四川省广安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川16民终141号 上诉人（原审被告）：广安中泰房地产开发有限公司，住所地四川省广安市广安区。 法定代表人：殷健国，总经理。 被上诉人（原审原告）：刘伯恩，男，汉族，1968年3月8日出生，住四川省广安市广安区。 委托诉讼代理人：曾维胜，四川鑫泰律师事务所律师。 上诉人广安中泰房地产开发有限公司（以下简称“中泰房产公司”）因与被上诉人刘伯恩商品房销售合同纠纷一案，不服四川省广安市广安区人民法院（2019）川1602民初6571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案后，依法组成合议庭，并依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 中泰房产公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判驳回被上诉人一审的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.延迟办证系不能归责于上诉人的客观原因造成，一审法院对税务机关反复变更、撤销通知书等行政原因导致上诉人延迟办证的事实未予以认定；2.上诉人已履行商品房交付、办理初始登记及转移登记义务，收条系被上诉人自愿作出的承诺，该承诺对被上诉人具有约束力。 刘伯恩辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 刘伯恩向一审法院起诉请求：1.判令中泰房产公司向刘伯恩支付因中泰房产公司逾期取得位于四川省广安市城南中桥组团XXX号地块的中泰田园XXXX房屋的初始登记而应承担的违约金49,831元及利息；2.诉讼费由中泰房产公司承担。 一审法院认定事实：2013年8月6日，刘伯恩（乙方、买受人）与中泰房产公司（甲方、出卖人）签订了《商品房买卖合同》，主要约定：1.乙方所购商品房项目名称为中泰田园，位于四川省广安市城南中桥组团XXX号地块；2.房屋编号为XXXX，涉及用途为住宅，建筑面积为104.9㎡，总价为496,328元；3.如因买受人原因，未按合同约定交清房款及相关费用，所造成的产权不能按期办理，由买受人承担相应责任；4.出卖人应当在2014年12月31日前向买受人交付该商品房；5.产权初始登记。出卖人应当在2015年12月31日前，取得该商品房所属楼栋的权属证明。如因出卖人的责任未能在本款约定期限内取得该商品房所在楼栋的权属证明的……买受人不退房，合同继续履行，自出卖人应当取得该商品房所在楼栋的权属证明期限届满之次日起至实际取得权属证明之日止，出卖人应当按日计算向买受人支付全部已付款万分之一的违约金，并于出卖人实际取得权属证明之日起30日向买受人支付；7.因办理相关产权证件工作的需要，出卖人在开发周期中需要为买受人准备办理各项权证手续资料；8.买受人必须在签订本合同当日内付清房款的同时支付政府职能部门收取的各项交易代收费用（代收费用有：契税、专项维修基金、交易费、土地评估费、转移登记费、测绘费、印花税、产权办理工本费等及银行按揭相关手续费用）；9.买受人应自房屋交付之日起10日内，及时提交办理房屋所有权转移的相关文件及资料；买受人未能及时提交办理产权转移所需的相关文件或未能及时补足相关税费导致房屋产权转移办理延期的，视为买受人违约，买受人应每日按房款总价的万分之一向出卖人支付违约金等。 刘伯恩先后通过现金和银行贷款的方式向中泰房产公司支付了购房款共计502,526.24元。 2015年12月3日，四川鑫安税务师事务所有限公司出具了《广安中泰房地产开发有限公司“中泰田园”项目土地增值税清算税款申报鉴证报告》。 2016年1月20日，广安市地方税务局第一直属税务分局作出广市地税一直清算通[2016]12号《土地增值税清算通知书》，认定中泰房产公司开发的“中泰田园”项目工程已符合土地增值税清算条件，通知中泰房产公司在收到本清算通知之日起90日内办理清算申报手续。 2017年5月8日，广安市地方税务局第一直属税务分局作出广市地税一直通[2017]30001号《税务事项通知书》，通知书主要内容为：你公司开发的“中泰田园”项目已达到土地增值税清算条件（预售房许可证已满三年），鉴于你公司在“中泰田园”项目财务核算方面大量使用大额现金支出（比如支付供电工程款5,300,000.00元一次性使用现金支付），违反了财务管理制度，无法真实准确反映土地增值税扣除项目的计税成本。经研究决定对该项目土地增值税清算实行核定征收方式。 同日，该税务分局又作出广市地税一直通[2017]30002号《税务事项通知书》，通知书主要内容为：你公司开发的“中泰田园”项目已完工，开发产品已交付使用，开发产品计税成本已转结，通过核查，发现你公司在“中泰田园”项目开发产品计税成本结算方面大量使用大额现金支出（比如支付供电工程款5,300,000.00元一次性使用现金支付），违反了财务管理制度，无法真实准确反映成本费用支出及利润水平。