河南省商丘市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫14行终28号上诉人（原审原告）谢圣霞，女，1966年5月8日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。委托代理人庞亚，河南华豫律师事务所律师。委托代理人胡海良，男，1968年11月10日出生，汉族，住址同上。被上诉人（原审被告）商丘市睢阳区人力资源和社会保障局，住所地商丘市睢阳区张巡路309号。法定代表人刘豫鲁，该局局长。行政机关负责人张正明，该局副局长。委托代理人焦广华，河南方邦律师事务所律师。上诉人谢圣霞因其诉被上诉人商丘市睢阳区人力资源和社会保障局（以下简称睢阳区人社局）行政不作为一案，不服商丘市睢阳区人民法院作出的（2019）豫1403行初23号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年3月19日公开开庭审理了本案。上诉人谢圣霞的委托代理人庞亚、胡海良，被上诉人睢阳区人社局的行政负责人张正明和委托代理人焦广华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，谢圣霞于1986年3月11日被商丘市睢阳区（原商丘县）房管局招为集体制工人，最初档案填写年龄为出生于1967年5月，19岁。此后档案中显示1989年定级审批、普调工资时档案年龄填写为1966年出生，但在1992年转为全民所有制工人时年龄填写为1967年5月出生。2008年原告谢圣霞办理的身份证出生年龄为1966年5月8日。2016年7月28日，商丘市睢阳区监察局作出商睢监审（2016）67号关于给予谢圣霞开除公职处分的决定，决定认定：谢圣霞，女，1966年5月8日出生，汉族，初中文化，1985年7月参加工作，2000年至案发前任睢阳区房管所财物股长、主管会计。谢圣霞因涉嫌犯贪污罪，于2013年4月9日被商丘市公安局睢阳分局刑事拘留，同年4月13日被取保候审。睢阳区人民检察院于2013年10月5日以商睢检刑诉（2013）203号起诉书，指控谢圣霞犯贪污罪，向睢阳区人民法院提起公诉。2013年12月18日，睢阳区人民法院（2013）商睢刑初字第242号刑事判决书，以犯贪污罪判处谢圣霞有期徒刑三年，缓刑三年。对谢圣霞定性及处理决定为：谢圣霞身为机关工作人员，依法被判处有期徒刑三年，缓刑三年。根据《事业单位工作人员处分暂行规定》第二十二条第一款之规定，经睢阳区监察局局长办公会议2016年6月23日研究，并报区政府常务会议2016年7月28日批准，决定给予谢圣霞开除公职处分。本决定自2016年7月28日起生效。2019年4月26日、2019年5月6日谢圣霞两次向睢阳区人社局寄送了《谢圣霞办理养老保险申请书》，睢阳区人社局没有给予答复。原审法院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》相关规定，县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作。睢阳区人社局作为睢阳区人民政府社会保险行政部门，负责睢阳区的社会保险管理工作。根据保险法规定，职工应当参加基本养老保险，基本养老金由统筹养老金和个人账户养老金组成，由用人单位和职工共同交纳基本养老费。本案中，谢圣霞1986年3月在商丘县房地产管理所参加工作，根据档案记载单位及个人缴纳了基本养老金。谢圣霞于2013年12月18日，因犯贪污罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。根据《中共中央组织部、人力资源社会保障部、监察部关于事业单位工作人员和机关工人被采取强制措施和受行政刑事处罚工资待遇处理有关问题的通知》人社部发（2012）69号文规定：“事业单位工作人员（行政机关任命的除外）和机关工人被判处有期徒刑以上刑事处罚，处分决定机关尚未作出开除处分决定的，从人民法院判决生效之日起，取消原工资待遇”。在人民法院判决生效后，谢圣霞的工资待遇已经取消。根据保险法第十二条规定：用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。谢圣霞的工资待遇取消，其基本养老金由单位缴纳部分已经停止，也无证据证实谢圣霞个人对基本养老金予以继续缴纳。根据2004年2月6日中央社会治安综合治理委员会、司法部、公安部、劳动和社会保障部、民政部、财政部、国家税务总局、国家工商行政管理总局《关于进一步做好刑满释放、解除劳教人员促进就业和社会保障工作的意见》综治委4号文中第（十一）规定：“城市（含城镇）户籍的刑事解教人员在服刑、劳教前已参加失业保险或正在领取失业保险金，其刑满释放或解除劳教后，符合条件的，可以按规定享受或恢复失业保险待遇。