宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁0106民初13791号 原告：顾小娟，女，1990年6月25日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 委托诉讼代理人：张洋，宁夏颢振德律师事务所律师。 被告：银川时速科技有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市西夏区。 法定代表人：郭祥雷，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘景龙,男,1993年4月2日出生,汉族,银川时速科技有限公司员工,住宁夏回族自治区银川市金凤区。 被告：张凯程，男，2000年1月19日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市西夏区。 委托诉讼代理人：张红明（张凯程父亲），男，1970年12月30日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市西夏区。 被告：泰康在线财产保险股份有限公司。住所地：武汉市江岸区。 法定代表人：刘经纶，该公司经理。 原告顾小娟与被告银川时速科技有限公司（以下简称时速科技）、张凯程、泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称泰康在线）健康权纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顾小娟委托诉讼代理人张洋，被告时速科技委托诉讼代理人刘景龙，被告张凯程委托诉讼代理人张红明到庭参加诉讼。被告泰康在线经本院送达开庭传票,未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告顾小娟向本院提出诉讼请求：1.判令被告连带赔偿原告131718元（医疗费29950元、误工费58600元、护理费19568元、住院伙食补助费3200元、交通费6000元、营养费6000元，后续治疗费8000元、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费800元、交通费600元）；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告当庭增加诉讼请求，请求增加医疗费597元。事实和理由：2018年6月24日，被告张凯程驾驶电动两轮车沿宁安大街最东侧机动车道由北向南逆向行驶至小巨人公司门前公交车站时，与原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经交警认定，被告张凯程负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后至医院进行治疗，共住院32天，花费医疗费94950元。后原告至银川市第一人民医院司法鉴定中心进行伤残鉴定，鉴定结果为左胫腓骨下段骨折，其误工期为365日，护理期为120日，营养期为120日，后续治疗费约为8000元。原告与张凯程协商调解过程中得知，张凯程系被告银川时速科技公司员工，时速公司在被告泰康在线财产保险股份有限公司针对张凯程投保雇主责任险一份。根据法律规定，张凯程与银川时速科技有限公司应承担全部赔偿责任，泰康公司在其承保范围内承担赔付责任。现根据相关法律规定，诉至法院，请求依法支持原告诉讼请求。 被告时速科技辩称:对事故发生及责任划分没有异议。张凯程系时速科技公司员工，但公司不认可事故发生时其系职务行为。被告泰康在线公司未能提供证据证明确实尽到免除事项解释说明义务，时速公司保险系“美团外卖”强制投保，且合同为单方签署的制式化合同，合同大多采用重复的格式化条款，故保险公司责任免除部分不予认可。另外，原告受伤后，时速科技公司支付医疗费65000元。 被告泰康在线未到庭应诉，但向法庭提交答辩状二份，答辩意见如下：一、诉讼主体说明，泰康在线并非原告与被告张凯程交通事故纠纷侵权主体，泰康在线与银川时速科技公司为保险合同关系；二、泰康在线与被告时速科技签订雇主责任险，其中商业附加第三者责任险20万元，本保险合同第三者责任财产损失每次免赔额300元。保险期间自2018年6月24日6:00:00起至2018年6月24日23:59:59止，共1天。保险合同被保险人为银川时速科技有限公司，记名投保，雇员为张凯程；三、保险公司承担的保险责任，并非依据责任免除免除己方责任；四、精神损害赔偿为保险合同约定责任免除事项，且已在投保界面明确说明。故该责任免除约定依法有效；五、原告与被告张凯程发生交通事故，被保险人银川时速科技公司未向泰康在线报案，泰康在线直接接到法院传票才获知本案交通事故的发生。被告时速科技公司提供被告张凯程2018年6月24日送餐记录显示，张凯程当日最早接单时间为18:47:29，张凯程与原告发生交通事故时间为09:28:00，在该时间段被告张凯程并未从事雇佣活动，进而无法认定此次交通事故属于泰康在线与银川时速科技公司签订雇主责任险中商业附加第三者责任险保险责任，对此次事故造成的原告的各项损失泰康在线不承担赔偿责任。 被告张凯程辩称：对事故发生及责任划分没有异议。事故发生时，其系职务行为。张凯程只听公司员工说过保险情况，具体保险不清楚，也不清楚如何报案，保险投保系早上6点至12点，故只要驾驶送餐车辆就在保险期间内。张凯程每天早上先到公司报道，后接单派单，且事故发生是在张凯程送餐途中，9时28分张凯程送完餐发生事故，9时31分发送新的派单时已经发生事故，故无法接单。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.原告提交的工资证明无制作证明材料人员及单位负责人签章， 且无其他证据予以佐证，本院不予确认；2.原告提交的宁夏盐池县鑫海食品有限公司营业执照复印件，对于证明原告从事的工作属于农、林、牧、渔业，本院予以确认；3.原告提交的银川市第一人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书关于误工、营养、护理期限的鉴定意见，无明确或强制性标准，且该期限亦非必须依鉴定结论才能做出判断，法院可根据原告伤情、治疗恢复状况、医嘱等进行确定，故本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年6月24日9时28分许，被告张凯程驾驶美团外卖电动车沿宁安大街最东侧机动车道由北向南逆向行驶至小巨人公司门前公交车站处时，与行人原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。