山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终1385号上诉人（原审被告）：上海宝德建设集团有限公司，住所地上海市。法定代表人：邵新娟，执行董事。委托诉讼代理人：刘永吉，济阳崔寨法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：李中禄，男，1967年6月18日出生，汉族，住四川省平昌县。委托诉讼代理人：郭焱，山东荟萃律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹彬，山东荟萃律师事务所律师。上诉人上海宝德建设集团有限公司（以下简称宝德公司）因与被上诉人李中禄劳动争议一案，不服济南市济阳区人民法院（2019）鲁0125民初3845号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宝德公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.本案一审、二审诉讼费用由李中禄承担。事实和理由：李中禄起诉的内容不符合客观事实，于法无据，完全是无理要求。李中禄所诉与宝德公司解除劳动关系没有法律依据，宝德公司与光山县增盛建筑劳务有限公司（以下简称“增盛公司”）签暑了《建筑工程施工劳务分包合同（木工作业）》（以下简称：“分包合同”）就济南佳怡电子商务产业园项目（以下简称：“项目”）中的木工劳务工作分包给了增盛公司，增盛公司承接该项工作后将李中禄派往了项目工地现场。分包合同第一条明确了：“甲方将济南佳怡电子商务产业园工程的木工劳务工作以分包方式发包给乙方”。李中禄与宝德公司既没有签署书面劳动合同或劳务合同，也不存在事实上的劳动关系或雇佣关系。至于李中禄与增盛公司是劳动关系还是劳务雇佣关系，宝德公司没有义务，也无法获知，宝德公司与增盛公司的分包合同中，载明了增盛公司的劳务或劳务用工责任，宝德公司对此事项免责。分包合同第三、2条约定：“此综合单价或总价，…包含完成合同约定的所有人工费（含津补贴，节假日加班，夜班，赶工补贴）…利润及政府部门规定缴纳的所有税费（包括税金、个人应交的劳动保险费用（养老保险统筹等）…）”，可见，宝德公司支付的分包合同款中已经包含了增盛公司应该为受害人员缴纳的各项保险，而缴纳义务应当由增盛公司承担，增盛公司才是劳动责任的承担方。分包合同所附的增盛公司的《承诺书》明确了所有的用工责任（包括安全事故赔偿）全部由增盛公司承担，综上所述，宝德公司与李中禄不存在劳动用工关系，李中禄的请求缺乏基础。李中禄的诉求于法无据，纯属无理要求。李中禄辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回高志飞的上诉，维持原判。李中禄向一审法院起诉请求：1.请求判决李中禄与宝德公司解除劳动关系（后撤回该请求）；2.请求判决宝德公司支付李中禄停工留薪、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、住院伙食补助费、交通费、护理费、营养费、医疗费用、经济补偿金等共计189703.06元；3.本案诉讼费等费用由宝德公司承担。一审法院认定事实：李中禄于2018年6月1日入职宝德公司处，宝德公司没有为李中禄缴纳社会保险费。该公司曾用名为上海宝德建筑工程有限公司。李中禄的月工资为8100元。李中禄于2018年8月22日在济南佳怡电子商务产业园项目工地仓库内脚手架上工作时，不慎从脚手架上跌落到地面的方子木上，导致李中禄腰腹部受伤。济南市人力资源和社会保障局于2019年1月11日作出认定工伤决定书（编号WJ2019001），认定李中禄为工伤。认定工伤决定书载明，“申请人：上海宝德建筑工程有限公司。受伤害职工姓名：李中禄。用人单位：上海宝德建筑工程有限公司。”2019年4月29日，经济南市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴（2019）03017号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为李中禄劳动能力障碍程度为拾级，无生活自理障碍。李中禄于2019年5月30日向济南市济阳区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.请求裁决宝德公司与李中禄解除劳动关系；2.请求裁决宝德公司支付李中禄停工留薪42000元；3.请求裁决宝德公司支付李中禄一次性伤残补助金8400元×7个月=58800元；4.请求裁决宝德公司支付李中禄一次性医疗补助金5850元×4月=23400元；5.请求裁决宝德公司支付李中禄一次性就业补助金5850元×8个月=46800元；6.请求裁决宝德公司支付李中禄住院伙食补助费100元/天×17天=1700元；7.请求裁决宝德公司支付李中禄交通费1000元；8.