湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0602刑初169号公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。被告人张立飞，男，1994年6月25日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地湖南省岳阳市岳阳楼区，住岳阳市岳阳楼区；因犯抢劫罪2014年3月3日被岳阳市君山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币两千元，2015年6月1日刑满释放；又因涉嫌犯诈骗罪于2020年2月19日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，同年2月20日被逮捕；现羁押于岳阳市第一看守所。指定辩护人刘妙，湖南天朋律师事务所律师。岳阳市岳阳楼区人民检察院以岳楼检公二刑诉[2020]28号起诉书指控被告人张立飞犯诈骗罪，于2020年2月21日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法组成由审判员万军担任审判长，审判员刘红梅、贾延武参加评议的合议庭，书记员何萌萌担任庭审记录，于2020年3月3日公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员彭滨出庭支持公诉，被告人张立飞及其指定辩护人刘妙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岳阳市岳阳楼区人民检察院指控：2020年1月，因新冠肺炎突发，全国处于病毒防疫期，口罩等防护用品供不应求。被告人张立飞见此情况，即产生以假冒口罩供货商来骗取他人财物的想法。2月1日，被告人张立飞在网络社交平台“探探”ＡＰＰ上发布了销售口罩的信息。当天晚上20时许，被害人唐某通过ＱＱ搜索口罩销售信息，发现了张立飞在“探探”ＡＰＰ上发布的口罩销售信息，主动添加张立飞为微信好友，并询问口罩的销售价格、货源等情况，张立飞告诉唐某口罩1元／个，并将其从网上查找到的口罩图片、工厂生产口罩的视频发给唐某，谎称自己可以直接从厂家供货，唐某看了图片和视频后信以为真，当即通过支付宝向张立飞转账20000元购买口罩，张立飞收款后，告诉唐某，货已发出，并发给其一张虚假的顺丰快递单号。2月3日上午，唐某再次询问张立飞是否还有口罩，张立飞回答还有，并将自己的中国银行账号发给唐某，唐某再次向张立飞的账户转账30000元购买口罩，张立飞在收到该笔款项后即将唐某的微信拉黑。之后张立飞将骗取的部分财物用于偿还个人欠款及购买手机等生活开支。2月3日下午，唐某发现被骗，向宁远县公安局报案。2020年2月5日，岳阳市公安局岳阳楼分局民警在岳阳市岳阳楼区将被告人张立飞抓获，并收缴现金39000元及苹果手机一部。对于上述指控的事实，公诉机关提交了相应的证据予以证明。公诉机关指控认为，被告人张立飞以非法占有为目的，利用网络社交软件，采取虚构事实、隐瞒事实真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人张立飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯。公诉机关提请对被告人张立飞依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条之规定，予以判处。被告人张立飞对公诉机关指控的事实及罪名无异议。被告人张立飞的辩护人提出如下辩护意见：被告人张立飞构成坦白，到案后积极配合公安机关交代赃款的去向，并且当庭认罪认罚，应从轻处罚。经审理查明：在我国新型冠状病毒肺炎疫情防控期间，被告人张立飞产生利用民众急购口罩的心理，虚构自己有口罩出售的方式诈骗他人钱财的犯意。被告人张立飞在网络社交平台“探探”ＡＰＰ上发布销售口罩的虚假消息，并留下其微信号。2020年2月1日，被告人张立飞在一销售口罩微信群内看到了想要购买口罩的唐某，便添加了唐某的微信，向唐某发送从网上找到的工厂生产口罩的视频和照片，虚构其可以在工厂进到口罩，价格为1元／副，并取得被害人唐某的信任。被害人唐某随即表示购买2万副口罩，并于2020年2月2日通过支付宝向被告人张立飞转账20000元，被告人张立飞在确认收款后，将自己从网上找的顺丰快递单号发给被害人唐某谎称已经发货。次日，被害人唐某通过微信联系被告人张立飞再次购买3万副口罩，并通过被告人张立飞提供的中国银行卡号向被告人张立飞的银行卡转账30000元。被告人张立飞在收到货款几个小时后，即删除被害人唐某的微信，被害人唐某随即发现被骗并报警。被告人张立飞诈骗得手后，花7050元购买了一部苹果ＸＳＭＡＸ手机，归还其浦发银行的信用卡2000元，花呗还款1080元，将20000元存放在朋友周某1处，卡内余额14800元，身上现金4600元，其余款项被用于生活开支。2020年2月5日，被告人张立飞在岳阳市岳阳楼区被公安民警抓获归案。被告人张立飞身上的现金4600元、苹果ＸＳＭＡＸ手机、中国银行卡内的14400元及其朋友家中的20000元被公安机关予以扣押。上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人张立飞的户籍资料。证明被告人张立飞的出生日期、家庭住址等相关信息。2、抓获经过及证人黄某、周某2、佘某的证言。证明2020年2月5日被告人张立飞在岳阳楼区被抓获。3、刑事判决书及释放证明。证明被告人张立飞因犯抢劫罪2014年3月3日被岳阳市君山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币两千元，2015年6月1日刑满释放。4、微信聊天记录、转账凭证及银行流水单。证明被告人张立飞通过微信，向唐某虚构其有口罩出售，骗取被害人唐某50000元的事实。5、提取、扣押文书、扣押现金、转账凭证及扣押手机照片。证明公安机关扣押部分涉案款物的情况。6、证人周某1的证言。证明被告人张立飞于2020年2月3日存放了2万元在他家，但他并不知道钱的来源。7、被害人唐某的陈述。证明其通过微信联系张立飞购买口罩，并先后共向张立飞转账50000元的事实经过。8、证人周某3的证言。证明其前夫唐某在微信群内看到有人销售口罩，添加对方微信好友后与对方在微信上商议购买口罩的事实及她按照唐某的要求先后向对方的支付宝账户和银行账户共转账50000元的经过；事后唐某发现对方提供的顺丰快递单号是假的并且联系不上对方，便与唐某一起到公安机关报案。9、被告人张立飞的供述及辩解。证明其以卖口罩为由骗取被害人唐某50000元的事实经过。本院认为：被告人张立飞以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人张立飞犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人张立飞在疫情防控期间，假借销售用于疫情防控物品的名义利用网络实施诈骗，应依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定从重处罚。被告人张立飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张立飞到案后能如实供述自己的罪行，且当庭认罪，可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张立飞犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月5日起至2025年2月4日止。罚金限在本判决生效后30日内缴纳，逾期强制缴纳。）二、由公安机关将扣押在案的共计39000元赃款予以追缴，并返还给被害人唐某；三、责令被告人张立飞退赔被害人唐某人民币11000元。（其中苹果ＸＳＭＡＸ手机予以处置后的款项予以抵扣）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 万 军审判员 刘红梅审判员 贾延武二〇二〇年三月三日书记员 何萌萌附本案引用的相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照刑法有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。张立飞诈骗量刑意见电信诈骗数额较大，量刑起点（3万元）3年3个月（39个月）每增加7000元增加一个月＋2.85个月1、疫情期间诈骗＋5%2、累犯＋20%3、认罪认罚-5%41.85X（1＋0.05＋0.2-0.05）＝50.22判50个月=4年2个月