湖南省澧县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0723民初152号 原告：张如香，女，1950年11月21日出生，汉族，湖南省澧县人，住澧县。 委托诉讼代理人：孙际平，澧县翊武法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。 被告：**，男，1980年4月7日出生，汉族，湖南省澧县人，住澧县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地江苏省徐州市新城区昆仑大道8号永嘉新城中心广场B座一楼。 负责人：金轩，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：刘梅，湖南和讯律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 原告张如香与被告**、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司（下称平安财产保险徐州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月13日立案受理后，依法适用简易程序进行了审理。原告张如香的委托诉讼代理人孙际平，被告**、平安财产保险徐州支公司的委托诉讼代理人刘梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张如香向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告赔偿原告各项经济损失163770.9元；2、精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年8月14日16时10分，被告**驾驶湘Ｊ×××××号小型客车沿澧县大坪干渠由西向东行驶至十支半道路交叉路口时，与沿十支半道路由南向北行驶的张如香骑行的电动自行车相碰撞，造成两车受损、原告张如香受伤的道路交通事故。原告受伤后入住澧县人民医院，抢救治疗59天，诊断为：1、左胫骨开放性骨折；2、左腓骨多段骨折；3、多处软组织挫伤；4、右桡骨远端骨折；5、左小腿皮肤裂伤。2019年8月16日，澧县公安局交通警察大队对该事故作出道路交通事故认定书，认定被告**承担事故全部责任，原告张如香无责任。2019年11月14日，原告经常德市澧州司法鉴定所鉴定为10级伤残，伤后全休180日，护理及营养各90日，后期手术取内固定物需6000元。原告为维护其合法权益，向本院提起诉讼。 **辩称：1、对原告所诉本案交通事故发生经过及责任划分无异议；2、事故车辆投有保险，原告的损失应由保险公司赔偿；3、**给原告垫付了医疗费50044元和护理费5600元，共计55644元，在保险公司赔偿后，原告应返还给**。 平安财产保险徐州支公司辩称：1、保险公司对本起交通事故发生经过及责任划分无异议；2、被保险人投保了交强险和商业险，保险公司同意依法承担相应责任；3、被告**存在“顶包驾驶”行为，即**是实际驾驶员，事发时**属于酒驾，事发后案外人胡智以**的名义接受交警调查，**逃避了酒驾的责任，根据保险合同的约定，保险公司在商业险范围内不承担赔偿责任；4、原告部分诉请过高，请法院予以核减，医疗费按20%比例剔除非医保用药部分，护理费按每天122元计算，营养费按每天50元计算，因原告已达到法定退休年龄，误工费应不予支持；5、原告在保险公司不知情的情况下单方委托鉴定机构进行伤残鉴定，鉴定资料未经过保险公司质证，同时鉴定时间距离出险只有3个月，鉴定时间过早，必然影响鉴定结果。保险公司认为鉴定程序违法，申请对原告的伤残等级重新鉴定；6、保险公司不承担诉讼费和鉴定费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对于当事人双方没有争议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1、原告张如香提交的证据6即司法鉴定意见书1份，拟证明原告构成10级伤残，伤后需全休180日，护理期和营养期各90日，需后续手术费6000元的事实。被告**、平安财产保险徐州支公司对该证据提出异议，认为原告在保险公司不知情的情况下单方委托鉴定机构进行伤残鉴定，鉴定资料未经过保险公司质证，同时鉴定时间距离出险只有3个月，鉴定时间过早，必然影响鉴定结果。保险公司认为鉴定程序违法，申请对原告的伤残等级重新鉴定。本院认为，一方当事人自行委托相关鉴定机构进行鉴定，并不违反法律规定。原告张如香提交的证据6系具有相应鉴定资质的司法鉴定机构作出的鉴定意见书，被告**、平安财产保险徐州支公司的异议缺乏法律依据，本院不予采纳。