山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终2398号 上诉人（原审原告）：王桂爱，男，1974年1月8日出生，汉族，住山东省青岛市市北区。 委托诉讼代理人：宋伟晟，山东兆鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘梦薇，山东兆鸿律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：养乐多（中国）投资有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区深圳路17号D2办公楼。 负责人：平野晋，总经理。 上诉人王桂爱因与被上诉人养乐多（中国）投资有限公司青岛分公司（以下简称养乐多公司）劳动合同纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院（2018）鲁0212民初2474号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王桂爱上诉请求：1.撤销一审判决，确认养乐多公司解除王桂爱劳动关系行为违法；养乐多公司向王桂爱支付违法解除劳动合同赔偿金158761.68元、代通知金7216.44元、加班费250169.92元、旅游基金12000元、带薪休假补偿金9953.7元。2.本案一审、二审诉讼费用由养乐多公司负担。事实与理由：1.养乐多公司单方解除与王桂爱的劳动关系违法。王桂爱于2007年12月25日入职养乐多公司，曾担任销售主管和配送主管，双方于2015年2月27日签订无固定期限劳动合同。但养乐多公司为清退大龄员工，于2018年3月8日向王桂爱发出解除劳动合同通知书，单方违法解除了双方劳动关系。养乐多公司解除与王桂爱劳动合同的理由是王桂爱违反公司的规章制度，受到公司的最后通告处分和严重警告处分。但养乐多公司的规章制度系单方制作，其制度文本不是一体，不能证明已告知王桂爱。况且，最后通告显示养乐多公司在组织员工外出旅游过程中提供酒水，放任员工在列车上聚会饮酒而导致王桂爱醉酒。养乐多公司以此处罚王桂爱，超过了养乐多公司制度管理的范围。在养乐多公司的情况记录书中，王桂爱反映的是养乐多公司单方面将王桂爱的工作岗位从销售调至路线科。养乐多公司未对王桂爱进行岗位职责说明和上岗培训，也没有告知岗位管理规定。王桂爱系在变更工作岗位后，按照该岗位的普遍做法进行工作。养乐多公司以上述两种情形作为王桂爱违反规章制度的理由，违法单方解除与王桂爱的劳动关系，应承担相应法律责任。2.王桂爱存在加班事实，养乐多公司应支付相应加班费。养乐多公司以电子刷脸方式考勤，王桂爱亦提交了部分考勤照片，养乐多公司也认可这种考勤模式并有详细考勤记录。王桂爱在2016年3月9日至2018年3月8日存在加班事实，但养乐多公司拒不提供考勤记录的原始记录，依照司法解释的规定，应视为王桂爱主张的加班时间成立。养乐多公司出示的劳动报酬凭证，为王桂爱正常工资凭证，不包括加班费用，故养乐多公司应支付加班费用。3.养乐多公司应支付王桂爱2018年带薪年休假补偿。根据王桂爱与养乐多公司签订的劳动合同，王桂爱在2018年应享受10天带薪年休假。因养乐多公司违法解除劳动合同导致王桂爱无法完成正常的工作和带薪年休假，故其应支付该费用。4.王桂爱在养乐多公司已经工作了10年，根据养乐多公司长期服务员工表彰规定第4条，连续工作满10年，不参与者补助为两人每人6000元。养乐多公司违法解除与王桂爱的劳动合同，不影响其应向王桂爱支付旅游基金12000元。 养乐多公司未作答辩。 王桂爱向一审法院起诉请求：1.确认养乐多公司解除王桂爱劳动关系行为违法。2.养乐多公司向王桂爱支付违法解除劳动合同的经济赔偿金158761.68元。3.养乐多公司向王桂爱支付代通知金7216.44元。4.养乐多公司向王桂爱支付自2016年3月9日至2018年3月8日的500天的延时加班费248842.76元和两个休息日加班费1327.16元。5.养乐多公司向王桂爱支付工作满十年所享有的旅游基金12000元。6.养乐多公司向王桂爱支付2018年带薪休假补偿金9953.7元。 一审法院查明事实：2007年12月25日王桂爱入职养乐多公司，2015年2月27日双方签订无固定期限劳动合同。2018年3月8日，养乐多公司以王桂爱在劳动合同履行期间有违纪行为、已达到公司规章制度规定的解除劳动合同条件为由，解除与王桂爱的劳动合同。 本案诉讼前，王桂爱于2018年3月21日向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁，该委于2018年3月28日受理。王桂爱要求裁决：1、确认养乐多公司解除王桂爱劳动关系行为违法。