浙江省嘉兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙04民初220号 原告（反诉被告）：浙江国泰建设集团有限公司。住所地：浙江省杭州市萧山区北干街道金惠路398号。统一社会信用代码:91330109143566589Q。 法定代表人：李炳传，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘金华，上海市建纬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐茜，上海市建纬律师事务所律师。 被告（反诉原告）：桐乡乌镇小城故事景区投资发展有限公司。住所地：浙江省桐乡市乌镇镇子夜路地税所东面1幢五层508室。统一社会信用代码:91330483MA28A2Q46Y。 诉讼代表人：张敏华，破产管理人负责人。 委托诉讼代理人：詹浩春，破产管理人员工。 委托诉讼代理人：翁晓钟，浙江康恒律师事务所律师。 原告浙江国泰建设集团有限公司（以下简称国泰公司）与被告桐乡乌镇小城故事景区投资发展有限公司（以下简称小城公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年10月29日立案后，于2019年2月26日进行证据交换，于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告国泰公司的委托诉讼代理人刘金华、被告小城公司的委托诉讼代理人肖琳、唐匡政均到庭参加诉讼。2019年8月20日，桐乡市人民法院裁定受理案外人申请小城公司破产清算一案，并指定浙江正健会计师事务所有限公司担任小城公司管理人，2019年12月，本院依法通知浙江正健会计师事务所有限公司参加诉讼。本案现已审理终结。 国泰公司起诉请求：1.判令解除国泰公司、小城公司之间关于乌镇·小城故事一期（1＃-26＃）项目《建设工程施工合同》；2.判令小城公司向国泰公司支付工程款6803.95万元，并支付工程款利息暂计10万元（按中国人民银行同期贷款利率自国泰公司起诉之日起算，最终利息金额计算至实际付清之日）；3.判令小城公司向国泰公司赔偿案涉工程停工后的损失暂计705.39万元（自2018年6月9日起算，暂算至2018年11月1日，最终赔偿额以实际天数为准计算）；4.判令小城公司向国泰公司支付剩余未完工程利润872.0014万元（以利润率5%计算）；5.判令小城公司向国泰公司返还工程履约保证金1700万元，并支付延迟返还履约保证金利息暂计5万元（按中国人民银行同期贷款利率自国泰公司起诉之日起算，最终利息金额计算至实际付清之日）；6.判令国泰公司就其承建的“乌镇·小城故事一期”项目工程拍卖或折价款享有法定优先受偿权；7.判令本案的诉讼费用、财产保全费用由小城公司承担。以上共计：10096.3414万元（利息暂计）。因小城公司进入破产清算程序，后国泰公司将诉讼请求变更为：1.判令确认国泰公司、小城公司之间关于乌镇·小城故事一期（1＃-26＃）项目建设工程施工合同解除；2.判令确认国泰公司针对小城公司享有工程款债权6803.95万元，及工程款利息债权暂计10万元（按中国人民银行同期贷款利率自国泰公司起诉之日起算，最终利息金额计算至实际付清之日）；3.判令确认国泰公司针对小城公司享有案涉工程停工后的损失债权计705.39万元（自2018年6月9日起算，暂算至2018年11月1日，最终赔偿额以实际天数为准计算）；4.判令确认国泰公司针对小城公司享有工程利润损失债权872.0014万元；5.判令确认国泰公司针对小城公司享有返还工程履约保证金债权1700万元，及延迟返还履约保证金利息债权暂计5万元（按中国人民银行同期贷款利率自国泰公司起诉之日起算，最终利息金额计算至实际付清之日）；6.判令确认国泰公司针对小城公司享有就国泰公司承建的“乌镇·小城故事一期”项目工程拍卖或折价款享有法定优先受偿权；7.判令确认国泰公司针对小城公司享有本案的诉讼费用、财产保全费用债权。事实与理由：2017年1月13日、2017年6月30日，小城公司作为发包方，与国泰公司就乌镇·小城故事一期（1＃-26＃）工程签订了两份《建设工程施工合同》，约定由国泰公司承建位于桐乡南侧乌镇·小城故事一期工程。合同约定暂估价分别为15000万元、13000万元，合计合同暂估价28000万元；工期分别为540天、480天；国泰公司、小城公司还同时约定了工程承包范围、付款周期及工程结算方式等。国泰公司承接系争工程后，分别于2017年4月28日、2017年7月28日正式开工建设。2017年8月24日，国泰公司、小城公司就案涉工程整体签订《小城故事建设工程施工补充协议书》（以下简称《补充协议》），其中对案涉工程工期、工期责任认定、工程增加费用及退还300万元履约保证金等进行了约定。但施工过程中，小城公司存在出图不及时、违法分包、频繁设计变更、核价拖延等情况，严重影响了国泰公司正常施工，而小城公司拒不按约支付国泰公司工程进度款，更导致国泰公司无法继续施工。鉴于小城公司的种种违约情形，2018年6月8日，国泰公司向小城公司正式发出《停工通知函》，案涉工程停工。《建设工程施工合同》通用条款第16.1.3条“因发包人违约解除合同”约定：“承包人按第16.1.1项【发包人违约的情形】约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款”。案涉工程停工后，小城公司仍未支付拖欠的工程进度款，故国泰公司解除《建设工程施工合同》符合双方合同约定。经国泰公司结算，国泰公司已完成工程造价达10559.9715万元，小城公司已支付工程款3756.0215万元，根据国泰公司、小城公司之间的《建设工程施工合同》约定及司法解释规定，小城公司应支付国泰公司已完工程工程款6803.95万元及相应逾期支付利息；应支付未完工程利润872.0014万元，并应退还国泰公司履约保证金1700万元。另，合同法第二百八十三条规定：“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定：“因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失”，故小城公司应承担2018年6月9日停工以来国泰公司的停工损失（暂算至2018年11月1日）705.39万元。 小城公司辩称，（一）本案导致工程停工和解除《建设工程施工合同》的主要责任在国泰公司，国泰公司应对工程停工和合同解除承担违约责任。国泰公司在双方订立《建设工程施工合同》后，根据合同专用条款第7.1.1条约定，向小城公司提交了本项目的施工组织总设计，该施工组织总设计的内容是对原施工合同条款的确认、补充和变更。在施工组织总设计第42页第5点第3款中国泰公司承诺会合理调度工程款，并详细说明了若业主按合同规定资金一时不能到位，则不能因此而拖延工期或影响工程质量，国泰公司将千方百计调度项目外资金确保工程顺利进行，这也是该公司为业主服务的一种实实在在的体现。基于国泰公司一直来对承包讼争项目给予了多种优惠条件，小城公司才将项目发包给国泰公司。此后小城公司不但一直都按合同条款及时支付工程进度款，而且还提前归还了国泰公司尚未到期的300万元履约保证金，但是由于国泰公司施工现场人员严重不足，而且提交的工程进度款数字上出入较大，导致进度款审批复杂，小城公司的工程款需要到北京总部复核时间较长，所以待到4月份和5月份进度款审核下来时，国泰公司已单方于2018年6月8日宣布停工，才导致后来的工程款支付延迟一个月。根据双方《补充协议》的约定，整个工程必须确保在2018年6月20日前具备竣工条件。在按《补充协议》约定还剩11天必须具备竣工条件的情况下，国泰公司明知按时竣工无望，实行了倒打一耙，恶人先告状的手法，提出了并不存在的理由，擅自停工和解除施工合同。（二）关于造价鉴定意见第五点第3项中按已完工程量比例计算赶工费问题，该鉴定意见认为国泰公司已完工程量比例为35.92%，应计算915960元赶工费，违背事实和合同约定。理由为：《补充协议》约定增加赶工费用的前置条款是国泰公司必须确保项目在2018年6月20日前具备竣工验收，是因为抢工而会产生合同外的相关费用，付款比例必须以工程项目赶工后的形象进度为条件。但根据工程的实际情况，国泰公司不但没有抢工，反而比原施工合同约定的工期还要滞后，这种现象不但不能得到所谓的赶工费，而且还需赔偿小城公司延期竣工违约金和相关损失。（三）关于钢结构分包工程。国泰公司在施工组织总设计第42页第4条第4点第(3)款承诺：项目部在做好自身环节审批工作的基础上，同时也做好对业主的报批工作，对实行调整的大宗材料应事先报送业主方进行价格、厂家的审批，在审批的基础上进行采购。未经审批的材料绝不自行采购，绝不先斩后奏。案涉工程中的钢结构分项工程系分包给潮峰钢结构集团有限公司（以下简称潮峰公司），分包合同约定暂估价为27832335元，开工时间为2017年10月20日，计划完工时间在2018年3月30日。但根据鉴定意见到2018年6月8日停工时，钢结构工程量只完成了29%，产值仅为8063016元，而且钢结构分包合同约定的竣工时间在2018年3月30日前，此前小城公司所支付的工程进度款都是到位的。