辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终15052号上诉人（原审原告）：魏冰淼，女，1988年11月3日出生，汉族，住辽宁省阜新市海州区。上诉人（原审被告）：沈阳国美电器有限公司，住所地沈阳市沈河区正阳街88号。法定代表人：董晓红，该公司董事长。委托诉讼代理人：牟丹丹，女，该公司员工。委托诉讼代理人：孙海燕，女，该公司员工。上诉人魏冰淼与上诉人沈阳国美电器有限公司劳动争议纠纷一案，均不服沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初17988号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。魏冰淼上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求。事实与理由：2011年8月1日双方当事人签订劳动合同，共签订3次劳动合同，最后一份合同约定期限为2017年10月1日至2022年9月30日。魏冰淼没有违反劳动合同的事实，沈阳国美电器有限公司2018年10月22日与魏冰淼解除劳动合同属于违法解除，应当赔偿上诉人经济损失。沈阳国美电器有限公司辩称，沈阳国美电器有限公司已经支付魏冰淼2018年4月至6月法定假日加班费，平时工作日加班可以三个月内调休，其日工作时间不超过8小时，沈阳国美电器有限公司未拖欠其加班费。2018年11月魏冰淼已经离职，沈阳国美电器有限公司不应承担其社会保险费。魏冰淼系主动离职，沈阳国美电器有限公司并未违法解除劳动合同，不应支付经济赔偿金。沈阳国美电器有限公司上诉请求：撤销一审判决，驳回魏冰淼诉讼请求。事实与理由：魏冰淼2014年9月23日入职，双方最后一份合同约定期限为2017年10月1日至2022年9月30日2018年10月22日魏冰淼因个人原因离职，最后工作日为2018年10月31日。沈阳国美电器有限公司门店营业员已进行综合工时审批，并于2018年4月至6月、10月足额支付魏冰淼加班费。魏冰淼辩称，我有考勤记录可以证明节假日加班事实，我实际在岗时间超出法律规定的综合工时的时长。魏冰淼向一审法院提出诉讼请求：1、判令沈阳国美电器有限公司给付2018年4月至2018年9月加班费20,000元；2、判令沈阳国美电器有限公司赔偿2018年11月1日至2018年11月19日社保2,000元；3、判令沈阳国美电器有限公司给付违法解除合同赔偿金58,000元；4、本案诉讼费用由沈阳国美电器有限公司承担。一审法院认定事实:魏冰淼于2014年9月23日入职沈阳国美电器有限公司单位，职务为门店营业员。2015年12月，双方签订劳动合同书一份，约定合同期限自2014年9月23日至2017年9月30日，双方执行综合工时工作制，沈阳国美电器有限公司每月20日前以货币形式支付魏冰淼上月工资，工资不低于当地最低工资标准。2017年9月，双方续签劳动合同，合同期限自2017年10月1日至2022年9月30日，其他约定事项不变。另查明，沈阳国美电器有限公司单位自2018年7月16日起至2019年7月15日止营业员实行综合计算工时工作制。2018年10月22日，魏冰淼向沈阳国美电器有限公司递交辞职申请，内容为“本人于2014年9月23日入职国美电器，现在沈阳分部担任营业员一职，由于个人原因无法继续在国美工作，故申请辞职。”同时魏冰淼在员工工作内容交接表中签字确认并签写了员工离职交接事宜确认书。2018年11月1日，沈阳国美电器有限公司向魏冰淼出具了终止劳动合同证明并为魏冰淼办理了停保手续。再查明，根据沈阳国美电器有限公司单位《考勤管理规定》记载，魏冰淼作息时间为上班时间8:45，下班时间18:00，午餐时间12:00-13:15，每周休息2天，员工加班可不申请加班费而申请调休假，每加班1小时按调休1小时计算，调休假需于三个月内休完。员工加班需提前填写加班申请单，由相关授权领导审批后方可生效。根据沈阳国美电器有限公司提供的考勤汇总表显示，魏冰淼于2018年4月加班8小时调休8小时，2018年5月实际出勤25天加班8小时，2018年6月实际出勤26天加班8小时，2018年9月调休26小时。根据沈阳国美电器有限公司提交的魏冰淼工资表记载，魏冰淼自2018年4月至9月应发工资均为1,620元，沈阳国美电器有限公司于2018年4月至6月分别支付加班费223.44元。根据魏冰淼提交的考勤记录，魏冰淼于2018年4月平时加班共计5个小时，法定节假日上班一天，2018年5月平时加班25个小时，2018年6月平时加班35个小时，法定节假日上班一天，2018年7月平时加班19个小时，2018年8月平时加班14个小时，2018年9月平时加班18个小时，共计平时加班116个小时，法定节假日上班2天。2018年11月19日，魏冰淼向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，该仲裁委作出沈河劳人仲不字[2018]2524号不予受理通知书，魏冰淼不服该结果起诉至法院。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。关于魏冰淼主张的社会保险赔偿的问题。