广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0304民初50687号原告：深圳小小柯西医妇科诊所（曾用名：深圳闺蜜密语西医妇科诊所、深圳澳睿淇美容有限公司），住所地深圳市福田区福田街道福安社区福华三路269号星河国际花园裙楼福田星河CocoPark南区1楼L1-035B，统一社会信用代码9144030006547678XF。法定代表人：柯玫华。委托诉讼代理人：陈静，北京大成（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市旗高投资有限公司，住所地深圳市罗湖区桂园街道蔡屋围京基金融中心裙楼自用商业03层329，统一社会信用代码9144030034291788X6。法定代表人：范烜。被告：范烜，男，满族，1979年12月27日出生，住址广东省深圳市福田区，共同委托诉讼代理人：潘俊艺，泰和泰（深圳）律师事务所律师。上列原告深圳小小柯西医妇科诊所与被告深圳市旗高投资有限公司、范烜联营合同纠纷一案，本院于2019年10月12日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭对本案进行了审理。原告委托诉讼代理人陈静，二被告共同委托诉讼代理人潘俊艺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告旗高公司支付原告款项340250.4元及违约金（以340250.4元为基数，按日万分之六计算，从2019年7月31日起算至款项还清之日止，暂计至2019年8月30日为6124.51元）；2.被告范烜对上述款项、违约金承担连带清偿责任；3.二被告承担案件受理费、律师费、保全费、担保费。事实和理由：2017年4月10日，原告与被告旗高公司签订《项目合作协议书》，约定双方就美甲、美睫、手足护理、半永久定妆进行合作经营。原告投入首批美甲产品以及25万元作为合作项目投资款，占合作项目股份的51%；被告旗高公司投入合作项目经营合作权、现有美睫产品、设备、家俬等，占合作项目股份的49%。合作期限为2017年4月16日至2019年4月15日。因市场原因，双方合作项目处于亏损状态，2019年3月31日，双方协商一致提前终止合作合同项目，经双方清算并确认，亏损总额为601667.75元，被告旗高公司应向原告弥补亏损额340250.4元。根据协议第八条第七款，针对亏损金额，原告和被告旗高公司需在一个月内补足其所占份额。原告与二被告于2019年7月5日签署《旗高公司关于亏损弥补的承诺函》，被告旗高公司承诺于2019年7月30日之前向原告足额弥补亏损340250.4元，被告范烜对被告旗高公司承担连带责任保证。被告旗高公司未依照承诺函支付亏损额，经原告多次催告，二被告均不履行。协议第十二条约定，违约方需承担产生的律师费等费用。二被告辩称：1.合作损益金额待定，原告主张的金额无规范财务报表，银行流水及其他证据，原告提交的股份损益分配汇总表系调解过程中被告范烜与原告签订，损失分配承担的主体系投资门店股东旗高公司，旗高公司未在该表签字确认；2.原告诉请属于投资行为，被告范烜无损害公司利益及承担担保的法定要素，其签订的承诺书被告旗高公司未签字确认，被告范烜亦非签订时的法定代表人，主债务合同未成立的情况下，承诺函视为担保合同效力不成立。经审理查明，2017年4月10日，深圳澳睿淇美容有限公司（甲方）与被告旗高公司（乙方）签订《项目合作协议书》，第一条约定：甲乙双方确定为合作投资关系，1.甲乙双方就深圳澳睿淇美容有限公司所经营的“美甲、美睫、手足护理、半永久定妆”进行合作经营；2.甲方黄玟芬作为该项目运营负责人。第二条约定：合作期限自2017年4月16日至2019年4月15日止。第三条约定：甲方将投入首批美甲产品做美甲首批启动产品，以及支付给乙方25万元作为该项目合作的投资款，占股份比例51%。第四条约定：乙方将投入该项目经营合作权以及现有美睫产品、设备、家俬等，占合作项目股份的49%。第十一条约定：3.清算后如有亏损，不论各股东出资多少，先以共同财产偿还，财产不足清偿的部分，由各股东按股份出资比例承担。第十二条约定：4.任意一方违约均需承担因此而产生的律师费、立案费、查封费及公证费用等。落款时间为2019年7月5日的《股东损益分配表汇总表》（以下简称《汇总表》）显示，2017年5月至2019年3月，合计亏损金额601667.75元，股东深圳澳睿淇美容有限公司（51%）亏损额合计326016.65元，应收股东旗高公司（49%）亏损额合计294817.2元，应收股东旗高公司原AFLOAT会员消耗员工提成为43463.2元，应收股东旗高公司原AFLOAT会员退卡额1970元，应收股东旗高公司合计总金额340250.40元。股东签名确认后有被告范烜签名捺印。落款时间同为2019年7月5日的《深圳市旗高投资有限公司关于亏损弥补的承诺函》（以下简称《承诺函》）载明，截至本承诺函出具之日，合作项目已终止，经闺蜜密语和旗高投资共同确认，合作项目处于亏损状态，亏损总额601667.75元，经双方结算后确认，旗高投资应弥补亏损额340250.4元。旗高公司承诺于2019年7月30日之前向合作项目的指定账户足额弥补上述亏损额，旗高投资的全部股东对旗高投资弥补亏损额的事宜提供连带责任保证，旗高投资逾期弥补上述亏损额的，每逾期一日，旗高投资承诺按照逾期未弥补亏损额的万分之六承担逾期利息。承诺人（公章）：深圳市旗高投资有限公司。代表人（签字）及保证人（签字捺印）后面空白，下方有被告范烜签字捺印。原告提交原告运营负责人黄玟芬与被告范烜的微信聊天记录显示，2019年7月30日，黄玟芬发送：你要给我个时间，到现在一分钱不还。范烜回复：这边不好谈，收不到钱，怎么搞？nelson那20多万，不可能要我垫吧？公司能收到钱他那份拿出来给我可以接受。黄玟芬回复：我只认公司，你们内部事情别扯跟我讲。