广西壮族自治区河池市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂12刑终45号 原公诉机关广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院。 上诉人（原审被告人）何述品，男，1979年10月2日出生于广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，汉族，初中肄业，农民，住广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，因涉嫌犯猥亵儿童罪，于2019年8月19日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于罗城仫佬族自治县看守所。 辩护人黄昌瑞，广西瑞顺律师事务所律师。 广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院审理罗城仫佬族自治县人民检察院指控被告人何述品犯猥亵儿童罪一案，于2019年12月11日作出（2019）桂1225刑初116号刑事判决。原审被告人何述品不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人何述品，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年8月18日23时许，被告人何述品与被害人吴某（生于2007年12月10日）及吴某的母亲等人共同乘坐一辆小轿车从罗城仫佬族自治县黄金镇行至东门镇，被告人何述品与被害人吴某及其母亲以及另外一名乘车人均坐在轿车的后排座位，被害人吴某挨着被告人何述品而坐。被告人何述品在轿车行驶过程中持续用手抚摸吴某的胸部、大腿等部位，并伸手进到吴某裤子内抠摸被害人的阴部，直到轿车行驶到被害人吴某家楼下停车后，被告人何述品方才停止自己的猥亵行为。经河池市公安局物证鉴定所鉴定，送检的被告人何述品右手擦拭物、被告人何述品左手擦拭物、被害人吴某外阴擦拭物中检出女性基因型，与被害人吴某血样在D8S1179等15个基因座基因型一致。 原判认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书，证实本案系被害人吴某于2019年8月19日0时10分报案案发，同日，公安局对吴某被猥亵案立案侦查。 2.户籍证明、嫌疑人信息登记表，证实何述品，男，1979年10月2日出生，作案时已达完全刑事责任年龄。 3.发破案经过、到案经过，证实本案系被害人吴某报案案发，接报民警随即前往现场调查，并在现场将被告人何述品抓获归案，被告人何述品到案后，如实供述了自己猥亵幼童的事实。 4.罗城仫佬族自治县妇幼保健院门诊病历、疾病证明书，证实被害人吴某到罗城妇幼保健院门诊进行妇检，经检查，其外阴发育正常，未检裂伤及淤瘀斑，内有少许白色分泌物，未检红肿及新鲜裂伤。 5.被害人吴某的户籍证明，证实被害人吴某于2007年12月10日出生，案发时满十一周岁未满十二周岁。 6.证人李某1的证言，证实2019年8月18日22时许，其带女儿吴某搭乘一辆小轿车从黄金返回罗城，当时其与女儿坐在座椅的后排，其坐在中间的位置，女儿坐在其左边，有一名陌生男子坐在其女儿左边。车子开到东门镇凤凰寨，其与女儿下车，其女儿就向其哭诉被车上一个阿叔摸下体和抓胸部。其随即拦下乘坐的车辆质问坐在后排的男子对其女儿做了什么，该男子没有回答，其遂打电话叫其弟弟下楼将该男子拦下来，之后电话报警。车上的人其除了认识坐在其右边的胡某外，其他的人都不认识。其女儿称胸部、大腿和阴部都被那名男子摸了，其之前在黄金的时候曾经和那名男子一起同桌吃饭，返回东门的时候是胡某让其上车的。 7.证人李某2的证言，证实被害人吴某系其的外甥女。2019年8月18日21时许，其在东门镇凤凰塞凤栖苑家就接到其姐姐李某1的电话，她在电话说让其到凤凰塞凤栖苑门口来帮忙。其到凤凰塞凤栖苑门口，看到其姐在和一名陌生男子说话，李某1看到其后说：“看住这名男子，不要让他走，刚刚他在小轿车上对霜动手动脚的。”当时那名男子正要走开，其就上去把那名男子拦下来拉到一边不让他走，之后李某1电话报警了，公安民警到了之后就把那名男子带去调查了。 8.被害人吴某的陈述，2019年8月18日23时许，其跟随母亲从黄金镇乘坐一辆白色小汽车返回东门镇。当时车上除了其和其母亲，还有三男一女，其跟随其母亲与一名男子和一名女子一同坐在小汽车的后排座位，其坐在一名男子和其母亲中间。车子开出黄金镇之后，坐在其旁那名靠驾驶室左边车门的男子对其胸部、大腿及阴部实施猥亵，直至车子开到东门镇凤凰寨凤栖苑。因为乘车的时候其惧怕那名男子不敢讲出来，下车之后其立即向母亲哭诉刚才同行乘坐的那名男子对其进行猥亵。其母亲立即拦住乘坐的车辆抓住那名男子并报警。那名男子40岁左右，身高一米六，身材偏瘦，在案发当晚其曾和那名男子一起同桌吃过饭，那名男子在其母亲报警后随即被公安民警带走。 9.被告人何述品的供述和辩解，其于2019年8月18日22时许，在黄金镇粮所附近等车的时候搭乘一辆路过的白色小轿车上东门。当时其和一名小女孩、小女孩的母亲还有一名女子和一名男子一起上车。男子坐上车前排，其与其他人一起坐在车后排。经征求小女孩母亲的意见，其就抱着小女孩坐在其大腿上面。