文书内容贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终41号上诉人（原审被告）：四川丹彤轩文化传播有限公司，住所地四川省绵竹市剑南镇苏兴横街4号，统一社会信用代码：91510683MA6233JR6C。法定代表人：梁大军，总经理。上诉人（原审被告）：梁大军，男，1976年11月9日生，汉族，四川省绵竹市人，住四川省绵竹市。上诉人（原审被告）：彭丹，女，1984年8月23日生，汉族，四川省绵竹市人，住四川省绵竹市。共同委托诉讼代理人：赵品健，四川豪迈律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：朱启航，四川豪迈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贵州省仁怀市坛厂神采八卦园旅游发展有限公司，住所地贵州省仁怀市坛厂街道（原坛厂镇）枇杷村，统一社会信用代码：91520382MA6DLLD12U。法定代表人：陈伟，总经理。委托诉讼代理人：熊明利，贵州贵川律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜定群，贵州贵川律师事务所律师。原审被告：云南虎投文化传媒有限公司，住所地云南省昆明市西山区滇池路三公里1幢1层8号，统一社会信用代码：91530112MA6K6W1539。法定代表人：杨兰，执行董事兼总经理。上诉人四川丹彤轩文化传播有限公司（以下简称四川丹彤轩公司）、梁大军、彭丹因与被上诉人贵州省仁怀市坛厂神采八卦园旅游发展有限公司（以下简称仁怀八卦园公司）及原审被告云南虎投文化传媒有限公司（以下简称云南虎投公司）合同纠纷一案，不服贵州省仁怀市人民法院（2018）黔0382民初7595号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人四川丹彤轩公司、彭丹、梁大军上诉请求：撤销贵州省仁怀市人民法院（2018）黔0382民初7595号民事判决，依法改判驳回仁怀八卦园公司的全部诉讼请求。事实与理由：一、案涉明星演唱会的主办单位是仁怀市人民政府坛厂街道办事处，而仁怀八卦园公司与四川丹彤轩公司是接受坛厂街道办事处授权的联合（共同）招商承办单位，但双方签订的《合作协议》将四川丹彤轩公司列为演唱会主办单位和承办单位。按照主办单位坛厂街道办事处的文件规定，仁怀八卦园公司将四川丹彤轩公司由演唱会共同承办单位之一变更为唯一的承办单位，这是仁怀八卦园公司有意调换活动主体地位、违反上级行政主管部门对活动的安排部署、规避演唱会可能会发生的社会和经济风险，并有意转嫁不利法律后果和经济责任的无效行为。坛厂街道办事处未对该行为进行有效监督和及时纠正，应当对本次演唱会承担责任。四川丹彤轩公司仅仅是本次演唱会活动的具体办事单位，为演唱会提供有关具体劳务活动，不应当作为演唱会的承办单位承担亏损赔偿责任，本次演唱会全部由仁怀八卦园公司出资承办，仁怀八卦园公司和坛厂街道办事处才是演唱会的责任主体，四川丹彤轩公司仅是提供劳务服务，不应当承担亏损赔偿责任。故一审法院认定四川丹彤轩公司承担60%的赔偿责任没有事实和法律依据。二、一审法院未能查清案涉演唱会的售票收入总金额，四川丹彤轩公司认为总收入不止一审法院认定的1493265元，应当还有现金购票收入，仁怀八卦园公司可能隐瞒收入金额；一审法院认定仁怀八卦园公司的支出总金额认定错误，部分支出与演唱会开支没有关联性。三、即便《合作协议》合法有效，四川丹彤轩公司在《合作协议》履行过程中并不存在违约行为，也并非因四川丹彤轩公司的行为导致案涉演唱会发生亏损。1、四川丹彤轩公司不存在未按约定比例出资的行为，《合作协议》第3.2.1条载明“如在演唱会运作期间资金不足，由双方按比例出资，出资额计入成本核算”，此处的“按比例出资”并未明确具体出资比例，属于约定不明。虽然一审庭审查明四川丹彤轩公司没有出资，但不能据此证明四川丹彤轩公司违反了出资比例的约定，更不能认定未实际出资构成违约。且案涉演唱会亏损也不是由于出资不到位引起。2、四川丹彤轩公司不存在擅自决定演出人员价格增加成本的违约行为。四、一审法院支持仁怀八卦园公司主张的违约金35万元没有事实和法律依据。四川丹彤轩公司不存在任何违约行为，且《合作协议》中既约定了损失赔偿又约定了违约金，仁怀八卦园公司主张的违约金35万元属于重复主张，不应得到支持。五、仁怀八卦园公司主张的律师费30000元不应当得到支持。根据相关法律规定和司法判例，只有在合同有明确约定，或者双方纠纷属于撤销权诉讼、知识产权纠纷中败诉方才承担律师费，本案双方签订的《合作协议》并未进行约定，一审法院支持律师费没有依据。综上，特提起上诉。被上诉人仁怀八卦园公司辩称：一、坛厂街道办事处并非本案合同当事人，其仅是作为演唱会举办辖区主管部门，为打造辖区文化建设及宣传辖区内景区，对活动作出主管部门应有的政策支持及安全指导，并未实际参与活动，不应承担责任；二、本案演唱会收入1493265元有相关依据证明。仁怀八卦园公司在一审中提供的第四组证据总账（演唱会收入明细）能够证明本次演唱会通过销售门票等方式获得收入共计1493265元。该金额是依据售票系统打印整理而成，售票系统对每一次的销售情况完整记录了交易流水号、票面价格、购票张数、折扣以及总价款等内容，仁怀八卦园公司仅是对数据进行汇总，并没有做任何调整和修改，且售票系统是对所有售出票据的记载，无论消费者选择现金支付还是电子支付，均完整的记录在系统中，梁大军对该销售系统和具体情况了如指掌，现金支付的收入已包含在该总收入中；三、四川丹彤轩公司及梁大军未按约定出资、擅自决定演员成本、怠于履行合同等行为，一度使合同目的处于无法实现的状态，构成根本违约，其未按约定履行合同的行为导致增加了不必要的费用，应按照合同约定承担35万元违约金。