朝阳市双塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1302民初4057号原告：喀左宝玉紫砂制品有限公司，住所地喀左县老爷庙镇下河套村，统一社会信用代码91211324051760130K。法定代表人：杨茜，总经理。委托代理人：冯松，辽宁申扬律师事务所律师。被告白俊有，男，1959年5月18日出生，回族，无职业，住朝阳市双塔区。委托代理人：侯文祥，辽宁正明律师事务所。原告喀左宝玉紫砂制品有限公司诉被告白俊有企业承包经营合同纠纷一案，本院于2019年9月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告喀左宝玉紫砂制品有限公司的法定代表人杨茜及其委托代理人冯松、被告白俊有及其委托人侯文祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告喀左宝玉紫砂制品有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告（自2016年4月1日至实际解除承包关系并交付厂房之日，暂计算至起诉之日）承包费、欠付贷款共计1,501,565.8元及违约金150,156.58元，并自起诉之日起按照中国人民银行同期贷款利率计付利息。事实和理由：2015年9月15日，原告与被告签订《承包经营合同》，主要约定“发包方在承包经营期限内将公司全部发包给承包方；承包期限为五年，即从2016年4月1日至2020年3月31日止；承包方为30万元/年，5年共计150万元；承包方以现金形式给予杨茜、杨宝玉，乙方于每年4月1日交纳15万元，每年11月1日交纳剩余15万元，延期支付超过一个月的收滞纳金10%；在本合同签订前企业所借贷款甲方使用的由甲方偿还本息，本合同签订后乙方使用剩余贷款的（即企业账户现有资金461,565.8元）由乙方偿还本息；任何一方违反本合同内容，对方有权解除合同。违约方支付对方违约金10%”。被告承包原告公司至今未支付任何承包费。另在朝阳银行股份有限公司营州支行诉原告金融借贷合同纠纷案（2018）辽1302民初3776号中查明，被告未偿还朝阳银行任何贷款本息。综上，原告认为原告与被告所签《承包经营合同》是真实、合法、有效的。原告依约将公司承包给被告经营，被告理应按约支付承包费并偿还贷款利息。现被告拒不支付承包费，也不偿还贷款行为已构成违约，依法应承担违约责任。被告白俊有辩称，在2015年9月15日（合同是原告9月15日准备好的，合同日期写的日期是9月15日，实际签订合同日期是2015年9月16日签订）原告与被告签订《承包经营合同》前，为公司垫付大量费用。合同签订后，被告找杨宝玉要求算账，杨宝玉说你先干着，等算账时把你的垫付款和多出资部分抵承包费，因杨宝玉患病，公司迟迟没有算账。因被告承包前，公司就存在设施缺陷，环保不合格，2018年老爷庙镇政府两次下达停产整改通知，被告就告知原告，要求解除承包合同，原告一直不予理睬，2019年因公司欠款被起诉，严重影响原告经营，2019年4月10日，被告通知原告，解除承包经营合同。被告有效经营期间为二年。期间，被告于2016年5月6日，支付给原告租赁费8万元。一、原告主张被告拖欠原告承包费不准确。1、被告为原告支付的垫付款应冲抵承包费。被告系喀左宝玉紫砂制品有限公司股东，公司成立时注册资金50万元，被告出资比例为10%，应出资金额为5万元。公司成立之初，公司账面没有钱，公司有支出，公司的法定代表人杨宝玉找被告，让被告多给张罗点钱，算公司借款，这样被告多次为垫付支出款，至2012年12月5日，被告公司垫付款达到44万元，公司为原告出具收款收据，当时杨宝玉对被告讲：等公司算账后变更公司股东出资比例，把被告的垫付款作为对公司出资股金，超出应出资额部分算公司从被告个人借款，但公司一直没有增资，那么，答辩人多支付的39万元应视为垫付款。此后，公司有支出，杨宝玉还是让被告垫付款，说算公司从被告处借款，从2012年12月6日至2013年7月24日止，被告又为公司垫付536,849.88元。2015年9月16日，还有23,150.12元垫付费用票据已交给公司，但公司迟迟不算账。2017年老爷庙镇政府从被告处购买紫砂广场砖金额98,933元，公司成立时缺钱，从老爷庙镇政府借款未偿还，镇政府用砖款抵借款，那么，被告替原告偿还借款98,933元；2018年被告替原告偿还建厂工程款3.3万多元。