河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终223号 上诉人（原审被告）：田振平，男，1966年3月15日出生，汉族，现住河北省石家庄市。 委托诉讼代理人：魏云亮，石家庄市藁城广源法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：田帅，男，1996年4月1日出生，汉族，现住河北省石家庄市藁城区。 委托诉讼代理人：田素辉，男，1977年6月3日出生，汉族，系田帅父亲，现住河北省石家庄市藁城区。 委托诉讼代理人：李书学，男，1946年12月14日出生，汉族，系田帅姨夫，现住河北省新乐市。 上诉人田振平因与被上诉人田帅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省石家庄市藁城区人民法院（2018）冀0109民初1585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 田振平上诉请求：一、依法撤销藁城区人民法院做出（2018）冀0109民初1585号民事判决书，改判或发回重审。二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、原审法院认定上诉人与被上诉人之间是雇佣关系明显错误。上诉人与被上诉人之间是合伙关系，上诉人只是几个合伙人推荐出来的头，负责谈业务。本案中，上诉人和雇主谈好价钱后，由被上诉人等几个人负责施工，上诉人提供工具，挣的钱按人均分，不存在谁领导谁，故原审法院认定上诉人与被上诉人之间是雇佣关系明显错误。2、一审庭审时，问被上诉人是否变更诉讼请求时，被上诉人也明确表示一共有十万元的损失，而在庭审质证时，被上诉人却称有二十多万的损失，明显超出其诉讼请求。原审法院不顾其诉请，仍做出判决，明显超出其审理范围。3、原审庭审时，上诉人明确表示被上诉人投有两份意外险，其已向保险公司支取医疗费4万元及误工费4800元，但保险公司亦应承担其残疾赔偿金，原审法院判决赔偿数额中应当扣除。4、假如认定上诉人与被上诉人之间是雇佣关系的情况下，上诉人为被上诉人垫付医疗费34360元，应当从赔偿金中扣除，但原审法院却认定垫付1万元，其余2万多元未认定，明显错误。5、误工费、护理费、残疾赔偿金，一审法院也计算错误。综上，原审法院认定事实错误，请求二审依法重新审理后改判或发回重审。 田帅答辩称，1、一审认定事实清楚，证据合法有效，判决得当，请二审法院应予维持。2、一审法院依据原审原告的请求和所有证据进行了合理审判，请二审法院驳回上诉人的不实之词以及上诉请求。3、一、二审费用由上诉人承担。 田帅向一审法院起诉请求：1、请求藁城区人民法院依法判处被告田振平赔偿原告因人身损害给原告造成的一切经济损失，含医疗费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费、二次手术费及伤残补助金等损失共计10万余元；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年10月11日，原告田帅在石家庄市藁城区村民搭建彩钢棚时，从彩钢瓦板上摔下受伤。田帅受伤后，被送往新乐市医院治疗。田帅在新乐市医院住院治疗1天，花费1495.63元。次日，田帅被送往河北医科大学第三医院住院治疗，田帅住院至2017年11月8日，住院治疗28天，花费76600.59元。2018年4月25日至5月6日，田帅又在河北医科大学第三医院住院治疗11天，花费11155.87元。田帅在上述治疗期间，又在河北医科大学第三医院花费医疗费等578.5元。除此之外，田帅又在河北以岭医院花费医疗费、诊断费等482.4元。2018年8月3日，田帅的伤情经河北盛唐司法鉴定中心鉴定为十级伤残。田帅花费鉴定费1900元。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原告田帅的损失包括，医疗费88817.36元；鉴定费1900元；田帅在新乐市医院和河北医科大学第三医院共住院治疗40天的伙食补助费为4000元；田帅住院治疗40天的误工费，因田帅没有提供劳动合同等证据证明其从事长期固定的工作，故田帅住院期间的误工费应当参照2017年度河北省农林牧副渔业年平均工资23384元的标准，日平均工资为64元，田帅住院40天的误工费应为2560元；田帅为农村居民，田帅的伤情经鉴定为十级伤残，残疾赔偿金为51524元；田帅住院40天期间的护理费，因田帅没有提供医疗机构或者奠定机构明确由二人护理的意见，护理人员应当为一人，护理费应当按照2017年居民服务业年平均工资37349元的标准计算，住院40天发的护理费为4092.8元。以上损失共计152894.16元。另查明，被告田振平为田帅投人身保险一份。2019年1月11日，田帅支取保险赔偿金44800元。田帅受伤后，田帅父亲田素辉从被告田振平处支款10000元，用于田帅的治疗费用。 