云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终392号上诉人（原审原告）：潘丽燕，女，1957年3月23日出生，汉族，住云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：王迪，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：刘成有，男，1995年7月5日出生，汉族，住云南省昭通市鲁甸县。委托诉讼代理人：许传中，北京市尚公（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。上诉人潘丽燕因与被上诉人刘成有房屋买卖合同纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初5830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人潘丽燕上诉请求：1.维持一审判决第一、三项；2.撤销一审判决第二、四项，改判被上诉人按照合同约定赔偿上诉人违约金23万元；3.本案一、二审案件受理费及律师费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定被上诉人存在违约事实，但却未认定其承担违约责任错误。2.一审以上诉人不存在损失为由不支持上诉人主张的违约金，无事实及法律依据。上诉人与被上诉人于签订合同当日即到昆明市存量房买卖合同网签系统办理了二手房买卖合同备案手续，该网签备案至今未注销，被上诉人根本违约后，上诉人至今无法将涉案房屋出售给其他买受人，上诉人正是因为资金周转困难才急于出售房屋，被上诉人的违约行为给上诉人造成了巨大损失。3.被上诉人在本案并未提起反诉向上诉人索要定金，一审判决超出一审诉请，程序违法。4.一审未对法院调取证据、出庭证人证言进行列举评判，违规阻碍证人出庭作证，程序违法。被上诉人刘成有辩称，上诉人在合同约定的解除期限未到达的情况下即擅自起诉解除合同，违反合同约定，被上诉人并未构成根本性违约。上诉人主张的损失不存在，合同签订后上诉人并未向被上诉人移交房屋，而是由上诉人一直占有使用，故上诉人关于违约金损失的诉请不成立。对于律师费，双方在本案中并无任何约定。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。潘丽燕向一审法院起诉请求：1.判令解除由原、被告双方签订的《云南省二手房买卖合同》，编号：WHKM201905150200；2.判令被告按照合同约定，自2019年5月15日起，按日计算承担逾期应付款万分之四的违约金，即29万×万分之四＝116元；3.判令被告按照合同约定承担房屋总价的20%的违约金，即115万×20%＝23万；4.判令被告配合原告办理二手房买卖合同网上备案注销手续；5.判令被告承担本案所有诉讼费、律师费、交通费、误工费等一切相关费用。一审法院认定事实：2019年5月15日，原告与被告签订《云南省二手房买卖合同》，约定被告购买原告座落于新迎金马源温泉花园8幢4-101号房屋，建筑面积共94.570平方米，成交价为1150000元，首付款为290000元，剩余房款860000元以商业贷款方式付款，被告于签订合同时支付首付款，原告于收到全部购房款70日内正式交付房屋。自合同签订之日起15日内，双方到当地房产交易所（或通过有网络端口的机构）办理二手房买卖合同网上备案手续；自办理完成合同备案手续之日起30日内，双方到房屋登记机构办理房屋所有权转移登记手续。合同签订后，除不可抗力外，若一方存在违约行为，则违约方按日计算向守约方支付逾期应付款万分之四的违约金，逾期超过30日的，守约方有权解除合同，守约方解除合同的，自守约方解除合同通知书到达之日起3日内，违约方按照全部房价款的20%向守约方支付违约金。合同签订当日，原被告双方申请云南省昆明市明信公证处对“原被告双方于2019年5月15日签订的《云南省二手房买卖合同》”进行公证，云南省昆明市明信公证处作出（2019）云昆明信证民字第24836号公证书。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告潘丽燕与被告刘成有签订的《云南省二手房买卖合同》，形式合法，内容真实，双方应当恪守履行，原告已经按照合同约定与被告办理了网签手续，被告却未按照合同约定时间向原告支付首付款，也未办理银行按揭贷款，被告虽然提交了个人贷款结清证明书，但其仍未按约定支付首付款，也未办理商品房按揭贷款，被告未履行合同主要义务导致双方商品房买卖合同不能继续履行，原告可要求解除合同。因解除权系形成权，应当以意思表示到达对方时视为解除之日，被告于2019年7月10日领取原告的民事起诉状，视为被告收到原告解除意思的通知，故原告与被告签订的《云南省二手房买卖合同》应当于2019年7月10日解除。合同解除后，被告应当协助原告撤销网签合同备案手续。另外，在庭审中经法院释明后原告仍主张由被告支付违约金，同意将收取的定金返还被告，故合同解除后原告应当返还被告双方在庭审中予以认可的20000元定金。