湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初214号原告：何宇，男，汉族，1985年2月3日出生，住湖南省双峰县。委托诉讼代理人：任达，湖南任达律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈康，湖南任达律师事务所律师。被告：湖南沙之田餐饮管理有限公司，住址：长沙高新开发区文轩路27号麓谷钰园C4栋107号。法定代表人：姜南。委托诉讼代理人：严亮，北京德和衡（长沙）律师事务所律师。委托代理人：宋鹏，系湖南沙之田餐饮管理有限公司员工。原告何宇与被告湖南沙之田餐饮管理有限公司（以下简称沙之田公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何宇与被告沙之田公司的委托诉讼代理人严亮、宋鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何宇向本院提出诉讼请求如下：1、请求法院判令解除原告与被告的特许经营合同；2、请求法院判令被告立即返还原告加盟费35000元；3、请求法院判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2019年3月，原告通过加盟电话与被告公司取得联系，后被告多次致电原告商量合作事宜，并对帮助开店选址，技术指导及利润等方面作出承诺，但并未以书面形式提供包括特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况，在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估等法律规定应当披露的信息。2019年3月28日，原被告双方签订了一份特许经营合作协议，原告于当天交费35000元。双方签订协议后，被告对此催促原告开店，但原告了解到多数加盟商均出现亏损现象，被告多项承诺均无法兑现。原告认为，第一，根据《商业特许经营管理条例》相关规定，特许人从事特许经营活动应当拥有经营资源，而被告所特许的“向博士沙田包子”商标的所有人为湖南康源餐饮连锁管理有限公司而非被告。第二，特许人从事特许经营活动应当符合“两店一年”的条件，被告公司成立于2018年7月23日，而与原告签订合同的时间为2019年3月28日，此时被告公司成立时间尚未满1年，不可能满足该条件。第三，特许人应当履行信息披露义务，被告仅向原告提供过一份招商手册，而该手册实质内容为招商广告，并未涉及《条例》所规定的特许人应当披露的重要信息。第四，在被告所提供的招商手册中有6个“沙田包子”商标注册证的图片，而所有商标注册证的注册人均是湖南包大大互联网科技有限公司而非被告，被告将他人所有的商标用于招商手册并提供给原告，显然是提供虚假信息的行为。因此，原告作为无过错方有权解除合同并要求被告返还加盟费。然而在原告的多次催促下，被告均以各种理由推诱拒绝。综上，为维护原告的合法权益，根据我国相关法律规定，特诉诸贵院，恳请贵院支持原告的诉讼请求。被告沙之田公司辩称：一、事实部分。（一）原告在起诉状中所述被告没有向原告书面披露特许经营信息、被告不具有“向博士沙田包子”等经营资源、提供虚假信息与事实不符；（二）被告在签约前后按照《商业特许经营管理条例》和《合作协议》履行了主要义务，保留授权区域，多次联系原告帮助选址于指导开店。理由是：1、原告对被告经营场地、商学院、加盟门店进行了现场考察，经过了长时间的市场对比了解，被告在与原告签约前通过招商手册、微信聊天等方式向原告披露了特许经营有关信息，原告向被告出具亲笔签名的《信息披露送达回执》一份；2、湖南康源餐饮连锁管理公司是商务部特许经营备案企业，持有被告100%的股份，同时也是“向博士沙田包子”商标所有人，被告在与原告签订《合作协议》前，经过湖南康源餐饮连锁管理公司授权许可，使用“向博士沙田包子”商标开展特许经营活动。二、根据《商业特许经营管理条例》第三条、第十八条以及最高人民法院的答复，被告有权继续取得经营资源并开展特许经营活动，未备案、“两店一年”等规定属于管理性规定，不影响合同的效力。综上，原告主张被告根本违约与事实不符，依据不足，其真实原因可能是市场行业不景气，个人原因未能开店，故一而再诉至法院解除合同，违反诚信原则，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述及已确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月28日，原告何宇（乙方）与被告沙之田公司（甲方）签订《合同协议书》（合同编号为：STBZ-J-2019001），合同约定：合同区域（是指甲方许可乙方营运特许店铺的地址），即：长沙市天心区/芙蓉区（具体待定），合同期限自2019年3月28日起至2022年3月27日；在合同期限内，甲方授权乙方使用甲方商标，在指定的场所开设、经营一家向博士沙田包子门店的权利，合同总价款为35000元，在签订合同之日乙方一次性付入甲方指定账户。合同总价款含合作服务费27600元、保证金2000元、技术培训费3000元、选址评估、开店方案、开业指导2400元，合作服务费合同期满不予退回。因乙方原因导致本合同无法继续履行，合同服务费不予退还；保证金作为乙方在经营期内向甲方缴纳的履约保证金，以保证乙方按照甲方要求进行经营活动，不违约操作，不侵犯甲方知识产权等。合同期满后七日内甲方一次性将该保证金无息退还给乙方；如乙方有违约行为，则甲方有权按照合同条款扣除乙方违约部分相应的保证金，余款再退还给乙方；甲方有权向乙方每月收取品牌服务管理费300元，该费用签订合同之日起计算，费用按季度收取，如乙方未按时交纳品牌服务管理费，甲方有权从保证金中予以扣除。