贵州省思南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0624民初1565、1666号 原告（并案被告）：杨秀别，女，1970年5月8日出生，土家族，住贵州省思南县。 委托诉讼代理人：张廷，男，1969年5月3日出生，土家族，住贵州省思南县，系原告之夫。 委托诉讼代理人：张中堂，思南县思唐镇法律服务所法律服务工作者。 被告（并案原告）：河南华盛建设集团有限公司，住所地：河南省林州市采桑行政街37号。 法定代表人：宋俊才，公司总经理。 委托诉讼代理人：白磊，系公司员工。 委托诉讼代理人：郝彦彬，系公司员工。 原告（并案被告）杨秀别诉被告（并案原告）河南华盛建设集团有限公司（以下简称“华盛公司”）劳动争议纠纷两案，本院分别于2019年5月23日、6月4日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告（并案被告）杨秀别的委托代理人张廷、张中堂，被告（并案原告）华盛公司的委托诉讼代理人白磊到庭参加诉讼。因案情需要，第二次公开开庭审理，原告（并案被告）杨秀别的委托代理人张廷、张中堂，被告（并案原告）华盛公司的委托诉讼代理人郝彦彬到庭参加诉讼。在审理过程中，原告方因和被告方进行庭外调解，向本院申请庭外和解期120日。本案已审理终结。 原告（并案被告）杨秀别向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原、被告之间的劳动关系；2、请求判令被告支付原告：（一）医疗费用：230，664.86元（包含：1、思南县人民医院2，381元（已支付）；2、遵义医学院附属医院162，034.4元（含资料费用185元）；3、遵义荣誉军人康复医院65，299.46元（含水电费用900元）；4、轮椅费950元；（二）住院伙食补助费468×10元/天＝4，680元；（三）交通费用2，000元；（四）辅助器具：338，400元；（五）停工留薪期间工资108，000元（200元/天×30天×18个月＝108，000元）；（六）护理费：744，582.77元；（七）一次性伤残补助金150，000元；（八）鉴定费1，147元；（九）伤残津贴734，400元；（十）康复治疗费50，000元，以上各项合计2，361，874.63元；3、受理费由被告负担。事实和理由：2017年5月20日15时30分左右，原告杨秀别在被告华盛公司承建的思南县中央天街一标二期项目工地消防通道三楼施工时，被塔吊吊运过来的观模用的方木压在身上（因为塔吊师傅看不到杨秀别所在的位置），导致其身体多处受伤。事故发生后，立即被送往思南县人民医院治疗，后又于2017年5月22日转往遵医附院治疗。诊断为：一、脊髓腰膨大损伤ASIAA级。二、胸11-12椎骨折脱位：1、胸12椎暴力性骨折；2、胸11椎左侧脱位；3、胸12椎横突骨折；4、胸11椎板骨折。三、胸11硬膜囊部分破裂。四、闭合性胸外伤：1、右侧6、7、8、9肋骨骨折；2、双侧肺挫伤并双侧胸腔积液。五、骶尾部压疮。2018年7月20日铜仁市人力资源和社会保障局认定工伤〔铜人社伤（2018）507号〕。2018年11月9日铜仁市劳动鉴定委员会鉴定为二级伤残，大部分生活自理障碍，适合配置截瘫行走器及一次性成人尿垫；2018年12月14日铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定为一级伤残。 原告多次与被告协商赔偿事项，由于被告提出的赔偿意见与原告的实际损失悬殊过大，双方没有达成协议。后经思南县劳动人事争议仲裁委员会作出思劳人仲字（2019）第5号仲裁裁决，明显不利于原告，原告的赔偿难以得到保障。为此，原告不服仲裁裁决，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，恳请支持原告如上诉求。 被告（并案原告）华盛公司辩称，我公司没有承建案涉工程，该项目施工合同所加盖的华盛公司的公章以及法定代表人签名是伪造的，是不真实的签名和印章，华盛公司没有和杨秀别签订劳动合同，不存在劳动关系。华盛公司请求法院对涉案合同加盖的公章及法定代表人签名的真伪进行鉴定，辨别真伪。请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告（并案原告）华盛公司向本院提出诉讼请求：请求依法撤销思南县劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月10日作出的思劳人仲字（2019）第5号仲裁裁决书。