甘肃省张掖市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘07执复8号 复议申请人（被执行人）：蒋成杰，男，1973年6月23日出生，汉族，甘肃省高台县人，住甘肃省高台县。 复议申请人（被执行人）：刘希俊，男，1962年8月1日出生，汉族，甘肃省山丹县人，住甘肃省山丹县。 申请执行人：张鸿星，男，1971年10月20日出生，汉族，甘肃省山丹县人，住甘肃省张掖市甘州区。 被执行人：盛世元，男，汉族，1967年8月11日出生，汉族，甘肃省高台县人，住甘肃省高台县。 复议申请人蒋成杰、刘希俊不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（以下简称甘州区法院）（2019）甘0702执异140号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。 甘州区法院在执行申请执行人张鸿星与被执行人盛世元、蒋成杰、刘希俊民间借贷纠纷一案中，蒋成杰、刘希俊向甘州区法院提出书面异议，请求解除其二人名下银行账户的冻结。甘州区法院经审查，于2019年12月12日作出（2019）甘0702执异140号执行裁定书，驳回蒋成杰、刘希俊的异议请求。 甘州区法院查明，张鸿星与盛世元、蒋成杰、刘希俊民间借贷纠纷一案，该院于2015年2月17日受理，同年10月20日作出（2015）甘民初字第1741号民事调解书，调解书确认：盛世元于2015年10月25日前向张鸿星偿付借款82万元，承担利息35万元，合计117万元；蒋成杰、刘希俊对上述债务承担连带责任；案件受理费7777.5元，由盛世元负担，蒋成杰、刘希俊承担连带责任。调解书生效后，盛世元、蒋成杰、刘希俊均未在法律文书规定的期限内履行各自的义务，张鸿星向甘州区法院申请强制执行，该院以（2016）甘0702执4767号受理。在执行过程中，2017年3月10日，张鸿星委托代理人马骅与被执行人盛世元签订位奇商贸楼转移抵押意向书，意向书约定：一、盛世元将位于山丹县修建的商贸楼（3600平方米）及所占土地转移抵押给马骅且予以担保；二、盛世元保证转移抵押的山丹县修建的商贸楼（3600平方米）及所占土地无任何产权及债务纠纷，且不动产权手续齐全；三、转移抵押上述商贸楼（3600平方米）及所占土地所需手续费用均由盛世元承担；四、2017年12月31日前，盛世元保证将上述商贸楼的所有权及使用权合法移交给马骅，否则该协议无效；五、双方约定于2018年6月30日前盛世元偿还张鸿星借款本息并赎回土地和房屋，在此期间，张鸿星不得以任何理由或形式处理、变卖、抵押、担保该房屋，如到期盛世元仍无法偿还张鸿星借款本息，张鸿星有权处理此房屋，以抵顶盛世元欠张鸿星债务。同年7月18日，申请执行人张鸿星委托代理人马骅与被执行人盛世元、蒋成杰、刘希俊达成执行和解协议，协议约定：被执行人盛世元、蒋成杰、刘希俊保证于2017年12月20日前向申请执行人张鸿星付清部案件款1177777.5元，申请执行人自愿撤回对甘州区法院执行的（2016）甘0702执4767号案件的执行。2017年7月20日，甘州区法院以申请执行人与被执行人达成和解协议为由，以终结本次执行程序方式结案［应为以终结本院（2016）甘0702执4746号案件的执行方式结案］。2019年11月6日，申请执行人再次向甘州区法院申请强制执行，该院以（2019）甘0702执恢1299号受理。在执行过程中，甘州区法院依职权冻结了被执行人刘希俊名下中国农业银行账号：62×××15内资金761.59元、6228483638342819277内1881.17元，中国建设银行账号：62×××71内资金106.77元，甘肃农村信用社联合社内账号：62×××56内资金5829.82元、6210610003100870992内资金46845.56元，中国工商银行账号：27×××80内资金19.05元，合计冻结55443.96元；冻结被执行人蒋成杰名下中国农业银行账号：62×××13内资金298.73元，中国建设银行账号：62×××78内资金429.62元，甘肃农村信用社联合社账号：62×××03内资金1126.89元，合计冻结1855.24元。