山东省临沂市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁13执复31号复议申请人（案外人）：临沂鹏兴置业有限公司。住所地：临沂市兰山区蒙山大道与顺和街交汇处2号。法定代表人：李金生，董事长。委托诉讼代理人：解永军、颜士月，均为山东国续律师事务所律师。申请执行人：山东兰陵村镇银行股份有限公司。住所地：兰陵县兰陵路与文峰路交汇处克拉国际写字楼。法定代表人：王洪涛，董事长。委托诉讼代理人：张晓生，山东一品律师事务所律师。被执行人：吕兴华，男，1978年1月8日出生，汉族，居民，住兰陵县。被执行人：王善侠，女，1974年4月18日出生，汉族，居民，住兰陵县。被执行人：吴绍才，男，1985年1月2日出生，汉族，居民，住兰陵县。被执行人：张静，女，1987年5月30日出生，汉族，居民，住兰陵县。被执行人：吕德元，男，1984年8月5日出生，汉族，居民，住兰陵县。被执行人：杜德娟，女，1985年7月14日出生，汉族，居民，住兰陵县。复议申请人临沂鹏兴置业有限公司不服兰陵县人民法院（以下简称兰陵县法院）（2019）鲁1324执异114号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。在兰陵县法院执行申请执行人山东兰陵村镇银行股份有限公司与被执行人吴绍才、张静、吕德元、杜德娟、吕兴华、王善侠金融借款合同纠纷一案中，异议人临沂鹏兴置业有限公司向该院提出执行异议称，兰陵县法院在执行山东兰陵村镇银行股份有限公司申请执行吴绍才、张静、吕德元、杜德娟、吕兴华、王善侠一案中依据（2019）鲁1324执1757号执行裁定书查封的位于临沂市兰山区蒙山大道与顺和街交汇处涑河城邦（香港城阿里巴巴淘宝村）1号楼1-3005室房产为异议人所有。其虽与被执行人吕兴华在2016年11月2日签订了《山东省新建商品房买卖合同（预售）》并在临沂市房产和住房保障局办理了备案，另约定购房款余额374000元以银行按揭贷款的方式支付。但自2018年1月起吕兴华一直拖欠银行按揭贷款不予偿还。后异议人将吕兴华起诉至临沂市兰山区人民法院，临沂市兰山区人民法院于2018年5月30日作出（2018）鲁1302民初9754号调解书，解除了异议人与吕兴华签订的《山东省新建商品房买卖合同（预售）》；并令吕兴华于2018年7月5日之前协助异议人办理撤销涉案房屋的商品预售房登记备案手续，但吕兴华一直未协助异议人办理变更登记。现异议人已将该房屋的银行贷款总额支付给银行，故涉案房屋所有权人为异议人，该执行行为已侵害了其合法权益，现请求停止对该房产的执行并予以解封。申请执行人山东兰陵村镇银行股份有限公司称，不同意解除房产查封。兰陵县法院查明，申请执行人山东兰陵村镇银行股份有限公司与被执行人吴绍才、张静、吕德元、杜德娟、吕兴华、王善侠金融借款合同纠纷一案，该院于2018年9月19日作出（2018）鲁1324民初5172号民事判决书，判令：被执行人吴绍才偿还申请执行人山东兰陵村镇银行股份有限公司借款本金人民币70000元及利息3000元（按约定利率计算至2018年8月13日，剩余利息随本请），于本判决生效之日起十日内履行；被执行人张静、吕德元、杜德娟、吕兴华、王善侠对上述款项承担连带清偿责任；保证人承担保证责任后，有权向被执行人吴绍才追偿。该判决书生效后，因被执行人未履行，申请执行人于2019年5月24日向该院立案执行。该院依据（2019）鲁1324执1757号执行裁定书依法查封了登记在权利人吕兴华、王善侠名下的位于临沂市××山区涑××（××城××）1号楼1-3005室房产【不动产权证号：鲁（2016）临沂市不动产证明第0027142号】,查封期限自2019年9月5日起至2022年9月4日止。后该案在执行过程中，异议人临沂鹏兴置业有限公司以其为涉案房产所有权人为由向该院提出执行异议，要求解除对该涉案房产的查封。另查明，该涉案房产上存在多个查封，（2019）鲁1324执1757号执行裁定书对涉案房产的查封为轮候查封。再查明，临沂市兰山区人民法院于2018年5月30日作出（2018）鲁1302民初9754号调解书，异议人临沂鹏兴置业有限公司与被执行人吕兴华一致同意解除于2016年11月2日签订的编号为YS584254《山东省新建商品房买卖合同（预售）》；被执行人吕兴华于2018年7月5日之前协助异议人办理撤销涉案房屋的商品预售房登记备案手续。兰陵县法院认为，对登记在被执行人名下的房产采取查封的强制措施符合法律规定。经查，该涉案房产上已存在查封，该院作出的查封系轮候查封。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定，对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结；查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。本案轮候查封在性质上不属于正式查封，并不产生正式查封的效力，未对异议人主张的权利产生影响，故该院对此不予审查。