山东省青州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0781民初5079号原告（反诉被告）：孟祥杰，男，1976年11月9日出生，汉族，户籍地山东省青州市，现住山东省青州市泰丰购物广场Ｃ区，委托诉讼代理人：赵海斌，山东周全律师事务所律师。委托诉讼代理人：李益栋，山东周全律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：山东煜尧旅游文化发展有限公司，住所地山东省青州市泰丰购物广场C区2241-1号，统一社会信用代码91370781MA3EKH3N8B。法定代表人：李青国，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘伟，山东平和律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈林，山东潍青律师事务所律师。被告：李青国，男，1982年5月15日出生，汉族，户籍地山东省临朐县，现住山东省青州市，委托诉讼代理人：刘伟，山东平和律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈林，山东潍青律师事务所律师。原告（反诉被告）孟祥杰与被告（反诉原告）山东煜尧旅游文化发展有限公司（以下至判决主文前简称山东煜尧公司）、被告李青国与公司有关的纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月20日公开开庭进行了审理。原告孟祥杰的委托诉讼代理人赵海斌、李益栋，被告山东煜尧公司及被告李青国的共同委托诉讼代理人刘伟、陈林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孟祥杰向本院提出诉讼请求：1、判令被告山东煜尧公司立即向原告支付入股合作协议约定的400万元；2、判令被告山东煜尧公司立即向原告支付入股合作协议约定款项的逾期付款利息损失99083.33元（以400万元为基数，按照年利率4.35%的标准，自2019年3月20日起暂计算至起诉之日，以后另计至实际给付之日）；3、判令被告李青国承担连带清偿责任；4、本案的诉讼费、保全费、保全保险费等诉讼相关费用由二被告负担。庭审中，原告变更诉讼请求为：1、判令被告山东煜尧公司、李青国立即向原告支付入股合作协议约定的400万元；2、判令被告山东煜尧公司、李青国共同向原告支付入股合作协议约定款项的逾期付款利息损失99083.33元（以400万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率4.35%，自2019年3月20日起暂计算至起诉之日，以后的利息另行计算至二被告实际履行之日）；3、本案的诉讼费、保全费、保全保险费等诉讼相关费用由二被告共同负担。事实和理由：2017年9月20日，原告与郭娜注册设立被告山东煜尧公司，开发经营青州航空科技博览基地项目，项目地址位于青州市××××南溜废弃矿坑。公司注册资本500万元，孟祥杰认缴470万元，郭娜认缴30万元，分别占股94%和6%。2018年8月8日，孟祥杰与李青国、张某三人共同签署入股合作协议，约定三方作为股东共同经营青州航空科技博览基地建设与经营项目；原告孟祥杰以公司建设项目前期投入占49%股份（含其一致行动人郭娜6%的股份），李青国投资5000万元占公司49%股份，张某占2%股份，由李青国担任公司执行董事兼总经理。协议第五条第（三）项特别约定：“公司前期单独分批给孟祥杰500万元人民币（五百万元人民币）。股改后给孟祥杰一百万元，办事处项目签约进场后给二百万元，项目开工给二百万元。”该协议签订后，孟祥杰按协议约定进行了股改，并于2018年8月13日办理了工商变更登记手续，公司注册资金5000万元，协议约定的青州航空科技博览基地项目也于2019年3月20日正式开工建设。