山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终1034号上诉人（一审原告、反诉被告）：于军波，男，1970年6月18日出生，汉族，住莱州市。委托诉讼代理人：杨旭刚，莱州朱桥法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张霞，莱州朱桥法律服务所法律工作者。上诉人（一审被告、反诉原告）：张希尧，男，1953年7月4日出生，汉族，住莱州市。委托诉讼代理人：张晓玲，女，1981年8月5日出生，汉族，住莱州市，系张希尧女儿。上诉人于军波与上诉人张希尧因身体权纠纷一案，不服山东省莱州市人民法院（2019）鲁0683民初4369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人于军波上诉称，请求：1、原审认定事实不清、适用法律错误，要求发回重审或依法改判。2、本案一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：1、本案中被上诉人1953年7月4日生，实际年龄64周岁应该没有误工费。2、被上诉人在莱州市中医医院的CT报告单中诊断为退行性改变颈椎失稳，是自身生理问题造成的，与外伤无关。所以该部分的医疗费用上诉人不应予赔偿。3、在用药明细中有血栓通注射液、胰岛素注射液、还有肝胆胰脾彩超1000多，因被上诉人自称是被击伤头面部，以上治疗费用均与头面部伤无关，因此该部分的治疗费用也不应由上诉人赔偿。一审中上诉人对该部分提出过异议，但一审法院没要求对被上诉人的用药情况进行鉴定，如需要，二审中上诉人可以申请鉴定。综上，原审认定事实不清、适用法律错误，应发回重审或依法改判。上诉人张希尧上诉称，请求人民法院依法撤销一审判决之内容，改判被上诉人赔偿上诉人的全部损失9802.72元，同时判令上诉人对被上诉人的损失不承担赔偿责任。事实与理由：一、本次事件发生的全部主要原因是因被上诉人将上诉人承包地内的紫叶李等风景树木擅自拔掉所导致的。土地、树木是农民赖以生存的唯一生产资料。上诉人并未在被上诉人的承包地内种树，而是在自己的承包地内种植了紫叶李等风景树木，被上诉人擅自将上诉人所种植的43棵紫叶李拔掉，导致树木死亡(有农村土地承包经营权证可以证实)。这是故意毁坏财物的行为，导致本次伤害事件发生的根本原因，被上诉人存在全部过错，故意挑起伤害事件的发生。二、在上诉人剪树的过程中发现被上诉人毁坏其树木上前制止其侵害行为时，被上诉人不但不停止，还回手掐住上诉人的脖子，导致上诉人窒息，不能正常呼吸，面临死亡的威胁。在这种情况下，上诉人保命挣扎的过程中，用随手带的剪树短锯误伤被上诉人，情有可原，也系正当防卫，而并非像被上诉人诉状中所述的“上诉人直接拿锯向被上诉人轮来”。从年龄差异及身高体重的悬殊程度来看，被上诉人也是占据着年轻体壮的绝对优势，如果上诉人真如被上诉人所说直接拿锯向其轮来，被上诉人是完全有能力躲避开的，正是因为他掐住了上诉人的脖子，威胁到上诉人的生命，才导致其无法去正常的躲避，故此被上诉人诉状中所述事实是片面不真实的，上诉人在正当防卫的过程中对于被上诉人所造成的伤害完全是无意识的防卫行为，主观上没有伤害的故意，也没有任何过错。三、在被上诉人受伤后，他没有第一时间报警，定纷止争，寻求公权利救济，而是捡起地上的瓦片直接拍向上诉人的头部，无论是掐脖子还是用瓦片击打上诉人头部，每一次出手都是致命的伤害。故本次事件中对于被上诉人的伤害，因其首先挑起事端，毁坏树木在前，后又主动致命打击上诉人，其应承担事件的全部责任，对此上诉人不应予以赔偿；而对于给上诉人所造成的伤害来说，被上诉人则应承担全部过错赔偿责任。综上所述，一审判决没有分清事件发生的原因，没有划清在本次打仗事件中双方各自的责任就直接按照互相兑除的方式予以判决是错误的。故此，请求依法支持上诉人的上诉请求。一审原告于军波向一审法院起诉请求：诉请人民法院依法判令被告赔偿原告经济损失7527.91元；诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求，判令被告赔偿原告经济损失7671.91元。事实和理由：2018年3月31日15时30分许，被告在原告的承包地里种地，原告将被告种的树拔了，被告拿着锯向原告抡来，割伤原告的左手和右上肢，伤后原告到莱州市人民医院住院4天，花费医疗费5454.91元、护理费752元、误工费1201元、伙食补助120元，被告给原告造成损失共计7527.91元，被告拒不赔偿原告的损失。一审反诉原告张希尧向一审法院起诉请求：诉请人民法院依法判令被反诉人赔偿反诉人各项经济损失共计9802.72元。事实和理由：反诉人和被反诉人系同村村民。2018年3月31日下午14时左右，反诉人在其所承包地南头修剪树木，发现被反诉人将其承包地内所种植的紫叶李风景树拔掉43棵。