山东省临沂市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁13执复33号复议申请人（异议人、被执行人）：山东宏锦贸易有限公司。住所地：济南市历下区南门大街2号。法定代表人：李洪元，总经理。申请执行人：王淑兰，女，1954年3月10日出生，汉族，居民，住临沂市。被执行人：李洪元，男，1957年11月25日出生，汉族，居民，住苍山县。复议申请人山东宏锦贸易有限公司不服兰陵县人民法院（以下简称兰陵县法院）（2019）鲁1324执异117号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。在兰陵县法院立案执行的申请执行人王淑兰与被执行人山东宏锦贸易有限公司、李洪元借款合同纠纷一案中，异议人山东宏锦贸易有限公司向该院提出执行异议称，2018年，申请执行人找到异议人要求取得涉案房产等，异议人对此毫不知情。经异议人了解，得知兰陵县法院于2017年8月16日做出了（2017）鲁1324执恢316号执行裁定书。但是异议人对评估、拍卖等行为并不知情，兰陵县法院曾对相关涉案房地产及所属机械设备进行委托评估和委托拍卖，异议人并不知情。异议人认为（2017）鲁1324执恢316号执行裁定书中记载“现申请执行人向本院申请按流拍价以物抵债”不符合法律规定。兰陵县法院在执行7年后认定申请执行人的以物抵债有效并出具裁定明显显失公平。申请执行人申请贵院作出以物抵债裁定行为，侵犯了异议人的相关权利。为此，提出执行异议申请，请求兰陵县法院依法撤销（2017）鲁1324执恢316号执行裁定书、依法解除涉案房产及机械设备的查封保全措施。申请执行人王淑兰称，不同意异议人的意见，涉案的土地过户至申请执行人名下后，申请执行人又将其中的一大部分土地卖给了案外人，土地有证的7亩都已经卖了，地上的建筑也都卖了，只剩下那个冷库所在的土地。关于机器设备都烂了，现在都没有了。兰陵县法院查明，申请执行人王淑兰与被执行人山东宏锦贸易有限公司、李洪元借款合同纠纷一案，该院依据兰陵县（原苍山县）法院（2008）苍民初字第1606号民事调解书于2009年8月14日立案执行。该案在执行过程中，于2011年6月8日以（2009）苍执字第993-2号执行裁定书依法继续查封了被执行人山东宏锦贸易有限公司及其下属苍山分公司所有的位于苍山县××××村的房产（冷库和办公楼房、相关土地使用权）及所属机械设备，并责令被执行人于3日内履行偿还借款165万元及利息33万元的义务。对于涉案财产该院依法委托评估，并分别于2010年7月23日、2010年9月27日向被执行人代收人送达评估报告、评估报告补充说明。后经三次拍卖流拍后，2011年8月10日该院作出（2009）苍执字第993-2号执行裁定书，将涉案房地产及所属机械设备以流拍价抵偿于申请执行人。2011年9月8日，该院向申请执行人送达了（2009）苍执字第993-2号执行裁定书，于2011年9月30日与申请执行人办理了交接手续，于2012年2月28日分别向兰陵县（原苍山县）房管局及国土资源局送达了（2009）苍执字第993-2号执行裁定书。2017年申请执行人向该院申请要求将涉案房地产转移登记至申请执行人名下，该院立案恢复执行，并于2017年8月16日作出（2017）鲁1324执恢316号执行裁定书，于2017年11月27日向兰陵县不动产登记中心送达。后（2017）鲁1324执恢316号案件于2017年9月29日终结本次执行程序。另查明，苍山县神山镇振兴冷藏加工厂曾于2010年6月22日以案外人身份向本案提出异议，该单位法定代表人为被执行人李洪元。兰陵县法院审查过程中向兰陵县不动产登记中心核实，涉案土地使用权及房产于2017年11月过户至申请执行人名下，部分土地使用权申请执行人又于2017年12月14日转过户至案外人朱丽名下。兰陵县法院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条的规定，当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，执行标的由当事人受让的，应当在执行程序终结之前提出。本案中，执行标的已于2011年由申请执行人受让，后申请执行人又将部分土地使用权转让至案外人名下，机械设备经询问现已不存在，且（2017）鲁1324执恢316号民间借贷纠纷案已于2017年9月29日结案，根据上述规定，被执行人山东宏锦贸易有限公司提出书面异议，已超过法定异议期间，依法不应受理，已经受理的应裁定驳回申请。兰陵县法院遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第一条、第二条、第六条之规定，裁定：驳回异议人山东宏锦贸易有限公司的请求。