连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0703民初2249号原告：江苏秦江集团股份有限公司，住所地：江苏省连云港市连云区海滨大道2号阳光国际中心D29楼，统一社会信用代码：91320700138976524T。法定代表人：解九江，董事长。委托诉讼代理人：王亮，该公司员工。委托诉讼代理人：朱晓冬，江苏云港律师事务所律师。被告：山东金纳国际贸易有限公司，住所地：山东省威海市经济技术开发区青岛中路109号-2001室，统一社会信用代码：91371002MA3BX6CD1G。法定代表人：于英光，总经理。原告江苏秦某集团股份有限公司（以下简称秦某公司）与被告山东金纳国际贸易有限公司（以下简称金纳公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，依法由简易程序转为普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王亮、朱晓冬到庭参加诉讼，因被告金纳公司下落不明，经本院公告送达，未到庭参加诉讼，本案缺席审理。本案现已审理终结。原告秦某公司向本院提出诉讼请求为：1、请求判决被告向原告支付沥青款73033元、违约金103446.28元（每日按未结货款的1‰计算违约金，自逾期之日2017年7月5日至实际给付之日止，暂计算至2019年9月18日），库区加温费22853.70元，共计199332.98元；2、被告承担律师费用20000元及本案诉讼费用。事实和理由：原、被告于2017年5月25日签订合同号为JSQJ-SDJN-20170525《沥青销售合同》，于2017年5月19日签订合同编号为JSQJJN20170519的《货物运输合同》。该两份合同系双方意思真实表示，合法有效，依法受法律保护。一、原告已按照《沥青销售合同》约定将沥青全部发运完毕，向被告销售沥青共计2683.84吨，截止2019年9月18日被告尚欠沥青款73033元。根据《沥青销售合同》第八条约定，“违约责任：甲方（原告）履行供货义务以乙方（被告）按期支付沥青货款为前提，如乙方在本合同规定期限内未能向甲方支付货款，则乙方需每天按未结货款的1‰向甲方支付违约金;如甲方不能履行合同规定的供货义务，则承担违约责任。”被告未按期支付沥青货款自2017年7月5日起至2019年9月18日止，累计产生的违约金为103446.28元。二、根据《货物运输合同》第3条约定，“运输费用及运输结算方式：3.1库区加温费用30元/吨。3.3结算方式：每发货200吨结算—次或者每周结算一次，多退少补。”自2017年5月20日至2017年12月20日原告为被告发运沥青共计761.79吨，产生加温补偿费共计22853.70元。截止2019年9月18日被告尚欠加温补偿费22853.70元。为了维护原告的合法权益，原告聘请江苏云某律师事务所律师代理本案，签订了代理合同，支付律师费用20000元，按合同约定应当由被告承担。因合同约定管辖法院为原告所在地连云区人民法院管辖。为此，原告向连云港市连云区人民法院提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告金纳公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年5月25日,原、被告签订合同编号为JSQJ-SDJN-20170525的《沥青销售合同》一份，约定由被告金纳公司（乙方）购买原告秦某公司（甲方）韩国AH-70#散装石油沥青及SBS改性沥青等。该合同第一项“货物名称、规格、数量、价格及相关资料”栏约定：“详见附件一。最终结算数量以乙方过磅称计量为准”；第二项“结算方式、计量及单据”栏约定：“1、本合同采用批款批货并先款后货的结算方式，由乙方以电汇或现金的方式向甲方支付。每次提货前乙方应提前一天支付预计提货货款的全额至甲方。甲方开具沥青货款增值税专用发票，由连云某佳乐沥青有限公司开具沥青仓储服务增值税发票，由舟山大龙物流有限公司开具运输发票，发票在沥青供货完毕双方确认后提供。2、计量以乙方过磅称计量为准（衡某具备计量部门的合格证书），计量误差3‰，若误差超过3‰，乙方自费通过甲方认可的第三方过磅并出具书面报告，发生争议双方友好协商解决”；第三项“沥青供货时间、运输、接货及计量”栏约定：“1、供货时间：2017年5月25日至2018年1月1日，供货数量以实际发货数量为准。期间乙方须提前3个工作日书面通知甲方准备发货。2、交货方式：甲方负责将本合同签订的沥青运输至乙方指定地点（邹城市中心店镇北外环龙山路交叉口）。”第八项“违约责任”栏约定：“甲方履行供货义务以乙方按期支付沥青货款为前提，如乙方在本合同规定期限内未能向甲方支付货款，则乙方需每天按未结货款的1‰向甲方支付违约金；如甲方不能履行合同规定的供货义务，则承担违约责任。”第十一项“其他”栏约定：“本合同如发生争议，双方应友好协商解决，协商不成时，双方可将争议提交甲方所在地人民法院诉讼解决。由此产生的律师费和诉讼费全部由败诉方承担。”本合同签订后，按照双方盖章认可的附件一（价格确认单）、附件（价格确认单）、调价函以及《山东金纳发货明细表2/2》计算，从2017年5月25日到2017年9月10日，原告共向被告销售沥青计2683.84吨，货款金额总计6888754.80元（原告已经开具增值税票），原告承认被告已支付货款6815721.80元，截止2017年9月30日被告尚欠原告沥青款尾款累计73033元。2017年5月19日,原、被告还签订编号为JSQJJN20170519的《货物运输合同》一份，约定由被告金纳公司（甲方）委托原告秦某公司（乙方）以汽车承运SK70#A级道路石油沥青。该合同中第1条“托运货物名称、数量、及装货地点”栏约定：“货物名称：甲方指定运输的SK70#A级道路石油沥青，货物的数量：以甲方实际接收数量为准，装货地点：连云某佳乐沥青库区，卸货地点：邹城市中心店镇北外环龙山北路交叉口（接收签字人：张新英）”；第3条“运输费用及运输结算方法”栏约定：“运输费用：运输费用为180元/吨（11%增值税票）,库区加温费用30元/吨（6%增值税票）,每批次一议，以双方确认签字盖章的运费确认单为准。