河南省登封市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0185民初432号原告：刘根萍，女，1965年10月27日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：郜世举，河南亚太人律师事务所律师。被告：高申波，男，1971年5月25日出生，汉族，住河南省焦作市山阳区。委托诉讼代理人：赵梦柯，河南信心律师事务所律师。原告刘根萍与被告高申波买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘根萍的委托诉讼代理人郜世举、被告高申波的委托诉讼代理人赵梦柯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法撤销原、被告的买卖合同，判令被告向原告退还全部货款24,500元，并按照货款的三倍向原告支付赔偿金73,500元，以上暂共计98,000元；2、本案诉讼费、鉴定费、财产保全费、因申请财产保全所需支付的保险费和担保费由被告承担。事实与理由：2018年6月左右，原告参加被告组织的健康讲座时，被告宣传其经营的保健按摩床、玉石床垫系高科技产品，不仅能治疗××，还能消除头痛头晕，高血压、高血脂、××，便秘、腰酸背痛的症状，××症，原告平时颈椎、腰椎不好，就参加了其组织的免费体验活动。2018年7月27日，在被告的虚假宣传、虚假承诺下，原告误信为真从被告处花费24,500元购买了玉石保健床垫1张和温玉理疗床1张，后经多次体验并无任何功效。原告发现受骗后要求被告退货退款，但被告以各种理由拒绝。被告夸大宣传、虚假宣传的行为让原告遭受了巨额财产损失和精神痛苦，为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告高申波辩称：一、答辩人的宣传行为不构成消费欺诈。《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第68条规定：一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。本案中，答辩人在经营案涉产品的过程中使用了一些不恰当的宣传用语，但答辩人不当的宣传行为并不等于欺诈行为，不当的宣传行为是否构成消费欺诈行为，还应当分析该行为是否足以对消费者作出选择造成误导。答辩人使用的宣传用语和开展的宣传活动并不足以导致被答辩人产生案涉产品存在预防、治疗多种疾病的功效的错误认识，众所周知，玉石在中国由来已久，玉石作为装饰和佩戴用途被熟知，其不能用于预防和治疗疾病应为常识性认知，且被答辩人作为一个具有完全民事行为能力的人，对其所购买的产品应有基本的了解和认识，对产品的功效应有基本的合理判断，因此答辩人的宣传行为与被答辩人的购买行为并不存在必然的因果关系，进而并未导致被答辩人因答辩人的宣传行为而作出购买案涉产品的错误意思表示，故答辩人的宣传行为并未构成消费欺诈。二、被答辩人诉称的答辩人存在拒不退货、退款的行为与事实不符。被答辩人未提供相应的证据证明其找过答辩人要求退货、退款，且被答辩人购买的案涉产品早已过退款期限，故其主张的该项事实不能成立，答辩人不存在拒不退货、退款的行为。综上所述，答辩人并不构成消费欺诈，被答辩人要求答辩人退还货款并支付赔偿金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法应当驳回被答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提供的第二组、第三组证据、第四组、第五组证据，虽然与本案并无实质关联性，但因被告对其真实性并未否认，相关报道中涉及的产品与案涉产品属于同类产品，对本案的处理结果有参考价值，故对该证据本院均予以采信。对第六组证据是原告为申请财产保全向保险公司交纳的财产保全保险费系其支出的合理必要费用，本院予以采信。对被告提供的产品质量说明书、合格证不属于本案原告所诉产品的合格证及说明书，与本案不存在关联性，本院不予采信。