河北省沽源县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0724民初1675号原告：高怀珍，男，1953年5月6日出生，汉族，居民，住沽源县。委托代理人：马虎平，宣化区顺德法律服务所法律服务工作者。被告：沽源县平定堡镇水泉沟村村民委员会，住所地沽源县。法定代理人：王某，村主任。被告：张家口市第四建筑工程有限责任公司，住所地张家口市宣化区东马道2号。委托代理人：李明，该公司经理。被告：赵贵祥，男，1961年2月1日出生，汉族，农民，住赤城县。原告高怀珍与被告沽源县平定堡镇水泉沟村村民委员会（以下简称水泉沟村委会）、张家口市第四建筑工程有限责任公司（以下简称四建公司）、赵贵祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高怀珍、被告沽源县平定堡镇水泉沟村村民委员会、被告赵贵祥到庭参加诉讼，被告张家口市第四建筑工程有限责任公司经法庭依法传唤未到庭。本案现已审理终结。高怀珍向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决三被告赔偿原告医疗费等各项损失变更为161095.8元；2、请求人民法院依法判决上列被告共同承担连带赔偿责任；3、本案的诉讼费用由上列被告承担。事实和理由：第一被告与第二被告系发包与承包关系，第二被告与第三被告系挂靠关系，在2018年6月30日，被告二与沽源县平定堡镇村民委员会签订了《水泉沟异地扶贫搬迁建房协议》，承包了异地扶贫搬迁用房的建房施工项目，在2019年6月20日项目负责人赵贵祥雇佣原告到被告施工工地干活，日工资260元。2019年6月25日原告在从事雇佣活动中，从3米多高的是施工架子上摔下，造成原告受伤，在受伤的当天去沽源县中医院拍片，由于天黑已晚于第二天由被告派人将原告送往张家口市第二医院住院进行治疗，住院10天，后经医生诊断，原告的伤势为：1、左桡骨远端骨折；2、左尺骨茎突骨折；3、左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，并做了内固定手术；该医疗费用45000元是被告项目部先行垫付，为此原告为维护个人的合法权利特提起诉讼，请求人民法院依照《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等有关规定依法判决上列被告赔偿原告的各项费用，并由上列被告承担连带赔偿责任。被告委会辩称，2018年我村按政策被列为异地扶贫移民搬迁自住用房建筑施工工程项目，为了建该工程我村与张家口市第四建筑工程签订“水泉沟异地扶贫搬迁建房协议”，由“四建”承包该工程。当时“四建”的授权委托人熊成国与我村签订协议（详见该协议）。我村与“四建”于2019年6月14日解除了承包该工程的协议；同日该工程由赵贵祥继续承包（详见承诺书）。原告是我村村民，村主任和赵贵祥说让工程队雇佣高怀珍当小工，工程队以日工资150元雇佣了高怀珍，应由工程队承担责任，因原告是在2019年6月25日出的事故，这是赵贵祥承包工程期间发生的事。2019年6月25日，由原告与高某共同搭建架子，搭建架子时不规范，架子搓滑，才导致原告受伤，因原告存在严重的过错，原告对受伤应自负责任。再者原告的左上肢只伤到肢桡骨远端骨折、左尺骨茎突出骨折、左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，我们认为不可评为伤残，即便评上残，评定的护理期限、营养期限、医疗终结期都太长，还有二次手术费用评估太高，应以实际发生数据结算。我村对该鉴定存有异议，请求法院对原告的伤残进行司法鉴定，我村最终会执行法院的判决，但是村委会自主建房，村委会统一管理。