文书内容重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0110民初7158号原告：重庆市香琴房地产开发有限公司管理人，住所地重庆市渝北区龙溪街道金山路18号中渝.都会首站4幢6－1、6－2、6－3。负责人：王抒元。委托诉讼代理人：郎俊豪，管理人工作人员。委托诉讼代理人：夏云霞，管理人工作人员。被告：李安连，女，1986年9月4日出生，汉族，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：霍永军，重庆永登律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭文江，重庆永登律师事务所律师。第三人：周世香，男，1972年11月16日出生，汉族，户籍地重庆市綦江区。原告重庆市香琴房地产开发有限公司管理人（以下简称香琴公司管理人）与被告李安连请求撤销个别清偿行为纠纷（立案时确定的案由为请求撤销个别清偿行为纠纷，经审理后确定为破产撤销权纠纷）一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。审理中，原告香琴公司管理人申请追加周世香为本案第三人参加诉讼，本院已依法通知周世香作为本案第三人参加诉讼。原告之委托诉讼代理人郎俊豪、夏云霞，被告李安连及其委托诉讼代理人霍永军、谭文江，第三人周世香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告香琴公司管理人向本院提出诉讼请求：1.请求判令撤销香琴公司(以下简称“债务人”)以其在綦江区东溪镇新街36号东溪商业休闲步行街2-3-2-1号、附37号房屋抵偿欠李安连的1340000元借款的行为。2.请求判令被告将綦江区东溪镇新街36号东溪商业休闲步行街2-3-2-1号、附37号房屋交付原告。3.请求判令被告协助原告解除綦江区东溪镇新街36号东溪商业休闲步行街2-3-2-1号、附37号的网签备案手续。4.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告将其第1项诉讼请求中的“抵偿欠李安连的1340000元借款”更正为“抵偿欠李安连的1240000元借款”。事实和理由：重庆市第五中级人民法院于2018年3月1日以(2018)渝05破申2号民事裁定书裁定受理了郭才芬对重庆市香琴房地产开发有限公司（以下简称香琴公司）的破产清算申请，并交由綦江区人民法院（以下简称綦江法院）审理。綦江法院于2018年6月16日以(2018)渝0110民破1号决定书指定重庆经纬资产清算有限公司担任香琴公司管理人。原告接收指定后，即根据《企业破产法》之规定开展破产清算工作，并对涉及债务人财产的行为进行清查。根据李安连向原告提交的资料，其于2012年5月20日借款给周世香1500000元，借款期限1年，由债务人为该笔借款提供担保，未约定保证期间。因未获清偿，2016年7月19日，被告与周世香重新签订《协议书》进行结算，周世香尚欠被告剩余借款本息合计1240000元，并以债务人位于綦江区东溪镇新街36号东溪商业休闲步行街2-3-2-1号、附37号房屋代为抵偿。管理人认为，上述行为系《企业破产法》第三十条、第三十二条、第三十四条规定应予撤销的行为，具体如下：一、借款时间为2012年5月20日，债务人为该笔借款提供担保，在保证期限到期后仍以其财产抵偿被告借款的行为，符合《企业破产法》第三十一条规定的“人民法院受理破产申请前一年内，无偿转让财产”的情形，管理人有权请求人民法院予以撤销。根据被告提供的《借款合同》《协议书》，周世香于2012年5月20日向被告借款1500000元，借款时间为1年，由债务人对该笔借款本息承担保证责任，未约定保证期限。根据《担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”之规定，债务人自2013年11月20日起不再承担保证责任。周世香滥用股东权利，于2016年7月19日以债务人位于綦江区东溪镇新街36号东溪商业休闲步行街2-3-2-1号、附37号房屋抵偿被告债权，属于为已过担保期限的债权承担保证责任。上述抵偿行为符合《企业破产》第三十一条规定的“无偿转让财产”的情形。二、债务人与被告将涉诉房屋网签，并将房屋交付被告的行为属于《企业破产法》第三十二条规定的“人民法院受理破产申请前六个月债务人对个别债权人进行清偿的行为”，管理人有权请求人民法院予以撤销。被告与周世香签订的《协议书》属于代物清偿协议，被告根据代物清偿协议取得抵偿物所有权时债权消灭。根据《物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力”之规定，案涉的2-3-2-1号、附37号房屋仅办理网签备案，以上述房屋抵偿被告债权，构成《企业破产法》第三十二条规定的个别清偿行为，被告根据上述行为取得的债务人的财产，管理人有权追回。综上，为维护债务人及全体债权人的合法权益，特根据《民事诉讼法》《企业破产法》《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定(二)》之规定提起诉讼如上，望法院判如所请。被告李安连辩称，一、对被告出借的1500000元借款，香琴公司应当承担与周世香同等的还款义务，香琴公司应为借款人地位，而非仅仅承担保证责任。（一）从借款用途上看，周世香作为香琴公司的法定代表人，其在被告处借款是为了香琴公司经营所需，是用于了香琴公司生产经营活动的，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款之规定，应当认定香琴公司为借款人地位，应当承担与周世香同等的还款义务，而非仅仅承担保证责任。(二)从还款上看，自2012年5月20日被告借款至2016年7月19日期间，香琴公司股东一直只有两名股东即周世香和李焱琴，自2012年5月20日借款后，周世香和李焱琴均分别多次履行了部分还款义务，香琴公司仅有的两名股东都在部分履行还款义务，这也说明了借款确系用于香琴公司，香琴公司为借款人。(三)从借款结算手续上看，2016年3月18日之借条，系香琴公司及其法定代表人周世香与被告结算后，由香琴公司及周世香出具，香琴公司加盖了公司印章，该借条上并未将香琴公司列为保证人，说明香琴公司对在李安连处的借款进行了追认，追认为公司借款。2016年7月19日的《房屋认购书》第三条，香琴公司亦对被告出借的款项实际为香琴公司所借进行了确认，并且还约定了借款转购房款，双方就房屋交易的面积及金额进行了约定。二、被告与香琴公司之间的债务清偿行为不是在人民法院受理破产申请前一年内发生，不属于企业破产法第三十一条所规定的可撤销行为。被告与香琴公司签订的《房屋认购协议》及《重庆市商品房买卖合同》确立的是借款转购房款的房屋买卖合同关系，而非以房抵债的代物清偿关系。对被告与香琴公司的交易时间应当以房屋买卖合同签订为准，而非以房产办理登记时间为准，因为在《重庆市商品房买卖合同》签订的同时，已经完成了借款向购房款的转化。被告于2016年7月19日与周世香签订《协议书》、与香琴公司签订《房屋认购书》，达成了借款转购房款的合意；于2016年7月22日与香琴公司签订房屋买卖合同并于同日完成了合同的备案网签，被告与香琴公司正式建立了房屋买卖合同关系，完成了借款向购房款的转化，2016年9月完成了约定房产的交付，2016年10月1日被告将房屋出租对房屋进行了实际占有使用，被告与香琴公司《重庆市商品房买卖合同》的签订时间、房产交付、被告实际占有使用的时间即整个交易行为均发生在香琴公司破产受理一年以前。虽然房产至今未能办理房产登记，但却是因为香琴公司原因至今未能办理产权证，办理产权证仅是香琴公司义务履行迟延，应当认定是不符合企业破产法第三十一条规定的可撤销行为的。三、被告与香琴公司之间的房屋买卖，使得香琴公司财产受益，不应当予以撤销，从保护交易稳定的角度亦不应当撤销。(一)从香琴公司作为房地产开发企业销售房产角度，香琴公司与被告之间的房屋买卖，是有利于该公司滞销房产的销售的，香琴因此受有了财产利益，同时根据双方签订的《重庆市商品房买卖合同》，被告购买的房产商用房交易的建筑面积单价为16195.86元每平方米，住宅为3850元每平方米，此价格是合理甚至高于东溪镇的同期房产交易市场价格的，香琴公司亦因此受有了利益，根据企业破产法第三十二条之规定，也不应当予以撤销。