江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣08刑终73号原公诉机关江西省永丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）罗伟伟，男，1987年12月11日出生于江西省新干县，汉族，小学文化，务工，住江西省新干县，2018年9月6日因吸食毒品被新干县公安局处以行政拘留五日。2018年11月23日因涉嫌贩卖毒品罪被永丰县公安局刑事拘留，2018年12月14日被永丰县公安局执行逮捕。现羁押于永丰县看守所。辩护人周涛，江西明理（赣县）律师事务所律师。原审被告人熊卫兵（绰号熊老B），男，1973年8月15日出生于江西省永丰县，汉族，高中文化，务工，住江西省永丰县，2011年7月8日因赌博被永丰县公安局处以行政拘留十日并处罚款2000元。2018年11月23日因涉嫌贩卖毒品罪被永丰县公安局刑事拘留，2018年12月15日被永丰县公安局执行逮捕。现羁押于永丰县看守所。江西省永丰县人民法院审理永丰县人民检察院指控被告人罗伟伟、熊卫兵贩卖毒品一案，永丰县人民法院于2019年7月12日作出（2019）赣0825刑初137号刑事判决，被告人罗伟伟不服提出上诉，本院于2019年9月29日以原判适用法律错误为由发回永丰县人民法院重新审判。永丰县人民法院于2019年10月17日立案后，依法重新组成合议庭，于2019年10月29日公开开庭审理了本案。二〇一九年十一月十八日，永丰县人民法院做出（2019）赣0825刑初204号刑事判决。原审被告人罗伟伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人罗伟伟，听取了辩护人意见，核实了全案证据，对一审法院认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定：（一）被告人罗伟伟贩卖毒品犯罪事实2018年10月至11月底，被告人罗伟伟多次向熊卫兵、张某1（另案处理）等人贩卖毒品，具体事实如下：1.2018年10月的一天，经谢旭鸣（另案处理）联系，罗伟伟在新干县溧江乡快到桃溪乡的马路边上以3000元的价格卖给熊卫兵、张某1大约11克冰毒。2.2018年11月13日，经谢旭鸣联系，罗伟伟在峡江县水边镇与新干县交界处，以4000元的价格卖给熊卫兵等人约20克冰毒，之后罗伟伟、熊卫兵互加微信、互留手机号，约定待回去称重后再多退少补。熊卫兵回到永丰县将所购毒品称重后通过微信转账方式向罗伟伟支付毒资700元。3.2018年11月17日，经熊卫兵联系，罗伟伟在峡江县水边镇与新干县交界处，以6600元的价格卖给熊卫兵等人约30克冰毒。4.2018年11月22日，熊卫兵因涉嫌贩卖毒品罪被永丰县公安局禁毒大队民警抓获，熊卫兵到案后如实交代了其向新干籍男子购买毒品的事实并表示愿意协助抓获对方。次日，熊卫兵电话联系罗伟伟称要购买“30个东西”、罗伟伟表示同意并约好交易的时间、地点。当日11时许，熊卫兵、罗伟伟应约在峡江县玉笥山林场与105国道（京珠线）交界处路口，熊卫兵交给罗伟伟7000元现金，罗伟伟则交给熊卫兵一包疑似毒品的物品。交易完成后，警方将欲离开现场的罗伟伟抓获，并扣押交易所用的7000元现金和一包疑似冰毒物品、五粒疑似麻古物品。经称量，该疑似冰毒物品净重29.96克，疑似麻古物品净重0.41克。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，从该疑似冰毒物品和疑似麻古物品中均检出甲基苯丙胺成分。