广西壮族自治区河池市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂12行终166号 上诉人（一审被告）罗城仫佬族自治县社会保险事业局，住所地罗城仫佬族自治县东门镇成龙湖广场对面人社局大楼。 法定代表人刘燕萍，局长。 出庭参加诉讼的行政机关负责人银海，罗城仫佬族自治县社会保险事业局副局长。 委托代理人覃谟伦，广西瑞顺律师事务所律师。 委托代理人谢吉稳，罗城仫佬族自治县社会保险事业局科长。 被上诉人（一审原告）广西罗城伟隆煤业有限公司，住所地罗城仫佬族自治县东门镇一平路22号，统一社会信用代码：91451200791335543Y(1-1)。 法定代表人曹德权，董事长。 委托代理人毛秋明，广西平道律师事务所律师。 第三人兰胜全，男，1967年10月18日出生，侗族，住贵州省黎平县。 委托代理人莫婵艳，广西欧治律师事务所律师。 上诉人罗城仫佬族自治县社会保险事业局（以下简称县社保局）因与被上诉人广西罗城伟隆煤业有限公司（以下简称罗城伟隆煤业公司）、第三人兰胜全关于行政确认一案，不服广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院（2019）桂1225行初3号行政判决，于2019年10月27日向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭于2019年12月4日公开开庭审理了本案。上诉人县社保局的行政机关负责人银海及委托代理人覃谟伦、谢吉稳，被上诉人罗城伟隆煤业公司的委托代理人毛秋明，第三人兰胜全的委托代理人莫婵艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审判决查明：兰胜全系原告罗城伟隆煤业公司职工。用工时双方签订有劳动合同，2009年6月罗城伟隆煤业公司按照《工伤保险条例》的有关规定，为兰胜全到罗城县工伤保险机构办理工伤保险参保手续，工伤参保证明，兰胜全2015年1月至2016年12月，2018年1月至2018年5月的工伤保险费已足额交纳，2015年12月，兰胜全诊断为“尘肺合并××”职业病，2016年7月13日诊断为“职业性煤工尘肺贰级”职业病、2016年8月22日，河池市人力资源和社会保障局对兰胜全患职业病认定为工伤。2017年12月4日，广西壮族自治区职业病防治研究院对兰胜全作出诊断为“职业性煤工尘肺叁期”。2017年12月29日，河池市劳动能力鉴定委员会鉴定兰胜全为伤残叁级。2018件12月4日，被告社保局作出“关于广西罗城韦隆煤业有限责任公司小山煤矿职工兰胜全工伤待遇情况说明”，原告伟隆煤业公司不服，遂向一审法院起诉，请求如诉。另查明：2019年1月15日，原告兰胜全诉被告罗城伟隆煤业公司工伤保险待遇纠纷一案，2019年6月3日，该院作出（2019）桂1225民初107号民事判决：一、被告广西罗城伟隆煤业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告兰胜全医疗费3060.19元、住院伙食补助费135元、交通费1212元、停工留薪工资40225.20元、一次性伤残补助金77098.30元、伤残津贴32180.16元，共计153910.85元；二、广西罗城伟隆煤业有限公司自2018年12月31日起按月支付兰胜全伤残津贴2681.68元，伤残津贴随全区的变化而适时调整，发至兰胜全办理退休手续领取基本养老金为止。三、驳回原告兰胜全的其他诉讼请求。该判决已发生法律效力。再查明：被告社保局打印日期为2019年3月22日，兰胜全个人缴费明细表证明2015年8、9、10、11、12月，2016年6、7、8、9、10月均正常缴纳。原告伟隆煤业公司提供的社保局2018年5月22日证明伟隆煤业公司2015年1月至2016年12月、2018年1月至2018年5月，足额为职工兰胜全缴纳工伤保险的事实。 一审判决认为，工伤保险待遇是职工因工作发生暂时或永久人身健康或者生命受到损害获得经济补偿的社会保障制度。2011年7月1日，《中华人民共和国社会保险法》施行。国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会制度。该法第三十三条规定“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费、职工不缴纳工伤保险费”，第四十一条规定“职工在用人单位未依法缴纳保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付”。兰胜全2015年1月至2016年12月、2018年1月至5月的工伤保险费，用人单位原告伟隆煤业公司已缴纳。原告伟隆煤业公司与兰胜全有劳动用工关系，被告社保局对原告伟隆煤业公司书面申请办理兰胜全工伤保险待遇。