对建筑的质量问题，负责监督。被告四建公司辩称，第二被告张家口市第四建筑工程有限责任公司于2019年6月14日已与沽源县平定堡镇村民委员会解除了承包协议，该工程于2019年6月14日又由赵贵祥承包，原告是在赵贵祥承包期内出的事故，故与“四建”公司无任何关系，“四建”不承担原告的任何经济赔偿责任。被告赵贵祥辩称，我承包该工程是在2019年6月14日，原告是沽源人，我是赤城人，我与原告素不相识的，只是在村主任王某建议下，才雇佣原告来工地当小工，工程队队长金某就雇佣了原告，金某与原告说日工资150元。2019年6月25日，因原告与高某共同搭建架子，搭建的架子不达标不合格，才导致原告自己受伤，因原告存在严重过失，所以受伤应该责任自负。退一步，原告是工程队雇佣的，假如应该对原告进行人身赔偿的话，也应由工程队承担，与我无关。再者，原告是左上肢只伤到肢桡骨远端骨折、左尺骨茎突出骨折、左尺鹰嘴粉碎性骨折，我认为不可评为伤残，即便能评上残，评定的护理期、营养期、医疗终结期都太长，还有二次手术费评估太高，应以实际发生数据结算，我对该鉴定有异议，请求法院对原告的伤残重新进行司法鉴定，我们最终以法院作的判决为依据来执行，1、请求重新鉴定；2、原告自己搭的架子上去的，有一定的责任，请求法庭划分责任；3、请求法院按照法律依法判决。原告高怀珍举证，1、提供原告身份证复印件一份，主张证明本人身份适格；2、提供病例原件和住院医疗费证明一份、4张医疗发票，主张证明原告伤势及住院医治费用40200元；3、提供司法鉴定发票一张，主张2200元；4、提供交通费票据3张，主张300元，请法庭酌情认定；5、伤残赔偿金按照城镇标准计算，因原告已满66周岁，因此，伤残赔偿金按照14年计算，是46195.8元；6、提供沽源县街道办桥西社区证明，证明高怀珍在沽源县鑫鸿远小区居住；6、提供女儿房产证一份，证明原告一直在女儿家居住；7、住院伙食补助费根据病例的天数，一天30元，住了10天，共计300元，营养费根据司法鉴定意见，3个月90天，一天30元，共计2700元，护理费根据司法鉴定意见，一人护理60天，一天120天，共计7200元，误工费按照司法鉴定意见，医疗终结期为5个月，当时被告雇佣原告一天260元，每月是7800元，乘以5个月，共计39000元。精神抚慰金，原告是十级残，是3000元，二次手术费为20000元。8、提供四建公司营业执照复印件二份，证明该公司法人是李明。9、提供水泉沟异地扶贫搬迁协议一份，证明村委会将工程承包给了张家口四建公司。被告四建公司及赵贵祥质证称，1、城镇户口，房产证不是原告的不予认可，原告在有房，村里有一处院子5间房。2、人工费260元，高怀珍前期做零工是每天260元，后期磨墙是每天150元，原告是在磨墙的时候掉下来的。3、原告自己也有一部分责任，自己搭的架子，上去摔下来的。被告委会质证称，原告村里有房，在县城居住，工钱价格他们定的，我不知道。被告四建公司及赵贵祥举证，1、提供2018年6月13号甲方熊成国，乙方李拥军合作协议一份，主张证明最初的合作协议已经解除；2、提供2018年6月30日甲方委会，乙方张家口四建公司（熊成国为代表）签字的《扶贫搬迁建房协议》一份，主张证明该协议解除；3、提供2018年7月15日甲方李拥军，乙方金某签订的工程大轻包合同，主张证明该合同又转给金某；4、提供金某身份证复印件一份，主张证明金某身份信息；5、提供赵某身份证复印件一份，主张证明赵某身份信息；6、提供金某证明一份，主张证明村委会主任建议让高怀珍当小工，赵贵祥跟我说用谁我说了算，我雇佣高怀珍每天工资150元，加班再多给，没想到高怀珍29号中午喝酒从架子上摔下来；7、提供2019年12月20日赵某证明一份，主张证明这是第一天干活磨墙，也就是2019年6月25日下午2点多钟，中午喝酒喝多了的高怀珍和高某搭架子，他俩架排没弄稳，我和他们二人说“你们得把架板弄稳当”。