湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘03民终86号上诉人（原审原告）：谭秀方，女，1976年5月18日出生，汉族，住湖南省湘乡市。被上诉人（原审被告）：湘乡市望春门马卡宾尼服装店，住所地湖南省湘乡市望春门东风路3号嘉亨茂3F-09。实际经营者：单米珠,男，1982年2月18日出生，汉族，住湖南省攸县。委托诉讼代理人：彭志豪，湘乡市环市法律服务所法律工作者。上诉人谭秀方因与被上诉人湘乡市望春门马卡宾尼服装店（以下简称“马卡宾尼服装店”）劳动争议纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院（2019）湘0381民初2768号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。谭秀方上诉请求：撤销湖南省湘乡市人民法院（2019）湘0381民初2768号民事判决，改判支持上诉人的上诉请求。事实和理由：一、上诉人谭秀方于2018年12月底开始在被上诉人马卡宾尼服装店处工作，一审判决没有查明谭秀方2018年12月底至2019年2月份的工资，从而导致平均工资计算错误。二、马卡宾尼服装店向谭秀方发放工资金额不是一审判决认定的底薪、岗位补贴、勤工奖、全勤奖、社保补贴等，而是满勤基本工资2000元、业绩提成、顾客充值资金、通班补助以及未休假加班工资等；三、马卡宾尼服装店强行要求谭秀方签字的规章制度是一份多处违法侵害职工合法权益的制度，谭秀方拒绝签字，马卡宾尼服装店即当场表示“不签字就走人”，说明马卡宾尼服装店解除劳动合同是违法的；四、马卡宾尼服装店与谭秀方未签订劳动合同，谭秀方没有任何过错，马卡宾尼服装店应当支付谭秀方二倍工资；五、谭秀方曾向一审法院提交了店长制作的2019年5月6日工资表，提交了同事胡清香、刘思思的聊天记录以证明马卡宾尼服装店与其他人员补签劳动合同及马卡宾尼服装店辞退谭秀方的事实，一审法院未收谭秀方提交的证据，违反了民事诉讼法的规定。马卡宾尼服装店答辩称：一审判决适用法律正确，认定事实清楚，请求二审法院维持原判。谭秀方向一审法院起诉请求：1、请求判令马卡宾尼服装店向谭秀方支付6个月11天未签订劳动合同的双倍工资15042元；2、请求判令马卡宾尼服装店向谭秀方支付国家法定节假日、国家休息日加班工资2799.2元；3、判令马卡宾尼服装店向谭秀方支付无故辞退的赔偿金2850元。一审法院查明：原告谭秀方于2018年12月底入职被告马卡宾尼服装店工作，任导购一职，双方没有签订劳动合同。2019年7月5日，马卡宾尼服装店要求谭秀方签订一份新的规章制度，谭秀方不同意后发生矛盾，此后谭秀方没有再去上班。2019年7月15日，马卡宾尼服装店与谭秀方结清并支付了工资。2019年7月22日谭秀方向湘乡市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求马卡宾尼服装店支付未签订劳动合同的双倍工资、补缴未购买的社会保险、支付加班工资等，后湘乡市劳动争议仲裁委员会作出（2019）55号裁决书，驳回谭秀方的仲裁请求。谭秀方不服，遂向湖南省湘乡市人民法院起诉。另查明，谭秀方在马卡宾尼服装店工作期间的部分工资发放情况如下：2019年3月工资2752元，2019年4月2812元，2019年5月2639元，2019年6月2759元，2019年7月4天工资261元，以上计算月平均工资为2740.5元。工资列表中包括底薪、岗位补贴、勤工奖、全勤奖、社保补助、节假日加班工资、正常加班、业务提成等项目。一审法院认为，劳动者入职后，应遵守用人单位的规章制度，用人单位亦应保障劳动者的合法权利。谭秀方于2019年7月5日在店铺交接会议期间明确表示拒绝签订被告新的规章制度而与被告产生矛盾，此后没有再去上班，谭秀方对此解释称是因为马卡宾尼服装店当场表示“不签字就走人”，马卡宾尼服装店自认的确要求谭秀方签订新的规章制度，但马卡宾尼服装店的实际经营者不在场，未作出过解除劳动合同的意思表示。该院认为，谭秀方与马卡宾尼服装店发生矛盾后，谭秀方未再去上班，马卡宾尼服装店亦未要求谭秀方继续上班，后双方就工资、奖金友好的进行了结算，应视为双方协商一致解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十六条规定，用人单位向劳动者支付经济补偿金。经济补偿金的数额按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。结合谭秀方在解除劳动合同前几个月的工资标准和在马卡宾尼服装店的工作时间，马卡宾尼服装店应向谭秀方支付2740.5元经济补偿金。关于谭秀方要求马卡宾尼服装店支付未签订劳动合同的双倍工资的问题。