广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初27744号原告（互为被告）深圳市租电智能科技有限公司，住所地深圳市宝安区航城街道三围社区泰华梧桐工业园立秋(8#)栋501，统一社会信用代码×××34Ｋ。法定代表人陈明星，总经理。委托代理人谢得三，广东德纳律师事务所律师。委托代理人谭顺城，广东德纳律师事务所律师。被告（互为原告）李学炎，男，汉族，1980年8月18日出生，身份证住址广东省珠海市斗门区，委托代理人秦敏，广东**律师事务所律师。上列深圳市租电智能科技有限公司（以下简称租电公司）与李学炎劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，深圳市租电智能科技有限公司委托代理人谢得三、谭顺城、李学炎委托代理人秦敏均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第一、三至十一项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2017年8月14日。李学炎提交了2017年8月14日与租电公司签订的《劳动合同》、《保密协议》、《竞业限制协议》等以证明其于2017年8月14日入职。租电公司对上述协议的真实性均予以认可，但主张双方于2017年8月15日重新签订了新的《劳动合同》，故2017年8月14日签订的劳动合同等协议已失效。本院认为，租电公司作为用人单位，应提交入职表等证据以证明员工的入职时间。用人单位有义务与员工签订劳动合同，但签订劳动合同的时间并不等同于入职时间，故租电公司应就此承担举证不能的不利后果。因此本院采信李学炎的主张，确认其于2017年8月14日入职租电公司。二、工作岗位：项目经理。三、离职时间：2019年2月12日。租电公司提交了员工离职表以证明李学炎于2019年2月12日离职，该表上记载实际结束日期为2019年2月12日，李学炎对其签名的真实性予以认可，但主张实际结束日期系事后添加，其实际于2018年12月20日离职，并提交了考勤记录、聊天记录等予以证明，租电公司对考勤记录、聊天记录的真实性予以认可，关联性不予认可。本院认为，从李学炎提交的聊天记录来看，其确实曾在2018年11月29日向租电租电公司申请过离职，但该申请并未获得批准；租电公司也提交了李学炎的调休申请聊天记录证明李学炎2019年1月份调休一个月。综上，本院认为李学炎提交的证据并不足以反驳租电公司的主张，故本院确认李学炎于2019年2月12日离职。李学炎请求租电公司向其出具离职时间为2018年12月20日的离职证明，缺乏事实依据，本院不予支持。四、李学炎应支付租电公司违反竞业限制义务违约金：213,888元。2017年8月14日，租电公司作为甲方，李学炎作为乙方，双方签订《竞业限制协议》，约定，乙方在职期间不得自营或者为他人经营与甲方同类的行业，亦不得在任何其他企业兼职；在离职之日起2年内，乙方不得自营或为他人经营与甲方有竞争的业务，不得到与甲方有竞争关系的单位就职；乙方不论因何种原因从甲方离职，在离职后的竞业限制期限内，乙方应严格遵守本协议有关竞业限制的规定，皿方则向乙方支付竞业限制经济补偿。离职后的竞业限制经济补偿，为乙方离职前十二个月工资总额的20%，该竞业限制经济补偿应由甲方在乙方离职日期后三个月一次性向乙方支付；若乙方在职期间违反竞业限制义务的，无论其违约是否给公司造成损失，乙方应向甲方支付违约金200万元。租电公司主张李学炎离职后即入职与租电公司有竞争关系的小帮手公司，以个人名义出售与租电公司相同类型的动态密码充电器，并由其本人直接收取货款，其行为已违反竞业限制义务，故根据《竞业限制协议》的约定，李学炎应向租电公司支付违反竞业限制义务违约金200万元。李学炎不予认可，主张其并未有实际经营小帮手公司，只是将社保关系挂靠在小帮手公司而已。本院认为，租电公司和李学炎签订的《竞业限制协议》系双方真实意思表示，虽然约定的竞业限制经济补偿金低于法定标准，但该部分条款无效并不影响协议其他条款的效力，故李学炎应依协议履行竞业限制义务。根据查明的事实，小帮手公司与租电公司的经营范围相似，李学炎的妻子黄水莲系小帮手公司的股东之一，该公司自2019年3月开始为李学炎缴交社会保险费，李学炎主张仅是将社保关系挂靠在小帮手公司，双方不存在事实劳动关系，但未提交相关证据予以证明，本院不予采信。