贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民终332号上诉人（原审被告）：贵阳金康纸业有限公司，住所地贵州省修文县扎佐镇医药园管委会。法定代表人：王兴全。委托诉讼代理人：潘晓燕，女,该公司员工。被上诉人（原审原告）：周开江，男，1970年4月22日出生，汉族。委托诉讼代理人：马洪尧，云岩区中东法律服务所法律服务工作者。上诉人贵阳金康纸业有限公司（以下简称金康纸业）因与被上诉人周开江劳动争议纠纷一案，不服贵州省修文县人民法院（2019)黔0123民初1545号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金康纸业上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、本案诉讼费用由金康纸业承担。事实及理由：原判判决金康纸业向周开江支付解除劳动关系经济补偿没有事实依据。周开江于2016年8月15日到金康纸业从事门卫室保安工作，2019年4月20日金康纸业公布了《关于2018年油墨丢失事件的调查情况及处理通报》，上面载明“对门卫室三名保安通报批评并处以200元/人的罚款”，2019年5月15日为金康纸业的工资发放日，金康纸业对周开江扣款200元后，周开江于2019年5月16日伙同陈伦亮一起不请假不到岗，严重扰乱金康纸业的正常生产经营秩序，金康纸业于2019年5月18日作出取消其保安职位的决定，同时安排人事行政科通知其到金康纸业协商调岗事宜，且对周开江提出从2019年5月19日开始转为职能班工作制，周开江不到金康纸业协商，金康纸业于2019年5月22日对其作出旷工三日自动离职处理，故周开江系自动离职，金康纸业不应向其支付经济补偿。金康纸业未为周开江购买社会保险的原因在于周开江已在别处参保,金康纸业无法为其购买，且金康纸业多次提醒周开江去办理相关社保关系转移,周开江都未做出任何反应,故未为其购买社会保险。周开江辩称，解除劳动关系的主要原因是金康纸业将周开江的岗位移交给其他人员、外包公司进行外包，以及金康纸业没有给周开江缴纳社会保险。原判认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉,维持原判。周开江向一审法院起诉请求：判决金康纸业向周开江支付2016年2年08月15日至2019年05月19日期间因解除劳动关系的经济补偿金5495.83元。一审法院认定事实：2016年08月15日，周开江到被告处工作，工作岗位为保安，双方签订了《劳动合同》，合同期限为2016年08月15日至2019年08月30日。金康纸业保安岗位共有三名工作人员，金康纸业规定1天内三人轮班上24小时，每人每天工作8小时。周开江等三名保安人员实际采取每人上1天休息2天方式执行。2019年04月27日，金康纸业作出《关于2018年油墨丢失事件的调查情况说明及处理通报》，决定对包括周开江在内的“门卫室三人”处以200元/人次的罚款。金康纸业在2019年05月15日向周开江发放工资时，按照通报决定扣罚周开江工资200.00元。2019年05月15日，周开江轮班完毕后离开金康纸业，之后未在金康纸业处工作。2019年05月19日，保安公司指派的保安人员进入被告公司工作。2019年05月23日，金康纸业作出《关于员工自动离职的通告》，载明：“经公司核查保安陈伦亮、周开江，自2019年05月19日不假不到，至今未回岗，已连续旷工三天以上。根据公司相关规定，连续旷工三天以上者，按自动离职处理，并于2019年05月22日起与公司自动解除劳动关系……”2019年05月25日，金康纸业工作人员通过手机短信方式向周开江发送了《关于员工自动离职的通告》。2019年05月22日，周开江向修文县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决金康纸业支付周开江解除劳动合同经济补偿5495.83元；裁决金康纸业为周开江补缴2016年08月至2019年05月期间社会保险。2019年06月25日，修文县劳动人事争议仲裁委员向周开江送达修劳仲案字〔2019〕55号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、裁决被申请人贵阳金康纸业有限公司于本裁决书生效之日起十五日内为申请人周开江补缴2016年08月15日至2019年05月15日期间各项社会保险，费用按规定的比例承担，被申请人依法承担单位应缴纳部分，申请人依法承担个人应缴纳部分；二、驳回申请人周开江要求被申请人贵阳金康纸业有限公司支付解除劳动合同经济补偿的仲裁请求。周开江不服仲裁结果，于2019年07月05日诉至本院。被告一直未给原告缴纳社会保险。周开江离职前一年月平均工资为2198.33元一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”，第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，周开江于2019年05月22日向修文县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求金康纸业补缴社会保险及支付解除劳动合同经济补偿金，金康纸业于2019年05月23日通知周开江于2019年05月22日起与公司自动解除劳动关系。可见，周开江、金康纸业均于05月22日作出了解除劳动合同关系的意思表示，且双方对劳动合同关系已经解除无异议，法院认定周开江、金康纸业劳动合同关系于2019年05月22日解除。因金康纸业未依法为周开江缴纳社会保险是导致劳动合同关系解除的原因之一，故金康纸业应向周开江支付经济补偿金。