河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀09民终1251号上诉人（原审原告）：杨让财，男，1952年4月17日出生，汉族，住河北省任丘市。委托诉讼代理人：王永富，河北海岳（任丘）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地：沧州市运河区迎宾大道泰大国际广场A座。负责人：于立峰，该公司经理。委托诉讼代理人：贾艳平，河北一力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭建中，男，1984年1月1日出生，汉族，住河北省任丘市。上诉人杨让财、中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郭建中机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省任丘市人民法院（2019）冀0982民初3478号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨让财的委托诉讼代理人王永富，上诉人保险公司的委托诉讼代理人贾艳平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨让财上诉请求：一、判令沧州太平洋公司增加赔偿误工费12250.35元，增加赔偿护理费3500.1元，合计增加赔偿15750.45元。二、诉讼费由被上诉人依法承担。一审判决不支持上诉人请求的误工费、护理费数额不符合法律规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，上诉人受伤日是2018年7月25日，定残日是2019年6月4日，期间为314天。如果按上述最高院司法解释计算，上诉人可以主张赔偿314天的误工费。上诉人主张300天的误工费，没有超过按法定方式计算的期限，故应支持上诉人主张的300天误工费。一审判决仅支持上诉人195天误工费，没有法律依据，且与上诉人实际误工情形不符。上诉人受伤后，至今未能康复，仍处于误工状态。一审判决支持上诉人90天护理费，与上诉人实际情况不符。上述人受伤后，至今生活仍不能完全自理。上诉人主张120天护理费，符合上诉人的实际护理情况，应予支持。综上，一审判决对误工费、护理费的判决与法律的规定和上诉人伤情实际不符，应依法改判，支持上诉人的上诉请求。保险公司针对杨让财的上诉理由，辩称，杨让财上诉理由不能成立，应驳回上诉。一、杨让财主张300天误工期没有依据，上诉人对最高院司法解释存在错误理解，并不是所有的因伤致残的误工时间都一定计算到定残日的前一天，上诉人伤情90日后就已经稳定，就可以评残，评残时间受伤者主观左右，如果上诉人故意拖延，势必会导致误工时间的不确定性，根据上诉人的实际伤情，法院依据鉴定结论折中认定并未超出事实及法律规定。上诉人主张依据不足。二、杨让财已经年近70周岁，超过了法定退休年龄，不应存在误工费，并且其提交的证据不足以证实真实的误工，原审中一审法院未采纳误工证据但是却采用了制造业的标准显然是存在矛盾的。三、对于护理费，经过鉴定护理期限为60-120天，法院采取折中为90日没有问题，上诉人按照最高期限主张没有依据。保险公司上诉请求：撤销一审判决；改判上诉人减免赔偿23440.65元；被上诉人承担一、二审诉讼费用、鉴定费。事实和理由:原审法院认定事实不清，适用法律错误：一、本案中，杨让才已经67周岁，按照规定不存在误工损失，且其提交的证据材料不能证实其与公司存在劳动关系，未提交第三方证据，如养老保险、医疗保险、工伤保险或者工资底账等相关证据，不能证实其存在收入损失。一审法院认定杨让财提交的证据不能证实有固定收入，但是却采用制造业标准，存在矛盾。故一审法院判令误工费于法无据。二、杨让财提交的护理证据不足，无养老保险、劳动保险、医疗保险、工资底账等相关证据证实其劳动关系的存在。且一审法院认定其提交的证据不能证实有固定收入，但是却采用了制造业标准，存在矛盾。故对于护理费的判决于法无据。三、鉴定费不是交通事故造成的直接损失，不属于保险合同约定的赔偿项目。综上所述，一审判决存在错误，故请法院查明案件事实，依法支持上诉请求。杨让财针对保险公司的上诉理由，辩称，1、杨让财是自陕西宝鸡来任丘务工，各种损失客观存在，法律并未规定超过60周岁就不存在误工损失，杨让财提供的误工损失证据确实充分，医疗保险、工伤保险并非法定证据，一审采用制造业标准并不违反法律规定，护理费证据确实充分，杨让财方也无需提供护理人的相关保险。一审判决认定存在误工费和护理费符合法律规定，鉴定费、诉讼费由保险公司承担符合法律规定。杨让财向一审法院起诉请求：一、判令被告沧州太平洋公司在交强险和第三者责任险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计158788.51元。超出保险公司赔偿部分，由被告郭建中赔偿。二、诉讼费、鉴定费由二被告依法承担。一审法院认定事实：2018年7月25日3时50分，在任丘市胜利路辛中驿政府路口，原告杨让财骑自行车与被告郭建中驾驶的冀Ｊ×××××小型轿车发生交通事故，致原告杨让财受伤。经任丘市交警大队认定，被告郭建中负事故全部责任，原告杨让财无责任。事故发生后，原告杨让财被送往任丘市人民医院住院治疗，住院19天，诊断伤情为：多发性骨折，骨盆骨折，右股骨骨折，右胫腓骨骨折，失血性休克，皮肤擦伤（颜面部、左膝部）。