福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽09刑终101号 原公诉机关福建省霞浦县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈建，男，1989年2月27日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，无业，住霞浦县。曾因赌博于2015年被行政处罚。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 上诉人（原审被告人）黄伏慧，男，1985年9月26日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，无业，住霞浦县。曾因吸毒于2013年被行政处罚，同年因再次吸毒而被强制隔离戒毒。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月21日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 原审被告人陈言杰，男，1988年4月22日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，无业，住霞浦县。曾因吸毒于2013年至2014年间二次被行政处罚，之后又再次吸毒而被强制隔离戒毒。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月15日投案，同日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 原审被告人刘永辉，男，1990年7月3日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，无业，户籍地霞浦县，住霞浦县。曾因赌博于2010年到2017年间8次被行政处罚。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月2日被抓获，次日被刑事拘留，同月30日被霞浦县公安局取保候审，2019年4月16日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 原审被告人林云彪，男，1967年5月21日出生于福建省霞浦县，汉族，文盲，无业，住霞浦县。曾因赌博、吸毒于2010至2015年间，四次被行政处罚；因犯开设赌场罪，2013年6月28日被霞浦县人民法院判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币16000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月15日投案，次日被刑事拘留，同年11月7日被霞浦县公安局取保候审，2019年6月6日被霞浦县人民检察院取保候审，同年9月18日经霞浦县人民法院决定，同日被执行逮捕。现羁押于霞浦县看守所。 福建省霞浦县人民法院审理福建省霞浦县人民检察院指控原审被告人陈建、陈言杰、刘永辉、黄伏慧、林云彪涉嫌犯开设赌场罪一案，于2019年10月22日作出（2019）闽0921刑初356号刑事判决。原审被告人陈建、黄伏慧不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为不属于法定必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、2018年8月间，被告人陈建、陈言杰伙同被告人刘永辉、黄伏慧、林云彪等人在霞浦县长春镇五路村、武曲村、秋竹岗村、长溪村、高罗村等地开设赌场，提供牌九、骰子等赌具供他人以“拔杆”形式赌博，从中抽头渔利约10万元。期间，被告人陈言杰占股50%，负责安排人员收取头钱和看哨并联系参赌；被告人陈建占股20%，负责寻找赌博场所并联系参赌；被告人刘永辉占股30%，负责联系赌脚参赌。同时被告人陈言杰还雇佣被告人黄伏慧到赌场收取头钱，被告人黄伏慧从中非法获利2000多元，被告人陈言杰和陈建雇佣被告人林云彪和张长宝（另案处理）等人到赌场中看哨望风，被告人林云彪从中非法获利1400元。2019年4月15日，被告人陈言杰主动到公安机关投案，并于当日主动退出抽头渔利人民币1万元，主动上缴赌博赢利3万元。2018年9月2日，公安机关在被告人刘永辉位于霞浦县下浒镇的住所内将其抓获，并查扣苹果7Plus手机1部。被告人刘永辉于同月30日主动退出赌博赢利10万元。2018年10月15日，被告人林云彪主动到公安机关投案，并于次日主动上缴违法所得1400元。 二、2018年9月9日，被告人陈建在霞浦县内开设赌场，提供牌九、骰子等赌具供他人以“拔杆”形式赌博，从中抽头渔利约1600元。期间，被告人陈建雇佣张长宝（另案处理）到赌场收取头钱。 原判认定上述事实的证据有霞浦县公安局出具的到案经过、扣押决定书、扣押清单、发还清单、证据保全决定书、保全清单、收缴物品清单、行政处罚决定书、行政罚款和没收款收据、微信聊天记录、手机通话清单、工作记录、查询违法犯罪记录情况说明、行政处罚决定书、本院刑事判决书、被告人户籍证明等书证，证人邓某、陈某1、卓某、梁某、曾某、陈某2、陈某3、吴某1、郑某、黄某、温某、吴某2证言，被告人、证人辨认笔录，现场指认笔录、指认照片等。 