2018年8月10日被告李青国向原告支付100万元人民币后，二被告再没履行入股合作协议中的约定向原告支付剩余的400万元，原告多次向被告催要无果。原告认为，入股合作协议是股东间平等自愿协商后的一致意见，系对公司管理权、股东权益的真实意思表示，关于三方入股合作协议约定款属于股东自治范畴的事务，该约定不违反公司法的强制性规定，也不损害国家、集体及第三人和山东煜尧公司的合法权益，依法应予保护。被告山东煜尧公司不支付入股合作协议约定的400万元入股合作协议约定款项，被告李青国作为被告山东煜尧公司的法定代表人、大股东、实际控制人，拒不履行法定职责，损害了原告的合法权益，应对被告山东煜尧公司的上述债务承担连带清偿责任。现原告向法院起诉，请求法院依法判如所请。被告山东煜尧公司辩称：一、孟祥杰起诉所依据的协议约定内容因违反法律规定而无效，山东煜尧公司不应向其支付包含其诉请的400万元在内的500万元款项。孟祥杰、李青国、张某于2018年8月8日签订的入股合作协议第五条第（三）项约定：“经三方股东协商同意，公司前期单独分批给甲方孟祥杰5000000元人民币（五百万元人民币）。公司股份改后给孟祥杰一百万元，办事处项目签约进场后公司给二佰万元，项目开工给二百万元。”此为孟祥杰要求山东煜尧公司支付400万元款项的协议依据。入股合作协议系公司三股东（即孟祥杰、李青国、张某）之间就入股合作、公司经营问题达成的股东投资经营协议，而非股东会决议，该协议本身不具有处分公司财产的效力。协议签订时，山东煜尧公司并未开展实际经营、无资金往来交易，没有产生利润；另，孟祥杰与铁广安股权转让纠纷一案【案号：（2019）鲁0781民初5086号】，在2019年11月18日的庭审中，该案被告铁广安、原告孟祥杰及证人张某、李青国均认可，山东煜尧公司银行流水也证明，截至2018年9月14日前，山东煜尧公司并未收到各股东任何实缴资本金，山东煜尧公司实际为空壳公司，没有开展经营活动，不具备向股东分红的条件，因而，该协议第五条第（三）项约定并无法理与现实上的履行基础。上述约定的实质为，公司三股东（孟祥杰、李青国、张某）以协议约定的方式，借入股合作之名，处分山东煜尧公司的财产。该约定违反了《中国人民共和国公司法》关于禁止股东侵害公司、债权人利益的强制性规定，故上述约定应属无效。《中华人民共和国公司法》第三条第一款规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”公司享有的法人财产权包括资金、实物及无形资产等，股东按照其持有的公司股权比例行使资产收益、重大决策等股东权益。该协议约定的入股合作是三股东之间进行股权转让、对公司经营方针策略的商定，不涉及对山东煜尧公司财产的处分，更不应以山东煜尧公司财产作为股东入股合作协议的条件或对价。三股东违法处分山东煜尧公司财产，违反了公司人格独立原则和资本维持原则，系三股东非法转移山东煜尧公司财产、损害山东煜尧公司利益的行为，动摇了公司的独立法人地位，也影响了公司的后续经营和对外偿债能力。此外，山东煜尧公司于2018年8月10日指示被告李青国代为支付100万元，被告李青国向孟祥杰指示的收款人郭娜支付100万元款项。该款项虽为山东煜尧公司指示被告李青国支付，但该行为系违法无效行为。故，孟祥杰起诉所依据的协议约定因违反法律规定而无效，山东煜尧公司不应向其支付400万元款项及利息。二、即便《入股合作协议》的约定有效，该协议在股权变更后已作废，不应继续履行。孟祥杰与铁广安股权转让纠纷一案【案号：（2019）鲁0781民初5086号】，在2019年11月18日的庭审中，李青国、张某作为证人出庭作证，李青国与张某的证言均证明，《入股合作协议》已作废。根据答辩人工商档案记载，2018年8月13日，李青国与张某变更为山东煜尧公司股东，此时，各股东的持股比例为：郭娜6%、孟祥杰43%、被告李青国49%、张某2%。此后，因被告李青国发现原告所说项目情况与实际不符，孟祥杰、李青国、张某协商一致，该协议未履行内容作废，不再继续履行。也正是因为该协议已作废，三人才协商引入其他股东来进一步增加对山东煜尧公司的投资。