广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终166号 上诉人（原审原告）：梁开现，男，1962年1月1日出生，汉族，住广西藤县。 被上诉人（原审被告）：广西藤县国星陶瓷有限责任公司，住所地广西藤县藤州镇工业集中区。统一社会信用代码：91450422MA5KB4LK24。 法定代表人：林荣开，该公司总经理。 委托诉讼代理人：肖文雄，男，该公司行政经理。 被上诉人（原审第三人）：吴艺华，男，1976年7月4日出生，汉族，住广西藤县。 上诉人梁开现因与被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司、被上诉人吴艺华追索劳动报酬纠纷一案，不服广西壮族自治区藤县人民法院（2019）桂0422民初2309号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人梁开现上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判两被上诉人连带给付上诉人2019年4月、5月工资共计7542元；3.改判两被上诉人连带给付上诉人延长工作时间的加班工资24264.18元；4.改判两被上诉人连带给付上诉人经济补偿金16204.26元；5.改判两被上诉人连带赔偿上诉人因申请劳动仲裁以及起诉导致的误工费、交通费1280.28元；6.本案全部诉讼费用由两被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决认定上诉人与被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司之间不存在劳动关系属认定事实错误。上诉人工作的地点是在被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司的厂内车间，上班时间是在被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司规定的生产时间，与其他车间的上班时间一致。上诉人入职时是在被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司的行政办公室由被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司的工作人员办理入职。虽然两被上诉人签订了承包合同，但是吴艺华没有用工资质，吴艺华在此类似车间的管理人员，代管代发工资，被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司是实际用工主体。二、一审判决认定吴艺华与上诉人口头约定工资为3200元/月是错误的。上诉人的工资是计件工资，平均每月工资是5400元，在上诉人提交的工资发放银行流水可以证实该事实，相反两被上诉人没有提供事实依据。三、一审判决认定吴艺华与上诉人之间建立的是劳务关系属于认定事实错误。吴艺华安排上诉人的工作地点是被上诉人的车间，其工作地点、时间都是根据被上诉人的管理规范实施，生产的工具机械都属于被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司。上诉人已经形成了固定的上班时间、工作岗位和工资发放，是一种稳定的用工关系，属于劳动关系。四、上诉人维权申请劳动仲裁，向法院起诉存在支出交通费的事实，根据开庭的天数存在误工的事实，因此上诉人的实际损失应当得到支持。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法查明事实并改判。 被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司辩称，上诉人认为广西藤县国星陶瓷有限责任公司欠其工资7542元，但上诉人所说的工资其实包含基本工资和加班工资，且这两项工资应由吴艺华支付，与广西藤县国星陶瓷有限责任公司无关。据广西藤县国星陶瓷有限责任公司所知，上诉人以各种借口不签收这两项收入，并想方设法制造证据如电话录音等想取得更多的收入。上诉人提出的所谓延长加班费，据广西藤县国星陶瓷有限责任公司所知，根本不存在所谓延长加班。上诉人在上班期间，吴艺华为了照顾他，让他多挣工资，在做好本职工作时，兼做一级砖打包工作，这个工作也在工作时间内，按计件方式结算。上诉人提出的经济补偿金及所谓交通费、误工费等也毫无根据，现在整个经济环境低迷，陶瓷行业也不例外，吴艺华作为广西藤县国星陶瓷有限责任公司的老板今年以来连续亏损经营，其对上诉人在其承包的车间工作给予很好的照顾，从来不用打卡上下班，给予了较好的待遇和照顾，上诉人应该感恩。综上，请求二审法院维持一审判决。 被上诉人吴艺华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，应予维持。上诉人的上诉请求没有事实依据，其中7542元工资是包括基本工资和加班工资，工作时间为上两天休息一天，并没有超出法律规定的每月规定的工作时间，所以并不需要支付上诉人加班工资，由于是上诉人自己辞工，故也不需要向上诉人支付经济补偿金。 梁开现向一审法院起诉请求：1.判决广西藤县国星陶瓷有限责任公司支付给梁开现2019年4月、5月份工资共7542元；2.判决广西藤县国星陶瓷有限责任公司支付给梁开现加班工资24264.18元；3.