江西省赣州市章贡区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0702民初6859号 原告：谢忠金，女，汉族，1979年8月11日生，住江西省赣州市章贡区黄金岭金星村小门前组26号。 委托诉讼代理人：肖鹏，系江西理公律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：郭香莲，女，汉族，1978年11月2日生，住江西省赣州市章贡区。 委托诉讼代理人：龚隆旺、肖勇，江西客家人律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：陈称平，男，汉族，1975年7月25日生，住江西省赣州市章贡区。 原告谢忠金与被告郭香莲、陈称平案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年4月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2019年6月17日，本院作出（2019）赣0702民初2731号民事裁定，裁定：驳回原告谢忠金的起诉。原告谢忠金不服前述民事裁定，向江西省赣州市中级人民法院提起上诉。2019年8月28日，江西省赣州市中级人民法院作出（2019）赣07民终3060号民事裁定，裁定：一、撤销江西省赣州市章贡区人民法院（2019）赣0702民初2731号民事裁定；二、本案指令江西省赣州市章贡区人民法院审理。本案于2019年10月8日重新立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢忠金的委托诉讼代理人肖鹏，被告郭香莲及其委托诉讼代理人龚隆旺、肖勇到庭参加诉讼，被告陈称平经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、停止对位于赣州开发区中梁潘龙府对面赣州开发区星豪铝业经销部仓储的铝材的保全执行，被保全铝材共计91.51吨，价值暂估约180万元；2、解除位于赣州开发区中梁潘龙府对面赣州开发区星豪铝业经销部仓储的铝材的查封，被保全铝材共计91.51吨，价值暂估约180万元；3、确认原告为位于赣州开发区中梁潘龙府对面赣州开发区星豪铝业经销部仓储的铝材的所有权人，被保全铝材共计91.51吨，价值暂估约180万元；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2012年开始在赣州市开发区国际汽车城24-25号店面经营铝合金批发兼零售并于2012年3月27日办理个体工商户营业执照。2014年2月20日因原租赁场地到期，原告搬至现在的经营场所（赣州经济技术开发区章贡王路南赣州嘉宝莉工贸发展有限公司6-7号厂房）继续经营，并投资300余万用于经营铝材。2018年4月17日原告将原先的营业执照进行变更登记，新领取的营业执照上注明经营场所为“赣州经济技术开发区章贡王南（原工业二路赣州嘉宝莉工贸发展有限公司6-7号厂房）”。2018年4月27日，因被告郭香莲与被告陈称平离婚纠纷一案，被告郭香莲向开发区人民法院申请诉前财产保全，开发区人民法院作出（2018）赣0791财保3号民事裁定书，裁定：对被申请人陈称平位于赣州开发区中梁潘龙府对面赣州开发区星豪铝业经销部仓储的铝材予以查封，查封价值为450万元（约200吨）。2018年5月21日至5月25日，开发区人民法院对所保全铝材进行了重新称重，确认本次保全铝材共91.51吨，由被告郭香莲租用仓库进行保管。原告收到（2018）赣0791财保3号民事裁定后，于2018年5月3日依法向开发区人民法院提出了保全异议。开发区人民法院于2018年6月25日作出（2018）赣0791执异14号执行裁定书，裁定驳回原告异议请求。原告认为，开发区人民法院查封的位于赣州开发区中梁潘龙府对面赣州开发区星豪铝业经销部仓库的使用权人系原告。又因上述铝材属于一般动产，动产所有权的基本判断准则为“谁持有，谁享有所有权”。