江西省抚州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣10刑终66号原公诉机关抚州市东乡区人民检察院。上诉人（原审被告人）李永有，绰号“李勇”，男，1974年1月12日出生于抚州市，汉族，初中文化，无固定职业，住抚州市。1995年11月24日因犯抢劫罪、盗窃罪、销赃罪被判处有期徒刑二十年，2007年12月18日刑满释放。2018年6月27日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币6000元。因本案于2019年4月17日被临时羁押于福建省龙海市看守所，同月19日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于抚州市看守所。上诉人（原审被告人）李焕德，绰号“方德”，男，1982年3月1日出生于抚州市，汉族，中专文化，无固定职业，户籍所在地抚州市，住抚州市。因本案于2019年5月1日被临时羁押于南昌市第二看守所，同年5月5日被刑事拘留，同月17日被逮捕。现羁押于抚州市看守所。上诉人（原审被告人）徐德贵，绰号“小力”，男，1974年12月10日出生于抚州市，汉族，小学文化，务农，住抚州市。因本案于2019年3月22日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于抚州市看守所。上诉人（原审被告人）徐保堂，绰号“小宝”，男，1983年12月24日出生于抚州市，汉族，小学文化，务工，住抚州市。因本案于2019年3月21日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于抚州市看守所。上诉人（原审被告人）姜才忠，绰号“小东”，男，1974年11月3日出生于抚州市，汉族，小学文化，务工，户籍所在地抚州市，住抚州市。因本案于2019年3月25日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于抚州市看守所。抚州市东乡区人民法院审理抚州市东乡区人民检察院指控原审被告人李永有、李焕德、徐德贵、徐保堂、姜才忠犯开设赌场罪一案，抚州市东乡区人民法院于2019年12月17日作出（2019）赣1029刑初105号刑事判决。宣判后，原审被告人李永有、李焕德、徐德贵、徐保堂、姜才忠不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2014年11月，被告人李永有、李焕德、徐德贵、徐保堂、姜才忠伙同徐德行（已死亡）等人，在抚州市东乡区珀玕乡大部村瓦子厂、泉水、排溪、王家等村小组，联系场地，提供赌具，安排人员在路口“放哨”，安排徐益安“抽水”，为参赌人员提供饮水、午餐等便利，邀集他人以赌牌九方式进行赌博。该赌场开设十五天左右，参赌人员每天三四十人左右，按“蒙庄”金额5%抽头渔利，违法所得共计20万元左右。2019年3月22日，徐德贵主动向公安机关投案，同月25日，姜才忠主动向公安机关投案。原审法院认为，被告人李永有、李焕德、徐德贵、徐保堂、姜才忠以营利为目的，伙同他人为赌博提供场所、赌具，组织他人进行赌博，共计获利20万元左右，其行为已构成开设赌场罪。李永有参与商议股份，纠集他人看管赌场，招募参赌人员，积极实施赌场经营行为，参与分成，所起作用较大，系主犯；归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚；有犯罪前科，应酌情从重处罚。李焕德纠集他人入股，参与商议股份，积极实施赌场经营行为，参与分成，所起作用较大，系主犯；归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。徐德贵参与时间早，多次提供赌博场地，积极实施赌场经营行为，参与分成，所起作用较大，系主犯；主动向公安机关投案，归案后如实供述犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。徐保堂参与时间稍晚，中途曾退出，所起作用较小，系从犯，依法可从轻处罚；归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。姜才忠后期加入，参与时间较短，在赌场负责买菜，所起作用较小，系从犯，依法可从轻处罚；主动向公安机关投案，归案后如实供述犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。根据五被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李永有犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人李焕德犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币20000元。