(二)从债务清偿角度，香琴公司是受有了财产利益的，根据被告与周世香2016年7月19日双方签订的《协议书》之结算，差欠被告借款金额为1240000元，对该1240000元香琴公司以案涉两套房产通过借款转购房款的形式抵偿，被告还自行额外支付了所购买的两套房产的相关税费。但按照被告与香琴公司的实际借款时间、利率、出借金额、还款金额等计算，香琴公司截止2016年7月19日尚欠被告的实际金额1340179元，此金额远远大于了周世香与被告结算的1240000元。香琴公司与被告建立房屋买卖合同关系后，相当于以总房款共计1214739元的房屋清偿了被告2200000元借款，香琴公司在本次债务抵偿行为中享有了极大的财产利益，故被告与香琴公司的债务抵偿行为不属于可撤销情形。四、被告与香琴公司的清偿行为也不满足企业破产法第三十二条规定的个别清偿行为。（一）如前所述，双方的清偿行为是发生在香琴公司破产案受理一年以前，非破产受理前六个月内。（二）在被告与香琴公司进行清偿行为时，香琴公司并未有企业破产法第二条第一款规定的不能清偿到期债务、并且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力的情况发生，故不属于可撤销行为。综上所述，被告借款的还款义务人应当为香琴公司及其法定代表人周世香，被告与香琴公司借款转购房款的房产交易发生在破产受理一年以前，并且因为双方的交易行为香琴公司受有了财产利益，不属于企业破产法第三十一、三十二、三十四条规定的可撤销行为，故请求法院客观详查，驳回原告的诉讼请求。第三人周世香述称，一、第三人与被告的交易是属于公司行为，因为第三人当时是香琴公司法定代表人，当时的个人借款也代表公司，由公司使用。二、只是银行流水和凭证因为公司管理不规范，第三人也已经交给管理人了，第三人不知道哪笔钱是和被告的借款。三、香琴公司与被告交易的价格高于当时的市场价，没有损害公司利益，而且对公司有利。第三人认为不应当撤销。四、因为公司只有第三人及其妻子李焱琴两个股东，当时用于抵款的事情第三人也与李焱琴商量了，李焱琴也同意，然后签了认购合同等。经审理查明，香琴公司于2012年3月28日由第三人周世香及其妻子李焱琴共同出资设立，其中周世香出资90%，李焱琴出资10%，法定代表人为周世香。重庆华美建筑工程有限公司（以下简称华美公司）由第三人周世香及其妻子李焱琴共同出资设立，其中周世香出资90.37%，李焱琴出资9.63%，法定代表人为周世香。2012年5月20日，由被告李安连作为出借方（甲方），第三人周世香作为借款方（乙方），华美公司、香琴公司作为担保方（丙方），签订了《借款合同》。在该《借款合同》中，载明：甲乙丙三方就借款事宜，在平等自愿、协商一致的基础上达成如下协议，三方应共同遵守执行。第一部分借贷条款。第一条甲方借给乙方人民币1500000元，于2012年5月20日前一次性交付给乙方。第二条借款期限为1年，自甲方将该笔款项交付给乙方开始计算利息。第三条借款利率：借款期限内年利率为5.56%。第四条还款方式：借款方在2013年5月20日一次性将借款本息共计现金1583400元归还甲方。第五条借款方的权利和义务：1.借款方如实提供证件、证明和其他材料。2.按照本合同的约定取得本金，并按时偿还借款本息。第二部分担保条款。第六条为确保借款方正当履行还款义务，担保方自愿为借款方作还款担保。第三部分违约责任及其他约定。第七条下列情况均构成违约，违约方应承担违约责任：借款方在借款期限届满时，未足额偿还借款本息的，视为违约，应另行向出借方支付每年全部借款本金5%的违约金，未满一年按具体时间计算。第八条生效、变更、解除、终止。1.在签订本合同之前，合同三方已完全理解并接受本合同内容，并承诺在本合同项下全部意思表示均真实有效。2.合同三方均签字盖章后生效。3.本合同项下借款本息全部清偿完毕后，本合同终止。4.本合同如需要变更或提前解除，应由合同三方共同达成书面协议。第九条本合同一式四份，合同三方各执一份。在该《借款合同》上，李安连作为出借方签字捺指印确认，周世香作为借款方签字捺指印确认，华美公司、香琴公司作为担保方加盖了公章并由其法定代表人周世香签字捺指印确认。2012年5月20日，李安连在周世香的账号为60653303423204XXXX的银行账户中存入了两笔款项共计1500000元（其中一笔为700000元，另有一笔为800000元）。2012年5月20日，周世香向李安连出具收条1张。在该收条中，载明：今收到李安连人民币1500000元，此款在1年内全部归还。在该收条上，周世香作为收款人签字，华美公司、香琴公司加盖了公章。李安连于2012年5月20日出借前述1500000元借款后，其账号为622867100998XXXX的银行账户曾收回部分款项，详情如下表：            序号              收到款项      日期              收到款项      数额（元）              对方户名              对方账号              对方付款时摘要内容                  1              2013－6－4              100 000              李焱琴              6215 2810 1904 XXXX              转账通存                  2              2014－1－29              300 000              李焱琴              6212 5830 0171XXXX               转账汇款 借款                  3              2014－9－16              50 000              周世香              6214 6510 0326 XXXX              转账通存                  4              2015－1－15              140 000              周世香              6214 6510 0326 XXXX              转账汇款 利息                  5              2015－9－11              120 000              李焱琴              6212 5830 0171 XXXX              转账汇款 利息                  6              2015－12－28              60 000              李焱琴              6212 5864 5777 XXXX              转账汇款 利                  合计              770 000元      2016年3月18日，当事人就李安连尚未收回的借款本息进行了结算，并由周世香、香琴公司向李安连出具了借条1张。在该借条中，载明：今借到李安连人民币1140000元，此款在2016年9月18日前归还（利息按2分计算），季度付息。此条。在该借条上的借款人签字处，周世香签字确认、香琴公司加盖了公章。2016年7月19日，由周世香作为甲方，李安连作为乙方，双方签订了《协议书》。在该《协议书》中，载明：原周世香2016年3月18日借李安连人民币1140000元正，利息计算到2016年7月19日为100000元，共借李安连人民币1240000元，现经甲乙双方协商周世香用香琴公司的东溪房产抵偿给李安连，具体见房屋认购书和购房合同及网签。另外，所有办理房产证的税费由李安连支付，本协议签订后该借款、借条自动作废。住房号为：2号楼3单元2-1(92.14平米)，商业门面号为：2号楼1单元1号。周世香必须给李安连办理合法房产证，如未办理由周世香支付给李安连人民币20000元，如1年半内办不了房产证，周世香补偿李安连人民币200000元。在该《协议书》上，周世香作为甲方签字捺指印确认，李安连作为乙方签字捺指印确认。2016年7月19日，由香琴公司作为甲方（卖方），李安连作为乙方（认购方），双方签订《房屋认购书》1份。在此份《房屋认购书》中，载明：鉴于乙方自愿认购甲方开发的东溪商业步行街（－2014－01）地块项目（以下简称该项目）的房产。