山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0126民初2101号 原告（反诉被告）：山东阔威实业有限公司，住所地山东省商河县。 法定代表人：黄均磊，总经理。 委托诉讼代理人：郭俊勇，男，公司经理。 被告（反诉原告）：山东冠县恒良交通设施有限公司，住所地山东省冠县。 法定代表人：李玉良，总经理。 委托诉讼代理人：李占威，男，公司员工。 委托诉讼代理人：于进贞，山东撼岳律师事务所律师。 原告山东阔威实业有限公司（以下简称阔威实业公司）与被告山东冠县恒良交通设施有限公司（以下简称恒良交通公司）合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂转用普通程序，公开开庭进行了审理。原告阔威实业公司的委托诉讼代理人郭俊勇、被告恒良交通公司的委托诉讼代理人于进贞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 阔威实业公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令解除原被告双方于2018年12月8日签订的《材料购销合同》；2.请求依法判令被告向原告支付不合格产品的整改费用及其它费用516514.87元；3.请求依法判令被告赔偿原告违约金850052元，退回预付款800000元；4.请求判令被告将不合格产品清理出场。事实与理由：原、被告双方为了共同完成山东省高速路桥养护有限公司（使用方）齐鲁交通淄博分公司跨越敏感水域桥梁护栏安全提升工程，于2018年12月8日签订了《材料购销合同》。合同约定被告应当按照使用方要求，按照双方约定的货品标准及时运送至山东省淄博市滨莱高速高青收费站，运费由被告承担。验收标准为货到工地后按照合同约定的标准进行验收，被告应提供产品合格证、检测报告、出场材质单等。同时约定了被告始终对产品质量承担责任，不因收货未发现瑕疵及质保期满而免除责任。合同签订后，原告依约向被告支付了预付款800000元，后又陆续支付共计2000000元。被告于2019年4月20日前陆续将价值2172714.47元的货物运输至使用方处。被告方供货后，并没有按照约定提供第三方检测报告，使用方收货后发现被告方提供的货物并不符合约定的尺寸和标准，为此原告方及使用方自2019年4月8日起多次要求被告方进行整改。2019年4月22日，被告方派出代表与使用方、原告方三方实际勘验确定被告提供的货物不符合标准，但是被告方未予整改，2019年4月23日，原告向被告方发出整改通知书，要求被告方整改，但是被告仍未整改。使用方为避免损失扩大，自行整改，并产生了整改费用292650元，该项费用应由被告承担。被告提供的不合标准货物依据合同约定应当予以立即清理。另外根据合同约定，被告交货不符合质量要求，不提供检测报告，被通知整改后拒不整改，已经构成严重违约，双方合同目的已不能实现，故原告提出诉讼，请求解除合同并由被告承担违约责任。 恒良交通公司辩称，一，不同意解除双方签订的《材料购销合同》，答辩人已经依照合同约定将“齐鲁交通淄博分公司跨越敏感水域桥梁护栏安全提升工程材料数量清单”列明的产品全部生产完毕，现存放于答辩人厂区内。我方生产的产品符合国家交通行业标准JTGD80-2006《高速公路交通工程沿线设施设计通用规范》、JTGF71-2006《高速交通安全设施施工技术规范》，已供货部分全部用于“齐鲁交通淄博分公司跨越敏感水域桥梁护栏安全提升工程”中。答辩人自2019年1月31日起开始供货，至4月份，原告未就法兰和连接套件的尺寸问题提出异议，套管和横梁出现尺寸偏差仅仅是个别现象，通过现场修正该问题已经解决。二，诉称的整改费用及其它费用无任何法律依据。即使个别连接件尺寸有点误差，因都属于精密度较低的钢铁部件，完全可以根据预埋在底座中的螺栓分布，增加垫片、物理矫正、气割气焊安灯方式予以小幅度修正，不存在如此高额的整改费用。