贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黔01刑终87号原公诉机关贵阳市南明区人民检察院。上诉人（原审被告人）陶元军，男，1984年10月18日生，汉族，大学本科文化，贵阳市南明区后巢乡人民政府原临聘工作人员，户籍所在地及现住址：贵州省贵阳市南明区。2019年3月11日因涉嫌犯受贿罪被贵阳市南明区人民检察院决定取保候审。辩护人李华、赵文娟，贵州国浩律师（贵阳）事务所律师。贵阳市南明区人民检察院以南检职检刑诉[2019]36号起诉书指控被告人陶元军犯受贿罪一案，向贵州省贵阳市南明区人民法院提起公诉，该院于2019年11月27日作出（2019）黔0102刑初369号刑事判决。宣判后，原审被告人陶元军不服，提出上诉。本院于2020年1月15日受理后依法组成合议庭，经过阅卷并提讯上诉人陶元军，听取其辩护人的辩护意见，认为案件事实，决定不开庭审理，本案现已审理终结。经审理查明，被告人陶元军系2010年9月份，通过招聘进入贵阳市南明区后巢乡人民政府担任临聘工作人员，根据工作安排，与易某、王某1等人负责贵阳市南明区后巢乡四方河村违法建筑的巡查、取证、责令停工并将违法建筑上报乡政府分管领导。2010年至2014年期间，被告人陶元军伙同易某（另案处理）、王某1（另案处理）利用职务便利，为贵阳市南明区后巢乡四方河村违法建筑户提供帮助，单独、伙同他人收受违法建筑户给予的财物共计人民币290600元，其个人分得人民币145600元。具体事实如下：1、2010年至2011年期间，被告人陶元军伙同易某、王某1等分三次收受涉黑组织领导者的违建户张某财物共计人民币32000元,其个人分得23800元，放任张某修建违章建筑：（1）2010年10月份左右，被告人陶元军与易某、王某1、李想在灯笼坡巡查时发现张某户违规加层并进行查处，查处过程中。张某与王某1在一旁交谈。返回途中，王某1将张某给予的好处费截留部分后拿出3000元称是张某给予的好处费，要求隐瞒违规加层一事，易某同意后，三人共同将该3000元私分，易某、王某1、陶元军每人分得800元，李想分得600元。（2）2011年10月份，被告人陶元军与易某、王某1在一次巡查工作中发现张某户在本市灯笼坡国有林地修建了一个平台。次日，王某1将张某给予的好处费截留部分后拿出9000元称是张某为了感谢没有查处她修建平台一事给予的好处费，三人遂将该款均分，每人分得3000元。（3）2011年下半年，被告人陶元军与易某、王某1等人在灯笼坡发现张某已经在之前修建的平台上修建违法建筑，易某安排王某1向张某了解是怎么回事，张某请王某1等人帮忙保住房屋，后王某1将张某给予的60000元交给易某称是张某希望帮忙隐瞒其违规建房给的好处费，易某予以收受。后陶元军在不知情的情况下分得20000元。三人未将此事上报。2、2011年至2014年期间，被告人陶元军伙同易某收受陈某1、郭某、卫某、司应书、王某35户好处费共计人民币32600元并均分（二人分别得16300元），二人还分别各自收受刘某2户好处费1000元。（1）2011年7、8月份，被告人陶元军与易某在巡查中，发现陈某1户在本市南明区灯笼坡的老房子上违规加层。查处过程中，陈某1请求不要将其违规加层一事上报，易某让其出10000元，后陈某1交给易某、陶元军9000元，二人同意后收下，陶元军分得4500元。（2）2011年年底，被告人陶元军与易某在巡查中，发现郭某户违规加层。查处过程中，郭某请求不要将其违规加层一事上报并交给易某5000元，易某收下钱后二人表示同意，陶元军分得2500元。（3）2011年6、7月份左右，被告人陶元军与易某在巡查中发现卫某户在本市南明区灯笼坡庙冲组的房屋上违规加层。查处过程中，卫某请求二人不要上报其违规加层事宜，并愿意出钱表示感谢，于是易某留了电话号码。当天下午卫某在本市后巢乡八一水库旁附近找到易某和陶元军，易某让卫某出30000元，卫某称只拿得出12000元，易某、陶元军同意后予以收受，陶元军分得6000元。（4）2013年上半年，被告人陶元军与易某在巡查中，发现司应书户在本市南明区灯笼坡违规将猪圈改建住房并加层。查处过程中，司应书将易某叫到一边求情希望不要将其违规修建违法建筑上报。后易某告诉陶元军，司应书请求帮忙隐瞒他家违规建房一事，并答应出钱感谢，后二人未将此事上报。司应书房屋建成后，交给易某6000元感谢费，易某分给陶元军3000元。（5）2014年上半年，被告人陶元军与易某在巡查中，发现本市南明区四方河村庙冲组王某3户违规搭建活动板房。查处过程中，王某3希望不要查处她家，并拿出600元当面递给易某，离开王某3家后，易某分给陶元军300元，陶元军予以收受。后二人未再查处此事。（6）2014年年初，被告人陶元军与易某在巡查中发现本市南明区四方河村庙冲组刘某2户违规将石棉瓦房改建砖房。查处过程中，刘某2希望不要将其改建一事上报，并交给易某、陶元军1000元红包各一个，二人均予以收受。