认罪认罚山东省青岛市即墨区人民法院刑 事 判 决 书(2019)鲁0282刑初1168号公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。被告人江某，男，出生于山东省青岛市，汉族，初中文化，无业，户籍地青岛市即墨区。因犯贩卖毒品罪于2013年2月26日被青岛市李沧区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。因犯贩卖毒品罪于2016年12月5日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，撤销假释，与原判刑罚未执行完的余刑合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年7月23日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于青岛市即墨区看守所。辩护人程大磊，山东元衡律师事务所律师。青岛市即墨区人民检察院以即检一部刑诉[2019]632号起诉书指控被告人江某犯诈骗罪、贩卖毒品罪，于2019年11月15日向本院提起公诉。本院受理后，向被告人送达了起诉书副本及诉讼权利义务告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年1月16日、3月6日公开开庭审理了本案。青岛市即墨区人民检察院指派检察员万君出庭支持公诉，被告人江某及其辩护人程大磊到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人江某诈骗公私财物，数额巨大；贩卖毒品，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百四十七条之规定，应以诈骗罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任。江某系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。江某自愿认罪认罚，建议判处有期徒刑七至九年，并处罚金。并提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录等证据予以证实。被告人江某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。辩护人的辩护意见为：1、被告人江某在吸食毒品被行政拘留期间，如实供述诈骗犯罪，系自首；2、江某到案后如实供述所犯罪行，自愿认罪认罚；3、江某向江某某出售毒品的行为系毒品代购，不应以贩卖毒品罪定罪处罚。综上，建议对江某从轻处罚。经审理查明:（一）诈骗的事实被告人江某于2019年3月至6月，以周转土石方工程款、办理注册公司验资为由骗取同居女友刘某2及刘某2妹妹刘某1人民币450000余元。被告人江某于2019年5月，以给被害人刘某1介绍青岛市城阳区某村改造拆迁垃圾清运工程为由，骗取被害人刘某1人民币18000元。被告人江某将上述诈骗所得的赃款主要用于网络赌博。（二）贩卖毒品的事实1.被告人江某于2019年6月中旬一天，在青岛市城阳区“**咖”，以500元的价格向江某某贩卖甲基苯丙胺0.5克。2.被告人江某于2019年6月26日，在青岛市即墨区某社区，以500元的价格向江某某贩卖甲基苯丙胺0.4克。被告人江某于2019年7月8日被扭送至青岛市公安局，因吸食毒品被行政拘留十五日，同年7月23日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，后主动交代公安机关尚未掌握的贩毒事实。上述事实有经庭审质证、认证的受案登记表，报警记录，发、破案经过，情况说明，微信聊天、交易记录，银行交易明细表，刑事判决书，证人张某、杜某、江某某、藏某的证言，被害人刘某2、刘某1的陈述，被告人江某的供述，辨认笔录，户籍证明等证据证实，足以证明江某犯诈骗罪、贩卖毒品罪的事实成立。关于辩护人所提被告人江某因吸食毒品被行政拘留期间，如实供述诈骗犯罪，系自首的辩护意见。经查，江某因诈骗被害人刘某2、刘某1财物于2019年7月8日被二被害人扭送至公安机关，虽如实供述了诈骗事实，但非主动投案，不构成自首。辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于辩护人所提被告人江某向江某某出售毒品的行为系毒品代购，不应以贩卖毒品罪定罪处罚的辩护意见。经查，江某某向江某求购毒品的意思表示明确，而非托购、代购，且江某出售的毒品不能明确来源，江某的行为不符合毒品代购的认定标准。辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，被告人江某诈骗他人财物，数额巨大；贩卖毒品，其行为分别构成诈骗罪、贩卖毒品罪，均应惩处。公诉机关指控的事实和罪名成立，量刑建议合理，本院予以确认。江某一人犯数罪，应予数罪并罚。江某在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法予以从重处罚并不得假释；江某在贩卖毒品犯罪中，系自首，且全案认罪认罚，依法予以从轻处罚。辩护人的其他辩护意见经查属实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第三百四十七条第一、四、七款，第六十九条，第六十五条第一款，第八十一条第二款，第三百五十六条，第六十七条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人江某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币九万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月23日起至2028年1月22日止。罚金未缴纳，限于判决生效之日起十日内缴纳。）二、责令被告人江某向刘某2、刘某1退赔人民币468000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姜 冰人民陪审员  刘崇奎人民陪审员  王淑青二〇二〇年三月六日书 记 员  曲骏宇附相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第八十一条被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。对犯罪分子决定假释时，应当考虑其假释后对所居住社区的影响。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。