山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终1571号上诉人（原审原告）：冯真真，女，1982年5月5日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：刘春秀，山东泉舜律师事务所律师。上诉人（原审被告）：国任财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地济南市。法定代表人：李春辉，总经理。委托诉讼代理人：李枝军，男，1990年4月1日出生，汉族，该单位员工，住四川省广安市。被上诉人（原审被告）：张霞，女，1981年6月13日出生，住济南市。委托诉讼代理人：李晓峰（系张霞之夫），男，1976年11月1日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：谢金刚，男，1963年4月21日出生，汉族，住济南市。上诉人冯真真、国任财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称国任保险公司）因与被上诉人张霞、谢金刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院(2019)鲁0104民初2608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。冯真真上诉请求：1.改判国任保险公司赔偿冯真真误工费19503.62元；2.二审案件受理费由国任保险公司、张霞、谢金刚承担。事实和理由：一、一审法院对冯真真的误工费不予认定，属于事实认定不清。冯真真在事故发生前系家庭主妇，曾从事银座超市和华联超市的销售员、佳宝牛奶临时配送员等一系列家庭或社会工作，事故发生时冯真真是佳宝牛奶临时配送员，因仅是临时工，工资以微信转账结算，按月结算(按照片区送单量)，双方未签订劳动合同，且单位因为是非正式职工而不能提供误工证据。综上按冯真真从事工作种类及工作时长、灵活性应属于无固定职业工作者。冯真真作为一名事故发生前有劳动能力且因兼顾家庭原因从事无固定职业多年的劳动者，发生事故后一段时间内丧失劳动能力，被阻断了收入来源，产生了误工损失。二、一审法院对冯真真的误工费不予认定，属于适用法律错误。最高人民法院人身损害司法解释明确规定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。济南市相关赔偿标准及规则也列明，无固定收入的，按照最近三年平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，参照当地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算。属于城镇居民或有证据证明系务工人员的，可以参照当地上年度在岗职工平均工资收入水平计算。一审法院对误工费不予认定明显违反了上述法律规定。经司法鉴定，冯真真的误工时间180日，按照2018年度山东省城镇居民人均可支配收入39549元／年的标准计算赔偿误工费应为19503．62元。国任保险公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回冯真真的上诉请求。张霞辩称，同意一审法院判决意见，冯真真的上诉理由不能成立。谢金刚未答辩。国任保险公司上诉请求：1.撤销一审判决中关于残疾赔偿金部分，重新认定后予以改判；2.案件受理费用由冯真真、张霞、谢金刚承担。事实与理由：一审法院对冯真真的残疾赔偿金认定不客观。济南秉正司法鉴定所做出的济秉司鉴[2019]临鉴字第242号鉴定意见书中对冯真真的伤残等级认定有误。其公司在申请鉴定人出庭作证时，鉴定人并不能对鉴定结论的成因做出合理解释，对鉴定结论明显有失公允，一审法院对其公司的重新鉴定申请不予理睬，法院参照不合理的鉴定结论做出判决明显不当。一审法院认定事实有误，请二审法院重新鉴定后依法改判。冯真真辩称，相关检材经一审法院质证后转至鉴定机构进行鉴定，符合鉴定的相关程序，所作出的鉴定意见合法有效。张霞同意国任保险公司的上诉意见。谢金刚未答辩。张霞向一审法院起诉请求：1.判令张霞、谢金刚、国任保险公司依法承担医疗费1万元，残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费等待鉴定意见确定后另行追加；2.诉讼费由张霞、谢金刚、国任保险公司承担。变更第一项诉讼请求为：请求法院依法判令张霞、谢金刚、国任保险公司承担医疗费525元、住院伙食补助费2300元，残疾赔偿金79098元、误工费21600元、护理费13560元、营养费4500元、精神损害抚慰金5000元，交通费2000元，车辆维修费220元、鉴定费2080元，共计130883元。一审法院认定事实：2018年8月14日，张霞驾驶车牌号为鲁AN7776号车辆自经十路进入外海花园小区，沿小区内道路由北向南行驶时，与在前方驾驶电动车行驶的冯真真相撞，造成车辆损坏，冯真真受伤的道路交通事故。济南市公安局交通警察支队槐荫区大队出具道路交通事故认定书，认定张霞承担事故的全部责任，冯真真无责任。