吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终1058号上诉人（原审被告）吉林森工集团建筑工程有限责任公司，住所地长春市二道区自由大路6451号6楼601室。法定代表人翟莹欣，经理。委托诉讼代理人罗书男，吉林敦宜律师事务所律师。上诉人（原审被告）吉林省安然劳务有限公司，住所地德惠市达家沟镇百兴街。法定代表人闫术敏，经理。委托诉讼代理人李清贵，德惠市岔路口镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）张庆复，男，1961年4月4日出生，汉族，住榆树市。委托诉讼代理人王宇玲，吉林吉大律师事务所律师。上诉人吉林森工集团建筑工程有限责任公司（以下简称森工集团）、上诉人吉林省安然劳务有限公司（以下简称安然公司）因与被上诉人张庆复劳动争议一案，不服吉林省德惠市人民法院（2019）吉0183民初3448号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张庆复原审时向法院提出诉讼请求：张庆复是安然公司职工，2013年被招入公司，被招入公司后，安然公司未给张庆复缴纳工伤保险。之后被委派至森工集团春城项目部1标段2,3号楼工地做力工。2014年5月5日8时张庆复在安装塔吊附着支架铁板,在搬运铁板上跳板时跌倒,然后被铁板砸伤，造成肝、肾破裂大出血,胸部砸断5根肋骨，肺部受伤，造成严重肺部积水。张庆复受伤后，工友们立即送往吉林大学第一医院二部进行抢救，总共住院70天，花去医药费8.9万元。事故发生后，张庆复向长春市人力资源和社会保障局申请了工伤认定，该局于2015年12月9日作出了长人社德工认字【2015】58号工伤认定决定书，认定张庆复属于工伤。张庆复之后又向长春市劳动鉴定委员会申请了工伤鉴定,长春市劳动鉴定委员会做出的伤残标准和鉴定结论是张庆复构成9级伤残。鉴于以上事实，根据《工伤保险条例》《吉林省实施办法》相关规定，安然公司应向张庆复支付医药费8.9万元、停工留薪12月工资43200元、一次性伤残补助金32400元、一次性工伤医疗补助金32400元、一次性伤残就业补助金25200元、住院期间护理费9808.4元、伙食补助费7000元，以上款项合计229008.4元，由于森工集团是实际用人单位,对上述款项应与安然公司承担连带责任，森工集团已支付医疗费7.9万元。就上述主张张庆复与二被告未能协商一致，张庆复曾经依法提起劳动仲裁申请,德惠市劳动人事争议裁委对张庆复的申请作出了不予受理的裁定。要求：一、请求解除张庆复与安然公司的劳动关系。二、判令安然公司、森工集团向张庆复支付停工留薪期十二个月工资43200元（自2014年5月至2015年5月，每月工资3600元)。三、判令安然公司、森工集团向张庆复支付一次性伤残补助金32400元(9个月×3600元每月)，医药费10000元。四、判令安然公司、森工集团向张庆复支付一次性工伤医疗补助金32400元（9个月×3600元每月）。五、判令安然公司、森工集团向张庆复支付一次性伤残就业补助金25200元(7个月×3600元>。六、判令安然公司、森工集团向张庆复支付护理费9808.4元(70天×140.12元)、伙食补助费7000元。本案诉讼费用由安然公司、森工集团承担。以上合计:160008.4元。森工集团原审时辩称，我方与张庆复方不存在劳动关系，我方与安然公司系劳务分包合同关系，且在分包过程中不存在过错，对于张庆复不承担工伤赔偿责任；张庆复仲裁申请超过时效，依法应当驳回诉讼请求。我方没有向张庆复方支付过相关费用。安然公司原审时辩称，张庆复受伤当时森工集团已经承担了责任，对张庆复也及时的治疗了，当时张庆复与森工集团达成的什么协议，我们不知道，张庆复当时是森工集团借过去了，不在我们的工程范围内，我公司轻包了森工集团一部分工程，但是张庆复干的是森工集团自己的工程，不在我们轻包的范围内。张庆复在吉大二院住院期间我公司支付了5万元，后来森工集团把该款给我公司了，我公司是在森工集团招标，周伟是总工头，张庆复是在外雇佣的，我公司不同意承担责任。原审法院经审理查明，张庆复在森工集团春城项目部1标段2、3号楼工地做力工。2014年5月5日8时许，张庆复在安装塔吊附着支架铁板,在搬铁板上跳板时跌倒,在跌到地面时被铁板砸伤，张庆复受伤后，到吉林大学第一医院二部先后共住院治疗70天，花医药费89315.58元。2015年12月9日长春市人力资源和社会保障局作出长人社德工认字（2015）58号工伤认定决定书，认定张庆复此次受伤属于工伤。2016年7月27日，长春市劳动鉴定委员会鉴定，张庆复构成九级伤残。