劳动合同法规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。但是用人单位有证据证明与劳动者建立劳动关系未签劳动合同，劳动者存在重大过错的，可以不支付二倍工资。本案中马卡宾尼服装店的确与谭秀方未签订书面劳动合同，但是提交了与除谭秀方等三人外的其他人签订的书面劳动合同，马卡宾尼服装店对此解释称是因谭秀方自己不愿意签订，称想先做做看。证人谭某亦出庭证明是谭秀方的推却造成双方的劳动合同没有签订。谭秀方又未提交证据证明是马卡宾尼服装店的原因导致劳动合同未签订，根据证据优势的原则，该院采信马卡宾尼服装店的答辩意见，故对谭秀方要求马卡宾尼服装店支付没有签订劳动合同的双倍工资的诉讼请求，依法不予支持。关于谭秀方要求支付国家法定节假日、休息日加班工资的问题。根据双方一致认可的工资报表中，可以看出列出了休息日加班、节假日加班的项目，应视为谭秀方该部分的请求在每月工资中已经支付，故对谭秀方再要求马卡宾尼服装店支付加班工资的诉讼请求，不予支持。关于为谭秀方补缴养社会保险的问题。社会保险不属于民事案件的处理范畴，应当由社会保险行政部门责令限缴，谭秀方应就该要求去社保部门主张权益，故对谭秀方这一项诉讼请求不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由湘乡市望春门马卡宾尼服装店向原告谭秀方支付经济补偿金2740.5元；二、驳回原告谭秀方的其他诉讼请求。上述判决内容限在本判决生效之日起十五日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由被告湘乡市望春门马卡宾尼服装店负担。二审中，上诉人谭秀方、被上诉人马卡宾尼服装店均未向本院提交新证据。经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：一、马卡宾尼服装店是否应当支付谭秀方6个月11天未签订劳动合同的双倍工资15042元；二、马卡宾尼服装店是否应当支付谭秀方国家法定节假日、国家休息日加班工资2799.2元。一、关于马卡宾尼服装店是否应当支付谭秀方6个月11天未签订劳动合同的双倍工资15042元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案马卡宾尼服装店与谭秀方建立劳动关系后未与其签订书面的劳动合同，亦未依照法律规定书面通知谭秀方劳动者终止劳动关系，故应当依法向谭秀方支付用工之日起满一个月的次日至双方解除劳动关系的两倍工资11702.5元（2740.5×5）（已核减5个月社保补贴合计2000元）。谭秀方上诉提出，一审未将2018年12月至2019年的工资计入平均工资，以致其平均工资少算了一千多元，但因谭秀方没有提出证据证明其2018年12月至2019年的工资确实高于一审计算的平均工资，故本院对其该项上诉理由不予采纳。综上，谭秀方主张的要求马卡宾尼服装店支付未签订劳动合同期间双倍工资的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。二、关于马卡宾尼服装店是否应当支付谭秀方国家法定节假日、国家休息日加班工资2799.2元的问题。上诉人谭秀方上诉提出被上诉人马卡宾尼服装店未全额支付其加班工资。经查，被上诉人马卡宾尼服装店向一审法院提交了2019年3月至2019年7月的工资表，该工资表明确载明了谭秀方的实际出勤天数、底薪、出勤奖励、社保补贴、节假日及正常加班工资、业务及增值业务提成、销售奖等内容，谭秀方对该工资明细表亦予以认可并领取了工资，故对上诉人谭秀方要求马卡宾尼服装店再支付加班工资的上诉请求不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律部分错误，处理部分不当。上诉人的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省湘乡市人民法院（2019）湘0381民初2768号民事判决第一项；二、撤销湖南省湘乡市人民法院（2019）湘0381民初2768号民事判决第二项；三、由湘乡市望春门马卡宾尼服装店向谭秀方支付自用工之日起满一个月的次日至双方解除劳动关系之日止未签订书面劳动合同两倍工资的差额11702.5元；四、驳回谭秀方的其他诉讼请求。上述判决内容限在本判决生效之日起十五日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由湘乡市望春门马卡宾尼服装店负担。本判决为终审判决。审 判 长  谭 伟审 判 员  曾波毅审 判 员  周 尧二〇二〇年三月三十日法官助理郭太盛代理书记员  胡思佳附:本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。