湖南省邵阳县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0523刑初14号公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。被告人肖刚，男，1972年2月15日出生于湖南省邵阳县，汉族，大专文化，邵阳县黄荆乡原金珠村村委会主任，户籍所在地湖南省邵阳市邵阳县，住邵阳市大祥区水映名城二期农机局集资房802室，因涉嫌职务侵占罪，于2019年9月2日被刑事拘留；2019年9月17日被逮捕。现羁押于邵阳县看守所。辩护人唐军松，湖南亚元律师事务所律师。邵阳县人民检察院以邵县检职检刑诉[2019]373号起诉书指控被告人肖刚犯贪污罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭并适用简易程序于2020年1月15日第一次公开开庭审理了本案。因辩护人唐军松对本案涉嫌的犯罪金额提出异议，本案依法转为普通程序于2020年2月26日公开开庭进行了审理。邵阳县人民检察院指派检察员魏拨正、助理检察官王金香出庭支持公诉，被告人肖刚及其辩护人唐军松到庭参加诉讼。经本院审判委员会讨论，本案现已审理终结。邵阳县人民检察院指控：自2012年以来，被告人肖刚在担任原黄荆乡金珠村村委会主任职务期间，在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务便利，骗取公共财物共计人民币19.66万元（以下均为人民币）。具体犯罪事实如下：一.2012年下半年的一天，时任黄荆乡金珠村村委会主任的被告人肖刚利用职务便利，假借村里人饮工程的名义，向邵阳县水利局申请5万元水利资金，后领取该笔人饮工程款后据为己有，用于支付其私人修建养猪场的水池开支。二.2012年12月20日、2013年11月2日，2013年12月21日，时任黄荆乡金珠村村委会主任的被告人肖刚利用职务便利，假借村里修路的名义，向邵阳县交通局申请资金5.5万元，后将上述3笔专项资金共计5.5万元据为己有，用于其个人家庭日常开支和养猪场开销。三.非法占有中国建设银行邵阳县支行下拨的帮扶资金4万元。2014年至2017年，中国建设银行邵阳县支行行长张某1在金珠村担任“第一书记”期间，中国建设银行邵阳县支行分2次共拨付4万元帮扶资金用于村里帮扶，肖刚利用职务便利，将该2笔帮扶资金4万元据为己有，用于其私人的养猪场开支。四.伪造优抚资金发放花名册套取优抚资金0.49万元。2015年年底，时任黄荆乡金珠村村委会主任的被告人肖刚以发放优抚资金的名义，从邵阳县民政局申请优抚资金1万元。被告人肖刚在发放了0.51万元后，利用职务便利，将剩余的0.49万元据为己有，用于其个人开支。五.被告人肖刚时任黄荆乡金珠村村委会主任期间，分别于2013年2月23日、2013年4月20日、2013年7月15日、2013年9月19日、2013年9月28日、2013年10月15日、2013年11月20日利用职务便利，假借领取油茶树苗款、修公路堡矿、村里油茶护育工资、领取挖矿山工资、村里铺公路购买砂子、村里油茶山割草栽苗付工资等名义，从村账里虚报开支，共骗取9.86万元。另为村里垫付计划生育社会抚养费5.19万元。2019年8月31日，被告人肖刚在深圳市光明区被邵阳县公安局民警抓获。同年10月24日，被告人肖刚退赃5万元至邵阳县公安局；同年11月14日，被告人肖刚家属退赃9万元至邵阳县。为证明上述事实，公诉机关提交证据如下：1.户籍资料、情况说明、抓获经过、领条等票据、政府文件等相关书证；2.证人王某1、赵某、李某、张某1等45名证人的证言；3.被告人肖刚的供述及辩解。