吉林省敦化市人民法院行政判决书（2019）吉2403行初47号原告甘吉昌，男，汉族，住吉林省汪清县。委托代理人甘德雨，男，汉族，住吉林省汪清县，系原告甘吉昌之子。被告汪清县城市管理行政执法局，住所地吉林省汪清县大安路南88号。法定代表人张智勇，局长。出庭行政机关负责人朴明根，该局副局长。委托代理人安国庆，该局法制科科长。委托代理人王宗巍，吉林诚途律师事务所律师。原告甘吉昌因要求确认被告汪清县城市管理行政执法局于2019年5月4日13时拆除甘吉昌房屋的行为违法，于2019年11月5日向本院提起行政诉讼。本院于2019年11月5日立案后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书。本院依法组成合议庭，于2019年12月10日公开开庭审理了本案。原告甘吉昌及其委托代理人甘德雨，被告汪清县城市管理行政执法局（以下简称汪清行政执法局）副局长朴明根、委托代理人安国庆、王宗巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘吉昌诉称，2019年5月3日被告汪清行政执法局人员到汪清林业局新林社区住宅墙上贴出告示:汪清林业局辖区内违章建筑从5月3日13时起至5月4日13时止，自行拆除，超时不拆者由执法部门强制拆除。5月4日13时汪清行政执法局人员带着铲车将房屋铲倒，生活用品埋在废墟里。从贴告示起到铲倒房屋，被告从未告知当事人。该房是70年代所建，城乡规划法是2008年出台，间隔近30年，用现在的规划法要求30年前的事情并不适当，被告让在24小时内拆除不可能完成。被告违反行政强制法第十八条、第三十八条、第四十三条和行政处罚法第三条、第四十一条的规定，被告的行为严重侵害了原告权利，处罚程序严重违法，处罚前未告知处罚的事实、理由、依据，未给原告进行陈述和申辩的机会，未告知复议、听证的权利，导致原告蒙受严重经济损失，特提出行政诉讼，请求依法裁决。诉请：确认被告汪清行政执法局2019年5月4日13时拆除原告房屋的行为违法。原告向本院提供的证据有:证据1.《汪清县城市管理行政执法局关于责令限期拆除汪清林业局辖区内违法建（构）筑物的通告》两份（2019年5月3日一份，2019年5月5日一份）。证明2019年5月3日的拆除通知要求24小时内拆除，要求不合理。证据2.照片一张。证明原告家的房子没有任何违规之处，没有违反消防规定。证据3.视听资料、照片一张。证明因被告强拆，把原告家的东西压在废墟里。证据4.证人胡某出庭作证。证明原告家的物品在被告拆迁后被压在里面没有拿出来，但是具有什么东西没有看见。原告家的房子没有规划、没有产权证。证人胡某的房子和原告一样，也是违章建筑被拆除了。证据5.证人李某1出庭作证。证明李某1与原告是20多年的邻居，被拆除的房子是原告建的，得有二三十年了。被告将原告家的门脸拆了，但是没有看到里面有没有物品。李某1家的房子也被被告拆除了。证据6.证人李某2出庭作证。证明李某2与原告是20多年的邻居，原告的房子被拆了，看到的时候已清为平地了，他屋里的东西不知道，但是卷帘门、塑钢窗都被破坏了，原告家的房子之前是住人的，原告的母亲去世后改的车库。李某2自家的房子也被被告拆除了。被告汪清行政执法局辩称：一、原告主体不适格。调查期间，没有任何人提出是违法建筑物建设者、管理者。从本案强制拆除的违法建筑物位置分析，再结合汪清林业局提供的1992年《职工住宅有限产权转移协议书》内容，被拆除违法建筑物应在甘吉昌购买住宅房屋门前国有土地上，甘吉昌对该土地并不具有排他的合法使用权，甘吉昌主体资格不适格。二、汪清行政执法局不存在违法行为。汪清行政执法局系2007年依法设立的行政机关，具有汪清县辖区内城市规划管理方面法律、法规和规章的行政处罚权。2019年4月16日，汪清县人民政府接到汪清县林业局举报，称汪清县林业局森铁街17栋、17－1栋、17－2栋、17－3栋（森铁街道边4栋二层住宅楼）周边私搭乱建，严重占用消防通道，危及周边居民生命财产安全。4月18日，汪清县政府将上述线索转交汪清行政执法局，经工作人员现场查看后，汪清行政执法局向汪清县规划局发出《执法协助通知书》，查询上述住宅楼周边建（构）筑物是否取得规划审批。4月25日，汪清县规划局出具汪清县规划局《违法建筑认定书》并附汪清林业局森铁街道边二层住宅楼周边违法建筑标注图，确定请求协助查询的建筑物、构筑物未取得规划审批手续。另经汪清林业局及计划经营部证实，森铁街17栋、17－1栋、17－2栋、17－3栋4栋二层住宅楼始建于1978年，原系汪清林业局公共住房，1992年房改出售给本局职工个人，1992年至今汪清林业局并未建设上述楼体外的其他建筑物，故案涉建筑物违反了1990年4月1日实施的《中华人民共和国城市规划法》第三十二条的规定。因无法查明案涉建筑物权利人，汪清行政执法局委托汪清林业局社区工作人员于2019年4月30日在案涉建筑物旁张贴送达了《汪清县城市管理行政执法局关于责令限期拆除汪清林业局辖区内违法建（构）筑物的通告》，告知案涉违法建筑物建设人或管理人3日内提出陈述和申辩，并自行拆除案涉违法建（构）筑物，逾期未自行拆除的，将依法强制拆除。