湖南省大通湖管理区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0991刑初75号 公诉机关湖南省益阳市大通湖管理区人民检察院。 被告人胡乐辉（绰号“乐哥”），男，1967年2月26日出生，汉族，湖南省新化县人，小学肄业，务农，群众，住湖南省沅江市。因犯抢劫罪，1993年9月被沅江市人民法院判处有期徒刑八年。因犯赌博罪、妨害公务罪，2006年3月30日被沅江市人民法院决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元，2006年10月31日刑满释放。因犯开设赌场罪，2009年6月9日被沅江市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，2009年9月27日刑满释放。因犯开设赌场罪，2014年2月20日被沅江市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。因犯抢劫罪、开设赌场罪，2016年3月24日被沅江市人民法院决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌赌博罪，2012年6月21日由湖南省益阳市公安局大通湖分局刑事拘留，2012年7月20日由该局变更强制措施为取保候审，2019年8月15日由该局执行逮捕。现羁押于南县看守所。 被告人龙云波，男，1972年2月6日出生，汉族，湖南省南县人，初中文化，无业，群众，住湖南省益阳市大通湖区。因犯寻衅滋事罪，2018年10月17日被大通湖管理区人民法院判处有期徒刑一年，于2019年2月5日刑满释放。因涉嫌赌博罪，2012年4月19日由湖南省益阳市公安局大通湖分局刑事拘留，2012年5月10日由该局变更强制措施为取保候审，2019年4月17日由该局执行逮捕。现羁押于南县看守所。 辩护人张正德，湖南九方律师事务所律师。 被告人陈海武，男，1978年12月22日出生，汉族，湖南省南县人，小学文化，个体户，群众，住湖南省益阳市大通湖区。因犯故意伤害罪，2008年10月27日被大通湖管理区人民法院判处拘役四个月。因涉嫌赌博罪，2012年4月20日由湖南省益阳市公安局大通湖分局刑事拘留，2012年5月11日由该局变更强制措施为取保候审，2019年4月17日由该局执行逮捕。现羁押于南县看守所。 辩护人李超，湖南跃海律师事务所律师。 辩护人王志峰，湖南嘉才律师事务所律师。 被告人张敏，女，1980年10月27日出生，汉族，湖南省沅江市人，初中文化，务农，群众，住湖南省沅江市。因涉嫌赌博罪，2016年9月12日由湖南省益阳市公安局大通湖分局取保候审，2019年4月3日湖南省益阳市大通湖管理区人民检察院对其继续取保候审。2019年10月30日、2020年2月3日，本院对其继续取保候审。 湖南省益阳市大通湖管理区人民检察院以大检公刑诉［2019］61号起诉书指控被告人龙云波、胡乐辉、陈海武、张敏犯开设赌场罪，于2019年9月24日向本院提起公诉。在审理过程中，湖南省益阳市大通湖管理区人民检察院于2019年12月9日向本院建议延期审理，于2020年1月2日向本院建议恢复审理。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。湖南省益阳市大通湖管理区人民检察院指派检察员张文、检察员助理舒静娴参加诉讼，被告人龙云波及其辩护人张正德、被告人胡乐辉、被告人陈海武及其辩护人李超、王志峰、被告人张敏等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：被告人龙云波邀集被告人胡乐辉、陈海武等人在大通湖区区域内多次实施违法犯罪活动，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪。 2012年2月初，被告人龙云波经被告人陈海武介绍在沅江市茶楼认识了被告人胡乐辉，三人在茶楼商议到大通湖区龙云波经营的“小不点”茶楼开设赌场非法获利的事宜。三人商定在千山红镇龙云波经营的“小不点”茶楼开设以麻将牌“扳坨子”为形式的赌场，由龙云波提供开设赌场的场所、胡乐辉提供赌具并叫人参赌、陈海武负责叫人参赌，并商定赌场于2012年2月3日开始经营。