被告提交的合家欢商标授权书是2019年1月1日至2019年12月31日，原告购买产品的时间是2018年7月28日，与本案无关联性，故对此证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告自2018年6月左右开始在被告经营的登封合家欢服务中心参加合家欢玉石保健床垫及合家欢温玉理疗床的免费体验活动。2018年7月27日，原告在被告处购买合家欢玉石保健床垫及合家欢温玉理疗床各1张，共计金额为24,500元。后原告述称在其使用该产品过程中并无被告所宣传的治疗功效。原告与被告协商退货无果，以被告虚假宣传为由，向本院提起诉讼。另查明：涉案温玉理疗床系河南合家欢科技有限公司（以下简称河南合家欢公司）授权福建省福安五洲电子有限公司（以下简称福建五洲公司）加工生产，玉石保健床垫系河南合家欢公司授权辽宁省岫岩满族自治县雅河玉雕工艺品有限公司（以下简称辽宁雅河公司）加工生产。河南合家欢公司营业执照的经营范围包括第一、二类医疗器械，并办理了第二类医疗器械经营备案证（备案号：豫郑食药监械经营备20180509号）。福建五洲公司办理有医疗器械生产许可证和医疗器械注册证及医疗器械生产产品登记，生产范围为二类6826物理治疗及康复设备，产品名称为温玉理疗床未查询到辽宁雅河公司办理医疗器械生产许可证等信息。登封合家欢服务中心于2018年3月17日注册成立，类型为个体工商户，由高申波个人经营，经营范围为运动器材、医疗器械，但未办理第二类医疗器械经营备案和第三类医疗器械经营许可，于2019年3月29日办理注销登记。合家欢玉石健康床垫说明书显示，该床垫有十大作用：（一）修复颈椎；（二）活化细胞；（三）净化血液；（四）促进新陈代谢净化体液，改善人体内环境；（五）调节自主神经；（六）调节内分泌；（七）增强人体免疫力；（八）消除自由基的侵害；（九）塑身美体美容；（十）强健骨髓。合家欢温玉理疗床用户手册显示：是合家欢公司根据国际神经生物学说、西方脊柱矫正学说和传统中医经络学理论，采取天然玉石材料，利用现代远红外线光波技术研究而成的新型家用健康器械。理疗床内部玉球与其独特排列方式和独特运动方式，通过天然玉球滚压、背部经穴按摩、远红外效应、磁能及温灸热疗等五种要素的作用，对变形的脊椎关节进行校正，对挛缩的腰背肌肉进行舒松，对失常的脊柱神经进行梳理，维护脊柱系统的稳定性，纠正因疾病或劳累所致的脊柱功能失常，促进血液循环，使神经的支配和肌肉的运动功能得以恢复。被告在其举办的免费体验活动中宣称，理疗床是60%效果，床垫是40%的效果，理疗床和床垫必须配合才能达到100%的效果。使用合家欢产品，胃上有毛病，一般做理疗七天就会改善，腿疼要改善，需要体验半年时间，高血压必须天天坚持体验。另外还对脑梗后遗症、失眠、多梦、子宫脱垂、脱肛、前列腺、男性性功能障碍及慢性关节炎等都有明显的改善作用。本院认为，原告为生活消费需要购买商品，其作为消费者的合法权益应受保护。近年来，一些经营者打着关爱老年人健康的幌子，以高科技为噱头，利用中老年群体渴望健康、长寿的心理和精神生活比较空虚的特点，采用健康知识讲座、免费体验、赠送小礼品等手段，满足中老年群体的精神和心理需要，取得他们的认同和信任，××价格明显超过产品价值的医疗器械或保健品，最终达到牟取暴利的目的。从本案查明的事实来看，被告在登封合家欢服务中心的经营过程中，采用了同样的营销手段：组织健康知识讲座、喊健康口号、唱颂扬（合家欢）歌曲、免费体验、赠送礼品（“玉石”手球，“玉石”项链），同时大打亲情牌，免费为体验者送鸡蛋、手镯等，把所有的体验者当做父母。原告即是在免费体验一个月后购买了温玉理疗床和玉石保健床垫。虽然被告提供了相应的证据以证明其向原告出售的温玉理疗床和玉石保健床垫均系由合法生产资质的企业所生产，为合格产品。但温玉理疗床作为第二类医疗器械，用户手册上明确标明：辅助治疗：××、骨性关节炎（腰椎）、腰肌劳损，××治疗的同时，请不要放弃药物和其他方法的治疗。显然不具有单独治疗，可替代药物和其他方法治疗之功效，××、高血压、脑梗后遗症、脏器下垂、××症有明显功效。被告在庭审过程中称玉石保健床垫也为第二类医疗器械，但从其提供的相关证据来看，加工生产企业辽宁雅河公司并未取得医疗器械生产许可证和相应的医疗器械注册证，该公司所取得的全国工业品生产许可证和国家强制性产品认证证书均显示，产品名称为电热毯。