上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0104民初10256号原告：马某某，女，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：杨仲侃，北京德和衡(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨琳，北京德和衡(上海)律师事务所律师。被告：王某1，男，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：郜松江，北京市隆安律师事务所上海分所律师。原告马某某与被告王某1离婚纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用简易程序，于2019年6月11日不公开开庭进行了审理。因原、被告对上海市徐汇区田林九村XXX号XXX室房屋(以下简称系争房屋)的市场价值不能达成一致意见并提出评估申请，本院通过上海市高级人民法院委托上海科东房地产土地估价有限公司对该套房屋的市场价值进行了评估。原告马某某及其委托诉讼代理人杨仲侃、被告王某1及其委托诉讼代理人郜松江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马某某向本院提出诉讼请求：1.判决马某某与王某1离婚；2.婚生子王某2由马某某抚养，王某1每月支付抚养费2,000元，至王某2年满十八周岁止；3.王某1补付马某某自2017年10月至判决当月的抚养费，以每月2,000元计算；4.系争房屋产权归马某某所有，给付王某140%折价款。事实和理由：双方于2010年6月8日登记结婚，2013年7月10日生育一子王某2。婚后因王某1性格暴躁且对马某某及家人不尊重，导致双方矛盾加剧。马某某于2017年10月携子搬至娘家居住，双方分居至今。马某某曾于2018年5月起诉离婚，但未获准许。此后双方感情未有任何改善，故要求离婚。王某1在分居后未支付过任何抚养费用，拒绝承担任何家庭开支。王某1年收入约10万元，儿子每月的花销约5、6千元。双方婚后曾购买了田林三村的房屋(曾向马某某父母借款50万元)，后出售得房款150万元，又向马某某父母借款150万元，于2016年3月购买了系争房屋，价格为380万元，其中首付出资280万元，以马某某为主贷人公积金贷款100万元，系争房屋于2016年6月核准登记在马某某、王某1名下，共同共有。目前系争房屋由王某1居住使用。考虑到马某某要抚养儿子，以及保护妇女儿童的利益，故要求房屋适当多分。王某1辩称：马某某陈述的双方婚姻经过、生育子女情况无异议。马某某确实曾于2018年初起诉离婚，但实际马某某于2018年3月才搬走，并强行把儿子带走，不让父子见面，至此分居。婚后马某某脾气暴躁，曾对王某1实施家庭暴力，但均没有报警验伤。2017年7月，曾发现马某某与其他异性在一小区内过夜，但马某某谎称出差，后得知马某某与单位同事关系暧昧，之后该同事离职。2019年5月29日发现马某某在同事家某直至半夜，去敲门无人开门，早上5点报警，马某某辩解说是在同事家某过生日，故认为马某某婚内出轨，现同意离婚。要求儿子由王某1抚养，马某某每月支付抚养费3,500元。王某1每月收入约4、5千元，如果儿子由马某某抚养，愿意每月支付1,000元抚养费，不同意补付抚养费，因为分居后无法见到儿子。鉴于马燕春的不忠行为，要求马某某向王某1支付精神损害赔偿金1元。系争房屋购买价格为308万元，其中首付款208万元，双方各以公积金贷款50万元。首付款以田林三村的出售款160万元以及其他夫妻共同财产支付。马某某伪造债务，且出轨，故要求系争房屋归王某1所有，并且要求多分。牌照沪JJXXXX别克牌小型车辆(简称系争车辆)虽然登记在马某某父亲名下，但实际由马某某使用，车贷也是双方共同归还的，车辆本身应当系夫妻共同财产，要求取得车辆折价款，并要求多分。要求分割马某某名下的银行存款、理财产品，并要求多分。此外，王某12013年4月退役，曾有一笔168,330.49元的退役安置费，由马某某保管，后来在上次离婚诉讼时马某某称只有1万元了，认为其中仅有9,711元是夫妻共同财产，其余均是王某1个人财产，要求马某某返还。购买系争房屋时曾向王某1父母借款21.5万元，向王某1祖父借款10万元，要求马燕春多分担。本院认定事实如下：马某某与王某1于2010年6月8日登记结婚，2013年7月10日生育一子王某2。马某某曾于2018年5月起诉离婚，本院于2018年6月20日判决不准离婚。