上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0110民初12065号原告：上海妙克信息科技有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：姚立嘉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谭圆媛，上海市君悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李芳，上海市君悦律师事务所律师。被告：北京未来橙网络科技有限公司，住所地北京市。法定代表人：陆文勇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：邓哲，北京观韬中茂(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：李璇，北京观韬中茂(上海)律师事务所律师。原告上海妙克信息科技有限公司(以下简称妙克公司)与被告北京未来橙网络科技有限公司(以下简称未来橙公司)其他不正当竞争纠纷一案，本院于2019年6月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告妙克公司的委托诉讼代理人李芳，被告未来橙公司的委托诉讼代理人李璇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告妙克公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告立即停止VIP陪练作为关键字在百某、UC等搜索引擎做推广；2.被告在KUAIPEILIAN.COM主页及《新民晚报》发布道歉函，公开消除不良影响；3.被告承担侵权赔偿责任200,000元，另行支付原告因维权产生的合理费用律师费30,000元、公证费3,020元。审理中，原告撤回第一项诉讼请求。事实和理由：原告成立于2014年，首创真人一对一线上陪练在线音乐教育平台——VIP陪练PEILIAN.COM，专注于5-16岁年龄段琴童练琴问题，依托于pad或智能手机提供远程陪练服务，是中国较早开展互联网+音乐教育的陪练机构，拥有6,000人的专业陪练教师团队，针对钢琴、小提琴等乐器提供在线陪练，目前累计注册用户达500,000人，有超过33个国家的数万琴童成为付费用户，日均排课数万节，产生很强的用户口碑，2018年获得多个顶级风投跟投。原告VIP陪练平台曾荣获“中国教育产业准独角兽TOP30”“2018年度十大中国创客”“2018年度中国创客50强”等荣誉称号。被告未来橙公司成立于2016年11月，建立快陪练KUAIPEILIAN.COM平台，从事与原告相同的经营活动。被告KUAIPEILIAN.COM在百某及手机UC搜索引擎中使用原告网站名称“VIP陪练”作为推广关键字进行广告推广。原告认为，其VIP陪练PEILIAN.COM平台具有较高知名度，被告作为后来者以原告网站名称为广告推广关键字，可造成混淆，会掠夺本属于原告的网络流量和商业机会，侵害原告合法权益，构成不正当竞争行为。被告未来橙公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1.原告主张保护的“VIP陪练”缺乏显著性，属于有限表达，且不具有一定的影响力；2.根据原告证据，搜索VIP陪练后出现的结果中，双方网站有明确区别的LOGO以及版式设计，两者不会发生混淆；3.被告不存在不正当竞争行为，原告亦未证明其损失及损失大小。经审理查明：一、原告的基本信息及经营情况原告成立于2014年12月15日，注册资本5,500,000元，经营范围包括从事网络信息、计算机科技专业领域内的技术开发、技术咨询、技术服务，经营性互联网文化信息服务，文化艺术交流活动策划等。备案名称为VIP陪练、域名为peilian.com的网站由原告主办。2018年11月8日，在百某搜索框内输入“VIP陪练”的关键字，搜索结果第一条显示为“VIP陪练-1对1在线乐器陪练真正的互联网乐器品牌”的链接，并显示该链接地址为www.peilian.com。进入该网站，显示的网站网页标签为“VIP陪练官网”，页面左上角有“图+VIP陪练+PEILIAN.COM”字样，页面中央为“10月12日起炫动卡通爱奇艺全网首播每周五17：00播出天才小琴童”的字样及相关宣传图片，以及“免费领取50分钟1对1体验课程”等字样。