判决广西藤县国星陶瓷有限责任公司支付给梁开现经济补偿金16204.26元；4.判决广西藤县国星陶瓷有限责任公司赔偿梁开现因申请劳动仲裁以及起诉导致的误工费、交通费1280.28元，一审诉讼过程中梁开现请求吴艺华与广西藤县国星陶瓷有限责任公司一起承担责任。 一审法院查明的事实：2016年10月17日，梁开现到广西藤县国星陶瓷有限责任公司的打包线车间工作，该车间由吴艺华以个人名义承包，双方签订了承包合同，吴艺华没有进行工商登记，也没有挂靠任何公司。梁开现的工作是由吴艺华安排和管理，工资也是由吴艺华发放。吴艺华与梁开现口头约定，工资3200元/月，每天上班12小时，上两天休息一天。梁开现还在空闲时间兼做一级砖打包工作，该工作是在上班的12小时内做，工资按计件方式结算。2019年4月吴艺华经与员工商量后，决定将每日工作12小时，上两天班休息一天的工时制度改为每天工作8小时。梁开现遂向吴艺华提出辞职，让吴艺华找人来顶替其岗位。2019年5月11日，吴艺华的儿子找人来顶替了梁开现的岗位。吴艺华尚欠7542元工资未发放给梁开现。藤县劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月10日裁决广西藤县国星陶瓷有限责任公司一次性支付给梁开现工资7542元、加班工资13036.74元。2019年10月8日梁开现向一审法院起诉，提出前述诉请。 一审法院认为，梁开现工作的打包线车间，是吴艺华以个人名义从广西藤县国星陶瓷有限责任公司处承包，梁开现的工作是由吴艺华安排和管理，工资由吴艺华发放，梁开现与吴艺华之间形成劳务关系。双方没有签订劳动合同，梁开现并不接受广西藤县国星陶瓷有限责任公司的管理、指挥和监督，广西藤县国星陶瓷有限责任公司亦不向梁开现支付工资报酬，双方不存在劳动关系。因此，梁开现基于劳动关系存在为前提请求支付延时加班工资和经济赔偿金，一审法院不予支持。鉴于广西藤县国星陶瓷有限责任公司和吴艺华均请求维持藤县劳动人事争议仲裁委员会的裁决，即广西藤县国星陶瓷有限责任公司一次性支付给梁开现工资7542元、加班工资13036.74元，一审法院予以支持。由于梁开现与吴艺华之间是劳务关系，故梁开现工资和加班工资，应由吴艺华支付，由广西藤县国星陶瓷有限责任公司承担连带责任。梁开现请求赔偿其因申请仲裁及起诉产生的误工费、交通费1280.28元，缺乏法律依据，一审法院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条的规定，判决：一、吴艺华支付给梁开现工资7542元、加班工资13036.74元；二、广西藤县国星陶瓷有限责任公司对上述款项承担连带责任；三、驳回梁开现的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由吴艺华负担。 上诉人梁开现、被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司、吴艺华在二审期间均没有提交新证据。 一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院另查明，根据梧州市人力资源和社会保障局《关于调整全市最低工资标准的通知》（梧人社字[2018]6号）规定：自治区人民政府《关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发[2018]6号）公布了广西壮族自治区最低工资标准及适用地区。梧州市为一类地区，月最低工资标准为1680元，小时最低工资标准为16元；苍梧县、岑溪市、藤县、蒙山县为三类地区，月最低工资标准为1300元，小时最低工资标准为12.5元，调整后的最低工资标准从2018年2月1日起执行。 本院认为，综合上诉人梁开现与被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司、吴艺华的诉辩意见，本案的争议焦点为：1.上诉人梁开现与被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司之间是否存在劳动关系；2.上诉人梁开现请求被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司、吴艺华连带给付2019年4月和5月工资共7542元、延时加班工资24264.18元、经济补偿金16204.26元、误工费和交通费1280.28元是否应当得到支持。 关于上诉人梁开现与被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司之间是否存在劳动关系的问题。吴艺华以个人名义承包了广西藤县国星陶瓷有限责任公司的打包线车间，双方签订了承包合同。上诉人梁开现到被上诉人吴艺华承包的打包线车间工作，上诉人梁开现的工作是由被上诉人吴艺华安排和管理，工资也是由被上诉人吴艺华发放，上诉人梁开现与被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司之间没有签订劳动合同，上诉人梁开现没有接受被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司的工作安排、管理和监督，上诉人梁开现也未从被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司处领取劳动报酬，因此，一审法院认定上诉人梁开现是由被上诉人吴艺华个人所雇请，上诉人梁开现与被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司之间不存在劳动关系，并无不当，本院予以确认。