广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初9330号原告：鲁学见，男，汉族，1972年3月8日出生，户籍地址：四川省达县，委托代理人：王新发，广东盟凯律师事务所律师。被告：深圳市艾斯威克酒店管理有限公司，住所地：深圳市宝安区西乡街道宝民二路62号二、三层，统一社会信用代码：914403003425391881。法定代表人：肖国新。委托代理人：纵卫东、冯文静，广东启仁律师事务所律师。被告：刘强，男，汉族，1972年4月17日出生，户籍地址：四川省威远县，委托代理人：赵龙、吕娜，北京大成（深圳）律师事务所律师。被告：易继龙，男，汉族，1981年11月12日出生，户籍地址：湖南省辰溪县，委托代理人：赵龙、吕娜，北京大成（深圳）律师事务所律师。被告：卢祖元，男，汉族，1982年1月1日出生，户籍地址：广西玉林市玉州区，上列当事人提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，作出（2016）粤0306民初5596号民事判决书，深圳市艾斯威克酒店管理有限公司（以下称“艾斯公司”）不服提出上诉，深圳市中级人民法院认为原告自行委托的鉴定不在司法鉴定机构名录中登记在册，该鉴定机构就本案病例作出的鉴定意见书不能作为认定事实的依据，作出（2018）粤03民终23611号民事裁定书将该案发回本院重审，本院依法公开开庭审理并重新委托鉴定机构予以鉴定，原告的委托代理人王新发、艾斯公司的委托代理人纵卫东、冯文静、刘强和易继龙委托代理人赵龙、吕娜及卢祖元本人到庭应诉，本案现已审理终结。原告诉请：1、判令被告支付原告残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、医疗费及取固定物所需总费用、住院期间伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、辅助器具费等共计人民币2488850元；2、被告承担本案的全部诉讼费用。原告当庭将诉讼请求变更为四被告赔偿原告2985952.85元。本案相关情况一、事情经过、治疗概况以及伤残等级。2015年5月6日，被告卢祖元将艾斯公司室内外装修工程委托被告易继龙和被告刘强完成，工程内容包括拆墙、砌墙、水电、防水等室内外所有装修。被告易继龙雇请案外人张德华对被告艾迪公司进行粉刷。案外人张德华通过老乡宋志平找到原告一起做被告艾斯公司的粉刷工程，张德华做室内粉刷，原告做室外油漆粉刷，报酬为1000元。2015年8月10日，原告在刷外墙漆过程中，因被告易继龙提供的吊绳断裂致原告从高处坠落受伤，原告先后被送完北京大学深圳医院和深圳龙城医院治疗，共计住院天数为1017天。2015年11月9日，原告自行委托广东永恒法医临床司法鉴定所鉴定，原告脊髓损伤评定为二级伤残，后续治疗费为30000元，护理依赖程度为大部分护理依赖。经本院委托，2019年11月26日，原告伤情经广东南天司法鉴定所鉴定，原告的伤情评定为二级伤残。二、关于责任承担的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定的内容，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，须先厘清各被告的责任问题，一是被告易继龙和被告刘强是否应承担赔偿责任的问题，二是被告艾斯公司和被告卢祖元是否应承担赔偿责任的问题。现逐个分析如下：被告易继龙和被告刘强的责任问题。案外人张德华与原告接受被告易继龙和被告刘强的委托，为被告易继龙和被告刘强承包的被告艾斯公司装修工程提供劳务，装修工程中的装修工具及装修用原材料均由被告易继龙和被告刘强提供，案外人张德华与原告仅提供劳务，然后接受被告易继龙和被告刘强支付的劳务报酬，因此可以确定原告与被告易继龙和被告刘强之间形成的是雇佣关系。被告易继龙和被告刘强作为被告艾斯公司装修工程的承包方，不具有高空作业的施工资质，原告在索要作业工具的过程中，被告易继龙在事故发生的时候作为现场施工指挥管理人员，随意提供来源不明的高空作业吊绳，未对作业工具进行安全检查，也未对作业人员进行训练指导，未严格选择作业人员，对本次事故造成的伤害应当承担责任。被告艾斯公司和被告卢祖元的责任问题。被告艾斯公司成立于2015年5月15日，股东被告卢祖元持股50%，股东李强持股50%。被告卢祖元与被告易继龙签订承包合同时，股东李强知晓涉案装修工程的发包情况，并未提出异议。发包的涉案装修工程是被告艾斯公司用于经营旅业场所的装修，因此被告卢祖元发包工程的行为是被告艾斯公司成立之前的准备行为，根据《中华人民共和国民法总则》第七十五条的规定，设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。从上述法律可以看出，股东在公司成立前为公司利益所作的准备工作应当由成立后的公司承担权利与义务。因此被告艾斯公司应当对其成立前负担的债务以及赔偿承担责任，被告卢祖元对此不承担责任。回到本案，被告卢祖元本应当将涉案装修工程发包给具有相应资质条件的承包单位，但其明知被告易继龙和被告刘强没有装修及高空作业的相关资质，仍然将工程发包被告易继龙和被告刘强，因此被告卢祖元所代表的被告艾斯公司应当就被告易继龙和被告刘强对原告的损失赔偿承担连带清偿责任。再根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款规定的内容，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案中，原告作为成年人，且为经常从事相关的作业人员，应当具备应对危险的判断能力，应当能够预见到高空作业的危险性，应当对作业工具的可靠性进行严格的选择，但是由于原告疏忽大意，未能预见到吊绳会在作业过程中断裂，作业时没有尽到谨慎的义务，明显对损害后果的发生具有一定的过错，因此原告对自身身体受损也应当承担一定的过错责任。