赌场经营当天，张元元（另案处理）参与赌场的经营，胡乐辉、龙云波、张元元、陈海武四人商定赌场分为三股，其中胡乐辉、龙云波各占一股，张元元和陈海武合占一股。该赌场先后在千山红镇“小不点”茶楼、千山××一牌馆、千山××三分场等地经营，赌场使用麻将牌分大小的方式聚集多人参赌，并抽取庄家每把赢钱之后所赢钱的10%作为赌场盈利。该赌场雇佣多人进行“放点”、放哨、发牌、抽水、打扫卫生的工作。该赌场前后经营12天左右，非法获利36万余元，其中胡乐辉非法获利12万余元，龙云波非法获利10万元、张元元非法获利10万余元，陈海武非法获利5万余元。被告人张敏在赌场从事高利放贷工作，共计放贷12万余元，非法获利6000余元。 被告人龙云波于2012年4月19日被传唤到案，被告人胡乐辉于2012年6月21日被抓获到案，被告人陈海武于2012年4月20日被抓获到案，被告人张敏于2016年9月12日主动到案。 为认定上述犯罪事实，公诉机关向本院提交了到案说明、刑事判决书，证人陈某、徐某、王某等人的证言，被告人龙云波、胡乐辉、陈海武、张敏的供述与辩解，辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人龙云波、胡乐辉、陈海武、张敏的行为构成开设赌场罪。龙云波、胡乐辉、陈海武、张敏系共同犯罪，其中龙云波、胡乐辉、陈海武在共同犯罪中起主要作用，系主犯。张敏在共同犯罪中起次要作用，系从犯。胡乐辉系累犯。四被告人通过犯罪所得财物，应予追缴。 被告人龙云波对公诉机关认定的获利金额有异议，认为其获利金额为2万元，对公诉机关指控的其余犯罪事实及适用法律均无异议。 被告人龙云波的辩护人辩称，对公诉机关指控被告人龙云波犯开设赌场罪的罪名无异议。被告人认罪认罚。对公诉机关认定的涉案金额有异议，在第一次讯问笔录中，龙云波主动陈述自己犯罪金额为2万元应是最真实可信的，后续就犯罪金额供述反复是有其他客观因素影响。龙云波不负责赌场财务，对赌场获利也不知情。开设赌场行为与徐龙和黄某打架并无关联。龙云波系接到公安机关电话后到案，应认定为自首，应适用从轻或减轻处罚。龙云波积极退缴非法所得，请求法庭综合考虑。龙云波先前受到的行政处罚与本案无关，不应据此认定为涉恶。 被告人胡乐辉对公诉机关认定其参与恶势力犯罪及其获利金额有异议，认为自己并未参与恶势力犯罪和获利不多。对公诉机关指控的其余犯罪事实及适用法律均无异议。 被告人陈海武对公诉机关认定其参与恶势力犯罪及其获利金额5万元有异议，认为自己并未参与恶势力犯罪和实际获利1.2万元。 被告人陈海武的辩护人辩称，对公诉机关指控被告人陈海武犯罪的罪名无异议，但认为陈海武不构成恶势力犯罪。根据《有关机关办理涉黑涉恶案件意见》，被告人开设赌场的行为仅持续12天，没有形成固定长期恶势力集团，没有形成恶势力组织，开设赌场的行为是短暂的。没有采取暴力、胁迫手段逼迫赌徒参与赌博，也没有其他暴力行为。开设赌场的行为与徐龙和黄某等人的打架行为并无关联，被告人没有教唆行为，打架行为也没有发生在被告人开设的赌场中。被告人没有多次犯罪，也没有扰乱社会秩序、欺压百姓的行为。本案中被告人并没有形成固定、稳定的组织。被告人开设赌场单纯为了牟利。被告人陈海武是临时起意犯罪，也没有持续参与犯罪。陈海武具有到案后在公安机关如实供述、积极退缴违法所得等量刑情节。 被告人张敏对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律均无异议，请求对其从轻处罚。 经审理查明，2012年2月初，被告人龙云波经被告人陈海武介绍在沅江市茶楼认识了被告人胡乐辉，三人在茶楼商议到大通湖区龙云波经营的“小不点”茶楼开设赌场非法获利的事宜。三人商定在千山红镇龙云波经营的“小不点”茶楼开设以麻将牌“扳坨子”为形式的赌场，由龙云波提供开设赌场的场所、胡乐辉提供赌具并叫人参赌、陈海武负责叫人参赌，并商定赌场于2012年2月3日开始经营。赌场经营当天，张元元（另案处理）参与赌场的经营，胡乐辉、龙云波、张元元、陈海武四人商定赌场分为三股，其中胡乐辉、龙云波各占一股，张元元和陈海武合占一股。