合同第四条约定：甲方许可在合同期内，乙方在双方约定的地址可以使用向博士沙田包子商标、服务标志及表示这些标志、记号、样式和招牌（以下简称“向博士沙田包子商标”等）；第七章合作管理第26款约定：乙方解除合同及转让需提前30天向甲方提出申请，同时乙方需结清欠甲方所有款项，如乙方未能履行约定则属违约，甲方将有权扣除乙方保证金，情节严重者甲方将按照相关法律规定进行索赔；乙方合同签订满1年后，方可在解除合同时扣除相关费用后退还保证金。合同签订当日，原告向被告支付合同总价款为35000元（含保证金2000元）。此后，原告参加了培训并获得结业证书，但至今未选址开店，现因双方多次协商未果，酿成纠纷，诉至本院。另查明：原告曾在被告向其提供的《信息披露送达回执》中签字。以上事实有原的身份证复印件、被告的工商登记信息各一份、《合作协议书》一份、《收据》二份、《招商手册》、《信息披露送达回执》一份、《结业证书》一份及原、被告庭审陈述等证据予以证实，足以认定。本院认为：所谓商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资料的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，经营者按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向企业支付特许经营费用的经营活动。而特许经营合同即是为进行商业特许经营而订立的相应合同。本案，原、被告签订的《合作协议书》，从合同内容的约定，结合双方当事人在庭审中的陈述，足以证明该合同约定的为被告以其拥有的多种经营资源许可原告使用，被告获取相应费用的商业特许经营模式，双方当事人之间签订的《合作协议书》性质应为特许经营合同。一、关于原告能否单方解除合同，即原告要求解除原、被告双方签订的《合作协议书》是否具有事实及法律依据。根据《商业特许经营管理条例》第十二条之规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。该规定的目的在于保护被特许人，以缓冲被特许人的投资冲动，赋予被特许人可以反悔的权利，其实质规定了被特许人在一定期限内拥有法定的冷静期单方解除权。因此，即使特许经营合同中未约定被特许人单方解除合同的条款，被特许人仍可以在一定合理期限内单方解除合同。而对该合理期限的界定规则为：有约定的从其约定，没有约定的，应结合行业特点、商业惯例等确定，但合理期限的时间一般不宜过长，通常应以特许人的经营资源尚未被被特许人实际利用之前为宜。本案中，涉案《合作协议书》系由被告提供的格式合同，且合同中未对“在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”进行约定。原告作为被特许人，仍应享有在合理期限内单方解除涉案特许经营合同的权利。结合涉案合同签订后，除原告支付了相应款项外，合同双方当事人均未实际履行合同义务、原告在合同签订后即考虑多种因素的情况，在其未实际占用被告特许经营资源之前要求解除原、被告双方签订的特许经营合同，本院认为原告在本案诉讼中提出解除原、被告签订的特许经营合同，行使合同单方解除权的行为合法，对被告认为原告无权提出解除合同辩称理由，本院不予支持，为此本院对原告要求解除原、被告签订的特许经营合同的诉讼请求予以支持。二、关于被告应否返还原告相应费用35000元。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案，原告支付了合作服务费27600元、保证金2000元、技术培训费3000元、选址评估、开店方案、开业指导2400元，被告虽辩称系被告个人原因未开店，但因被告提供仅提供了培训服务外，双方未履行对开店的实体性合同义务，故原告可以在一定合理期限内单方解除合同。因涉案合同并未实际履行，故当涉案合同解除后，原告要求被告退还其支付的合作服务费27600元、开业指导2400元，共计30000元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。对于原告主张的技术培训费3000元，因被告为原告提供了技术培训义务，故不予返还；对于原告主张被告返还保证金2000元的诉讼请求，根据双方在《合作协议书》中对涉及了保证金性质的约定，因被告未能举证证实原告存在合同履行过程中的违约情形，为此本院认定被告返还2000元保证金。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第九十七条，《中华人民共和国商业特许经营管理条例》第三条、第十二条之规定，判决如下：一、原告何宇与被告湖南沙之田餐饮管理有限公司签订的《合作协议书》予以解除；二、限被告湖南沙之田餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告何宇合作服务费27600元、开业指导2400元、保证金2000元，共计32000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费338元，由被告湖南沙之田餐饮管理有限公司承担275元，由原告何宇承担63元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  朱令二〇二〇年三月二十六日法官助理闫曼书记员王璐附法律条文：《中华人民共和国合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。