公诉机关认为，被告人肖刚身为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取、侵吞公共财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人肖刚到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，对其应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款；被告人肖刚积极退赃14万元，且认罪认罚，建议对其判处有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金10万元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人肖刚对公诉机关指控的犯罪事实及罪名、量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，同时辩护提出，本案涉案资金只能认定为86600元。1.公诉机关指控被告人肖刚非法占有县水利局下拨的农村安全饮水专项资金5万元与事实不符，肖刚虽将该笔资金用于修建自家养猪场水池，但该水池水管与村里相通，可以供村民饮水，属于村里人畜饮用水池；2.县交通局下拨的修路资金5.5万元已实际用于修建村级公路，该公路后经政府扶持进行硬化，系公共道路；3.肖刚已偿还黄某9代村里垫交的村级上交款0.5万元；4.被告人肖刚具有坦白情节，自愿认罪认罚，主动退赃，请求对其从轻处罚并判处缓刑。经审理查明：被告人肖刚自2011年4月-2017年5月担任邵阳县黄荆乡金珠村村主任（金珠村后合并至四塘）。自2012年以来，被告人肖刚在担任金珠村村委会主任期间，在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务上的便利，侵吞、骗取公共财物共计人民币18.522万元（以下均为人民币），具体犯罪事实如下：一.非法占有邵阳县水利局下拨的农村安全饮水专项资金5万元。2012年下半年的一天，时任黄荆乡金珠村村委会主任的被告人肖刚利用职务便利，假借村里人饮工程的名义，向邵阳县水利局申请5万元水利资金。邵阳县水利局下拨5万元人饮工程款到黄荆乡水利站后，肖刚于2013年2月5日到黄荆乡水利站通过现金支票领取了人饮工程预付款4万元；2014年1月28日，肖刚到黄荆乡水利站以打领条的方式通过现金支票领走剩余的1万元人饮工程款。肖刚将该笔人饮工程款据为己有，用于支付其私人修建养猪场的水池开支。上述事实，有下列经过庭审举证、质证并经查证属实的证据证明：1.《邵阳县水利局基层单位财物管理制度》、财政部、水利部关于印发《农村饮水安全项目建设资金管理办法》的通知证明，水利建设专项资金必须专款专用、专户储蓄、专账专人管理；水利建设专项资金项目工程实行验收、报账制度。项目工程完工后，实施单位应当及时报送专项资金支出决算和使用效果的书面报告，接受主管部门的检查和验收。各地区、各单位不得以任何方式挤占、截留、滞留、挪用农村饮水安全项目建设资金。2.2013年邵阳县水利局下拨给黄荆乡金珠村农村饮水安全工程款的票据、邵阳县水利局下拨给金珠村农村饮水安全工程款5万元现金支票取款凭证证明，2013年2月5日，邵阳县水利局下拨给黄荆乡水利站金珠村农村饮水安全工程款5万元。被告人肖刚分别于2013年2月5日、2014年1月28日凭现金支票（1万、4万）在邵阳农商银行谷洲支行领取该五万元。3.证人李某的证言证明，村里的支出和收入钱账都是由肖刚负责，肖刚向水利局争取了5万元人饮工程水利资金，用于维修其个人养猪场水池。4.证人郭某（系县水利局正科级干部）的证言证明，邵阳县农村饮水安全专项资金包括中央预算内专项资金、省财政配套资金，水利局下拨的农村安全饮水工程款必须专款专用，任何人、任何单位不得以任何方式挤占、截留、滞留、挪用。5.证人孙某（系原黄荆乡水利站站长）的证言证明，2012年，肖刚以人畜饮水工程的名义从水利局争取了5万元钱。2012年年底，该笔款下拨到黄荆乡水利站，肖刚到水利站领取了该5万元的资金。6.