山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终329号上诉人（一审被告）：徐崇儒，男，1947年4月7日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：王德欣，山东德衡（烟台）律师事务所律师。被上诉人（一审原告）:蒋岩，女，1979年1月18日出生，汉族，住烟台市芝罘区。上诉人徐崇儒因与被上诉人蒋岩身体权纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2019）鲁0602民初932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人徐崇儒上诉称，请求减轻上诉人的赔偿责任以及不支持被上诉人的误工费。事实与理由：一审法院在认定是否应减轻上诉人的赔偿责任以及对误工费是否应该支持方面的认定是错误的。一、被上诉人对本次事件的发生自身是有过错的，应承担相应的责任。本案系家庭纠纷引起的，主要原因是被上诉人等一家三口侵占了上诉人的房屋，被上诉人作为上诉人的儿媳妇自身是否具备居住在该房屋内的权利尚且不是定论，况且被上诉人的父母也在该房屋内居住，且无理对厨房等上锁，导致上诉人无法居住使用，另行租赁房屋居住，这是产生此次事件的大前提。具体到本次事件上，由于被上诉人一家三口的激动(这可以从上诉人提供的录音中提出)导致双方发生争执，上诉人等被迫从自身的房屋内退出，在退出过程中，不慎将原用来修复厨房上锁问题的螺丝刀挥到被上诉人身上，导致了此次事件的发生。二、被上诉人的误工费不应被支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。也就是说如果没有减少收入就不应该予以赔偿。本案中，被上诉人先是提交了单位开具的误工证明，没有提交工资流水和工资表，后在第二次庭审中又主张按照城镇标准赔偿误工费。一审法院也予以支持。上诉人认为，被上诉人是否减少工资收入是本案的关键，在被上诉人没有提供工资表和工资流水的情况下，说明其自身是没有减少收入的。不符合司法解释规定的误工费应予赔偿的情形。综上，上诉人认为一审法院在认定被上诉人是否有过错以及误工费的认定方面是错误的，请求依法改判。被上诉人蒋岩无答辩意见。一审原告蒋岩向一审法院起诉请求：被告赔偿医疗费8424.72元、误工费2600元、护理费2600元、住院伙食补助费2400元、营养费2000元、精神损失抚慰金2000元、后期治疗费5000元，共计25024.72元。事实和理由：2018年5月13日，被告在烟台市芝罘区宏达市场内与原告发生争执，将原告打伤。故原告具状至法院。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人无异议的证据，法院予以确认以下事实：原告与被告之子徐雁翔原系夫妻关系，双方于2018年8月24日经法院调解离婚。2018年7月4日19时23分许，被告与其子徐雁翔在烟台市芝罘区家中因厨房锁门等琐事，与原告及其母班振华发生争执、推搡，期间被告将装有螺丝刀的袋子轮向原告及其母班振华，致原告与班振华面部受伤。同日，原告到烟台市海港医院急诊进行治疗，花费医疗费791.91元。同日起，原告又在该院住院治疗24天，花费住院医疗费7632.81元。原告伤情出院诊断结论为：脑外伤后反应；多处皮肤裂伤；左侧腮腺肿物。2018年10月23日，烟台市公安局芝罘分局出具了伤情鉴定意见通知书，载明：原告面部受损伤评定为轻微伤。2018年11月8日，烟台市公安局芝罘分局出具了行政处罚决定书，载明：被告故意伤害的违法行为成立，决定给予行政拘留12日并处罚款伍佰元行政处罚，并收缴螺丝刀两把、玻璃刀一把，因被告年满70周岁，对其不送拘留所执行。2018年7月6日，原告具状至法院请求被告赔偿医疗费8424.72元、误工费2800元、护理费2419元、交通费120元、住院伙食补助费2400元、营养费2000元、精神损失抚慰金2000元、后期治疗费5000元，共计25163.72元。诉讼中，被告申请对原告的护理时间及伤情与医疗费是否相符进行司法鉴定。法院委托威海恒源司法鉴定所进行司法鉴定，2019年5月13日，该所出具司法鉴定意见书，结论为：1、原告伤后需1人护理24天；原告用药符合外伤情用药原则。被告支付了鉴定费1560元。庭审中，原告将诉讼请求明确为：被告赔偿医疗费8424.72元、误工费2600元、护理费2600元、住院伙食补助费2400元、营养费2000元、精神损失抚慰金2000元、后期治疗费5000元，共计25024.72元；原告自愿放弃其他诉讼请求。庭审中，原告主张，其请求按2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元的标准支付其误工费和护理费；按每天100元的标准支付住院伙食补助费2400元。针对原告主张的营养费2000元、精神损失抚慰金2000元、后期治疗费5000元，原告在法院限期内未能提供证据。被告同意按2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元的标准支付原告护理费；但认为原告未发生误工，其不同意支付原告误工费；同意按每天30元的标准支付住院伙食补助费；原告主张营养费2000元、精神损失抚慰金2000元、后期治疗费5000元因原告未能提供证据，其不予认可。又查，2018年山东省城镇居民人均可支配收入为39549元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案原告与被告因琐事发生争执，被告将原告打伤的事实清楚，被告应当赔偿因此给原告造成的经济损失。被告以原告亦存在过错请求减轻赔偿责任的抗辩理由，因其在法院限期内未提供确凿的相关证据，法院不予采信。原告主张被告赔偿医疗费8424.72元，该款经法院委托威海恒源司法鉴定所进行司法鉴定所出具的鉴定结论此费用与原告的伤情相符，法院依法予以支持。原告主张按2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元标准赔偿其误工费、护理费，于法有据，法院亦依法予以支持。被告的抗辩理由，于法无据，法院不予采信。住院伙食补助费应参照烟台地区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算为宜。原告多诉部分的主张，法院不予支持。被告的此项抗辩理由，法院不予采信。原告主张被告赔偿营养费2000元、后期治疗费5000元，因在法院限期内未提供相关证据，法院不予支持。原告主张被告赔偿精神损失抚慰金2000元的请求，没有事实和法律依据，法院不予支持。被告的此两项抗辩理由，于法相合，法院予以采信。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条之规定，一审法院于2019年5月28日判决：一、被告徐崇儒于判决生效之日起10日内赔偿原告蒋岩医疗费8424.72元、误工费2600元、护理费2600元、住院伙食补助费1200元，共计14824.72元。二、驳回原告蒋岩其他诉讼请求。如被告徐崇儒未按判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告蒋岩。案件受理费429元，由原告蒋岩负担258元，被告徐崇儒负担171元。鉴定费1560元，由被告徐崇儒负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，关于过错及赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，烟台市公安局芝罘分局作出的且已生效的行政处罚决定书载明：双方当事人因琐事发生争执、推搡，期间上诉人将装有螺丝刀的袋子轮向被上诉人致其受伤，上诉人的故意伤害的违法行为成立，决定给予行政拘留12日并处罚款伍佰元行政处罚。该生效的法律文书能够证明上诉人故意伤害被上诉人，上诉人应当赔偿被上诉人的损失。上诉人请求减轻上诉人的赔偿责任，没有事实和法律依据。关于误工费。一审中被上诉人提交误工证明，并主张按2018年山东省城镇居民人均可支配收入标准赔偿其误工费，于法有据，一审法院依法予以支持，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费429元，由上诉人徐崇儒负担。本判决为终审判决。审判长  尹鹏亮审判员  杨忠霞审判员  王天松二〇二〇年三月二十六日书记员  郭春莉