网页底部介绍“VIP陪练隶属于上海妙克信息科技有限公司，公司成立于2014年……专注于解决5-16岁青少年的练琴问题……”。落款签字日期显示有2018年9月26日的《节目播映权许可使用合同书》由原告(甲方1)、案外人上海妃悦文化传播有限公司(甲2)、上海炫动传播有限公司(乙方)签订，约定甲方将《天才小琴童》节目的电视播映权授予乙方，由乙方通过上海广播电视台下属炫动卡通卫视频道使用节目的播映权，首播日为2018年10月12日，节目播出时间为每周五17：00-18：00。此前，原告与案外人上海妃悦文化传播有限公司已另行签订《综艺节目第一季节目制作服务合同》，约定该节目由原告投资，上海妃悦文化传播有限公司策划、拍摄等内容。《天才小琴童》节目在爱奇艺网站实际播出，在该网站播出界面，显示有爱奇艺、炫动卡通卫视字样，在“天才小琴童”节目名称上方，有“图+VIP陪练+PEILIAN.COM”标记。2019年8月查看该节目在爱奇艺网站的播放情况，显示5期的节目热度分别为89、64、103、72、178。上海东方广播有限公司(甲方)与原告(乙方)签订《项目合作之合同书》,约定就乙方品牌“VIP陪练”2018年在上海广播电视台所属广播频率及媒体平台等进行项目合作，合同有效期自2018年9月1日至2018年11月30日，涉及四个FM频率，项目名称为“中国声音大会”。原告微博内展示有关“2018中国声音大会”的宣传信息，其中包含“上海人民广播电台”“图+VIP陪练+PEILIAN.COM”“2018.9.28-9.29”等字样。原告与案外人上海畅遐文化传播有限公司就微信公众平台投放网络广告事宜，签订《2017年微信公众平台广告投放合同》；原告与案外人蔚蓝云创(上海)数字科技有限公司就“2018年VIP陪练在腾讯的推广”事宜签订《2018年腾讯合作推广补充协议》。2018年9月17日，原告与案外人北京云锐国际文化传媒有限公司签订《腾讯社交广告平台服务合同》，合同服务期限自2018年9月17日至12月31日；此外还与该公司就VIP陪练品牌宣传推广事宜签订《2018网络广告委托发布合同》；与该公司签订《广告推广服务框架合同》，约定的广告推广平台包括今日头条、优酷、网易有道、UC浏览器等，期限2018年2月27日至12月31日。2016年至2018年，原告与案外人百某在线网络技术(北京)有限公司上海软件技术分公司签订多份百某推广服务协议。根据约定，原告可通过自行确定提交关键词推广其产品。2017年原告与案外人景某(上海)网络科技有限公司就于广点通平台推广事宜签订推广服务合同。原告还与案外人江苏大网时代信息技术有限公司就在相关平台推广事宜，签订《2017年VIP陪练广点通推广服务合同》、《2018年VIP陪练知乎推广服务合同》及相关补充协议。此外，2017年，原告与案外人广东快友世纪广告有限公司就信息推广事宜签订《信息推广服务框架合同》；与案外人泰邑广告(上海)有限公司签订《媒体平台推广合作补充协议》，约定有效期自2018年6月25日至12月31日；2018年3月2日与案外人上海创彩广告有限公司签订《今日头条客户端软件推广合同》及相关补充协议。原告与案外人驰众广告有限公司签订《广告发布合作合同书》，就VIP陪练在框架电梯传统平面媒体框架1.0、LCD四屏联动-A1/A2媒体平台发布广告，期间自2018年10月6日至11月4日，发布城市为一线城市。2017年6月20日，网易网站刊载《VIP陪练：开创互联网+钢琴陪练，随时随地一键陪练》。2018年2月5日，newtop100.com网站刊载《VIP陪练10万美元最后一搏，击中3万学生痛点起死回生，获腾讯等数亿投资，一个草根创业者的求活秘诀》。2018年3月29日，新民周刊刊载《用互联网改变音乐教育VIP陪练温暖3000万琴童》；该周刊2018年第12期刊载《互联网+又出现象级产品陪练VIP改变音乐教育》。2018年9月11日，上海热线网站报道《在佛系家长看来钢琴就是一个最科学的玩具》一文，提及VIP陪练；9月19日，该网站报道《VIP陪练再升级，推出音乐星球和智能识谱功能》。2018年9月5日，南方网报道《单日营收破1300万，VIP陪练成首个千万级日营收在线音乐教育平台》；2018年9月20日《中国教育产业准独角兽入围名单出炉，VIP陪练入围TOP30》。