该赌场先后在千山红镇“小不点”茶楼、千山××一牌馆、千山××三分场等地经营，赌场使用以麻将牌比大小的方式聚集多人参赌，并抽取庄家每把赢钱之后所赢钱的10%作为赌场盈利。该赌场雇佣多人进行“放点”、放哨、发牌、抽水、打扫卫生的工作。该赌场先后在千山红镇“小不点”茶楼开设四五天，在千山××一牌馆开设两三天，在千山××三分场开设五六天，前后经营十二天左右，非法获利三十六万余元。其中胡乐辉参与经营十二天，非法获利十二万余元；龙云波参与经营十二天，非法获利十万元；张元元参与经营十二天左右，非法获利十万余元；陈海武参与经营八天，非法获利五万余元；张敏在赌场从事高利放贷十余天，非法获利六千余元。 被告人龙云波于2012年4月19日被传唤到案，被告人胡乐辉于2012年6月21日被抓获到案，被告人陈海武于2012年4月20日被抓获到案，被告人张敏于2016年9月12日主动到案。 另查明，被告人胡乐辉因犯抢劫罪，1993年9月被沅江市人民法院判处有期徒刑八年。因犯赌博罪、妨害公务罪，2006年3月30日被沅江市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元，2006年10月31日刑满释放。因犯开设赌场罪，2009年6月9日被沅江市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，2009年9月27日刑满释放。因犯开设赌场罪，2014年2月20日被沅江市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。因犯抢劫罪、开设赌场罪，2016年3月24日被沅江市人民法院决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。 被告人龙云波因犯寻衅滋事罪，2018年10月17日被大通湖管理区人民法院判处有期徒刑一年，于2019年2月5日刑满释放。 被告人陈海武因犯故意伤害罪，2008年10月27日被大通湖管理区人民法院判处拘役四个月。 再查明，受本院委托，沅江市司法局于2019年12月30日出具的调查评估意见书：建议对被告人张敏适用社区矫正。 上述事实，有下列经过庭审质证，且查证属实的证据予以证明： 一、书证 1.扣押物品、文件清单，证明公安机关于2012年5月10日扣押龙云波违法所得6万元人民币，于2012年4月24日扣押陈海武违法所得11800元人民币，于2012年5月11日扣押陈海武违法所得5万元人民币。 2.户籍信息，证明张敏、龙云波、陈海武、胡乐辉的犯罪主体资格，证人秦某、陈某、徐某、王某、李某、彭某、谭某、阳某、黄某、曾某等人的证人资格。 3.受案登记表、公安行政处罚决定书，证明王某、谭某、彭某、李某、徐某、阳某、欧钩清、许建华均因参与赌博被大通湖公安分局处以行政处罚。 4.湖南省非税收入一般缴款书、湖南省非税收入专用收据、追缴决定书，证明大通湖公安分局于2012年5月11日暂扣龙云波人民币6万元，收取龙云波取保候审金2万元。2012年7月18日以大通公刑追缴字[2012]0026号追缴决定书决定对龙云波在聚众赌博中的违法所得人民币十万元予以追缴。并于同日以非税收入一般缴款书追缴龙云波违法所得1万元，以湖南省非税收入专用收据追缴龙云波违法所得6万元。 大通湖公安分局于2012年7月20日以大通公刑追缴字[2012]0027号追缴决定书决定对胡乐辉在聚众赌博中的违法所得人民币12万元予以追缴。同日以非税收入一般缴款书追缴胡乐辉违法所得人民币10万元。 大通湖公安分局于2012年5月11日暂扣陈海武人民币5万元。2012年7月6日以大通公刑追缴字[2012]0025号追缴决定书决定对陈海武在聚众赌博中的违法所得人民币5万元予以追缴。同日以湖南省非税收入专用收据追缴陈海武违法所得人民币5万元。 5.发还物品、文件清单，证明大通湖公安分局于2012年5月14日将暂扣陈海武的11800元人民币予以发还。 6.移送人员通知书，证明大通湖公安分局于2019年7月11日将张元元移送沅江市公安局处理。 7.调查评估意见书，证明沅江市司法局通过对被告人张敏进行了社会调查评估，于2019年12月30日建议对张敏适用社区矫正。 8.胡乐辉的到案情况说明及当场盘问笔录，证明胡乐辉于2012年6月20日，被长沙铁路公安处南车站派出所民警抓获归案。 