上述案件审理中，马某某提交了居委证明，显示马某某于2017年10日起独住于钦州路XXX号XXX室，称双方至此分居。王某1称马某某实际于2018年3月才携子离家，系双方分居起始时间，并提交了停车卡查询单，显示系争车辆在2018年2月至3月初还频繁出入系争房屋小区。马某某称上述停车卡查询单上并未显示车辆停在哪个小区，不认可证明目的。分居期间儿子跟随马某某共同生活。双方均同意离婚，均要求离婚后儿子由己方抚养。马某某要求王某1每月支付抚养费2,000元，并补付自分居至今的抚养费。王某1自称月收入4,000-5,000元，每月仅愿意支付抚养费1,000元，并称因为分居后无法见到王某2，故不同意补付抚养费。王某1还提出，如果儿子由马某某抚养，要求行使探望权，每月两次，每次于周末探视半天，马某某表示由法院依法判决。庭审中，王某1提交了2019年5月30日报警记录，显示系王某1母亲报警，称马某某在他人家过夜，民警告知白天通过司法处理。王某1还提交了他于上述小区拍摄的停车照片、监控视频、与小区保安的对话视频，显示马某某的车辆在该小区内经常进出，马某某2019年5月29日至30日进出时曾换过衣服，保安也称经常看到该车辆在该小区进出。此外，王某1还提交了马某某与异性的合影若干，以及与该异性的父母合影，上述证据均证明马某某婚内与该异性出轨，并要求马某某给付精神损害赔偿金1元。马某某对上述证据的真实性均予以认可，但称2019年5月29日至30日系因为过生日故约了同事一起在该异性同事家打麻将。因为该异性称认识车辆维修的人，且车辆正巧有故障故停在他们小区内。合影系该异性的父母来上海，陪同他们一起游玩而拍，故不能证明出轨的事实。与小区保安的对话视频，可见有诸多问题系王某1故意预设性的提问，不客观。马某某认为上述证据不能证明自己婚内出轨。2016年3月6日，马某某、王某1与案外人高某1、高某2、高某3签订了《上海市房地产买卖合同》，以合同价308万元的价格购买了系争房屋，其中马某某作为主贷人、王某1作为共同借款人公积金贷款共计100万元。2016年6月23日，系争房屋核准登记在马某某、王某1名下，为共同共有。庭审中，马某某提交了《房地产买卖居间协议》，显示其与上述三位案外人于2016年3月3日签订的居间协议上约定系争房屋购买总价款为360万元。马某某还提交了2016年3月2日《补充协议》，显示其与高某1约定系争房屋的价款总计380万元，其中20万元以现金方式给予高某1。马某某据此证明系争房屋购买的实际价格为380万元，并提交了收条及转账记录，其中转账共计278万元。王某1认为居间协议以及补充协议上均只有马某某的签名，并无其本人签名确认，故对于真实性不予认可，对转账凭证的真实性予以认可。截止到2019年5月22日，剩余贷款本金为687,148.18元，其中每月归还本金约4,700元。经评估，系争房屋于2019年6月24日价值时点的市场价为5,248,000元，该房屋目前由王某1实际居住使用。马某某对评估结果表示认同。王某1则称评估人员未全面评估系争房屋，导致评估价格低于市场价格50万元。另查明，马某某的父母曾起诉马某某、王某1民间借贷纠纷，称购买系争房屋时，曾向马某某父母借款共计2,001,500元，要求归还，该案仍在审理中。庭审中，王某1还称，购买系争房屋时曾向其父母借款215,000元，向其祖父借款10万元，要求作为共同债务由马某某多负担，并提交了其父亲王立民中国银行的转账凭证。马某某称上述部分转账165,000元确实收到，但系用于办婚宴等结婚开销，并非借款。庭审中，王某1称系争车辆虽登记在马某某父亲的名下，但实际系马某某使用，婚后双方共同归还过车贷，故要求取得车辆折价款。马某某称系争车辆系父母出资购买，登记在父亲名下，贷款也是实际由父母归还，并非夫妻共同财产。庭审中，马某某提交了其名下的银行流水，其中中国银行、平安银行流水显示马某某2019年月工资约18,000元，2018年的月工资约15,000元。平安银行账户截止到2019年6月12日的余额1,713元；中国银行账户截止到2019年6月12日余额为32元；建设银行账户截止到2019年6月13日的余额为1,598元。马某某名下东吴证券账户截止到2019年6月11日资产为0。王某1称，马某某中国银行账户流水显示，自2017年6月至2019年6月期间取现约10万元，大额转出金额近43万元(其中转入马某某建设银行账户23万余元，用于偿还贷款约13万余元)；建设银行账户流水显示，自2017年6月至2019年6月期间取款约13万元，无明确用途的大额转账约347,000余元。马某某名下平安银行近两年的取款、转账约12万余元。