甘肃省陇南市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）甘12刑终31号原公诉机关甘肃省成县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）柏某，男，汉族，甘肃省成县人，初中文化，农民，住甘肃省成县。原审被告人马某细，男，回族，甘肃省成县人，初中文化，农民，住甘肃省成县。2017年12月20日因殴打他人被成县公安局抛沙派出所罚款200元；2019年3月12日因犯聚众斗殴罪被成县人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年4月13日被逮捕。现羁押于礼县看守所。原审附带民事诉讼被告人刘某1，男，汉族，甘肃省成县人，初中文化，无业，住甘肃省成县。现羁押于礼县看守所。甘肃省成县人民法院审理成县人民检察院指控原审被告人马某细犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人柏某提起附带民事诉讼一案，于2019年12月30日作出（2019）甘1221刑初134号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人柏某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，1、2018年6月24日23时许，在成县城关镇东大街“夜宴KTV”V02包厢内，被害人柏某与刘某1（另案处理）因给刘某2敬酒的事发生争吵并引发打架，两人在撕扯过程中被告人马某细也参与进来，随后刘某1被刘某2推出包厢，马某细与柏某相互用拳头殴打对方，马某细拿啤酒瓶打柏某，啤酒瓶打在柏某手表上后破碎，后马某细拿破啤酒瓶继续打柏某，二人纠缠倒地，马呀细持黄色抽纸盒将柏某的头部打伤流血。柏某经甘肃省成县人民医院诊断：1.左顶骨凹陷性骨折；2.头皮裂伤；3.头皮血肿；4.颈髓震荡；5.多处软组织挫伤；6.2型糖尿病。经三二0一医院诊断：1.急性闭合性颅脑损伤；2.左顶骨凹陷性骨折；3.左顶部头皮裂伤并感染；4.2型糖尿病。2019年2月28日，经甘肃省成县公安司法鉴定中心鉴定：被鉴定人柏某身体损伤程度属轻伤一级。2、2018年6月22日0时许，被告人马呀细与刘某1（另案处理）、王某辉、刘某2酒后行走到成县城关镇江武路荣华招待所楼下时，周某在招待所二楼看见刘某2后叫他们到招待所玩耍，之后马呀细、刘某1、刘某2、王文辉四人上楼到荣华招待所，在招待所过道内刘某1乱敲客房门，周某在制止刘某1时双方发生争执并引发打架，在打架过程中马某细、王某辉也动手对周某拳打脚踢，后刘某2将周某拉到招待所登记室内，马某细、刘某1、王某辉在招待所登记室内再次对周某实施殴打，期间，刘某1还动手殴打周某的妻子赵某，并将招待所登记室内的物品损毁。经甘肃省成县公安司法鉴定中心鉴定：“被鉴定人周某的损伤程度属轻微伤。被鉴定人赵某的损伤程度属轻微伤。”诉讼过程中，附带民事诉讼原告人柏某申请对其护理依赖程度、误工期、护理期及营养期进行鉴定。2019年12月19日，经甘肃中泰司法鉴定所鉴定：“1.被鉴定人柏某误工期限评定为120日。2.被鉴定人柏某护理期限评定为60日。3.被鉴定人柏某营养期限评定为60日。4.被鉴定人柏某护理人数评定为1人。”附带民事诉讼原告人柏某在成县人民医院实际住院治疗2天，支付医疗费2075.62元，支付门诊费307元；在三二0一医院住院治疗35天，支付医疗费33110.72元，支付门诊费930元；2019年12月3日向甘肃中泰司法鉴定所支付鉴定费2100元。附带民事诉讼原告人柏某住院期间，被告人马某细、附带民事诉讼被告人刘某1通过中国建设银行及微信号转账、三二0一医院住院部预交医疗费等方式，向柏某支付医疗费等共计37712元。2019年10月29日，被害人周某、赵某均对马某细的行为表示谅解。原判认定上述事实的主要证据有：抽纸盒，受案登记表，，户籍证明，伤情证明及住院病历，证人刘某1、刘某2、牛某等人的证言，被害人柏某、周某、赵某的陈述；被告人马某细的供述与辩解，鉴定文书等。原审法院认为，被告人马某细故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；随意殴打他人，致二人轻微伤，其行为又构成寻衅滋事罪。马某细能当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；马某细能取得部分被害人谅解，可酌情对其从轻处罚；马某细在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决新判处的刑罚实行并罚。