江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0722民初177号原告（并案被告）：江苏汇祥食品有限公司，住所地东海县李埝林场，统一社会信用代码91320722683546669J。法定代表人：徐国庆，总经理。委托诉讼代理人：钱涛，江苏连政律师事务所律师。被告（并案原告）：王庆华，男，1961年11月10日生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：杲先亮，江苏永信律师事务所律师。原告江苏汇祥食品有限公司诉被告王庆华劳动争议纠纷一案与并案原告王庆华诉并案被告江苏汇祥食品有限公司一案，本院于2020年1月3日、2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭对两案进行了并案审理。原告江苏汇祥食品有限公司法定代表人徐国庆及其委托诉讼代理人钱涛，被告王庆华及其委托诉讼代理人杲先亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏汇祥食品有限公司向本院提出诉讼请求：1.撤销东海县劳动人事争议仲裁委员会东某1仲案字[2019]第246号裁决书，驳回被告的仲裁请求；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：东海县劳动人事争议仲裁委员会作出的东某1仲案字[2019]第246号裁决书缺乏事实和法律依据。原告认为，1.裁决原告支付被告人民币191351.2元错误；2.被告的月平均工资为2413.5元，裁决原告支付被告一次性伤残就业补助金30600元及停工留薪期按12个月计算缺乏事实和法律依据；3.被告伤残情况不构成六级伤残，申请重新鉴定。请求法院依法支持原告诉讼请求。庭审中，原告新增理由，被告系锅炉工，为特殊工种，法定退休年龄为55周岁，2018年6月6日被告受伤时已超过法定退休年龄，被告无权要求用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。被告王庆华辩称，1.原告没有按法律规定为被告缴纳社会保险，被告的工伤待遇应当由原告承担；2.被告月平均工资2413.5元低于连云港市统筹地区职工工资的60%，应当按60%计算；3.原告没有在法定期限内提出复核鉴定，已丧失重新鉴定的条件；4.虽被告为锅炉工，但该退休年龄规定的适用条件应当为被告主动提出退休申请。并案原告王庆华向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告陆级工伤一次性伤残补助金48000元（原告月工资3000元×16个月）、一次性医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元；2.判令被告自2019年6月起按月支付原告陆级工伤的伤残津贴1800元（原告月工资3000元×60%）；3.判令被告支付原告停工留薪期工资9000元（自2018年6月至2018年9月，原告月工资3000元×3个月）；4.判令被告支付原告医药费20789.6元（包括青岛解放军四零一医院住院18946.50元、复查295.90元、李埝卫生院打消炎针1547.20元）；5.判令被告支付原告住院期间的护理费2960元、伙食补助费1170元（30元/天×39天）、交通住宿费3592元；6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：并案原告王庆华系并案被告江苏汇祥食品有限公司职工，从事锅炉工工作。2018年6月6日8时20分许，王庆华在工作期间被三角带绞伤左手，被单位送往东海县利民医院救治，后转入中国人民解放军第四零一医院治疗，先后两次住院，至2018年12月6日好转出院。出院后，王庆华遵循医嘱多次前往第四零一医院复查，因手部发炎多次在卫生院打针治疗。2018年10月22日，东海县人力资源和社会保障局认定王庆华所受伤属于工伤。2019年6月14日，连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定王庆华伤残情况为陆级。后王庆华申请劳动仲裁，2019年12月17日，东海县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，认定双方劳动关系停工留薪期满为解除劳动合同的节点，即2019年6月，从而认定王庆华距法定退休年龄不足三年，导致王庆华的一次性工伤医疗补助金计算为160000×40%×90%=57600元，一次性伤残就业补助金计算为85000×40%×90%=30600元。事实上，双方在仲裁时均认可双方的劳动关系于2018年9月解除，王庆华的年龄距法定退休年龄满三不足四年，一次性工伤医疗补助金应当为160000×60%×90%=86400元，一次性伤残就业补助金计算为85000×60%×90%=45900元.综上，王庆华对东某1仲案字[2019]第246号仲裁裁决不服，请法院依法支持原告诉求。并案被告江苏汇祥食品有限公司提交书面答辩称，1.并案被告已经支付王庆华在东海县利民医院的医疗费47192.81元、护理费、住院伙食补助费及2018年8月29日前于青岛中国人民解放军第四零一医院的医疗费71061.9元、复查费1006元，王庆华主张医疗费20789.6元属于重复主张，护理费2960元和住院伙食补助费计算天数和标准过高，且应减去利民医院的相关费用；2.王庆华在2018年6月6日受伤前的月平均工资为2413.5元，王庆华主张3000元，与事实不符，一次性伤残补助金及停工留薪期工资也应当按照月工资2413.5元计算；3.王庆华的六级工伤一次性医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元及2019年6月起按月伤残津贴1800元缺乏事实和法律依据；4.双方解除劳动合同的时间应当为王庆华治愈出院的次日，即2018年12月7日。本案原告江苏汇祥食品有限公司围绕诉讼请求依法提交了东某1仲案字[2019]第246号仲裁裁决书、江苏汇祥食品有限公司营业执照、协议书、东海利民医院医疗费发票、中国人民解放军医疗住院收费票据、王庆华2017年6月至2018年5月工资单、用工协议等证据，本案被告王庆华依法提交了东某2社工认字[2018]220号认定工伤决定书、东海利民医院出入院记录、中国人民解放军第四零一医院住院病历、住院证、收费票据、费用清单、卫生院收费票据、交通费用相关票据等证据，以上证据，客观真实，且与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。