四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川18民终82号 上诉人（原审原告）：雅安正兴汉白玉股份有限公司，住所地：四川省雅安市宝兴县大溪乡罗家坝。 法定代表人：陈雪汶，该公司董事长。 委托诉讼代理人：雷兵，四川天责律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑重锦，男，汉族，生于1969年4月26日，住四川省名山县。 委托诉讼代理人：骆开龙，四川兆盛律师事务所律师。 上诉人雅安正兴汉白玉股份有限公司（以下简称正兴公司）因与被上诉人郑重锦劳动争议一案，不服四川省宝兴县人民法院(2019)川1827民初271号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人正兴公司上诉请求：一、撤销一审判决书，并依法改判；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院按照2015年雅安市职工月平均工资计算郑重锦的一次性伤残补助金系适用法律错误，应参照2014年标准进行计算。1、依据四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知第三款：职工因致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助和一次性伤残就业补助金，其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。因此，工伤职工需和公司协商解除劳动合同，需要签订协议后，才能享受其协议的工伤待遇，其计算的时点为协商解除劳动合同终止工伤保险关系时。而雅安市中级人民法院2016年4月29日作出的（2016）川18民终22号判决认定正兴公司与郑重锦不成立事实劳动关系，只是承担作为用工主体而因此产生的法律责任。正兴公司在2015年2月9日与郑重锦达成的《工伤赔偿协议》，协议约定正兴公司一次性补偿郑重锦45000元费用后，正兴公司因郑重锦受伤一事产生的全部法律责任和义务均依法解除。此后，郑重锦也再未在正兴公司工作，正兴公司作为用工主体应承担的责任已解除，双方工伤保险关系终止。因此，应按双方签订协议前的2014年工资标准计算一次性伤残补助金。2、依据《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：㈠从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资。第六十四条：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均用缴费工资。郑重锦在2014年7月8日工作时受伤，住院治疗期间发现肺部异常，遂于2014年11月24日至2014年12月3日住院治疗，出院诊断为尘肺伴感染，郑重锦在2014年就已被医院诊断为尘肺，2016年8月16日雅安市疾病预防控制中心诊断郑重锦为职业性矽肺壹期只是在郑重锦出院诊断后的一个再次诊断。因此，郑重锦应以2014年12月被诊断为尘肺的前12个月平均工资计算。2014年雅安市全部单位就业平均工资为3295元/月，郑重锦一次性伤残补助金应为3295元/月×13个月=42835元。二、一审判决支持郑重锦的停工留薪期间工资、医疗费没有法律依据。根据2015年2月9日正兴公司与郑重锦达成的《工伤赔偿协议》，正兴公司作为主体的责任已解除，同时协议也明确正兴公司对郑重锦误工费、医疗费等已全部足额付清。此后，郑重锦再未在上诉人处工作。《工伤保险条例》规定停工留薪期间是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗，原工资、薪水、福利、保险等待遇不变的期限。因此，郑重锦被诊断为职业病后并不存在需要暂停工作接受工伤医疗情形，同时，郑重锦原薪水、误工费、医疗费均已结清。因此，一审判决支持郑重锦主张的停工留薪期间工资11614.50元、医疗费3126.59元没有法律依据，不应支持。综上，请求二审法院查明事实，依法改判支持正兴公司的上诉请求。 郑重锦提交书面答辩状辩称：一审法院认定事实清楚，采信证据客观，适用法律正确、审理程序合法，判决结果客观公正，请求二审人民法院驳回正兴公司的上诉请求，维持原判。 正兴公司向一审法院起诉请求：1、依法撤销宝兴县劳动人事争议仲裁委员会作出的宝劳人仲案[2019]26号仲裁裁决书；2、诉讼费用由郑重锦承担。 一审法院查明事实：郑重锦于2007年7月起，受案外人陈华权雇请到中保矿山务工，主要从事打风枪工作，工资由班组长陈华权发放。期间，正兴公司未与郑重锦签订书面用工合同，也未为郑重锦缴纳社会保险费。2014年7月8日，郑重锦在工作时不慎受伤被送到医院治疗，期间在拍摄胸片时发现肺部异常，遂于2014年11月24日至2014年12月3日住院治疗，出院诊断为尘肺伴感染。