马某某称中国银行账户的取现、转账主要用于支付日常生活开销、出境旅游、归还信用卡(包括为单位垫付费用)等；平安银行为2019年度的工资卡，取现、转账也均用于生活开销；东吴证券账户绑定的系建设银行账户，在2019年3月期间证券账户约有资产13万元，后转至建设银行账户，此后用于儿子的各项学习培训约8万以及其他旅游等生活开销，已经全部消费完毕。对此，马某某提交了课外辅导的发票、课程报名单、淘宝订单、王某2护照记录等，显示2018至2019年间各项培训花费约8万元，淘宝购买的儿童用品共计7,000余元。马某某还提出，其母亲王朝银曾于2017年6月19日向其建设银行账户转入22万元，后陆续转入支付宝账户用于归还每月的车贷，故建设银行账户的各项流水都是正常的，不存在恶意转移财产。庭审中，王某1提交了其退役自谋职业申请表以及其名下工商银行流水，显示2013年6月申请退役一次性补助10万元，其工商银行账户于2013年10月25日进账68,330.49元，王某1称上述款项当时虽然在王某1的账户，但账户都是马某某在管理，直至2018年第一次离婚诉讼中马某某才把卡归还了王某1，当时卡里余额不到1万元，认为上述16万元中仅有9,711元系夫妻共同财产，其余均是王某1个人财产，要求马某某归还。马某某称上述款项由王某1自行消费，其中其工商银行流水显示2013年11月9日卡取5万元，12月7日消费27,137元，均不知王某1消费于何处，即使有其他剩余的资金，这么多年早已用于日常开销，无可以分割、归还的资金。另查明，王某1名下工商银行账户截止到2019年6月11日余额为95.59元；招商银行账户截止到2019年6月1日余额为73.88元。马某某提出，王某1工商银行流水显示2019年5月28日共取款14,100元，6月11日取款5,000元，共计19,100元；招商银行流水显示2019年6月1日取款共计60,500元，认为上述取款系转移财产，要求分割。王某1称用于支付律师费、亲属的看病费用，都是合理开销，不属于转移财产。庭审中，王某1还提交了周大福发票一张，显示2013年2月10日曾购买黄金吊坠1枚，价值2,580元，称在马某某处。此外，还提出马某某处还有婚戒2枚、钻戒1枚、宝格丽牌戒指1枚、银质手镯1根，均要求分割。马某某对发票真实性认可，称所有金银饰品均在系争房屋内，不在马某某处。庭审中，王某1还提出从马某某名下的建设银行账户流水可见，2010年至2013年1月期间，每月都有案外人刘丹东约3,000元的转账进入，认为马某某又有出轨的情形，故有可能王某2非王某1亲生，上述刘丹东有每月支付抚养费的嫌疑，故要求对王某2与王某1是否有亲子关系进行鉴定。对此，马某某称，刘丹东的转账系公司当时通过一个员工的近亲属账户给大家发放工资，2013年公司上市后就不再允许这样操作。对于王某1提出的亲子鉴定申请不予同意。以上事实，除了当事人陈述外，另有结婚证、出生医学证明、(2018)沪0104民初9495号民事判决书、上海市房地产权证、上海市房地产买卖合同、房地产买卖居间协议、住房公积金个人住房抵押借款合同、补充协议、收条、建设银行转账凭条、个人贷款对账单、(2018)沪0104民初15826号起诉状、建设银行、中国银行、东吴证券客户对账单、工商银行、平安银行、招商银行流水、教育培训发票、收据、护照照片、淘宝订单、上海市城镇退役士兵自谋职业申请表、110接处警登记表、照片、视频、周大福发票等证据证实，并经庭审审核，应予认定。本院认为，双方因感情不和已经分居，且在第一次离婚诉讼判决不准离婚后，双方感情仍未有所改善，可以认定双方感情已经彻底破裂，现双方均同意离婚，对此本院予以准许。对于双方分居的时间，第一次离婚诉讼中已经认定系2017年10月，而本案中王某1提交的停车记录并未能体现小区地址，故本院不予采纳。对于王某1提出马某某有出轨情形，但提供的相关证据材料无法直接印证该事实，照片合影也未超出正常异性合影尺度，但对于马某某称当日系在案外人家某与同事通宵打麻将过生日的解释，本院认为该行为确有不妥之处，希望马某某此后引以为戒，处理好与同事、异性的交往边界。综上，本院对于王某1要求认定马某某婚内出轨的事实难以认定，故对于其要求对方给付精神损害赔偿金的诉请亦难以支持。对于抚养，鉴于双方分居后儿子一直跟随马某某共同生活，年龄尚且年幼，故从维护子女生活环境稳定性角度出发，离婚后继续跟随马某某生活为宜。不直接抚养子女的一方，应当支付相应的抚养费用。结合本市一般少年儿童的消费水平，以及王某1自述的收入情况，抚养费的数额由本院酌情判定。对于马某某要求王某1补付自分居至今的抚养费的诉请，本院认为于法有据，予以支持，具体金额也由本院酌定。