湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘10民终397号上诉人（原审原告）:湖南三湘源建筑工程有限公司。法定代表人：黄振华，该公司总经理。委托诉讼代理人：王春山，男，该公司工程部主任。委托诉讼代理人：李平，湖南众望归律师事务所律师。上诉人（原审被告）：万海军，男，1970年10月14日出生，汉族。委托诉讼代理人：欧阳禹杰，湖南锐鹏律师事务所律师。上诉人湖南三湘源建筑工程有限公司（以下简称三湘源建筑公司）与上诉人万海军劳动争议一案，均不服湖南省郴州市苏仙区人民法院（2019）湘1003民初2550号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。三湘源建筑公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项并改判由第三人张家佑、吴头明与三湘源建筑公司连带支付万海军的医疗费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期待遇、交通费、鉴定费、住院伙食补助等工伤待遇共计58879.4元或将本案发回重审。2.本案一、二审诉讼费由万海军承担。事实和理由：一、医疗费9788.89元的认定有误。除尾号为1209、1217、8644、8652、1913、3455、1188、1196、9601、4301X、1129及挂号费8元的医药费发票7500.45元外，其他费用无处方、无医嘱、无收款单位公章等，不应认定。二、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金的计算基数过高。万海军的实际工资收入为3000元/月，故一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金应按此基数计算，即为75000元。三、对一审判决认定停工留薪期4个月无异议，但月计算基数应按万海军的实际工资收入3000元/月计算，应为12000元。四、本案事故系万海军擅自违规作业导致，万海军具有过错，应当承担30%的责任，即58879.4元。万海军不是三湘源建筑公司招聘的，而是通过第三人张家佑、吴头明招用，相关赔偿责任应由第三人承担，三湘源建筑公司最多承担连带责任。一审判决遗漏本案第三人为诉讼当事人，判决不公。万海军辩称：一、万海军与三湘源建筑公司未签订劳动合同，实际上班时间为10余天。依据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第一、三款的规定，本案工伤保险待遇计算基数和停工留薪期间待遇计算基数应适用2017年度郴州市在岗职工平均工资5068元。二、万海军在事故发生后为治疗伤情共花费10402.97元，相应的医疗费均提交了发票予以证实，三湘源建筑公司主张一审医疗费认定错误无相关证据予以推翻。三、依据《工伤保险条例》第六十二条的规定，三湘源建筑公司未给万海军购买工伤保险，应当按照工伤保险的各项项目承担全部赔偿责任。三湘源建筑公司称万海军违规作业无事实和法律依据。同时，三湘源建筑公司与万海军的劳动关系有工伤认定书予以证实，三湘源建筑公司是本案承担责任的主体，案外人张家佑、吴头明与三湘源建筑公司的关系与本案无关，三湘源建筑公司在本案劳动仲裁、一审期间均未申请追加被告，三湘源建筑公司应承担赔偿责任。请求二审法院依法驳回三湘源建筑公司的全部上诉请求。万海军上诉请求：1.依法将一审判决第二项中三湘源建筑公司需支付停工留薪待遇20272元，扣除三湘源建筑公司支付的11007元，还需支付146380.89元变更为三湘源建筑公司支付停工留薪待遇45612元，扣除三湘源建筑公司支付的8095.23元，还需支付174625.66元。2.本案诉讼费由三湘源建筑公司承担。事实和理由：一审判决关于停工留薪期的认定法律适用错误，事实认定错误。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，万海军的停工留薪期应从2018年6月5日计算至2019年2月27日，共计9个月。此外，三湘源建筑公司并未支付11007元，其仅支付了8095.23元。三湘源建筑公司无证据证明其支付了11007元，一审判决此项认定无事实依据。三湘源建筑公司辩称，根据《工伤保险条例》第三十三条第一、二款的规定，万海军的停工留薪期认定为4个月是符合相关规定的，但是计算基数应按其实际收入3000元/月来计算。三湘源建筑公司总共支付了11007元医疗费给万海军，且万海军在一审答辩中对此也进行了确认，现万海军又称只收到了8095.23元，与事实不符。三湘源建筑公司向一审法院起诉请求：1.解除三湘源建筑公司与万海军的劳动关系。2.