辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终14055号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区。负责人：叶青，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭帅、马洪博，辽宁兴桓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：纪秀山，男，汉族，住沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）：房永利，男，汉族，住沈阳市沈河区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称保险公司）与被上诉人纪秀山、房永利机动车交通事故责任纠纷一案，因不服辽宁省沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初2206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被上诉人纪秀山、房永利经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉答辩。本案现已审理终结。保险公司上诉称：请求二审法院依法改判上诉人不承担误工费。理由：本案被上诉人纪秀山事故发生时已年满67岁，截止到2014年已年满70岁，客观上已经不具备实际经营的能力；同时，经上诉人调查被上诉人纪秀山在其主张的误工期间，其名下的档口仍在营业，不存在误工损失，故一审法院认定被上诉人纪秀山存在误工损失没有事实及法律依据。纪秀山、房永利二审未答辩，亦未提交书面答辩状。纪秀山向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告医药费3301.77元、误工费77,032.32元、交通费800元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2011年8月11日，被告房永利驾驶辽Ｃ×××××号车辆行驶至大成桥，与邢玉林驾驶的电动车发生交通事故，致邢玉林及电动车的乘坐人原告纪秀山受伤，房永利负本次事故全部责任。原告受伤当日，被送至沈阳医学院奉天医院门诊治疗，被诊断为头部局部外伤、右肩、右手等多处外伤等。2011年8月15日，原告因颈部疼痛4天，再次至沈阳医学院奉天医院就诊，医院对其采取了颈部制动的处置措施。2014年至2016年原告多次在沈阳医学院附属中心医院门诊、中国医科大学附属盛京医院门诊治疗交通事故导致的外伤后颈部、右上肢、头部疼痛不适等。原告支付医疗费3200元。医院开具诊断书70份，实际建议休息582天。本次案件审理过程中，原告明确表示不申请伤残等级鉴定；被告平安保险公司申请对纪秀山的合理误工期进行鉴定，但是，中国医科大学司法鉴定中心以《司法鉴定程序通则》第十五条第（五）项“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力”的规定，决定不予受理该鉴定。原告系个体工商户，即沈阳电子市场优特全电子器件销售部的负责人，自2001年4月10日至2009年12月31日承租南塔电子市场三楼*、*、*、*档口。原告自2010年1月1日至2011年12月31日承租华强电子世界五楼*铺位。原告自2012年1月1日至2015年12月31日承租南塔电子市场三楼*、*档口。另查明，被告房永利系辽Ｃ×××××号车辆车主。该车在被告平安保险公司投保交通事故责任强制险及第三者责任险20万，并约定不计免赔。2014年，原告纪秀山以房永利、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司为被告向一审法院提起诉讼，2014年4月28日，一审法院作出（2014）于民一初字第00577号民事判决，内容为：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿原告纪秀山误工费11,760元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿原告纪秀山交通费150元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿原告纪秀山物品损失3380元；四、驳回原告其他诉讼请求。原告纪秀山对该判决不服，向沈阳市中级人民法院提起上诉，2014年9月15日，沈阳市中级人民法院作出（2014）沈中民一终字1644号民事判决，判决内容为：一、维持（2014）于民一初字第00577号民事判决主文二至四项；二、变更（2014）于民一初字第00577号民事判决主文一项为：被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿原告纪秀山误工费19,796元。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，民事诉讼的当事人具有到庭参加诉讼等权利。