另，租电公司提交的实用新型专利证书、订单及付款明细证明李学炎售卖与租电公司专利产品相类似的产品，违反了竞业限制义务。李学炎于2019年2月12日离职，租电公司于2019年4月29日申请劳动仲裁，结合双方签订的《竞业限制协议》所约定的竞业限制时间及违约金金额的约定，本院酌情确定李学炎应支付租电公司违反竞业限制义务违约金213,888元（2,000,000÷24个月×2个月+2,000,000÷24个月÷30天×17天）。五、李学炎是否应支付租电公司违反保密义务违约金200万元：否。租电公司主张李学炎擅自使用公司客户名单，并实际经营与租电公司经营范围相同的深圳市小帮手创客供应链有限公司（以下简称小帮手公司），势必会套用租电公司的根营销计划、经营渠道、进货渠道、定价政策等，故根据双方于2017年8月14日签订的《保密协议》第六条的约定，若李学炎违反协议无论是否给租电公司造成损失，李学炎应向租电公司支付违约金200万元。李学炎不予认可，主张其并未侵犯租电公司的商业秘密。本院认为，租电公司主张李学炎侵犯公司商业秘密，但其并未提交充分有效的证据予以证明。故租电公司请求李学炎支付违反保密义务的违约金200万元，缺乏事实依据，本院不予支持。六、李学炎是否应继续履行竞业限制义务：是。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十条的规定，劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。租电公司提起仲裁申请时请求李学炎继续履行保密义务、竞业限制义务，仲裁裁决李学炎需继续履行竞业限制义务，双方均不服上诉至本院。本院开庭审理后，租电公司请求撤回“李学炎继续履行竞业限制义务”的诉讼请求，而李学炎则请求撤回“李学炎无需继续履行竞业限制义务”的诉讼请求。本院认为，李学炎请求撤回“李学炎无需继续履行竞业限制义务”的诉讼请求，应视为其已认可仲裁裁决确定的“李学炎需继续履行竞业限制义务”，系其对自身民事权利的处分，本院对此予以确认。至于租电公司请求撤回“李学炎继续履行竞业限制义务”的诉讼请求，因该项请求系租电公司的申请仲裁请求，故租电公司在诉讼阶段撤回该项请求并不影响仲裁裁决的结果，即李学炎仍需继续履行竞业限制义务。七、李学炎是否应支付租电公司公证费3,170元：否。租电公司请求李学炎支付公证费缺乏法律依据，本院不予支持。八、李学炎是否应赔偿租电公司损失80万元及归属于运营平台10%的收益：否。租电公司并未对其损失80万元举证证明，也无法证明双方对运营平台10%的收益进行了约定，故租电请求李学炎损失80万元及归属于运营平台10%的收益缺乏事实依据，本院不予支持。九、租电公司是否应支付李学炎2017年8月15日至2018年12月20日平时、周六日加班费：否。李学炎主张其2017年8月15日至2018年12月20日期间平时加班743.35小时，周六日加班221小时，并提交了考勤记录予以证明，租电公司对考勤记录的真实性予以认可，但主张李学炎为弹性工作制员工，从考勤记录多处显示平时和周末下班为缺卡可以反映出来，且公司也超额为李学炎安排了调休，不存在加班的事实。本院认为，从李学炎提交的租电公司确认的考勤记录来看，李学炎确存在加班的事实。根据双方于2017年8月15日最后签订的劳动合同，其约定的工资标准为基本薪资2130+岗位薪资+绩效薪资+全勤奖；而根据李学炎提交的租电公司确认的工资收入统计表，李学炎在职期间每月平均实发工资为25,968.48元，经核算，租电公司已足额支付李学炎在职期间加班工资。故李学炎请求租电公司支付2017年8月15日至2018年12月20日平时加班费355,842元、周六日加班费213,489元缺乏事实依据，本院不予支持。十、租电公司应为李学炎出具离职时间为2019年2月12日的离职证明。根据已查明的事实，李学炎于2019年2月12日离职，故租电公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定向李学炎出具离职时间为2019年2月12日的离职证明。十一、租电公司申请仲裁的时间：2019年5月9日。