湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1103民初555号原告：深圳市鼎诚物业管理有限公司永州分公司，住所地永州市冷水滩区湘永路与育才路交叉口西南角（皇家帝王广场）3栋1单元1层东户。负责人：庞俊兴。委托诉讼代理人：谢冰，男，1975年12月17日出生，汉族，住广东省深圳市龙华区，该公司员工，代理权限为一般授权。委托诉讼代理人：谭强，广东海能律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：冯德旺，男，1977年7月27日出生，汉族，住永州市冷水滩区。委托诉讼代理人：唐智，湖南征雁律师事务所律师，代理权限为一般授权。原告深圳市鼎诚物业管理有限公司永州分公司（以下简称鼎诚永州分公司）与被告冯德旺劳动争议纠纷一案，本院于2020年2月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鼎诚永州分公司的委托诉讼代理人谢冰、谭强、被告冯德旺及其委托诉讼代理人唐智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鼎诚永州分公司向本院提出诉讼请求：1．请求法院判令原告与被告不属于违法解除劳动关系；2．请求法院判令原告无需支付被告2018年至2019年未休年休假工资2414元；3．请求法院判令原告无需支付被告解除劳动合同经济补偿金19250元；4．请求法院判令原告无需向被告支付2019年9月1日至2019年10月18日工资5300元；5．请求法院判令被告返还原告工资203033.55元；6．请求法院判令被告赔偿原告损失203033.55元；7．本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2014年7月1日起，被告入职原告处，任公司下辖的帝王中心物业管理处主任，全面负责该项目的物业管理。2014年7月15日，被告入职仅15天后，私自与他人共同出资注册成立了“永州辉旺物业管理有限公司”，并在该公司担任法定代表人。根据国家企业信用信息公示系统中查询，永州辉旺物业管理有限公司的经营范围为物业管理服务、保洁清洁服务、园林绿化、房地产信息咨询服务等，而原告的经营范围为物业管理、经济信息咨询、清洁服务、园林绿化工程等。从以上信息可以看出，被告私自设立的公司与原告的经营范围高度重合，几乎可以达到一致的程度，而被告却同时在原告处担任物业管理主任一职。原告认为，被告仅入职15天后，即私自与他人共同出资设立了与原告经营范围高度近似、混同的公司，并企图牟取不法利益，侵害原告的合法权益。该行为系在经营同类产品且具有竞争关系或其他利害关系的其他单位任职的竞业限制行为，原告根据双方劳动合同、奖惩制度、深圳市鼎诚物业管理有限公司问责办法等公司规章制度对其进行处罚并辞退并没有任何不当。同时，根据《中华人民共和国公司法》第148条规定：董事、高级管理人员不得有下列行为：…（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。第149条规定：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。而被告作为公司主要管理人员其行为符合《公司法》第一百四十八条规定的篡夺公司商业机会，违反对公司忠实义务的行为，并且被告利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。根据《公司法》第148、149条的规定，董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有，在执行公司职务时违反规定给公司造成损害，要对公司的损害予以赔偿，根据“举轻以明重”的解释原则，董事、监事、高级管理人员非因执行公司职务给公司造成损害的，更应该承担赔偿责任。综上所述，被告刚入职仅十来天就设立同业竞争公司的行为来看，可以推定其入职原告公司时就带有利用职务便利牟取私利的不法目的，主观恶意十分明显。在被告任职期间，不仅领取原告支付的工资，同时在不断利用其职务便利攫取本该属于原告的商业利益，严重损害了原告的合法利益。故其自2014年7月1日起，自原告处领取的工资应予以全额返还，同时，对于其给原告造成的损失，应予以赔偿。为维护原告的合法权益，望法院查明事实，判如所请。被告冯德旺辩称，1、原告的辞退的行为是违法的；2、原告应当赔偿被告的经济损失及经济补偿金；3、原告要求被告返还工资、赔偿损失无法律依据；4、被告成立物业管理公司的情况原告是知道的，其法定代表人是同意的；5、被告没有给原告造成任何损失。综上，原告的辞退行为违反了法律规定，请求法院依法判决。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告鼎诚永州分公司于2012年10月17日成立，该公司经营范围为物业管理、经济信息咨询、国内贸易、清洁服务、家政服务、园林绿化工程。2014年7月1日起，被告入职原告处，任公司帝王广场服务中心主任，全面负责该项目的物业管理。2014年7月15日，被告与他人共同成立了“永州辉旺物业管理有限公司”，并担任该公司法定代表人，该公司经营范围为物业管理服务、房屋租赁服务、房地产信息咨询服务、保洁服务、室内水电安装、防水补漏、房屋修缮、园林绿化。原、被告双方自2015年1月1日起每隔一年签订一次劳动合同，最后一次签订的劳动合同期限为2019年１月１日至2019年12月31日，双方在合同中约定了被告在合同期内享受国家规定的各项休息、休假的权利，还约定了被告有下列情形之一：……在本合同履行期内，劳动合同约定或法律法规规定的其他情形……，原告可以解除本合同，并可不予支付经济补偿金。该合同还约定了其他相关权利和义务。2019年10月18日，原告以被告私自与他人合伙设立与公司业务性质等同的公司，对公司造成了严重的经济损失等理由辞退被告，并扣发了被告2019年9月1日至2019年10月18日的工资作为罚款。被告于2019年10月19日办理了工作交接。