福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初9776号 原告：林娟，女，1970年1月10日出生，汉族，护士，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：**南，男，干部，住福建省龙岩市新罗区，系原告丈夫。 被告：罗某2，男，1971年5月2日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 被告：陈某，女，1969年12月30日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 被告：罗某1，女，2005年12月7日出生，汉族，学生，住龙岩市新罗区。 法定代理人：罗某2、陈某，系本案第一、二被告，系罗某1的父母。 委托诉讼代理人：沈红、刘新策，福建正廉律师事务所执业律师。 被告：中国工商银行股份有限公司龙岩岩城支行，住所地福建省龙岩市新罗区九一南路160号，统一社会信用代码91350800857820841Y。 法定代表人：黄景洲，行长。 委托诉讼代理人：张靖，男，系中国工商银行股份有限公司龙岩岩城支行员工。 委托诉讼代理人：杨淑琴，女，系中国工商银行股份有限公司龙岩岩城支行员工。 原告林娟与被告罗某2、陈某、罗某1、中国工商银行股份有限公司龙岩岩城支行（下称工行岩城支行）执行分配方案异议之诉纠纷一案，本院于2019年11月21日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告林娟的委托诉讼代理人**南、被告罗某1的委托诉讼代理人沈红，被告工行岩城支行的委托诉讼代理人张靖、杨淑琴到庭参加诉讼。被告罗某2、陈某经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告林娟向本院提出诉讼请求：一、撤销龙岩市新罗区人民法院于2019年3月21日做出的《陈某分配表》。二、罗某1与陈某共同登记的坐落于龙岩市新罗区Ｃ1幢2209号住宅及Ｃ211号车位名下份额财产属陈某所有，罗某1无权占有份额即334833.08元，应当作为陈某的财产执行给林娟。三、工行岩城支行无优先受偿权，无权参与分配。四、拍卖成交款1352000元，先行扣除执行费、评估费、其他费用（辅助费）之后，应先用于偿还欠林娟的借款本金693094.4元及利息，余额由法院依法处置。事实与理由：（2017）闽0802执2028号一案，林娟于2019年9月4日收到新罗区人民法院执行局邮寄来的《陈某分配表》，内容为：1、该房产拍卖成交价为1352000元，抵押工行岩城支行，该行在682333.83元范围内优先受偿；2、由于房产陈某占50%份额，故余3348333元用于分配，334833.08元退共有人罗某1；3、扣除执行费9331元、评估费5198元、其他费用（辅助费）5000元，给申请执行人林娟的分配款315304元。林娟对该《分配表》有异议，于2019年9月5日向区法院提交《执行异议申请书》，主要内容是：1、清偿顺序违法。2、工行岩城支行没有优先受偿权，无权参与分配。3、留存未成年人份额与工行岩城支行抵押权本身是内生矛盾的两个问题。4、法院没有区分购房款的来源（首付款和向银行按揭贷款），仅按不动产权证登记的产权人份额分割一半，简单地计算分配数额是错误的。5、罗某1属于未成年人，与陈某共同登记的房产名下份额财产属于陈某所有，罗某1无权占有份额，而应当作为被告陈某的财产执行给原告林娟。334833.08元不应该退给罗某1，应当执行给林娟所有。6、林娟是该拍卖房产最先采取查封措施的债权人（查封时间2017年4月17日），享有第一受偿权，法院没有将拍卖款依法优先分配给林娟，这是错误的。7、该房产及车位应当认定为陈某的财产，拍卖成交款1352000元，扣除执行费9331元、评估费5198元、其他费用（辅助费）5000元（合计19529元）之后，应当用于偿还欠林娟本金693094.4元及利息，余额由法院依法处置。新罗区人民法院将《执行异议申请书》通知被异议人罗某2、陈某、罗某1和工行岩城支行。林娟于2019年11月12日收到罗某1的《申请报告》和工行岩城支行的《关于对林娟执行异议的答辩意见书》、《不动产登记证明》、《个人购房借款／担保合同》。被异议人罗某1、工行岩城支行提出反对意见。罗某1《申请报告》主要内容是：被拍卖的房产和车位是申请人罗某1与其母亲陈某各占50%的产权，申请人50%产权份额尚有价值334833元，应归申请人所有。工行岩城支行《关于对林娟执行异议的答辩意见书》主要内容是：1、被执行人陈某向工行岩城支行申请按揭贷款，工行岩城支行于2014年8月9日与被执行人罗某2、陈某、罗某1之间签订《个人购房借款／担保合同》，发放贷款82万元，并以所购买房产抵押担保。陈某签字并代理其未成年女儿罗某1（8岁）签字，罗某2作为共同借款人和夫妻共有财产抵押人也签字同意。