辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽14民终258号上诉人（原审原告）：吴岩，男，1971年1月15日出生，汉族，无业，现住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：侯伟、谭硕，系辽宁朗元律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘立新，女，1966年6月17日出生，汉族，无业，现住葫芦岛市连山区。上诉人（原审被告）：程立伟，男，1971年1月3日出生，汉族，无业，现住葫芦岛市连山区。二上诉人共同委托诉讼代理人：张鑫磊，辽宁开智律师事务所律师。上诉人吴岩因与上诉人刘立新、程立伟借款合同纠纷一案，不服连山区人民法院（2019）辽1402民初2086号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人吴岩及其委托诉讼代理人侯伟、谭硕，上诉人刘立新、程立伟及其共同委托诉讼代理人张鑫磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。吴岩上诉请求：撤销一审判决中的第二项，依法改判程立伟对100000元借款承担连带还款责任，并由刘立新、程立伟承担一审、二审诉讼费用。事实及理由：一审判决认定事实错误。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定，“债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”根据规定，债权人可以选择起诉对象来行使诉权。“可以”代表可以选择一个或者选择几个保证人行使权力。法条所赋予的权利是行使“选择权”，而不是“放弃权”。上诉人在庭审中明确表示要求被上诉人程立伟对全部借款10万元承担连带保证责任，其意思表示已非常清楚。至于其是否起诉另一保证人不在本案的审理范围之内，一审法院认定上诉人放弃该部分保证份额错误。本案未对担保方式进行约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条，被上诉人程立伟应对全部债务承担连带责任。刘立新、程立伟辩称：程立伟不同意承担保证责任，一审证据不能证实民间借贷真实发生，其借条上的“保”字也不能证明程立伟系连带保证责任人，上诉人吴岩的上诉没有事实依据，同时一审证据证明有两名人员在“保”字后面签字，其中笔录中明确上诉人吴岩放弃另一人的相关责任，其要求程立伟承担全部责任没有法律依据。刘立新的答辩意见同其上诉意见。刘立新、程立伟上诉请求：依法撤销一审判决，改判二上诉人不承担民事责任；并由吴岩承担本案一、二审诉讼费用。事实及理由：一、一审中，被上诉人吴岩并没有提供转账凭证、收条等证据证明向借款人程立明(已故)、刘立新真实交付借款本金，借贷行为实际发生，没有尽到相关的举证责任。上诉人刘立新与出借人吴岩并不相识，没有出具过相关借条，没有收到过相关借款，恳请法院依法审查，本案是否涉及到虚假诉讼。因本案另一当事人程立明(已故)系因债务繁多而自杀身亡，家属也因程立明相关债务缠身，无法进行正常生活，二上诉人并没有亲身经历相关借款行为。恳请法院依法审查借款的真实性。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条，具有下列情形之一，可以视为具备《中华人民共和国合同法》第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：(一)以现金支付的，自借款人收到借款时；(二)以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；(三)以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；(四)出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；(五)出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款、第十九条规定，人民法院审理民间借贷法律关系案件时，应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向、以及借贷双方的关系经济状况等事实，综合判断是否属于虚假民事诉讼。出借人起诉依据的事实和理由明显不符合常理，出借人不能提交债权凭证，恳请法院依法审查是不是涉及虚假诉讼。二、虽然经过鉴定(刘立新的指纹、程立伟的笔记和指纹)系其本人形成，但是二人并没有相关借款和担保的相关意思表示。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条，他人在借据、收据、欠条等债权凭证或者借款合同上签字或者盖章，但未表明其保证人身份或者承担保证责任，或者通过其他事实不能推定其为保证人，出借人请求其承担保证责任的，人民法院不予支持。在一审中，被上诉人提供的证据中，仅表述为“保”，并不能依法认定上诉人程立伟的保证身份和保证责任的承担方式。