当车子开到东门桥头社区路段的时候，其因酒后身体发热，而小女孩又穿着短裤，其忍不住用手对小女孩的胸部、大腿内侧及阴部进行猥亵。其前后一直摸了十几分钟，小女孩一直没有反抗，一直到车辆开到东门镇凤凰寨路边附近，其才将手从小女孩的身体拿出来，接着车上的人就下车了。下车后小女孩将被摸一事告知她母亲，她母亲遂上前质问其是否摸了她女儿，其当场承认自己喝酒多了所以摸了小女孩。之后公安机关来到现场将其带到派出所接受调查。 10.河公（刑）鉴（DNA）字【2019】843号鉴定书及鉴定意见通知书证实：送检的何述品右手擦拭物（012019843-3）、何述品左手擦拭物（012019843-4）、吴某外阴擦拭物（012019843-5）检出女性基因型，与受害人吴某血样（012019843-1号）在D8S1179等15个基因座基因型一致。公安机关已将结果告知被害人吴某及被告人何述品。 11.辨认笔录及照片，证实（1）经过李秋霜辨认，从十二名不同男性免冠照片中指出1号照片上的男子就是2019年8月18日23时许在黄金镇回到东门镇的小车上猥亵被害人吴某的男子，该男子经核实系本案被告人何述品；（2）经过被害人吴某辨认，从十二名不同男性免冠照片中指出1号照片上的男子就是2019年8月18日23时许在黄金镇回到东门镇的小车上猥亵其的男子，该男子经核实系本案被告人何述品。 12.人身检查、提取笔录，证实2019年8月19日3时许，公安局人员依法对被告人何述品双手的手掌、手指表面提取DNA残留物；并对其血样进行了提取。对受害人吴某的右手中指以针刺指端、滤纸沾附方法提取吴某指血壹份备查。并依法进行提取痕迹、物物证登记,民警在提取血样时能尊重当事人的人格尊严，其本人能主动配合血样提取工作。 原判认为，被告人何述品以寻求刺激、满足性欲为目的，采取抚摸、抠摸等手段猥亵未满十四周岁的幼女，其行为已构成猥亵儿童罪。何述品对被害人吴某进行猥亵时，被害人吴某未满十二周岁，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于惩治性侵害未成年人犯罪的意见》第二十五条第三项之规定，应从重处罚，但其归案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，依法可以从轻处罚。为严肃国法，维护儿童的身心健康成长及保护妇女儿童人身权利不受非法侵害，打击刑事犯罪活动，根据被告人何述品犯罪的事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条之规定，判决：被告人何述品犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑二年。 上诉人何述品的上诉理由是，原判认定部分事实有误，当时被害人是坐在其大腿上，其也并不是一开始就抚摸被害人，因酒后身体发热，加之被害人身穿短裤，其一时冲动忍不住对被害人胸部、大腿内侧及阴部进行抚摸，前后抚摸了十多分钟，并没有抠摸，也没有采取暴力、胁迫手段，没有造成被害人身体伤害。其归案后如实供述罪行，无前科。原判量刑过重，请求二审法院在拘役六个月以下判处刑罚。 辩护人黄昌瑞的辩护意见与上诉人何述品的上诉理由一致。 经二审审理查明，2019年8月18日23时许，上诉人何述品与被害人吴某（生于2007年12月10日）及吴某的母亲等人共同乘坐一辆小轿车从罗城仫佬族自治县黄金镇行至东门镇，何述品与被害人吴某及其母亲以及另外一名乘车人均坐在轿车的后排座位，被害人吴某挨着何述品而坐。何述品在轿车行驶过程中持续用手抚摸吴某的胸部、大腿等部位，并伸手进到吴某裤子内摸弄被害人的阴部，直到轿车行驶到被害人吴某家楼下停车后，何述品方才停止自己的猥亵行为。认定上述事实的证据均在一审开庭时当庭出示并经质证，经依法全面审查，本院对原审判决所列证据予以确认。 本院认为，上诉人何述品以寻求刺激、满足性欲为目的，采取性交以外等手段猥亵未满十二周岁的幼女，其行为已构成猥亵儿童罪，应从重处罚。何述品归案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。关于何述品上诉提出的理由及辩护人提出的辩护意见，经查，证人李某1、被害人吴某均证实当时车上后排四人乘坐的位置顺序，吴某是挨着何述品而坐，并非坐在何述品的大腿上。虽然何述品没有采取暴力、威胁手段，但在车辆行驶过程中，何述品在狭小的空间内当众在吴某的胸部、大腿及阴部不断摸弄，直到停车才停手，而吴某一直在下车后才敢哭诉自己的遭遇，可见何述品的行为已造成对吴某身心的伤害，且不管是抚摸还是抠摸，都属于猥亵的手段，不影响对何述品行为的定性。对于猥亵时长的问题，由于吴某和何述品所讲的不一致，一审法院对原公诉机关指控的时长问题并没有予以认定，而对于在车辆行驶过程中至停车之前对吴某实施猥亵的事实，何述品供认不讳，一审法院作如此认定并无不当。综上，何述品部分上诉理由不成立，本院不予采纳。原判根据何述品犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，以及其归案后坦白认罪等情节，对其判处的刑罚适当。何述品上诉提出原判量刑过重的意见，本院不予采纳。辩护人的相关辩护意见不成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 黎启华 审 判 员 秦冬英 审 判 员 黄志凡 二〇二〇年三月十六日 法官助理 蓝 莹 书 记 员 周春林