因此，辽宁雅河公司所生产的玉石保健床垫显然不属于第二类医疗器械，仅是生产工艺比较特殊的普通电热毯而已，所谓的十大作用纯属子虚乌有。《中华人民共和国消费者权益保护法》规定：经营者向消费者提供商品或服务，应当恪守社会公德，诚信经营，保障消费者的利益；经营者向消费者提供有关商品或服务的质量、性能、用途、期限等信息，应当真实、全面，不得作虚假或者引人误解的宣传；经营者提供商品或服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍。《中华人民共和国广告法》和《医疗器械监督管理条例》规定：医疗器械广告不得含有表示功效，安全性的断言或者保证，说明治愈率或者有效率；医疗器械广告应当真实合法，不得含有虚假、夸大、误导性的内容。被告高申波作为登封合家欢服务中心的经营者，虽然注册登记的营业执照经营范围中包括医疗器械，但并未依法向有关主管部门办理第二类医疗器械经营备案，故其销售属于第二类医疗器械的温玉理疗床的行为属于非法经营。综上所述，被告高申波非法经营医疗器械，其虽然提供了有关检测单位对温玉理疗床和玉石保健床垫的检验报告，但检验内容仅是依据GB4706.1—2005《家用和类似用途电器的安全第1部分：通用要求》，对产品的参数、使用安全等所进行的检测，并不涉及产品的功能，被告在销售过程中所宣称的诸多预防和治疗功能，既没有科学依据也没有任何检测机构的检验结果予以证明，其夸大、不切实际的虚假宣传，误导了原告的消费购买行为，且当原告在购买使用后发现没有疗效把体验情况反馈给被告，被告却称需要体验一年时间才有效果，2019年上半年原告继续坚持免费体验，仍然发现没有所说的改善颈椎、腰椎的效果，并有加重的趋势，故被告的行为已构成商业欺诈。登封合家欢服务中心作为被告高申波个人出资设立、个人经营的个体工商户，于2019年3月29日办理注销登记。登封市市区合家欢日用品店于2019年4月17日注册成立，类型为个体工商户，经营者为常冬冬。二者虽然都是合家欢产品的经营者，但在法律上显然应为不同的民事主体。《个体工商户条例》第十二条第二款规定：个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者申请办理注册登记。据此，即使同一字号的个体工商户因财产转让变更经营者的，前后之间也不存在法律上的承继关系。故登封合家欢服务中心在注销前的民事责任依法应由其经营者被告高申波承担，与常冬冬后注册登记的登封市市区合家欢用品店无关。原告与被告之间的买卖合同应予撤销，故原告要求判令被告退还货款24,500元并按货款的三倍支付赔偿金73,500元的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。因被告的商业欺诈行为引起本案诉讼，原告为申请财产保全向保险公司交纳的财产保全保险费系其支出的合理必要费用，故对原告要求被告承担该费用的诉讼请求，本院亦予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第二项、第五十八条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第八条、第十六条、第二十条第一款、第五十五条第一款规定，判决如下：一、撤销原告与登封市市区合家欢健康用品服务中心于2018年7月27日签订的买卖合同；二、被告高申波于本判决生效之日起十日内向原告刘根萍退还货款24,500元，并按货款的三倍赔偿原告刘根萍73,500元，支付财产保全保险费500元，共计98,500元；三、原告刘根萍于本判决生效之日起十日内向被告高申波返还合家欢玉石保健床一张和合家欢温玉理疗床一张。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告未按本判决指定的期间履行返还义务的，应当支付迟延履行金。案件受理费2,250元，减半收取计1,125元，财产保全费1,020元，共计2,145元，由被告高申波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  杨菊凤二〇二〇年三月三十日书记员  曾伟丽