国泰公司从未在工程款支付申请中提出钢结构款项。鉴定意见第五点说明未安装的钢结构件存放于安徽合肥和江苏靖江两家单位厂房内，虽然鉴定意见中认为已制作的钢构件与图纸相符，但仍然不能计入工程款中。一是钢结构图纸是潮峰公司设计的，按施工组织总设计承诺，对分包的单位、价格和地点均需由小城公司审批、同意后才能制作和采购；二是目前尚无法确定该钢构件是否就是用于案涉项目之中，因为根据钢结构分包合同约定，全部钢构工程应在2018年3月30日前竣工，所以这些钢构件如是用于案涉工程的话，则在2018年6月8日停工前就应该全部已运送到施工现场，为何至今尚在安徽及江苏厂家。由于图纸系潮峰公司设计，不能排除国泰公司、潮峰公司需承担工期迟延的违约责任而张冠李戴或重新制作图纸之嫌。所以不能将钢结构钢材价款纳入工程造价之中。（四）鉴定机构只是对国泰公司施工工程量进行评估，但不能够就此认定国泰公司已施工工程符合质量要求，且案涉工程已停工一年多，对屋面、外墙防水工程，部分裸露钢材等势必重新返工。 小城公司反诉请求：1.判令国泰公司向小城公司支付逾期竣工违约金420万元；2.本案本诉、反诉的诉讼费由国泰公司负担。事实与理由：小城公司与国泰公司于2017年1月13日签订了【乌镇小城故事一期(暂名)(1#-10#、12#-16#)】《建设工程施工合同》；2017年6月30日签订了【乌镇小城故事一期(暂名)(11#、17#-26#)】《建设工程施工合同》。小城公司依据合同约定办理了相关审批手续、前期准备。具备开工条件后，国泰公司分别于2017年4月28日、2017年7月28日开工建设。小城公司考虑到为早日竣工将案涉房产投入经营运作，尽早搭上乌镇世界互联网大会的顺风车，积极为本地经济发展做贡献，于2017年8月24日和国泰公司签订《补充协议》，双方一致确认案涉工程项目于2018年6月20日竣工，小城公司为此还特地向国泰公司提前退还了300万履约保证金。然而，国泰公司在实际施工过程中存在拖延施工进度、施工出现质量问题且经监理方和小城公司指正后拒不整改等情况。国泰公司明知在双方约定的竣工日期——2018年6月20日无法按期完工，恶意在2018年6月9日擅自停工，意图通过编造小城公司违约的理由，掩盖其自身无法在约定时间内按期完工的既定事实。按照《补充协议》的约定，逾期完工应按10000元/日的标准支付违约金，截止2019年1月10日，案涉工程工期已延误203天，国泰公司暂应支付小城公司违约金203万元（后变更为420万元）。此外，小城公司为案涉工程项目已累计投入资金近2亿，其中9000万资金系通过融资渠道取得。国泰公司逾期竣工，导致小城公司的损失扩大，国泰公司应当对小城公司的融资成本承担责任。按中国人民银行同期贷款利率，结合已延误工期203天，造成小城公司融资成本损失暂计290万元(后撤回)。 国泰公司辩称，小城公司司法鉴定请求不能支持其主张“支付逾期竣工违约金”的诉讼请求，基于上述司法鉴定请求所作出的鉴定意见也不能作为计算逾期工期违约金的依据。（一）小城公司司法鉴定要求背离双方合同的约定，存在重大缺陷。小城公司司法鉴定要求为“案涉工程未完成的工程量需要的施工时间”，该鉴定请求完全建立在未考虑小城公司自身原因导致的工期延误的情形。《建设工程施工合同》通用条款第16.1.2条约定：“发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和(或)延误的工期，并支付承包人合理的利润”、专用条款第7.5.2条约定：“因发包人原因造成的工期延误，则工期顺延”、《补充协议》第二条第1款第(4)项约定：“因甲方(小城公司)原因导致的造成乙方(国泰公司)工期延误的，则视为乙方工期无延误”，以上约定均表明小城公司自身原因导致的工期延误应顺延工期，其无权就此向国泰公司主张逾期工期违约金。国泰公司已就小城公司自身原因导致的工期延误进行了充分举证，包括重大设计变更频繁、违法发包、多次进行补桩变更致使国泰公司无法进行下一步施工、出图不及时、“边施工、边出图”、经常修改图纸、核价拖延及不按时支付工程款等系统性延误，其中8#楼处于进场道路入口处，因设计原因导致基坑周边及道路开裂，存在重大安全隐患，致使整个工地不能正常供料(尤其钢材及混凝土等大重量材料)，仅此一个原因就导致工期延误达169天。另因小城公司违法将原属国泰公司承包范围内的17#19#楼基坑支护工程违法发包给案外人浙江诚辉建设有限公司（以下简称诚辉公司），根据国务院《建设工程质量管理条例》第七条及《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第七条，该行为构成违法分包。小城公司还并不定时进行四次补桩，导致周边14#15#16#楼不能施工，致使延误工期长达200天；以上8#基坑、17#19#楼违法发包及补桩两项原因不存在重叠时段，合计影响工期即达369天，加之其他各项小城公司原因延误的工期天数不会少于400天，根据双方合同约定，案涉工程工期相应顺延，同时也可以反映出小城公司原因影响工期为整体性、非个别的、全方面的延误。另鉴定单位据以得出鉴定结论的《建筑安装工程工期定额(TY01-89-2016)》说明第十一条也规定：“定额施工工期的调整：…(四)合同履行过程中，因非承包人原因发生重大设计变更的，应调整工期；(五)其他非承包人原因造成的工期延误应予以顺延。”综合以上各点，国泰公司已充分举证证明工期逾期原因是小城公司导致，依合同约定案涉工程工期相应顺延，小城公司无权向国泰公司主张逾期工期的违约金。（二）该鉴定结论非最终可直接适用的结论。鉴定单位已经给出主体工程未完定额工期280天，室外景观绿化定额工期140天，主体遗留部分与室外景观绿化工程可采用穿插施工或分不同班组同步施工进行，也即上述主体未完工程工期与室外景观绿化工程存在同一时间交叉施工可能，但又不是完全重合，也即整个未完工程总工期肯定少于两者相加的420天，因此，小城公司直接将两者简单相加，进而向国泰公司主张逾期工期违约金，明显缺乏科学的计算依据。根据施工惯例，工程施工后期，各分部分项工程交叉施工为常态，会大大节省工期。现鉴定结论因小城公司鉴定要求原因未能结合施工实际，以鉴定结论直接作为计算国泰公司的逾期工期违约金过于草率，缺乏严肃性，如以此计算国泰公司的工期违约责任，则明显有失公平。（三）依该鉴定结论计算逾期工期违约金涉嫌违法，故鉴定结论中未完工期小城公司不能作为主张逾期工期违约金的依据。小城公司主张逾期工期违约金起算时点为2018年6月9日，并以《补充协议》中6月20日为竣工验收日期。《建设工程质量管理条例》第十条规定：“建设工程发包单位不得迫使承包方以低于成本的价格竞标，不得任意压缩合理工期。”《建设工程安全生产管理条例》第七条规定：“建设单位不得对勘察、设计、施工、工程监理等单位提出不符合建设工程安全生产法律、法规和强制性标准规定的要求，不得压缩合同约定的工期。”浙江省《关于规范建筑工程承发包行为确保安全质量的暂行规定》(浙建建[2003]39号)第三条规定：“招标人应按照《全国统一建筑安装工程工期定额(2000)》和我省实施细则，合理确定施工工期，不得盲目压缩工期，原则上不得比定额工期提前30%及以上。对于招标工期比定额工期提前10%-30%的工程，招标人应在招标文件中明确提前竣工增加费用，并由评标委员会论证其可行性，确保施工安全和工程质量。”《建设工程工程量清单计价规范》(GB50500-2013)第9.11.1规定：“招标人应依据相关工程的工期定额合理计算工期，压缩的工期天数不得超过定额工期的20%，超过者，应在招标文件中明示增加赶工费用。”北京住建委《关于贯彻执行2009年和2009年有关问题的通知》(京建发(2010)255号)第三条规定：“压缩的工期天数不得超过定额工期的30%。超过30%，视为发包人任意压缩合理工期，依照《建设工程质量管理条例》处理。”案涉工程工期压缩严重，已远远超过合理工期，违反了上述两部国务院法规及相关规定。鉴定单位在分析说明中指出，一期开工日期为2017年4月28日，定额工期627天，合同工期540天；二期开工日期为2017年7月28日，定额工期631天，合同工期480天。后《补充协议》将具备竣工验收条件时间定为2018年6月20日，如此一来，则一期工期压缩为327天；二期工期压缩为350天；一期工期压缩了300天，压缩达47.8%，二期工期压缩了281天，压缩达44.5%。最高院《全国民事审判工作会议纪要》第24条指出：“......对建设工程施工合同中有关违反工程建设强制性标准，任意压缩合理工期、降低工程质量标准的约定内容，应认定为无效。”小城公司不能以应认定为无效，且违反国家行政法规的恶意压缩工期主张逾期工期违约金。综上所述，案涉工程工期被小城公司恶意违法压缩，且鉴定结论因小城公司鉴定要求原因不能作为其主张逾期工期违约金的依据，更为重要的是，案涉工程工期延误及停工责任是小城公司导致，故小城公司的反诉请求无合同、法律及事实依据，无权向国泰公司要求逾期工期违约金。 