陕西省岐山县人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0323民初1366号原告：陕西华达建筑工程有限公司，住所地：陕西省西安市高新区光德路8号FIB厂房。法定代表人：张俊海，任该公司执行董事。委托诉讼代理人：张陆军，陕西咸通律师事务所律师。被告：陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司，住所地：陕西省宝鸡市岐山县蔡家坡镇创业路企业服务中心。法定代表人：张帅，任该公司执行董事。委托诉讼代理人：李颖，该公司员工。原告陕西华达建筑工程有限公司与被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西华达建筑工程有限公司委托代理人张陆军、被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司委托代理人李颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陕西华达建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款11831254.13元及利息（自2019年5月12日起至付清之日按同期银行贷款利率计算），暂计算至2019年6月12日为42888元，合计11874142.13元。2、判令被告承担本案诉讼费及鉴定费。事实及理由为：2018年5月，被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司开发的五丈原三国文化旅游产业示范区景观大道项目公开招标。工程概况为：该项目位于宝鸡市蔡家坡镇五丈原，起始于规划麦李路，路线向北延伸，与规划南环路相交后分两岔路，继续向北下穿西宝高铁高架桥，终点于规划站前大道。项目内容包括道路工程、排水工程、给水工程、电力工程、通信工程、亮化工程、景观及交通附属设施工程，道路全长约934.09米，总投资约为5700万元。招标范围：本招标项目划分为1标段，本次招标为其中的：（011）陕西蔡家坡五丈原三国文化旅游产业示范区景观大道项目，资格预审申请文件递交截止时间2018年5月16日14时30分。被告通知原告于2017年4月进场开工，原告精心组织施工。2018年5月，蔡家坡五丈原游客服务中心建设项目因违法用地、岐山县主要领导被监委调查，项目停止施工。2018年12月被告口头通知原告对项目已完成工程进行结算并递交结算书。2018年12月5日原告向被告报送陕西蔡家坡五丈原三国文化旅游产业示范区景观大道项目结算书，结算总价为11831254.13元。2019年3月11日，由四清小组、陕西蔡家坡城建集团公司、第三方审计及原告公司对景观大道项目进行了现场取证调查。被告对原告报送的结算书，至今未提出修改意见，也未支付分文结算价款。原告多次催要，被告一再拖延付款，故原告诉至法院，请求判如所请。被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司辩称：由于被告公司人员不齐，到目前被告公司没有找到相关合同及中标通知书，原告知道系违法用地，为何还要进场施工，被告公司资料不齐全，找不到任何证据，且工程只做了点基础，这个工程被告公司不认可，被告公司没有和原告签订施工合同，此项目系违法违规项目，各种建设手续不齐全，鉴定被告公司也没有参加，对施工的过程和结果被告公司均不清楚，故对鉴定结果其公司不认可。当事人各方举证、质证情况：原告为证明其主张，向本院提交了以下几组证据：第一组，蔡家坡城建公司五丈原三国文化旅游产业示范区景观大道项目资格预审公告1份；第二组，蔡家坡五丈原三国文化产业示范区违法用地及原主要领导被调查新闻稿2份；第三组，1、2018年12月5日五丈原三国文化产业示范区景观大道工程《结算书》1份；2、情况说明1份、照片2张；第四组，1、五丈原三国文化产业示范区景观大道项目设计变更图1套；2、五丈原三国文化产业示范区景观大道项目施工图1套；3、五丈原三国文化产业示范区景观大道项目降水方案及专家论证、降水施工图北段、南段及北段降水台班会签及统计记录1套；4、变更及工作联系单1套；第五组，华春司鉴（2019）第19号工程造价鉴定意见书1份，司法鉴定费票据1张（65249元）。