9.呈请移送逃犯胡乐辉的报告书，证明胡乐辉于2012年6月21日被大通湖公安分局民警曹亮、黄龙接回。 10.龙云波、陈海武的到案说明，证明龙云波于2012年4月19日被传唤到案，陈海武于2012年4月20日在南县被抓获到案。 11.在逃人员登记信息表，证明张敏于2012年7月2日被登记为逃犯，被进行网上追逃。 12.湖南省沅江市人民法院(2006)沅刑初字第36号刑事判决书，证明2006年3月30日，胡乐辉犯赌博罪，被判处有期徒刑一年，井处罚金八千元；犯妨害公务罪，被判处有期徒刑六个月，合并执行有期徒刑一年，并处罚金八千元。 湖南省沅江市人民法院(2009)沅刑初字第82号刑事判决书，证明2009年6月9日，胡乐辉犯开设赌场罪，被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。 湖南省沅江市人民法院(2014)沅刑初字第16号刑事判决书，证明2014年2月20日胡乐辉犯开设赌场罪，被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。 湖南省沅江市人民法院(2016)湘0981刑初15号刑事判决书，证明2016年3月24日）胡乐辉犯抢劫罪、开设赌场罪，被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。 湖南省大通湖管理区人民法院(2008)大法刑初字第22号刑事判决书，证明2008年10月27日陈海武犯故意伤害罪，被判处拘役四个月。 13.刑满释放通知书，证明2006年10月31日，胡乐辉刑满释放。 胡乐辉因赌博罪被沅江市人民法院判处有期徒刑一年，2009年9月27日刑满释放。 二、证人证言 1.证人陈某的证言，证明2012年过完春节后，龙云波、张元元、陈海武等人在千山红镇开设了赌场，当时为首的是外面的人，他们这些人是合伙经营的。这个赌场换个几个地方，有千山红镇的“小不点”茶楼、千山××一分场的牌馆、千山红镇龙云波家里，持续了大概1个多月的时间。 2.证人徐某的证言，证明2012年农历正月十二，龙云波、张元元、陈海武、胡乐辉四人合伙在千山红镇“小不点”茶楼里开设搞麻将“扳坨子”的赌场。2012年2月3日，他就去“小不点”茶楼的赌场里参与赌博。2月5日他在赌场输钱后找“志妹子”借了1.2万元，当天输了。2月6日他又找“志妹子”借了1.8万元，再次赌输了。因为他欠钱没还的事情，“志妹子”打了他，之后他侄子徐龙还和他们打了起来。 3.证人王某的证言，证明2012年农历正月十三、十六、十七，他多次到“小不点”茶楼参与赌博。赌场每天都有三四十人参与赌博。有人抽水，也有人放贷。 4.证人李某的证言，证明2012年2月份，胡乐辉在千山红镇原“小不点”茶楼开设赌场，他参与了三次赌博，共输了7万多元。赌场是以“扳坨子”的形式进行赌博，赌场先后在千山红镇“小不点”茶楼、千山红一分场、草尾新安三个地方开设过。 5.证人彭某的证言，证明2012年农历正月期间，龙云波在千山红镇“小不点”茶楼开设一个“扳坨子”的赌场，他参与了两次赌博，后面他经常去“小不点”看徐某、谭某、“许蛇子”、“谢伢几”、罗小洲等人赌博。赌场里面还有“和手”、“记码”、“抽水”、派发烟和槟榔的人，赌场里“满哥”和“元元”坐庄的时间比较多，还有一个女的偶尔坐庄。“志妹几”在赌场里面放点。 6.证人谭某的证言，证明2012年2月3日，徐某带他去千山红镇“小不点”茶楼参与赌博“扳坨子”，当天他输了3000多元。2月4日，他在“小不点”茶楼赌博输了2000多元。2月5日下午，他和“阿德”一起到了“小不点”茶楼参与赌博，当天输了4000多元。2月6日，他一个人到“小不点”茶楼赌博，先输了2000多元，又找“志别”借了1万元，也全输了。 7.证人阳某的证言，证明2012年2月初，龙云波、陈海武、胡乐辉在千山红镇开设了一个“扳坨子”的赌场，赌场最开始设在千山红镇的“小不点”茶楼，过了几天又搬到千山××一分场的一个牌馆里面。在一分场开设的时候，他和李某一起去里面参与了一次赌博，输了3万多元。赌场里面还有很多做事的人，比如“记码”、“打庄”、“和手”等等，他们都是领工资的，赌场参与赌博的主要是千山红的以及“乐哥”从外面带过来的人，每天都有30个人左右。 