于是上前制止，被反诉人回身就掐住了反诉人的脖子，导致反诉人窒息，反诉人予以反抗。在厮打过程中，被反诉人持瓦片拍打反诉人头部，致反诉人昏迷，反诉人的妻子于双美后来到场拉架，被反诉人将其妻子推到一边，造成其妻子受伤，反诉人的女儿报警。伤后，反诉人及其妻子被送往莱州市中医医院进行治疗，反诉人经诊断为：脑震荡、头面部及颈部软组织损伤、颈椎失稳等伤情，至今仍遗头晕、头疼症状。因被反诉人的拔树及伤后行为，给反诉人造成如下经济损失：医疗费6486.56元、法医门诊100元、误工费1358.08元、护理费1358.08元、住院伙食补助费300元、交通费200元，共计9802.72元。一审法院认定事实：为证明自己的主张，原告（反诉被告）提交了以下证据：一、莱州市公安局朱桥派出所证明一份，拟证实原告与被告打仗过程。二、提交莱州市人民医院医疗费单据8张、用药明细1份、住院病案一份，拟证实原告共计花费医疗费5454.91元。三、护理人员贾冬伟身份证复印件、结婚证复印件各一份，拟证实护理人员贾冬伟系原告的妻子，护理7天。上述证据经质证，被告对证据一真实性无异议，但认为该证据不能证明原告与被告的打仗过程；对证据二真实性无异议；对证据三真实性有异议，因其系复印件，且在住院病案的入院记录中婚育史中载明：23岁结婚育一子，已离婚8年，孩子身体健康，该记载与其提交的结婚证复印件相矛盾。原告补正提交结婚证原件，经质证被告对结婚证原件真实性无异议，但原告与护理人员贾冬伟登记时间为2018年4月16日，而原、被告双方打仗的时间在2018年3月31日，打仗时，双方并非夫妻关系，故对原告主张的护理人员贾冬伟被告不认可。为证明自己的反诉主张，被告（反诉原告）提交了以下证据：一、莱州市中医医院门诊医疗费单据5张、门诊病历一份、用药明细一份、住院病案一份，证实反诉原告被反诉被告打伤后所导致的脑震荡、头面部及颈部软组织损伤、颈椎失稳等伤情，拟证实在中医药治疗花费医疗费用6486.56元。二、法医损伤门诊检验记录及法医门诊单据一张，拟证实反诉原告的伤情花费100元。三、反诉原告户口本原件及护理人员张晓玲的身份证，拟证实反诉原告与护理人员张晓玲的父女关系，反诉原告住院期间由张晓玲护理。上述证据经质证，原告（反诉被告）对证据一的真实性无异议，但认为伤情诊断的颈椎失稳、弱势，与本次外伤无关，而在颈椎CT的报告单中注明其颈椎是推行性改变颈椎失稳，病例中选择性记载，用药明细中有血栓通骨注射液、胰岛素注射液，被告（反诉原告）的彩超中做了一个肝胆胰脾，该部分药费与外伤无关；对证据二的真实性无异议，但其中包括了与本次外伤无关的药费及检查；对证据三的真实性无异议，对护理时间有异议。为查明案件事实，法院调取了莱州市公安局朱桥派出所张希尧与于军波打仗案治安材料卷宗，以上证据经质证，原告对勘验笔录有异议，对询问笔录无异议，且称陈波海的证词中与原告的陈述相一致，证实被告陈述与事实不符。被告对原告的笔录有异议，主张其所陈述的事实与实际情况不符，其隐瞒了原告掐被告脖子及拿瓦片打被告头部的经过，且其所陈述被告多次拿刀具砍他的事实也与实际情况不符，对村委主任陈波海的笔录有异议，其证言证实原告拔的树木有原告自己的还有被告家的与事实不符，拔树打仗时陈波海不在现场，当时拔掉的树木现在都在被告地里栽种着，树木均已死掉，现场勘验笔录也证实拔掉树木在被告的承包地内，所以陈波海的笔录是片面不真实的，其他均无异议。对上述当事人无争议的证据，法院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，法院认定如下：关于殴打事实：根据法院调取的莱州市公安局朱桥派出所的相关证据可以证实2018年3月31日下午，原、被告在位于莱州市的承包地内因原告拔掉紫叶李树之事发生争执，造成两人伤。被告张希尧认可其曾拿着锯四处划拉，但对是否造成原告不知情。原、被告均称对方拿瓦片打自己，也均称自己未还手打对方，亦均认可没有其他人在场，除了莱州市公安局朱桥派出所原、被告各自的询问笔录外，原、被告也没有其他证据证明各自的说法及主张，故法院认定原、被告在本次事故中均有过错。关于医疗费：原告称伤后到莱州市人民医院住院治疗4天，并提交一系列证据。经法院核对，原告住院时间为4天，原告提交的8张医疗费单据合计5454.91元，其中莱州市人民医院门诊收费票据7张，计款656.61元，住院收费票据1张4798.3元。被告称伤后到莱州市中医医院住院治疗10天，并提交一系列证据。经法院核对，被告住院时间为10天，原告提交的6张医疗费单据合计6586.56元,其中莱州市中医医院门诊收费票据5张，计款806.7元，住院收费票据5779.86元。原告对被告医疗费的部分花费有异议，但未提交反驳证据。综上，法院确认原告因伤花费医疗费5454.91元，确认被告因伤花费医疗费6586.56元。关于住院伙食补助费：原告要求被告赔偿住院伙食补助费130元，被告要求原告赔偿住院伙食补助费300元，符合相关法律规定，法院予以确认。