浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终286号 上诉人（原审原告）：刘培英，女，1971年1月28日出生，汉族，住重庆市江津区。 被上诉人（原审被告）：杜勇，男，1988年6月29日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：潘晓，宁波市镇海区承信法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：杨月琴，宁波市镇海区承信法律服务所法律工作者。 上诉人刘培英因与被上诉人杜勇健康权纠纷一案，不服宁波市镇海区人民法院（2019）浙0211民初3073号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行审理。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定不公开审理。本案现已审理终结。 刘培英上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案一审、二审诉讼费用均由杜勇负担。事实和理由：刘培英在本起事件中没有任何过错，杜勇应赔偿刘培英的全部损失。 杜勇辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，刘培英的上诉请求缺乏事实和法律依据。刘培英在本起纠纷中存在过错，曾咬了杜勇，多次跑到杜勇单位吵闹，导致纠纷的升级。据此，一审法院判决其承担自身损失20%的责任并无不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 刘培英向一审法院起诉，请求判令：杜勇赔偿刘培英医疗费17850元、住院伙食补助费150元（30元/天×5天）、误工费36000元（9000元/月×4个月），护理费5850元（住院180元/天×5天+出院90元/天×55天），营养费1800元（30元/天×60天），鉴定费700元，交通费2000元，合计64350元。 一审法院认定事实：2016年12月3日22时许，刘培英与杜勇在宁波市镇海区蛟川街道炼化四号门岗门口的刘培英副食店内因消费纠纷发生争执。争吵过程中，杜勇用手将刘培英右手拇指扭伤，刘培英用嘴咬了杜勇手。刘培英受伤后于2016年12月4日入院就诊，查体：右拇指掌指关节内外侧压痛明显，活动受限，拍X片未见明显骨折。完善相关检查，暂予石膏外固定等对称治疗，必要时手术探查，建议复查CT。初步诊断为右拇指扭伤伴侧副韧带损伤。后刘培英到宁波镇海第二医院、宁波市第五医院、宁波市第六医院等处复查和治疗。2019年2月27日，刘培英因“右拇指扭伤致疼痛2年”到宁波市第六医院住院治疗，行“右拇指IP关节内固定，尺侧侧副韧带修复术”，共住院5天。2019年8月7日，宁波天童司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定刘培英于2016年12月3日因故受伤，经多次门诊治疗及住院手术治疗后病情基本稳定，根据病史资料及本中心检验所见，刘培英损伤未达伤残评定标准，其在伤后的一段时间内无法进行正常工作，生活不能完全自理，且损伤恢复需要一定的营养支持，建议刘培英伤后的误工期为120天、护理期为60天、营养期为60天。2017年3月17日，双方在蛟川派出所主持下达成治安调解协议书，约定杜勇前期赔偿刘培英治疗费用1610元，后期治疗费用由双方协商解决，协商不成可以去法院起诉。前期支付的费用当面点清支付。后杜勇支付了刘培英1610元医疗费，杜勇已收到刘培英交付的医疗费票据，不包含在刘培英本案中提供的医疗费票据中。一审法院另查明：刘培英从2018年7月16日至今在镇海区蛟川街道俞范东路811号3号楼对面经营宁波市镇海区城北刘培英副食店。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案杜勇因消费纠纷与刘培英发生争执，并将刘培英右手拇指扭伤，存在明显过错，应承担侵权责任。刘培英与杜勇发生纠纷后不能理性对待，几次到杜勇所在公司叫人，并与杜勇发生激烈争吵，对于纠纷的发生和升级亦存在一定过错，可以减轻杜勇的责任。一审法院根据本案的实际情况，综合考虑双方的过错大小和原因力比例，酌情认定杜勇对刘培英的损失承担80%的赔偿责任。对于刘培英主张的医疗费，杜勇辩称不排除是刘培英之后受伤的可能性，且存在过度医疗。一审法院认为，首先，根据刘培英提供的病历资料，杜勇将刘培英右手拇指扭伤后，刘培英多次的门诊和2019年2月27日的住院手术均是对右手拇指扭伤的治疗，该治疗行为是一持续的过程，杜勇虽对治疗的必要性和合理性提出异议，但未提供证据予以推翻；其次，一审法院向杜勇释明是否对刘培英诊疗行为与杜勇侵权行为之间的因果关系及刘培英用药合理性申请鉴定时，杜勇明确提出不申请鉴定。综上，一审法院对刘培英提供的医疗费票据、门诊费用证明单和挂号费票据载明的医疗费金额16736元予以认定。一审法院对司法鉴定意见书已予以认定，因司法鉴定意见书载明刘培英的误工期为120天，故一审法院对刘培英主张的误工期限予以认定。一审法院已认定刘培英经营副食店，但因刘培英提供的证据无法证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照本案受理的上一年度即2018年宁波市全社会职工平均工资标准计算其误工损失，认定刘培英的误工费为23270元（70780元/年÷365天×120天）。杜勇关于应参照2015年社平工资标准计算误工费的辩称意见于法无据，一审法院不予支持。对于刘培英主张的护理费，一审法院根据刘培英的伤情，并参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，认为刘培英主张的护理费标准基本合理，故一审法院予以支持，因杜勇对护理期限无异议，故一审法院对刘培英主张的护理费5850元予以认定。交通费应与刘培英就医的地点、时间、次数、人数相符合，一审法院根据本案实际，酌定刘培英的交通费为1000元。刘培英主张的营养费、住院伙食补助费、鉴定费，杜勇均无异议，一审法院予以支持。刘培英的治疗行为一直持续，杜勇关于本案已过诉讼时效的辩称意见于法无据，一审法院不予采纳。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、杜勇赔偿刘培英医疗费16736元、住院伙食补助费150元、误工费23270元、护理费5850元、营养费1800元、鉴定费700元、交通费1000元，合计49506元的80%计39604.80元，此款于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、驳回刘培英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 一审案件受理费1409元，减半收取704.50元，由刘培英负担270.50元，由杜勇负担434元。 二审中，双方当事人均没有提交新证据。 经审理，本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，公民的健康权受法律保护，侵害造成公民身体损害的应当依法承担赔偿责任。受害人对损害的发生也有过错的，可以相应减轻侵害人的赔偿责任。本案中，双方当事人因消费纠纷发生争执，在争执过程中杜勇将刘培英的右手拇指扭伤存在明显过错，其对刘培英因此造成的损失应承担主要责任，而刘培英在本起纠纷中未能正确处理导致损害发生，其对于自身受伤亦存在一定的过错，故可相应减轻杜勇的赔偿责任。一审法院根据本案事实及双方的过错程度，确定由杜勇承担80%的赔偿责任，合理、合法。刘培英主张其在本起纠纷中并无过错，但根据本案案情，其曾到杜勇公司叫人并与杜勇发生激烈争吵，对于纠纷的发生及升级存在一定责任，故其该项理由不能成立，本院不予支持。一审法院对于刘培英在本起纠纷中的损失认定并无不当，本院应予维持。 综上所述，上诉人刘培英的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人刘培英负担。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审 判 长 倪春艳 审 判 员 陈 艳 审 判 员 张 敏 二〇二〇年三月二十五日 代书记员 沈文怡