烟台市牟平区人民法院民 事 裁 定 书（2019）鲁0612民初3307号原告：孙艺合,女,1963年4月7日出生,汉族,住烟台市牟平区。委托诉讼代理人：曲庆玖、赵元刚，烟台牟平大窑法律服务所法律工作者。被告：李增洪，男，1954年7月16日出生，汉族，住烟台市牟平区。委托诉讼代理人：江德潮，山东霖鑫律师事务所律师。被告：烟台市牟平区龙泉镇官道北村村民委员会，住所地烟台市牟平区龙泉镇官道北村。统一社会信用代码54370612ME0375412。法定代表人：曲守乐，主任。原告孙艺合与被告李增洪、被告烟台市牟平区龙泉镇官道北村村民委员会（以下简称官道北村委会）土地承包经营权纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙艺合及委托诉讼代理人曲庆玖、赵元刚，被告李增洪及委托诉讼代理人江德潮，被告官道北村委会法定代表人曲守乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙艺合向本院提出诉讼请求：一、要求被告立即归还土地4.058亩,该土地承包经营权归原告所有。二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告系同村村民，原告前夫曲英全去世后，被告在未经原告同意的情况下，单方将代耕代种的原告以家庭承包方式取得的土地私自通过村委会过户到被告的名下，原告曾多次要求被告归还土地，但被告均以种种理由拒不归还。为了维护自身的合法权益，原告提起诉讼。李增洪辩称，2002年大约4、5月份，在原告孙艺合的要求并同意的情况下，通过被告官道北村委会将涉案土地的承包经营权转让给了被告李增洪，并办理了承包经营权变更至被告李增洪名下的手续，涉案土地的承包经营权转让依法成立并生效，为此被告李增洪支付给原告孙艺合土地以及地上附着物的转让费1000元，被告李增洪自2002年4月开始经营使用涉案土地至今，期间该土地产生的所有税费均由被告李增洪缴纳，涉案土地的承包经营权属于被告李增洪所有，原告的要求没有事实根据和法律依据，请求依法驳回。被告官道北村委会辩称，请求依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对下列事实予以认定：原告孙艺合、被告李增洪均属被告官道北村委会同一集体经济组织成员。1983年、1984年期间，原告所在家庭分得本村沙台道西、邹家旺及其他地方土地共计6亩。到2002年春天为止，原告经过多人多次土地流转，实际耕种的土地变更为邹家旺土地4.058亩。2002年春天，原告丈夫曲英全在邹家旺苹果树间隙栽种西瓜苗时，不幸发生交通事故去世。当时原告孙艺合自己有病且女儿还小，无法经营管理苹果树和西瓜，便通过大伯哥曲某介绍将土地交给曲某的舅子哥即被告李增洪耕种。在原告提交的曲英全名下《承包土地册》内中有记载：邹家旺土地4.058亩，年提留38.53元，转增洪。在被告李增洪提交的李增洪名下的《承包土地册》内中有记载：邹家旺4.058亩土地，年提留38.53元，英全转。被告李增洪接到土地后即开始耕种涉案土地，并向村委会缴纳税费。2004年1月1日，在第二轮土地承包过程中，被告村委会与被告李增洪签订了《土地承包合同书》，发包方：牟平区龙泉镇官道北村委会，承包方：李增洪。承包期限：2004年1月1日至2028年12月31日。承包土地数量：11.63亩。合同另约定了其他事项，包括承担的农业税、粮油订购和承包费、双方权利义务关系，合同的变更和解除，违约责任等。合同尾部落款发包方：牟平区龙泉镇官道北村民委员会（盖章），法人代表唐广军（盖章），2004年1月1日。承包方：李增洪（盖章），2004年1月1日。区鉴证机关烟台市牟平区农村经营管理总站（盖章），2004年4月6日。该承包合同中的土地面积包含涉案土地4.058亩。因对该4.058亩土地存在争议,被告官道北村委会尚未办理本案所涉土地的承包经营权确权手续。原告自认，现在实际耕种村土地1.7亩左右，均系从他人手中流转取得，没有争议已经办理了土地承包经营权确权手续。双方当事人存在争议的事实：原告称，当时因无力耕种土地，是将土地交给被告代耕代种，不是将土地转让给被告，村委会在原告本人没有到场情况下，就在村地亩册上做了更改过户。被告称当时原告无力耕种土地，将土地转让给被告，经过村委会的同意并由村委会在村地亩册上更改了承包方。案件审理过程中，被告提交证人曲某到庭作证，曲某证实：2002年春天，弟弟曲英全因车祸去世，弟媳带着女儿，土地就不能种了，原告就和她哥哥去找我，商量让我把土地种着，当时农村各家土地太多，就商量找别人种，我回家对妻子说这事，妻子说看李增洪能不能种，结果李增洪说好呀，然后说商量给两个钱，我就去找孙艺合商量，她说行，就照着1000元，之后李增洪就把钱给了我，我把钱给了孙艺合，是先给钱，后过户的，因为不过户孙艺合还要缴纳粮税，我拿着李增洪的地亩册到大队管账的曲文辉办理的过户，孙艺合拿着她的地亩册去大队办理的。原告对该证人证言有异议，称其没有亲自到大队办理过户，收到的1000元钱系被告支付的地膜、西瓜苗等费用成本。被告认为，地亩册上已经由村委进行了过户,付给原告的1000元就是转让土地的费用。本院对曲文辉进行了调查，曲文辉证实：大概在2002年左右曲英全因车祸死亡，家里就不能种地了，曲英全的大哥曲某有一次找我办理土地过户，说是曲英全死亡之后，兄媳妇把土地交代给他，他也不能种，当时我不是会计，是帮忙弄账的，当时的会计叫曲守仁，村里的土地过户一部分是会计办理的，一部分是我办理的，曲某说要把曲英全的土地过走几块给李增洪，当时我说过户可以，但是出了其他问题你们自己处理，这样就办理了过户，用笔在他们的地亩册上标注了“转增洪”和“英全转”，当时曲英全的老婆孙艺合是否到现场就记不清楚了。原告称，曲文辉的证言不是事实，当初问过曲文辉，他承认原告没有到场过户。被告李增洪称曲文辉的证言可以证实土地过户的情况，因曲文辉年纪过大想不起来，没有明确的否认原告没有到过现场。本院认为，最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定：“集体经济组织成员因未实际取得承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。”《中华人民共和国农村土地承包法》规定，土地承包方可以采用法律允许的方式对土地进行流转。农业部《农村土地承包经营权流转管理办法》第三条规定：“农村土地承包经营权流转不得改变承包土地的农业用途，流转期限不得超过承包期的剩余期限，不得损害利害关系人和农村集体经济组织的合法权益。”本案中，原告在第一轮承包期内将涉案土地流转（流转方式存在争议）给被告经营使用。在第二轮土地承包过程中，村委会与被告签订了土地承包合同，将涉案土地发包给被告李增洪，该土地承包合同手续齐全。本案纠纷发生于二轮承包期内，原告要求返还4.058亩土地并要求确认对土地享有土地承包经营权，实际上属于原告是否取得土地承包经营权的争议。原告在二轮承包中没有就涉案土地与村委会签订土地承包合同，也即原告在二轮土地承包中没有实际取得土地承包经营权。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项规定：“起诉必须符合下列条件：……（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”根据上述法律规定，集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，原告应当就其未取得土地承包经营权向有关行政主管部门申请解决。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百零八条第三款，最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款规定，裁定如下：驳回原告孙艺合的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  侯悦霞二〇二〇年三月二十日书记员  田雪林