1、四川丹彤轩公司认可在合同履行过程中没有出资，根据《合作协议》第3.3.1条约定，仁怀八卦园公司和四川丹彤轩公司分别按照40%和60%比例分配利润和承担亏损，且双方明确约定要共同出资，但四川丹彤轩公司自始至终以各种理由没有出资，构成违约；2、四川丹彤轩公司擅自决定演出人员成本构成违约。《合作协议》第3.1.3条约定支出需经仁怀八卦园公司负责人签字，但四川丹彤轩公司支出演出人员费用不但未经仁怀八卦园公司签字认可，甚至没有告知仁怀八卦园公司或与仁怀八卦园公司协商费用，属于自行擅自决定成本，且四川丹彤轩公司不能举出证据证明相关依据，不能排除其虚报成本的可能；3、四川丹彤轩公司未提供完税证明，致使税务部门要求仁怀八卦园公司缴纳414000元税款，根据《合作协议》的约定，税费由四川丹彤轩公司承担；4、四川丹彤轩公司主张亏损与违约金系重复主张系认识错误，本案中仁怀八卦园公司主张亏损1295059.6元是因为本次演唱会活动亏损所产生的应由四川丹彤轩公司承担的部分，而违约金35万元是四川丹彤轩公司没有完全履行合同所应负担的违约责任，两者不是同一概念，不属于重复主张；四、本案应支持仁怀八卦园公司主张的律师费30000元。因四川丹彤轩公司在一审中明确表示认可该项费用，且该费用是因四川丹彤轩公司不诚信、没有契约精神的违约行为导致产生，故应由四川丹彤轩公司承担。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律恰当、判决正确，请求二审法院予以维持。原审被告云南虎投公司未发表陈述意见。被上诉人仁怀八卦园公司向一审法院起诉请求：一、解除仁怀八卦园公司与四川丹彤轩公司于2018年10月27日签订的《仁怀坛厂神采八卦园2018星耀酒都群星演唱会合作协议》；二、四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹连带承担本次演唱会的亏损1488037.44元；三、四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹连带支付仁怀八卦园公司违约金350000.00元；四、由四川丹彤轩公司和云南虎投公司共同向仁怀八卦园公司提供与演出人员公司发票（含增值税发票、个人所得税发票）或由四川丹彤轩公司、云南虎投公司承担税款414000元；五、诉讼费由四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹、云南虎投公司承担。诉讼过程中，仁怀八卦园公司将其第二项诉讼请求中亏损金额1488037.44元变更为1295059.60元。一审法院认定事实：2018年10月27日，仁怀八卦园公司作为甲方与四川丹彤轩公司作为乙方就共同举办2018年仁怀坛厂神采八卦园激情巨星演唱会事宜进行约定，并签订了《仁怀坛厂神采八卦园2018星耀酒都群星演唱会合作协议》（以下简称协议）。协议约定：1.演唱会概况：1.1演唱会的名称、类型与主题：“2018星耀酒都群星演唱会”属于推广性演唱会（以下简称“本次演唱会”），将会在央视《ＣＣＴＶ7》黄金时段播放五分钟项目宣传、《中国网》全程演出直播。1.2演出场次：壹场。1.3演出规模：约10000名观众（以公安审批为准）。1.4演唱会的举办时间与地点：于2018年11月24日20:00至23:30在神采八卦园景区游客中心广场举行。1.5本次演唱会的投资与举办及组织：本次演唱会由甲乙双方共同合作，由乙方主招商，由甲方协助招商。2.合作方式：2.1甲乙双方按约定招商，用于本次演唱会的各项支出。2.2甲乙双方须按约定完成所分配的工作任务，共同协作完成本次演唱会。3.合作内容：3.1.1双方确认，本次演唱会的总预算为人民币350万元（大写：叁佰伍拾万元整），该资金来源通过乙方招商引资解决，严格控制成本。3.1.2双方同意就本次演唱会由甲乙双方在银行开立专用账户，该账户为本次演唱会支出与收入的主账户。凡各项支出、票房收入及广告赞助收入都进入该账户，所有涉及演唱会的支出也均从该账户中支出。3.1.3双方均同意在双方对演唱会成本预算签字确认后，乙方对演唱会进行运作。在预算范围之内的成本支出，须经组委会甲方主要负责人签字后方可支出。超出预算部分甲乙双方共同签字同意后再行支出（如出现预算超额，不能高于总预算的10%）。3.1.4本次演唱会的成本预算由双方共同决定。（1）经双方签字认可的本次演唱会成本预算表为本协议不可分割的组成部分。……（2）凡涉及本合同项下所有经费，均打入乙方指定账户：开户名梁大军，开户行：工商银行四川省绵竹市支行，银行账号：62×××69。涉及税费及法律风险由乙方自行承担。3.2双方分配工作任务：3.2.1甲乙双方分别为本次演唱会的主办方单位、承办单位。乙方决定本次演唱会全部事项，并由乙方进行实施。甲方不限于演出内容的确定、本次演唱会由乙方进行对外招商，甲方负责协助招商（总冠名单位及协办单位和战略合作单位的选择与确认），如在演唱会运作期间资金不足，由双方按比例出资，出资额计入成本核算。票价的制定和票务销售方案的渠道、宣传方案的实施、接待方案（由甲方配合）的实施，由乙方负责并报甲方同意。……3.3利润分配与盈亏责任：3.3.1甲方按40%的比例分享本次演唱会的盈利，乙方按60%的比例分享本次演唱会的盈利，如亏损，则按前述比例承担。……3.3.4双方同意，本次演唱会的结算工作在本次演唱会结束后的7个工作日内完成，结算表须经双方同意并签字。4.1.1甲方负责完成下列事项：（1）甲方负责提供场地、水电、组委会办公区及组委会员工吃住（注：组委会吃住仅限于招商结束之前），此费用纳入运营成本核算。（2）配合乙方共同制定本次演唱会的宣传方案，并免费提供甲方原有的广告位置。（3）配合乙方共同制定本次演唱会的票务销售方案。