湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初1135号原告：长沙市雨花区君洁建材经营部，住所地长沙市雨花区高桥市场水暖建材城C1栋7-8号。经营者：洪伟，男，1974年7月20日出生，汉族，户籍地湖南省石门县。委托诉讼代理人：周柏荣，湖南理曜律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪军，男，1972年4月2日出生，汉族，户籍地湖南省石门县。被告：湖南宏川消防机电工程有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区长沙大道566号至雅大厦1801房。法定代表人：曾小亮。委托诉讼代理人：王贤南，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李杨，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。被告：曾小亮，男，1985年6月5日出生，汉族，户籍地四川省隆昌县。委托诉讼代理人：王贤南，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李杨，上海市海华永泰（长沙）律师事务所律师。原告长沙市雨花区君洁建材经营部（以下简称原告）与被告湖南宏川消防机电工程有限公司（以下简称宏川公司）、曾小亮买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月15日受理后，依法适用简易程序，2020年3月20日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人周柏荣和被告宏川公司、曾小亮的共同委托诉讼代理人王贤南到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、判令被告宏川公司向原告偿还消防器材货款56390元、迟延支付滞纳金（月息3分）101675.1元，以上合计158065.1元，并应据此计算至清偿完毕为止；2、判令被告曾小亮对上述债务承担连带清偿责任。事实与理由：2013年5月9日，被告曾小亮指派业务经理许某以山东宏原消防工程有限公司湖南分公司（以下简称宏原湖南分公司）的名义与原告签订《产品购销合同》，原告按合同约定履行了义务。2014年8月12日，经双方对账，被告曾小亮及被告宏川公司出具欠条，确认欠货款103000元、2014年9月28日前的应付利息13390元，并约定如到期未还，按未还金额月息3分作为未还款滞纳金。其后，经原告多次催要，两被告仅于2015年1月4日支付20000元、2016年2月14日支付40000元，之后再未支付，甚至拒不接听原告的电话、恶意逃避债务。到起诉时为止，两被告应偿付欠款56390元、滞纳金110177.1元（分段计算为：自2014年9月29日至2015年1月4日3个月的滞纳金8675.1元，计算基数为103000元、自2015年1月5日至2016年2月14日13个月的滞纳金32370元，计算基数为83000元、自2016年2月13日至2020年1月12日47个月的滞纳金60630元，计算基数为43000元，合计101675.1元），共计应付158065.1元。被告宏川公司辩称，1、本案涉及《产品购销合同》主体变更，履行合同主体由案外人宏原湖南分公司与原告变更为被告宏川公司与原告，被告宏川公司书写的欠条是《产品购销合同》内容的延续及变更；2013年5月原告与案外人宏原湖南分公司签订《产品购销合同》，合同约定原告向案外人宏原湖南分公司供应“岐丰钢管”，逾期付款的，每逾期一日按应付款的百分之一支付违约金；被告宏川公司的法定代表人曾小亮是宏原湖南分公司的负责人，实则是曾小亮挂靠案外人宏原湖南分公司，在案外人宏原湖南分公司发生经营困难的情形下，2014年8月12日被告宏川公司与原告协商，同意由被告宏川公司继续履行原告与案外人宏原湖南分公司签订《产品购销合同》义务，尚未履行支付的103000元货款由被告宏川公司支付；欠条是在经被告宏川公司与原告就《产品购销合同》对账后出具，欠条所体现的《产品购销合同》内容的延续及变更，《产品购销合同》并非终止，只是履行《产品购销合同》主体由案外人宏原湖南分公司与原告转变成被告宏川公司与原告履行《产品购销合同》，欠条的约定是延续及变更《产品购销合同》的内容。2、《产品购销合同》及欠条约定的逾期付款违约金过高，原告主张的逾期违约金过高，法院应予以调整降低。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，被告宏川公司分别于2015年1月4日支付了20000元、2016年2月14日支付了40000元，原告也认可被告宏川公司欠其56390元货款尚未支付，被告宏川公司逾期付款违约金不应超过56390元的30%（即56390元*30%=16917元）。被告曾小亮辩称，请求法院驳回原告对被告曾小亮的起诉，原告将被告曾小亮列为本案的被告没有法律依据，也没有合同与事实的依据。经审理查明，2013年5月9日，案外人宏原湖南分公司（甲方）与原告（乙方）就甲方向乙方定购“歧丰钢管”一事，签订一份《产品购销合同》，约定:项目名称为邵东县邦盛凤凰城酒店广场地下室消防工程；乙方提供必须为“歧丰钢管”品牌的钢管，甲方以QQ邮件和传真件给原告方的为准，供货时检验报告和材质书随货同行；产品的名称、型号、单价、见销售清单；合同价款暂订为500000元，结算以每期《订单》按照实际出货及价格结算；乙方将甲方采购货物送到物流后，以乙方供货的物流发货订单和甲方指定的签收人的清单向甲方申报付款，乙方在每月30日前提出当月结算核对，甲方在次月25日前付结算款95%，其余5%待现场安装试压完成质量无问题后支付；乙方必须按合同要求的产品供货，并保证原告提供的产品符合国家标准和乙方采购要求的验收要求；乙方如不能按质量按时提供合同产品应视为违约行为，超过五天未供货，除向甲方赔偿未到货部分金额的百分之一每日违约金外，并承担相应违约责任；甲方如未按合同时间付款，按未付款项的百分之一每日赔付乙方违约金。合同还对其他事项进行了约定。