福建省三明市三元区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0403刑初6号 公诉机关三明市三元区人民检察院。 被告人余祖钧，男，1961年5月21日出生。2019年11月7日，因涉嫌犯非法制造枪支罪被三明市公安局三元分局取保候审。2019年12月17日，经三明市三元区人民检察院决定取保候审。2020年1月9日，经本院决定取保候审。 三明市三元区人民检察院以元检一部刑诉〔2020〕4号起诉书指控被告人余祖钧犯非法持有枪支罪，于2020年1月3日向本院提起公诉，本院于2020年1月9日立案，依法适用普通程序，并组成合议庭，依照认罪认罚从宽制度，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员邱烈明出庭支持公诉，被告人余祖钧到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2019年11月6日，被告人余祖钧从三明市三元区中村乡焦坑村非法携带经改装的射钉枪一支与余某、谭某等人前往焦坑村山场狩猎，期间，被告人余祖钧使用其携带的上述射钉枪发射狩猎。后被告人余祖钧在返回途中被三明市公安局三元分局中村派出所依法抓获。同时，三明市公安局三元分局依法查获并扣押自制改造射钉枪1支、小钢珠105个、自制铅弹11个、射钉弹89个、大钢珠62个、小钢条1根、小内六角扳手2根、头灯1个及黄色编织袋1个。2019年11月19日，经三明市公安局物证鉴定所鉴定，被告人余祖钧非法持有的枪支是以火药为动力的枪支。 2020年1月2日，被告人余祖钧在值班律师的见证下，签署了《认罪认罚从宽制度告知书》、《认罪认罚具结书》，公诉机关提出以下量刑建议：判处被告人余祖钧有期徒刑六个月至一年六个月。 上述事实，被告人余祖钧在开庭审理过程中不持异议，且有被告人余祖钧的人员基本信息表、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、到案经过、受案登记表、情况说明、鉴定意见通知书、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书等书证；证人谭某、余某、刘某的证言；被告人余祖钧的供述与辩解；三明市公安局物证鉴定说出具的明公鉴〔2019〕1231号鉴定书；辨认笔录；视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人余祖钧违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人余祖钧归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人余祖钧表示自愿认罪认罚，并签署《认罪认罚具结书》，依法从宽处理。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。综合被告人余祖钧的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对被告人余祖钧予以从轻处罚并宣告适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条和最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项、第八条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百九十条、第二百零一条规定，判决如下： 一、被告人余祖钧犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。 （被告人余祖钧在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。 二、公安机关扣押的自制改造射钉枪1支、小钢珠105个、自制铅弹11个、射钉弹89个、大钢珠62个、小钢条1根、小内六角扳手2根、头灯1个及黄色编织袋1个，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴永宁 审 判 员  张明健 人民陪审员  张建勇 二〇二〇年三月十七日 书 记 员  阙梓蔚 附主要法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻的； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支1支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支2支以上的； …… 第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。 刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。 刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第一百九十条开庭的时候，审判长查明当事人是否到庭，宣布案由；宣布合议庭的组成人员、书记员、公诉人、辩护人、诉讼代理人、鉴定人和翻译人员的名单；告知当事人有权对合议庭组成人员、书记员、公诉人、鉴定人和翻译人员申请回避；告知被告人享有辩护权利。 被告人认罪认罚的，审判长应当告知被告人享有的诉讼权利和认罪认罚的法律规定，审查认罪认罚的自愿性和认罪认罚具结书内容的真实性、合法性。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。