2、养乐多公司向王桂爱支付违法解除劳动合同的经济赔偿金158761.68元。3、养乐多公司向王桂爱支付2018年3月份全月工资7216.44元。4、养乐多公司向王桂爱支付代通知金7216.44元。5、养乐多公司向王桂爱支付自2007年12月25日至2018年3月8日的2560天的延时加班费1274074.92元和两个休息日加班费1327.16元。6、养乐多公司向王桂爱支付工作满十年所享有的旅游基金12000元。7、养乐多公司向王桂爱支付2018年带薪休假（10天法定假，5天福利假，共15天）的补偿金9953.7元。上述共计人民币1470550.34元。该委作出青崂劳人仲案字【2018】第241号裁决书：一、养乐多公司在裁决生效之日起十日内向王桂爱支付未换休休息日加班及2018年2月份延时加班的加班费差额102.73元。二、驳回王桂爱的其他各项仲裁请求。王桂爱不服，向一审法院提起诉讼。 对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：关于养乐多公司解除与王桂爱的劳动合同是否违法，养乐多公司提交公司规章制度、规章制度会议纪要、工会协商、工会请示及实施公告复印件，欲证明公司的规章制度是经过民主程序制定的，是合法有效的，并全部都有王桂爱的亲笔签名，公司做出的处罚是有依据的。养乐多公司规章制度载明“当期劳动合同有效期内犯有丙类过失的或受到上述（1）到（4）项惩罚累计达到4点以上（含4点）者，公司可以即时予以解雇。王桂爱质证称，其中的签名系其所签，但养乐多公司只是提交签名表让员工签字，并未出示规章制度等文件，制度均系养乐多公司单方制定，规章制度也不是一体的，可以随时拆下装订。长期服务员工表彰规定的第4条显示根据工作年数进行相关的表彰，连续工作满10年，不参加者补助为两人每人6000元。 养乐多公司提交最后通告（计3点）、严重警告（计2点）、情况记录书复印件，警告书送达书面录音资料及光盘，证明王桂爱违纪的事实，且已达到解雇的条件。王桂爱质证称，其中的签名系其所签，但最后通告所反映的是养乐多公司组织员工外出旅游过程中，放任员工在列车上聚会饮酒，故超越了养乐多公司制度所管理的范围，因此不应适用公司规章制度进行考核和处罚。情况记录书中王桂爱所反映的情况是养乐多公司路线科普遍存在的情况，王桂爱是由养乐多公司单方变更后从事的路线工作，沿袭了路线科的此类通常做法，对此情况也向养乐多公司反映过，但养乐多公司没有进行答复和纠正，是养乐多公司在路线岗位普遍存在的管理漏洞，现在养乐多公司反而以此作为王桂爱违反公司制度的理由。 养乐多公司提交解除劳动合同的工会请示函、劳动合同解除通知书复印件，劳动合同解除通知送达书面录音资料，欲证明公司的解除程序合法，劳动合同解除通知书已于2018年3月8日送达王桂爱。王桂爱质证称，解除劳动合同工会请示函真实性有异议，系养乐多公司单方制作，其他证据真实性无异议。 一审法院认为，综合养乐多公司提交的上述证据，王桂爱于2017年6月及2018年2月因违反养乐多公司规章制度被分别给予最后通告及严重警告处分。后养乐多公司依据其规章制度于2018年3月8日面谈后和王桂爱解除了劳动合同，且养乐多公司规章制度经过民主程序制定并告知了王桂爱，养乐多公司决定和王桂爱解除劳动合同也征得了工会的同意，故可以认定养乐多公司上述解除王桂爱劳动合同的行为并未违反相关法律规定。王桂爱要求确认养乐多公司解除劳动关系行为违法、养乐多公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金、支付代通知金的主张，缺少依据，不予支持。 关于王桂爱主张的2016年3月9日至2018年3月8日的加班费，王桂爱提交考勤照片打印件，欲证明养乐多公司以电子刷脸进行考勤记录，王桂爱存在加班的事实，养乐多公司存在考勤记录却拒不提交，应视为王桂爱主张加班时间成立。养乐多公司质证称，真实性认可，但不能证明王桂爱加班。养乐多公司提交2016年3月至2018年3月工资单复印件，证明公司每月均依法支付王桂爱的劳动报酬（包括但不限于加班费）并由王桂爱亲笔签字确认，其中，王桂爱2018年2月应发工资为6210元。王桂爱质证称，真实性无异议，不认可证明事项。另，养乐多公司在劳动仲裁阶段主张在2018年3月工资中为王桂爱核算并发放了解除劳动合同前剩余未换休休息日2天及2018年2月延时2.5小时的加班费1173.18元，故可以认定养乐多公司应支付王桂爱解除劳动合同前剩余未换休休息日2天及2018年2月延时加班2.5小时的加班费。根据《青岛市企业工资支付规定》第十条用人单位工资清单至少保存2年备查之规定，养乐多公司对王桂爱2016年3月28日之后的工资发放负有举证责任，王桂爱对2016年3月27日之前的工资发放负有举证责任，而王桂爱未能提交有效证据证明该期间存在加班事实，故对王桂爱主张该期间的加班费，不予支持。