2014年8月2日，被告宏川公司向原告出具欠条一张，载明：今欠到长沙市雨花区君洁建材经营部货款103000元整，定于2014年9月28日之前含利息13390元，总计116390元；如到期未还，按未还金额计月息3分作为未还款滞纳金。被告宏川公司在欠条上加盖公章，被告曾小亮在欠条的法定代表人处签名。后两被告分别于2015年1月4日、2016年2月14日向原告还款20000元、40000元，合计60000元。剩余款项至今未向原告偿还，原告遂向法院起诉。庭审中，原告陈述被告宏川公司与宏原湖南分公司、被告曾小亮财产混同，被告宏川公司实际上是空壳，原告以欠条为本案的依据，《产品购销合同》只是欠条形成的来源。被告宏川公司则辩称被告曾小亮系宏原湖南分公司的负责人，在被告宏川公司成立之前被告曾小亮挂靠在山东宏原消防工程有限公司做消防工程项目，后被告曾小亮与他人成立被告宏川公司；被告宏川公司成立后，原告和被告宏川公司进行了《产品购销合同》履行合同的主体变更，由案外人宏原湖南分公司变更为被告宏川公司。两被告还辩称，原告的起诉已经过了诉讼时效。另查明，原告曾就本案纠纷于2017年3月22日向本院提起诉讼，后原告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院于2017年10月25日作出（2017）湘0111民初1766号《民事裁定书》，裁定该案按原告撤诉处理。以上事实，有原告提交的欠条、《产品购销合同》以及本院（2017）湘0111民初1766号《民事裁定书》、当事人陈述、开庭笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，关于本案的诉讼时效问题。原告曾就本案纠纷于2017年3月22日起诉至本院，后该案按原告撤诉处理。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）项的规定，上述事实经本院发生法律效力的民事裁定所确认，当事人无需举证证明。又根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条第一款第（三）项的规定，权利人提起诉讼的，诉讼时效中断，诉讼时效期间重新计算。故原告提起本案诉讼，未过诉讼时效。关于欠条。原、被告双方均确认，本案欠条是源于原告与案外人宏原湖南分公司之间的《产品购销合同》所产生的债权债务而出具。原告主张因宏原湖南分公司与被告宏川公司、曾小亮财产混同，故两被告向原告出具了该欠条；被告宏川公司则辩称，被告宏川公司成立后与原告协商进行了《产品购销合同》履行合同的主体变更，由宏原湖南分公司变更为被告宏川公司，故才向原告出具了该欠条。因原、被告双方均不认可对方的意见，且双方均未提出相应的证据证明各自的意见，故本院均不予采信。本案欠条应认定为被告宏川公司对原告与宏原湖南分公司之间《产品购销合同》所产生的应向原告履行的债务的承担。被告曾小亮以被告宏川公司的法定代表人的身份在欠条的法定代表人处签名，应认定为被告曾小亮履行职务的行为，该行为对被告宏川公司发生效力，其法律后果应由被告宏川公司承担。综上，被告宏川公司向原告出具的欠条是其真实意思表示，被告宏川公司未按欠条的约定足额向原告支付欠款，构成违约。原告主张被告宏川公司支付剩余欠款56390元，本院予以支持。原告主张被告宏川公司支付滞纳金按月利率3%计算，该滞纳金实际为逾期付款违约金，原告主张的计算标准过高，本院酌情调整为按每日万分之五的标准计算；原告主张按被告宏川公司还款情况分段计算，即逾期付款违约金计算方式应为：以103000元为基数，从2014年9月29日计算至2015年1月4日；以83000元为基数，从2015年1月5日计算至2016年2月14日；以43000元为基数，从2016年2月15日计算至欠款清偿之日止。对原告超过部分的诉请，本院不予支持。原告请求被告曾小亮对被告宏川公司的上述债务承担连带清偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告宏川公司辩称按《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，逾期付款违约金不应超过56390元的30%即16917元，因该条款系认定《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金过分高于造成的损失”的依据，而并非规定了违约金的上限，故本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、第一百八十八条、第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条之规定，判决如下：一、被告湖南宏川消防机电工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告长沙市雨花区君洁建材经营部支付欠款56390元及逾期付款违约金（以103000元为基数，从2014年9月29日计算至2015年1月4日；以83000元为基数，从2015年1月5日计算至2016年2月14日；以43000元为基数，从2016年2月15日计算至欠款清偿之日止，以上均按每日万分之五的标准计算）；二、驳回原告长沙市雨花区君洁建材经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3461元，因适用简易程序减半收取1730.5元，由原告长沙市雨花区君洁建材经营部负担556.5元，被告湖南宏川消防机电工程有限公司负担1174元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 张 林二〇二〇年三月二十六日书记员 段艳琴附：《中华人民共和国民法总则》第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条下列事实，当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（六）已为有效公证文书所证明的事实。前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。