3、2011年至2014年期间，被告人陶元军伙同易某利用受委托负责后巢乡巡查工作的职务便利，为相关违建户修建违章建筑提供帮助，并通过本市后巢乡四方河村庙冲村民组组长罗某收受违建户好处费共计146000元，陶元军分得68000元。（1）2011年的一天，被告人陶元军与易某在巡查中，发现本市南明区四方河村庙冲组胡某户违规加层。胡某通过罗某找到易某请求不要将胡某违规加层上报，并通过罗某交给易某15000元感谢费，易某分给陶元军7500元。（2）2011年6月某天，被告人陶元军与易某在巡查中，发现本市南明区四方河村庙冲组杨蕴琼户违规扩建楼梯间，遂对其进行查处。查处过程中杨蕴琼通过罗某找到他帮忙，希望不要管她家违规搭建楼梯间的事，并通过罗某交给易某感谢费3000元，易某分给陶元军1500元。（3）2012年7月左右，被告人陶元军与易某在巡查中，发现本市南明区四方河村庙冲组蒋学举户违规建房。查处过程中，在场的包工头曾某2称蒋学举愿意拿出20000元感谢，请求不要将其违规加层之事上报。蒋学举将20000元交给曾某2后，曾某2通过罗某将该20000元感谢费交给易某，易某分给陶元军10000元。（4）2012年的上半年，被告人陶元军与易某在巡查中发现本市南明区四方河村庙冲组杨某1户违规建房。杨某1通过罗某找到易某帮忙隐瞒违规建房一事，并通过罗某交给易某30000元感谢费，易某分给陶元军15000元。（5）2012年9月左右，被告人陶元军与易某在巡查中，发现本市南明区四方河村庙冲组刘某1户违规加层，刘某1通过罗某找到易某帮忙隐瞒违规加层一事，并愿意出30000元感谢。后易某、陶元军巡查发现刘某1加层面积较大，易某通过罗某要求刘某1户出50000元好处费。后刘某1通过罗某交给易某50000元感谢费，易某分给陶元军20000元。（6）2012年下半年，王某2户打算在本市南明区四方河村灯笼坡的老房子上加层，遂通过罗某找到易某帮忙请其不要查处违规建房，并愿意拿出13000元用于感谢。易某将此事告知被告人陶元军，陶元军表示同意。后王某2通过罗某送给易某13000元，易某分给陶元军6500元。（7）2014年10月份左右，被告人陶元军与易某在巡查中，发现本市南明区四方河村庙冲组班某户违规加层。班某通过罗某找到易某帮忙隐瞒违规加层一事，并愿意拿出15000元用于感谢，班某的房子建完后，通过罗某交给易某15000元，易某分给陶元军7500元。4、2010年至2014年期间，被告人陶元军伙同易某或伙同易某、王某1，通过本市南明区后巢乡四方河村马鞍山村民组组长蔡某收受违法建筑户所送好处费共计79000元，陶元军分得36500元。（1）2010年年底，被告人陶元军与易某在巡查中，发现灯笼坡王某4户在准备材料欲违规加层。后王某4通过蔡某找到易某帮忙隐瞒违规加层并愿意拿出5000元用于感谢，易某将此事告诉陶元军，后王某4通过蔡某交给易某5000元，易某分给陶元军2500元。（2）2011年6月左右，被告人陶元军与易某、王某1在巡查中，发现马鞍山周义华户违规加层。后周义华通过蔡某找到易某帮忙隐瞒违规加层，易某将此事告诉陶元军、王某1。后周义华通过蔡某交给易某好处费10000元，易某分给陶元军、王某1各3000元。（3）2011年6月份左右，被告人陶元军与易某、王某1在巡查中，发现马鞍山尹某户违规加层。尹某通过蔡某找到易某帮忙隐瞒违规加层，易某将此事告知陶元军、王某1。后尹某通过蔡某交给易某10000元好处费，易某分给王某1、陶元军各3000元。（4）2011年6月左右，被告人陶元军与易某、王某1在巡查中，发现马鞍山姜某违规搭建楼梯间，后姜某通过蔡某找易某帮忙隐瞒违规加层。易某将此事告知王某1、陶元军。姜某户楼梯间搭建完成以后，通过蔡某交给易某3000元好处费，易某分给王某1、陶元军各1000元。（5）2011年7月左右，被告人陶元军与易某、王某1在巡查中，发现马鞍山覃某户违规搭建钢架棚。后覃某通过蔡某找易某帮忙隐瞒违规加层，易某将此事告知陶元军、王某1。后覃某通过蔡某交给易某3000元好处费，并分给王某1、陶元军各1000元。（6）2011年6月的一天，被告人陶元军与易某、王某1在一次巡查中发现马鞍山葛某、葛辉林、陈某2三户违规加层。葛某等人通过蔡某找到易某帮忙隐瞒违规加层，易某将此事告知陶元军、王某1。后葛某等人通过蔡某交给易某12000元好处费，易某分给陶元军、王某1各4000元。（7）2011年6月左右，被告人陶元军与易某、王某1在一次巡查中，发现本市南明区四方河村灯笼坡黄某户违规加层。黄某通过蔡某找到易某帮忙隐瞒违规加层，易某将此事告知陶元军、王某1。后黄某通过蔡某交给易某6000元好处费，易某分给陶元军、王某1各2000元。（8）2011年下半年，曾某3户想在本市南明区四方河村灯笼坡的房子上加层，但害怕被查处，通过蔡某找到易某帮忙不要查处其违规加层，并表示愿意出钱感谢。易某将此事告知了陶元军。