浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民初361号 原告：中国大唐集团科技工程有限公司。住所地：北京市海淀区紫竹院路120号4层、6层。 法定代表人：王长清。 委托诉讼代理人：高天玉、孙喜论，北京维京律师事务所律师。 被告：沈阳华创风能有限公司。住所地：辽宁省沈阳经济技术开发区十二号路3号。 法定代表人：姚素亚。 委托诉讼代理人：王潭海、黄建国，浙江金道律师事务所律师。 第三人：中国能源建设集团天津电力建设有限公司。住所地：天津市河东区七纬路3号。 法定代表人：付修军。 委托诉讼代理人：于海洋，该公司员工。 委托诉讼代理人：魏涛，天津华盛理律师事务所律师。 第三人：中国电建集团重庆工程有限公司。住所地：重庆市南岸区南坪金子村101号。 法定代表人：向贵霖。 委托诉讼代理人：刘宗华，该公司员工。 原告中国大唐集团科技工程有限公司（以下简称大唐科技公司）为与被告沈阳华创风能有限公司（以下简称沈阳华创公司）、第三人中国能源建设集团天津电力建设有限公司（以下简称天津电力公司）、第三人中国电建集团重庆工程有限公司（以下简称重庆工程公司）买卖合同纠纷一案，于2019年1月30日向本院提起诉讼，本院于当日立案受理后，依法组成合议庭于2019年9月12日公开开庭进行了审理。原告大唐科技公司的委托代理人高天玉、孙喜论，被告沈阳华创公司的委托代理人黄建国，第三人天津电力公司的委托代理人于海洋、魏涛，到庭参加了诉讼。第三人重庆工程公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告大唐科技公司向本院提出诉讼请求：1.沈阳华创公司支付迟延交货违约金1225.58万元；2.沈阳华创公司支付因其未提供相应设备、备品备件等，大唐科技公司另行采购的费用687.1万元；3.沈阳华创公司支付因设备存在缺陷给大唐科技公司造成的损失310万元；4.沈阳华创公司支付因其违约行为导致停窝工，给大唐科技公司造成的损失757.46万元；5.沈阳华创公司支付案涉项目运行维护费用1600万元；6.本案诉讼费由沈阳华创公司承担。审理中，大唐科技公司变更诉讼请求为：1.判令案涉《宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程48MW风电机组及附属设备采购合同（合同编号CDTE-ZBFD036-WZ001-2016）》于2018年11月3日解除；2.沈阳华创公司向大唐科技公司支付迟延交货违约金25572553.68元；3.沈阳华创公司向大唐科技公司支付因其未提供相应设备、备品备件等，大唐科技公司另行采购的费用6937613.5元；4.沈阳华创公司支付因设备存在缺陷给大唐科技公司造成的损失1120000元；5.沈阳华创公司支付因其违约行为导致案涉项目停、窝工，给大唐科技公司造成的损失6762232.82元；6.沈阳华创公司支付案涉项目调试、运行、维护费用5409000元；7.本案诉讼费由沈阳华创公司承担。事实与理由：2016年9月30日，大唐科技公司与沈阳华创公司签署《宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程48MW风电机组及附属设备采购合同（合同编号CDTE-ZBFD036-WZ001-2016）》（以下简称设备采购合同）。合同约定大唐科技公司向沈阳华创公司购买16套48MW风电机组及附属设备（规格型号CCWE-3000/122.HD），总价款199200000元。合同约定的交货时间为2017年3月30日前交付5套，2017年4月30日前交付11套，完成全部交货义务。合同签订后，大唐科技公司已按照合同专用条款3.2条的约定支付了相应的合同价款，但沈阳华创公司屡次出现违反合同约定的行为，包括但不限于迟延交付风机设备；未向大唐科技公司提供风机附属的在线监测系统及晃度测试；未向大唐科技公司提供视频监控系统；未向大唐科技公司提供风机调试所需的润滑油、冷却液、备品备件、专用工具、维护专用工具以及易耗品；未向大唐科技公司履行而且在将来可预见的期间内也不会履行案涉风机设备的运营、维护义务；业已提供的部分设备存在严重质量问题等。在合同履行过程中，大唐科技公司先后多次通过发函、传真、电子邮件等方式，催告沈阳华创公司按照合同约定及时提供风机设备、附属系统、相应的备品备件并按照合同约定承担案涉风机设备的运营、维护义务。