2016年8月8日工行岩城支行办妥正式抵押登记，即《不动产登记证明》（闽（2016）龙岩市不动产证明第0011364号）。2、被执行人陈某将诉争房屋用于抵押系为了办理按揭贷款，对未成年子女罗某1的权益并未造成任何损害，工行岩城支行享有优先受偿权。3、工行岩城支行优先受偿后，剩余价款如何分配，与工行岩城支行无关。4、异议人林娟请求第一顺序受偿没有法律依据。林娟依法提起分配方案异议之诉，主要意见如下：第一、该《分配表》应当撤销。1、清偿顺序违法。《分配表》的清偿顺序为，在工行岩城支行优先受偿和分割50%房产份额之后，才扣除执行费、评估费、其他费用（辅助费），违反《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十条之规定。2、没有区分购房款的来源（首付款和按揭贷款），机械地按不动产权证登记的产权人份额分割一半，简单地计算用于分配数额为334833元，将334833.08元退给罗某1，是错误的。签订购房合同时罗某1才7周岁，无购房能力，无权占有该被拍卖房产及车位的任何份额。法院即使要计算罗某1占50%份额，那么也只能是未向银行贷款之前被告陈某首付款中的50%，无权享有陈某按揭贷款82万元这部分的产权份额。包括车位款10.3388万元，首付款合计46.8998万元，一半即23.4499万元，即使要计算罗某1的份额，也只有23.4499万元。3、留存未成年人份额与工行抵押权本身是矛盾的，无法调和，二者不可兼得。工行岩城支行与未成年人罗某1签订抵押合同，为罗某1设定抵押义务，侵害了未成年人利益。《分配表》认定罗某1占50%份额，将334833.08元退给共有人罗某1，体现保护未成年人利益。4、《分配表》将334833.08元退给罗某1，是错误的。5、工行岩城支行享有优先受偿权，是错误的。6、林娟是该拍卖房产法院最先采取查封措施的债权人（查封时间2017年4月17日），享有第一受偿权，法院没有将拍卖款依法优先分配给林娟是错误的。第二、罗某1属于未成年人，与陈某共同登记的房产名下份额财产属于陈某所有，罗某1无权占有份额，应当作为被告陈某的财产执行给原告林娟。334833.08元不应该退给罗某1，应当执行给原告林娟所有。理由如下：（一）陈某是在欠款的情况下购买该房产及车位的。被告向林娟借款时间分别为2011年3月17、4月1日。陈某以其和未成年女儿罗某1名字签订该房产及车位购买合同的时间分别为2013年6月29日、11月29日。（二）陈某将该房产、车位的产权登记在本人及其未成年女儿罗某1名下的时间分别是2016年6月22日、2019年1月7日。在欠款的情况下，陈某将该房产及车位的产权登记在她本人和其未成年女儿罗某1名下，损害债权人林娟利益。（三）该房产及车位实际出资人和还款人是陈某。工行岩城支行与陈某于2014年8月9日签订的《个人购房借款／担保合同》显示，借款人和还款人是陈某，借款金额为82万元。与工行岩城支行签订合同时，罗某1才七岁，没有还款能力，显然出资人是陈某。（四）此案中房产归属，不以登记为准，以实际出资为准。我国虽不是判例法国家，但可对指导性案例的裁判原则进行适用。不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明，一般情况下，登记权利人即推定为实际权利人，但有证据证明购房款实际出资人不是登记权利人时，亦要根据实际出资情况确定房屋的归属。由此可见，该房产及车位的实际出资人是陈某，当然是陈某的财产，应当依法用于归还陈某欠林娟的债务。综上，综合分析房屋的购买时间、产权登记时间、陈某对林娟负债情况及购房款的支付，认定该房产及车位应为陈某的财产才是正确的。第三、工行岩城支行没有优先受偿权，无权参与分配。工行岩城支行与陈某、罗某1、罗某2签订《个人购房借款／担保合同》，对罗某1设定抵押义务，侵犯了未成年人罗某1利益，抵押合同无效，工行岩城支行没有优先受偿权，无权参与分配。第四、拍卖成交款1352000元，先行扣除执行费、评估费、其他费用（辅助费）之后，应当首先用于偿还欠原告林娟本金693094.4元及利息，余额由法院依法处置。理由如下：（一）根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十条的规定，参与分配执行中，清偿顺序为执行所得价款扣除执行费、评估费、其他费用（辅助费）等执行费用后，再进行分配。（二）林娟享有第一受偿权。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条规定的精神和《最高人民法院关于同一法院在不同案件中是否可以对同一财产采取轮候查封、扣押、冻结保全措施问题的答复》精神，林娟是该拍卖房产最先采取查封措施的债权人，享有第一受偿权。（三）工行岩城支行没有优先受偿权，无权参与分配。（四）罗某1属对房产的份额属陈某所有，应当作为陈某的财产执行给林娟。