开发区人民法院以原告无法证明本案铝材系其所有，故原告对涉案铝材并不享有排除法院强制执行的权益为由，作出上述裁定，显属认定事实不清、适用法律错误。为此，为维护原告的合法权益，根据赣州市中级人民法院（2019）赣07民终1271号民事裁定书的指定，提起执行异议之诉 被告郭香莲辩称：1、被告郭香莲申请执行保全涉案铝材是依法进行的，有事实和法律依据，完全符合法律规定；2、案涉铝材是被告郭香莲与陈称平夫妻共有财产，不属于原告谢忠金所有；3、原告谢忠金在执行异议阶段没有本人出庭，陈称平也没有出庭，从侧面能充分说明，谢忠金、陈称平不敢面对法庭的审判；4、案涉铝材实质上是郭香莲与陈称平在协商离婚不成的时候，与谢忠金合伙转移、隐瞒郭香莲的夫妻共有财产，系非法行为；5、谢忠金与陈称平有婚外生子的不正当男女关系，双方合伙转移财产侵占郭香莲的婚内财产以达到离婚时少分财产给郭香莲的非法目的。 被告陈称平未作答辩，亦未提交证据。 经审理查明： 1、2018年4月27日，赣州经济技术开发区人民法院作出（2018）赣0791财保3号民事裁定，裁定：对陈称平位于赣州开发区中梁蟠龙府对面赣州开发区星豪铝业经销部仓储的铝材予以查封，查封价值为450万元（约200吨）。2018年4月28日，赣州经济技术开发区人民法院在赣州开发区中梁蟠龙府对面赣州开发区星豪铝业经销部查封了福满门牌6米长的铝材（沙灰色、白色、木纹色）约5530扎。被查封铝材的个体工商户的工商登记经营者为谢忠金，登记的经营场所为赣州经济技术开发区章贡王路南（原工业二路）赣州嘉宝莉工贸发展有限公司6-7号厂房。赣州经济技术开发区人民法院于2018年5月21日至5月25日对所保全铝材进行了称重，保全铝材共91.51吨，并由郭香莲租用仓库对所保全铝材进行保管。谢忠金对（2018）赣0791财保3号民事裁定不服，向赣州经济技术开发区人民法院提出书面异议，赣州经济技术开发区人民法院于2018年6月25日作出（2018）赣0791执异14号执行裁定，裁定：驳回谢忠金的异议请求。 2、本院于2019年6月25日作出（2019）赣0702民初10××9号民事判决，判决：一、准许原告郭香莲与被告陈称平离婚；二、婚生小孩陈楠（于2005年8月20日出生）由原告郭香莲抚养，婚生小孩陈奕（于2008年12月14日出生）由被告陈称平抚养，抚养费有原、被告自行负担；三、位于赣州市于都县西侧（新龙都大市场）房产（产权证号：于房权证房字第××、0025153-1）归原告郭香莲所有；四、位于赣州市于都县西侧（新龙都大市场）房产（产权证号：于房权证房字第××、0025154-1）归被告陈称平所有；五、位于赣州市章贡区（合同编号：201××09100781）归原告郭香莲所有，剩余按揭款由原告郭香莲负担；六、位于赣州市章贡区（合同编号：201××09100701）归被告陈称平所有，剩余按揭款由被告陈称平负担；七、位于赣州经济技术开发区独立交易展示位（合同编号：20130××11××43），由原告郭香莲享有该房产××5%份额，被告陈称平享有35%份额；八、奥迪牌汽车一辆（车牌为赣Ｂ×××××）归被告陈称平所有，被告陈称平向原告郭香莲支付折价款200000元；九、大众牌汽车一辆（车牌为赣Ｂ×××××）归原告郭香莲所有，原告郭香莲向被告陈称平支付折价款15000元；十、被告陈称平名下的银行存款3197××4.44元予以分割，被告陈称平向原告郭香莲支付200000元；十一、被告陈称平向原告郭香莲支付损害赔偿金20000元；十二、以上第八至第十一项支付义务，相互抵扣后，由被告陈称平向原告郭香莲支付405000元，此款限被告陈称平于本判决生效之日起十五日内付清。前述判决中查明：“谢忠金在赣州市南康区第一人民医院住院生育小孩病历及住院凭证中明确写明：联系人为被告陈称平，与患者谢忠金关系为夫妻关系，且被告陈称平庭审中认可住院凭证中联系人签名系其本人签字。根据宜春市公安局明月山分局治安大队的回复，被告陈称平与谢忠金于2018年2月18日19:10同时入住宜春市玉盘大酒店××519房间，并于2018年2月19日10:30办理退宿。”