2018年9月14日，山东煜尧公司股东会决议吸收铁广安为新股东，山东煜尧公司股东及持股比例变更为：李青国29%、铁广安29%、孟祥杰20%、张某16%、郭娜6%。该变更情况也证明《入股合作协议》自2018年8月13日股权变更后并未实际履行，协议已作废。综上，山东煜尧公司不应支付给孟祥杰主张的400万元款项及利息，请求驳回孟祥杰对山东煜尧公司的诉讼请求。被告李青国辩称：一、孟祥杰起诉所依据的协议约定因违反法律规定而无效，李青国不应向其支付400万元款项。李青国、孟祥杰以及案外人张某于2018年8月8日签订的《入股合作协议》第五条第（三）项约定：“经三方股东协商同意，公司前期单独分批给甲方孟祥杰5000000元人民币（五百万元人民币）。公司股份改后给孟祥杰一百万元，办事处项目签约进场后公司给二百万元，项目开工给二百万元”。此为孟祥杰要求李青国支付400万元款项的协议依据。《入股合作协议》系公司三股东（李青国、孟祥杰、张某）之间就入股合作、公司经营问题达成的股东投资经营协议而非股东会决议，该协议本身并不具有处分公司财产的效力。协议签订时，山东煜尧公司并未开展实际经营、无资金往来交易，没有产生利润，不具备向股东分红的条件，因而，该协议第五条第（三）项约定并无法理与现实上的履行基础。上述约定系孟祥杰要求李青国与张某以公司资产向其支付500万元费用作为入股条件，该约定违反了《中华人民共和国公司法》中关于禁止股东侵害公司、债权人利益的强制性规定，故上述约定应属无效。《中华人民共和国公司法》第三条第一款规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。公司享有的法人财产权包括资金、实物及无形资产等，股东按照其持有的公司股权比例行使资产收益、重大决策等股东权益。入股合作协议是股东之间进行股权转让、对山东煜尧公司经营方针策略的商定，不应涉及对山东煜尧公司财产的处分，更不应以处分山东煜尧公司财产作为股东入股合作者的条件。故孟祥杰起诉所依据的协议约定因违反法律规定而无效，李青国不应向其支付400万元款项及利息。二、退一步讲，即使认定该协议约定有效，根据协议约定，李青国也无义务向孟祥杰支付400万元款项。《入股合作协议》第五条第（三）项约定，公司前期单独分配给孟祥杰500万元，付款主体明确为山东煜尧公司，而非李青国。李青国虽为山东煜尧公司股东与法定代表人，但李青国并无法定须承担公司债务的情形，李青国不应承担连带责任。三、即使《入股合作协议》的约定有效，该协议在股权变更后已作废，不应继续履行。孟祥杰与铁广安股权转让纠纷一案【案号：（2019）鲁0781民初5086号】，在2019年11月18日的庭审中，李青国与张某（山东煜尧公司股东）作为证人出庭作证，李青国与张某的证言均证明《入股合作协议》已作废。根据本案被告山东煜尧公司的工商档案记载，2018年8月13日，李青国与张某变更为山东煜尧公司股东，此时，各股东的持股比例为：郭娜6%、孟祥杰43%、李青国49%、张某2%。此后，因李青国发现孟祥杰所说项目情况与实际不符，李青国、孟祥杰及张某协商一致，本协议未履行内容作废，不再继续履行。也正是因为该协议已经作废，李青国、孟祥杰及张某才协商引入其他股东来进一步增加对山东煜尧公司的投资。2018年9月14日，山东煜尧公司吸收铁广安为公司股东，山东煜尧公司的持股比例变更为：李青国29%、铁广安29%、孟祥杰20%、张某16%、郭娜6%。该变更情况也证明《入股合作协议》自2018年8月13日股权变更后并未实际履行，协议已作废。综上，李青国不应支付给孟祥杰主张的400万元款项及利息，请求驳回孟祥杰对李青国的诉讼请求。被告山东煜尧公司向本院提出反讼请求：1、判令孟祥杰向山东煜尧公司返还100万元；2、本案反诉案件受理费、反诉保全费等反诉诉讼费用均由孟祥杰负担。事实和理由：李青国、孟祥杰、张某于2018年8月8日签订的《入股合作协议》第五条第（三）项约定：“经三方股东协商同意，公司前期单独分批给甲方孟祥杰5000000元人民币（五百万元人民币）。