辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终1531号上诉人（原审被告）：抚顺市新抚丹东江海城，住所地抚顺市新抚区西九路7-1号。经营者：冯志，男，1958年5月8日出生，汉族，户籍地丹东市振兴区，现住抚顺市新抚区。被上诉人（原审原告）：胡浩，男，1965年3月20日出生，汉族，住抚顺市顺城区。上诉人抚顺市新抚丹东江海城因与被上诉人胡浩健康权纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院作出的（2019）辽0402民初866号民事判决，向本院提起上诉。本院依法立案并组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人抚顺市新抚丹东江海城的经营者冯志、被上诉人胡浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。抚顺市新抚丹东江海城上诉请求：1、要求撤销原审判决，发回重审或依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人鉴定结论与事实不符，鉴定程序违法，应予以重新鉴定。原审判决采信的鉴定报告系被上诉人原代理人张某在欺诈的情况下由其单方委托鉴定机构作出的。被上诉人欺骗上诉人称张某系抚顺著名律师，可以公正的处理此案，双方调解解决。上诉人由于不懂得相关程序，被其蒙骗，后期才知道张某是法律工作者，根本没有律师身份，而且当时是胡浩的委托代理人。张某在鉴定中同时作为双方的代理人明显违法。而且整个鉴定过程中，上诉人并未派员参与，鉴定机构、鉴定人员均非双方协商选定，亦未经法院或其他权威部门委托，故对于此份鉴定结论，上诉人认为鉴定程序严重违法。二、鉴定结论不客观，不够真实。被上诉人曾经发生过交通事故，存在陈旧伤，现在的伤情系多次事故造成的。故上诉人申请二审法院对胡浩的伤残等级情况重新鉴定，并对伤情与本次事故是否存在因果关系进行鉴定，上诉人自愿垫付鉴定的相关费用。同时上诉人申请鉴定人员出庭接受质证。三、原审判决认定的各项损失数额均过高。1、医药费中，原审法院认定由龙泉卫生室出具的4000元收据一份，该收据并非正式的收款收据，上诉人对此不予认可。2、护理费认定天数错误，应以住院天数为准，被上诉人在住院期间为二级护理，可以看出，其受伤情况不严重，故上诉人仅认可住院期间需支付的护理费用。3、交通费认定数额过高，原判应按照住院期间每日2元的标准计算交通费。4、伤残赔偿金、精神损害抚慰金数额均过高，上诉人认为被上诉人鉴定结论与事实不符，故以此计算出的各项费用亦明显过高，上诉人对此不予认可。胡浩辩称，一、2018年12月3日，冯志、胡浩、杨波、张某、刘万友一行5人一同前往沈阳医学院法医司法鉴定所，并按鉴定机构要求到七三九医院进行治疗终结后的照相检查，并把此次检查的结果报告单和片子及住院期间的病志一并送到鉴定机构，这整个过程上诉人是全程参与监督并缴纳了相关费用。二、上诉人说结论不客观、不真实更是无稽之谈。上诉人理由是被上诉人曾经发生过交通事故，存在陈旧伤，请上诉人出示证据，证明被上诉人何年何月、在何地发生的什么交通事故，什么伤情，陈旧伤在哪里，与这次被你经营场所砸伤有何种关联，上诉人不客观、不真实的理由过于荒唐，根本不值一驳。三、上诉人所说的各项款额过多。1、关于上诉人所说的对龙泉卫生室的4000元收据不认可一事，被上诉人住院治疗期间，因懂得一些医疗方面的知识，拒绝了医院给用的骨科西药和针剂，而是购得的接骨中药，这事上诉人是知晓的。所以在住院治疗过程中没有在医院发生药品的费用，正是因为服用的中药才使得被上诉人身体恢复得稍快一些，如果在医院用药绝不是4000元费用能够的。上诉人不但不领情，还拿这事做理由。被上诉人原来也没想计较这些药费，但上诉人种种行为让被上诉人不得不按实际发生的费用来诉讼。2、关于护理费、交通费、伤残赔偿金，相信法院是依法按相关依据和标准计算得出的，我尊重法院的计算结果和判决。胡浩向一审法院起诉请求：1.判决被告给原告造成身体伤害赔偿金及各种费用270445.00元；2、判决被告承担案件受理费、保全费。