河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终74号上诉人（原审原告）：赵根书，男，1957年8月20日出生，汉族，住河南省安阳县。委托诉讼代理人：秦光华，安阳市殷都区盛元法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：安阳县水冶供水有限公司，住所地安阳县水冶镇辅岩路137号。法定代表人：贾运成，董事长。委托诉讼代理人：张龙，河南地利律师事务所律师。上诉人赵根书因与被上诉人安阳县水冶供水有限公司（以下简称水冶供水公司）劳动争议一案，不服河南省安阳县人民法院（2019）豫0522民初5043号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人赵根书及其委托诉讼代理人秦光华，被上诉人水冶供水公司的委托诉讼代理人张龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。赵根书上诉请求：一、撤销安阳县人民法院（2019）豫0522民初5043号民事判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审；二、本案一二审费用均由被上诉人承担。事实与理由：一审法院适用法律错误，判决错误。一审法院判决赵根书和水冶供水公司之间不存在事实劳动关系，认定事实不清，判决错误。一审法院认定上诉人2015年9月到被上诉人公司上班，上诉人提供的劳动是用人单位业务的组成部分，被上诉人按月支付报酬，向上诉人发放了上岗证。均可以认定存在事实劳动关系。被上诉人从2015年9月用工之日起，未与上诉人签订劳动合同。上诉人是社会个人灵活就业的手续，上诉人的退休是从社保局以个人身份退休。上诉人到被上诉人处上班，被上诉人应当按照劳动合同法规定与被上诉人签订劳动合同，从2015年至2017年被上诉人与上诉人没有签订劳动关系，违反法律禁止性规定，应当按照劳动合同法规定赔偿上诉人。2017年8月，上诉人办理退休手续。上诉人认为，至少从2015年9月至2017年8月之间，应当签订合同而未签订合同。被上诉人违反劳动法，应当自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。上诉人与被上诉人于2017年7月22日签订的协议，是有前提条件的，因为上诉人于2017年7月20日因电击造成昏迷长达5分钟之久，被送往医院住院治疗。协议中上诉人系临时工，工资按日结算。显然系趁人之危，协议明显避重就轻，损害人身健康的协议应当无效。该协议未约定发生事故前及发生事故时的关系。事实上，签订协议后，上诉人与被上诉人也并未按照协议履行，上诉人与被上诉人之间的劳动报酬一直系按月计算，按月发放。且上诉人因该次伤害至今未和被上诉人达成一致意见。《劳动法》只有禁止使用童工的规定，对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员，法律未做禁止性规定。综上所述，一审法院认定上诉人在被上诉人处上班，被上诉人安排上诉人进行工作，但是却认定不存在事实劳动关系适用法律错误。被上诉人水冶供水公司辩称，根据《劳动合同法实施条例》第21条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，从劳动法的立法精神及立法目的看也就是说已达到法定退休年龄不能与用人单位形成劳动关系，上诉人早已达到法定退休年龄，并依法享有养老保险待遇领取退休工资，上诉人的退休手续也并非从被上诉人公司办理，上诉人与被上诉人之间不存在事实劳动关系。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。赵根书向一审法院起诉请求：1．依法确认赵根书与水冶供水公司从2015年9月至今存在事实劳动关系；2．判令水冶供水公司因未给赵根书签订劳动合同支付赵根书双倍工资88,072元；3．判令水冶供水公司支付赵根书经济补偿金9,872元；4．诉讼费用由水冶供水公司负担。一审法院判决认定事实：2015年9月，赵根书到水冶供水公司上班，水冶供水公司安排赵根书到运行组工作，每月工资1,500元。2017年2月，水冶供水公司安排赵根书到维修组工作，2017年7月20日赵根书在工作中受伤住院，诊断为：1．电击伤；2．胸5椎体压缩性骨折。2017年7月22日水冶供水公司（甲方）和赵根书（乙方）签订协议一份，主要内容为：1．甲方根据需要安排乙方做临时工，工资每日元；2．乙方在上班期间，应遵纪守法，遵守景区的各项规章制度，完成交办的各项工作；3．协议期间，乙方如因身体状况及其他原因发生疾病或出现意外伤亡现象，所造成的后果由乙方及家庭全部承担责任和经济损失，甲方不承担任何责任；4．协议期间，乙方如出现违规及不遵守纪律现象，或因身体状况不能胜任工作，甲方可随时解雇乙方并结清工资。如乙方想提出辞职须提前一个月告知甲方。签订协议后，水冶供水公司安排赵根书到珍珠泉景区工作。2017年8月赵根书办理退休手续。2019年，水冶镇政府将珍珠泉景区直接收归政府管理，水冶供水公司将珍珠泉景区内原属于供水公司的包括赵根书在内的临时工作人员辞退。赵根书于2019年8月14日向安阳市殷都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1．确认赵根书与水冶供水公司从2015年9月至今双方存在事实劳动关系；2．请求依法裁决水冶供水公司支付赵根书未签订劳动合同双倍工资88,072元；3．请求依法裁决水冶供水公司支付赵根书经济补偿金9,872元。同日安阳市殷都区劳动人事争议仲裁委员会作出殷劳人仲案不字［2019］第328号不予受理通知书，主要理由如下：申请人年龄已超过《劳动法》调整范围。赵根书不服裁决，向法院提起诉讼。一审法院判决认为:劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系，从劳动法的立法精神及相关法律法规来看，劳动者与用人单位之间是否构成劳动关系，要看双方是否符合构成劳动关系条件，劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付报酬等因素综合认定；赵根书从2015年9月到2019年在水冶供水公司上班，水冶供水公司安排赵根书到运行组、维修组工作，双方没有签订劳动合同，对双方之间存在劳动关系还是劳务关系，水冶供水公司和赵根书陈述不一；从双方于2017年7月22日签订的协议内容看，虽然是针对赵根书到珍珠泉景区工作而言，但综合整个案件事实，并结合赵根书在2017年8月办理退休手续的事实，赵根书主张和水冶供水公司之间存在事实劳动关系、要求水冶供水公司支付双倍工资和经济补偿金缺乏事实和法律依据，不予认定。综上所述，赵根书的诉讼请求依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第四十四条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、赵根书和安阳县水冶供水有限公司之间不存在事实劳动关系；二、驳回赵根书的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由赵根书负担。二审期间，当事人没有提供新证据。经审理查明：赵根书在一审法院提供有证据：以自由职业者专户个人缴纳企业基本养老保险的单据以及2017年8月经安阳市殷都区人力资源和社会保障局批准的职工退休证。其他事实与原审判决认定事实基本一致。本院认为：二审当事人争议的主要问题是上诉人赵根书和被上诉人安阳县水冶供水有限公司是否存在事实劳动关系，本案中，赵根书以自由职业者专户缴纳企业职工基本养老保险并且于2017年8月办理退休手续（不是与安阳县水冶供水有限公司之间），结合赵根书与安阳县水冶供水有限公司于2017年7月22日签订协议等事实，原审法院综合本案案情不予认定赵根书与安阳县水冶供水有限公司存在劳动关系并无不当。综上所述，上诉人请求撤销一审判决、依法改判或者发回重审，理由不能成立，本院不予支持。原审判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元,由上诉人赵根书承担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二〇年三月二十七日书记员  李亚蔚