山东省烟台市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁06刑终77号原公诉机关莱州市人民检察院。上诉人（原审被告人）赵占淑，女，1951年2月25日出生于山东省莱州市，汉族，小学文化程度，户籍所在地及住址莱州市。2018年8月29日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。2019年12月28日因一审判决的刑期届满被释放，同日被原审法院取保候审。辩护人王建智，山东君秋律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人贾某，女，1944年3月8日出生，汉族，户籍所在地山东省临沂市兰山区，住莱州市。系本案被害人。诉讼代理人镡经林，莱州信正法律服务所法律工作者。山东省莱州市人民法院审理山东省莱州市人民检察院指控原审被告人赵占淑犯故意伤害罪一案，于二〇一九年十二月十二日作出（2018）鲁0683刑初698号刑事附带民事判决。原审法院宣判后，原审被告人赵占淑不服,提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人及诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年8月10日6时许，被告人赵占淑与邻居贾某在莱州市沙河镇祝家村家门口附近因琐事发生口角争执，后某晓玉以被告人赵占淑辱骂自己为由持铁锨至被告人赵占淑家门口，被告人赵占淑持大镢将贾某打伤。经鉴定，被害人贾某左手拇指末节指骨粉碎性骨折构成轻伤二级；左髌骨骨折构成轻伤二级。原审另查明，附带民事诉讼原告人贾某的经济损失合计人民币9544.98元，其中医疗费7286.9元、住院伙食补助费900元、护理费1358.08元。上述事实，有经原审法院质证、采信并在判决书中逐一列明的案件来源、归案情况说明、受案登记表、立案决定书，扣押决定书、扣押清单及照片，伤情照片、损伤检验记录、磁共振诊断报告单、DR诊断报告，前科查询说明、户籍证明，莱州市公安局沙河派出所出具的办案说明，莱州市公安局沙河派出所制作的现场图与监控截图，被害人门诊及住院病历、医疗费单据、用药明细等书证，证人张某、王某1、祝某1、聂某、祝某2、王某2等人的证言，被害人贾某的陈述，被告人赵占淑的供述与辩解，鉴定意见莱州市公安局法医学人体损伤程度鉴定书和司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书，视听资料监控视频录像光盘、视频说明、视频截屏照片等证据证实。原审法院认为，公诉机关指控被告人赵占淑故意伤害的事实及罪名成立。被告人赵占淑故意伤害他人身体，致一人二处轻伤，其行为侵犯了公民的健康权，构成故意伤害罪。被害人陈述、被告人在侦查机关的供述、鉴定意见、视听资料结合部分证人证言等证据，足以证实被告人赵占淑与被害人贾某因琐事发生口角争执，继而被告人持大镢致伤被害人的事实，被告人关于自己不是故意伤害被害人、是自卫失手伤了被害人、是正当防卫，辩护人关于被告人是正当防卫、指控赵占淑犯故意伤害罪事实错误、证据不足的意见与事实不符，均不予采纳。但被害人在双方发生争执后持铁锨至被告人家门口，对矛盾激化负有责任，可酌情对被告人予以从轻处罚。被告人因伤害行为给被害人造成的经济损失，应依法予以赔偿。原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，以被告人赵占淑犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人赵占淑赔偿附带民事诉讼原告人贾某医疗费、住院伙食补助费、护理费等经济损失合计人民币9544.98元。原审法院宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人赵占淑不服提出上诉，请求二审法院撤销原审判决，查清事实，依法改判上诉人无罪。理由是：1、原审判决认定上诉人与贾某因琐事发生口角争执，继而持大镢致伤贾某的事实不清，证据不足，判决认定上诉人构成故意伤害罪错误。