缴纳社会保险是用人单位的法定义务，但魏冰淼于2018年10月22日向沈阳国美电器有限公司递交辞职申请，沈阳国美电器有限公司向魏冰淼出具了终止劳动关系证明，双方之间劳动合同关系于2018年11月1日终止，沈阳国美电器有限公司于2018年11月给魏冰淼停保并无过错，故魏冰淼的该项主张于法无据，一审法院不予支持。关于魏冰淼主张的违法解除劳动合同赔偿金的问题。魏冰淼以个人原因向沈阳国美电器有限公司递交辞职申请签写工作交接单，系魏冰淼主动离职，沈阳国美电器有限公司并未与魏冰淼违法解除劳动合同，魏冰淼离职的情形不符合给付赔偿金的条件，故对魏冰淼的该项请求一审法院不予支持。关于魏冰淼主张的加班费问题。沈阳国美电器有限公司单位虽实行综合工时制，但仍应依照劳动法的相关规定每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时，故对于超时部分及法定节假日上班均应给付加班费，因沈阳国美电器有限公司已支付2018年4月至6月的加班费670.32元，扣除已给付部分后，沈阳国美电器有限公司还应给付魏冰淼加班费1357.2元。一审法院判决：一、沈阳国美电器有限公司自本判决发生法律效力后十日内给付魏冰淼加班费1,357.2元；二、驳回魏冰淼的其他诉讼请求。如果沈阳国美电器有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳国美电器有限公司负担。本院二审期间，魏冰淼提供了以下证据：1.2018年10月19日在岗照片一张，以证明其最后一个工作日下班时间是19点07分，沈阳国美电器有限公司解除其劳动合同。2.2018年9月考勤明细及汇总表，以证明其未在兴华店上班，所有离职手续系沈阳国美电器有限公司单方做出，均为虚假。魏冰淼提供的证据不足以证明其主张的事实，本院不予采信。沈阳国美电器有限公司提供了2018年4月至9月的考勤记录，以证明魏冰淼不存在加班事实，沈阳国美电器有限公司已支付节假日加班费，正常工作日加班已经存休。结合沈阳国美电器有限公司向一审法院提供的考勤记录汇总表，本院对该证据予以采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,关于沈阳国美电器有限公司是否应支付魏冰淼解除劳动合同赔偿金。魏冰淼在一审庭审中自认辞职申请及员工离职事宜交接确认单系其本人签字，故其二审庭审中申请对上述签字进行笔迹鉴定已无必要。魏冰淼辞职申请明确载明离职原因系个人原因，即魏冰淼主动与沈阳国美电器有限公司解除劳动合同，现魏冰淼主张沈阳国美电器有限公司违法解除其劳动合同没有事实及法律依据，本院不予支持。关于沈阳国美电器有限公司是否应支付魏冰淼2018年4月至9月加班费。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。二审庭审中魏冰淼明确其主张的加班费为2018年5月2天，6月份5天，7月份2天，8月份1天，共计10天。一审中沈阳国美电器有限公司提供了上述期间的考勤汇总表，魏冰淼自认除2018年6月及10月不是其本人签字，其他均为其本人签字确认。一审中魏冰淼提供的考勤记录不能证明来源于沈阳国美电器有限公司。故依据民事诉讼证据高度盖然性原则，本院对沈阳国美电器有限公司提供的考勤汇总表予以采信。根据该汇总表载明的内容，魏冰淼于2018年4月节假日加班8小时，工作日加班调休8小时；2018年5月节假日加班8小时，工作日加班存休24小时；2018年6月节假日加班8小时，工作日加班存休29小时；2018年9月工作日加班调休26小时，工作日加班存休8小时。庭审中双方当事人一致确认沈阳国美电器有限公司已经按照每天8小时的标准支付魏冰淼节假日加班费。依据沈阳国美电器有限公司调休制度，员工加班可不申请加班费而申请调休假，每加班1小时按调休1小时计算，调休假需于三个月内休完。魏冰淼2018年10月30日离职，其有效工作日加班应为2018年7月1日至2018年10月30日期间的加班。沈阳国美电器有限公司主张2018年9月魏冰淼工作日加班存休8小时已在2018年10月调休，亦与魏冰淼未主张2018年9月存休加班费相吻合。故沈阳国美电器有限公司已经足额支付魏冰淼法定假日加班费，魏冰淼有效工作日加班存休已经调休完毕。另外，结合魏冰淼未提供证据证明其在职期间曾向沈阳国美电器有限公司主张未休的存休工时加班费的事实及魏冰淼的岗位特点、工资构成，沈阳国美电器有限公司并不拖欠魏冰淼加班费。沈阳国美电器有限公司的上诉请求成立，本院予以支持；魏冰淼的该项上诉请求不成立，本院不予支持。关于沈阳国美电器有限公司是否应赔偿魏冰淼2018年11月社会保险费。魏冰淼最后工作日为2018年10月30日，双方当事人劳动关系解除，沈阳国美电器有限公司无义务为魏冰淼缴纳2018年11月社会保险费。魏冰淼的该项上诉请求不成立，本院不予支持。综上所述,上诉人魏冰淼的上诉请求不成立，本院不予支持。沈阳国美电器有限公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初17988号民事判决；二、驳回魏冰淼诉讼请求。一、二审案件受理费共30元，由魏冰淼负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  谢 宏审判员  孙晓芳二〇二〇年三月二十四日书记员  石 双