8.证人黄某的证言，证明他的绰号“志妹几”。2012年农历过年前后，龙云波找他租下了“小不点”茶楼。半个月后，龙云波、陈海武、张元元和“乐哥”在茶楼里开起了“扳坨子”的场子。在赌场开起来后，他经龙云波同意向该场子里参赌的人员放点，他只向徐某放过点。因徐某不还钱，他和徐某还打了一架。 9.证人曾某的证言，证明2012年农历正月，千山红镇“小不点”茶楼有人开设以麻将“扳坨子”形式的赌场，陈海武是该赌场的老板之一。该赌场有专门坐庄的，有专门洗牌发牌的，有专门抽水的，还有打杂的，他去看的时候都有几十个人在里面赌博。黄某因放点的事情跟徐某那边发生了冲突，最后还动了刀子。 三、被告人的供述与辩解 1.被告人龙云波的供述与辩解，证明2012年农历正月初，他经被告人陈海武介绍在沅江市茶楼认识了被告人胡乐辉，三人在茶楼商议在千山红镇龙云波经营的“小不点”茶楼开设以麻将牌“扳坨子”为形式的赌场，由他提供开设赌场的场所、胡乐辉提供赌具并叫人参赌、陈海武负责叫人参赌，并商定赌场于2012年正月十二开始经营。赌场每天盈利3万元左右，除去工资后由他们三股东平分盈利。赌场共经营了12天，因为由胡乐辉主要管理，所以胡乐辉分的钱略多于他们，他共获利10万元，胡乐辉获利应该在12万元以上，张元元大概获利10万元，陈海武开始和张元元一股，后来撤股了，陈海武获利应该有5万元。 2.被告人陈海武的供述与辩解，证明2012年农历正月初十左右，他在沅江市黄茅洲介绍胡乐辉与龙云波认识。他提议他们一起开赌场，胡乐辉和龙云波当时都同意了。后来胡乐辉喊了张元元加入进来，由张元元负责坐庄，他和张元元占一股、胡乐辉占一股、龙云波占一股于2012年农历正月十二在千山红镇“小不点”茶楼开始开设赌场，赌场是以“扳坨子”的形式进行赌博，赌场经营了十多天，他们三股东的钱都是由“乐哥”分发的。赌场在千山红镇的“小不点”茶楼、千山××一分场、三分场都经营过。他参与赌场经营有8天左右，其中前四天分红了三四万元的样子，后四天他是领的胡乐辉给他发的工资，每天大概3000元的样子，共有1万多元。参与经营期间他共获利5万多元。胡乐辉应该有十几万元，张元元大概有10万元，龙云波大概有10万元左右。 3.被告人胡乐辉的供述与辩解，证明2012年农历正月初八，他经陈海武介绍在沅江市茶楼认识了龙云波，三人在茶楼商议到龙云波在大通湖区经营的“小不点”茶楼里开设赌场非法获利的事宜。三人商定在千山红镇龙云波经营的“小不点”茶楼开设以麻将牌“扳坨子”为形式的赌场，由他提供赌具并叫人参赌、龙云波提供开设赌场的场所、陈海武负责叫人参赌，并商定赌场于2012年2月3日开始经营。赌场经营当天中午，他、龙云波、张元元、陈海武四人商定赌场分为三股，其中他、龙云波各占一股，张元元和陈海武合占一股。赌场使用麻将牌分大小的方式聚集多人参赌，并抽取庄家每把赢钱之后所赢钱的10%作为赌场盈利。该赌场雇用了多人进行“放点”、放哨、发牌、抽水、打扫卫生的工作。该赌场在千山红镇“小不点”茶楼开设三四天后，后在千山××一牌馆、千山××三分场等地开设，共开设十二天左右，共获利三十六万左右。因为陈海武一直不坐庄，干了六七天后就退出了。每天的盈利都是由“记码”先拿着，散场后汇总到龙云波手中，除去人工开支后交给他，他再按三份平均分，他和张元元、龙云波在开设赌场期间，最后每人分别获利12万元，陈海武获利5万多元。 4.被告人张敏的供述与辩解，证明2012年2月份的一天，她经她男朋友秦某（绰号“野猪”）的介绍，在胡乐辉、陈海武、张元元等人在大通湖区上的一个茶楼内开设的赌场里放点，共获利约6000元。2016年9月12日，她向公安机关投案。 5.同案人张元元的供述与辩解，证明2012年上半年，他和龙云波、陈海武、胡乐辉等人一起先后在大通湖区龙云波经营的茶楼内、一个乡下私人居民楼里开设赌场。 四、辨认笔录、扣押笔录 1.辨认笔录，证明龙云波辨认出“乐哥”就是胡乐辉，辨认出“圆圆”就是张元元。 胡乐辉辨认出张敏，辨认出在赌场放点及参与赌博的秦某。 张敏辨认出胡乐辉，辨认出秦某，辨认出“海武”就是陈海武，辨认出“元元”就是张元元。 黄某辨认出“乐哥”系胡乐辉，辨认出张元元、龙云波、陈海武。 徐某辨认出龙云波，辨认出“乐哥”系胡乐辉，辨认出开设赌场的“元元”系张元元，辨认出陈海武。 