江西省南昌市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣01刑终91号 原公诉机关江西省南昌市青山湖区人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡龙妹，女，1988年11月21日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌市青山湖区。2013年8月7日因赌博被南昌市公安局青云谱分局罚款人民币五百元；2017年7月19日因赌博被南昌市公安局青云谱分局行政拘留十日，并处罚款人民币一千九百元。2018年6月13日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，2019年11月10日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人张海燕，江西灯正律师事务所律师。 辩护人黄刚，江西灯正律师事务所实习律师。 上诉人（原审被告人）万亮，男，1984年5月29日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌县。2018年7月18日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同日被取保候审，2019年11月6日被逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。 辩护人罗孟珍，江西启东律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）刘方敏，女，1983年10月17日出生于江西省临川市，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌县。2018年7月18日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同日被取保候审，2019年11月6日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 辩护人万小平，上海市建纬（南昌）律师事务所律师。 江西省南昌市青山湖区人民法院审理江西省南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人胡龙妹、万亮、刘方敏犯开设赌场罪一案，于2019年12月11日作出（2019）赣0111刑初654号刑事判决。宣判后，原审被告人胡龙妹、万亮、刘方敏不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人胡龙妹、万亮、刘方敏，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院判决认定： 1.2016年7月30日至2016年11月7日期间，被告人胡龙妹与胡玲玲（另案处理）、周智(已被判刑)合伙在微信上建立“开心坊”、“甜甜”等微信红包赌博群，设立赌博规则，组织黄某3、秦芦、魏文等参赌人员以抢红包比点数大小的方式进行赌博，并从中抽头渔利。期间，三人合伙开群约99天，共计抽头渔利178200元左右，杨雯分得约59400元； 2.2017年1月5日至2017年1月26日期间，被告人胡龙妹与杨雯、熊欢欢(后二人均另案处理）及熊丽金（已被判刑）合伙在微信上建立“焱”等微信红包赌博群，以上述相同方式组织黄某3、秦芦、万亮等参赌人员赌博，并从中抽头渔利。期间，四人合伙开群约22天，共计抽头渔利47250元左右； 3.2017年1月27日至2017年6月26日期间，被告人胡龙妹先后与熊欢欢、熊丽金合伙在微信上建立“甜甜群”等微信红包赌博群，先后聘请熊犇、魏文（均另案处理）等人做“财务”，以上述相同方式组织黄某1、黄某3、万亮等参赌人员赌博，并从中抽头渔利。其中，胡龙妹与熊欢欢、熊丽金合伙开群约30天，共计抽头渔利82500元左右，胡龙妹分得约41250元；胡龙妹与熊丽金合伙开群约120天，共计抽头渔利480000元左右，胡龙妹分得约168000元； 4.2017年3月5日至2017年5月5日期间，被告人胡龙妹先后与胡玲玲及杨燕（已被判刑）、杨威(另案处理）合伙在微信上建立“小林子”、“麟鱼群”等微信红包赌博群，聘请周智等人做“财务”，以上述相同方式组织魏文、秦芦、黄某3等参赌人员赌博，并从中抽头渔利。其中，胡龙妹与胡玲玲、杨燕合伙开群约7天，共计抽头渔利9000元左右，胡龙妹分得约2000元；胡龙妹与胡玲玲、杨燕、杨威合伙开群约53天（中途杨燕退出），共计抽头渔利159000元左右，胡龙妹分得约31800元； 5.2017年6月28日至2017年7月4日期间，被告人胡龙妹在微信上建立“甜甜群”等微信红包赌博群，聘请魏文等人做“财务”，以上述相同方式组织黄某3、闵某等参赌人员赌博，并从中抽头渔利10500元左右，胡龙妹分得约6300元；7月11日，喻文华（另案处理）加入，与胡龙妹合伙继续经营该赌博群，至7月15日胡龙妹退出，两人合伙开群约5天，胡龙妹从抽头渔利款中分得约1000元。 6.2017年3月14日至2017年5月25日期间，被告人万亮与龚璐璐（已被判刑）合伙在微信上建立“时尚群”、“璐璐群”等微信红包赌博群，先后聘请被告人刘方敏及龚敏（另案处理）、龚海霞（已被判刑）等人做“财务”，以上述相同方式组织巨文婷、喻文华等参赌人员赌博，并从中抽头渔利。期间，二人合伙开群61天，共计抽头渔利183000元左右，万亮分得64050元左右。 7.2017年5月26日至2017年6月5日期间，被告人万亮与龚璐璐、杨燕合伙在微信上建立“鱼群”等微信红包赌博群，先后聘请被告人刘方敏及龚敏、秦芦（另案处理）等人做“财务”，以上述相同方式组织黄某3、喻文华等参赌人员赌博，并从中抽头渔利。