云南省丽江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云07刑终23号原公诉机关宁蒗彝族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘刚，男，1980年6月22日生，汉族，初中文化，2016年至2018年11月担任宁蒗县汉家厂煤业有限公司总经理，四川省资中县人，户籍所在地资中县，住华坪县。2016年6月16日因犯虚开增值税发票罪，被四川省攀枝花市东区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。因本案于2019年3月23日被刑事拘留，同年4月10日被执行逮捕。现羁押于宁蒗县看守所。辩护人王雨博，云南欣宇多捷律师事务所律师。辩护人李海飞，云南欣宇多捷律师事务所律师。上诉人（原审被告人）江金龙，男，1964年8月27日生，汉族，专科文化，2018年11月12日被聘任为宁蒗县汉家厂煤业有限公司总经理，四川省攀枝花市人，户籍所在地攀枝花市西区，住玉龙县。因本案于2019年3月29日被刑事拘留，同年4月10日被执行逮捕。现羁押于宁蒗县看守所。辩护人田学勇，云南云勇律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王兴陶，男，1971年12月9日生，汉族，初中文化，宁蒗县汉家厂煤业有限公司驾驶员，云南省华坪县人，住华坪县。因本案于2019年3月21日被刑事拘留，同年4月10日被执行逮捕。现羁押于宁蒗县看守所。辩护人张云东，云南蒗渠律师事务所律师。原审被告人毛朝明，男，1968年10月25日生，汉族，中专文化，宁蒗县汉家厂煤业有限公司矿长，云南省华坪县人，住华坪县。因本案于2019年3月7日被刑事拘留，同年4月10日被执行逮捕。现羁押于宁蒗县看守所。原审被告人胡湘坤，男，1969年12月29日生，汉族，初中文化，务工，湖南省湘潭县人，住湘潭县。因本案于2019年3月26日被刑事拘留，同年4月10日被执行逮捕，同年12月25日被宁蒗彝族自治县人民法院取保候审。原审被告人杨富，男，1978年1月12日生，傣族，初中文化，务工，云南省永胜县人，户籍所在地永胜县，住华坪县。因本案于2019年3月21日被宁蒗县公安局刑事拘留，同年4月12日被宁蒗县公安局取保候审，同年7月1日被宁蒗县人民检察院取保候审。原审被告人赵越洋，男，1996年8月13日生，汉族，大专文化，务工，四川省攀枝花市人，住攀枝花市东区。因本案于2019年3月27日被宁蒗县公安局刑事拘留，同年4月12日被宁蒗县公安局取保候审，同年7月1日被宁蒗县人民检察院取保候审。宁蒗彝族自治县人民法院审理宁蒗彝族自治县人民检察院指控原审被告人刘刚、江金龙、毛朝明、王兴陶、胡湘坤、杨富、赵越洋犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪一案，宁蒗彝族自治县人民法院于2019年12月23日作出（2019）云0724刑初167号刑事判决。宣判后，原审被告人刘刚、江金龙、王兴陶不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经审查全部证据材料，依法讯问上诉人刘刚、江金龙、王兴陶，听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定书面审理。本案现已审理终结。原判认定：2017年至2018年期间，被告人刘刚、毛朝明指使炸材库管理员杨富在日常发放炸材的过程中，以虚假出库的方式，分多次将3962.1公斤乳化炸药和17164枚电雷管积存于炸材库后，从炸材库转移至宁蒗县汉家厂煤业有限公司办公楼二楼刘刚、毛朝明、赵越洋的宿舍非法存放，准备用于第二年初煤矿生产。2018年8月份，因汉家厂煤矿资金链断而停产整顿，同年8月24日，宁蒗县公安局将该公司存放于炸材库的炸药、雷管依法收回。毛朝明担心存放于该公司办公楼的炸药、雷管被发现，打电话向被告人刘刚和江金龙汇报，如何处理存放的炸药、雷管，后经被告人刘刚、江金龙、毛朝明三人商量，将其中的3504公斤乳化炸药，在被告人胡湘坤的介绍下，于同年9月23日左右，以人民币5万元的价格卖给华坪昊乘矿业有限公司河西仙人洞煤矿的李某2（另案处理），后用于煤矿生产；剩余的458.1公斤乳化炸药在刘刚的安排下由其借给宁蒗县海子坝煤业有限责任公司的王某1（另案处理），并安排毛朝明将炸药移交给王某1安排前来运输炸药的人，将炸药从汉家厂煤矿运输到海子坝煤矿，后用于该公司煤矿生产；17164枚电雷管于同年9月27日左右，由毛朝明、王兴陶负责运输至华坪县永兴乡永兴村苍房湾村毛朝明家的一个厕所内埋藏。原审法院根据查明的事实，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第三十七条、第六十九条第一款、第七十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《关于审理非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药爆炸物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条第一款、第二款之规定判决：一、被告人刘刚犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪，判处有期徒刑五年，撤销（2016）川0402刑初167号刑事判决书对被告人刘刚犯虚开增值税发票罪判处有期徒刑一年，缓刑一年的缓刑部分，数罪并罚，决定执行刑期五年零六个月。