金康纸业辩称系因周开江旷工达3日以上按自动离职处理，被告不应支付经济补偿金。由于周开江等三名保安实际上班时间为上一休二，该排班情况亦得到了被告的默许，应视为双方对周开江工作时间进行了变更。周开江最后在岗时间为2019年05月15日，上一休二即周开江之后上班时间为2019年05月18日、05月21日、05月24日，截止劳动关系解除之日即2019年05月22日，周开江旷工未达到3日以上，故对金康纸业的该辩称不予采纳。被告辩称未为原告缴纳社会保险系因周开江未配合金康纸业开具证明用于办理社会保险导致保险一直未能购买成功，但金康纸业并未提交证据证实未能购买社会保险系原告原因导致，故金康纸业该项抗辩理由，法院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，周开江在金康纸业上班两年零九个月，金康纸业应向周开江支付3个月经济补偿金即2198.33元/月×3月=6594.99元，金康纸业主张5495.83元，法院从其自愿。虽然周开江在诉讼中未对金康纸业补缴社会保险事宜提出主张，且补缴社会保险不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，但修文县劳动人事争议仲裁委员会就该案作出修劳仲案字[2019]55号仲裁裁决后，周开江不服该裁决向一审法院提起诉讼，该仲裁裁决就不发生法律效力，法院若对劳动仲裁委员会裁决涉及社会保险部分不予处理，则周开江的社会保险就得不到救济，而金康纸业未对仲裁该部分裁决不服向法院申请撤销，视为被告服从仲裁裁决，受仲裁裁决约束，故本院维持修文县劳动人事争议仲裁委员会关于社会保险问题的裁决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十七条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、维持修文县劳动人事争议仲裁委员会修劳仲案字[2019]55号仲裁裁决第一项：“裁决被申请人贵阳金康纸业有限公司于本裁决书生效之日起十五日内为申请人周开江补缴2016年08月15日至2019年05月15日期间各项社会保险，费用按规定的比例承担，被申请人依法承担单位应缴纳部分，申请人依法承担个人应缴纳部分”;二、贵阳金康纸业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周开江经济补偿金5495.83元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，免于收取。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于金康纸业是否向周开江支付经济补偿的问题。金康纸业主张其于2019年5月22日对周开江作出旷工三日自动离职处理，故周开江系自动离职，未为周开江购买社会保险的原因在于其已在别处参保,金康纸业无法为其购买，且金康纸业多次提醒周开江去办理相关社保关系转移,周开江都未做出任何反应。因周开江上班方式为上1天休息2天，周开江于2019年5月16日轮班后，2019年5月19日、5月22日均未到金康纸业上班，但其于2019年5月22日向修文县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决金康纸业支付解除劳动合同经济补偿等，故周开江旷工未达到3日以上；又金康纸业未为周开江缴纳社会保险，而为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务，金康纸业亦未提交证据证明未购买社会保险的责任在于周开江，周开江对此亦不予认可，故对金康纸业的该主张，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”金康纸业应支付周开江解除劳动合同的经济补偿。关于经济补偿的金额，双方当事人对周开江的入职时间为2016年8月15日及解除劳动关系前十二个月的月平均工资为2198.33元均无异议，周开江向修文县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁的时间为2019年5月22日，本院确认双方劳动关系解除时间为2019年5月22日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，金康纸业应支付周开江解除劳动合同经济补偿2198.33元/月×3月=6594.99元，因周开江诉讼请求的金额为5495.83元，故本院对原判判决金康纸业向周开江支付经济补偿5495.83元的处理结果予以维持。本案仲裁裁决后周开江向法院提起诉讼，则仲裁裁决不发生法律效力，因双方当事人对仲裁裁决第一项并无异议，本院将该项仲裁裁决内容在判项中予以明确，原判作出维持仲裁裁决第一项的判项不当，本院予以纠正。综上所述，金康纸业的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、撤销贵州省修文县人民法院（2019)黔0123民初1545号民事判决第一项；二、维持贵州省修文县人民法院（2019)黔0123民初1545号民事判决第二项；三、贵阳金康纸业有限公司于本判决书生效之日起十五日内为申请人周开江补缴2016年8月15日至2019年5月15日期间各项社会保险，费用按规定的比例承担，贵阳金康纸业有限公司依法承担单位应缴纳部分，周开江依法承担个人应缴纳部分。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，免于收取；二审未收取案件受理费。本判决为终审判决。审判长  唐有临审判员  李 蓉审判员  李婷婷二〇二〇年三月二十七日书记员  马紫瑶