重庆市巴南区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0113民初22319号 原告：李仁凤，女，1967年10月4日出生，汉族，住重庆市奉节县。 委托诉讼代理人：陈玉兰，重庆洛书律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱少节，重庆洛书律师事务所律师。 被告：重庆荣德建筑劳务有限公司，住所地重庆市江北区万丰二村37号1-3，统一社会信用代码91500105691210516C。 法定代表人：陈平，总经理。 委托诉讼代理人：何学琴，女，重庆荣德建筑劳务有限公司工作人员。 原告李仁凤与被告重庆荣德建筑劳务有限公司（以下简称荣德建司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年12月19日受理后，依法适用简易程序由审判员霍袁平独任审判，于2020年1月21日公开开庭进行了审理。原告李仁凤及委托诉讼代理人陈玉兰与被告荣德建司委托诉讼代理人何学琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李仁凤向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告之间自2019年12月18日起建立的劳动关系；2、被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金3407元；3、被告向原告支付停工留薪期工资40884元、一次性伤残补助金74954元、一次性工伤医疗补助金40884元、一次性就业补助金81768元、住院伙食补助费952元、住院期间护理费11900元、生活津贴18202元、交通住宿费2000元、劳动能力鉴定费400元、后续治疗费20000元，前述款项总计291944元。事实和理由：原告在被告承建的华熙LIVE鱼洞体育馆综合整治项目住宅4-6#项目中5号楼清理材料时，被上方掉下的模板砸伤。2019年7月2日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称巴南人社局）作出认定工伤决定书认定原告受伤为工伤。2019年11月26日，重庆市巴南区劳动鉴定委员会（以下简称巴南劳鉴委）作出初次鉴定结论书鉴定原告为捌级伤残。被告此后未支付原告工伤保险待遇。 被告荣德建司辩称，1、原告非被告员工，原告系班组长向长兵雇佣人员，不受被告管理，双方不存在劳动关系，被告不应当支付解除劳动合同的经济补偿金；2、停工留薪期工资40884元予以认可，一次性伤残补助金建议按照建筑行业平均工资5469元/月计算即60159元，一次性工伤医疗补助金40884元予以认可，一次性就业补助金因原告达到退休年龄不应得到支持，住院伙食补助费232元予以认可，住院期间护理费2320元予以认可，生活津贴18202元予以认可，交通住宿费过高，劳动能力鉴定费根据票据据实认定；3、后续治疗费不予认可，该费用未实际发生，不能确定金额，且工伤赔偿中一次性工伤医疗补助金已经涵盖该笔费用。 本院经审理认定事实如下：2019年3月3日，原告在被告位于华熙LIVE.鱼洞体育馆综合整治项目住宅4-6#项目中5号楼清理材料时，被上方掉下的模板砸伤，后经诊断为：左尺桡骨粉碎性骨折，左尺骨茎突骨折，左三踝骨折，左距骨外缘撕脱骨折，左大腿皮肤擦挫伤。原告在重庆市巴南区人民医院住院治疗29天。2019年7月2日，巴南人社局作出巴南人社伤险认字[2019]1051号认定工伤决定书，认定原告受到的伤害由被告承担工伤主体责任。2019年9月4日，原告向巴南劳鉴委申请劳动能力初次鉴定。2019年11月26日，巴南劳鉴委作出初次鉴定结论书，鉴定原告为伤残捌级，无生活自理障碍。被告未为原告参加工伤保险。原告垫付鉴定费400元。2019年12月19日，原告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请裁决：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿3407元；3、被告向原告支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、住院伙食补助费、住院期间护理费、生活津贴、交通住宿费、劳动能力鉴定费、后续治疗费等工伤保险待遇总计282224元。同日，该委作出不予受理通知书。 另查明，原告共计收到被告支付款项16694元。 上述事实，有双方当事人陈述及原告提交的仲裁申请书、不予受理通知书、认定工伤决定书、鉴定材料收讫告知书、初次鉴定结论书、住院病案、收据等，被告提交的收条等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。 本院认为，巴南人社局作出的认定工伤决定书认定原告受到的伤害由被告承担工伤主体责任。被告未为原告参加工伤保险，据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿”的规定，原告的工伤保险待遇应由被告支付。