被告社保局2018年12月4日作出的“兰胜全工伤待遇情况说明”，认定“该职工2016年7月未正常缴纳工伤保险（2016年8月12日补缴）属于补缴情形”。与事实不相符，属于作出行政行为事实不清。该行政行为适用《工伤保险条例》第六十二条规定，认定为“属于补缴情形”与法律规定不相符。其依照《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》[人社部发（2016）29号]文件第三条规定，认定“新发生的费用”与事实及法律规定不相符。生效的（2019）桂1225民初107号民事判决书，伟隆煤业公司支付第三人兰胜全费用153910.85元，与本案请求支付损失81732.20元有直接的因果关系，该项损失应由被告社保局支付给原告。被告社保局的作出的行政行为损害原告的合法权益，原告伟隆煤业公司请求有事实及法律依据，其诉讼请求该院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六七十条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十二条、第六十四条之规定，判决：一、撤销被告罗城仫佬族自治县社会保险事业局2018年12月4日作出的“关于广西罗城伟隆煤业有限责任公司小山煤矿职工兰胜全工伤待遇情况说明”；二、被告罗城仫佬族自治县社会保险事业局支付原告广西罗城伟隆煤业有限责任公司因兰胜全的工伤保险损失费81732.20元，于判决生效后十日内支付。 上诉人罗城仫佬族自治县社会保险事业局上诉称，请求：1.依法撤销罗城仫佬族自治县人民法院（2019)桂1225行初3号行政判决；2.查清事实后依法改判由被上诉人伟隆煤业公司承担兰胜全的工伤保险损失费81732.20元。事实与理由：一、一审判决对案件主要事实认定错误，即一审判决书第十一页第二段：“另查明，被告社保局打印日期为2019年3月22日，兰胜全个人缴费明细表证明2015年8、9、10、11、12月，2016年6、7、8、9、10月均正常缴纳”；以及第十二页第一段上方：“被告社保局2018年12月4日作出的‘兰胜全工伤待遇情况说明’，认定‘该职工2016年7月未正常缴纳工伤保险（2016年8月12日补缴）属于补缴情形’。与事实不相符，属于作出行政行为事实不清”。二、被上诉人伟隆煤业公司在2016年度为工伤员工兰胜全交纳保险情况：1.2016年5月至8月，这四个月一直欠费不按时交纳工伤保险等五险；2016年8月12日，伟隆煤业公司一次性为兰胜全补交这四个月工伤保险（包括“五险”）。伟隆煤业公司补交保险有选择性、目的性、投机性，对于发生工伤的员工兰胜全等予以补交（以享受工伤保险待遇），没有工伤的其它员工不补交。2.2016年1月至4月共四个月，欠费至今伟隆公司一直不补交兰胜全的工伤保险（包括“五险”），证据《兰胜全个人缴费明细表》中不记录有这四个月的交费记录，也不交纳其它员工的保险。3.2016年8月至12月共五个月，被上诉人对兰全胜等工伤员工的五险己经交纳，但是还有许多员工，伟隆煤业公司也不交纳。以上事实有充分的证据证明：（1）兰胜全个人缴费明细表；(2)社保局2018年12月4日交费发票（二审新证据）；（3）另案生效民事判决书（2019桂1225民初107号），对此事实己经明确认定（详见下文分析）。三、兰胜全“发生工伤（事故）时间”是2016年7月13日。1.从伟隆公司一审证据1至证据4可知，兰胜全“发生工伤事故）时间”是2016年7月13日，即广西职业病防治研究院作出《职业病诊断证明书》，诊断结论为“职业性煤工尘肺贰期”，该研究院具备认定职业病资质，兰胜全构成职业病之日就是“发生工伤事故）时间”。2.兰胜全第一次住院疾病证明书证明2015年12月17日至12月22日，其到广西工人医院住院治疗，被诊断为“尘肺合并××”，此时间还没有构成职业病，该医院不具备认定职业病资质，此疾病诊断时间不是“发生工伤时间”。3.2016年8月23日，有关部门作出《认定工伤决定书》，对兰胜全2016年7月13日“发生工伤（事故）”确定为工伤（因工受伤而不是个人行为），工伤认定时间是行政机关作出具体行政行为时间，不是员工“发生工伤（事故）时间”。四、兰胜全在2016年7月13日发生工伤（事故），但该员工该月份的工伤保险没有交纳，所发生的工伤保险责任应由用人单位伟隆煤业公司位承担。因此，上诉人于2018年12月4日作出的“关于广西罗城伟隆煤业有限责任公司小山煤矿职工兰胜全工伤待遇情况说明”正确。虽然被上诉人于2016年8月补交了2016年7月等四个月的保险，但是2016年7月的工伤保险责任仍然由单位承担；补交保险以后所产生的医疗费等“新发生的费用”，由上诉人社保基金部门承担。第一，《社会保险费征缴暂行条例》第十条规定“缴费单位必须按月向社会保险经办机构申报应缴纳的社会保险费数额，经社会保险经办机构核定后，在规定的期限内缴纳社会保险费”。