辽宁省铁岭市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）辽12行再1号 再审申请人（原审原告、二审上诉人）孙维库，男，1949年10月20日生，汉族，退休工人，住址开原市。 被申请人（原审被告、二审被上诉人）开原市人力资源和社会保障局，住所地为开原市文化路133号。 法定代表人陈兵，该局局长。 委托诉讼代理人：关键，辽宁诚征律师事务所律师。 再审申请人孙维库因与被申请人开原市人力资源和社会保障局停发社会保险待遇一案，不服昌图县人民法院（2017）辽1224行初13号行政判决和本院（2017）辽12行终85号行政判决，向辽宁省高级人民法院申请再审。辽宁省高级人民法院作出（2018）辽行申311号行政裁定，指令本院再审。本院依法组成合议庭，经双方当事人书面同意不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 孙维库申请再审称，1、原审法院依据《关于退休人员被判刑后有关养老保险待遇问题的复函》，判决不合理；2、本案事实是再审申请人服刑期间，被申请人因其工作失误未主张权利，现再审申请人已刑满释放，不适用复函里的规定；3、二审法院认定再审申请人违反《社会保险法》第91条的规定不合理；4、被申请人停发退休老人养老金违法。请求撤销一、二审判决，并将2016年11月至今停发的养老金发还再审申请人，并不影响养老金调整。 开原市人力资源和社会保障局辩称：原审判决正确，请求维持原判。 一审法院查明，原告孙维库于2012年7月9日因犯职务侵占罪被开原市人民法院判处有期徒刑四年，刑期从2012年7月2日起至2016年6月14日止。离开监狱时间为2015年7月14日。在服刑期间，原告一直领取社会保险待遇。2016年11月17日辽宁省审计厅对铁岭市企业职工基本养老保险基金收支管理及缺口作出审计决定，发现错发21名服刑人员养老金，责令铁岭市政府督促社会保险行政部门追回错发多支的基本养老金归还资金原渠道。2016年11月，被告经过调查和信息比对后，发现原告在服刑期间一直领取养老金。被告电话责令原告退还在服刑期间领取的养老金，原告拒绝后，被告停止发放其养老金。原告不服于2017年1月18日向昌图县人民法院提起本案诉讼。 一审法院认为，依据《中华人民共和国社会保险法》第七条二款规定，被告开原市人力资源和社会保障局具有管理本行政区域内社会保险工作的法定职权。该法第九十一条规定，违反本法规定，隐匿、转移、侵占、挪用社会保险基金的，由社会保险行政部门、审计机关责令追回。劳社厅函[2001]44号关于退休人员被判刑后有关养老保险待遇问题的复函：退休人员被判处拘役、有期徒刑及以上刑罚的，服刑期间停发基本养老金，服刑期满后可以按服刑前的标准继续发给基本养老金，并参加以后的基本养老调整。《社会保险稽核办法》第十二条规定：“社会保险经办机构应当对参保个人领取社会保险情况进行核查，发现待遇领取人丧失待遇领取资格后本人或他人继续领取待遇或以其他形式骗取社会保险待遇的，社会保险经办机构应当立即停止待遇的支付并责令退还。2016年12月30日，辽宁省人力资源和社会保障厅《关于做好审计重点问题整改进一步加强企业基本养老保险基金收支管理工作通知》（辽人社[2016]302号）规定：“领取待遇人员被判有期徒刑的，应立即停发基本养老金，服刑期满后可以按照服刑前的标准继续发给基本养老金。”该文件又规定：各市要建立社会保险经办机构与司法部门信息比对机制，经比对发现疑似领取待遇人员在押信息的要立即停发养老金，并对其信息进行进一步核实；经核实疑似信息不正确的要立即恢复其养老金的发放，对停发期间的养老金予以补发；经核实疑似信息正确的，要核实其在押期间已经发放的养老金金额，并予以追回。本案原告孙维库属于退休职工领取基本养老待遇的人员，于2012年7月15日-2015年7月14日被判处有期徒刑，按照劳社厅函[2001]44号关于退休人员被判刑后有关养老保险待遇问题的复函规定，服刑期间应停止发放基本养老金，因被告未建立与司法部门信息比对机制，造成原告在服刑期间领取了养老金，被告在审计部门作出审计决定后，经核对原告信息，依据以上规定责令原告退还服刑期间已经领取的养老金，原告拒不退回的行为应视为侵占社会保险基金的行为，被告停发其基本养老金，追回已经发放的养老金的行为符合《社会保险法》第九十一条的规定。被告的行为事实清楚、证据充分、适用法律依据正确，原告的请求没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告孙维库的诉讼请求。案件诉讼费50元，由原告孙维库负担。 孙维库上诉称：请求铁岭市中级人民法院撤销原审判决。停止扣发上诉人养老金，并将已经扣发的养老金返还给上诉人。理由：开原市人力资源和社会保障局提供的《关于退休人员被判刑后有关养老保险待遇问题的复函》中规定，退休人员被判处拘役、有期徒刑及以上刑罚或者被劳动教养的，服刑期间停发基本养老保险金，服刑或者劳动教养期满后可以按服刑或者劳动教养前的标准继续发放养老保险金。被上诉人在2016年11月停发养老保险金前的标准继续发给养老金上诉人已经处于刑满释放状态并且已有一年有余。没有证据证明上诉人在服刑期间没有领取养老金资格和权利，在服刑期间领取了并非上诉人主观故意，是被上诉人自己错误造成。如果追回养老金应按法定程序追回而不应是扣发。 本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。 