在规定时间内无任何人向汪清行政执法局提出陈述和申辩，亦未拆除违法建（构）筑物。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条的规定，逾期后，汪清行政执法局依法对甘吉昌住宅门前的违法建筑进行强制拆除。本案行政强制拆除行为认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请求人民法院驳回原告诉讼请求。被告向本院提交的证据有：证据1.汪清县机构编制委员会汪编发［2007］18号《关于成立汪清县城市管理行政执法局的通知》、吉林省人民政府法制办公室吉府法函〔2007〕65号《关于汪清县在城市管理方面开展相对集中行政处罚权工作的复函》。证明汪清行政执法局依法有权行使汪清县辖区内城市规划管理方面法律法规、规章规定的行政处罚权。证据2.汪清行政执法局汪城执协通字〔2019〕第16号《执法协助通知书》。证明2019年4月18日，汪清行政执法局请求汪清县规划局对森铁街17栋、17－1栋、17－2栋、17－3栋（森铁街道边4栋二层住宅楼）周边建筑物是否取得规划审批进行认定。证据3.汪清县规划局违法建筑认定书和违法建筑范围标注图。证明汪清县规划局对森铁街17栋、17－1栋、17－2栋、17－3栋4栋二层住宅楼周边的建筑物认定为违法建筑并附违法建筑范围标注图。证据4.汪清林业局及计划经营部出具的说明。证明案涉森铁街17栋、17－1栋、17－2栋、17－3栋（森铁街道边4栋二层住宅楼）房屋为汪清林业局公共住房，1992年房改后出售给职工，1992年至今汪清林业局未建设楼体以外的其他建（构）筑物。证据5.汪清行政执法局关于责令限期拆除汪清林业局辖区内违法建筑物的通告（2019年4月30日）。证明汪清行政执法局已告知当事人享有的陈述、申辩权利，并限期自行拆除，逾期将强制进行拆除。证据6.汪清林业局社区工作日志和照片。证明汪清行政执法局委托汪清林业局社区工作人员送达通告，4月30日社区工作人员到违法建筑处张贴进行送达。证据7.职工住宅有限产权转移协议书。证明原告于2003年从谭某处购买位于××街房屋。证据8.照片。证明原告违法房屋强制拆除前和拆除现场照片，案涉房屋属于简单结构不属于砖混结构。证据9.违法建设拆除车辆租赁合同及发票。证明被告雇佣铲车、工程车辆拆除有关违法建筑及运走杂物等花费28160元，一共是五户房子，包括本案案涉房子。被告适用的法律为《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条、《中华人民共和国城市规划法》第三十二条。经庭审质证，对于原告提供的证据1，被告质证认为对通告的真实性无异议，但对证明目的有异议，4月30日通告告知原告申辩权利到5月3日期满，没有任何人提出申辩，且原通告被撕掉，5月3日再次补贴了通告，告知当事人拆除违法建筑，5月5日的××街的违法建筑拆除通告，与原告没有关系。对于原告提供的证据2，被告质证认为该照片反映的是案涉建筑被拆除后的状况，本案违法建筑是没有规划的，建设房屋存在违法。对于原告提供的证据3，被告质证认为对证据的真实性有异议，视频和照片无法佐证本案拆迁房屋内存在物品，原告陈述的所谓的电脑和清明上河图花盆在视频和照片内没有体现。对于原告提供的证据4，被告质证认为证人与本案有利害关系，其房屋也被拆除，也提起了诉讼，证人证明的效力较低。证人明确陈述并未看到原告物品被压在案涉建筑下，其证言没有关联性。证人承认原告的房屋没有取得房屋产权证和规划，佐证案涉房屋不合法的事实。对于原告提供的证据5，被告质证认为证人建设的违法建筑也被拆除，与本案有利害关系，证人并没有看到原告建筑拆除时的情况，证人证言与本案无关联性。对于原告提供的证据6，被告质证认为证人存在违法房屋被拆除，与本案有利害关系，证人证言与本案没有关联性。对于被告提供的证据1、证据2，原告质证认为对证据的真实性无异议，但是与本案无关联性。对于被告提供的证据3，原告质证认为对证明问题有异议，与本案无关联性。对于被告提供的证据4，原告质证认为对证据本身的真实性无异议，但证明问题不属实。对于被告提供的证据5，原告质证认为没有看到4月30日的通告，看到的是5月3日的通告。对于被告提供的证据6，原告质证认为是原告家门口，但是4月30日社区人员根本没有上原告家去，没有看到通告。对于被告提供的证据7，原告质证无异议。对于被告提供的证据8、证据9，原告质证认为与本案无关联性。本院对上述证据认证如下：对于原告提供的证据1中的2019年5月3日的通告，被告对其真实性无异议，且与本案具有关联性，本院对其真实性、关联性予以确认；2019年5月5日的通告因与本案不具有关联性，本院不予采信。对于原告提供的证据2，是房屋被拆除后的情况，无法证明待证问题，本院仅作参考。对于原告提供的证据3，因被告对其真实性有异议，且案涉被拆除房屋的建筑材料等物品已被清除，无法核实其真实性，本院作为参考。对于原告提供的证据4、证据6，本院对其真实性、关联性、合法性予以确认。对于原告提供的证据5，本院对其关联性、合法性予以确认，对其真实性将结合其他证据予以判断。