（二）被告人熊卫兵贩卖毒品犯罪事实2018年10月底至2018年11月底，被告人熊卫兵多次向王某梦、徐某1、张某荣等吸毒人员贩卖毒品，具体事实如下：1.2018年10月底的一天，被告人熊卫兵在永丰县恩江镇商贸宾馆对面农商银行门口，以400元的价格卖给王某梦1克冰毒。2.2018年11月10日下午，徐某1受王某梦委托联系被告人熊卫兵称想要购买毒品，当晚19时许熊卫兵在恩江镇新肖家综合大楼附近以800元价格卖给徐某12克冰毒。3.2018年11月22日下午，王某梦联系被告人熊卫兵称想要购买毒品，当日16时30分许熊卫兵在恩江镇崇文西大道安居小区路口，以400元价格卖给王某梦一小包毒品冰毒。当晚，王某梦以重量不足为由联系熊卫兵要求再提供一点冰毒，熊卫兵遂按约定将冰毒用黄色小纸条包着放在恩江镇中国银行对面一个通道的压水井旁。当日，公安机关从王某梦处扣押一小包净重为0.66克的疑似毒品物品，经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该疑似毒品物品中检出甲基苯丙胺成分。4.2018年11月22日21时许，张某荣电话联系被告人熊卫兵称想要购买毒品并约定在中国银行门口见面，之后张某2驾车搭载张某荣前往赴约，三人见面后熊卫兵拿出一个装有冰毒的小玻璃瓶和用卫生纸包着的一小包毒品称共有“一个半东西”，张某荣想用500元一起买下、熊卫兵不肯，双方拉扯间侦查人员赶至现场将熊卫兵抓获、小玻璃瓶掉地碎裂。之后，侦查人员从张某荣车上查获用卫生纸包好的吸管、锡纸及一小包净重为0.57克的疑似毒品物品；从熊卫兵所骑二轮助力车座板底下的储物格查获1包净重为5.7克的疑似毒品物品。经吉安市公安司法鉴定中心鉴定，该两份疑似毒品物品中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人罗伟伟2018年9月6日因吸食毒品被新干县公安局处以行政拘留五日；被告人熊卫兵于2011年7月8日因赌博被永丰县公安局处以行政拘留十日并处罚款2000元。上述事实有经庭审查证属实的下列证据证实，足以认定：1.书证人口信息全项查询、无前科证明、行政处罚决定书，证实被告人罗伟伟、熊卫兵案发时均年满十八周岁、具备完全刑事责任能力；熊卫兵于2011年7月8日因赌博被永丰县公安局处以行政拘留十日并处罚款2000元、罗伟伟2018年9月6日因吸食毒品被新干县公安局处以行政拘留五日。归案情况说明、立功情况说明，证实被告人熊卫兵于2018年11月22日被抓获归案，被告人罗伟伟于2018年11月23日经熊卫兵协助抓获归案；称重情况说明，证实本案中编号为1号、2号、4号的毒品因鉴定过程中取样导致前后两次称重结果不同；永丰县公安局情况说明四份，证实公安机关对随同熊卫兵等人前往购毒相关人员身份核实情况以及抓捕罗伟伟、扣押涉案物品等相关情况。2.证人证言王某梦的证言，证实其分别于2018年10月底、2018年11月10日及2018年11月22日三次向被告人熊卫兵购买冰毒各一个（约一克），价格均为400元每克，其中2018年11月10日该次为其与徐某1共同向熊卫兵购买了2克冰毒。张某荣、张某2的证言，证实2018年11月22日晚十点左右张某荣乘坐张某2的车在中国银行门口向被告人熊卫兵购买冰毒时警察将熊卫兵抓获，当时熊卫兵先是丢了一个卫生纸包到车里、包里有一个东西，张某荣说要两个东西，熊卫兵又拿出一个小玻璃瓶说共有1.5个，张某荣想用500元钱买下这些东西，熊卫兵不同意，突然就有民警将熊卫兵抓住了，民警从张某2车上查获的卫生纸包及吸管系熊卫兵丢进去的。