被告方提供的证据为：陕西蔡家坡城建集团公司花名册1份。针对原告提供的上述证据，被告的质证意见为：对第一组证据不认可，其公司现联系不上当事人；第二组证据与本案无关联性；第三组证据其公司没有找到，公司人员不齐，手续交接不清楚，联系不上相关参与人，原告应说清楚结算书是谁送的，谁签收的；对第四组证据其公司不看了，没有三方确认盖章的所有图纸、签证单、变更单被告都不认可，让鉴定机构去现场勘查，以实际工程量为准；对第五组证据不认可，因为此项目系违规项目，各种建设手续不全，鉴定其公司亦未参与，对工程施工过程及结果其公司不清楚。针对被告提供的上述证据，原告无异议，本院予以认定，作为本案的定案依据。对原告提供的上述证据，主审人认为:对第一组证据，招标预算公告发布时间虽然与施工时间不符，原告陈述该项目系2017年4月开工，后面进行的补招标，原告实际上已经对案涉工程项目进行了施工，招标公告中的项目名称和案涉项目名称是一致的，故对该组证据，应依法予以认定。对第二组证据，该组证据并不能直接证明停工的原因系违法用地和岐山县主要领导被调查，故对该组证据，不予认定。对第三组证据，被告均提出异议，因《结算书》系原告单方面所结算，未经过被告方的签字和盖章确认，故对其证明工程结算金额的证明目的，不予认定，情况说明系原告单方说明，不予认定，对现场照片因与鉴定机构、法院工作人员共同勘查时照片一致，故予以认定。第四组证据，对原告提供的本组证据，被告均提出异议，但其并未向本院提供反驳证据，原告实际施工系客观事实，原告提供的的工作联系单、工程签证单，工程量计算单、降水方案、降水台班会签及统计记录等虽无被告方签章，但有监理方签字、签章，也有被告方工作人员（杨剑、任文成、刘洋）的签名，施工（包括降水）方案报审表上有监理方及被告方签字盖章，上述证据可相互印证，确定具体工程量，被告对上述证据中其公司方工作人员的签名质证意见虽系“不清楚”，但在法庭指定的时限内向本院提供其集团公司花名册证实在上述证据中建设单位方签名的“杨剑、任文成、刘洋”是其公司工作人员，故被告公司关于上述证据中上无其公司签章，其公司不认可的质证意见，证据不足，对其意见不予采纳。故对上述证据真实性予以认定。第五组证据，鉴定结论系在原告申请，被告同意鉴定的前提下法院委托鉴定机构所作出，被告虽称其公司未参与鉴定，但在鉴定机构需进行现场勘查前，法院通知被告公司派人员参加现场勘查时，被告公司拒绝派人参加勘查，视为其放弃其勘查认定现场的权利。降水工程系施工过程中的措施费，工程现场虽已无相关实物，此鉴定结论依据原告提供的降水资料对降水费进行了鉴定，并将涉案工程降水费3716629.20元列为争议项目，因鉴定机构所依据的鉴定材料系原告提供的第四组证据，此证据经审查合法有效，故对鉴定结论（包括争议项目），本院予以认定。鉴定费用系双方均同意鉴定的情况下所产生的必要的合理的费用，故对上述证据应依法予以认定。综合原、被告的陈述及上述证据，本院经审理认定事实如下：2018年5月，被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司在网络对其公司所开发的五丈原三国文化产业示范区景观大道项目发布资格预审公告，进行公开招标。工程概况：该项目位于陕西省宝鸡市岐山县，项目工作内容包括：道路工程、排水工程、给水工程、电力工程、通信工程、亮化工程、景观及交通附属设施工程，道路全长934.09m，项目资金为自筹资金5700万元。招标范围：该项目划分为1个标段，本次招标为其中的（001）陕西蔡家坡五丈原三国文化旅游产业示范区景观大道项目。资格预审文件获取时间为：2018年5月4日至2018年5月8日。资格预审申请文件递交截止时间为2018年5月16日14时30分；资格预审开始时间为2018年5月16日14时30分。招标代理机构为陕西环宇建设工程项目管理有限公司，招标人或招标代理机构主要负责人处签名系“王媛”。2017年4月，在涉案招标公告未发布时，原告按照被告要求已开工，原告积极组织施工，且该工程费用由原告公司全部垫资。2018年5月，蔡家坡五丈原三国文化产业示范区建设项目非因原告的原因停止了施工。2018年12月5日，原告就已经完成的工程进行了自行结算，被告对原告的结算书未作确认。本案在审理中，由于被告不认可原告单方所作的结算，原告向本院申请对案涉工程项目已经完成的工程量及工程造价进行司法鉴定，并向本院提交了相应的鉴定材料，被告表示同意进行司法鉴定。