一审法院认为，原告田帅按照被告田振平为其指定的劳动地点搭建彩钢棚，而且原告从被告处支取工资，因此原告田帅受雇于被告田振平。原告在雇佣劳动中受伤，作为雇主的被告田振平应当对其雇员人身损害承担赔偿责任。原告田帅作为成年人，在劳动过程中未能完全尽到注意义务，应对其人身损害承担次要责任。原告田帅的损失应由被告田振平承担70%，原告田帅承担30%为宜。原告的损失共计152894.16元。被告田振平应赔偿原告107025.91元。扣除原告已经支取的人身保险赔偿金44800元和被告已经垫付的医疗费10000元。被告田振平应赔偿原告52225.91元。综上所述，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：被告田振平在本判决生效后十日内赔偿原告田帅医药费、误工费、护理费、住院期间的伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费共计52225.91元。案件受理费2300元，减半收取计1150元，原告负担553元，被告负担597元。 本院二审期间，田振平提交其为田帅垫付医药费清单一份，用于证明其垫付医药费金额为34360元。经田帅质证，对该清单不认可，不是其本人所写。本院查明其他事实同原审查明一致。 本院认为，关于原审判决是否超出田帅诉讼请求的问题。田帅原审诉请的赔偿金包含医疗费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费、二次手术费及伤残补助金等共计10万余元，原审认定其因伤产生的各类损失共计152894.16元，并未超出田帅诉讼请求范围，故田振平主张原审判决超出田帅诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。 关于田振平与田帅系雇佣关系还是合伙关系的问题。田振平主张其与田帅之间为合伙关系，并提供2015年8月签订的《协议书》予以证实，田帅不认可《协议书》系其本人签字，田振平未提供其他证据予以佐证亦未申请笔迹签订，故田振平的上述主张本院不予支持。田振平认可田帅参与的施工活均是由其联系，并负责出工具、采购材料、分钱以及工程预、结算，但其没有账目，分钱也无任何手续，案涉田帅为受益人的意外伤害保险亦是以田振平的妻子为投保人进行投保，原审田帅出具的《2017年小帅出勤、支工资》，田振平虽辩称不能证明雇佣关系但承认系其出具的记工单，故原审认定田振平与田帅系雇佣关系并无不当。 关于意外伤害保险赔偿金的问题。案涉意外伤害保险系田振平妻子作为投保人为田帅投保，田振平诉称田帅向保险公司支取了医疗费4万元及误工费4800元，但保险公司亦应承担田帅残疾赔偿金的赔偿，主张其支付的赔偿金应扣除保险公司应赔偿的残疾赔偿金部分，因田振平及上述保险投保人的田振平之妻均未提供相应证据证实，二审庭审中其对原审认定的保险赔偿金44800元亦无异议，故其上述主张理据不足，本院不予支持。 关于田振平垫付的医疗费问题。田振平诉称其二审提供的《2017年小帅工资、垫药费》中田帅自书“振平垫付医药费34360元”，主张应从其赔偿金中扣除上述垫付医药费，田帅不认可上述内容系其本人书写，仅认可收到了10000元的垫付医疗费，田振平未提供其他确实充分证据予以证实，故原审仅认定垫付医疗费为10000元并从田振平应支付的赔偿金中予以扣除，并无不当。田振平的上述主张理据不足，本院不予支持。 关于误工费、护理费及残疾赔偿金的计算问题。田帅因受伤于2018年3月12日起诉至原审法院，因田帅未提供本人具有长期固定工作及护理人员收入的证据，原审法院参照2017年度河北省农林牧副渔业年平均工资标准及2017年居民服务业年平均工资标准分别计算误工费及护理费，并无不当。田帅的伤情鉴定为十级伤残，2017年农村居民人均年可支配收入为12881元，残疾赔偿金应为12881元×10%×20=25762元，原审认定残疾赔偿金为51524元属计算错误，应予纠正。 综上所述，田帅的各项损失赔偿共计127132.16元，田振平应再赔偿127132.16元×70%-已支取的保险赔偿金44800元-垫付医药费10000元=34192.51元。田振平的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省石家庄市藁城区人民法院（2018）冀0109民初1585号民事判决； 二、田振平在本判决生效后十日内赔偿田帅医药费、误工费、护理费、住院期间的伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费共计34192.51元。 三、驳回田帅其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2300元，减半收取计1150元，二审案件受理费2300元，共计3450元，由田振平负担2050元，由田帅负担1400元。 本判决为终审判决。 审判长  刘清振 审判员  常晓丰 审判员  李 祥 二〇二〇年三月三十一日 书记员  董 冉 ——