浙江省绍兴市上虞区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0604民初873号 原告：姬学鹏，男，1987年11月6日出生，回族，住宁夏中宁县，现住浙江省杭州市桐庐县。 委托诉讼代理人：沈飞鹏,浙江尹天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何明沛,浙江尹天律师事务所律师。 被告：绍兴锋芒电子科技有限公司，住所地浙江省绍兴市上虞区曹娥街道e游小镇门户客厅3号楼307办公室-11号工位，统一社会信用代码913306213553673622。 法定代表人：莫一锋，总经理。 委托诉讼代理人：胡柏焕，浙江舜杰律师事务所律师。 原告姬学鹏与被告绍兴锋芒电子科技有限公司技术委托开发合同纠纷一案，本院于2020年1月22日立案受理后，依法适用简易程序于2020年3月17日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人何明沛，被告法定代表人莫一锋、委托诉讼代理人胡柏焕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告签订的《游戏开发协议》（以下简称开发协议或协议）；2.被告退还原告已支付款项47240元；3.被告向原告支付违约金22500元；4.本案诉讼费由被告负担。原告主张事实与理由：原、被告于2017年4月14日签订《游戏开发协议》，约定原告委托被告设计制作手机游戏app版本【贪吃蛇~姬之蛇】，被告接受原告的委托，按照原告要求进行制作。协议约定实施时间及完成期限：被告自2017年4月14日起，开始执行工作成果的设计工作，并于2017年7月14日前向原告交付完整的全部工作成果。协议约定制作费用与结算：制作费用金额合计75000元，结算与付款方式为合同生效日原告按照约定向被告支付项目开发总款额10%、第一版页面完成后支付25%、定稿画面完成后支付25%、服务器账号全部对接完成后付30%、上线稳定运行三个月后支付尾款10%。合同签订后，原告依约向被告支付款项合计47240元，包括合同生效日支付、第一版页面完成后支付、定稿画面完成后支付，以及其他款项2240元。2017年11月，原告经多次与被告交涉服务器账号对接异常无果的情况下，于微信中告知被告因拖延延误开发，正式解除合同，被告未置可否。2019年3月7日，原告向被告邮寄律师函，并与被告沟通退款事宜，被告以多种理由拖延沟通，原告为维护自身权益诉至法院，望判如所请。 被告辩称，1、被告于2017年7月按约交付合同约定的内容，不存在违约行为，2、原、被告双方于2017年7月对服务器账号全部对接完成，并在阿里云网络平台认证，不存在延误开发的事实，故请求驳回原告诉请。另，原告没有按约履行付款义务，被告保留对款项的权利主张。 原告围绕诉讼请求向本院提交证据材料如下： 1、游戏开发协议（含附件），拟证明原告委托被告开发游戏并上线，附件系原告对游戏的制作要求； 2、原告与被告公司职工王飞微信截图及转账截图，拟证明原告依照合同约定向被告支付款项； 3、律师函、快递单，拟证明原告于2019年3月委托律师发函解除合同； 被告为证明其辩称，向本院提供证据： 4、原告与被告公司职工王飞微信聊天记录，拟证明被告于2017年7月向原告交付合同约定内容等事实。 对各方提供的证据材料，当事人质证、本院认证如下： 证据1、2，被告质证真实性、关联性无异议，本院对证据1、2予以认定；证据3，被告质证未收到律师函，原告未提供快递投递及签收证明，本院根据快递单查询后显示2019年3月8日已经签收，本院对证据3予以认定。 证据4，原告质证对真实性无异议，不能达到被告证明目的，微信记录显示至2017年11月，原、被告仍就游戏设计进行沟通，2018年4月尚就游戏美工效果进行沟通，本院对证据4真实性予以认定。 根据原、被告庭审陈述及经审查确认的证据，本院对案件基本事实认定如下： 2017年4月14日，原、被告签订《游戏开发协议》，约定原告委托被告设计制作手机游戏app版本【贪吃蛇~姬之蛇】，协议第一条第2点约定制作要求。第二条约定实施时间自2017年4月14日起开始，被告于2017年7月14日前交付完整的全部工作成果。第三条约定制作费用为75000元，结算与付款方式为，合同生效日原告按照约定支付项目开发总款额10%即7500元，第一版页面完成后支付25%，定稿画面完成后支付25%，服务器账号全部对接完成后付30%，上线稳定运行三个月后支付尾款10%。其中每个款项设计内容的确认，原告应配合被告在三天完成，若因原告延期确认造成后期制作工期延误的，被告不予承担延期违约金。第四条约定项目验收，由原告在收到被告工作成果后15个工作日内完成验收，如超过15个工作日未提出异议的，视为验收合格，原告在验收期限内提出工作成果存在的问题反馈，被告应根据原告测试出的问题进行修复（不含新增功能，新增功能需另行收费）。第五条约定原告权利义务，如按约支付费用、逾期承担违约责任，提供美术风格和动画情景状态描述等。