关于误工费：原告要求被告赔偿误工费1339元，原告对其主张未提交任何证据，且不申请误工时间鉴定，故原告误工时间法院确定为其住院期间，共计4天，原告系农村居民，法院酌定原告误工费按2018年山东省农村居民人均纯收入标准计算4天，即178.6元（16297元/年÷365天×4天）。被告要求原告赔偿误工费1358.08元，并提交了莱州市中医医院门诊诊断证明作为证据，原告不予认可，被告对其主张未提交其他证据，且不申请误工时间鉴定，故被告误工时间法院确定为其住院期间，共计10天，被告系农村居民，法院酌定被告误工费按2018年山东省农村居民人均纯收入标准计算10天，即446.49元（16297元/年÷365天×10天）。关于护理费：原告称受伤期间由其妻子贾冬伟护理，护理人员系城镇户口，要求被告赔偿误工费1339元。被告对原告提交的结婚证真实性无异议，但认为原告与护理人员结婚登记时间是在本案事发之后，对原告主张的护理人员为其护理的真实性有异议。原告解释为原告与护理人员贾冬伟早就认识，只是在事发之后才登记了，原告的解释符合常理，法院予以采信，但原告对其主张的护理费未提交任何证据，且不申请护理时间鉴定，故护理时间法院确认为住院期间，共计4天，护理人民贾冬伟系城镇居民，法院酌定原告护理费按2018年山东省城镇居民人均纯收入标准计算4天，即433.41元（39549元/年÷365天×4天）。被告称受伤期间由其女儿张晓玲护理，要求原告赔偿护理费1358.08元，并提交了莱州市中医医院门诊诊断证明作为证据，原告不认可，被告对其主张未提交其他证明，且不申请护理时间鉴定，故护理时间法院确认为住院期间，共计10天，护理人民张晓玲系农村居民，法院酌定被告护理费按2018年山东省农村居民人均纯收入标准计算10天，即446.49元（16297元/年÷365天×10天）。关于交通费：被告主张因住院期间及出院需求，产生200元的交通费，但无任何证据提交，考虑案件实际情况，法院酌定交通费为80元为宜。一审法院认为，原告于军波与被告张希尧因琐事发生争吵，后原、被告均因此事受伤，现原、被告要求对方赔偿因伤造成的经济损失，理由正当，法院应予支持。经法院核算，原告因伤造成的经济损失为：医疗费5454.91元、住院伙食补助费130元、误工费178.6元、护理费433.41元，合计6196.92元。被告因伤造成的经济损失为：医疗费6586.56元、住院伙食补助费300元、误工费446.49元、护理费446.49元、交通费80元，合计7859.54元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院于2019年11月9日判决：一、被告（反诉原告）张希尧赔偿原告（反诉被告）于军波的经济损失：医疗费5454.91元、住院伙食补助费130元、误工费178.6元、护理费433.41元，合计6196.92元，限判决生效后十日内付清。二、原告（反诉被告）于军波赔偿被告（反诉原告）张希尧的经济损失：医疗费6586.56元、住院伙食补助费300元、误工费446.49元、护理费446.49元、交通费80元，合计7859.54元，限判决生效后十日内付清。以上一、二两项兑除后，原告（反诉被告）赔偿被告（反诉原告）的经济损失1662.62元，限判决生效后十日内付清。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，由原告于军波负担26.52元（已交纳），被告张希尧负担123.48元。反诉受理费150元，减半收取75元，由被告（反诉原告）负担14.87元（已交纳），原告（反诉被告）负担60.13元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人于军波对上诉人张希尧的医疗费用和用药明细提出异议，但并未提交相应的反驳证据，也未提交相关鉴定申请。现上诉人于军波上诉称一审法院没要求对被上诉人的用药情况进行鉴定，但，是否申请司法鉴定属于当事人的诉讼权利，不属于人民法院予以要求的事项。因此，根据上述法律规定，上诉人于军波不能提供证据证实其主张，应承担相应的法律后果。上诉人张希尧虽已过退休年龄，但并未丧失劳动能力，一审证据显示上诉人张希尧承包村里土地种植树木，上诉人于军波亦予以认可，上诉人张希尧可依法主张误工损失。上诉人张希尧认可其对于军波造成伤害，但其主张在正当防卫的过程中所造成的伤害，对此上诉人张希尧未提交公安机关的认定结论等确凿证据证明。案发当时只有二当事人在场，均因此事受伤，对事发经过双方各执一词，也没有其他证据证明其说法及主张。一审法院认定双方在本次事故中均有过错，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1200元，由上诉人于军波负担600元，上诉人张希尧负担600元。本判决为终审判决。审判长  尹鹏亮审判员  杨忠霞审判员  王天松二〇二〇年三月十八日书记员  郭春莉