陕西省汉中市中级人民法院民事判决书（2020）陕07民终82号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所地：汉中市汉台区。负责人：宋年年，该公司总经理。被上诉人（原审原告）:刘超，男，1986年10月17日出生，汉族，住汉中市汉台区。    被上诉人（原审被告）:韩彦中，男，1971年9月9日出生，汉族，住汉中市汉台区。    被上诉人（原审被告）:汉中长征出租汽车有限公司。住所地：汉中市汉台区。法定代表人：刘仍岩，该公司总经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称“阳光财险汉中支公司”）因与被上诉人刘超、韩彦中、汉中长征出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市南郑区（2019）陕0703民初2336号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人阳光财险汉中支公司上诉请求：1、请求对一审判决上诉人承担的各项费用进行改判或发回重审；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原告经陕西蓝图法医司法鉴定所鉴定，原告股骨头人工髋关节置换术与本案存在因果关系，损伤参与度为100%，上诉人对此因果关系不认可。理由是：原告时隔一年后才发生股骨头坏死，在此一年中，原告是否又受过其他损伤，无法确定，且该委托为单方委托鉴定，上诉人要求重新进行因果关系鉴定。二、本案的误工费，一审法院判决上诉人承担500天，上诉人认为不合理，理由是：原告主张按照定残前一日来进行赔偿误工费，法院也采信了原告的主张，但是本案中原告在首次诉讼时就已经构成了伤残，按照定残前一日来进行计算，二次诉讼时法院就不应该判决上诉人承担误工费。一审法院认定事实：原告骑行二轮电动车与被告韩彦中驾驶的机动车辆发生交通事故受伤，原告经在汉中市中心医院住院治疗后，与该起交通事故另一伤者高杰于2018年9月5日向汉中市南郑区人民法院提起诉讼。汉中市南郑区人民法院通过审理，作出了（2018）陕0703民初1933、1934号民事判决书，该生效判决认定基本事实如下：2018年3月1日16时许，被告韩彦中驾驶陕FXXXXX小轿车，行至南郑区XX镇XX村路段时，与原告骑行的两轮电动车发生碰撞，致使原告受伤，车辆损坏。原告当天被送往汉中市中心医院住院治疗，诊断为：右髋臼粉碎性骨折，右髋关节脱位…，该起事故经南郑区XX大队道路交通事故责任认定书认定被告韩彦中负此次事故主要责任，刘超负次要责任。被告韩彦中驾驶的陕FXXXXX小轿车所有权系被告汉中长征出租汽车有限公司，韩彦中系租赁该车，该车辆在被告阳光财险汉中支公司投保有交强险和保险金额为100万元的商业三者险，且事发时在承保期限内。刘超系城镇居民，其夫妇有被抚养人其长女刘诗涵（生于2011年XX月XX日）、次女刘诗羽（生于2015年XX月XX日）。该判决书判决由被告阳光财险汉中支公司赔偿原告各项损失共计109541.08元（其中包括误工费17000元即170天每天100元，十级伤残残疾赔偿金61620元、二被抚养人生活费27523.8元、精神损害抚慰金1000元），该判决已生效并已履行完毕。后原告仍感受伤部位不适，先到汉中市中心医院门诊问询后，于2019年2月25日到解放军第四军医大学唐都医院检查确诊，于当日住院治疗。诊断为：“右侧股骨头坏死、右侧髋臼骨折术后”。于2019年3月4日行右侧人工全髋关节置换术，共花住院医疗费90116.02元，该住院收费票据收费项目显示其中手术费4070元、治疗费64344元。共治疗16天于2019年3月13日出院，出院医嘱：“继续加强右侧全髋关节功能锻炼，避免剧烈运动，继续抗凝治疗，注意休息，加强营养，术后复诊…”，出院后根据医嘱原告购买抗凝药物花1415元。原告的伤情经陕西蓝图司法鉴定中心评定：“刘超行人工全髋关节置换术与本次交通事故损伤存在因果关系，损伤参与度为100%，伤残等级为九级伤残，人工全髋关节后续置换费用为68000元一次，每15年需更换一次，终身需更换3次。误工期应计算至定残前一日，护理期150日、营养期180日”。一审法院认为：被告阳光财险汉中支公司认为鉴定意见评估人工全髋关节后续置换每次的费用过高，但其未能提供相反证据支持，结合唐都医院住院治疗和手术项目的收费情况，该评估意见客观适中，应予采纳。原告赴西安市唐都医院住院，其住院期间伙食补助费可按50元每天计算，结合原告伤情持续恶化并住院治疗的情况，其误工期限可计算至定残前一日即500天，考虑原告系青壮年劳动者，误工费可按每天100元计算。本次治疗、恢复的营养期、护理期应参照鉴定意见分别确定为180日、150日，营养费按每天20元计算，护理费按100元每天计算。交通费虽无票据提供，但考虑系其必然支出，酌情认定400元。结合原告伤情、年龄，精神损害抚慰金认可4000元。前期判决已赔偿的误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金应从本次赔偿数额中予以扣减。