经银川市公安局交通警察支队金凤区一大队作出道路交通事故认定书认定，被告张凯程承担事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送至宁夏医科大学总医院住院治疗21天，花费住院费73173.73元，出院诊断为：1.左胫腓骨下段粉碎性骨折；2.左小腿胫后静脉血栓形成；3.左小腿皮肤软组织损伤。出院医嘱：1.注意休息、预防切口感染；2.禁止左下肢下地负重，术后1、2、3、6、12月门诊复查；3.左下肢功能锻炼，给予利伐沙斑抗凝治疗，血管外科门诊随诊；4.何时下地根据门诊复查结果定；5.不适随诊。2019年1月17日，原告再次入宁夏医科大学总医院住院治疗11天，花费住院费12487.86元，出院诊断为：左胫腓骨骨折术后骨不连。出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.伤口3-5天换药，根据复查决定何时下地负重行走；3.门诊随诊。自2018年6月24日至起诉前，原告共花费门诊费9885.05元，住院费85661.59元，合计95546.64元，其中被告时速科技支付医疗费65000元。2019年8月6日，宁夏颢振德律师事务所委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，2019年9月16日银川市第一人民医院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书：被鉴定人顾小娟因交通事故致左胫腓骨下段骨折，其误工期为365日，护理期为120日，营养期为120日；后续治疗费用约需8000元，或以实际支出为准。原告为此支付鉴定费800元。 另查明，被告张凯程系被告时速科技员工，事故发生时正在执行工作任务。 还查明，被告泰康在线与被告时速科技签订雇主责任险，其中商业附加第三者责任险20万元，保险合同第三者责任财产损失每次免赔额300元。保险期间自2018年6月24日6:00:00起至2018年6月24日23:59:59止，共1天。保险合同被保险人为被告时速科技，记名投保，雇员为被告张凯程，交通事故发生时在保险期限内。 本院认为，机动车交通事故责任纠纷，是指机动车的所有人或使用人在机动车发生交通事故，造成他人人身伤害或者财产损失所应承担的相应民事侵权责任所引发的纠纷。而本案事故发生时被告张凯程驾驶电动自行车，属非机动车，故本案案由应为健康权纠纷。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告张凯程受雇于被告时速科技，在骑电动车送餐过程中与原告碰撞发生交通事故，按照交警部门的事故责任认定，负事故的全部责任，原告不承担责任。因被告时速科技为被告张凯程在被告泰康在线投保了雇主责任险，其中商业险附加第三者责任险保额为200000元，故被告泰康在线应在保险限额内承担赔付责任，如有不足部分应由被告时速科技承担赔偿责任。被告泰康在线依照附加第三者责任险条款约定不承担赔偿责任，但未提供证据证实其公司对免责条款充分尽到了提示和解释说明义务，应承担举证不能的责任。被告泰康在线经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃其相应的诉讼权利，其应承担相应的法律后果。医疗费，根据原告提供的医疗费收据，核定为95546.64元（其中被告时速科技支付医疗费65000元）。住院伙食补助费，原告实际住院32天，其请求3200元（100元/天×32天）符合规定，本院予以支持。营养费，综合考虑医嘱建议及原告的具体伤情、恢复状况和本地平均消费水平，该部分费用本院酌定为3000元（50元/天×60天）。护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、期限确定，原告因本次交通事故受伤，其行动能力及自理能力很大程度上降低，需要陪护客观实际，护理人数原则上考虑一人，鉴于原告治疗尚未终结的实际状况，护理期限本院酌定为90天，同时本院参照2019年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资59519元予以计算确定为14676元（59519元/年÷365天×90天）。误工费，应根据原告的误工时间和收入状况确定，原告虽未出示充分证据证实其真实月收入状况，但其因伤不能从事一定劳动的事实客观存在，结合其伤情、医嘱建议并考虑其必要的恢复期，误工期限本院酌定为180天，同时原告举证证明其系从事农牧相关职业人员，故本院参照2019年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中农、林、牧、渔业年平均工资57990元予以计算确定为28598元（57990元/年÷365天×180天）。交通费，结合原告及陪护人员就医事实及就医地交通条件，原告主张600元，本院予以支持。鉴定费800元，关于三期鉴定意见本院未予采纳，故本院不予支持。精神抚慰金依据不足，本院不予支持。后续治疗费，本院暂不支持，待实际产生后，可另行起诉。以上损失共计145620.64元，扣减被告时速科技垫付的65000元，被告泰康在线还应赔付原告80620.64元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告泰康在线财产保险股份有限公司于本判决生效后十日内向原告顾小娟赔偿各项损失80620.64元； 二、驳回原告顾小娟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费479元，由原告顾小娟负担192元，由被告银川时速科技有限公司负担287元。 如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审判员  陈建军 二〇二〇年三月二十日 书记员  原 甜 本案适用法律条款如下： 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。