对被判刑或劳教前已经参加企业职工基本养老保险的刑释解教人员，重新就业的，应按国家有关规定接续养老保险关系，按时足额缴纳养老保险费；达到法定退休年龄的，按规定享受相应的养老保险待遇”。谢圣霞在缓刑考验期间或期满后，均无证据显示重新就业，没有按照国家有关规定接续养老保险关系，也没有按照规定足额缴纳养老保险费。关于谢圣霞退休时间的认定，根据谢圣霞的人事档案，其于1986年3月在商丘县房地产管理所参加工作，最初招工档案记载出生日期为1967年5月，根据劳社部发（1999）8号文《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》的相关规定：“国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁”，“对职工出生时间的认定，实行居民身份证与职工档案相结合的办法。当本人身份证与档案记载的出生时间不一致时，以本人档案最先记载的出生时间为准。”，因此可以认定谢圣霞的法定退休年龄为2017年5月，谢圣霞在行政诉状中对此也认可“2017年达到法定退休年龄”。故谢圣霞及委托代理人认为关于谢圣霞1966年5月出生的观点，不影响睢阳区人社局对谢圣霞退休年龄的认定。谢圣霞认为根据《社会保险法》和人社部文件规定，参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，应该发放基本养老金。谢圣霞虽然被开除公职，基本养老保险是依附于个人人身，被开除公职也不影响其在退休后领取养老保险金。谢圣霞所持观点是根据《社会保险法》第十六条规定，是针对城镇居民个人缴纳基本养老金达到法定退休年龄后领取基本养老金的规定，而谢圣霞被判刑前是国有事业单位职工，是按照职工缴纳的养老金，被判刑后也没有按国家有关规定接续养老保险关系，按时足额缴纳养老保险费，因此谢圣霞要求睢阳区人社局发放基本养老金的条件不充分，不予支持。原审法院遂判决驳回了谢圣霞的诉讼请求。上诉人谢圣霞提起上诉称，1.根据社会保险法第16条的规定，达到法定退休年龄时累计缴费满15年的，按月领取基本养老金。事业单位职工的养老保险也适用社会保险法，故上诉人谢圣霞符合领取养老金的条件。2.上诉人谢圣霞于1986年3月参加工作，1986年国务院下发《关于发布改革劳动制度四个规定的通知》，规定国家机关、事业单位和社会团体的退休养老实行社会保险制度，谢圣霞以合同制工人身份参加了养老保险，单位职工都在机关事业单位缴纳养老保险金，是国家第一批参保人员。行政法赋予了被上诉人睢阳区人社局发放养老金的权利和义务，但本案中被上诉人却不作为，明显违反行政法的立法目的。请求撤销原审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。被上诉人睢阳区人社局答辩称，1.上诉人谢圣霞因判刑被开除公职，其不拥有原单位工作人员身份，按照规定不能办理退休手续，无资格享受退休待遇。2.原审中谢圣霞自己提交的参加工作原始档案记载出生日期为1967年5月，虽然谢圣霞的身份证记载出生日期为1966年5月，依据相关政策规定，上诉人的年龄应当以档案记载为准。同时，上诉人自己在诉状中也自认其是在2017年达到退休年龄，可以证明上诉人的出生日期为1967年5月。上诉人在达到退休年龄之前原单位职工的身份不存在是事实，其无资格按原单位职工办理、享受退休待遇。3.上诉人谢圣霞自2013年因犯罪被处理直至目前，其个人及原工作单位均未缴纳养老保险金，多年脱保，依照政策不能享受、办理退休待遇。原审判决驳回上诉人的诉讼请求正确。请求驳回上诉，维持原审判决。原审各方当事人提供的证据均已随案卷移送本院。二审中，各方当事人均未提供新证据。二审对事实和证据的分析认定与原审相同。本院认为，本案中，上诉人谢圣霞的诉讼请求是请求被上诉人睢阳区人社局按照单位职工身份为其办理养老金手续并补发基本养老金。根据原审查明的事实，上诉人谢圣霞因犯贪污罪于2013年12月18日被判处有期徒刑三年，缓刑三年，后上诉人谢圣霞又于2016年7月28日被开除公职，故上诉人谢圣霞自2016年7月28日起已经不具有其原单位工作人员的身份。上诉人谢圣霞于2019年向被上诉人睢阳区人社局提出申请办理养老退休手续时，其已经丧失了相关单位工作人员的身份。同时，根据本案被上诉人睢阳区人社局提交的《养老保险基金缴纳记录》内容显示，上诉人谢圣霞缴费记录为1993年—2009年，从2009年2月以后，谢圣霞并无相关缴费记录。在上诉人谢圣霞的工资待遇取消后，上诉人也无证据证实其个人对基本养老金予以继续缴纳，也未办理基本养老金续接手续。综上，对于上诉人谢圣霞按照职工身份办理养老退休手续的申请，被上诉人睢阳区人社局不予办理，并无不当。原审判决驳回上诉人谢圣霞的诉讼请求正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人谢圣霞负担。本判决为终审判决。审判长 何 彬审判员 牛 杰审判员 宋 冲二〇二〇年三月二十七日书记员 李金益