广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0203刑初38号 公诉机关广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。 被告人易均广，男，1965年1月25日出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，初中文化，无固定职业，住柳州市鱼峰区（户籍所在地：柳州市鱼峰区）。因涉嫌非法经营罪，2019年8月27日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，2019年9月30日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人朱晓刚，广西华震律师事务所律师。 辩护人胡斌，广西华震律师事务所律师。 被告人韦秋婵，女，1968年8月15日出生于广西壮族自治区都安瑶族自治县，汉族，初中文化，无固定职业，住柳州市鱼峰区。因涉嫌非法经营罪，2019年8月27日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，2019年9月30日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人赵宁，广西华震律师事务所律师。 被告人吴志学，男，1969年2月20日出生于广西壮族自治区平南县，汉族，小学文化，无固定职业，住柳州市城中区。因涉嫌非法经营罪，2019年8月27日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，2019年9月30日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人刘毅刚，广西金柳律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以鱼检公刑诉〔2019〕944号起诉书指控被告人易均广、韦秋婵、吴志学犯非法经营罪，于2019年12月27日向本院提起公诉，本院于2020年1月2日立案受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派检察员蓝婉蓉出庭支持公诉，被告人易均广、韦秋婵、吴志学及其各自辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控： 2017年至今，被告人易均广、韦秋婵为牟取利益，在柳州市鱼峰区岩村路西一巷26号门面贩卖“六合彩”资料给他人,后聘请被告人吴志学帮助二人准备午饭、摆卖及运送资料。 2019年8月26日，公安民警、柳州市文化市场综合执法支队人员将被告人易均广、韦秋婵、吴志学抓获归案，并在柳州市鱼峰区岩村路西一巷26号查获《金罗某》、《钱少爷》等8种资料共977册；在柳州市鱼峰区乐群路南一巷42号查获易均广、韦秋婵储存的《白姐生肖》、《六合吸钱大法》等6种资料共6700册；在柳州市鱼峰区岩村路西一巷13号查获易均广、韦秋婵储存的《七码烟云》、《玄学代码》等7种资料共1335册。经柳州市新闻出版局鉴定，《白姐生肖》《六合吸钱大法》等21种出版物样本（含书籍、小册子）是图书型非法出版物。 为支持上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：1、物证；2、书证；3、证人证言；4、被告人供述和辩解；5、鉴定意见；6、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人易均广、韦秋婵、吴志学扰乱市场秩序，经营图书型非法出版物9012册，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，应当以非法经营罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。 被告人易均广对公诉机关指控的罪名无异议，但其对起诉书认定查获的图书数量有意见，且被查获的物品中不全是图书，请求法庭对其从轻处罚。 被告人韦秋婵对于公诉机关指控的犯罪事实有异议，其辩称其和易均广只是同行，不是共同犯罪，其只认可在其门面内查获的资料。 被告人吴志学对于公诉机关指控的犯罪事实无异议，其是否触犯法律其不清楚。 被告人易均广、韦秋婵、吴志学的辩护人对于公诉机关指控的罪名无异议，但其辩称公诉机关指控全部涉案资料是图书存在错误，应当认定图书类为1977册，期刊类为7035册，易均广、韦秋婵的行为应属于情节严重。另外韦秋婵、吴志学辩护人辩称韦秋婵、吴志学系从犯，请求本院对其从轻处罚。 经审理查明： 2017年至今，被告人易均广、韦秋婵为牟取利益，在柳州市鱼峰区岩村路西一巷26号门面贩卖“六合彩”资料给他人,后聘请被告人吴志学帮助二人准备午饭、摆卖及运送资料。 