涉案车辆在国任保险公司投保交强险。同日，冯真真入济南106医院治疗，2018年8月18日出院后，又入住济南军区总医院治疗。审理期间，冯真真申请对伤残等级、误工时间、护理人数及护理时间、营养期限进行鉴定。2019年7月23日，济南秉正司法鉴定所出具司法鉴定意见，1.被鉴定人冯真真骨盆多发骨折，构成十级伤残；2.被鉴定人冯真真误工时间180日，护理期限90日，住院时间2人护理，余1人护理，营养期限90日。一审法院认为，张霞、国任保险公司承认冯真真在本案中主张的事实，故对冯真真主张的事实予以确认。张霞与冯真真发生交通事故后，经有关部门确定张霞承担事故的全部责任，冯真真不承担事故责任，事实清楚，证据充分，一审法院予以确认。国任保险公司要求追加无责方为被告承担赔偿责任，因该事故于无责方的车辆并无接触且系各自独立的三个事故，故其申请追加无责方为被告不符合法律规定，一审法院不予支持。张霞与谢金刚系朋友关系，张霞在借用过程中发生本次事故，应由张霞承担赔偿责任，谢金刚在借用过程中并无过错，故冯真真要求谢金刚承担赔偿责任不符合法律规定，一审法院不予支持。谢金刚所有的车辆在国任保险公司投保交强险，该保险公司应在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足的部分，由张霞承担。冯真真要求主张赔偿医疗费525元、住院伙食补助费2300元、伤残赔偿金79098元、营养费4500元，符合法律规定，一审法院予以支持。冯真真要求赔偿误工费21600元，证据不足，不予支持。冯真真要求赔偿护理费13560元，根据有关部门的鉴定意见书，冯真真伤后护理期限为90天，住院期间2人护理，余时间1人护理，其称住院期间由其朋友金娜、其夫刘长续护理，出院后由刘长续护理，要求按照每天120元计算，证据不足，参照济南市护工标准每天100元计算为11300元。冯真真要求赔偿精神损害抚慰金5000元，根据冯真真伤残程度，一审法院酌定为1000元。冯真真要求主张赔偿交通费2000元，证据不足，但国任保险公司同意赔偿230元，不违反法律规定，一审法院予以许可。冯真真要求赔偿车辆维修费220元，证据不足，不符合法律规定，不予支持。冯真真要求被告赔偿鉴定费2080元，属实际产生的损失，一审法院予以支持。综上，冯真真要求赔偿医疗费525元、住院伙食补助费2300元、伤残赔偿金79098元、护理费11300元、营养费4500元、精神损害抚慰金1000元、交通费230元、鉴定费2080元，符合法律规定，予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第（四）项、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿司法解释》第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法院若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十四条之规定，判决：一、国任财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿冯真真医疗费525元；二、国任财产保险股份有限公司济南中心支公司于上述期限内赔偿冯真真住院伙食补助费2300元；三、国任财产保险股份有限公司济南中心支公司于上述期限内赔偿冯真真营养费4500元；四、国任财产保险股份有限公司济南中心支公司于上述期限内赔偿冯真真伤残赔偿金79098元；五、国任财产保险股份有限公司济南中心支公司于上述期限内赔偿冯真真护理费11300元；六、国任财产保险股份有限公司济南中心支公司于上述期限内赔偿冯真真精神损害抚慰金1000元；七、国任财产保险股份有限公司济南中心支公司于上述期限内赔偿冯真真交通费230元；八、张霞于上述期限内赔偿冯真真鉴定费2080元；九、驳回冯真真其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2918元，减半收取1459元，冯真真负担333元，张霞负担1126元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，关于冯真真主张的误工费问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，冯真真要求赔偿误工费，但未提供任何证据，一审法院不予支持，符合法律规定。关于国任保险公司提出的对伤残等级重新鉴定问题，本院认为，涉案检材已经双方质证，鉴定机构及鉴定人员均具备相应资质，且鉴定人员于一审期间已出庭接受了国任保险公司质询，国任保险公司于二审期间申请重新鉴定，已无必要，本院不予准许。综上，冯真真、国任保险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2065元，由上诉人国任财产保险股份有限公司济南中心支公司负担1777元，上诉人冯真真负担288元。本判决为终审判决。审 判 长 武绍山审 判 员 王立强审 判 员 孙 磊二〇二〇年三月九日法官助理 杨 锐书 记 员 徐 敏