四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终2689号 上诉人（原审被告）：吴枫，男，1975年4月4日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。 委托诉讼代理人：李智，四川公生明律师事务所律师。。 被上诉人（原审原告）：曾芳，女，1968年8月11日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。 原审第三人：吕永强，男，1972年6月26日出生，汉族，住四川省成都市双流区。 上诉人吴枫与被上诉人曾芳、原审第三人吕永强与公司有关的纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2019）川0105民初8681号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 吴枫上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.涉案公司清算组未依法清算，以不真实、虚假的清算报告取得注销登记。公司清算过程中，清算组并未通知债权人，仅缴纳所欠税款，未清理债权债务、支付职工工资等即注销。一审对该事实未作审查。2.一审判决吴枫将案涉公司剩余财产支付给曾芳，认定事实不清、适用法律错误。其一，一审未对公司可向股东分配的剩余财产实际金额进行认定。其二，吴枫作为被告主体不适格。涉案公司剩余资产中的货币资金一直在公司银行账户内，本身也会产生利息，吴枫对资金进行管理属于职务行为，其本人并未占用、挪用。曾芳诉请分配公司剩余财产责任的承担者应为公司或清算组，而不是吴枫。 曾芳未作答辩。 曾芳向一审法院提出诉讼请求：1.判令吴枫将其占用的四川省金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司清算后公司剩余财产1387136.97元中的1187932.22元支付给曾芳；2.判令吴枫将其占用的四川省金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司清算后公司剩余财产1387136.97元中的199204.75元支付给吕永强；3.判令吴枫从2018年1月1日其至款项付清日止按同期银行贷款利率支付1387136.97元资金占用期间的利息，暂计算至2018年12月31日止的利息为60340.46元给曾芳 一审查明，2014年2月9日，吴枫出具《同意书》，载明：曾芳与吴枫经协商，决定合作成立四川省金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司（以下简称金鑫公司），金鑫公司注册资金为人民币200万，双方约定曾芳出资人民币140万元，占公司股份70%，吴枫出资人民币60万元，占公司股份30%，但公司所有的注册资金的实际出资人为曾芳。吴枫同意在公司验资完成后，200万元的注册资金完全由曾芳支配，该资金只属于曾芳一人。合作公司产生的盈利，吴枫同意按与曾芳协商好的比例分配。吴枫作为立同意书人签字。 2017年12月28日，金鑫公司作出《清算报告》，载明：1.清算公司财产，分别编制了资产负债表和财产清单。经清理，公司财产总计1387136.97元，负债0元，所有者权益1387136.97元。2.清算组经过对公司的纳税情况、债权、债务进行清理，在公司财产能够清偿公司债务的情况下分别支付清算费用、职工工资和社会保险费用以及法定补偿金，缴清了所有欠税款，对公司所欠债务进行了清偿。截止2017年12月28日清算终止，公司总资产1387136.97元，负债0元，所有者权益1387136.97元。3.清算后公司剩余财产1387136.97元，根据公司章程及《公司法》相关规定，按照股东出资比例进行分配。曾芳分得970995.88元，吴枫分得416141.09元。吴枫、曾芳作为清算组成员签字。 2017年12月28日，金鑫公司召开股东会决议，会议内容载明：1.清算公司财产，分别编制了资产负债表和财产清单。经清理，公司财产总计1387136.97元，负债0元，所有者权益1387136.97元。2.清算后公司剩余财产1387136.97元，根据公司章程及《公司法》相关规定，按照股东出资比例进行分配。曾芳分得970995.88元，吴枫分得416141.09元。3.会议一致同意清算组作出的清算报告，并予以确认。吴枫、曾芳作为股东在《股东会决议》上签字。 金鑫公司于2017年12月30日注销。《资产负债表》载明：2017年12月31日，金鑫公司资产统计为1387136.97元，负债和所有者权益1387136.97元。2018年12月31日，金鑫公司资产统计为1299989.46元，负债和所有者权益1299989.46元。金鑫公司的《公司章程》第十二条第四款约定“股东按出资比例分取红利。”。 2019年8月16日，金鑫公司账户剩余金额为1002628.59元。 一审认为，关于向非公司股东清偿债务，实属清算责任纠纷，但曾芳不能作为原告起诉，故一审不予审查。 关于分配公司剩余资产，清算报告载明公司剩余资产1387136.97元，股东会决议一致通过按出资比例分配公司资产，曾芳应分得970995.88元，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第十四条的规定，股东必须提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议，且公司关于无法执行决议的抗辩理由不成立，人民法院应当判决公司按照决议载明的具体分配方案向股东分配利润。但金鑫公司账户剩余金额为1002628.59元，故曾芳应分得701840.01元。对于其余非现金财产，因股东之间并未达成处置协议且未变现，不宜分配，可待股东之间达成处置协议或者变现后另案主张。 关于资金占用利息。吴枫实际控制公司账户1002628.59元，无正当理由拒不按照股东会决议分配财产，应支付资金占用利息，但清算报告及股东会决议并未约定付款方式及付款时间，应按曾芳首次主张之日，即2019年6月24日立案之日起算利息损失，以701840.01元为基数，自2019年6月24日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至实际付清之日止。 据此，一审依照《中华人民共和国公司法》第三十四条、第三十七条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、吴枫于判决生效之日起十日内向曾芳支付四川省金鑫鼎盛出入境咨询服务有限公司剩余资产中的701840.01元及资金占用利息（以701840.01元为基数，自2019年6月24日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至实际付清之日止）；二、驳回曾芳的其余诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17827元，减半收取8913.5元，保全费5000元,共计13913.5元，由曾芳负担3913.5元，吴枫负担10000元。 二审查明事实与一审认定事实一致。 本院认为，本案是公司解散后剩余资产分配的纠纷。根据金鑫公司的清算报告及一审查明的公司现有财产的情况，原金鑫公司确有可分配的剩余财产，且公司章程约定了分配的规则，故本案可对剩余财产进行分配。关于可供分配财产的范围，因双方均未举证证明除公司账户内的存款外其他资产的形态及价值，因此，一审将金鑫公司账户内现存现金予以分配，并无不当。金鑫公司已于2017年12月30日注销，若公司办理清算未履行通知债权人的义务而导致债权人产生损失，债权人有权依照法律规定向责任人主张损失，但此系债权人权利，不属于本案处理范围。吴枫以金鑫公司清算程序不合法为由主张不应对公司剩余财产进行分配，此理由不成立。剩余资金存于金鑫公司名下，由吴枫管理控制，现金鑫公司已经注销，吴枫负有向曾芳支付款项的义务。因此，吴枫主张其不应成为适格被告的理由不成立。关于利息，一审判决吴枫承担的系应向曾芳支付部分的款项的利息，且起算时间从一审开始计算，并无不当，可予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17827元，由吴枫承担。 本判决为终审判决。 审判长 史 洁 审判员 赵云平 审判员 陈 曦 二〇二〇年三月十八日 书记员 周 凤