高怀珍说没事，稳了，不一会就掉下来了；8、提供金某雇工证明一份，主张证明把封山、磨墙的活又轻包给了高玉喜，由于高玉喜没有完成好封山项目，大队又派人去维修，高玉喜所承包的项目质量和安全一切由高玉喜负责。原告超过60周岁，应该由监护人负一部分责任，这件事情大家应承担连带责任；9、提供甲方平定堡镇政府及村民委员会与乙方赵贵祥书写承诺书一份，主张证明被告赵贵祥是工程的实际承包人，自签订承诺书后的工程事务都由赵贵祥负责。原告高怀珍质证，1、工程轻包合同不能证明原告的损害被告不承担责任；2、这个合同是在2018年7月15日签订的，我们干活是在2019年6月20日，所以，这个合同不能证明我受伤跟被告没有关系；3、对村委会与四建公司的合同认可，无异议；4、合作协议不能对抗被告雇佣原告干活的事实；5、三份证人证言从程序上看不合法，对打印出来的证人证言，其真实性有异议，证人未到庭，不符合规定，我们认为证人证言不能证明本案的事实，不予认可；6、对身份证没有异议。对承诺书的真实性、合法性、关联性都有异议，承诺书没有盖公章，证据从程序上看是不合法的，从关联性上看，不能证明被告没有雇佣原告，承诺书是只有内部承诺，对原告不具有约束力。证人金某陈述，我在被告处干活，原告在我施工队干活。我从被告赵贵祥处承包的轻工活，又把封山挂瓦的活分包给了高玉喜，是当地的一个施工队，质量安全都是由高玉喜他们自己负责。封山这个活做的不是太好，村民不满意，因此，又雇佣高怀珍去修复，我当时不在现场，事后听说原告从架子上掉下来的。村委会王主任和赵贵祥介绍原告给我当小工的，工资约定一天150元。证人赵某陈述，被告是承包商，我们是施工的，之前不认识原告。原告给我的施工队干活。我去的时候看到架板搭的间隙有些宽，一蹬容易往外搓，我当时跟他们说，他们也承认是这么回事。证人高某陈述，我跟原告是大小工关系，原告是大工，我是小工。与被告是雇佣关系。那天原告上架子磨墙灰，我在下面给上满料，没想到原告掉下来了，当时我把他扶起来，他说没事，我跟赵贵祥说了一声，后来项目部去人以后我就走了。证人刘某陈述，我跟原告是一个村的，被告是我们盖房那施工的。原告是给我们家磨房子，原告在架子上，高某在和泥，我正接电话时候，扭头发现原告从架子上掉下来了，他说没事，高某说找项目部人过来看看，后来他们去医院了，我就回家了。原告发表辩论意见，通过法庭审理证实，原告所主张的赔偿是有事实依据和法律依据的，应得到法律的支持，本案中，被告雇佣原告干活，原告在干活期间出事，应由雇主承担赔偿责任，其它被告承担连带赔偿责任，就因为本案中的工程，发包给第二被告，第二被告又转包给第三被告，连续的转包，从法律上看是不合法的，第二被告转包给不具备资质的承包商，所以他们应承担连带赔偿责任，而被告没有拿出任何的法律依据，因此，抗辩是不能成立的。对于被告提出重新鉴定的请求，由于没有拿出任何的证据来证明鉴定报告不合法，因此，请求不能成立，对于原告所主张的城镇赔偿，是有事实和法律依据的，原告又提交了女儿房产证与社区所出的证据相互印证，符合法律规定。对于被告今天在法庭上的陈述和证人的证词，主张原告存在喝酒的情况，但是并没有拿出相应证据来证明，而两位证人的证言都是听说的，不符合作证的真实性、合法性。并且二证人与被告有利害关系。被告所提供的证人证言不能形成合法的证据链条来证明我的当事人有过错，被告在法庭上没有提供相关证据证明原告的过错，依法不能成立。本案中的被告村委会、四建公司应当承担连带赔偿责任，第一被告将工程发包给第二被告，第二被告又转包给第三被告，村委会没有尽到监督隐患的责任，第二被告将工程转包改第三被告，没有尽到安全防患的责任，并且提供的架子不符合国家规定，所以导致原告受伤，他们有不可推卸的责任。应承但相应赔偿责任。