河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初9249号原告：河南中光学集团有限公司，住所地南阳市工业南路508号。统一社会信用代码：9141130017635497XW。法定代表人:王世先，任董事长职务。委托诉讼代理人：闫志军，男，汉族，1980年12月5日出生，住南阳市卧龙区。该公司法律顾问，代理权限为特别授权。被告：焦作博灏建材有限公司，住所地焦作市解放区人民路豫北建材城板材区008号，统一社会信用代码：91410802MA3X8KWJXU。法定代表人：朱冰冰，任公司执行董事兼总经理职务。委托诉讼代理人：苏红伟，河南书平律师事务所律师，代理权限为特别授权。南阳中光学机电装备有限公司与被告焦作博灏建材有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月4日受理，经审理，于2019年7月24日作出（2019）豫1303民初4588号民事判决书，被告焦作博灏建材有限公司不服提起上诉，南阳市中级人民法院经审理，于2019年10月16日作出（2019）豫13民终5445号民事裁定书，以南阳中光学机电装备有限公司的主体已经消失，现其作为原告的主体资格不适格，应当查明该公司的股东情况，由其股东作为原审原告行使诉讼权利为由，裁定撤销原判，发回重审。本院受理后，因南阳中光学机电装备有限公司被河南中光学集团有限公司吸收合并，并于2018年12月12日注销，南阳中光学机电装备有限公司申请将原告变更为河南中光学集团有限公司，本院予以准许。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告河南中光学集团有限公司的委托诉讼代理人闫志军到庭参加了诉讼，被告焦作博灏建材有限公司的委托诉讼代理人苏红伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告河南中光学集团有限公司向本院提出诉讼请求：被告偿还货款485225.2元。被告承担违约金6852元。3、本案诉讼费、保全费均由被告承担。事实和理由：2018年6月11日，原、被告双方在南阳签订了一份供货合同，约定由原告向被告提供CPVC电力管及配套管枕产品，同时还约定了结算方式与期限及解决合同纠纷的方式等。合同签订后，原告依合同约定共计向被告发货管材45582米，管枕21816套，货款总价值618745.2元。被告接受产品并经验收后投入使用，但被告在仅仅支付了20万元的货款定金后，下欠货款418745.2元至今未付。在一审庭审结束生效后，原告公司业务人员在整理资料时发现，原告的实际发货数量多于合同约定，管子实发数量为48882米（其中4个厚度的37230米，5个厚度的11652米），管枕实发数为22046个。经核实汇总，该合同实际履行合计总金额应为685225.2元。根据民诉法及民诉法解释的有关规定，特请求贵院对该请求事项在查明事实的基础上一并作出裁判，以真正维护原告的合法权益。被告辩称：一、根据诉状记载本案原告曾经为南阳中光学机电有限公司，根据民诉法规定，诉状原告已经注销不具备诉讼资格。二、变更申请书是的申请人为河南中光学集团有限公司，被告对其申请不予认可。三、我公司未收到原告的货物，原告并没有直接发货给我们。我公司未收到原告的货物无法核实数量。且一审二审中原告陈述自认的合同价款及增值税发票，均为618745.2元。经庭审举证、质证、认证及当事人的陈述，本院确认以下事实：2018年3月7日至4月4日期间，南阳中光学机电装备有限公司按照被告焦作博灏建材有限公司指示，陆续向焦作铭康物资公司发送货物，一审中，南阳中光学机电装备有限公司提交了3月7日CPVC110*4管子3300米，管枕1100个的发货清单、3月9日CPVC110*4管子6312米，管枕2116个的发货清单、3月14日CPVC110*4管子6000米，管枕3000个的发货清单、3月22日CPVC110*4管子3156米，管枕1600个的发货清单、3月25日CPVC110*5管子5952米，管枕3000个的发货清单、4月4日CPVC110*5管子5700米，管枕1900个的发货清单，二审中，原告河南中光学集团有限公司提交了3月18日CPVC110*4管子3114米的发货清单、3月20日CPVC110*4管子5448米，管枕4380个的发货清单、3月21日CPVC110*4管子3300米，管枕1650个的发货清单、3月22日CPVC110*4管子6600米，管枕3300个的发货清单、以上发货清单除了3月7日的发货清单由王盟签收，3外，其余的发货清单均由焦作铭康物资公司的工作人员窦鹏接受货物，并在发货清单上签字确认。另外3月9日的发货清单上显示客户名称为中国电力建设股份有限公司，但客户指定收货人为窦鹏。被告焦作博灏建材有限公司的工作人员史友祥预付南阳中光学机电装备有限公司定金20万元整。2018年6月11日，南阳中光学机电装备有限公司（乙方）与被告焦作博灏建材有限公司（甲方）补签订了20180502201产品购销合同，史友祥作为甲方委托代理人签名，合同主要内容为：“第一条产品标的、数量、价款（此数量为预计数量）1、CPVC电力管45582米，规格型号110，单价13元/米，价款592566元。2、管枕21816套，单价1.2元/套，价款26179.2元。以上合计618745.2元。第十一条结算方式规定：合同签订后，需方按双方约定金额支付定金贰拾万元，货到开具发票30日内付清货款。