而对于原告主张被告承担违约金的诉讼请求，因涉案房屋一直由原告使用，且原告在被告逾期支付首付款九日后就向法院提起诉讼，被告不支付首付款的行为并没有给原告造成实际的损失，故不予支持。对于原告主张被告承担律师费的诉讼请求，因双方在合同中对此并未作出约定，且律师费也并非被告迟延履行义务导致的必然损失，故不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，对于原告主张被告承担交通费、误工费的诉讼请求，因原告没有提交相应的证据予以证明，故不予支持。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：一、原告潘丽燕与被告刘成有签订的《云南省二手房买卖合同》于2019年7月10日解除；二、原告潘丽燕于本判决生效之日起十日内返还被告刘成有定金20000元；三、被告刘成有于本判决生效之日起十日内协助原告潘丽燕撤销网签合同备案手续；四、驳回原告潘丽燕的其他诉讼请求。双方当事人对于一审查明的案件事实均无异议。同时，上诉人要求补充确认：1.2019年5月15日双方办理房屋买卖合同网上备案手续后，被上诉人借故离开，承诺在当日下午17：15以前支付相应购房款，但是到18：00分就联系不上被上诉人，被上诉人亦没有向上诉人支付购房款，却在17：33分向中介陈某转款5000元。2.被上诉人失联后，2019年5月16日上诉人即向东华派出所报案。对此，被上诉人主张上诉人所述虽是事实，但被上诉人未能按约支付购房款是事出有因，被上诉人当时准备去取款，但被派出所拘留了，过了15天才放出来。二审中，上诉人申请证人陈某出庭作证，陈某陈述：我是中介公司的员工，涉案房屋是我经手售卖的，当时双方办理合同网签手续时我在场，被上诉人说他姐姐送钱来就借故离开，当时走的时候公证书的原件也没有拿，17：30分的时候打电话过来让我问上诉人水电费、煤气费是否已全部结清，17：33分向我微信转账支付了5000元。经质证，上诉人对证人证言的三性、证明目的认可，被上诉人对证人证言的三性认可，证明目的不认可。本院认为，证人证言与本案审理并无直接关联，不予采信。针对上诉人要求补充确认事实，因与本案审理并无直接关联，故不予审查确认。综上，本院对一审查明的事实予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1.被上诉人应否支付上诉人违约金？2.上诉人应否返还被上诉人定金？3.被上诉人应否支付上诉人律师费？本院认为，双方当事人对一审判决上诉人与被上诉人签订的《云南省二手房买卖合同》于2019年7月10日解除及被上诉人协助上诉人撤销网签合同备案手续均无异议，本院予以维持。针对争议焦点1。上诉人、被上诉人于2019年5月15日签订的《云南省二手房买卖合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按合同约定履行各自义务。该合同明确约定，签订合同时被上诉人应向上诉人支付首付款29万元。现上诉人按照合同约定于签订合同当日办理了买卖合同网上备案手续，而被上诉人未按约向上诉人支付首付款29万元，被上诉人逾期付款的行为已构成违约，依法应向上诉人承担违约责任即支付违约金。鉴于上诉人在被上诉人逾期支付首付款九日后即向法院提起诉讼，且涉案房屋亦一直由上诉人管理使用，而上诉人在本案中并未提举充分有效的证据证明其实际损失，本院结合涉案合同的履行情况、被上诉人的过错程度及预期利益等综合因素，酌情确定由被上诉人向上诉人支付违约金35000元。被上诉人关于其逾期支付首付款是因为办理合同网上备案手续后其被公安机关拘留了15日才放出来的主张，因被上诉人对此未提交证据加以证明，上诉人又不认可，故不予采信。针对争议焦点2。上诉人一审起诉时并未将返还定金作为诉讼请求，被上诉人对此亦未提起反诉，故一审判决上诉人返还被上诉人定金20000元，超出上诉人的诉讼请求范围，本院予以撤销。针对争议焦点3。涉案合同中并未明确约定被上诉人违约应向上诉人支付律师费，故上诉人要求被上诉人向其支付律师费于法无据，不予支持。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持；一审判决认定事实清楚，但所作处理有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初5830号民事判决第一、三项，即“一、原告潘丽燕与被告刘成有签订的《云南省二手房买卖合同》于2019年7月10日解除；三、被告刘成有于本判决生效之日起十日内协助原告潘丽燕撤销网签合同备案手续”；二、撤销昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初5830号民事判决第二、四项，即“二、原告潘丽燕于本判决生效之日起十日内返还被告刘成有定金20000元；四、驳回原告潘丽燕的其他诉讼请求”；三、被上诉人刘成有于本判决生效之日起十日内支付上诉人潘丽燕违约金35000元；四、驳回上诉人潘丽燕的其他诉讼请求。一审案件受理费4750元，由上诉人潘丽燕负担4000元，被上诉人刘成有负担750元；二审案件受理费4750元，由上诉人潘丽燕负担4000元，被上诉人刘成有负担750元。本判决为终审判决。审判长  李蕊审判员  李锋审判员  白昱二〇二〇年三月三十日法官助理陈志远书记员武雨