（4）配合乙方共同完成本次演唱会艺人及直接关系人员的酒店安排，该费用纳入运营成本核实。（5）甲方负责艺人接送车辆的安排（仅限于仁怀市内），该费用纳入运营成本核实。（6）有义务就本次演唱会的各个工作环节提出合理化建议和改进意见。（7）按乙方设计要求，搭建现场和移植几棵绿植，此工作产生的费用计入运营成本核算。4.1.2乙方负责完成下列工作事项：……（2）负责本次演唱会演出内容的确认、硬件设备的租赁、搭建使用以及演出需要的相关合同，明星艺人的签订。……4.3相关事项安排：4.3.1双方同意以乙方的名义与演员或经纪公司以及第三方公司签署演出协议及舞台舞美搭建协议（成本须与甲方确认）。……4.3.3双方享有的本次演唱会赠票，赠票数量为甲方300张（包括办手续的各种赠票）、乙方200张。4.3.4因本次活动的实施所产生的税费计入成本，各自分配的利润税收自行承担。……5.2违约责任。5.2.1双方同意，本协议任何一方未履行或未完全履行本协议各合约方各自项下约定义务时，即构成违约。违约方应向守约方支付预算总成本的10%作为违约金，同时必须向守约方赔偿因未履行或未完全履行本协议项下约定义务及责任给守约方造成的经济损失。……5.3争议解决。5.3.1双方因合同的解释或履行发生争议，由甲方所在地人民法院管辖。协议签订后，四川丹彤轩公司并未实际出资，所有资金均系仁怀八卦园公司所支付。在仁怀八卦园公司和各方的努力下，演唱会得以举办完成；演唱会结束后，经仁怀八卦园公司催促，四川丹彤轩公司未按照协议约定到场参与结算。仁怀八卦园公司认为经其统计核算并书面告知四川丹彤轩公司，本次演唱会共计开支（即成本，不含艺人公司相关税收）为3651697.66元，扣除获得赞助、票务销售金额（即收入）合计1493265元后，项目总亏损为（不含艺人公司相关税收）2158432.66元，根据协议约定，四川丹彤轩公司应当承担亏损的60%即1295059.60元，四川丹彤轩公司由梁大军及彭丹认缴出资组建，梁大军、彭丹系公司股东，应当在认缴出资范围内对公司经营所负债务承担连带责任；云南虎投公司作为活动的艺人统筹方、履约方，应当向仁怀八卦园公司提供完税证明材料，或者承担本次活动演出人员的税收，但云南虎投公司未履行义务，故仁怀八卦园公司诉至原审法院。另查明，梁大军、彭丹系夫妻关系。2016年4月7日，梁大军、彭丹作为股东（发起人），共同认缴出资设立了绵竹市丹彤轩文化传媒有限公司，注册资本为990000.00元，其中梁大军认缴出资500000.00元、彭丹认缴出资490000.00元，认缴出资时间为2016年12月30日前，出资方式为货币；2017年8月7日，绵竹市丹彤轩文化传媒有限公司申请公司名称变更为四川丹彤轩公司获得批准，同时增加注册资本至2000000.00元，梁大军、彭丹仍然作为股东（发起人），其中梁大军认缴出资金额变更为1500000.00元、彭丹认缴出资变更为500000.00元，认缴出资时间为2026年12月31日前，出资方式为货币，截至2018年12月31日，梁大军、彭丹实缴出资金额均为0元。庭审中仁怀八卦园公司提供工商档案证明四川丹彤轩公司住所地系租赁而来，现租赁期限已届满，同时证明四川丹彤轩公司未实际经营，且梁大军、彭丹未实际出资，四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹、云南虎投公司对仁怀八卦园公司提供该组证据真实性无异议，但认为该组证据与本案无关，不能达到仁怀八卦园公司的证明目的。仁怀八卦园公司主张其在本次演唱会中通过买出售门票等方式获得收入金额共计为1493265元，并提供了自制的记账凭证、原始凭证清单、票务系统出票统计表予以佐证，对此四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹表示予以认可；且庭审中，与四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹均认可本次演唱会中未售出门票张数为4914张。仁怀八卦园公司主张其在本次演唱会中支出金额共计为3651697.66元，并提供了总账（演唱会各项支出及明细）予以佐证，对此四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹发表质证意见如下：            凭证字号              仁怀八卦园公司主张证明目的（摘要）              金额（元）              四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹质证意见                  3号              银行转账给梁大军及梁大军取款支付其他款项              2298592.00（其中取款4笔共计430000.00元，对应金额分别为200000.00元、100000.00元、90000.00元、40000.00元，其中三笔在取款凭证客户签字处载明有签名为“梁大军代陈伟”的内容，该三笔款项所涉金额共计为390000.00元，其中一笔取款凭证客户签字处载明有签名为“陈伟”的内容，该笔款项所涉金额为40000.00元）               银行转账仅有185150元系是支付的艺人款和其他演唱会开支的费用，其余部分转账金额未标注为与演唱会相关的用途，特别是标注为陈伟向梁大军还款的转账，不应当认定为仁怀八卦园公司为演唱会支出的开支；取款只予认可390000.00元，其中40000.00元的取款凭证因其显示系陈伟的签名，对其不予认可。                  5号              活动安全保险费              6000.00              予以认可。                  