杭州市富阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0111民初13号 原告：张估林，男，1971年6月6日出生汉族，住陕西省西乡县。 委托诉讼代理人：赵荻，杭州市富阳区银湖法律服务所法律工作者。 被告：董伟平，男，1975年12月1日出生汉族，住浙江省杭州市富阳区。 委托诉讼代理人：吴旭军，杭州市富阳区新城法律服务所法律工作者。 原告张估林与被告董伟平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月2日立案，依法适用简易程序，于2020年2月26日公开开庭进行了审理。原告张估林的委托诉讼代理人赵荻，被告董伟平的委托诉讼代理人吴旭军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张估林向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项经济损失共计人民币112375元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告，在其承包的工地负责打桩作业工作。2019年3月9日8时许，原告在协助另一台吊机作业时，不慎被吊机上的铁榔头撞击上腹部，导致受伤。当日下午，原告感觉伤情严重，随即被送往杭州市富阳区第二人民医院治疗，医生诊断为：1、外伤性肝破裂；2、腹腔内大出血；3、失血性休克；4、胃、横结肠系膜血肿；5、肠粘连；6、肝功能异常；7、双侧胸腔积液；8、低钙血症；9、肝内多发血管瘤。住院期间，原告进行了“剖腹探查＋肝修补＋腹腔冲洗引流术”。2019年4月29日，原告出院。原告于伤情稳定后，委托浙江商检司法鉴定所进行了鉴定，鉴定结论证明原告因本次受伤导致10级伤残。原告认为，原告受雇于被告为其工作，且在工作过程中因协助吊机作业导致受伤，被告应对原告的损失承担赔偿责任。 被告董伟平答辩称：1、原告属于自由职业者，在被告有工作需要时就会找原告来干活，并非专职服务于被告，2019年3月9日确实是被告叫原告来工作，但原告是在协助徐金平吊机作业时不慎被吊机上的铁榔头撞击上腹部，导致受伤，吊机是案外人徐金平的，当时是徐金平在操作吊机，受伤时实际上是为徐金平干活,原告是工地上的老员工，在工作时没有注意到安全注意事项以及戴上相应的安全帽，原告本身就有很大的过错，原告自己注意不足而导致事故的发生，在这起事故上是有比较大的过错；2、对于原告诉讼请求当中的相应的费用问题：（1）对于营养费、伤残赔偿金无异议，对于住院伙食补助费，在原告住院期间被告有请专门的护理人员予以护理，所有的伙食费都是被告方予以支出；（2）对于护理费用，住院期间的护理费用被告已付清，出院期间被告是专门给原告方安排住在旅馆里，一日三餐都是由被告老婆每天送的，也不存在该部分护理费用，不需要产生护理费，住宿的钱都是由被告方予以支付；（3）对于误工费，原告主张每月8500元，实际上原告是没有固定工资的，原告的工资费用是按多劳多得的原则发放的，而且按照国家个税起征点是5000元，如果是按8500元的标准还得缴纳个人所得税，原告方也是没有相应的个税缴纳依据，因此每月8500元被告方是不认可的，被告认为赔偿标准按照浙江省的平均劳动工资来计算是比较合理的；（4）对于被抚养人生活费，父母双方抚养应该是除以2；（5）对于精神损害赔偿金，在伤残赔偿金中已经涵盖了精神损害的事由，所以对精神损害赔偿金不予认可。 针对被告董伟平的答辩，原告张估林在庭审中补充事实如下：1、关于安全保障的问题，在整个工地干活期间，被告方未采取任何安全措施，如果让雇员自己来提供安全保障，对雇员的要求过于苛刻；2、住院伙食补助费是被告直接支付给护理人员的；出院后被告确实把原告安排在了旅馆住宿，但没有任何人照顾原告，故原告主张出院后9天的护理费；关于误工费的问题，被告曾经和原告微信结算，月工资是8500元；被抚养人生活费是因为原告妻子一直是家庭妇女，没有任何的经济收入，所有的家庭收入全靠原告个人承担，如果法院认为要夫妻共同承担，同意由法院来确认；对于精神损害赔偿金，原告认为被告方应该要承担，数额由法院裁决。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无争议的证据住院记录、鉴定意见书、户籍信息、医疗费用发票、收据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1、原告张估林提供的微信聊天记录，以证明原告受雇于被告并在工作中受伤的事实。被告董伟平质证后，对真实性无异议，但对证明目的有异议，认为聊天记录仅仅反映原告有受雇于被告的事实，当天确实是被告叫原告干活，但事发当天原告是受雇于案外人徐金平，聊天记录不能达到原告的证明目的。本院审核认为，被告虽认为事发时原告是在替案外人徐金平干活，但亦认可当天是自己叫原告到工地干活，且事发后垫付了相应的医疗费等费用，庭审中亦认可了双方的雇佣关系，故对该证据予以认定。 2、被告董伟平提供的鉴定费发票，以证明原告进行伤残鉴定，被告为此垫付1900元鉴定费的事实。原告张估林质证后，对真实性无异议，但认为该1900元鉴定费包含在出院后董伟平支付的4500元中，已经在诉请中予以扣除。