吉林省四平市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉03民终216号上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司长春中心支公司。住所地：长春市人民大街7655号航空国际大厦A座1201室。负责人：曹文华，经理委托诉讼代理人：杨松，1978年7月27日生，汉族，住长春市绿园区，系公司职员。被上诉人（原审原告）：祝万军，男，1956年10月17日生，满族，户籍所在地吉林省伊通满族自治县大孤山镇，现住吉林省伊通满族自治县伊通镇。委托诉讼代理人：宋丫，女，1986年9月18日生，满族，住吉林省伊通满族自治县伊通镇，系祝万军儿媳。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司，住所地：四平市铁西区。负责人：刘成林，经理委托诉讼代理人：鲁清仁，男，1959年10月16日生，汉族，住吉林省四平市铁东区，系公司职员。被上诉人（原审被告）：公主岭市兴达运输车队，住所地：公主岭市环岭乡迎新村一屯。负责人：李新宏，经理被上诉人（原审被告）：刘宏亮，男，1989年2月16日生，汉族，住吉林省伊通满族自治县。上诉人安华农业保险股份有限公司长春中心支公司（以下简称安华保险长春中心支公司）因与被上诉人祝万军、中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司（以下简称人保财险四平市分公司）、公主岭市兴达运输车队、刘宏亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服伊通满族自治县人民法院（2019）吉0323民初2166号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人安华保险长春中心支公司委托诉讼代理人杨松、被上诉人祝万军及其委托诉讼代理人宋丫、被上诉人人保财险四平市分公司委托诉讼代理人鲁清仁到庭参加诉讼，被上诉人公主岭市兴达运输车队、刘宏亮经本院传票依法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。本案现已审理终结。安华保险长春中心支公司上诉请求：1、请求二审人民法院依法改判上诉人不承担误工费赔偿责任，金额31997.5元；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最后三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案被上诉人事故发生时已达到法定退休年龄，庭审中其提供证据链条并不能证明有实际的误工损失，故对于被上诉人主张的误工费不符合法律规定，请二审法院予以驳回。祝万军辩称，我是被害者、受伤者，保险公司不想理赔，我这都有鉴定的，我一直在养老院修养的，腿也伤残了，我要法律鉴定的误工费，鉴定机构鉴定的300天，我的实际损失，豆腐业关门了，干不了了，我的豆腐业每天都挣300元。人保财险四平分公司辩称，没有意见，但是请求保护医疗费医保用药部分。祝万军向一审法院起诉请求：一、原告医疗费79937.82元、伤残赔偿金24746.4元（2018年度吉林省农村居民人均纯收入13748元／年×18年×10％）、精神损害赔偿金5000元、护理费19431.6元（161.93元／日×120日）、误工费44133元（147.11元／日×300日）、营养费2700元（30元／日×90日）、后续治疗费34000元、住院期间伙食补助费2600元（100元／日×26日）、鉴定费3900元、交通费1000元，合计：217448.82元，以上赔偿款项请求被告安华保险长春中心支公司在机动车第三者强制保险限额内予以赔偿，不足部分由被告中国人保四平分公司在机动车第三者商业保险保额内予以赔偿。二、案件受理费及其他诉讼费用由被告承担。一审诉讼过程中，祝万军变更诉讼请求，自愿承担鉴定费、诉讼费、律师服务费。一审法院认定事实：2019年7月14日6时许，刘宏亮驾驶吉CBXXXX重型半挂牵引车沿库伦大路由西向东行驶，当车辆行驶至党校路口处时，与由南向北原告祝万军驾驶的电动三轮车相撞，发生致使原告受伤的交通事故。原告的伤情经伊通满族自治县第一人民医院诊断为：“左侧股骨干粉碎性骨折等”，住院治疗26天，花费医疗费用7万余元。此事故经伊通满族自治县公安局交通警察大队责任认定为：“刘宏亮负该起事故的全部责任，祝万军无责任”。另查明，刘宏亮所驾驶的车辆在被告安华保险长春中心支公司投保了机动车第三者强制保险，在被告中国人保四平分公司投保了机动车第三者商业保险，且均在保险有效期间。一审法院认为，各方当事人对交通事故的发生、责任划分、投保情况均无异议。原告的损失先由承保交强险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险赔偿限额内的损失，由承保商业险的保险公司在商业险限额内按照责任比例继续赔偿。针对本案双方争议的焦点问题：原告误工费是否予以保护，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”从此条规定中，可以看出，并没有将超过退休年龄的人排除在误工损失权利主体之外。虽然，国家规定了退休的具体年龄标准，但只是宣示性规定，并不是强制性规定。考虑到实际情况，劳动能力与年龄没有完全的一对一的联系，不能机械地认为超过退休年龄就是丧失劳动能力。是否丧失劳动能力是一个技术性的问题，而不是法律规定的问题。在法律规定中，也没有排除超过法定退休年龄就不认可其实际劳动能力的规定。在现实生活中，本案原告仍在参加劳动，不存在退休的问题。这是一个客观事实。综上，对原告的误工损失予以认定。原告各项损失，结合案件事实及参照鉴定结论认定如下：医疗费79937.82元、伙食补助费2600元（100元／日×26日）、营养费2700元（30元／日×90日）、后续治疗费34000元、误工费31997.5元（3199.75元／月×10个月）、护理费19431.6元（161.93元／日×120日），交通费500元，伤残赔偿金24746.40元（13748元／年×18年×10％），精神抚慰金5000元，交强险范围内的数额为91675.5元，商业险范围内的数额为109237.82元。遂判决：一、被告安华农业保险股份有限公司长春中心支公司赔偿原告祝万军81675.5元（医疗费10000元、误工费31997.5元、护理费19431.6元、交通费500元、伤残赔偿金24746.4元、精神抚慰金5000元，已垫付的10000元，应予扣除）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司四平市分公司赔偿原告祝万军109237.82元。一审案件受理费2280.87元（已减半收取），原告祝万军自愿承担。二审期间，当事人没有提交新的证据，对一审法院审理查明的事实本院予以确认。本院认为，祝万军在事发时年龄为62周岁，其本人身份为农民，具有劳动能力，在户籍所在地有承包地，故一审法院按照《吉林省高级人民法院二〇一九年度人身损害赔偿执行标准的通知》中2018年度农、林、牧、渔业的月工资3199.75元标准保护祝万军10个月的误工费并无不当。综上所述，安华农业保险股份有限公司长春中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费上诉人预交4562元，应收600元，由安华农业保险股份有限公司长春中心支公司负担，余款3962元予以退回。本判决为终审判决。审 判 长  王 勇审 判 员  王月光审 判 员  崔巍巍二〇二〇年三月二十七日法官助理  李 明书 记 员  王 萌