广西壮族自治区容县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0921刑初36号 公诉机关广西壮族自治区容县人民检察院。 被告人覃茂海，男，1980年7月15日出生于广西壮族自治区大化瑶族自治县，壮族，小学文化，住河池市大化瑶族自治县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年9月10日被刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于容县看守所。 辩护人潘云武，广西冠能律师事务所律师。 被告人韦肖玉，女，1989年2月1日出生于广西壮族自治区大化瑶族自治县，壮族，高中文化，住河池市金城江区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年11月29日被刑事拘留，2020年1月3日被逮捕。现羁押于容县看守所。 辩护人杨琨芃，广西鹏越律师事务所律师。 广西壮族自治区容县人民检察院以容检刑诉（2020）13号起诉书指控被告人覃茂海、韦肖玉犯非法经营罪，于2020年2月18日向本院提起公诉。本院于2020年2月21日受理后，依法组成合议庭，于同年3月6日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区容县人民检察院指派检察员黄以良出庭支持公诉，被告人覃茂海，被告人韦肖玉及其辩护人杨琨芃到庭参加诉讼，被告人覃茂海的辩护人因故未到庭参加诉讼但提交了书面的辩护意见。现已审理终结。 广西壮族自治区容县人民检察院指控，2019年9月9日15时许，被告人覃茂海、韦肖玉在明知没有烟草准运证以及其他相关手续的情况下，仍然驾驶车牌号为桂Ｍ×××××的白色解放牌轻型仓栅式货车从南宁市运输一批卷烟往梧州市。同日晚21时许，在容岑一级公路（路路通国际汽车城路段）被公安机关当场查获。从车上查获卷烟共9614条，其中条形码为6901028111270的97mm南京（炫赫门）3060条、条形码为6901028118187的84mm利群（新版）4348条，标有“专供出口”字样、条形码为6901028199483的84mm芙蓉王（印尼专供）2206条。经广西烟草产品质量监督检验站鉴定，全部属于假冒注册商标且伪劣卷烟。经容县价格认证中心价格认定，此批卷烟案值共计1415035元。对起诉指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人覃茂海、韦肖玉的行为已构成非法经营罪。在共同犯罪中，覃茂海、韦肖玉是从犯。覃茂海、韦肖玉是犯罪未遂。韦肖玉认罪认罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十三条、第二十七条的规定，对被告人覃茂海、韦肖玉定罪处罚。 被告人覃茂海对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，提出：1、其事先并不知道所运输的是烟草；2、对涉案烟草的价格鉴定结论有异议。其辩护人认为，覃茂海主观上没有故意犯罪的行为，公诉机关指控覃茂海明知没有烟草准运证等手续的情况下运输卷烟的事实不清、证据不足。 被告人韦肖玉及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。辩护人认为韦肖玉是从犯、属于犯罪未遂，且归案后如实供述自己的罪行，请求对韦肖玉从宽处罚。 经审理查明，2019年9月9日，被告人覃茂海受他人雇请准备运输一批烟草至梧州市。随后，覃茂海找到被告人韦肖玉一起驾驶车辆运输该批烟草，并承诺事后分部分报酬给韦肖玉，韦肖玉表示同意。当日15时许，覃茂海、韦肖玉在明知没有烟草准运证以及其他相关手续的情况下，驾驶一辆车牌号为桂Ｍ×××××的白色解放牌轻型仓栅式货车从南宁市运输一批卷烟往梧州市。同日晚21时许，在容县容岑一级公路中石化加油站附近被公安机关当场查获。从车上查获卷烟共9614条，其中条形码为6901028111270的97mm南京（炫赫门）3060条、条形码为6901028118187的84mm利群（新版）4348条，标有“专供出口”字样、条形码为6901028199483的84mm芙蓉王（印尼专供）2206条。经广西烟草产品质量监督检验站鉴定，全部属于假冒注册商标且伪劣卷烟。经鉴定，查获的卷烟案价值共1415035元。 