江苏省苏州市虎丘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0505民初3062号 原告：张文义，男，住江苏省阜宁县。 委托诉讼代理人：张晓峰，江苏兆润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周宇，江苏兆润律师事务所实习律师。 被告：徐晓凌，男，住江苏省苏州市虎丘区。 被告：江苏格业网络科技有限公司，住所地江苏省淮安市淮安区苏嘴镇茭陵村农民街繁荣路8号。 法定代表人：堵传鑫，总经理。 委托诉讼代理人：丁双龙，江苏鸿永律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路8号。 负责人：陈雪松，总经理。 委托诉讼代理人：孟凡辉，江苏均锐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛婷，江苏均锐律师事务所律师。 原告张文义与被告徐晓凌、江苏格业网络科技有限公司（格业网络公司）、中国平安财产保险股份有限公司生命权、健康权纠纷一案，本院于2019年5月20日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员汤英姿独任审判。审理中，原告向本院提出申请，要求将被告中国平安财产保险股份有限公司变更为中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平保上海分公司），本院予以准许。本案于2019年7月4日进行听证，并于2019年11月6日、2020年3月18日公开开庭进行了审理。原告张文义（未参加2020年3月18日庭审）及其委托诉讼代理人张晓峰、周宇（未参加2019年11月6日庭审），被告徐晓凌，被告格业网络公司的委托诉讼代理人丁双龙，被告平保上海分公司的委托诉讼代理人孟凡辉（未参加2019年11月6日庭审）、薛婷（未参加2019年7月4日听证、2020年3月18日庭审）到庭参加听证、诉讼。本案现已审理终结。 原告张文义向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告残疾赔偿金98648元、医疗费94528.74元、住院伙食补助费2250元、护理费9000元、误工费59400元、营养费4500元、交通费2000元、精神损害抚慰金5500元、鉴定费3060元。审理中，原告变更诉讼请求，将医疗费变更为93026.74元、鉴定费变更为4562元,残疾赔偿金标准变更为51056元/年。事实和理由：2018年5月6日，被告徐晓凌驾驶无号牌电动自行车由北向南行驶至文昌路3公里（上行）200米处与由西向东步行的原告相撞，致原告受伤。事故经交警部门认定，被告徐晓凌负主要责任，原告负次要责任。因被告徐晓凌在工作时间致原告受伤，故被告格业网络公司作为雇主应承担责任。又因被告格业网络公司在被告平保上海分公司投保了雇主责任险，故被告平保上海分公司应在保险范围承担赔偿责任。原告为维护自身合法权益，遂诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告徐晓凌辩称，对事故经过及事故责任认定无异议。 被告格业网络辩称，被告徐晓凌与我司系雇佣关系，其是我司雇佣的骑手。本起事故中被告徐晓凌负事故的主要责任，其应当承担相应的赔偿责任，但我司系饿了么配送平台的供应商，案外人向被告平保上海分公司投保了雇主责任险并附带了第三者责任险，限额400000元，我司认为应由保险公司承担赔偿责任。 被告平保上海分公司辩称，对事故的发生和责任的认定没有异议。案外人上海拉扎斯信息科技有限公司作为投保人与我司签订了饿了么雇主责任合作协议，被告格业网络公司系被保险人，案外人上海拉扎斯信息科技有限公司投保的雇主责任险非交强险，是商业险。关于我司是否在本案中承担赔偿责任，由法院认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月6日19时45分许，被告徐晓凌驾驶无号牌电动自行车由北向南行驶至苏州高新区文昌路3公里200米（上行）3公里200米处行进公交站台与由西向东横穿非机动车道的原告张文义相撞，致原告受伤。2018年7月11日，苏州市公安局苏州高新区分局（虎丘分局）交通警察大队作出事故认定书，认定被告徐晓凌负事故主要责任，原告张文义负事故次要责任。 事发当日，原告即被送至医院进行治疗，共计住院44天，花去医疗费93026.74元。 2018年11月27日，苏州市公安局虎丘分局交通警察大队委托苏州大学司法鉴定中心对原告的伤残等级，误工、营养、护理期限及护理人数进行鉴定。该所于2019年2月26日作出苏大司鉴中心［2018］临鉴字第3352号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人张文义此次交通事故致颅脑损伤，目前遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限评定为十级残疾；颅脑损伤后遗留脑软化灶形成评定为十级残疾；余伤情尚不足评残。