福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民终367号 上诉人（原审原告）：杨忠党，男，1966年3月25日出生，汉族，住福建省尤溪县。 委托诉讼代理人：张贻建，尤溪县城中法律服务所工作者，特别代理。 被上诉人（原审被告）：仙游素金木材有限公司，住所地福建省莆田市仙游县鲤城街道北宝峰王爷府边，统一社会信用代码91350322MA3496NP2K。 法定代表人：郭城峰，总经理。 委托诉讼代理人：朱贞雄，福建城内律师事务所律师，特别代理。 上诉人杨忠党与被上诉人仙游素金木材有限公司（以下简称素金公司）股东出资纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院（2019）闽0322民初5547号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，因没有新证据不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨忠党上诉请求：一、依法撤销原审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。二、本案一、二审诉讼费由素金公司承担。事实和理由：上诉人按照约定出资45.5万元，其中现金10万元汇入被上诉人公司账户，根据被上诉人的指示购买一套设备折价作为出资35.5万元。但2016年11月26日的公司章程，既没有通过股东会的一致认可，也没有依法办理工商变更登记和发放股权证明，可见，被上诉人并没有将上诉人视为股东，上诉人仅仅是公司管理人和出资人，并不是实际股东。上诉人出资45.5万元完全是被被上诉人挪为他用。根据工商登记的注册资本，上诉人的出资是否退还并不影响被上诉人注册资本的变动，其注册资本仍然是200万元。 素金公司辩称，上诉人在一审举证、原被告双方对真实性均无异议的公司章程中明确记载上诉人是股东之一，杨忠党签字确认，生效的刑事判决书均认定上诉人是实际股东，上诉人在诉状中对涉案标的款明示为“股份出资款”，即其自认是股东。2017年12月间素金公司进行法定代表人变更登记，因杨忠党于2017年6月间挪用单位资金后潜逃，致素金公司未能进行股东变更登记，故仍然保持原始登记，但素金公司始终不否认包括杨忠党在内的全体股东是公司的实际股东。杨忠党诉求退还股份出资额，不但违背公司法资本不变原则，而且属于企图通过民事诉讼达到抽逃出资的违法行为。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 杨忠党向一审起诉请求，1.判令素金公司立即返还杨忠党股份出资款455000元及资金占用利息（利息计算办法：自起诉之日起按年利率6%计至实际付款之日止）；2.由素金公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：素金公司成立于2016年6月21日，注册资本为2000000元，法定代表人为郭城峰，经营范围为木材加工、批发、零售花卉种植等。2016年11月26日，杨忠党与素金公司的股东游良志、陈松、游成云协商签订《仙游素金木材有限公司章程》约定：游良志出资720000元，占股份比例28.8%；陈松出资685000元，占股份比例27.4%；游成云出资590000元，占股份比例23.6%；杨忠党出资455000元，占股份比例18.2%。章程签订后，杨忠党陆续向素金公司出资现金100000元及提供木材加工的机械设备一套。杨忠党成为该公司实际股东和生产厂长，负责管理该公司的木材生产加工和催收由其经手销售产品的货款。自2017年6月24日至6月30日间，杨忠党利用销售产品及催收货款的便利，让买方池善活将货款700000元汇入杨忠党指定的银行账户，然后将其中的574129元货款用于偿还其个人债务。2018年2月28日，杨忠党因涉嫌挪用资金罪被刑事拘留。2018年4月27日，杨忠党的家属代其向素金公司退还450000元，素金公司对杨忠党的挪用资金行为予以谅解。2018年12月7日，本院作出(2018)闽0322刑初893号刑事判决书，以杨忠党犯挪用资金罪判处有期徒刑十一个月。2019年1月17日，莆田市中级人民法院作出（2019）闽03刑终43号刑事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原判。