四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终1406号 上诉人(原审被告):广州市越秀住宅建设有限公司，住所地：广东省广州市天河区庆亿街1号1006号。 法定代表人：陈剑平，经理。 委托诉讼代理人：马屈，四川君合律师事务所律师。 被上诉人(原审原告):四川安格儿建材有限责任公司，住所地：四川省绵竹市广济镇石河村9组。 法定代表人：寇含梅，总经理。 委托诉讼代理人：张代卡，四川炜衡（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高荻，四川炜衡（成都）律师事务所律师。 原审被告：广州市越秀住宅建设有限公司金堂分公司，住所地：四川省成都市金堂县赵镇金凤路671号夹层1号。 负责人：杨锐。 委托诉讼代理人：马屈，四川君合律师事务所律师。 上诉人广州市越秀住宅建设有限公司（以下简称越秀公司）因与被上诉人四川安格儿建材有限责任公司（以下简称安格儿公司）、原审被告广州市越秀住宅建设有限公司金堂分公司（以下简称越秀公司金堂分公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省金堂县人民法院（2019）川0121民初413号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 越秀公司的上诉请求：请求依法撤销一审判决第一项关于违约金的部分，改判越秀公司不承担违约金30404.15元；2.请求依法撤销一审判决第二项；3.判令安格儿公司承担本案的全部诉讼费。主要事实与理由如下：一审法院判定的违约金标准过高，应当依法予以纠正。对于逾期付款的实际损失应当参照同期银行贷款利率计算，越秀公司与安格儿公司在协议中约定违约金计算标准为每日千分之一，年利率为36.5%，既超过了法律规定的民间借贷利率上限，也远高于目前同期银行贷款年利率4.35%，因此，应按照安格儿公司的实际损失来确定违约金计算标准。 安格儿公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 安格儿公司向一审法院提出诉讼请求：判令越秀公司、越秀公司金堂分公司支付所欠货款420570.36元及违约金（自2018年10月27日起按拖欠货款每日1‰计算至清偿之日止）。 一审法院认定事实：2018年5月26日安格儿公司与越秀公司金堂分公司签订《灰渣混凝土空心隔墙板购销合同》，合同载明“乙方供货至甲方指定工地金堂县恒大御景半岛六期项目部”，“采用批次供货方式，甲方应提前2日向乙方提供签字的订单计划”，“结算支付：货款采取月结方式。每月28日至30日办理结算日期，次月10日前支付结算金额的80%；供货提前完成的，应在供货结束之日起10日内办理结算，结算后30个工作日付清全部货款；供货期限届满10日内必须办理结算，结算30个工作日付清全部货款”，“开票要求：甲方付款前，乙方向甲方提供当期实付货款全额合法有效的16%增值税专用发票和收据，否则甲方有权拒绝付款”，“甲方未按合同约定的付款节点支付货款，乙方有权停止供货或终止合同；甲方除应支付拖欠的货款以外，每延期一天按拖欠货款金额1‰向乙方支付违约金”。合同签订后，安格儿公司于2018年5月26日起依越秀公司金堂分公司指示，向指定工地分批供应灰渣混凝土空心隔墙板。安格儿公司与越秀公司金堂分公司于2018年9月26日对2018年5月26日至2018年8月22日期间货款进行核对，并出具3份对账单，货款金额分别为285093.79元、187333.63元、48142.94元，合计520570.36元。安格儿公司于2018年7月2日向越秀公司金堂分公司开具2张金额分别为115968元和112107.03元的增值税发票。2018年7月27日，越秀公司金堂分公司通过银行汇款的方式向安格儿公司支付100000元。剩余货款经安格儿公司多次催收未果，遂起诉至法院，请求判令越秀公司、越秀公司金堂分公司支付所欠货款420570.36元及违约金（自2018年10月27日起按拖欠货款每日1‰计算至清偿之日止）。 另查明，安格儿公司于2019年10月16日本案第二次开庭时当庭向越秀公司金堂分公司交付金额分别为92495.33元、100000元的增值税发票，于2019年10月18日通过邮寄的方式向越秀公司金堂分公司交付金额为100000元的发票，经越秀公司金堂分公司核实，该三份发票均合法有效。 一审法院认为，安格儿公司与越秀公司金堂分公司签订《灰渣混凝土空心隔墙板购销合同》，约定由越秀公司金堂分公司向安格儿公司购买灰渣混凝土空心隔墙板，属双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效，予以确认。