事实和理由：2019年5月25日，华盛公司收到思南县劳动人事争议仲裁委员会邮寄送达的思劳人仲字（2019）第5号仲裁裁决书。在仲裁开庭之前，华盛公司没有收到关于本案仲裁开庭的通知，2019年4月19日，思南县劳动人事争议仲裁委员会缺席裁决，违反法定程序，该裁决理应撤销。仲裁裁决认定的事实也是错误的，华盛公司并没有承建思南中央天街一标二期项目，也没有雇佣杨秀别到工地干活，是有人冒用了华盛公司名义。仲裁裁决已查明华盛公司与被告杨秀别没有签订劳动合同，杨秀别也没有证据证明其与华盛公司存在劳动关系，仲裁认定双方存在劳动关系是错误的。综上所述，思南县仲裁委员会在没有通知华盛公司到庭的情况下，错误认定事实，严重损害了其公司的合法权益，现特诉至法院。 原告杨秀别（并案被告）辩称，双方是否存在劳动关系，铜仁市人力资源和社会保障局作出的铜人社工伤（2018）507号认定工伤决定书，已经进行认定，不再陈述。 本院经审理，确认下列案件事实：2014年5月21日，贵州金开地产开发有限公司将位于贵州省思南县中央天街工程项目发包给华盛公司承建，同日双方签订《思南天街建设工程施工合同》，双方并在该合同上加盖其公司印章。 杨秀别于2016年3月5日到华盛公司承建的项目处工作，工作岗位为木工，从事支模工作。2017年5月20日，杨秀别在华盛公司承建的思南中央天街一标二期工地消防通道三楼施工时，被塔吊吊运过来的关模用的方木压在身上，导致杨秀别全身多处受伤。当即被送往思南县人民医院医治至同年5月22日，共计3天，花去医疗费2，381元（华盛公司已支付）。后转院至遵义医学院附属医院继续住院治疗至同年12月6日，共计198天，花去检查费125元、医疗费161，849.4元，资料费185元。被诊断为：一、脊髓腰膨大损伤ASIAA级。二、胸11-12椎骨折脱位：1、胸12椎暴力性骨折；2、胸11椎左侧脱位；3、胸12椎横突骨折；4、胸11椎板骨折。三、胸11硬膜囊部分破裂。四、闭合性胸外伤：1、右侧6、7、8、9肋骨骨折；2、双侧肺挫伤并双侧胸腔积液。五、骶尾部压疮。后又于2017年12月8日至2018年8月31日，在贵州省遵义荣誉军人康复医院进行康复治疗，住院267天，花去康复治疗费64，399.46元（含水电费900元）。因康复需要，杨秀别购买轮椅，花去950元。在此期间，华盛公司在思南县中央天街承建项目的负责人毛逢平向杨秀别共计支付费用209，000元。 2018年5月15日，杨秀别申请工伤认定，同年7月20日，铜仁市人力资源和社会保障局作出铜人社工伤（2018）507号认定工伤决定书，认定杨秀别所受伤害为工伤。2018年11月1日杨秀别申请劳动能力鉴定，同年11月9日铜仁市劳动能力鉴定委员会作出[鉴定书编号TR201810488]劳动能力鉴定结论：二级伤残，大部分生活自理障碍，适合配置截瘫行走器及一次性成人尿垫，花去鉴定费320元。2018年12月3日，杨秀别向铜仁市人民医院申请伤残鉴定，同年12月14日，铜仁市人民医院法医司法鉴定所作出铜医司鉴所（2018）临鉴字第1094号法医临床司法鉴定意见书，认定：杨秀别外伤致身体损害的情形属于一级伤残。因此，花去鉴定费828.2元。 华盛公司未与杨秀别订立书面劳动合同，亦未依法为杨秀别办理基本养老保险及工伤、医疗保险。杨秀别与华盛公司因工伤待遇发生纠纷，杨秀别于2019年3月19日向思南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年5月10日作出思劳人仲案字（2019）第5号裁决书，原告杨秀别不服仲裁裁决，认为该裁决书明显不利于原告，其赔偿难以得到保障，特诉至本院，要求解除原告杨秀别与被告华盛公司的劳动关系，并一次性支付其受伤后的所有费用2，361，874.63元。 华盛公司于2019年5月25日收到该裁决书，认为仲裁裁决程序违法和认定事实错误，特诉至本院，请求依法撤销思南县劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月10日作出的思劳人仲案字（2019）第5号裁决书。 上述事实，有原告（并案被告）杨秀别提交的身份证、铜仁市人力资源和社会保障局作出的铜人社工伤（2018）507号认定工伤决定书和回执、铜仁市劳动能力鉴定委员会作出[鉴定书编号TR201810488]劳动能力鉴定书、铜仁市人民医院法医司法鉴定所作出的铜医司鉴所（2018）临鉴字第1094号法医临床司法鉴定意见书、医疗发票18张（遵义医学院3张、荣誉军人康复医院15张）、发票6张（185元）、收据1张、住院病历及出院记录等、劳动能力鉴定发票1张、司法鉴定发票2张（含检查费1张）、交通费发票10张、思南县劳动人事争议仲裁委员会作出的思劳人仲字（2019）第5号仲裁裁决书、《思南天街建设工程施工合同》1份、营业税发票1张；被告（并案原告）华盛公司提交的思南县劳动人事争议仲裁委员会思劳人仲字（2019）第5号仲裁裁决和送达证明以及本案庭审笔录在卷佐证。 