贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0602民初4531号原告：贵州建海劳务有限公司，住所地：贵州省铜仁市碧江区川硐麒龙国际D1栋12层19-23号，公司统一社会信用代码：91520600MA6ECDB36P。法定代表人：孔丽娟，系执行董事。委托诉讼代理人：李坤爱，贵州曼威律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：李伦萍，贵州曼威律师事务所实习律师，特别授权。被告：吴洪刚，男，1987年06月16日出生，苗族，住重庆市秀山县。委托诉讼代理人：张绪林，铜仁市碧江区诚信法律服务所工作者，特别授权。委托诉讼代理人：洪嘉粼，铜仁市碧江区司法局公职律师，特别授权。原告贵州建海劳务有限公司与被告吴洪刚工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年12月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贵州建海劳务有限公司委托诉讼代理人李坤爱、李伦萍到庭参加诉讼，被告吴洪刚委托诉讼代理人洪嘉粼到庭参加诉讼，本院依法进行了审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：“1、判决原告向被告支付工伤保险待遇合计37464元（其中包括：一次性伤残就业补助金16404元，停工留薪期工资19500元，住院期间护理费1560元）；2、本案诉讼费由被告承担。”事实及理由：2018年08月05日，被告在原告承包的铜仁市碧江区麒龙国际生态城B4号地块24号楼锯模板时受伤，后被铜仁市人力资源和社会保障局认定为工伤，经铜仁市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。因被告受伤前在原告处的平均工资收入为3250元（以下币种均为人民币）每月，故被告的停工留薪期工资只应当按照3250元每月计算六个月计19500元；又因被告受伤的项目工地已经由总承包商中开建工集团有限公司缴纳了工作保险。故被告的一次性伤残补偿金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费、住院伙食费等应当由工伤保险基金支付，不应当由原告承担。综上，原告认为，贵州省铜仁市碧江区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月13日作出的碧劳人仲字（2019）108号仲裁裁决书的金额错误，应当纠正。现原告特向贵院起诉，请求依法判决。被告答辩称：1、原告与被告的合同关系已经通过了工伤认定。2、原告应当承担保险责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证。一、对原告提交的1号证据：送达回执，证明：原告的起诉在法定期限内。2号证据，碧劳人仲字[2019]108号裁决书，证明：本案已经过劳动仲裁的前置程序。3号证据，工伤认定书，证明：被告所收到的事故伤害属于工伤。4号证据，劳动能力鉴定结论，证明：被告的伤残等级为八级。5号证据，建安工程工伤保险核缴通知单、专用收据、汇款凭证、支付工伤保险待遇申请书、情况说明，证明：被告受伤的项目工地已经参加工伤保险的事实。6号证据，贵州建海劳务有限公司农民工工资发放清单，证明：被告受伤前平均工资为3250元每月。2018年4月是3300元，5月是3200元，只做了两个月。被告质证表示1-5号证据无异议，6号证据对其真实性、合法性均有异议，签字不是被告本人吴洪刚签的。被告是2018年5月底开始上班，08月05日受伤，被告的工资是300元/天，上多少天领多少天的工资，两个月一共休了九天假，陆陆续续领了一万八千多元工资。可以鉴定，但是我认为鉴定没有多大的效果，受伤前的12个月平均工资，被告还有两个月的工资没有向法庭提供。经释明被告庭后表示放弃对上述工资领取签名进行笔迹鉴定。二、对被告向法庭出示的证据：1号证据，工伤职工提供的停工书，证明：被告受伤停工180天。2号证据，住院病案，证明：被告住院13天的事实。针对原告被告向法庭出示的上述证据，本院认为上述证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以认定作为本案定案依据。本院经审理认定事实如下：2018年08月05日，被告在原告承包的碧江区麒龙国际生态城B4号地块24号楼顶屋面锯模，被告用手提电锯锯木板后，将手提电锯摆放在屋顶斜面上，手提电锯不慎往下滑，造成被告受伤，随之被送至铜仁市人民医院住院治疗13天。被告住院期间产生的医疗费，原告已经结清。2018年11月28日，经铜仁市人力资源和社会保障局作了《认定工伤决定书》（铜人社工伤[2018]992号），认定被告所受伤害为工伤。2019年09月03日铜仁市劳动能力鉴定委员会作出《铜仁市劳动能力鉴定结论（复核）》（TR20197529-FH12），复核鉴定结论：八级伤残，支付鉴定费320元。2019年07月01日，铜仁市劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工停工留薪期（含延长期）确认书》（编号TR201905469），认定被告停工留薪期为：自受伤之日2018年08月05日起至2019年01月31日止，共计180天。被告仅在原告处工作两个月，2018年04月工资收入是3300元，05月工资收入是3200元，工作两个月发生工伤事故。被告因与原告发生工伤保险争议，被告于2019年10月23日向铜仁市碧江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求认定：一、解除申请人（被告）与被申请人（原告）的劳动关系；二、依法裁决被申请人支付申请人的一次性伤残补助金60145元、一次性工伤医疗补助金49211.25元、一次性残疾就业补助49211.25元、停工留薪期待遇32807.50元、鉴定费320元、住院伙食费1300元、住院期间护理费2340元、交通费300元。2019年12月13日，贵州省铜仁市碧江区劳动人事争议仲裁委员会以碧劳人仲字[2019]108号裁决书，确认解除原被告之间的劳动关系，支持被申请人一次性伤残补助金60145元、一次性工伤医疗补助金49211.25元、一次性残疾就业补助49211.25元、停工留薪期待遇32807.50元、鉴定费320元、住院伙食费不予以支持、住院期间护理费1560元、交通费不予以支持。原告不服，向本院提出前述诉讼请求。另查明，被告因工负伤，原告未为被告交纳工伤保险，被告住院期间产生的医疗费用原告已结清。上述事实，有原告诉称及其提供的证据材料，本案庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本案争议焦点：因解除劳动关系原告应支付被告涉及仲裁请求中一至九项的金额各是多少？现对以上焦点问题做如下分析：首先，因原被告双方对解除劳动关系未提出异议，对此，本院予以确认。解除劳动关系时间以铜仁市碧江区劳动争议仲裁委员会2019年12月13日作出的裁决书之日为准，原告应为被告出具解除劳动合同证明。