原判认为，被告人陈建单独或伙同被告人陈言杰、刘永辉、黄伏慧、林云彪等人以营利为目的，为他人赌博提供场所和赌具，其行为已构成开设赌场罪。被告人陈建有赌博违法劣迹，酌予从重处罚；陈建到案后如实供述自己罪行，予以从轻处罚。被告人陈言杰有违法劣迹，酌予从重处罚；案发后自动投案，到案后能如实供述自己的罪行，成立自首，予以从轻处罚；到案后主动退出抽头渔利1万元及赌博赢利3万元，酌情从轻处罚。被告人刘永辉有多次赌博违法劣迹，酌予从重处罚；如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；主动退出赢取赌资10万元，酌情从轻处罚。被告人黄伏慧有违法劣迹，酌予从重处罚；在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；到案后如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。被告人林云彪有开设赌场前科及赌博、吸毒劣迹，酌予从重处罚；在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；在案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，成立自首，依法可从轻处罚；主动退出违法所得1400元，可酌予从轻处罚。对被告人陈言杰、被告人刘永辉、被告人黄伏慧、被告人林云彪均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人陈建犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币60000元。二、被告人陈言杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币80000元。三、被告人刘永辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币60000元。四、被告人黄伏慧犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币4000元。五、被告人林云彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。六、继续追缴被告人陈建、陈言杰、刘永辉违法所得人民币91600元及被告人黄伏慧违法所得人民币2000元，与被告人刘永辉已退出的赌博赢利100000元及被查扣的作案工具苹果7Plus手机1部、被告人陈言杰已退出的违法所得及赌博赢利人民币40000元、被告人林云彪已退出的违法所得人民币1400元，予以没收，上缴国库。 上诉人陈建上诉称其虽有赌博违法劣迹，但原审量刑过重，请求从轻处罚。 上诉人黄伏慧上诉称其系从犯，原审量刑过重，请求从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人陈建、黄伏慧伙同原审被告人陈言杰被告人刘永辉、林云彪等人于2018年8月间在霞浦县长春镇五路村、武曲村、秋竹岗村、长溪村、高罗村等地开设赌场，提供牌九、骰子等赌具供他人赌博，从中抽头渔利约10万元，以及上诉人陈建于2018年9月9日在霞浦县内开设赌场，提供牌九、骰子等赌具供他人赌博，从中抽头渔利约1600元的事实清楚，证据确实、充分，有经庭审举证、质证的上述证据证实，本院予以确认。 关于上诉人陈建、黄伏慧上诉称原审量刑过重的意见，经查，陈建、黄伏慧伙同多人开设赌场抽头渔利，陈建还单独开设赌场抽头渔利，二人均有违法劣迹，原审已综合二人所具有的量刑情节予以适当的量刑，二审不再适用更轻的刑罚，故该上诉意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人陈建单独或伙同上诉人黄伏慧、原审被告人陈言杰、刘永辉、林云彪等人以营利为目的，为他人赌博提供场所和赌具，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人陈建有赌博违法劣迹，酌予从重处罚；陈建到案后如实供述自己罪行，予以从轻处罚。上诉人黄伏慧有违法劣迹，酌予从重处罚；在共同犯罪中起次要作用，是从犯；到案后如实供述自己罪行，予以从轻处罚。原审被告人陈言杰有违法劣迹，酌予从重处罚；案发后自动投案，到案后能如实供述自己的罪行，成立自首，予以从轻处罚；到案后主动退出抽头渔利1万元及赌博赢利3万元，酌情从轻处罚。原审被告人刘永辉有多次赌博违法劣迹，酌予从重处罚；如实供述自己罪行的，予以从轻处罚；主动退出赢取赌资10万元，酌情从轻处罚。原审被告人林云彪有开设赌场前科及赌博、吸毒劣迹，酌情从重处罚；在共同犯罪中起次要作用，是从犯，在案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，成立自首，予以从轻处罚；还主动退出违法所得1400元，酌情从轻处罚。原判定性准确，量刑适当、适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 曾 鸣 审判员 林志远 审判员 朱 经 二〇二〇年三月二十七日 法官助理唐君君 书记员王璐敏 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。