被告人肖刚的供述与辩解证明，2012年他以村里“人饮工程”的名义从水利局争取了农村安全饮水专项资金5万元，他领取了这笔钱后用于其私人修建的养猪场的水池开支。二.非法占有邵阳县交通局分3次下拨的农村公路建设专项资金共5.5万元。1.2012年12月20日，时任黄荆乡金珠村村委会主任的被告人肖刚利用职务便利，以请求解决修建村公路资金的名义，向邵阳县交通局申请修路资金。2013年1月17日，邵阳县交通局拨付给金珠村2.5万元通村公路款。2013年1月23日，肖刚通过打领条的方式以现金支票领走该笔2.5万元专项资金。2.2013年11月2日，时任黄荆乡金珠村村委会主任的被告人肖刚利用职务便利，以请求解决修建村公路缺口资金的名义，向邵阳县交通局申请修路资金。2013年12月20日，邵阳县交通局拨付给金珠村2万元资金。同年12月23日，肖刚以现金支票领走该笔2万元专项资金。3.2013年12月21日，时任黄荆乡金珠村村委会主任的被告人肖刚利用职务便利，以请求解决修建村公路缺口资金的名义向邵阳县交通局申请修路资金。2014年1月22日，邵阳县交通局拨付金珠村1万元修路资金，同日，被告人肖刚以现金支票方式领走该笔1万元专项资金。被告人肖刚领取上述3笔专项资金共计5.5万元后据为己有，用于其个人家庭日常开支和私人养猪场的投资建设。上述事实，有下列经过庭审举证、质证并经查证属实的证据证明：1.《农村公路建设专项资金使用管理监督管理办法》证明，农村公路建设资金必须用于农村公路建设项目，任何单位或个人不得截留、挤占和挪用，资金纳入专户统一管理，专款专用，实行封闭式运行。农村公路建设统一由项目所在乡（镇）为业主单位，负责管理、组织实施工作，通村（组）公路建设项目必须由具备建筑资质工程的施工企业签订合同。2.邵阳县交通局下拨给金珠村5.5万元修路专项资金的现金支票取款凭证证明，邵阳县交通局通过农商银行分别于2013年1月23日、12月23日、2014年1月22日共计拨款5.5万元给黄荆乡金珠村用于修路，现金支票为肖刚领取。3.争取资金报告、领条及相关说明证明，被告人肖刚分别于2012年12月20日、2013年11月2日、2013年12月21日以金珠村修建村公路缺口资金的名义从邵阳县交通局争取资金，共争取到资金5.5万元，该资金由肖刚领取后未入村集体账。4.证人颜某（系县交通局正科级干部）的证言证明，农村公路建设资金属于专项资金，必须专款专用，必须用于农村公路建设项目。农村的公路都由村委会作为业主直接发包，村委会对农村公路的建设具有建设、管理、监督的职责，并且对交通局下拨的农村公路建设资金专款专用，不得以任何方式挤占、截留、滞留、挪用。5.证人覃某的证言证明，肖刚的养猪场位于大坪村塘家组，为方便猪场的出进，肖刚修建了其养猪场通往塘家组的毛坯路，原来肖刚和塘家组的村民商量，如果让他修猪场到金珠村××那××村××（××了××组的地），他就出钱将猪场到塘家组新屋院子的金珠村村道400米左右的毛坯路修通，方便塘家组的村民。但后来肖刚把金珠村至养猪场的路修好后，就不肯修剩下的到新屋院子的路了。6.黄让益（系原金珠村村支书）的证言证明，肖刚于2009年在金珠村搭界的大坪村修建了养猪场，为方便猪场建设，肖刚想把金珠村村道至猪场门口的一段200米左右的路拉通，但因占用了塘家组的地，村民不同意，肖刚答应由他出钱把猪场门口至塘家组新屋院子的毛坯路拉通，老百姓答应肖刚修金珠村村道至猪场的路。但肖刚把金珠村村道至猪场门口的路拉通以后，没有把猪场门口至塘家组新屋院子的毛坯路拉通。7.被告人肖刚的供述与辩解证明，他分别于2012年、2013年以村里修建公路需要资金为由，向邵阳县交通局争取修路资金，县交通局分3次下拨了修路专项资金共5.5万元经由他领取后，他没有告诉其他村干部，资金均用于其个人家庭日常开支。另他个人经营了阳晨养猪场，为了猪场建设，他从金珠村村道至养猪场门口修了200多米的毛坯路，修路时的工资、运费等欠了3万多元，争取到5.5万元修路资金后，他陆续付了这些欠款。三.