安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖01民终749号 上诉人（原审原告）：刘其超，男，1955年1月25日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。 委托诉讼代理人：王言岭，河南万特律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：安徽圣基建筑工程有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区红旗产业园街属工业区C-04地块5号厂房，统一社会信用代码91340100662948060G。 法定代表人：曾平，总经理。 委托诉讼代理人：王卫平，该公司员工。 委托诉讼代理人：丁毅，安徽东屹漆园律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：孙先飞，男，1979年11月24日出生，汉族，住安徽省肥西县。 上诉人刘其超、安徽圣基建筑工程有限公司（以下简称圣基公司）因与被上诉人孙先飞提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2019）皖0102民初9849号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘其超上诉请求：撤销一审判决，改判圣基公司增加赔偿款77492元。事实和理由：一、刘其超常年在外务工，其收入主要来源于城镇，主要消费也在城镇，其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。刘其超事发为63周岁，残疾赔偿金应计算17年。二、一审法院按100/天计算误工费过低，一审时刘其超已提交了工资清单，应按照该工资清单标准计算误工费，即使没有该工资清单，刘其超从事建筑行业，也应当按照建筑行业平均工资标准计算误工费。 圣基公司辩称，一审判决关于刘其超的残疾赔偿金及误工费认定客观公正，符合法律规定，刘其超的上诉请求不能成立。 圣基公司上诉请求：撤销一审判决，改判圣基公司不承担赔偿责任或将本案发回重审。事实和理由：圣基公司虽为蒙城县盛世漆园项目的施工单位，但该项目的内外墙粉刷工程的劳务由孙友稳承揽，施工过程中发生的一切安全事故均由孙友稳负责。孙友稳与其招募的施工人员之间存在雇佣关系，圣基公司仅与孙友稳之间存在权利义务关系，与孙友稳雇佣的施工人员不发生权利义务关系。刘其超自身存在过错，但一审判决认定其承担的责任比例明显偏低。 刘其超辩称，一审判决认定刘其超与圣基公司之间存在劳务关系正确，刘其超是在圣基公司所承建的工地发生事故，且圣基公司也向刘其超支付了工资，至于圣基公司与第三人签订劳务承包合同，与刘其超无关。 孙先飞辩称，其没有责任。 刘其超向一审法院起诉请求：依法判令孙先飞与圣基公司共同连带赔偿刘其超医疗费64608.3元、营养费6000元（120天×50元/天）、住院伙食补助费2400元（48天×50元/天）、伤残赔偿金134486.6元（34393元/年×17年×23%）、误工费38984.4元（4641元/月÷30天×252天）、护理费14817.5元（45070元/年÷365天×120天）、鉴定费1800元、精神损害抚慰金20000元、交通3000元，共计286086.8元，本案诉讼费用由孙先飞与圣基公司承担。 一审法院认定事实：刘其超称其跟随孙先飞在安徽省亳州市蒙城县盛世漆园项目打工，圣基公司为该项目的承包单位。2019年1月7日，刘其超在盛世漆园三期东标段16号楼四楼工作过程中不慎从四楼掉到二楼摔伤。2019年1月7日，刘其超被送往蒙城县第一人民医院住院治疗，于2019年1月24日出院。后2019年1月24日，刘其超前往商丘市第一人民医院住院治疗，于2019年2月23日出院。孙先飞垫付医疗费5000元。经刘其超申请，一审法院委托安徽明德司法鉴定所对刘其超的伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定，该鉴定所于2019年9月16日出具了一份《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）被鉴定人刘其超因高坠致L2、L5椎体压缩性骨折（L5压缩不足1/3），其中L2椎管骨性占位，构成九级伤残；被鉴定人刘其超因高坠致双跟骨粉碎性骨折，遗有双侧跟骨畸形愈合，构成九级伤残；被鉴定人刘其超因高坠致伤，遗有右膝关节丧失功能25%以上，构成十级伤残。