安徽省砀山县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1321民初342号原告：云厦建设集团有限公司，住所地安徽省宿州市人民南路中豪国际商业博览城44幢3楼31-36号，统一社会信用代码913413006881214751。法定代表人：顾学军，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵萍，安徽三联律师事务所律师。被告：徐州连润建设集团股份有限公司，住所地江苏省徐州市铜山区焦山村崔庄，统一社会信用代码913203127266369059。法定代表人：姜兆强，该公司经理。被告：江苏长安建设集团有限公司安徽分公司，住所地安徽省宿州市经开区双创科技孵化园1楼101室，统一社会信用代码913413027467712159。法定代表人：吴继春，该公司经理。委托诉讼代理人：许来永，安徽玉金律师事务所律师。被告：砀山县人民医院，住所地安徽省宿州市砀山县健康路174号，统一社会信用代码12341321486034461X。法定代表人：李则岭，该医院院长。委托诉讼代理人：王春雷，安徽序力律师事务所律师。原告云厦建设集团有限公司（以下简称云厦公司）与被告徐州连润建设集团股份有限公司(原为江苏长安建设集团有限公司)、江苏长安建设集团有限公司安徽分公司（以下简称江苏长安安徽分公司）、砀山县人民医院建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告云厦公司的委托诉讼代理人赵萍、被告江苏长安安徽分公司的委托诉讼代理人许来永、被告砀山县人民医院的委托诉讼代理人王春雷到庭参加了诉讼，被告徐州连润建设集团股份有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。云厦公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告徐州连润建设集团股份有限公司、江苏长安安徽分公司支付原告工程款7183034.54元（大写：柒佰壹拾捌万叁仟零叁拾肆元五角肆分），并支付逾期利息，暂计算至2020年1月15日为87377.19元（计算标准：利息应自2019年12月9日起按照同期银行贷款利率年息六分的两倍计算至实际清偿之日），并主张工程价款优先权；2、判令被告砀山县人民医院对上述工程价款及逾期利息在未支付的工程款7183034.54元及逾期利息范围内承担连带给付责任，并主张工程价款优先权；3、本案的全部诉讼费用由三被告承担。事实与理由：原告云厦公司挂靠被告徐州连润建设集团股份有限公司（变更前名称：江苏长安建设集团有限公司）承建被告砀山县人民医院急诊、急救、体检与培训中心，倒班宿舍及大门工程。徐州连润建设集团股份有限公司竞标成功后与砀山县人民医院签订了施工协议，协议约定工程造价为52802806.88元。云厦公司与徐州连润建设集团股份有限公司签订《协议书》，该协议约定：由原告云厦公司进行具体施工并且原告包工、包料、包质量、包安全。合同造价以徐州连润建设集团股份有限公司与砀山县人民医院协议约定的造价52802806.88元为准；原告支付被告徐州连润建设集团股份有限公司200000元管理费；协议另约定该工程独立核算，原告负责盈亏；协议约定被告徐州连润建设集团股份有限公司协助原告追讨建设单位欠付的工程款及违约金。在施工过程中及工程结束后的结算、决算、审计等行为均由徐州连润建设集团股份有限公司指派其江苏长安安徽分公司代表徐州连润建设集团股份有限公司签署各种相关文件。原告施工完成后,2017年6月8日将涉案工程移交给砀山县人民医院，后涉案工程实际投入适用。被告徐州连润建设集团股份有限公司指派其江苏长安安徽分公司与被告砀山县人民医院进行结算，2019年12月9日的审计《报告书》中审计金额为：57907154.07元（大写：伍仟柒佰玖拾柒仟壹佰伍拾肆元零角柒分）。根据该审计报告，江苏长安安徽分公司与云厦公司结算，扣除已经支付的工程款，徐州连润建设集团股份有限公司、江苏长安安徽分公司尚欠原告云厦公司工程款7183034.54元（大写：柒佰壹拾捌万叁仟零叁拾肆元伍角肆分）未付。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条及相关精神可以确定原告云厦公司系涉案工程的实际施工人。