2018年9月21日，中国财经时报网报道《葛佳麒：音乐教育市场被低估，瞄准用户痛点是制胜秘诀》一文，提及VIP陪练。2018年9月30日，东方网报道《VIP陪练携手2018中国声音大会探索5G时代行业发展新契机》。2018年10月15日，光明网报道《VIP陪练的成长之路：不做乐器演奏机器人》；该网站2018年10月24日报道《葛佳麒：VIP陪练陪你讲述最好的时代》；2018年10月29日报道《VIP陪练引领乐器陪练行业，奏响在线教育新乐章》。2018年10月24日，中国日报中文网报道《VIP陪练闪耀三屏联展，塑造教育荣光》。2018年11月1日，中国青年网报道《VIP陪练登陆纳斯达克大屏三屏联展献礼祖国》，其中提及“登陆纽约纳斯达克大屏、路透社大屏、北京中关村大屏”；该网站2018年11月5日报道《高屋建瓴，做钢琴陪练行业弄潮儿》，介绍VIP陪练平台；2018年11月12日，该网报道《栉风沐雨，VIP陪练铁三角共创在线钢琴陪练行业新传说》。2018年11月5日，新浪网刊载《在线音乐教育平台VIP陪练完成1.5亿美元C轮融资》；11月6日，该网站报道《VIP陪练入围中国在线教育最具品牌价值TOP20强》。2018年11月22日，中国新闻网安徽报道《VIP陪练携手2018中国声音大会探索5G时代行业发展新契机》。此外，2016年4月8日，douban.com网站有关于“VIP陪练，线上真人陪你练！”的内容；2018年3月15日，chinadaily.com.cn网站亦有对VIP陪练的相关报道。原告VIP陪练获得创业黑马主办的2018年中国教育产业准独角兽TOP30称号、2018创新增长效果营销生态盛典新锐营销奖、上海人民广播电台第十三届神广杯年度新锐品牌、2018中国在线教育最具品牌价值TOP20、腾讯网2018年度品牌影响力教育集团、2019教育产业影响力企业TOP50、爱分析·2019中国教育科技创新企业50强等称号。原告的“VIP陪练”微信公证号认证于2017年2月。VIP陪练APP的IOS版本于2016年11月上传，至2019年2月下载量为1,011,652次；安卓版本于2016年12月上传，下载量累计达713,326次。原告peilian.com网站2018年4月至2019年2月的浏览页面用户数累计3,199,178、浏览页面总次数51,768,979。原告展示其后台数据，主张截止2019年2月28日有关注册用户数有“799149条记录”，有关销售统计中2018年的总付费金额超过4.7亿、2019年至目前超过4.5亿元。但被告认为无法确认上述数据的真实性。二、与原告所主张的被告不正当竞争行为有关的事实2018年11月8日，原告委托代理人徐秀芳至上海市新虹桥公证处申请证据保全公证。同日，在公证员张志明、公证处工作人员周庆菁的监督下，徐秀芳使用该公证处计算机及网络接入互联网(已经过清洁性检查)，在浏览器中输入并进入www.baidu.com网站，在该网站搜索“VIP陪练”，显示的链接的第一条为“VIP陪练-1对1在线乐器陪练，真正的互联网乐器品牌官网”，地址为www.peilian.com；链接第二条为“练琴效率更高真人视频1对1钢琴陪练”，地址为www.peilian.com；链接第三条为“VIP陪练解决回课难随时随地练琴乐器陪练”，地址为www.peilian.com；链接第四条为“钢琴陪练真人在线1对1钢琴陪练”，对该网站简介“快陪练钢琴陪练专注为4-16岁孩童提供在线钢琴陪练让琴童真正爱上练琴”，地址为www.kuaipeilian.com；点击“钢琴陪练真人在线1对1钢琴陪练”，进入www.kuaipeilian.com网站，显示的网站网页标签为“快陪练—专业钢琴陪练教育平台”，页面左上角有“图+快陪练+KUAIPEILIAN”字样，页面有“带孩子体验全球领先的钢琴联系方式立即领取50分钟体验课程”等字样。网页底部有“北京未来橙网络科技有限公司字样”。上海市新虹桥公证处据此出具(2018)沪新虹桥证经字第493号公证书。2019年5月9日，原告委托代理人孔银屏至上海市新虹桥公证处申请证据保全公证。同日，在公证员吴刚、公证处工作人员周庆菁的监督下，孔银屏使用该公证处手机(已经过清洁性检查)，安装UC浏览器后，在该浏览器中输入、搜索“VIP陪练”，显示的结果中，第一条链接为“VIP陪练上海一对一辅导，让孩子爱上练琴”，地址为mobile.peilian.com；第二条链接为“汽车陪练-58同城中老年人和女司机的福利！”