2019年8月26日，公安民警、柳州市文化市场综合执法支队人员将被告人易均广、韦秋婵、吴志学抓获归案，并在柳州市鱼峰区岩村路西一巷26号查获《金罗某》、《钱少爷》等8种资料共977册；在柳州市鱼峰区乐群路南一巷42号查获易均广、韦秋婵储存的《白姐生肖》、《六合吸钱大法》等6种资料共6700册；在柳州市鱼峰区岩村路西一巷13号查获易均广、韦秋婵储存的《七码烟云》、《玄学代码》等7种资料共1335册。经柳州市新闻出版局鉴定，《白姐生肖》《六合吸钱大法》等21种出版物样本（含书籍、小册子）是图书型非法出版物。 上述事实，有以下经庭审质证、查实的证据证实： 1、受案登记表及立案决定书，证实2019年8月26日柳州市公安局鱼某分局天马派出所与柳州市文化市场综合执法支队执法人员共同查获易均广等人贩卖六合彩资料，遂对本案进行立案查处。 2、到案经过，证实三被告人均被公安机关抓获归案。 3、案件移送材料、涉案物品清单、证据先行登记保存材料，证实公安机关从易均广、韦秋婵位于岩村路和乐群路处查获《白姐生肖》等一批疑似非法出版物的书记，共计9012册。 4、出版物鉴定书，证实柳州市新闻出版局对被查获的《白姐生肖》、《六合吸钱大法》等上述被查获的出版物样本是图书型非法出版物。并附有鉴定人员名单。 5、证人黄某的证言，其陈述称柳州市鱼峰区乐群路南二巷42号是其老婆韦秋儒亲姐姐韦秋婵他们家的，平时都是跟她购买六合彩资料，为了方便，其就跟韦秋婵要了42号的钥匙，因为大家都是亲戚，其自己去乐群路南二巷42号选六合彩资料拿来卖。其卖完后，其就去韦秋婵的门面和她打个招呼，然后其自己就去仓库选货，选好货后就打电话给韦秋婵，有时去门面和韦秋婵对数结账。其一般都是用现金结账给韦秋婵，没有账本。 6、证人洪某的证言，其陈述称2017年，具体时间不记得了，其找易均广借了8万元，之后达成协议，易均广借钱给其，其就将其在广西柳州市鱼峰区岩村路西一巷26号门面给易均广、韦秋婵使用，之后韦秋婵就把八万元人民币给其了，易均广和韦秋婵就用那个门面来卖六合彩资料。 7、证人易某的证言，证实其和其父母易均广、韦秋婵一起住在柳州市鱼峰区欧洲花园6栋5单元602室。 8、被告人易均广的供述，其供述称执法人员在岩村路26号其的门面现场清点查扣了其六合彩资料977册，在我的门面里面点的门面，具体门牌其不懂，也查获了一批六合彩资料。卖的六合彩资料有点是一本一本书，赌博作为参考用或者用来看玩耍的，是没有版权的，卖六合彩资料主要是没有生活来源，为了找一点生活费，一般早上5:00左右就有人在路边摆卖六合彩。我们这条街六合彩资料都是跟这些人要的，其一般是5点左右跟这些人要我一般要100元到几十元的六合彩，卖不出去的就存放岩村路26号其的门面。其的工人吴志学去乐群路南一巷42号其前妻韦秋婵的妹夫黄某的存放六合彩资料的仓库，去要一些六合彩资料来其门面卖，他应该是在乐群路南一巷42号。其前妻韦秋婵也是因为有门面卖六合彩资料被查获的。吴志学他是其和韦秋婵共同聘请的，费用每人出一半，由韦秋婵先垫付，月底其再与韦秋婵结。他每天帮其和韦秋婵拿六合彩资料摆摊，有时他也自己从其和韦秋婵这里拿点货自己卖，平时帮其在岩村路西一巷26号门面煮中午饭。岩村路西一巷26号门面是其租的，每个月给五百元当房租，其和韦秋婵共同分摊。平时其和韦秋婵叫吴志学去岩村路西一巷13号拿六合彩资料，钥匙是韦秋婵配给吴志学的，有时其叫吴志学开电动车去乐群路南一巷42号去拿。电动车上有钥匙，乐群路南一巷42号房子是其家里面的，里面也有六合彩，资料是黄某放在那里的。 其供述证实其与韦秋婵雇佣吴志学帮其煮饭、运送六合彩资料，二人在经营六合彩资料的事实。 9、被告人韦秋婵的供述和辩解，其供述称2019年8月26日下午3、4点的时候，其在柳州市岩村路26号门面睡觉，有公安人员来检查，然后把其带到岩村路西一巷13号门面，并对里面的六合彩资料进行清点，一共有1335册。岩村路西一巷13号是其向一个老奶租的，月租金150元，平时拿来摆摊销售六合彩资料。吴志学是其聘请的，每天给他30-50元，让他帮其拿六合彩资料、摆摊，平时其前夫易均广也用他，帮拿六合彩资料，帮在门面坐坐看看。其有让吴志学去乐群路南一巷42号拿六合彩资料，那个地方的六合彩是黄某的。销售六合彩资料大概每天的三四百元，利润20%左右。其辩解称岩村路西一巷26号门面的六合彩资料是其前夫易均广的，其跟他是分开做生意的。 10、被告人吴志学的供述，其供述称2019年3月份开始在广西柳州市岩村路西一巷26号帮阿某1、阿某2卖六合彩资料。2019年8月26日下午，阿广叫其到柳州市鱼峰区乐群路南一巷42号门面拿六合彩资料，在那里被公安人员拦了下来，让其拿钥匙开乐群路南一巷42号的门，开门后发现黄某也在乐群路南一巷42号里面。岩村路西一巷26号是他们二人租来卖六合彩资料的，平时其也谁帮他们在那里看门面，岩村路西一巷13号是他们租来放六合彩资料的，乐群路南一巷42号是阿某1自己的房子，也是拿来存放六合彩资料的。经清点，乐某南一巷一共有6700册。其工资都是阿某2给其的，每天30元。