四川省汉源县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1823民初24号 原告：李东秀，女，生于1945年12月14日，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 委托诉讼代理人：冉龙云（特别授权、系李东秀之子），男，生于1970年2月23日，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 被告：刘定淑，女，生于1982年11月2日，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 被告：代道猛，男，生于1972年9月30日，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 被告：鼎和财产保险股份有限公司高新支公司，营业场所：成都市高新区科园二路10号航利中心一栋一单元13楼2号。 负责人：胡泳。 委托诉讼代理人：董文超（特别授权、系公司员工），男，生于1979年5月20日，汉族，四川省万源市人，住四川省万源市。 委托诉讼代理人：万红星（系公司员工），男，生于1990年9月25日，汉族，四川省资阳市人，住四川省资阳市乐至县。 原告李东秀诉被告刘定淑、鼎和财产保险股份有限公司高新支公司（以下简称鼎保高新支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理。2020年1月13日，依据李东秀的申请，本院依法追加代道猛为本案的被告。2020年3月10日，依法由审判员吕锋适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李东秀的委托诉讼代理人冉龙云，被告刘定淑、鼎保高新支公司的委托诉讼代理人万红星、董文超到庭参加了诉讼，被告代道猛经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李东秀向本院提出诉讼请求：判决被告共同承担原告伤残赔偿金、二次手术费、护理费、营养费、精神抚慰金等123400.40元和本案诉讼费用。事实与理由：被告刘定淑于2019年6月6日6时5分驾驶登记在代道猛名下的川Ａ×××××小轿车，从汉源县方向往荥经县方向行驶，行驶至108国道2507公里700米时，与路边原告发生碰撞，造成原告受伤，汉源县公安局交警大队根据《中华人民共和国道路交通安全法》第九十一条，《道路交通事故处理程序规定》第六十条第一款第一项之规定，认定被告刘定淑负全部责任。该车辆的保险是鼎保高新支公司。原告经治疗出院后进行司法鉴定伤残等级为九级，按照人身伤害赔偿标准，伤残赔偿46502.4元；住院期间按照约定的每天130元计算护理费，重病期间的18天是2人护理，至完成司法鉴定共计173天，司法评定二次手术护理150天，标准为每天126元，扣除已支付10140元，还应支付33590元；住院期间和二次手术费的生活费及营养费263天，每天60元，扣除已支付5100元，还应支付11220元；二次手术费12800元，交通费332元；司法鉴定费4000元；检查费和材料费56元；残疾辅助器材费500元；误工费4400元；精神抚慰金10000元；共计123400.40元。 被告刘定淑辩称：被告希望能尽快解决此事，给原告一个满意的答复，原告受伤后治疗所花费的费用被告已垫付了十多万元，护理费和生活费都是被告垫付的，到天全医院，被告包车用了700元。代道猛是被告的亲家，代道猛的答辩意见与被告的一致。 被告代道猛未作书面答辩。 被告鼎保高新支公司辩称：对此次交通事故的发生以及责任划分无异议，代道猛在被告处购买了交强险、商业险1000000元及不计免赔，被告垫付了医疗费10000元，要求在本案中一并处理，被告还提交了对原告伤残的重新鉴定申请，请求法院支持。 本院经审理认定本案事实如下：2019年6月6日6时5分许，刘定淑（准驾车型：Ｃ1Ｅ）驾驶川Ａ×××××号小型轿车（登记所有人：代道猛）从汉源县方向往荥经方向行驶，行驶至108国道250公里700米时，与路边的行人李东秀发生碰撞，造成李东秀受伤，川Ａ×××××号小型轿车受损的道路交通事故。2019年6月6日，李东秀受伤后被送往汉源县中医医院进行治疗，2019年6月6日出院，住院病情证明书中载明“姓名，李东秀……出院诊断：1、右股骨中下段粉碎性骨折，2、多处挫伤，3、脑萎缩。出院病情及建议：外院继续治疗”。用去医疗费2378.17元，该费用由刘定淑垫付。 2019年6月6日，李东秀被送往天全县中医医院进行住院治疗，2019年6月24日出院，出院病情证明书载明“姓名，李东秀……出院诊断：1.右股骨下段粉碎骨折；右跟骨前缘粉碎骨折；右足第2、3跖骨及末节趾骨骨折；2.骨质疏松（重度）；3.左前臂及右足软组织挫伤；4.下肢静脉血栓形成；5.失血性贫血；6.血小板减少症。出院医嘱及建议：1.全休半年；2.建议当地医院继续术后康复治疗；3.我院随访，如有不适及时到我科就诊；4.