判令三湘源建筑公司只支付万海军医疗费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期待遇、交通费、鉴定费、住院伙食补助费等工伤保险待遇计58879.4元。3、本案诉讼费用由万海军承担。一审法院认定事实：万海军于2018年5月起在三湘源建筑公司承包的郴州某工程中从事建筑工作，期间三湘源建筑公司未为万海军购买工伤保险。2018年6月5日，万海军在工作中因为吊篮刹车失灵，从三楼摔倒地上，万海军被送往郴州市苏仙区白露塘中心卫生院住院治疗，诊断：1.腰椎多处横突骨折；2.腰椎骨质增生；3.左侧第10、12肋骨骨折；4.脑震荡；5.多处软组织挫裂伤。万海军住院共计22天。2018年10月16日，万海军的伤害经郴州市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年2月27日，万海军的伤情经郴州市劳动能力鉴定委员鉴定会作出编号2012002210072号劳动能力鉴定玖级伤残。万海军受伤后，三湘源建筑公司先后支付了万海军11007元。一审法院认为，本案为劳动争议纠纷，双方都同意解除劳动关系，予以准许。争执的焦点是万海军的损失及赔偿数额。双方对交通费200元、鉴定费200元、住院伙食补助费220元无异议，予以确认。万海军的医药费9788.89元，有票据证实，予以支持。万海军受伤前从事建筑工地劳务，无证据证明其工资收入情况，依据万海军受伤前一年度郴州市在岗职工平均工资5068元为基数计算其赔偿数额。一次性伤残补助金为45612元（5068元×9个月），一次性工伤医疗补助金为40544元（5068元×8个月），一次性伤残就业补助金40544元（5068元×8个月），万海军的停工留薪待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇……”。万海军住院科诊断书出院医嘱为全休3月，加上万海军住院天数，计算其4个月的停工期，数额为20272元（5068元×4个月）。以上工伤保险待遇合计157387.89元。因三湘源建筑公司未为万海军购买工伤保险，万海军的上述损失由三湘源建筑公司支付。三湘源建筑公司辩称万海军承担30%的责任无事实及法律依据，不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十六条的规定，判决：“一、解除原告湖南三湘源建筑工程有限公司与被告万海军劳动关系；二、原告湖南三湘源建筑工程有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告医药费9788.89元，一次性伤残补助金45612元，一次性医疗补助金40544元，一次性就业补助金40544元，停工留薪待遇20272元，交通费200元，鉴定费200元，住院伙食补助费220元，合计157387.89元。减去原告已支付的ll007元，原告还需支付被告146380.89元。三、驳回原告湖南三湘源建筑工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由原告湖南三湘源建筑工程有限公司负担。”二审中，双方当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：一、万海军的医疗费，停工留薪期，一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期的计算标准，三湘源建筑公司已支付万海军的费用应如何确定；二、本案是否应进行责任划分。关于争议焦点一。1.关于医疗费。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗享受工伤医疗待遇。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院证等收款凭证，结合病历和诊断证明等证据确定。万海军在本案中提交了10403.75元的医疗费收款凭证，三湘源建筑公司对尾号为1209、1217、8644、8652、1913、3455、1188、1196、9601、4301X、1129及挂号费8元的医疗费票据予以认可，经本院核实，共计金额为7900.55元，三湘源建筑公司计算为7500.45元有误。三湘源建筑公司对其余的医疗费2503.2元不予认可。经核实，其余的2503.2元医疗费票据，除一审判决未予认定的2018年6月29日的12元药费票据、2018年8月21日的郴州市第一人民医院西药房发药清单402.86元、鉴定费200元外，其余的1888.34元医疗费票据无病历、诊断证明、收款单位公章等，不能证实与治疗事故伤害的伤情有关，亦应不予认定。三湘源建筑公司上诉主张万海军的医疗费应予核减，本院予以支持。