山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终380号上诉人（原审被告）：淮安市华远建筑工程劳务有限公司，住所地淮安市淮阴区中业慧谷淮安软件创意科技园B地块B1幢B1-408室。法定代表人：陈新华，董事长。委托诉讼代理人：侯海龙，男，淮安市华远建筑工程劳务有限公司主管，住太原市杏花岭区胜利东街东延东铂城1栋1单元203。委托诉讼代理人：范延军，男，淮安市华远建筑工程劳务有限公司员工，住陕西省西安市莲湖区冰窖巷省法院一号楼西单元1号。被上诉人（原审原告）：鲁振江，男，1981年11月8日出生，汉族，自由职业，住河北省邯郸市临漳县。委托诉讼代理人：唐文飞，山西德珲律师事务所律师。上诉人淮安市华远建筑工程劳务有限公司因与被上诉人鲁振江劳务合同纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2019）晋0108民初2029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人淮安市华远建筑工程劳务有限公司委托诉讼代理人侯海龙、范延军，被上诉人鲁振江及其委托诉讼代理人唐文飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。淮安市华远建筑工程劳务有限公司上诉请求：1.撤销太原市尖草坪区人民法院作出的（2019）晋0108民初2029号民事判决书；2.改判上诉人不用支付被上诉人210328.79元劳务工程款；3.被上诉人承担一审、二审诉讼费。事实与理由：一、上诉人一审开庭中申请要求重新做鉴定的情况下，一审法院竟然说没有申请，这就是错误裁判，上诉人要求二审法院重新作出鉴定。一审开庭前上诉人的代理人当庭提交了《鉴定申请书》，但一审法院拒不接收。上诉人向贵院提出重新鉴定，工程量及单项计价在上诉人、王俊红、被上诉人及总承包单位广州天利建筑工程有限公司监督下重新审计。二、被上诉人是从王俊红处承包的劳务工程。被上诉人鲁振江不在公司员工名册上，且上诉人和被上诉人从来没有签订过任何劳动合同或劳务合同，上诉人也没有给被上诉人发放过任何工资或劳务费，因而上诉人和被上诉人不存在劳务分包关系及劳动关系。三、被上诉人单方做的《工程结算报告书》无效。被上诉人在2019年2月27日到太原市尖草坪区劳动监察大队投诉讨薪时只是8.64万元，但2019年4月29日大成工程咨询有限公司出具的《工程结算报告书》竟然审计到了26.132879万元。该《工程结算报告书》无效，主要有以下几点：一是未经王俊红同意及参与的仅为被上诉人所做的单方结算报告；二是因为被上诉人入场施工时2018年《山西安装工程预算定额》还未颁布实施，《工程结算报告书》套用该定额不正确；三是应依照总承包单位广州天利建筑工程有限公司《劳务分包合同》分项单价进行计算。综上，上诉人认为自己和被上诉人鲁振江之间不存在任何法律关系，以及被上诉人单方制作的《工程结算报告书》无效，请贵院依法驳回被上诉人诉请，依法改判或将本案发回一审法院重新审理。鲁振江辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1.上诉人在一审庭审中没有申请重新鉴定，上诉人在上诉状中说的与事实不符。2.王俊红是上诉人公司的员工，其证人证言不应予以采纳。3.关于工程报告结算书，被上诉人通知上诉人多次后，上诉人也不予审核，所以才去尖草坪区劳动监察大队投诉，后双方就施工所涉及工程量及结算依据达成一致，并经核算确定了工程造价款。一审认定事实正确，应予以维持。鲁振江向一审法院起诉请求，1.判令被告支付原告欠付的劳务工程款210328.79元及自起诉之日起至实际清偿完毕之日止的利息损失（具体以欠付的劳务工程款为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）；2.诉讼费等费用由被告承担。一审法院查明，广州天力建筑工程有限公司作为甲方发包方，与被告淮安市华远建筑工程劳务有限公司作为乙方分承包方签订《劳务分包合同》，约定由被告淮安市华远建筑工程劳务有限公司承包工程名称为太原富力天禧城A区二标段6#楼、幼儿园、社区养老服务中心水电安装工程，合同规定被告公司计划开工日期为2018年4月18日，整体计划完工日期为2019年12月30日，乙方即被告公司施工代表为王俊红。庭审中查明，王俊红系被告淮安市华远建筑工程劳务有限公司案涉工程的水电暖负责队长，徐光利又名徐红亮，系被告淮安市华远建筑工程劳务有限公司的在职员工。2018年7月初，原告鲁振江作为承包人通过介绍与被告公司王俊红达成口头分包协议，具体为承包天禧城A区6号楼水电暖预埋安装工程，于2018年11月底结束。2019年3月1日，原告鲁振江与被告公司在职员工徐光利（又名徐红亮）签订《工程量确认》，共同确认原告施工的工程范围为：天禧城A区6号楼（地下一层、地下二层、一至四层、五层东单元）水电暖预埋。