一审法院查明：2018年8月25日中午，胡浩等7人到被告处就餐，因被告房屋存在安全隐患，顶棚上的房梁突然坍塌，将胡浩砸伤。胡浩于受伤当日到抚顺矿务局总医院住院治疗，经诊断为头外伤、头皮血肿、左侧6、8、11、12肋骨骨折、右侧1、2、3、5、7、8、9、10、11、12肋骨骨折、腹部闭合性损伤、胸12椎体压缩性骨折、胸12双侧横突及椎弓板骨折、胸10及胸11右侧横突骨折、L1-2右侧横突骨折、T11-12间盘突出、左手擦皮伤、右小腿擦皮伤等。胡浩住院31天，期间二级护理，入院当日禁食水，2018年8月27日医嘱流食。出院记录记载，给予患者完善相关检查，给予患者胸带固定，绝对卧床休息，止痛，抗炎治疗，患者恢复良好，要求出院，准予其出院；出院医嘱为注意休息，加强腰背肌功能锻炼，3个月后复查肋骨三维CT、胸腰椎CT等检查，鼓励咳嗽排痰，加强功能锻炼，病情变化随诊。2018年10月22日，胡浩到门诊治疗，医生处理意见为：建议休息理疗等。2018年11月28日，被告经营者冯志向张某提供委托书一份，内容为：我同意张某调解处理与鉴定和胡浩的人身损害赔偿事宜，此书经委托人签字生效。2018年12月3日，胡浩、被告、张某等人共同到沈阳医学院法医司法鉴定所对胡浩的伤残程度进行司法鉴定，司法鉴定委托书记载的委托单位为抚顺市新抚区维权法律服务所，联系人为张某，鉴定费1000.00元，由被告交纳。同日，胡浩在鉴定机构要求下到沈阳七三九医院查体，并向一审法院提供了CT报告单一份，期间检查费用为被告交纳。2018年12月12日，沈阳医学院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：胡浩胸12椎体粉碎性骨折（双侧横突及椎弓板）并椎管内骨性占位的伤残程度为九级，多侧多发肋骨骨折的伤残程度为八级。鉴定结论作出后，因被告对鉴定结论有异议，原、被告未能达成一致意见，胡浩诉至法院。另查明，胡浩向一审法院提供龙泉卫生室（东龙山）出具收据一份，内容为今收到胡浩接骨药30付合计4000.00元。被告向一审法院提交1.鉴定费收据一份，证明鉴定费1000.00元为被告垫付；2.门诊费收据一张（沈阳七三九医院），证明鉴定检查费1108.80元为被告垫付；3.住院费收据一张，证明住院费8392.34元为被告垫付；4.门诊费收据七张，证明门诊费1849.85元为被告垫付；5.收条一张（徐永占），证明2018年8月25日到9月13日的19天护理费，每天240.00元，合计4560.00元，为被告垫付。6.收条一张（陈明军），证明2018年9月13日到22日的9天护理费，每天240.00元，合计2160.00元，为被告垫付；7.被告出具证明一份，证明胡浩住院期间预付餐费2000.00元，对此胡浩予以认可；8.收条一张（赵辉、刘万有），证明被告已付胡浩50000.00元；9.收条一张（2018年9月22日），证明被告已付胡浩30000.00元。一审法院认为，行为人侵害他人造成人身损害的，应当赔偿被侵权人医疗费等为治疗和康复支出的合理费用。原、被告对事故发生经过均无异议，被告经营场所内的房梁坍塌，给胡浩的身体造成了伤害，对于胡浩的经济损失，被告应承担侵权责任。冯志系被告的经营者，其委托张某办理胡浩伤残鉴定事宜，胡浩、被告经营者冯志、张某等人一同到沈阳医学院法医司法鉴定所对胡浩的伤残等级进行司法鉴定，并由冯志预交了鉴定费用，应视为原、被告协商一致选定鉴定机构，该鉴定单位具有相应资质且鉴定程序符合法律规定，该鉴定机构作出鉴定结论一审法院应予采信。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定，当事人对鉴定意见有异议，鉴定人应当出庭作证，经一审法院向被告释明，被告未向一审法院申请鉴定人出庭作证。被告提出重新鉴定申请，因无证据佐证且不符合法律规定，故一审法院对被告提出的重新鉴定申请不予受理。胡浩的合理损失，根据医疗机构出具的收款凭证，结合病历医疗费确定为15250.99元（包括接骨药4000.00元），扣除被告已垫付医疗费，被告应给付胡浩医疗费数额为4000.00元。