6号              仁怀市广播电视转播费              10010.00              没有转播事实，不予认可。                  7号              演艺人员住宿费              17740.00              予以认可。                  8号              演唱会志愿者加班工作餐              325.00              属于白条，对其真实性不予认可。                  9号              借款资金占用费              4067.00              属于白条，对其真实性不予认可。                  10号              搭建舞台临工费              4805.00              予以认可。                  11号              演唱会制作工作证费用              3153.00              系仁怀八卦园公司单方重复制作，不予认可。                  12号              演唱会工作人员生活费              2660.00              予以认可。                  13号              演唱会其他物资费用              67641.80              属于白条，对其真实性不予认可。                  14号              艺人住宿费              19839.86              予以认可。                  15号              演唱会杂工劳务费              6754.00              予以认可。                  16号              广告制作费              12715.00              与本案无关联性，不予认可。                  17号              律师费、财产保险费              42260.00              律师费30000.00元没有合同约定，不予认可，财产保险费12260.00元予以认可。                  18号              保安队人员工资              56300.00              予以认可。                  19号              七彩图文广告制作费              116000.00              与本案无关联性，不予认可。                  20号              租车费              9460.00              与本案无关联性，不予认可。                  21号              电视台设备租赁费              4205.00              与本案无关联性，不予认可。                  22号              车辆租赁费              3000.00              与本案无关联性，不予认可。                  23号              央视宣传费              260000.00              与本案无关联性，不予认可。                  24号              艺人住宿费              13370.00              予以认可。                  25号              舞台、灯光、音响等费用              628600.00              合同价为350000.00元，属违反合同约定单方决定，不予认可。                  26号              艺人住宿费              57700.00              予以认可。                  27号              演唱会其他费用支出              9200.00              属于白条，对其真实性不予认可。      再查明，仁怀八卦园公司对其主张税款414000.00元，未提供证据予以佐证。诉讼过程中，仁怀八卦园公司于2018年12月18日向原审法院申请财产保全，请求对四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹、云南虎投公司价值225万元的财产进行保全并提供担保。原审法院审查后于2018年12月25日作出（2018）黔0382民初7595号民事裁定书，准予了仁怀八卦园公司提出的保全申请，为此仁怀八卦园公司支付保全申请费5000.00元。诉讼过程中，四川丹彤轩公司在提交答辩状期间向原审法院提出管辖权异议，原审法院审查后于2019年1月18日作出（2018）黔0382民初7595号之一民事裁定书，裁定：驳回四川丹彤轩公司对本案管辖权提出的异议。四川丹彤轩公司不服该裁定，向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉，贵州省遵义市中级人民法院审查后于2019年4月17日作出（2019）黔03民辖终80号民事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。