结算方式：乙方按甲方要求组织运输，每发货200吨结算一次或者每周结算一次，多退少补，乙方应将已签字的发货单和收货单交给甲方，经双方核实确定无误后，乙方按照甲方的要求开具运输增值税专用发票。”本合同签订后，按照双方盖章认可的附件一（运费确认单）以及《山东金纳发货明细表1/2》记载，自2017年5月20日起至2017年12月20日止，原告为被告运输道路石油沥青计761.79吨，产生库区加温费计22853.70元未付（原告已经开具增值税票）。2018年8月3日,原告通过邮寄方式向被告发出书面《催款函》一份，向被告提出要求收到此函后10日内安排资金结清以上欠款，但被告于次日收到该函后仍没有支付款项。原告于2019年9月26日诉至本院。诉前即2019年9月18日，原告与江苏云某律师事务所签订《委托代理合同》一份，该合同约定由江苏云某律师事务所代理原告处理该案在一审案件终结阶段的法律事务，江苏云某律师事务所收取代理费20000元，该所于2019年10月24日向原告出具发票，原告于次日支付该款。诉讼中，2019年10月30日原告向本院提出诉讼保全申请，本院已经作出（2019）苏0703民初2249号民事裁定书，裁定对被告金纳公司名下的银行存款190000元予以冻结，或查封其名下的其他同等价值财产。原告为此支付诉讼保全费1470元。庭审中，原告主张被告每次向原告付款均是整数，其主张的尾款为合同履行中货物累计计量误差计算出来的数额，并主张被告每次付款的时候，双方未约定支付的是上一笔货款余款还是下一笔货款。同时原告还认可每次发货时，对尾款未向被告主张权利。关于原告主张的违约金，庭审中原告主张因为被告逾期还款，造成其资金占用的损失以及沥青价格大幅下降（价格下降至一半）的利益损失，对该主张其未能向本院提供证据加以证明。以上事实，有原告向本院提供的被告盖章确认的《沥青销售合同》、附件一（价格确认单）、附件（价格确认单）、调价函、《山东金纳发货明细表2/2》，原告出具的违约金计算明细表，被告盖章确认的《货物运输合同》、附件一（运费确认单）、《山东金纳发货明细表1/2》，原告出具的增值税票，《委托代理合同》，江苏云某律师事务所发票、江苏银行网上银行电子回执，本院（2019）苏0703民初2249号民事裁定书以及当事人的委托诉讼代理人在庭审中的陈述等予以证明，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案原、被告签订《沥青销售合同》、《货物运输合同》，双方之间存在沥青买卖合同及沥青运输关系。原告提供的经被告盖章确认的《山东金纳发货明细表2/2》、《山东金纳发货明细表1/2》，能够确定被告尚欠原告沥青款尾款73033元和库区加温费22853.70元，被告应当给付原告上述款项。故本院对原告主张的要求被告支付沥青款尾款73033元和库区加温费22853.70元的诉讼请求，依法予以支持。关于原告主张的被告逾期付款违约金，根据原、被告签订的《沥青销售合同》约定，双方是采用批款批货并先款后货的结算方式，原告当庭认可被告每次付款都是整数，原告所主张的73033元的尾款为每笔业务履行中货物累计计量误差计算出来的数额，被告每次付款时双方并未约定是付前一批尚欠余款还是第二批货款，且原告在2018年8月3日向被告发送《催款函》之前并未向被告主张过上述款项，故原告主张违约金的起始时间应以其向被告发出的《催款函》要求付款的次日即2018年8月15日开始计算。关于原告主张的要求被告按日1‰支付违约金的诉求，因为原告未举证证明因被告违约给其造成的实际损失与该约定相当或者实际损失的金额，故本院兼顾合同的履行情况及当事人的过错程度等因素以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条关于“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务”规定，判决被告自2018年8月15日起至实际给付之日止给付原告以73033元为本金，按被告占用资金的年利率7.8%计算违约金。关于原告主张要求被告支付律师代理费20000元的诉求，因原、被告签订的《沥青销售合同》明确约定了违约方应承担律师费，且原告提供的证据亦能够证明该费用已经实际支付，故被告应当赔偿原告该损失。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第二百八十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东金纳国际贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告江苏秦江集团股份有限公司沥青款73033元及逾期付款违约金（违约金以73033元为本金，自2018年8月15日起至实际支付款项之日止，按年利率7.8%计算）；二、被告山东金纳国际贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告江苏秦江集团股份有限公司库区加温费22853.70元；三、被告山东金纳国际贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告江苏秦江集团股份有限公司律师代理费20000元；四、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4590元、保全费1470元，由原告承担2420元，被告承担3640元（因原告已预交，被告承担部分于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费4590元，并将交款凭证一并交于本院。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。00依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  苏 静审 判 员  陶明忠人民陪审员  孙一梅二〇二〇年三月二十四日书 记 员  管 娟法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第二百八十八条运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。