复议申请人山东宏锦贸易有限公司不服，向本院提出复议称，请求撤销兰陵县法院(2019)鲁1324执异17号执行裁定书、(2009)苍执字第993-2号执行裁定书和(2017)鲁1324执恢316号执行裁定书。事实和理由：首先，2017年，申请执行人申请恢复执行时，兰陵县法院没有向复议申请人送达任何相关手续。径行作出(2017)鲁1324执恢316号执行裁定书后也没有向复议申请人送达，明显程序违法。兰陵县法院以2017年9月29日结案明显错误。根据其认定2017年11月27日向兰陵县不动产登记中心送达，而本案又以2017年9月29日结案相互矛盾，该案明显不属于执行终结的情形。且经复议申请人自行查询，本案涉案土地并未实际办理其他手续，并未转让至他人名下。该案没有执行完结。所以，复议申请人认为兰陵县法院以超过法定异议期间驳回异议申请错误。其次，(2009)苍执字第993-2号执行裁定书同样存在程序和事实错误，该案并未执行终结。1、兰陵县法院曾对相关涉案房地产及所属机械设备进行委托评估，复议申请人并不知情。兰陵县法院对相关涉案房地产及所属机械设备进行委托拍卖，复议申请人并不知情。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》的相关规定。第七条：拍卖机构由当事人协商一致后经人民法院审查确定；协商不成的，从负责执行的人民法院或者被执行人财产所在地的人民法院确定的拍卖机构名册中，采取随机的方式确定当事人双方申请通过公开招标方式确定拍卖机构的，人民法院应当准许。第十二条：拍卖公告的范围及媒体由当事人双方协商确定；协商不成的，由人民法院确定。拍卖财产具有专业属性的，应当同时在专业性报纸上进行公告。第十四条：人民法院应当在拍卖五日前以书面或者其他能够确认收悉的适当方式，通知当事人和已知的担保物权人、优先购买权人或者其他优先权人于拍卖日到场。复议申请人并没有与被申请人协商确定过相关拍卖机构。而且复议申请人一直未收到过拍卖通知等材料。2、复议申请人认为(2017)鲁1324执恢316号执行裁定书中记载“现申请执行人向本院申请按流拍价以物抵债”不符合法律规定。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》的相关规定。第二十八条：对于第二次拍卖仍流拍的不动产或者其他财产权，人民法院可以依照本规定第十九条的规定将其作价交申请执行人或者其他执行债权人抵。申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的，应当在六十日内进行第三次拍卖。第三次拍卖流拍且申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能接受该不动产或者其他财产权抵的，人民法院应当于第三次拍卖终结之日起七日内发出变卖公告。自公告之日起六十日内没有买受人愿意以第三次拍卖的保留价买受该财产，且申请执行人、其他执行债权人仍不表示接受该财产抵债的，应当解除查封、冻结，将该财产退还被执行人，但对该财产可以采取其他执行措施的除外。在本案中，在无人竞买时或者竞买人的最高应价低于保留价，申请执行人并未当时同意以物抵债，在第三次流拍时，申请执行人也没有及时同意以物抵债，根据法律规定，人民法院应当于第三次拍卖终结之日起七日内发出变卖公告。根据卷宗材料显示王淑兰提交以物抵债申请是2011年3月24日递交，明显超出流拍67日。所以申请执行人主张要求以物抵债没有相关法律规定支持。而且在该次执行程序中，涉案相关土地房产等，并未实际执行过户手续。综上，本案明显程序违法，我公司未收到相关执行手续通知，在执行程序过程中发现异议事实，向贵院提出异议复议申请，请予审查并依法裁定。本院认为，兰陵县法院查明该院（2017）鲁1324执恢316号执行案件于2017年9月29日终结本次执行程序。终结本次执行程序虽然是执行实施案件结案方式的一种，但其只是对执行程序的暂时终结，不属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条规定中执行程序终结的情形。兰陵县法院以复议申请人提出异议时（2017）鲁1324执恢316号执行案件已结案，超过法定异议期间，依法不应受理为由驳回复议申请人的异议属认定事实错误，依法应予纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第三款、第二十三条第一款第（二）项的规定，裁定如下：一、撤销兰陵县人民法院（2019）鲁1324执异117号异议裁定；二、由兰陵县人民法院对山东宏锦贸易有限公司提出的执行异议进行审查。本裁定为终审裁定。审判长  滕厚峰审判员  密启娜审判员  柏建松二〇二〇年三月二十五日书记员  张 堃