曾某辨认出陈海武，辨认出“乐哥”就是胡乐辉。谭某辨认出胡乐辉，张元元辨认出胡乐辉、龙云波、陈海武。 徐某、谭某、龙云波、陈海武辨认出开设赌场的地点系千山红镇聚雅轩茶楼（原“小不点”茶楼），龙云波、陈海武还辨认出赌场开设地点千山红镇利厚村村部北侧刘志东住所和千山××一分场黄建东住所。 2.扣押笔录，证明张敏于2016年9月21日主动向公安机关退出其通过放高利贷的违法所得6000元。 针对控辩双方的意见，本院综合评析如下： 1.本案是否涉恶。 公诉机关认为被告人龙云波邀集被告人胡乐辉、陈海武等人在大通湖区区域内多次实施违法犯罪活动，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪。本院认为，龙云波等人因2015年至2016年在千山红镇实施的犯罪行为被本院以（2018）湘0991刑初86号刑事判决书认定为涉恶犯罪并进行了处罚。本案发生于2012年，本案的各被告人并未参与（2018）湘0991刑初86号刑事判决书中认定的犯罪，且公诉机关就本案指控龙云波等人涉恶的事实只向本院提交了一份上述文书来证明。按照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》：恶势力，是指经常纠集在一起，以暴力、威胁或者其他手段，在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，但尚未形成黑社会性质组织的违法犯罪组织。单纯为牟取不法经济利益而实施的“黄、赌、毒、盗、抢、骗”等违法犯罪活动，不具有为非作恶、欺压百姓的特征，不应作为恶势力案件处理。胡乐辉、龙云波、陈海武在开设赌场的过程中并未采取暴力、威胁或者其他手段，故不应认定为恶势力。对公诉机关指控被告人胡乐辉、龙云波、陈海武的犯罪行为涉恶的意见不予以支持。对被告人胡乐辉、龙云波及其辩护人张正德、陈海武及其辩护人李超、王志峰关于本案不涉恶的意见予以采信。 2.各被告人的非法获利数额。 公诉机关指控该赌场前后经营12天左右，非法获利36万余元，其中胡乐辉非法获利12万余元，龙云波非法获利10万元、张元元非法获利10万余元，陈海武非法获利5万余元。被告人胡乐辉、龙云波、陈海武对开设赌场的事实均不否认，但最后供述均认为自己获利少于公诉机关的指控。本院认为2012年6月21日胡乐辉的供述、2012年6月25日龙云波的供述、2012年6月25日陈海武的供述相互印证公诉机关的指控，故对公诉机关的指控事实予以支持，对被告人胡乐辉、龙云波及其辩护人张正德、陈海武及其辩护人李超、王志峰的意见不予以支持。 3.被告人胡乐辉、龙云波、陈海武、张敏具有哪些量刑情节。 本院认为被告人胡乐辉、龙云波、陈海武、张敏系共同犯罪，胡乐辉、龙云波、陈海武在共同犯罪中起主要作用，系主犯。张敏起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人胡乐辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后不满五年再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人陈海武有前科，可酌情从重处罚。胡乐辉、龙云波、陈海武均如实供述开设赌场过程中获利近三十六万元，虽然三被告人在随后的诉讼过程中对个人获利提出异议，但该行为并未影响本案的定罪量刑，应认定为三被告人如实供述自己的犯罪事实。胡乐辉、陈海武系抓获到案，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。2012年4月19日，龙云波在公安机关对其询问中如实供述了自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。对被告人龙云波的辩护人关于龙云波具有自首的量刑情节的意见予以采信。2012年7月2日，张敏被登记为逃犯网上追逃，2016年9月12日公安机关对其所做的第一次讯问笔录中记录其由李跃光陪同前来公安机关投案。网上追逃并不是强制措施，犯罪嫌疑人在未受到讯问、未被采取强制措施的情况下，主动到公安机关投案，如实供述自己的主要犯罪事实，应当认定为自首。