甲方尚未取得该项目的《商品房预售许可证》等证件，乙方已知悉该情况，并同意在该情况下签订本协议及认购该房产，为此，甲乙双方根据《中华人民共和国合同法》等相关法律法规的规定，就乙方认购甲方开发该项目房产事宜，在东溪镇签订本协议，以资共同信守。一、乙方认购房产的状况。乙方认购的房产位于：东溪商业步行街（－2014－01）地块项目2号楼1单元1号。该房产的规划用途为商业，该房屋设计建筑面积为53.1平方米（最终面积以房产测绘部门的测绘为准）。二、乙方认购房产的价格。乙方认购的该房屋每平方米建筑面积单价为人民币18000元，总房价暂定为人民币860000元（最终按房产测绘部门测绘的面积结算）。三、乙方对认购之房产的现状充分了解，自愿借款给甲方人民币860000元作该借款在双方正式签订《商品房预售合同》时冲抵房款。签订《商品房预售合同》时，买卖单价应以本协议第二条约定的单价为准。四、特别约定：1.甲方按本协议约定为乙方保留本书约定项下之房产签约权。甲方取得商品房预售许可证后，甲方电话或短信或公告（甲方销售部的墙上）通知乙方在七个工作日到甲方的销售部签订《商品房预售合同》。2.甲方保证该房产合法、权属清楚、有合法的房产证。3.如乙方未在约定的时间内与甲方签订《商品房预售合同》的，甲方有权解除本认购书的约定并不另行通知，且视为乙方违约，甲方有权处置本认购书约定项下的房产且不退还乙方的借款。五、违约责任：1.除本认购书另有约定外，乙方不履行本认购书的约定将视为乙方违约。2.如乙方未在约定的时间内与甲方签订《商品房预售合同》的，甲方有权解除本认购书的约定并不另行通知，且视为乙方违约，甲方有权处置本认购书约定项下的房产……七、本认购书经双方签字盖章生效，本协议双方各执一份，均具有同等法律效力。八、本认购书在双方签订《商品房预售合同》后自动生效。在此份《房屋认购书》上，香琴公司作为甲方加盖公章并由其法定代表人周世香签字捺指印确认，李安连作为乙方签字捺指印确认。2016年7月19日，由香琴公司作为甲方（卖方），李安连作为乙方（认购方），双方还签订了另1份《房屋认购书》。在这份《房屋认购书》中，载明的内容，除部分内容与前一份《房屋认购书》不同外，其余内容均相同（同时，在此份《房屋认购书》上，香琴公司作为甲方未加盖公章，由其法定代表人周世香签字捺指印确认；李安连作为乙方签字捺指印确认）。在两份《房屋认购书》中，不同的部分内容如下表：            《房屋认购书》份数              认购房产      坐落              认购房产规划用途              认购房屋设计建筑面积（㎡）              认购房屋建筑面积单价（元/㎡）              暂定总房价（元）              冲抵房款借款数额（元）                  第1份              东溪商业步行街（－2014－01）地块项目2号楼1单元1号              商业              53.1              18 000              860 000              860 000                  第2份              东溪商业步行街（－2014－01）地块项目2号楼3层2－1号              商住              92.14              3850              354 739              354 739                  合  计              1 214 739      2016年7月22日，由香琴公司作为甲方（卖方），李安连作为乙方（买方），双方签订了2份《重庆市商品房买卖合同》。在这两份《重庆市商品房买卖合同》中，载明的合同编号、买卖房屋坐落、房屋性质、建筑面积、套内建筑面积、建筑面积单价、套内建筑面积单价、总成交额如下表：            序号              合同编号              房屋坐落              房屋性质              建筑面积（㎡）              套内建筑面积（㎡）              建筑面积单价（元/㎡）              套内建筑面积单价（元/㎡）              总成交额（元）                  1              2－1－1              綦江区东溪镇新街36号东溪商业休闲步行街附37号[系前述第1份《房屋认购书》中载明的东溪商业步行街（－2014－01）地块项目2号楼1单元1号房屋]              商服用房              53.10              49.02              16195.86              17543.86              860000                  2              2－3－2－1              綦江区东溪镇新街36号东溪商业休闲步行街2幢3－2－1              住宅（成套住宅）              92.14              80.93              3850              4383.28              354739                  合  计              1214739      2016年7月22日，案涉两处房产的《重庆市商品房买卖合同》办理了网签登记手续（业务编号分别为：201607229000958、201607229000980）。前述2份《重庆市商品房买卖合同》签订后，香琴公司向李安连交付了房产。2016年9月24日，李安连向香琴公司交纳了10000元。在香琴公司出具并加盖了香琴公司财务专用章的《收据》中，载明：交款单位李安连，人民币10000元，收款事由：契税（3－2－1）附37号。2016年10月1日，由李安连作为出租方，案外人周开全作为承租方，双方签订了《商铺租赁合同》，约定李安连将位于綦江区东溪镇新街36号东溪商业休闲步行街附37号的商铺出租给周开全，租赁期限为6年（自2016年10月1日起至2022年9月30日止），月租金为人民币2000元。就案涉两处房产，李安连已取得香琴公司出具的购房款增值税普通发票（两处房产的发票出具时间分别为2017年6月6日、2017年6月7日）、物业专项维修资金专用收据（两处房产的收据出具时间均为2017年4月20日）。重庆市綦江区地方税务局也于2017年7月19日向李安连开具了案涉两处房产的印花税、契税《税收完税证明》。同时，香琴公司与李安连已填写完毕案涉两处房产的《不动产登记申请表》，并由香琴公司加盖公司印章与法定代表人周世香的名章，李安连也签字捺指印确认。2018年3月1日，重庆市第五中级人民法院作出（2018）渝05破申2号民事裁定书，裁定受理郭才芬对香琴公司的破产清算申请，并将该案交由本院审理。2018年4月19日，本院对该破产清算案予以立案[案号：（2018）渝0110破1号]。2018年6月16日，本院作出（2018）渝0110破1号决定书，指定重庆经纬资产清算有限公司担任香琴公司管理人。2019年7月31日，原告香琴公司管理人向本院提起本案诉讼。本院经审查，于2019年8月1日对本案予以立案。审理中，原告香琴公司管理人表示，其提起本案诉讼的主要法律依据为《企业破产法》第三十一条第（一）项“无偿转让财产的”，管理人有权请求人民法院予以撤销。原告同时表示，香琴公司在不对被告承担债务的情况下，其法定代表人即本案第三人周世香用公司财产清偿个人对被告的债务。被告则表示，在担保期内，被告主张过担保权利，证据有被告向周世香发送的短信，被告向周世香（被告在手机中记载的周世香的称呼为“周三”）发送的手机短信中，被告称周世香为“周总”，言下之意就是香琴公司法定代表人周世香，被告向周世香本人的主张就是对香琴公司的主张。被告同时表示，被告出借的款项是香琴公司的借款，不是周世香的个人借款。第三人周世香表示，1.第三人的小名叫周三，被告与第三人是朋友关系。2.第三人与被告的交易是属于公司行为，因为第三人当时是公司法定代表人，当时的个人借款也代表公司，由公司使用。审理中，香琴公司股东之一李焱琴当庭作证表示：1.