公司股份改后给孟祥杰一百万元，办事处项目签约进场后公司给二百万元，项目开工给二百万元”。《入股合作协议》签订后，山东煜尧公司于2018年8月10日指示李青国代为支付100万元，李青国向孟祥杰指示的收款人郭娜支付100万元。《入股合作协议》系当时公司三股东（李青国、孟祥杰、张某）之间就入股合作、被告经营问题达成的股东投资经营协议而非股东会决议，该协议本身不具有处分山东煜尧公司财产的效力。协议签订时，山东煜尧公司并未开展实际经营、无资金往来交易，没有产生利润，不具备向股东分红的条件，因而，该协议第五条第（三）项约定并无法理与现实上的履行基础。上述约定的实质为，当时公司三股东（李青国、孟祥杰、张某）以协议约定的方式，借入股合作之名，处分公司财产。该约定违反了《中华人民共和国公司法》关于禁止股东侵害公司、债权人利益的强制性规定，故上述约定应属无效。无效的合同应自始无效，故孟祥杰应向山东煜尧公司返还其委托李青国支付的100万元。为此，山东煜尧公司向法院提出反诉，望判如所请。原告孟祥杰针对被告山东煜尧公司的反诉辩称：1、入股合作协议合法有效，入股合作协议是由孟祥杰、李青国及张某签订，该协议是当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，是合法有效的，对协议当事人均具有约束力。入股合作协议是此后公司历次工商登记变更的基础，是各方股东或投资人合作的基础，没有这份入股合作协议，就没有此后投资的加入，就没有公司的发展，这份协议的效力是毋庸置疑的。2、李青国是合同履行的第一义务人，应向孟祥杰支付余款400万元，入股合作协议是孟祥杰与李青国及张某协商签订，合同的签约主体是孟祥杰与李青国，合同的履约主体即合同履行的第一义务人也是孟祥杰与李青国，孟祥杰是股改之前公司的法定代表人，对公司投入了大量的时间、精力、人力、财力等，公司所涉项目青州航空科技博览基地项目，不仅得到青州市有关领导的高度认可，更是山东省发改委的重点项目，孟祥杰对此作出的努力使公司的潜力不可估量，公司的隐性财产更是不可估量，一个企业的实际价值不仅仅是看净资产，更重要的是企业所拥有的技术资源、人才资源、项目资源，甚至是企业资质等无形资产，为公司进一步发展，孟祥杰与李青国洽谈入股合作一事，孟祥杰经协商一致与李青国签订了入股合作协议，协议中约定由李青国担任公司执行董事兼总经理，并将公司的实际控制权交给李青国，李青国正是基于对公司实际价值的认可，对公司所拥有的青州航空科技博览基地项目的巨大投资价值及潜力的认可，也考虑到孟祥杰对公司项目所做的巨大贡献，以及孟祥杰对公司实际控制权让出的补偿，李青国才同意在入股合作协议中约定以孟祥杰对公司建设项目前期的投入占公司49%的股份，李青国投资人民币5000万元，占公司49%的股份，张某作为中间人，无偿获得了2%的股权，并向孟祥杰支付500万（协议中约定由公司代为支付该500万），协议签订后，李青国依据协议约定支付了首笔款项100万元，但在孟祥杰同样依据协议约定办理了股权及法定代表人的变更，移交了公司控制权以后，李青国对剩余款项400万元拒不支付，李青国的行为违背了诚实信用原则，已构成严重违约，侵害了孟祥杰的合法权利。根据《中华人民共和国合同法》第六十五条的规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。因此，李青国应继续承担向孟祥杰支付剩余款项的义务。3、协议约定，由山东煜尧公司向孟祥杰履行给付500万元义务，不会导致协议无效。孟祥杰、李青国是合同的签约主体，共同约定了由山东煜尧公司履行，向孟祥杰支付500万元的义务，不违反法律的强制性规定，公司就是合同法第六十五条规定中的第三人，约定由公司履行向原告支付约定款，并不是股东侵害公司权益，更不是以合作之名处分公司财产，根据孟祥杰与李青国的约定，这笔款项可以由公司支付，但事实上公司是否支付并不影响合同效力，退一步说，山东煜尧公司不支付该笔款项，则李青国就应当承担支付义务，因此入股合作协议约定公司支付的条款的效力有效与否不影响李青国应承担的500万给付义务。