三，答辩人不存在违约行为，诉称的违约金没有依据，答辩人已经依约将全部产品生产完毕，已经履行合同全部义务，不存在退回预付款的问题。四，已交付的产品符合行业标准，合格证、检测报告、出场材质单等齐全，也全部用于“齐鲁交通淄博分公司跨越敏感水域桥梁护栏安全提升工程”，如有因极个别尺寸等原因无法安装的部件，答辩人可以更换。 反诉原告恒良交通公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令双方继续履行2018年12月8日签订的《材料购销合同》；2.请求判令被反诉人立即将剩余货物拉走并向反诉人支付货款2227801元（包括拖欠的653723元和未拉走部分的货款）以及逾期付款的利息损失；3.本诉及反诉费用均由被反诉人承担。事实与理由：2018年12月8日，反诉人与被反诉人签订《材料购销合同》，合同总款为4250260元，履行期限为2019年1月1日至4月20日。合同签订后，反诉人当即组织生产，至起诉之日，已发货到淄博工地10车，材料款2345228元，已付货款1222459元，扣除预付款部分，已发货部分被反诉人仍欠653723元。剩余货物款1905032元（扣除预付款），两项共欠2227801元。为维护反诉人的合法权利，依据相关法律规定，提出如上请求。 反诉被告阔威实业公司辩称，合同签订后，我方支付预付款80万元，对方生产，货到工地后，我方15日内支付货款的80%，但是被告未按期发货，已经违反了合同。因为赶工期，我方给对方打款20万元，后来被告给我发了100万元的货物，后来对方说只能打款发货。就这个问题我们协商过好多次，都没有结果。现在我们给被告打款200万元，收到了200万元多一点的货物。对方产品的问题我们协商过，对方不整改，只能由使用方整改，整改费用还没有结算。现在工程还未竣工，但是我方不再使用对方产品。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下： 关于双方签订的《材料购销合同》及该合同的履行情况。阔威实业公司主张签订《材料购销合同》后，阔威实业公司支付了80万元预付款，恒良交通公司发送了一部分货物，但后来恒良交通公司要求先付款后发货，阔威实业公司又支付了20万元后，恒良交通公司才发货，这与合同约定的付款方式不符。恒良交通公司也未按照约定出具检测报告，之后出具的并非当批次货物的报告。第二次发货也是要求阔威实业公司先付款，阔威实业公司付款100万元后，恒良交通公司才发货，安装使用时出现了问题，恒良交通公司也承认存在问题，同意由使用方整改，恒良交通公司承担费用的方案。后来要求恒良交通公司出厂前整改，但恒良交通公司主张不打款不整改发货，阔威实业公司向恒良交通公司发送多份整改通知，但恒良交通公司拒不整改。现使用方已经不再使用恒良交通公司的产品。阔威实业公司提交双方之间签订的《材料购销合同》、阔威实业公司与高速路桥公司签订的合同、打款记录、收货清单、整改通知书及送达凭证、恒良交通公司的回复、微信聊天记录、存在质量问题的录音视频光盘、不合格产品现场照片。 恒良交通公司对上述陈述及证据发表如下质证意见，对双方之间签订的《材料购销合同》、打款记录、收货清单无异议，但违约方是阔威实业公司，其未按照约定付款。阔威实业公司与高速路桥公司的合同与本案无关联性。阔威实业公司的整改通知书等均为其单方制作，真实性及证明内容均不认可。双方之间的微信记录中有阔威实业公司催促恒良交通公司发货的内容，可以证实阔威实业公司对产品的小瑕疵是认可的，且这类瑕疵是路桥行业的常见现象，绝非质量问题。剩余不合格货物清单是阔威实业公司单方制作，货物并非不合格货物。其它证据均无法证实货物存在的瑕疵为质量问题。 