其次，涉及到原被告解除劳动合同原告应支付被告的金额问题从以下几方面进行阐述：被告应获得一次性伤残补助金问题。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”在原被告双方均未举证证明被告受伤之前12个月的平均月缴费工资，为便于及时化解矛盾，考虑到被告工资收入的特点，可根据人社部发[2014]103号文件精神，参照统筹地区上年度职工平均工资作为核算基数。另，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项之规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”因此，被告经鉴定为八级伤残，应按11个月的本人工资计算，其应获得一次性伤残补助金为65615元/年÷12月/年×11个月=60147元（四舍五入保留整数，以下均同），被告在劳动仲裁申请中要求原告支付60145元，符合规定，本院予以支持。被告应获一次性工伤医疗补助金问题。根据《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号，以下简称“《意见》”）第六条规定“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”原告应支付被告一次性工伤医疗补助金计算为65615元/年÷12月/年×9个月=49211元，被告要求原告支付49212元，本院支持金额为49211元，超出部分本院不予以支持。被告应获一次性伤残就业补助金问题。根据《意见》第七条规定“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”被告经鉴定为八级伤残，被告出生于1987年06月16日，距退休年龄60周岁还有近28年时间，已超过最高9个月的期间的上限，故应以9个月期间计算为妥。原告应支付被告一次性伤残就业补助金计算为65615元/年÷12月/年×9个月=49211元，被告要求原告支付49212元，本院支持金额为49211元，超出部分本院不予以支持。被告应获停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”被告经铜仁市劳动能力鉴定委员会作出的《工伤职工停工留薪期（含延长期）确认书》（编号TR201905469），认定被告停工留薪期为：自受伤之日2018年08月05日起至2019年01月31日止，共计180天。因被告仅在原告处就职二个月就发生受伤事故，因此，结合上述规定，应保留被告原工资福利待遇不变。根据原告提交的工资发放清单被告2018年4月工资收入为3300元，5月工资收入为3200元，根据《贵州省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条第二款规定“工伤职工受伤前本人缴费工资或实际工作时间在6个月以上12个月以下的，按本人缴费工资或实际月平均工资计算，但最少不得低于统筹地区职工月平均工资的60%；不足6个月的，按统筹地区上年度职工月平均工资的60%为基数计算。”结合上述规定，被告仅工作两个月，不足6个月，该部分金额应按统筹地区上年度职工月平均工资的60%为基数计算，其金额为65615元/年÷12月/年×6个月（180日按30日每月计算）×60%=19685元。被告要求原告支付54000元，针对超出19685元的部分，本院不予以支持。劳动能力鉴定费问题。根据《贵州省实施〈工伤保险条例〉办法》第六条规定“工伤保险基金用于以下支出：（一）工伤医疗费；（二）一至四级工伤职工伤残津贴；（三）一次性伤残补助金；（四）生活护理费；（五）丧葬补助金；（六）供养亲属抚恤金；（七）一次性工亡补助金；（八）辅助器具费；（九）工伤康复性治疗费；（十）劳动能力鉴定费；（十一）法律、法规规定的其他费用。”被告因劳动能力进行鉴定产生320元，应从工伤保险基金中支付，因原告未为被告交纳工伤保险，因此，所产生的费用理应由原告承担。住院期间护理费问题。根据《工作保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”原告住院13天，护理费根据《2018年贵州省国民经济和社会发展统计公报》、《贵州省2018年人力资源和社会保障事业统计公报》《2018年贵州省城镇非私营单位从业人员年平均工资》，参照居民服务业43654元/年÷365天=120元每天收入，可参照《最高人民法院的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”执行。被告住院13天，护理费用为120元/天×13日=1560元。住院伙食及交通费，被告表示放弃，本院予以确认。综上所述，被告应获得赔偿的费用为180132元。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”及《贵州省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条规定“用人单位未参加工伤保险，职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位未缴纳工伤保险费期间，职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”，因原告未为被告缴纳工伤保险费用，因此期限应支付被告所应享受的上述工伤保险待遇项目费用。另，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款之规定“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”本案为劳动争议纠纷中的工伤保险待遇纠纷，已收取诉讼费10元，应减半收取5元，本院退还原告5元，由原告负担诉讼费5元。综上，依照《工作保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《贵州省实施〈工伤保险条例〉办法》第六条、第二十三条、第二十四条第二款，《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条，《最高人民法院的解释》第二十一条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款的规定，判决如下：一、被告吴洪刚与原告贵州建海劳务有限公司劳动关系已于2019年12月13日解除。二、原告贵州建海劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴洪刚因本案本次工伤产生的各项费用共计180132元。三、驳回原告贵州建海劳务有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已收取10元，由原告贵州建海劳务有限公司负担5元，本院退还原告5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  李枝彬二〇二〇年三月二十五日法官助理丁雄书记员刘谊