经研究决定对该项目企业所得税实行核定征收方式。 2018年3月15日，该税务分局作出广市地税一直通[2018]1721号《税务事项通知书》，通知内容主要为：鉴于我局在2016年1月20日要求你公司对“中泰田园”项目进行土地增值税清算时，该项目未达到《土地增值税管理规程》规定的清算条件，故我局决定撤销2017年7月作出的清算决定，同时撤销2017年9月29日作出税收强制执行决定，与清算项目有关的税收法律文书广市地税一直通[2017]30001、30002号《税务事项通知书》同时作废。 2018年9月14日，案涉房屋所在的楼栋办理了不动产首次登记。2019年1月18日，刘伯恩在领取产权证时签订《收条》，载明收到不动产权证书原件及契税发票及退办证工本费等，视为广安中泰房地产开发有限公司已按约定履行相关义务，本人与广安中泰房地产开发有限公司再无任何纠纷，之后所涉的任何经济法律责任本人自愿承担。 广安市国土资源局在其官方网站上公布了《国有建设用地使用权及房屋所有权首次登记办证指南》，主要规定：1.办理首次登记的应提交的申报材料有身份证明材料、不动产权证书或土地使用证（原件）、商品房预售许可证、建设工程规划许可证，以及建筑区划内属全体业主共有的道路、绿地、其他公共场所、共用设施和物业服务用房等证明材料，包括土地、规划或建设等部门出具的相关文件和开发建设单位与业主的书面约定材料等；2.委托代理人申请登记的，还应提交授权委托书（原件）和受托人的有效身份证明。个人委托代理人申请登记的，授权委托书和被代理人身份证明应当经依法公正或认证；3.房地产开发企业在申请新建房屋首次登记时，应当将建筑区划内依法属于全体业主共有的房屋一并申请登记，权利人记载为该小区全体业主，不发房屋权属证书。 一审法院认为,双方签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按约定全面履行各自的义务。合同签订后，刘伯恩向中泰房产公司支付了购房款，中泰房产公司理应按照合同约定向刘伯恩交付房屋，办理涉诉房屋所属楼栋的权属证明及涉诉房屋的不动产权证书。按照合同约定，中泰房产公司应当在2015年12月31日前取得该商品房所属楼栋的权属证明，但中泰房产公司实际于2018年9月14日才取得案涉房屋所在楼栋的初始登记，故中泰房产公司未在约定期限完成办理房屋初始登记的义务已构成违约，应当承担相应的违约责任。故对刘伯恩要求中泰房产公司支付逾期办理案涉房屋所在楼栋初始登记违约金的诉讼请求，予以支持。 关于中泰房产公司提出的刘伯恩在出具的收条上承诺中泰房产公司已按约定履行相关义务、双方再无任何纠纷而已无相应诉权的辩称意见。从刘伯恩出具的收条看，该收条为打印填充格式，系刘伯恩在领取不动产权证书时中泰房产公司要求刘伯恩填写的，需要填写的内容仅为楼栋单元房号、产权证及契税发票编号、退回的工本费金额等数字，标题又注明为收条，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第三十九条“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除和限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明”，中泰房产公司并未提供证据证明以合理的方式提醒过刘伯恩注意该条款以及对该条款予以了说明。该条款明显属于免除中泰房产公司自身责任的情形，按照《合同法》第四十条“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定的情形，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”的规定，该内容应属无效。对中泰房产公司的该项辩称意见，不予采纳。 关于中泰房产公司提出的因税务机关原因未能及时取得相关税费缴纳凭证导致迟延办证的辩称意见。从中泰房产公司提交的证据可以看出，税务机关就中泰房产公司开发的“中泰田园”项目工程是否达到土地增值税清算条件，以及因中泰房产公司违反财务制度等作出的一系列通知，均系依照相关法律法规作出，中泰房产公司将未能取得相关税费缴纳凭证导致迟延办理首次登记的原因归责于税务机关的行为无事实及法律依据，不予采纳；关于中泰房产公司提出的业主未能及时提交办理产权证书所需的资料导致迟延办证的辩称意见。根据《国有建设用地使用权及房屋所有权首次登记办证指南》的规定，办理房屋首次登记应提交的资料中并没有要求业主提交资料的情形，故对中泰房产公司的本项辩称意见，不予采纳。 关于违约金金额的确定。根据合同约定，因中泰房产公司的违约行为，中泰房产公司应当按日向刘伯恩支付全部已付款万分之一的违约金。对此中泰房产公司明确表示刘伯恩未提供证据证明其实际受到的损失，刘伯恩主张的违约金远高于实际损失，其诉请支付的违约金无事实依据。一审法院认为，刘伯恩未能在合同约定的期限办理首次登记属实，但确定此违约事实的责任承担既要尊重双方的约定，也要结合案件事实和相关法律规定，根据《合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，中泰房产公司认为违约金过高时，法院应以实际损失为基础，兼顾其他相关因素进行衡量裁决。