本院经审理认定事实如下：2017年9月20日，孟祥杰、郭娜在青州市市场监督管理局注册成立山东煜尧公司，注册资本500万元，孟祥杰认缴出资470万元，郭娜认缴出资30万元，认缴出资均于2037年9月18日前缴清。公司的经营范围为：旅游资源开发和经营管理，旅游宣传促销策划，旅游商品开发销售，景区配套设施建设，景区游览服务，房地产开发销售，组织文化艺术交流活动，园林绿化工程施工，画展推广策划。（依法经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。法定代表人为孟祥杰，是公司执行董事兼总经理。2018年8月8日，孟祥杰（甲方）、李青国（乙方）、张某（丙方）共同签订《入股合作协议》一份。协议载明，应三方共同要求，三方作为股东共同经营青州市航空科技博览基地建设与经营项目，本着互利互惠、共同发展的原则，经入股股东充分协商，对公司入股合作管理等事宜达成一致，订立本协议。协议约定，第一条总则。公司名称为山东煜尧旅游文化发展有限公司，法定代表人孟祥杰，注册资本500万元，经营范围旅游开发。第二条股东及其入股出资情况。（一）公司股东为孟祥杰、李青国、张某三人，甲方孟祥杰以公司建设项目前期投入占公司49%的股份；乙方李青国拟投资人民币5000万元（或者是负责公司建设项目的一年的土地租赁费，地上附属物补偿费，王府办事处项目押金，前期进场道路及指挥部建设，接待中心建设，配电及水井配套，石料加工设备设施建设，条件允许的情况下混凝土搅拌站的建设，折合人民币伍千万元）占公司49%的股份；丙方张某占公司2%的股份。三人共同经营公司，共负盈亏，共担风险。（二）若公司项目运营资金不足，需要增资的，由全体股东根据具体情况协商确定其他的增资办法。若增加第三方入股的，第三方应承认本协议内容并分享和承担本协议下股东的权利和义务，同时入股事宜须征得全体股东的一致同意。第三条公司管理约定：（一）公司股东会由全体出资人组成。股东会是公司的权力机构，依照公司章程和《公司法》的规定行使职权。（二）公司不设董事会和监事会，设执行董事和监事，任期三年。（三）由李青国担任公司的执行董事兼总经理，负责公司的日常运营和管理。（四）由张某担任公司的监事，兼公司副总经理。（五）公司法定代表人由孟祥杰担任董事长，并依法登记。（六）公司有重大事项出现意见分歧无法决定时，以股东少数服多数为准。（七）此协议签订以前公司所有债务与纠纷由孟祥杰自己承担，签订协议后由三个股东按股份共同承担。（八）从协议签订之日起，公司所有的财务支出及一些经营活动必须三个人同意签字方能生效，任何单方面经营活动造成的一切后果都属于个人行为，与公司和其他股东无关。第五条盈亏分配。（一）公司实施有利同享、有险同当的分配原则。有盈利，股东应当按照所占公司股份比例分成；有亏损和风险，股东按所占公司股份比例承担责任。（二）公司税后利润，在弥补公司前季度亏损，并提取法定公积金（税后利润的10%）后，方可进行股东分红。股东分红的具体制度为：（1）分红时间为年底分红；（2）分红数额为按照股份比例分红；（3）公司的法定公积金累计达到公司注册资本50%以上，可不再提取。（三）经三方股东协商同意，公司前期单独分批给甲方孟祥杰500万元人民币（五百万元人民币）。公司股份改后给孟祥杰一百万元，办事处项目签约进场后公司给二百万元，项目开工给二百万元。第八条协议的解除或终止。发生以下情形，本协议终止：（1）公司营业执照被依法吊销；（2）公司被依法宣告破产；（3）甲乙丙双方一致同意解除本协议。第十条其他约定。1、本协议自甲乙丙三方签字之日起生效，未尽事宜可以由三方另行签订补充协议，补充协议与本协议具有同等的法律效力。2、本协议约定中涉及甲乙丙三方内部权利义务的，若与公司章程不一致，以本协议为准。3、因本协议发生争议，各方应尽量协商解决，如协商不成，可将争议提交至有管辖权的人民法院诉讼解决。