江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏12民终3442号上诉人（原审被告）：郑玉军，男，1975年2月16日生，汉族，住江苏省连云港市灌云县。委托诉讼代理人：吴兆阳（特别授权），江苏江豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈婷，江苏江豪律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：常州缘萱装饰设计有限公司，住所地江苏省常州市新北区新桥镇红河路65号-905室。法定代表人：董李瑞，该公司董事。委托诉讼代理人：邱影（特别授权），北京市盈科（常州）律师事务所律师。上诉人郑玉军因与被上诉人常州缘萱装饰设计有限公司（以下简称缘萱公司）装饰装修合同纠纷一案，不服泰州市海陵区人民法院（2019）苏1202民初2877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案受理后，依法组成合议庭，传票传唤各方当事人于2019年12月30日到庭公开进行调查、询问、质证、辩论和调解。上诉人郑玉军及其委托诉讼代理人吴兆阳，被上诉人缘萱公司的法定代表人董李瑞及其委托诉讼代理人邱影到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人郑玉军上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误.首先，上诉人与被上诉人签订的装修合同中明文约定，工程完工后对相应项目工程款进行支付，经被上诉人验收合格后十个工作日内支付工程余款30000元，验收不合格被上诉人须无条件返工至合格为止。本案中，被上诉人无故中断施工，且在上诉人多次催告之后仍不配合，上诉人为避免延误交付项目所有人泰州市投入使用，只得联系被上诉人的施工人员进场施工并垫付费用，被上诉人对此完全知情。工程完工后，上诉人因施工质量不达标多次要求整改得不到回应，无奈之下为赶工期，只能自行完成装修整改。其次，被上诉人在合同施工过程中违约在先，上诉人为了减少损失不得已才接手工程施工并组织整改，使得项目能够按时交付。一审法院依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十三条规定，将上诉人在被上诉人施工工程的基础上继续进行后续工序施工的行为认定为上诉人已经对被上诉人施工的工程进行了验收并接受。然而该解释的法义为发包方擅自使用施工方独立施工的建设工程，不应当再主张施工方施工所造成的质量问题。本案中，上诉人验收使用的不是被上诉人完全独立施工的工程，而是经过上诉人自行安排施工，并整改之后的项目工程，不符合该解释规定的情形。二、本案工程款应当依法扣除并且酌情减少。即使被上诉人主张上诉人支付全部剩余未付工程款，也应当扣除上诉人已经垫付的工程费用及修复费用，并酌情减少支付工程价款。被上诉人并未完成合同中约定的地面找平与垃圾清运项目，已完成的项目施工质量迖不到设计要求及验收标准，自然没有理由要求相应的价格结算。被上诉人缘萱公司辩称，1、被上诉人已经履行涉案合同项下所有义务，上诉人以涉案工程未完工或质量不符合要求为由拒绝支付合同款项于法无据。2、被上诉人施工结束后上诉人在被上诉人施工基础上进行了后续的设备安装以及其他工程，应视为上诉人对被上诉人的工程进行了验收并予以接收。3、上诉人支付的垃圾清运费并非本案合同项下工程且无相关证据证明该款项用于涉案合同项下工程，因为被上诉人仅仅是部分工程。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。缘萱公司向一审法院起诉请求：被告支付原告装修工程款人民币44300元，并赔偿原告利息损失（自起诉之日起至实际给付之日止，按银行同期贷款利率计算）；2、诉讼费由被告承担。一审法院查明：2019年2月19日，缘萱公司与郑玉军签订装修合同书，约定缘萱公司为郑玉军位于泰州市的工程进行装饰装修，具体施工范围、项目名称包括电工37730元（电线、筒灯、斗胆灯、开关八角盒、软管、人工工资）、木工48000元（吊顶、石膏板、轻钢龙骨、油漆、材料、人工工资）、窗帘盒5600元（木工板、材料、人工工资）、吸音板36800元（材料、人工工资）、隔墙、油漆4500元（材料、人工工资）、消防4000元（材料、人工工资）、消柱子2000元（人工工资）、砌墙14000元（材料、人工工资）、地面找平3000元（材料、人工工资）、垃圾清运4000元（人工工资），合计人民币156000元，该价格为一口价，不做增减；缘萱公司施工所用的所有材料均系通过郑玉军确认符合要求后方可施工，郑玉军如对材料有异议，应在施工前及时提出；郑玉军已付57000元，开工前需支付13000元，吊顶油漆完工经郑玉军认可后郑玉军向缘萱公司支付人民币20000元，电工、木工、油漆工、窗帘盒、吸音板、隔墙、地面找平完工后支付缘萱公司36000元，经郑玉军验收合格后十个工作日内向缘萱公司支付工程余款30000元；缘萱公司工程全部完工后，郑玉军应在15日内组织验收，验收不合格缘萱公司须无条件返工至合格为止；郑玉军未能按期结算工程款的，缘萱公司有权暂停施工，因此造成的损失由缘萱公司承担。