一审法院认为，本案争议的焦点是：1.仁怀八卦园公司主张解除协议是否具有事实依据及对其应否予以支持；2.仁怀八卦园公司主张四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹承担连带责任并支付亏损费用1295059.60元是否有事实依据及对其应否予以支持；3.仁怀八卦园公司主张四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹承担连带责任并支付违约金350000.00元是否有事实依据及对其应否予以支持；4.主张四川丹彤轩公司、云南虎投公司提供发票或承担税款414000.00元是否具有事实依据及对其应否予以支持。一、关于仁怀八卦园公司主张解除协议是否具有事实依据及对其应否予以支持的问题。因仁怀八卦园公司与四川丹彤轩公司签订协议约定于2018年11月24日举办演唱会，并在举办演唱会后7日内结算，现协议约定演唱会已举办完毕，且结算时间已届满，协议已终止，仁怀八卦园公司主张解除协议的事实不能成立，原审法院对仁怀八卦园公司主张解除协议的诉求不予支持。二、关于仁怀八卦园公司主张四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹承担连带责任并支付亏损费用1295059.60元是否有事实依据及对其应否予以支持的问题。首先就亏损费用数额，结合仁怀八卦园公司与四川丹彤轩公司所签订协议约定内容及四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹、云南虎投公司发表的质证意见，以及协议所涉演唱会已经成功举办的客观事实，原审法院对四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹、云南虎投公司认可的仁怀八卦园公司通过售票获得的收入金额1493265元予以确认，对仁怀八卦园公司主张支出金额只予确认并支持2927138.86元，具体确认金额及理由如下：            凭证字号              仁怀八卦园公司主张证明目的（摘要）              金额（元）              原审法院确认金额及理由                  3号              银行转账给梁大军及梁大军取款支付其他款项              2298592.00（其中取款430000.00）               确认2178150.00元（其中取款430000.00元），因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹未充分举证证明其主张反驳理由成立，且仁怀八卦园公司法定代表人陈伟转账支付给四川丹彤轩公司法定代表人梁大军的款项1748150.00元发生在签订协议后演唱会举办之前，符合客观常理；取款430000.00元发生在签订协议当天，且从客观实际来看，持卡人持卡后凭密码就可以取款，梁大军取款当天持有陈伟银行卡并知悉密码，其中40000.00元取款凭证载明的签名内容虽显示为“陈伟”，但梁大军未举证证明其在取款390000.00元后已将其持有的银行卡归还给陈伟，梁大军否认其中40000.00元取款金额非其取款有违客观常理，应对其不予采信。                  5号              活动安全保险费              6000.00              因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹予以认可，予以确认。                  6号              仁怀市广播电视转播费              10010.00              确认10010.00元，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹反驳但未充分举证证明，仁怀八卦园公司提供了发票及转账凭证予以佐证。                  7号              演艺人员住宿费              17740.00              因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹予以认可，予以确认。                  8号              演唱会志愿者加班工作餐              325.00              确认325.00元，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹反驳但未充分举证证明，仁怀八卦园公司提供了发票及转账记录予以佐证。                  9号              借款资金占用费              4067.00              确认4067.00元，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹反驳但未充分举证证明，仁怀八卦园公司提供了合同及支付凭证予以佐证。                  10号              搭建舞台临工费              4805.00              因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹予以认可，予以确认。                  