恒良交通公司主张双方签订《材料购销合同》，阔威实业公司支付80万元预付款后，恒良交通公司组织生产，于2019年1月31日至2019年5月17日发货11车，其中5月17日的为样品，总货款2345228元，恒良交通公司产品质量证明书、紧固件合格证、检测报告均送达阔威实业公司，后期未发货是因为阔威实业公司拖欠货款。至本次诉讼时，仍有1905032元货物在恒良交通公司存放，加上前期欠款，共欠2227801元。提交《材料购销合同》、发货单、收货单、明细表、材质单、产品质量证明书、检测报告、剩余产品货物照片、齐鲁交通提升工程现场照片。 阔威实业公司对上述陈述及证据发表如下质证意见，对双方之间的合同无异议，合同约定供货时间是第一次供货2019年1月上旬进场100吨，三月初进场200吨，4月20日供货完毕。而实际供货时间为2月2日第一车货物，3月26日第二、三车，4月7日第四车，恒良交通公司在供货时间方面已经构成违约。其送货与安装顺序不匹配，前期送的货物无法及时安装使用。恒良交通公司未完成第一次送货100吨的义务，即要求阔威实业公司再次付款，阔威实业公司另支付20万元后，恒良交通公司才继续发货。第二次发货依然要求阔威实业公司先付款后发货，这与合同约定不符。恒良交通公司的产品检测报告并非本次产品的报告，阔威实业公司与使用方要求恒良交通公司提供第三方检测报告，但恒良交通公司拒不提供。恒良交通公司提交的照片是整改以后的照片，无法否定质量问题的存在，恒良交通公司货物质量问题是其产品不符合合同约定。 本院结合双方当事人陈述及提交的证据，对双方合同签订及履行问题作如下分析：双方对签订的《材料购销合同》及合同的实际履行情况均无异议，本院根据该合同、打款记录、收发货单等及双方陈述对《材料购销合同》的内容及履行状况予以确认。根据双方提交的发货明细，截至2019年5月6日，已交付货物的价款为2319983.67元。根据恒良交通公司另提交的5月11日的发货单、销售单及明细表，该车货款为25244.38元，故合同已履行部分货款为2345228.05元。 双方就履行情况的争议焦点为恒良交通公司的货物是否存在质量问题，庭审中恒良交通公司虽然否认产品存在质量问题，但是认可其产品存在一定轻微瑕疵，该瑕疵可通过增加垫片等物理方法解决，该陈述与阔威实业公司的关于货物不符合合同约定需加以改造的陈述与提交的证据实际亦相互一致。恒良交通公司提交的材质单等证据，无法证实随货发送的情况，亦不足以否定产品存在与合同约定不符的事实存在。故本院认定，在本合同履行过程中，恒良交通公司存在发送的货物不符合合同约定的情形。 二、关于阔威实业公司的整改费用等损失。阔威实业公司主张多次联系恒良交通公司，因其供应产品的质量问题，只有通过整改后才能使用，为此产生整改费用292650元，另有第三方检测费7000元，重量不足金额168413.09元，自喷漆3472元，十日内未出具检测报告违约金10000元，合同违约金850052元，依照合同应退回预付款800000元，发票补差税额30000元，应提供发票税金4979.78元，提交原、被告及使用方山东高速路桥养护有限公司的产品质量责任书、费用明细表、与施工人签订的劳务协议、发票、打款底联、第三方检测费用发票、重量不足多结算费用表、自喷漆转账记录及发票。经质证，恒良交通公司认为其产品存在的瑕疵仅需小幅度修正即可，不需要如此高额的整改费用，对阔威实业公司提交的证据及主张的各项费用均不予认可。 对该问题本院作如下分析，阔威实业公司依据检测费发票主张检测费7000元，但未提交检测报告，无法证实检测的合理性和关联性，故本院对第三方检测费7000元不予支持。阔威实业公司依据加盖了山东省高速路桥养护有限公司齐鲁交通发展集团2018年度养护大中修工程项目经理部第一分部印章的重量不足费用清单主张重量不足费用168413.09元，本院认为该证据加盖的印章与使用方送达给阔威实业公司的通知书等上的印章一致，且恒良交通公司提交的发货单中也有吨位不够的备注，故本院对阔威实业公司提交的证据予以采信，对重量不足损失168413.09元予以确认。