上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初45173号原告：高粉香，女，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：张峥，上海向源律师事务所律师。被告：张涛，男，汉族，住上海市闵行区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：陈雪松。委托诉讼代理人：朱作洋，上海大衍律师事务所律师。原告高粉香与被告张涛、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安财险”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告高粉香的委托诉讼代理人张峥、被告平安财险的委托诉讼代理人朱作洋到庭参加诉讼，被告张涛经本院传票传唤第二次庭审未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告高粉香向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因交通事故导致的医药费(不包含内固定物拆除术期间)、住院伙食补助费、营养费(含内固定物拆除术期间)、护理费(含内固定物拆除术期间)、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费、衣物损、律师费等损失共计256,799.76元；2.本案诉讼费由被告承担。后变更伤残赔偿金中受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入的计算标准为上海市2019年度城镇居民人均可支配收入73,615元，并要求精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付。事实和理由：2018年10月16日，被告张涛驾驶沪AFXXXX6小型轿车行驶至江文路汇驰路东约20米碰撞到行人原告，造成原告受伤的道路交通事故。经上海市公安局闵行分局交通警察支队出具的《道路交通事故认定书》认定，被告张涛负本次事故的全部责任，原告无责。原告受伤住院治疗，伤情稳定后，经上海市公安局闵行分局交通警察支队委托，由华东政法大学司法鉴定中心进行司法鉴定并出具了《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人高粉香因交通事故致T12椎体骨折，经手术对症治疗，现腰部活动受限，构成XXX伤残；酌情给予伤后休息180天、营养90天、护理90天；可遵医嘱择期行内固定物取出术，酌情给予休息60日，营养30日，护理30日，费用以医疗机构意见为准。原告现尚未行内固定物取出术，故暂不主张该期间的医疗费用。另被告张涛所驾驶的车辆在被告平安财险处投保交强险和商业险，被告平安财险应在投保范围内承担赔偿责任。原告为维护合法权益诉至法院。被告平安财险辩称，对事故经过及责任认定无异议；事故车辆在其公司处投保交强险和商业三者险150万元，含不计免赔。事故发生在保险期间内，同意在合理范围内赔偿。医疗费用金额无异议，但要求扣除非医保部分和住院伙食补助费；住院伙食补助费无异议；鉴定机构给出的伤残等级及其三期结论有异议，要求重新鉴定；营养费认可每天30元、护理费认可每天40元标准，由于原告尚未行内固定物取出术，故不同意二期的营养费和护理费在本案中一并处理，内固定物取出术期间的营养费和护理费待实际发生后再处理；伤残赔偿金适用城镇标准无异议，15年作为残疾赔偿金的期限无异议；残疾辅助器具费金额无异议；交通费酌情200元、衣物损酌情200元；鉴定费不同意在商业三者险内承担；律师费不在保险赔偿范围。另，平安财险垫付过55,000元，要求在本案中一并处理。被告张涛辩称，对事故经过及责任认定无异议，同意对超出保险的合理范围内赔偿原告。其他意见同保险公司，不同意赔偿律师费，其与原告多次沟通去保险公司商量理赔事宜，原告不配合，才导致诉讼。另，其为原告垫付过45,000元，要求在本案中一并处理。原告对被告的答辩，发表如下意见：交通费为原告实际支出，金额合理；司法鉴定意见已经载明内固定物取出术后的护理期、营养期，故要求一并处理二期的营养费、护理费是合理的。另，被告张涛和被告平安财保对原告的垫付金额属实。根据原告提供的道路交通事故认定书、行驶证、驾驶证、户口簿、保单、病历本、出院小结、仁济医院处方笺、住院费用清单、医疗费发票、护理费发票、残疾辅助器具发票、交通费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票，被告张涛、被告平安财险提供的垫资凭据及当事人庭审陈述等证据，本院经审理认定事实如下：原告诉称的事故发生经过及交通事故责任认定均属实。原告为治疗伤情，共支出医疗费120,778.43元(已扣除住院伙食补助费513元)、陪护25天费用4,510元，购买胸腰椎固定矫形器5,469元。