确认原告刘超的合理损失如下：医疗费295531.02元【含住院医疗费90116.02元，外购药费1415元，后续治疗髋关节置换费用204000元（68000元/次×3次）】，住院期间伙食补助费800元（50元/天×16天），营养费3600元（20元/天×180天）,误工费33000元【总误工费（100元/天×500天）-已赔偿误工费17000元】，护理费15000元（100元/天×150天），残疾赔偿金71656元【（33319元/年×20年×20%）-前期已赔偿61620元】，被抚养人生活费27391.2 元【长女21966元（21966元/年×10年×20%÷2）、次女32949元（21966元/年×15年×20%÷2），两者合计54915元减去已赔偿27523.8元】，精神损害抚慰金3000元（本次认定4000元减去前期已赔偿1000元），交通费400元，鉴定费3900元，以上损失合计454278.22元。自然人的健康权益受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害，应承担相应的民事赔偿责任。依据道路交通事故责任认定书，被告韩彦中负此次交通事故的主要责任，原告刘超负事故的次要责任，故被告韩彦中应对原告所造成的损失承担主要民事赔偿责任。被告汉中长征出租汽车有限公司将车辆租赁给韩彦中，虽系车辆所有人，但其本身并无过错，因此不承担责任。由于被告韩彦中驾驶的车辆在被告阳光财险汉中支公司投保有交强险和商业三者险，依据相关法律和司法解释，对于本次交通事故造成原告的损失，应由被告阳光财险汉中支公司先行在交强险限额内予以赔偿，鉴于前次判决赔偿数额已超出交强险限额，本次应赔偿的不足部分应由被告阳光财险汉中支公司在商业三者险限额内按责任比例予以赔偿。超出保险合同范围的损失由被告韩彦中与原告按责任比例分担。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第(六)项、第十六条、第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款之规定，判决：一、由阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司在商业三者险限额内赔付刘超因交通事故所产生各项损失405340.4 元（按损失450378.22元的90%赔付）。二、由被告韩彦中赔付刘超鉴定费3510元。上述给付内容在判决生效三十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2445元，减半收取1223元，由原告刘超负担123元由被告韩彦中负担1100元，原告刘超负担123元。本院经审理查明，被上诉人刘超因本案案涉交通事故于2018年3月1日进入汉中市中心医院治疗，2018年3月8日进行了右髋臼粉碎性骨折切开复位内固定术，2018年4月4日出院。出院遗嘱：1、出院后继续卧床休息3个月，勿下地负重，不负重逐渐加强患肢功能锻炼；2、术后每月门诊定期复诊，术后3个月依据复诊骨折愈合情况决定能否扶拐下地活动；3、右髋臼粉碎性骨折合并髋关节脱位，后期股骨头有坏死的可能，如股骨头坏死需行全髋关节置换术；4、定期复诊，不适随诊。2019年2月25日，被上诉人刘超到解放军第四军医大学唐都医院住院治疗，诊断为：1、右侧股骨头坏死；2、右侧髋臼骨折术后。出院遗嘱：1、出院带药：无特殊专科带药。2、给病人的建议：（1）每3天行伤口换药，术后2周视伤口情况拆除伤口缝线；（2）继续加强右侧髋关节功能锻炼，包括右侧髂腰肌肌力锻炼、右侧髋关节活动度锻炼等；（3）避免髋关节内收内旋动作，避免坐地凳子，避免翘二郎腿等动作，以防发生髋关节脱位；（4）避免剧烈运动及摔跤；（5）继续行抗凝治疗。3、健康教育：注意休息，加强营养。4、复诊时间：术后1月、3月、6月、9月、12月后来院复诊。不适随诊。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉请求及理由，总结本案双方当事人争议焦点为：一、案涉由陕西蓝图法医司法鉴定所对本案被上诉人刘超的损伤参与度的鉴定意见是否应予采信；二、一审法院计算误工费是否合理。关于第一个争议焦点。本院认为，本案在2019年10月22日在汉中市南郑区人民法院进行开庭审理时，上诉人曾对案涉鉴定意见提出过异议，要求重新鉴定，但并未提出任何能够反驳被上诉人自行委托陕西蓝图法医司法鉴定所出具的鉴定意见的证据和理由。结合被上诉人刘超因本次机动车交通事故后在汉中市中心医院治疗后出院记录中：“右髋臼粉碎性骨折合并髋关节脱位，后期股骨头有坏死的可能，如股骨头坏死需行全髋关节置换术”的出院遗嘱。一审法院对上诉人要求重新鉴定的请求未予支持并无不当。上诉人此节上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。关于第二个争议焦点。本院认为，刘超因受伤部位伤情变化，经陕西蓝图法医司法鉴定所鉴定为九级伤残，结合被上诉人刘超两次住院病案所记载的诊疗过程及出院遗嘱，刘超在此期间持续误工的情形是客观存在的。一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，计算被上诉人刘超的误工时间至第二次伤残等级评定日前一日并无不当。上诉人的此节上诉理由不能成立。综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费2445元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担。本判决为终审判决。  审  判  长  陆  波审  判  员  仵瑞梅审  判  员  孙俊娜 二〇二〇年二月二十七日 法官  助理  丁腾龙书  记  员  闫炳辰