二、被告人江金龙犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪，判处有期徒刑四年。三、被告人毛朝明犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年。四、被告人王兴陶犯非法运输、储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年。五、被告人胡湘坤犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）六、被告人杨富犯非法运输、储存爆炸物罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）七、被告人赵越洋犯非法运输、储存爆炸物罪，免予刑事处罚。八、随案移送刘刚的手机一部，毛朝明的手机二部，台账2本、笔记本一本予以没收。电子证据光盘5张随案附卷保存。上诉人刘刚上诉称，原判认定事实不清，证据不足，请求二审改判无罪。其辩护人王雨博、李海飞的辩护意见是原判认定刘刚构成非法买卖、运输、储存爆炸物罪证据不足；原判撤销刘刚缓刑，证据不足。上诉人江金龙上诉称，原判认定事实不清，证据不足，在侦查阶段被刑讯逼供，请求二审在认定构罪前提下改判免于刑事处罚或处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。其辩护人田学勇提出原判认定事实不清，证据不足，判决错误，请求二审改判上诉人江金龙无罪。上诉人王兴陶上诉称，原判认定事实错误，致量刑过重，现家庭困难，请求二审改判，并适用缓刑。其辩护人张云东提出对原判认定犯非法运输、储存爆炸物罪的定性没有异议，有自首情节，且已认罪认罚，但未启动认罪认罚程序，属从犯，请求二审对上诉人王兴陶改判三年以下有期徒刑，并适用缓刑。丽江市人民检察院的书面审查意见是：本案不属于应当开庭审理的情形，且在疫情防控期间，建议书面审理，驳回上诉，维持原判。二审期间，上诉人江金龙及其辩护人田学勇提交会见笔录一份、补充上诉意见四份，拟对上诉状进行更正及补充，其余上诉人未提交新证据。二审经审理查明事实与一审认定事实相一致。上述认定犯罪事实，有下列经原审举证、质证的证据证实：1．受案登记表、立案决定书；2．丽江市公安局指定管辖决定书、华坪县公安局案件移送通知书；3．被告人正侧面照片、户籍信息及前科材料的证明；4．（2016）川0402刑初167号刑事判决书；5到案经过；6．拘留证、逮捕证，取保候审决定书；7．宁蒗县汉家厂煤业开发有限责任公司营业执照、宁蒗县汉家厂煤业开发有限责任公司民爆物品使用管理制度；8．宁蒗县汉家厂煤业开发有限责任公司关于成立3改21万吨技改领导小组的通知；9．股东会决议；10．毛朝明62×××65的农行卡交易明细；11．搜查笔录、搜查照片、扣押清单；12．指认笔录、指认照片；13．辨认笔录及照片；14．检查笔录及检查照片；15．证人杨某1的证言；16．证人李某1的证言；17．证人黄某的证言；18．证人谷某的证言；19．证人丁某1的证言；20．证人魏某的证言；21．证人杨某2的证言；22．证人李某2的证言；23．证人王某1的证言；24．证人罗某的证言；25．证人王某2的证言；26．证人王某3的证言；27．证人丁某2的证言；28．证人李某3的证言；29．证人曾某的证言；30．证人舒某的证言；31．被告人刘刚的供述；32．被告人毛朝明的供述；33．被告人江金龙的供述；34．被告人王兴陶的供述；35．被告人胡湘坤的供述；36．被告人杨富的供；37．被告人赵越洋的供述等。上述证据来源合法，证明事实清楚，证据确实、充分，证据之间能相互印证，本院予以确认，并作为定案依据。本院认为，上诉人刘刚、原审被告人毛朝明指使原审被告人杨富以虚假出库方式将乳化炸药和电雷管转移到上诉人刘刚、原审被告人毛朝明、赵越洋的宿舍非法存放，上诉人刘刚、江金龙、原审被告人毛朝明商量后，在原审被告人胡湘坤介绍下，将乳化炸药卖给和借给他人使用；原审被告人毛朝明、上诉人王兴陶还将电雷管非法运输至毛朝明家埋藏。上诉人刘刚、江金龙、原审被告人毛朝明、胡湘坤的行为构成非法买卖、运输、储存爆炸物罪。上诉人王兴陶、原审被告人杨富、赵越洋的行为构成非法运输、储存爆炸物罪。原判对上诉人及原审被告人的定罪正确，对非法买卖、运输、储存爆炸物的共同犯罪中主、从犯认定正确，本院予以支持。上诉人刘刚及其辩护人、上诉人江金龙及其辩护人、上诉人王兴陶提出原判认定事实不清，证据不足，请求改判的理由及辩护意见，与查明事实不符，本院不予采信。上诉人刘刚辩护人提出原判撤销缓刑证据不足、上诉人王兴陶辩护人提出王兴陶有自首情节，原审未启动认罪认罚违反程序的辩护意见，与查明事实不符，本院不予采信。上诉人、原审被告人所具有从轻、减轻处罚情节原判已作出认定并予以从轻、减轻处罚，本院不再重复认定，原判量刑适当。上诉人王兴陶提出量刑过重的上诉意见，本院不予采信。丽江市人民检察院建议书面审理，并驳回上诉，维持原判的书面审查意见，本院予以采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张关平审判员  陈向红审判员  杨绍山二〇二〇年三月三十日书记员  和粉亮