为证明各自主张，国泰公司提供以下证据（本诉部分）：一、《建设工程施工合同》两份、《补充协议》一份，用以证明双方就乌镇.小城故事签订《建设工程施工合同》及《补充协议》，系双方真实意思表示，双方将两工程作为一整体处理，小城公司负有按约支付工程款等义务。二、开工报告两份，用以证明案涉工程于分别于2017年4月28日及2017年7月28日开工。三、《乌镇小城故事款项支付情况表》、《乌镇小城故事项目（工程量月报2018年4月份）》、《乌镇小城故事项目（工程量月报2018年5月份）》各一份，《工程进度款审核意见表》两份，用以证明国泰公司已收到工程款37560215元；小城公司未按约定支付4月工程进度款，5月工程量未审核、工程进度款未支付。四、《停工告知函》及其签收凭证各一份，用以证明鉴于小城公司违约，国泰公司于2018年6月9日停工。五、《结算书》、《钢结构工程分包合同》及《乌镇小城故事钢结构工程2018年5月份完成产值报送表》各一份，用以证明已施工部分造价达10559.9715万元，小城公司还应支付国泰公司工程款6803.95万元；钢结构完成的工程量(该造价已包完在《结算书》中)。六、《停工后损失计算表》、《关于付款不及时等原因停工损失的索赔意向通知》、《关于付款不及时等原因停工损失的索赔报告》、《乌镇小城故事工人遣散费领取表》、《乌镇小城故事一期(1#-26#)现场人员、机械材料统计及撤离拆除计划》各一份，用以证明国泰公司停工后损失达7053900元(暂计至2018年11月1日)；国泰公司于2018年7月2日、2018年7月27日向监理发出索赔意向和索赔报告；案涉工程迟迟不复工，同时小城公司失联，国泰公司为减少损失，向监理及小城公司报送撤离拆除计划，与停工损失计算表结合，证明国泰公司相应损失。七、《中国建设银行单位客户专用回单》一份，用以证明国泰公司共计支付了2000万元履约保证金，小城公司退还300万元，还剩1700万元。八、监理2018年9月《工程联系单》一份，用以证明小城公司已处于失联状态，监理撤场并通知注意相关事项。 国泰公司提供以下证据（反诉部分）：一、(1)2017年5月31日、7月25日监理工地例会会议纪要各一份；(2)(1#-10#、12#-16#)工期横道图一份；(3)8#楼基坑围护设计前后6次变更单及最终确定的施工图纸一组；(4)国泰公司就8#楼基坑围护主张工期及费用的《工作联系单》两份，用以证明因8#楼基坑围护设计存在重大风险，小城公司多次进行修改，国泰公司多次对小城公司进行提示，要求专家论证，但小城公司仍坚持无需论证；同时国泰公司已提出相关工期顺延要求，影响施工进度169天。二、(1)延期报审表、工期延误依据及计算各一份；(2)《通知单》、《承诺单》、《通知单回复》各一份、《工程联系单》三份；(3)2017年11月23日《工程联系单》、《19#图纸桩基情况说明》、《现场变更签证（洽商）通知单(内部)》各一份、《设计变更联系单》及图纸一组；(4)《监理工地例会》及横道图各一份，用以证明因小城公司违法发包及多次补桩，造成工期延误200天。三、《工程联系单》四份、《设计变更单》一份、《工作通知单》两份，用以证明案涉工程基本处于“边施工、边出图”状态，甚至在2018年3月、5月仍在更改图纸，严重延误了工程进度。四、《工程联系单》一份及《工作联系函》五份，用以证明小城公司经常修改图纸，不能及时确认，延误工程工期。五、《工作联系函》四份，用以证明小城公司未按约定及时对相关材料及分包核价，致使国泰公司不能正常备料，是工程工期延误的另一个原因。六、《工程联系函》一份，用以证明小城公司未支付工程款，延误工程工期。七、通知一份，用以证明因互联网大会，延误工期5天。 国泰公司提供以下证据（针对鉴定意见）：一、《钢结构制作合同》、《钢结构加工承揽合同》、《铸钢件订货合同》各一份，用以证明案涉工程钢结构分包单位将部分钢结构、构件等外包委托加工并订立合同，每份合同的项目名称及地址均表明系案涉工程所需，结合审价单位核实加工尺寸和图纸一致，可以证明钢结构已经加工制作，应列入工程造价。二、《浙江省人防工程防护(化)设备供货安装合同》、中国建设银行单位客户专用回单各一份，用以证明人防门造价分项工程，国泰公司已支付132500元，应按实计入工程造价。三、《合同书》一份，用以证明国泰公司已采购定制砖，用于案涉工程，应计入工程造价。四、工程款增值税专用发票、《工作联系函》各一份，用以证明该200万元为8#基坑增加费用发票。因小城公司拒收，导致国泰公司垫付198198.2元税金无法收回。该发票为确有事项所开具。五、《17#、19#基坑支护工程施工合同》及基坑围护工程结算单各一份，用以证明17#、19#基坑支护工程小城公司与诚辉公司另行订立合同，后因违法分包又指令国泰公司与诚辉公司签订支护工程合同，总价包干193万元，国泰公司已付100万元，但小城公司又与诚辉公司进行结算，因此国泰公司要求除100万元外，由小城公司与诚辉公司自行解决其纠纷。 小城公司质证认为，（本诉证据）对证据一三性无异议，对证明对象有异议。该组证据充分证明了国泰公司未按合同约定的期限竣工案涉工程项目。合同明确约定1#-10#、12#-16#工期为540天，11#、17#-26#工期为480天。《补充协议》约定工期在2018年6月20日竣工，且具备验收条件；对证据二三性无异议，对证明对象无异议。结合证据一，可以证明国泰公司未按时竣工案涉工程项目；对证据三三性无异议，该证据充分证明了小城公司按合同约定按时支付了工程款；对证据四三性无异议，该证据充分证明了国泰公司擅自停工给小城公司造成损失且无任何证据证明小城公司存在违约行为。结合《补充协议》，案涉工程应当在2018年6月20日完工，而国泰公司于2018年6月9日擅自停工，可见国泰公司明知无法按期完成合同义务，故意在约定的竣工日期前停工，结合国泰公司提起本案诉讼，可见其滥用诉权，意图逃避合同义务并恶意向小城公司追偿；对证据五三性均不认可，系国泰公司单方面意思表示，应当以最终审计为准；对证据六三性均不认可，《补充协议》约定案涉工程应于2018年6月20日完工，国泰公司明知在该日期无法完工，故意在到期日前10天停工，意图掩盖其无法按期完工的事实。其次，国泰公司擅自停工以及由此给小城公司造成的损失均应由国泰公司承担；对证据七三性无异议，但小城公司认为履约保证金的支付条件尚未成就；对证据八无异议。 （反诉证据）对证据一的第一、二、三组证据的三性没有异议，对证明对象有异议。该三份证据形成时间在2017年5月至7月之间。然而，双方于2017年8月24日签订的《补充协议》约定了案涉工程应在2018年6月20日完工。可见，国泰公司签订《补充协议》时是知道案涉工程项目存在部分施工困难，依然承诺在6月20日完工。其次，编号为2017-08《超过一定规模，危险性较大的分部分项工程专项方案报审》证明为存在的施工困难而实施的专项施工方案已完成相关审批。对第四组证据的三性有异议，证明对象有异议。该证据为国泰公司单方面出具，不能凭此认定国泰公司的待证事实；对证据二第一组证据三性没有异议，对证明对象有异议。该证据为国泰公司单方面制作，虽然国泰公司提出工程延期200天，但监理单位并没有具体同意延长的期限。因此，不能作为延期的依据。国泰公司提供的项目进度计划表足以证明案涉工程应在2018年6月中旬完工。对第二组证据三性不予认可，系国泰公司单方面出具，不能凭此认定国泰公司的待证事实。对第三组证据三性不予认可。诚辉公司作为分包单位，其在施工过程中受总包单位即国泰公司的约束。对第四组证据的三性予以认可，证明对象有异议。该证据只能证明设计图纸进行部分变更，不能证明该变更造成施工期限延长；对证据三中2017年10月10日、11月13日两份工程联系单的三性不予认可，系国泰公司单方面出具，不能凭此认定国泰公司的待证事实。对2017年10月24日、12月28日两份工程联系单、2018年3月13日工作通知单的三性没有异议，但证明对象有异议。该证据只能证明设计图纸进行部分变更，不能证明该变更造成施工期限延长。对2018年5月17日工作通知单的三性无异议，但证明对象有异议。案涉工程有26幢楼房施工，该证据仅证明19#楼图纸变更，国泰公司完全可以通过穿插施工方式，避免可能引起的工期延误。且该证据不能证明案涉其他楼房的工期也因此造成延误；对证据四中工程联系单的三性不予认可，系国泰公司单方面出具，不能凭此认定国泰公司的待证事实。对设计变更联系单三性没有异议，证明对象有异议。该证据只能证明设计图纸进行部分变更，不能证明该变更造成施工期限延长；对证据五、六三性不予认可，系国泰公司单方面出具，不能凭此认定国泰公司的待证事实；对证据七三性没有异议，证明对象有异议。按双方约定案涉工程在2018年6月20日完工，即使为配合互联网大会召开，案涉工程也应该在2018年6月25日完工。 （鉴定证据）对证据一的三性不予认可。案涉工程在嘉兴，浙江范围内有很多钢结构企业，国泰公司舍近求远，加重了损失，责任不在小城公司；对证据二无异议，对132500元的门用于案涉工程无异议；对证据三有异议，国泰公司采购墙砖应当告知小城公司，小城公司对此并不知情，并且在施工现场也没有看到这些材料；对证据四发票真实性无异议，但小城公司没有收到国泰公司的发票，最终的责任不应由小城公司承担；对证据五《17#、19#基坑支护工程施工合同》真实性无异议，当时是由于国泰公司人员缺乏，小城公司协助国泰公司找到了诚辉公司，诚辉公司在施工中均受国泰公司管理和约束。