渐进性加强患肢肌力和关节功能锻炼；5.早期禁止下床行走，术后1月，2月，3月来院复查，以后每三月来院复查，根据复查情况决定是否扶拐下床行走及扶拐方式、负重强度、时间等。过早下床行走易致内固定物松动、断裂，再次骨折。畸形愈合等；6.防跌扑外伤，骨折愈合前禁用暴力；7.院外继续预防深静脉血栓及抗骨质疏松治疗；8.出院带药：接骨七厘片1.5gBid；阿伦磷酸钠70mg/周，葡萄糖酸钙锌口服液10mltid，阿法骨化醇0.25µg/天”。用去医疗费67289.60元，该费用由刘定淑、鼎保高新支公司垫付，其中，鼎保高新支公司通过银行转账的方式在天全县中医医院垫付医疗费用10000元 2019年6月24日，李东秀到汉源县人民医院住院治疗，2019年10月23日出院，其出院病情证明书载明“姓名，李东秀……出院诊断：中医诊断：骨折病（气滞血瘀证）。西医诊断：1、右股骨内固定术后，2、右跟骨前缘粉碎性骨折，3、右足2、3跖骨骨折，4、右侧胫后静脉、小腿中下份肌间静脉血栓，5、右跟骨质疏松，6、上呼吸道感染。出院病情及建议：1、调情志，注意休息，2、建议继续门诊康复训练对症治疗，定期复查凝血。下肢血管彩超，3、门诊随访，不适我科随诊”。用去医疗费33062.99元，该费用由刘定淑垫付。 2019年6月14日，该交通事故经汉源县公安局交通警察大队第511823420190001191号道路交通事故认定书认定，当事人刘定淑负全部责任。 2019年11月25日，成都蓉城司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，该意见书载明“……六、鉴定意见：（一）被鉴定人李东秀外伤致右膝部损伤，损伤所致伤残等级鉴定为九级。（二）被鉴定人李东秀的后续治疗费共计约需人民币12800.00元（壹万贰仟捌佰圆），（被鉴定人目前存在骨折愈合欠佳，若后期发生骨不连，需二次手术治疗。所产生的费用另行计算）。（三）被鉴定人李东秀护理期评定为150日，营养期评定为90日（从鉴定报告出具次日起计算）。用去鉴定费用4000元。 另查明：刘定淑、代道猛系亲家关系。2018年7月19日，代道猛为其所有的川Ａ×××××号小型轿车在鼎保高新支公司购买了机动车交强险和机动车商业三者险以及不计免赔，约定保险期间为2018年7月20日0时至2019年7月19日24时止。机动车交通事故责任强制保险的赔偿限额为122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失的赔偿限额为2000元。商业三者险的赔偿限额为1000000元。本次交通事故发生在其承保期内。 李东秀在住院期间，刘定淑通过微信的方式陆续给付李东秀5100元。2019年6月24日、10月23日，刘定淑支付李东秀的护理费共计9880元。2019年10月23日，李东秀收到刘定淑给付的费用5000元，并出具收据，该收据载明“收据，今收到刘定淑5000元（伍仟元整），不能在今后的一切费用内扣除”。2020年1月16日，鼎保高新支公司向本院提交了申请书，申请对李东秀的伤残等级程度、后续治疗费、护理期、营养费时限重新鉴定。 再查明：2009年1月14日，李东秀作为瀑布沟水电站汉源库区移民，在县内以养老保障的方式被无土安置。2017年5月12日后，李东秀与在汉源县市场监督管理局上班的儿子冉龙云共同在四川省汉源县居住生活。本案在审理过程中，李东秀预交案件受理费1384元，李东秀、刘定淑表示，该1384元中，刘定淑应该承担的费用，在应退刘定淑垫付的费用中予以结算。 认定上述事实的证据有：驾驶证，行驶证，身份证，营业执照，负责人身份证明书，汉源县公安局交通警察大队道路交通事故认定书，汉源县中医医院出院病情证明书、住院费用结算票据，天全县中医院出院病情证明书、住院费用结算票据、门诊票据，汉源县人民医院出院病情证明书、住院费用结算票据、门诊票据，成都蓉城司法鉴定中心司法鉴定意见书，四川省增值税普通发票，机动车交通事故责任强制保险单，机动车综合商业保险单，收据，汉源县市场监督管理局证明，汉源县富庄镇人民政府证明，瀑布沟水电站汉源库区农村移民县内集中安置协议书，申请书及双方当事人的陈述等。 本院认为：公民的健康权受法律保护，因侵权行为致他人健康受到损害的，侵权人应当承担民事赔偿责任。本案的交通事故，经汉源县公安局交通警察大队认定，刘定淑承担此事故的全部责任，李东秀不承担此次事故责任，符合本案的实际情况及相关法律规定，且责任划分得当，本院依法予以确认。 李东秀的户口虽然在农村，但是其在移民搬迁中被无土安置，属于失地农民，且居住在城镇，李东秀的赔偿应该按城镇居民标准确定。 李东秀请求赔偿损失的具体数额，本院结合其治疗的实际情况和提交的医疗票据、出院病情证明书、住院费用清单、鉴定结论等证据，并参照《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》和相关赔偿标准依法予以确定。