安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0403民初6024号 原告：北京行思堂文化传播发展有限公司，住所地北京市朝阳区北苑东路19号院1号楼13层（来广营宏源广兴孵化器C233号），统一社会信用代码91110105MA00822GX1。 法定代表人：刘笑岩，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈士博，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：文力男，该公司法务经理。 被告：淮南粤泰天鹅湾置业有限公司，住所地淮南市田家庵区泉山十字路口泉山国际大酒店主楼1501，统一社会信用代码91340400MA2N9GYU67。 法定代表人：何玉昌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡继超，安徽金天阳律师事务所律师。 原告北京行思堂文化传播发展有限公司（以下简称：行思堂公司）与被告淮南粤泰天鹅湾置业有限公司（以下简称：粤泰天鹅湾公司）广告合同纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月14日公开开庭进行了审理。原告行思堂公司委托诉讼代理人陈士博、文力男，被告粤泰天鹅湾公司委托诉讼代理人胡继超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告行思堂公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告支付服务费42万元;2、被告支付逾期付款违约金97200元;(此违约金金额为暂计金额,最终违约金金额以被告实际付清时为止)；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由:原被告双方于2019年3月签订了《粤泰梧桐院项目广告服务合同》(下称服务合同),原告为被告开发的房地产项目提供营销推广策划、营销体系和文案设计等广告服务,被告为此支付的服务费总金额72万元,以月度方式支付,即6万元/月。合同期限为一年,自2019年3月11日至2020年3月12日。合同签订后,原告依约履行了合同义务,向被告交付了包括海报、楼书、名片、户外广告、灯箱、软文、围挡等在内等各项工作成果。但被告接收原告的工作成果后,截止原告起诉之时,被告服务费分文未付,已拖欠2019年3月至9月共7个月的服务费42万元。按照服务合同第十一条“违约责任”第2款,甲方应当按照合同约定支付款项,每延迟一日,应向乙方支付相当于迟延款项千分之三的金额作为违约金。截止原告起诉之日,被告逾期付款已达166天(自2019年4月18日至2019年9月30日),逾期付款违约金为97200元。故原告特提起诉讼,恳请法院在查明事实的基础上,依法裁判,维护当事人合法权益。 粤泰天鹅湾公司辩称：一、根据《广告服务合同》第五条约定，原告是否提供相应服务系以双方确认的会议纪要为依据，本案中没有任何会议纪要等文件，导致原告是否提供相应服务、提供服务的具体事项无法确定，继而造成原告享有的服务费数额亦无法确定，故原告诉请金额无事实依据。二、依据《广告服务合同》第四条第二项付款约定，服务费及违约金付清后，合同继续履行。按照原告陈述“从第一个月起，粤泰天鹅湾就没有支付服务费”，故从第二个月起，合同处于暂停履行，从而说明案涉合同从第二个月起就没有履行，故原告主张7个月的服务费数额显然与事实不符。三、由于粤泰天鹅湾公司原股东粤泰集团公司于2019年6月份将粤泰天鹅湾公司部分股权转让给第三方，同时将粤泰天鹅湾公司经营事项全部暂停。自2019年6月份起，原告不可能为粤泰天鹅湾公司提供任何服务事项，故原告将服务费计算至10月份，显然与客观事实不符。四、案涉服务费是以粤泰天鹅湾公司收到原告开具的发票后为付款前提条件，而粤泰天鹅湾公司在2019年12月份才收到原告交付的3张发票，发票总额为18万元，说明案涉服务费不是粤泰天鹅湾公司不支付，而是付款前提条件不具备。五、本案中约定的违约金的标准为每日千分之三，合计月标准已高达百分之九，显然该违约金的约定远超过原告方的损失数额，因此即使被告需要承担违约金，也应该在该标准上进行降低。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人对提交的证据进行了质证，对双方当事人均无争议的证据，本院经核实予以确认并在卷佐证。 对于有争议的证据，本院分析认证如下： 1、原告提交的原被告签订的粤泰梧桐院项目广告服务合同复印件，证明原告为被告开发的房地产项目提供营销推广策划、营销体系和文案设计等广告服务（第1页第二条）；合同期限为一年，自2019.3.11-2020.3.12（第1页第三条）；被告支付的服务费总金额72万元，以月付方式支付，即6万元/月（第2页第四条）；甲方应当按照合同约定支付款项，每延迟一日，应向乙方支付相当于迟延支付款项千分之三的违约金（第6页第十一条第2款）；第三页，被告指定授权人是陈炜；原告依约履行了合同义务，交付了各项工作成果，被告拖欠服务费已达7个月之久，应当支付服务费，并支付逾期付款违约金。