但因沈阳华创公司经营困难，资金短缺，且其控股公司盾安集团严重亏损，拖欠巨额债务，现沈阳华创公司已不能正常组织生产，无法继续履行合同。由于沈阳华创公司违约严重且履约能力丧失，大唐科技公司不得不通过另行招标的方式维持项目的继续运行，给大唐科技公司造成重大经济损失；且沈阳华创公司的违约行为还导致案涉青铜峡项目竣工工期延误，给业主方造成巨额损失，同时沈阳华创公司的违约行为给案涉工程施工现场的第三方造成巨大的停窝工、二次施工损失。鉴于以上事实，沈阳华创公司不按照合同约定履行义务的行为构成违约，大唐科技公司已于2018年10月31日向其寄送了“关于解除设备采购合同的通知书”，解除了其与沈阳华创公司签署的设备采购合同。同时，大唐科技公司有权诉请沈阳华创公司支付迟延交货的违约金、第三方索赔费用、设备运行维护费用等。故提起诉讼，请求法院支持。 被告沈阳华创公司辩称：沈阳华创公司已按约定履行了合同义务，交付的货物符合约定标准，大唐科技公司的诉请没有事实及法律依据，均应依法予以驳回。一、沈阳华创公司不存在迟延交付的违约行为，大唐科技公司的诉请没有事实依据，应予驳回。1.根据《合同》第5.1条的约定，货物按实际安装进度进行发货,而项目现场机位要求必须完成风机基础浇筑，再进行回填，搭建平台后风机才具备交付基础，法院可以要求大唐科技公司提供每一项目机位交付时间，足以证明沈阳华创公司系根据现场实际安装进度进行发货，不存在迟延交付的情形。2.《合同》没有约定先后履行顺序，在大唐科技公司未支付款项前，沈阳华创公司有权不交付货物。从大唐科技公司提交的支付凭证这一组证据可以看到支付进度并没有按照约定时间支付货款，最后一笔款项支付时间为2018年8月22日，在收到款项后，沈阳华创公司再安排货物不属于违约行为。3.双方多次协商款项事宜并催讨，从大唐科技公司提交的2018年7月20日发函内容来看，沈阳华创公司多次催讨货款，故系大唐科技公司支付款项进度原因导致货物发货时间的延后。基于此，沈阳华创公司是基于大唐科技公司项目实际安装进度及支付款项的情况安排发货，不存在迟延交付的违约行为。4.退一步讲，即使沈阳华创公司存在迟延交付的违约情形，但大唐科技公司主张的违约金过高，依法应予调整。二、大唐科技公司要求沈阳华创公司支付其自行采购产生的费用没有事实及法律依据，大唐科技公司的诉请不应得到支持。1.合同并未解除，大唐科技公司无权自行采购货物。根据《合同》2.4条的约定，对于遗漏或短缺的货物应由沈阳华创公司补上。2.即使在合同解除的情况下，应由沈阳华创公司退还相应款项，而不是大唐科技公司自行采购，且大唐科技公司提交的系列采购合同，没有支付凭证及发票等材料，无法确认合同是否履行，也即大唐科技公司主张的损失没有依据，应承担举证不利的法律后果。三、大唐科技公司主张的因质量缺陷造成的损失没有事实及法律依据，其诉请不应得到支持。双方法律关系是买卖合同关系，质量缺陷造成的损失属于间接损失，大唐科技公司无权就间接损失要求华创公司赔偿。且大唐科技公司并没有提供损失的依据，应承担举证不利的法律后果。四、大唐科技公司主张的窝工费用同样属于间接损失，其无权就间接损失要求沈阳华创公司赔偿，且该损失沈阳华创公司不可预见。同时，大唐科技公司并没有提供损失的依据，应承担举证不利的法律后果。五、本案合同尚未解除，大唐科技公司无权要求华创公司支付运行维护费用。且大唐科技公司没有提供运行维护费用，应承担举证不利的法律后果。六、关于本案主体问题，天津电力公司、重庆工程公司不应作为本案第三人。针对大唐科技公司解除合同的诉请，沈阳华创公司认为：因沈阳华创公司不存在迟延交付货物的行为，故不同意解除案涉合同。案涉合同对先付款还是先交货的合同履行顺序未作约定，且大唐科技公司存在拖欠货款的情形。鉴于案涉合同项目的特殊性，安装设备需要天气以及基建工程方面的配合，因天气以及大唐科技公司自身原因导致案涉项目拖延，而非沈阳华创公司违约。 第三人天津电力公司陈述：要求依法确认沈阳华创公司的违约行为以及致使天津电力公司损失的事实。天津电力公司与本案具有一定关联，故介入本案诉讼。天津电力公司认为，大唐科技公司作为宁夏大唐国际青铜峡砂石墩梁风电场扩建工程总承包方与沈阳华创公司及设备供应商签订设备采购合同，天津电力公司与大唐科技公司签订了工程分包合同，天津电力公司按照工程分包合同相关约定就施工期间，因大唐科技公司及其供应商提供设备迟延而致误工损失进行索赔。大唐科技公司认为，设备供货不及时系设备供应商及沈阳华创公司所致。请求法院查明相应事实及因果关系，维护天津电力公司的合法权益。 