李焱琴是香琴公司、华美公司的股东，也是这两个公司法定代表人周世香的妻子，两个公司股东都只有李焱琴和周世香，登记的股权周世香占大股，李焱琴占小股，工商登记中两个公司李焱琴的职务都是监事。2.实际上两个公司都是周世香在经营管理控制，李焱琴在重庆带孩子，没有参与管理，只是李焱琴的卡有时候是周世香在操作，李焱琴的卡全部都在周世香手中，两个公司的钱都在李焱琴和周世香的卡上走的，日常生活是李焱琴自己另外挣的，没用卡上的钱。3.李焱琴认识被告很多年了，因为两个都姓李，认的姊妹，所以被告才借钱给我们。4.香琴公司在东溪搞开发要买土地，提前运作，就在被告处借钱。借钱的事周世香给李焱琴讲了的，借来都是用于公司运作。借款是香琴公司的债务，就是借来买东溪步行街的地，不是周世香的个人债务。5.李焱琴不清楚从被告处借的钱是打到周世香账上还是公司账上的，是周世香在操作。6.2016年用香琴公司的房子抵被告借款的事，周世香给李焱琴讲了的，李焱琴也同意了的。7.被告的钱1500000元，还了部分，剩余的抵了房子和门面各1处。另查明，2013年6月1日—2016年7月22日期间，李安连与周世香之间曾有大量的手机短信联系（李安连手机号码为1582609XXXX，周世香手机号码为1898347XXXX），双方短信联系的短信发送时间、发送人、短信内容主要情况如下：            序号              发短信时间              李安连（1582609XXXX）      所发短信内容              周世香（1898347XXXX）      所发短信内容                  1              2013/6/1      11:28              周总，12年借的钱也到一年了，你什么时候转过来？                                2              2013/6/1      11:38              周总                                3              2013/6/1      11:42              周总                                4              2014/5/16      14:32              周总，钱哪个时候打过来，不能一拖再拖了！下周无论如何都要打过来。                                5              2014/5/16      14:43                            我在整贷款                  6              2014/5/16      14:46              关键是下周二必须用款，你想想办法，我这边不能再拖了！                                7              2014/5/16      14:48                            周二肯定不得行！看周五能拿出一部分不。我尽量抓紧时间办。                  8              2014/5/16      14:53              本来说好只借一年，如果合作不愉快的话资金也只能收回来了！                                9              2014/5/16      14:59                            我尽量想办法快点                  10              2014/5/22      10:28              周总，我把账号发给你，急需用！农商行6228 6710 0998 XXXX户名李安连                                11              2014/5/22      10:46                            我在想办法                  12              2014/5/22      11:21                            我都在逼别人，又在追款，又在贷款                  13              2014/5/22      11:27              那要等到哪个时候嘛？时间已经到了，已经两年了，像现在恩个我们也只有撤回全部资金了                                14              2014/5/22      11:43                            你撤回现在也没办法，目前的确没收回，现主要是正在执行永川29套房子正执行中，他差我四百多万，都是买公司时王大哥的问题把我现金冻走了，我现在官司二月份完了才进入执行阶段，已冻结查封对方了，加之政府还差我很多也正追，你放心你那钱没问题的，一旦有资金回来立即给你打过来。我能理解差钱的味道，谢谢你的支持。今年过了我资金回笼后，如以后你需周转时我一定会还你这份情。                  15              2014/5/22      11:46              关键是我要等好久，你给我个确切的时间                                16              2014/5/22      11:50                            另外主要是东溪土地没挂网，挂网中标后我就有资金，估计本月内肯定会挂。我已运作了两年半了，投入了很多很多了，中标后我就有资金了，我合作伙伴就会把我前期投入的钱先给我，方便时给你看看我们的合作合同。                  17              2014/5/22      11:50                            争取月底先给你五万。                  18              2014/5/23      16:47                            答应你月底决对没问题                  19              2014/5/26      14:46              周总，今天打得到款不？                                20              2014/5/26      14:51                            得行。正在建委开会                  21              2014/5/26      14:52                            迟点                  22              2014/5/26      14:53              好的，等你                                23              2014/5/26      15:55                            五万已转入你账上。查收一下                  24              2014/8/15      10:50              周总，款准备得怎样了？请务必在二十号之前把去年的利息结了，我有急用！另外，如果你还要借的话我们把合同写过。                                25              2014/8/15      10:51                            好                  26              2014/9/10      15:10              关键是拖了好久了，我这边严重接不上了                                27              2014/9/11      14:51              周总，可以先付好多？