护理费标准按照2018年居民服务业标准115.5元/天计算，护理天数为住院31天（被告已经付清住院期间护理费用）加上出院后遵医嘱卧床天数，因医嘱没有明确卧床具体天数，一审法院酌定胡浩出院后需卧床六周，被告应给付胡浩护理费数额为5197.50元。胡浩主张住院伙食补助费数额过高，一审法院按照每日80.00元标准计算，确定数额为2480.00元，扣除被告已付的2000.00元，被告应给付胡浩住院伙食补助费480.00元。住院期间医嘱为流食，故胡浩主张被告给付营养费符合法律规定，一审法院按照每日80.00元标准计算，确定数额为2480.00元。胡浩主张的交通费数额过高，一审法院确定交通费数额为100.00元。胡浩主张的伤残赔偿金数额过高，依照法律规定，一审法院确定数额为223955.20元。胡浩主张的精神损害抚慰金数额过高，一审法院确定数额为16000.00元。被告已给付胡浩现金80000.00元，应予扣除。鉴定费1000.00元已由被告垫付，该笔费用应由被告负担。胡浩的后续治疗费用可待实际发生后另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条，《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十八条之规定，判决：一、抚顺市新抚丹东江海城于本判决生效后十五日内赔偿胡浩172212.70元（其中包括：医疗费4000.00元、护理费5197.50元、住院伙食补助费480.00元、营养费2480.00元、交通费100.00元、伤残赔偿金223955.20元、精神损害抚慰金16000.00元，合计252212.70元，被告已付的80000.00元应予扣除）；二、驳回胡浩的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5357.00元（胡浩已预交），减半收取2678.00元，由抚顺市新抚丹东江海城负担。二审期间，上诉人提交录音光盘，用以证明鉴定人陈某是在什么情况下进行的鉴定，他打电话给我解释了这个问题，做了不实的鉴定以及他也没有再坚持他的观点。被上诉人质证意见：第一、上诉人说的话是断章取义。第二、鉴定人员对前期的过程不了解，鉴定机构只是出具鉴定结果，是冯志要求做鉴定作为依据，我认为整个程序和过程没有问题。被上诉人申请证人张某出庭，用以证明张某从受委托到鉴定所，到最后产生争议的过程。上诉人质证意见：第一、我没有看到介绍信。第二、张某从来没有给介绍哪个鉴定所，杨波的一个朋友说让我去沈阳的鉴定所，我就开车去了，至于之前的事情我不知道。张某说吃了几次饭，时间对不上。上诉人申请鉴定人出庭，经本院通知，鉴定人陈某出庭对上诉人及法庭询问作出答复。鉴定人庭审陈述当时双方当事人一起到鉴定机构要求鉴定，并且都是自愿的，鉴定人如实作出鉴定报告，认为被上诉人符合八级伤残的情况，现在仍坚持报告中的伤残等级意见，鉴定报告是技术性报告，没有要求法院不采信报告，是否采信由法院决定。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，在本案审理期间，上诉人向相关部门投诉沈阳医学院法医司法鉴定所，并向法院提交了2019年9月16日《辽宁省司法厅司法鉴定职业活动投诉事项转办告知书》、2019年10月8日《沈阳市司法局司法鉴定职业活动投诉受理决定书》。2019年12月26日，沈阳市司法局作出沈司鉴投答[2019]34-2号《关于抚顺市新抚丹东江海城投诉事项的答复意见书》，记载：一、关于“沈阳医学院法医鉴定所接受抚顺市新抚区维权法律服务所的委托鉴定没有任何法律和合同依据”的问题，沈阳医学院法医司法鉴定所受理本次鉴定委托并无不当，投诉人的该项投诉查证不实。二、关于张某与沈阳医学院法医司法鉴定所及鉴定人陈某勾结进行虚假鉴定的问题。根据调查情况和现有证据，未发现鉴定机构及鉴定人陈某存在与张某勾结并故意做虚假鉴定的问题，投诉人的该项投诉查证不实。三、关于一人鉴定并签名的问题。根据调查情况和现有证据，未发现鉴定人李新新未参与鉴定、以及两名鉴定人签字为一人签署等违反鉴定程序的问题，投诉人的该项投诉查证不实。