浙江省淳安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0127刑初33号 公诉机关浙江省淳安县人民检察院。 被告人余敏剑，男，1978年3月21日出生，汉族，大专文化，住浙江省淳安县。2013年6月14日因犯隐匿会计凭证、会计账簿罪被淳安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元，2014年2月6日刑满释放。因本案于2019年11月7日被刑事拘留，同年12月6日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。 辩护人张承进，浙江千岛湖律师事务所律师。 辩护人张欣苗，浙江千岛湖律师事务所律师。 被告人胡美萍，女，1988年5月26日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省淳安县。因本案于2019年11月8日被取保候审。 浙江省淳安县人民检察院以淳检公诉刑诉〔2020〕177号起诉书指控被告人余敏剑、胡美萍犯开设赌场罪一案，于2020年3月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用简易程序公开开庭审理了本案。淳安县人民检察院检察员方志长及检察官助理黄笔奇，被告人余敏剑、胡美萍，被告人余敏剑的辩护人张承进、张欣苗到庭参加诉讼。现已审理终结。 淳安县人民检察院指控：2018年10月份至2019年11月份，被告人余敏剑在浙江省淳安县利用微信、闲聊社交软件建立麻将群，被告人胡美萍为群管理员。群内成员到被告人余敏剑在“边锋杭麻圈”手机APP上开设的“茶馆”，以打麻将的方式进行赌博。被告人余敏剑从中以每局5元进行抽头，共非法获利人民币39万余元。另，被告人胡美萍退赃人民币2万元。同时认为，被告人余敏剑系累犯，被告人胡美萍系从犯，二被告人自侦查阶段自愿认罪认罚，建议判处被告人余敏剑有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六万元，判处被告人胡美萍有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 被告人余敏剑对指控事实、罪名及量刑建议均无异议并签字具结。其辩护人同时提出：被告人余敏剑对案涉形式的赌博因法律认识不足而陷入犯罪，其主观恶性不大，犯罪数额39万余元中包括房卡等成本，归案后如实供述，认罪态度诚恳，请法庭综合前述情节采纳公诉机关所提的量刑建议。 被告人胡美萍对指控事实、罪名及量刑建议均无异议并签字具结。 经庭审举证质证，本院采信中国建设银行客户回单、出生医学证明、支付宝账户信息及交易明细、闲聊账户信息及交易明细、抓获经过、户籍证明等书证，证人杨某、巫某、鲍某等人的证言，扣押笔录以及被告人余敏剑、胡美萍的供述等证据作为认定本案事实的依据，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。另查明，公安机关从被告人余敏剑、胡美萍处扣押用于犯罪的手机2只（华为Mate10、华为P20各1只）。 本院认为，被告人余敏剑、胡美萍开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且系情节严重。公诉机关指控罪名成立。共同犯罪中，被告人余敏剑是主犯，被告人胡美萍是从犯，对从犯依法应予减轻处罚。被告人余敏剑系累犯，依法应予从重处罚。二被告人自侦查阶段自愿认罪认罚，酌予从宽处罚。辩护人相应辩护意见，本院予以采纳。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条之规定，判决如下： 一、被告人余敏剑犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六万元（刑期从判决执行之日起计算；执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月7日起至2023年2月6日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人胡美萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人胡美萍退出的违法所得人民币二万元，予以没收，上缴国库。 四、责令被告人余敏剑退出违法所得人民币37万元，予以没收。 五、扣押于淳安县公安局的犯罪工具手机（华为Mate10、华为P20各1只）予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长 余 爱 华 人民陪审员 胡 有 生 人民陪审员 孙 立 成 二〇二〇年三月二十五日 书 记 员 王欣然? 附： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条第三款【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一、三款【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二、三款【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。