我必须要用了                                28              2014/9/11      14:52                            我在想办法 就这几天                  29              2014/9/11      14:53              先付一些，我这点托不得（其意应为“拖不得”）                                30              2014/9/11      14:53              要不又投不到了                                31              2014/9/11      14:56                            嘿嘿手上真的没有                  32              2014/9/11      14:56                            我正在借                  33              2014/9/11      14:58              现在全部钱都借给你，我实在是老火！我想另外找点钱都没法，今年恐怕得涨点利息了哟，我这利息没得哪点是这个数了                                34              2014/9/11      15:00                            回头商量                  35              2014/9/11      15:02              把我拖惨了！恩个拖起不行哦，星期天无论如何都要准备十万呀                                36              2014/9/11      15:03                            好                  37              2014/9/13      16:27              周总，明天一定把钱准备好！我把账号发给你                                38              2014/9/15      08:49              农商行6228 6710 0998XXXX户名李安连十二万                                39              2014/9/15      08:50              下午定大我，我等到起转出去                                40              2014/9/15      14:18                            在扯事                  41              2014/9/15      14:20              先打过来，要不我过来找你，取给我也可以                                42              2014/9/15      15:13                            好                  43              2014/9/16      12:45              周总，下午好久打也？                                44              2014/9/16      17:23              收到                                45              2014/12/10      09:45              周总，我把账号发给你，今天就把十一万打给我嘛！                                46              2014/12/10      09:45              农商行6228 6710 0998XXXX户名李安连                                47              2014/12/29      16:50                            在广州 明天回来联系                  48              2015/1/6      19:28              好久打哦？                                49              2015/1/6      20:11                            已经在收订金了                  50              2015/1/8      12:57              周总，周四了哟！好久转过来哟？                                51              2015/1/15      15:54                            利息一共多少呢                  52              2015/1/15      15:56              之前十四万                                53              2015/1/15      16:01              如果全部转的话，这两个月就算了                                54              2015/1/15      16:16                            好                  55              2015/1/15      16:17                            先付14万                  56              2015/1/15      16:17              好的                                57              2015/1/15      16:52                            14万已转了 谢谢                  58              2015/1/15      16:57              好的                                59              2015/1/15      22:33                            这段时间白天晚上都加班工地的事情 压力大 心情不是很好 希理解                  60              2015/1/15      22:33                            施工手续不到位下停工令了 才理顺                  61              2015/1/15      22:35                            又在想办法买第二块地47亩 100万一亩                  62              2015/1/15      22:35              我理解，慢慢就会好的，你也不要太拼命了！                                63              2015/1/15      22:37                            OK。