第三人重庆工程公司未作陈述。 为证明自己的主张，大唐科技公司向本院提交如下证据： 第一组1.《宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程48MW风电机组及附属设备采购合同》（合同编号CDTE-ZBFD036-WZ001-2016），欲证明：大唐科技公司与沈阳华创公司存在合同关系。 第二组2.付款凭证，欲证明：大唐科技公司已向沈阳华创公司支付价款117835636元。第三组3.关于加快青铜峡风机生产进度确保如期交货的通知；4.会议纪要；5.2017年4月21日排产计划及邮件截屏；6.青铜峡沙石墩梁项目生产基地、大部件厂家情况、发货时间安排；7.关于青铜峡风电场主机交付严重滞后的函及邮件截屏；8.青铜峡项目交货期及邮件截屏；9.关于青铜峡沙石梁墩48MW风电场扩建工程设备供货滞后事宜的函及邮件截屏；10.“关于主机到场的事宜”工作联系单；11.“青铜峡风电项目叶片运输事宜”的传真；12.关于第15套叶片和第16套主机供货滞后的事宜的函及邮件截屏；13.“主机未按期到货”工程处罚通知单；14.“主机未按期到货”工程处罚通知单；15.关于第16套主机到货的事宜的函及邮件截屏；16.“关于青铜峡风电项目叶片卸车事宜”工作联系单；17.《主机未按期到货》工程处罚通知单；18.《轮毂未按期到货》工程处罚通知单；19.《关于风机设备、机舱、轮毂未到场事宜》工作联系单；20.关于员工放假及相关事宜的通知；21.移交清单。该组证据欲共同证明：沈阳华创公司迟延交货构成违约，应依据《设备采购合同》的约定，向大唐科技公司支付迟延交货违约金。 第四组22.关于尽快处理青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程30号风机发电机故障的函； 23.宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场30#风机发电机缺陷处理的事宜的函及邮件截屏； 24.宁夏大唐国际青铜峡风电有限责任公司青铜峡风电场30号风机更换发电机项目合同。该组证据欲共同证明：沈阳华创公司交付的设备存在质量问题，由此给大唐科技公司造成的损失应由沈阳华创公司承担。 第五组25.关于青铜峡风电场现场主机问题的函；26.“关于风机冷冻液事宜”工作联系单（2018年8月21日）；27.“关于风机冷却液事宜”工作联系单（2018年8月24日）；28.宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场风力发电机防冻液供货的事宜及截屏；29.宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场风力机组调试、消缺、备品备件等事宜及截屏；30.宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场风机备品备件采购合同、付款凭证；31.宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场240运行的事宜及截屏；32.宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场扩建项目（48MW）风电机组调试、240试运服务合同、付款凭证；33.“关于风机变流器的事宜”工作联系单； 34.宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场风机变流器备品备件采购合同、付款凭证；35.宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场风力发电机组视频监控系统采购合同、付款凭证；36.宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场在线状态监测及塔筒晃度系统采购合同；37.关于青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程项目备品备件采购的函；38.关于尽快提供青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程项目运维及备品备件费用的函；39.宁夏大唐国际青铜峡风电有限责任公司青铜峡风电场二期16台风机定检和日常维护检修合同；40.