另外，原告于2016年5月6日交付承包费8万元。2、公司承包经营获得收益，被告作为公司股东，应该按照投资波分配收益，此收益应从承包费中冲抵。因公司没有进行算账，被告的垫付款冲抵承包费后，是否拖欠原告承包费至今不清楚。如果股东经过清算，将被告的垫付款冲抵承包费，不足部分被告愿意及时缴纳，多出部分原告返还给被告。原告诉状认为被告拖欠其三年租金错误。二、关于拖欠贷款一事，原告讲被告应偿还46万余元错误，被告应付36万余元。在签订承包合同时，因被告买房用钱，被告拿出2013年以后垫付款票据173,150.12元，杨宝玉同意给付被告10万元现金，冲账5万元，剩余的23,150.12元杨宝玉为被告打了一张收据。因原告用账面上的钱支付被告10万元，公司账面实际现金361,565.8元，但签合同忘记修改合同中关于公司账面金额，被告签合同回来的路上想起此事，同杨宝玉联系，杨宝玉说等治病回来时，把合同数字改过来，因杨宝玉有病一直没回来，合同及以前垫付款条子一直没有改，只是公司财会人员在合同中手写注明。因原告借款300万元，被告应承担的36万余元，只是其中一部分，原告没有偿还，被告这一小部分也无法偿还，并非被告不同意偿还。三、因为双方没有进行算账，被告到底欠不欠承包费并不清楚；拖欠贷款是因为原告没有偿还所致，如原告偿还贷款被告愿意支付自己应承担部分；合同解除是因为公司存在设施缺陷及公司被诉，致被告无法经营，故被告不存在违约事实。综上，请求法院驳回原告对被告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2015年9月15日，原告喀左宝玉紫砂制品有限公司与被告白俊有签订《承包经营合同》，合同约定：“…第一条承包事项：公司所有与经营管理相关的事项；第二条：承包经营的方式：发包方（原告）在承包经营期限内将公司全部经营权发包给承包方（被告）。承包经营期间，由承包方独立核算、乙方纳税、自主经营、自负盈亏；第三条承包经营期间，承包方必须在本公司的法定经营范围内从事经营活动（以本公司企业法人营业执照为准）；第四条承包经营的期限为五年，即从2016年4月1日起至2020年3月31日止；第五条承包费为300,000元/年(大写：人民币每年叁拾万元)，五年共计1,500,000元（大写：人民币壹佰伍拾万元）。承包费用以现金方式支付，给予杨茜、杨宝玉。乙方（被告）于每年的4月1日交纳壹拾伍万元（150,000元），每年的11月1日交纳剩余的壹拾伍万元（150,000元）延期支付超过一个月的收滞纳金10%，经发包方催告后仍不履行，发包方有权解除承包合同；第六条承包期间人员工资福利、社会保险、工伤、亡事故、房屋租金、水费、垫付、物业管理费、宽带费、电话费等与公司经营管理相关交纳的契税均有承包方支付；第七条企业发包前所产生的债权债务、利润分配或亏损按章程规定处理。在本合同签订前企业所借贷款甲方使用的由甲方偿还本息，本合同签订后乙方使用剩余贷款的（即企业账户现有资金461,565.80元）由乙方偿还本息。承包后所产生的债权债务由乙方负责催收、清偿。…第十一条承包方在承包期间应尽的义务…4、承包方因自身原因导致合同不能继续履行的，应及时通知发包方，经发包方同意后可终止合同履行。否则视为无故单方面解除合同，所缴纳的承包费不再退还。…第十四条任何一方违反本合同内容，对方有权解除合同。违约方支付对方违约金10%。…”原告在此合同上盖章，原告公司原法人杨宝玉在此合同上盖章，被告白俊有在合同上签字确认。合同签订后，双方按合同约定，被告对公司进行经营管理至今，被告于2016年5月6日向原告交纳承包费80,000元后，再未向原告交纳承包费用，至起诉之日（2019年9月18日）合计拖欠承包费1,040,000元。2014年至2015年期间，原告由于资金运转困难，向喀喇沁左翼蒙古族自治县老爷庙镇人民政府借款259,070元，被告未承包原告公司之前已经偿还老爷庙镇人民政府160,137元，被告承包公司后，所剩欠款98,933元在老爷庙镇政府用公司所生产的广场砖款中抵扣完毕。被告承包公司之前，公司因建厂时欠王国兴工程尾款33,000元，被告承包公司后，王国兴从公司拉砖冲抵了上述工程款33,000元。2019年4月10日，被告白俊有向原告及原告法定代表人杨茜发出解除合同通知书，要求解除双方签订了《承包经营合同》。另查明，2015年7月29日，原告喀左宝玉紫砂制品有限公司与朝阳银行股份有限公司营州支行签订了《流动资金借款合同》，约定原告向朝阳银行股份有限公司营州支行借款300万元，期限自本合同生效之日起至2016年7月28日止，年利率8.2451%。