依据《安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见》第2条、第5条、第11条、第17条、第18条规定，原告作为实际施工人的合法权益依法应予保护，涉案工程已经竣工并交付使用，且三被告已经结算审计，涉案工程的工程款及逾期利息被告徐州连润建设集团股份有限公司、江苏长安安徽分公司及砀山县人民医院应依法支付给原告，且原告有权主张工程价款优先权。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，发包人应在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任，所以实际施工人可以向发包人主张工程款，发包人负有证明其是否已经付清工程款的举证责任。因此，原告有权要求发包人砀山县人民医院在未付的工程款范围内向原告支付涉案工程款及逾期利息。综上，原告特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。徐州连润建设集团股份有限公司未作答辩。江苏长安安徽分公司辩称，原告是借用公司资质，原告是涉案工程的实际施工人，公司只收取原告的管理费。砀山县人民医院辩称，1、云厦公司是涉案工程的实际施工人，已经生效的判决书认定，砀山县人民医院对此没有异议。砀山县人民医院尚有部分工程款未支付，对于云厦公司主张的工程价款优先权问题，请法院依法裁判；2、砀山县人民医院尚欠工程款为4002051.54元，因此云厦公司主张的工程款不属实。涉案工程价款应以审计报告审计数额57907154.07元为准，应予扣减已支付的工程款，已支付的工程款如下：2013年支付5330000元；2014年支付10662883.38元；2015年支付6401206.32元；2016年支付8580321.83元；2017年支付3445000元；2018年通过宿州市中级人民法院扣划的工程款13583395.35元（宿州市中级人民法院依据（2017）皖13民初109号民事判决书认定的数额）；另外宿州市中级人民法院多执行的152296元应予扣减（根据砀山县人民医院与云厦公司达成的协议，约定除工程款本金外，其他费用砀山县人民医院不承担，此有（2017）皖13民初109号民事判决书为据）；2019年支付150000元；通过中央财政支付2600000元；云厦公司本次诉讼过程中，经砀山县人民法院先行扣划的3000000元；以上合计为53905102.53元。涉案工程经审计总价款57907154.07元扣减上述已付工程款，砀山县人民医院尚欠云厦公司工程款为4002051.54元，因此云厦公司主张的7183034.54元不属实。3、云厦公司主张的逾期利息，砀山县人民医院不应承担。根据审计法规定，涉案工程为国家财政投资建设，工程价款应以审计为准，云厦公司与其他被告协商一致后与砀山县人民医院共同申请审计，2019年12月9日经审计单位作出审计报告，此是工程款结算依据，因此云厦公司主张逾期利息不予支持。另外，砀山县人民医院不知道云厦公司存在借用或挂靠徐州连润建设集团股份有限公司资质等情况，因徐州连润建设集团股份有限公司及云厦公司之间的关系未能及时处理，造成工程款结算出现问题，此原因系云厦公司造成，因此工程逾期结算造成的付款利息，责任不应由砀山县人民医院承担。另外，鉴于案涉被告徐州连润建设集团股份有限公司的其他经济纠纷，徐州法院对涉案工程款向砀山县人民医院下发了协助通知，造成砀山县人民医院不能支付涉案工程款，此原因是云厦公司与徐州连润建设集团股份有限公司因存在挂靠或借用资质关系造成，不能支付工程款的责任应由安徽云厦公司承担，因此砀山县人民医院不应承担逾期付款利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：云厦公司为证明其系涉案工程实际施工人，工程已经竣工验收，砀山县人民医院未支付涉案工程款数额7183034.54元及逾期利息，提供了涉案工程结算书一份，砀山县人民医院提出异议，认为在诉讼过程中，原告已经先于执行了3000000元，实际还欠4002051.54元。庭审后，云厦公司与砀山县人民医院进行了对账，砀山县人民医院认可尚欠原告云厦公司工程款4102051.54元，本院对该数额予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:徐州连润建设集团股份有限公司原为江苏长安建设集团有限公司。