综合考量本案所有证据以及庭审记录，本院认定原告自身对事故的发生承担10%的责任，据此被告易继龙和被告刘强应当对原告的损失承担90%的赔偿责任。三、关于伤残等级等适用标准的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案中，深圳市中级人民法院于2019年3月5日作出民事裁定书将本案发回重审，因此本案重新启动了一审程序。上述司法解释中的“一审法庭辩论终结时的上一统计年度”，并非指第一次审理的上一年度。因为从上述司法解释规定的目的来看，应当理解为“最后做出判决时的一审法庭辩论终结的上一年度”。综上所述，本案以下针对残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费和护理费等均采用计算本案适用赔偿依据时的上一年度标准，这也能更好地保护受害者的利益，而且有利于受害者今后生活的保障。四、医疗费。原告共计花费医疗费462666.88元（995.26+161309+300362.62），其中原告欠付医院医疗费267363.16元，被告易继龙和被告刘强为原告垫付医疗费162700元，被告卢祖元为原告垫付医疗费30000元。原告起诉的医疗费因欠费确实有些没有医疗票据，但医院已经出局欠费清单，且医疗费的发生是侵权行为导致的损害后果之一，无论原告是否已向医院支付该笔费用，损害后果都已发生，作为侵权人的被告因此负有消除这种损害后果，使原告恢复到如同没有遭受损害时的状态的义务。至于原告获得医疗费赔偿后，是否向医院履行支付义务，则属于医疗合同法律关系所要解决的问题，并非本案应解决的问题。因此原告关于医疗费的主张，本院予以支持。五、后续治疗费。因原告自行委托的鉴定机构对后续治疗费表述为拆除内固定的费用，但时隔四年后该内固定物依然未拆除，因此，采用广东永恒法医临床司法鉴定所鉴定的后续治疗费依据不足，原告可待该费用实际发生后另行主张。六、护理费。护理费分为两个部分，一是原告住院期间的护理费，该期间的护理费按照150元/天计算，计为152550元（1017天×150元/天）；二是原告出院后的护理费，双方均认可需要大部分护理依赖的意见，护理费暂计10年计为315724元（120元/天×365天×80%×10年）。七、住院伙食补助费。住院伙食补助费按照100元/天计算，结合原告的住院天数，住院伙食补助费计为101700元（100元/天×1017天）。八、营养费。根据原告的伤残等级，营养费计为4500元（5000×90%）。九、鉴定费。原告当庭撤回对该鉴定费的诉求，本院予以确认。因本院委托的广东南天司法鉴定所鉴定结论与原告自行委托的鉴定机构的鉴定结论一致，因此被告刘强和易继龙预交的鉴定费4276元由其自行承担。十、交通费。交通费按照30元/天计算，结合原告的住院天数，住院伙食补助费计为30510元（30元/天×1017天）。十一、精神损害抚慰金。根据原告的伤残等级，精神损害抚慰金计为90000元（100000×90%）。十二、误工费。综合本案证据以及庭审陈述，可以确定原告从事的行业为建筑装饰和其他建筑业，结合原告的住院天数和全休天数，本院参照广东2019年国有同行业在岗职工年平均工资中的建筑装饰和其他建筑业平均工资标准，误工费计为174358.38元（62577元/年÷365天×1017天）。十三、残疾赔偿金。原告提交的内地居民采集表、学籍档案和西乡街道执法文书对原告同行的调查等证据，足以证实其在城镇居住满一年以上且主要收入来源地为城镇，因此残疾赔偿金计为1035792元（57544元/年×20年×90%）。十四、被扶养人生活费。事故发生时，原告的家庭成员具体情况为：长子鲁顺（1999年5月17日生，事故发生时还须扶养1.75年）、次女鲁仕美（2004年2月7日生，事故发生时还须扶养6.5年）、父亲鲁多奎（1940年2月4日生，事故发生时还须扶养5年）、母亲张维碧（1942年10月8日生，事故发生时还须扶养7.17年），原告父母膝下三子女。结合原告的伤残等级，原告的被扶养人生活费计为298479.48元[40535元/年×（5+7.17）年×90%÷3+40535元/年×（1.75+6.5）年×90%÷2]。十三、垫付情况。被告易继龙和被告刘强为原告垫付医疗费162700元，被告卢祖元为原告垫付医疗费30000元，但卢祖元系艾斯公司的股东，系代替艾斯公司从事民事行为，因此本案将卢祖元垫付的费用计算至艾斯公司垫付的部分。判决结果综上所述，原告因本次事故遭受损失共计2666280.74元,扣除各被告垫付的费用，被告仍应赔偿原告2206952.67元（2666280.74元×90%-30000-162700）。依照《中华人民共和国民法总则》第七十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告易继龙和被告刘强应于本判决生效之日起五日内共同赔偿原告鲁学见2206952.67元；二、被告深圳市艾斯威克酒店管理有限公司应对上述赔偿承担连带清偿责任；二、驳回原告鲁学见的其它诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12944元，由被告深圳市艾斯威克酒店管理有限公司、被告易继龙和被告刘强共同承担9567元，原告鲁学见承担3377元。如不服本判决，可在判决生效之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 王    娟人民陪审员 凌  丽  娜人民陪审员 廖    婷二〇二〇年三月九日书 记 员 廉东娜（兼）书 记 员 莫  莹  莹附本案相关法律条文如下：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。