山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终755号上诉人（原审原告）：济南明晟酒店管理有限公司东关大街分公司，住所地济南市。负责人：张秀明，总经理。委托诉讼代理人：孟金海，北京市齐致（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钱余鹏，男，1996年11月23日出生，赫哲族，住济南市。委托诉讼代理人：黄毅，山东奥盛律师事务所律师。上诉人济南明晟酒店管理有限公司东关大街分公司（以下简称明晟酒店东关分公司）因与被上诉人钱余鹏劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初7284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。明晟酒店东关分公司上诉请求：1.依法撤销一审民事判决书并依法给予改判；2.本案的一审、二审诉讼费用由钱余鹏承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1.明晟酒店东关分公司与钱余鹏之间劳动关系成立的时间应为2018年5月7日，而不是2018年4月份。根据钱余鹏在仲裁申请书“事实与理由”中的个人陈述，2018年5月7日申请人入职于明晟酒店东关分公司。鉴于此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第74条之规定，既然钱余鹏在仲裁申请书中承认了对其不利的事实，人民法院应当予以确认。另外，一审法院在庭审时钱余鹏也没有就其在2018年4月份入职提供相关的证据加以证明。还有，钱余鹏在收到仲裁裁决书后的合理、合法起诉期限内没有向一审法院提起诉讼，也就是说，钱余鹏认可了仲裁裁决的结果。基于上述事实，一审法院就应该认定劳动关系成立的时间是2018年5月7日，而不是2018年4月。2.钱余鹏在明晟酒店东关分公司上班期间，其每月的工资中含有200元的社保补助及每天10元的餐补，对此，一审法院却没有给予认定。通过一审庭审中明晟酒店东关分公司提交的仲裁庭审笔录可见，钱余鹏的工资中含有200元的社保补助及每天10元的餐补，虽钱余鹏不认可，但其没有证据其工资中不含有上述费用。另外，仲裁时工资中含有200元的社保补助及每天10元的餐补的事实是由钱余鹏提供的证人证言得出的，然而一审法院却对此没有给予认定，对此明晟酒店东关分公司请求二审法院给予明察。二、钱余鹏的工资中应扣除社保补助及餐补。鉴于一审法院对钱余鹏的工资含有200元的社保补助及每天10元的餐补没有给予认定，那么一审法院的判决结果就是不正确的。根据明晟酒店东关分公司提交的证据可以看出，钱余鹏的工资中200元的社保补助及每天10元的餐补，那么根据法律规定，社保补助、餐补不属于工资的组成部分。另外，根据《劳动合同法》第10、82条之规定，未签订书面劳动合同的二倍工资仅指工资，而不包含工资之外的其他收入及费用，因此，根据法律规定，上述社保补助、餐补应在明晟酒店东关分公司向钱余鹏支付的未签订书面劳动合同的二倍工资差额中给予扣除，然而一审法院对此却置之不理，对此，明晟酒店东关分公司请求二审法院正确认定事实，依法作出合法之判决，捍卫法律之尊严。钱余鹏辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回明晟酒店东关分公司的上诉，维持原判。明晟酒店东关分公司向一审法院起诉请求：1.判令明晟酒店东关分公司不向钱余鹏支付未签订书面劳动合同二倍工资28703.8元；2.本案的诉讼费用由钱余鹏承担。一审法院认定事实：钱余鹏于2018年4月入职明晟酒店东关分公司，2019年1月2日离职，双方没有签订劳动合同。明晟酒店东关分公司、钱余鹏均认可明晟酒店东关分公司于2018年5月至2019年1月2日向钱余鹏发放的工资总额为33688.8元。2019年5月9日，钱余鹏向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求：1、要求与明晟酒店东关分公司确定劳动关系从2018年4月至2019年5月；2、要求明晟酒店东关分公司支付加班费4000元(2018年5月至2019年5月期间法定假期加班)；3、要求明晟酒店东关分公司支付2018年5月至2019年5月期间未签订劳动合同二倍工资共计45558元;4、要求明晟酒店东关分公司补发2019年3月至2019年5月工资共计15000元；5、要求明晟酒店东关分公司补缴2018年5月至2019年5月未给钱余鹏缴纳的五险。