宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终176号 上诉人（原审被告）：吕金龙，男，住宁夏回族自治区吴忠市。 被上诉人（原审原告）：张海鹏，男，住宁夏回族自治区吴忠市。 委托诉讼代理人：姚学平、李宁，宁夏诺辰律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 上诉人吕金龙为与被上诉人张海鹏建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区海原县人民法院（2019）宁0522民初3597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月5日立案后，依法组成合议庭，以书面方式进行了审理。本案现已审理终结。 吕金龙上诉请求：1.撤销(2019)宁0522民初3597号民事判决，并依法改判；2.一、二审诉讼费由张海鹏承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，判决结果错误。1.涉案13万元的欠条不能作为双方结算的依据。在马某某起诉张海鹏、吕金龙一案的二审期间，即在2018年1月21日，吕金龙与张海鹏初步核算后向张海鹏出具了13万元欠条，同时张海鹏承诺待马某某案件审结后双方再详细算账多退少补，但之后张海鹏拒绝与吕金龙再次核算直接诉至法院，一审开庭时张海鹏本人不到庭也说明在刻意回避该事实。2.本案应当扣除吕金龙支付马某某的工程款7.5万元。2015年6月吕金龙承包某某清真寺的所有土建工程后将该工程的外墙石材干挂供货工程转包给案外人姚某并与之签订《某某寺外墙石材干挂工程供货施工合同》，因姚某施工部分工程后无法继续施工，吕金龙便将姚某未完成的工程以包工包料的形式转包给了张海鹏，张海鹏承包后又转包给案外人马某某，吕金龙转包给张海鹏、张海鹏转包给马某某均未签订书面合同，张海鹏让马某某在吕金龙与姚某签订的合同中添加了马某某的名字，合同签订后，涉案工程由马某某完成并交付验收。后经协商结算张海鹏向马某某出具15万元的工程款欠条，马某某不相信张海鹏要求吕金龙签字起督查张海鹏付款之作用，所以在该工程款欠条上才有吕金龙的签字，因张海鹏未向马某某付清工程款，马某某诉至法院，法院判决吕金龙、张海鹏共同支付马某某15万元，在执行过程中吕金龙、张海鹏各自支付7.5万元，吕金龙支付的7.5万元属于涉案工程的工程款，应由张海鹏承担且在本案中予以扣除，一审对此处理有误。综上，请求二审法院支持吕金龙的上诉请求。 张海鹏辩称，1.吕金龙向张海鹏出具的13万元工程款欠条系双方真实意思表示，合法有效，应受法律保护。工程施工完毕经验收合格，吕金龙与张海鹏进行核算后向张海鹏出具了涉案13万元的工程款欠条。2.吕金龙支付马某某的7.5万元系履行（2018）宁05民终***号民事判决书的义务，与本案无关，不应在本案中扣减，吕金龙认为其不应当承担该7.5万元款项可以申请再审该案。综上，一审判决公正，应予维持。 张海鹏向一审法院起诉请求：判令吕金龙支付张海鹏工程款10万元，并由吕金龙承担诉讼费。 一审法院认定事实，2015年，吕金龙承包了某某寺的修建工程，后吕金龙又将该工程以包工包料方式全部转包给了张海鹏具体施工，在此期间，吕金龙为张海鹏提供劳务64天，预借工资3500元，但其劳务工资至今未结算。2016年11月份涉案工程经验收合格并交付使用，2018年1月21日，吕金龙、张海鹏对工程款进行结算，吕金龙欠张海鹏工程款13万元未付，给张海鹏出具了一份欠条，未约定支付期限。后经张海鹏催要，吕金龙于2019年3月6日给张海鹏支付了3万元，剩余10万元，吕金龙以其垫付了张海鹏拖欠案外人马某某工程款、维修费及张海鹏欠吕金龙的劳务费未清算为由拒绝支付。 一审法院认为，建设工程施工合同纠纷是指当事人就达成的为完成建设工程的建筑、安装等行为，双方明确相互权利义务的合同。本案中，吕金龙作为修建某某寺的修建工程的承包人，后吕金龙又将该工程以包工包料方式全部转包给了张海鹏具体施工，在张海鹏完成修建工程任务后，经结算，吕金龙欠张海鹏工程款13万元，有吕金龙向张海鹏出具的欠条予以证实，权利义务关系明确。后经张海鹏催要，吕金龙只给张海鹏支付了3万元的工程款，剩余10万元至今未支付，已违背了我国法律规定的诚实信用原则，现张海鹏依法主张其权利，请求吕金龙支付工程款10万元有事实根据和法律依据，应予以支持。吕金龙辩称，其垫付了张海鹏拖欠案外人马某某工程款、维修费及张海鹏欠吕金龙的劳务费未清算，因属另一法律关系，吕金龙可另行主张。因此，吕金龙拒绝支付的理由不成立，不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百六十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：吕金龙于判决生效之日起10日内支付张海鹏剩余工程款10万元。