结算单所反映的工程造价应当计入整个工程造价，由小城公司与国泰公司结算后，再由国泰公司向诚辉公司支付。 本院认证认为，（本诉证据）小城公司对证据一至四的真实性无异议，本院予以采信。至于是否能证明国泰公司的主张，亦是本案的争议，将在下述理由部分进行阐述；证据五中的《结算书》、《乌镇小城故事钢结构工程2018年5月份完成产值报送表》分别系国泰公司、潮峰公司单方制作，本院不予采信。证据五中的《钢结构分工程分包合同》，本院予以采信；国泰公司提供证据六欲证明其停工损失，但就停工损失本院已委托鉴定机构进行鉴定，故应以鉴定意见作为认定停工损失的依据；小城公司对证据七无异议，本院予以采信。至于履约保证金的返还条件是否成就，亦是本案的争议，将在下述理由部分进行阐述；证据八系由监理单位南通金大地建设项目管理有限公司盖章确认，本院予以采信。 （反诉证据）小城公司对证据一的第一、二、三组证据的三性没有异议，本院予以采信。至于小城公司提及的该三份证据形成时间早于双方签订《补充协议》的时间，国泰公司签订《补充协议》时是知道案涉工程项目存在部分施工困难，此一因素是否可阻碍工期顺延，将在下述理由部分进行阐述。第四组证据两份工作联系函系由国泰公司发给小城公司与监理单位，本院对其真实性予以采信。但国泰公司欲以此两份联系单证明工期顺延169天，此系其单方所称，对此不予认定；证据二第一组证据系国泰公司单方制作，本院不予采信。证据二其余证据相互印证，能够证明小城公司将17#、19#楼基坑围护工程直接发包给诚辉公司，影响了施工进度以及19#楼存在施工图纸不明确、桩基变更及补桩的情况，对除第一组证据外的其余证据，本院予以采信。至于上述因素是否导致工期顺延以及顺延的天数将在下述理由部分进行阐述；证据三、四、五、六与前述证据相互印证，且系在施工过程中形成，本院对其真实性予以确认，均予以采信。该组证据能够证明在施工过程中，小城公司未提供完整的施工图纸、未及时提供施工图纸、多次设计图纸变更、延迟核价、延迟付款等情况，本院予以采信。至于上述因素是否导致工期顺延以及顺延的天数将在下述理由部分进行阐述；证据七不能证明因互联网大会召开导致工期顺延，故对此通知不予采信。 （鉴定证据）小城公司对证据二、证据四、证据五无异议，本院予以采信；证据一能够证明国泰公司将案涉钢结构工程分包给潮峰公司，潮峰公司向外订购钢结构构件的事实，本院予以采信。小城公司仅以国泰公司不在浙江范围内寻找钢结构公司不予认可该组证据，理据不足，不予支持；证据三仅有合同，无付款凭证，仅凭该证据不能证明国泰公司对外采购了定制砖，故对该证据，不予采信。 小城公司提供以下证据（本诉证据）：一、《建设工程施工合同》两份、《补充协议》一份，用以证明双方对讼争工程项目的相关事项均作了明确约定，《补充协议》中特别约定国泰公司必须确保工程在2018年6月20日具备竣工验收条件。二、施工组织总设计(专项施工方案)报审表一份，用以证明国泰公司在施工组织总设计报审表中对资金不足，设计变更工程进度、工程款调度等事项均作了解决的承诺。三、工作通知单三份（复印件），用以证明由于国泰公司施工进度大大落后，小城公司多次函告国泰公司要求加强施工量而被拒收。四、分项工程单价审批表两份、快递单复印件一份，用以证明国泰公司提交分项工程单价审批表后小城公司及时批复，但国泰公司拒绝接收。五、《工程联系函》、2018年6月14日快递单各一份（复印件），用以证明国泰公司停工后小城公司对于停工事项作出解释并要求复工和承担责任。（反诉部分）六、《关于小城故事景区施工现场实际计划进度情况》、《出勤人员统计表》、《小城故事项目经理合同约定》各一份（复印件），用以证明国泰公司未按约定进行施工，安排人员严重不足，导致无法在约定期限内完工。（针对鉴定意见）七、《乌镇小城故事土方工程合同》一份（复印件），用以证明因国泰公司提供人员、技术不满足合同约定，土地平整由小城公司委托第三方进行，该笔费用91万元应当在8000余万元的工程款中予以扣除。 国泰公司质证认为，对证据一的三性无异议，但对证明目的有异议。《建设工程施工合同》第7.5条约定：因发包人原因造成工期延误，则工期顺延。并且，2018年6月20日前具备竣工验收条件的前提应当是业主尽到了配合义务，同时支付相应工程款，但业主并未做到，因此应当区分双方责任，明确是谁导致工期顺延；证据二施工组织总设计只是施工备案资料之一，是施工方在施工过程中的安排，其对象非建设单位，不构成对建设单位的承诺。并且，双方在2017年8月24日缔结了《补充协议》，该协议对工期进行了大大的压缩，那么相应的临时资金调度要求不应强加到国泰公司这边；证据三系复印件，对其真实性不予认可。即便是真实的，第一份工作通知单针对的是小城公司自身的管理成本问题，是小城公司在合同履行过程中强加给国泰公司的义务，属于单方面改变合同约定。第二份工作通知单不能证明国泰公司拖延施工。第三份工作通知单不能证明国泰公司拖延核价，当时工程都进行了基础运埋，小城公司还要求核价，可见小城公司才是拖延核价的一方；证据四不能实现其证明目的。案涉工程需要核价的不止该两项内容，还包括外墙涂料、幕墙、配电箱、窗户、钢结构等，仅凭该两张审核表不能证明小城公司尽到了按实审核单价的义务；证据五《工程联系函》言过其实，是小城公司预期违约的情况下对国泰公司的无理主张；证据六不能证明小城公司主张。8#17#19#14#楼工期存在一定延误，是因为8#楼的基坑围护有重大的安全问题，小城公司及设计单位对8#楼基坑进行了6次修改方定稿，致使国泰公司重复施工，浪费相应的人力财力。17#楼图纸是2017年年底才出具。19#楼经历了4次补桩，致使国泰公司已经完成桩基工程施工的情况下，重新回填开挖进行施工。并且，从该进度情况来看，国泰公司也只存在一个月左右延误，不存在重大的工期延误。《出勤人员统计表》国泰公司不认可。监理在现场进行的是粗略清点，国泰公司认为当时工地现场施工人员应该在200人以上。每次的会议纪要中，两位项目经理均有出席，并且在签到本上进行了签到，不存在项目经理到场率偏低的情形。而且，两项目经理到场率与工期延误及小城故事的证明目的并无关联性；证据七系复印件，不予认可。且土方工程本身在承包范围内，实际上也由国泰公司完成。 本院认证认为，国泰公司对证据一、证据二的真实性无异议，本院予以采信。至于是否能证明小城公司的主张，将在下述理由部分进行阐述；证据三、五、六、七系复印件，本院不予采信；证据四中的分项单价审批表仅为外墙面砖、瓦片等的审批表，属小城公司核价的部分材料，并不能证明小城公司均按期对材料进行了核价，故对该组证据本院亦不予采信。 2019年3月13日，本院应国泰公司、小城公司的申请委托大地工程咨询有限公司对以下事项进行鉴定：1、乌镇小城故事一期（1#-26#）项目工程造价；2、因小城公司原因解除总承包合同导致的国泰公司利润损失；3、案涉工程未完成的工程量需要的施工时间。2019年9月2日，该公司出具大地鉴嘉字（2019）04号工程造价鉴定意见书，结论为：1、乌镇小城故事一期（1#-26#）项目工程造价89285439元；2、因小城公司原因解除总承包合同导致的国泰公司利润损失1245846元；3、案涉工程未完成的工程量需要的施工时间分两部分单列：主体工程未完成工程量工期为280天，室外景观绿化工程工期为140天。2019年12月25日，大地工程咨询有限公司出具造价鉴定补充意见，将案涉工程造价调整为89156887元。 2019年12月19日，本院应国泰公司的申请委托大地工程咨询有限公司对案涉项目停工后，国泰公司的停工损失进行鉴定。2020年2月20日，该公司出具大地鉴嘉字（2020）01号工程造价鉴定意见书，结论为：乌镇小城故事一期（1#-26#）项目工程停工后，国泰公司的停工损失为2185871元。 国泰公司质证认为，对工程造价鉴定意见计入部分无异议。对不计入部分，有以下意见：根据鉴定人的现场勘查，钢铸件等与图纸尺寸完全吻合，应当计入工程造价；国泰公司存在赶工行为并有相应的投入，小城公司应当按照相应比例支付赶工费；国泰公司已经支付人防门费用132500元，应当按实进行调整；案涉工程的墙砖、面砖是向外定制，该部分费用应当计入工程款；国泰公司开具的200万元发票多交税金部分应当按照11%支付给国泰公司。该发票小城公司拒收，导致该发票经过180天无法退回给税务机关；基坑工程是由小城公司先期分包出去的，国泰公司支付给诚辉公司100万元，其余部分应当由小城公司与诚辉公司自行结算；案涉室内装修、室外景观工程图纸未出具是小城公司原因所致。鉴定单位只能参照其他工程进行类比，该鉴定方法符合我国相关的评估规定。两项利润应当计入工程造价；对第三项鉴定意见无异议。对2019年12月25日鉴定补充意见无异议。对停工损失的鉴定意见，国泰公司认为损失的应计天数是146天，而非139天。国泰公司于2018年10月25日起诉，但并不影响损失的继续发生与计算。国泰公司已经按照合同要求向小城公司提供索赔意向、索赔报告、撤离拆除计划等，且经监理单位确认，不因国泰公司行使解除权而受影响。