11号              演唱会制作工作证费用              3153.00              确认3153.00元，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹反驳但未充分举证证明，仁怀八卦园公司提供了发票及转账凭证予以佐证。                  12号              演唱会工作人员生活费              2660.00              因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹予以认可，予以确认。                  13号              演唱会其他物资费用              67641.80              不予确认，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹不予认可，仁怀八卦园公司所举证据不能证明其已足额支付该款项及该款项与本案具有关联性。                  14号              艺人住宿费              19839.86              因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹予以认可，予以确认。                  15号              演唱会杂工劳务费              6754.00              因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹予以认可，予以确认。                  16号              广告制作费              12715.00              确认12715.00元，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹反驳但未充分举证证明，仁怀八卦园公司提供了发票及转账凭证予以佐证。                  17号              律师费、财产保险费              42260.00              确认42260.00元，对于律师费30000.00元，四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹虽不予认可，但案涉协议中违约责任部分明确约定违约方应向守约方赔偿有关经济损失，本案中仁怀八卦园公司已提供发票及委托代理协议证明其因违约诉讼主张权利而产生了律师费，给其造成了损失，符合双方签订协议约定目的，对其应予支持；对财产保险费12260.00元，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹予以认可，对其予以支持。                  18号              保安队人员工资              56300.00              因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹予以认可，予以确认。                  19号              七彩图文广告制作费              116000.00              确认116000.00元，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹反驳但未充分举证证明，仁怀八卦园公司提供了发票及转账凭证予以佐证。                  20号              租车费              9460.00              确认9460.00元，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹反驳但未充分举证证明，仁怀八卦园公司提供了发票及转账记录予以佐证。                  21号              电视台设备租赁费              4205.00              确认4205.00元，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹反驳但未充分举证证明，仁怀八卦园公司提供了发票及转账凭证予以佐证。                  22号              车辆租赁费              3000.00              确认3000.00元，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹反驳但未充分举证证明，仁怀八卦园公司提供了情况说明及转账凭证予以佐证。                  23号              央视宣传费              260000.00              只予确认60010.00元，结合仁怀八卦园公司提供的转账凭证及合作服务合同，只能证明四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹支付款项金额为转账凭证载明金额，其余部分金额是否支付仁怀八卦园公司未充分举证证明。                  24号              艺人住宿费              13370.00              因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹予以认可，予以确认。                  