河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终2191号上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司驻马店中心支公司，住所地驻马店市经济技术开发区纬一路广安大厦五层。负责人：李伟，该公司经理。委托诉讼代理人：张造强，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：张晗，女，1998年12月14日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：王绎骁，河南班固律师事务所律师。原审被告：刘继国，男，1963年10月12日出生，汉族，住郑州市中原区。上诉人国元农业保险股份有限公司驻马店中心支公司（以下简称国元保险驻马店支公司）因与被上诉人张晗及原审被告刘继国机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2019）豫0102民初12684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依据《最高人民法院关于民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条规定，适用独任制进行了审理。上诉人国元保险驻马店支公司的委托诉讼代理人张造强，被上诉人张晗的委托诉讼代理人王绎骁，原审被告刘继国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。国元保险驻马店支公司上诉请求：1.请求依法撤销原审判决第一项、第二项，依法改判国元保险驻马店支公司在一审判决的基础上少支付张晗护理费、鉴定费、残疾辅助器具费等共计7366元；2.本案上诉费由张晗承担。事实和理由：1.一审法院仅根据张晗提供的护理人员基本养老保险记录单就认定护理人损失工资收入5000元/月，严重损害国元保险驻马店支公司合法权益，且严重违背事实依据；2.张晗主张的残疾辅助器具费用不应由国元保险驻马店支公司承担；3.鉴定费属于间接费用，且不是交强险合同所认可的国元保险驻马店支公司应当赔付的。张晗辩称：1.一审法院对张晗的各种损失计算是正确的，张晗得到的损失明显少于实际损失，国元保险驻马店支公司的上诉请求不能成立；2.张晗在住院期间及出院期间由其母亲护理，根据张晗一审提供的证据能够证明护理费每月5000元是正确的；3.关于辅助器具费，张晗在受害期间购买残疾辅助器具是必要的，一审法院对此认定是正确；4.驳回上诉，维持原判。刘继国陈述称，请求依法裁判。张晗向一审法院起诉请求：1.判令刘继国、国元保险驻马店支公司赔偿张晗医疗费8327.9元、住院伙食补助费1000元、营养费2700元、护理费32400元、精神抚慰金5000元、辅助器具费1178元、交通费762元、鉴定费1800元，以上共计53167.9元；2.本案诉讼费由刘继国、国元保险驻马店支公司承担。一审法院认定事实：1.郑州市公安局交通警察支队二大队于2019年1月11日出具道路交通事故认定书，载明2019年1月1日21时许，刘继国驾驶豫Ａ×××××号小型轿车在本市棉纺路与六厂前街左转弯，与张俊艳驾驶电动自行车（载张晗）发生相撞，造成交通事故，致车辆受损及张晗受伤。刘继国负事故同等责任，张俊艳负事故同等责任，张晗无责任。2.刘继国驾驶的豫Ａ×××××号小型轿车在保险公司办理有机动车交通事故责任强制保险，保险期限自2018年9月11日至2019年9月10日；本次事故发生在保险期限内。3.张晗于2019年1月1日在郑州市中心医院住院治疗，实际住院1天；张晗于2019年1月2日至2019年1月22日在郑州市骨科医院住院治疗，主要诊断右胫骨骨折，实际住院20天。以上，张晗实际住院21天（1天+20天），支出住院及门诊（含出院后及司法鉴定时4次门诊）医疗费用计11174.23元（2566.33元+140元+7903.10元+4.80元+140元+140元+140元+140元），其中刘继国垫付医疗费用计6206.33元（2566.33元+140元+500元+3000元）。4.根据张晗申请，经一审法院委托，河南唯实司法鉴定中心于2019年11月25日出具司法鉴定意见书，鉴定意见张晗右小腿损伤不构成伤残；同时出具“三期”鉴定意见书，张晗损伤后护理期限为90日，营养期限为90日。张晗支出司法鉴定费1300元（三期600元+伤残700元）。5.审理中，张晗未提供护理人员备案劳动合同、护理人员护理期限（2019年1月1日至2019年4月1日，计90日）工资流水明细，一审法院无法确认护理人员护理期间实际减少的工资收入，应承担举证不能的法律责任。但根据张晗提供的护理人员张俊艳基本养老保险记录单载明“2018年12月至2019年6月原报月工资5000元，实际月工资5000元”，可认定护理人员月工资收入5000元为宜。6.张晗购拐杖、可孚轮椅折叠轻便带坐便器多功能便携手推车支出766元（68元+698元），系残疾辅助器具费用，一审法院予以认定。张晗所购折叠床支出412元，并非属于残疾辅助器具费用范畴，一审法院不予认定。7、张晗经司法鉴定未构成伤残，其主张的精神损害抚慰金可不予认定。一审法院认为，1.医疗费11174.23元；2.住院伙食补助费张晗主张1000元，一审法院予以认定；3.营养费1800元（伤后90天×20元/天），共计13974.23元；4.护理费15000元[5000元/月×3个月（90天）]；5.残疾辅助器具费用766元；6.交通费500元（住院21天×20元/天+门诊4次×20元/次）；7.三期司法鉴定费600元，共计16866元。以上，国元保险驻马店支公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗限额范围内先行赔偿张晗各项损失10000元，在伤残限额范围内先行赔偿张晗各项损失16866元；在机动车交通事故责任强制保险限额范围外刘继国应按事故责任比例60%赔偿张晗各项损失2384.54元[（13974.23元-10000元）×60%]。因刘继国垫付医疗费用6206.33元，折抵其需赔偿的2384.54元，仍多垫付3821.79元，故国元保险驻马店支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先行赔偿张晗各项损失23044.21元（10000元-3821.79元+16866元），在机动车交通事故责任强制保险限额范围内退还刘继国垫付款3821.79元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定，该院判决：一、国元农业保险股份有限公司驻马店中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先行赔偿张晗各项损失23044.21元；二、国元农业保险股份有限公司驻马店中心支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内退还刘继国垫付款3821.79元；三、驳回张晗其他及过高部分诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费565元，张晗负担320元，刘继国负担245元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，公民的生命、健康及财产等权利受法律的保护，给他人造成损失的，依法应予赔偿。本案交通事故发生时，案涉车辆尚在保险期限内，故对受害人造成的损失，应当分别依据法律和保险合同的约定进行赔偿。因交通事故，张晗人格权遭受侵害，并由此产生护理费、残疾辅助器具费、鉴定费等损失，张晗就其损失得主张债法上的救济，有权利请求责任人予以赔偿，张晗就其护理费、残疾辅助器具费、鉴定费等损失向一审法院举示了《道路交通事故认定书》、保险单、基本养老保险个人权益记录单、河南金宇建设工程有限公司证明、发票、鉴定意见等证据，一审法院据此认定护理费、残疾辅助器具费、鉴定费数额，并无不当，应予维持。综上所述，国元农业保险股份有限公司驻马店中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人国元农业保险股份有限公司驻马店中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员 刘 皓二〇二〇年三月二十日书记员 苑陈阳