如此大的工程解除合同后，国泰公司撤场需要一定的时间，7天时间不够，以146天计算合理；后续窝工期间，管理人员工资按60%计算不合理。窝工工资按60%计算通常适用于绩效考核的劳务人员，而工程管理人员按惯例为年薪制，分摊在各月中，为固定工资，故应当按100%计算管理人员工资。 小城公司质证认为，1、鉴定意见擅自在意见书中写明是由于小城公司原因导致案涉《建设工程施工合同》被解除，该鉴定意见缺乏公正性；2、国泰公司未按照施工组织计划告知小城公司向外制作钢结构。而且浙江范围内有许多钢结构厂家，国泰公司却舍近求远，找外地企业加工，势必增加成本。并且，小城公司对这些钢结构材料也不清楚，这些钢结构造价不应当计入工程款；3、国泰公司擅自停工，未完成工程的利润与国泰公司无关；国泰公司虽然开具了发票，但小城公司并没有收到，也没有向税务机关进行抵扣，该税金不应由小城公司承担；17#19#基坑围护工程，国泰公司支付了100万元，但该基坑围护工程属于总工程量的部分，因此，其他部分款项也应当由国泰公司支付。对2019年12月25日鉴定补充意见无异议。对停工损失的鉴定意见，小城公司未发表质证意见。 本院认证认为，大地工程咨询有限公司系双方当事人通过本院对外委托程序选定的鉴定机构，其及其鉴定人员均具有相关鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定意见有相关依据。该两份鉴定报告并不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故本院对此予以认定。至于双方对报告中的异议部分，涉及有关证据的采信问题，也是本案的争议点和事实认定的关键，将在下述裁判理由部分一并阐述分析。 根据双方提供的证据、本院委托鉴定部门所作鉴定报告及证据交换笔录、庭审笔录、询问笔录等，本院认定事实如下：2017年1月13日，小城公司作为发包人，国泰公司作为承包人签订《建设工程施工合同》一份，工程名称为乌镇.小城故事一期（1#-10#、12#-16#），计划开工日期：2017年2月15日，计划竣工日期：2018年8月15日，工期总日历天数540天。合同暂估总价人民币壹亿伍仟万元整，采用可调合同，工程量按实结算。通用条款第7.5.1条约定：在合同履行过程中，因下列情况导致工期延误和(或)费用增加的，由发包人承担由此延误的工期和(或)增加的费用，且发包人应支付承包人合理的利润：(1)发包人未能按合同约定提供图纸或所提供图纸不符合合同约定的；(2)发包人未能按合同约定提供施工现场、施工条件、基础资料、许可、批准等开工条件的……(5)发包人未能按合同约定日期支付工程预付款、进度款或竣工结算款的……因发包人原因未按计划开工日期开工的，发包人应按实际开工日期顺延竣工日期，确保实际工期不低于合同约定的工期总日历天数。因发包人原因导致工期延误需要修订施工进度计划的，按照第7.2.2项(施工进度计划的修订)执行。7.5.2条约定：因承包人原因造成工期延误的，可以在专用合同条款中约定逾期竣工违约金的计算方法和逾期竣工违约金的上限。承包人支付逾期竣工违约金后，不免除承包人继续完成工程及修补缺陷的义务。第16.1.1条约定：在合同履行过程中发生的下列情形，属于发包人违约：……(2)因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的……(5)因发包人违反合同约定造成暂停施工的……发包人发生除本项第(7)目以外的违约情况时，承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为。发包人收到承包人通知后28天内仍不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人。第16.1.2条约定：发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和(或)延误的工期，并支付承包人合理的利润。此外，合同当事人可在专用合同条款中另行约定发包人违约责任的承担方式和计算方法。第16.1.3条约定：除专用合同条款另有约定外，承包人按第16.1.1项(发包人违约的情形)约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的……承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润。第16.1.4条约定：承包人按照本款约定解除合同的，发包人应在解除合同后28天内支付下列款项，并解除履约担保：(1)合同解除前所完成工作的价款；(2)承包人为工程施工订购并已付款的材料、工程设备和其他物品的价款；(3)承包人撤离施工现场以及遣散承包人人员的款项；(4)按照合同约定在合同解除前应支付的违约金；(5)按照合同约定应当支付给承包人的其他款项；(6)按照合同约定应退还的质量保证金；(7)因解除合同给承包人造成的损失。合同当事人未能就解除合同后的结清达成一致的，按照第20条(争议解决)的约定处理。承包人应妥善做好已完工程和与工程有关的已购材料、工程设备的保护和移交工作，并将施工设备和人员撤出施工现场，发包人应为承包人撤出提供必要条件。专用条款第3.7条约定：……履约保证金贰仟万元，合同签订前以现金方式转账给发包人指定账户。履约保证金退还方式：1、在8#出正负零结构验收合格后一周内退还200万元。2、主结构体验收合格后一周内退还800万元，内外装修完成验收合格后退还400万元，竣工验收合格后二周内退还600万元……。第7.5.1条约定：因发包人原因导致工期延误的其他情形：因发包人原因未按计划开工日期开工的，发包人应按实际开工日期顺延竣工日期，确保实际工期不低于合同约定的工期总日历天数。第7.5.2条约定：因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：如未按合同工期竣工交付，逾期10天以内的无奖惩；工期延误自第11天起至第30天每延误一天扣罚1万元；工期延误31天起至第60天，每延误一天扣罚2万元；工期延误自第61天起，每延误一天扣罚三万……当遇到不可抗力原因，包括“世界互联网大会”等会议、外事活动类似的政府行为而引发的戒严情况，产生的可预见的工期拖延，由总包方自行考虑不影响上述活动的工作安排。若确需停工，则工期顺延，发包人不承担任何经济损失。因发包人原因造成的工期延误，则工期顺延。第12.1.3条约定：(1)本工程预、结算采用增值税专用计税费率。(2)本工程工程量按实结算。(3)结算方式采用工料单价法……(5)最终结算价按总价下浮4%结算。(6)无信息价材料由甲乙双方核价共同定价，核价材料乙方上报，甲定乙供，双方核价部分材料和设备结算时不作下浮。第12.4.1条约定：1、根据乙方每月上报实际完成的工作量，甲方在两周内审核完成，支付额为完成工程量的65%。第12.4.4条约定：(1)监理人审查并报送发包人的期限：应在收到承包人进度付款申请单以及相关资料后3天内完成审查并报送发包人；发包人完成审批并签发进度款支付文件的期限：发包人应在收到后7天内完成审批并签发进度款支付文件。(2)发包人支付进度款的期限：发包人应在进度款支付文件或临时进度款支付文件签发后4天内完成支付。第16.1.3条约定：承包人按16.1.1项(发包人违约的情形)约定暂停施工满28天后发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同。 2017年6月30日，双方签订《建设工程施工合同》一份，工程名称为乌镇.小城故事一期（11#、17#-26#），计划开工日期：2017年7月1日，计划竣工日期：2018年月日，工期总日历天数480天。合同暂估总价人民币壹亿叁仟万元整，采用可调合同，工程量按实结算。其余通用条款和专用条款内容与2017年1月13日《建设工程施工合同》基本一致。 双方签订该两份合同后，国泰公司分别于2017年4月28日、2017年7月28日正式开工。 2017年8月24日，双方签订《补充协议》一份，第二条约定：为保证工程进度，现要求乙方（国泰公司）抢工期并提前验收，经过甲乙双方友好协商，具体工期条件及由于甲方（小城公司）要求抢工期而导致乙方产生的费用如下：1、关于工期：(1)、乙方须确保项目在2018年6月20日前具备竣工验收条件；(2)、除政府要求停工及不可抗力因素外不计工期，其他情况均不允许延误工期；(3)、乙方安排详细的施工计划，甲方按计划需提前一个月提供图纸给乙方，以便乙方对后续人员、材料、设备、资金等合理落实，如因图纸提供延迟等问题导致工期延误由甲方负责；(4)、因甲方原因导致的造成对乙方工期延误的，则视为乙方工期无延误。2、关于增加费用：(1)、甲方需按时支付工程款、材料核价需十五天内批复。(2)、甲方同意支付乙方因抢工期而产生的施工材料增加及损耗、机械设备、人工降效和各种加班等增加费用共255万元，如甲方仅要求提供增值税普通发票则增加费用为245万元。