福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽07民终168号 上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司，住所地南平市延平区滨江中路393号。 主要负责人：何文静，总经理。 委托诉讼代理人：李书峰，福建联政律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：许李慧，女，2001年4月22日出生，汉族，住政和县。 委托诉讼代理人：杨小洪，政和县德正法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：许诸坦，男，1975年11月15日出生，汉族，住政和县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司（以下简称人民保险公司）因与被上诉人许李慧、许诸坦机动车交通事故责任纠纷一案，不服政和县人民法院（2019）闽0725民初1156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人民保险公司上诉请求：撤销政和县人民法院作出的（2019）闽0725民初1156号民事判决第一项、第二项，依法改判人民保险公司在交强险与商业第三者责任险中赔偿许李慧50291.2元，或者发回重审。事实与理由：一、许李慧的伤残等级达不到九级，应当对许李慧的伤残等级进行重新鉴定，并待重新鉴定后再行确定伤残赔偿金和精神损害抚慰金的赔偿金额。许李慧在福建行健司法鉴定所鉴定的伤残等级鉴定结论不应当采信，该鉴定系许李慧独自委托的鉴定，其材料的提供和鉴定时的检查均无申请人及其他当事人在场，其提供的鉴定材料未经过申请人的质证确认，该鉴定程序不合法。且许李慧提供的医院的诊断意见与鉴定机构的阅片所示并不一致。因此，应当对许李慧的伤残等级进行重新鉴定。二、一审法院支持许李慧护理期为176天严重偏长，与许李慧的伤情并不相符，其合理的护理期最多应按90日来计算，应当对许李慧的护理期进行重新鉴定。三、对于外购人血白蛋白以及住院医疗费中的非医保用药和鉴定费不应当由人民保险公司承担，而应由许诸坦承担。 许李慧辩称，一、一审法院认定许李慧伤残等级为九级伤残是客观、真实的，鉴定程序合法。许李慧的伤残鉴定虽是单方面委托，但是法律并没有规定单方面的委托就必然失效。鉴定机构出具的鉴定意见是根据许李慧出院诊断及对许李慧进行检验得出的鉴定意见。人民保险公司没有证据足以反驳鉴定结论。二、许李慧的伤情十分严重，至今生活不能完全自理，一审判决认定护理期176天是符合客观实际的。三、对于外购药及非医保的用药是许李慧根据伤情及骨伤用药情况确有必要的符合客观实际。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，人民保险公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 许诸坦辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 许李慧向一审法院起诉请求：1、判令人民保险公司在交强 险范围内赔偿许李慧医疗费（住院伙食补助费、营养费）、精神损害抚慰金、残疾赔偿金等55000元(另一半交强险由另一伤者主张，已扣除人保公司支付5000元，请求优先赔偿精神损害抚慰金）；2、判令许诸坦赔偿许李慧超出交强险外的损害损失计208614.56元（己扣除许诸坦支付5000元），款由人民保险公司从机动车商业第三者责任险中直接赔付给许李慧。 一审法院认定事实：2019年1月5日，许诸坦驾驶闽Ｈ×××××号小型轿车，从政和县星溪乡东峰村往政和县城关新南庄方向行驶，行驶至353国道政和县星溪乡东峰村环城路路口路段，左转弯行驶时，未让从政和县城关往政和县星溪乡东峰村方向行驶由许仁太驾驶的闽Ｈ×××××号普通二轮摩托车（后座上乘坐许李慧）先行，致两车碰撞，闽Ｈ×××××号普通二轮摩托车翻车，造成许李慧、许仁太受伤。政和县公安局交警大队认定：许诸坦负事故的全部责任，许仁太、许李慧不负事故责任。许李慧受伤住院治疗81天。2019年6月30日，经福建行健司法鉴定所鉴定，许李慧的伤情构成九级伤残，误工期176日、护理期176日、营养期176日。事故造成的损失有医疗费37001.28（外购药1700元）、后续治疗费9000元、残疾辅助器具费145元、专家会诊费4000元、护理费29177.28元（165.78元／天×176天）、住院伙食补助费2430元（30元／天×81天）、营养费2500元（酌定）、残疾赔偿金168484元（42121元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、交通住宿费1200元、鉴定费1800元，以上合计265737.56元。