甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘11民终256号上诉人（原审被告）：定西市新城机械化工程有限责任公司。住所地甘肃省定西市安定区交通路市供电公司东院住宅楼门面。法定代表人：刘国栋，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：甘肃省定西市中庆建材有限公司。住所地定西市安定区柏林村三社。法定代表人：高富堂，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯正中，湖南旷真律师事务所律师。上诉人定西市新城机械化工程有限责任公司因与被上诉人甘肃省定西市中庆建材有限公司买卖合同纠纷一案，不服定西市安定区人民法院（2019）甘1102民初4267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月28日受理后，依法组成合议庭审理了本案。甘肃省定西市中庆建材有限公司的委托诉讼代理人冯正中、定西市新城机械化工程有限责任公司的法定代表人刘国栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。定西市新城机械化工程有限责任公司上诉请求：1、依法撤销定西市安定区人民法院(2019)甘1102民初4267号民事判决。2、依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。事实与理由：原审判决认定事实不清，适用法律不当。一、上诉人不是本案的适格被告。1。案涉合同载明需方为“甘肃巨鹏国际物流中心项目部”，而非上诉人，上诉人仅是甘肃巨鹏国际物流中心项目部的一个工程队，接受甘肃巨鹏国际物流中心的委托与上诉人签订了合同。2．该合同实际履行双方系被上诉人与甘肃巨鹏物流中心项目部。上诉人代甘肃巨鹏国际物流中心项目部接收预拌混凝工，被上诉人给上诉人出具的供货单上均载明需方为甘肃巨鹏国际物流中心项目部。买卖合同的买受人系甘肃巨鹏国际物流中心项目部，上诉人与被上诉人不存在买卖合同关系，且甘肃巨鹏国际物流中心项目部认可其与被上诉人之间的买卖合同关系，同意向被上诉人给付该笔贷款。上诉人不是本案的适格被告。原审法院未结合全案供货单等其他证据综合认定，亦未向甘肃巨鹏国际物流中心调查取证，仅凭合同后面的盖章认定上诉人系本案适格主体，不符合证据规则。二、原审判决对主体不适格案件适用民事判决书，进行实处理，系适用法律及程序错误。三、原审判决上诉人给付“甘肃高崖金城水泥有限公司”欠款1990295元。上诉人与“甘肃高崖金城水泥有限公司”无任何业务关系，原审判决认定事实错误。甘肃省定西市中庆建材有限公司服从一审判决。甘肃省定西市中庆建材有限公司向一审提出诉讼请求，请求人民法院依法判令解除原、被告之间的《商品混凝土供货合同》，判令被告向原告支付混凝土货款本金1990295元及自2019年1月10日至2019年9月6日按照每日万分之五计算的违约金178181元，违约金支付至欠款付清之日；并判令被告承担原告律师费150000元，合计2318476元。一审认定事实如下：2018年12月19日，甘肃省定西市中庆建材有限公司（供方）与甘肃巨鹏“国际物流储运中心”项目部（需方）签订《商品混凝土供货合同》。约定工程名称：甘肃巨鹏“国际物流储运中心”项目。工程地点：十八里铺。供应混凝土量约2000立方米；供货期2018年11月26日至2019年12月30日。合同列表确定了产品名称、强度等级、坍落度、数量、单价。结算方式：供方根据需方签认的发货单每月30日前供需双方进行对账，由供需双方在结算表上盖章确认数量及金额。如有异议，需方应在3天内提出，否则视为认可。支付方式：以银行转账或者转账支票方式支付，工程开工后前三个月每月10日前支付双方上月签认混凝土款的60%，从第四个月开始支付双方上月签认混凝土款的70%，支付余款不累计，工程主体砼浇筑完成后半月内付款至95%，余款一年内付清。需方违反合同逾期支付货款每逾期一日应支付供方应收款万分之五的违约金。合同还约定了解除条件、争议解决方式。在合同尾部需方处加盖了定西市新城机械化工程有限责任公司印章，刘国栋作为法人签字。同日，双方还签订《甘肃巨鹏“国际物流储运中心”补充协议》，重新列表确定了工程结算的优惠价。并对特殊砼增加费用的标准进行了分项约定，协议尾部加盖了原、被告的印章。2019年5月11日，供需双方形成“2018年12月砼方量、价格确认单”，确定2018.12.1-12.29被告欠原告款1990295元。因未付，原告遂起诉。原判认为，本案的相关合同中均盖有定西市新城机械化工程有限责任公司印章，故被告系本案的合同主体，原、被告之间的买卖合同合法有效，受法律保护，被告应向原告给付欠款。现该合同仍未到期，原告主张解除本案的合同，被告没有异议，本院予以确认。对原告主张的违约金，虽然在合同中有违约金的约定，但因双方未按照合同约定的结算方式、付款方式对账结算和付款，且在2019年5月11日确认欠款时也没有确定付款期限，故欠款应在原告主张后给付，现不能确定被告违约；对于律师费用双方在合同中没有约定，且原告没有提供证据证明支出费用的数额，故对原告主张的违约金及律师费用本院不予支持。被告答辩认为其不是本案的被告主体不符合本案事实，对其答辩主张本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、第九十三条、第九十七条的规定，判决如下：一、解除原告甘肃省定西市中庆建材有限公司与被告定西市新城机械化工程有限责任公司于2018年12月19日签订的《商品混凝土供货合同》。二、被告定西市新城机械化工程有限责任公司于本判决生效后三十日内给付原告定西市中庆建材有限公司欠款1990295元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25348元，因适用简易程序减半收取12674元，由被告负担10880元，原告负担1794元。二审中，当事人未提交新的证据。二审认定的事实及证据与一审一致，二审予以确认。本院认为，2018年12月19日，甘肃省定西市中庆建材有限公司（供方）与甘肃巨鹏“国际物流储运中心”项目部（需方）签订《商品混凝土供货合同》，同日，双方还签订《甘肃巨鹏“国际物流储运中心”补充协议》，两份协议均加盖了上诉人定西市新城机械化工程有限责任公司的印章，并有法定代表人刘国栋的签名。根据合同的相对性原则，上诉人定西市新城机械化工程有限责任公司就是本案的适格被告。定西市新城机械化工程有限责任公司二审期间提交了甘肃巨鹏清真食品股份有限公司出具的“情况说明”，甘肃巨鹏清真食品股份有限公司认可案涉预拌混凝土为其公司使用，也同意承担全部货款，但被上诉人甘肃省定西市中庆建材有限公司以甘肃巨鹏清真食品股份有限公司并非案涉合同的相对方而不予认可。另外，二审时向定西市新城机械化工程有限责任公司调查，甘肃巨鹏“国际物流储运中心”项目部的全部工程均由定西市新城机械化工程有限责任公司施工建设。故原审认定上诉人为本案适格被告是正确的。至于上诉状中提出的原审判决上诉人给付“甘肃高崖金城水泥有限公司”欠款1990295元系认定事实错误的问题，定西市安定区人民法院于2019年11月22日作出（2019）甘1102民初4267号民事裁定，将上述错误补正为“被告定西市新城机械化工程有限责任公司于本判决生效后三十日内给付原告定西市中庆建材有限公司欠款1990295元。”综上，定西市新城机械化工程有限责任公司上诉理由均不能成立，上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22713元，由上诉人定西市新城机械化工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  王利宏审判员  王 兆审判员  张建文二〇二〇年三月九日法官助理梁莉娟书记员王莉莉