2019年7月31日，德惠市劳动人事争议仲裁委员会作出德劳人仲（2019）148号不予受理通知书。原审法院认为，张庆复受伤后，长春市人力资源和社会保障局作出长人社德工认字（2015）58号工伤认定决定书，认定张庆复受伤属于工伤，经长春市劳动鉴定委员会鉴定，张庆复构成九级伤残。因此，张庆复依法享有工伤保险待遇，根据张庆复的请求，安然公司依法应支付给张庆复的工伤保险待遇为：1、医药费10000元,2、停工留薪期工资12个月×3600元=43200元，3、一次性伤残补助金9个月×3600元＝32400元，4、一次性工伤医疗补助金9个月×3600元＝32400元，5、一次性伤残就业补助金7个月×3600元＝25200元，6、住院伙食补助费262.58元×10%×70天=1838.06元，7护理费,140.12元×70天=9808.4元。张庆复是在森工集团的工地工作中受伤，张庆复要求森工集团承担连带责任依法应予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条，《工伤保险条例》第三十条，第三十二条，第三十三条，第三十七条之规定，原审判决：一、解除张庆复与安然公司的劳动关系；二、安然公司于判决生效后五日内赔偿张庆复工伤保险待遇154846.46元，森工集团承担连带给付责任。案件受理费10元，由安然公司承担，森工集团承担连带给付责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。宣判后，森工集团、安然公司均不服，向本院提起上诉。安然公司的上诉请求时要求撤销原审判决，将本案发回重审。事实和理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。一、森工集团抗辩称张庆复仲裁申请已经超过仲裁时效，原审法院对此未予认定。二、原审判决认定张庆复停工留薪工资按12个月计算明显错误，应予保护3个月。三、张庆复不是森工集团的员工，故不应当解除其与本公司之间的劳动关系，张庆复系周伟雇的临时工。森工集团是分包土建工程，安装塔吊是分包给案外公司。事发时，张庆复的医疗费是森工集团承担的，并没有任何人通知安然公司。张庆复受伤后，认定工伤、评定劳动能力损失两项鉴定，安然公司并不知情。三、发生事故的过错方是案外公司，原审法院对此未进行调查，一味追究工伤责任错误。综上，请求二审法院将本案发回重审。对安然公司的上诉，张庆复二审时答辩称，原审判决正确，应驳回上诉维持原判。本案案件事实清楚，我是2013年被招入安然公司工作，后被派往森工集团做力工，2014年5月我在森工集团受伤后被认定为工伤，经长春市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。安然公司在一审中认可了我与其存在劳动关系。我受伤后一直与森工集团就赔偿一事进行沟通，因此时效并未经过。我五根肋骨骨折，肺部损伤、肝、肾破裂大出血等，因此主张按照《工伤保险条例》给付我12个月的停工留薪有事实及法律依据。安然公司及森工集团没有给我提供必要的劳动保护造成我的损害，应由其承担连带责任，至于长春市乾顺机械安装有限公司是否是事故现场安装塔吊的公司该事实我无从得知，安然公司及森工集团在承担相应赔偿责任后向案外人追偿。对安然公司的上诉，森工集团二审时答辩称，原审已查明被上诉人是安然公司员工，且被上诉人已对其伤害对其工伤认定，构成工伤，工伤赔偿责任显然应由安然公司承担。被上诉人自称其在安装塔吊时受伤，其损害后果与森工集团无关，森工集团已将塔吊安装工程依法分包给案外公司，经查案外公司是合法经营单位具有承包资质，同时双方签署的分包协议明确约定塔吊安拆运输均由其负责。施工中出现的问题后果由其自行承担，故森工集团非本案的责任主体，不应担责。森工集团的上诉请求是要求撤销原审判决；发回重审或依法改判，判决森工集团不承担责任；一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。1.工地的责任主体应当是事故发生时，工地的管理者，案涉工程已经依法分包给长春市乾顺机械安装有限责任公司，张庆复的损害结果与森工集团无关。2.根据工伤认定决定，认定张庆复的受伤属于工伤，根据法律规定，工伤责任应当由用人单位承担，故应当由安然公司负担。二、原审法院适用法律错误。本案不存在劳务派遣，及时存在劳务派遣，用工单位承担责任的情形也必须由法律直接规定，本案不存在此种情形。三、本案程序违法，原审判决没有审查分包事实，即作出判决，属于严重的程序错误。四、本案已经超过诉讼时效，应当驳回张庆复的诉讼请求。对森工集团的上诉，张庆复二审时答辩称，原审判决正确，应驳回上诉维持原判。