事故车辆闽Ｈ×××××号小型轿车已在人民保险公司投保了交强险和商业第三者责任险150万元，并投保了不计免赔险。许李慧住院期间，许诸坦已垫付5000元，人民保险公司已预付5000元。 一审法院认为，许诸坦驾驶已向人民保险公司投保了机动车交强险和商业第三者责任险150万元（并投保了不计免赔险）的闽Ｈ×××××号小型轿车与许仁太驾驶的闽Ｈ×××××号普通二轮摩托车（后座上乘坐许李慧）发生碰撞，造成许李慧、许仁太受伤及车辆受损。政和县公安局交警大队认定，许诸坦负事故的全部责任，许仁太、许李慧不负事故责任的事实清楚。造成许李慧的损失依法依责应予赔偿。许李慧受伤后在政和县医院住院治疗81天。2019年6月30日，经福建行健司法鉴定所鉴定，许李慧的伤情构成九级伤残，误工期176日、护理期176日、营养期176日。许李慧诉请的伤残赔偿金、护理期、营养期，人民保险公司提出异议，认为伤残等级达不到九级，护理期、营养期过长，申请重新鉴定，对福建行健司法鉴定所的鉴定意见书经认真综合分析，认为该鉴定意见客观、真实、鉴定程序合法，予以采信，人民保险公司申请重新鉴定的请求不予准许，许李慧虽然户籍在农村，但她已在政和二中就读，诉请要求按城镇人口标准计算残疾赔偿金符合有关规定，该诉请予以支持；许李慧诉请的医疗费，人民保险公司提出异议，认为有非医保费用与外购药品不应当由保险公司承担，根据许李慧伤情及骨伤用药情况，经综合分析，认为医院的非医保用药及外购药品（郑步清骨科诊所、便民大药房、仁和大药房）确有必要，符合客观实际，保险合同条款属格式条款，对免责条款未明确告知投保人的无效，且该条款也不符合法律规定，人民保险公司的异议理由不予采纳，许李慧的该项诉请，予以支持；许李慧诉请的再次手术费，人民保险公司认为过高，以5000元为宜，也可待该项费用实际发生后，再行主张，再次手术确有必要且费用清楚，许李慧一并诉请再次手术费符合有关法律规定，应予以支持，人民保险公司的辩解意见，不予采纳；许李慧诉请的护理费，人民保险公司认为护理期过长，其伤情严重，至今生活还不能完全自理（导致休学），诉请按鉴定意见计算护理费符合客观实际，应予以支持；诉请的住院伙食补助费，人民保险公司认为应扣除挂床天数的伙食补助费，根据其提供的医嘱单及日用药清单，许李慧不存在挂床行为，诉请按住院天数计算护理费应予以支持，人民保险公司的异议意见不予采纳；诉请的营养费、精神损害抚慰金、交通住宿费，人民保险公司认为过高，根据许李慧的伤情（导致休学）、事故责任、治疗路程，酌定营养费2500元、精神损害抚慰金10000元、交通住宿费1200元；诉请的购买拐杖、护理垫的费用，人民保险公司认为不属于医药费，同意人民保险公司的意见，该费用不能计算在医疗费项下，它属于残疾辅助器具费，根据许李慧的伤情，购买确属客观需要，保险公司也应予以赔偿；诉请的鉴定费，人民保险公司认为应由侵权人承担，不应由保险公司承担，鉴定费用是受害人必要的合理的损失，保险公司应在商业第三者责任险中予以赔偿，人民保险公司的辩解意见，不予采纳；诉请的专家会诊费，人民保险公司认为不是正式发票，不合法，不予承担，人民保险公司的意见符合法律规定，予以采纳，许李慧该项诉请，不予支持；交强险项下由两名伤者平均受赔，予以准许。人民保险公司应从机动车交强险中直接赔偿许李慧医疗费（后续治疗费、外购药品费、住院伙食补助费、营养费）5000元、精神损害抚慰金、护理费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、交通住宿费等共计60000元；许诸坦应赔偿超出交强险部分的医疗费、外购药品费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费、护理费、残疾赔偿金、交通住宿费、鉴定费等合计201737.56元（265737.56元-60000-4000元），款由人民保险公司从机动车商业第三者责任保险中直接支付给许李慧。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第（一）、（三）、（六）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司从机动车交强险范围内赔偿许李慧医疗费（后续治疗费、外购药品费、住院伙食补助费、营养费）、精神损害抚慰金、护理费、伤残赔偿金、交通住宿费、残疾辅助器具费等共计60000元，扣除已付5000元、尚差55000元，款限判决生效后15日内付清；二、许诸坦赔偿许李慧医疗费（外购药品费、后续治疗费）、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、交通住宿费、残疾辅助器具费、鉴定费等共计201737.56元，扣除许诸坦已付5000元，尚差196737.56元，款限判决生效后15日内由中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司从机动车商业第三者责任保险中直接支付给许李慧；三、驳回许李慧的其他诉讼请求。 