青铜峡沙石墩梁风电场扩建项目华创风机备件采购合同；41.宁夏大唐国际青铜峡风电有限公司青铜峡沙石墩梁扩建风电场项目丹控程序升级项目服务合同；42.大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程122型风机叶片采购合同。该组证据欲共同证明：沈阳华创公司未向大唐科技公司提供部分风机附属系统，不履行备件供应及案涉风机运行、维护义务的行为构成违约，大唐科技公司为确保案涉项目进行，另行向第三方采购产生的费用应由沈阳华创公司承担。 第六组43.（2018）京长安内经证字第49838号公证书，欲证明：大唐科技公司与沈阳华创公司签署的《设备采购合同》已解除。 第七组44.关于青铜峡项目结算事宜的报告及窝工计价清单；45.工程索赔报告及误工报损明细。该组证据欲证明：因沈阳华创公司的违约行为，给第三方造成巨额损失，该损失应由沈阳华创公司承担。 第八组46.债权转让通知书；47.（2018）宁民初94号民事判决书；48.中国人民银行征信中心动产权属统一登记表；49.应诉通知书。该组证据欲共同证明：沈阳华创公司无权要求大唐科技公司支付案涉项目项下到期应付款。 第九组50.关于青铜峡项目专用工具螺栓拉伸器采购供货问题的函，欲证明：2017年8月22日，大唐科技公司向沈阳华创公司发函称沈阳华创公司未按合同约定提供风机叶片安装所需专用工具，要求予以答复，否则大唐科技公司有权自行采购该专用工具，相关价款应从合同价款中予以扣除。 第十组51.宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场风机叶片螺栓拉伸器采购合同及付款凭，欲证明：鉴于沈阳华创公司未予以回复，2017年8月30日大唐科技公司与上海益耀机械科技有限公司签署《宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场风机叶片螺栓拉伸器采购合同》，自行采购叶片螺栓拉伸器等专用工具，并于2018年9月12日支付货款57420元，该笔费用应由沈阳华创公司负担。 第十一组52.关于完善宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场扩建项目相关设备及系统的函，欲证明：2018年6月7日宁夏分公司新能源事业部向大唐科技公司发函，要求大唐科技公司按照相关并网规定进行系统完善，案涉项目风机中的丹控系统应予以升级以满足设备需求，因沈阳华创公司履约能力丧失，无法完成丹控系统的升级，故大唐科技公司委托业主与福氏新能源技术(上海)有限公司签署案涉项目丹控程序升级项目服务合同，并需为此支付470000元价款，该损失应由沈阳华创公司负担。 第十二组53.关于青铜峡项目风机叶片签订采购合同的申请，欲证明：2019年1月23日，因沈阳华创公司深陷债务危机，资金紧张，履约能力丧失，案涉项目叶片供应商株洲时代向大唐科技公司发函，要求大唐科技公司直接支付第15套、第16套叶片的价款，故大唐科技公司于2019年3月12日与株洲时代签署122型风机叶片采购合同，合同价款4408800元，现大唐科技公司已实际支付390万余元。 第十三组54.叶片支付凭证，欲证明：2019年7月11日，大唐科技公司已经实际向株洲时代支付两套叶片款项3967920元。 经质证，沈阳华创公司对大唐科技公司提交的证据发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，对关联性及证明对象有异议；对证据2的真实性无异议；对证据3形式上的真实性无异议，对内容的真实性及关联性有异议，沈阳华创公司未收到上述函件，且函件内容均为大唐科技公司单方陈述；对证据4的真实性无异议，双方根据大唐科技公司的项目进度协商发货时间；对证据5、7、8、9、12、15、23、28、29、31均有异议，沈阳华创公司未收到上述邮件，也无法核实附件是否与该邮件对应；证据6系复印件，有异议；对证据10、13、14、16、17、18、19、26、27、33，沈阳华创公司从未收到该些联系单或通知单，且内容均系大唐科技公司单方陈述，沈阳华创公司并未进行相应承诺；证据11的传真件未收到，对该证据形式上的真实性无异议，对内容的真实性及关联性有异议；证据20、21、22均系复印件，有异议；对证据24的形式上的真实性无异议，对内容的真实性及关联性有异议；证据25系复印件，有异议；对证据30、32、34、35、36合同的真实性以及