请求裁决宝德公司支付李中禄护理费100元/天×（60+17）天=7700元；9.请求裁决宝德公司支付李中禄营养费3000元；10.请求裁决宝德公司支付李中禄医疗费用11383.06元；11.请求裁决宝德公司支付李中禄经济补偿金8400元/月×半个月=4200元。济南市济阳区劳动人事仲裁委员会于2019年7月12日作出济阳劳人仲案字（2019）第130号仲裁裁决书，裁决结果为：一、依法确认李中禄与宝德公司自2019年5月30日解除劳动关系；二、驳回李中禄要求宝德公司支付停工留薪期工资的请求；三、宝德公司在本裁决生效十日内向李中禄支付一次性伤残补助金56700元；四、宝德公司在本裁决生效十日内向李中禄支付一次性工伤医疗补助金23400元；五、宝德公司在本裁决生效十日内向李中禄支付一次性伤残就业补助金46800元；六、宝德公司在本裁决生效十日内向李中禄支付住院伙食补助费340元；七、宝德公司在本裁决生效十日内向李中禄支付交通费1000元；八、驳回李中禄要求宝德公司支付护理费的仲裁请求；九、驳回李中禄要求宝德公司支付营养费的仲裁请求；十、宝德公司在本裁决生效十日内支付李中禄医疗费803.06元；十一、宝德公司在本裁决生效十日内向李中禄支付自2018年6月1日至2019年5月30日期间的经济补偿4200元。双方当事人对裁决不服，分别向一审法院提起诉讼。在本案审理过程中，李中禄表示对裁决结果的第一、三、四、五、七项予以认可。宝德公司已经支付李中禄在济阳区人民医院的医疗费10540.06元，李中禄自认宝德公司支付住院伙食补助费1000元。一审法院认为，根据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十九条的规定，应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。李中禄在宝德公司工作期间，宝德公司没有给李中禄办理工伤保险手续，宝德公司应当按照规定向李中禄支付公司保险待遇。关于宝德公司与李中禄是否存在劳动关系及解除问题。一审法院认为，济南市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》及济南市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力初次鉴定结论书》均载明用人单位为宝德公司（职工为李中禄），一审法院认定宝德公司与李中禄存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。鉴于宝德公司没有为李中禄缴纳社会保险费，李中禄可以单方解除劳动合同。李中禄于2019年5月30日提出仲裁请求要求解除劳动关系，自该日起双方当事人劳动关系解除。关于宝德公司是否应当支付李中禄一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。一审法院认为，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条第二款规定：工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或者终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。本案中，宝德公司并未为李中禄缴纳工伤保险，故李中禄的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金均应当由宝德公司支付。李中禄被评定为十级伤残，2017年济南市法人单位在岗职工月平均工资为5850元，李中禄的一次性工伤医疗补助金为5850元×4个月=23400元，一次性伤残就业补助金为5850元×8个月=46800元。关于宝德公司是否应当支付李中禄一次性伤残补助金。一审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤保险，由用人单位支付工伤保险待遇。”《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月本人工资，八级伤残为11个月本人工资，九级伤残为9个月本人工资，十级伤残为7个月本人工资。本案中，宝德公司并未为李中禄缴纳社会保险费，故一次性伤残等级补助金应当由宝德公司承担。李中禄主张其月工资为8100元，宝德工资对此不予认可，但并未提供证据予以证实，一审法院推定李中禄的月工资为8100元。宝德公司应支付李中禄一次性伤残补助金56700元（8100元/月×7个月）。关于宝德公司是否应当支付李中禄医疗费、住院伙食补助费、交通费。一审法院认为，《山东省贯彻实施办法》第十条规定：工伤保险基金用于下列支出：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（三）住院伙食补助费；（四）经批准到统筹地区以外就医、配置辅助器具的交通食宿费。