案件受理费2300元，减半收取1150元，由吕金龙负担。 二审期间，吕金龙向法庭出示宁夏回族自治区海原县人民法院（2017）宁0522民初****号民事判决书一份，拟证明宁夏回族自治区海原县人民法院（2017）宁0522民初****号民事判决书判决吕金龙与张海鹏共同向马某某支付报酬15万元，该案执行中吕金龙、张海鹏每人履行了7.5万元，因该15万元全部应由张海鹏负担，故吕金龙支付的7.5万元应当在本案中予以扣除。张海鹏未向法庭出示证据，对吕金龙出示的证据质证对该证据的真实性、合法性无异议，但认为与本案诉争的事实无关联性。 本院认证认为，宁夏回族自治区海原县人民法院（2017）宁0522民初****号民事判决系人民法院生效的法律文书，且与本案具有关联性，故对其证明效力予以采信。 依据当事人陈述及法院确认效力的证据，本院除对一审认定的事实予以确认外，另查明：宁夏回族自治区海原县人民法院（2017）宁0522民初****号民事判决书原告为马某某、被告为吕金龙、张海鹏（以下简称马某某一案），该案中吕金龙辩称：其承包了清真寺总工程，后将外墙石材干挂工程转包给姚某并签订《某某寺外墙石材干挂工程供货施工合同》，后姚某不干，吕金龙又让马某某在上述合同中签字，让马某某继续施工干完工程，后吕金龙给马某某支付了22万元，下剩的15万元和张海鹏共同给马某某出具了15万元的欠条，工程施工期间吕金龙又将总工程转包给张海鹏。该判决书认定事实：2015年10月7日，吕金龙与姚某、马某某签订《某某寺外墙石材干挂工程供货施工合同》，合同约定姚某、马某某采取包工包料、单项定价、按实际工程量结算的方式施工，施工期间张海鹏途中参与工程管理，2017年7月7日吕金龙、张海鹏与马某某共同结算后，给马某某出具了15万元的欠条，该案判决结果：吕金龙、张海鹏共同向马某某支付上述15万元款项，吕金龙、张海鹏不服上诉至本院，本院经审理维持一审判决，该案在执行过程中吕金龙、张海鹏每人履行了7.5万元。在该案件上诉期间即2018年2月21日吕金龙向张海鹏出具的欠条载明“欠条，经欠到张海鹏某某寺工程款壹拾叁万元整，130000元，欠款人吕金龙，2018年1月21日”。 本院认为，关于吕金龙以涉案欠条系双方初步核算材料不能作为双方核算依据为由，认为一审对此处理有误的上诉意见。首先，吕金龙作为完全民事行为能力人于2018年1月21日向张海鹏出具的欠条载明其欠付张海鹏工程款13万元，该内容明确具体并无歧义，且该欠条无任何类似与需后续核算的备注内容。其次，吕金龙亦无证据证实在出具上述欠条时张海鹏承诺后续核算多退少补。故一审采信上述证据证明效力认定案件事实并无不妥，对吕金龙的该上诉意见不予采纳。 关于吕金龙上诉认为一审未扣除其支付给马某某一案的7.5万元执行款错误的上诉意见。首先，据吕金龙在马某某一案关于其将涉案项目总工程转包给张海鹏前已经将项目外墙大理石干挂工程转包给马某某施工的辩称说明马某某施工的工程既有吕金龙的也有张海鹏的，对马某某施工的工程款由谁承担吕金龙与张海鹏之间无任何书面约定仅仅共同给马某某出具了15万元的工程款欠条，但吕金龙与张海鹏结算13万元的涉案工程款时已经收到马某某一案的一审判决，即吕金龙已经知道可能与张海鹏共同须向马某某支付15万元的工程款，按一般工程款结算习惯吕金龙认为马某某起诉的15万元工程款全部应该由张海鹏承担其双方结算结果是吕金龙根本不欠付张海鹏的工程款反而如其履行马某某一案执行款后是张海鹏欠付吕金龙的款项，结合该13万元的结算凭据无任何备注提示性内容，说明吕金龙为张海鹏出具的13万元欠条与马某某一案的15万元工程款不具有关联关系。其次，吕金龙认为马某某一案的15万元工程款应当由张海鹏承担，但在马某某申请强制执行后其作为被执行人不仅未对张海鹏提出抵扣已经出具给张海鹏的13万元债务反而履行判决的同时对张海鹏的13万元债务清偿了3万元，该行为说明马某某一案的15万元工程款与涉案工程款不具有关联性。即不论从工程款一般结算习惯而言还是从双方实际支付工程款的情况而言本案诉争的工程款与马某某一案的15万元工程款均无关，故吕金龙的该上诉理由均不能成立。 综上，上诉人吕金龙的上诉理由不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2004元，由上诉人吕金龙负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  董 瑶 审 判 员  孙万红 审 判 员  王 军 二〇二〇年三月三十一日 法官助理  （赵鑫 书 记 员  田茹菁 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。