阿某1和阿某2是两公婆，其是他们两请来的，其在上述三个地点之间调货、补货，还负责煮饭，韦秋婵就在那里卖六合彩资料，易均广就在旁边摆点六合彩资料卖。 11、辨认笔录，证实三被告人辨认门面、六合彩资料、互相指认等的情况。 12、三被告人的户籍证明，证实三被告人的身份情况等。 13、离婚登记审查处理表，证实易均广与韦秋婵于2018年5月24日登记离婚。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人易均广、韦秋婵、吴志学违反国家规定，销售非法出版物，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人易均广、韦秋婵、吴志学犯非法经营罪成立。在共同犯罪中，被告人易均广积极参与，是主犯，依法应当按照其参与的全部罪行来处罚，被告人韦秋婵、吴志学起次要帮助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人易均广、韦秋婵、吴志学归案后均能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于易均广、韦秋婵、吴志学辩护人均辩称查获的部分六合彩资料系期刊而非图书型非法出版物的辩护意见，本院认为，本案的鉴定意见系柳州市新闻出版局依据相关法律法规作出的认定，系专业人员作出的专业性鉴定意见，并无程序违法或者不合理之处，辩护人和被告人无相反证据可以推翻该鉴定结论，故该辩护意见，本院不予采纳。关于易均广和韦秋婵二人辩称二人不属于共同犯罪，仅应该以其门面查获的非法出版物数量作为其定罪量刑依据的辩护意见，本院认为，易均广和韦秋婵二人对于上述二个门面互相管理，互相帮衬，且共同雇佣吴志学给人到上述三个地点之间进行拿货、送货、补货，并为二人煮饭，其儿子和证人黄某的证言均证实二人居住一起，只是吵架，故即便二人已离婚，仍不影响二人共同经营、售卖六合彩资料，故对该辩护意见，本院不予支持。关于辩护人提出的韦秋婵属于从犯的辩护意见，本院经查，韦秋婵相对易均广来说，所起作用较小，属于从犯，对该辩护意见，本院予以采纳。综上，本院决定对被告人易均广适用从轻处罚，对被告人韦秋婵、吴志学适用减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款以及最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条的规定，判决如下： 一、被告人易均广犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月26日起至2024年8月25日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。) 二、被告人韦秋婵犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月26日起至2022年8月25日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。) 三、被告人吴志学犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月26日起至2022年2月25日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。) 四、暂扣于柳州市新闻出版局的涉案物品：六合彩资料等物品，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢剑峰 人民陪审员  黄燕海 人民陪审员  钟桂华 二〇二〇年三月三十一日 书 记 员  刘 钰 相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第十一条违反国家规定，出版、印刷、复制、发行本解释第一条至第十条规定以外的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（三）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。第十二条个人实施本解释第十一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节严重”：（一）经营数额在五万元至十万元以上的；（二）违法所得数额在二万元至三万元以上的；（三）经营报纸五千份或者期刊五千本或者图书二千册或者音像制品、电子出版物五百张（盒）以上的。具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节特别严重”：（一）经营数额在十五万元至三十万元以上的；（二）违法所得数额在五万元至十万元以上的；（三）经营报纸一万五千份或者期刊一万五千本或者图书五千册或者音像制品、电子出版物一千五百张（盒）以上的。