(3)、增加费用支付方式：1.1期除6#14#15#16#(因8#基坑问题无法同步施工)外，其他全部结顶后一周内支付50%，剩余50%在乙方如期或提前全部完成本协议约定的施工内容后一周内支付。(4)、如乙方原因未按本协议约定的日期完工，每逾期一日，乙方向甲方支付违约金1万元；逾期超过30日仍未完工，甲方不再支付剩余增加费用。(5)、由于工期缩短造成施工投入资金较大，为了有效保障工期任务的尽快完成，甲方同意提前退还乙方合同履约保证金300万元。 2017年5月31日，《监理工地例会》载明：……8#楼基坑围护设计方案修改后，按当地相关规定应组织专家论证后才能挖土。(业主回复：考虑到地质环境不太复杂，不进行专家论证)。2017年7月25日，《监理工地例会》载明：需协调的相关事宜：……8#楼基坑支护设计图纸多次修改，至今已造成工期延误，工期相应顺延。2017年8月，国泰公司报送《超过一定规模，危险性较大的分部分项工程专项方案报审》，提及其已完成8#楼地下室基坑围护、土方开挖及降排水工程专项施工方案的的编制，并按规定通过了专家论证，完成了相关审批手续，请予审查。监理工程师、建设单位均签字同意。2018年4月29日，国泰公司向小城公司发出《工作联系函》，称“8#楼基坑……按照设计提供的新围护方案工程于2017年8月7日开始施工，由于之前土方已经挖了一层，加之设计方案中增加了603钢管对撑等原因导致施工难度加大……施工工期为169天。贵司对8#楼基坑施工工期存在异议，我方多次上报8#楼基坑费用至今未予支付”。 2017年8月25日，小城公司向国泰公司发出《通知单》一份，告知国泰公司，小城公司将17#19#基坑围护工程另寻施工单位施工，要求国泰公司与施工单位协调、配合。2017年8月29日，国泰公司回复称，因乌镇小城故事项目工期紧迫且甲方要求该工程需提前达到竣工验收条件，国泰公司对甲方单独分包的基坑施工能力、工期时间和工期质量存在较大担忧，故不支持小城公司单独分包的方案。若小城公司非要单独分包，则必须要求基坑支护单位做到17#19#基坑支围的工作量自进场开始起在一个月内完成，超出一个月，国泰公司不再保证《补充协议》中关于工期的要求。2017年9月11日，诚辉公司正式进场施工。2017年9月27日，国泰公司向小城公司发出《工程联系单》一份，称“至今已半个月过去，基坑围护单位已停工好多日，现已造成我方14-17、19号楼的人工、材料、进度等产生重大的影响，直接导致我方工期的极大延误及严重的经济损失”。2017年11月23日，国泰公司向小城公司发出《工程联系单》一份，称“……基坑围护施工单位于9月16日停止施工。经各方协调，基坑支护工程于11月10日复工施工，造成工期延误55天”、“因17#19#楼图纸答疑设计单位回复不明确，我司要求设计单位来现场交底，北京设计单位于2017年11月18日派人来工地现场对图纸答疑……工程桩的型号及长度待定，现19#楼已停止施工等待补桩处理。”2017年12月6日，小城公司向国泰公司发出《现场变更签证（洽商）通知单》，要求国泰公司对19#楼进行补桩及变更施工。2017年12月12日，《监理工地例会》载明：施工方业主需协调的相关事宜：……19#楼因补600管桩，工期相应顺延。 2017年10月10日，国泰公司督促小城公司提供所有完整的施工图纸。2017年10月24日，小城公司告知国泰公司因我司各单位布局调整，具体调整项：1、1#-7#9#10#13#14#楼桩基工程按照2017年3月22日下发图纸进行施工，因各单体商铺分割调整，现通知国泰公司……基础和±0.00以上工程按照2017年5月24日最新下发图纸进行施工；2、8#楼桩基工程按照2017年1月4日下发图纸进行施工，因功能性调整为电影相关商业……基础和±0.00以上工程按照2017年7月28日最新下发图纸进行施工；3、21#22#23#24#25#楼桩基工程按照2017年6月11日下发图纸进行施工，因各单体功能布局调整，现通知国泰公司……基础和±0.00以上工程按照2017年10月13日最新下发图纸进行施工。2017年10月24日，小城公司告知国泰公司，原17#楼建筑、结构图纸进行调整，现通知国泰公司……按照2017年12月28日最新下发B版图纸进行施工。2017年11月13日，国泰公司告知小城公司，8#楼基坑支围图纸因甲方和设计单位多次修改，最后一次支围方案于2017年7月18日出图，收到图纸立即组织施工，支撑施工于8月25日完成。2018年3月13日，小城公司告知国泰公司，原1#2#3#5#6#17#19#楼分割墙调整和14#楼立面调整，现通知国泰公司……按照2018年3月12日最新下发B版图纸进行施工。2018年5月17日，小城公司告知国泰公司，19#楼建筑A版及B版图纸作废，按C版施工蓝图进行施工。 2017年10月，国泰公司与潮峰公司签订《钢结构工程分包合同》一份，约定潮峰公司分包桐乡.乌镇小城故事项目钢结构工程，承包范围为本项目内的所有钢结构工程，包括深化设计、原材料采购、加工、施工现场安装等。计划开工日期2017年10月20日，计划完工日期2018年3月30日。合同暂估价27832335元。 2018年4月25日，国泰公司上报4月份《工程进度款审核意见表》后，小城公司审核通过后未支付。2018年5月，国泰公司上报5月份《工程进度款审核意见表》后，小城公司未审核未支付。2018年6月8日，国泰公司向小城公司发出《停工告知函》，告知：“我司承建的乌镇小城故事一期(暂名)(1#-10#、12#-16#)、(11#、17#-6#)，目前形象进度：1#-10#、12#-16#楼为装饰阶段，18#-26#楼主体己完工。由于贵司设计修改图纸未审图而影响主体验收和造成工程不能进行装饰施工。因贵司未能按合同履行付款及有关材料核价未批复等原因，我司拟定于2018年6月9日始对本工程实行停工。具体部分原因如下：1、开工至今，贵司多次拖延进度款的支付时间，其中8#楼由于贵司及设计原因造成基坑多次坍塌，我司于2017年8月份完成的基坑支护重新施工的工程款及4月份工程进度款至今未支付……造成我司巨大的资金压力，无法继续进行施工。2、材料报价未批复：如我司于2018年4月9日向贵司报送了外墙涂料核价单、2018年4月11日向贵司报送配电箱材料核价单、2018年4月16日向贵司报送的幕墙核价单、2018年5月10日向贵司报送的轻集料混凝土材料核价单及2018年1月10日报送的钢结构核价单，贵司至今未予批复，影响我司材料采购及下道工序施工，至工程不能正常施工，对工程节点工期(关键工期)造成直接影响。3、施工过程中贵司图纸不断变更且市政、绿化、装修等图纸迟迟未予以落实等造成我司无法进行穿插施工，工期被严重拖延。由于贵司以上问题导致我司施工工期严重延长、保证金返还时间严重拉长、劳动力组织困难、材料供应不正常、设备及脚手架拆除时间延长、施工成本严重增加。在此情况下我司被迫停工，待贵司的进度款支付到位、保证金退还、材料核价完成、图纸齐全等事宜解决以及协商一致后再复工。因贵司上述原因导致的工期延误及引发的所有损失由贵司承担”。 2018年9月13日，南通金大地建设项目管理有限公司致国泰公司《工作联系单》，告知鉴于本工程业主失联的现状，工程目前处于停工状态，考虑到本工程恢复施工的期限较长，我监理方将暂时撤离现场。为确保停工期间不发生安全事件，监理方提出以下建议：做好施工现场安全管理工作，包括临时用电、塔吊提升机、机械设备、脚手架、地下室基坑围护、“四口五临边”安全防护及消防安全工作等等。做好施工现场建筑物及所有财物的安全保卫。做好保卫工作，防止外来人员进入现场，造成意外伤害。其他未尽事宜请贵方妥善处置。 国泰公司分别于2016年12月19日、2016年12月28日向小城公司支付履约保证金各1000万元，小城公司于《补充协议》签订后退还国泰公司履约保证金300万元，尚余1700万元未退还。双方合同履行期间，小城公司共支付国泰公司工程款37560215元。 2019年9月2日，大地工程咨询有限公司出具大地鉴（2019）04号工程造价鉴定意见，结论为：1、乌镇小城故事一期（1#-26#）项目工程造价89285439元（后更改为89156887元）；2、因小城公司原因解除总承包合同导致的国泰公司利润损失1245846元；3.案涉工程未完成的工程量需要的施工时间分两部分单列：主体工程未完成工程量工期为280天，室外景观绿化工程工期为140天。不计入鉴定结论的争议造价：1、11#17#19#楼钢结构制作厂家已完成造价7699219元；2、室内装修工程利润损失226311元；3、室外景观绿化工程利润损失244469元。（2、3项因无设计图无法算量，按类似项目测量）；4、施工补充协议书第二中2、关于增加费用第(2)点增加费用255万元按国泰公司主张按已完工程占总造价比例计取915960元；5、8#楼人防门按国泰公司支付人防单位费用计需增加费用84466元；6、国泰公司主张外墙已定制面砖价格(未完工程)78181元；7、国泰公司已开200万元发票实际已多交税金(税金从9%与11%之差)36036元；8、17#19#楼基坑支护双方签订施工合同中的固定总价1930000元；9、17#19#楼基坑支护按国泰公司主张仅支付已付基坑围护单位的工程款1000000元。