故万海军的医疗费本院认定7900.55元（10403.75元-2503.2元）。2.关于停工留薪期。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”根据上述规定，工伤职工停工留薪期是指职工因工作遭受事故或患职业病后需要暂停工作接受工伤医疗期间保持原工资福利待遇不变的期间。万海军受伤后住院22天，出院医嘱全休3个月。一审法院计算其4个月的停工留薪期并无不当。万海军上诉提出其停工留薪期应计算至伤残评定之日，于法无据，本院不予支持。3.关于停工留薪期、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金的计算标准。根据《工伤保险条例》的规定，上述工伤保险待遇的计算标准均是以劳动者本人月工资为基数。万海军到三湘源建筑公司工地做事，不满一个月即发生事故，无法确定其工资标准。根据湖南省劳动和社会保障厅《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条“本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”的规定，一审法院按2017年度郴州市在岗职工平均工资5068元为基数计算万海军的停工留薪期、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金，并无不当。三湘源建筑公司上诉主张应按3000元/月计算万海军的上述工伤保险待遇，无事实和法律依据，本院不予支持。4.关于三湘源建筑公司已支付万海军的费用。三湘源建筑公司主张其已支付万海军11007元，未提交相关的支付凭证等证据，而万海军只认可三湘源建筑公司支付8095.23元，对于剩余的2911.71元，三湘源建筑公司应承担举证不能的责任。一审判决认定三湘源建筑公司已支付万海军的费用为11007元有误，本院予以纠正，万海军上诉提出三湘源建筑公司支付其的费用为8095.23元，本院予以采纳，本院认定三湘源建筑公司已支付万海军各项费用8095.23元。关于争议焦点二。本案为工伤保险待遇纠纷。万海军在三湘源建筑公司承包的郴州某工程工作中受伤，其伤害经郴州市人力资源和社会保障局认定为工伤。根据《工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，三湘源建筑公司应当向万海军支付各项工伤保险待遇。三湘源建筑公司上诉以万海军应承担30%的责任、相关赔偿责任应由第三人张家佑和吴头明承担、三湘源建筑公司最多只承担连带责任为由要求改判由第三人张家佑、吴头明和三湘源建筑公司连带支付万海军医疗费等工伤保险待遇58879.4元，于法无据，本院不予支持。综上，三湘源建筑公司应支付万海军的各项工伤保险待遇为：医疗费7900.55元，一次性伤残补助金45612元，一次性医疗补助金40544元，一次性就业补助金40544元，停工留薪期待遇20272元，交通费200元，鉴定费200元，住院伙食补助费220元，以上共计155492.55元，扣除三湘源建筑公司已支付的8095.23元，三湘源建筑公司还应向万海军支付147397.32元。综上所述，三湘源建筑公司、万海军的上诉请求部分成立，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持湖南省郴州市苏仙区人民法院（2019）湘1003民初2550号民事判决第一项，即“解除原告湖南三湘源建筑工程有限公司与被告万海军的劳动关系”；二、撤销湖南省郴州市苏仙区人民法院（2019）湘1003民初2550号民事判决第三项；三、变更湖南省郴州市苏仙区人民法院（2019）湘1003民初2550号民事判决第二项为：上诉人湖南三湘源建筑工程有限公司于本判决生效之日起三十日内支付上诉人万海军医疗费7900.55元，一次性伤残补助金45612元，一次性医疗补助金40544元，一次性就业补助金40544元，停工留薪期待遇20272元，交通费200元，鉴定费200元，住院伙食补助费220元，以上共计155492.55元，扣除上诉人湖南三湘源建筑工程有限公司已支付的8095.23元，上诉人湖南三湘源建筑工程有限公司还应向上诉人万海军支付147397.32元；四、驳回上诉人湖南三湘源建筑工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行的债务利息。一审案件数受理费10元，减半收取5元，由上诉人湖南三湘源建筑工程有限公司负担。二审案件受理费10元，本院已免于收取。本判决为终审判决。审判长 李 程审判员 许素萍审判员 欧旭敏二〇二〇年三月二十七日法官助理张艳婷书记员梁慧婷附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。