文书内容重庆市南川区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0119民初4634号原告：李仕清，男，1968年7月12日出生，汉族，居民，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：张仁福、李绍利，重庆市南川区水江法律服务所法律工作者。被告：重庆鸣金橡胶制品有限公司，住所地重庆市南川区鸣玉镇明月村1组，统一社会信用代码91500119563494999Q。法定代表人：戴均仁，重庆鸣金橡胶制品有限公司总经理。委托诉讼代理人：王忠汉，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。原告李仕清与被告重庆鸣金橡胶制品有限公司劳动争议一案，本院于2019年7月19日立案受理后，依法由审判员冯骥独任审判，并适用简易程序公开开庭进行了审理。后本案依法转为普通程序，由审判员冯骥担任审判长，与人民陪审员罗富贵、郑孝容组成合议庭共同负责案件审判，并适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李仕清及其委托诉讼代理人张仁福，被告重庆鸣金橡胶制品有限公司的委托诉讼代理人王忠汉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李仕清诉称，原告于2011年2月开始在被告公司工作，从事炼胶工作，现已参加工伤保险。原告在工作中于2018年8月26日16:30左右，和工友杨同书一起在该公司挤出机上打混炼胶时，右手被机器压伤，伤后送重庆恒生手外科医院救治，经诊断为：“右食、中指离断伤”，住院治疗23天好转出院回家疗养至今。原告在住院治疗期间是原告亲属在护理。原告治疗期间的医疗费用是被告支付。2018年10月17日，重庆市南川区人力资源和社会保障局作出《工伤认定书》（南川人社伤险认字第[2018]598号），认定原告于2018年8月26日受到的上述伤害部位为工伤。2019年1月8日经重庆市南川区劳动鉴定委员会以南川劳鉴字第[2018]513号劳动能力鉴定书鉴定为玖级伤残，无生活自理障碍。原告要求被告按相关待遇解决工伤待遇未果。被告为原告参加了工伤保险，但未按原告正常上班的实际工资4000元参保。原告因要求被告解决工伤待遇及支付经济补偿金未果而提起劳动仲裁申请，重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，认定事实错误，适用法律错误。为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，请求判令：被告立即支付原告工伤待遇，包括停工留薪期工资23490元（3个月×4000元）、一次性伤残就业补助金49458.60元（9个月×6106元×90%）、护理费2760元（120元×23天）等，合计75708元，扣减已支付的2000元，还应支付73708元；被告支付原告解除劳动合同一次性经济补偿金34000元（8.5个月×4000元）；诉讼费由被告负担。诉讼中，原告增加诉讼请求，解除原、被告的劳动关系，并终止工伤保险关系；同时将前述一次性伤残就业补助金变更为55193.40元（6814元×9个月×90%），由此被告下欠原告工伤待遇变更为79443.40元。被告重庆鸣金橡胶制品有限公司辩称，原告的月平均工资应为2625.50元（2017年8月至2018年7月期间12个月工资总额31506元÷12个月）。原告的工伤待遇应为：停工留薪期工资7876.50元（2625.50元×3个月）、一次性伤残就业补助金49458.60元（6106元×9个月×90%）、护理费1840元（23天×80元）、伙食补助费184元（23天×8元），合计59359.10元。被告已支付的工伤待遇：停工留薪期工资7113元（2018年9月支付3302元，2018年10月支付3408元、2018年11月支付403元）、交通费854元（2018年12月2日支付456元、2018年12月12日12元，2018年12月19日支付121元，2019年1月10日支付24元，2019年1月19日支付141元，2019年2月26日支付100元），2018年9月23日支付现金2000元，被告还应支付原告的工伤待遇为49392.10元。原告是2018年8月26日受伤，根据原告的受伤部位确定其停工留薪期为3个月，定残时间2019年1月8日，在原告受伤6个月后，已经定残2个月。被告通知原告回公司上班，但原告无故不回公司上班。被告又于2019年3月7日书面通知原告回公司上班。原告收到被告书面通知后仍未回公司上班，也未向被告说明不回公司的原因和理由。直至2019年3月16日在原告仍未回公司上班的情形下，被告按照相关规定对原告无故不回被告公司上班作出按自动离职处理。原告收到被告对其按自动离职处理的决定后，至今未向被告提出任何异议，也未向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，也应视为原告对被告对其按自动离职处理决定的认可。因此，原告要求被告支付一次性经济补偿金的理由不能成立，请求人民法院予以驳回。本院经审理认定事实如下：2011年2月17日，原告到被告公司上班。被告为原告参加了工伤保险。