贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终576号 上诉人（原审原告）：贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市兴隆煤矿，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州兴仁市潘家庄镇坪寨村。 负责人：古明友。 委托诉讼代理人：张禹、宋伟（实习），贵州心达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周家国，男，1981年9月20日生，汉族，住贵州省兴仁市。 委托诉讼代理人：黄万玉，贵州旺明律师事务所律师。 上诉人贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市兴隆煤矿（以下简称“兴隆煤矿”）因与被上诉人周家国劳动争议一案，不服贵州省兴仁市人民法院（2019）黔2322民初5154号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 兴隆煤矿上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人不支付经济补偿金93860元或将本案发回重审；一、二审案件受理费由被上诉人承担。 事实和理由：一、上诉人、被上诉人之间劳动合同存续期间应当由被上诉人一方举证。根据“谁主张，谁举证”的原则，被上诉人作为仲裁阶段的申请人，应当对劳动关系成立的事实及劳动关系存续期间进行举证，而不应由上诉人举证。如被上诉人没有充分的证据证明其一直在被上诉人处工作，由于煤矿行业人员流动性大的客观情况，上诉人方也难以核实其工作持续时间。二、本案已过仲裁时效。既然被上诉人在仲裁阶段自述已在上诉人处连续工作三年以上，则自劳动关系建立就应当知道自己的权利受损，但被上诉人在工作期间一直未提出任何异议，一边占据着工作岗位领取薪酬，一边计算着在离职时可以获得的补偿，这样的方法和诉求是不应得到法律支持的。 周家国二审未作答辩。 兴隆煤矿向一审提出诉讼请求：1.判决兴隆煤矿不支付经济补偿金93860元；2.案件受理费由周家国承担。 一审查明事实：周家国于2010年5月13日到兴仁县兴隆煤矿处工作，岗位为掘进工。后兴仁县兴隆煤矿名称变更为“贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁县兴隆煤矿”,后又变更为“贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市兴隆煤矿”。2019年，周家国以兴隆煤矿未及时足额支付工资、未为周家国缴纳社会保险为由，向兴仁市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，申请解除兴隆煤矿与周家国的劳动合同关系，并要求兴隆煤矿支付经济补偿金93860元及补缴自2010年5月至2019年9月的社会保险费。兴仁市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月18日作出仁劳（人）仲案字[2019]422号仲裁裁决书，裁决：一、解除周家国与兴隆煤矿之间的劳动用工关系；二、裁决兴隆煤矿支付给周家国解除劳动合同的经济补偿金93860元；三、驳回周家国其余仲裁请求。后兴隆煤矿不服该裁决，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。双方对仁劳（人）仲案字[2019]422号仲裁裁决解除双方之间的劳动关系无异议，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，本案中，兴隆煤矿自认除了工伤保险，未为被告缴纳其它社会保险，故被告有权解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”的规定，周家国原在兴仁县兴隆煤矿工作，后兴仁县兴隆煤矿变更登记名称，并非劳动者的原因导致用人单位主体的变化，故周家国有权请求从2010年5月13日开始计算解除合同的经济补偿，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，周家国在仲裁时申请的经济补偿金为9.5个月工资，符合法律规定。对经济补偿金的计算标准，因工资册属于用人单位保管，兴隆煤矿经释明拒不提交，对周家国提交的工资册予以采信，经计算周家国从2018年7月至2019年6月的月平均工资为9880元，经济补偿金即为9880元/月×9.5个月=93860元，仲裁裁决书上裁决的经济补偿金符合法律规定，应予支持。因本案系劳动关系解除后产生的经济补偿金争议，应以劳动关系解除为当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日，兴隆煤矿提出超过仲裁时效的主张，与法律规定不符，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五的规定，判决如下：一、解除贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市兴隆煤矿与周家国之间的劳动关系；二、由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市兴隆煤矿于本判决生效后十日内支付周家国经济补偿金93860元。案件受理费10元，减半收取计5元，由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市兴隆煤矿负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审基本一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本案仅围绕兴隆煤矿的上诉请求进行审理，未请求的，不予审理。 本案二审争议焦点为：一、本案仲裁时效是否经过；二、兴隆煤矿是否应向周家国支付经济补偿金93860元。 关于争议焦点一。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”规定，因本案系劳动关系解除后产生的经济补偿金争议，应以劳动关系解除为当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日，故本案并未超过仲裁时效。 关于争议焦点二。一审中，兴隆煤矿对周家国提交的矿灯牌、入井牌均无异议，矿灯牌、入井牌上载明周家国的入职时间为2010年5月13日，兴隆煤矿亦认可与周家国存在劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，兴隆煤矿主张周家国未在兴隆煤矿连续工作，对此，兴隆煤矿应当提供证明，但兴隆煤矿一、二审中均未提交证据证明，故应由兴隆煤矿承担举证不能的不利后果。综上，一审判决兴隆煤矿支付周家国经济补偿金93860元并无不当。 综上，兴隆煤矿的上诉请求不能成立，不要采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市兴隆煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判长 谢 娟 审判员 查必林 审判员 **敏 二〇二〇年三月三十一日 书记员 岑周鸿