四川省绵阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川07刑终461号 原公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）石某1，男，生于1992年2月24日，汉族，四川省绵阳市人，中专文化，公司员工，住四川省绵阳市涪城区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2018年9月12日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年10月12日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 辩护人强力，四川法丛律师事务所律师。 辩护人杨兰，四川法丛律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）谢飞，男，生于1991年11月5日，汉族，四川省梓潼县人，中专文化，无业，户籍所在地四川省梓潼县石台乡星金村四组，现住绵阳市游仙区。曾因犯寻衅滋事罪，2016年5月27日被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，2018年6月13日被解除社区矫正。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2018年9月7日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年10月12日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 上诉人（原审被告人）宋海林，男，生于1977年5月29日，汉族，四川省绵阳市人，高中文化，无业，住四川省绵阳市涪城区。曾因犯故意伤害罪，2000年5月25日被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑六年。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2018年9月7日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年10月12日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 辩护人杨朝辉，四川子云律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）唐国庆（绰号：鸭儿），男，生于1994年10月1日，汉族，四川省绵阳市人，初中文化，无业，住四川省绵阳市涪城区。曾因犯寻衅滋事罪，2015年10月26日被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2016年7月15日被该院裁定撤销对其宣告缓刑两年的执行部分，对其收监执行原判有期徒刑一年，尚未收监执行。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2018年9月10日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年10月12日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 上诉人（原审被告人）谢熊（绰号：熊娃子），男，生于1986年10月14日，汉族，四川省射洪县人，初中文化，无业，住四川省射洪县。曾因犯盗窃罪，2008年6月26日被绵阳市游仙区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千五百元；因犯寻衅滋事罪，2015年4月23日被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑二年，2016年12月18日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2018年9月10日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年10月12日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 上诉人（原审被告人）程某1（曾用名：程某2），男，生于1995年8月24日，汉族，四川省盐亭县人，小学文化，无业，住四川省盐亭县柏梓镇麟瑞鲁家村1组。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2018年9月7日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年10月12日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 上诉人（原审被告人）杨某1，男，生于1991年9月9日，汉族，四川省绵阳市人，小学文化，无业，住四川省北川羌族自治县。