辽阳市白塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1002民初508号 原告：刘军，男，1945年12月23日出生，汉族，住辽宁省辽阳县。 委托代理人：杨羲磊，辽宁共宸律师事务所律师。 被告：金宝庆，男，1965年12月1日出生，汉族，住辽宁省辽阳市文圣区。 委托代理人：王胜立，辽宁国印律师事务所律师。 被告：金鹏，男，1988年1月16日出生，满族，住辽宁省辽阳市文圣区。 委托代理人：王心海，辽宁紫鸣律师事务所律师。 原告刘军为与被告金宝庆、金鹏民间借贷纠纷一案，于2020年2月28日向本院提起诉讼，本案受理后依法由审判员鲁波独任审判，于2020年3月24日公开开庭审理了本案。原告刘军的委托代理人杨曦磊，被告金宝庆及委托代理人王胜立、被告金鹏的委托代理人王心海到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告刘军诉称：2017年4月，被告经营的企业因扩大经营急需资金周转，原告通过其亲属与被告达成借款协议，借款协议规定：被告向原告借款100.00万元，期限一年，自2017年4月19日至2018年4月19日。按月息1.5%计算，每月计息一次，下个月10号前打到原告银行卡。为保证借款能按期偿还，被告金鹏愿提供担保，并以其名下的座落于白塔区建筑面积600平方米的商业网点作为抵押担保。协议订立后，原告支付现金100.00万元，被告按其给付原告利息。上述协议到期后，被告需要资金周转，为此，双方又于2018年4月19日重新签订借款协议，将上述100.00万元继续借给被告使用，合同各项条款与2017年借款协议一致。第二次续期借款发生后，被告开始还能按协议规定履行给付利息的义务，但时至2018年6月，被告就以资金困难为由拖欠原告利息，一直拖欠至2019年4月。2019年4月19日，被告向原告出具还款计划，被告承诺：“自选矿厂2019年5月10日开工之日起3个月内还款20.00万元，6个月内还款40.00万元，20个月内还清全部本金和利息。如不能按本还款计划还清本金和利息，将按原始合同执行。”但被告又再一次违约，在选矿厂开工后，并没有偿还原告任何借款及利息。由于被告反复违约，原告曾多次到被告处催讨，但被告却躲着不见。为此，按照借款协议的规定，特起诉至法院，请求法院依法判决。诉讼请求：一、请求判令被告金宝庆偿还借款100.00万元；二、请求判令金宝庆给付借款期间的利息至付款之日止，按月息1.5%计算；三、请求判令金鹏承担担保责任；四、本案的诉讼费用由被告承担。 被告金宝庆辩称：一、我方认可尚欠实际出借人唐可心（本案证人）借款100.00万元。我通过夏云清认识唐可心，当时全部以现金形式交付给我的。我雇佣的会计在交付现场，会计清点的现金数额。我曾经给实际出借人唐可心出具过本金100.00万元借款凭证，但是唐可心提前打印或者手写完毕，我直接在上面签的名。二、我从未见过本案原告刘军也不认识他，更从未给本案原告刘军出具过借款凭证，我的会计仅仅根据唐可心的指定，向刘军账户支付过利息，但现在都不确定当时接受利息的刘军是本案的原告刘军。刘军也未提供债权转让的手续，我认为刘军不是适格的诉讼主体。三、假设刘军作为出借人，100.00万是一笔数额巨大的款项，请原告当庭出示借款当日银行流水等支付凭证或取款凭证及其款项的来源，以证明其经济状况和出借能力。假设刘军是真实的出借人，100.00万元借款让他人代理办理出借手续、收取利息并催收借款，是不符合常理的。综上，请求法官查清事实，以事实为依据，以法律为准绳，确认刘军与我不存在债权债务法律关系，原告不是适格的诉讼主体，依法驳回原告的起诉。我保留追究刘军虚假诉讼的权利。 被告金鹏辩称：一、金鹏不应承担担保责任。借款协议中金鹏以商业网点抵押，但并未办理抵押登记，因此抵押权未设立，况且该商业网点并非金鹏一人所有，而是由金鹏与其弟弟共有，该商业网点的土地性质为集体所有土地，至今仍不能办理产权手续，金鹏以该商业网点抵押属于无权处分，根据《合同法》51条的规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。以及《民通意见》89条规定，共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。因此，抵押合同属于无效合同。金鹏不应承担担保责任。退一步讲，即使认定金鹏为本案的担保人，但由于抵押权未设立，因此本案的担保方式并不是抵押担保，应属于保证担保，根据《担保法》19条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带保证承担保证责任。因此应属于连带责任保证。同时根据《担保法》第26条的规定连带责任的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《担保法解释》第31条规定，保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。本案主债务履行期届满日为2019年4月10日，因此，金鹏的保证期间届满日为2019年10月9日，原告于2019年11月20日起诉被告金鹏承担保证责任，根据《担保法》第26条的规定，金鹏不应承担保证责任。本案原告主体不适格，首先，本案借贷的事实情况为被告金宝庆因资金周转需要借款，案外人唐可心因持有大量资金欲通过出借赚取利息，经二人沟通后，唐可心同意出借100.00万元，但不愿以自己名义出借，因此在签订借款协议时，出借人写的是刘军，且为唐可心本人代写的，因此本案的适格原告应为唐可心。其次，本案的100.00万元借款是以现金形式交付给被告的，货币属于种类物，本案交付货币的是案外人唐可心，借款协议中出借人刘军的名字也是由案外人唐可心代签的，刘军本人并未亲自签订借款协议违反常理，被告与原告不认识且至今从未见过面，原告诉状中称，曾多次到被告处催讨，完全是虚假的，实际的催讨人是唐可心。本案原告已经是70多岁的老人，不可能将100.00多万的现金存放家中，正常情况老人都会将大量金钱存到银行，2019年4月10日原告将名下的一张借记卡清户，并将卡内的50.00万元直接转存到名下的另一张借记卡内，说明原告管理财产的方式是银行存款，并不是现金保管，也说明本案100.00万元现金并非来源于原告，根据以上事实情况，已经符合了高度的盖然性，可以认定案外人唐可心为实际出借人。 