阔威实业公司依据自喷漆发票、转账记录主张自喷漆费用3472元，本院认为该证据能够证实自喷漆支出的费用，本院对自喷漆费用3472元予以确认。阔威实业公司依据整改施工费用的发票、转账记录、劳务协议、使用方通知书等主张施工费用292650元，本院认为，通知书加盖了山东省高速路桥养护有限公司齐鲁交通发展集团2018年度养护大中修工程项目经理部第一分部印章，结合劳务协议等证据，对整改费用予以认定，具体数额根据明细表及通知书认定为292650元。恒良交通公司虽然认为该数额过高，但是未提交相反证据，本院对其抗辩意见不予采纳。对于阔威实业公司主张的违约金等其他损失，本院将在下文说理部分予以分析。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年12月8日，阔威实业公司与恒良交通公司签订《材料购销合同》，约定由恒良交通公司为阔威实业公司提供立柱、横梁、防阻块等工程材料，用于山东高速路桥养护有限公司的齐鲁交通淄博分公司跨越敏感水域桥梁护栏安全提升工程。 双方合同中约定了所需材料的名称、规格、数量、价格及收货地址，并备注供货期限2019年1月1日-2019年4月20日，2019年1月上旬进场100吨，2019年3月初进场200吨，2019年4月20日供完剩余材料。该数为暂估数量，以实际交货数量为最终结算依据。单价为材料送到工地的到场价格，包括运费、装车费及税金，本单价为固定价格，计算以该合同价格为含税价格。合同总价（含增值税）为人民币4250260元。供应商需向甲方开具增值税专用发票，税率16%。 双方在合同中约定了所需材料的技术标准、参数要求、尺寸材质等，乙方应按照约定使用的时间将货物运至指定地点，交货时间为使用方电话通知并以短信的方式回复确认。结算依据以运至使用方工地、使用方实际验收合格的数量为准，以过磅验斤、计数为计量方式。货到使用方工地后，使用方按照第二条约定质量标准及技术标准进行验收，乙方须随货提供产品的合格证、检测报告、出厂材质单、等技术资料原件加盖红章，使用方在货到工地后1日内验收完毕，如有质量问题异议须在货到3日内向乙方提出。乙方应始终对产品质量承担责任，该责任不因收货未能发现瑕疵及质保期满而免除；对质量异议，使用方有权单独委托有资质的鉴定机构进行鉴定，供需双方认可其鉴定结论作为质量判定依据。 阔威实业公司预付款80万元给恒良交通公司，预付款到账后乙方开始生产，货到验收合格后，甲方依据使用方对货到工地，经检测合格并双方验收签字的实际数量为结算依据，通知乙方开具相应的增值税专用发票，税率为16%，收到乙方开具的增值税专用发票后，15天内，支付本期乙方所开具发票金额的80%货款，20%货款在甲方支付的预付款中扣除，以此类推，直至最后一批货款结算时，甲方扣除预付款的剩余金额后将所欠乙方货款全部结算。 乙方所供应材料如不符合使用方要求及标准的，且已经卸料的，乙方要及时负责清理出场，乙方供应量不能满足使用方施工，未按要求的时间将物资送至指定地点的，所造成的损失由乙方自行承担。乙方未能按约定时间交货，乙方不能全部或不能部分交货的，乙方交货不符合质量要求均视为不能交货，都属于乙方违约，乙方应以货物价款为基数，按日8%承担违约责任，同时根据影响施工的进度，所造成的直接或间接损失全部由乙方承担。乙方无故解除合同以及甲方按照本合同约定或者依法定解除合同的，乙方应按合同约定总价款的20%承担违约责任，并退还甲方所支付的预付款。乙方未能按甲方要求提供增值税专用发票的，应承担合同金额（含增值税）20%的违约金。 阔威实业公司委托代理人郭俊勇、恒良交通公司委托诉讼代理人宋华润在合同甲方、乙方处分别签字并加盖公司公章。 合同签订后，阔威实业公司于2018年12月10日支付预付款80万元，2019年1月31日，恒良交通公司发送第一车货物，2019年3月26日，恒良交通公司发送第二、第三车货物，2019年4月7日，阔威实业公司向恒良交通公司支付20万元，同日，恒良交通公司发送第四车货物。