因涉嫌犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，2018年9月6日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年10月12日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 上诉人（原审被告人）廖某1，男，生于2000年1月28日，汉族，四川省绵阳市人，中专文化，无业，住四川省绵阳市涪城区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2018年9月6日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年10月12日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 辩护人黄青，四川天府风律师事务所律师。 绵阳市涪城区人民法院审理绵阳市涪城区人民检察院指控原审被告人石某1、谢飞、宋海林、唐国庆、谢熊、程某1、杨某1、廖某1犯聚众斗殴罪、被告人杨某1犯非法持有枪支罪一案于2019年9月3日作出（2019）川0703刑初155号刑事判决。宣判后原审被告人均提出上诉。本院受理后依法组成合议庭,经审阅案卷材料，讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审理查明：2018年9月5日22时许，被告人宋海林与被告人石某1在绵阳市涪城区协商还款事宜，二人坐在石某1车内进行协商，被告人谢飞在车外等候宋海林的过程中与石某1发生口角，继而石某1下车与其发生打斗，公安机关民警巡逻至此将其制止，并将宋海林等人带至城西派出所进行盘问。随后，石某1因不服被打，遂电话邀约被告人杨某1、被告人廖某1、党某1（另作处理）、夏某1（另作处理）前来准备报复，同时叮嘱杨某1带上工具，杨某1等人准备木棒等械斗工具放在车内后与石某1一起驾车到城西派出所附近等候，在绵阳市第二人民医院外拦住宋海林，要求其交出与自己打斗的谢飞，双方发生争吵并相约打架，后宋海林电话联系谢飞并让其邀约人手准备打架。次日凌晨1时许，谢飞电话邀约被告人唐国庆、被告人程某1、被告人谢熊、尚某（在逃）等人在绵阳市涪城区御营坝“某烧烤店”外准备打架，唐国庆从该烧烤店厨房内拿了一把菜刀、程某1在附近小卖部购买了一把西瓜刀用于械斗。石某1邀约廖某1、杨某1、党某1、夏某1到达“某烧烤店”后，石某1率先冲上前去与谢飞互殴，后被唐国庆持刀将其背部砍伤，谢熊见谢飞被打，冲上前去对石某1拳打脚踢，廖某1见石某1挨打，举起桌子想帮忙，因害怕误伤石某1遂将桌子放下，又跑回车内拿械具，但因车门被锁，跑到路边饭店内拿了把菜刀冲击，后与杨某1等人携菜刀驾车逃跑。双方在持刀互殴、拳打脚踢过程中，致石某1左肘部及背部多处刀砍伤、唐国庆左手臂刀砍伤。经绵阳市公安局涪城区分局物证鉴定室鉴定，石某1所受伤损伤程度为轻伤二级。 杨某1、廖某1等人驾车逃离时被公安机关民警抓获，并从杨某1驾驶的川Ｂ×××××小型轿车中副驾驶位储物格内查获内装改装手枪一把的黑色手包一个、从后备箱内查获木棒一根、菜刀一把，并将上述物品予以扣押，并从谢飞、宋海林、廖某1、杨某1处分别扣押手机四部。经绵阳市公安局物证鉴定所鉴定，查获的改装手枪系以火药为发射动力的枪支。 案发后，公安机关民警将宋海林、石某1抓获归案，石某1、杨某1、廖某1到案后如实供述了本案犯罪事实，谢飞、唐国庆、谢熊、程某1陆续到公安机关自动投案，并如实供述上述犯罪事实。 原审判决采信经庭审质证的受案登记表、立案决定书、人口信息、勘验、辨认等笔录、证人党某等人的证言、法医学人体损伤程度鉴定意见书、监控视频、被告人宋海林等人供述与辩解等证据认定上述事实。 原判认为，被告人石某1、谢飞、宋海林妨害社会管理秩序，组织、邀约人员持械聚众斗殴，系首要分子，被告人唐国庆、程某1、杨某1、廖某1积极持械参加斗殴，被告人谢熊拳打脚踢、积极参加斗殴，各被告人的行为均已触犯国家刑律，构成了聚众斗殴罪，依法应予惩处。被告人杨某1违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯国家刑律，构成了非法持有枪支罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人石某1、谢飞、宋海林、唐国庆、谢熊、程某1、杨某1、廖某1犯聚众斗殴罪、被告人杨某1犯非法持有枪支罪的事实清楚、证据充分、定性准确，本院予以支持。被告人杨某1犯数罪，应当数罪并罚。被告人唐国庆因犯寻衅滋事罪被本院撤销缓刑，在判决宣告后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当数罪并罚。公安机关扣押的改装手枪一把、黑色手包一个、木棒一根、菜刀一把及手机四部，其中改装手枪、木棒、菜刀系犯罪工具，依法应予没收，对其他物品，未查实与本案有关，且上述物品均未随案移送，由公安机关在判决生效后依法处置。被告人谢熊在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人谢飞、唐国庆、谢熊、程某1案发后自动投案，如实供述自己罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人石某1、杨某1、廖某1到案后如实供述本案犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人谢飞、宋海林、唐国庆有犯罪前科，酌情对其从重处罚。 