2019年12月25日，华春建设工程项目管理咨询有限公司作出华春司鉴[2019]第19号《已完工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：1、陕西蔡家坡五丈原三国文化产业示范区景观大道项目已完成工程量总造价为9590829.55元；2、鉴定造价中计入了工程降水费3716629.20元，此费用为工程施工过程中的措施费，相关实物现场已无。无法核查，鉴定只能依据送鉴的降水相关资料进行。送鉴资料是否真实、合法请法庭审定；3、鉴定造价中计入了养老保险费用。原告申请此次鉴定，支付鉴定费65249元。本院认为，原、被告之间虽未办理涉案工程完整的招投标手续，也未签订书面施工合同，但按照被告的要求，原告已于2017年4月实际开工并积极组织施工，原、被告之间已经形成事实上的建设工程施工合同关系。2018年5月，涉案工程非因原告的原因停止了施工，此时，原告已经完成了部分工程。故对原告请求由被告支付其已完成工程的工程款的诉讼请求中合法的部分，依法予以支持。被告公司关于涉案工程未经招投标，未办理审批手续，系违法违规项目，其公司不认可的辩驳意见，于法无据，对其意见不予采纳。华春建设工程项目管理咨询有限公司作出华春司鉴[2019]第19号《已完工程造价鉴定意见书》，鉴定结论中将工程降水费3716629.20列为争议项，该案涉工程签证虽现场已无实物，但现场降水台班会签及统计记录有专业监理工程师签字，有总监理工程师签字盖章，虽没有建设单位签章，但有建设单位项目管理部人员签字，并不影响其真实性，且被告亦未提供反驳证据证明无降水费用或降水费与该台班会签及统计记录不一致，故对该涉案降水工程费用应依法予以认定，计入工程总造价当中。关于养老保险费用，养老保险费用系国家规定的应当由统筹管理机构向建设单位收取的费用，该费用应包含在工程预算总造价当中，建设单位已经缴纳的，结算时从工程总造价中予以核减。本案中，被告并未提供证据证实其公司已经缴纳了养老保险费用，故案涉工程的养老保险费用应计入工程总造价当中。案涉工程已完成部分的总造价应为：9590829.55元，对原告主张中超出上述金额的部分依法不予支持。关于原告所主张的工程款利息，因涉案工程未完工即停工，原、被告双方也未签订书面合同，未对工程款的支付数额、支付期限等进行约定，故原告要求被告自2019年5月12日起支付其利息的主张，证据不足，对其主张利息的时间起点不予支持。该工程系原告全部垫资，经原告申请，被告同意后，华春建设工程项目管理有限责任公司于2019年12月25日作出鉴定意见书，对涉案项目已完成工程造价作出了鉴定结论，鉴定结论作出之日，被告拖欠原告的工程款数额即已确定，对此后至实际款清之日所产生的利息损失，本院按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第三十六条、第一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第（二）项之规定，判决如下：一、被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司在本判决生效后10日内支付原告陕西华达建筑工程有限公司工程款9590829.55元；并支付以9590829.55元为基数自2019年12月25日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止的利息；二、驳回原告陕西华达建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费93040元，由被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司承担68320元，由原告陕西华达建筑工程有限公司承担24720元；鉴定费65249元，由被告陕西蔡家坡城建旅游开发有限公司承担32624.5元，由原告陕西华达建筑工程有限公司承担32624.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。审 判 长  雒 滢人民陪审员  张军平人民陪审员  李小文二〇二〇年三月十八日书 记 员  蔡 盼