河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终1708号上诉人（原审原告）：杨利娟，女，1967年10月18日生，汉族，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：刘斌，河南光法（洛阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹小波，男，1975年10月12日生，汉族，住河南省济源市。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司济源市中心支公司，住所地：济源市玉泉办事处济水大街东段556号。负责人：孙剑，该公司经理。上诉人杨利娟因与被上诉人曹小波、中国人寿财产保险股份有限公司济源市中心支公司（以下简称人寿财险济源支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省伊川县人民法院（2019）豫0329民初4412号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。杨利娟的上诉请求：1.改判上述被上诉人赔偿杨利娟误工费、护理费共计：30462.08元(不服金额18294.18元)；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定的误工费、护理费的标准错误。杨利娟本次交通事故经伊川县中医院诊断为：1.头外伤合并脑震荡2.右侧额面部皮肤挫裂伤3.右侧膝关节皮肤撕脱伤4.右侧髌韧带损伤5.胸部闭合伤6.多发软组织损伤7.右侧多发肋骨骨折8.右侧胸腔积液9.右侧膝关节退行性变10.右上侧切牙1度松动11.右侧膝关节积液。1.依照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193-2014）,右侧髌韧带损伤的误工期为60-120天、护理期为60-90天(10.4四肢大关节韧带损伤);多发肋骨骨折的误工期为60-120天、护理期为30-60天（7.2.2多跟肋骨骨折）。结合伊川县中医院出院医嘱意见：1、出院后继续治疗、用药2、创伤愈合前患肢勿负重3、按要求、分阶段来院指导各阶段功能训练。上诉人虽治疗37天后出院，但部分伤仍未痊愈，仍需休息、治疗。故原审法院仅以住院时间37天计算误工费、护理费，与上诉人事实情况和国家标准均不相符。2.杨利娟本次交通事故发生于2019年，应当适用2018年河南省城镇非私营单位就业人员分行业年平均工资标准：农林牧渔行业44314/年（误工费）、居民服务业45677年（护理费），分别计算上诉人误工费与护理费。而原审法院却依据2017年度行业标准计算上诉人的误工费护理费。综上,请求二审法院查明事实,维护杨利娟的上诉请求。曹小波辩称，不同意杨利娟请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费；服从一审判决；起诉费应该由杨利娟和人寿财险济源支公司承担。人寿财险济源支公司辩称，一、一审判决认定的上诉人护理费数额过高。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。上诉人未提供由治疗机构出具的可以明确误工时间的书面证明，因此一审判决按照实际住院期间计算并无不妥。根据第二十一条规定：护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。上诉人没有提供相关医嘱证明需要两名护理人员，因此护理费应按照一人计算，并且医嘱中没有明确护理期限，所以法院将误工费和护理费按照住院期间来计算依法有据，合情合理。一审判决认定的上诉人误工费和护理费的损失标准是由法院根据相关标准计算，答辩人认可。二、外购药无特别医嘱，答辩人不予认可。上诉人一审中提交2019年8月27日在人人好大药房购药小票一张，主张医药费480元，该药物缺乏特别医嘱证明，无法确定是否用于上诉人本人使用，因此答辩人对该部分医药费不予认可。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。杨利娟向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿杨利娟医疗费、住院伙食补助费、营养费共计64129.28元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院审理查明：2019年7月11日5时7分左右，曹小波驾驶豫Ｕ×××××号中型箱式货车在伊川县××通道××段沿道路由南向北行驶，因观察不周、措施不当，追尾撞于同向行驶在前的杨利娟丈夫张明杰驾驶的豫Ｃ×××××号正三轮摩托车尾部，造成两车及摩托车上的西瓜损坏，张明杰与杨利娟受伤。事发后，杨利娟被送往伊川县中医院救治。经诊断为：1.头外伤合并脑震荡；2.右侧额面部皮肤挫裂伤；3.