江苏省盐城市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)苏09民终765号上诉人（原审原告）：徐来仕，男，1954年9月13日出生，汉族，居民，住射阳县。委托诉讼代理人：沈长斌，江苏三强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：射阳县黄沙港镇海丰居民委员会，住所地射阳县黄沙港镇射丰路145号。法定代表人：陈昌生，该居委会主任。上诉人徐来仕因与被上诉人射阳县黄沙港镇海丰居民委员会（以下简称海丰居委会）确认合同有效暨土地承包经营权确认纠纷一案，不服射阳县人民法院（以下简称一审法院）于2019年12月23日作出的（2019）苏0924民初5795号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐来仕上诉请求：撤销一审裁定，指定一审法院继续审理并支持其诉讼请求。事实和理由：一、一审认定事实错误。1.一审认定上诉人所在组人均可分配二轮承包土地面积约0.44亩，与本案事实不符。上诉人所在村民主要以海洋捕捞为业。所在村组一轮承包时，上诉人家庭承包集体土地达50多亩。1998年二轮承包时，上诉人家庭再次承包面积48.03亩土地。被上诉人于2000年才完善农村土地二轮承包合同，并与上诉人签订了《海丰村土地二轮承包合同书》。2.原黄沙港乡海丰村在1998年二轮承包时并没有建立二轮承包归户清册。根本不存在上诉人二轮承包面积只有11亩的事实。被上诉人2004年才建立的实际台账显示，上诉人的二轮承包面积为48.03亩。3.一审法院认定上诉人家庭承包面积48.03亩土地没有明确的四至范围是错误的，被上诉人制作的农村土地承包经营权调查信息登记表可以证实，四至清楚、权属明确。4.涉案承包合同内容中不存在农村家庭承包土地和其他方式承包的荒地性质土地存有混合约定的情形。二、在适用法律上，一审驳回起诉不符合法律规定。1.上诉人主张的是土地承包经营权确认之诉，根据《物权法》第127条规定，土地承包经营权自土地承包合同生效时设立。2.上诉人家庭承包的48.03亩中的21.13亩荒地已达到了一类田的标准，双方都明确作为家庭承包面积经营，同时也有被上诉人2014年3月15日出具的书面承诺书予以证实。3.上诉人承包的48.03亩土地，早已实际取得，不是四至、坐落不清，致承包地地理位置无法确定而发生的纠纷。三、在审理程序上，一审也存在错误。1.在确认二轮承包合同效力上，明显存在诉争利益。2.上诉人主张二轮承包合同土地确权之诉，通过合法途径解决土地承包面积争议而提起的确权之诉。海丰居委会未提出答辩意见。徐来仕向一审法院起诉请求：1.确认原、被告于2000年3月13日签订的《海丰村土地二轮承包合同书》（以下简称《二轮承包合同书》）有效；2.判令原告承包被告发包的集体耕地48.03亩（现实际面积46.35亩），享有家庭承包经营权（已被征用1.68亩土地）；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院经审查认为：1.关于原告要求法院判决确认原、被告于2000年3月13日签订的《海丰村土地二轮承包合同书》有效的诉讼主张，因被告对该合同的有效性并无异议，原告的该项诉讼主张没有诉争利益可言，对该项诉讼请求应予以驳回起诉。2.关于原告要求判令原告承包被告发包的集体耕地48.03亩（现实际面积46.35亩）享有家庭承包经营权（已被征用1.68亩土地）的诉讼主张。原、被告于2000年3月13日签订的《二轮承包合同书》形式上套用了二轮承包合同书形式，但合同中的承包土地属于农村家庭承包土地和其他方式承包的荒地性质土地存有混合约定情形，双方对此土地承包方式持有争议。二轮承包归户清册记载的原告家庭承包土地面积与双方于2000年所签订的土地二轮承包合同书约定的土地面积不一致，且与原告现实际占有承包地面积亦不一致，原告起诉要求按合同约定面积确认为二轮农村家庭承包地面积，以此通过确地方式确认其农村土地家庭承包经营权，不属于人民法院民事案件受案范围。另，根据涉案原告二轮土地家庭承包归户清册记载，其农村家庭承包地四至、坐落不清，归户清册记载的承包地具体位置亦无法确定，属于集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起的民事诉讼。故原告提起的要求确认该土地承包经营权的主张，亦不在法院民事案件受案范围。原告就其农村土地承包经营权应向有关行政主管部门申请解决。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定，一审法院裁定：驳回原告徐来仕的起诉。案件受理费100元，退回原告徐来仕。