同时，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，被告房永利经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了上述诉讼权利，一审法院依据民事诉讼相应的证据判断规则并结合其他当事人的陈述意见及提供的证据，对本案相关法律事实依法予以确认。公民的身体权、健康权受法律保护。被告房永利驾驶机动车与原告搭乘的电动自行车相撞，致原告受伤，并负本次事故的全部责任，被告房永利理应对原告因该起事故造成的损失及发生的相关费用予以赔偿。被告房永利驾驶的肇事车辆辽Ｃ×××××号轿车在被告平安保险公司处投有交强险及第三者责任险20万元含不计免赔，被告平安保险公司应按照《中华人民共和国保险法》的规定，对原告遭受的损害予以赔偿。对原告请求被告赔偿其经济损失的合理诉求，一审法院予以支持。关于医疗费，依据其实际产生的数额。经庭审质证及一审法院核实，原告花费医疗费3200元。关于交通费，结合原告的治疗次数和情况，一审法院酌情按400元予以支持。关于误工费，是本案的主要争议焦点。误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定。虽然原告已经超过了法定退休年龄，但是他提供了从2007年至2015年12月31日期间的与沈阳华大实业总公司签订的租赁合同、交费收据和租赁证明，具有连续性，由此可以看出原告一直从事个体经营，有实际收入，并以此为其日常经济来源的主要途径。2014年，原告纪秀山以房永利、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司为被告向一审法院提起过诉讼，并经沈阳市中级人民法院二审判决，现已生效，其中对于原告的误工事实予以认定。原告于事故发生后4天，即2011年8月15日，以颈后部疼痛4天、活动受限等原因前往医院进行治疗，医院对其进行了颈部制动的处置，由此可见事故对原告的颈后部造成了一定伤害，原告后续对其进行治疗，具有一定合理性。本案审理中，被告平安保险公司未提供证据证明原告未曾实际经营上述店面，只是基于原告的年龄，不能推定本次事故未造成原告后续实际收入的减少。因此，原告因事故造成的误工费，肇事者和保险公司应该给予赔偿。关于误工费计算的问题。本次审理过程中，原告主张按照本案原一审起诉时本地区上一年度批发和零售业的平均工资标准44,207元/年予以计算，不违反法律强制性规定，一审法院对该计算标准予以认可。对于原告主张的误工期，因无法鉴定，一审法院参照医嘱计算。其中2015年6月11日和2015年6月12日的诊断书均载明休息两周，存在时间重合，原告主张休息四周，一审法院认为应当按照医嘱扣除14天；2015年10月20日的诊断书载明休息2个月，2015年11月24日的诊断书载明休息1个月，存在时间重合，原告主张休息三个月，一审法院认为应当按照医嘱扣除26天；2016年1月5日诊断书载明休息1个月，因原告自认其经营档口所在的南塔市场已经关闭，原告当时租赁的四个档口已经于2015年12月31日起无法经营，因此原告所主张的从2016年起计算的误工费，法院不再予以支持，并在本次诉讼中扣除30天。综上，原告实际误工期应为582天（662天-14天-26天-30天）。经计算，原告的误工费应为70,489元（44,207元/年÷365天×582天）。由于原告自认在2015年12月31日不再租赁档口经营，且其经营场地所在的南塔市场已关闭，至此，原告因本次事故发生的误工费均处理完毕。关于原告主张的医疗费、交通费、误工费共计74,089元（3200元+400元+70,489元），由被告保险公司保险限额内直接向原告赔偿70,489元。一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告纪秀山赔偿各项费用共计74,089元；二、驳回原告纪秀山的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费812元，由被告房永利负担741元，由原告纪秀山负担71元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案交通事故经公安交警部门认定，纪秀山无责任，房永利负事故全部责任，因房永利驾驶的机动车在保险公司投保了交强险、商业三者险，保险公司应当在保险范围内承担相应的保险赔偿责任。关于上诉人保险公司对纪秀山的误工损失提出异议的问题。纪秀山主张误工损失，并提供了租赁合同、交费收据、由电子市场服务处出具的经营业主证明、税务登记证明复印件、工商登记复印件等证据，能购证明纪秀山确系个体工商户，且以该收入作为日常经济来源的主要途径。保险公司主张纪秀山名下的档口在其主张的误工期内仍在营业，不存在误工事实，但并不能提供相应的证据予以证明。故一审法院对纪秀山误工损失的认定并无不当，对上诉人的上诉主张，本院不予支持。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，故双方当事人对一审判决内容为提出上诉请求部分，本院不再予以审查。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费812元，由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王庆利审判员  冯立波审判员  孔祥政二〇二〇年三月十六日法官助理韩雪书记员王天秀本判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。