（二）被鉴定人刘其超的伤后误工期以受伤之日起至评残前一日止、护理期以120日、营养期以120日为宜。刘其超支付鉴定费1800元。在庭审过程中，圣基公司称：涉案事故发生后，圣基公司向刘其超支付了26600元的工资。 一审法院认为，本案争议焦点共有两个：一、圣基公司对刘其超的损失是否应承担赔偿责任。刘其超在圣基公司承包的工地上务工，圣基公司虽述农民工工资登记花名册及农民工巡查记录等工作中均没有刘其超名字，但刘其超在工地干活及受伤是事实，圣基公司嗣后还支付刘其超工资26600元，故刘其超与圣基公司形成事实上的劳务关系。圣基公司作为该工程的承包人，负有为刘其超等人提供安全劳动环境和安全防护设施的义务，刘其超从盛世漆园三期东标段16号楼4楼干活时不慎从四楼掉到二楼，致使刘其超受伤，存在重大过失。刘其超在工作时没有尽到妥善安全注意义务，也存在一定过错。确定圣基公司承担80%的赔偿责任，刘其超自行承担20%的责任。二、刘其超主张的各项赔偿费用计算问题。医疗费64608.3元、营养费6000元（120天×50元/天）、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1800元，符合法律规定，依法予以支持；住院伙食补助费按50元/天计算，支持2350元（50元/天×47天）；护理费，按照居民服务业在岗职工的日平均工资123.48元计算，刘其超主张护理费14817.5元，符合法律规定，依法予以支持；误工费，误工期为自受伤之日起至评残前一日止，为251天，刘其超不能证明其事发前一年工资的平均收入，酌定支持100元/天，故误工费应为25100元（251天×100元/天）；伤残赔偿金，刘其超虽提供了村民委员会开具的刘其超在外务工的证明，但不能证明其在城镇连续居住一年以上或主要来源于城镇，故对其伤残赔偿金按农村居民人均可支配收入计算为51505.28元（13996元/年×16年×23%）；交通费，结合刘其超的住院时间及实际就诊情况，酌情支持2500元。上述赔偿费用，合计为188681.08元，按照双方责任比例，圣基公司赔偿刘其超150944.86元（188681.08元×80%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决：一、安徽圣基建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿刘其超150944.86元；二、驳回刘其超的其他诉讼请求。案件受理费1100元，减半收取550元，由刘其超负担200元，安徽圣基建筑工程有限公司负担350元。 圣基公司二审期间提交书面陈述、代发生活费明细、领条、交易回单、申请、收条等一组，证明圣基公司与刘其超之间不存在劳务关系，刘其超也不在孙先飞的施工班组，孙先飞是班组负责人，刘其超的工资由孙先飞发放。刘其超质证认为，上述证据显示孙先飞是班组长，刘其超的工资由圣基公司支付，刘其超在工地受伤，应由圣基公司承担赔偿责任。孙先飞质证认为，其只是班组长。 经对一审中当事人提交的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审查明的各方当事人无异议的事实予以确认。 本院认为，刘其超在事发工地务工数月即发生本起事故，而其来到该工地之前是否长期在城镇打工，并无充分证据证明，其作为农村居民，未举证证明其长期在城镇居住或工作，其残疾赔偿金应当按农村居民人均纯收入标准计算。残疾赔偿金的计算年限自定残日开始起算，刘其超定残日已年满64周岁，故其残疾赔偿金应计算16年。刘其超已年满60周岁，其也无证据证明其长期在工地从事建筑劳务，根据其劳动能力，一审判决酌定按100元/天标准计算其误工费适当。圣基公司主张其将承建的部分劳务分包给了孙友稳，即使该主张属实，但因孙友稳系个人，不具有承包建筑劳务资质，由此在施工过程中发生的建筑工人人身损伤事故，圣基公司也应与不具有资质的个人承包者承担连带赔偿责任。现刘其超直接要求圣基公司承担赔偿责任，并无不当。刘其超在本起事故中虽未尽到相应的安全注意义务，但该过错程度较低，一审判决酌定其自行承担20%责任适当。 综上所述，刘其超与圣基公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费2837元，由上诉人刘其超负担1737元，上诉人安徽圣基建筑工程有限公司负担1100元。 本判决为终审判决。 审判长 程 镜 审判员 王养俊 审判员 于海波 二〇二〇年三月二十七日 法官助理孙大鹏 书记员彭瑜琳 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……