非法占有中国建设银行股份有限公司塘渡口支行（以下简称建设银行塘渡口支行）下拨的帮扶资金4万元。2014年至2017年，建设银行塘渡口支行行长张某1在金珠村担任“第一书记”期间，建设银行塘渡口支行分2次共拨付4万元帮扶资金，用于村里帮扶。1.2014年6月30日，被告人肖刚通过打领条的方式从建设银行塘渡口支行领取了2万元帮扶资金。2.2016年2月2日，经张某1同意，时任建设银行塘渡口支行副行长邓某通过银行转账的方式支付2万元至时任金珠村村委委员李某的中国建设银行账户（该银行卡由肖刚使用）。被告人肖刚利用职务便利，领取该2笔帮扶资金后据为己有，用于其私人的养猪场投资建设。上述事实，有下列经过庭审举证、质证并经查证属实的证据证明：1.建设银行塘渡口支行出具的“情况说明”证明，2014年6月30日，建设银行塘渡口支行以现金方式支助金珠村2万元用于该村发展经济；2016年2月2日，副行长邓某个人账户垫付转账2万元至金珠村李某建行账户，用于解决金珠村的困难。2.领条及转账记录、邵阳县县直机关单位党员主要领导兼任村党支部“第一书记”名单证明，2014年、2015年，建设银行塘渡口支行行长张某1兼任金珠村党支部“第一书记”时，分两次拨付了4万元资金用于金珠村的发展。2014年6月30日，由肖刚出具收条，领取建设银行塘渡口支行赞助款2万元，2016年2月2日，由邓某个人账户转入李某账户2万元，共计4万元。3.证人张某1、邓某（张某1系建设银行塘渡口支行行长，邓某系建设银行塘渡口支行副行长）的证言证明，张某1于2014年、2015年担任黄荆乡金珠村“第一支书”时，建设银行塘渡口支行分两次共拨款4万元给金珠村扶持该村发展。第一笔2万元由肖刚于2014年6月30日现金领取，第二笔2万元于2015年农历年前通过邓某个人银行账户转账至李某账户。4.证人李某的证言证明，2015年，应肖刚的要求，她在建设银行塘渡口支行开了张尾号为0632的银行卡，这张卡一直是肖刚在使用。建设银行行长张某1在村里扶贫时，曾答应拨款给村里，她没有经手，具体拨了多少钱她不清楚。5.被告人肖刚的供述与辩解证明，建设银行行长张某1在金珠村担任“第一书记”时，共拨付金珠村帮扶资金4万元。第一笔2万元是2014年6月份左右他领取的；第二笔2万元是2015年农历年前转账到李某的建设银行账户中。他领取这4万元后，均用于其私人的养猪场开支。四.伪造优抚资金发放花名册套取优抚资金0.49万元。2015年年底，时任黄荆乡金珠村村委会主任的被告人肖刚以发放优抚资金的名义，从邵阳县民政局申请优抚资金1万元。肖刚在发放了0.51万元后，利用职务便利，将剩余的0.49万元据为己有，用于其个人开支。上述事实，有下列经过庭审举证、质证并经查证属实的证据证明：1.金珠村报账支出102210.52元的现金支票取款凭证、“2015年度优抚花名册”证明，2016年2月4日，肖刚大额取现102210.52元，其中包括1万元优抚资金，肖某1、肖某2、易某1、任某1、肖某5、王某2、赵某、黄某2、黄某7、黄某8等10人签字确认共领取0.51万元优抚金。2.情况说明证明，2015年底，肖刚打报告领取了1万元优抚资金，其供述按照其伪造的花名册发放了0.51万元，但相关签字村民证实未领取到该笔优抚款，与肖刚证言相互矛盾，因没有证据证实，根据有利于被告人的原则，只认定肖刚贪污0.49万元。3.证人李某的证言证明，2015年底县民政局拨款1万元优抚资金到金珠村，肖刚造了花名册并领取了该1万元优抚金，但不知道是否发放给村民。4.证人肖某1、肖某2、赵某、易某1、王某2、黄某1（黄某2）、王某3、肖某3、易某2、肖某4、黄某3、肖某5、黄某4、王某4、黄某5、黄某6、黄某7、黄某8、任某1（任某2）的证言证明，他们均未领取过优抚资金。5.证人黄某9（系原金珠村村委会委员）的证言证明，2008年至2016年他在金珠村村委会担任委员，2014年为完成村里的财政任务，他为村里垫付了1.2万元财政任务，乡里没有开票。