吴岩辩称：借款事实存在，从借条上可以看到今程立明从吴岩借款10万元整，借款日期是2018年1月9日，已经清晰表明程立明于2018年1月9日从吴岩处借到10万元现金，虽然没有转账记录，但是吴岩是以现金方式现场交于程立明，从借款人程立明、刘立新签字手印的真实性可以表明借款事实的存在。保证人处程立伟、赵合义均有签字手印，程立伟的签字手印经过一审鉴定也已经确认为其本人所为，具有保证人的身份，根据担保法解释22条，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。担保法第21条当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应该对全部债务承担责任，程立伟、刘立新均为完全民事行为能力人，对其签字手印的行为均应承担相应的法律责任，故刘立新应该承担对借款的还款义务，程立伟应该承担相应的保证责任。吴岩向一审法院的诉讼请求：判令刘立新立即偿还吴岩借款本金100000元，程立伟承担连带保证责任，并由刘立新承担本案诉讼费用。一审法院审理查明，2018年1月9日，程立明（已故）、刘立新向吴岩借款100000元，程立伟及赵合义提供担保。同日，程立明出具借条一张，载明：“今程立明从吴岩借款壹拾万元整，借款日2018年1月9日。210719196412300419借款人：程立明刘立新保（证人）：程立伟赵合义。”借款人及保人均在签名处捺印。在法庭审理过程中，刘立新、程立伟提出对借条上二人的签名及指印进行司法鉴定，经葫芦岛市中级人民法院技术处选定辽宁德恒司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：2018.1.9《借条》中保处“程立伟”的签名是程立伟本人书写，指印是程立伟右手食指所留。2018.1.9《借条》中借款人处“刘立新”的签名不是刘立新书写，指印是刘立新右手食指所留。另查明，刘立新与程立明原系夫妻关系，二人于2003年9月22日离婚。程立明与程立伟系兄弟关系，程立明于2019年3月10日去世。在庭审过程中，吴岩明确表示放弃赵合义保证责任。一审法院认为，刘立新与程立明为吴岩出具的借条及程立伟为借款担保均系真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，合法有效。刘立新借款后经吴岩催要不予偿还、程立伟拒绝承担连带还款责任系违约行为，据此，吴岩要求刘立新偿还借款100000元、程立伟承担连带还款责任的诉讼请求，应予支持。本案保证人系程立伟、赵合义二人，吴岩放弃赵合义的保证责任，因两位保证人没有约定保证份额，应视为各承担一半，故程立伟应对借款的一半即50000元承担连带还款责任。刘立新、程立伟“不认识吴岩、也没签过字，不承担还款责任”的辩解意见，因经鉴定借条上“刘立新”的指印系刘立新右手食指所留、“程立伟”的签名是程立伟本人书写指印是程立伟右手食指所留，故该辩解意见不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十条的规定，判决：一、刘立新于本判决生效后十日内偿还吴岩借款100000元。二、程立伟对上述款项的一半即50000元承担连带还款责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费1150元，由刘立新承担。二审期间，双方均未提交新证据。二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，一审法院依法委托对案涉借条中借款人刘立新及担保人程立伟的签名及所按手印进行过司法鉴定，鉴定结果为：借条上“刘立新”的指印系刘立新右手食指所留、“程立伟”的签名是程立伟本人书写，指印是程立伟右手食指所留。二审中，虽刘立新、程立伟仍对该借条的真实性不予认可，但并未提供足以推翻该司法鉴定结论的新证据，故对借条的真实性予以确认，对刘立新、程立伟不承担还款义务和担保责任的上诉请求不予支持。关于吴岩要求程立伟承担连带保证责任即对本金100000元的全部借款承担保证责任的上诉请求问题。《中华人民共和国担保法》第十二条规定：同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。本案中，借款借条的“保”字后有程立伟、赵合义两人的签字，但并未约定保证份额，故两人对该借款全部数额均应承担连带保证责任。一审中，债权人吴岩虽然明确放弃对赵合义的保证责任，但不能据此减轻担任人程立伟的担保责任。一审判决程立伟仅对借款金额的一半即50000元承担连带还款责任应属适用法律错误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持葫芦岛市连山区人民法院（2019）辽1402民初2086号民事判决第一项及诉讼费承担部分；二、撤销葫芦岛市连山区人民法院（2019）辽1402民初2086号民事判决第二项；三、程立伟对刘立新偿还吴岩借款100000元承担连带还款责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1150元，由上诉人程立伟、刘立新承担。本判决为终审判决。审判长  张国军审判员  宋冬梅审判员  刘 伟二〇二〇年三月二十六日法官助理郑佳木书记员张潇