前述判决中认为：“根据原告提交的案外人谢忠金的住院病历及谢忠金的声明以及宜春市公安局明月山分局治安大队的回复函被告，可以认定被告陈称平与案外人谢忠金存在不正当的男女关系，被告陈称平对夫妻感情破裂存在过错”；“关于郭香莲主张位于赣州经济技术开发区吨的铝合金及店里设备、铝材属于夫妻共同财产，应予以分割。因案外人谢忠金提出执行异议之诉，且该案正在审理过程中，因该财产的处置和分割涉及到案外人，本案不予处理，可由当事人另案处理”。 3、2011年11月8日，谢忠金与陈称平、赣州市鑫平铝业工程有限公司（以下简称为鑫平公司）签订《关于解除合作关系的协议》，郭香莲作为见证人在协议上签名并捺印，协议约定：由于双方在合作发展星豪铝材店上意见经常产生不统一的情况，双方自愿解除合作关系；鑫平公司自愿放弃星豪铝材店经营场所的使用权，将星豪铝材店的经营场地（老机场路口国际汽车城24-25号店面）转交给谢忠金使用；谢忠金自愿将在老机场路口28、29、30、31号店面的使用权交给鑫平公司。协议中还约定了其他约定。2012年3月27日，谢忠金以赣州国际汽车城机场路24至25号为经营场所注册登记了经营范围为铝合金批发零售的个体工商户。2018年4月17日，谢忠金将经营场所变更为赣州经济技术开发区章贡王路南（原工业二路）赣州嘉宝莉工贸发展有限公司6-7号厂房。 4、2014年2月20日，谢忠金与赣州嘉宝莉工贸发展有限公司签订《厂房租赁合同书》，案外人陶英辉作为赣州嘉宝莉工贸发展有限公司的授权代表在合同中签名，约定：赣州嘉宝莉工贸发展有限公司将位于章贡王路黄金岭办事处大坪村标准厂6、7号的厂房出租给谢忠金用于铝合金加工使用，租赁期限为2014年4月1日起至2017年3月30日止。2017年4月1日，谢忠金与赣州嘉宝莉工贸发展有限公司签订《厂房租赁合同书》，案外人黄桥彬作为赣州嘉宝莉工贸发展有限公司的授权代表在合同中签名，约定：赣州嘉宝莉工贸发展有限公司将位于赣州开发区工业厂房出租给谢忠金用于铝合金加工使用，租赁期限为2017年4月1日起至2019年3月30日止。2019年10月31日，本院就本案有关事实分别向陈称平、案外人黄桥彬进行询问，案外人黄桥彬称：“赣州嘉宝莉工贸发展有限公司与谢忠金签订的租赁合同，第一次租赁的时候是自2014年至2017年，当时是陈称平和谢忠金一起过来的，与陶英辉签订的，2017年签订合同时是谢忠金签的。2017年到2018年3月份是陈称平交纳的租金，2018年3月份是谢忠金交纳的。2017年签的合同一般是向陈称平催缴租金”。陈称平称：“之前在谢忠金处从事主管工作。为了业务方便，售货、进货主要是使用陈称平的银行账户，银行卡和密码由谢忠金保管。案涉铝材是由陈称平负责对接采购的，所支付的货款基本从陈称平的银行账户中支出”。庭审过程中，谢忠金认可其经营的个体工商户系使用陈称平的银行账户进行收付货款，案涉铝材亦是使用陈称平的银行账户支付货款。2014年谢忠金为经营个体工商户使用其个人银行账户出资购买了铝材用于销售。工商登记经营者为谢忠金的个体工商户对外经营使用的银行账户为陈称平的银行账户。 5、2018年6月1日，谢忠金与郭香莲签订《治安调解协议书》，载明：谢忠金不得再聘用郭香莲老公陈称平在其公司上班。2018年7月3日，赣州市公安局立案受理了陈称平重婚罪案。赣州经济技术开发区章贡王路南（原工业二路）赣州嘉宝莉工贸发展有限公司6-7号厂房、章贡王路黄金岭办事处大坪村标准厂6、7号的厂房、赣州开发区中梁蟠龙府对面赣州开发区星豪铝业经销部系同一地址。 以上事实有原告谢忠金提交的原、被告身份证复印件、（2018）赣0791财保3号民事裁定书、（2018）赣0791执异14号执行裁定书、个体信息、个体工商户开业登记申请书、个体工商户变更登记申请书、个体工商户营业执照（副本）复印件、厂房租赁合同、银行转账凭证、查封（扣押）财产清单、治安调解协议书、解除合作关系的协议，被告郭香莲提交的身份证复印件、银行交易清单、名片、（2018）赣0791执异14号执行裁定书、（2019）赣0702民初10××9号民事判决书，本院于2019年10月31日询问黄桥彬、陈称平的询问笔录及原、被告的庭审陈述足以证明。 