被执行人刘希俊、蒋成杰向甘州区法院申请：一、解除其二人名下银行账户的冻结；二、在（2019）甘0702执恢1299号案件中先行对被执行人盛世元提供的抵押物进行拍卖、变卖。 甘州区法院认为，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。本案中，申请执行人张鸿星先与被执行人盛世元签订的位奇商贸楼转移抵押意向书，后又与被执行人盛世元、蒋成杰、刘希俊达成执行和解协议，上述协议均约定了还款期限，但被执行人盛世元、刘希俊、蒋成杰至今均未按照协议约定履行还款义务或以物抵债协议。故申请执行人张鸿星既可以申请恢复执行原生效法律文书，又可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。因此，甘州区法院按申请执行人意向恢复执行原生效法律文书后，依职权冻结被执行人刘希俊、蒋成杰名下的金融账户并无不妥。其次，申请执行人张鸿星与被执行人盛世元签订的位奇商贸楼转移抵押意向书约定：2017年12月31日前，盛世元保证将上述商贸楼的所有权及使用权合法移交给申请执行人张鸿星委托代理人马骅，否则该协议无效。但至今被执行人盛世元并未将上述商贸楼的所有权及使用权合法移交给申请执行人张鸿星委托代理人马骅，按照协议约定，该协议未履行则视为无效。刘希俊、蒋成杰申请甘州区法院在（2019）甘0702执恢1299号案件中先行对被执行人盛世元提供的抵押物进行拍卖、变卖的请求，该院不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条之规定，裁定：驳回蒋成杰、刘希俊在本案中的异议请求。 蒋成杰、刘希俊向本院复议称，请求撤销甘州区法院（2019）甘0702执异140号执行裁定书，解除对其名下银行账户的冻结，先行对被执行人盛世元提供的抵押物进行拍卖、变卖。事实与理由：根据《担保法》相关规定，被执行人盛世元已经与申请执行人协议约定以物抵债，抵顶物价值远超债务金额，且已经对土地使用权进行了变更，已经过户到申请执行人张鸿星的代理人名下。现在再次执行时，首先应该执行协议约定的抵顶物，不应先行要求其二人履行担保义务，不应先冻结其二人名下的银行账户。 本院经审查，甘州区法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条规定：“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。”《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定：“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。”本案中，双方当事人在执行过程中达成执行和解协议属实，其目的是为了履行甘州区法院生效的（2015）甘民初字第1741号民事调解书确定的义务。在和解协议达成后，只有通过和解协议的完全履行，才能使得原生效调解书确定的债权债务关系得以消灭，执行程序得以终结。若和解协议约定的权利义务得不到履行，则原生效调解书确定的债权债务仍然不能消灭，申请执行人仍然可以申请继续执行原生效调解书。本案双方当事人在达成执行和解协议后，被执行人并未履行执行和解协议，原生效调解书确定的债权债务关系并未消灭，申请执行人申请继续执行原生效调解书符合法律规定。在原生效调解书中，明确约定蒋成杰、刘希俊对债务承担连带责任，其与债务人在履行债务中没有先后顺序，对于被执行人的责任财产，执行法院均可采取执行措施。因此，执行法院冻结蒋成杰、刘希俊的银行存款并无不当，其请求执行法院应先执行债务人的财产，不能先行要求其履行担保责任的主张没有法律依据。 综上，蒋成杰、刘希俊的复议请求不能成立，本院不予支持。原裁定认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回蒋成杰、刘希俊的复议申请，维持甘肃省张掖市甘州区人民法院（2019）甘0702执异140号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘曙光 审判员  张正权 审判员  郭永旺 二〇二〇年三月九日 书记员  杨立婷 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；