关于公诉机关指控本案被告人系恶势力犯罪的意见，经查，本案中的被告人系因经济纠纷发生口角后纠集人员进行斗殴，且仅有一次斗殴行为，同时在案证据不足以证明本案被告人经常纠集在一起、多次实施违法犯罪活动，结合本案犯罪的手段、规模以及对社会秩序造成的破坏程度，亦不符合《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》中关于恶势力特征的认定，故对于各被告人及辩护人所提本案不应认定恶势力犯罪的辩解、辩护意见予以采纳。对公诉机关指控本案被告人均系恶势力犯罪的意见，不予认定。 综上，遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第一百二十八条、第六十一条、第二十六条、第六十四条、第六十五条、第六十七条、第六十九条、第七十一条之规定，经审判委员会讨论决定,判决：一、被告人宋海林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；二、被告人谢飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年九个月；三、被告人石某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月12日起至2022年3月11日止。）；四、被告人唐国庆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月，与原犯寻衅滋事罪尚未执行的有期徒刑一年合并，总和刑期为有期徒刑四年五个月，决定执行有期徒刑四年；五、被告人廖某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月6日起至2021年12月5日止）；六、被告人杨某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；总和刑期为有期徒刑四年，决定执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月6日起至2022年3月5日止）；七、被告人程某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；八、被告人谢熊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月10日起至2020年12月9日止）；九、对公安机关扣押的改装手枪一把、木棒一根、菜刀一把予以没收，由公安机关在判决生效后依法处置；十、对公安机关扣押的黑色手包一个、手机四部，由公安机关在判决生效后依法处置。 上诉人（原审被告人）石某1的上诉意见是：其没有持械斗殴，有自首情节。 上诉人（原审被告人）石某1的辩护人的辩护意见是：石某1一方人员不具备持械聚众斗殴的加重情节；石某1系自首；石某1有初犯、偶犯、无前科劣迹、当庭认罪认罚等从轻减轻处罚情节，原判对其量刑过重。 上诉人（原审被告人）谢飞的上诉意见是：其斗殴时没有持械，原判对其量刑过重。 上诉人（原审被告人）宋海林的上诉意见是：其没有与石某1相约打架，谢飞与石某1约在御营坝打架其事先不知情；原判对其量刑过重。 上诉人（原审被告人）宋海林的辩护人的辩护意见是：原判认定宋海林犯聚众斗殴罪的证据不足。 上诉人（原审被告人）唐国庆的上诉意见是：原判对其量刑过重。 上诉人（原审被告人）谢熊的上诉意见是：其没有持械，其知道是打架后对谢飞进行了劝阻；原判对其量刑过重。 上诉人（原审被告人）程某1的上诉意见是：其虽然持械但未用刀伤人，原判对其量刑过重。 上诉人（原审被告人）杨某1的上诉意见是：其没有持械斗殴的故意，其车上的木棒没有用于打架；原判对其量刑过重。 上诉人（原审被告人）廖某1的上诉意见是：其没有持械积极参与斗殴，原判认定其持刀冲击与事实不符；原判对其量刑过重。 上诉人（原审被告人）廖某1的辩护人的辩护意见是：廖某1不是积极组织者及发起者，不是首要分子；廖某1在现场看见石某1被对方伤害时有举木桌的行为，但是不是威慑对方，是想保护石某1；廖某1借到刀后走出饭店时打斗已经结束，没有向对方展示；廖某1无前科劣迹，系初犯，建议对其从轻或减轻处罚。 二审查明：2018年9月5日22时许，上诉人（原审被告人）宋海林与谢飞等人在绵阳市涪城区向上诉人（原审被告人）石某1讨债时，上诉人（原审被告人）谢飞与石某1发生口角并发生打斗，被巡逻民警制止。随后，石某1遂邀约上诉人（原审被告人）杨某1、廖某1、党某1（另作处理）、夏某1（另作处理）准备报复，同时叫杨某1带上工具，杨某1等人准备木棒等械斗工具放在车内后与石某1一起驾车到城西派出所附近等候，在绵阳市第二人民医院外拦住宋海林，要求其交出与自己打斗的谢飞，双方发生争吵并相约打架。尔后宋海林遂电话联系谢飞并让其邀约人手准备打架。次日凌晨1时许，谢飞邀约上诉人（原审被告人）唐国庆、程某1、谢熊、尚某（在逃）等人到达绵阳市涪城区御营坝御营一队“某烧烤店”外准备打架。到达后，唐国庆从该烧烤店厨房内拿了一把菜刀、程某1在附近小卖部购买了一把西瓜刀用于械斗。石某1带领廖某1、杨某1、党某1、夏某1到达“某烧烤店”后，石某1率先冲上前去与谢飞互殴，后被唐国庆持刀将其背部砍伤。谢熊见谢飞被打，冲上前去对石某1拳打脚踢。廖某1见石某1被打，举起桌子想帮忙，因怕误伤石某1便将放下桌子，跑去拿车内械具，但因车门被锁未果，遂跑到路边饭店内借了把菜刀，出该饭店后发现对方已经逃离现场，便与石某1、杨某1等人携菜刀驾车逃离。双方在互殴过程中，石某1左肘部及背部受多处刀砍伤、唐国庆左手臂受刀伤。经绵阳市公安局涪城区分局物证鉴定室鉴定，石某1所受伤损伤程度为轻伤二级。 二审查明的其余的案件事实及采信的证据与原审一致。 