马某细致伤附带民事诉讼原告人柏某，依法应承担民事赔偿责任，附带民事诉讼被告人刘某1不承担民事赔偿责任。柏某要求赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费的请求，本院对其符合法律规定的部分予以支持，其中医疗费36423.34元、误工费17467.2元、护理费8866.8元、营养费1200元、交通费3000元、住院伙食补助费3700元、鉴定费2100元，以上共计72757.4元。委托诉讼代理人的部分代理意见予以采纳；马某细提出其不构成寻衅滋事罪、有自首情节、柏某存在过错的辩解意见与庭审查明的事实不符，依法不予采纳；辩护人米溢提出马某细在第二起犯罪事实中不构成寻衅滋事罪、柏某存在过错的辩护意见与庭审查明的事实不符，依法不予采纳，其提出对马某细从轻处罚的量刑意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决：1、被告人马呀细犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；犯寻衅滋事罪判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年七个月；与原犯聚众斗殴罪判处有期徒刑二年实行并罚，决定执行有期徒刑三年四个月。2、被告人马某细赔偿附带民事诉讼原告人柏某各项经济损失（医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费）共计72757.4元（含已支付的37712元）。3、附带民事诉讼被告人刘某1不承担民事赔偿责任。4、驳回附带民事诉讼原告人柏某的其他诉讼请求。上诉人柏某的上诉意见：1、原判认定刘某1不承担民事赔偿责任错误。依照法律规定，二人以上共同侵权的，应当承担连带赔偿责任。本案矛盾由刘某1引起，虽然无充分证据证明刘某1实施了殴打行为，但不排除伤情就是马某细一个人造成。2、原判认定的误工费、护理费、营养费、交通费也低于法定标准。上诉人住院37天，出院后误工期为120天、护理期为60天、营养期为60天。产生的交通费为7400元，原审仅认定3000元明显过低。3、原判认定马某细已支付37712元错误。部分证据未提供原件交法庭核实。请求对民事部分改判或发回重审。经审理查明，原判刑事部分认定事实清楚，证据确实、充分。附带民事部分的判处上，认定事实清楚，适用法律正确。本案二审审理期间，上诉人王某俊未提出新的证据。原判认定上述事实的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示，并经控辩双方质证，经查，证据来源合法、内容客观真实，各证据之间能够相互印证，本院予以确认。上诉人的上诉意见，经查，证人刘某2、曹某、牛某等人的证言以及原审被告人马呀细的供述证实，刘某1向刘某2敬酒时，因刘某1倒的酒太满，上诉人柏某称刘某1“没哈数”并辱骂了刘某1。因此，本案的起因是上诉人柏某的不当言语引起，并非刘某1引起。无证据证明原审附带民事诉讼原告人刘某1与原审被告人马呀细存在共同的犯意，也无证据证明马呀细殴打柏某的行为系刘某1指使或授意。柏某所受的轻伤系马呀细实施的行为造成。因此，原判认定刘某1不承担民事赔偿责任并无不当。甘肃中泰司法鉴定所出具的鉴定意见证明，上诉人柏某误工期限为120日，护理期限为60日，营养期限为60日。也就是说，该期限已包括了上诉人住院的天数，而不是上诉人理解的仅为出院后的天数。据此，原判对于民事赔偿的计算正确，并无不当。关于交通费，法律规定应当以正式票据为准，且应与就医的地点、人数、时间、次数吻合。上诉人提供给原审法院的交通费单据并不符合法律规定的形式，原审法院根据其就医情况酌情确定为3000元已充分保障了其合法权益，故其上诉理由于法无据。原审庭审中，柏某称“人心不如水”的微信号是本人的，结合其他票据，原审认定被告人马呀细、原审附带民事诉讼原告人刘某1共转给柏某37712元的事实是清楚的。综上，上诉人的上诉意见均不能成立，不予采纳。本院认为，原判刑事部分认定事实清楚，证据确实、充分。附带民事部分的判处上，认定事实清楚，适用法律正确。原判审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李德林审 判 员 张芳兰审 判 员 宁向阳二〇二〇年三月六日法官助理 赵 娟书 记 员 周 浩