主要是这块地拿到后东溪就被我垄断                  64              2015/5/19      11:23              农商行6228 6710 0998 XXXX户名李安连6个月                                65              2015/5/19      11:34                            金融发一下（其意应为“金额发一下”）                  66              2015/5/19      11:36              12万萨，两分了嘛                                67              2015/5/19      11:36                            OK                  68              2015/5/19      11:36              好的                                69              2015/5/26      10:25                            安莲你好：方便了你可以到我人民通惠商城（电子商务）加实体店来吹牛喝茶了解一下这个项目 有2万元原始股。现在2万元可以买7692股（现在1元3角一股）28号后只能买7152股比原来降了500股。2万元公司现配的：第一2000元现金购物积分（可以在商城拿2千元东西，不在拿现金）。第二10000元公司配有7692股原始股（等着公司上市，马云上市1股值人民币16万人民币。）第三另外10000元可以在商城或人民通惠商城网上购物抵扣（一万元全部排点返利回来）。股票估计2016到2017年上市。另外我在给你准备钱。                  70              2015/5/26      15:39              好的，周总，钱好久准备好嘛？                                71              2015/5/26      20:37              周总，利息好久转过来？我也急到要                                72              2015/5/26      21:24                            正在想办法 我会尽快                  73              2015/5/26      21:25              本周五前，得不得行？                                74              2015/5/26      22:55                            估计不行 可能要下个月 近两天交400给建委 停工令已下了 心慌 正组织资金 希理解一下                  75              2015/5/27      12:03                            加我微信Z18983474888                  76              2015/7/10      13:21              农商行6228 6710 0998 XXXX户名李安连 今天一定打过来哟！                                77              2015/7/10      19:15              周总，什么时候转过来？急到用                                78              2015/7/13      11:14                            一会电 在建委                  79              2015/7/13      11:16              快打过来呀，我急用！！！！                                80              2015/7/13      14:28                            不好意思刚刚午觉 下午查公司银行账，到了给你打过来哈.反正豆是这一两天                  81              2015/7/13      14:30              你不晓得我借的别个的钱，说的这两天还，也慌的很                                82              2015/7/13      14:33                            好的 到了第一时间打给你.这个月底到下月初开盘收钱了.要松了 谢谢支持                  83              2015/7/13      14:50              你收到钱大家都轻松了，那我那一百万也可以还了哟？                                84              2015/7/13      14:50                            应该在国庆节豆可以还。                  85              2015/7/13      14:54              好的，我们也想收回来还些钱，你不晓得，我们也在贷款呀，在弄个加油站，借了不少钱，所以你那点到了一定给我打过来                                86              2015/7/13      15:09                            OK                  87              2015/7/17      14:52              周总，今天好久打过来哟                                88              2015/7/17      14:53                            迟点去银行看到了没有                  89              2015/7/17      14:59              我看你又是食言个，我确实不好相信了！还有一百万我希望你下个月底还，听说你那点下个月要收几千万，你把我的拖到国庆节的话，我也就只有涨利息了。                                90              2015/7/18      16:39              周总，今天得行没有？                                91              2015/7/20      16:27              周总，还没到？距我打电话已经一个月了                                92              2015/9/1      13:00              周总，钱什么时候打过来哦？                                93              2015/9/7      08:47              周总，麻烦你今天把半年的利息转过来嘛！我确实需要，请理解！农商行6228 6710 0998 XXXX户名李安连                                94              2015/9/7      20:46              周总，你恩个确实有点过了！早上就发信息，下午都不回一个，你如果要这样拖起的话，我就该郎个办就郎个办了！                                95              2015/9/9      22:41              周总，最后一次提醒了！如果周五之前不把钱还上我就只有起诉了！                                96              2015/9/10      08:23                            安莲给你说的利息就是这个周啊！                  97              2015/9/11      15:34                            安连12万收到了吗？