第二，用人单位必须按月申报保险，因为农民工流动性大，不定期、流动性前来打工，只有前来打工的月份才有劳动关系，才有交纳保险的必要。本案中，2016年7月伟隆煤业公司未申报、未交纳兰胜全的保险，说明兰胜全没有在公司中打工，没有劳动关系事实，或者是伟隆公司未申报。第三，从保险法基本原则可知，交纳保险之后，保险合同才成立生效，发生工伤才享受保险合同的权利。由于打工者是农民工，临时性打工，不是行政事业固定员工，不交保险就没有保险合同关系，在未交纳保险期间发生工伤，后果自负，由用人单位承担。如果允许补缴受伤时的保险费用，就可以享受未交保险期间的保险待遇（即：人人可以不必预先交保险费用，等待事发之后就补交），显然不公平。用人单位明知与工伤职工存在劳动关系，却没有为职工参加社会保险，不仅违法违规，而且职工在发生工伤后为该职工办理补缴社保,存在明显投机行为，与社会保险法的精神相违背。五、一审判决认定事实及判决结果与另案生效民事判决所认定的事实、判决结果相违背，应依法纠正。另案已生效的（2019）桂1225民初107号《民事判决书》的第五页第二段认定：“兰胜全（原告）对伟隆公司（被告）的证据1真实性无异议，认为存在补缴的情况，2016年7月没有正常缴纳，到2016年8月份才补缴；本院结合原告提供的证据1、2，认为伟隆公司的证据1真实，但该证据不能证实伟隆公司是否正常交纳工伤保险的情况”；该判决第六页:“本院认为：兰胜全作为伟隆公司的职工，被确诊患有职业病之后，已被河池市人力资源和社会保障局认定为工伤，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。由于伟隆公司在2016年7月未正常缴纳工伤保险（2016年8月12日补缴）属于补缴情形，致使兰胜全无法享受工伤保险基金支付的工伤保险待遇，为此伟隆公司应按《工伤保险条例》规定的项目和标准金额支付给兰胜全相应的工伤保险待遇”；判决结果：伟隆煤业公司支付给兰胜全的工伤保险待遇153910.85元（注：此数额包括本案81732.20元）。根据最高人民法院关于适用《民事诉讼法》的解释（法释{2015}5号）第九十三条规定：“下列事实，当事人无须举证证明：（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；当事人有相反证据足以推翻的除外”。因此，该生效民事判决所认定的以上事实和证据，可以作为本案认定事实和裁判的根据。六、多年来在伟隆公司单位中，发生多起与本案兰胜全性质一样的案件，生效的民事判决结果均由伟隆公司承担责任，如另案（2016）桂1225民初488号民事判决及(2017)桂12民终846号民事判决可证明（详见上诉人提交新证据）。综上所述，一审判决认定事实与适用法律错误，恳请二审查清事实后改判，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人伟隆煤业公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律法规正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 第三人兰胜全述称，与被上诉人的答辩意见一致。 本院二审期间，上诉人县社保局提交以下材料作为新证据：证据1、罗城仫佬族自治县人民法院（2019）桂1225民初107号民事判决书（共9页），证明①兰胜全与伟隆煤业公司工伤保险合同纠纷中，兰胜全发生工伤时是2016年7月，用人单位伟隆煤业公司没有向社保局交纳该员工保险，此期间发生的工伤保险待遇153910.85元（包括本案标的81732.20元），由用人单位承担；②用人单位发现员工有职业病后于2016年8月补交2016年7月等四个月保险，补办不能免责，对未交保险的2016年7月所发生的工伤仍然承担责任；2、罗城仫佬族自治县人民法院（2016）桂1225民初488号民事判决书（共7页）、河池市中级人民法院（2017）桂12民终846号民事判决书（共9页），证明在被上诉人伟隆煤业公司的工伤员工林早银起诉该公司的工伤保险合同纠纷案件当中，在拖欠保险期间，林早银发生工伤，由用人单位伟隆公司承担责任；允许用人单位补交工伤员工林早银的过去发生工伤时未交的工伤保险，补交以后，新发生的新的医院费用等等，由社保部门基金会承担；但是对未交的工伤保险所发生的工伤仍然承担责任，向工伤员工理赔后，不有追偿权，应向社保部门返还；3、上诉人社保局2016年8月12日交费发票（共9页），证明兰胜全发生工伤时的2016年7月，用人单位伟隆公司没有向社保局交纳该员工保险，用人单位发现员工有职业病后，于2016年8月补交2016年7月等四个月保险。被上诉人罗城伟隆煤业公司、第三人兰胜全的质证意见为：对上述证据有异议，证据不全面，只是摘录的部分，公司2015年1月已经开始为兰胜全缴纳保险。 