上述事实，有检察机关提供并经庭审质证、认证属实的下列证据证实： 1、案件移送函、受案登记表、立案决定书，证明2019年9月10日，公安机关对本案立案侦查。 2、证人谢某1的证言，证明2019年6月至9月，其和潘某雇请人员驾驶货车从南宁运输烟草至广东境内。由潘某负责联系司机和装货，使用塑料管头和卷烟一起装车，用塑料管头掩饰卷烟，潘某、梁某告诉司机如遇到警察查车就以运输塑料管头蒙混检查，另外，梁某、黄某在路上“看水”探路。2019年9月9日，潘某安排了一辆货车运输卷烟由南宁市吴圩出发往广东方向，在途经容县时被公安机关查获。 3、证人潘某的证言，证明2019年月至9月，谢某1雇请人员将卷烟从南宁运输至广东界，由其负责联系司机运货，用事先准备好的东西装在车上进行掩饰，并在路上“看水”探路，避免被警察查处。2019年9月9日，一辆运输卷烟的货车在经过容县时被执法人员查处，货车上的女司机逃离事发现场后，其叫梁某等人接该女司机。 4、证人梁某的证言，证明2019年9月9日，谢某1安排了一辆货车运输货物至梧州，为逃避车辆被查处，雇请其和黄某在路上为该车辆“看水”探路，并告诉了司机如果遇到执法人员查车就谎称运输的是塑料管头。当日下午，一男一女两个司机驾驶货车从南宁高速路附近出发，其和黄某在前面探路，路途上其使用152××××5724的电话号码大概每半个小时至一个小时与司机联系一次。当晚19时至20时许，其收到司机发来的手机短信，得知货车被执法人员拦查了。不久，女司机电话联系其称她已逃离事发现场，其和黄某到容县接到该女司机。 5、通话清单，证明2019年9月9日16时26分51秒，17时30分03秒、17时53分58秒、18时21分52秒、19时05分17秒、19时48分07秒，手机号码为152××××5724与手机号码为181××××8756之间有通话记录。 6、现场勘查笔录、现场示意图和照片，证明执法机关在容县容岑一级公路中石化加油站附近将覃茂海、韦肖玉运输卷烟的车牌号为桂Ｍ×××××的白色解放牌轻型仓栅式货车查获。 7、容县烟草专卖局证据复制（提取）、先行登记保存现场笔录和先行登记保存物品清单，证明容县烟草专卖局从覃茂海驾驶的车牌号为桂Ｍ×××××的白色解放牌轻型仓栅式货车扣押到97mm南京（炫赫门）香烟3060条、84mm利群（新版）香烟4348条，84mm芙蓉王（印尼专供）香烟2206条，并已抽样送检。 8、容县烟草专卖局先行登记保存物品移交清单，证明查获的97mm南京（炫赫门）香烟3060条、84mm利群（新版）香烟4348条，84mm芙蓉王（印尼专供）香烟2206条，存放在容县烟草专卖局先行登记保存物品仓库。 9、容县烟草专卖局移送财物清单，证明容县烟草专卖局将从覃茂海和韦肖玉处扣押到97mm南京（炫赫门）香烟3060条、84mm利群（新版）香烟4348条，84mm芙蓉王（印尼专供）香烟2206条移送容县公安局。 10、广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站的检验报告，证明经检验，覃茂海、韦肖玉所运输的97mm南京（炫赫门）香烟、84mm利群（新版）香烟，84mm芙蓉王（印尼专供）香烟全为假冒注册商标且伪劣卷烟。 11、容县价格认证中心价格认定结论书，证明经鉴定，查获的查获的97mm南京（炫赫门）香烟3060条、84mm利群（新版）香烟4348条，84mm芙蓉王（印尼专供）香烟2206条共计价值1415035元。 12、广西壮族自治区烟草专卖局的证明，证明广西各辖区办理的烟草专卖零售许可证以及在2019年8月11日-2019年9月期间办理的烟草专卖品准运证无姓名为覃茂海申请办理上述业务的资料和证明材料。 13、被告韦肖玉的供述及辨认笔录、相片，证明其和覃茂海是朋友关系，2019年9月9日，覃茂海联系其称有货主要运烟草去广东，事后会分一部分报酬给其，其答应和覃茂海一起去运货，并约定在南宁市见面。当日下午，由货主在吴圩镇装货后，其和覃茂海驾驶覃茂海的小货车从吴圩镇出发往梧州市方向行驶。路途中，覃茂海的手机一直保持与货主联系，大概每小时与货主联系一次。当晚，19至20时许，其和覃茂海驾驶的车辆经过容县时被执法人员拉截后，覃茂海叫其发送内容为“容县挨了”的手机短信给货主，通知货主运输烟草的车辆被执法人员拦截。 案发后，经公安机关组织辨认，韦肖玉从十二张不同的相片中辨认出覃茂海就是与其一起运输烟草的人。 14、被告人覃茂海在侦查阶段的供述，证明2019年9月9日，其受他人雇请驾驶小货车运输一批货物至梧州市。