付款凭证的真实性无异议，系大唐科技公司与第三方之间签署的合同以及相应付款凭证，沈阳华创公司无法确认该事实，且根据合同约定相应备品、备件应由沈阳华创公司补上，大唐科技公司无权向第三方采购，合同未解除的情况应由沈阳华创公司进行补偿，合同解除的情况下也应由沈阳华创公司向大唐科技公司退还相应备品、备件的款项，而非大唐科技公司向第三方采购后再向沈阳华创公司索赔，且该相应备品、备件等也非沈阳华创公司应向大唐科技公司履行的义务；证据37系复印件，有异议；证据38，系大唐科技公司向业主所发送，沈阳华创公司并未收取，对其形式上的真实性无异议，但对内容的真实性及关联性有异议；证据39、40、41、42，对其形式上的真实性无异议，系大唐科技公司与第三方签署的相关合同，沈阳华创公司无法确认该事实，且相关费用损失属于间接损失，沈阳华创公司亦无法预见，大唐科技公司无权向沈阳华创公司主张，同时没有支付凭证或者发票；对证据43的真实性无异议，关于沈阳华创公司的送达地址合同有约定，而该公证书的送达地址与合同约定地址不一致，沈阳华创公司从未收到该函件，故合同未解除；证据44、45系复印件，有异议；证据46-49均系复印件，对证据47的真实性无异议，对其余证据的真实性有异议，且该4份证据均与本案无关；对证据50、51、53、54的真实性无异议，对关联性有异议；证据52系复印件，有异议。天津电力公司对大唐科技公司提交的证据发表如下质证意见：因天津电力公司系施工方，对案涉工程所涉纠纷知情，对反映工程情况的证据原件予以认可，对反映工程因供货迟延以及因供货迟延带来损失的证据原件予以认可，对放映供货质量问题以及相应损失的证据原件予以认可。重庆工程公司对大唐科技公司提交的证据未发表质证意见。 沈阳华创公司向本院提交函件一份（复印件），证明：大唐科技公司拖欠沈阳华创公司货款的事实。 经质证，大唐科技公司对沈阳华创公司提交的函件有异议，认为并未收到该函件，且对关联性不予认可。天津电力公司对沈阳华创公司提交的证据有异议。重庆工程公司未发表质证意见。 天津电力公司向本院提交以下证据： 1.《宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程安装工程施工合同》（与本案纠纷相关部分），欲证明：天津电力公司与大唐科技公司存在工程施工分包关系及因大唐科技公司原因（包括合同所指第三人原因）而应担责的具体依据。 2.2017年9月21日至2008年8月3日《施工记录》相关情况，欲证明：大唐科技公司因沈阳华创公司原因而致天津电力公司停工、窝工及延期出现影响施工的情况。 3.2017年9月29日至2018年8月6日《工程签证单》，欲证明：因沈阳华创公司原因而致天津电力公司停工、窝工。 4.《青铜峡沙石墩梁风电场工程窝工计价清单》及行业标准依据，欲证明：天津电力公司根据《宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程安装工程施工合同》向大唐科技公司主张相关损失的事实。 经质证，大唐科技公司对天津电力公司提交的证据发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，对证明对象不予认可；证据2、3该两组证据足以证实由于沈阳华创公司迟延交货以及交付的设备存在质量缺陷而造成长期停窝工，给大唐科技公司、天津电力公司以及工程的业主造成巨额损失；证据4系天津电力公司单独计算所得，需以双方最后结算为准。沈阳华创公司对天津电力公司提交的证据发表如下质证意见：对证据1-4的真实性无异议，但该证据与沈阳华创公司以及本案纠纷无关。重庆工程公司未发表质证意见。 重庆工程公司向本院提交以下证据：工作联系单、工程索赔报告、误工报损明细（均系复印件），未明确相应证明对象。 经质证，大唐科技公司、沈阳华创公司对重庆工程公司提交的证据均有异议；天津电力公司表示对该证据应综合认定、事实求是。 本院对各方当事人提交的证据发表如下质证意见：一、对大唐科技公司提交的证据1、2、4、43、47、50的真实性予以确认；大唐科技公司提交的证据6、20-22、25、37、44-46、48、49、52均系复印件，沈阳华创公司有异议，对其证据的效力均不予确认；对大唐科技公司提交的其余证据将结合全案事实以及与本案的关联性在本院认为部分综合认定。二、沈阳华创公司提交的证据系复印件，对其证据的效力不予确认。三、对天津电力公司提交的证据1的真实性予以确认，对其余证据的效力均不予确认。