曾某3户房子加层修完后，曾某3通过蔡某交给易某感谢费40000元，易某在陶元军不知情的情况下将该款全部予以收受，后其分给陶元军10000元。（9）2012年6月的一天，王某5户想在马鞍山的房子上加层，但害怕被查处，遂通过蔡某找到易某帮忙希望不要查处其违规加层，并表示愿意给予好处费。易某将此事告知了陶元军。王某5加层修完后，通过蔡某交给易某20000元感谢费，易某分给陶元军10000元。案发后，被告人陶元军已将其个人分得的非法所得145,600元全部退缴至中共贵阳市南明区纪律检查委员会，该145,600元现暂存于南明区人民检察院。上述审理事实，被告人陶元军在审理过程中亦无异议，并有案件线索来源、户籍信息、主体证明材料、违法建筑占地情况证明材料、违法建筑照片等、涉案款收据、证人易某、王某1、罗某、蔡某、张某、曾某1、杨某1、刘某1、王某2、班某、曾某2、胡某、陈某1、郭某、卫某、司应书、王某3、刘某2、王某4、窦某、尹某、覃某、姜某、陈某2、葛某、黄某、石某、王某5、曾某3、杨某2的证言、被告人陶元军的供述与辩解等证据在案证实。原判认为，被告人陶元军利用受贵阳市南明区后巢乡人民政府委托负责该乡违法建筑巡查、上报等职务便利，帮助违法建筑户隐瞒修建违法建筑，单独、伙同他人收受违法建筑户给予的财物共计人民币290,600元，其个人分得人民币145,600元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，构成受贿罪，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。在本案中，陶元军起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。其当庭自愿认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，依法可以从轻处罚。综合全案情节，本院决定对其减轻处罚。辩护人所提罪轻辩护意见本院予以采纳。根据被告人陶元军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人陶元军犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元；二、被告人陶元军已退缴的其受贿个人所得的全部赃款人民币145,600元（该款现暂存于贵阳市南明区人民检察院），依法予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人陶元军不服判决，以“系从犯，认罪态度较好，且患有疾病，量刑过重”为由提出上诉，请求对起从轻处罚并适用缓刑。其辩护人也以相同的理由提出辩护意见。原公诉机关对原判决在法定期限内未提出异议。在本院审理期间，上诉人陶元军未提交新的证据。经二审审理查明，原判认定上诉人陶元军利用接受委托负责该乡违法建筑巡查、上报等职务便利，帮助违法建筑户隐瞒修建违法建筑，单独、伙同他人收受违法建筑户给予的财物共计人民币290,600元，其个人分得人民币145,600元的受贿犯罪事实清楚，证据确实、充分，原判分项列举了认定事实的证据。所列证据已经一审庭审举证、质证，并查证属实，复经本院审查核实，对原判决认定的事实和证据予以确认。关于上诉人陶元军及其辩护人提出“系从犯，认罪态度较好，且患有疾病，量刑过重，请求对其从轻处罚并适用缓刑”的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人陶元军利用职务便利，伙同或单独收受他人贿赂财物共计人民币290,600元（其个人分得人民币145,600元），数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处二十万元以上罚金。原审判决已考虑其在共同犯罪中处于从属地位，系从犯，且退清全部赃款的实际，对其减轻处罚，作出判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10万元的处罚并无不当。因此，该上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人陶元军利用接受贵阳市南明区后巢乡人民政府的委托负责该乡违法建筑巡查、上报等职务便利，帮助违法建筑户隐瞒修建违法建筑不被撤除，单独或伙同他人收受违法建筑户给予的财物共计人民币290,600元（其个人分得人民币145,600元），数额巨大，其行为已构成受贿罪，依法从重处罚。上诉人陶元军归案后认罪态度较好，且退清了全部赃款，在共同犯罪中系从犯，可对其减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人陶元军及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张祥虎审判员  周再佳审判员  付 凤二〇二〇年三月十七日法官助理戚雷书记员戴舒