本案的案发现场在上诉人家门口，视频资料证实是贾某持铁锨到上诉人家来殴打上诉人，而不是上诉人持大撅到贾某家故意殴打贾某；本案发生的时间只有30秒，证人均不在场，贾某持铁锨对上诉人进行攻击没有查清，贾某的两份询问笔录均是虚假的，均没有如实陈述案发原因，有意隐瞒事实推脱责任，不应采信；贾某如何受伤没有查清，其左膝部的伤不是上诉人造成的。原审判决采信的证据前后矛盾，证人均没有看见二人厮打，贾某对打仗过程的陈述前后矛盾，原审判决采信的证据无法证实上诉人致贾某轻伤，应根据疑罪从无的原则，认定上诉人无罪。2、上诉人的行为是正当防卫，原审判决未予认定错误。贾某因故意垫高门口被上诉人找村委制止而对上诉人怀恨在心，案发当天无故挑起事端，以上诉辱骂为借口，持铁锨到上诉人家门前殴打上诉人，贾某殴打上诉人的行为是有预谋的不法侵害行为；上诉人拿大撅自卫时，不法侵害行为正在进行；上诉人是在受到贾某持铁锨攻击时才被迫拿起大撅进行防卫，主观方面是出于防卫的目的，是为了本人的人身权利免受正在进行的不法侵害而采取的防卫行为，并没有明显超出必要限度，上诉人的行为应认定为正当防卫。综上，原审判决认定事实不清，认定上诉人构成故意伤害罪错误，上诉人的行为系正当防卫，不应负刑事责任，请二审法院依法查明事实，改判上诉人无罪。上诉人赵占淑的辩护人提出的辩护意见与上诉人的上诉理由一致，认为上诉人没有伤害被害人的故意及伤害行为，被害人手指的伤是上诉人在正当防卫过程中意外受伤，上诉人没有致伤被害人的膝部，上诉人的行为不构成故意伤害罪，而是正当防卫，希望二审法院依据实事求是、疑罪从无的原则，改判上诉人无罪。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。二审期间上诉人赵占淑及其辩护人未提供新的证据。山东省莱州市人民法院在一审判决书中列明的经庭审质证认定本案事实的证据，本院予以确认。本院认为，上诉人赵占淑与被害人贾某因琐事发生口角争执，在被害人持铁锨到其口时，持大镢与被害人厮打，故意伤害他人身体，致被害人二处轻伤，其行为构成故意伤害罪。关于上诉人赵占淑及其辩护人提出的原审判决认定事实不清，证据不足，上诉人没有伤害被害人的故意及伤害行为，被害人手指的伤是上诉人在正当防卫过程中意外受伤，上诉人没有致伤被害人的膝部，上诉人的行为不构成故意伤害罪，原审判决认定上诉人构成故意伤害罪错误的上诉理由及辩护意见，经查，在案证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、视听资料、视频截屏照片等证据，证实上诉人与被害人因琐事发生口角争执，在被害人持铁锨到上诉人家门口时，上诉人持大镢与被害人厮打，厮打过程中致被害人二处轻伤的事实。上述证据系侦查机关依法取得，符合证据的客观性、合法性、关联性，应当作为定案依据，且证据间能相互印证，并能形成完整的证据链条，足以证明本案事实。上诉人作为成年人，应当明知其持大镢与被害人厮打，会造成被害人受伤的后果，希望并放任这种结果的发生，造成被害人二处轻伤的后果，说明其主观上具有伤害他人的故意，客观上实施了伤害他人的行为，符合故意伤害罪的构成要件，构成故意伤害罪。故上诉人赵占淑的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，与事实不符，且于法相悖，均不能成立，本院不予支持。关于上诉人赵占淑及其辩护人提出的上诉人的行为是正当防卫，原审判决未予认定错误的上诉理由及辩护意见，经查，正当防卫是指为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，在案证据证实上诉人与被害人存在厮打并致被害人受伤的事实，上诉人在厮打中没有受伤，上诉人的行为说明其主观上具有伤害他人的故意，系假想防卫，不符合正当防卫的构成要件，不能认定其构成正当防卫。故上诉人赵占淑的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，与事实不符，且于法相悖，均不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  盖柏先审判员  刘光星审判员  褚兴玉二〇二〇年三月三十日书记员  王 莉