关于原告的工资标准，因双方均未举示证据证明原告的工资标准，故本院以原告受伤前上一年度即2018年度重庆市社平工资6814元/月作为原告的本人工资标准。 据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，被告应支付原告一次性伤残补助金74954元（6814元/月×11个月）。 参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发”、第三款规定“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金”，本案中，原告受伤，被告系承担工伤主体责任，因此以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数计算一次性工伤医疗补助金更符合法理和立法宗旨，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金40884元（6814元/月×6个月）。原告于2017年10月4日达到法定退休年龄，故此时被告支付一次性工伤医疗补助金可不以解除劳动关系为前提条件，另本院对原告诉请解除与被告之间自2019年12月18日起建立的劳动关系及支付解除劳动合同的经济补偿金、一次性伤残就业补助金亦不予以支持。 参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。对停工留薪期的期限有争议的，可报请参保地劳动鉴定委员会确认”，原告应享受6个月的停工留薪期，其停工留薪期工资为40884元（6814元/月×6个月）。 对于生活津贴，按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇”，原告于2019年9月4日申请劳动能力鉴定，巴南劳鉴委于2019年11月26日对原告申请的伤残等级鉴定作出伤残玖级，无生活自理障碍的鉴定结论，故原告应享受2019年9月4日至2019年11月26日期间共计84天的生活津贴，按照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；(二)连续工龄满10年不满20年的，按本人工资的80％发给；(三)连续工龄满20年不满30年的，按本人工资的90％发给；(四)连续工龄满30年及其以上的，按本人工资的95％发给。经济效益好的企业，可在上述标准的基础上上浮5％。经济效益差，难以达到上述标准的企业，经本企业职工大会或职工代表大会审议通过，可以适当下浮。下浮的比例一般不超过各个档次标准的5％。如情况特殊超过5％的，应报所在区县(自治县、市)劳动和社会保障行政部门批准”，原告应获得的生活津贴为13355.44元（6814元/月×84天÷30天/月×70%），因被告认可原告的生活津贴为18202元，本院予以支持。。 对于后续治疗费20000元，该费用系未发生的费用，且原告所主张的一次性工伤医疗补助金具有暂时解决工伤职工后续医疗的性质，鉴于前述费用尚未发生，为确保原告今后实际医疗费用不受影响，另根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”，未发生的后续治疗费也并非工伤保险基金支付范围，故本院对未发生的后续治疗费20000元不予以支持。 原告主张的因工伤垫付的鉴定费400元，有票据为证，本院予以支持。对于交通费、住宿费，考虑到原告参与工伤认定、鉴定、仲裁、诉讼等往返于住所情况，本院予以酌情支持1000元。 综上，被告应支付原告各项工伤保险待遇为：（1）停工留薪期工资40884元；（2）住院伙食补助费232元（8元/天×29天）；（3）住院护理费2320元（80元/天×29天）；（4）一次性伤残补助金74954元；（5）一次性工伤医疗补助金40884元；（6）鉴定费400元；（7）交通费、住宿费1000元；（8）生活津贴18202元，共计178876元。因被告已支付原告16694元，故现被告还应支付原告各项工伤保险待遇共计162182元。 原告与被告举示的其他证据，因对待证事实缺乏足够证明力，本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三款，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第九条之规定，判决如下： 一、被告重庆荣德建筑劳务有限公司支付原告李仁凤停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、交通费、住宿费、生活津贴等共计162182元； 二、驳回原告李仁凤的其他诉讼请求。 上述第一项，限被告重庆荣德建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，本院决定减半收取5元，由被告重庆荣德建筑劳务有限公司负担，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  霍袁平 二〇二〇年三月三日 书记员  刘莉莎