2015年12月他儿子结婚需用钱，他要肖刚将他垫付财政任务的钱给他，肖刚付了0.5万元现金给他；他目前为止还为村里垫付了0.7万元。6.被告人肖刚的供述与辩解证明，2015年年底，他以发放优抚资金的名义，从邵阳县民政局申请优抚资金1万元，他在发放了0.51万元后，将剩余的0.49万元据为己有，用于其个人开支。另村委委员黄某9为村里垫付了财政任务，2015年年底，黄某9儿子结婚，他付了0.5万元给黄某9，实际上他本人为村里垫付了0.5万元的财政任务。五.被告人肖刚假借村里烟草种植、修路、油茶护育、维修堡矿等名义，从村账里虚报开支，骗取3.532万元（共骗取9.222万元，其中为村里垫付上缴计划生育社会抚养费及财政任务5.69万元）。1.2013年2月23日，时任黄荆乡金珠村村委会主任的被告人肖刚利用职务便利，假借领取油茶树苗款的名义，从村账里虚报开支，骗取0.9万元据为己有。2.2013年4月20日，被告人肖刚利用职务便利，以修公路堡矿为由，从村账里虚报开支，骗取0.89万元据为己有。3.2013年7月15日，被告人肖刚利用职务便利，以村里油茶护育的名义，伪造村民签字领取工资的花名册，从村账里虚报开支，冒领油茶护育工资共计1.12万元据为己有。4.2013年9月19日，被告人肖刚利用职务便利，以领取挖矿山的名义，从村账里虚报开支，冒领维修矿山工钱共计1.8万元据为己有。5.2013年9月28日，被告人肖刚利用职务便利，以村里购买砂子的名义，从村账里虚报开支，共计骗取2.808万元据为己有。6.2013年10月15日，被告人肖刚利用职务便利，以村里铺公路购买沙子的名义，从村账里虚报开支，骗取0.33万元据为己有。7.2013年11月20日，被告人肖刚利用职务之便，以村里油茶山割草栽苗的名义，虚报开支，从村账里冒领油茶护育工资共计2.012万元据为己有。2014年，被告人肖刚为金珠村垫付5.19万元计划生育社会抚养费至黄荆乡财政所。2015年，被告人肖刚为村里垫付0.5万元财政任务。2019年8月31日，被告人肖刚在深圳市光明区被邵阳县公安局民警抓获并被临时羁押于东莞市第二看守所；同年10月24日，被告人肖刚退赃5万元至邵阳县公安局；同年11月14日，被告人肖刚家属退赃9万元至邵阳县。另查明，被告人肖刚自2011年4月至2017年5月担任黄荆乡金珠村村委会主任。2016年9月经邵阳县黄荆乡党政班子会议研究，决定对肖刚进行停职处理。被告人肖刚于2018年11月22日经中共黄荆乡委员会研究决定做出除名处理。2011年至2013年，邵阳县财政局共拨给金珠村油茶项目扶持资金、一事一议资金、农发资金及救灾补助资金等共计17万元。上述事实，有下列经过庭审举证、质证并经查证属实的证据证明：1.邵阳县财政局拨付金珠村2010年、2011年一事一议资金及农发资金到黄荆乡村账代管办的依据、2010年至2011年下拨给金珠村一事一议资金7万元及农发资金2万元的拨款凭证、金珠村2011年一事一议资金5万元的记账凭证、金珠村一事一议资金7万元、农发资金2万元、油茶项目扶持资金5万元、救灾资金1万元的入账依据及金珠村2011年至2013年总账证明，2011年5月9日，县财政局拨款金珠村农发资金2万元、一事一议资金共7万元（2012年5月8日现金凭单：2011年5月唐卓从县财政拨款2万元、2011年一事一议拨款5万元、2011年1月15日一事一议增补资金2万元），2013年12月25日金珠村油茶项目资金及救灾补助资金6万元（2013年12月20日油茶5万、2月12日救灾1万），共计17万元。2.取证说明及领据、合同复印件证明，2013年以来，肖刚以种植油茶树（购买苗木、油茶护育工资）、挖山工资、金珠村修路购沙子等名义，从村账里虚报套取10.78万元，票据均经肖刚本人认可。其中2013年2月23日，肖刚领取油茶树苗款0.9万元，2013年4月20日，领取修公路堡矿0.89万元，2013年7月15日，领取油茶护育工资1.12万元，2013年9月19日，领取挖矿山工钱1.8万元，2013年9月28日，领取36车装砂子款2.808万元，2013年10月15日，领取铺公路砂子工资0.33万元，2013年11月20日，领取油茶山割草栽苗等工资2.012万元。