针对王桂爱2016年3月28日之后的加班费，养乐多公司应支付王桂爱未换休休息日2天及延时2.5小时的加班费差额102.73元[（6210元/月÷21.75天/月×2天×200%）+（6210元/月÷21.75天/月÷8小时/天×2.5小时×150%）-1173.18元]，因养乐多公司已提交2016年1月至2018年2月期间的工资单证明已向王桂爱支付了加班费，且王桂爱已在工资单上签字确认，故王桂爱主张2016年3月28日之后其他的加班费，不予支持。 关于王桂爱主张的2018年带薪年休假补偿，养乐多公司提交2018年度休假申请表复印件，显示王桂爱已休带薪年休假1.5天，养乐多公司主张王桂爱2018年度的法定有薪假经折算后均已休假完毕，公司无需再向其支付该费用。因王桂爱、养乐多公司之间的劳动合同于2018年3月8日解除，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数之规定，王桂爱2018年可享受的年休假天数为1天（67天÷365天×10天），而王桂爱已在2018年休年假1.5天，故养乐多公司无需再安排王桂爱休法定年休假，王桂爱主张的2018年带薪年休假补偿，缺少依据，不予支持。 关于王桂爱主张的工作满十年所享有的旅游基金，根据养乐多公司提交的规章制度，系为受表彰员工赴外地培训发放的费用。养乐多公司已于2018年3月8日以王桂爱违反规章制度而解除双方劳动合同，且王桂爱提交的证据不足以证明养乐多公司应支付上述费用，故王桂爱的该项主张，不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《青岛市企业工资支付规定》第十条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、养乐多公司自判决生效之日起十日内支付王桂爱未换休休息日加班及2018年2月份延时加班的加班费差额102.73元；二、驳回王桂爱的其他诉讼请求；三、驳回王桂爱的其他仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由王桂爱负担。 本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。 二审查明，王桂爱的工资单显示，其在2017年6月、7月以及2018年3月收到了加班费。工资单还载明，本人已对工资进行签收确认，并对此工资金额无异议。 二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是：1.养乐多公司是否构成违法解除劳动合同，应否支付王桂爱赔偿金及代通知金；2.养乐多公司应否支付王桂爱加班费、旅游基金、带薪休假补偿。 关于焦点问题一，王桂爱系因在养乐多公司组织的旅游中发生的醉酒等行为而受到最后通告处分，其参加公司组织的活动应当接受公司的管理。并且王桂爱也在警告书上签字确认，应当视为其认可并接受公司的处罚结果。后因王桂爱向贝丁鑫、可丽亚等店铺送货中存在不规范之处，公司对其处以最后通告处分。因王桂爱的上述两次违纪行为，养乐多公司依据经民主程序制定且有王桂爱签字的规章制度，并征得了工会的同意后，解除了与王桂爱的劳动关系。该行为不构成违法解除劳动合同，王桂爱主张的赔偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案不属于上述规定的单位应支付代通知金之情形，故王桂爱主张的代通知金没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于焦点问题二，王桂爱的工资单中有加班费栏，其也在部分月份收到了加班费。工资单已载明对工资金额无异议，王桂爱在工资单上签字确认，应视为其对加班费亦无异议，故对于王桂爱上诉主张的其他加班费，本院不予支持。因双方对未换休休息日加班费及2018年2月份延时加班费差额无异议，本院予以确认。 旅游基金是养乐多公司为受表彰员工培训而发放的费用，除了要满足有工作年限外，还需满足其他条件，属于公司内部的一项福利待遇。双方因此而发生的争议，不属于人民法院民事案件受理范围。本院对王桂爱关于旅游基金的请求不予处理。 经折算，王桂爱2018年依法可享受1天年休假，而其已休1.5天，故养乐多公司无需支付王桂爱未休带薪年休假工资。故王桂爱主张的未休带薪年休假补偿，缺少事实和法律依据，本院不予支持。 综上，王桂爱的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由王桂爱负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  李 蕾 审判员  刘昭阳 二〇二〇年三月十七日 法官助理 张雅彬 书记员张恬