第十三条违约责任：任何一方违反合同条款，按合同总额10‰计违约金，并按《中华人民共和国合同法》及相关法规的有关规定承担经济责任。第十六条其他约定事项：本合同一式两份，双方必须对本工程项目、价格保密（本合同有备忘录）。落款处甲乙双方均加盖合同专用章。同时，双方另行签订备忘录，约定：“双方约定收货人为焦作铭康物资公司，CPVC110管已经送货45582米，其中送货有110※5CPVC管11652米，按照每米15元结算，金额174780元，其余产品按照合同执行。110※5CPVC管差价也在本次开票30日内付清”。南阳中光学机电装备有限公司于2018年6月8日为焦作博灏建材有限公司出具了金额为618745.2元的增值税发票。2018年8月20日，原告河南中光学集团有限公司与南阳中光学机电装备有限公司签订了吸收合并协议书，约定南阳中光学机电装备有限公司所有的债务由甲方承担，债权由甲方享有。2018年8月31日，南阳中光学机电装备有限公司在河南日报上刊登了注销公告，载明：“南阳中光学机电装备有限公司（统一社会信用代码9141130077651288X4）经股东决定，拟向登记机关申请吸纳合并注销登记，本公司已成立清算组，请债权人于公告之日起45日内向本公司清算组申报债权，特此公告。2018年12月12日，南阳市工商行政管理局南阳高新技术产业开发区分局准予南阳中光学机电装备有限公司注销登记。以上事实、有原告提交的2018052201产品购销合同、银行凭证及收款回单、2018年6月8日增值税发票、备忘录、发货清单、吸收合并协议、注销公告、注销登记等证据予以证实，上述证据已经庭审质证，记录在卷，足以认定。本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第四十四条规定，企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应向登记机关办理登记并公告；企业法人分立、合并，它的权利义务有变更后的法人享有和承担。《中华人民共和国合同法》第九十条规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务，当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利义务享有连带债权，承担连带债务。本案中，南阳中光学机电装备有限公司已于2018年12月12日经南阳市工商行政管理局南阳高新技术产业开发区分局办理了注销登记，南阳中光学机电装备有限公司于2019年6月4日向法院提起诉讼，案件发还重审后，为了减少当事人的诉累，南阳中光学机电装备有限公司经释明后，同意将原告变更为河南中光学集团有限公司，河南中光学集团有限公司作为原告参加诉讼，符合法律规定。关于被告拖欠货款的问题，南阳中光学机电装备有限公司和被告焦作博灏建材有限公司签订的产品购销合同和备忘录系双方真实意思表示，内容不违反相关法律规定，为有效合同。虽然存在原告先发货给第三方，但随后原、被告补签购销合同及备忘录，视为原、被告双方对合同买卖双方的认可。原告发货110※4CPVC管子共计37230米，按照每米13元计算共计483990元，110※5CPVC管子11652米，每米按照15元结算共计174780元，管枕22046个，按照每个1.2元计算共计26455.2元，以上共计685225.2元。备忘录中双方注明110※5CPVC管差价在本次开票30日内付清，由此可见，被告焦作博灏建材有限公司仅是按照合同中约定的价款开具了发票，不能作为双方最终结算金额。被告焦作博灏建材有限公司在备忘录中注明了CPVC110管已经送货45582米，南阳中光学机电装备有限公司实际送货48882米，双方在产品购销合同中也注明了合同中写明的数量为预计数量，数量以单批数量为准。结合产品购销合同和发货清单，可以认定南阳中光学机电装备有限公司实际送货CPVC110管为48882米和管枕22046个。被告焦作博灏建材有限公司对3月9日CPVC110*4管子6312米，管枕2116个的发货清单和3月14日CPVC110*4管子6000米，管枕3000个的发货清单有异议，并称未收到货，但双方在备忘录中约定已经送货45582米，收货人为焦作铭康物资公司，并且发货清单均有焦作市铭康物资有限公司的工作人员窦鹏签名接收，故对被告焦作博灏建材有限公司提出未收到货物的辩称，本院不予采信。南阳中光学机电装备有限公司履行了合同义务，被告应按照合同约定承担支付货款的义务，其未能按约支付货款，应承担相应的违约责任，扣除被告焦作博灏建材有限公司支付的定金20万元后，被告焦作博灏建材有限公司应偿还原告河南中光学集团有限公司货款485225.2元。因被告焦作博灏建材有限公司逾期未支付货款，根据双方产品购销合同中约定任何一方违反合同条款，按合同总额10‰计违约金，即按照685225.2元的10‰计算，因此，原告河南中光学集团有限公司请求被告支付违约金6852元，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：自本判决生效后十日内，被告焦作博灏建材有限公司支付原告河南中光学集团有限公司货款485225.2元和违约金6852元，共计492077.2元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8682元，由被告焦作博灏建材有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  杨 杰审 判 员  崔 迪人民陪审员  王拥军二〇二〇年三月二十四日书 记 员  黄 鹏