4月10日，恒良交通公司开具9张增值税专用发票，共计991846.48元。2019年4月18日，阔威实业公司通过银行承兑支付恒良交通公司100万元，同日，恒良交通公司发送第五、第六车货物。4月19日，恒良交通公司开具9张增值税专用发票，共计999488.89元。2019年4月20日、4月21日，恒良交通公司分别发送第七、第八车货物，2019年4月25日，恒良交通公司发送第九车货物，该车货物销售单备注“4.26日收到不合格法兰立柱，后期整改，不予以作为结算材料，丢失概不负责，确认收货，刘语国”2019年5月6日，恒良交通公司通过快递发送一批次货物。2019年5月11日，阔威实业公司通过微信支付恒良交通公司货款22459元，2019年5月11日，恒良交通公司发送第十车货物。 2019年4月22日，2019年4月23日，阔威实业公司向恒良交通公司出具整改通知书处罚通知书，4月30日，再向恒良交通公司出具通知书，要求恒良交通公司整改后发货，5月27日，阔威实业公司出具解除合同通知书，因恒良交通公司未按时将整改后的材料送至指定地点，阔威实业公司即日起与恒良交通公司解除2018年12月8日签订的材料购销合同。2019年5月30日，恒良交通公司对阔威实业公司出具回复函，拒绝接受单方面解除合同的要求。 本院认为，本案的争议焦点为：一、阔威实业公司与恒良交通公司是否存在违约行为；二、双方于2018年12月8日签订的材料购销合同是否解除；三、双方应该承担的支付货款、违约金、赔偿损失的数额。 关于第一个焦点问题，阔威实业公司与恒良交通公司是否存在违约行为。合同签订后，双方当事人均应依照合同约定完全履行自己的义务。恒良交通公司交付的货物存在与合同约定不符的情形，故恒良交通公司履行合同存在违约行为。阔威实业公司主张恒良交通公司未按照合同约定按时交付，但是合同中未明确约定发货时间，而是约定以使用方电话通知和短信回复的形式确认，阔威实业公司也未证明使用方电话通知情况，故阔威实业公司主张恒良交通公司未按约定交付的主张缺乏依据，本院不予支持。 恒良交通公司主张其不发货是因为阔威实业公司有违约行为，其未履行支付货款的义务。双方在合同中约定了付款方式为检测合格双方确认实际数量为结算依据，通知乙方开具发票后15日内，甲方支付开票数额的80%，阔威实业公司称结算依据的数量应以备注中的100吨为一批次，但是合同正文内容约定是以电话通知为准，故阔威实业公司的该主张缺乏事实依据。截至2019年4月19日，恒良交通公司开具增值税专用发票数额为1991335.37元，依照合同约定，阔威实业公司应在15日内，也就是5月4日前支付该数额的80%，即1593068.30元，在预付款之外，其实际支付了1200000元，故阔威实业公司亦未按时支付货款。鉴于恒良交通公司货物不符合合同约定，阔威实业公司的不付款的行为不应视为违约行为，但是其接受发票后提出质量问题的方式亦不符合合同约定。 关于第二个焦点问题，双方于2018年12月8日签订的材料购销合同是否解除。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同，合同自解除通知到达对方时解除。本案中，因恒良交通公司货物存在与合同约定不符的情况，致使用方无法使用，在经催告后仍未整改，导致合同目的不能实现。阔威实业公司送达了解除合同通知书，恒良交通公司回函可确定其收到了解除通知书，故回函之日2019年5月30日可确定双方之间于2018年12月8日签订的材料购销合同解除。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。恒良交通公司主张对方应继续履行合同、拉走剩余货物的诉讼请求于法无据，本院不予支持。 关于第三个焦点问题，双方应承担的支付货款、违约金、赔偿损失的数额等。