安徽云厦建设集团有限公司现变更为云厦建设集团有限公司。2013年，砀山县人民医院就其倒班宿舍、急诊急救体检与培训中心、大门工程的施工事宜进行招标。2013年3月21日，徐州连润建设集团股份有限公司中标，并取得了中标通知。2013年5月8日，砀山县人民医院(发包方)与徐州连润建设集团股份有限公司(承包方)签订了一份建设工程施工合同，工程名称：急诊急救体检培训中心；建筑面积:13566平方米承包范围：土建、装饰、安装等招标范围内工程；合同工期:2013年5月10日(开工)至2014年3月7日(竣工)；合同价款采用固定价格合同方式确定，总价款为30286686.65元；合同对工程款支付及违约责任等亦进行了相应约定。2013年5月6日，双方签订了一份建设工程施工合同，工程名称：食堂与倒班宿舍建筑面积:11989平方米；承包范围：土建、装饰、安装等招标范围内工程；合同工期:2013年5月10日(开工)至2014年3月7日(竣工)；合同价款采用固定价格合同方式确定，总价款为21719493.56元；合同对工程款支付及违约责任等亦进行了相应约定。2013年5月6日，双方又签订了一份建设工程施工合同，工程名称：大门；建筑面积:192平方米；承包范围：土建、安装工程；合同总价款为796626.67元；合同对工程款支付及违约责任等亦进行了相应约定。2013年10月28日，徐州连润建设集团股份有限公司(甲方)与云厦公司(乙方)签订协议书一份，约定工程名称：急诊、急救体检与培训中心和食堂与倒班宿舍及大门；合同价款:52802806.88元(以审计结算为准)；施工方式及费用：1、根据招标文件和以甲方名义与建设单位签订的工程施工合同文件及工程施工图纸规定内容，乙方以包工包料、包质量、包安全的方式负责本工程的施工建设；2、乙方应向甲方交纳总费用(含管理费及其他各项费用)为200000元，并实行一次性包死，不论实际结算增减，均不再调整；3、甲方同意乙方应交纳的总费用从甲方原欠乙方的款项中冲抵，不再另行交纳。4、本工程实行独立核算，乙方自负盈亏。施工等资金，均由乙方采取自筹或借贷等方式解决，甲方不作任何投入。合同对双方的权利和责任及工程款支付和结算等事宜也进行了相应的约定。合同签订后，云厦公司遂以徐州连润建设集团股份有限公司名义进行实际施工，施工期间，砀山县人民医院按徐州连润建设集团股份有限公司的要求直接向云厦公司支付了部分工程款。2017年5月26日，云厦公司向砀山县人民医院提交工程竣工移交书，砀山县人民医院于2017年6月8日进行了接收，该工程竣工移交书载明案涉工程于2017年1月18日竣工验收。后因双方对固定价合同中没有施工工程和合同外增加工程的工程价款发生争议，云厦公司于2017年7月20日向宿州市中级人民法院提起诉讼，宿州市中级人民法院审理后作出（2017）皖13民初109号民事判决，判决：一、砀山县人民医院于2018年3月7日前给付云厦公司工程款13583395.35元；二、云厦公司就其施工的砀山县人民医院急诊急救、体检与培训中心、食堂、倒班宿舍及大门等工程拍卖变卖所得价款享有优先受偿权。对固定价合同中没有施工工程和合同外增加工程的工程价款，因云厦公司表示在该案中不要求处理，宿州市中级人民法院对该部分工程款未作处理，由云厦公司另行主张。另，砀山县审计局于2019年12月9日对砀山县人民医院就其倒班宿舍、急诊急救、体检与培训中心、值班室与大门工程项目价款委托安徽兴业工程咨询有限公司进行审核，2019年12月25日作出结算协商结果报告，审核结论为工程总造价为57907154.07元。云厦公司以上述被告拖欠7183034.54元涉案工程款为由于2020年1月14日向砀山县人民法院提起诉讼。本案在审理过程中，本院于2020年1月20日作出（2020）皖1321民初342号民事裁定书，已先于执行砀山县人民医院3000000元交付给云厦公司。云厦公司与砀山县人民医院于2020年3月12日签订协议书，具体内容为：关于砀山县人民医院急诊急救、体检与培训中心、食堂与倒班宿舍、大门工程的相关工程款问题，诉讼中双方明确以下事宜并达成如下协议：1、云厦公司与砀山县人民医院依据审计报告结算，扣减已支付的工程款和经法院扣划的款项共计53805102.53元，砀山县人民医院尚欠工程款4102051.54元，双方予以认可。