对于被告提供的证据1、2、3，因形式及来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。对于被告提供的证据4、5、6、7、8、9，本院对其真实性、关联性予以确认。经审理查明，1992年12月1日，案外人谭某购买了汪清县森铁街17栋105号产权房。1992年以后，在上述产权房前盖起了20平方米的房屋，没有办理任何手续。2003年7月24日，原告甘吉昌购买了该森铁街17栋105号产权房，一并带有该产权房前20平方米的房屋，但该20平方米房屋仍未办理任何手续，最初用于居住，后改建为车库。因转办汪清林业局的举报，2019年4月18日被告汪清行政执法局向汪清县规划局发出《执法协助通知书》，称2019年4月16日接到县政府转办的汪清林业局向汪清县人民政府举报森铁街17栋、17-1栋、17-2栋、17-3栋二层住宅楼居民在上述楼房周边搭建的建（构）筑物严重占用消防通道，存在重大安全隐患，请求对违法行为和非法物品进行认定。2019年4月25日，汪清县规划局作出《违法建筑认定书》，称森铁街17栋、17-1栋、17-2栋、17-3栋二层住宅楼房周边的建（构）筑物未取得规划审批手续，认定为违法建筑，本案案涉20平米房屋在其中。2019年4月30日，汪清行政执法局作出《关于责令限期拆除汪清林业局辖区内违法建（构）筑物的通告》，并委托社区人员到案涉房屋处张贴，告知案涉房屋权利人3日内提出陈述和申辩，3日内自行拆除案涉违法建筑，逾期未自行拆除的将依法强制拆除。甘吉昌表示未看到该通告。2019年5月3日，汪清行政执法局在案涉房屋处张贴《关于责令限期拆除汪清林业局辖区内违法建（构）筑物的通告》，告知2019年5月4日13时之前自行拆除未经审批私自搭建的建（构）筑物，逾期未自行拆除的，将依法强制拆除。甘吉昌收到该通告后在规定期限内未自行拆除。2019年5月3日，汪清行政执法局与汪清县美妃家政服务有限公司签订违法建设拆除车辆租赁合同，约定汪清行政执法局租赁汪清县美妃家政服务有限公司施工车辆（含人工），于2019年5月4日至××街住宅楼附近砖瓦结构违法建设，并约定了计收费标准。2019年5月4日13时汪清行政执法局雇佣铲车等设备将包括案涉房屋在内的5栋房屋拆除。汪清县美妃家政服务有限公司出具发票，费用共为28160元。原告甘吉昌不服，提起本诉。另查明，2007年4月9日，汪清县机构编制委员会作出《关于成立汪清县城市管理行政执法局的通知》，成立汪清县城市管理行政执法局。2007年5月21日，吉林省人民政府法制办公室作出《关于汪清县在城市管理方面开展相对集中行政处罚权工作的复函》，批准汪清县在城市规划区内城市管理方面开展相对集中行政处罚权工作。本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、吉林省人民政府法制办公室《关于汪清县在城市管理方面开展相对集中行政处罚权工作的复函》、汪清县机构编制委员会《关于成立汪清县城市管理行政执法局的通知》的相关规定，汪清行政执法局具有对本辖区内违法建筑进行查处的职权。《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十六条规定：“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”第三十七条第一款、第二款规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。”第三十八条规定：“催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。”第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，案涉位于××县产权房前20平方米的房屋（车库）未取得建设工程规划许可证，汪清县规划局作出违法建筑认定书，将案涉房屋认定为违法建筑，汪清行政执法局在对案涉房屋实施强制拆除前，未对当事人进行相关调查，未依法作出限期拆除决定书、催告书、强制拆除决定书，未依法向当事人送达相关文书，未听取当事人的意见，未告知当事人行政复议和行政诉讼的权利，违反法定程序，但因被诉拆除行为无明确的相关行政文书，系事实行政行为，不具有可撤销内容，故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，判决如下：确认被告汪清县城市管理行政执法局2019年5月4日13时将原告甘吉昌房屋拆除的行为违法。案件受理费50元，由被告汪清县城市管理行政执法局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。审判长 任建国审判员 王 丽审判员 王翠玲 二○二○年一月十三日书记员 王 芳附：相关法律规定1.《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。3.《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。4.《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。