四、对重庆工程公司提交的证据的效力均不予确认。 本院经审理查明：2016年9月30日，大唐科技公司（买方）与沈阳华创公司（卖方）签订《宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程48MW风电机组及附属设备采购合同》（合同编号CDTE-ZBFD036-WZ001-2016），合同约定：大唐科技公司向沈阳华创公司购买16套48MW风电机组及附属设备（规格型号CCWE-3000/122.HD），总价款19920万元（其中16台主机合计19597.44万元、备品备件合计30.6838万元、专用工具合计6.4048万元、能量管理平台合计52万元、中央监控系统和远程监控系统合计75.7114万元、技术服务费合计157.76万元）；交货时间为2017年3月30日前交付5套，2017年4月30日前交付11套。合同第一部分签署页沈阳华创公司落款签字盖章一栏记载：地址辽宁沈阳市经济技术开发区七号街东十二号路南，邮寄地址北京市海淀区紫竹院路120号。 合同第二部分通用条款第2.2条约定：卖方保证其供应的合同货物是全新的，安全的、技术水平先进的、成熟的、质量优良的，且未侵犯任何第三方的权利；设备的选型符合安全可靠、经济运行和易于维护的要求；合同货物的技术规范、技术经济指标和性能应符合合同附件2的规定。第5.4条约定：合同货物交货日期以符合合同要求的合同货物包括备品备件，到达合同约定的交货地点为准，此日期为本合同第11条计算迟延交货违约金时间的依据。第10.2条约定：在合同货物质量保证期内，如发现卖方提供的合同货物有缺陷，不符合合同规定时，买方可向卖方提出索赔；如卖方对索赔有异议，应在收到买方索赔通知后的7日内（含本数）书面提出，否则视为承认买方的索赔请求；如卖方未对买方的索赔提出异议或卖方的异议不成立，卖方应按买方要求进行修理、更换，或赔偿买方的损失，由此产生的全部费用由卖方承担。第11.1条约定：卖方不履行本合同义务或者履行义务不符合约定的，买方有权要求卖方承担继续履行、赔偿损失和/或支付违约金等违约责任。第11.6条约定：卖方违反合同规定迟延交货的，应按以下规定向买方支付迟延交货违约金（专用条款另有约定的按专用条款执行）：(1)迟交1-4周(含本数)，每周支付迟交货物金额的5‰；(2)迟交5-8周(含本数)，每周支付迟交货物金额的10‰；(3)迟交9周以上(含本数)，每周支付迟交货物金额的15‰；不满1周按1周计算；迟延交货违约金总额达到合同总价的10%或者对安装、试运行有重大影响的货物迟交超过3个月(含本数)时，买方有权终止合同并可以依其认为适当的条件和方法购买与未交货物类似的货物，由此发生的额外费用由卖方承担；买方部分终止合同的，卖方应继续执行合同中未终止的部分。第11.12条约定：卖方明确表示无法供货或买方有理由认为卖方无法供货的，买方有权终止全部或部分合同；卖方应退还买方已支付的终止部分的合同价款，并向买方支付相当于终止部分合同货款总额20%的违约金。第11.13条约定：卖方根据本第11条需支付各项违约金的总额累计达到合同总价的20%时，买方有权终止合同并退货(如有)；卖方应退还买方已支付的终止部分的合同价款，并自费将所交付的货物(如有)运离现场；买方因退货所产生的费用，包括安装费用、拆卸(除)费用、另行采购合同货物所发生的额外费用等及其他相关损失，由卖方承担。第14.2条约定：14.2.1除本合同已有规定的合同终止情形外，若发生14.2.1(1)和14.2.1(2)条所述的任何一种情况，且卖方在收到买方发出的要求卖方纠正违约行为、按约履行合同的通知后15天内(含本数)仍未能采取纠正措施，则买方可向卖方发出书面解除合同的通知，终止全部或部分合同；此种合同终止并不损害或影响买方根据本合同已采取或将采取任何补救措施的权利；(1)卖方未能在合同规定的期限内或买方认可的任何延期内交付部分或全部货物；(2)卖方未能履行合同项下的任何其它义务；买方根据本14.2.1条终止部分或全部合同后，可以按其认为适当的条件和方式向第三方采购卖方未交付的合同货物(如有)或已交付但被退回的合同货物；卖方应承担买方向第三方购买本应由卖方供应的货物所发生的所有额外费用，并应继续履行合同未终止部分；14.2.2当卖方破产或无清偿能力时，买方可在任何时候以书面方式终止合同，且此种终止并不损害或影响买方根据本合同已采取或将采取任何补救措施的权利。