本案中，双方均未提供证据证明刘伯恩因中泰房产公司的违约行为所遭受的具体损失及数额大小，本案无法根据实际损失与约定的违约金的差额作出违约金是否过高的判断。在此情况下，综合全案实际情况，考虑中泰房产公司已履行商品房交付、办理初始登记及转移登记，刘伯恩已占有、使用案涉房屋的因素，根据公平原则酌情认定中泰房产公司向刘伯恩支付2016年1月1日起至2018年9月14日止期间逾期办理首次登记的违约金为10,871元。中泰房产公司于2018年9月14日取得案涉房屋所属楼栋的首次登记，按照合同约定，应当自实际取得权属证明之日起30日向刘伯恩支付但其未支付，故应当向刘伯恩支付自逾期支付之日起至款项付清之日期间的利息，对刘伯恩要求从2018年10月16日起按年利率6%的标准支付利息至款项付清时止的诉讼请求，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、限中泰房产公司于判决生效后十日内向刘伯恩支付逾期办理首次登记的违约金10,871元及利息（利息从2018年10月16日起按年利率6%的标准计算至款项付清时止）；二、驳回刘伯恩的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,046元，减半收取计523元，由刘伯恩负担451元，中泰房产公司负担72元。 二审中，当事人没有提交新证据。刘伯恩明确表示放弃逾期办理首次登记违约金利息的诉讼请求。 二审审理查明的案件事实与一审认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：一、上诉人延迟办证是否系税务机关未进行土地增值税清算等行政原因造成。二、被上诉人出具收条载明的承诺是否对被上诉人具有约束力。 一、关于上诉人延迟办证是否系税务机关未进行土地增值税清算等行政原因造成的问题。土地增值税清算是指纳税人在符合土地增值税清算条件后，依照税收法律、法规及土地增值税有关政策规定，计算房地产开发项目应缴纳的土地增值税税额，结清该房地产项目应缴纳土地增值税税款的行为，土地增值税清算系纳税人主动向税务机关申报，符合清算条件后，税务机关予以受理并清算。查国家税务总局《土地增值税清算管理规程》内容，该规定亦明确了土地增值税清算受理的各种条件，纳税人应当创造清算条件并进行申报，便于税务机关及时进行土地增值税的清算，创造清算条件系纳税人的责任。本案中，税务机关反复变更、撤销通知书等行政行为也系上诉人未达到清算条件造成，非税务机关责任。上诉人关于因税务机关反复变更、撤销通知书等行政原因导致延迟办证的主张不能成立。 二、关于被上诉人出具收条载明的承诺是否对被上诉人具有约束力的问题。从被上诉人出具的收条看，该收条为打印填充格式，系被上诉人在领取不动产权证书时中泰房产公司要求填写的，需要填写的内容仅为楼栋单元房号、产权证及契税发票编号、退回的工本费金额等数字。中泰房产公司事先在该收条上打印“视为广安中泰房地产开发有限公司已按约定履行相关义务，本人与广安中泰房地产开发有限公司再无任何纠纷，之后所涉的任何经济法律责任本人自愿承担”条款，该条款系格式条款，中泰房产公司并未提供证据证明以合理的方式提醒过被上诉人注意该条款以及对该条款予以了说明。该条款明显属于免除中泰房产公司自身责任的情形，按照《合同法》第四十条“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定的情形，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”的规定，该条款应属无效。故对中泰房产公司的该项上诉主张，本院不予支持。 二审中，刘伯恩明确表示放弃逾期办理首次登记违约金利息的诉讼请求，对此，本院予以确认。 综上，中泰房产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；本案二审因出现新的事实而改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省广安市广安区人民法院（2019）川1602民初6571号民事判决； 二、广安中泰房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向刘伯恩支付逾期办理首次登记的违约金10,871元； 三、驳回刘伯恩的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1,046元，减半收取计523元，由刘伯恩负担451元，广安中泰房地产开发有限公司负担72元。二审案件受理费1,046元，由广安中泰房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  蒋 丽 审 判 员  陈 萱 审 判 员  张 波 二〇二〇年三月六日 法官助理  刘延娟 书 记 员  田 玲