辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终15281号上诉人（原审原告）：朱江，男，1973年3月31日出生，汉族，住址辽宁省抚顺市东洲区。被上诉人（原审被告）：沈阳亿丰商业管理有限公司，住所地沈阳市浑南新区金卡路8号。法定代表人：徐崇际，该公司经理。委托诉讼代理人：张宇，男，该公司员工。上诉人朱江与被上诉人沈阳亿丰商业管理有限公司委托合同纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初8946号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。朱江上诉请求：撤销一审判决第三项，解除与被上诉人间的《委托经营管理协议书》，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审适用法律不准确，通过生效判决被上诉人欠付租金存在逾期半年以上的情况，根据双方协议约定，上诉人有权解除合同。沈阳亿丰商业管理有限公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。朱江向一审法院起诉请求：1、判令被告支付所欠原告租金（2016年4月1日-2019年6月30日）33473.23元及违约金3360元；2、判令解除原告和被告之间的委托经营管理协议书；3、、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原、被告于2009年11月30日签订《委托经营管理协议书（内铺）》，约定：原告将位于沈阳市浑南新区商铺委托被告经营管理，被告支付租金作为给原告的收益回报，委托期限自2010年1月1日起20年，前5年税后租金收益总额为35184元，第6年至20年期间税前租金收益总额为192840元，本协议约定的委托期限前五年的租金分12次支付，剩余15年的委托期限内的租金分60次支付，首次支付租金的时间为2012年1月1日。自首次应支付租金的时间起算，连续3个月为1个结算周期，各结算周期起算后的5个工作日内(遇休息日、法定节假日顺延)支付1次租金，违约责任是被告逾期支付租金达半年，被告每日应按应付未付租金金额的万分之二向原告交纳违约金，委托期届满5年后因开具租赁发票所产生税金由原告承担，被告垫付后有权在支付租金收益时相应扣除。若原告对被告有其他应付费用（包括被告垫付的但应由原告承担的费用），被告有权在支付租金时作相应扣除。被告逾期支付租金达半年，原告享有单方面终止本协议的权利。同时，双方又签订了《商铺招商经营管理委托书》，约定原告将涉案商铺交于被告进行经营管理，委托权限是原告全权委托被告代理该商铺的招商及经营管理，并以被告的名义与该商铺租户、使用人签署该商铺的租赁合同，根据该协议约定将该商铺交付给租户、使用人，并根据该协议收取有关费用，委托期限自2010年1月1日起算二十年，委托期限内，被告有转委托权，非经被告同意，本委托不可撤销。在合同履行过程中，原告将涉案商铺交付给被告经营管理，被告已将涉案商铺租赁给第三人，并与第三人签订了租赁合同，租赁期限共10年，现该租赁合同还在履行过程中，并未到期。被告不按照约定履行租金给付义务，为此双方产生纠纷，原告诉至一审法院。一审法院认为，原、被告于2009年11月30日签订《委托经营管理协议书（内铺）》，系双方当事人真实意思表示，合法有效，原、被告双方均应按合同约定自觉遵守履行。原告已按约定将涉案的商铺交付给被告经营管理，被告亦按约定的租金数额和期限支付原告租金，现被告未能按约定的租金数额和期限支付原告租金，应承担相应的违约责任；在给付租金的同时，亦应按合同的约定向原告支付违约金。现原、被告核算，2016年4月1日至2019年6月30日欠付的租金数额为33473.23元，本院予以确认，被告应给付原告。关于违约金问题，违约金起算时间应按合同约定的“被告逾期支付租金达半年，被告每日应按应付未付租金金额的万分之二向原告交纳违约金”执行，并考虑每个结算周期起算后的5个工作日内支付一次租金等约定，即拖欠租金的违约金的起始时间以每个结算周期起算后的5个工作日再加上逾期支付租金达半年等因素，以实际拖欠租金数额计算违约金。由于被告拖欠2016年4月1日-2018年12月31日的租金27045.23元=33473.23元-6428元（192840元÷15年÷0.5年）已经达到合同约定的支付违约金的条件，故被告应付违约金。对于原告提出的解除原、被告之间签订的《委托经营管理协议书》的问题，虽然在原、被告的委托合同中约定，被告逾期支付租金达半年，原告有权解除合同，但在原、被告签订的商铺招商经营管理委托书中亦约定“委托期限内，被告有转委托权，非经被告同意，本委托不可撤销”。可见，两个约定对解除合同的条款存在冲突。根据本案的实际情况，被告已将涉案商铺租赁给第三人，并与第三人签订了租赁合同，租赁期限共10年，租赁合同并未到期。而原告解除合同的后果为返还商铺，因此，如判令返还商铺，则必侵害第三人及其他商铺业主的利益，而被告亦陆续向原告支付租金，逾期支付租金的违约行为未导致合同目的根本无法实现，即不构成根本违约。原、被告继续履行合同更有利于原、被告双方及全体商铺经营者的利益，故对原告要求解除合同的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第三百九十六条之规定，判决：一、被告沈阳亿丰商业管理有限公司于判决生效后三日内给付原告朱江自2016年4月1日起至2019年6月30日期间的税前租金33473.23元；二、被告沈阳亿丰商业管理有限公司于判决生效后三日内给付原告朱江2016年4月1日-2018年12月30日违约金（以27045.23元为基数，按日万分之二按合同约定方式计算至付清之日）；三、驳回原告朱江其他诉讼请求。案件受理费673元，由被告沈阳亿丰商业管理有限公司承担。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定的事实中，除“被告将涉案商铺租赁第三人，租赁期限共10年。”有误之外，其他事实认定正确，本院予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《委托经营管理协议书》，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定各自的履行义务。现上诉人已按约定将涉案商铺交付给被上诉人经营管理，但被上诉人未按约定向上诉人支付租金，致上诉人就租金问题提起了多个诉讼，人民法院均判决被上诉人向上诉人履行给付租金的义务。但是被上诉人未按生效的民事判决确定的时间，全面履行给付租金的义务，至今还欠上诉人的租金，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条一款（三）项的规定，上诉人要求解除《委托经营管理协议书》的诉讼请求，应予支持，一审法院判决驳回上诉人的此项诉讼错误，本院予以纠正，本院依上诉人的诉讼请求，判决双方间的《委托经营管理协议书》于上诉人向原审法院提起诉讼之次日，即2019年5月31日起解除。综上所述，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条一款（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初8946号民事判决的第一、二项；二、撤销沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初8946号民事判决的第三项；三、上诉人朱江与被上诉人沈阳亿丰商业管理有限公司于2009年11月30日签订的《委托经营管理协议书》于2019年5月31日起解除；四、驳回上诉人的其他诉讼请求。一审案件受理费673元，由被上诉人沈阳亿丰商业管理有限公司承担。二审案件受理费100元，由被上诉人沈阳亿丰商业管理有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  张维佳审判员  张 伟审判员  李 涛二〇二〇年三月二十七日法官助理洪晔书记员张冲本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第九十四条一款（三）项：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；