2015年2月9日，正兴公司对郑重锦受伤事宜进行了补偿，但双方对郑重锦患尘肺伴感染病情补偿事宜协商未果。为此，郑重锦于同年6月向宝兴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁确认双方存在劳动关系，后经雅安市中级人民法院2016年4月29日作出的（2016）川18民终22号终审判决认定：正兴公司与郑重锦不存在事实劳动关系，但正兴公司应向郑重锦承担作为用工主体而由此产生的法律责任。判决生效后，郑重锦申请对其病情进行职业病诊断，2016年8月16日经雅安市疾病预防控制中心诊断，郑重锦为职业性矽肺壹期。2017年3月31日郑重锦的病情经雅安市人力资源和社会保障局认定为工伤。正兴公司因不服该工伤认定向雅安市雨城区人民法院提起行政诉讼，2018年3月6日经雅安市中级人民法院（2018）川18行终46号终审判决认定“雅安市人社局认定郑重锦为工伤由用工单位正兴公司承担工伤保险责任并无不当”维持了原判。判决生效后，郑重锦申请对其劳动能力进行鉴定，2018年12月6日四川省劳动能力鉴定委员会对郑重锦的病情作出柒级伤残的最终鉴定结论。此后，郑重锦于2019年5月13日向宝兴县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，宝兴县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月14日作出宝劳人仲案[2019]26号仲裁裁决书，裁决：一、解除申请人郑重锦与被申请人雅安正兴汉白玉股份有限公司之间的劳动关系；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金3871.50元×13个月＝50329.50元；三、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金4075元×10个月＝40750.00元；四、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金4075元×26个月＝105950.00元；五、被申请人支付申请人停工留薪期间工资3871.5元×3个月＝11614.50元；六、被申请人支付申请人鉴定费585.20元；七、被申请人支付申请人医疗费3126.59元。正兴公司认为：宝兴县劳动人事争议仲裁委员会裁定按照2016年8月雅安市职工月平均工资计算郑重锦的工资存在错误，应参照2014年标准计算；郑重锦主张的停工留薪期间工资、诊断费、交通费不应支付。 一审另查明：雅安市2015年全部单位就业人员平均工资为42533元，折合月平均工资为3544.42元；雅安市2016年全部单位就业人员平均工资为46458元，折合月平均工资为3871.50元；雅安市2017年全部单位就业人员平均工资为48895元，折合月平均工资4074.58元/月。 一审法院认为:劳动者的合法权益受法律保护。郑重锦在正兴公司务工期间患职业性矽肺壹期，经雅安市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经四川省劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残，依法应当享受相应的工伤保险待遇。虽然雅安市中级人民法院（2016）川18民终22号终审判决认定正兴公司与郑重锦于2007年8月至2015年1月期间不存在事实劳动关系，但认定正兴公司应向郑重锦承担用工主体责任。根据《工伤保险条例》第六十二条的规定“…依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用…”，故正兴公司应当按规定向郑重锦支付其依法享有的工伤保险待遇。按《工伤保险条例》的相关规定，郑重锦依法应当享有一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资等费用，具体标准及数额，依法确认如下： 1、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资…”及《工伤保险条例》第六十四条“…本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资…”的规定，本案正兴公司、郑重锦均未举证证明郑重锦受伤前12个月的月平均缴费工资，而郑重锦被诊断为职业性矽肺壹期的时间为2016年8月16日，故补偿标准应按2015年雅安市全部单位就业人员平均工资计算5个月，按2016年雅安市全部单位就业人员平均工资计算7个月，即郑重锦应享有一次性伤残补助金为3544.42元/月×5个月＋3871.50元/月×7个月＝44822.60元。 