4、本协议期限为3年，三年期满后经甲乙丙三方股东协商同意后可以续签或解除本协议，具体以三方股东协商为准。4、本协议一式叁份，甲、乙、丙方各执一份，具有同等的法律效力。被告山东煜尧公司在该协议骑缝处加盖公司的合同专用章。上述协议签订后，被告山东煜尧公司于2018年8月10日指示被告李青国向郭娜账户转款100万元。2018年8月13日，孟祥杰、李青国、张某、郭娜依据该协议共同制定公司章程一份，被告山东煜尧公司的注册资本由500万元变更为5000万元，股东发起人变更为郭娜认缴出资300万元，孟祥杰认缴出资2150万元，李青国认缴出资2450万元，张某认缴出资100万元，均于2037年9月18日之前缴清。2019年9月14日，被告山东煜尧公司通过股东会决议，吸收铁广安为公司新股东。同日，被告公司法定代表人由孟祥杰变更为李青国，经理由孟祥杰变更为李青国。股东发起人变更为郭娜认缴出资300万元，孟祥杰认缴出资1000万元，李青国认缴出资1450万元，张某认缴出资800万元，铁广安认缴出资1450万元，均于2037年9月18日之前缴清。同时被告公司制定了新的公司章程。本院同时认定以下事实：被告山东煜尧公司注册成立后，经原告孟祥杰组织画展以及项目审批对外宣传，向青州市人民政府报送利用青州市××××南溜废弃矿坑规划建设通航飞行基地特色小镇的请示。2017年9月4日，经由王府街道办事处报送，2017年9月20日青州市人民政府办公室审批通过，2017年10月30日办理山东省建设项目备案证明，后经青州市规划局、青州市环境保护局、青州市国土资源局均审批通过，由被告山东煜尧公司建设航空飞行基地特色小镇项目。2018年8月24日，青州市人民政府王府街道办事处与山东煜尧公司签订项目建设协议书一份。协议约定，青州市人民政府王府街道办事处同意山东煜尧公司租用王府街道宋旺村南山废弃矿坑4500亩（具体以国土测绘数据为准），由其生态恢复后新上航空科技博览基地项目，租赁期限为50年，自2018年8月28日至2068年8月27日（第二次土地延包期至2059年结束，延包期满按届时青州市土地政策执行）。2019年3月20日，该项目正式施工。但案涉入股合作协议第五条第（三）项约定的款项中剩余的400万元，被告公司至今未支付原告，故形成本案诉讼。本院认为，根据各方当事人的诉辩，本案的争议焦点为：一、双方签订的入股合作协议是否合法有效；二、被告李青国是否应对本案债务承担共同还款责任。关于第一个焦点问题。二被告均认为，案涉入股合作协议第五条第三项实质为公司三股东（孟祥杰、李青国及张某）以协议约定的方式，借入股合作之名，处分公司财产，该约定违反了《中国人民共和国公司法》关于禁止股东侵害公司、债权人利益的强制性规定，故上述约定应属无效。对此，本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，虽然案涉入股合作协议的签订主体为孟祥杰、李青国及张某三人，但在协议骑缝处盖有被告山东煜尧公司的合同专用章，因此，该协议应系孟祥杰、李青国、张某、山东煜尧公司的真实意思表示。案涉协议第五条第三项约定“经三方股东协商同意，公司前期单独分批给甲方孟祥杰5000000元人民币（五百万元人民币）。公司股份改后给孟祥杰一百万元，办事处项目签约进场后公司给二百万元，项目开工给二百万元”，该条款系孟祥杰、李青国及张某三人为山东煜尧公司设定的债务，因山东煜尧公司在该协议骑缝处加盖公章，应视为被告山东煜尧公司对该合同内容是知情且认可的。且被告山东煜尧公司自认其在协议签订后，于2018年8月10日指示被告李青国向郭娜账户转款100万元，该行为应视为被告山东煜尧公司以实际履行行为对该约定内容的认可。诚实信用原则是民事主体参与民事活动应遵循的基本原则。被告山东煜尧公司向孟祥杰履行债务系其自愿行为，其自始即明知该约定的存在，且依据案涉入股合作协议吸收新的资本，为被告山东煜尧公司增加了资本，为其提供了发展的机会及可能，二被告也未提供证据证明该约定侵害了公司及债权人的利益，因此，该协议第五条第三项的约定合法有效，对被告山东煜尧公司发生效力。