25号              舞台、灯光、音响等费用              628600.00              只予确认298615.00元，结合仁怀八卦园公司提供的转账凭证及舞美（音响、灯光、舞台、LED屏）协议，只能证明仁怀八卦园公司支付款项金额为转账凭证载明金额，其余部分金额是否支付未充分举证证明。                  26号              艺人住宿费              57700.00              因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹予以认可，予以确认。                  27号              演唱会其他费用支出              9200.00              不予确认，因四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹不予认可，仁怀八卦园公司所举证据不能证明其已支付该款项。      现结合四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹认可仁怀八卦园公司通过售票获得收入金额及原审法院确认仁怀八卦园公司支出金额，对仁怀八卦园公司主张亏损总金额原审法院只予支持1433873.86元（2927138.86元-1493265元），同时结合双方签订协议约定出资比例、亏损分担比例及结算期限已届满、四川丹彤轩公司未举证证实其已出资的事实，原审法院对主张四川丹彤轩公司承担支付亏损金额只予支持860324.32元（1433873.86元*60%）；对仁怀八卦园公司主张梁大军、彭丹承担连带责任问题，仁怀八卦园公司认为梁大军、彭丹未实际履行出资义务，并提供了对股东（发起人）梁大军、彭丹履行出资义务产生合理怀疑的证据（房屋租赁合同），梁大军、彭丹应当就其已履行出资义务承担举证责任，但梁大军、彭丹未提供证明其已履行出资义务，故原审法院依法对仁怀八卦园公司主张梁大军、彭丹承担连带责任的诉求予以支持。三、关于仁怀八卦园公司主张四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹承担连带责任并支付违约金350000.00元是否有事实依据及对其应否予以支持的问题。首先就仁怀八卦园公司主张违约金350000.00元是否具有事实依据的问题，结合双方在协议中明确约定任何一方未履行或未完全履行约定义务时，即构成违约，且违约方应向守约方支付预算总成本的10%作为违约金，四川丹彤轩公司未按时履行约定的出资、结算义务，足以认定四川丹彤轩公司构成违约的事实成立，故原审法院对主张四川丹彤轩公司支付违约金350000.00元予以支持；同理，原审法院对仁怀八卦园公司主张梁大军、彭丹承担连带责任的诉求予以支持。四、关于主张四川丹彤轩公司、云南虎投公司提供发票或承担税款414000.00元是否具有事实依据及对其应否予以支持的问题。因就提供发票或承担税款问题，仁怀八卦园公司未充分举证证明四川丹彤轩公司、云南虎投公司存在约定或法定义务，同时也未举证证明税款414000.00元成立，应对主张四川丹彤轩公司、云南虎投公司提供发票或承担税款414000.00元的事实不予采信，故原审法院对仁怀八卦园公司主张的该诉求不予支持。关于四川丹彤轩公司辩称本次演唱会活动的承办人是因为接受仁怀市坛厂街道办事处的授权，而与仁怀八卦园公司联合招商承办，该活动主办单位和责任人为仁怀市坛厂街道办事处，仁怀八卦园公司存在规避法律风险和转嫁责任的行为，因此，相关责任应由仁怀市坛厂街道办事处承担，仁怀八卦园公司也应当分担相应的责任，因仁怀八卦园公司不予认可，四川丹彤轩公司辩称意见于法无据，原审法院对四川丹彤轩公司的该辩称意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十八条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、限四川丹彤轩文化传播有限公司于本判决生效后十五日内支付贵州省仁怀市坛厂神采八卦园旅游发展有限公司亏损费用860324.32元、违约金350000.00元，合计1210324.32元；二、梁大军、彭丹对四川丹彤轩文化传播有限公司的上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回贵州省仁怀市坛厂神采八卦园旅游发展有限公司的其他诉讼请求。案件受理费24816.00元、保全申请费5000.00元，合计29816.00元，由本院退还贵州省仁怀市坛厂神采八卦园旅游发展有限公司1543.50元、由贵州省仁怀市坛厂神采八卦园旅游发展有限公司负担9592.50元，四川丹彤轩文化传播有限公司、梁大军、彭丹承担连带责任负担18680.00元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院在二审中查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，围绕四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹提出的上诉请求，结合双方诉辩意见，本案争议的焦点是：一、仁怀八卦园公司与四川丹彤轩公司签订《合作协议》后，因举办演唱会导致的亏损应如何承担；二、四川丹彤轩公司在履约过程中是否存在违约行为，是否应向仁怀八卦园公司支付违约金；三、仁怀八卦园公司主张的30000元律师费是否属于损失，是否应由四川丹彤轩公司进行分担。