福建省福州市晋安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0111刑初36号 公诉机关福州市晋安区人民检察院。 被告人方友洁，男，1990年1月20日出生，籍贯：福建省闽清县，汉族，初中文化程度，个体经营户，户籍地：福建省闽清县上莲乡上莲村下寨69号，现住福州市晋安区。因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月21日被刑事拘留；同年7月27日被逮捕，同年11月15日被取保候审。 福州市晋安区人民检察院以晋检诉刑诉【2020】5号起诉书指控被告人方友洁犯非法经营罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。福州市晋安区人民检察院指派检察员何文骏出庭支持公诉，被告人方友洁到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年2月以来，被告人方友洁未经工商等有关部门批准，在福州市晋安区超市内对外收取“六合彩”投注，将收取的“六合彩”投注上报给范某（另案处理），被告人方友洁从中抽取投注额10％作为自己盈利。2019年6月21日，公安机关对福州市晋安区超市进行检查时，当场抓获被告人方友洁及周某、李某、罗某三位投注“六合彩”人员，现场提取到五本收据记录、作案手机一部、记账纸一张、码报三张。经查，被告人方友洁共收取“六合彩”投注五十期，投注额约人民币20万（以下币种均为人民币），获利约2万元。经审计，公安机关提取到的收据系第61期、62期、67期、68期、69期五期投注额，共计56002元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了户籍证明、违法犯罪经历查询记录、到案经过、提取笔录、扣押物品清单、行政处罚决定书、账户交易明细、房屋租赁合同、“六合彩”下注单据等书证；证人周某、李某、罗某、陈某、方某、林某等人的证言；被告人方友洁及同案人范某的供述；福建海峡会计师事务所有限责任公司出具的闽海财审字（2019）第740号专项审计报告；现场勘验、检查笔录、现场照片等证据。 公诉机关认为，被告人方友洁以非法牟利为目的，伙同他人，未经批准非法接受“六合彩”投注，扰乱市场秩序，数额达20万元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（四）项、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人方友洁虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议判处有期徒刑十一个月并处罚金。 被告人方友洁对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，2019年2月以来，被告人方友洁未经工商等有关部门批准，在福州市晋安区超市内对外收取“六合彩”投注，将收取的“六合彩”投注上报给范某（另案处理），被告人方友洁从中抽取投注额10％作为自己盈利。2019年6月21日，公安机关对福州市晋安区超市进行检查时，当场抓获被告人方友洁及周某、李某、罗某三位投注“六合彩”人员，现场提取到五本收据记录、作案手机一部、记账纸一张、码报三张。经查，被告人方友洁共收取“六合彩”投注约五十期，投注额约20万，获利约2万元。 另查明，经审计，公安机关从方友洁处提取到的61、62、67、68期及69期的68份收款收据中列示的“金额”汇总统计26161元；方友洁银行账户明细表中列示的与对方户名为池丽华的交易金额汇总统计29841元。 审理中，福州市晋安区司法局出具调查评估意见书，认为被告人方友洁符合在该局辖区适用社区矫正的条件。被告人方友洁退出违法所得二万元。 上述事实有经庭审质证、确认的户籍证明、违法犯罪经历查询记录、到案经过、提取笔录、扣押物品清单、行政处罚决定书、账户交易明细、房屋租赁合同、“六合彩”下注单据等书证；证人周某、李某、罗某、陈某、方某、林某等人的证言；被告人方友洁及同案人范某的供述；福建海峡会计师事务所有限责任公司出具的闽海财审字（2019）第740号专项审计报告；现场勘验、检查笔录、现场照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人方友洁伙同他人未经批准非法接受“六合彩”投注，扰乱市场秩序，经营数额达20万元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人方友洁到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。根据方友洁的犯罪情节及悔罪表现，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可以适用缓刑。在缓刑考验期间，方友洁必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人方友洁犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 二、被告人方友洁退出的违法所得人民币二万元，予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具手机一部由扣押单位福州市公安局晋安分局予以没收，上缴国库；扣押在案的收据记录、记账纸等由扣押单位福州市公安局晋安分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  范晓玲 人民陪审员  林 端 人民陪审员  翁 炜 二〇二〇年三月十二日 书 记 员  周严颖 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。