同时被告认定了原告所使用的是装修架子，但是装修架子是不能用在工程上的。原告的受伤，是因为架子不结实，我认为本案中的原告不存在过错，应当得到法律的支持。被告四建公司及赵贵祥发表辩论意见，工程前期是四建公司参与的，但后期是以赵贵祥的名义把这个工程接过来了，所以是赵贵祥给工人发工资，这个工程就属于赵贵祥承包了，与四建公司没有任何关系。当时原告磨墙的时候觉得架子搭的是比较稳当的。但是却不慎摔落下来。因此原告必须自己承担一部分责任。原告在城市居住，必须有派出所的暂住证明，原告没有提供，所以，证明不能成立。我不认可伤残鉴定报告和二次手术确定的20000元，要求重新鉴定。被告委会发表辩论意见，我们村委会有书面合同，合同约定安全事故由施工方负责。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2018年6月30日，被告一委会与被告二四建公司签订了《水泉沟异地扶贫搬迁建房协议》，由被告二承包异地扶贫搬迁用房的建房施工。2019年6月14日，双方解除了建房协议。委会于当日又与被告三赵贵祥签订了新的建房协议。2019年6月20日原告到被告施工工地干活，2019年6月25日原告在从事磨墙作业过程中，不慎从3米多高的是施工架子上摔下，造成受伤，经张家口市第二医院住院诊断为：1、左桡骨远端骨折；2、左尺骨茎突骨折；3、左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，并做了内固定手术；该医疗费用是被告给原告垫付了45000元。本院认为，原告与被告之间存在着雇佣劳动关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。所以，被告三赵贵祥应当对原告的受伤承担相应的赔偿责任。另外，委会作为发包方，在明知赵贵祥没有相应资质的情况下，仍然与其签订施工协议，应当与赵贵祥承担连带赔偿责任。对原告高怀珍主张的医疗费、伤残补助金、住院伙食补助费、营养费、护理费、司法鉴定费、交通费、精神损失费不违反法律规定，本院予以支持。原告主张的误工费标准过高，本院不予支持。本院认为，原告的实际工资应当以双方约定的150元/日为准，误工费为150元/日*30天/月*5个月=22500元。被告对原告主张的二次手术费用20000元不认可，认为鉴定报告认定的金额过高，理由成立。参照同类案件对二次手术费用的一般标准为8000—10000元，本院酌定支持原告二次手术费用按10000元标准计费。认定原告的损失为134595.8元。本院认为，原告作为成人磨墙工，既然自称没有喝酒，由自己跟小工搭的架子，对架子的稳定性、承重性能应该有所预见，疏忽大意注意不到；另外，原告明知自己已经超过60周岁，从事磨墙作业具有很高的危险性，对自己身体机能下降有清楚的认知，在此情况下，仍然在高架上从事磨墙作业，对事故的发生、自身损伤应承担相应的责任，比例按照30%主次责任，原告承担30%，被告一及被告三共同承担70%责任，互负连带赔偿责任。综上所述，本案经调解无效。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：一、被告一沽源县平定堡镇村民委员会与被告三赵贵祥于本判决生效之日起10日内按照70%责任比例一次性赔偿原告各项损失94217.06元（被告先期已经垫付医疗费用45000元，原告实际获付赔偿款49217.06元）；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1030元，减半收取515元。由原告负担25元，被告负担490元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审判员 牛 云二〇二〇年三月三十一日书记员 张丽媛