云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云28民终464号上诉人（原审原告）：赵云来，男，1971年9月23日出生，汉族，身份证住址浙江省温岭市，现住云南省西双版纳傣族自治州景洪市。委托诉讼代理人：周梦柔，云南天外天（西双版纳）律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：陈福珍，男，1972年11月12日出生，汉族，身份证住址浙江省乐清市，现住云南省西双版纳傣族自治州景洪市。委托诉讼代理人：沈华斌，云南亮剑律师事务所律师。特别授权代理。上诉人赵云来因与被上诉人陈福珍民间借贷纠纷一案，不服云南省景洪市人民法院（2019）云2801民初1996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭，于2020年3月26日公开开庭进行了审理。上诉人赵云来及其委托诉讼代理人周梦柔、被上诉人陈福珍的委托诉讼代理人沈华斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵云来上诉请求：1.撤销云南省景洪市人民法院（2019）云2801民初1996号民事判决，发回重审或依法改判支持赵云来一审诉讼请求，加判被上诉人陈福珍的妻子王雪林承担共同还款责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院遗漏必须共同进行诉讼的当事人，认定本案事实不清。理由如下：一、一审法院遗漏必须共同进行诉讼的当事人王雪林。被上诉人陈福珍应与其妻子王雪林对案涉借款承担连带清偿责任。在本案中，借款合同系被上诉人陈福珍签署，但借款本金是在其指定下汇入王雪林账户，该借款合同已经实际履行。王雪林与被上诉人陈福珍应承担连带清偿责任。但在一审庭审中，被上诉人陈福珍却主张借款合同并未履行，为查清本案事实，一审法院应当通知王雪林参与诉讼，但未通知。根据《最高人民法院关于适用的解释》第七十三条：“必须共同进行诉讼的当事人没有参与诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。”在本案中，一审法院应当依职权通知王雪林参与诉讼，但未通知。导致一审判决认定事实不清。二、一审判决认定“本案原告赵云来未提交实际交付给被告陈福珍50万元借款的证据，故对原告要求判令被告偿还借款50万元及2017年1月23日起至履行完毕之日按月利率1.5%支付利息的诉请，本院不予支持。”认定事实错误。事实是：被上诉人陈福珍向上诉人赵云来借款100万元系事实，并且借款合同已经实际履行，因该借款已还50万元，双方是针对剩余未还的50万元再次签订的借款合同。借款的事实经过：1.2014年5月23日被上诉人陈福珍以资金周转为由向上诉人赵云来借款100万元，并且签订借款合同，约定借期内利息为1.5%/月。同日上诉人赵云来即按照被上诉人陈福珍的要求将借款本金985000元(双方约定先支付1个月的利息，遂扣除15000元）通过银行转账的方式，向其指定的其妻子王雪林的账户支付。2.2014年5月23日至2015年4月24日，被上诉人陈福珍一直按约支付每月利息。2015年4月24日被上诉人陈福珍通过王雪林弟弟王伟的账户向上诉人赵云来偿还50万元借款本金。3.2015年4月24日至2016年6月期间，被上诉人陈福珍一直按约支付利息，但是自2016年7月至12月期间未按时支付利息。4.因被上诉人陈福珍未按时支付利息，在上诉人赵云来的多次催促下，双方补签《借款合同》，确认欠款还余50万元，借期3个月，月利息为1.5%等。5.借款期限届至后，被上诉人陈福珍未履行还款义务，遂上诉人赵云来诉诸法院。三、案涉借款合同上诉人赵云来已经将100万借款本金向被上诉人陈福珍指定的王雪林账户支付。借贷关系成立，应当受到法律的保护。一审法院未追加王雪林参加诉讼，导致认定事实不清。综上所述，上诉人赵云来与被上诉人陈福珍之间的借款合同合法有效，双方之间具有合法的、有效的借贷关系，一审判决认定事实错误，判决错误，有失公允。陈福珍答辩称，上诉人赵云来主张一审法院遗漏了必须共同进行诉讼的当事人王雪林，根据谁主张谁举证的原则，如果赵云来认为有其他被告应当追究其他被告的民事责任的话，有权利追加其他被告参加诉讼，当然也可以放弃，这取决于当事人本人的意思，上诉人一审未主张王雪林承担责任，上诉人的该项主张不能成立；上诉人主张一审判决认定事实不清，认定事实错误，主要是基于上诉人认为已经把款项借给了陈福珍，已经履行了借款合同，但是根据一审的举证质证的情况来看，双方是签订了借款合同，但并没有实际履行，这是本案的最大的问题也就是本案的争议焦点。