综上，拍卖成交款1352000元，扣除执行费9331元、评估费5198元、其他费用（辅助费）5000元（合计19529元）之后，应当先用于偿还欠林娟本金693094.4元及利息，余额由法院依法处置。林娟为此提起诉讼。 罗某1辩称：一、罗某1仅是要求按房屋产权比例取得应属罗某1所有的执行分配款，林娟要求执行罗某1的执行分配款没有法律依据。位于龙岩市新罗区Ｃ1幢2209室及车位是罗某1与母亲陈某共有的财产，根据《物权法》第93条、第94条之规定，罗某1与母亲陈某各占该房产的50%产权。罗某1对其父母与林娟之间的民间借贷纠纷一案没有任何关系，即使区法院拍卖了罗某1与母亲陈某共有的房产，但属于罗某1所有的产权份额而产生的拍卖金额理应归属罗某1所有，故区法院执行局将属于罗某1所有的产权份额334833元执行分配给罗某1并无不当，理应得到支持。二、林娟主张罗某1的母亲在欠款的情况下，将房产及车位产权登记在罗某1与母亲名下，损害债权人林娟的利益。若林娟要主张这一权利，根据《合同法》第74条的规定，此属于债权人撤销之诉，与本案的执行分配异议之诉为不同的法律关系，不能混为一谈。罗某1是未成年人，至今在学习、生活均需要费用，请求驳回原告的诉讼请求，将应属于罗某1所有的财产份额支付给罗某1。 工行岩城支行辩称：一、工行岩城支行的抵押优先受偿权是合法成立生效的，依法应当受法律保护优先受偿进行分配。因陈某、罗某1共同购买案涉房屋，陈某申请贷款，双方签订个人购房借款担保合同，工行岩城支行发放贷款82万元并办理抵押预告登记手续，并于2016年8月2日办理正式的抵押登记手续，未侵犯未成年人权利，工行岩城支行优先受偿符合法律规定。二、林娟故意混淆债权与物权两种不同的法律关系性质。三、林娟要求第一受偿权的诉讼请求没有法律依据。四、工行岩城支行就拍卖抵押房产所得价款第一顺序优先受偿后，剩余价款如何分配，与工行岩城支行无关。综上，请求驳回林娟的诉讼请求。 罗某2、陈某未作答辩。 本院经审理认定事实如下：罗某1为陈某、罗某2之女。2013年6月，陈某、罗某1向龙岩万达广场投资有限公司购买龙岩市新罗区，并于此后购买龙岩万达广场Ｃ区-2层Ｃ211号车位，前述房屋与车位均已办理所有权登记。2014年8月9日，陈某（借款人）、罗某2（共同借款人）与工行岩城支行（贷款人）签订《个人购房借款／担保合同》，陈某向工行岩城支行贷款820000元，用以购买位于龙岩市新罗区，抵押物为前述房产。工行岩城支行办理预登记。2016年6月22日，陈某、罗某1取得龙岩市新罗区的不动产登记证，其二人按份共有，份额各占50%。2016年8月8日，工行岩城支行办理前述房产的抵押登记手续，取得闽（2016）龙岩市不动产证明第0011364号不动产登记证明。 原告林娟与被告罗某2、陈某民间借贷纠纷一案，本院于2016年5月26日立案后，于2016年8月23日作出（2016）闽0802民初3788号民事判决，查明：2011年3月17日，罗某2向林娟借款300000元，同日，林娟向陈某账户转账支付288000元。次日，罗某2向林娟出具金额为300000元的借条一张。2011年4月1日，罗某2向林娟借款500000元，同日，林娟向陈某账户转账支付480000元。2011年4月3日，罗某2向林娟出具金额为500000元的借条一张。判决：罗某2返还林娟借款693094.4元，并支付2016年5月26日起至款清之日止以693094.4元为本金按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息，并驳回林娟的其他诉讼请求。林娟不服一审判决，提起上诉。2016年12月29日，龙岩市中级人民法院作出（2016）闽08民终1527号民事判决，判决罗某2、陈某返还林娟借款693094.4元，并支付2016年5月26日起至款清之日止以693094.4元为本金按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。此后，罗某2、陈某未履行付款义务，林娟向本院申请强制执行。 2017年4月17日，本院依法查封登记在陈某、罗某1名下的龙岩市新罗区车位（下称案涉房产）。此后，本院依法拍卖案涉房产，拍卖款为1352000元。2019年8月24日，本院作出（2018）闽0802执恢1132号通知书，告知拍卖罗某1、被执行人陈某名下案涉房产，及执行款分配方案《陈某分配表》。《陈某分配表》内容为：（2017）闽0802执2028号执行案件，申请执行人林娟执行依据为（2016）闽08民终1527号民事判决书；陈某该房产拍卖成交价为1352000元，抵押工行岩城支行，该行在682333.83元范围内优先受偿，由于房产陈某占50%份额，故余334833元用于分配，334833.08元退共有人罗某1；林娟申请标的本金693094.4元，债权比例为100%，扣除执行费9331元、评估费5198元、辅助费5000元，林娟分配款为315304元。