文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终86号上诉人（原审原告）：重庆崇景建设有限公司，住所地重庆市万州区周家坝天城大道919号17-5号，统一社会信用代码915001017116844455。法定代表人：徐长春，重庆崇景建设有限公司执行董事。委托诉讼代理人：邱兴宇，重庆崇景建设有限公司员工。被上诉人（原审被告）：张炳辉，男，1961年11月18日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：张莉，重庆春意律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：赵中粒，重庆春意律师事务所实习律师。上诉人重庆崇景建设有限公司（以下简称崇景建设公司）因与被上诉人张炳辉工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市南川区人民法院（2019）渝0119民初6005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年01月14日立案后，因双方当事人二审中均无新证据，本院依法组成合议庭进行了不开庭审理。本案现已审理终结。崇景建设公司上诉请求：1、撤销原审法院判决，按照重庆市2016年上年度职工月平均工资5175元计算一次性伤残补助金和一次性医疗补助金；2、改判上诉人不支付被上诉人一次性伤残就业补助金；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：上诉人将承建的南川区浙江国际商贸博览城D区工程收尾部分分包给自然人吴美洲，被上诉人张炳辉受雇于吴美洲，与上诉人不存在劳动关系，不应承担一次性伤残就业补助金。被上诉人于2016年12月停工留薪期满，其一次性伤残补助金和一次性医疗补助金应按照2015年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资62091元（5175元/月）计算。张炳辉辩称，在上诉人承建的工程中因公受伤并被依法认定为工伤玖级；上诉人未为被上诉人参加建设工程项目工伤保险，应承担工伤主体责任；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。崇景建设公司向一审法院起诉请求：1.判决一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金按照重庆市2016年上年度职工月平均工资5175元/月为基数计算；2.判决不承担一次性伤残就业补助金；3.诉讼费由张炳辉承担。一审法院认定事实：崇景建设公司将其承建的南川区浙江国际商贸博览城D区项目收尾工程中的建筑劳务部分分包给自然人吴美洲。张炳辉于2016年6月5日经夏明村介绍到该工地从事电缆安装工作并接受吴美洲的管理、安排。2016年6月13日15时左右，张炳辉在该工地地下车库从事拉线作业时，不慎被电缆绊倒，致左膝部受伤。后被送往重庆市南川区人民医院住院治疗25天，经该院诊断为左髌骨粉碎性骨折；左膝内侧半月板损伤。崇景建设公司未安排人员对被告进行护理。2018年6月25日，张炳辉的受伤经重庆市万州区人力资源和社会保障局以万州人社伤险认字〔2018〕329号认定工伤决定书认定为工伤，由崇景建设公司承担工伤保险责任。2018年9月30日，张炳辉受伤经万州区劳动能力鉴定委员会作出万劳鉴伤〔2018〕335号劳动能力鉴定结论通知书鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍。崇景建设公司未为张炳辉缴纳工伤保险，伤后张炳辉未回项目工地上班。2019年7月12日，张炳辉向南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。要求裁决崇景建设公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费、医疗费、住院伙食补助费、交通费，合计160307元。2019年8月28日，南川区仲裁委作出南川劳人仲案字（2019）第308号仲裁裁决书，裁决：“一、重庆崇景建设有限公司支付张炳辉一次性伤残补助金30326元（5616元/月×60%×9个月）、一次性医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金18397.8元（6814元/月×9个月×30%）、停工留薪期工资14355元（2392.5元/月×6个月）、护理费2000元（80元/天×25天）、住院期间伙食补助费200元（8元/天×25天）、交通费1000元、劳动能力鉴定费400元、劳动能力鉴定检查费284元。二、驳回张炳辉的其他仲裁申请。上列款项共计94219.2元，重庆崇景建设有限公司于本裁决书生效之日起15日内支付张炳辉完毕。”崇景建设公司对仲裁裁决不服，诉至法院。庭审中，崇景建设公司对仲裁裁决的停工留薪期工资14355元、护理费2000元、住院伙食补助费200元、交通费1000元、劳动能力鉴定费400元、劳动能力鉴定检查费284元无异议。重庆市南川区人民法院（2017）渝0119民初6418号生效民事判决确认双方不存在事实劳动关系。该案中，张炳辉自认其工资为110元/天。另查明，重庆市2015年度、2016年度、2017年度、2018年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资分别为62091元（5175元/月）、67392元（5616元/月）、73272元（6106元/月）、81764元（6814元/月）。一审法院认为，张炳辉受到事故伤害并被认定为工伤，其依法享受工伤保险待遇。崇景建设公司将建筑施工项目分包给不具备用工主体的自然人吴美洲，张炳辉是吴美洲聘用的人员，崇景建设公司应承担用工主体责任。崇景建设公司未为张炳辉参加工程项目工伤保险，故其依法应向张炳辉支付各项工伤保险待遇。张炳辉自认其工资标准为110元/天，故对张炳辉的本人月工资计算为2392.5元（110元/天×21.75天）。其工资标准低于其受伤上一年度职工平均工资的60%，张炳辉经鉴定为9级伤残，故其一次性伤残补助金为27945元（5175元/月×60%×9个月）。因双方不存在劳动关系，故以鉴定结论通知书作出时间即2018年9月30日的本市上年度职工月平均工资为计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的基数。一次性工伤医疗补助金为24424元（6106元/月×4个月）；一次性伤残就业补助金为16486.2元（6106元/月×9个月×30%）。双方对停工留薪期工资14355元、护理费2000元、住院伙食补助费200元、交通费1000元、劳动能力鉴定费400元、劳动能力鉴定检查费284元均无异议，予以确认。前述各项费用合计87094.2元（27945元+24424元+16486.2元+14355元+2000元+200元+1000元+400元+284元）。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，判决如下：一、重庆崇景建设有限公司于判决生效后立即支付张炳辉一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、鉴定检查费，合计87094.2元；二、驳回重庆崇景建设有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半交纳5元，由重庆崇景建设有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，施工总承包单位或具有用工主体资格的分包单位将建设工程（业务）分包给不具备用工主体资格的组织或个人，该组织或个人招用的劳动者发生工伤的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。张炳辉在崇景建设公司承建的工地上做工受伤并被依法认定为工伤，因崇景建设公司未为张炳辉参加建设工程项目工伤保险，故应由崇景建设公司承担工伤主体责任。张炳辉经鉴定为9级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，应享有九个月本人工资的一次性伤残补助金。但张炳辉2016年受伤时的本人月工资2392.5元（110元/天×21.75天）低于其受伤上一年度（2015年）职工平均工资5175元的60%，原审法院根据《工伤保险条例》第六十四条核算其一次性伤残补助金为27945元（5175元/月×60%×9个月）并无不当。崇景建设公司虽与张炳辉不存在劳动关系，但基于工伤主体责任，其仍应向张炳辉支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金本应以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，但因双方不存在劳动关系，原审法院以鉴定结论作出之日即2018年9月30日的本市上年度（2017年度）职工月平均工资6106元为计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的基数亦无不当。综上所述，重庆崇景建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆崇景建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘继雁审判员  吴 聪审判员  王 利二〇二〇年三月二十七日（院印）书记员  洪 燕