经质证，本院对上述证据作如下确认：对证据1与证据3的真实性、合法性、关联性均予以确认，可以作为认定案件事实的依据；证据2与本案不具有关联性，不予采信。 经审理查明：兰胜全系被上诉人罗城伟隆煤业公司职工。用工时双方签订有劳动合同，2009年6月罗城伟隆煤业公司按照《工伤保险条例》的有关规定，为兰胜全到罗城县工伤保险机构办理工伤保险参保手续，工伤参保证明，兰胜全2015年1月至2016年12月，2018年1月至2018年5月的工伤保险费已足额交纳；兰胜全个人缴费明细表证明，2016年5、6、7月的工伤保险，系罗城伟隆煤业公司于2016年8月12日予以缴纳，属于补缴情形。2015年12月22日，兰胜全被广西工人医院诊断为“尘肺合并××”。2016年7月13日，广西壮族自治区职业病防治研究院作出《职业病诊断证明书》，诊断为“职业性煤工尘肺贰级”。2016年8月22日，河池市人力资源和社会保障局对兰胜全患职业病认定为工伤。2017年12月4日，广西壮族自治区职业病防治研究院再次作出《职业病诊断证明书》，对兰胜全作出诊断为“职业性煤工尘肺叁期”。2017年12月29日，河池市劳动能力鉴定委员会鉴定兰胜全为伤残叁级。2018件12月4日，上诉人县社保局作出《关于广西罗城伟隆煤业有限责任公司小山煤矿职工兰胜全工伤待遇情况说明》，被上诉人罗城伟隆煤业公司不服，遂向一审法院起诉。一审法院于2019年8月7日作出（2019）桂1225行初3号行政判决，县社保局不服，向本院提起本案诉讼。 另查明：2019年1月15日，兰胜全诉本案被上诉人罗城伟隆煤业公司工伤保险待遇纠纷一案，2019年6月3日，该院作出（2019）桂1225民初107号民事判决：一、被告广西罗城伟隆煤业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告兰胜全医疗费3060.19元、住院伙食补助费135元、交通费1212元、停工留薪工资40225.20元、一次性伤残补助金77098.30元、伤残津贴32180.16元，共计153910.85元；二、广西罗城伟隆煤业有限公司自2018年12月31日起按月支付兰胜全伤残津贴2681.68元，伤残津贴随全区的变化而适时调整，发至兰胜全办理退休手续领取基本养老金为止。三、驳回原告兰胜全的其他诉讼请求。该判决已发生法律效力。 本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定，职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。该法第四十一条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十五条规定，用人单位拖欠工伤保险费期间职工发生工伤的，由用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。依据上述法律规定，按时足额为职工缴纳社会保险费是用人单位的法定强制性义务，否则用人单位依法应承担相应的法律后果。在本案中，罗城伟隆煤业公司未按时为兰胜全缴纳2016年5月至7月的工伤保险费，直至2016年8月12日才补缴2016年5月至7月的工伤保险费，属补缴情形。由于兰胜全在欠费期间即2016年7月被诊断为职业病，2016年8月被认定为工伤。依照上述法律规定，应由罗城伟隆煤业公司按工伤保险待遇项目和标准支付工伤保险待遇给兰胜全。罗城伟隆煤业公司辩解因客观原因和政策调整无法按时缴纳的理由无任何证据证实，本院不予采纳。上诉人县社保局2018年12月4日作出的《关于广西罗城伟隆煤业有限责任公司小山煤矿职工兰胜全工伤待遇情况说明》认定事实清楚，处理结果并无不当，应予以维持。罗城伟隆煤业公司提出撤销县社保局作出的情况说明且应当由县社保局支付其职工兰胜全工伤保险待遇的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求具有事实和法律依据，本院予以支持。一审判决认定事实不清，判决结果不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下： 撤销广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院（2019）桂1225行初3号行政判决； 驳回广西罗城伟隆煤业有限公司的诉讼请求。 一审案件受理费50元、二审案件受理费50元，共计100元，由被上诉人广西罗城伟隆煤业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 梁海亮 审 判 员 寇四清 审 判 员 韦荷嫩 二〇二〇年三月二十三日 法官助理 杨素景 书 记 员 罗海浪