第20条通知约定：一方根据本合同发给另一方的任何通知，包括批准、证明、同意、确定和请求均应采用书面形式；通知应由专人送交或通过快递、传真、电子邮件方式发送；由专人送交时，以对方签收之日为通知的收到日期；通过快递方式递送的，以该通知交给快递服务公司后的第3天视为通知的收到日期；通过传真方式发送的，以该通知发出后的第2天为通知的收到日期；以电子邮件方式发送的，以邮件发出后的第2天为通知的收到日期；所有通知应按合同所述的地址发给对方，任何一方不得无理扣押或拖延；如果一方通知了另外地址，则随后的通知应按新址发送。 合同第三部分专用条款第3.2条约定：3.2.1付款比例1：2：5：1：1。3.2.1.1预付款的支付：合同生效日期起1个月内，卖方提交的最终用户(买方)为受益人不可撤销的履约保函或履约保证金或保函和相应经过财税部门确认的专用发票，买方在一周内完成审核并确认无误后1个月内，支付合同总价的10%给卖方作为预付款。3.2.1.2设备投料款的支付：卖方凭单证办理投料款支付申请手续，买方在申请手续办理完毕后30个工作日内支付设备总额的20%作为投料款。3.2.1.3设备到货款的支付：合同设备出厂试验合格并交付现场后，卖方凭单证办理到货款支付申请手续；买方在申请手续办理完毕后30个工作日内支付设备价格的50%作为到货款。3.2.1.4风机全部并网后，货款的支付：风机全部并网后，买方在申请手续办理完毕后30个工作日内支付除质保金外剩余的全部设备费。3.2.1.5质保金的支付：风机设备费的10%作为本工程的设备质保金，待质保期满，即从最后一批合同设备试运行完成，取得预验收（初步验收）证书投运后60个月后支付。第10条约定：10.1合同设备的质量保质期为从最后一批合同设备试运行完成，取得预验收（初步验收）证书投运后60个月；10.2风力发电机组在规定的使用条件下，并按使用说明书进行安装和维护，预期寿命应不小于20年。该合同还对双方的其他权利义务作了约定。 2017年5月23日，大唐科技公司、沈阳华创公司、宁夏大唐国际新能源有限公司、中科盛创（青岛）电气股份有限公司召开大唐国际青铜峡沙石墩梁项目主机交货（青岛）联络会，该会议纪要记载：参会方一致确认原定供货时间不变，7月31日前到货3台，8月份到货7台，9月20日前到货6台，具体见华创4.21排产计划单。此后，双方多次以函件往来方式确认交货日期。2017年9月6日，大唐科技公司向沈阳华创公司发函要求执行最近一次供货时间节点，即：8月25日前交2套，9月2日前交2套，9月7日前交2套，9月10日前交4套，9月25日前交2套，9月28日前交2套，9月30日前交2套。案涉合同履行期间，沈阳华创公司自2017年9月4日至2018年7月25日陆续向大唐科技公司交付合同项下风机设备。审理中大唐科技公司对已经收取16台主机的事实予以认可，但认为相应备品备件、专用工具、视频监控系统、在线监测及塔筒晃度系统等以及其中两台设备叶片未交付。期间，大唐科技公司向沈阳华创公司支付设备价款合计117835636元。 另查明：大唐科技公司曾于2018年11月以30#风机发电机存在异常为由向沈阳华创公司提出质量异议，审理中大唐科技公司认为该台风机发电机已自行委托第三方完成修复且现已运行使用。 再查明：2018年10月31日，大唐科技公司通过公证邮寄方式向沈阳华创公司发送《关于解除的通知书》，邮寄地址为山东省青岛市城阳区上马街道高新区新业路18号。后大唐科技公司于同年12月28日以EMS方式向沈阳华创公司邮寄解除合同通知书，邮寄地址为辽宁沈阳市经济技术开发区七号街东十二号路南，该邮件被退回。 还查明：2018年8月30日，中科盛创（青岛）电气股份有限公司向宁夏回族自治区高级人民法院以大唐科技公司为被告、沈阳华创公司为第三人提起债权转让合同纠纷诉讼，该案经审理于2019年3月11日作出判决，判令中科盛创（青岛）电气股份有限公司与沈阳华创公司签订的8500万元债权转让协议对大唐科技公司有效。 大唐科技公司与沈阳华创公司因案涉《宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程48MW风电机组及附属设备采购合同》履行产生纠纷，遂引起本案讼争。大唐科技公司以与天津电力公司、重庆工程公司就案涉工程存在施工合同关系为由将其作为本案第三人一并起诉。 本院认为：大唐科技公司与沈阳华创公司签订的《宁夏大唐国际青铜峡沙石墩梁风电场扩建工程48MW风电机组及附属设备采购合同》系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并有效，双方均应按约享受权利及履行义务。