2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“…经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条“…（三）职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月…”的规定，本案经生效判决确定正兴公司与郑重锦之间不存在事实劳动关系，而郑重锦被鉴定为柒级伤残的时间为2018年12月6日，故补偿标准应当按照2017年雅安市全部单位就业人员平均工资计，即郑重锦应享有一次性工伤医疗补助金为4074.58元/月×10个月＝40745.80元，一次性伤残就业补助金为4074.58元/月×26个月＝105939.08元。 3、关于停工留薪工资。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇…”的规定，本案宝兴县劳动人事争议仲裁委员会酌情考虑郑重锦停工留薪期为3个月，与本案实际情况基本相符，予以确认。郑重锦被诊断为职业性矽肺壹期的时间为2016年8月16日，故补偿标准应按2016年雅安市全部单位就业人员平均工资计，即郑重锦应享有停工留薪工资为3871.50元/月×3个月＝11614.50元。 4、医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”，故正兴公司应支付郑重锦一次性工伤医疗补助金的时间为2018年12月6日，故郑重锦2018年12月6日前产生的医疗费应由正兴公司承担。本案郑重锦于2014年11月24日至2014年12月3日住院治疗实际产生医疗费5322.48元，经新型农村合作医疗保险补偿后郑重锦实际自付医疗费3126.59元，该笔医疗费3126.59元应由正兴公司承担。 5、鉴定费。本案郑重锦支付鉴定费用共计585.20元，因该费用系雅安市人力资源和社会保障局安排郑重锦到中国人民解放军第三十七医院作劳动能力鉴定而产生的相关费用，且有相关票据为证，故该笔鉴定费585.20元应由正兴公司承担。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》第二条之规定，判决：一、驳回雅安正兴汉白玉股份有限公司的诉讼请求；二、由雅安正兴汉白玉股份有限公司在判决生效后十日内支付郑重锦一次性伤残补助金44822.60元、一次性工伤医疗补助金40745.80元、一次性伤残就业补助金105939.08元、停工留薪期工资11614.50元、医疗费3126.59元、鉴定费585.20元，合计206833.77元。案件受理费10元，由雅安正兴汉白玉股份有限公司负担。 二审期间，双方当事人均没有二审新的证据提交。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 二审另查明：2015年2月9日正兴公司与郑重锦签订的《工伤补偿协议》明确约定：“2014年7月8日，郑重锦在正兴公司矿山工作时受伤，送天全县中医院治疗，现已治疗终结。经双方协商一致，现对正兴公司因郑重锦受伤补偿事项达成以下协议：”并在条款4约定“正兴公司在支付上述费用后，正兴公司因郑重锦受伤一事与郑重锦产生的全部法律责任和义务均依法解除。” 本院认为，根据双方当事人的上诉意见和答辩意见，本案二审的争议焦点有二：一、案涉一次性伤残补助金的支付应按2014年工资标准计算还是按郑重锦被诊断为职业病的时间前的上年度社会平均工资计算。二、一审支持郑重锦的停工留薪期工资、医疗费用是否有误。 关于焦点一，本案郑重锦于2014年7月8日受伤住院治疗，住院期间在拍摄胸片时发现肺部异常，郑重锦就肺部异常情况于2014年11月24日至12月3日住院治疗后才被诊断为尘肺伴感染，而审查2015年2月9日双方签订的《工伤赔偿协议》，从该协议约定可以明确看出，对案涉的郑重锦的尘肺伴感染病情未提及。郑重锦于2016年8月16日才被诊断为职业性矽肺壹期，2017年3月31日被认定为工伤，故正兴公司主张按2014年的标准计算一次性伤残补助金的理由不能成立，本案一审法院按郑重锦被诊断为职业性矽肺壹期前的上年度社会平均工资计算一次性伤残补助金符合本案案情和法律规定，应予维持。 关于焦点二，正兴公司上诉主张以《工伤补偿协议》确定的事实和时间结点认定与郑重锦的用工主体责任、原薪水、医疗费已结清，该主张明显与郑重锦主张的本案的工伤赔偿事实不符，一审法院根据郑重锦的职业性矽肺壹期的诊断及认定时间确定本案的停工留薪期工资、医疗费用符合法律规定，并无不当。 综上所述，上诉人正兴公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷，调查和询问当事人，对没有提出新的事实，证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。”和第一百七十条第一款第一项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人雅安正兴汉白玉股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  徐 剑 审 判 员  周玉蓉 审 判 员  陶明钢 二〇二〇年三月十三日 法官助理  刘 琼 书 记 员  张晋瑜