（8、9项造价选其中之一计） 2020年2月20日，大地工程咨询有限公司出具大地鉴嘉字（2020）第01号工程造价鉴定意见，结论为：乌镇小城故事一期（1#-26#）项目工程停工后，国泰公司的停工损失为2185871元。双方存在异议的停工损失不计入鉴定结论的金额：1、其他管理人员停工费用536563元；2、管理人员停工费按100%计取增加费用248200元。 2019年8月20日，桐乡市人民法院作出（2019）浙0483破申12号民事裁定，裁定受理申请人嘉兴宏赢房地产经纪有限责任公司对被申请人小城公司提出的破产清算申请，并指定浙江正健会计师事务所有限公司作为管理人。 本院认为，（一）《建设工程施工合同》及《补充协议》是否解除及解除的原因。《建设工程施工合同》专用条款第16.1.3条约定：“承包人按第16.1.1项【发包人违约的情形】约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同”；通用条款第16.1.1项【发包人违约的情形】约定：“在合同履行过程中发生的下列情形，属于发包人违约……（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的……承包人可以向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为。发包人收到承包人通知后28天内仍不纠正行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人”。本案中，小城公司未按约支付2018年4月、5月的工程进度款，国泰公司函告停工后，小城公司仍未履行付款义务，且此后小城公司处于失联状态，双方已无继续履行合同的可能，故国泰公司可依据上述约定主张解除合同。小城公司称依据施工组织总设计第三章第五条第3项的规定，国泰公司承诺在业主资金不能到位的情况下仍应确保施工顺利进行，故国泰公司应继续施工不应停工。对此，本院认为，施工组织总设计主要是对整个项目的施工过程起统筹规划、重点控制的作用，其任务是确定建设项目的开展程序、主要建筑物的施工方案等，并不构成施工单位对业主的承诺。并且，小城公司所引述的上述条款规定笼统，所谓“业主资金一时不能到位”意思并不明确，不具有适用性。故小城公司以该条规定来对抗国泰公司行使约定解除权，不应得到支持。小城故事还称是由于国泰公司上报的工程进度款数字上出入较大导致其内部审核时间较长，但该说法没有证据予以支持。并且，双方合同对进度款审核的程序和时间节点均有明确的约定。首先由监理人审查报送发包人，发包人在7天内完成审批并签发进度款支付证书，若发包人逾期未完成审批且未提出异议的，视为已签发进度款支付证书。小城公司在庭审中也承认针对欠付工程款从未签发过内部审核文件，故即便国泰公司上报的工程款数字与实际有较大出入，按照合同约定，前有监理审核，后发包人可提出异议，但小城公司在监理审核过的情况下，既不提出异议又不签发进度款支付证书，存在违约行为，其此节抗辩显然不能成立，应予驳回。 （二）案涉工程造价及小城公司欠付工程款数额。根据大地公司的工程造价鉴定意见，案涉工程造价为89156887元，争议项造价共有六项。以下逐项分析：1、11#17#19#楼钢结构制作厂家已完成造价7699219元。国泰公司称此部分工程材料由潮峰公司另行委托安徽合肥、江苏靖江两家单位制作加工。经鉴定人员在安徽合肥、江苏靖江两家单位现场勘查后，发现存放于厂房内的已制作完成的钢结构件与本项目图纸构件是一致的，故鉴定人以安徽合肥、江苏靖江两家厂商制作的产品所计算的工程量应当计入案涉钢结构厂房的工程量。小城公司则称不应予以计入工程造价，理由是按照施工组织总设计，国泰公司采购材料的价格、单位等均需由小城公司审批以及国泰公司、潮峰公司有造假之嫌。首先，如上所述，施工组织总设计并不构成施工单位对业主的承诺。并且，小城公司提出异议所依据的施工组织总设计的规定是针对国泰公司采购的材料部分，与案涉的钢结构专业分包不同，不能以此规定来要求国泰公司履行审批手续。其次，在案涉钢结构工程施工过程中，小城公司对潮峰公司的施工行为从未提出异议，其现以国泰公司购买材料未经其同意为由，不认可相应的钢构件，依据不足。最后，经鉴定机构核对，合肥、靖江两家单位存放于厂房内的已制作完成的钢结构件与本项目图纸构件是一致的，也就是说如本工程继续施工将用于该工程，故将该部分计入总工程款，具有正当性、合理性。2、赶工费。国泰公司依据《补充协议》第二条关于抢工期增加费用的约定要求小城公司支付相应赶工费。根据该条规定，赶工费是指施工人因抢工期而产生的施工材料增加及损耗、机械设备、人工降效和各种加班等增加费用。国泰公司欲主张该费用，应当证明其存在抢工期而产生的额外支出，但其开庭时所称的能够证明其主张的反诉证据第三、四组反映的均是因小城公司出图、修改设计图纸等原因导致国泰公司无法继续施工的相关情况，并不能证明国泰公司的此项主张。而正由于国泰公司无法正常施工，按照常理，则其更不可能存在赶工行为。根据鉴定意见，2018年6月8日，国泰公司停工时完成工程仅占总工程造价的35.92%，其中固然有小城公司原因，但国泰公司所完成的工程量也能在一定程度上反映其并无抢工期的行为，故该部分费用不应计入案涉工程工程量。3、8#楼人防门增加费用。国泰公司已提供证据证明其为8#楼人防门已支付132500元，小城公司对此无异议，且认可该部分支出已经用于案涉工程，故该部分费用加上增值税部分，即132500元×1.09（9%为税率）=144425元应计入工程款。4、已定制外墙面砖费用。对此，国泰公司仅提供了一份《合同书》，约定的面砖暂估价为219800元，且未提供相应的付款凭证，故对该笔款项不予支持。5、国泰公司已开具的200万元发票所产生的税金差额。国泰公司虽然提供了该发票原件，但并未提供证据证明其将该发票交给小城公司、小城公司拒收的事实。并且，按照国泰公司的说法，其也可在小城公司拒收后退还给税务机关，但其并未退回，故对该部分损失，本院不予支持。6、17#19#楼基坑支围工程。小城公司将17#19#楼基坑支围工程另行发包给诚辉公司并进行了结算，故除国泰公司已支付的100万元，其余部分款项可由诚辉公司与小城公司结算。案涉工程款仅计入国泰公司已支付的100万元。小城公司称应将193万元固定总价计入案涉工程款，由国泰公司与诚辉公司另行结算，缺乏依据，不应予以支持。 综上，案涉工程造价为：89156887元+7699219元+144425元+1000000元=98000531元。国泰公司已收到工程款37560215元，则小城公司还应支付60440316元。国泰公司请求自其起诉之日按照中国人民银行同期贷款利率计算逾期付款利息至实际付清之日止，可予支持。桐乡市人民法院于2019年8月20日裁定受理嘉兴宏赢房地产经纪有限责任公司对小城公司提出的破产清算申请，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条关于“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”的规定，利息应计算至2019年8月20日止，利息为2124932元。 （三）小城公司应赔偿国泰公司的损失数额。小城公司未按期付款，应按照合同法第二百八十三条的规定，赔偿国泰公司停工期间的损失。并且，如上第一点分析，案涉《建设工程施工合同》及《补充协议》是由于小城公司逾期付款、国泰公司行使约定解除权而被确认解除。小城公司存在违约行为致使上述合同被解除，应当按照合同法第一百一十三条的规定以及《建设工程施工合同》第16.1.3条关于“承包人按第16.1.1项约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的……承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润”、第16.1.4条关于“承包人按照本款约定解除合同的，发包人应在解除合同后28天内支付下列款项……(3)承包人撤离施工现场以及遣散承包人人员的款项”的约定对国泰公司进行赔偿。故国泰公司要求小城工程赔偿停工损失、利润损失的主张符合法律规定和合同约定，均应得到支持。具体数额，结合鉴定意见，本院评判如下：1、停工损失。根据鉴定意见，国泰公司的停工损失为2185871元，争议项为两项。首先，关于其他管理人员停工损失。案涉工程因小城公司逾期付款停工后，管理人员还需等待业主安排，处于等待复工状态，不可能立刻全部撤场。考虑到按照《建设工程施工合同》的约定，国泰公司于停工后28后即2018年7月6日即享有解除权以及国泰公司称其2018年9月开始联系不上小城公司等的工程施工的实际情况，可酌定计算60天的其他管理人员工资。根据上述鉴定意见后附的其他管理人员停工费表格载明的管理人员种类、人数、每日工资，2018年6月9日到2018年7月6日期间其余管理人员的停工费用为4066.67元/天×28天=113867元（未含税）。2018年7月7日起开始按照正常工资的60%计取停工费计算32天，此期间其余管理人员的停工费为2440元/天×32天=78080元（未含税）。