昨晚上我媳妇12点转的                  98              2015/9/11      15:35                            11月份全部就封顶了                  99              2015/9/11      15:36              好的                                100              2015/11/19      12:19              周总，我晓得你最近老火，先把这半年的利息十二万付给我哈，明天我急用，那天打电话就是这事，都没好意思开口，晓得你不容易，我也想不出来办法了，明天要还钱，到处追我，一定想办法！                                101              2015/11/19      13:14                            迟点电话你建委一二十个人冬季安全质量大检查.马上陪他们吃饭                  102              2015/11/19      13:17              一定转啊！                                103              2015/11/19      14:13                            这几天老火.上次我说了等这个月底封顶下个月才松点.因为政府按合同15个工作日要划点安置房款给我.这几安装门窗五通都差钱.十分着急！！！如果不安装好政府就不验收就划不到钱！这两个月是冲刺阶段.希望理解！                  104              2015/11/19      14:14              想办法少打点也可以，我实在没办法                                105              2015/11/19      14:18                            这几天没封顶.老伯姓（其意应为“老百姓”）买房的也没交钱.在观望.封顶就好了.真的老火.为了钱昨晚失眠了一晚上.今年主要是钱到处都不好借.年底卖不完的房子我全部拿去抵押贷款出来.把资金全部实现。                  106              2015/11/19      14:23                            我钱全部出来后我多给你一万两万也无所谓的.这段时间的确八方用钱.五通费.消防.外墙漆.门窗环境绿化.等等                  107              2015/11/19      14:23              好吧                                108              2015/11/19      14:24                            谢谢理解！会感谢你的！                  109              2015/12/24      16:47              农商行6228 6710 0998XXXX户名李安连                                110              2015/12/24      21:23              周总，把利息转过来哦！                                111              2015/12/25      20:43                            在扯事〈迟点电话                  112              2015/12/25      20:44              周总，一定把利息转过来，我急！希望你守信用，弄得不愉快就不好了                                113              2015/12/25      20:50                            好的                  114              2015/12/25      21:04              明天之内！                                115              2015/12/25      21:04                            是多少                  116              2015/12/25      21:22              先付半年吧，十二万，好算些，本来已经过两月了，就付半年的，剩下的下次一起。                                117              2015/12/26      10:26                            先打6万给你.这次资金安排不过来.民工工资七百多万.钢材.砖.水泥…下个月内再补6万.下笔款来了就好了希理解！谢谢                  118              2015/12/26      13:17              好的                                119              2015/12/26      20:49              周总，怎么还没转                                120              2015/12/26      20:51                            转了.公账！星期一早上就到.今天转了几笔公转私.农行.房地产公司转的                  121              2015/12/26      20:51              那要下周等银行处理了来，是不                                122              2015/12/26      20:53                            对.香琴转的.农行朋友帮我做的.K宝                  123              2015/12/26      20:53              好的                                124              2016/6/3      12:01              周总，你的资金回得怎么样？这个月我就需要钱了，一定准备些！                                125              2016/6/3      12:39                            晚点电话                  126              2016/7/5      20:02                            她说明天                  127              2016/7/19      19:33                            联系上我接她.好                  128              2016/7/19      20:15                            OK                  129              2016/7/19      20:15              复印件已经放到超市，两张，请一定办！                                130              2016/7/22      12:48                            正在去接她.                  131              2016/7/22      12:55              好的，我赶到办公室等你们                    以上事实，有当事人陈述笔录，身份证明材料，（2018）渝05破申2号民事裁定书,（2018）渝0110破1号决定书,债权申报表，香琴公司章程，华美公司章程，《借款合同》，存款凭条，利息清单，收条，重庆农村商业银行对私客户账户明细，李安连与周世香之间的手机短信，借款还款明细，借条，《协议书》《房屋认购书》《重庆市商品房买卖合同》，案涉两处房产的重庆增值税普通发票、税收完税证明、物业专项维修资金专用收据、不动产登记申请表、网签查询证明，收据，《商铺租赁合同》，证人证言等证据在案为凭，并经庭审质证和审查，可以认定。