重庆市永川区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0118民初488号原告：陕西佳乐建设集团有限公司，住所地陕西省安康市汉滨区育才路122号，统一社会信用代码9161090069491931XR。法定代表人：李乐，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：尹庆丽，重庆佑圣律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：向刚，男，系公司员工，特别授权。被告：重庆捷弘房地产开发有限公司，住所地重庆市渝北区双龙湖街道一碗水前街凯乐家园1幢1-18，统一社会信用代码915001125590421054。法定代表人：周雅，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：江模国，重庆石松律师事务所律师，特别授权。原告陕西佳乐建设集团有限公司（一下简称佳乐公司）与被告重庆捷弘房地产开发有限公司（以下简称捷弘公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告佳乐公司的委托诉讼代理人尹庆丽、向刚，被告捷弘公司及其委托诉讼代理人江模国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佳乐公司向本院提出诉讼请求：1.由捷弘公司支付工程款2726794.89元（以双方确认或鉴定结果为准）及利息（以欠付工程款为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的4倍从2018年12月6日起计算至付清为止）；2.由捷弘公司支付暂停施工损失1955686元；3.由捷弘公司支付原告临时设施费用2650000元；4.由捷弘公司支付违约金6000000元；5.由捷弘公司退还保证金2450000元并支付利息（以2450000元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的4倍从2018年12月6日起计算至付清为止）；6.原告在被告拖欠的工程款、履约保证金合计5176794.89元范围内对其所建工程的折价或者拍卖价款享有优先受偿权。事实与理由：2018年4月2日，原被告签订了《建设工程施工合同》，约定由原告对被告发包的鼎雅时代公园商住楼工程进行施工，被告保证建设手续齐全，合同文件构成包括通用合同条款。合同签订后，原告按照合同约定进场开始施工，原告交纳了245万元履约保证金。2018年9月12日，因被告未能取得建设施工许可，被强制停止施工。同年11月，因被告与重庆市英世邦房地产开发有限公司建设用地使用权转让合同纠纷一案，亦被要求停止施工。案涉工程至今未能复工，故起诉。被告捷弘公司辩称，其公司认可原被告存在建设工程施工合同关系，因客观原因导致案涉项目施工停滞，认可原告完成的工程量价值为248万元、停工损失178万元、停工期间设备租赁费用12万元、临时设施补偿90万元、保证金250万元。佳乐公司的损失捷弘公司都做出了赔偿，另外佳乐公司明知涉案工程存在施工手续不齐全而违法施工，法律风险及经济风险不可预料，其预期收益无法保障，故不能以此作为违约金主张的参考依据，同时希望法院根据原告的施工情况及价值调低违约金，即使存在违约仅认可10万元违约金。履约保证金不应享有优先受偿权。根据当事人的陈述和庭审确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月2日，原被告签订了《建设工程施工合同》，合同约定,由被告办理施工许可手续，同时约定被告应在工程开工前支付50%安全文明施工费给原告，并约定如因被告原因导致各种手续未完善不具备开工条件通知原告进场施工，经相关部门认定建设手续未完善造成原告停工、延期支付工程款、未履行和执行本合同约定条款等，需承担合同总价款的3%的违约金。合同总价款约2亿。原告应在被告具备所有施工手续，开工7日内缴纳350万保证金，原告实际交纳了250万。同时约定，支付进度款为达到十八层。次日，被告通知原告进场施工，施工范围为鼎雅时代公园C栋。同月20日，相关职能部门同捷弘公司、银桥设计院因案涉项目边坡排险工作召开协调会，同意被告修建但要在抢险完成前完善施工手续。同日，被告承诺于2018年7月20日前办理建设工程施工许可证手续。原告于2018年5月3日进场施工。案涉工程因为抢险以及修建成渝高铁以及高速路长期停工。同年9月12日，因案涉项目未办理施工许可证被责令立即停工。2020年1月7日，原告向被告发送了《关于解除的函》，解除原被告双方的案涉施工合同。庭审中，被告同意案涉合同已经解除，但解除时间为收到法院传票当日（2020年1月19日），原告认为应是被告收到解除函时解除，解除时间应为2020年1月8日，但未提交证据证明2020年1月8日被告收到该解除函。双方对案涉合同已经解除无异议。2020年3月3日，双方经协商对以下事项达成一致意见：履约保证金确认为250万、工程款结算为248万、停工期间工人工资损失178万（包括停工期间管理费用、人工费用）、工程机械及设备租赁费用补偿12万元、临时设施以及剩余材料等补偿90万元。本院认为，因双方对工程款、停工损失、临时设施费用、履约保证金，合计778万元达成一致意见，本院予以确认，并在此基础上予以支持。对于工程款的逾期支付利息的计算问题，因双方合同解除时间为2020年1月19日，同时双方对相应工程量于2020年3月3日达成一致意见。虽然合同约定逾期未付工程款应按照同期同类贷款利率4倍计算，但该案工程款尚未达到合同约定的支付条件，且双方对解除合同工程款的利息计算方式并未约定，本院酌情认定利息为从2020年1月20日起以248万为基数，按照年利率6%计算至付清为止。因双方并未对履约保证金约定利息，本院亦参照工程款的处理方式同样予以处理。对于违约金的确认应当参照双方履行合同情况以及双方的过错，公平、实事求是的作出认定，首先根据双方合同约定，应由被告办理施工许可手续，被告未能办理，存在违约行为，其次，原告在进场施工前对未能办理施工许可手续是知晓的，不管因为什么原因，对于一个专业的建筑公司，未办理施工许可证不能进场施工，这是法律的明确要求。原告在案涉工程未取得施工许可证进场施工违反了法律规定，任何人不能因为自己的违法行为而获利，这是基本法律原则。最后，原告确实因为被告的违约行为导致了一定的损失，但不包含预期可得利益。本院结合本案的实际情况酌情认定违约金40万元。对于优先受偿权，根据相关司法解释以及国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定，主要包括人工费、材料费、施工机具使用费、企业管理费、利润、规费和税金，且系已经确定及实际支出的，并未包含履约保证金，故本院结合双方对工程量的确认仅能支持原告在248万元范围内就鼎雅.公园时代C栋的折价或者拍卖价款享有优先受偿权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：由被告重庆捷弘房地产开发有限公司在本判决生效后七日内退还原告陕西佳乐建设集团有限公司履约保证金250万元及利息（以250万元为基数，从2020年1月20日起按照年利率6%计算至付清为止）；由被告重庆捷弘房地产开发有限公司在本判决生效后七日内支付原告陕西佳乐建设集团有限公司工程款248万元及利息（以248万元为基数，从2020年1月20日起按照年利率6%计算至付清为止）；由被告重庆捷弘房地产开发有限公司在本判决生效后七日内支付原告陕西佳乐建设集团有限公司停工期间工人工资损失178万元（包括停工期间管理费用、人工费用）、工程机械及设备租赁费用12万元、临时设施以及剩余材料等费用90万元；被告重庆捷弘房地产开发有限公司在本判决生效后七日内支付原告陕西佳乐建设集团有限公司违约金40万元；原告陕西佳乐建设集团有限公司在248万元范围内就重庆市永川区鼎雅.公园时代C栋的折价或者拍卖价款享有优先受偿权；驳回原告陕西佳乐建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取60990元，由原告负担20990元，被告负担40000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  韩京耀二〇二〇年三月二十八日书记员  刘小青