2、云厦公司对本案请求的逾期付款利息、诉讼费及以后可能发生的执行费云厦公司自行承担，砀山县人民医院均不予承担。3、本协议内容均为双方真实意思，经双方盖章或法定代表人签字生效，一式三份，云厦公司与砀山县人民医院各执一份，双方同意交法院一份。本院认为，虽然案涉工程系徐州连润建设集团股份有限公司中标，砀山县人民医院亦与徐州连润建设集团股份有限公司签订了建设工程施工合同，但从徐州连润建设集团股份有限公司与云厦公司签订的协议书内容来看，系云厦公司借用徐州连润建设集团股份有限公司的资质对案涉工程进行的实际施工，砀山县人民医院及徐州连润建设集团股份有限公司对云厦公司实际施工案涉工程的事实予以认可，且砀山县人民医院亦向云厦公司支付了部分工程款，故可认定云厦公司与砀山县人民医院存在实际的建设工程施工合同关系，其作为实际施工人有权要求砀山县人民医院给付工程款。因徐州连润建设集团股份有限公司与云厦公司系挂靠关系，其不负有向云厦公司支付工程款的责任，云厦公司要求徐州连润建设集团股份有限公司承担给付责任无法律依据，本院不予支持。本案审理过程中，经云厦公司与砀山县人民医院共同协商确认，云厦公司与砀山县人民医院依据审计报告结算，扣减已支付的工程款和经法院扣划的款项共计53805102.53元，砀山县人民医院尚欠工程款4102051.54元。由于上述款项系经云厦公司与砀山县人民医院共同认可，且不违反法律定规定，本院予以确认。故砀山县人民医院应依法给付云厦公司工程款4102051.54元。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。云厦公司于2017年7月13日就涉案工程款第一次提起诉讼时，其作为该工程的实际施工人，在发包方砀山县人民医院怠于支付工程款的情况下，曾主张就其施工的全部工程拍卖、变卖所得价款优先受偿。就本案而言，案涉工程虽于2017年1月18日竣工，但竣工时工程总价款未确定，因此云厦公司对砀山县人民医院下欠的工程款亦不能确定，此时云厦公司对下欠的工程款行使优先受偿权的前提条件尚不成立。砀山县审计局于2019年12月9日才对案涉工程项目价款委托安徽兴业工程咨询有限公司进行审核，2019年12月25日作出结算协商结果报告，审核结论为工程总造价为57907154.07元。因此，涉案工程总价款的审计结论作出之日起砀山县人民医院才能确定应给付云厦公司下欠工程的价款，此时，砀山县人民医院应付价款数额具体明确、付款条件成就，云厦公司对下欠的工程款行使优先受偿权的前提条件已成立。故，涉案工程总价款的审计结论作出之日即2019年12月25日应为发包人应当给付建设工程价款之日，云厦公司于2020年1月14日提起诉讼，其作为该工程的实际施工人，在涉案工程总价款的审计结论作出后，在发包方砀山县人民医院仍怠于支付下欠的工程款的情况下，主张就其施工的全部工程拍卖、变卖所得价款优先受偿，不违反上述法律条文的规定，本院予以支持。由于云厦公司在与砀山县医院达成的协议中约定对于工程款之外的逾期付款利息、诉讼费以及以后可能发生的执行费等费用，云厦公司自行承担，砀山县医院不予承担，故，本院确定本案诉讼费以及以后可能发生的执行费由云厦公司自行承担，逾期付款利息云厦公司自行放弃。综上所述，云厦公司的部分诉讼请求成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二)》第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、砀山县人民医院于判决生效之日起10日内给付云厦建设集团有限公司工程款4102051.54元；二、云厦建设集团有限公司就其施工的砀山县人民医院急诊急救、体检与培训中心、食堂、倒班宿舍及大门等工程拍卖变卖所得价款享有优先受偿权；三、驳回云厦建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62693元，由云厦建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  刘存领人民陪审员  张成行人民陪审员  王 雷二〇二〇年三月十六日书 记 员  张迷迷附本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二)》第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。