被告质证：真实性无异议，该合同第3条第一项及付款方式的约定，说明了原告享有的服务费数额，是按照每月完成的工作内容进行计算，如原告在当月内没有提供任何服务的话，是不应当享有服务费的；该合同的第4条约定的付款前提条件是被告方收到原告出具的发票后，十日内进行付款，但是原告没有向被告提供相应的发票，付款条件不具备；该合同的第5条确定了原告方的工作内容是与双方确定的会议纪要做为依据，本案中没有相应的会议纪要，使得具体的服务费数额，计算标准均无法确定；合同的第6条（1、3）约定了原告完成的工作范围是以被告方出具的书面任务工作单作为依据的，本案也没有见到任何工作单，也造成了原告具体完成事项的不确定性；关于违约金的约定，明显过高，应当予以降低。本院认证意见：该合同与原件核对一致，本院对真实性予以确认，该证据只能证明双方约定内容，不能证明合同履行情况，故对于证明观点部分予以确认。 2、原告提交的原告向被告交付的工作成果，证明原告按照合同约定，为被告开发的项目设计了包括楼书、海报、关键词文案及配图、灯箱、围挡、展板展架、户外广告等在内的各种方案，被告接收原告工作成果后，却始终没有支付服务费。被告质证：由于现在的项目名称已经发生了变化，由梧桐院改成了世贸观天下，说明2019.7之后，原告是不可能为被告的开发项目提供广告服务和策划，且该组证据所载明的内容没有被告方签收或签字确认的材料予以应证，对于该工作成果，被告不认可。本院认证意见：结合原告提交的公证书、合同能够证明原告交付了相应的工作成果，本院对真实性予以确认。 3、原告提交的部分增值税专用发票，证明原告已经按照服务合同的约定，向被告开具了增值税专用发票，被告付款条件实际上早已满足。被告质证：通过该增值税发票，恰恰能够证实原告仅向被告提供了三张发票，合计票面金额为18万元，与其诉请的数额是有差距的，同时按照合同约定，没有相应的发票，被告是有权拒绝付款的，另外也说明，该发票金额18万元，与原告主张的42万元有差距，说明本案服务费数额是不能够确定的。本院认证意见：该组证据与原件核对一致，本院予以确认。 4、原告提交的原告催款函电子存根打印件，附邮寄回执，证明原告多次催告被告付款，被告对此置之不理，始终不履行付款义务，甚至拒收原告催款函件，已经构成违约。被告质证：作为签收人陈炜具体收取的物品是否有催款函，通过快递查询是无法得出结论的，并且作为该催款函只是打印件，从证据形式上说，是不具有合法性的，被告不予认可。本院认证意见：该组证据不能证明其邮寄的是催款函，达不到其证明观点，本院不予以确认。 5、原告提交的公证书，证明原告的员工与被告的策划经理陈炜微信聊天记录，原告按合同约定，被告指定授权人的指示、各项意见，交付了各项工作成果，但被告没有按照合同支付相应的服务费，构成了违约。被告质证：该公证书中的陈炜及朱浩祥微信聊天记录，陈炜已经离职，微信载明的交谈主体是否为被告公司的原员工，真实性有异议，根据该公证书载明的聊天时间看，截止到2019.6、7月，该时间恰恰与被告公司的股权变更时间是一致的，从而能够印证，从2019.6、7月之后，原告是没有给被告提供过相应的服务，双方的服务合同已经不再履行，因此之后的服务费作为原告是不应当享有的。本院认证意见：结合原告提交的证据及被告陈述能够印证该公证书的真实性，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2019年3月份，甲方粤泰天鹅湾公司与乙方行思堂公司经协商一致签订一份《粤泰●梧桐院项目广告服务合同》，约定：一、甲方委托乙方为项目提供项目品牌整合及营销策划推广服务。二、乙方工作内容：乙方应根据双方在本合同约定的范围内所确定的项目所需的工作内容，按照甲方广告任务工作单的要求为甲方提供服务。在本合同约定的范围内根据项目的需要或具体工作中甲方的要求完成相应服务。……三、服务期限为12个月，自2019年3月11日起至2020年3月12日止。四、收费标准及付款方式：在本合同有效期内，甲方应向乙方支付以下款项，具体如下：1、服务费总金额为72万元，以月度服务费的方式支付，每月服务费6万元。自合同签订之日起，双方达成合作，乙方可在服务满一个月后提出付款申请，甲方在收到乙方等额正式增值税专用发票后，10日内向乙方支付已完成服务月份的月服务费6万元。乙方保证提供增值税专用发票，税率为3%。2、付款约定：甲方应按时支付乙方服务费，逾期超过五个工作日支付月度服务费，视为甲方违约，但由于乙方原因导致的情形除外。服务费及违约金付清后，合同继续履行；如果乙方未按合同约定提交设计服务内容，视为乙方违约。……甲方指定陈炜作为甲方代表，乙方指定徐斌作为乙方代表。……十一、违约责任2、甲方应当按照本合同的的约定支付各种款项，甲方付款每迟延一日，应向乙方支付相当于迟延支付款项千分之三的违约金。甲方未能按本合同约定付款超过三十日（不含第三十日），乙方有权单方面中止服务，由此造成的后果由甲方承担。合同对双方的权利义务、知识产权、保密条款、工作成果确认、合同终止、结算等均进行了具体约定。 上述合同签订后，行思堂公司工作人员张璐怡通过微信与粤泰天鹅湾公司工作人员陈炜、朱浩翔就粤泰梧桐院项目的广告营销推广工作进行沟通协调，并按照陈炜、朱浩翔的要求完成广告服务工作。张璐怡与朱浩翔2019年7月22日的微信记录显示：朱浩翔回答张璐怡合同于2019年7月19日到期。双方的微信工作记录截止到2019年7月份。以上微信记录已经过公证。粤泰天鹅湾公司至今未支付过服务费，行思堂公司为维护自身合法权益遂起诉至法院。 