河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终1167号上诉人（原审原告）：安阳新明珠陶瓷有限公司，住所地：内黄县陶瓷工业园区。法定代表人：吴武炬，职务：董事长。委托诉讼代理人：侯凤振，河南兴邺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王付领，男，1959年6月22日生，汉族，住内黄县。委托诉讼代理人：陈军民，安阳市内黄县正弘法律服务所法律工作者。上诉人安阳新明珠陶瓷有限公司因与被上诉人王付领劳动争议纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院（2019）豫0527民初5422号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安阳新明珠陶瓷有限公司上诉请求：一、请求撤销内黄县人民法院（2019）豫0527民初5422号判决，并依法改判。二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：内黄县人民法院（2019）豫0527民初5422号判决书中判决上诉人应支付被上诉人一次性伤残就业补助金85536元属适用法律错误。被上诉人1959年6月22日出生，正常退休时间为2019年6月21日，被上诉人在2018年11月30日受伤，受伤时距退休时间仅7个月，根据河南省《工伤保险条例》第二十七条第二款的规定：工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付的规定，被上诉人的一次性伤残就业补助金85536元不应得到支持。一审法院认定的停工留薪期认定6个月时间过长。根据上诉人的伤情及病历，被上诉人存在挂床现象，一审认定的住院期间按照121天计算护理费明显不当。请求二审法院查明事实，依法改判。王付领辩称：一审被上诉人要求停工留薪期工资8个月，一审判决错误，被上诉人没有上诉，也要求维持一审判决，退休年龄不适用于农民工，农民工没有退休年龄，被上诉人没有正常退休。要求维持一审判决，驳回上诉。安阳新明珠陶瓷有限公司向一审法院提出诉讼请求：一、判决原告不应支付给被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、鉴定费、护理费、经济补偿金等共计189779.18元；二、诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实如下：被告王付领于2018年4月份到原告处从事窑炉车间保养工工作，双方签订了劳动合同。原告安阳新明珠陶瓷有限公司为被告王付领参加了工伤保险，未参加其他社会保险。2018年11月30日下午14点左右，王付领站在1米多高的移动平台安装干燥窑炉滚棒棒座时，由于用力过大造成脚下平台突然移动，身体失去平衡从平台上摔落地面受伤。2018年11月30日，王付领被送往内第二人民医院住院治疗，住院121天，受伤情况为：1、头部外伤；2、胸部损伤、左侧多发肋骨骨折伴胸腔积液；3、左侧髂骨骨折；4、左腕部软组织损伤。2019年1月28日，经原告安阳新明珠陶瓷有限公司申请，内人力资源和社会保障局出具豫（内人社）工伤认字[2018]5335号认定工伤决定书，认定被告王付领受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》的规定，认定为工伤。安阳市劳动能力鉴定委员会于2019年5月28日作出编号20190308鉴定结论书，鉴定结论为伤残玖级，无护理依赖。被告王付领以原告未为被告缴纳养老保险金为由向原告安阳新明珠陶瓷有限公司邮寄了书面解除劳动合同通知书，通知原告安阳新明珠陶瓷有限公司于2019年6月17日解除双方之间的劳动合同，原告安阳新明珠陶瓷有限公司于2019年6月19日签收；2019年6月26日被告王付领以原告安阳新明珠陶瓷有限公司为被申请人向内劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。另查明，原告安阳新明珠陶瓷有限公司、被告王付领对内劳人仲案字（2019）48号仲裁裁决书认定的被告王付领的月平均工资为3038.2元无异议。内第二人民医院长期医嘱单上载明被告需陪护。再查明，河南省2018年全省城镇非私营单位在岗职工月平均工资为5346元，即一天的平均工资为178.2元。一审法院认为，被告王付领与原告安阳新明珠陶瓷有限公司签订有劳动合同，其存在劳动关系。被告王付领在原告安阳新明珠陶瓷有限公司工作遭受事故伤害，被内人力资源和社会保障局认定为工伤，并经安阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，应当依法享受相应的工伤待遇。但被告王付领系工伤保险参保职工，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，被告王付领请求的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费均应按照国家规定从工伤保险基金中支付，故不予审理。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条，《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》附件一《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，并结合本案有效证据，原告安阳新明珠陶瓷有限公司应支付被告王付领一次性伤残就业补助金85536元（5346元/月×16个月），停工留薪期工资18229.2元（3038.2元/月×6个月），经济补偿金4557.3元（3038.2元/月×1.5个月），住院期间护理费8624.88元(178.2元/天×121天×40%)，共计116947.38元；原、被告签订有劳动合同，关于被告王付领要求原告支付双倍工资66000元的诉讼请求，不予支持；关于被告王付领要求原告支付加班工资10万元的诉讼请求，因被告未提供证据证明加班事实的存在，故不予支持；被告王付领要求原告赔偿未缴纳养老金、失业金造成的损失40000元的诉讼请求，被告以原告未为其缴纳养老保险金为由与原告解除劳动合同，依据《失业保险条例》第十四条：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的；……”，被告的离职不符合上述规定第（二）项的情形，被告也未提交其他证据证明被告符合可以领取失业保险金的条件，且被告未提供证据证明损失的存在及社会保险经办机构不能补办的证据，故不予支持。被告王付领要求原告安阳新明珠陶瓷有限公司需要赔偿的其他待遇因缺乏事实根据和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《失业保险条例》第十四条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告安阳新明珠陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告王付领一次性伤残就业补助金85536元，停工留薪期工资18229.2元，经济补偿金4557.3元，住院期间护理费8624.88元，共计人民币116947.38元；二、驳回被告王付领的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告安阳新明珠陶瓷有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审除对一次性伤残就业补助金认定外，其他查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人安阳新明珠陶瓷有限公司上诉称一审判决支持被上诉人王付领一次性伤残就业补助金85536元属适用法律错误的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定五级至十级工伤，职工按照国务院《工伤保险条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：九级十六个月。工伤职工距退休年龄不足一年的按百分之十支付。就本案，被上诉人1959年6月22日生，于2018年11月30日发生工伤事故时距达到退休年龄不足一年，依照上述规定，上诉人安阳新明珠陶瓷有限公司应支付被上诉人王付领一次性伤残就业补助:5346元/月×16月×10%=8553.6元。一审判决全额支付错误，应予纠正。被上诉人王付领关于农民工没有退休年龄的辩称，本院不予采信。上诉人安阳新明珠陶瓷有限公司该上诉理由成立，应予支持。一审法院根据被上诉人王付领伤情，酌定停工留薪期为6个月并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求成立，应予支持。一审判决适用法律错误，应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持河南省内黄县人民法院（2019）豫0527民初5422号民事判决第二项；二、变更河南省内黄县人民法院（2019）豫0527民初5422号民事判决第一项为：安阳新明珠陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内给付王付领一次性伤残就业补助金8553.6元，停工留薪期工资18229.2元，经济补偿金4557.3元，住院期间护理费8624.88元，共计人币39964.98元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由安阳新明珠陶瓷有限公司负担15元，由王付领负担5元。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  杨 晓审判员  苗 飞二〇二〇年三月十三日书记员  冯 琪