上诉人主张被上诉人一直连续的支付每月利息，其也未提供相应的证据，被上诉人支付的款项是否是利息也不能确定，其主张同样不成立。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律得当，上诉人的上诉请求应当依法予以驳回。赵云来一审诉讼请求：1.判令陈福珍偿还借款50万元及自2017年1月23日起至履行完毕之日按1.5%的月利率支付利息；2.判决陈福珍承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，2017年1月23日，赵云来与陈福珍签订了一份借款合同，约定陈福珍向赵云来借款50万元，借款期限3个月（2017年1月23日至2017年4月23日），月利率1.5％，到期陈福珍未还款，故赵云来诉至法院。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定:被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。本案赵云来未提交实际交付给陈福珍50万元借款的证据，故对赵云来要求判令陈福珍偿还借款50万元及自2017年1月23日起至履行完毕之日按月利率1.5％支付利息的诉请，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款之规定，判决：驳回赵云来的诉讼请求。案件受理费8800元，由赵云来负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为，上诉人赵云来提交的谈话录音真实性无法核实，本院不予采信；上诉人赵云来提交的《借记卡账户历史明细清单》，能够证实赵云来与陈福珍之间在出具借条之前有长期的经济往来，均为陈福珍向赵云来支付，付款金额分别为15000元、7500元两种，多数按月支付。双方当事人对一审确认的法律事实均无异议，本院予以确认。并补充认定以下事实：2014年6月23日至2016年8月5日期间，赵云来与陈福珍之间有多笔经济往来，均为陈福珍向赵云来付款，付款金额分别为15000元、7500元两种，多数按月支付。二审审理过程中，被上诉人陈福珍认可其与王雪林系夫妻关系。本院认为，上诉人赵云来与陈福珍签订《借款合同》前，双方有长期的经济往来，被上诉人陈福珍向赵云来支付的款项与赵云来关于款项系100万元、50万元按照月利率1.5%计算支付利息的陈述相符，陈福珍对其支付的款项未作出合理说明，在双方先有经济往来凭据，后有《借款合同》的情况下，《借款合同》应是双方对之间借款关系进行结算后出具的借款凭证，双方之间的借款关系成立并合法有效，陈福珍应按照《借款合同》的约定全面履行合同义务，向上诉人赵云来偿还借款并支付利息。关于上诉人赵云来要求陈福珍的妻子王雪林承担共同还款责任的诉请，本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”赵云来在二审过程中增加的诉讼请求，本院不予审查，当事人可以另行主张；王雪林不是本案的必要共同诉讼人，上诉人赵云来关于本案应发回重审的主张本院不予支持。综上所述，上诉人赵云来的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销云南省景洪市人民法院（2019）云2801民初1996号民事判决；二、被上诉人陈福珍于本判决生效之日起三十日内向上诉人赵云来偿还借款50万元并支付该款项自2017年1月24日起至款项付清之日至按月利率1.5%计算的利息；三、驳回赵云来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费8800元，由被上诉人陈福珍负担；上诉人赵云来预交的二审案件受理费本院不另清退，被上诉人陈福珍将其应负担的二审案件受理费迳付上诉人赵云来；一审案件受理费按二审收取。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决确定的履行期限届满之日起法律规定的二年内向原审法院申请强制执行。审判长 臧   翠   玲审判员 陈瑜审判员徐艺华二〇二〇年三月三十一日书记员 李   岩   俊