故案涉入股合作协议系各方当事人真实的意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，本院依法予以确认。对二被告所持案涉入股合作协议无效的辩称，本院不予支持。二被告所持的该协议已经作废，并未实际履行的抗辩主张，未提交证据予以证明。虽然后期被告山东煜尧公司又吸收了铁广安为公司的新股东，但两次增资系独立的公司行为，且案涉入股合作协议约定：“若增加第三方入股的，第三方应承认本协议内容”，说明该协议继续有效。因此，本院对二被告该项抗辩主张不予采纳。各方当事人均应按照协议的约定全面履行自己的义务。根据查明的事实，案涉协议约定的青州市航空科技博览基地建设与经营项目已于2018年8月24日正式签约、于2019年3月20日动工，被告山东煜尧公司付款的条件已经成就，因此，原告孟祥杰要求被告山东煜尧公司支付其400万元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。同时，被告山东煜尧公司反诉请求孟祥杰返还100万元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的逾期付款损失。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该法第一百七十四条，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同有关规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。依据上述法律及司法解释的精神，本案中，被告山东煜尧公司未按时付款已经构成违约，因此，对原告要求其赔偿逾期付款损失（以400万元为基数，自2019年3月20日起至实际给付之日，按照中国人民银行同期贷款利率年利率4.35%计算）的诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持。对于原告主张的保全保险费，因双方在合同中没有约定，本院不予支持。关于第二个焦点问题。根据案涉入股合作协议的约定，协议第五条第三项的履约主体为被告山东煜尧公司，并没有李青国为该条款义务履行主体的意思表示。虽然李青国曾经向原告指定的郭娜账户支付100万元，但二被告均称该款项系被告山东煜尧公司指示李青国代为履行协议第五条第三项的义务，原告未提供其他证据证明李青国是代表本人履行该条款的义务，因此，原告孟祥杰诉请判令被告李青国对本案债务承担连带还款责任，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第一百七十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告山东煜尧旅游文化发展有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告孟祥杰款项400万元；二、被告山东煜尧旅游文化发展有限公司赔偿原告孟祥杰逾期付款损失（以400万元为基数，自2019年3月20日起至实际给付之日止，按照年利率4.35%的标准计算），与本判决前款所列款项同时付清；三、驳回原告孟祥杰的其他诉讼请求；四、驳回被告山东煜尧旅游文化发展有限公司的诉讼请求。本诉案件受理费19796元（已减半），诉讼保全费5000元，均由被告山东煜尧旅游文化发展有限公司负担；反诉案件受理费6900元，由反诉原告山东煜尧旅游文化发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。单位上诉的，应同时提交加盖公章的法定代表人身份证明书、营业执照复印件各一份，分别预交相应的二审案件受理费，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审判员  朱秀明二〇二〇年三月二十七日书记员  王凯歌