合同签订后，缘萱公司进行了施工，郑玉军给付了部分工程款，现缘萱公司向郑玉军主张剩余工程款未果，遂涉讼。一审法院认定本案的争议焦点为：1、缘萱公司是否已完工；2、郑玉军是否应当给付工程款；3、郑玉军已付工程款的数额。关于争议焦点1，缘萱公司陈述其已经完工，郑玉军庭审中进行了两次相互矛盾的表述，先陈述缘萱公司的装修达不到郑玉军标准，故没有付清工程款，后又表述没有完工。但从郑玉军提供的整改通知单、短信及照片可以看出，缘萱公司已经施工结束，郑玉军系认为缘萱公司的施工存在质量问题而要求其进行整改，故应当认定缘萱公司的工程已经完工。关于争议焦点2，从缘萱公司与郑玉军提供的照片及庭审陈述可以看出，在缘萱公司施工结束后，郑玉军已经在缘萱公司施工工程的基础上，进行了后续的设备安装及其他工程，缘萱公司与郑玉军之间的合同对施工工艺、质量标准均未作出约定，郑玉军在缘萱公司施工工程的基础上继续进行后续工序施工的行为应认定郑玉军已经对其施工的工程进行了验收并接收。现缘萱公司主张郑玉军支付全部剩余未付工程款，符合法律规定，该院予以支持。关于争议焦点3，郑玉军主张已付工程款135000元，缘萱公司对其中的111700元没有异议，对其中的代缘萱公司支付地面整平款项4000元、代缘萱公司支付垃圾清运款项1000元及装修整改费用18300元，缘萱公司不予认可，地面整平费用及垃圾清运费用的数额与缘萱公司与郑玉军签订的合同不一致，且郑玉军仅提供了收条，并无其他证据佐证系支付的缘萱公司施工范围内的费用，故对于该两项费用，该院不予确认。对于装修整改费用，装修整改的时间系2019年8月，而郑玉军提供的照片拍摄时间系2019年6月之前，照片显示郑玉军已在缘萱公司的工程基础上进行了地砖的铺设等，说明2019年6月前，郑玉军已接收了缘萱公司施工的工程。现郑玉军未提供证据证明其整改的该部分工程在整改前存在质量问题，仅凭案外人出具的维修改造清单要求缘萱公司承担该费用，依据不足，该院不予支持。故该院认定郑玉军已付工程款人民币111700元。综上，郑玉军应按合同约定支付工程款156000元，扣减其已付工程款111700元，尚需给付缘萱公司人民币44300元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条之规定，判决：被告郑玉军在判决生效之日起十日内给付原告常州缘萱装饰设计有限公司工程款人民币44300元。如被告未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币908元依法减半收取454元，由被告郑玉军负担。本院二审期间被上诉人提供马求章的证明一份，证明上诉人交付给马求章的找平工程与上诉人和被上诉人之间的施工合同无任何关联。上诉人质证认为，对该证据的真实性有异议；该证据属于证人证言，马求章未到庭，其所做证言不能作为定案的依据。一审查明的事实有相关证据及当事人当庭陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。首先，本案中，双方合同约定工程施工期限为12天，自2019年2月20日至3月5日。合同签订后，被上诉人即组织人员施工，后施工完毕。上诉人上诉称被上诉人无故中断施工，然其并未提供相应证据，亦未能提供被上诉人延误工期的证据，故一审认定案涉工程已经完工并无不当。上诉人认为案涉工程存在质量问题，并提供整改通知单予以证明。然双方合同约定在被上诉人工程全部完工后，上诉人应在15日内组织验收，而被上诉人提供的整改通知单并未有出具时间，上诉人亦未能提供其他证据用以证明其在约定期间内向被上诉人提出工程存在质量问题的主张，且上诉人已在案涉工程施工的基础上继续进行了后续的施工。故应当认定上诉人对案涉工程进行了验收并接收，上诉人的该项上诉理由不能成立。关于上诉人主张工程款应当扣除并减少一节，如前述，上诉人并未按约向被上诉人提出相关主张，其所称的自行修复亦未得到被上诉人的确认，故对上诉人的该项主张，本院亦不予采纳。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费908元，由上诉人郑玉军负担。本判决为终审判决。审 判 长 王军强审 判 员 顾连凤审 判 员 潘贻杰二〇二〇年三月四日法官助理 田 扬书 记 员 叶 红