安徽省六安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖15刑终51号 原公诉机关舒城县人民检察院。 上诉人（原审被告人）班代树，男，汉族，1971年9月16日出生，安徽省舒城县人，小学文化，务工，住舒城县。因寻衅滋事，于2014年5月7日被舒城县公安局行政拘留七日；因犯故意伤害罪，于2008年9月25日被安徽省舒城县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯妨害公务罪，于2019年1月22日被舒城县公安局刑事拘留，因涉嫌犯寻衅滋事罪，同年2月28日经舒城县人民检察院批准，由舒城县公安局执行逮捕。现羁押于舒城县看守所。 辩护人贾代兵，安徽龙舒律师事务所律师。 舒城县人民法院审理舒城县人民检察院指控原审被告人班代树犯寻衅滋事罪、非法采矿罪、妨害公务罪，于2019年12月30日作出（2019）皖1523刑初240号刑事判决。原审被告人班代树不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定： 一、寻衅滋事事实 （一）2015年10月，舒城县山七镇高山村杨湾路拓宽项目施工过程中，被告人班代树伙同班某2（另案处理）至现场阻碍施工，并借机向高山村村民委员会索要财物，后高山村村民委员会为保障工程顺利施工，被迫支付班代树人民币7000元。 （二）2018年10月，舒城县山七镇杨岭村村民施某2挂靠安徽中乾建筑工程有限公司中标山七镇高山村水毁恢复及文化广场工程项目。班代树为强揽该工程，伙同俞某1、沈某、汪某（均另案处理）在施某2组织施工前强行施工，并阻碍施某2组织施工，后被公安民警、村民委员会工作人员制止。事后班代树再次至施工现场阻碍施工人员正常施工，要求施某2支付其强行施工期间所产生的费用，施某2父亲为保障工程按期完成，被迫支付班代树6000元。 二、非法采矿事实 2017年10月至2019年1月间，班代树在未取得采矿许可证的情况下，雇请人员擅自在舒城县山七镇大河沿村韭菜湾山场非法开采矿产资源。2019年2月，安徽省地质矿产勘查局313地质队出具《舒城县山七镇班代树涉嫌非法开采钾长片麻岩建筑石料矿资源储量估算及价值鉴定报告》、舒城县价格认证中心出具《关于无证开采建筑用钾长片麻岩的价格认定结论书》，经检测、鉴定，班代树开采钾长片麻岩建筑石料20177.6吨，造成矿产资源破坏价值为403552元。 三、妨害公务事实 2019年1月20日晚，舒城县山七镇政府组织山七镇国土资源管理所、山七派出所等部门开展砂石管理巡查工作，发现班代树雇请的人员在山七镇大河沿村韭菜湾山场非法采矿，遂制止开采行为。1月21日凌晨零时许，国土资源管理部门工作人员依法决定对非法开采石料的挖掘机先行登记保存，并准备用拖车将挖掘机拖走，班代树见状，先是将其皖Ｎ×××××号轿车停放在路口，阻碍拖车进入现场，后又攀爬至挖掘机机臂上，并以拖走挖掘机就从挖掘机机臂上跳下相威胁，阻碍国土资源管理部门工作人员依法执法，致使现场挖机先行登记保存无法开展。 原审法院另查明：安徽省地质矿产勘查局313地质队出具《舒城县山七镇班代树涉嫌非法开采钾长片麻岩建筑石料矿资源储量估算及价值鉴定报告》中叙述：1974年，安徽省区测队完成了1：20万六安、岳西幅区域地质调查，1：20万区调报告系统建立了构造格架和地层层序，为其后的地质工作奠定了坚实的基础。20世纪90年代，安徽省地矿局加快了大别山区1：5万区域地质调查步伐，完成了磨子潭幅、晓天幅1：5万区域地质调查，编制出版了相应的区域地质图及说明书。测量工作区位于1：5万晓天幅范围内。 原判依据相关书证，勘验、检查、辨认笔录，鉴定意见，证人证言，被害人陈述，被告人供述，视听资料，电子数据等证据证明上述事实后认为，被告人班代树强行索要公私财物合计人民币13000元，情节严重；在未取得采矿许可证的情况下，非法开采矿产资源，造成矿产资源破坏价值403552元，情节严重；以威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务。班代树的行为分别构成寻衅滋事罪、非法采矿罪、妨害公务罪，依法应数罪并罚。班代树曾因犯罪被判处刑罚，酌情从重处罚。班代树非法采矿犯罪中，所开采的部分石料用于修路，酌情从轻处罚。本案在侦查阶段，班代树较能如实供述案件事实构成坦白，对妨害公务罪当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。班代树寻衅滋事犯罪中索要的部分财物已返还被害人，酌情从轻处罚。根据班代树的犯罪事实、性质、情节，以及社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第三百四十三条第一款，第二百七十七条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，认定被告人班代树犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。