本院认为，原告（并案被告）杨秀别到被告（并案原告）华盛公司承建的贵州省思南县中央天街工程项目作业，双方虽然未签订劳动合同，但已形成事实劳动用工关系，杨秀别在工作时间，因工作原因致残，已被相关部门作出工伤认定和伤残等级鉴定，现华盛公司认为与杨秀别不存在劳动关系的主张不能成立，不予支持。 关于杨秀别与华盛公司继续保持或者解除劳动关系的问题，现杨秀别要求解除与华盛公司的劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，……。”之规定，杨秀别申请解除劳动关系，不符合法律规定，不予支持。 根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被告华盛公司未及时为杨秀别参加社会工伤保险，故华盛公司应当承担杨秀别的工伤保险待遇。 杨秀别诉称月工资为6，000元，但未提供证明其月工资收入的佐证材料，被告华盛公司亦未提交杨秀别的收入证明，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……”之规定，杨秀别的本人工资应按照2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资标准计算，根据《关于2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》〔黔人社发（2018）10号〕的通知精神，2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资为62，924.00元/年，每月为5，243.67元/月。 杨秀别工伤保险待遇的费用为： （一）医疗费用、康复治疗费用：医疗费161，974.40元、资料费185元，康复治疗费64，399.46元（含水电费900元），共计226，558.86元，有医疗部门出具的发票予以佐证，予以支持。 （二）关于住院伙食补助费的计算。根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见（黔人社厅发[2011]27号）第四条“从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准及交通、食宿标准按以下规定执行：（一）伙食补助标准按照每人每天10元”和《贵州省人力资源和社会保障厅贵州省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》（黔人社发[2018]34号）第三项“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费由原来的每人每天10元调整为每人每天22元”和第五项“除生活费外，伤残津贴、供养亲属抚恤金和住院伙食补助费的调整从2018年1月1日起执行”的通知精神，杨秀别从2017年5月20日至2017年12月31日，共住院治疗226天，住院伙食补助费为：226天×10元/天=2，260元；从2018年1月1日至8月31日，共住院治疗242天，住院伙食补助费为：242天×22元/天=5，324元，合计7，584元。杨秀别诉请4，680元，符合法律规定，予以支持。 （三）关于生活护理费问题。根据铜仁市劳动能力鉴定委员会的鉴定杨秀别系二级伤残，大部分生活自理障碍，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，其护理费参照贵州省2017年居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资38，568元标准计算，住院期间的护理费为38，568元/年÷365天×468天=49，451.57元。杨秀别诉请49，451.57元，符合法律规定，予以支持。 工伤评残后的生活护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”和第六十二条第二款之规定，杨秀别所受伤害已于2018年11月9日经铜仁市劳动能力鉴定委员会第TR20180488号鉴定书鉴定为“二级伤残，大部分生活自理障碍，适合配置截瘫行走器及一次性成人尿垫。”故杨秀别评残后的生活护理费应由被告华盛公司按月支付，因贵州省上年度职工月平均工资无具体标准，故杨秀别的生活护理费从2018年11月10日开始，参照贵州省上年度城镇单位从业人员月平均工资的40%计算。 （四）关于停工留薪期工资的计算。杨秀别于2017年5月20日受伤住院，2018年11月9日铜仁市劳动能力鉴定委员会作出伤残等级鉴定，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款“停工留薪期一般不超过12个月。伤势严重或者情况特殊，经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。可以适当延长，但延长不得超过12个月。职工工伤评定等级后，停发原待遇，按照本章的规定享受伤残待遇。……”的规定，杨秀别停工留薪期工资为5，243.67元/月×12月=62，924.04元。 （五）关于一次性伤残补助金的计算。杨秀别于2017年5月20日受伤，2018年11月9日作出伤残等级鉴定为二级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，……”的规定，被告华盛公司应当支付杨秀别本人工资25个月的一次性伤残补助金，故被告华盛公司应当支付杨秀别一次性伤残补助金为5，243.67元/月×25月=131，091.75元，对杨秀别主张一次性伤残补助金150，000元的诉讼请求，超出部分，不予支持。 （六）关于伤残津贴的计算，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项“从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：二级伤残为本人工资的85%，……”的规定，原告杨秀别经鉴定为二级伤残，被告华盛公司应按照杨秀别本人工资的85%的标准计算支付，华盛公司应从2018年5月21日开始计算，按月支付杨秀别伤残津贴为：5，243.67元×85%=4，457.12元/月，发放时间至杨秀别达到法定退休年龄为止。杨秀别达到退休年龄后，因华盛公司未给杨秀别缴纳社会养老保险，导致杨秀别不能按照国家规定享受基本养老保险待遇，故杨秀别退休后应当享受的基本养老保险待遇应该由华盛公司承担，发放标准为：5，243.67元×85%=4，457.12元/月，发放时间至杨秀别死亡为止。 （七）鉴定费：劳动能力鉴定费320元、伤残等级鉴定费828.2元，合计1，148.2元，有发票佐证，系杨秀别因鉴定的实际支出，予以支持。 （八）交通费：原告杨秀别主张交通费2，000元，因其提供的有效票据为342元，本院予以支持，超出部分，不予支持。 （九）残疾辅助器材费：杨秀别所受伤害，2018年11月9日经铜仁市劳动能力鉴定委员会作出[鉴定书编号TR201810488]劳动能力鉴定结论：二级伤残，大部分生活自理障碍，适合配置截瘫行走器及一次性成人尿垫。鉴此，杨秀别可配置辅助器具为：截瘫行走器和一次性成人尿垫。根据《工伤保险条例》第三十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”和贵州省人力资源和社会保证厅关于印发《贵州省工伤辅助器具配置管理办法》第七条“工伤职工因临床医疗、日常生活或就业劳动需要配置辅助器具的，经市劳动能力鉴定委员会鉴定确认后，由本人或其所在用人单位向社会保险经办机构提出申请。”、第十九条“未参加工伤保险的工伤职工可参照本办法执行。其辅助器具配置、更换维修的费用，由用人单位支付。”以及参照《贵州省工伤保险辅助器具配置目录》中第20023项截瘫行走矫形器标准〔功能：帮助截瘫病人站立或近距离行走，适用于第四胸椎以下截瘫，上肢功能良好的伤残者，贵州省最高支付限额为42，500元，最低使用年限3年〕，结合杨秀别伤残情况和实际需要，杨秀别安装截瘫行走器起算时间从2020年3月起开始计算较为适宜，由河南华盛建设集团有限公司支付杨秀别截瘫行走器费用42，500元，每四年支付一次，支付至杨秀别死亡时为止。根据贵州省人力资源和社会保障厅关于扩大工伤职工辅助器具配置范围有关问题的通知(黔人社厅发〔2015〕28号)第一条“工伤保险基金支付成人尿垫费用标准：一级至四级伤残大小便失禁的工伤职工，工伤保险基金支付成人尿垫的金额为1000元/人/月，……。”和第四条“未参加工伤保险的职工，参照本通知规定，其成人尿垫的费用由用人单位支付。”的通知精神，杨秀别的一次性成人尿垫，应从2018年11月10日起按照每月1，000元标准支付杨秀别，直至杨秀别死亡时为止。 （十）轮椅费：轮椅费950元，是杨秀别受伤需要购买的辅助器具，系其实际支出，予以支持。 （十一）康复治疗费：原告杨秀别主张康复治疗费50，000元，未向本院提供证据加以佐证，其可待实际发生后，另行主张权利，故对该主张，不予支持。 综上所述，对杨秀别的诉讼请求，予以部分支持。