上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初58365号原告：周德高，男，1962年7月27日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：高坚，上海全辉律师事务所律师。被告：宋玉婵，女，1985年11月28日出生，汉族，户籍地上海市黄浦区，现住上海市宝山区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，经营地上海市静安区。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。原告周德高与被告宋玉婵、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平保上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年12月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年1月20日公开开庭进行了审理。原告周德高的委托诉讼代理人高坚、被告宋玉婵、被告平保上海分公司的委托诉讼代理人鲁倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿医疗费51,651.43元、住院伙食补助费202元、营养费4,200元(含二期)、残疾赔偿金136,068元、精神损害抚慰金5,000元、护理费4,660元(含二期)、误工费12,400元(含二期)、交通费238元、残疾辅助器具费260元、车辆修理费1,800元、鉴定费2,850元、律师费5,000元。以上费用由被告平保上海分公司在交强险内赔偿，不属于交强险或超出的部分在商业三者险范围内按60%责任比例赔付，超出及不属于保险赔付范围的部分由被告宋玉婵按60%责任比例承担赔偿责任。审理中，原告变更诉讼请求，将营养费变更为3,150元(含二期)，精神损害抚慰金变更为3,000元，交通费变更为200元。事实和理由：2019年2月12日19时40分许，在本市汶水路共和新路路口，被告宋玉婵驾驶机动车与骑电动自行车的原告相撞，致原告受伤、车辆和衣物损坏。本案事故经交警部门认定，被告与原告均因未确保安全对事故承担同等责任。事故发生后，原告被送往上海市第十人民医院住院治疗，诊断为(右粉碎性)双踝骨折、高血压、眼和眶的损伤。出院后，原告又多次复诊。以上诊疗，共花费医疗费51,651.43元，其中被告平保上海分公司垫付10,000元。住院期间，原告聘请护工护理8天，花费640元；出院后恢复期间由于行动不便，仍由人护理。治疗期间产生相应交通费用，并发生误工损失。2019年3月17日，原告修理电动车花费1,800元。2019年7月3日，上海林几健康管理咨询有限公司对原告伤情出具鉴定书，鉴定意见为：被鉴定人因交通事故致右双踝(内、外踝)骨折等，现遗留右踝关节功能障碍等，评定为人体损失致残程度XXX伤残；伤后一期治疗酌情休息120日、营养90日、护理60日；择期行内固定取出术，酌情休息30日、营养15日、护理15日。原告认为，被告宋玉婵驾驶机动车未确保安全，导致原告受伤，应就原告损失承担与其责任相当的赔偿责任；被告平保上海分公司作为肇事车辆的承保机构，应承担相应的保险赔付责任，故提起诉讼请求如前。被告平保上海分公司辩称，除不认可原告发生误工损失并对原告伤情构成XXX伤残有异议外，承认原告主张的其余事实，认可事故责任认定，并确认肇事车辆在该被告处投保交强险和限额为100万元的商业三者险(含不计免赔)，事故发生在保险期间，同意在保险范围及限额内承担责任。就原告具体损失，认可医疗费、营养费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费、车辆修理费、鉴定费，但是根据合同约定，对于医疗费中非医保部分不予赔付；对于赔付或赔偿的责任比例，认可60%责任比例。对于住院伙食补助费，认可180元；对于残疾赔偿金，认可原告主张的年限及城镇标准，对伤残等级有异议，但不申请重新鉴定；对于护理费，认可聘请护工护理8天发生的护理费640元，剩余67天护理期认可按照每天40元的标准赔付；对于误工费，认为原告未提供任何证据，故不予认可发生误工损失；对于律师费，认为不属于保险赔付范围。另，该被告称，曾为原告垫付医疗费10,000元。被告宋玉婵辩称，除不认可原告发生误工损失并对原告伤情构成XXX伤残有异议外，承认原告主张的其余事实，认可事故责任认定，认可被告平保上海分公司陈述的投保情况，对于赔付或赔偿的责任比例，认可60%责任比例，同意对原告合理损失承担赔偿责任。就原告的具体损失项目，保险赔付范围内的同保险公司意见一致，但认为医疗费应由被告平保上海分公司赔付；对于律师费，认为金额过高，请法院裁决。