谢旭鸣的证言，证实其两次介绍外号为“小个子”的男子从新干人手中购买冰毒，第一次是2018年下半年的一天花3000元，购买了11、12克左右，单价为260—280元/克，当时其与新干人联系好后，与张某1、“小个子”、杨某勇等人一起来到约定地点，由其下车与新干人进行交易；第二次是约一个月后的一天，张某1、“小个子”找到其想问新干人买毒品，其联系新干人称要50个东西并约好到新干与峡江交界处交易，之后由“小个子”开车搭载其前去交易，见面后“小个子”说只有4000元钱要不就先买4000元东西，新干男子有点抱怨，并将带来的东西倒出一半到另一个小袋子里给“小个子”，“小个子”付了4000元钱给新干人，新干人还说不知道多重，回去称了少了就退钱、多了要补钱，“小个子”与新干人相互留了电话、加了微信，当时是购买了4000元钱毒品，按250元每克价格计算应该是不到20克。张某1的证言，证实其曾和熊卫兵一起向一个新干人购买毒品，第一次是其与熊卫兵、杨某勇一起从永丰出发到峡江与谢某碰头，谢某联系了新干佬，之后开车来到新干一个乡下地方，从新干人手中购买了4000元钱冰毒，当时是谢某下车与新干人交易的；第二次是其联系谢某说要买毒品，谢某说可以，其和熊卫兵从永丰出发到峡江找到谢某，之后由熊卫兵开车带着谢某去新干人那儿购买毒品，其还跟熊卫兵说留到新干人电话来，因对方不愿意见这么多人故其没有去现场，当时共买了4000元左右；第三次是熊卫兵直接联系新干人的，约好时间、地点后，其与熊卫兵从永丰出发，其在水边镇下车，其给了熊卫兵3000元钱由熊卫兵单独开车去与新干人交易的、不清楚熊卫兵自己出了多少钱但总共可能是六七千元，每次购买价格可能有200多元每克。杨某勇的证言，证实其认识吸毒人员“熊老B”（熊卫兵）和“老三”（张某1），他们吸食的毒品是从新干人手中购买的，2018年国庆节之后的一天其和“老三”、“熊老B”、吴某从永丰出发去峡江，“老三”联系了绰号叫“脱力”的峡江男子想拿点毒品，之后经“脱力”联系，五个人一起往新干走，到了一个比较偏的地方，“老三”拿出一沓现金给“熊老B”，“熊老B”自己再拿出一沓钱，一起给了“脱力”，“脱力”下车见了一个男子，之后“脱力”上车就拿了一袋东西给“熊老B”。3.被告人供述与辩解被告人罗伟伟的供述与辩解，证实其到案后拒不如实交代犯罪事实。被告人熊卫兵的供述与辩解，证实其先后三次向一个新干人购买毒品，第一次是2018年10月份一天经过峡江运沙男子介绍到新干人手中花4500元钱购买了约20克冰毒、该次是峡江人去与新干人交易的；第二次是2018年11月13日其与张某1到峡江找到运沙男子称想购买毒品，运沙男子与新干人联系说要50个东西，其和峡江男子一起去交易的，花4500元买了20几克冰毒，当时留了新干人手机号并加了微信，回去称重后又转了700元钱给新干人；第三次是2018年11月17日其和张某1共同花6600元现金向新干人买了约30克冰毒、其开张某1车单独去交易的；其购买毒品的价格大概220元至230元每克，购买的毒品大部分被其自己吸食，少部分出售给了王某梦和“舍得”等人；2018年11月10日“阿丽”向其以400元购买了一个毒品；2018年11月22日16时许王某梦通过微信联系以400元向其购买了一个毒品，同日22时左右王某梦再次电话联系其购买毒品，其与王某梦约定将毒品置于中国银行对面的巷子内一个压水井的水泥地上，其共出售毒品给王某梦3次；2018年11月22日22时30分左右其出售冰毒给“舍得”的时候被民警抓获归案；2018年11月23日上午其在公安机关的控制下配合公安机关抓获了新干人罗伟伟。4.鉴定意见吉安市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告，证实送检的1至5号可疑毒品均检测出甲基苯丙胺成分。