平安财产保险徐州支公司提出重新鉴定申请，但未提出充分理由和相反证据，本院对其重新鉴定申请不予准许，对原告张如香证据6的证明效力予以认定。2、原告的证据9即车辆维修费发票1张，拟证明原告电动自行车受损，支付车辆修理费800元的事实。被告**、平安财产保险徐州支公司对该证据提出异议，认为财产损失应以保险公司定损金额为准。本院认为，原告的证据9系电动自行车维修发票原件，能够证明原告财产损失情况，被告对该证据提出异议且认为财产损失应以保险公司定损金额为准，但未提交相应依据和证据，本院对被告的异议不予采纳，对原告证据9的证明效力予以认定。3、原告的证据11即农村土地承包经营权证复印件1份、村委会出具的证明材料1份，拟证明原告承包经营农村土地、从事农业生产的事实。被告**、平安财产保险徐州支公司认为该证据不能证明原告的误工损失情况，原告已年满69岁，已达到法定退休年龄，不应支持原告的误工损失请求。因被告**、平安财产保险徐州支公司对原告证据11的合法性、真实性无异议，本院认为该证据与案件存在关联，故对该证据的证明效力予以认定。4、平安财产保险徐州支公司提交的证据3即调查报告复印件1份、照片复印件7张、现场监控及调查员询问**的录音光盘1份，拟证明事故发生后**让胡智顶替其驾驶身份，胡智接受交警队询问，其行为已经构成隐匿驾驶身份。原告张如香认为该证据系保险公司自行制作，不具合法性且内容不真实，不能证明待证事实。被告**对该证据有异议，认为自己没有让胡智顶替驾驶员，证据内容不真实，对该证据不予认可。本院认为原告张如香和被告**的异议成立，且该证据与本案其他证据存在冲突，故对该证据的证明效力不予认定。 根据当事人的举证、相互质证、本院认证和庭审查明的情况，本院确认以下案件事实： 2019年8月14日16时10分，被告**驾驶湘Ｊ×××××号小型普通客车沿澧县大坪干渠由西向东行驶至十支半道路交叉路口时，与沿十支半道路由南向北行驶由原告张如香骑行的电动自行车相碰撞，造成两车受损、原告张如香受伤的道路交通事故。2019年8月16日，澧县公安局交通警察大队对该事故作出道路交通事故认定书，认定被告**承担事故全部责任，原告张如香无责任。原告受伤后被送到澧县人民医院，住院治疗59天，诊断为：1、左胫骨开放性骨折；2、左腓骨多段骨折；3、左侧肋骨骨折；4、右桡骨远端骨折；5、右腕三角骨骨折；6、多处皮肤挫伤；7、右小腿皮肤裂伤。2019年11月14日，原告的损伤经常德市澧州司法鉴定所鉴定，鉴定意见结论为：1、构成10级伤残；2、伤后全休180日，护理及营养各90日；3、后期手术取内固定物需6000元。2018年9月30日，被告**为其湘Ｊ×××××号小型普通客车在被告平安财产保险徐州支公司投保了交强险和保险金为1000000元的商业三责险及不及免赔附加险。本案交通事故发生在上述保险合同的保险期间。事故发生后，被告**给原告张如香垫付了医疗费等55644元。 原告为维护其合法权益，向本院提起诉讼。 本院认为，被告**驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第二项之规定，造成本案交通事故，承担事故的全部责任，应对原告张如香的损失承担相应的民事赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。[最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》]第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；二、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。因此，被告平安财产保险徐州支公司应按照法律规定和合同约定，对原告的损失承担民事赔偿责任。 被告**与平安财产保险徐州支公司订立的保险合同约定，保险人不赔偿“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分”。由此，被告平安财产保险徐州支公司主张按照20%的比例，扣减原告张如香医疗费中非医保用药部分费用。因平安财产保险徐州支公司未对原告的医疗费提出具体核定意见，本院对其观点不予采纳。 被告平安财产保险徐州支公司认为原告张如香已达到法定退休年龄，不存在误工损失。本院认为，男性年满60周岁，女性年满55周岁，是国家机关和国家企事业单位普通工作人员一般性退休年龄标准。误工费是因误工减少的收入，应按照受害人的工作情况和收入状况确定。本案中，原告提交证据证实自己承包农村土地、从事农业生产并以种植水稻为主要收入来源的事实。本院认为，年龄较大的农村居民依然从事耕作、养殖以及与农业生产相关的辅助工作的现象比较普遍，不能因当事人年龄较大而一概否定其误工损失。