4.黄荆乡人民政府出具的证明，选举结果通报及湖南省非税收入一般缴款书证明，金珠村于2014年共上缴5.19万元社会抚养费至黄荆乡财政所；肖刚自2011年4月至2017年5月担任黄荆乡金珠村村委会主任，2016年9月经党政班子会议研究，决定对肖刚进行停职处理。5.证人易某2、阮某、王某5、张某2、任某3、任某4（曾用名“任端生”）、肖某6、易某1、赵某、肖某1、黎某、蒋某1、王某4、张某2、陈良英的证言及茶树种植工资表证明，他们均未在村集体做过油茶护育等工作也未从村里领取过油茶护育的工资，花名册上的签名非本人签字，本村也无与其同名同姓之人。6.证人王某1的证言证明，肖刚在担任金珠村村主任期间，虚报票据在村里报账，以村里的名义从县里争取到的资金没有入村集体账，而是归肖刚个人使用。7.证人李某的证言证明，村里支出和收入钱账都由肖刚负责，村集体没有发展油茶产业，肖刚报账的票据经其辨认所有凭证都系伪造的，肖刚共从村里虚报10.78万元的账，肖刚说自己为村里经手的协调开支、招待开支及垫交的社会抚养费不好出账，要伪造领据从村财务账上把钱报出来。村里没有其他收入，只有上级下拨的专项资金及村里运转经费，肖刚套取的钱都是村里的公款，村里的开支都是肖刚经手的。期间肖刚维修了村里的校舍。8.证人黄某10的证言证明，肖刚担任村主任后，村里的财账都由肖刚负责，村民理财小组的大印由肖刚保管，期间，肖刚以易某1承包修建肖玉成屋后堡矿的名义在乡经管站报了0.89万元。9.证人蒋某2的证言证明，他没有在肖刚手里和金珠村村委会参加过村里挖荒山工作，他本人及家人未领取过挖荒山的工资1.8万元，签名并非本人签字。他在金珠村修过路，但是相关的款项都结清了的。10.证人蒋某3（系黄荆乡经管站站长，）的证言证明，2013年年底，金珠村村主任肖刚拿了两张开支票据（共计10.4925万元）找他报账，他共开具了四张现金支票给肖刚。11.邓文娥的证言证明，她系被告人肖刚的妻子，2011年肖刚担任村主任时，为村里垫付了计划生育抚养费等。12.被告人肖刚的供述与辩解及自书的忏悔书证明，2011年他担任村主任以来，以修路、油茶种植等名义向上级职能部门争取资金，资金到位后，他伪造领据及相关资料假借村里烟草种植、修路、油茶护育、维修堡圹等名义，从村账里虚报开支10.78万元。他承包了村里保圹报账0.92万元，垫付了村里计划生育社会抚养费5.19万元，实际本人占有4.67万元。他所虚报套取的10.78万元来源就是县财政局下拨的一事一议资金及县农业局下拨的油茶项目款和救灾款。村里收入主要是财政拨款，包括油茶扶持、救灾、一事一议资金以及乡政府拨给村里的村级工作经费。13.在逃人员登记表、抓获记录及到案情况说明证明，被告人肖刚涉嫌贪污罪于2017年7月6日被邵阳县人民检察院立案侦查，被告人肖刚一直在逃。2019年8月31日12时许，邵阳县公安局民警在深圳市光明区抓获被告人肖刚，肖刚被临时羁押于东莞市第二看守所，2019年9月2日被刑事拘留。肖刚在接受调查期间，主动交代其涉嫌贪污的犯罪事实。14.退赃记录、扣押物品、文件清单、缴款单证明，被告人肖刚已退缴赃款14万元。15.户籍资料证明，被告人肖刚作案时已年满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。本院认为，被告人肖刚在担任村主任期间，利用协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，侵吞政府有关部门下拨的专项资金或扶贫资金，数额较大，其行为构成贪污罪，公诉机关指控被告人肖刚犯贪污罪的罪名成立，依法应对被告人肖刚处三年以下有期徒刑，并处罚金人民币十万元以上五十万元以下。