本院二审中，当事人提交了新证据。人民保险公司提交了《支付清单》一份，拟证明人民保险公司于2020年1月8日先行向许李慧赔付了84242元。许李慧质证认可已收到人民保险公司支付的该笔款项。许诸坦质证认为，对该《支付清单》没有异议。本院认为，对该《支付清单》所证明的事实各方均无异议，故对该支付清单，本院予以采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。 另查明，人民保险公司于2020年1月8日向许李慧先行支付了赔偿款84242元。 本院认为，关于人民保险公司提出对许李慧的伤残等级申请重新鉴定的问题。经审查，许李慧自行委托鉴定机构出具的鉴定意见，系根据许李慧的医院诊断病例及许李慧的伤情情况作出的鉴定，该鉴定机构与鉴定人员均具有相关的鉴定资格。人民保险公司的重新鉴定申请并不符合法定重新鉴定的情形。故人民保险公司的该项请求，缺乏依据，本院不予支持。关于许李慧的护理期问题，一审法院系结合许李慧的鉴定意见与许李慧伤情情况确定其护理期，并无不当，人民保险公司上诉主张按90天予以计算护理期，缺乏依据，本院不予支持。关于人民保险公司主张许李慧医疗费中的非医保费用不应由其赔偿的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案中，人民保险公司并未提供证据证明许李慧支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，则按照前述法条规定，人民保险公司上诉主张许李慧支出医疗费中的非医保费用应予扣除的请求，缺乏依据，本院不予支持。许李慧外购白蛋白的费用亦是治疗过程中花费的医疗费范畴，属于合理损失，理应由侵权人承担赔偿责任，亦属于人民保险公司承担保险责任的范畴。人民保险公司上诉主张应由许诸坦承担许李慧外购人血白蛋白费用的请求，缺乏依据，本院不予支持。关于鉴定费的问题，许李慧进行伤残鉴定作所支出的鉴定费属于因本次事故造成的必要合理费用，理应由侵权方承担损害赔偿责任，并不能因保险合同的约定而规避该项费用的赔偿责任。故人民保险公司上诉主张不应承担鉴定费的请求，缺乏依据，本院不予支持。因人民保险公司在一审判决之后已先行赔付许李慧84242元，该款抵扣人民保险公司应当承担的商业险赔偿数额后，则人民保险公司尚应在商业第三者险范围内赔偿许李慧112495.56元。 综上所述，人民保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 一、维持政和县人民法院（2019）闽0725民初1156号民事判决第一项，即中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司从机动车交强险范围内赔偿许李慧医疗费（后续治疗费、外购药品费、住院伙食补助费、营养费）、精神损害抚慰金、护理费、伤残赔偿金、交通住宿费、残疾辅助器具费等共计60000元，扣除已付5000元、尚差55000元，款限本判决生效后15日内付清； 二、撤销政和县人民法院（2019）闽0725民初1156号民事判决第三项； 三、变更政和县人民法院（2019）闽0725民初1156号民事判决第二项为中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司应于本判决生效之日起十五日内在商业第三者责任险范围内赔偿许李慧医疗费（外购药品费、后续治疗费）、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、交通住宿费、残疾辅助器具费、鉴定费等共计112495.56元； 四、驳回许李慧的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5254.2元，减半收取2627.1元，由许李慧负担327.1元，许诸坦负担2000元，中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司负担300元；二审案件受理费3650元，由中国人民财产保险股份有限公司南平市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈荣富 审判员  黄晓健 审判员  邱 翠 二〇二〇年三月二十五日 法官助理李清萍 书记员张素珍 本案依据的主要法律条文 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。