另，该被告称，该被告亦发生车辆损失，要求在本案一并解决，请求原告承担3,480元的赔偿责任。针对被告宋玉婵要求原告承担3,480元的赔偿责任的请求，原告予以认可，并同意在本案一并解决。本院经审理认定事实如下，对于当事人没有争议的事实包括事故经过、治疗经过等，本院予以确认。双方当事人有争议的事实在于：1.原告伤情是否构成XXX伤残。原告提供鉴定报告证明自己的主张。被告对鉴定意见书真实性无异议，但认为原告伤情程度未达XXX伤残，同时被告称对该异议无依据，仅系根据伤情的判断，且不申请重新鉴定。本院认为，当事人对自己主张或反驳的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现被告并无依据证明原告伤情鉴定有误，亦不申请重新鉴定，故本院对被告抗辩不予采纳。本院认为，原告提供的鉴定报告内容与原告病历、出院小结等相对应；委托鉴定程序合法；鉴定机构及人员具有相应资质，本院对该鉴定报告依法予以采纳。综上，本院依法认定原告伤情构成XXX伤残。2.原告是否发生误工损失。原告称自己系自由职业打工人员，换工作比较频繁，本案交通事故发生后，产生误工损失，故申请按照最低工资标准每月2,480元主张误工费。被告认为原告无法提供任何相关证据，故不予认可发生误工损失。本院认为，原告受伤时未满60周岁，为适龄劳动人员，存在劳动就业的可能。被告并无证据证明原告有固定职业或者固定发放薪水的事实，现原告按照最低工资标准计算误工费损失主张赔偿，是对其因伤丧失劳动机会进行补偿的请求，并无不当。故本院依法认定原告存在误工损失。本院认为，两被告认可原告要求赔偿或赔付的诉讼请求，与法不悖，本院予以确认。就具体损失而言，被告认可医疗费、营养费(含二期)、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费、车辆修理费、鉴定费，不违反法律的规定，未侵害他人利益，本院予以确认。对于被告有争议的事实，本院认定如下：1.住院伙食补助费。原告根据医疗费票据主张202元住院伙食补助费。被告认为该医疗费票据记载原告住院天数为9天，应按照每日20元标准计算住院伙食补助费。本院认为，原告在主张医疗费时已将该自费饮食202元扣除，该202元系实际发生的费用，原告以此主张住院伙食补助费并无不当，本院依法予以确认。2.残疾赔偿金。根据本院认定的事实，原告伤情构成XXX伤残。故本案残疾赔偿金依法确认为136,068元。3.误工费。根据本院认定的事实，原告发生误工损失。现原告主张按照每月2,480元计算误工费损失，与法不悖，本院予以确认。由于原告二期手术在庭审结束时还未发生，且原告年龄已近60周岁，故对于二期误工费待实际发生后再主张。综上，本案误工费损失依法核定为9,920元(不含二期)。4.护理费。被告认可聘请护工护理8天发生的护理费640元，与法不悖，未侵害他人利益，本院予以确认。对于剩余护理期67天，根据本市人工费行情，原告主张每天60元护理费并无不妥。综上，原告护理费依法确认为4,660元(含二期)。5.律师费。考虑本案难易程度及律师在代理活动中的工作量，本案律师费5,000元，依法由被告宋玉婵分担4,000元。最后，被告平保上海分公司辩称非医保部分的医疗费不予赔付，但未能提供相应证据证明就免责条款向投保人进行了提示及明确说明，该合同的免责条款对投保人没有法律效力，该抗辩本院亦不予采纳，本案全部医疗费均应计入保险赔付范围。综上，除律师费外，原告损失核定为213,761.43元，由于被告平保上海分公司曾为原告垫付10,000元，则原告损失由被告平保上海分公司在交强险中赔付111,800元(包括残疾赔偿金107,000元，精神损害抚慰金3,000元，车辆修理费1,800元)，剩余损失91,961.43元，由被告平保上海分公司在商业险内按照60%责任比例向原告实际支付55,176.86元。律师费4,000元，由被告宋玉婵承担。由于原告同意向被告宋玉婵支付车辆修理费3,480元，两相抵扣，被告宋玉婵还应向原告支付赔偿结算款520元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告周德高交强险赔付结算款111,800元，商业三者险赔付款55,176.86元；二、被告宋玉婵应于本判决生效之日起十日内支付原告周德高赔偿结算款520元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,649.94元，减半收取计1,824.97元，由被告宋玉婵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 郭 芬二〇二〇年三月十六日书记员 何祥琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。