5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录扣押清单、提取笔录及毒品交易现场照片、查获毒品后编号照片、检查笔录及检查照片、抓获罗伟伟交易时的毒资照片、称重笔录及称重照片，证实公安机关对涉案相关物品依法进行了提取、扣押、称重，其中从王某梦处扣押的疑似毒品净重为0.66克，从张某荣车上扣押的疑似毒品净重为0.57克，从熊卫兵车上扣押的疑似毒品净重为5.7克，2018年11月23日熊卫兵与罗伟伟交易后扣押的疑似冰毒净重为29.96克、疑似麻古净重为0.41克。辨认笔录，证实王某梦辨认出熊卫兵，张某2辨认出熊卫兵及张某荣，张某荣辨认出熊卫兵，熊卫兵辨认出王某梦、新干人为罗伟伟、“舍得”为张某荣、谢某为谢旭鸣，杨某勇辨认出“脱力”为谢旭鸣，谢旭鸣辨认出“小个子”为熊卫兵、新干籍男子为罗伟伟、一同前往购毒的人为杨某勇。6.视听资料、电子数据微信转账记录，证实被告人熊卫兵于2018年11月13日19:19通过微信向被告人罗伟伟转账700元；通话清单，证实被告人熊卫兵与罗伟伟、张某荣、王某梦在案涉相关时段均互有通话；视频资料，证实熊卫兵被抓获后配合公安机关以购买毒品为由将罗伟伟约出来并进行交易的过程，及相关扣押、称重等过程。原判认为，被告人罗伟伟违反国家毒品管理制度，多次贩卖毒品甲基苯丙胺累计50克以上，被告人熊卫兵违反国家毒品管理制度，多次贩卖毒品甲基苯丙胺9.93克，二被告人行为均已构成贩卖毒品罪。鉴于熊卫兵被查获的毒品尚未流入社会，酌情从轻处罚；到案后如实供述犯罪事实并当庭自愿认罪，构成坦白，从轻处罚；协助抓获被告人罗伟伟，系一般立功，依法减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十八条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十九条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决：1、被告人罗伟伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元；2、被告人熊卫兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。罗伟伟上诉及其辩护人提出原判认定罗伟伟前三次贩卖毒品的证据不足，存在诸多疑点；认定其第四次贩卖毒品的数量证据不充分；原判发回重审后的判决有加重处罚嫌疑；原判量刑过重，请求本院对其从轻处罚。经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。关于罗伟伟及其辩护人提出原判认定罗伟伟前三次贩卖毒品证据不足，第四次贩卖毒品存在特情引诱，程序违法，应该予以排除的意见，经查，原判对此已经做了详细阐述，本院不予赘述。关于罗伟伟及其辩护人提出原判在本案被发回重审后，对罗伟伟并处没收财产十万元，加重了罗伟伟的刑罚，违反法律规定的意见，经查，原判在发回重审之前所做的判决并未明确对罗伟伟并处没收财产的具体数额，因此，原判在本案发回重审后对其并处没收财产十万元也就不存在加重刑罚一说。故罗伟伟及其辩护人的该意见，不予采纳。本院认为，上诉人罗伟伟违反国家毒品管理制度，多次贩卖毒品甲基苯丙胺累计50克以上，被告人熊卫兵违反国家毒品管理制度，多次贩卖毒品甲基苯丙胺9.93克，二被告人行为均已构成贩卖毒品罪。熊卫兵被查获的毒品尚未流入社会，可酌情从轻处罚；到案后如实供述犯罪事实并当庭自愿认罪，构成坦白，从轻处罚；协助抓获被告人罗伟伟，系一般立功，依法可减轻处罚。上诉人罗伟伟及其辩护人的意见均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 肖 红审判员 甘国飞审判员 王 钥二〇二〇年三月六日法官助理臧艳华书记员王佳莹