吉林省镇赉县人民法院民 事 判 决 书（2019）吉0821民初1793号原告：成来电气科技有限公司，住所地吉林省镇赉县经济开发区飞鹤东路1999号。法定代表人：王某，该公司董事长。委托诉讼代理人：石某，该公司副经理。委托诉讼代理人：高某，吉林高某律师事务所律师。被告：风佳建设有限责任公司，住所地长春市经济开发区凯撒花园二区1栋101单元。法定代表人：梁某，该公司经理。委托诉讼代理人：倪某，该公司出纳。原告成来电气科技有限公司（以下简称成来科技公司）与被告风佳建设有限责任公司（以下简称风佳建设公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告成来科技公司委托诉讼代理人石某、高某，被告风佳建设公司委托诉讼代理人倪某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。成来科技公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告立即给付拖欠的设备款6163800元（包括修理费），并赔偿逾期付款损失即自起诉之日起至付清之日止，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算逾期付款损失。2.要求被告承担诉讼费用。事实与理由：原告与被告在2018年6月25日签订了一份设备采购合同，被告从原告处采购箱式变电站（路灯型）、环型柜、箱式变电站（终端型）、配电箱（低压）设备，总价款为人民币8023800元。按照双方签订的设备采购合同第七条约定“……需方（即被告）保证在收到白城市管廊办公室支付的工程款3个工作日内支付给供方（即原告），否则视为违约”。合同签订后，原告按照被告的要求将设备交付至被告指定的工程所在地，被告亦已接收设备并且现在已经投入使用。现白城市中城投资建设有限公司已经向被告支付了64％的工程款，按约定被告应当给付原告合同总金额64％的设备款即5135232元，然而被告仅支付给原告1900000元，支付比例还不足24％，被告的行为已构成根本违约。由于被告存在违约行为，这也充分证明其信用方面存在危机。另外，背靠背给付货款并按第三方给付比例给付的方式，属于货款给付方式约定不明确，原告依法可以随时要求被告给付全部货款，同时被告的违约行为造成原告的资金未能及时回笼，造成原告资金周转不足，进而给原告造成了较大的经济损失。但鉴于双方在违约造成损失方面约定了赔付方式即违约金5%即401190元。原告为此多次向被告索要欠款及违约金。但双方协商未果。故原告依法诉至贵院，要求被告给付剩余货款6163800元（包括维修费）的同时，要求被告承担违约金401190元，共计6564990元以及诉讼费用。后原告变更诉讼请求，要求被告立即给付拖欠的设备款6163800元（包括修理费），并赔偿逾期付款损失即自起诉之日起至付清之日止，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算逾期付款损失。并承担本案诉讼费。风佳建设公司辩称，1.要求追加陈博、陈照武为本案第三人参加诉讼。本案中，被告没有与原告签订合同，被告也没有授权第三人与原告签订合同。被告与第三人系工程合作关系。至于第三人与原告之间的法律关系及履行情况，被告并不知情。只有追加第三人作为本案诉讼参加人才能查清本案事实、解决纠纷。第三人与本案有直接利害关系，对案件结果应承担相应的法律责任。2.被告未与原告签订过任何形式的书面合同，被告从未以原告为交易对象，向他人提供公章或允许他人使用风佳建设公司的名义与原告订立民事合同，被告也不知情，更未与原告实际履行过合同。所以原告所称的合同不应约束风佳建设公司，风佳建设公司不应承担任何民事责任。至于他人以风佳建设公司的名义与原告订立合同，因没有被告的合法授权，其后果不应由被告承担，原告应向实际合同履行对象主张权利。3.原告作为出卖人，依法应全面履行合同义务，既应提供合格的货物、还应足额实际交付货物、承担货物保修等法律义务。上述法定义务应由原告提供充足、确凿的证据予以证明，否则不应支持原告的诉讼请求。综上，被告未与原告订立合同，也未形成实际法律关系，依法不应承担法律责任。原告向被告主张民事权利系诉讼对象错误，请求驳回原告的全部诉讼请求。本院认定如下本案事实：2018年6月25日，成来科技公司（供方）与吉林省风佳科技有限公司（需方）（以下简称吉林省风佳公司）签订《物资采购合同》，约定：吉林省风佳公司向成来科技公司采购环网柜、箱式变电站等设备，总价款8023800元。合同签订后，成来科技公司按照吉林省风佳公司的要求将设备运至指定地点。现该设备已全部吊装完毕并投入使用。同时合同第四条约定：“需按照白城市中城投资建设有限公司支付工程款的比例支付成来科技公司货款”。合同加盖吉林省风佳科技有限公司白城市电力入廊工程项目经理部（以下简称风佳项目经理部）和成来科技公司公章，风佳项目经理部的经办人是陈博。2019年1月4日，白城市老城区改造主干路电力线缆入廊入地工程环网柜维修项目部（甲方）与成来科技公司（乙方）签订《销售合同》，该项目部欠成来科技公司环网柜维修款40000元，约定付款方式为最后一台设备到达现场调试后2日内付清全款。合同加盖风佳项目经理部和成来科技公司公章，风佳项目经理部的委托代理人是陈博。吉林省风佳公司已分别于2019年1月24日和1月31日分两次通过其在中国工商银行白城市分行开设的账户汇款给成来科技公司共计1900000元。风佳建设公司的法定代表人梁某在与成来科技公司的副经理石某通话中承认该账户是风佳建设公司为风佳项目经理部开设的。2019年3月5日，吉林省风佳公司名称变更为风佳建设公司。2019年10月20日，风佳建设公司以与成来科技公司不存在买卖合同关系，应以风佳建设公司的注册地法院为管辖法院为由向本院提出管辖权异议。