；浏览第三条及之后的链接，直至“vip陪练快陪练专业钢琴陪练教育平台”，地址为www.kuaipeilian.com。点击该“vip陪练快陪练专业钢琴陪练教育平台”链接，页面内容为“vip陪练周围很多朋友问我VIP好还是快陪练好，但是从第三方钢琴老师的角度，不仅要授之以鱼更要授之以渔……”，该网站内还有“快陪练-陪孩子快乐练琴”“免费领取50分钟一对一在线体验课”等内容。上海市新虹桥公证处据此出具(2019)沪新虹桥证经字第1069号公证书。原告为该公证支付3,020元。被告成立于2016年11月10日，注册资本2,500,000元，经营范围包括技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务，计算机系统服务，教育咨询等。www.kuaipeilian.com网站系其主办。三、本院调取证据的情况2019年9月20日，案外人广州市动景计算机科技有限公司出具情况说明，载明：UC浏览器系其公司旗下产品，该浏览器内置搜索为神马搜索；经查询，被告未来橙公司未将“VIP陪练”设置为关键词进行推广，涉案公证书中展现的在UC浏览器中出现的快陪练链接并非广告，而是搜索引擎基于内容相关性程度展现的自然搜索结果。2019年10月14日，案外人北京百某网讯科技有限公司(以下简称百某公司)出具函件，载明：被告未来橙公司委托案外人北京梦创时代科技有限公司(以下简称梦创公司)至百某公司进行推广，梦创公司自2018年10月25日对关键词“VIP陪练”进行新增关键词设置，于2019年2月13日将该关键词下线，该关键词共被点击26次；百某搜索推广关键词由推广主体自行设置和添加。另，原告主张就本案支出律师费30,000元，并提供相应发票。以上事实，由原告提交的ICP备案打印件、(2018)沪新虹桥证经字第494号公证书、合同、截图打印件、付款回单、媒体报道打印件、(2018)沪新虹桥证经字第493号公证书、(2019)沪新虹桥证经字第1069号公证书、律师费及公证费发票、获奖打印件、原告的“VIP陪练”微信公证号截屏、原告后台截屏打印件、原告APP及网站数据统计截屏打印件等，以及百某公司、动景公司的回函、审理中当事人的陈述予以证实。结合诉、辩双方的陈述，本案争议焦点为：一、被告是否实施了不正当竞争行为；二、本案的民事责任如何承担。本院认为：《中华人民共和国反不正当竞争法》(以下简称《反不正当竞争法》)上的经营者，一般指具有相同或类似经营内容，直接或间接存在市场竞争关系，从事商品生产、经营或者提供服务的自然人、法人或非法人组织。本案中，原告与被告均从事在线钢琴陪练的经营，两者在乐器陪练的经营内容上存在竞争关系，故本案可以适用《反不正当竞争法》。《反不正当竞争法》规定，经营者在生产经营活动中，应当遵循诚信的原则，遵守法律和商业道德。原告主张被告将原告具有一定影响的网站名称“VIP陪练”作为搜索关键词，从而用户在搜索“VIP陪练”时，结果出现被告网站链接，造成混淆及抢夺原告客户和交易机会。对此，本院认为，原告在其peilian.com网站及在2016年至2018年期间的广告宣传，均涉及对“VIP陪练”字样的使用，从而乐器在线陪练行业中，原告存在将其与“VIP陪练”建立一定联系的行动；根据当事人的确认，双方所从事的在线乐器陪练行业仅原告、被告等少量行业从业者，属于行业市场参与者较为单一的行业，也即市场竞争者数量有限，被告自述其为行业的主要参与者之一，应知原告的经营情况，包括原告将其与“VIP陪练”建立一定联系的活动状况；被告在使用百某搜索对其自身进行宣传推广时，2018年10月25日至2019年2月13日期间，将“VIP陪练”设置为搜索关键词，从而用户在搜索“VIP陪练”关键词时所出现的链接中包含被告的网站链接，从原告公证取证的搜索结果看，第一条、第二条链接均为原告网站链接，第四条链接为被告网站链接，该链接名称及所指向的网站中并无“VIP”“陪练”的组合词汇用以表明行业服务标准、品质等内容，反映该链接出现于该搜索结果中并非基于内容相关性程度展现的自然结果，故该搜索结果呈现的方式，不正当的增加被告网站的展示机会，进而可增加原本拟选择原告服务的用户，转而选择被告的服务的可能性，减少原告的交易机会。