河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终1033号上诉人（原审原告）：徐娜娜，女，1983年5月21日生，住河南省汝阳县。委托诉讼代理人：常卫锋，男，汉族，1979年4月4日生，住址同上，系徐娜娜丈夫。上诉人（原审被告）：李少杰，男，1982年5月16日生，汉族，住河南省汝阳县，系依偎鸟家居生活馆业主。上诉人徐娜娜与上诉人李少杰买卖合同纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2019）豫0326民初3042号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。徐娜娜上诉请求：1.依法改判由被上诉人李少杰支付上诉人现金6000元；2.依法判令被上诉人李少杰支付上诉人一审律师代理费2000元；3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:1.一审判决认定事实错误。认定本案中被上诉人李少杰向上诉人徐娜娜承诺的内容属于“附条件的行为,非提供担保的担保行为”这一事实，没有任何事实根据和法律依据。从上诉人向一审法庭提供的证据结合李少杰向上诉人承诺的内容“152××××7229账号不能只做静态账号,长期静态账号的话积分不送,与李少杰无关。如果是动态账号依偎鸟保证152××××7229可得6000元”来看,该行为符合《担保法司法解释》第22条“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人接受且未提出异议的,保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款,但是,保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的,保证合同成立”的规定,该行为即是附条件的行为也是担保行为。因为152××××7229现在不是动态账号的原因是承担合同履行义务的第三方“中佳易购网站”违约,一审法庭已经认定“第三方‘中佳易购网站’的违约,应当由被告李少杰向原告承担违约责任”。2.一审判决适用法律错误。一审法庭适用《中华人民共和国合同法》第五条的公平原则对本案做出的判决是错误的,在本案事实清楚，适用法律条款明确的情况下,本案没有公平原则适用的余地,本案中被上诉人应承担的是正常的商业风险和担保责任。穷尽法律规则,方得适用法律原则。这个条件要求,在有具体法律规则可以适用时,不得直接适用法律原则。即使出现了法律规则的例外情况,如果没有非常强的理由，法官也不能以一定的原则否定既存的法律规定。只有出现无法律可以适用的情形,法律原则才可以作为弥补“规则漏洞”的手段发挥作用。除非为了实现个案正义,否则不得舍弃法律规则直接适用法律原则。没有更强理由,不得径行适用法律原则。本案中,正是基于被上诉人经营的“依偎鸟家具店”的活动方案(活动价格高于正常销售价格),上诉人才与被上诉人订立合同的,合同成立后,被上诉人在活动中承诺赠送给上诉人的一个九阳牌压力锅,直到现在被上诉人都没有给付,被上诉人的这种行为是不诚信的;在本案中承担合同履行义务的第三方违约后,二年多来,上诉人多次要求被上诉人承担违约责任和担保责任,被上诉人推诿扯皮;在本案事实清楚,适用法律条款明确的情况下,一审法庭适用“公平原则”做出这样的判决,对上诉人是不公平的。李少杰针对徐娜娜的上诉答辩意见同其上诉意见。李少杰上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人徐娜娜的诉讼请求；2.一、二审案件受理费由被上诉人徐娜娜负担。事实和理由：1.徐娜娜在李少杰经营的家具店中购买的商品是：品牌真皮沙发一套和品牌茶几、电视柜一套，套餐价值9800元，订单上写得很清楚是送5000积分，当时徐娜娜丈夫常卫锋又让上诉人李少杰帮他定做价值一千元真皮沙发单人位一个，又得到赠送1000积分，合计是6000积分，可交货时徐娜娜丈夫违约，又不要该单人沙发，造成李少杰直接经济损失1000元，所以徐娜娜隐瞒了事实的真相；2.李少杰经营家具店加盟的是中佳易购网络积分平台，徐娜娜在本店购物是由中佳易购网络平台赠送的是积分，当时说得很清楚，花钱买产品，积分是正常消费后额外赠送的积分，赠送的积分可在不同行业加盟的中佳易购商家消费，从未提过返还现金的事情；3.2017年中佳易购网络平台关闭积分功能，然后徐娜娜丈夫常卫锋多次到李少杰经营的家具店要求李少杰返还现金，李少杰没办法情况下，又给徐娜娜做了一个积分赠送，当时李少杰在定购单背面写得很清楚，赠送积分不能是静态账户，长期静态账户的话积分不送与李少杰无关（当时积分是可以到其他加盟商家消费的，可是徐娜娜丈夫从未履行）所以造成积分损失与李少杰无关；4.在一审过程中法院明知李少杰在签购单上写的是积分不能是静态账户，静态账户的话，积分不送与李少杰无关，然后还认定双方当事人均为受害者错误，徐娜娜当时花了9800元购买一套品牌真皮沙发一套和品牌茶几、电视柜，就算平时不做活动，不赠送任何礼品，也不能低于9800元，当时正赶上中佳易购积分赠送活动纯属正常消费购买。