安格儿公司按约向越秀公司金堂分公司交付标的物后，越秀公司金堂分公司应依照双方在合同中所约定的付款方式向安格儿公司履行给付货款的义务。本案中，双方在合同中明确约定以开具增值税发票为付款条件，越秀公司金堂分公司以安格儿公司未足额开具发票为由拒不支付货款，根据双方所签订的《灰渣混凝土空心隔墙板购销合同》第五条第二款“乙方向甲方提供当期实付货款全额合法有效的16%增值税专用发票和收据”，认为安格儿公司所负担的开票义务并非当期货款总金额，而是当期实际应当支付货款金额，即当期货款的80%。安格儿公司按照应付金额开具发票，符合双方合同约定，而安格儿公司依约开具增值税发票，并送达越秀公司金堂分公司，越秀公司金堂分公司应当履行当期货款80%的付款义务，即285093.79×80%=228075.03元，扣除已付100000元，当期剩余128075.03元应当足额给付并承担违约责任，安格儿公司主张违约责任应以所欠全部货款为基数，根据双方关于付款条件的约定，即“开票要求：甲方付款前，乙方向甲方提供当期实付货款全额合法有效的16%增值税专用发票和收据，否则甲方有权拒绝付款”，对安格儿公司此主张予以部分支持，认定越秀公司金堂分公司违约金额为128075.03元。关于违约金计算标准，安格儿公司主张依照合同所约定的每日1‰予以计算，越秀公司金堂分公司认为违约金过高，请求对其进行调减，一审法院结合越秀公司金堂分公司违约情况、安格儿公司实际损失，酌情认定违约金按照年利率24%予以计算，安格儿公司主张违约金自2018年10月27日起算，予以支持，即至判决之日违约金为：128075.03元×24%÷365天×361天=30401.15元。关于安格儿公司主张越秀公司金堂分公司支付剩余全部货款的请求，越秀公司金堂分公司以双方合同尚未履行完毕且并未办理结算为由予以反对，一审法院认为，安格儿公司已按照合同约定交付合同标的物并开具合法有效的增值税发票，履行完毕合同全部义务，经双方核算货款金额清楚明确，虽然合同中约定货款的20%在供货结束并办理结算后进行支付，但一审法院结合越秀公司金堂分公司的项目经营状况、违约情况等，认为合同已难以继续履行，且越秀公司金堂分公司亦未提供担保，根据最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第十七条之规定，认定总货款20%部分加速到期，对安格儿公司此主张予以支持。关于本案责任主体，虽然本案合同相对人系越秀公司金堂分公司，但其作为越秀公司所设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由越秀公司承担。据此，一审法院依照《中华人民共和合同法》第六十条，第六十八条第一款，第六十九条，第一百零九条，第一百一十四条，第一百五十九条，第一百六十一条，《中华人民共和公司法》第十四条，最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、广州市越秀住宅建设有限公司于判决生效之日起10日内向四川安格儿建材有限责任公司支付货款420570.36元及违约金30401.15元；二、如广州市越秀住宅建设有限公司未按上述期限履行付款义务，则自逾期之日起以剩余本金为基数按照年利率24%计算至付清之日止；三、驳回四川安格儿建材有限责任公司其他诉讼请求。 二审期间，双方均未提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，安格儿公司与越秀公司金堂分公司签订的《灰渣混凝土空心隔墙板购销合同》属双方真实意思表示，合法有效，安格儿公司按照约定向越秀公司金堂分公司提供了灰渣混凝土空心隔墙板，并开具了相应的增值税发票，安格儿公司已经履行了其合同义务，越秀公司金堂分公司也应当按照约定履行付款的合同义务。在安格儿公司开具相应的增值税发票后，越秀公司金堂分公司未支付货款属于迟延履行，应当承担违约责任。双方在《灰渣混凝土空心隔墙板购销合同》中约定逾期付款违约金每日按拖欠货款金额1‰计算，越秀公司金堂分公司认为违约金过高，请求对其进行调减。安格儿公司在一审中提交了借款合同等证据证明越秀公司金堂分公司的逾期付款行为给其造成年利息18%的资金利息损失，一审法院结合越秀公司金堂分公司违约情况、安格儿公司实际损失，酌情认定逾期付款违约金每年按拖欠货款金额24%予以计算，不过分高于安格儿公司因迟延付款遭受的实际损失，并无不妥。综上，越秀公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费560元，由广州市越秀住宅建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 侯文飞 审 判 员 仇 静 审 判 员 董荣昌 二〇二〇年三月十二日 法官助理 李培颖 书 记 员 陈 丹