另查明，旗高公司的工商登记信息显示，旗高公司成立于2015年6月30日，股东分别为范烜（持股比例79.90％）、陈婷婷（持股比例10.10％）、邓嘉丽（持股比例10.00％）。二被告陈述2019年7年15日，被告旗高公司的法定代表人变更为被告范烜。小小柯公司的工商登记信息显示，2018年5月28日，深圳澳睿淇美容有限公司名称变更为深圳闺蜜密语西医妇科诊所，2019年12月24日，深圳闺蜜密语西医妇科诊所名称变更为深圳小小柯西医妇科诊所。又查明，原告委托北京大成（深圳）律师事务所代理本案诉讼，并于2019年9月3日与北京大成（深圳）律师事务所签订《委托代理合同》，北京大成（深圳）律师事务所于2019年12月27日向原告开具金额为17000元的律师费增值税发票。庭审中，原告陈述涉案《汇总表》《承诺函》签订时（2019年7月15日），旗高公司时任法定代表人联系不上，二被告确认该事实。原告陈述在法定代表人联系不上期间，被告范烜代表公司与各债权人对接，二被告予以认可。以上事实，有《项目合作协议书》《股东损益分配表汇总表》《深圳市旗高投资有限公司关于亏损弥补的承诺函》《委托代理合同》、增值税发票、微信聊天记录、工商登记信息等证据及庭审笔录为证。本院认为，本案系联营合同纠纷。涉案《汇总表》《承诺函》系各方当事人真实意思表示，合法有效。根据双方的诉辩意见，本案的主要争议焦点是被告范烜签署的涉案《汇总表》《承诺函》对被告旗高公司是否产生法律效力。第一，从被告范烜与被告旗高公司的关系上来看，被告范烜系被告旗高公司的股东，持股比例占79.90％，系被告旗高公司的控股股东；第二，从被告旗高公司当时的运营状态上看，被告旗高公司时任法定代表人处于联系不上的状态，而被告范烜代表旗高公司与各债权人沟通，并于两份协议签署5日后工商登记变更为被告旗高公司法定代表人；第三，从《汇总表》的签署上看，被告范烜在《汇总表》上股东后面签字捺印，从微信聊天内容来看，被告范烜以公司未收到nelson的钱为由抗辩，即被告范烜以被告旗高公司名义签字及回复。结合上述被告范烜身份、涉案《汇总表》及《承诺函》签署时被告旗高公司法定代表人的状态、被告范烜以被告旗高公司名义签署《汇总表》以及变更为旗高公司法定代表人等情况，原告有理由相信被告范烜有权代理旗高公司，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，被告范烜的行为构成表见代理，故《汇总表》对被告旗高公司具有法律约束力。关于《承诺函》，虽然《承诺函》落款代表人处没有签名，但结合同日签署的《汇总表》中，被告范烜代表被告旗高公司签名的事实，以及《承诺函》中明确约定股东对被告旗高公司的投资亏损额承担连带责任，可以推定被告范烜在代表人及担保人下方的签名具有作为旗高公司的代理人及保证人双重身份的意思表示。故《承诺函》对二被告具有法律约束力，各方应依约履行。被告旗高公司未按时支付亏损额340250.4元的行为构成违约，原告请求被告旗高公司依约支付340250.4元，理由充分，本院予以支持。关于逾期付款违约金，《承诺函》约定每逾期一日，按照未弥补亏损额的万分之六承担逾期利息，过分高于实际损失，本院酌定按中国人民银行同期同类贷款利率/全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准，以未弥补亏损额340250.4元为基数，自逾期之日2019年7月31日起，计算至实际支付之日止。关于被告范烜的责任，《承诺函》中明确约定股东对旗高公司弥补亏损额的事宜提供连带责任保证，根据《中国人民共和国担保法》第十八条第一款的规定，当事人在保证合同中约定保证人对债务人承担连带责任的，为连带责任保证，被告范烜应对被告旗高公司向原告弥补亏损340250.4元的债务承担连带保证责任，被告范烜承担保证责任后，有权向被告旗高公司追偿。原告主张的被告范烜对违约金承担保证责任，超出约定的保证范围，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于律师费，《项目合作协议书》约定任意一方违约均需承担因此而产生的律师费，且根据委托合同及增值税发票，原告实际发生律师费损失17000元，原告请求被告旗高公司承担律师费损失17000元，有合同和事实依据，本院予以支持；原告请求被告范烜承担上述律师费损失，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳市旗高投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳小小柯西医妇科诊所支付款项340250.4元及违约金（以340250.4元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%的标准，自2019年7月31日计至2019年8月19日；按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准，自2019年8月20日起计至实际清偿之日止）；二、被告深圳市旗高投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳小小柯西医妇科诊所支付律师费损失17000元；三、被告范烜对上述第一项中确定的被告深圳市旗高投资有限公司向原告深圳小小柯西医妇科诊所支付款项340250.4元的债务承担连带保证责任，被告范烜实际承担责任后，有权向被告深圳市旗高投资有限公司追偿；四、驳回原告深圳小小柯西医妇科诊所的其他诉讼请求。如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6495.62元（已由原告预交），由原告负担95.62元，二被告共同负担6400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 柏    慧人民陪审员 曾  桂  胜人民陪审员 刘  小  焱二〇二〇年三月九日书 记 员 林巧茹（代）