河南省南阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫13刑终210号原公诉机关河南省南阳市卧龙区人民检察院。上诉人（原审被告人）郭军廷，男，1987年12月4日出生，汉族，初中文化，无业，住河南省南阳市，户籍地南阳市卧龙区。2010年因犯诈骗罪被西安市碑林区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2012年8月20日刑满释放；2017年11月24日因犯窝藏罪被南阳市中级人民法院判处管制六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月16日被刑事拘留，同年1月29日被执行逮捕。上诉人（原审被告人）冀国伍，男，1968年9月13日出生，汉族，初中肄业，无业，住河南省遂平县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月27日被刑事拘留，同年1月29日被执行逮捕。原审被告人张德涛，男，1997年8月26日出生，汉族，初中文化，无业，住河南省南阳市，户籍地河南省南召县。因犯故意伤害罪于2016年12月23日被南阳市卧龙区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月31日被刑事拘留，同年1月29日被执行逮捕。原审被告人栗永祥，绰号“老鼠”，男，1993年12月31日出生，汉族，小学文化，无业，住河南省南阳市，户籍地河南省南阳市卧龙区。因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2014年11月6日被南召县人民法院判处拘役八个月，并处罚金4000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月6日被刑事拘留，同1月29日被执行逮捕。原审被告人余晓，男，1987年5月30日出生，蒙古族，初中肄业，经商，住河南省南阳市，户籍地南阳市卧龙区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月26日被南阳市公安局谢庄分局取保候审，2019年6月27日被南阳市卧龙区人民检察院取保候审。原审被告人雷风波，男，1979年4月1日出生，汉族，初中文化，无业，住河南省南阳市，户籍地南阳市卧龙区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月26日被南阳市公安局谢庄分局取保候审，2019年6月27日被南阳市卧龙区人民检察院取保候审。原审被告人丁恒新，男，1985年3月7日出生，汉族，初中肄业，无业，住河南省南阳市社旗县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月18日被南阳市公安局谢庄分局取保候审，2019年6月27日被南阳市卧龙区人民检察院取保候审。河南省南阳市卧龙区人民法院审理南阳市卧龙区人民检察院指控原审被告人郭军廷、栗永祥、冀国伍、余晓、雷风波、丁恒新犯开设赌场罪，原审被告人张德涛犯开设赌场罪、寻衅滋事罪一案，于2019年12月26日作出（2019）豫1303刑初794号刑事判决。宣判后，原审被告人郭军廷、冀国伍不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、关于开设赌场的事实2018年10月中旬至2018年12月20日，被告人郭军廷在南阳市靳岗乡、溧河乡、王村乡、安皋镇、潦河坡乡、黄台岗镇、谢庄镇、潦河镇等地的村民王青付、贾群华等人家中、三色鸽乳业雅儒养殖场等23个场所内开设赌场共计46次。赌场利用“牌九”形式进行聚众赌博，每局赌注50元起步，600元封顶，“钓鱼”100元起，每场参赌人员至少二、三十人，每赢100元抽头10元。被告人郭军廷联系被告人张德涛、栗永祥、冀国伍、余晓、丁恒新、赵航（另案处理）、蔺某（另案处理）、李某1（另案处理）等人寻找开设赌场场地、组织他人参赌、看庄管吃赔、抽头、放哨、维持秩序、盘车接送参赌人员、向参赌人员发放“工资”；联系被告人张德涛、雷风波等人在赌场上“放冲”，每放冲1万元郭军廷给好处费200元。被告人郭军廷开设赌场期间累计抽头约23万元，违法获利23000余元。2018年10月中旬至2018年12月15日，被告人张德涛在郭军廷的牌九场上负责保管赌场抽头的“钱盒”、看庄管吃赔、发放“工资”，并参与赌博，每场郭军廷给张德涛300元“工资”。同时，张德涛提供POS刷卡套现为参赌人员提供赌资2万余元，每刷卡1万元郭军廷从抽头中支付200元好处费，刷卡低于1万元支付100元好处费。张德涛参与开设赌场期间“放冲”违法获利10000元左右。2018年10月中旬至2018年12月20日，被告人栗永祥在郭军廷的赌场上负责保管赌场抽头的“钱盒”、看庄管吃赔，维持场上秩序、提供赌博场地，郭军廷每场给栗永祥300元“工资”。期间，栗永祥联系南阳市卧龙区谢庄乡王营村簸箕掌村民武某，将武某家作为赌博场地于2018年11月24日至26日提供给郭军廷开设赌场使用。栗永祥参与开设赌场期间共违法获利9000余元。2019年1月6日，被告人栗永祥主动到南阳市公安局谢庄分局投案。2018年10月底至2018年12月13日，被告人冀国伍多次在郭军廷开设的赌场上赌博，冀国伍通过微信发送“盘车”接送人员的位置，多次组织他人到郭军廷开设的赌场参与赌博。郭军廷视组织人员的多少，每场给冀国伍发放300元至500元“工资”。冀国伍参与开设赌场期间共违法获利12000余元。