期间，三人合伙开群7天，共计抽头渔利44800元左右，万亮分得11200元左右； 8.2017年6月6日至2017年6月21日期间，被告人万亮与龚璐璐、熊丽金、杨燕合伙在微信上建立“熊群”等微信红包赌博群，先后聘请被告人刘方敏及龚敏、龚海霞、熊犇等人做“财务”，以上述相同方式组织喻文华等参赌人员赌博，并从中抽头渔利。期间，四人合伙开群12天，共计抽头渔利76800元左右，万亮分得14400元左右； 9.2017年6月22日至2017年8月1日期间，被告人万亮与杨燕合伙在微信上建立“鱼群”等微信红包赌博群，先后聘请被告人刘方敏及秦芦等人做“财务”，以上述相同方式组织喻文华、王黎等参赌人员赌博，并从中抽头渔利。期间，二人合伙开群21天，共计抽头渔利100800元左右，万亮分得37800元左右。 2018年6月13日，被告人胡龙妹主动到公安机关投案；2018年7月18日，被告人万亮、刘方敏主动到公安机关投案，三被告人归案后均如实供述了上述事实。 认定上述事实有经原审庭审举证、质证的常住人口信息、归案经过、行政处罚决定书、刑事判决书、交易流水等书证，手机截图、证人闵某、黄某1、罗某、杨某、喻某、盛某、黄某2、周某、李某、陈某、郑某1、郑某2、秦某、黄某3、汪某、蒋某等的证言，辨认笔录，同案人杨燕、龚海霞、杨雯、周智、巨文婷、喻文华、龚敏、龚宇翔、熊犇、龚璐璐、熊丽金、秦芦、魏文、王黎、尚林建、龚伟、龚佳、许雅蕾、龚俊、单文君等的供述，以及被告人胡龙妹、万亮、刘方敏的供述等证据证实。胡龙妹、万亮、刘方敏对指控事实、罪名及量刑建议没有异议,自愿认罪认罚且签字具结，在原审开庭审理过程中亦无异议。 原审法院认为，被告人胡龙妹、万亮、刘方敏以营利为目的，利用组建、操作微信群的方式开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且系情节严重。但三被告人均系主动投案，且归案后如实供述了自己的罪行，系自首，依法均可从轻处罚。三被告人自愿认罪认罚，依法均可从宽处罚。且被告人刘方敏在他人开设的赌场中作“财务”，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。公诉机关的指控事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，指控罪名成立，主刑量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人胡龙妹犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元。二、被告人万亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币十万元。三、被告人刘方敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元。四、追缴被告人胡龙妹共同违法所得人民币九十六万七千四百五十元；追缴被告人万亮、刘方敏共同违法所得人民币四十万五千四百元，上缴国库。 上诉人胡龙妹、万亮、刘方敏及刘方敏的辩护人均提出，原判量刑过重，罚金过高。 上诉人胡龙妹、万亮的辩护人、上诉人刘方敏及其辩护人提出，原判违法所得判项不当。 经审理查明，原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在原审法院开庭时当庭宣读、出示并质证。本院经依法全面审查，对原审判决书认定的事实及所列证据予以确认。在二审审理期间，上诉人胡龙妹、万亮、刘方敏及辩护人均未提交新的证据。 上诉人胡龙妹、万亮、刘方敏及刘方敏的辩护人提出，原判量刑过重，罚金过高的上诉理由和辩护意见，经查，原审法院根据胡龙妹、万亮、刘方敏的犯罪事实和自首、认罪认罚的法定可以从轻、从宽的量刑情节，亦认定刘方敏系从犯，依法对其从轻处罚。原审法院对胡龙妹、万亮、刘方敏作出的原审判决量刑并无不当。该点上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。 关于上诉人胡龙妹、万亮的辩护人、上诉人刘方敏及其辩护人提出，原判违法所得判项不当的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院并未认定各上诉人违法所得的具体数额，作出的追缴违法所得判项不当。以上意见，本院予以采纳。 本院认为，上诉人胡龙妹、万亮、刘方敏以营利为目的，利用组建、操作微信群的方式开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。胡龙妹、万亮、刘方敏均具有自首，依法可以从轻处罚；胡龙妹、万亮、刘方敏自愿认罪认罚，依法均可以从宽处罚；刘方敏系从犯，依法应当从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，但作出的追缴违法所得判项不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、维持江西省南昌市青山湖区人民法院（2019）赣0111刑初654号刑事判决的第一项、第二项和第三项，即被告人胡龙妹犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；被告人万亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币十万元；被告人刘方敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元； 二、撤销江西省南昌市青山湖区人民法院（2019）赣0111刑初654号刑事判决的第四项，即追缴被告人胡龙妹共同违法所得人民币九十六万七千四百五十元；追缴被告人万亮、刘方敏共同违法所得人民币四十万五千四百元，上缴国库。 三、追缴上诉人胡龙妹、万亮、刘方敏违法所得，上缴国库。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 兵 审 判 员  李 静 审 判 员  李 成 二〇二〇年三月十七日 法官助理  万 辉 书 记 员  熊伟杰