2018年8月26日16:30左右，原告在与工友杨同书一起在被告公司挤出机上打混炼胶时，右手被机器压伤。原告受伤当日被送往重庆恒生手外科医院治疗，经诊断为右食、中指离断伤。原告住院23天后于2018年9月18日出院。原告于2018年9月23日从被告处借支了现金2000元。重庆市南川区人力资源和社会保障局于2018年10月17日作出《认定工伤决定书》（南川人社伤险认字[2018]598号），认定原告的上述伤害为工伤。重庆市南川区劳动能力鉴定委员会于2019年1月8日作出《初次鉴定结论书》（南川劳初鉴字[2018]513号），鉴定原告的工伤构成伤残玖级，无生活自理障碍。另查明，被告受伤后未再回被告公司上班。被告于2019年3月7日向原告发出《通知函》，载明“李仕清同志：您于2018年9月28日因工受伤，按国家工伤管理制度，您本该于2018年12月29日返厂上班，但您并未返厂上班，公司也曾多次口头通知您返厂上班，您均未能返厂。故以正式函告知您于2019年3月11日返厂正常上班。如未按时返厂，所产生的任何后果，将由您自身承担。特此函告，敬请合作。”被告于2019年3月7日寄出，原告于2019年3月21日签收。被告于2019年3月16日发出《接收函》，载明“李仕清同志：我公司于2019年3月7日通过中国邮政快递发函给你，要求你于2019年3月11日返回公司上班，至2019年3月15日止，你仍未返回公司复职上班，你现已违反公司鸣金橡胶发[2011]1号文件规定的‘严重违反公司制度，第二十一条第16款规定连续旷工五日’，按自动离职处理，根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条第（二）项规定，您于2019年3月16日与我公司解除劳动关系，故正式函告知，因此产生的任何后果，将由您自行承担。特此函告，敬请悉知。”被告于2019年3月18日寄出，原告于2019年3月21日签收。原告于2019年4月25日填写了《员工辞职申请表》，载明辞职原因“因工伤鉴定为玖级伤残，本人于2019年4月25日申请与公司解除劳动合同。恳请公司批准！”，但该申请表的“公司意见”处系空白。原告于2019年5月向被告寄发了《解除劳动合同申请书》，要求解除双方之间的劳动合同关系，被告于当月收悉该《解除劳动合同申请书》。还查明，原告作为申请人于2019年5月20日以被告为被申请人提起劳动仲裁申请，要求被申请人支付工伤保险待遇共计76392.60元（其中一次性伤残就业补助金49458.60元、停工留薪期工资23490元，住院伙食补助费184元，护理费2760元，交通费500元）以及经济补偿金34000元。重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月1日作出《仲裁裁决书》（南川劳人仲案字[2019]第252号），裁决：被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金49458.60元（6106元/月×9个月×90%）、停工留薪期工资9806.64元（3268.88元/月×3个月）、护理费1840元（80元/天×23天），并驳回了申请人的其他仲裁申请。原告对该仲裁裁决不服，向人民法院提起本案诉讼。诉讼中，（一）对原告的本人工资。被告当庭提交了2017年8月至2017年10月代发工资表，被告公司2017年11月至2018年1月工资发放表、2018年3月至2018年6月工资发放表、重庆农村商业银行对私客户账户明细，拟证明原告受伤前12个月的月平均工资为2625.5元；原告虽认可被告提交的上述证据的真实性，但提出原告本人月工资为4000元，因工资表有两份，被告仅举示了其中的一份，且上述工资流水并不对应原告的每月工资，因有时候本月工资会到下个月或下下个月发放，对原告受伤之后发放的是补原告之前的工资。（二）关于原、被告之间的劳动合同关系是否解除的问题。原告提出双方的劳动合同已解除，系通过原告向被告寄发《解除劳动合同申请书》而解除；被告提出双方的劳动合同已解除，系因原告未按被告通知的上班时间上班，违反了被告公司的劳动制度，被告将原告按自动离职处理而解除。（三）对被告在原告受伤后支付款项性质问题。被告提出原告受伤后已支付停工留薪期工资7113元，包括2018年9月1日支付的工资2074元、2018年9月3日支付的工资1228元、2018年10月8日支付的工资3408元、2018年11月12日支付的工资403元，并提交重庆农村商业银行对私客户账户明细证明其辩解意见；原告提出被告提出的以上四笔工资均系补发的原告受伤前的工资。原告提交了重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，该笔录第4页第3-4行载明被告在劳动仲裁时提出“2018年9月1日和3号支付的是之前没有发放完毕的申请人的工资”。被告对该庭审笔录内容予以认可，同时提出2018年10月8日支付的工资3408元及2018年11月12日支付的工资403元系支付原告受伤后的停工留薪期工资。