本案案件事实清楚，我是2013年被招入安然公司工作，后被派往森工集团做力工，2014年5月我在森工集团受伤后被认定为工伤，经长春市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。安然公司在一审中认可了我与其存在劳动关系。我受伤后一直与森工集团就赔偿一事进行沟通，因此时效并未经过。我五根肋骨骨折，肺部损伤、肝、肾破裂大出血等，因此主张按照《工伤保险条例》给付我12个月的停工留薪有事实及法律依据。安然公司及森工集团没有给我提供必要的劳动保护造成我的损害，应由其承担连带责任，至于长春市乾顺机械安装有限公司是否是事故现场安装塔吊的公司该事实我无从得知，安然公司及森工集团在承担相应赔偿责任后向案外人追偿。对森工集团的上诉，安然公司二审时答辩称，原审认定被上诉人系森工项目工程的力工，根据被上诉人原审的陈述，森工已经承担7.9万元的医疗费，由此可以证明，森工与被上诉人存在劳动关系，并承担了相应的责任义务，被上诉人其他的经济损失应该由森工集团承担。森工集团上诉认为被上诉人损害发生在案外公司现场，被上诉人身为森工项目的力工，为何会出现在塔吊安装现场，被上诉人与案外公司是否存在雇佣关系，如果被上诉人与案外公司存在雇佣或帮工关系，其损害责任应由案外公司承担。本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，关于本案是否超过仲裁时效问题，张庆复工伤事故发生后，通过劳动和社会保障部门进行了工伤认定，亦于2016年7月2日进行了伤残等级鉴定。此后，张庆复积极主张权利，通过证人证言以及通话录音等证据能够证明张庆复在此后亦积极追索工伤保险赔偿，故张庆复的仲裁申请并未超过仲裁时效。张庆复发生工伤事故，经由长春市人力资源和社会保障局作出长人社德工认字（2015）58号工伤认定决定认定张庆复属工伤，用人单位为安然公司。安然公司作为用人单位未为张庆复缴纳工伤保险，理应承担工伤保险责任，原审判决解除张庆复与其之间的劳动关系正确，应予维持。张庆复在森工集团的工地中受伤，森工集团应当对张庆复的事故承担责任，原审判决认定森工集团承担连带责任亦无不当。关于停工留薪期，张庆复工伤部位为腹部闭合性损伤、弥漫性腹膜炎、肝挫裂伤、右肾挫裂等九处，原审法院认定其停工留新期为12个月并无不当。关于张庆复的月工资数额问题，张庆复的工作岗位系力工，其陈述日工资为150元，每月实发3600元左右，安然公司虽不认可张庆复的工资数额，但是并未提供发放工资的相应证据，且张庆复的陈述具有合理性，故原审法院认定张庆复月工资为3600元并无不当。关于原审法院认定的住院期间伙食补助费问题，根据《吉林省实施办法》第三十五条，“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10％的标准，由工伤保险基金支付……”的规定，张庆复住院期间的伙食补助费应为603.05元（86.15元*10%*70日）。关于原审法院认定的护理费问题，根据《吉林省实施办法》第三十四条“工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动（人事）关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前１２个月平均工资和福利支付停工留薪期待遇。停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资１人的标准支付护理费”的规定，张庆复的护理费应为6030.5元（86.15元*70日）。据此，张庆复应当获得的工伤保险待遇共计为149833.55元。综上，原审判决认定事实部分有误，本院予以纠正，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持吉林省德惠市人民法院（2019）吉0183民初3448号民事判决第一项；二、变更吉林省德惠市人民法院（2019）吉0183民初3448号民事判决第二项为“上诉人吉林省安然劳务有限公司于本判决生效后五日内赔偿被上诉人张庆复工伤保险待遇149833.55元。上诉人吉林森工集团建筑工程有限公司承担连带给付责任”；三、驳回被上诉人张庆复的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，均由上诉人吉林省安然劳务有限公司和上诉人吉林森工集团建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高婧明审判员  聂 莹审判员  邵明福二〇二〇年三月三十日书记员  高 珊