三、被告人徐德贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币15000元。四、被告人徐保堂犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币15000元。五、被告人姜才忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元。六、继续追缴违法所得人民币20万元。上诉人李永有提出：原判认定其系主犯有误，其并非开设赌场的组织、发起者，只是接受组织者指令从事，主观上也只是为了便于自己赌博，才参与开设赌场，张伟也不是其喊来看场子的，因此，其在共同犯罪中作用、地位较小，应系从犯。上诉人李焕德提出：该案仅凭言词证据定案，事实不清，证据不足，其积极配合办案机关如实陈述犯罪事实，构成坦白，原判认定其为主犯错误，其应系从犯，同案人张伟仅被判处有期徒刑一年，原判量刑过重。上诉人徐德贵提出：原判量刑过重，认定其主犯有误，其将店面作为赌场并非主动提出，而是担心他们来闹事才不得已而为之，其仅得600元，没有参与商议赌场分成，也没参与任何赌场事宜，在其他场地开赌场时其也未去过。上诉人徐保堂提出：原判量刑过重，赌场只开了十多天，其没有参与管理，没起任何作用，赌场开了几天后，其便去了福建，从福建回来后就退了出来，归案后其认罪态度好，社会危害性小。上诉人姜才忠提出：其具有自首情节，原判量刑过重。经审理查明，原审法院认定事实清楚，且有下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书证明：该案于2019年1月24日立案侦查。2.常住人口信息、前科证明材料、刑事判决书、死亡证明、刑满释放证明材料证明：上诉人李永有、李焕德、徐德贵、徐保堂、姜才忠均已成年，达刑事责任年龄；李永有犯罪前科情况；徐保堂曾因故意伤害他人被行政拘留情况；李焕德、徐德贵、姜才忠无违法犯罪记录；徐德行已死亡。3.归案情况说明、临时羁押证明、抓获经过证明：上诉人李永有、李焕德、徐保堂系被抓获归案，上诉人徐德贵、姜才忠系主动投案。4.辨认现场笔录和照片证明：上诉人徐德贵、同案人王小平对赌场开设地点进行了辨认。5.证人徐某1的证言：2014年下半年，徐德行、徐德贵、王小平、姜小东、徐某8等人在珀玕乡大部村排溪、泉水村小组开设赌场，他去过两次，每次赌场都有十多人。6.证人熊某的证言：2014年下半年，他到过李永有等人在珀玕乡大部村开设的赌场，赌场开在珀玕南杂店老板徐德贵的家里和珀玕一山上，张伟带几个年轻人在看场子，赌场赌博的有二十多个人。赌场开了半个月左右，每天能抽一万元左右，他见南杂店老板徐德贵、李永有收过钱。7.证人李某1的证言：2014年，李永有在珀玕乡大部村一户商店内开了赌场，李永有叫他带些赌博的人过去，于是他带了李志强等人去，李永有给了他800元。赌场老板有李永有、徐德贵，赌场开了十多天。8.证人何某的证言：2014年左右，李永有在珀玕大部村开赌场，赌场每天有二三十人赌博，每天能抽一二万元，张伟在赌场看场子。9.证人于某的证言及辨认笔录：徐德行、王小平带人在她家院子里赌了两天，每天都有二三十人。10.证人徐某2的证言及辨认笔录：2014年徐德行跟大部村一伙人在大部村排溪组开赌场时，为防止有人来抓，徐德行让他看到有车子进村庄就打电话告诉其，并给了他100元。11.证人李某2的证言：2014年下半年，李永有、徐德贵、王小平、徐德行、李焕德等人在珀玕乡安置房旁、前溪、徐德贵家等地开设赌场，赌场每天大概能抽二三万元，每天有二三十人参赌，张伟在赌场看场子。12.证人徐某3的证言：2014年下半年，徐德行在大部村泉水组徐德江家门口开了三天赌场，赌场有二三十人赌博。13.证人徐某4、徐某5的证言：2014年下半年，徐德贵在其店门口开了几天赌场，赌场有二三十人参赌。14.证人徐某6的证言：他到徐德行、李永有等人开在大部村排溪组的赌场赌过博，赌场有二十多人参赌，张伟带人在看场子。15.证人吴某的证言：2014年，他在李永有和大部村的人在前溪村开的赌场赌过，赌场参赌人员有三四十人。16.证人徐某7的证言：她丈夫徐德贵和徐德行在她家开了两天赌场，赌场有十多人赌博，还有人在看场子。17.证人徐某8的证言及辨认笔录：2014年或2015年中秋节后，徐德行、姜才忠、徐德贵、徐保堂、王小平、李永有等人在大部村排溪组、泉水组、王家组、徐德贵家及南杂店开赌场，赌场开了二十天左右。18.同案人张伟的供述：2014年11月的一天，李永有说准备在珀玕乡大部村开赌场，他说谈成他也来一股，并带人在赌场看场子。过了几天赌场开的时候，他就带了几个人去，李永有给他10%的股份，李永有叫他喊人去赌博，他把这件事告诉了乐朕，后来乐朕也参股了。他带人看了十多天的场子，每天可以拿到一千多元，乐朕得二万元左右。19.同案人王小平的供述及辨认笔录：2014年11月，他和徐德行、徐保堂、徐德贵、徐某8、李焕德、李永有等人在徐德贵家、珀玕乡大部村王家组王福有家、泉水组徐德江家旁、排溪组等地开过赌场，每天有10至30人参与赌博，赌场开了半个月左右，赌场安排徐益安抽钱，每天能抽1至3万元，共抽得二十多万元，他只参与了十二天左右。