本院认为，上诉人（原审被告人）石某1、谢飞、宋海林、唐国庆、程某1、杨某1、廖某1聚众斗殴；上诉人（原审被告人）石某1、谢飞、宋海林组织、邀约人员持械聚众斗殴，系首要分子；上诉人（原审被告人）唐国庆、程某1、杨某1、廖某1持械积极参加斗殴；上诉人（原审被告人）谢熊拳打脚踢、积极参加斗殴，上述上诉人的行为构成了聚众斗殴罪。杨某1、廖某1、谢熊在聚众斗殴犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。上诉人（原审被告人）杨某1违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。上诉人（原审被告人）杨某1犯数罪，应当数罪并罚。上诉人（原审被告人）唐国庆因犯寻衅滋事罪被原审法院撤销缓刑，在判决宣告后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当数罪并罚。上诉人（原审被告人）谢熊在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人（原审被告人）谢飞、唐国庆、谢熊、程某1案发后自动投案，如实供述自己罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。上诉人（原审被告人）石某1、杨某1、廖某1到案后如实供述本案犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人（原审被告人）谢飞、宋海林、唐国庆有犯罪前科，酌情对其从重处罚。上诉人（原审被告人）石某1虽然组织杨某1等人持械聚众斗殴，但相对于上诉人（原审被告人）宋海林一方持刀聚众斗殴且用刀砍伤石某1，其情节较轻，量刑时可酌定从轻。 本案的相关证人证言及上诉人的供述能够证明宋海林有联系谢飞并让其邀约人手准备打架的行为。因此，宋海林关于对谢飞与石某1约在御营坝打架其事先不知情的上诉意见及其辩护人关于原判认定宋海林犯聚众斗殴罪的证据不足辩护意见不能成立，应不予采纳。 本案中，相关上诉人的供述、证人证言和物证能够相互印证，证明上诉人（原审被告人）石某1有安排杨某1持械聚众斗殴的主观故意，杨某1有邀约廖某1持械聚众斗殴的主观故意，廖某1在斗殴前有准备木棒等械具进行聚众斗殴的主观故意。在聚众斗殴的实施中该三人虽然未能使用上述事前准备的械具，但是上诉人（原审被告人）廖某1在斗殴的现场见机使用桌子的行为是持械的行为，该持械的行为应认定为石某1和杨某1持械聚众斗殴的主观故意的意志范围。因此，上诉人（原审被告人）石某1、杨某1、廖某1及石某1、杨某1的辩护人关于石某1、杨某1、廖某1没有持械斗殴的辩解、辩护意见不能成立，应不予采纳。 上诉人（原审被告人）石某1不具有投案的主动性，不具备自首的法定要件，因此，石某1及其辩护人关于石某1有自首情节的辩解、辩护意见不能成立，应不予采纳。 原判在对上诉人（原审被告人）谢飞、宋海林、唐国庆、程某1量刑时充分靠量了其犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及认罪态度，上诉人（原审被告人）谢飞、宋海林、唐国庆、程某1关于原判对其量刑过重及宋海林的辩护人关于原判对宋海林量刑过重的辩解、辩护意见不能成立，应不予采纳。 综上，原判没有认定上诉人杨某1、廖某1、谢熊在共同犯罪中系从犯不当，应予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项“原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判”的规定，判决如下： 一、维持绵阳市涪城区人民法院（2019）川0703刑初155号刑事判决第（一）、（二）、（四）、（七）、（九）、（十）项； 二、撤销绵阳市涪城区人民法院（2019）川0703刑初155号刑事判决第（三）、（五）、（六）、（八）项； 三、上诉人（原审被告人）石某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月12日起至2021年9月11日止。）； 四、上诉人（原审被告人）廖某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月6日起至2021年3月5日止。）； 五、上诉人（原审被告人）杨某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；总和刑期为有期徒刑三年三个月，决定执行有期徒刑二年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月6日起至2021年6月5日止）； 六、上诉人（原审被告人）谢熊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月10日起至2020年4月9日止）。 本判决为终审判决。 审判长  蒋明文 审判员  桂 勇 审判员  向星燃 二〇二〇年三月十六日 书记员  曹鎏星 附相关法律法规： 1.《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的。 （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前。被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; ……