第六条约定被告权利义务，如按合同约定时间和原告要求提交工作成果，逾期交付的应承担每逾期一天按照合同总金额的千分之二计算的违约金等。协议并附设计文案、游戏功能清单（含后台功能清单）等。协议签订当日，原告支付7500元定金。2017年6月期间，原告陆续支付两期进度款及其他零星费用。 2017年6月19日起，原、被告陆续就定稿画面的色调、服务器对接、分销数据等细节进行沟通。2017年7月24日，被告向原告第一次发送游戏软件包。此后，双方就游戏中的奖励制度、美术细节继续沟通直至2018年。 2019年3月4日，原告向被告发律师函，提出要解除《游戏开发协议》，并退还已收取款项。 本院认为，根据原告诉称及庭审调查，其确认向被告主张解除《游戏开发协议》系依据合同法第九十四条规定的法定解除权，理由为被告“迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”。依据该请求权基础规范，结合本案原、被告诉辩，本案争议为被告有无向原告履行（或迟延履行）协议约定的主要义务。故首先，应确定被告的主要合同义务，原告主张被告除开发制作游戏外还要完成游戏上线，被告主张仅指游戏开发设计。对此，本院分析认为，其一，根据开发协议前言及第一条约定，被告的合同义务均指向接受原告委托设计制作【贪吃蛇~姬之蛇】手机游戏app，不包括完成游戏上线；其二，常规流程而言，完成开发的游戏上线运营还需具备各种备案许可文件，原告课以被告完成上线义务显然超过“游戏开发协议”的本意和范畴；其三，原告主张被告负有上线义务系协议第三条第2点结算与付款方式约定“……上线稳定运行三个月后支付尾款10%”，但此系分期付款条件约定，非被告合同义务。故被告的主要合同义务不包括游戏上线，仅指游戏开发设计制作，但被告在游戏上线后有义务继续维持系统稳定的附随义务。其次，应审查被告有无向原告履行（或迟延履行）游戏成果交付义务。根据原、被告微信记录，被告已经于2017年7月24日第一次向原告发送游戏程序包，发送的游戏包文件大小亦符合此类型游戏容量，此后被告于8月25日、10月23日通过qq、微信多次发送，可认定被告已经向原告交付游戏成果。原告主张被告交付的是图片，非实质游戏程序，但聊天记录显示被告在发送游戏包后询问“蛇的轨迹”及奖励制度意见，原告回馈“逆向游动”并提出参考意见；被告多次催促原告试玩测试，后原告提出“头像感觉太小、美术不如意”等意见，均表明被告交付的是可玩的游戏程序且原告已经试玩并给出问题反馈意见，原告辩称系图片与客观事实不符，本院不予采纳。结合前述分析，被告已经向原告履行开发协议约定的游戏成果交付义务，原告主张被告未按约履行开发设计制作未交付游戏成果，并以此为由解除合同依据不足，本院不予支持。至于被告交付的游戏成果是否符合约定，系原告按协议第四条约定的验收事项及问题反馈修复工作，至于原告是否以此主张解除合同，经庭审询问，原告不作主张，本院亦不作审查判断。因本案原告诉请解除合同的理由不成立，原告主张退还已收款项47240元，本院亦不予支持。关于违约金，原告明确合同未被解除的，被告应继续按照开发协议第六条第4点约定承担违约金义务，被告未交付游戏成果，应承担每逾期一天，按照合同总金额的千分之二计算的违约金，因计算后金额过高，原告自愿调整为合同总金额的30%计得22500元。根据被告举证，被告第一次发送游戏程序包时间为2017年7月24日，较开发协议约定的7月14日延迟10日，因原告接受被告的迟延交付，故虽不达解除合同的后果，但迟延交付属实，原告有权向被告主张迟延交付的违约责任。游戏开发协议第六条第2点约定的日千分之二违约金标准过高，本院依法调整为按同期中国人民银行公布的贷款基准利率四倍计算，逾期10日，得违约金362.5元。被告抗辩迟延交付系因原告对游戏开发要求有新增或调整导致，并举例说明2017年7月17日微信记录显示的分销规则（击杀分销数据、邀约分销数据）对附件约定进行调整。从证据显示，原告确对游戏的分销数据进行调整，每个调整行为客观会影响游戏设计进程，但因被告未能举证说明该数据调整对开发进程的影响程度，换言之，被告未能举证该调整直接导致被告延迟10日交付，且被告亦未证明原告还存在其他调整要求的情形，本院经综合考虑后对被告将迟延交付归责于原告的主张不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、绍兴锋芒电子科技有限公司于本判决生效之日起五日内支付姬学鹏违约金362.5元； 二、驳回姬学鹏其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1544元，减半收取计772元，由姬学鹏负担747元，绍兴锋芒电子科技有限公司负担25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  张剑波 二〇二〇年三月二十四日 书记员  谢宛苡 附：本案有关的法律条文及司法解释 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。