右侧膝关节皮肤撕脱伤；4.右侧髌韧带损伤；5.胸部闭合伤；6.多发软组织损伤；7.右侧多发肋骨骨折等。杨利娟于2019年8月17日出院，共住院治疗37天，住院期间2人陪护。支付治疗费30117.2元。伊川县公安局交通警察大队于2019年7月22日出具道路交通事故认定书，认定曹小波负此次交通事故全部责任。另查明：肇事车辆豫Ｕ×××××号中型箱式货车在被告人寿财险济源支公司投保有交强险和保额500000元商业三责险且不计免赔，事故发生在保险期间内。本案杨利娟同意将肇事车辆在人寿财险济源支公司的交强险下医疗费优先赔偿本次交通事故另一受害人张明杰。一审法院认为,公民的生命健康权受法律保护,侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用。曹小波驾驶豫Ｕ×××××号机动车，操作不当，发生交通事故，致杨利娟受伤，且负事故全部责任，伊川县公安局交通警察大队在勘查现场后作出的事故认定事实清楚、证据充分，予以采信。曹小波对杨利娟因交通事故所造成的人身损害应承担赔偿责任。因肇事豫Ｕ×××××号机动车在人寿财险济源支公司投保有交通事故责任强制险和商业三责险，则首先应由人寿财险济源支公司在交强险限额内进行赔偿，不足部分在商业三责险限额内承担赔偿责任。杨利娟在本次事故中的损失有：1.医疗费30117.2元；2.住院伙食补助费1850元（50元/天×37天）；3.营养费740元（20元/天×37天）；4.误工费4155.1元（112.3元/天×37天）5.护理费8012.72元（108.28元/天×37天×2人）6.交通费740元（20元/天×37天），共计45615.02元，由人寿财险济源支公司在交强险内赔偿12907.82元，在商业三责险内赔偿32707.02元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定,判决:一、中国人寿财产保险股份有限公司济源市中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿杨利娟各项损失45615.02元。二、驳回杨利娟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费620元，由曹小波承担。本案二审期间，当事人未提交新证据。本院除与一审查明事实一致外，另查明：《伊川县中医院出院证（出院记录单）》出院医嘱：1.继续治疗、用药；2.一周时来院复查；3.一个月后复查MRI，必要时手术治疗；4.创伤愈合前患肢勿负重；5.按要求、分阶段（每1个月）来院指导各阶段功能训练。《伊川县中医院陪护证明书》载明：陪护贰人，共37天。本院认为，综合杨利娟提交的出院证等病历资料，可以看出杨利娟出院时并未治愈，仍需要复查、功能训练等治疗，且医嘱“创伤愈合前患肢勿负重”，说明其出院后仍然不能正常进行劳动，尚存在误工事实，故本院参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193-2014）等相关规定，酌定杨利娟的误工期为90日，一审法院仅计算了住院期间的误工费，本院予以纠正。关于护理期，参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193-2014）等相关规定，酌定为60日，住院期间按照医院陪护证明，认定为2人陪护，出院后1人陪护。本案一审法庭辩论终结于2019年12月，故杨利娟的误工费应参照河南省2018年度农、林、牧、渔行业平均工资44314元/年，计算为10926.74元（44314元/年÷365天*90天）；护理费应参照河南省2018年度居民服务业和其他服务业行业平均工资45677元/年，计算为12138.82元（45677元/年÷365天*37天*2人+45677元/年÷365天*23天*1人）。合计其他损失，杨利娟的人身损害损失共计56512.76元，由人寿财险济源支公司在其交强险、商业三责险内承担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省伊川县人民法院（2019）豫0329民初4412号民事判决第二项；二、变更河南省伊川县人民法院（2019）豫0329民初4412号民事判决第一项为“中国人寿财产保险股份有限公司济源市中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿杨利娟各项损失56512.76元；”三、驳回杨利娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费维持；二审案件受理费200元，由被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司济源市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  蔡美丽审判员  王 睿二〇二〇年三月二十五日法官助理石昕书记员张利