综上，被告在知晓原告的经营活动涉及对“VIP陪练”字样的使用后，不合理的将“VIP陪练”设置为其百某搜索的关键词，不当增加其交易机会、减少原告交易机会，违反诚实信用原则及商业道德，构成对原告的不正当竞争行为。原告主张被告使用原告有一定影响的网站名称“VIP陪练”，造成市场混淆，本院认为，“VIP陪练”由“VIP”加“陪练”构成，其中“陪练”表明的是行业性质、行业服务内容，“VIP”一般与服务品质相关联，两者的结合并无明显的显著性，作为网站名称是否取得《反不正当竞争法》所要求的影响力，较之臆造词汇，证据要求更高。原告虽提交其对“VIP陪练”进行宣传推广的证据，但尚不足以证明“VIP陪练”作为网站名称取得了《反不正当竞争法》所要求的影响力。此外，从被诉不正当竞争行为同时展现原、被告网站链接、被告链接上无“VIP陪练”字样等表现形式看，也不足以造成市场混淆。综上，对原告的该主张，本院不予支持。被告实施了不正当竞争行为，应承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。审理中，原告撤回被告停止不正当竞争行为的诉讼请求，此系原告自行处分其民事权利和诉讼权利，本院予以准许。关于赔偿金额，因原告没有提交证据证明其因被诉不正当竞争行为所受到的实际损失金额或被告因实施涉案不正当竞争行为的实际获利金额，故本院依据本案的具体案情，综合考虑双方的市场地位、不正当竞争的具体实施方式及后果、影响范围、主观过错程度等因素，综合酌定。关于本案的合理费用，原告主张为本案支出公证费3,020元，但该费用系针对(2019)沪新虹桥证经字第1069号公证书所指的事实，而该公证书所证明事实并非本案所认定被告实施的不正当竞争行为所依据的事实，故对于原告针对该笔费用的主张，本院不予支持。原告就本案主张律师费30,000元，本院综合考虑律师收费标准、原告代理人在本案中的工作量、案件的难易程度等因素，酌情支持。原告主张被告在其KUAIPEILIAN.COM主页及《新民晚报》上声明消除不良影响，本院认为，消除影响的责任承担方式应当存在有关行为实际造成市场混淆等不良影响，因本案原告未提交证据对此予以证明，故对原告该主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第二款，《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第十七条第一款、第三款规定，判决如下：一、被告北京未来橙网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海妙克信息科技有限公司经济损失及合理费用25,000元；二、驳回原告上海妙克信息科技有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,795元，由原告上海妙克信息科技有限公司负担2,140元，被告北京未来橙网络科技有限公司负担2,655元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。审 判 长  徐芳芳审 判 员  张 呈人民陪审员  吴奎丽二〇二〇年三月十六日书 记 员  席璟怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失；……以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。二、《中华人民共和国反不正当竞争法》（2017年修订）第二条经营者在生产经营活动中，应当遵循自愿、平等、公平、诚信的原则，遵守法律和商业道德。本法所称的不正当竞争行为，是指经营者在生产经营活动中，违反本法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。本法所称的经营者，是指从事商品生产、经营或者提供服务（以下所称商品包括服务）的自然人、法人和非法人组织。第十七条经营者违反本法规定，给他人造成损害的，应当依法承担民事责任。……因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额，按照其因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以计算的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。……