故本院认为张敏主动到案后，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。 综上，本院认为被告人胡乐辉、龙云波、陈海武、张敏以营利为目的，开设赌场，四被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控四被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人胡乐辉、龙云波、陈海武、张敏系共同犯罪，胡乐辉、龙云波、陈海武在共同犯罪中起主要作用，均系主犯。胡乐辉在犯罪过程中起到的作用大于龙云波等人，应将胡乐辉作为本案的第一被告人。张敏在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人胡乐辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后不满五年再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人龙云波、陈海武均有前科，可酌情从重处罚。胡乐辉、陈海武系抓获到案，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。龙云波、张敏主动到案后，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人胡乐辉、龙云波、陈海武、张敏积极退赃，可酌情从轻处罚。对四被告人的犯罪所得，应依法予以追缴。结合社区矫正单位对被告人张敏的社区矫正调查评估意见，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法可对被告人张敏宣告缓刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》第五条之规定，经本院审判委员会讨论决定判决如下： 一、被告人胡乐辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先前羁押的，羁押三十日折抵刑期三十日，即自2019年8月15日至2021年3月15日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。） 二、被告人龙云波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先前羁押的，羁押二十二日折抵刑期二十二日，即自2019年4月17日至2020年5月25日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。） 三、被告人陈海武犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先前羁押的，羁押二十一日折抵刑期二十一日，即自2019年4月17日至2020年3月24日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。） 四、被告人张敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。 （缓刑考验期自本判决确定之日开始计算，罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。） 五、没收被告人胡乐辉违法所得十二万元、被告人龙云波违法所得十万元、被告人陈海武违法所得五万元、被告人张敏违法所得六千元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 奇 审 判 员  黄泽宇 人民陪审员  尹成才 二〇二〇年三月二十日 书 记 员  贾鉴青 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》 5.单纯为牟取不法经济利益而实施的“黄、赌、毒、盗、抢、骗”等违法犯罪活动，不具有为非作恶、欺压百姓特征的，或者因本人及近亲属的婚恋纠纷、家庭纠纷、邻里纠纷、劳动纠纷、合法债务纠纷而引发以及其他确属事出有因的违法犯罪活动，不应作为恶势力案件处理。