鞍山市立山区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0304民初4700号原告：张启善，男，1958年12月17日出生，汉族，住鞍山市立山区。委托诉讼代理人：张秋芝，女，汉族，1962年9月30日出生，住鞍山市立山区，与原告系兄妹。被告：鞍山市肿瘤医院，住所地：鞍山市立山区莘华路339号。负责人：张镇，系该院院长。委托诉讼代理人：胡廼骞，系该院医调办主任。委托诉讼代理人：李秋，系该院普外三主任。原告张启善与被告鞍山市肿瘤医院为医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年6月18日作出（2018）辽0304民初1099号民事判决，原告张启善不服提出上诉，鞍山市中级人民法院于2019年9月24日作出（2019）辽03民终2810号民事裁定书，撤销本院（2018）辽0304民初1099号民事判决，发回重审，本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人、被告的委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张启善向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费172293.87元、护理费20790元、伙食补助费13300元、营养费13300元、交通食宿费5214.5元、误工费43928元、合计268825.87元的50%为165890.5元；2、鉴定费14500元及诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2015年9月18日至2015年10月9日因直肠癌被被告收入院治疗，后于2016年3月30日至2016年4月1日又因直肠癌入院复查，但原告于2016年12月5日在鞍山市双山医院及2018年1月15日在沈阳军区总医院检查时，均发现原告肠癌已经转移到肝部。原告认为：正是被告的漏检，在两次住院治疗时均没有按照医学常识为原告检查肝部，导致肿瘤转移。另原告于2017年9月5日至9月11日在被告处治疗肝癌。原告于2018年1月向鞍山市医学会申请调解未果，故诉至法院。鞍山市肿瘤医院当庭辩称：不同意赔偿。患者是先在双山医院检查，我们为了患者考虑，减轻经济负担，所有检查以双山医院为主，我们依据双山医院检查报告作为诊断的依据。我们对原告主张有漏检行为不认可。本院经审理查明：原告张启善于2015年9月18日因直肠疾病到鞍山市肿瘤医院住院治疗，同日原告张启善在《拒绝检查告知书》“患者张启善，男，57岁，住院号483682，患者目前诊断为直肠占位，考虑恶性，患者部分检查要求以双山医院检查为主，造成术前评估不足，影响治疗效果等，由患者及家属自行承担”上签字。2015年9月22日，张启善在被告处进行肺、上腹、中腹、下腹部位影像学检查，诊断提示：“双肺陈旧灶、直肠占位，考虑恶性，请结合肠镜。肝囊肿。肝右页实质密度不均，建议CT增强扫描。”于9月23日行直肠癌根治术。2016年12月8日原告张启善被确诊为肝转移。现原告主张其肿瘤转移到肝部系由于2015年9月在被告处住院期间，存在漏检行为所导致，并向本院申请司法鉴定。2018年12月14日，辽宁学苑司法鉴定中心作出辽学鉴【2018】医鉴字第538号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“鞍山市肿瘤医院在对张启善诊疗过程中存在一定过错，其医疗过错与被鉴定人的损害存在部分因果关系，过错参与度系数建议值为40%-50%为宜。”故原告依据该鉴定意见要求被告赔偿其自2015年9月18日起至2019年1月28日止，期间17次住院所发生费用的50%及本案鉴定费。上述事实有原告起诉状、原被告双方当庭陈述在卷佐证。原告提供的证据有：住院病案、医学检查报告单、出院通知书、医疗费收据、交通住宿费收据、鉴定费收据、出院小结、门诊病志、处方单、自费药单、辽学鉴【2018】医鉴字第538号《司法鉴定意见书》。被告提供的证据有：拒绝检查告知书。以上证据，经庭审质证及本院审查，所证事实足资认定，本院予以采信。本院认为，因医疗机构的医疗行为而构成侵权的，患者要求医疗机构承担民事责任必须满足以下条件：患者受到损害；患者的损害是由医疗行为引起的或两者之间存在因果关系；医疗机构在实施医疗行为时主观上存在过错；行为具有违法性。本案中鉴定机构具备相应的鉴定资质，鉴定程序符合相关规定，鉴定所依据的病历资料经过庭审质证，本院予以确认。现根据鉴定机构出具的鉴定意见可以认定鞍山市肿瘤医院对张启善的诊疗行为存在一定过错，其医疗过错与被鉴定人的损害存在部分因果关系，过错参与度系数建议值为40%-50%为宜。本院根据上述鉴定意见并综合本案案情，鞍山市肿瘤医院应承担的责任比例为45%，原告主张超出部分本院不予支持。关于责任起算时间一节。原告虽与2015年9月18日入院时签署了《拒绝检查告知书》，但被告鞍山市肿瘤医院仍于2015年9月22日为其进行了肺部及腹部影像学检查，并诊断提示“肝右叶实质密度不均，建议CT增强扫描”。但被告鞍山市肿瘤医院并未提供证据证明其就该情况对原告进到了充分告知义务，故本院认定责任起算时间为2015年9月18日。关于原告主张医疗费172293.87元一节。扣除原告无有效票据支出部分以及医疗保险支付部分，原告个人实际支出为129556.88元，对原告过高主张本院不予支持。关于原告主张营养费13300元一节。鉴于原告年老体弱、身患癌症晚期及医嘱，故本院依据原告的实际情况酌定营养期133天，营养费每天100元为宜，原告的营养费为133天×100元/天＝13300元，对于原告此项主张本院予以支持。关于原告主张护理费20790元一节。住院期间的医疗护理应由就诊医院负责，其余的护理应为原告日常的生活护理，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同级别护理的劳动报酬标准计算。原告住院133天，一级护理47天，以每天2人次计算，二级护理86天，以每天1人次计算，原告未提供证据证明护理人员的误工损失，故本院按辽宁省2019年度居民服务业在岗职工平均工资标准予以计算，原告的护理费应为86天×144.4元+2人次×47天×144.4元=25992元，原告此项主张在合理范畴内，故本院予以支持。关于原告主张住院伙食补助费13300元一节，住院伙食补助费参照辽宁省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人100元/天计算，原告住院133天，住院伙食补助费应为100元/天×133天=13300元，对原告此项主张本院予以支持。关于原告主张交通费、食宿费5214.5元一节。本院酌定为2000元，对原告过高主张本院不予支持。关于原告主张误工费43928元一节。原告提交了工作单位开具的证明一份、休工诊断书及原告个人账户明细的相关证据，证明了自己误工情况及工资水平，但应扣除原告工作单位在其误工期间发放的工资，按照差额补偿。依据原告出具的相关证据，误工费确认为29874.75元。以上，原告合理损失经本院确认为：医疗费129556.88元、误工费29874.75元、护理费20790元、住院伙食补助费13300、营养费13300元、交通费、食宿费2000元，合计208821.63元。被告应承担原告上述实际损失的45%，即93969.73元。就鉴定费，本院根据鉴定结论及庭审情况，应由被告负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十五条之规定，判决如下：一、被告鞍山市肿瘤医院于本判决生效后十日内向原告张启善赔偿93969.73元；二、驳回原告张启善的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费14500元，由被告鞍山市肿瘤医院负担。已收取的案件受理费2988元（原告预交），由鞍山市肿瘤医院承担1693元、由张启善承担1295元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  于绍波人民陪审员  贾延平人民陪审员  杨 敏二〇二〇年三月三十一日书 记 员  高 岩