本院认为，本案争议的焦点为案涉铝材的所有权实质归属的问题。《中华人民共和国物权法》第二十三条规定“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外”，可以认为动产一般以占用为公示方法，即动产的占有人是该动产的权利人。结合本案，虽案涉铝材系在谢忠金注册登记的个体工商户的营业场所内查封的，如按照动产公示原则，应当推定案涉铝材的权利人系谢忠金注册登记的个体工商户，但由于个体工商户在现实生活中存在实际经营者与注册经营者不一致的情况，故应厘清个体工商户的实际经营者后方能确定个体工商户财产的实际归属。根据（2019）赣0702民初1069号民事判决书中查明的事实“谢忠金在赣州市南康区第一人民医院住院生育小孩病历及住院凭证中明确写明：联系人为被告陈称平，与患者谢忠金关系为夫妻关系，且被告陈称平庭审中认可住院凭证中联系人签名系其本人签字。根据宜春市公安局明月山分局治安大队的回复，被告陈称平与谢忠金于2018年2月18日19:10同时入住宜春市玉盘大酒店6519房间，并于2018年2月19日10:30办理退宿”，可以认定陈称平与谢忠金存在不正当的男女关系，同时结合谢忠金注册登记的个体工商户租赁经营场所时由陈称平共同参与，并使用陈称平的个人银行账户作为经营账户等行为，可以视为陈称平实际参与了个体工商户的经营活动。虽然陈称平、谢忠金认为陈称平系接受谢忠金的雇佣参与到经营活动中，但陈称平、谢忠金未提交双方之间的雇佣合同或报酬支付凭证、社保证明等予以证明，且谢忠金注册登记的个体工商户主要使用陈称平的个人银行账户从事经营活动的行为，并不符合正常雇佣人员从事个体工商户经营的习惯，同时基于陈称平与谢忠金之间存在不正当男女关系、2014年谢忠金出资购买了铝材用于经营、谢忠金签订租赁合同并缴纳租金以及陈称平实际参与经营的行为，可以认为谢忠金注册登记的个体工商户实际由谢忠金、陈称平共同经营。因此，案涉铝材的实质归属应为谢忠金、陈称平共有。因谢忠金、陈称平未对个体工商户的财产约定为按份共有或共同共有，且未约定各自享有的份额及个体工商户的出资额，应视为谢忠金、陈称平对案涉铝材系按份共有且等额享有，即谢忠金、陈称平各自享有案涉铝材50%的所有权。因谢忠金享有案涉铝材50%的所有权，故应解除45.755吨（91.51吨×50%＝45.755吨）铝材的查封措施。据此，依照《中华人民共和国物权法》第六条、第二十三条、第九十三条、第一百零三条、第一百零四条，《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百六十六条之规定，判决如下： 一、确认原告谢忠金与被告陈称平各自享有（2018）赣0791财保3号民事裁定中查封的位于赣州开发区中梁潘龙府对面赣州开发区星豪铝业经销部仓储的91.51吨铝材所有权的50%； 二、解除对位于赣州开发区中梁潘龙府对面赣州开发区星豪铝业经销部仓储的45.755吨铝材的查封措施； 三、驳回原告谢忠金的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21000元，由原告谢忠金负担7000元，由被告陈称平负担7000元，由被告郭香莲负担7000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人人数提交副本，按照规定缴纳上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审 判 长  刘迪驰 人民陪审员  宋征鑫 人民陪审员  邓小红 二〇二〇年三月三十一日                                                              法官助理钟君                                                                书记员钟观发