2019年8月1日，杨忠党诉至法院，并提出上述诉讼请求。另查明，素金公司原法定代表人为林素金，于2017年12月13日后变更为郭城峰。 一审法院认为，股东资格是股东行使权利、承担义务的基础。根据《中华人民共和国公司法》的规定，认定股东资格的标准有两个，即在实质上出资或者认缴出资，在形式上记录在股东名册上并经过登记。因此，股东向公司依法缴纳出资后，就履行了其对公司的出资义务，股东也应当从公司获得相应的股东权利，公司也应当向股东签发出资证明书，将股东的名称登记记载在相关文件上，这些内容实际上是公司对股东的义务。对是否取得股东资格的本质要件是出资或认缴出资，而记载名册、修改章程是公司内部对股东权利的确认，变更登记是对股东权利的公示，这些并非取得股东资格的根本条件，都是以出资为前提的公司对股权确认的义务。反之，如股东未实际出资，即使记载名册、修改章程或者登记公示，也应当取消股东资格。涉案双方当事人达成的出资协议即《仙游素金木材有限公司章程》，其主体适格，内容合法，意思表示真实，不违反法律强制性规定，依法认定有效。有效的出资协议非达到合同约定或法定的解除条件，不得解除。杨忠党已实际对素金公司履行了出资的义务。而对记载名册、修改章程或者变更登记等是素金公司的义务，由此产生的纠纷属于杨忠党与素金公司之间的股权确认纠纷。杨忠党通过投资取得素金公司股权，其对素金公司的出资已转化为素金公司的资产，因为在公司经营过程中有可能盈利也有可能亏损，所以对应股权的价格也是变动的，不能要求公司对其投入多少钱就要退还多少钱。除《公司法》第七十五条规定的情形外，杨忠党作为实际股东不能直接要求素金公司退还投资款。若直接退还投资款，意味着减少注册资本，违背非经法定程序不得减少注册资本的资本维持原则。故此，杨忠党请求素金公司返还股东出资款及其利息的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持，依法应予以驳回。据此，依照《中华人民共和国公司法》第五条、第二十七条、第二十八条、第三十一条、第三十二条、第三十五条、第三十六条、第七十二条、第七十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条规定，判决：驳回杨忠党的诉讼请求。案件受理费8125元已由杨忠党预交，由杨忠党负担。 本案二审期间，各方未提供新的证据。素金公司对原审查明的事实没有异议，杨忠党对一审查明的事实有异议，认为素金公司并没有将杨忠党视为新加入的股东，一审法院认定杨忠党是实际股东和生产厂长没有依据。对没有异议的事实，本院予以确认。对有异议的事实，将结合争议焦点进行分析。 本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，根据上诉人的上诉请求，本院予以分析如下：对于股东资格的确认，主要取决于争议当事人的不同而有所区别，对于公司与股东之间发生的股权纠纷，结合本案当事人签订的公司章程、杨忠党的实际出资情况、当事人的陈述以及当事人提供的刑事判决书，可以认定杨忠党是公司的实际股东。其取得公司股权后，公司应当向股东签发出资证明书，办理工商变更登记等，公司拒绝或怠于履行的，其有权请求公司履行义务，但杨忠党以公司没有签发出资证明及未办理工商变更登记为由主张其不是公司股东，缺乏依据，不予采信。杨忠党通过投资取得素金公司股权，其对素金公司的出资已转化为素金公司的资产，在公司经营过程中有可能盈利也有可能亏损，所以对应股权的价格也是变动的，不能要求公司对其投入多少钱就要退还多少钱。除《公司法》第七十五条规定的情形外，杨忠党作为实际股东不能直接要求素金公司退还所有投资款。至于公司注册资本，工商登记事项是否存在虚假，属于另一法律关系，不能作为杨忠党请求退回全部股份出资款的依据。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。杨忠党的上诉请求不能成立，不予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费8125元，由杨忠党负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑荔琼 审判员  翁国山 审判员  林容萍 二〇二〇年三月二十七日 书记员  吴雨莲 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。