本案二审期间，当事人未提出新的事实、证据。本院经审理，对一审裁定认定的事实予以确认。本案审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人意见分歧较大，致调解未成。本院认为，经查阅一审卷宗和询问当事人，本案二审的争议焦点归纳为：本案是否属于人民法院民事诉讼受案范围。首先，从法律规定上看，《中华人民共和国农村土地承包法》将农村土地承包方式区分为家庭承包和其他方式承包两种。家庭承包是集体经济组织内部人人有份的承包，体现公平原则，保护集体经济组织成员的土地承包经营权。其他方式的承包则是除家庭承包以外，通过招标、拍卖、公开协商等方式进行的承包，由发包方按照“效率为主，兼顾公平”的原则选择确定承包人。两种承包方式在承包主体、承包范围、承包程序、承包期限、是否交纳承包费等方面存在重要的区别。其次，从双方所订土地承包合同内容看，该合同载明涉案48.03亩土地是由一类田26.9亩和荒地21.13亩组成，约定对部分承包土地面积需交纳承包费，而且双方对涉案土地的承包方式及家庭承包面积均存在重大争议，至今未能达成一致意见。第三，从涉案土地二轮承包资料看，原海丰村缺少1998年农村土地二轮承包归户清册和土地承包方案，双方当事人提供的并无上诉人盖章签字的海丰村1998农民负担归户计算清册和海丰村1999年农民负担归户计算表以及2004年农民负担监督卡等证据，只能作为认定农民负担的依据，无法确定上诉人家庭承包土地的具体位置和四至范围。因此，上诉人家庭承包土地四至范围不清、坐落具体位置无法确定，上诉人要求按涉案承包合同记载全部面积享有家庭承包经营权的请求缺乏事实和法律依据，属于未实际取得土地承包经营权。根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定：“集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。”据此规定，上诉人提起的要求确认土地承包经营权的主张，不属于人民法院受理民事纠纷案件的范围，应当申请行政主管部门解决，一审裁定驳回起诉并无不当。需要指出的是，上诉人数次提起行政及民事诉讼，系因被上诉人1998年农村土地二轮承包档案资料不全，加之2000年当事人双方补签的涉案土地承包合同不规范所致。为依法妥善解决涉案土地承包经营问题，一是应当由被上诉人（发包方）根据1998年农村土地二轮承包情况和当前实际状况，召开村民会议或村民代表会议，制定并通过分地方案。二是要根据通过的分地方案，进行现场指界测量，明确涉案承包土地的具体位置和四至范围，形成相应的土地承包资料并存档。三是要根据分地方案，当事人双方协商签订农村土地家庭承包合同、其他方式承包合同。四是根据《农村土地承包经营权证管理办法》第四条、第七条、第八条的规定，发包方、承包方依法申报所在地镇政府农村经营管理部门对土地承包资料予以初审，待初审通过后，报请县级政府农业行政主管部门审核并由县级政府颁发相应的农村土地承包经营权证。在上述土地承包经营问题协商解决过程中，根据现行的《中华人民共和国农村土地承包法》第十二条规定，当事人可以申请所在地的乡（镇）人民政府、县级人民政府农业农村行政主管部门予以指导和协调解决。综上，上诉人徐来仕的上诉请求不能成立，依法予以驳回；一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。二审案件受理费100元，退回上诉人徐来仕。本裁定为终审裁定。审 判 长 虞忠和审 判 员 时 云审 判 员 周 和二〇二〇年三月三十日法官助理 范永龙书 记 员 王 慧附录法律条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。2.《中华人民共和国农村土地承包法》（2018年第二次修正）第十二条国务院农业农村、林业和草原主管部门分别依照国务院规定的职责负责全国农村土地承包经营及承包经营合同管理的指导。县级以上地方人民政府农业农村、林业和草原等主管部门分别依照各自职责，负责本行政区域内农村土地承包经营及承包经营合同管理。乡（镇）人民政府负责本行政区域内农村土地承包经营及承包经营合同管理。3.《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2005]6号）第一条下列涉及农村土地承包民事纠纷，人民法院应当依法受理：（一）承包合同纠纷；（二）承包经营权侵权纠纷；（三）承包经营权流转纠纷；（四）承包地征收补偿费用分配纠纷；（五）承包经营权继承纠纷。集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。集体经济组织成员就用于分配的土地补偿费数额提起民事诉讼的，人民法院不予受理。