华盛公司在思南县中央天街承建项目的负责人毛逢平向杨秀别共计支付的医疗费209，000元，应当在本案中予以扣除。 华盛公司提出《思南天街建设工程施工合同》上加盖的“河南华盛建设集团有限公司”的印章是私刻和假冒的，向本院申请对印章进行鉴定，本院当庭已经告知华盛公司在五个工作日内向公安机关进行控告并在两个工作日内将其受理材料及时交予本院，但至今未收到华盛公司控告的相关材料，对其鉴定申请，不予同意。对其辩称涉案公章系私刻和假冒的辩称意见，不予采纳。 关于本院是否有权撤销（2019）第5号号劳动人事争议仲裁裁决委员会的裁决问题。首先，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：(一)适用法律、法规确有错误的；(二)劳动争议仲裁委员会无管辖权的；(三)违反法定程序的；(四)裁决所根据的证据是伪造的；(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的,应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的,当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”该条款规定了用人单位申请撤销劳动争议仲裁裁决的具体情形以及有权撤销仲裁裁决的人民法院为中级人民法院。因此,本案中,本院作为基层法院对思南县劳动人事争议仲裁委员会作出思劳人仲字（2019）第5号仲裁裁决书无权撤销。其次，华盛公司对（2019）第5号劳动人事争议仲裁委员会的作出的裁决书不服提起民事诉讼后,该裁决书即不产生法律效力。本院无需对上述裁决作出评价,只需直接对当事人诉请作出裁判即可。综上，华盛公司主张撤销思南县劳动人事争议仲裁委员会作出思劳人仲字（2019）第5号仲裁裁决书于法无据，不予支持。 据此，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十二条、第三十三条第二、三款、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条、贵州省实施《工伤保险条例》办法第二条、第六条、第二十三条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、保留杨秀别与河南华盛建设集团有限公司之间的劳动关系，退出工作岗位； 二、由河南华盛建设集团有限公司支付杨秀别工伤医疗费226，558.86元、住院期间伙食补助费4，680元、交通费342元、停工留薪期间工资62，924.04元、住院期间的护理费49，451.57元、一次性伤残补助金131，091.75元、因鉴定所产生的费用1，148.20元，以上合计476，196.42元，扣除被告（并案原告）河南华盛建设集团有限公司在思南县中央天街承建项目的负责人毛逢平向原告（并案被告）杨秀别共计支付的医疗费209，000元后，由被告（并案原告）河南华盛建设集团有限公司支付267，196.42元； 三、从2018年5月21日开始计算，由河南华盛建设集团有限公司按月支付杨秀别伤残津贴4，457.12元直至杨秀别达到法定退休年龄为止； 四、杨秀别达到法定退休年龄停发伤残津贴后，由河南华盛建设集团有限公司按月支付杨秀别基本养老金4，457.12元直至杨秀别死亡时为止； 五、从2018年11月10日开始计算，由河南华盛建设集团有限公司按月支付杨秀别的生活护理费，每月支付生活护理费的标准为：贵州省上年度城镇单位从业人员月平均工资的40%； 六、从2018年11月10日开始计算，由河南华盛建设集团有限公司按月支付杨秀别一次性成人尿垫费用1，000元直至杨秀别死亡时为止； 七、从2020年3月开始计算，由河南华盛建设集团有限公司支付杨秀别截瘫行走器费用42，500元，每四年支付一次，支付至杨秀别死亡时为止； 八、驳回原告（并案被告）杨秀别的其他诉讼请求； 九、驳回被告（并案原告）河南华盛建设集团有限公司的诉讼请求。 两案受理费20元，由被告（并案原告）河南华盛建设集团有限公司负担。 上列执行事项，限在判决书生效后十日内履行。 如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并案对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费用，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。 审 判 长  杨 娟 人民陪审员  黄旭强 人民陪审员  刘仁易 二〇二〇年三月二十日 书 记 员  袁宝华 杨慧君