上述事实有《辽宁省司法厅司法鉴定职业活动投诉事项转办告知书》、《沈阳市司法局司法鉴定职业活动投诉受理决定书》、《沈阳市司法局关于抚顺市新抚丹东江海城投诉事项的答复意见书》在卷佐证。本院认为，上诉人经营场所内的房梁坍塌将胡浩砸伤，一审法院判令上诉人承担侵权责任，赔偿胡浩的经济损失并无不当。依据双方当事人的诉辩主张，本案二审的焦点可归纳为以下两点：第一，一审法院采信沈阳医学院法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，未准许上诉人的重新鉴定申请是否正当；第二，一审法院确定的胡浩各项损失数额是否适当。关于第一个焦点问题。冯志作为抚顺市新抚丹东江海城的经营者，委托张某调解处理与鉴定和胡浩的人身损害赔偿事宜，并出具了书面委托书。而且根据双方当事人庭审陈述，上诉人经营者冯志、胡浩、张某等人是共同到沈阳医学院法医司法鉴定所对胡浩的伤残等级进行鉴定，并由冯志预交了鉴定费用，鉴定人庭审也陈述是双方当事人一起到鉴定机构并自愿委托鉴定，由此可见鉴定机构是双方当事人共同选定的，委托鉴定的过程双方也共同参与了，对于胡浩的损害赔偿标准双方均应受鉴定结果的约束。关于上诉人主张沈阳医学院法医司法鉴定所接受委托没有依据、存在虚假鉴定、鉴定人一人签字等问题，《沈阳市司法局关于抚顺市新抚丹东江海城投诉事项的答复意见书》已经认定上诉人的投诉查证不实，而且上诉人在本案中也未提供充分的证据证明其主张，故对上诉人的上述主张及对鉴定人签名进行司法鉴定的申请均不予支持。鉴定机构具有相应资质，鉴定程序符合法律规定，鉴定人也出庭对上诉人的询问予以答复，而且上诉人并未提供充分的证据反驳该鉴定意见，因此一审法院采信沈阳医学院法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，未准许上诉人的重新鉴定申请并无不当。关于第二个焦点问题。上诉人主张仅认可住院期间为护理期间，据胡浩二审庭审陈述，虽然其身体未完全恢复，但因为有工作任务，2018年10月15日之后开始上班。护理费是指受害人因遭受人身损害，生活无法自理需要他人帮助而付出的费用，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。鉴于一审法院酌定胡浩出院后需卧床六周与实际情况不符，本院将护理期间调整为胡浩入院至2018年10月15日期间，即共计51天。上诉人对被上诉人住院期间的护理费用已经付清，尚需向被上诉人支付护理费2310元（115.5元/天×20天）。胡浩购买接骨药4000元有相应的收款收据，再结合胡浩的受伤情况及抚顺矿务局总医院出具的病历和收费票据，一审法院确定医疗费数额为15250.99元并无不当，扣除上诉人已垫付医疗费，上诉人应给付胡浩医疗费数额为4000.00元，故本院对上诉人关于医药费的上诉主张不予支持。原审判决对依法确定的胡浩其他损失项目和数额论述清楚，并无不当，本院予以维持，并不再赘述。综上，抚顺市新抚丹东江海城的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百二十一条第一款的规定，判决如下：一、撤销抚顺市新抚区人民法院（2019）辽0402民初866号民事判决；二、抚顺市新抚丹东江海城于本判决生效后十五日内赔偿胡浩169325.20元（其中包括：医疗费4000.00元、护理费2310.00元、住院伙食补助费480.00元、营养费2480.00元、交通费100.00元、伤残赔偿金223955.20元、精神损害抚慰金16000.00元，合计249325.20元，上诉人已付的80000.00元应予扣除）；三、驳回胡浩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5357.00元（胡浩已预交），减半收取2678.00元，由抚顺市新抚丹东江海城负担1843.00元，由胡浩负担835.00元。二审案件受理费3744.00元（抚顺市新抚丹东江海城已预交），由抚顺市新抚丹东江海城负担3686.00元，由胡浩负担58.00元。本判决为终审判决。审判长 张 帆审判员 王向军审判员 郭 爽二〇二〇年三月十六日书记员 张 硕