江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终86号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泗阳支公司，住所地宿迁市泗阳县。 负责人：彭彬，经理。 被上诉人（原审原告）：汪荣华，女，1951年11月12日生，汉族，住南通市崇川区。 原审被告：**，男，1992年4月16日生，汉族，住宿迁市泗阳县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司泗阳支公司（以下简称泗阳人保公司）因与被上诉人汪荣华、原审被告**机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院（2019）苏0602民初1633号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人泗阳人保公司上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判泗阳人保公司暂不承担残疾赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费合计130830元，并同意待伤者内固定取出两个月后再行鉴定。理由如下：汪荣华因交通事故致左某腿受伤并伴左踝关节受伤，鉴定时内固定在位，严重影响鉴定结果的公正性。鉴定意见不能作为本案的定案依据。一审法院按照鉴定意见作出的判决有误。 被上诉人汪荣华未答辩。 原审被告**未答辩。 汪荣华向一审法院起诉请求：判决原审被告赔偿损失261178.44元，诉讼费用由原审被告负担。 一审法院查明事实如下：2018年7月25日10时05分左右，**驾驶苏Ｎ×××××小型面包车途经南通市洪江路海端路口由东向西行驶时，所驾车右侧与由东向南行驶的汪荣华所驾南通市区438310电动自行车左前部碰撞，发生道路交通事故，致汪荣华及电动车乘坐人周奕霏受伤，衣物损坏，两车损坏。交警部门的责任认定结果：**、汪荣华承担事故的同等责任，周奕霏无责任。苏Ｎ×××××小型面包车在泗阳人保公司处投保交强险和商业险100万，含不计免赔险，事故发生在保险期间。 2018年7月25日，汪荣华被送至南通大学附属医院住院治疗，入院诊断为多发性损伤，左侧三踝骨折伴踝关节半脱位，左侧部分肋骨骨折，左某腿皮肤软组织挫伤，于2018年8月6日行手术，2018年9月4日出院。2019年5月13日，南通市第二人民医院司法鉴定所对汪荣华进行法医临床检验，并于2019年5月22日出具通二院司鉴所[2019]临鉴字第116号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、汪荣华因交通事故致多发伤，其左侧三踝骨折伴踝关节半脱位、左某腿皮肤软组织挫伤伴坏死，遗有左踝关节功能丧失75%以上，构成九级残疾。2、宜予汪荣华伤后误工期180日，护理期90日（其中二人护理42日，其余一人护理），营养期90日。 汪荣华主张201496.08元，泗阳人保公司对医药费发票真实性无异议，但认为应该扣除15%的非医保用药。汪荣华主张营养费900元、院伙食补助费738元、护理费8400元，两原审被告无异议。残疾赔偿金汪荣华主张122720元，泗阳人保公司认为应该待内固定取出后再行鉴定，或者同意按照十级伤残标准进行赔偿。精神损害抚慰金汪荣华主张10000元，泗阳人保公司认可3000元。交通费汪荣华主张800元，泗阳人保公司认为按照每天10元的标准计算住院期间的费用。财产损失汪荣华主张2000元，泗阳人保公司认可800元。鉴定费汪荣华主张2110元，泗阳人保公司抗辩称不属于保险公司赔偿范围。 事故发生后，泗阳人保公司垫付10000元，**垫付14200元。 一审法院认为，关于赔偿责任问题。交警部门作出的**、汪荣华承担事故的同等责任，周奕霏无责任的事故认定，双方均无异议，法院依法予以确认。法院认定对于汪荣华的损失，由**承担60%的赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，泗阳人保公司应先在交强险赔偿限额内对汪荣华的损失承担赔偿责任；超出交强险赔偿限额的损失，由泗阳人保公司根据保险合同约定及责任比例在商业三者险限额内予以赔偿。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定汪荣华的损失如下：1、医药费。依据汪荣华提交的医药费发票，剔除伙食费1122.5元，法院认定医疗费200373.58元。泗阳人保公司主张扣除15%的非医保用药，但未能提供证据证明有医保替代性药物，且医院所用药物均是根据患者伤情开具，不在投保人、受害人的可控范围之内，故对该意见法院不予采纳。2、营养费、住院伙食补助费、护理费。双方一致确认，法院依法予以照准。3、残疾赔偿金。汪荣华2018年9月4日出院，2019年5月13日鉴定，鉴定时，声明不再进行二次手术，结合年龄，法院认为属于其在原发性损伤及与之确有关联性的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定，鉴定时机成熟，法院对于通二院司鉴所[2019]临鉴字第116号司法鉴定意见书的鉴定意见，依法予以采纳。对于残疾赔偿金122720元（47200元/年×13年×0.2），依法予以照准。4、精神损害抚慰金。汪荣华因交通事故构成伤残，不仅身体受到痛苦，其精神也受到一定损害，法院酌定精神损害抚慰金为6000元（已考虑责任因素）。5、交通费。考虑伤情、治疗以及检查、鉴定的地点、时间、次数，酌情支持交通费用600元。6、财产损失。汪荣华未提交任何发票予以证明，但考虑到交通事故中车辆确有损失，法院认定财产损失为600元。7.鉴定费2110元，系辅助诉讼费用，计入诉讼费用一并计算。综上，汪荣华因本起交通事故造成的损失如下：医药费200373.58元、营养费900元、住院伙食补助费738元、护理费8400元、残疾赔偿金122720元、精神损害抚慰金6000元（已考虑责任因素）、交通费600元、财产损失600元，上述损失合计340331.58元。对于上述损失，由泗阳人保公司在交强险范围内赔偿120600元（已包含精神损害抚慰金6000元），在商业险范围内赔偿131838.95元[(340331.58-120600)×60%]，合计赔偿252438.95元，扣除其已垫付的10000元，其还需赔偿汪荣华242438.95元。**垫付的14200元，汪荣华应予以返还，此款可由泗阳人保公司代为给付。综上，泗阳人保公司共需赔偿汪荣华228238.95元，给付**14200元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司泗阳支公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿汪荣华人民币228238.95元（中国农业银行南通分行××）。二、中国人民财产保险股份有限公司泗阳支公司于判决生效之日起十日内一次性给付**人民币14200元（中国农业银行宿迁市泗阳县泗水支行××）三、驳回汪荣华的其他诉讼请求。案件受理费人民币1706元、鉴定费人民币2110元，合计人民币3816元。由汪荣华负担案件受理费人民币216元，鉴定费人民币844元；由中国人民财产保险股份有限公司泗阳支公司负担案件受理费人民币1490元，鉴定费人民币1266元。上述受理费、鉴定费汪荣华已预交，由中国人民财产保险股份有限公司泗阳支公司于本判决生效之日起十日内一次性汇入汪荣华上述账户。 二审中，当事人未提供新证据。 经审理查明，一审查明事实正确，本院予以确认。 本院认为，《人体损伤致残程度分级》规定的鉴定时机为：应在原发损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床效果稳定后进行鉴定。汪荣华于2018年9月4日出院，2019年5月6日方委托鉴定，符合鉴定时机的规定。内固定是否取出，属于当事人对身体权的处分，泗阳人保公司无权干涉。泗阳人保公司上诉称须待内固定取出后才能鉴定，缺乏法律依据，本院不予采纳。 据此，泗阳人保公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1706元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司泗阳支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  季建波 审判员  罗 勇 审判员  杨 盛 二〇二〇年三月二十七日 书记员  施惠惠