林娟在法定期限内向本院提交《执行异议申请书》，对执行款分配方案提出异议。罗某1、工行岩城支行对林娟的《执行异议申请书》提出反对意见。林娟在法定期限内向本院提起本案诉讼。 林娟依法向本院提供（2018）闽0802执恢1132号通知书、陈某分配表、（2016）闽0802民初3788号民事判决书、（2016）闽08民终1527号民事判决书、执行异议申请书、申请报告、关于对林娟执行异议的答辩意见书、财产查封处置情况表、不动产登记证明、不动产登记查询结果一览表、个人购房借款／担保合同、问话笔录，工行岩城支行向本院提供《个人购房借款／担保合同》、不动产登记证明为证。本院对上述证据予以采纳。 本院认为，本案讼争的焦点为：一、工行岩城支行是否享有优先受偿权。陈某因购买龙岩市新罗区需要，以前述房产作为抵押向工行岩城支行贷款，并且办理了抵押登记手续。对罗某1而言，为纯获利益的法律行为，未损害罗某1的权益，该抵押登记行为合法有效。对本院查封的前述房产，工行岩城支行依法享有担保物权，故工行岩城支行可以主张优先受偿权，直接申请参与分配，在债权682333.83元范围内优先受偿。二、罗某1对案涉房产的份额是否应当纳入被执行人罗某2、陈某的财产范围。家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的共有财产。从案涉房产来源上看,购房时罗某1未满八周岁，为无民事行为能力人，作为家庭成员的一员,经济来源方式有局限性,其没有劳动能力和独立的经济来源,也无法通过劳动获取劳动报酬,且日常生活均靠父母供给,自然没有能力购买房产。罗某1未提供证据证明其购房款系来源于除父母之外的他人赠与或通过接受奖励、继承、报酬等收益所形成取得,其对购房款来源的主张理由不能成立。因此,本案所涉房产虽然是以陈某、罗某1名义共同购买，且登记的房产权利人是陈某和罗某1,但不能排除家庭共同财产的性质,而应认定为家庭共有财产，可以列入执行范围用以偿还罗某2、陈某所负债务。三、分配顺序。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十条规定，参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。案涉房屋拍卖款为1352000元，林娟申请执行标的本金为693094.4元，无其他申请执行人。故拍卖款1352000元的分配顺序应为：1、执行费用19529元（执行费9331元、评估费5198元、辅助费5000元）。2、工行岩城支行享有优先受偿权的债权682333.83元。3、余款650137.17元（1352000元-19529元-682333.83元）应分配给申请执行人林娟。被告罗某2、陈某经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法总则》第二十条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百一十条、第五百一十二条之规定，判决如下： 一、撤销本院于2019年8月24日作出的《陈某分配表》。 二、陈某、罗某1所有的龙岩市新罗区车位处置所得款1352000元，扣除执行费用19529元、中国工商银行股份有限公司龙岩岩城支行优先受偿债权682333.83元后，余款650137.17元全部分配给林娟。 二、驳回林娟的其他诉讼请求。 案件受理费8930元，由被告罗某1负担5830元，由原告林娟负担3100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审 判 长 罗  婷  婷 审 判 员 陈  美  珍 人民陪审员 林  福  锦 二〇二〇年三月十九日 书 记 员 蓝倩如（代） 附 一、相关法条： 《中华人民共和国民法总则》 第二十条不满八周岁的未成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；…… 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。 对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。 第五百一十条参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。 第五百一十二条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。 未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。 诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。 二、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。