2019年6月18日该委作出济历下劳人仲案[2019]第621号裁决书，裁决：一、双方自2018年5月至2019年1月2日期间存在劳动关系，济南明晟酒店管理有限公司东关大街分公司支付申请人钱余鹏未签订书面劳动合同二倍工资28703.8元；二、驳回申请人钱余鹏的其他仲裁请求。原告济南明晟酒店管理有限公司东关大街分公司不服该裁决书，于2019年7月16日向一审法院起诉。一审法院认为：明晟酒店东关分公司与钱余鹏于2018年4月建立劳动关系，但未签订劳动合同，故明晟酒店东关分公司、钱余鹏存在事实劳动合同关系，钱余鹏作为劳动者的合法权利应受法律保护。明晟酒店东关分公司称钱余鹏故意不签订劳动合同，还称其发放给钱余鹏的工资中包含社保补助和餐补，钱余鹏均不予认可，明晟酒店东关分公司亦未提交充分的证据予以证实，一审法院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”现明晟酒店东关分公司违反上述规定，应当自2018年5月起至2019年1月2日向钱余鹏支付二倍工资，钱余鹏在此期间的工资总额为33688.8元，故明晟酒店东关分公司还应再向钱余鹏支付的工资数额为33688.8元，但因济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会已裁决明晟酒店东关分公司支付钱余鹏未签订书面劳动合同二倍工资28703.8元，对此钱余鹏虽在本案中进行抗辩但未向法院提起诉讼，已视为认可，现一审法院认定明晟酒店东关分公司再向钱余鹏支付工资的数额为28703.8元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、原告济南明晟酒店管理有限公司东关大街分公司与被告钱余鹏自2018年4月至2019年1月2日期间存在劳动关系；二、原告济南明晟酒店管理有限公司东关大街分公司向被告钱余鹏支付未签订书面劳动合同的二倍工资28703.8元,于判决生效之日起十日内付清。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由济南明晟酒店管理有限公司东关大街分公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。一审期间，钱余鹏提交了其中国建设银行个人活期账户交易明细一份，载明张秀明（账号6227074207777367）于2018年5月18日、2018年6月19日、2018年7月19日、2018年8月23日、2018年9月21日、2018年10月18日、2018年11月19日、2018年12月19日、2019年1月17日、2019年2月18日分别向钱余鹏转账4108元、4613元、4081元、5307.4元、5811.6元、3651.3元、4052.6元、2980.6元、2819.3元、372元。明晟酒店东关分公司质证称，对该证据真实性无异议，对证明内容有异议，结合仲裁裁决书中钱余鹏申请书可见，钱余鹏入职时间是2018年5月7日。明晟酒店东关分公司认可其是在下个月发放上月工资。对上述证据，本院分析认定如下，因明晟酒店东关分公司对该证据真实性无异议，本院予以采信。明晟酒店东关分公司负责人张秀明于2018年5月18日向钱余鹏转账4108元，系钱余鹏2018年4月份工资。经审理，本院认定，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，明晟酒店东关分公司与钱余鹏自2018年4月至2019年1月2日期间存在劳动关系，一审法院对该项请求判决并无不当。在双方劳动关系存续期间，因明晟酒店东关分公司未与钱余鹏签订劳动合同，其应当支付钱余鹏自2018年5月至2019年1月2日期间的二倍工资差额。明晟酒店东关分公司称钱余鹏所发工资中包含社保补助及餐补，应当扣除，但其并未提交充分证据证实，且钱余鹏并不认可，故本院对明晟酒店东关分公司的该项请求不予采纳。因此，一审判决明晟酒店东关分公司支付钱余鹏未签劳动合同二倍工资差额28703.8元，并无不当。综上所述，明晟酒店东关分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南明晟酒店管理有限公司东关大街分公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 梅审判员 许海涛审判员 曹 强二〇二〇年三月三十一日书记员 孙 雪