本院二审认为，本案争议的焦点是开原市人力资源和社会保障停发孙维库养老金的行为是否符合法律规定。依据《中华人民共和国社会保险法》第七条二款规定，开原市人力资源和社会保障局具有管理本行政区域内社会保险工作的法定职权。孙维库属于退休职工领取基本养老待遇的人员，其于2012年7月15日-2016年6月14日被判处有期徒刑,2015年7月14日解除羁押，劳社厅函[2001]44号关于退休人员被判刑后有关养老保险待遇问题的复函：退休人员被判处拘役、有期徒刑及以上刑罚的，服刑期间停发基本养老金，服刑期满后可以按服刑前的标准继续发给基本养老金，并参加以后的基本养老调整。上诉人孙维库在其服刑期间基本养老金应停止发放。因被上诉人尚未建立与司法部门信息比对机制，造成上诉人在服刑期间领取了养老金，被上诉人在审计部门作出审计决定后，经核对上诉人信息，依据以上规定责令上诉人退还服刑期间已经领取的养老金。依据《社会保险法》第九十一条规定，违反本法规定，隐匿、转移、侵占、挪用社会保险基金的，由社会保险行政部门、审计机关责令追回。经被上诉人开原市人力资源和社会保障局催要上诉人孙维库不返还养老金的行为，应属于侵占性质，因此开原市人力资源和社会保障局有权对上诉人孙维库多领取的养老金追回。关于上诉人提出被上诉人应追缴而不应该停止现养老保险金的发放的请求，依据《社会保险稽核办法》第十二条规定：“社会保险经办机构应当对参保个人领取社会保险情况进行核查，发现待遇领取人丧失待遇领取资格后本人或他人继续领取待遇或以其他形式骗取社会保险待遇的，社会保险经办机构应当立即停止待遇的支付并责令退还。”上诉人孙维库在服刑期间即属于丧失养老金待遇领取资格，其服刑期间领取的养老金应予返还，开原市人力资源和社会保障局停止发放保险金，追回上诉人孙维库已领取养老保险的行为符合法律规定。 综上，原审法院判决驳回孙维库诉讼请求，依法有据。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条一款（一）项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人孙维库负担。 本院再审经审理查明的事实与一、二审判决认定的事实基本一致。 本院再审认为，本案的主要争议焦点为开原市人力资源和社会保障停发孙维库基本养老金的行为是否符合法律规定。根据《中华人民共和国社会保险法》第八条的规定，社会保险经办机构提供社会保险服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作。本案中，开原市人力资源和社会保障局职责，是负责开原市企业职工基本养老保险经办服务的事务性工作，属于社会保险经办机构，具有本行政区域内支付社会保险待遇的法定职责。《劳动和社会保障部办公厅关于退休人员被判刑后有关养老保险待遇问题的复函》（劳社厅函〔2001〕44号）的规定，退休人员被判处拘役、有期徒刑及以上刑罚或被劳动教养的，服刑或劳动教养期间停发基本养老金，服刑或劳动教养期满后可以按服刑或劳动教养前的标准继续发给基本养老金，并参加以后的基本养老金调整。根据上述规定，孙维库服刑期满后，开原市人力资源和社会保障局应当继续发放基本养老金。根据《社会保险稽核办法》第十二条的规定，“社会保险经办机构应当对参保个人领取社会保险待遇情况进行核查，发现社会保险待遇领取人丧失待遇领取资格后本人或他人继续领取待遇或以其他形式骗取社会保险待遇的，社会保险经办机构应当立即停止待遇的支付并责令退还；拒不退还的，由劳动保障行政部门依法处理，并可对其处以500元以上1000元以下罚款；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。”本案中，因孙维库在服刑期间确实领取了基本养老金，应当依法由社保经办机构责令退还，拒不退还的依法处理。而所谓的依法处理，在本案中应当是指由相关部门依法作出责令退还的处理决定，如果孙维库在期限内拒不退还的，由相关部门依法强制执行或者申请人民法院强制执行。开原市人力资源和社会保障局在孙维库恢复发放基本养老金的前提下，即未作出行政处理决定又未进入执行程序，就以停止发放基本养老金的方式退还已经发放的基本养老金没有法律依据。关于孙维库提出的要求不影响养老金的调整的再审请求，因超出一审诉讼请求，且未实际发生，故该再审请求不予支持。综上，再审申请人的再审理由部分成立，对其再审请求成立部分予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）规定，判决如下： 一、撤销本院（2017）辽12行终85号行政判决及昌图县人民法院（2017）辽1224行初13号行政判决； 二、被申请人开原市人力资源和社会保障局在本判决生效后十日内补发从2016年11月至本判决生效之日止未发放给再审申请人孙维库的基本养老金； 三、被申请人开原市人力资源和社会保障局从本判决生效起依法为再审申请人孙维库发放基本养老金； 四、驳回再审申请人孙维库的其他再审请求。 一、二审案件受理费100元（均由再审申请人孙维库预交），由被申请人开原市人力资源和社会保障局负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韦     加     诚 审 判 员 周          彤 审 判 员 刘          奇 二O二O年三月三十日 法官助理 宋歌 书 记 员 宋          晔