夫妻离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。王某1提出要求探望子女的诉请，其探望的频率、方式均属于合理范畴，故本院予以支持。对于系争房屋的分割，鉴于系争房屋购买于婚后，登记在双方名下，应当属于夫妻共同财产，对半分割。因系争房屋尚有贷款未归还完毕，且主贷人为马某某，且离婚后儿子跟随马某某共同生活，故从房屋的居住需求以及贷款归还的便利性角度出发，房屋产权归马某某所有，给付王某1相应折价款的方式更加适宜。对于房屋的市值，已经经过了专业机构的评估，虽然王某1认为评估价格过低，但也未举证证明评估机构资质或者评估程序存在重大瑕疵，故对于评估价格本院予以采纳。对于双方称购买房屋向相关案外人的某某，因马某某父母已经起诉，而王某1方涉及其父母以及祖父的利益，本案暂不处理，双方可以另行协商或者诉讼解决。对于系争车辆，双方均认可登记在马某某父亲名下，故涉及案外人利益，本案亦不予处理，双方可以协商或者另行诉讼解决。对于双方提交的各自名下银行存款及证券资产，其中各自账户的余额均较少，可忽略不计，且查询的截止时间距离判决已过了大半年，故从执行便利角度出发，各自余额归各自所有为宜。对于王某1提出的马某某名下银行账户的大额取现或者转款，其中中国银行、平安银行两个账户自2017年6月至2019年6月期间共计取款、大额转款约65万元，不包括转入建设银行的约42万元，对此，因该两个账户系马某某的工资卡账户，且从账户明细中可以显示有诸多招待费、交通费、差旅费等单位费用的资金往来，故可以印证存在马某某所述有部分系单位垫付资金的混同，故该两个账户的财产因涉及案外人利益本案暂不处理，当事人可以协商或者另案诉讼。对于马某某名下的建设银行账户，自2017年6月至2019年6月期间取款、大额转账共计约48万元，但其中确存在马某某母亲转入的22万元，其他支出约26万元，根据马某某提交的部分消费凭证，本院认为尚属合理开销范畴，故对于王某1要求作为转移财产要求分割的请求，本院不予支持。对于马某某要求分割王某1银行账户大额取现的请求，本院认为虽然该段时间内取款的数额较大，但综合王某1陈述的其收入情况，以及目前处于诉讼时期，开销较大可以理解，故本院亦不予支持马某某的分割请求。对于王某1提出要求马某某返还并分割其退役安置费的请求，因其提出的相关安置费进入的系其本人银行账户，且发放的时间处于双方共同生活期间，距今六七年之久，马某某称早已用于家庭日常生活，而王某1现也无证据证明马某某处尚有上述安置费的存余，故对于其要求返还及分割的请求，本院难以支持。对于王某1提出要求分割相关金银饰品的请求，因双方均称在对方处，但均未举证证明，且除了周大福的吊坠，其他饰品的材质、重量、价格均无证据，故本院均不予支持分割请求。对于王某1提出的亲子鉴定申请，因其提出的怀疑未提交必要的证据证明，现马某某不同意鉴定，本案无法作出不利推定。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条第一款规定，判决如下：一、准予马某某与王某1离婚；二、双方婚生子王某2跟随马某某共同生活，王某1自2020年3月起每月支付马某某子女抚养费1,500元，至王某2年满十八周岁时止；三、王某1于本判决生效之日起十日内补付马某某自2017年10月至2020年2月的抚养费共计43,500元；四、王某1可于2020年3月起每月第二、第四周的周六下午13：00至20：00探望王某2，由王某1至马某某处接送王某2，马某某负有协助王某1探望王某2的义务；五、上海市徐汇区田林九村XXX号XXX室房屋产权归马某某所有，马某某于本判决生效之日起九十日内给付王某1上述房屋折价款230万元，上述房屋剩余贷款由马某某负责继续偿还，王某1负有协助马某某办理上述房屋产权变更手续的义务，上述房屋产权变更所产生的相关费用由当事人依据法律及国家相关政策负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25,514元，减半收取计12,757元，由马某某、王某1各半负担6,378.5元。评估费14,500元，由马某某、王某1各半负担7,250元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 陆 佳二〇二〇年三月十日书记员 施旭婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。第三十八条离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。