因此，被告平安财产保险徐州支公司仅以年龄作为衡量公民劳动能力及是否赔偿误工费的标准，缺乏法律依据。对于被告平安财产保险徐州支公司的上述观点，本院不予采纳。 张如香因本案交通事故造成的损失，本院审查核定如下： 1、医疗费57724.4元：根据病历、诊断证明、医疗费收据，张如香的医疗费为：住院医疗费49321.2元+门诊医疗费733.2元+辅助器具费1670元+后期治疗费6000元＝57724.4元； 2、住院伙食补助费5900元：张如香实际住院59天，参照湖南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算，住院伙食补助费核定为59天×100元/天＝5900元； 3、营养费7200元：根据医疗机构和鉴定机构的意见，张如香受伤后需加强营养90天，其营养费为90天×80元/天＝7200元； 4、护理费13500元：根据鉴定意见，张如香受伤后需护理90天，按照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，其护理费核定为90天×150元/天＝13500元； 5、误工费22040.38元：根据鉴定意见，原告误工期为180天，其误工费为180天×44693元/年（2019年湖南省农、林、牧、渔业人均收入）÷365天/年＝22040.38元； 6、残疾赔偿金47810.4元：根据鉴定意见，张如香构成10级伤残，丧失劳动能力程度应为10%，其残疾赔偿金为39842元/年（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入）×12年×10%＝47810.4元； 7、精神损害抚慰金5000元：原告张如香在本案交通事故中受伤致残，精神损害严重，考虑到张如香在本案交通事故中无过错等因素，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》相关规定，本院酌定精神损害抚慰金5000元； 8、交通费1500元：张如香主张交通费2000元，本院认为过高，酌定交通费1500元； 9、鉴定费1500元：根据鉴定意见书和鉴定费收据，张如香的鉴定费为1500元。 10、财产损失800元：原告主张电动自行车损失800元，并提供了修理费发票，本院认为原告的主张符合法律规定，予以支持。 综上，张如香因本案交通事故造成的损失为医疗费57724.4元、住院伙食补助费5900元、营养费7200元、护理费13500元、误工费22040.38元、残疾赔偿金47810.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费1500元、财产损失800元，合计162975.18元。 对于原告张如香的损失162975.18元，依据交强险合同的约定，被告平安财产保险徐州支公司在交强险保险合同医疗费赔偿限额项下赔偿医疗费10000元；在伤残赔偿限额项下赔偿原告护理费13500元、误工费22040.38元、残疾赔偿金47810.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费1500元，在财产损失赔偿限额项下赔偿原告财产损失800元，交强险合计赔偿100650.78元；根据商业三者险合同约定，平安财产保险徐州支公司赔偿原告张如香损失60824.4元：162975.18元-100650.78元（交强险赔偿金额）-1500元（鉴定费）﹦60824.4元；二险合计赔偿161475.18元。**赔偿张如香损失1500元（鉴定费）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、张如香因本案交通事故造成的损失162975.18元，由中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿100650.78元，在商业三者险赔偿限额范围内赔偿原告损失60824.4元，二险合计赔偿161475.18元； 二、**赔偿张如香损失1500元，减除**给张如香垫付的医疗费等55644元，张如香应返还**54144元； 三、驳回张如香的其它诉讼请求。 上述款项自本判决生效之日起10日内履行完毕，并将款项汇入中国建设银行股份有限公司澧县澧浦路支行，户名：澧县人民法院执行案款专户，帐号：43×××81-0001。赔偿义务人应在上述履行期间将履行情况发至指定邮箱162×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2500元，减半收取1250元，由**负担。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 员  李远量 二〇二〇年三月三十一日 法官 助理  陈雅云 代理书记员  王辉霞