江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0723民初1148号 原告：施于根，男，汉族，1958年9月3日出生，住靖江市。 委托诉讼代理人：陆咸江、茆洪贤，灌云县侍庄法律服务所法律工作者。 被告：江苏广宇建设集团有限公司，住所地靖江市江平路230号。 法定代表人：蔡永进，该公司董事长。 被告：江苏广宇幕墙工程有限公司，住所地靖江市江平路230号。 法定代表人：陈灿宏，该公司董事长。 共同委托诉讼代理人：盛强，该公司员工。 共同委托诉讼代理人：张宏，江苏宏浩律师事务所律师。 被告：张汉德，男，汉族，1960年3月24日出生，住靖江市。 原告施于根与被告江苏广某建设集团有限公司(以下简称广某公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月15日立案受理，2018年1月15日作出（2017）苏0723民初6611号民事判决，被告江苏广某建设集团有限公司不服该判决，向江苏省连云港市中级人民法院提起上诉。江苏省连云港市中级人民法院于2018年8月17日作出（2018）苏07民终1169号民事裁定，以原审判决认定基本事实不清，遗漏当事人为由，裁定撤销（2017）苏0723民初6611号民事判决，发回本院重审。本院于2019年2月13日重新立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院依法追加江苏广某幕墙工程有限公司（以下简称广某幕墙公司）、张汉德为本案被告。原告施于根及其委托诉讼代理人茆洪贤、被告广某公司、广某幕墙公司共同委托诉讼代理人张宏到庭参加诉讼。被告张汉德经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告施于根向本院提出诉讼请求：一、被告立即给付工程款730000元及逾期付款产生的损失（按年利率6%从2011年11月15日计算至实际给付之日）；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2008年6月18日，被告广某公司与灌云县高级中学签订《建设工程施工合同》承建灌云高级中学土建、水电安装工程。被告又将该工程中的综合楼内外墙涂料工程，综合楼、机房控制室地面油漆、综合楼、女生宿舍楼梯扶手油漆、男生宿舍、女生宿舍内外墙涂料等附属工程转包给原告施工。2011年1月15日、11月15日，被告工作人员项某、王某与原告进行结算，被告分别欠原告工程款633794元、503046元并出具加盖印章的欠款凭证给原告。被告已付原告工程款406840元，尚欠730000元未付清。该欠款经原告数次索要，被告均以灌云高级中学没有向其付款或等等再给付为由而未果。原告为维护自身合法权益不受侵害，特向法院提起诉讼，请求依法判决。 被告广某公司、广某幕墙公司共同答辩：一、原告提交的证据不能证明被告拖欠其工程款，其提交的相关证据为虚假证据。在本案二审期间经法庭查明，原告提交的证明、结算单等系在起诉前制造的，并非落款的2011年1月和11月，相关的项目部印章也不是在2011年加盖的，因此该证据为虚假证据。二、假定该工程款成立，也超过了法律规定的诉讼时效，依法不受保护。三、被告不承担给付工程款的责任，理由如下：1、涉案工程目前原告未能提交足以证实欠付工程款的证据；2、被告已超额给付张汉德工程款，被告已经向灌云县人民法院提起诉讼，要求判令张汉德退还超付的工程款。根据最高院的司法解释，被告不应当承担给付分包项目的工程款。因此，请求驳回对被告的全部诉讼请求。 被告张汉德未到庭，未作答辩。 经审理查明：2008年，被告广某公司承建灌云高级中学新建灌云高级中学项目工程，并交由其子公司广某幕墙公司负责，广某幕墙公司又将该工程转包给被告张汉德，张汉德将“男生宿舍二”、“女生宿舍二”涂料工程分包给原告施工。涉案工程于2010年9月实际交付使用。张汉德雇佣的结算人员项某在2011年1月15日“施某（于）根涂料”结算单中签字确认，“男生宿舍二”、“女生宿舍二”涂料工程款共计633794元。原告已收到工程款406840元。 上诉人张汉德与被上诉人陆建萍、江苏广某建设集团有限公司以及原审被告江苏省灌云高级中学买卖合同纠纷一案，2017年8月7日，连云港市中级人民法院作出的(2017)苏07民终1969号终审判决，确认张汉德系新建灌云高级中学项目工程的实际施工人。 上诉人江苏广某建设集团有限公司与被上诉人陆家法建设工程施工合同纠纷一案，2016年8月5日，连云港市中级人民法院作出的(2016)苏07民终1946号终审判决，确认项某是张汉德雇佣的在新建灌云高级中学项目工程中进行结算的工作人员。 上述事实，有原、被告当庭陈述的部分内容、原告举证的2011年1月15日“施某（于）根涂料”结算单、(2016)苏07民终1946号终审判决书复印件、被告广某公司、广某幕墙公司举证的(2017)苏07民终1969号终审判决书复印件、2018年5月22日连云港市中级人民法院与王某等人的谈话笔录复印件等证据证实，本院予以确认。 原告举证2011年11月15日王某出具的证明一份，主张灌云高级中学综合楼内外墙涂料工程款503046元。2018年5月22日连云港市中级人民法院与王某、施于根等人的谈话笔录中，王某及施于根均承认该证明系2016年后补的，故本院对该证明的真实性不予认可，对原告的该项主张不予支持。 被告广某公司、广某幕墙公司辩称2011年1月15日“施某（于）根涂料”结算单中字迹并非所载时间形成，并申请对笔迹形成时间进行鉴定。本院先后委托无锡江南司法鉴定所、南京东南司法鉴定中心、上海市防伪技术产品测评中心司法鉴定所、西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，均复函无法鉴定。被告无证据证明该结算单系伪造，本院对其抗辩理由不予采信。 被告广某公司、广某幕墙公司辩称原告诉求已过诉讼时效。原告曾向被告张汉德催要，并且原审的庭审笔录中，原告回答广某公司的提问称向广某幕墙公司的法定代表人陈灿宏要过款项。被告广某公司、广某幕墙公司未提供证据证明其抗辩事由，本院对此不予采信。 本院认为，建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持。原告无相应施工资质，但其所施工程已交付使用，被告张汉德应当按照结算单中确认的金额扣除已付款项，支付工程欠款226954元（633794元-406840元），被告广某公司、广某幕墙公司作为转包人应当对上述债务承担连带责任。关于逾期付款利息，根据相关司法解释，利率应以中国人民银行同期同类贷款利率为准。原告主张从2011年11月15日起开始计算，迟于2011年1月15日结算时间，本院予以照准。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条、第十七条、第十八条、第二十六条之规定，判决如下： 一、被告张汉德于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告施于根支付工程欠款226954元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，自2011年11月15日起计算至实际给付之日止）。 二、被告江苏广宇建设集团有限公司、江苏广宇幕墙工程有限公司对被告张汉德的上述欠款承担连带责任。 三、驳回原告施于根的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5550元，由原告施于根负担3825元，由被告江苏广宇建设集团有限公司、江苏广宇幕墙工程有限公司、张汉德负担1725元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户银行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  葛海涛 人民陪审员  孙东方 人民陪审员  陶 威 二〇二〇年三月三十日 书 记 员  杨善丽 附：履行账户 账户名称：灌云县人民法院 开户行:江苏灌云农村商业银行股份有限公司营业部 帐号：3207230011010000042540 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 （二）、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。