本院经审理查明，被告金宝庆因从事物流业务急需资金周转而向原告刘军借款，故原告刘军作为出借方（甲方）与作为借款方（乙方）的被告金宝庆签订《借款协议书》一份，主要内容约定：“一、借款期限：1年：自2018年4月11日至2019年4月10日；由甲方向乙方提供借款共计人民币(大写)壹佰万元整，(小写：100000.00元)。乙方可以提前还款，如需延长借款期限。甲乙双方可另行协商延期。二、利息。按月利息1.5%计算(30天为一个月)。三、利息及还款方式。1、每月计息一次，下个月10号前打款到甲方银行卡。2、期满一年，本金一次性付清，打入甲方银行卡。3、甲方如需要乙方提前还款，应提前一个月向乙方提出申请；四、担保抵押：乙方用担保抵押形式保证合同的履行。乙方借款由金鹏担保，用金鹏名下的商业网点作为抵押。商业网点建筑面积620平方米，地址：辽阳市白塔区，担保人保证抵押商业网点所有权归担保人所有，乙方承诺该商业网点合同有效内不转让、抵债、出卖，否则将承担欺诈的法律责任。五、违约责任。因乙方原因未能如期还款，甲乙双方可以协商延期还款，但不能超过3个月，利息不变，照常给付。如果超过3个月乙方仍未还款，将按本合同第四条执行。六、本合同一式2份，甲乙双方各持1份，双方签字后生效。”。被告金宝庆在原告刘军持有的《借款协议书》背面签有“收到人民币壹佰万元”字样，且落款日期为2018年4月11日。 2019年4月19日，被告金宝庆出具《还款计划》一份，内容记载：“金宝庆借刘军人民币壹佰万整，利息按月1.5分利计算。原始合同继续生效。二〇一九年四月拾日按照还款计划壹佰壹拾叁万伍本息计算。自选矿厂二〇一九年五月十日开工之日起，叁个月内还款贰拾万元人民币。陆个月内还款肆拾万元人民币，拾贰个月内还清全部本金和利息。如不能按此还款计划还清本金和利息，将按原始合同执行。预计选矿厂于二〇一九年五月拾日开工，如选矿厂不能按期开业，将按原始合同执行”。 被告金宝庆向原告刘军的银行账户转账利息人民币15000.00元至2018年6月10日。剩余本息未支付。 本院所确认的上述事实有原告刘军提供的借款协议书、还款计划、离婚协议、银行交易流水明细，被告金鹏出具的借款协议书及当事人的陈述笔录在卷为凭，这些证明材料已经开庭举证、质证和本院审查，可以采信。 本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 被告金宝庆为周转资金而向他人借款，并与借款债权人签订借款协议书一份，之后被告金宝庆亦实际收到协议约定的借款金额即人民币100.00万元。虽然被告金宝庆及被告金鹏否认原告刘军为本案借款的实际出借人（债权人），但二被告对其该项辩解理由并不能提供任何证据予以支持，而依据原告刘军及被告金鹏出具的借款协议书所记载的内容，出借方（债权人）处体现的签字人均为原告刘军，且借款利息均存入原告刘军的银行账户，因此本院能够确认原告刘军应为本案借款的实际债权人，故被告金宝庆及被告金鹏的该项辩解理由缺乏事实依据，本院不予采信。现依据被告金宝庆与原告刘军签订的借款协议书内容判定，双方的借贷事实清楚，证据充分，内容约定合法有效，故本院予以确认，因此本案借贷双方均应当按照约定履行各自的义务。 虽然被告金宝庆在本案借款协议签订后，向原告刘军的银行账户偿还过利息，但在2018年6月10日及借款到期之后，被告金宝庆对余期利息及借款本金一直未予偿还，故其行为已经构成违约，因此被告金宝庆应当向原告刘军承担立即返还借款1000000.00元及按协议约定支付余期利息的责任。 虽本案借款协议书中约定了被告金鹏用位于辽阳市白塔区的商业网点作为“抵押”担保，被告金鹏亦在该协议书中“担保人”处签名，但该处抵押并未进行相应的抵押登记，因此依据法律规定，该处抵押不发生法律效力。另上述“抵押”网点为被告金鹏与其弟弟金政耀共同所有，且被告金鹏事后也并未取得其弟弟金政耀对该“抵押”行为的追认，因此被告金鹏的行为属于无权处分，故该项“抵押”亦属无效。依据相关法律规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。未办理物权登记的，不影响合同效力。故虽然被告金鹏的行为不影响本案主合同即1000000.00元借款合同的效力，但由于其自身的过错行为却导致了本案抵押合同未生效，而依据相关法律规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任，因此被告金鹏应当与债务人即被告金宝庆共同向债权人原告刘军承担本案借款的连带赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十一条、第一百零七条、第一百九十六、二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第九条、第十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下： 一、被告金宝庆偿还原告刘军借款本金人民币1000000.00元及利息（自2018年6月10日起至实际付款之日止，按月利率1.5%计算）； 二、被告金鹏对上述款项承担连赔偿责任。 上述款项均于本判决生效后十日内给付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16094.00元，减半收取8047.00元，由被告金宝庆、金鹏共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。 审判员  鲁波 二〇二〇年三月二十五日 法官助理杜剑峰 书记员夏秀凡 附录： 《中华人民共和国合同法》 第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国物权法》 第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。 第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。 离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。