本案原告江苏汇祥食品有限公司还提交了用工协议一份，证明王庆华为锅炉工，属于特殊工种；王庆华在四零一医院第二次出院的病历一份，证明双方解除劳动合同的时间及王庆华的停工留薪期结束时间均为2018年12月7日。本案被告王庆华还提交了连劳鉴初字[2019]1044号鉴定结论通知书一份，原告对该鉴定提出异议，当庭要求重新鉴定；协议书及仲裁庭庭审笔录各一份，证明双方于2018年9月7日解除劳动合同；交通住宿费发票，本案原告认为其应当乘坐一般公共交通前往医院且发票有连号。经审理查明，本案被告王庆华系本案原告江苏汇祥食品有限公司职工，从事锅炉工工作。2018年6月6日8时20分许，王庆华在单位工作期间，在排除机器故障时不慎被三角带绞伤左手，后被单位送往东海利民医院住院医治，住院11天，共花费47192.81元，江苏汇祥食品有限公司已支付。2018年6月18日，王庆华转入中国人民解放军第四零一医院住院治疗，住院18天，2018年7月6日出院，共花费71061.90元，江苏汇祥食品有限公司已支付。2018年10月22日，王庆华所受伤害经东海县人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年11月28日至2018年12月6日，王庆华再次至中国人民解放军第四零一医院住院治疗，花费18946.50元。2018年9月12日至2019年5月30日，因受伤处发炎，王庆华多次在李埝卫生院打消炎针共花费1547.2元。2019年6月14日,连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定王庆华伤残等级为陆级。王庆受伤前的平均工资为2413.5元。另查明，2018年10月22日，王庆华向东海县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令江苏汇祥食品有限公司支付其一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元、自2019年6月起按月支付申请人伤残津贴1800元、停工留薪期工资36000元、医药费20789.60元、护理费3480元、住院伙食补助费1170元、交通住宿费3592元、劳动能力鉴定费200元及补缴2009年7月至2019年7月的社会保险费。东海县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月17日作出了东某1仲案字[2019]第246号仲裁裁决书，裁定江苏汇祥食品有限公司在工伤陆级的标准内支付王庆华一次性伤残补助金46329.6元、一次性工伤医疗补助金57600元、一次性伤残就业补助金30600元、停工留薪工资28962元、医疗费20789.6元、护理费2960元、住院伙食补助费1110元、交通食宿费3000元、，共计191351.2元。本案原、被告均不服仲裁裁决，诉至法院。本院认为，1.在仲裁裁决过程中，王庆华及江苏汇祥食品有限公司均认可双方劳动关系始于2009年7月。在本院庭审过程中，本案原告主张王庆华自2010年7月起在其处工作，但未提供任何证据予以证实，故仲裁裁决书认定本案原、被告劳动关系成立于2009年7月合理，本院予以认可。2.庭审中，本案原告主张王庆华为锅炉工，系特殊工种，法定退休年龄为55周岁，2018年6月6日受伤时已超过法定退休年龄，无权要求用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一款第二项规定，全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休：……（二）从事井下、高空、高温特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满五十五周岁、女年满四十五周岁，连续工龄满十年的。本院认为，该条款的适用应当为劳动者连续工龄满10年，并经劳动者申请及人社部门审核认定，本案中，虽王庆华为锅炉工，系特殊工种，但其并未申请提前退休，本案原告亦未提供相关证据予以证实，本院不予认可。3.《工伤保险条例》（国务院令586号）第三十三条第一、二款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，享受工伤医疗待遇。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。在停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除或者终止劳动关系。法律、法规另有规定的除外。本院认为，停工留薪期是职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期间，王庆华于2018年6月6日受伤，2019年6月14日被鉴定为工伤陆级伤残，仲裁裁决酌定王庆华的停工留薪期为十二个月，停工留薪期工资为28962（12个月×2413.5元）合理，本院予以认可。4.庭审中，本案原告江苏汇祥食品有限公司主张双方劳动关系于2018年12月7日签订协议书后解除，但该协议书中并未写明解除劳动关系条款。王庆华主张双方劳动关系自2018年9月解除，但未提供相关证据予以证明。本案中，王庆华停工留薪期满后，即2019年6月，并未回本案原告处工作，本案原告亦未要求王庆华回去工作，仲裁裁决认定双方劳动关系自2019年6月解除合理，本院予以认可。5.《工伤保险条例》（国务院令586号）第三十六条第一款第一项规定，职工因工致残被鉴定为五、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月本人工资。第六十四第二款规定，……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。第二十八条规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距离法定退休年龄……不足3年的，按照全额40%支付。《江苏省人力资源社会保障厅江苏省财政厅关于同意连云港市调整2017年工伤保险定期待遇方案的批复》第四条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，仍按《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的基准标准下浮10%执行。本案中，原告未为被告缴纳工伤保险，原告应当按照上述相关规定承担工伤保险赔偿责任。