上诉人梁开现上诉主张其与被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司之间存在劳动关系与本案查明的事实不符，本院不予采纳。 关于上诉人梁开现请求被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司、吴艺华连带给付拖欠的工资、延时加班工资、经济补偿金、误工费及交通费是否应当得到支持的问题。2019年4月，上诉人梁开现因与被上诉人吴艺华就工作时间的改变问题协商不成，上诉人梁开现遂离开打包线车间，但被上诉人吴艺华并未及时向上诉人梁开现支付完上诉人梁开现应得的报酬，现上诉人梁开现请求支付2019年4月和5月工资合计7542元，被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司、吴艺华对此无异议，且一审法院判决被上诉人吴艺华应向上诉人梁开现支付拖欠工资7542元，被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司负连带责任后，被上诉人吴艺华、广西藤县国星陶瓷有限责任公司对一审法院的该项判决并未提起上诉，故本院予以维持。关于延时加班工资的问题。根据上诉人梁开现与被上诉人吴艺华关于“工资3200元/月，每天上班12小时，上两天休息一天”之约定，上诉人吴艺华每周工作60小时，存在超出法定工作时间的情况，但上诉人梁开现与被上诉人吴艺华双方约定的月薪3200元明确包含每月的加班时间工资，经核算，上诉人梁开现每小时的工资为13.33元[3200元÷（60小时×4周）]，没有低于当地广西藤县自2018年2月1起才执行的小时最低工资标准12.5元，而上诉人梁开现也未能提供证据证明其实际加班时间超过约定的加班时间，故现上诉人梁开现要求额外支付加班工资，缺乏理据，不应得到支持。而在“每天上班12小时，上两天休息一天”的约定工作时间之外，被上诉人吴艺华基于上诉人梁开现家庭特殊原因而允许其兼职，该兼职是以计件形式发放工资，已在当月计算及发放，上诉人梁开现也未就该部分工作主张加班费。因此，上诉人梁开现在本案中关于加班工资的诉讼请求，缺乏理据。但是，一审法院判决被上诉人吴艺华应向上诉人梁开现支付延时加班工资13036.74元，被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司负连带责任后，被上诉人吴艺华、广西藤县国星陶瓷有限责任公司对一审法院的该项判决并未提起上诉，视为被上诉人吴艺华、广西藤县国星陶瓷有限责任公司对一审判决该项判决的服判，故对一审法院的该项判决，本院予以维持。至于上诉人梁开现主张以其每月收入的银行流水计算月平均收入5401.42元作为计算延时加班工资标准的问题，因上诉人梁开现每月收入的银行流水包含了其每月正常工作时的工资、兼职计件工资及其他项目，故上诉人梁开现主张以月平均工资5401.42元作为计算延时加班工资标准，缺乏理据，本院不予采纳。关于经济补偿金、误工费及交通费的问题。本案中，上诉人梁开现是由被上诉人吴艺华个人所雇请，上诉人梁开现与被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司之间不存在劳动关系，且上诉人梁开现是因未能与被上诉人吴艺华有效协商工作时间问题而主动离职的，故上诉人梁开现请求被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司、吴艺华支付经济补偿金、误工费和交通费，缺乏事实及法律依据，一审法院对上诉人梁开现的上述诉讼请求不予支持并无不当，本院予以维持。虽然上诉人梁开现与被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司之间不存在劳动关系，但被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司将其车间发包给不具备用工主体的个人吴艺华承包，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”之规定，因此，对于被上诉人吴艺华应向上诉人梁开现承担的各项给付款项责任，一审法院判决被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司承担连带责任并无不当，被上诉人广西藤县国星陶瓷有限责任公司对此也未提起上诉，故本院予以维持。 综上所述，梁开现的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人梁开现已预交），由上诉人梁开现负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 朱卓慧 审 判 员 李庆春 审 判 员 莫 芮 二〇二〇年三月二十六日 法官助理 郭 琪 书 记 员 钟海婷 附：本判决适用的法律依据 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。