李学炎申请仲裁的时间：2019年5月24日。十二、租电公司的仲裁请求：1、李学炎支付租电公司违反保密义务违约金200万元；2、李学炎支付租电公司违反竞业限制义务违约金200万元；3、李学炎继续履行保密义务、竞业限制义务；4、李学炎支付租电公司违反竞业限制义务而支出的律师费5,000元；5、李学炎支付租电公司公证费等3,170元；6、李学炎承担本案全部诉讼费用；7、李学炎赔偿租电公司损失80万元及归属于运营平台10%的收益；8、李学炎关闭其运营平台（即深圳市小帮手创客供应链有限公司）。李学炎的仲裁请求：1、租电公司支付李学炎2017年8月15日至2018年12月20日平时加班费355,842元；2、租电公司支付李学炎2017年8月15日至2018年12月20日周六加班费213,489元；3、租电公司与李学炎2017年8月至2018年12月20日签订的《劳动合同》、《竞业协议》、《保密协议》无效；4、因租电公司未按法律规定足额支付李学炎社会保险、住房公积金及加班费，租电公司赔偿李学炎两个半月金额85,000元；5、租电公司按法律规定开具离职时间为2018年12月20日的书面离职证明。十三、仲裁结果：1、李学炎支付租电公司违反竞业限制义务违约金213,888元；2、李学炎需继续履行竞业限制义务；3、租电公司应向李学炎出具离职时间为2019年2月12日的离职证明；4、驳回租电公司的其他仲裁请求；5、驳回李学炎的其他仲裁请求。十四、租电公司的诉讼请求，请求法院判令：1、李学炎向租电公司支付违反保密义务违约金200万元；2、李学炎向租电公司支付违反竞业限制义务违约金200万元；3、李学炎继续履行保密义务、竞业限制义务；4、李学炎向租电公司支付公证费等3,170元；5、李学炎赔偿租电公司损失80万元及归属于运营平台10%的收益;6、李学炎承担本案诉讼费用。后租电公司撤回第3项诉讼请求。李学炎的诉讼请求，请求法院判令：1、李学炎无须支付租电公司违反竞业限制违约金213,888元；2、李学炎无须继续履行竞业限制义务；3、租电公司支付李学炎2017年8月15日至2018年12月20日平时加班费355,842元；4、租电公司支付李学炎2017年8月15日至2018年12月20日周六加班费213,489元；5、租电公司与李学炎2017年8月至2018年12月20日签订的《劳动合同》、《竞业协议》、《保密协议》无效；6、租电公司按法律规定开具书面离职证（2018年12月20日）。后李学炎撤回第2、5项诉讼请求。裁决结果依照《中华人民共和国劳动法》第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十四条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十条之规定，判决如下：一、李学炎应于本判决生效之日起十日内支付深圳市租电智能科技有限公司违反竞业限制义务违约金213,888元；二、李学炎需继续履行竞业限制义务；三、深圳市租电智能科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向李学炎出具离职时间为2019年2月12日的离职证明；四、驳回深圳市租电智能科技有限公司的其他诉讼请求；五、驳回李学炎的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由深圳市租电智能科技有限公司和李学炎各承担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 张  晓  屏二〇二〇年三月五日书记员 郑嘉欢（兼）书记员 刘  雨  欣附本案相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第二十四条竞业限制协议约定的补偿费，按月计算不得少于该员工离开企业前最后十二个月月平均工资的二分之一。约定补偿费少于上述标准或者没有约定补偿费的，补偿费按照该员工离开企业前最后十二个月月平均工资的二分之一计算。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十条劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。