当日下午，其找到韦肖玉，叫韦肖玉与其一起驾驶货车运货。随后，其驾驶一辆货车到南宁市交给货主装货后，和韦肖玉驾驶该辆小货车从南宁市出发往梧州市方向行驶。当晚，其驾驶的车辆经过容县时被执法人员拉截，其叫韦肖玉使用号码为181开头的手机发送内容为“容县挨了”的短信给号码为152××××5724的手机，通知货主车辆被执法人员拦截。 对被告人覃茂海的辩解及其辩护人的辩护意见、韦肖玉及其辩护人的辩护意见，本院综合评析如下： 1、被告人覃茂海及其辩护人提出覃茂海事先并不知道其运输的是烟草。经核查，本案中，覃茂海在运输过程中一直与谢某1等人保持联系，在被执法人员拦截后即叫同车的同案人韦肖玉发送短信通知谢某1等人，证人谢某1等人事先也告诉了覃茂海如遇到执法人员查车就谎称所运输的塑料管头，证明覃茂海知道车上的塑料管头是用于掩饰，是知道他们运输的行为的违法性，同时从同案人韦肖玉的供述中可知，覃茂海事先是知道车上运输的是卷烟的。因此，被告人覃茂海的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。 2、被告人覃茂海对本案的烟草价格认定结论有异议。经核查，本案的价格认定结论是由容县公安局委托容县价格认证中心，根据有关的价格鉴定的法律、法规、政策，依法对扣押到的卷烟进行价格认定，并将鉴定意见告知了被告人。价格认定结论的鉴定机构、鉴定人及鉴定标准均合法有效，鉴定程序合法，鉴定内容客观、真实，应予采信，可作为定案证据。被告人覃茂海的辩解与法律规定、查明的事实不符，本院不予采纳。 3、被告人韦肖玉的辩护人提出韦肖玉是从犯、犯罪未遂、具有坦白情节，请求对其从宽处罚。经核查，与查明的事实相符，对其请求对韦肖玉从宽处罚的辩护人意见，本院予以采纳。 本院认为，被告人覃茂海、韦肖玉未经许可运输专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。覃茂海、韦肖玉运输的卷烟价值1415035元，属犯罪情节特别严重，依法应判处五年以上有期徒刑。覃茂海、韦肖玉伙同他人共同故意无证运输卷烟，是共同犯罪。在共同犯罪中，覃茂海、韦肖玉起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。韦肖玉是在覃茂海的纠集下参与本案，作用相对较小。覃茂海、韦肖玉在非法运输卷烟的过程中，被执法人员当场查获而未得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。韦肖玉归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可从轻处罚。韦肖玉认罪认罚，依法从宽处罚。覃茂海、韦肖玉运输的卷烟属走私烟，应予以销毁。根据覃茂海、韦肖玉犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，本院决定对覃茂海、韦肖玉减轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人覃茂海犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月10日起至2022年3月9日止。所判处的罚金限于本判决生效后的第二日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人韦肖玉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年11月29日起至2021年9月28日止。所判处的罚金限于本判决生效后的第二日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、对现存放在容县烟草专卖局先行登记保存物品仓库内的押到97mm南京（炫赫门）香烟3060条、84mm利群（新版）香烟4348条，84mm芙蓉王（印尼专供）香烟2206条，予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  陈正品 审 判 员  王清松 人民陪审员  何 源 二〇二〇年三月十六日 书 记 员  梁 妙 附：本案所适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第二款第（一）项具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。