本院认为，破产撤销权是指破产管理人拥有的，对于债务人在临近破产程序开始的期间内实施的有害于债权人利益的行为，于破产程序开始后予以撤销并将撤销利益复归破产财团的权利。《中华人民共和国企业破产法》第三十一条规定：“人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行交易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。”第三十二条规定：“人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。”据此，破产程序中可撤销的行为包括两类：第一类是欺诈行为，主要包括：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）放弃债权。第二类是偏颇性清偿行为，主要包括：（1）对未到期的债务提前清偿；（2）以没有财产担保的债务提供担保；（3）危机期间的个别清偿行为，即前述第三十二条所规定的情形。管理人行使撤销权，必须符合相应的条件。本案中，香琴公司、周世香、李安连之间发生借款关系、偿还情况、以物抵债情况等如下表：            序号              发生时间              具体情况                  1              2012/5/20              1.由被告李安连作为出借方（甲方），第三人周世香作为借款方（乙方），华美公司、香琴公司作为担保方（丙方），签订了《借款合同》，约定了甲方借给乙方人民币1 500 000元，借款期限为1年等内容。      2. 李安连在周世香的账号为6065 3303 4232 04XXXX的银行账户中存入了两笔款项共计1 500 000元（其中一笔为700 000元，另有一笔为800 000元）。      3. 周世香向李安连出具收条1张，并在收条中写明：今收到李安连人民币1 500 000元，此款在1年内全部归还。                  2              2013/6/4-2015/12 28               李安连账号为6228 6710 0998 XXXX的银行账户曾收回部分款项。                  3              2016/3/18               当事人就李安连尚未收回的借款本息进行了结算，并由周世香、香琴公司向李安连出具了借条1张。在该借条中，载明：今借到李安连人民币1 140 000元，此款在2016年9月18日前归还（利息按2分计算），季度付息。此条。在该借条上的借款人签字处，周世香签字确认、香琴公司加盖了公章。                  4              2016/7/19              1.由周世香作为甲方，李安连作为乙方，双方签订了《协议书》,约定：原周世香2016年3月18日借李安连人民币1 140 000元正，利息计算到2016年7月19日为100 000元，共借李安连人民币1 240 000元，现经甲乙双方协商周世香用香琴公司的东溪房产抵偿给李安连，具体见房屋认购书和购房合同及网签。另外，所有办理房产证的税费由李安连支付，本协议签订后该借款、借条自动作废。住房号为：2号楼3单元2-1(92.14平米)，商业门面号为：2号楼1单元1号。周世香必须给李安连办理合法房产证，如未办理由周世香支付给李安连人民币20 000元，如1年半内办不了房产证，周世香补偿李安连人民币200 000元。      2. 由香琴公司作为甲方（卖方），李安连作为乙方（认购方），双方签订《房屋认购书》1份。在此份《房屋认购书》中，载明：鉴于乙方自愿认购甲方开发的东溪商业步行街（－2014－01）地块项目（以下简称该项目）的房产……为此，甲乙双方根据《中华人民共和国合同法》等相关法律法规的规定，就乙方认购甲方开发该项目房产事宜，在东溪镇签订本协议，以资共同信守。一、乙方认购房产的状况。乙方认购的房产位于：东溪商业步行街（－2014－01）地块项目2号楼1单元1号。该房产的规划用途为商业，该房屋设计建筑面积为53.1平方米（最终面积以房产测绘部门的测绘为准）。二、乙方认购房产的价格。乙方认购的该房屋每平方米建筑面积单价为人民币18 000元，总房价暂定为人民币860 000元（最终按房产测绘部门测绘的面积结算）。三、乙方对认购之房产的现状充分了解，自愿借款给甲方人民币860 000元作该借款在双方正式签订《商品房预售合同》时冲抵房款……      3. 由香琴公司作为甲方（卖方），李安连作为乙方（认购方），双方还签订了另1份《房屋认购书》。在这份《房屋认购书》中，载明的内容，除部分内容[坐落为东溪商业步行街（－2014－01）地块项目2号楼3层2－1号，认购房产规划用途为商住，认购房屋设计建筑面积为92.14平方米，认购房屋建筑面积单价为3850元/平方米，暂定总房价为354739元，冲抵房款借款数额为354739元]与前一份《房屋认购书》不同外，其余内容均相同。                  5.              2016/7/22              1.由香琴公司作为甲方（卖方），李安连作为乙方（买方），双方就案涉2处房产各签订了1份《重庆市商品房买卖合同》。      2.前述2份《重庆市商品房买卖合同》签订后，香琴公司向李安连交付了房产。      3. 案涉两处房产的《重庆市商品房买卖合同》办理了网签登记手续（业务编号分别为：201607229000958、201607229000980）。                  6.              2013/6/1－2016/7/22              李安连与周世香之间有大量的手机短信联系,其中大量内容是催促偿还的短信                  7              2016/9/24              李安连向香琴公司交纳了10 000元。在香琴公司出具并加盖了香琴公司财务专用章的《收据》中，载明：交款单位李安连，人民币10 000元，收款事由：契税（3－2－1）附37号。                        8              2017/4/20              就案涉两处房产，李安连取得香琴公司出具的物业专项维修资金专用收据                  9              2017/6/6－2017/6/7              就案涉两处房产，李安连取得香琴公司出具的购房款增值税普通发票（两处房产的发票出具时间分别为2017年6月6日、2017年6月7日）。                  10              2017/7/19              重庆市綦江区地方税务局向李安连开具了案涉两处房产的印花税、契税《税收完税证明》。                  11              2018/3/1              重庆市第五中级人民法院作出（2018）渝05破申2号民事裁定书，裁定受理郭才芬对香琴公司的破产清算申请，并将该案交由本院审理。      根据前述事实，可以确认香琴公司与本案被告之间的以物抵债行为，不属于前述《中华人民共和国企业破产法》第三十一条、第三十二条规定的可予撤销行为。故对原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国企业破产法》第二条、第三十一条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回原告重庆市香琴房地产开发有限公司管理人的诉讼请求。案件受理费7980元（原告申请缓交），由原告重庆市香琴房地产开发有限公司管理人负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 员 张万二〇二〇年三月十三日法官助理 张鑫书 记 员 陈璐