是以积分模式，额外赠送的6000积分，积分可在全国加盟的中佳易购商家消费，从未提过返现金，一审判决李少杰给徐娜娜3000元现金是有误的，明显偏向被上诉方，故请求依法改判。徐娜娜辩称，答辩人在一审中不存在隐瞒事实的行为，一审中答辩人对该案的基本事实已经叙述得很清楚了，但一审开庭时，上诉人李少杰在收到开庭传票的后，无故不到庭，在庭审结束后又四处活动、找关系使一审法院做出了对答辩人不公的错误判决，一审过程中答辩人提供的证据也可以充分的证明关于本案单人沙发的履行问题，也是由于本案有履行义务的第三方违约及上诉人李少杰的不诚信行为导致的。综上所述，请求驳回上诉人的上诉请求，依法改判由被上诉人李少杰支付答辩人现金6000元。徐娜娜向一审法院起诉请求：1.依法判令李少杰支付徐娜娜现金6000元；2.本案诉讼费用由李少杰承担。原审法院认定事实：2016年8月27日，徐娜娜与李少杰订立家具买卖合同，徐娜娜购买李少杰价值9800元的依偎鸟沙发一套，由于李少杰经营的依偎鸟家居生活馆加入了“中佳易购互联网百业大联盟”的购物返还积分活动，徐娜娜此次购买的家居，约定由第三方中佳易购返还徐娜娜60000积分(价值6000元，返还到152××××7229的账号上)，返还的积分可以提现金也可以在中佳易购加盟店里消费；2017年2月28日，李少杰在徐娜娜《依偎鸟家具活动通知单》反面书写承诺，内容为“152××××7229账号在本店消费10800元，沙发茶几套餐，额外赠送60000积分。2.28号李少杰另从自己账号上给你做单2000元，送6000，此6000元积分归李少杰所有，之后下分同时各分一半。152××××7229账号不能只做静态账号，长期静态账户的活（动）积分不送，与李少杰无关。如果是动态账号依偎鸟保证152××××7229可得6000元”。自2017年9月后，中佳易购网站无法登陆，积分停止返还，徐娜娜、李少杰就徐娜娜积分返还问题无法达成一致而诉至该院。原审法院认为，本案是买卖合同纠纷。徐娜娜、李少杰在买卖合同中约定，由第三方“中佳易购网站”运营商根据徐娜娜在李少杰店内购物数额返还积分，该积分可以在中佳易购加盟店里消费，李少杰的依偎鸟家居生活馆系中佳易购加盟店，徐娜娜所获得的积分，按约定可以在李少杰及其他加盟店内消费。现由于“中佳易购网站”平台的倒闭后果，造成徐娜娜所获得的60000积分无法消费，同时也造成包括李少杰在内的中佳易购加盟店加盟的预期利益，也无法得以兑现。就本案来讲，徐娜娜、李少杰均为受害者。但毕竟徐娜娜、李少杰之间存在直接的买卖合同关系，第三方“中佳易购网站”的违约，应当由李少杰向徐娜娜承担违约责任。考虑到徐娜娜实际向李少杰支付货款9800元，若判决李少杰向徐娜娜返还6000元，显失公正，且李少杰向徐娜娜承诺的内容为“如果是动态账号依偎鸟保证152××××7229可得6000元”，属于附条件的行为，非提供担保的保证行为。现徐娜娜账号也无法保持动态，若严格按此约定，该6000元的付款条件也无法成就。但徐娜娜账户无法保持“动态”的原因非原李少杰双方行为所致，故考虑到李少杰的收益情况，依据公平原则，该院酌定由李少杰给予徐娜娜积分无法兑换的损失3000元。李少杰与“中佳易购网站”运营商之间的“加盟”纠纷，应另案处理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五条，第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、李少杰于本判决生效后支付徐娜娜3000元；二、驳回徐娜娜其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由李少杰负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，徐娜娜、李少杰之间存在买卖合同关系，双方约定由第三方“中佳易购网站”运营商根据徐娜娜在李少杰店内购物数额返还积分，该积分可以在中佳易购加盟店里消费。现由于“中佳易购网站”平台的关闭，造成徐娜娜未获得相应的积分，同时也造成包括李少杰在内的中佳易购加盟店的预期利益无法得以兑现，造成本案纠纷双方均无明显过错。一审考虑到李少杰作为出卖方未能完全履行合同义务，判决由其承担相应的违约责任，符合法律规定。本案中徐娜娜实际花费9800元已经购买到依偎鸟皮沙发、天然大理石电视柜、茶几，一审根据公平原则，考虑李少杰的收益情况，酌定李少杰赔偿徐娜娜因积分无法兑换的损失3000元，并无不当。综上所述，徐娜娜、李少杰的上诉请求均依据不足，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费100元，由上诉人徐娜娜负担50元，李少杰负担50元。本判决为终审判决。审 判 长 李庆刚审 判 员 王 睿审 判 员 衡宏波二〇二〇年三月二十六日代书记员 郭海涛