湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘11刑终163号原公诉机关：湖南省道县人民检察院。上诉人（原审被告人）：何甲，绰号“小洋”，男，1994年9月4日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，农民。因犯故意伤害罪，于2012年9月28日被道县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月30日主动向道县公安局投案，同日被刑事拘留，2019年9月12日经道县人民检察院批准逮捕，同日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。原审被告人：黄某甲，绰号“大仔”，男，1988年9月2日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，农民。因犯强奸罪，于2005年12月22日被道县人民法院判处有期徒刑七年，2012年8月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月6日被道县公安局传唤到案，次日被刑事拘留，2019年9月19日经道县人民检察院批准逮捕，同日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。原审被告人：冯某甲，绰号“大头”，男，1996年5月28日出生，瑶族，湖南省宁远县人，初中文化，农民。因犯贩卖毒品罪，于2018年11月21日被道县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年7月25日被抓获归案，同年7月27日被道县公安局刑事拘留，2019年8月7日经道县人民检察院批准逮捕，同日由道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。湖南省道县人民法院审理湖南省道县人民检察院指控原审被告人何甲、黄某甲、冯某甲犯贩卖毒品罪一案，于二○二○年二月十二日作出（2020）湘1124刑初15号刑事判决。宣判后，原审被告人何甲不服，于2020年2月18日向本院提起上诉。湖南省道县人民法院于2020年2月28日向本院移送案卷，本院于2020年3月10日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2019年3月2日晚17时许，在道县金帆凯旋国际大厅一楼电梯口处，被告人黄某甲贩卖1000元约1克氯胺酮给张某甲（绰号“夹子”，已另案处理）；2019年3月10日7时许，在道县和一酒店门口旗杆处，黄某甲贩卖1000元约1克氯胺酮给张某甲。2019年4月份至5月份，张某甲找到被告人何甲，要其帮助贩卖毒品，并每天支付何甲人民币300元，何甲受聘后多次为张某甲贩卖毒品给吸毒人员何某甲、郑甲等人。2019年5月初，被告人冯某甲答应帮张某甲介绍吸毒人员，并约定好每介绍一个吸毒人员，张某甲给冯某甲好处费。2019年5月3日，冯某甲把何某甲介绍给了张某甲，张某甲给了冯某甲150元钱；2019年5月20日，冯某甲介绍周某甲给张某甲。另查明：2019年5月份，道县公安局禁毒大队民警在办理贩卖毒品案件过程中，被告人何甲主动到该大队反映相关情况，如实交代了自己及张某甲、冯某甲的犯罪事实，由于冯某甲作案后潜逃，为了及时将冯某甲抓捕归案，侦查员通过何甲与冯某甲取得联系，核实了冯某甲的藏匿地址，2019年7月26日，在何甲的配合下，道县公安局禁毒大队民警在广东省深圳市将冯某甲抓获归案。被告人冯某甲于2019年7月25日21时30分许在深圳市龙华区被道县公安局禁毒大队民警抓获归案；被告人何甲于2019年8月30日15时许，主动到道县公安局禁毒大队投案；被告人黄某甲于2019年9月6日23时许，被道县公安局禁毒大队民警口头传唤至道县公安局执法讯问。被告人何甲因犯故意伤害罪，于2012年9月28日被道县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，被告人何甲作案时系已满16周岁未满18周岁的未成年人。被告人黄某甲因犯强奸罪，于2005年12月22日被道县人民法院判处有期徒刑七年，2012年8月21日刑满释放，被告人黄某甲犯罪时未满18周岁。被告人冯某甲因犯贩卖毒品罪，于2018年11月21日被道县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千。原判认定上述事实的证据有：1.接报案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、微信交易截图、强制隔离戒毒决定书、户籍证明、抓获经过及道县公安局禁毒大队情况说明、道县人民法院刑事判决书等书证；2.证人唐甲、何某甲、郑甲、周某甲、张某甲的证言；3.被告人黄某甲、何甲、冯某甲的供述与辩解；4.现场勘验笔录、现场照片及示意图；5.辨认笔录；6.电子数据、视听资料、光碟。原判认为，被告人何甲、黄某甲、冯某甲违反国家对毒品管制的法律规定，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。其中被告人何甲多次贩卖毒品，情节严重；被告人何甲、冯某甲分别与张某甲系共同犯罪，在共同犯罪中均起了次要作用，均系从犯，依法应当从轻处罚；被告人何甲、黄某甲、冯某甲有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人冯某甲曾因贩卖毒品被判过刑，系毒品犯罪的再犯，依法从重处罚；被告人何甲主动投案后如实供述自己的罪行，属自首，依法可以减轻处罚，并协助公安机关抓获被告人冯某甲，具有立功情节，依法可以从轻处罚。被告人何甲、黄某甲、冯某甲认罪认罚，自愿缴纳罚金，可以依法从宽处理。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴。综上所述，根据被告人何甲、黄某甲、冯某甲的贩毒次数、数量等情节，对被告人何甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定；对被告人黄某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定；对被告人冯某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：一、被告人何甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元；二、被告人黄某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；三、被告人冯某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；四、对被告人黄某甲违法所得2000元，被告人冯某甲违法所得150元，被告人何甲多次违法所得,予以追缴上缴国库。宣判后，原审被告人何甲不服，上诉提出：1.系帮忙打工的，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2.主动到公安机关投案，且如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，系自首；并积极配合公安机关抓获冯某甲，有立功表现，一审法院量刑过重。二审审理查明的事实及证据与一审审理查明的事实及证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人何甲及原审被告人黄某甲、冯某甲违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖给他人，其行为均构成贩卖毒品罪。其中，上诉人何甲多次贩卖毒品给他人，属于情节严重。何甲上诉提出“1.系帮忙打工的，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2.主动到公安机关投案，且如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，系自首；并积极配合公安机关抓获冯某甲，有立功表现，一审法院量刑过重”的意见。经查，本案系共同犯罪，上诉人何甲应张某甲（另案处理）邀请，帮助其多次贩卖毒品给吸毒人员何某甲、郑甲等人，其在共同犯罪中起次要作用，系从犯；上诉人何甲主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首；且协助公安机关抓获同案犯冯某甲，具有立功表现，但上述法定、酌定从轻或减轻情节，一审法院均予以认定并在量刑时已予以充分考虑，一审法院根据上诉人何甲的犯罪事实和量刑情节对其判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元，量刑适当，故对其“一审法院量刑过重”的意见，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  卢 勇审 判 员  蒋胜毅审 判 员  黄 宁二〇二〇年三月二十七日法官助理  彭子豪书 记 员  刘海艳附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。