另外，虽然国泰公司起诉解除合同，但在本案诉讼未结束前，施工现场还处于国泰公司的管理和保护之下，鉴定人于2019年6月3日勘察现场时也确认国泰公司有管理人员和值班人员在现场留守，故对该两部分人员的费用可予支持。同样参照上述鉴定意见后附的其他管理人员停工费表格，留守现场的管理人员、值班人员停工费每日486.67元，天数可计算至2020年3月31日，自2018年10月26日（10月25日前有人员在现场，费用包含在2185871元中）起共计523天，则此期间的停工费为486.67元/天×523天=254528元（未含税）；其次，关于管理人员停工费是否应全部按100%计取，按照第1点的分析，本项损失涉及60%计取的部分为2018年7月7日开始共计32天的其余管理人员停工费用，因案涉工程实际于2018年6月9日停工，管理人员虽在现场但未承担工作，在国泰公司可行使解除权后，鉴定机构按照60%计取停工费符合行业规则，故对此部分本院不再予以调整。综上，停工损失总计为：2185871元＋（113867元+78080元+254528元）×1.09（9%为税率）=2672529元。2、利润损失。按照鉴定意见，利润损失包含两项：一是有图纸部分：建筑、安装、幕墙、钢结构工程未完部分利润1245846元；二是无图纸部分：室内装修工程利润损失226311元，室外景观绿化利润损失244469元。有图纸部分的利润损失系鉴定机构按照施工图计量，并按合同约定总价下浮4%，符合双方合同约定，具有客观性，可作为认定损失的依据。而无图纸部分系鉴定机构按照类似项目造价测算的利润，供法院参考。考虑到系业主单位小城公司未出具相应图纸导致该部分利润无法准确计算、国泰公司未实际施工，利润的获得具有不确定因素以及该鉴定意见仅为参照数额等，本院酌定该部分利润按照鉴定意见的80%计入国泰公司的损失，为470780×80%=376624元。以上小城公司应赔偿国泰公司损失共计：2672529元＋1245846元＋376624元=4294999元。 （四）小城公司应退还国泰公司履约保证金数额。双方一致确认尚余1700万元保证金，小城公司未退还。小城公司辩称按照《建设工程施工合同》的约定，目前履约保证金退还的条件未成就。但在双方合同已经解除的情况下，不应适用《建设工程施工合同》专用条款第3.7条关于退还履约保证金时间节点的约定，而应适用通用条款第16.1.4关于“承包人按照本款约定解除合同的，发包人应在解除合同后28天内支付下列款项，并解除履约担保”的约定，由小城公司退还国泰公司履约保证金。并且，案涉《建设工程施工合同》已被确认解除，国泰公司不可能再继续施工，小城公司持有该部分保证金不再有依据。国泰公司还要求小城公司承担自起诉之日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日止的延迟返还履约保证金的利息损失，亦具有一定的合理性，可予支持。同样，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条关于“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”的规定，利息应计算至2019年8月20日止，利息为597678元。 (五)国泰公司是否存在逾期竣工行为，如果存在，其应当承担的逾期竣工违约金数额。小城公司依据(2019)04号鉴定意见、《补充协议》第二条第二款第(4)项约定要求国泰公司承担420万元的逾期竣工违约金。对此，本院认为，首先，小城公司的鉴定要求是对“案涉工程未完成工程量需要的施工时间”，虽然鉴定机构据此出具了鉴定意见，但该鉴定是以定额工期为计算依据、是建立在国泰公司继续施工的基础之上。但实际施工时，施工单位可以通过增加人员、设备等追赶工期，亦可通过合理安排、穿插施工以缩短工期，故国泰公司未来完工工期具有不确定性。其次，双方《补充协议》关于工期的约定无效。案涉工程一期定额工期为627天，合同工期为540天；二期定额工期为615天，合同工期为480天。按照开工报告及《补充协议》，一期工程开工时间为2017年4月28日，二期工程开工时间为2017年7月28日，而案涉项目均需在2018年6月20日前具备竣工验收条件，则一期工程实际工期为419天；二期工程实际工期为328天。相比于定额工期，一期工期压缩33.17%，二期工期压缩46.67%，均比定额工期提前30%以上，属于违反工程建设强制性标准，任意压缩合理工期，按照八民会纪要第三十条的规定，应认定为无效。故小城公司以无效工期主张国泰公司存在逾期行为并称国泰公司恶意停工以逃避延误工期责任，不能成立。最后，以现有的国泰公司完工情况论，即便国泰公司存在逾期行为，根据在案证据，在国泰公司施工过程中，小城公司存在施工图纸不全、出图不及时、多次图纸变更，其中8#楼基坑支护设计方案、图纸未经专家论证以及图纸多次修改；将17#19#楼基坑支护工程发包给诚辉公司致使工程停工；19#楼因设计变更多次补桩；拖延核价、备料采购不及时等情况，客观上影响了国泰公司的施工进度，可相应顺延工期。小城公司提出国泰公司明知施工中存在困难还与其签订《补充协议》承诺工期，说明国泰公司已考虑了施工中的不利因素。但案涉工程图纸的多次变更、17#19#楼基坑支护工程的另行发包、19#楼补桩等几大影响工期的因素均发生在双方签订《补充协议》后，小城公司以国泰公司签订《补充协议》即表明后者愿意承担小城公司原因造成的工期延误责任，依据不足。综合以上三项内容，本院认为，小城公司以“案涉工程未完成工程量需要的施工时间”的鉴定意见简单认为国泰公司必然逾期竣工，要求国泰公司承担逾期竣工违约金的诉请，依据不足，不应予以支持。 （六）国泰公司是否享有建设工程价款优先受偿权。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”。案涉工程未完工，按照《建设工程施工合同》专用条款第12.4.1条的约定尚未达到结算付款的条件。而本案已完工工程价款直到诉讼中通过工程造价鉴定予以确定，故上述法条中的“发包人应当给付建设工程价款之日”在本案中可理解为造价鉴定意见出具之日，则国泰公司在本案中主张建设工程价款优先受偿权，符合法律规定，应予支持。按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条的规定，承包人建设工程价款优先受偿的范围为建设工程价款，不包含逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等。即国泰公司在小城公司欠付工程款60440316元范围内享有优先受偿权。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百一十三条第一款、第二百八十三条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认桐乡乌镇小城故事景区投资发展有限公司与浙江国泰建设集团有限公司于2017年1月13日签订的《建设工程施工合同》、2017年6月30日签订的《建设工程施工合同》以及2017年8月24日签订的《小城故事建设工程施工补充协议书》解除； 二、确认浙江国泰建设集团有限公司对桐乡乌镇小城故事景区投资发展有限公司享有的工程款本金债权为60440316元，利息债权为2124932元； 三、确认浙江国泰建设集团有限公司对桐乡乌镇小城故事景区投资发展有限公司享有的停工损失、利润损失债权共计4294999元； 四、确认浙江国泰建设集团有限公司对桐乡乌镇小城故事景区投资发展有限公司享有的履约保证金本金债权为17000000元，利息债权为597678元； 五、浙江国泰建设集团有限公司在桐乡乌镇小城故事景区投资发展有限公司欠付工程款60440316元范围内就案涉建设工程折价或者拍卖的价款享有先受偿权； 六、驳回浙江国泰建设集团有限公司的其余诉讼请求； 七、驳回桐乡乌镇小城故事景区投资发展有限公司的反诉请求。 本诉案件受理费546617元，财产保全费5000元，合计551617元，由浙江国泰建设集团有限公司负担105053元，桐乡乌镇小城故事景区投资发展有限公司负担446564元。反诉案件受理费40400元，财产保全费5000元，合计45400元，由桐乡乌镇小城故事景区投资发展有限公司负担。鉴定费759369元，由浙江国泰建设集团有限公司负担282278元，由桐乡乌镇小城故事景区投资发展有限公司负担477091元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院（后附页）。 审判长  金富祥 审判员  毛 彦 审判员  王世好 二〇二〇年三月三十日 书记员  张叶娟 1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。 逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。 2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。