兰陵县法院遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第一条、第十七条之规定，裁定：驳回异议人临沂鹏兴置业有限公司的异议请求。复议申请人临沂鹏兴置业有限公司不服，向本院提出复议称，1、兰陵县法院做出的（2019）鲁1324执异114号执行裁定书认定事实不清、适用法律错误，请求贵院依法撤销；2、请求贵院依法撤销兰陵县法院依据（2019）鲁1324执1757号执行裁定书违反法律规定的查封执行行为【查封吕兴华名下位于蒙山大道与顺和街交汇处涑河城邦(香港城阿里巴巴淘宝村)1号楼1-3005室的房产】。事实与理由：一、2016年11月2日，复议申请人与吕兴华签订了《山东省新建商品房买卖合同(预售)》，吕兴华购买复议申请人开发的位于蒙山大道与顺和街交汇处涑河城邦(香港城阿里巴巴淘宝村)1号楼1-3005室的房产并约定购房款余额3740000元，以银行按掲的方式付给复议申请人。后该合同在临沂市房产和住房保障局备案。吕兴华向中国建设银行股份有限公司临沂西城支行办理按揭贷款，但吕兴华一直拖欠银行按揭贷款不予偿还。后复议申请人将吕兴华诉至兰山区人民法院。兰山区人民法院于2018年5月30日作出(2018)鲁1302民初9754号民事调解书。内容为1、解除复议申请人与吕兴华签订的《山东省新建商品房买卖合同(预售)》，2、吕兴华于2018年7月5日之前协助复议申请人办理撤销涉案房屋的商品预售房登记备案手续。2018年5月31日复议申请人已将涉案房屋的贷款余额全部支付给银行，但吕兴华一直没有协助复议申请人办理变更登记。后吕兴华与申请执行人山东兰陵村镇银行股份有限公司发生纠纷被起诉，兰陵县法院作出(2018)鲁1324民初5172号民事判决书，后兰陵县法院依据该判决书作出(2019)鲁1324执1757号执行裁定书查封了涉案房屋。同时兰陵县法院依据(2019)鲁1324执恢432号执行裁定书也查封了涉案房屋，复议申请人认为兰陵县法院查封执行措施错误。兰陵县法院查封涉案房屋前，复议申请人与吕兴华已解除了买卖合同，涉案房屋的首付款是复议申请人交纳的，2018年5月31日复议申请人已将涉案房房屋的贷款余额全部支付给银行。也就是说涉案房屋的房款全部是由复议申请人交纳的，根据法律规定涉案房屋为复议申请人所有。二、涉案房屋根据复议申请人与吕兴华签订的房屋预售合同约定的总价为467844元，现因房价均有不同程度的上涨，双方签订合同现已达三年之久，涉案房屋的价格肯定要高于当时双方约定的价格。兰陵县法院作出的(2019)鲁1324执1757号执行裁定书和(2019)鲁1324执恢432号执行裁定书，上述两案件的执行标的款为18万左右，兰陵县法院作出的(2019)鲁1324执1757号执行裁定书查封涉案房屋虽为轮候查封，但因涉案房屋的实际价格远远高于上述两个执行案件的执行标的额，该查封的效力和正式查封的效力在法律后果是一样的，都具有实际执行的效力。兰陵县法院以该查封属于轮候查封为由驳回复议申请人的异议请求属于认定错误。复议申请人为维护自己的合法权益特向贵院提出复议申请，望依法支持复议申请人的请求。本院查明，通过人民法院一体化工作平台查询，复议申请人临沂鹏兴置业有限公司在兰陵县法院另案中提起的执行异议之诉，该院已于2020年1月8日立案审理，案号为：（2020）鲁1324民初209号。本院查明的其他事实与兰陵县法院查明的事实一致。本院认为，本案对案涉房产的查封属轮候查封，该查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力，也就是说本案尚未取得对案涉房产的实际控制权，无权对案涉房产进行处分，当然也就不存在案外人通过本案异议以实现其排除执行的前提。且兰陵县法院对复议申请人另案提起的执行异议之诉已立案审理。复议申请人的异议不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款规定的受理条件，对其申请依法应予驳回。兰陵县法院对此认定事实清楚，但适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第一条、第十七条的规定驳回复议申请人的异议请求不当，依法应予纠正。综上，复议申请人的复议请求不能成立，本院不予支持。兰陵县法院(2019)鲁1324执异114号执行裁定认定事实清楚，但裁定结果表述不当，本院依法予以纠正。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条、第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下：一、变更兰陵县人民法院(2019)鲁1324执异114号执行裁定“驳回异议人临沂鹏兴置业有限公司的异议请求”为“驳回异议人临沂鹏兴置业有限公司的异议申请”；二、驳回复议申请人临沂鹏兴置业有限公司的复议申请。本裁定为终审裁定。审判长  滕厚峰审判员  密启娜审判员  柏建松二〇二〇年三月二日书记员  张 堃