2019年3月14日，原告鲁振江与被告公司员工徐光利签订《协议》，协议再次确认原告施工的工程范围，并约定：现因双方对于以上工程结算价有异议，经双方同意，现找第三方单位对于此工程进行结算价格评估，最后以评估结果作为最后的结果，双方不得对结果再产生异议，并将钱款以第三方评估结果执行。（之前徐光利已付鲁振江34800元，已付临时帮工16200元，得出结果后双方多退少补）。后因徐光利工作忙未配合原告，原告委托大成工程咨询有限公司对富力天禧城A区6号楼安装工程进行总造价审定，大成工程咨询有限公司于2019年4月29日出具《工程结算报告书》确定工程审定结算总造价为261328.79元。庭审中查明，被告公司王俊红、徐光利等人已支付原告劳务费51000元，尚欠210328.79元未支付。一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。本案中，王俊红作为被告淮安市华远建筑工程劳务有限公司的施工代表或水电暖负责队长，徐光利作为被告公司负责案涉工程的员工，对外发包工程、签订《工程量确认》及《协议》等民事行为，应由作为企业法人的被告淮安市华远建筑工程劳务有限公司承担民事责任，故原告要求被告支付欠付劳务工程款的诉讼请求，本院予以支持。被告关于其与原告不存在劳务合同关系，原告是从王俊红处承包的劳务工程的抗辩主张，本院不予支持。因原告已与被告公司徐光利签订《协议》，一致同意找第三方单位对工程结算价格评估，后被告公司未配合评估，原告单方委托大成工程咨询有限公司进行工程造价审定，庭审中被告未对《工程结算报告书》申请重新鉴定或评估，本院确定原告施工的工程总造价为261328.79元，减去已支付的51000元，被告淮安市华远建筑工程劳务有限公司应支付原告尚欠劳务费210328.79元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付自起诉之日起至实际清偿完毕之日止的利息。综上所述，原告要求被告支付尚欠劳务费210328.79元的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第十条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，判决如下：被告淮安市华远建筑工程劳务有限公司于本判决书生效之日起三十日内向原告鲁振江支付欠付的劳务工程款210328.79元及自起诉之日起至实际清偿完毕之日止的利息（以210328.79元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。证据一：投诉登记表、考勤表、工程量清单、工资表。证据二：鲁振江的《劳动保障监察询问笔录》。证据三：徐光利的《劳动保障监察询问笔录》。证明1.被上诉人鲁振江是从王俊红处承包的活，上诉人不应是本案被告。2.被上诉人鲁振江已经领取了38000元。3.被上诉人鲁振江说一共干了121233.89元的活，减去已经支付的38000元，还只欠86433.89元，且在因此一审判决金额严重错误。证据四：王俊红证人证言，证明被上诉人在太原市尖草坪区劳动劳动监察大队要的就是8万多。按照口头计算，连8万都不到，我已经给了他5万多。没有现在他说的26万这么多，当时去劳动局也是说的8万多。被上诉人鲁振江质证，我当时去劳动局执法大队投诉只是要工人的工资，被他们否认了，当时我提的要求他们不答应说鉴定出来是多少就给多少，协调之后我们找的第三方做鉴定，在协议上按了手印，后来有了鉴定结论，上诉人却不认可。二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，王俊红作为上诉人淮安市华远建筑工程劳务有限公司的施工代表或水电暖负责队长，徐光利作为上诉人公司负责案涉工程的员工，对外发包工程、签订《工程量确认》及《协议》等民事行为，应由作为企业法人的淮安市华远建筑工程劳务有限公司承担民事责任，故上诉人与被上诉人之间存在劳务合同关系。被上诉人已与上诉人公司徐光利签订《协议》，一致同意找第三方单位对工程结算价格评估，后上诉人公司未配合评估，被上诉人单方委托大成工程咨询有限公司进行工程造价审定，符合双方约定，对《工程结算报告书》予以确认。一审中上诉人未对《工程结算报告书》申请重新鉴定或评估，二审中上诉人申请重新鉴定或评估，理由不足，不予支持。本院确定被上诉人施工的工程总造价为261328.79元，减去已支付的51000元，上诉人淮安市华远建筑工程劳务有限公司应支付被上诉人尚欠劳务费210328.79元。上诉人二审提交的证据，不足以推翻《工程结算报告书》中确定的工程量，对其证明力不予认定。综上所述，淮安市华远建筑工程劳务有限公司的上诉请求不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4456元，由上诉人淮安市华远建筑工程劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郝利亚审判员 王庆河审判员 任 华 二〇二〇年三月十二日书记员 冯 莉