全部条款的顺利履行，现甲乙双方根据《合同法》、《担保法》等法律、法规的规定，本着诚实信用、平等自愿的原则，经协商一致，达成以下协议：第一条【保证方式】乙方承担保证责任的方式为连带责任保证。第二条【被保证的主债权种类、数额】被担保主债权的种类：主合同项下全部债权。被担保主债权数额为（截止2018年3月22日）：17422653．87元。第三条【主合同的履行期限】以主合同的履行期限为准。第四条【保证范围】乙方保证担保的范围包括主债权本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。第五条【保证期间】主合同的履行期限届满之日起2年。第六条【保证责任】无论甲方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、甲方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，甲方均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，并且同意甲方在各项担保中自主选择实现担保的顺序与额度。该协议尾部有范庆民签名。2018年3月29日，中船物资公司（甲方）与范勇、程俊彩、黄峥、黄志、张会民（乙方），签订《连带责任保证协议书》，为确保甲方与大合亨公司（以下简称主合同债务人）于2018年3月27日签订的《还款协议》（简称主合同）的切实履行，为确保该项下全部条款的顺利履行，现甲乙双方根据《合同法》、《担保法》等法律、法规的规定，本着诚实信用、平等自愿的原则，经协商一致，达成以下协议：第一条【保证方式】乙方承担保证责任的方式为连带责任保证。第二条【被保证的主债权种类、数额】被担保主债权的种类：主合同项下全部债权。被担保主债权数额为（截止2018年3月22日）：17422653．87元。第三条【主合同的履行期限】以主合同的履行期限为准。第四条【保证范围】乙方保证担保的范围包括主债权本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。第五条【保证期间】主合同的履行期限届满之日起2年。第六条【保证责任】无论甲方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、甲方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，甲方均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，并且同意甲方在各项担保中自主选择实现担保的顺序与额度。该协议尾部有范勇、程俊彩、黄峥、黄志、张会民签名。另查，大合亨公司法定代表人于2018年10月17日由范勇变更为莫礼辉。以上事实有原告中船物资公司和被告范勇提交的证据和开庭笔录在案佐证。本院认为，中船物资公司与大合亨公司之间签订的《铁矿贸易合同》、《还款协议》，以及中船物资公司与范庆民、范勇、程俊彩、黄峥、黄志、张会民之间签订的《连带责任保证协议书》均系双方当事人之间的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方都应依法履行合同义务。关于双方签订的《铁矿贸易合同》的性质，中船物资公司以买卖合同纠纷起诉，综合该合同中约定的代理进口及定向采购等事宜，该合同并非完全意义上的买卖合同，故本院将本案案由定为合同纠纷。上述合同签订后，中船物资公司按照合同约定履行了合同义务，双方就该合同项下的债权债务形成了《还款协议》，现中船物资公司依据《还款协议》要求大合亨公司支付款项14078493．74元的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。关于中船物资公司依据《还款协议》要求大合亨公司支付截至2018年3月22日的代理费3344160．13元的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于被告范勇辩称中船物资公司与大合亨公司之间签订的《铁矿贸易合同》属于垫资型托盘交易模式，名为买卖，实为借贷，故该合同违反效力性强制性法律规定而应认定为无效的答辩意见，无事实及法律依据，本院不予采信。关于范勇辩称《还款协议》及《保证协议》是在被胁迫的情况下签订以及实际欠款金额少于上述协议中载明的金额的答辩意见，并未向本院提交有效证据予以证明，本院不予采信。关于中船物资公司主张以未还金额为本金要求大合亨公司按照日万分之三支付违约金的诉讼请求，该利率和计算方式符合合同约定未超法律规定，但因双方之间签订的《还款协议》并未约定还款时间，本案起诉书全部有效送达之日为2018年11月26日，本院酌情给予15天的还款期限，故以2018年12月11日为违约金起算之日，超出部分，本院不予支持。关于中船物资公司根据其与范庆民、范勇、程俊彩、黄峥、黄志、张会民之间签订的《连带责任保证协议书》，要求范庆民、范勇、程俊彩、黄峥、黄志、张会民对上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。当事人有对对方当事人的陈述及提供的证据进行答辩和质证的权利，本案在审理过程中，被告大合亨公司、范庆民、程俊彩、黄峥、黄志、张会民经合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩和质证的权利，不影响本院在查明事实的基础上依法缺席裁判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，判决如下：一、被告大合亨（北京）贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中船重工物资贸易集团有限公司支付货款14078493．74元；二、被告大合亨（北京）贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中船重工物资贸易集团有限公司支付截至2018年3月22日的代理费3344160．13元；三、被告大合亨（北京）贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中船重工物资贸易集团有限公司支付违约金（自2018年12月11日起算至实际清偿之日止，以17422653．87元为计算基数，按照日万分之三计算）；四、被告范庆民、范勇、程俊彩、黄峥、黄志、张会民对被告大合亨（北京）贸易有限公司应向原告中船重工物资贸易集团有限公司承担的所有上述还款义务承担连带保证责任。被告范庆民、被告范勇、被告程俊彩、被告黄峥、被告黄志、被告张会民承担上述保证责任后，有权向被告大合亨（北京）贸易有限公司追偿；五、驳回原告中船重工物资贸易集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费126336元、保全费5000元及公告费（以实际发生为准），由被告大合亨（北京）贸易有限公司、被告范庆民、被告范勇、被告程俊彩、被告黄峥、被告黄志、被告张会民负担（于本判决生效后七日内缴纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费。上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  程洁玲人民陪审员  罗春林人民陪审员  刘晓梅二〇二〇年三月十八日法官 助理  赵泓翔书 记 员  陈凯枫