辩护人提出被告人肖刚支付了村委委员黄某9为村里垫付的财政任务0.5万元，该资金应从被告人贪污总金额中予以扣除的意见，经查，根据被告人肖刚的供述与证人黄某9的证言，均证明黄某9为村里垫付了财政任务，后因黄某9急需用钱，肖刚支付了0.5万元给黄某9，该0.5万元可以认定为肖刚为村里垫付的财政任务，故肖刚的贪污犯罪金额应剔除0.5万元，辩护人的该意见本院予以采纳；被告人肖刚以村里修路购买砂子、维修堡矿、领取挖矿山工资等名义虚报开支共5.828万元据为己有，被告人的该行为属于村民委员会等村基层组织人员从事属于村民自治范围的经营管理活动，不适用《关于＜中华人民共和国刑法＞第九十三条第二款的解释》，不属于村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事行政管理工作，其中0.638万元（为村里垫交的5.19万元计划生育社会抚养费予以扣除）应构成职务侵占，但没有达到职务侵占罪数额较大的标准6万元，故该行为不构成犯罪，但违法所得0.638万元应予以追缴返还给村集体。被告人肖刚利用职务便利以油茶树款、油茶护育等名义虚报开支4.032万元，因下拨的油茶资金属于专项资金，被告人作为村主任应协助人民政府管理好专项资金，做到专款专用，被告人利用职务便利采取虚报冒领的手段侵吞专项资金，其行为构成贪污罪；辩护人提出被告人将水利局下拨的5万元专项资金及交通局下拨的5.5万元专项资金用于修建私人养猪场的水池及养猪场的通道，但水池及通道均可以为村民所用，因而该行为不构成犯罪的意见。经查，根据被告人的供述、证人证言以及书证，均证明被告人肖刚是以村里人饮工程及村里修路的名义向有关部门申请专项资金，该资金属于公共财物且应专款专用，被告人应协助人民政府管理好该资金，将该资金纳入村集体财务管理专款专用，但被告人既没有将专项资金入村集体账户，也没有通过村委会集体研究，而是私自将专项资金用于其私人养猪场的建设及家庭开支，其行为符合贪污罪的构成要件，辩护人的该辩护意见不符合法律规定，应不予采信。被告人肖刚归案后如实供述了自己的犯罪事实，是坦白，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；同时被告人及其家属在案发后退赔了部分赃款，可以酌情从轻处罚；因被告人尚没有退赔全部赃款及缴纳罚金，且本案被告人多次侵吞专项资金，其中还涉及到扶贫资金，对其适用缓刑会造成不良的社会影响，辩护人提出对被告人适用缓刑的意见本院不予采纳。综上所述，被告人肖刚贪污金额认定为18.522万元，同时根据其认罪态度及悔罪表现，本院决定对被告人肖刚从轻处罚，其违法所得应继续予以追缴。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，判决如下：一、被告人肖刚犯贪污罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币十万元；二、违法所得19.16万元予以追缴，其中0.638万元返还给被害单位，其余上缴国库。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人肖刚的刑期自2019年9月2日起至2021年1月30日止，罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谭 刃审 判 员  刘红艳人民陪审员  王少华二〇二〇年三月二十四日法官助理王亚婧书记员吴慧附：本案相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他较重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额计算。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免予处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。