责令被告人班代树返还被害人损失计人民币九千八百元。 班代树上诉主要称：1.其是与大河沿村和镇政府达成协议后修路，没有非法采矿。2.其不构成寻衅滋事罪。2015年10月其没有和班某2去高山村杨湾路拓宽项目施工现场阻碍施工，其拿到的7000元并非因阻碍施工强行索要获得；2018年10月，其去了施某2承包工程现场，但没有参与阻碍施工，强行施工的是沈某、汪某、俞某1，其后来帮助他们要了6000元施工成本。3.原判量刑过重。请求二审法院依法改判。 班代树的辩护人主要提出：1.班代树非法采矿的地点之前已有人进行开采，原判认定的数量及价值证据不足，班代树非法采矿不构成情节严重。2.班代树强行索要的财物数额，应去除30000元定金的利息和村路拓宽占用班代树及其父母田某的补偿费。3.原判量刑过重。建议二审法院对班代树从轻处罚。 二审查明的事实与一审一致，并有经一审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。 另查明，2019年12月21日，沈某退还施某2父亲施某12100元，汪某退还施某11100元。 针对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院根据审理查明的事实、证据，综合评述如下： 关于班代树称其是与大河沿村和镇政府达成协议后修路，没有非法采矿的上诉理由，经查，班代树非法采矿的事实，有涉嫌犯罪案件移送书、国土资源局违法案件调查报告等书证，黄某2辨认张某笔录、提取朱某微信转账记录笔录，鉴定报告，价格认定结论书，证人王某、廖某、班某1等证言，班代树供述予以证实，足以认定。因此，班代树该上诉理由不能成立、不予采纳。 关于班代树称其不构成寻衅滋事罪的上诉理由，经查，收条、协议，证人班某2、褚某、余某、周某、程某、杨某、董某、韦某1、孔某等证言证实班代树伙同他人到舒城县拓宽项目施工现场阻碍施工，并向高山村村民委员会索要财物，高山村委会被迫支付班代树人民币7000元，班代树亦曾供述其阻拦施工并向高山村委会索要利息的事实；施工合同、中标通知书、招标文件、领款照片等书证，水毁恢复工程现场勘验笔录、汪某、俞某1手机“信息群”聊天内容提取笔录，证人沈某、汪某、俞某1、潘某、韦某2、褚某、张某等证言，被害人施某2、施某1陈述等证实班代树为强揽工程，伙同他人强行施工并阻碍施某2组织正常施工，施某1为保障工程按期完成，被迫支付班代树6000元的事实。因此，班代树强拿硬要公私财物，情节严重，构成寻衅滋事罪，该上诉理由不能成立，不予采纳。 关于班代树的辩护人称原判认定班代树非法采矿数量及价值证据不足，且未达到情节严重及之前已有人在涉案地点采矿的辩护意见，经查，安徽省地质矿产勘查局313地质队作出的《舒城县山七镇班代树涉嫌非法开采钾长片麻岩建筑石料矿资源储量估算及价值鉴定报告》，舒城县价格认证中心作出的《关于无证开采建筑用钾长片麻岩的价格认定结论书》，对班代树非法采矿数量及价值作出认定，资质和程序合法，结论客观、真实，应予采信，并证实班代树非法采矿，情节严重；辩护人未举出充分证据证明有人于班代树之前在涉案地点采矿。因此，班代树辩护人的上述辩护意见不能成立、不予采纳。 关于班代树的辩护人称班代树强行索要的财物数额，应去除30000元定金的利息和村路拓宽占用班代树及其父母田某的补偿费的辩护意见，经查，证人褚某、俞某2、周某、程某、杨某等证言证实，高山村民委员会没有支付班代树30000元定金利息的承诺或义务；班代树及辩护人未提出相关证据证明村路拓宽占用了班代树或其父母的田某及相关费用，且与本案无关。故班代树辩护人的该辩护意见不能成立、不予采纳。 本院认为：上诉人班代树强行索要公私财物，情节严重；在未取得采矿许可证的情况下，非法开采矿产资源，造成矿产资源破坏，情节严重；以威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，其行为分别构成寻衅滋事罪、非法采矿罪、妨害公务罪，应数罪并罚，依法惩处。原判根据上诉人班代树的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，对其依法定罪量刑，班代树及辩护人称原判量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项，第三百四十三条第一款，第二百七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘 艳 审判员 王 欣 审判员 王世春 二〇二〇年三月二十六日 法官助理李洋洋 书记员唐璐璐 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二百七十七条以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；