此次交通事故中，确定李东秀扣除10%的自费药后的医疗费为92508.08元[（2378.17元+67289.60元+33062.99元+24元+32元）×(100%-10%)],住院护理费17514元[126元/天×（1天+18天+120天）]，住院伙食补助费4170元[30元/天×（1天+18天+120天）]，交通费1000元，后续治疗费12800元，后续护理费为18900元（126元/天×150天），残疾赔偿金为39859.20元（33216元×6年×0.2），精神损害抚慰金为2000元，营养费酌定为4000元。 本案中，在鼎保高新支公司承保川Ａ×××××号小型轿车的交强险和保险责任限额为1000000元的商业三者险，本次交通事故发生在其承保期内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 本案中，刘定淑承担此次事故的全部责任，故李东秀的损失根据保险合同，依法由鼎保高新支公司在商业三者险的范围内予以赔偿。根据交强险条款约定，医疗费用赔偿限额10000元包含医疗费、住院伙食补助费、营养费等，死亡伤残赔偿限额110000元包括护理费、精神抚慰金、交通费、残疾赔偿金和住宿费等。本案中，李东秀的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费合计为113478.08元(92508.08元+4170元+12800元+4000元)，超出交强险医疗费用10000元的赔偿限额，故依法由鼎保高新支公司在交强险范围内赔付10000元后；超出的103478.08元（113478.08元-10000元），因刘定淑承担此事故的全部责任，依据商业三者险合同的约定，依法由鼎保高新支公司在商业三者险的范围内赔付。 李东秀的住院护理费、出院后续护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等总计为79273.20元(17514元+18900元+39859.20元+1000元+2000元)，未超过交强险死亡伤残赔偿限额，依法由鼎保高新支公司在交强险范围内承担。 李东秀被扣除10%的自费药的医疗费为10278.68元[（2378.17元+67289.60元+33062.99元+24元+32元）×10%)],根据刘定淑所承担的全部责任，由刘定淑赔偿李东秀10278.68元。关于李东秀主张刘定淑赔偿伤残鉴定费4000元的请求，符合相关法律规定，本院予以准许。李东秀、刘定淑表示，本案案件受理费1384元，因刘定淑承担全部责任，故应该由刘定淑负担，但是李东秀已经垫交，且双方愿意在应退刘定淑垫付的费用中予以结算，符合当事人意思自治原则且不违反相关法律规定，本院予以准许。 刘定淑、鼎保高新支公司垫付的费用共计117710.76元（2378.17元+67289.60元+33062.99元+5100元+9880元），扣减鼎保高新支公司垫付的费用10000元，10%的自费药费用10278.68元，鉴定费4000元，案件受理费1384元后，依法由鼎保高新支公司退还刘定淑92048.08元（117710.76元-10000元-10278.68元-4000元-1384元）。关于李东秀收到刘定淑给付的费用5000元，因该笔费用收据载明不能在今后的一切费用内扣除的内容，该内容符合当事人意思自治原则且不违反相关法律规定，本院对该5000元，不予处理。李东秀请求的其他损失，证据不足，本院不予支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”鼎保高新支公司虽然向本院提交了对李东秀的伤残等级程度、后续治疗费、护理期、营养费时限重新鉴定的申请书，但是没有提交其他的证据，故对鼎保高新支公司要求重新鉴定的申请，本院不予以准许。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，缺席判决如下： 一、李东秀因交通事故造成的损失抵扣刘定淑垫付的92048.08元后，由鼎和财产保险股份有限公司高新支公司于本判决发生法律效力后三十日内赔偿李东秀90703.20元（10000元+103478.08+79273.20元-92048.08元-10000元）。 二、由鼎和财产保险股份有限公司高新支公司于本判决发生法律效力后三十日内给付刘定淑垫付的费用92048.08元。 三、驳回李东秀的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2768元，减半收取计1384元，由李东秀负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审判员 吕 锋 二〇二〇年三月二十五日 书记员 郝莉娜 附： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任: （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。 人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。