（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）……职工住院治疗工伤的伙食补助费标准和异地就医、配置辅助器具的交通、食宿费用标准由统筹地区人民制定。另根据《济南市人力资源和社会保障局、济南市财政局》（济人社发【2015】134号）第一条规定：工伤职工在统筹地区住院治疗工伤期间的伙食补助费标准为每人每天20元。李中禄住院治疗16天，宝德公司应当支付李中禄住院伙食补助费320元。根据李中禄提交的证据，李中禄为四川平昌县人，前往济南市济阳区人民医院、山东省立医院就诊必然花费一定的交通费用，结合李中禄提交的交通费单据，一审法院认定李中禄的交通费为1000元。仲裁时李中禄认可宝德公司只为其垫付济阳区人民医院的医疗费，结合李中禄提交的山东省立医院的医疗费单据等，宝德公司应当再支付李中禄医疗费843元。关于宝德公司是否应当支付李中禄经济补偿。一审法院认为，宝德公司没有为李中禄缴纳社会保险，李中禄于2019年5月30日申请仲裁时提出解除与宝德公司的劳动关系，宝德公司应当支付李中禄经济补偿金。李中禄于2018年6月1日入职宝德公司，于2019年5月30日要求解除劳动关系，已满6个月，宝德公司应当支付李中禄经济补偿8100元（8100元/月×1个月），李中禄诉讼中主张经济补偿8100元（仲裁时主张经济补偿4200元），不违反法律规定，一审法院予以支持。关于李中禄主张的停工留薪期工资。一审法院认为，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，停工留薪期的确认主体为用人单位，而对于停工留薪期异议的确认应由劳动能力鉴定委员会确定。李中禄主张向宝德公司申请过停工留薪期，宝德公司不予认可，李中禄未提供相关证据来证明停工留薪期，对此也没有申请鉴定，属于举证不能，一审法院对李中禄主张的停工留薪期工资不予支持。关于李中禄主张的护理费。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。可以得出，护理仅限于停工留薪期内；李中禄对停工留薪期举证不能，一审法院对其主张的护理费难以支持。关于李中禄主张的营养费。一审法院认为，本案属于劳动争议，适用《中华人民共和国劳动法》及相关规定；李中禄主张的营养费于法无据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院认为，李中禄的部分诉讼请求于法有据，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第三条、第五条、第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、原告李中禄与被告上海宝德建设集团有限公司的劳动关系于2019年5月30日解除；二、被告上海宝德建设集团有限公司给付原告李中禄住院伙食补助费320元，冲抵已付1000元，原告李中禄返还被告上海宝德建设集团有限公司680元；三、被告上海宝德建设集团有限公司给付原告李中禄一次性工伤医疗补助金23400元；四、被告上海宝德建设集团有限公司给付原告李中禄一次性伤残就业补助金46800元；五、被告上海宝德建设集团有限公司给付原告李中禄一次性伤残补助金56700元；六、被告上海宝德建设集团有限公司给付原告李中禄交通费1000元；七、被告上海宝德建设集团有限公司给付原告李中禄医疗费843元；八、被告上海宝德建设集团有限公司给付原告李中禄经济补偿8100元；九、驳回原告李中禄的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实属实，本院予以确认。另查明，济南市人力资源的社会保障局2019年1月11日出具的李中禄《认定工伤决定书》载明：2018年10月23日上海宝德建筑工程有限公司向本机关提交了工伤认定申请材料，经核查申请材料齐全。宝德公司对此事实认可。2019年3月8日，上海宝德建筑工程有限公司变更名称为上海宝德建设集团有限公司。本院认为，宝德公司上诉主张其与光山县增盛建筑劳务有限公司签暑了《建筑工程施工劳务分包合同（木工作业）》，就济南佳怡电子商务产业园项目中的木工劳务工作分包给了增盛公司。李中禄与宝德公司既没有签署书面劳动合同或劳务合同，也不存在事实上的劳动关系或雇佣关系。但李中禄在工作中受伤后，宝德公司以李中禄系其员工为由，向济南市人力资源的社会保障局提供相关材料，申请对李中禄工伤进行认定。现宝德公司又主张与李中禄无劳动关系与事实不符，本院不予认定，其应当承担相关工伤保险责任。综上所述，上海宝德建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上海宝德建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高新江审判员  姜 涛审判员  曹 慧二〇二〇年三月二十六日书记员  徐 睿