上述事实，有原告提交的《认定工伤决定书》（南川人社伤险认字[2018]598号）、《初次鉴定结论书》（南川劳初鉴字[2018]513号）、重庆恒生手外科医院住院病历及出院证、《解除劳动合同申请书》及邮寄凭证、《仲裁裁决书》（南川劳人仲案字[2019]第252号）及送达回证、《解除（终止）劳动合同证明》、《员工辞职申请表》、电话录音光盘、重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录、《重庆市社会保险参保证明（个人）》，被告提交的《通知函》及邮寄凭证，《接收函》及邮寄凭证，《费用报销单》、《借款单》、2017年8月至2017年10月代发工资表，被告公司2017年11月至2018年2月工资发放表、2018年4月至2018年6月工资发放表、重庆农村商业银行对私客户账户明细、《重庆市社会保险参保证明（个人）》、《员工辞职申请表》及当事人陈述证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，其证明力足以认定。本院认为，一、关于原告本人工资的认定问题。原告提出其每月工资为4000元，但并未举证证明该主张。本案被告举示了2017年8月至2017年10月代发工资表，被告公司2017年11月至2018年2月工资发放表、2018年4月至2018年6月工资发放表、重庆农村商业银行对私客户账户明细，拟证明原告的本人工资为2625.50元。由于被告在重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会作出《仲裁裁决书》（南川劳人仲案字[2019]第252号）后，并未对该仲裁裁决的工伤保险待遇的项目、标准以及计算方式提出异议，依法应视为被告对仲裁裁决的结论的认可。故，本院依法确定原告的本人工资为3268.88元/月。二、关于原、被告是否解除劳动合同关系的问题。原、被告对双方已解除劳动合同关系无异议，本院予以确认。原告受伤系食、中指离断伤，依法享有3个月的停工留薪期。原告在停工留薪期满后应回被告公司上班，但原告在停工留薪期满后未回被告公司上班，且在原告收到被告向其寄发的要求其返回公司上班的《通知函》后仍未回被告公司上班，直至其于2019年3月21日收到被告向其发出函告按其自动离职处理的《接收函》。由于原告并无证据证明其停工期满后仍需要继续治疗或者存在其他合法理由，因此，被告对原告按自动离职处理的决定，并不违反法律规定，同时从原告在接收到按其离职处理决定后并未提出异议，本院依法认定原、被告之间的劳动合同关系因原告未按被告通知时间回来上班，违反了被告公司的劳动制度，被告将原告按自动离职处理而解除，即在原告收到被告作出的按离职处理决定时即2019年3月21日解除。三、关于被告应支付原告的工伤保险待遇金额的认定问题。原告因工受伤，依法享有相应的工伤保险待遇。本案原告遭受工伤时已参加了工伤保险，因此，原告应享有的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以及住院伙食补助费，由工伤基金直接支付，本院依法不予处理。（一）停工留薪期工资。原告依法享有3个月停工留薪期，因此，原告的停工留薪期工资为9806.64元（3268.88元/月×3个月）；（二）一次性伤残就业补助金。原告工伤玖级，且原、被告解除劳动关系时原告年满距离法定退休年龄9年以上不足10年，因此，原告依法享有的一次性伤残就业补助金应为55193.40元（重庆市2018年度职工月平均工资6814元/月×9个月×90%）；（三）护理费。原告住院23天，参照当地护工行业收入标准，确定原告应享有的护理费为2760元（120元/天×23天）。因此，本案被告应支付原告的工伤保险待遇为67760.04元。原告受伤后实际向原告借支的现金2000元，依法应从原告的工伤保险待遇中予以抵扣。对被告提出还应扣减被告已支付的交通费854元的辩解意见，由于本案中原告并未主张交通费，因此本院对被告的该辩解意见不予采纳。对被告提出其已支付停工留薪工资7113元的问题，由于被告庭审中认可2018年9月1日支付的工资2074元及2018年9月3日支付的工资1228元系补发原告受伤前工资，而原告并未举证证明2018年10月8日支付的工资3408元及2018年11月12日支付的工资403元亦系补发原告受伤前工资，故，本院依法认定被告在原告受伤后已支付原告的停工留薪期工资为3811元（3408元+403元）。因此，本院依法确定，被告还下欠原告的工伤保险待遇为61949.04元（67760.04元-2000元-3811元）元。四、关于被告双方应支付原告经济补偿金的问题。由于原、被告之间的劳动合同关系因原告违反被告公司规章制度而按自动离职处理导致的解除，并不具有《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的劳动者依法享有经济补偿金的情形，因此，原告依法不享有经济补偿金。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告李仕清与被告重庆鸣金橡胶制品有限公司于2019年3月21日解除劳动关系，终止工伤保险待遇关系。二、被告被告重庆鸣金橡胶制品有限公司在本判决生效之日起十日内向原告李仕清支付下欠工伤保险待遇61949.04元。三、驳回原告李仕清的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告重庆鸣金橡胶制品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 长  冯 骥人民陪审员  罗富贵人民陪审员  郑孝容二〇二〇年三月十日法官 助理  卢 爽书 记 员  龙军宏