本院于2019年11月1日作出（2019）吉0821民初1793号之一民事裁定书，驳回风佳建设公司提出的管辖权异议。风佳建设公司不服，提起上诉，吉林省白城市中级人民法院作出（2019）吉08民辖终36号民事裁定书，驳回风佳建设公司的上诉，维持原裁定。该案由本院继续审理。认定上述事实的证据有：《物资采购合同》、《销售合同》、中国建设银行单位客户专用回单两份、石某与梁某的通话录音、企业变更情况表、（2019）吉0821民初1793号之一民事裁定书、（2019）吉08民辖终36号民事裁定书。本院综合评判如下：一、成来科技公司与风佳项目经理部形成了买卖合同关系，给付价款的义务应由风佳建设公司承担。不应追加陈博、陈照武为本案被告或第三人参加诉讼。本院认为，本案中，陈博以白城管廊一标段项目经办人以及白城市老城区改造主干路电力线缆入廊入地工程环网柜维修项目委托代理人的身份与成来科技公司签订《物资采购合同》和《销售合同》，同时加盖风佳项目经理部的公章，吉林省风佳公司在中国工商银行白城市分行为风佳项目经理部开设存款账户的行为，应视为吉林省风佳公司授权该风佳项目经理部以自己的名义从事材料采购、签订合同等法律行为。成来科技公司将设备出售给风佳项目经理部，双方形成买卖合同关系，风佳项目经理部应对未给付货款及修理费承担给付责任。因风佳项目经理部不具有独立的诉讼主体资格，故吉林省风佳公司应对风佳项目经理部因与成来科技公司履行买卖合同产生的给付义务承担法律责任。吉林省风佳公司经依法登记，具有法律上独立的法人资格，具有对外独立承担债权债务的能力，根据《中华人民共和国公司法》第九条规定，有限责任公司名称的变更和法定代表人的变更，均属于公司登记事项的变更，应当依照规定及时申请变更登记。除当事人有特别约定，变更后的公司对变更前的公司债权、债务仍应予以承继。本案中，吉林省风佳公司的名称虽然变更，并非新设立的新公司，不存在免于承担责任的事由。所以变更后的公司仍应对变更前公司的债务承担责任。故吉林省风佳公司对成来科技公司的债务应由风佳建设公司承担。涉案买卖合同的主体是成来科技公司与风佳项目经理部，成来科技公司向合同相对人风佳项目经理部主张权利，陈博与风佳建设公司的内部约定不能对抗第三人，合同中亦未有陈照武签字，故本院对风佳建设公司要求追加陈博、陈照武为本案第三人的请求不予支持。二、成来科技公司的诉求有事实依据，尚欠设备款数额应为6123800元，维修款40000元，合计6163800元。本院认为，成来科技公司与风佳项目经理部签订《物资采购合同》，向其采购环网柜、箱式变电站等设备，成来科技公司已按协议约定将相关设备运至指定地点并安装使用，风佳项目经理部应及时给付工程款。风佳建设公司抗辩成来科技公司应提供合格的货物、足额实际交付货物、承担货物保修责任，但是其未提供证据证明成来科技公司未按合同约定交付足额并合格的货物，未承担货物保修责任，本院对其抗辩不予支持。本案中，虽成来科技公司与风佳项目经理部在合同中约定按照中城投资建设有限公司支付工程款比例支付供方货款，但是中城投资建设有限公司与风佳项目经理部未约定明确的结算时间，两个合同均属履行期限约定不明，《中华人民共和国合同法》第六十二条第四款规定：“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间……”。据此规定，成来科技公司可随时向风佳建设公司主张权利。成来科技公司与风佳项目经理部签订《物资采购合同》，赊购设备价值8023800元。双方又签订《销售合同》，风佳项目经理部欠成来科技公司环网柜维修款40000元，两项合计8063800元。吉林省风佳公司已分别于2019年1月24日和1月31日分两次给付成来科技公司共计1900000元，尚欠6163800元。根据成来科技公司提供的相关证据，结合双方签订的合同约定：风佳项目经理部保证在收到白城市管廊办公室支付的工程款3个工作日内支付成来科技公司。吉林省风佳公司已经收到第三方给付的大部分工程款1800多万，其应在收到工程款3个工作日内给付成来科技公司货款，风佳项目经理部未按约定给付成来科技公司货款，已构成违约。双方在合同中约定：“如双方未按合同约定执行，违约方支付合同价款的5%违约金”，该违约金的计算方式系双方的真实意思表示，不违反法律法规等强制性规定，且并不过分高于或低于成来科技公司的实际损失，故本院对成来科技公司要求风佳建设公司自起诉之日起至给付之日止，以6163800元为基数，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算逾期付款损失的请求不予支持。风佳建设公司应按合同约定的违约金给付标准，给付成来科技公司未付合同价款6123800元的5%即401190元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国公司法》第九条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十二条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、风佳建设有限责任公司于本判决生效后立即给付成来电气科技有限公司欠付的设备款及维修款共计6163800元及违约金401190元，合计6564990元。二、驳回成来电气科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57754元，保全费5000元，由风佳建设有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。期满不上诉，则本判决生效，双方当事人必须履行，逾期不履行的，本院将依据对方当事人的申请强制执行，申请执行的期限为二年，逾期不申请的，本院将视为放弃权利。审判长  邓连昌审判员  潘 博审判员  鲍占仓二〇二〇年三月三十日书记员  朱晓雨