原告的伤情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，结论为：被鉴定人高粉香因交通事故致T12椎体骨折，经行手术对症治疗，现腰部活动受限，构成XXX伤残；酌情给予伤后休息180日，营养90日，护理90日；可遵医嘱择期行内固定物取出术，酌情给予休息60日，营养30日，护理30日，费用以医疗机构意见为准。鉴定费发票金额为2,400元。原告尚未进行内固定物取出术。原告高粉香为非农业家庭人口。牌号为沪AFXXXX6别克牌小型轿车所有人为张涛，该车在中国平安财险公司投保机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)：其中责任限额项下包含死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。机动车第三者责任保险(以下简称“商业三者险”)1,500,000元，含不计免赔险。原告为本案诉讼聘请律师，律师代理发票金额为5,000元。被告张涛为原告垫付费用45,000元，被告平安财险为原告垫付费用55,000元。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；被侵权人请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本起事故系机动车与非机动车之间发生，公安机关交通管理部门根据双方在事故中的违法行为，认定被告张涛承担事故全部责任，原告高粉香无责任，对该责任认定，本院予以确认，故原告的损失首先由被告平安财险在交强险及商业三者险范围内承担；超出保险赔偿部分由被告张涛承担。关于原告伤残等级的评定，被告平安财保在查看原告在医院的摄片和手术记录后，仍认为鉴定机构系原告委托，且医疗记录中显示原告骨质疏松，原告骨质情况会影响治疗费用及伤残等级，要求重新鉴定，但被告平安财保未提供骨质情况会影响伤残等级的合理合法依据，结合原告年龄，骨质疏松系正常，另华东政法大学司法鉴定中心鉴定程序合法，鉴定意见有诊断报告等资料相佐证，具有相应病理依据，故该鉴定意见本院予以采纳。关于本案的各项损失：医药费经核算扣除住院伙食费后为120778.43元，被告辩称需扣除非医保用药，无依据，本院不予支持；住院伙食补助费500元、残疾辅助器具费5,469元，被告无异议，本院予以确认。关于营养费与护理费，由于原告尚未行内固定物取出术，损失尚未实际产生，且被告不同意一并处理，故关于二期的营养费及护理费在本案中不予处理，原告可待行内固定物取出术后与医疗费用一并张；根据原告受伤情况、司法鉴定书确定的时限及原告治疗需要，本院酌定营养费每天30元、护理费每天40元，故营养费共计2,700元，护理费结合原告支出的陪护费用4,510元，共计7,110元。关于伤残赔偿金，残疾赔偿金系根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，本案中，上一年度系指法庭辩论终结前的上一年度，故原告变更为2019年上海市城镇居民人均可支配收入73,615元为计算标准合理合法，予以准许，结合被告认可的赔偿年限，经计算，伤残赔偿金为110,422.50元；关于精神损害抚慰金，结合司法鉴定书结论和交通事故责任认定结论，被告平安财险在交强险内优先赔偿精神抚慰金5,000元属合理。衣物损，由于原告未提供任何证据，本院无法认定，但被告同意赔偿衣物损200元，本院予以认可；交通费，本院酌定200元；律师费系原告寻求法律救济解决纠纷产生的实际支出，应计入赔偿范围，但根据案件的难易程度及提供法律服务的内容原告主张过高，本院调整为3,000元；鉴定费根据发票金额，本院认可原告主张的2,400元。综上，原告高粉香因本起事故造成的损失为：医疗费120,778.43元、住院伙食补助费500元、营养费(不含内固定物拆除术期间)2,700元、护理费(不含内固定物拆除术期间)7,110元、伤残赔偿金110,422.50元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费5,469元、鉴定费2,400元、交通费200元、衣物损200元、律师费3,000元，共计257,779.93元。上述损失中由被告平安财险承担254,779.93元，扣除其已垫付的费用55,000元，被告平安财险需赔偿原告各项损失199,779.93元；律师费3,000元由被告张涛承担，扣除其已垫付的医药费用45,000元，原告高粉香需返还被告张涛42,000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高粉香199,779.93元；二、原告高粉香于本判决生效之日起十日内返还被告张涛42,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,166元，由被告张涛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陈娟娟人民陪审员  丁 磊人民陪审员  马珠凤二〇二〇年三月二十日书 记 员  顾丹蓓附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残废赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席审理。