四川省成都高新技术产业开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0191刑初85号 公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。 被告人李大鹏，男，1984年9月20日出生,汉族，大专文化，户籍所在地四川省巴中市巴州区，2019年5月16日因犯贩卖毒品罪被成都市武侯区人民法院判处有期徒刑七个月，2019年6月6日刑满释放。2019年7月11日因涉嫌盗窃罪被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留；2019年8月15日被成都市公安局高新技术产业开发区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检刑诉[2020]58号起诉书指控被告人李大鹏犯盗窃罪、信用卡诈骗罪，于2020年2月17日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派检察员原红旗、检察员助理卢佩雷出庭支持公诉，被告人李大鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。 成都高新技术产业开发区人民检察院指控，2017年10月间，被告人李大鹏在成都市高新区世豪广场“辛香蜀都”火锅店担任店长，该店系被害人吴某1申请注册的个体工商户。10月30日，李大鹏盗走被害人杨某1（吴某1继母）放在店内使用的川Ａ×××××本田ＣＲＶ汽车的钥匙，将车开走，不辞而别。该车用于店内采购，李大鹏不负责保管该车。之后李大鹏将车辆质押给向某，作为向向某借款19000余元的担保。李大鹏得款后，将款项耗用，并未赎回车辆，后经鉴定，该车价值79500元。 2017年11月1日，李大鹏利用事先取得的吴某1的一张招行信用卡，冒用吴某1的名义，在成都蒂爵珠宝消费18286元。 2017年12月某日夜间，李大鹏潜回成都市高新区世豪广场“辛香蜀都”火锅店，盗窃保险柜中现金4000余元。 2019年6月28日凌晨，李大鹏潜入成都市高新区成汉中路185号新街里二街负一楼14号“小春风麻辣烫”店铺，盗走现金600余元。 2019年7月11日凌晨，李大鹏潜入成都市高新区天府三街1170号“重庆赵二”火锅店，盗走一部金色三星手机（经鉴定价值350元)；潜入成都市高新区天府二街1033号8栋附106号“牛华八婆麻辣烫”店，盗走一部华为手机（经鉴定价值280元）和现金7000余元。 2019年7月11日，警察在成都市温江区38号一旅店将李大鹏抓获。公诉机关建议判处被告人李大鹏有期徒刑四年至四年六个月，并处罚金人民币二万五千元，但因被告人李大鹏对部分盗窃事实提出行为性质的辩解，并对已签署的认罪认罚具结书中的量刑部分认为量刑过重，公诉机关当庭建议对被告人李大鹏的量刑应酌情从重。 经审理查明，2017年10月间，被告人李大鹏在成都市高新区世豪广场“辛香蜀都”火锅店担任店长，该店系被害人吴某1申请注册的个体工商户。同年10月中下旬，李大鹏盗走被害人杨某1（吴某1继母）放在店内使用的川Ａ×××××本田ＣＲＶ汽车的钥匙，将车开走，该车系用于店内采购，李大鹏不负责保管该车。后于同月23日李大鹏将车辆质押给向某，作为向向某借款19000余元的担保。李大鹏得款后，将款项耗用，并未赎回车辆，后经鉴定，该车价值79500元。被盗车辆川Ａ×××××本田ＣＲＶ汽车已发还被害人。另查明，经鉴定，成都市高新区天府二街1033号8栋附106号“牛华八婆麻辣烫”店被盗华为手机价格为230元。公安机关挡获被告人李大鹏后在李大鹏住处查获现金人民币7178.5元，三星牌手机1部，华为牌手机1部，ｖｉｖｏ牌手机1部，蓝色双肩背包1个、黑色帽子1个、口罩3个、白色纺织手套2只、剪刀1把、安全锤1把、螺丝刀2把、撬棍2根。其余审理查明事实与指控事实一致。 上述事实，有受案登记表及到案经过，常住人口基本信息表，辨认笔录及照片，现场指认照片，搜查笔录及照片，客户资料，二手车买卖合同，收条，借条，委托书，驾驶证，账目记录，员工求职申请表，车辆登记证，银行账单明细，公安机关扣押、发还物品清单，价格鉴定意见书，前科材料，尿液现场检测报告书，视听资料，被害人刘某1、封某、刘某2、杨某2、吴某1、杨某1的陈述，证人吴某2、张某、向某、余某的证言,证人杨某3、罗某的电话记录，被告人李大鹏的供述等证据证实，足以认定。被告人李大鹏在开庭审理过程中提出起诉指控盗窃川Ａ×××××本田ＣＲＶ汽车的行为应认定为职务侵占罪的辩解，对起诉指控的其他盗窃事实和信用卡诈骗事实无异议并认罪。 本院认为，被告人李大鹏以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人李大鹏冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。被告人李大鹏一人犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。本院在量刑时还考虑到：1.被告人系累犯，依法应当从重处罚；2.被告人多次盗窃，酌定从重处罚；3.被告人到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对被告人李大鹏所提起诉指控盗窃川Ａ×××××本田ＣＲＶ汽车的行为应认定为职务侵占罪的辩解理由，经查，根据个体工商户登记信息显示涉案火锅店系个体工商户并非公司、企业或者其他单位，结合被害人吴某1、杨某1的证言以及时任火锅店采购员杨某3、罗某的证言，证实涉案车辆系火锅店采购所用，平时车钥匙由采购员保管并放于收银台抽屉内，李大鹏并不负责保管车钥匙，且无证据证实该车辆系火锅店老板拿给被告人李大鹏个人使用车辆。故对被告人李大鹏所提的辩解理由，本院不予采纳。但李大鹏的辩解系行为性质的辩解，并非否认该笔犯罪事实，故本院仍在公诉机关的量刑建议内予以量刑。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人李大鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。决定合并执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币25000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月11日起至2023年10月10日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、将扣押在案的三星手机一部、华为手机一部发还被害人；现金人民币7178.5元退赔给被害人，不足部分继续追缴、退赔；犯罪工具剪刀、安全锤、螺丝刀、撬棍等予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 引 人民陪审员  常璟璞 人民陪审员  于广华 二〇二〇年三月十一日 书 记 员  杨 茜 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产： （一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的； （二）使用作废的信用卡的； （三）冒用他人信用卡的； （四）恶意透支的。 前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。 盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌定决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。