被告认为原告的处理损害了其合法权益，遂以其为申请人、以原告为被申请人，向永州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、依法请求裁决被申请人支付申请人2014年7月1日-2019年10月每年公休假，共计5年6个月即3500元/月÷30×3×27.5=9625元；2、依法请求裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金2014年7月1日-2019年10月，5年5个月即3500元×5.5=19250元；3、依法请求裁决被申请人支付申请人2019年９月１日-2019年10月18日的工资3500+1800＝5300元；4、依法请求裁决被申请人支付申请人2019年10月1、2、3日加班工资600元。而原告以其为反诉人、以被告为被反诉人向永州市劳动人事争议仲裁委员会提起了反诉：1、请求裁决反诉人辞退被反诉人不属于违法解除劳动关系，无需支付经济补偿金；２、请求裁决被反诉人返还反诉人工资203033.55元；３、请求裁决被反诉人赔偿反诉人损失203033.55元。永州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年１月22日作出永劳人仲案字［2019］第214号裁决书：一、本裁决书生效之日起十五日内，被申请人支付申请人2018年至2019年未休年休假工资：3500元/月÷21.75天/月×5天×300%=2414元；二、本裁决书生效之日起十五日内，被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金：3500元/月×5.5月=19250元；三、本裁决书生效之日起十五日内，被申请人支付申请人2019年9月1日至2019年10月18日工资5300元；四、驳回申请人的其他仲裁请求；五、驳回被申请人的所有反诉请求。2020年2月20日，原告不服此仲裁裁决，向本院起诉。另查明，被告冯德旺在原告处工作期间，从未享受过年休假待遇，2019年10月1日至2019年10月3日被告亦无加班。被告自2014年7月1日起至2019年10月18日止的月工资为3500元，原告已支付被告2014年7月1日至2019年8月31日工资合计203033.55元。以上事实有员工转正申请表、营业执照、劳动合同、冯德旺工资收入明细、个人账户明细对账单、关于对冯德旺同志的处分决定、员工岗位变动通知单、永劳人仲案字［2019］第214号裁决书及送达回证等证据及当事人的当庭陈述在卷佐证，经庭审质证，足以认定。本院认为，劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。原、被告双方签订的《劳动合同》的第二十三条约定了被告在合同履行期内，劳动合同约定或法律法规规定的其他情形的，原告可以解除劳动合同，并可不予支付被告经济补偿金。根据《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第五项的规定，董事、高级管理人员不得有未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务的行为。被告作为原告的高级管理人员在任职期间，未经原告股东会或者股东大会同意，与他人成立与原告同类业务的公司，违反了上述的法律规定，符合原、被告双方签订的《劳动合同》中约定解除劳动合同的条件，原告可以解除劳动合同，故原告辞退被告不属于违法解除劳动关系，原告亦无需向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条及《职工带薪年休假条例》第五条规定，劳动者连续工作一年以上的，依法享受带薪年休假，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。被告在原告处工作期间，原告从未安排被告休年休假，原告应当按照被告日工资收入的300％支付其2018年至2019年未休年休假工资2413.79元（3500元/月÷21.75天/月×5天×300％）。被告自2014年7月１日起至2017年12月31日止的未休年休假工资，因已超过劳动争议仲裁时效，本院不予考虑。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，用人单位应当以货币形式按月支付工资给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，因此原告不得克扣被告2019年9月1日至2019年10月18日的工资5300元，应将该工资支付给被告。原告未提交证据证实被告给其造成了损失，且被告领取的工资系被告在原告处的劳动所得，故原告要求被告赔偿其损失203033.55元及返还工资203033.55元的诉请，无事实及法律依据，本院不予支持。被告未提交其2019年10月1日至2019年10月3日在原告处加班的证据，本院对被告要求原告支付加班工资不予考虑。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十七条第二款、第二十三条、第四十五条、第五十条、《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第五项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、原告深圳市鼎诚物业管理有限公司永州分公司辞退被告冯德旺不属于违法解除劳动关系，无需支付被告冯德旺解除劳动合同经济补偿金；二、原告深圳市鼎诚物业管理有限公司永州分公司于本判决生效之日起三日内支付被告冯德旺2018年至2019年未休年休假工资2413.79元；三、原告深圳市鼎诚物业管理有限公司永州分公司于本判决生效之日起三日内支付被告冯德旺2019年9月1日至2019年10月18日的工资5300元；四、原告深圳市鼎诚物业管理有限公司永州分公司无需支付被告冯德旺2014年7月１日至2017年12月31日未休年休假工资以及2019年10月1日至2019年10月3日的加班工资；五、驳回原告深圳市鼎诚物业管理有限公司永州分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告深圳市鼎诚物业管理有限公司永州分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 员  周湘荣二〇二〇年三月六日代理书记员  李 珍