张伟带了人在赌场看场子。20.上诉人李永有的供述及辨认笔录：2014年下半年，李焕德告诉他珀玕乡大部村有个赌场，让他叫人去赌博，到时给他股份，后来他便入股了。赌场股东有他、李焕德、徐德行、徐德贵、王小平、张伟、乐朕等人，赌场在徐德贵店里开了两天，张伟带人负责看场子占15%的股，他和乐朕、李焕德各占10%，徐德行负责管事，赌场共开了十多天。21.上诉人李焕德的供述及辨认笔录：2014年下半年，他见大部村有人开赌场，于是想从赌场弄点钱，便把赌场的桌子掀掉了，后来他说可以介绍人来赌场，经其他股东同意，他和李永有加入了。赌场股东有他、李永有、徐德行、王小平、徐德贵、徐保堂、乐朕等人，张伟带人看场子，占15%的股份。赌场在徐德贵家、店内还有其他两个村内开过，每天有二三十人赌博，共开了十来天，赌场开始是徐德行抽钱，后来安排徐益安抽钱，每天能抽一万多元。22.上诉人徐德贵的供述及辨认笔录:2014年下半年，李焕德大部村赌场的股东有他、徐德行、王小平、姜才忠、徐保堂、李焕德、李永有等人，张伟带人在赌场看场子，赌场安排了徐益安抽钱，赌场在他店里、家里、大部村王福有家、排溪村、泉水村徐德江家门口共开了十多天，共抽到二十多万元。他分得900元，徐德行跟他说过其儿子欠别人很多钱，让他把其他该分得的钱先放其那，其先用于还儿子债务，他还借了6000元给徐德行。23.上诉人徐保堂的供述及辨认笔录：2014年下半年，他和徐德行、徐德贵、王小平、李焕德、姜才忠、李永有、李焕德等人在大部村徐德贵家里、店里、泉水组徐德江家旁、排溪组开过赌场，赌场开了十多天，每天能抽到一万多元，张伟带了三四个人在赌场看场子。24.被告人姜才忠的供述及辨认笔录：2014年下半年，他见徐德贵家有好多人赌博，便也入了股，赌场股东有他、王小平、徐德贵、徐德行、徐保堂、李永有、李焕德、乐朕等人，赌场在徐德贵家、泉水组徐德江家、王家组、排溪组开过，他入股后开了七八天，一天能抽到一万五千元左右，张伟带人在赌场看场子。他按照安排每天去县城买菜，徐益安在赌场抽钱。对上诉人提出的上诉理由，根据本案的事实和证据，依照有关法律规定，本院评判如下：关于上诉人李永有提出，原判认定其系主犯有误，其在共同犯罪中作用、地位较小，应系从犯。经查，李永有等人为牟取非法利益，结伙开设赌场，李永有作为股东参与赌场管理，利益分配，其行为积极主动，应系主犯，故该理由不成立，不予采纳。关于上诉人李焕德提出，该案仅凭言词证据定案，事实不清，证据不足，其积极配合办案机关如实陈述犯罪事实，构成坦白，原判认定其为主犯错误，其应系从犯，同案人张伟仅被判处有期徒刑一年，原判量刑过重。经查，认定李焕德与人结伙开设赌场的证据充足，能够相互印证，并形成完整证据锁链，李焕德作为股东积极参与赌场管理，利益分成，起主要作用，应系主犯；原判已认定其具有坦白情节，并已给予从轻处罚；抚州市东乡区人民法院查明同案人张伟具有自首、立功情节，故而张伟因犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年。原判对李焕德的量刑恰当，李焕德的上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人徐德贵提出，原判量刑过重，认定其主犯有误，其将店面作为赌场并非主动提出，而是担心他们来闹事才不得已而为之，其仅得600元，没有参与商议赌场分成，也没参与任何赌场事宜。经查，徐德贵为牟取非法利益，与他人结伙在其家、店内等地开设赌场，虽徐德贵辩称其系受迫提供场地，但在案证据未能反映，其亦未提供证据予以证明。徐德贵作为股东参与赌场管理，利益分配，行为积极主动，作用较大，应系主犯。徐德贵的上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人徐保堂提出，原判量刑过重，赌场只开了十多天，其没有参与管理，没起任何作用，赌场开了几天后，其便去了福建，从福建回来后就退了出来，归案后其认罪态度好，社会危害性小。经查，徐保堂与人合伙开设赌场，破坏社会正常秩序，具有社会危害性，原判已认定其参与时间稍晚，中途曾退出，作用较小，系从犯，具有坦白情节，给予从轻处罚，原判量刑恰当，该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人姜才忠提出，其具有自首情节，原判量刑过重。经查，原判已认定姜才忠系从犯，具有自首情节，并给予从轻处罚，原判量刑恰当，该上诉理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人李永有、李焕德、徐德贵、徐保堂、姜才忠以营利为目的，伙同他人为赌博提供场所、赌具，组织他人进行赌博，共计获利20万元左右，其行为已构成开设赌场罪。上诉人李永有、李焕德、徐德贵、徐保堂、姜才忠提出的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李元庆审判员  武 凌审判员  吴志凌二〇二〇年三月二十六日书记员  付志兵