本院认为，行思堂公司与粤泰天鹅湾公司均系独立法人，双方签订的《粤泰●梧桐院项目广告服务合同》系当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，亦不违反公序良俗，系合法有效的。双方均应当按照合同约定全面适当的履行义务。行思堂公司每月按照粤泰天鹅湾公司的要求履行广告营销策划服务义务，粤泰天鹅湾公司应当依约支付服务费。关于服务费数额，双方存在争议，行思堂公司认为广告工作主要集中在开盘前，这是行业惯例，梧桐院的广告工作已经全部完成,后又称已履行绝大部分的工作。粤泰天鹅湾公司对此不认可。从行思堂公司提交的公证书内容来看，行思堂公司工作人员张璐怡与粤泰天鹅湾公司工作人员陈炜、朱浩翔之间的微信记录显示双方系从2019年3月份开始就广告营销策划进行沟通交流，截止到2019年7月份，能够确认双方合同从2019年3月份履行至2019年7月份，行思堂公司称已完成绝大部分工作没有证据佐证，系该公司单方表述，故本院对行思堂公司的上述意见不予采纳。按照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。粤泰天鹅湾公司应当继续履行合同约定的义务，支付拖欠的服务费30万元（6万元×5月，2019年3月至2019年7月共5个月）。行思堂公司应当按照合同约定开具等值发票。 关于违约金97200元，后续违约金计算至被告实际付清时止，诉状显示97200元按照合同约定的日千分之三自2019年4月18日计算至2019年9月30日共166天。行思堂公司按照粤泰天鹅湾公司的指示要求履行了广告服务义务，粤泰天鹅湾公司至今分文未付，系根本性违约，应当按照合同约定承担违约责任，支付违约金。粤泰天鹅湾公司辩称合同约定的违约金标准为日千分之三，显然该违约金的约定远超过原告方的损失数额，应调整到同期银行利率进行计算。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定，在行思堂公司未提供证据证明其实际损失数额的情况下，合同约定的违约金计算标准远高于民间借贷利率，该违约金约定计算标准应属于过高，本院对上述意见部分予以采纳。本院结合双方合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以调整，酌定支持违约金9万元。 综上所述，本院对原告的诉请有事实和法律依据的部分予以支持。现依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下： 一、被告淮南粤泰天鹅湾置业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告北京行思堂文化传播发展有限公司服务费300000元； 二、被告淮南粤泰天鹅湾置业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告北京行思堂文化传播发展有限公司违约金90000元； 三、驳回原告北京行思堂文化传播发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费8972元，由原告北京行思堂文化传播发展有限公司负担2207元，被告淮南粤泰天鹅湾置业有限公司负担6765元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长 杨 勇 人民陪审员 朱 国 人民陪审员 王祥跃 二〇二〇年三月二十五日 法官助理吴远华 书记员刘靖怡 附1：本案证据目录 一、原告北京行思堂文化传播发展有限公司提交的证据和证明目的如下： 1、原被告签订的粤泰梧桐院项目广告服务合同复印件，证明原告为被告开发的房地产项目提供营销推广策划、营销体系和文案设计等广告服务（第1页第二条）；合同期限为一年，自2019.3.11-2020.3.12（第1页第三条）；被告支付的服务费总金额72万元，以月付方式支付，即6万元/月（第2页第四条）；甲方应当按照合同约定支付款项，每延迟一日，应向乙方支付相当于迟延支付款项千分之三的违约金（第6页第十一条第2款）；第三页，被告指定了授权人是陈炜；原告依约履行了合同义务，交付了各项工作成果，被告拖欠服务费已达7个月之久，应当支付服务费，并支付逾期付款违约金。 2、原告向被告交付的工作成果，证明原告按照合同约定，为被告开发的项目设计了包括楼书、海报、关键词文案及配图、灯箱、围挡、展板展架、户外广告等在内的各种方案，被告接收原告工作成果后，却始终没有支付服务费。 3、部分增值税专用发票，证明原告已经按照服务合同的约定，向被告开具了增值税专用发票，被告付款条件实际上早已满足。 4、原告催款函电子存根打印件，附邮寄回执，证明原告多次催告被告付款，被告对此置之不理，始终不履行付款义务，甚至拒收原告催款函件，已经构成违约。 5、公证书，证明原告的员工与被告的策划经理陈炜微信聊天记录，原告按合同约定，被告指定授权人的指示，各项意见，交付了各项工作成果，但被告没有按照合同支付相应的服务费，构成了违约。 二、被告淮南粤泰天鹅湾置业有限公司未提交证据 附2：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效： （一）行为人具有相应的民事行为能力； （二）意思表示真实； （三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。