王庆华所受事故伤害于2018年10月22日经东海县人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年6月14日，经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定为陆级伤残，王庆华受伤前的月平均工资为2413.5元，低于连云港市平均工资，且双方劳动关系解除时间为2019年6月，距法定退休年龄不足三年，仲裁裁决认定本案原告支付王庆华一次性伤残补助金46329.6元（4826×60%×16个月）、一次性工伤医疗补助金57600元（160000元×40%×90%）、一次性伤残就业补助金30600元（85000元×40%×90%）符合法律规定，本院予以认可。6.关于王庆华主张的伤残津贴的处理。《工伤保险条例》（国务院令586号）第三十六条第一款第二项规定，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。本案中，王庆华与江苏汇祥食品有限公司劳动关系已解除，未保留与用人单位的劳动关系，本院不予支持。7.关于王庆华主张医疗费20789.6元的处理，王庆华于2018年11月28至2018年12月6日在中国人民解放军第四零一医院第二次住院治疗，花费医疗费18946.5元及复查费295.9元。2018年9月12日至2019年月5月30日，王庆华因手部发炎在李埝卫生院注射治疗，共花费1547.2元。本院认为，上述费用为王庆华所受工伤的后续必要治疗费用，本院予以支持。上述费用共计20789.6元。8.关于王庆华主张护理费2960元、伙食补助费1170元（30天×39天）及交通住宿费3592元的处理。被告受伤后共住院37天，仲裁裁决酌定本案原告给付王庆华护理费2960元（80元×37天）、住院伙食补助费1110元（30元×37天）合理合法，本院予以认可。被告在庭审中提交了交通费发票共计3736元，但其不能证明上述票据均为被告受伤期间所花费的交通费用，考虑到王庆华多次前往青岛治疗，仲裁裁决酌定本案原告给付王庆华交通费3000元，本院予以认可。9.本案原告在庭审中提交劳动能力复查鉴定申请书，要求对本案被告的伤残等级重新鉴定，《工伤保险条例》（国务院令586号）第二十六条规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。第二十八条规定，自劳动能力鉴定结论作出之日起一年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。本案中，江苏汇祥食品有限公司在收到该鉴定结论15日内未向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，现申请劳动能力复查鉴定亦不符合第二十八条“自劳动能力鉴定结论作出之日起一年后”的规定，故本院对江苏汇祥食品有限公司申请劳动能力复查鉴定不予支持。综上，本院依照《工伤保险条例》（国务院令586号）第二十六条、第二十八条、第三十三条第一款及第二款、第三十六条第一款、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条、第二十八条、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一款第二项、《江苏省人力资源社会保障厅江苏省财政厅关于同意连云港市调整2017年工伤保险定期待遇方案的批复》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告江苏汇祥食品有限公司的诉讼请求；二、原告江苏汇祥食品有限公司于本判决生效后二十日内支付被告王庆华一次性伤残补助金46329.6元、一次性工伤医疗补助金57600元、一次性伤残就业补助金30600元、停工留薪期工资28962元、医疗费20789.6、护理费2960元、伙食补助费1110元、交通费3000元，合计191351.2元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告江苏汇祥食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按双方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，账号：10×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员 马广超二〇二〇年三月二十三日法官助理 万绪文书 记 员 谢敏芝法律条文及上诉须知附录一、法律条文《工伤保险条例》（国务院令586号）第二十六条申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。第二十八条自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。……。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。在停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除或者终止劳动关系。法律、法规另有规定的除外。第二十七条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金基准标准的调整，由省社会保险行政部门会同省财政部门报省人民政府批准确定。第二十八条工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付;不足4年的，按照全额的60%支付;不足3年的，按照全额的40%支付;不足2年的，按照全额的20%支付;不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。五至十级工伤职工领取一次性工伤医疗补助金的具体办法由统筹地区经办机构制定。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休：……（二）从事井下、高空、高温特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满五十五周岁、女年满四十五周岁，连续工龄满十年的。……《省人力资源社会保障厅省财政厅关于同意连云港市2017年工伤保险定期待遇调整方案的批复》第四条一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，仍按《江苏省实施办法》规定的基准标准下浮10%执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。