合同权利义务的终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。根据合同约定，阔威实业公司应履行恒良交通公司交付货物价款2345228.05元的80%的付款义务，即应支付1876182.44元，其已经支付了1222459元，其还应支付的货款数额为653723.44元。恒良交通公司要求阔威实业公司支付逾期付款的利息，但逾期付款起因是其公司产品存在与约定不符的情况，阔威实业公司系行使抗辩权，故本院对恒良交通公司要求支付逾期付款利息的诉讼请求不予支持。另外20%货款，即469045.61元在预付款中扣除，扣除后剩余预付款330954.39元应由恒良交通公司退还阔威实业公司。阔威实业公司主张对方违约，依照合同约定应退还预付款80万元，但该预付款按照合同约定已经部分结算，故本院对其退还预交金80万不予支持。 阔威实业公司要求恒良交通公司清理不合格产品，但其仅提交一张单方制作的清单，不足以确认不合格产品的种类、数量等，故本院对该诉讼请求不予支持。 阔威实业公司要求恒良交通公司支付整改费用及其他费用，依据本院认定的整改费用及自喷漆费用等为464535.09元，该部分损失应由恒良交通公司予以赔偿。 阔威实业公司主张十日内未出具第三方检测报告的违约金10000元，因该违约金由其单方出具的通知书中体现，并非双方合意，故本院对该违约金不予支持。 阔威实业公司主张恒良交通公司未按约定开具发票，主张发票补差额税30000元、应提供发票税金4979.78元。恒良交通公司依照相关税务规定，开具发票并缴纳税金，双方合同中未约定税金与阔威实业公司的关系，故本院对阔威实业公司的该主张不予支持。恒良交通公司未按约定开具发票的行为亦属于违约行为，本院在认定违约金时予以考虑。 阔威实业公司主张依据合同约定，恒良交通公司应支付违约金850052元，恒良交通公司不认可违约及违约金的计算方式。当事人约定违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，当事人要求予以适当减少的，应以实际损失为基础，兼顾合同履行状况、过错程度、预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案合同约定的违约金超出阔威实业公司损失的30%，应根据恒良交通公司的要求予以调低，故本院结合双方违约程度、预期利益等酌定违约金数额为阔威实业公司实际损失的30%，即139360.53元。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下： 原告山东阔威实业有限公司与被告山东冠县恒良交通设施有限公司于2018年12月8日签订的《材料购销合同》于2019年5月30日解除； 被告山东冠县恒良交通设施有限公司赔偿原告山东阔威实业有限公司损失464535.09元； 被告山东冠县恒良交通设施有限公司支付原告山东阔威实业有限公司违约金139360.53元； 被告山东冠县恒良交通设施有限公司退还原告山东阔威实业有限公司预付款330954.39元； 反诉被告山东阔威实业有限公司支付反诉原告山东冠县恒良交通设施有限公司货款653723.44元； 驳回原告山东阔威实业有限公司与反诉原告山东冠县恒良交通设施有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24132.53元，原告山东阔威实业有限公司负担13719.53元，被告山东冠县恒良交通设施有限公司负担10413元。反诉费12311元，反诉原告山东冠县恒良交通设施有限公司负担8699元，反诉被告山东阔威实业有限公司负担3612元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  仇忠浩 人民陪审员  张宗敏 人民陪审员  李合峰 二〇二〇年三月二十四日 本件与原件核对无异 书 记 员  吕金峰