此笔借款原告提供房产、土地抵押，同日，原告与朝阳银行股份有限公司营州支行签订了《抵押合同》并办理抵押登记。此笔借款由被告白俊有、杨宝玉、杨茜和王树平提供连带责任保证，并签订了《保证合同》，保证范围为主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用。保证期间为自主合同确定的借款到期之次日起两年。合同中保证人保证：“当保证人和抵押财产作为对主合同的担保同时存在时，保证人承诺不以债权人首先行使借款合同项下的担保物权作为其履行保证责任的前提。”，该笔借款发放后，原告贷款到期后未按合同约定偿还本金和利息，朝阳银行股份有限公司营州支行于2018年8月27日将原告、被告、杨茜、金秀岩及王树平诉至法院，经过一审、二审后，法院的最终判决结果为：“一、被告喀左宝玉紫砂制品有限公司自本判决生效之日起3日内偿还原告朝阳银行股份有限公司营州支行借款本金300万元及合同约定相应利息，利随本清；二、被告白俊有、杨茜、王树平对喀左宝玉紫砂制品有限公司的上述还款的给付承担连带保证责任；三、原告朝阳银行股份有限公司营州支行对被告喀左宝玉紫砂制品有限公司的抵押物享有优先受偿权；四、杨宝玉在其法定遗产实际价值范围内，对喀左宝玉紫砂制品有限公司上述还款的给付承担连带保证责任。”。原告与被告签订的《承包经营合同》：“…在本合同签订前企业所借贷款甲方使用的由甲方偿还本息，本合同签订后乙方使用剩余贷款的（即企业账户现有资金461,565.80元）由乙方偿还本息。…”中所述的461,565.80元系上述300万元借款中的一部分，但被告并未按照合同约定向银行偿还本息。上述事实，有原、被告当庭陈述笔录、《承包经营合同》、民事判决书、停产整改通知书、解除合同通知书、收条、收款收据、老爷庙镇政府情况说明、企业机读档案、证人证言等证据经开庭质证及本院审查具有证明效力，予以采信。本院认为，原告喀左宝玉紫砂制品有限公司与被告白俊有签订《承包经营合同》系双方协商一致的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，双方均应全面履行合同义务。原告按照合同约定将公司承包给被告经营管理至今，被告理应按照合同约定的给付时间及数额给付原告承包费用，被告自2016年4月1日至2019年9月18日止合计应给付原告承包费为1,040,000元，被告在合同签订后，已给付原告承包费80,000元，并代原告偿还了老爷庙镇政府欠款98,933元及王国兴工程尾款33,000元，故被告尚欠原告承包费828,067元，被告白俊有拖欠承包费的行为构成违约，被告应按合同约定给付10%的违约金计82,806.7元。因《承包经营合同》约定的企业账户现有资金461,565.80元是包含在生效的判决书判令原告向朝阳银行股份有限公司营州支行偿还借款300万元之内的，合同约定461,565.80元由被告白俊有偿还本息，故被告应将461,565.80元给付原告，虽被告提出合同中账户资金应为361,565.80元，并提供了用铅笔标注的合同复印件及证人周某的证言，但原告所提供的合同中并无此标注，且证人周某与被告存在利害关系，故被告的辩解事实不清，证据不足，本院不予认可。综上所述,被告合计应给付原告1,372,439.5元，并自2019年9月23日起至欠款还清时止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率给付利息。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，判决如下:被告白俊有于本判决生效后十日内给付原告喀左宝玉紫砂制品有限公司1,372,439.50元，并自2019年9月23日起至欠款还清时止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率给付利息。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19,665元，由被告白俊有负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数及代表人的人数提出副本，上诉至辽宁省朝阳市中级人民法院。审 判 长 李 欣人民陪审员 李 艳人民陪审员 黄玉玲二〇二〇年三月二日书 记 员 马 丽