浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0212民初13226号 原告：陈雅佩，女，1980年11月13日出生，汉族，住宁波市鄞州区，法律文书送达地址：宁波市高新区光华路299弄37号研发园C区15幢4楼。 委托诉讼代理人：朱平飞，浙江波宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈世民，浙江波宁律师事务所律师。 被告：陈华，女，1987年1月12日出生，汉族，住宁波市鄞州区，法律文书送达地址：宁波市鄞州区嘉会街288号宁波中心大厦B座32楼。 委托诉讼代理人：杨倩，浙江太安律师事务所律师。 第三人：宁波东方新材料科技实业公司（统一社会信用代码为91330212144393210N）。住所地：宁波市鄞州区首南街道茶亭庵村。法律文书送达地址同上。 法定代表人：陈福康，该公司执行董事兼总经理（已故）。 诉讼代表人：陈华，该公司监事。 委托诉讼代理人：杨倩，浙江太安律师事务所律师。 原告陈雅佩与被告陈华、第三人宁波东方新材料科技实业公司（以下简称东方新材料公司）公司证照返还纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序。因案情复杂，于2019年11月1日转为普通程序，并依法公开开庭进行审理。本案现已审理终结。 原告陈雅佩向本院提出诉讼请求：被告立即向第三人返还第三人的公章、合同章、财务章、证照。事实与理由：第三人东方新材料公司持股90%的大股东兼执行董事、总经理陈福康于2017年12月离世。东方新材料公司的股权结构为：陈福康（已故）持股90%，原告陈雅佩持股1%，被告陈华持股7%，李吉1%，蔡任飞1%。陈福康离世前，所有的公司经营均由其与原告共同经营，期间东方新材料公司的公章、财务章、合同章均由原告保管，公司运转一切正常。后被告陈华作为东方新材料公司的诉讼代表人起诉，要求原告返还东方新材料公司的印鉴、证照，一审、二审均支持了东方新材料公司的诉讼请求。2019年6月底，陈华取得东方新材料公司的上述三枚印鉴及证照。现原告认为，根据一、二审法院的判决内容，被告没有取得保管、使用东方公司上述三枚印鉴及证照的权源。更何况被告在另一起继承案件中的行为已然侵害法定继承人的合法权益，由其保管印鉴、证照将会造成不可估量的损失。且被告陈华系东方新材料公司监事，而东方新材料公司执行董事陈福康已经亡故，事实上已经穷尽公司内部的其他全部救济途径。为此，请求支持原告的诉讼请求。 被告陈华辩称，1.原告提起本案诉讼，没有法律依据。根据公司法第151条规定，原告以股东身份提起诉讼前应以书面方式请求东方新材料公司的监事提起诉讼，但原告并未以书面方式请求监事陈华提起诉讼，程序违法，应当驳回起诉。2.本案所涉东方新材料公司的公章、财务章、合同章及证照的保管、交接事宜，已经在（2018）浙0212民初2823号、（2018）浙02民终3992号案件中予以审理，并最终判决由原告陈雅佩向第三人返还上述印章、证照。后原告拒不返还，给公司的日常经营造成了严重损失。第三人申请强制执行，后由被告出具《承诺书》一份，承诺被告在收到公司印章后，按公司法和公司章程规定使用公章，经法院准许，被告才最终取得上述印章及证照。目前公司公章由被告保管，财务章由股东蔡任飞保管。东方新材料公司法定代表人陈福康去世后，虽然被告暂未被任命为法定代表人，但实质上一直由被告代表公司起诉、应诉，并负责公司日常的一些经营、管理事宜，即对外代表东方新材料公司。为了保障东方新材料公司的正常经营，被告及公司另一股东蔡任飞共同保管公司印章、证照，合法合理，并不存在任何违法、违背公司治理的情形，被告无需、也不应当返还上述印章、证照。3.被告自接管东方新材料公司印章、证照后，并没有任何侵犯公司合法权益的行为。 第三人陈述称，东方新材料公司的印章、证照现分别由被告及公司股东蔡任飞保管，现在的保管状态是经过法院生效判决，并在执行阶段经过法院准许的。且自第三人法定代表人陈福康去世后，一直由被告对外代表公司，并负责日常经营、管理，且股东蔡任飞、李吉也同意由被告及蔡任飞分别保管。因此，东方新材料公司的印章目前的保管状态是合法有效的。 本院经审理查明的事实如下： 第三人东方新材料公司成立于1986年11月24日，现系股份合作制企业。该公司股东情况为：陈福康持股比例90%，陈华持股比例7%，被告陈雅佩持股比例1%，李吉持股比例1%，蔡任飞持股比例1%。2010年6月29日，第三人东方新材料公司召开股东大会，形成如下决议：2.（1）选举陈福康为企业执行董事兼经理，任期三年；（2）选举陈华为企业监事，任期三年；（3）执行董事为企业法定代表人。陈华系第三人东方新材料公司的法定代表人陈福康的女儿。陈福康于2017年12月因故去世。 2018年3月8日，东方新材料有限公司作为原告，陈华作为东方新材料公司的诉讼代表人，向本院提起诉讼，要求陈雅佩向东方新材料公司返还公司印鉴与证照。本院作出（2018）浙0212民初2823号民事判决，判令：陈雅佩向东方公司新材料公司返还印鉴（公章、合同章、财务章）与证照。该民事判决已生效。因陈雅佩不履行生效判决确定的返还义务，东方新材料公司向本院申请强制执行。该案执行期间，陈华出具《承诺书》，承诺在收到东方新材料公司的印鉴章后，按照公司法和公司章程规定使用公章，不会实施处置公司重大资产等损害公司利益的行为。后陈华取得了上述印鉴。现东方新材料公司的公章、合同章由被告陈华保管，财务章由公司另一股东蔡任飞保管。 以上事实有原、被告及第三人提交的东方新材料公司章程、（2018）浙0212民初2823号民事判决书、（2018）浙02民终3992号民事判决书、承诺书、证明等证据，以及原、被告、第三人的庭审陈述为证。 本院认为：根据法律规定，监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。第三人东方新材料公司不设董事会、监事会，仅有执行董事一人即陈福康，已经去世，仅有监事一人即被告陈华；如原告认为被告陈华作为公司监事其行为不当使公司利益受损，因公司的执行董事陈福康去世后尚未产生新的执行董事，导致原告在提起诉讼前实际无法进行法律规定的前置程序，则原告作为第三人股东有权以自己名义直接起诉。关于被告陈华是否有权持有第三人印鉴、证照的问题，第三人东方新材料的原法定代表人陈福康去世后，在相关股权权属问题待定，无法作出有效的股东会决议，且没有董事等有权人员作出决定的情况下，被告陈华作为东方新材料公司的监事，有权代表公司，亦有权代表公司持有相关印鉴、证照。现原告要求被告陈华将公司印鉴、证照返还给第三人，但并无证据证明被告陈华持有公司印鉴、证照期间有违反法律、行政法规或者公司章程规定的行为，给公司造成了损失；且就目前第三人的现状而言并无其他有效人员能够代表公司持有印鉴、证照。综上，本院认定原告的诉讼主张不能成立，本院对此不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告陈雅佩的诉讼请求。 本案受理费80元，由原告陈雅佩负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  薛海蓉 人民陪审员  周亚珠 人民陪审员  闻文波 二〇二〇年三月六日 书 记 员  陈栎桦