关于大唐科技公司要求确认案涉合同已于2018年11月3日解除的诉请是否成立。本案中，沈阳华创公司已经向大唐科技公司交付全部16台主机，且案涉设备已进入运行使用阶段，大唐科技公司仅就部分备品备件等未交付持有异议，本院认为，沈阳华创公司已经履行了主要合同义务，不存在根本性违约，大唐科技公司单方解除合同的理由不能成立，本院对大唐科技公司的该项诉请不予支持。关于沈阳华创公司是否存在迟延交货的违约行为以及应承担的违约金金额。案涉合同就交货期限及迟延交货的违约责任均进行了明确约定，合同履行过程中双方当事人又以会议纪要等方式就供货时间作出变更，根据本案已经查明的事实可以确认沈阳华创公司存在迟延交货情形，故应承担相应违约责任。本案中，根据合同约定标准计算的违约金金额巨大，大唐科技公司就沈阳华创公司迟延交货造成的损失并无确凿证据予以证明，沈阳华创公司亦提出违约金过高的抗辩意见。据此本院认为，违约金应以实际损失为基础，兼顾案涉合同的履行情况、沈阳华创公司的过错程度及大唐科技公司的预期利益等因素，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，经综合考量，本院酌情确定本案违约金为2300000元。沈阳华创公司关于大唐科技公司未按合同约定履行付款义务的抗辩意见，不能免除其迟延交货的违约责任。关于沈阳华创公司是否应就大唐科技公司向第三方采购的备品备件等承担支付责任。本院认为，案涉合同尚未解除，大唐科技公司在合同履行期间向第三方采购案涉合同项下备品备件等，并以此要求沈阳华创公司承担相应支付责任，缺乏事实与法律依据，本院对大唐科技公司的该项诉请不予支持。关于沈阳华创公司提供的设备是否存在质量缺陷以及是否应就此向大唐科技公司承担赔偿责任。大唐科技公司曾就30#风机发电机存在异常为由向沈阳华创公司提出质量异议，审理中大唐科技公司认为该台风机发电机已自行委托第三方完成修复且现已运行使用。本院认为，大唐科技公司未能举证证明该30#风机发电机障碍系质量问题导致，故其要求沈阳华创公司承担赔偿责任，本院不予支持。关于沈阳华创公司是否应就案涉工程停窝工产生的损失承担赔偿责任。大唐科技公司以沈阳华创公司迟延交货导致案涉项目工期延误，给工程承包方天津电力公司、重庆工程公司造成损失，故而要求沈阳华创公司承担赔偿责任。本院认为，大唐科技公司与天津电力公司、重庆工程公司之间另行存在施工合同关系，工程施工过程中存在停窝工情形系多种因素导致，本案中大唐科技公司未能举证证明沈阳华创公司迟延交货行为与工程停窝工产生的各项损失之间存在直接必然的因果关系，且大唐科技公司亦未能证明该损失已实际发生，故对大唐科技公司的该项诉请不予支持。关于沈阳华创公司是否应向大唐科技公司支付项目调试、运行、维护费用等。本院认为，案涉合同尚在履行期间，且根据合同约定质保期尚未届满，故对大唐科技公司要求沈阳华创公司支付调试、运行、维护费用的诉请不予支持。第三人重庆工程公司未到庭参加诉讼，不影响本案审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，第一百三十五条、第一百三十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告沈阳华创风能有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给原告中国大唐集团科技工程有限公司迟延交货违约金2300000元。 二、驳回原告中国大唐集团科技工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费270807元，由原告中国大唐集团科技工程有限公司负担245607元，被告沈阳华创风能有限公司负担25200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省高级人民法院，并向浙江省高级人民法院预交上诉案件受理费。案件受理费按照不服一审判决部分的诉讼标的预交，在接到交费通知书后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（浙江省高级人民法院开户行：农行杭州市西湖支行；户名：浙江省财政厅非税收入结算分户；账号：19××××01）。 审判长  崔丽 审判员  陈剑 审判员  赵魁 二〇二〇年三月三十日 书记员  方扬