针对争议焦点一，仁怀八卦园公司与四川丹彤轩公司于2018年10月27日签订的《仁怀坛厂神采八卦园激情巨星夜群星演唱会合作协议》是双方真实意思表示，且不具有《中华人民共和国合同法》第五十二条所规定的无效情形，依法成立并生效。根据该《合作协议》第3.3.1条“甲方按40%的比例分享本次演唱会的盈利，乙方按60%的比例分享本次演唱会的盈利，如亏损，则按前述比例承担”之约定，四川丹彤轩公司应承担演唱会60%的亏损。至于四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹提出案涉演唱会的主办单位是仁怀市人民政府坛厂街道办，演唱会亏损应由仁怀市人民政府坛厂街道办和仁怀八卦园公司分担的上诉意见。因仁怀市人民政府坛厂街道办并非该《合作协议》的合同相对方，该《合作协议》对仁怀市人民政府坛厂街道办不负有合同约束力，且《合作协议》第3.3.1条对亏损的分担已进行明确约定，故对该上诉意见本院不予采纳。至于四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹提出演唱会总收入不止1493265元的上诉意见，仁怀八卦园公司在一审中提交了演唱会收入明细，该收入明细中详细记录了平台订单号、票价、数量、购票商家及票价支付等情况，足以证明该演唱会总收入为1493265元，且四川丹彤轩公司亦未提供证据证明除仁怀八卦园公司主张的1493265元以外，该演唱会还存在其他收入，故对该上诉意见，本院不予采纳。至于四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹提出一审认定演唱会支出错误的上诉意见，仁怀八卦园公司在一审中主张演唱会总支出为3651697元，并按照款项分类提交了付款凭证等证据予以佐证，一审法院在庭审质证后，根据仁怀八卦园公司提交的证据，结合四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹的质证意见对每一笔款项均进行了分析，认定仁怀八卦园公司为案涉演唱会开支金额为2927138.86元并无不当，本院对一审判决认定的总支出金额予以确认。针对争议焦点二，根据仁怀八卦园公司与四川丹彤轩公司于2018年10月27日签订的《仁怀坛厂神采八卦园激情巨星夜群星演唱会合作协议》第3.1.1条“双方确认，本次演唱会的总预算为350万元，该资金来源通过乙方招商引资解决，严格控制成本”及第3.2.1条“甲乙双方分别为本次演唱会的主办方单位、承办单位。乙方决定本次演唱会全部实项，并由乙方进行实施。甲方不限于演出内容的确定、本次演唱会由乙方进行对外招商，甲方负责协助招商（总冠名单位及协办单位和战略合作单位的选择与确认），如在演唱会运作期间资金不足，由双方按比例出资，出资额计入成本核算”之约定，四川丹彤轩公司作为演唱会的承办单位，负有通过招商引资解决演唱会资金来源、在资金不足时按比例出资的义务。本案中，在举办演唱会期间，所有演唱会开支均系由仁怀八卦园公司出资，四川丹彤轩公司并未按《合作协议》约定完成招商引资解决演唱会资金来源、在资金不足时按比例出资的义务，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，四川丹彤轩公司应向仁怀八卦园公司承担违约责任。按照《仁怀坛厂神采八卦园激情巨星夜群星演唱会合作协议》第5.2.1条“双方同意，本协议任何一方未履行或未完全履行本协议各合约方各自项下约定之义务时，即构成违约。违约方应向守约方支付预算总成本的10%作为违约金，同时必须向守约方赔偿因未履行或未完全履行本协议本方项下约定之义务及责任而给守约方造成的经济损失”之约定，结合双方在协议中约定本次演唱会的总预算为350万元，一审法院判令四川丹彤轩公司向仁怀八卦园公司支付35万元违约金并无不当。至于四川丹彤轩公司提出《仁怀坛厂神采八卦园激情巨星夜群星演唱会合作协议》第3.2.1条并未明确约定双方出资比例，其不构成违约的上诉意见。首先，根据《合作协议》第3.1.1条的约定，演唱会的总预算350万元由四川丹彤轩公司通过招商引资解决，而四川丹彤轩公司在合同履行过程中并未完成招商引资义务，演唱会开支均系由仁怀八卦园公司出资，四川丹彤轩公司已构成违约；其次，双方签订的《合作协议》第3.2.1条中明确约定演唱会运作期间资金不足时由双方按比例出资，虽然第3.2.1条未明确出资比例，但按照《合作协议》第3.3.1条“甲方按40%的比例分享本次演唱会的盈利，乙方按60%的比例分享本次演唱会的盈利，如亏损，则按前述比例承担”之约定，结合协议上下文理解，应视为双方对于出资比例已形成合意，故本院对该上诉意见不予采纳。针对争议焦点三，本案纠纷发生后，仁怀八卦园公司与贵州贵川律师事务所签订《民商事委托代理协议》，委托贵州贵川律师事务所作为其代理人提起诉讼，并向贵州贵川律师事务所支付了30000元律师费，该30000元律师费系仁怀八卦园公司为维权所支付的合理成本，根据《合作协议》第5.2.1条“……违约方应向守约方支付预算总成本的10%作为违约金，同时必须向守约方赔偿因未履行或未完全履行本协议本方项下约定之义务及责任而给守约方造成的经济损失”之约定，该30000元律师费可作为四川丹彤轩公司违约给仁怀八卦园公司造成的经济损失。一审法院按照双方约定的亏损承担比例，判定由四川丹彤轩公司承担该30000元律师费的60%并无不当。综上所述，上诉人四川丹彤轩公司、梁大军、彭丹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15693元，由上诉人四川丹彤轩文化传播有限公司、彭丹、梁大军负担。本判决为终审判决。审判长  袁晶晶审判员  梁华勇审判员  胡晓波二〇二〇年三月三十日法官助理王鸿雁书记员钟霁宇