2018年10月下旬至2018年11月14日，被告人余晓共计19次在郭军廷的赌场上帮忙购买赌具、寻找赌博场地、负责保管赌场抽头的“钱盒”、看庄管吃赔、发放“工资”、维持赌场秩序、组织他人参赌。郭军廷每场给余晓500元“工资”。余晓参与开设赌场期间共违法获利9000余元。2018年12月26日,被告人余晓主动到南阳市公安局谢庄分局投案，并带领民警到南阳市华山路与兴隆路附近天天快捷酒店抓获被告人冀国伍。2018年11月17日至2018年12月20日，被告人雷风波共计18次在郭军廷开设的赌场上使用现金“放冲”或者提供POS机刷卡套现，为参赌人员提供赌资，每刷卡1万元郭军廷从抽头中支付给雷风波200元好处费，刷卡低于1万元支付100元好处费。雷风波为参赌人员提供现金累计123000余元，违法获利1400元左右，郭军廷每场给雷风波200元“工资”。雷风波参与开设赌场期间共违法获利5000余元。2018年11月16日至2018年12月20日，被告人丁恒新在郭军廷开设的赌场参与开车接送参赌人员17次，每次郭军廷支付费用200元至300元。丁恒新参与接送参赌人员共违法获利3300元。2019年2月17日，被告人丁恒新主动到南阳市公安局谢庄分局投案。二、关于寻衅滋事的事实2019年6月26日7时40分许，在南阳市看守所监室内马磊（另案处理）因琐事和同监室的被害人李某3发生争执继而引发撕扯，同监室的被告人张德涛见状上前与马磊一起殴打李某3，致李某3鼻子出血，后三人被同监室人员拉开。2019年7月10日经南阳市公安局物证鉴定所鉴定，被害人李某3右侧鼻骨骨折、左侧上颌骨额突骨折，损伤程度构成轻伤二级。原判认定上述事实,有一审开庭审理中经质证确认的常住人口基本信息表、前科查询证明、抓获经过、到案经过、前科刑事判决书、指认赌场现场照片、被告人微信聊天记录、雷风波银行卡交易明细等书证，冀国伍等人对雷风波的辨认笔录，李某3伤情鉴定书，证人屈某、王某、肖某、李某1、张某1、邵某、于棒棒、靳某、李某2、谢某1、黄某、艾某、谢某2、刘某、张某2、蔺某、尚某、武某、柳某的证言，被害人李某3的陈述等证据证实。各被告人亦供认。足以认定。足以认定。依据以上事实和证据，河南省南阳市卧龙区人民法院判决：一、被告人郭军廷犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币50000元（未缴纳）。二、被告人张德涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，总和刑期六年，并处罚金人民币20000元，决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。三、被告人栗永祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。四、被告人冀国伍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。五、被告人余晓犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。六、被告人雷风波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。七、被告人丁恒新犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。八、被告人郭军廷的违法所得23000元、张德涛的违法所得10000元、栗永祥的违法所得9000元（已缴纳）、冀国伍的违法所得12000元（已缴纳）、余晓的违法所得9000元（已缴纳）、雷风波的违法所得6400元（已缴纳）、丁恒新的违法所得3300元（已缴纳），予以追缴，上缴国库。上诉人（原审被告人）郭军廷的上诉理由是，认罪认罚，原判量刑过重。上诉人（原审被告人）冀国伍的上诉理由是，我只是参与赌博，没有联系他人参与赌博，不构成开设赌场罪。经二审审理查明的事实和证据与原审相同，且证据经一审当庭出示、宣读、质证，查明属实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）郭军廷、冀国伍伙同原审被告人张德涛、栗永祥、余晓、雷风波、丁恒新，为他人赌博活动提供场所、服务，组织他人赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。原审被告人张德涛随意殴打他人，情节恶劣，其行为又构成寻衅滋事罪。张德涛一人犯数罪，应数罪并罚。关于郭军廷所提其认罪认罚，原判量刑重的上诉理由，经查，郭军廷开设赌场组织他人赌博达40余次，抽头超过20万元，情节严重，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，原判根据其认罪、主动退缴违法所得等情节，对其判处的刑罚并无不当。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于冀国伍所提其只是参与赌博，没有联系他人参与赌博，不构成开设赌场罪的上诉理由，经查，被告人郭军廷的供述证实冀国伍帮其联系参与赌博的人，其对冀国伍联系的蘑菇头女子和该女子的姘头有印象，其每次给冀国伍200至500元不等；被告人张德涛的供述证实冀国伍往郭军廷的赌场领有十几个人；证人蔺某的证言证实其在赌场负责“盘车”，其通过微信联系冀国伍，冀国伍组织人到郭军廷赌场参与赌博，微信聊天记录对蔺某的证言予以佐证。上述证据足以证实冀国伍联系他人到郭军廷赌场参与赌博的事实。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孙涛审判员  刘乐审判员  张贺二〇二〇年三月二十六日法官助理杨轶童书记员刘航