经沧州市渤海法医鉴定中心鉴定，2019年6月4日出具司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人杨让财右股骨近端粉碎性骨折致其目前右髋关节丧失功能37.3%，构成人体损伤十级伤残。2、被鉴定人杨让财误工期限90—300日，营养期限60—90日，护理期限60—120日。3、被鉴定人杨让财后续治疗费建议为壹万伍仟元左右。原告支付鉴定费2200元。另查明，冀Ｊ×××××小型轿车在被告保险公司投保有交强险和最高限额30万元的商业第三者险及不计免赔险，该事故发生在保险期间。上述事实，有交通事故责任认定书、诊断证明书、住院病历、住院费收据、门诊费收据、司法鉴定意见书、鉴定费收据以及原、被告当庭陈述予以证实。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。1、原告主张医疗费59743.71元，二次手术费15000元，住院伙食补助费1900元（19天×100元/天），有诊断证明书、住院病历、用药明细、住院费收据、门诊收据，司法鉴定意见书予以证实，一审法院予以支持。2、原告主张营养费4500元（50元×90日），参照鉴定意见60-90日，酌定支持75日，每日30元，支持营养费2250元。3、原告主张伤残赔偿金19643.4元（14031元×14年×10%），自定残之日原告67周岁，计算13年，残疾赔偿金为元18240.3元（14031元×13年×10%）。4、原告主张精神损害抚慰金5000元，一审法院予以支持。5、原告主张误工费35001元（300日×116.67元/天），提供证据不能证实有固定收入，但主张标准未超过制造业标准，参照鉴定意见误工期限90—300日，酌定支持195天，支持误工费22750.65元（116.67元/天×195天）。6、原告主张护理费14000.4元（120日×116.67元/天），提供证据不能证实有固定收入，但主张标准未超过制造业标准，参照鉴定意见护理期限60—120日，酌定支持90日，支持护理费10500.3元（90日×116.67元/天）。7、原告主张交通费4000元，提供的任丘民生医院运费1800元，与本案没有关联性，不予认定，酌定支持交通费300元。以上原告的各项损失共计135684.96元，由被告保险公司赔付。因被告保险公司能够足额赔付，故被告郭建中不承担赔偿责任。被告保险公司辩称不承担诉讼费，鉴定费，依照相关法律规定，诉讼费由败诉方承担，鉴定费是为确定保险标的的损失程度而支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担。对此辩解一审法院不予采纳。综上所述，遂根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨让财各项损失135684.96元。二、被告郭建中不承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1738元，鉴定费2200元，由原告杨让财承担573元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司承担3365元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实，与一审判决认定事实一致。本院认为，保险期间发生保险事故，保险公司应当依照合同约定和法律规定承担赔偿责任。沧州渤海法医鉴定中心出具的司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨让财误工期限90-300日、护理期限60-120日，该鉴定结果系一审法院委托出具，程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，上诉人杨让财与上诉人保险公司对该鉴定意见均未提出异议，且没有提交重新鉴定申请，一审法院依据该鉴定结果认定上诉人杨让财的误工期限为195日、护理期为90日，均无不当，故本院对上诉人杨让财的上诉请求不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。”上诉人保险公司对于一审法院认定上诉人杨让财的误工费和护理费的标准提出异议，上诉人杨让财提供的证据能够证明其在案涉交通事故发生前在任丘市庆油冲压件厂工作及护理人员杨让财的儿子杨宝军在任丘市博胜机械配件厂工作的事实，二人均主张收入标准为每天116.67元，一审法院以该数额未超过河北省2018年制造业65652元的标准，而予以支持，符合以上法律规定，本院予以维持。关于鉴定费,是上诉人杨让财为查明其损失范围所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，应当由作为保险人的上诉人保险公司承担。综上所述，杨让财、保险公司的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费579元，由上诉人杨让财负担193元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担386元。本判决为终审判决。审判长  常秀良审判员  付 毅审判员  李 霞二〇二〇年三月六日法官助理张悦书记员张晔