本人审核后对该证据的真实性予以认定。 根据上述有效证据及双方庭审陈述，本院经审理查明如下事实： 一、张估林受雇于董伟平从事工地打桩作业。2019年3月9日，张估林在协助吊机作业时，不慎被吊机上的铁榔头撞击上腹部，导致受伤。同日，张估林被送往杭州市富阳区第二人民医院治疗，后经住院治疗51天，于2019年4月29日出院，其伤势被诊断为：1、外伤性肝破裂，2、腹腔内大出血，3、失血性休克，4、胃、横结肠系膜出血，5、肠粘连，6、肝功能异常，7、双侧胸腔积液，8、低钙血症，9、肝内多发血管瘤，10、胆囊炎伴结石，11、脾切除术后。张估林住院期间，董伟平为其垫付各类医疗费用32944.70元并聘请护理人员予以陪护，支付护理费8160元、住院伙食费2550元。张估林出院后，董伟平将其安排在新城旅馆住宿90天，并支付住宿费6300元。其后，董伟平又支付张估林补偿款4500元（包含鉴定费1900元）。 二、2019年7月9日，张估林委托浙江商检司法鉴定所对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行评定。浙江商检司法鉴定所于2019年7月23日出具鉴定意见书一份，鉴定意见为：被鉴定人张估林因意外事故致外伤性肝破裂，经手术修补，构成人体损伤致残程度十级伤残；被鉴定人伤后误工期建议为150日，护理期建议为60日（包括住院时间），营养期建议为90日。为此，张估林支付鉴定费1900元。 三、张估林与妻子育有一子张袁龙（2005年4月13日出生），现年14周岁。 本院认为：原、被告双方对于张估林受董伟平雇佣，在从事打桩作业过程中受伤的事实，均无异议，本院予以确认。原、被告双方之间形成劳务关系，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。因此，本案中张估林有权向雇主董伟平要求承担赔偿责任。董伟平辩称，张估林是工地上的老员工，在工作时没有注意到安全注意事项以及采取相应的安全措施，其本身具有很大的过错，张估林自己注意不足而导致事故的发生，对事故的发生具有较大过错。根据侵权责任法的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。张估林虽受董伟平的指挥从事劳务，但其自述从事打桩工作具有一定的经验，事故发生时未采取任何安全措施，本院认为张估林在提供劳务过程中未尽到审慎注意义务，对其自身伤害后果的发生也有一定过错。综合事情的起因、经过及双方的过错程度，本院张估林在本次事故中承担10％的责任。 关于张估林各项损失的确定，参照相关标准，结合司法鉴定意见，本院对其损失认定如下：1、医疗费：32944.70元；2、误工费：张估林主张其月收入为8500元，但董伟平未予认可，且张估林提供的证据不足，故本院依法按照2018年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资主张该项损失，即误工费应为：27081元（180.54元/天×150天）；3、护理费：董伟平提供了收据，主张其垫付的护理费为8160元，张估林无异议，本院予以认定；4、营养费：2700元（30元/天×90天）；5、住院伙食补助费：2550元（50元/天×51天）；6、伤残赔偿金：54604元（27302元／年×20年×10%）；7、被抚养人生活费：根据张估林定残时其儿子的周岁年龄及抚养人情况，本院认定被抚养人张袁龙生活费为3941.4元（19707元/年×4年×10%÷2）；8、精神损害抚慰金：由于此次事故导致张估林十级伤残，给张估林精神上造成了伤害，结合张估林的伤残后果、双方的过错程度以及本地的生活水平，对张估林要求赔偿精神损害赔偿金5000元的诉讼请求，本院依法予以支持；9、鉴定费：1900元；10、住宿费：6300元。综上，张估林因伤造成的各项损失共计145181.10元。董伟平对张估林的损失承担90％的赔偿责任，即应赔偿张估林各项损失共计130662.99元。双方对董伟平前期垫付的各项费用，包括医疗费32944.70元、护理费8160元、住院伙食补助费2550元、住宿费6300元、鉴定费及其他4500元，合计54454.70元，均无异议，故扣除上述费用后，董伟平仍应赔偿张估林各项损失76208.29元。 综上，张估林之诉请，合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、董伟平于本判决生效之日起十日内赔偿张估林医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、住宿费合计人民币76208.29元。 二、驳回张估林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2548元，减半收取1274元，由张估林负担410元，由董伟平负担864元。 张估林于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；董伟平于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 骆苏群 二〇二〇年三月三十一日 代书记员 汪杭丹