2、本次鉴定建议张文义伤后给予90日营养支持及一人护理，误工期掌握在伤后270日较为合适。原告为此花费鉴定费4562元。 另查明，被告徐晓凌系被告格业网络公司雇佣的骑手，双方系雇佣关系，事发时其受公司指派履行职务。 审理中，原告申请证人刘广作证，在本院对其所作的谈话笔录中，刘广陈述：其是做景观绿化工程的小包工头，与苏州绿大地园林营造有限公司签定了承包合同，承包苏州恒基旭辉城五标景观绿化工程，原告张文义系其雇佣的泥瓦工，在旭辉城工地干活，工资为每天200元，根据出勤天数结算工资，发放形式为部分现金发放，部分汇入张文义儿子的银行卡。张文义受伤后就没有去工地上班，其也未向张文义发放工资。刘广并向法院提供了一份其与苏州绿大地园林营造有限公司的承包合同。 以上事实，由道路交通事故认定书、医疗费发票、费用清单、出院记录、鉴定意见书、鉴定费发票、谈话笔录、承包合同及双方当事人庭审中的陈述予以证实，本院予以确认。 就原告各项诉请构成，本院认定如下： 1、医疗费，双方在庭审中确认金额为93026.74元。 2、营养费，本院酌情认定营养费的标准为50元/天，结合司法鉴定意见书确认的原告的营养期为90天的意见，原告的营养费为4500元。 3、住院伙食补助费，本院酌情认定住院伙食补助费的标准为50元/天，原告住院44天，营养费为2200元。 4、护理费，因原告未能提供相应护理人员误工损失，本院酌情认定护理费的标准为100元/天，结合司法鉴定意见书认定的原告的护理期限为一人护理90天的意见，故原告的护理费为9000元。 5、残疾赔偿金，事故造成原告两个十级伤残，残疾赔偿金应适用受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入51056元/年标准予以计算，至定残之日原告年满62周岁，残疾赔偿金额为101090.88元（51056元/年*18年*0.11）。 6、误工费，原告虽已超过退休年龄，但超出退休年龄并不意味着劳动能力的绝对丧失，结合证人刘广的陈述，本院认定原告张文义受伤前受刘广雇佣在其所承包的工地做瓦工；关于原告每月工资标准，证人刘广虽陈述系部分现金发放，部分汇入张文义儿子银行卡，工资为200元一天，但其并未提供原告受伤前的工资发放凭证，故原告要求按照每月6600元的标准计算误工费，本院不予支持，但可参照2018年苏州市最低工资标准每月2020元，计算原告误工费，结合司法鉴定意见书认定误工期为伤后270天的意见，经计算原告的误工费为18180元（2020元/月×9个月）。 7、交通费，本案中原告虽未提供交通费票据，但原告因本案所涉事故多次去医院治疗，必然会产生一定的交通费用，本院结合原告的伤情、治疗次数等因素，酌情认定交通费为500元。 8、精神损害抚慰金，事故造成原告身体两个十级伤残，给原告造成较大的精神痛苦，根据原告的伤情、在事故中的责任等情况，本院酌情认定精神损害抚慰金为5500元。 9、鉴定费，根据鉴定机构出具的票据金额为4562元，本院予以认可。 综上，原告因本案交通事故造成的损失为:医疗费93026.74元、营养费4500元、住院伙食补助费2200元，护理费9000元、残疾赔偿金101090.88元、误工费18180元、交通费500元、精神损害抚慰金5500元、鉴定费4562元，合计238559.62元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵权人造成他人人身伤害的，应当依法承担赔偿责任。鉴于事故发生在非机动车与行人之间，交警部门认定被告原告张文义负事故的次要责任，被告徐晓凌负事故的主要责任，因此被告徐晓凌应承担70%的赔偿责任。鉴于被告徐晓凌系被告格业网络公司的雇员，其系在执行职务中致人损害，故被告徐晓凌应承担的赔偿责任由被告格业网络公司承担。因此，被告格业网络公司共应赔偿原告张文义166991.73元。关于原告要求被告平保上海分公司承担赔偿责任的诉请，因本案肇事车辆系非机动车，而案外人上海拉扎斯信息科技有限公司在被告平保上海分公司投保的系雇主责任险，被告平保上海分公司作为雇主责任险的保险人基于雇主责任险合同的约定应承担的理赔责任与本案所涉交通事故侵权赔偿责任并非同一法律关系，原告要求平保上海分公司在本案中直接承担赔偿责任缺乏相应法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，之规定，判决如下： 一、被告江苏格业网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张文义166991.73元。 二、驳回原告张文义的其他诉讼请求。 上述款项如采用银行转账方式支付，请汇入原告指定的账户；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户行：新区农行商业街分理处，账号：6228400406149318962。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1694元，减半收取847元，原告张文义负担340元，由被告江苏格业网络科技有限公司负担507元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10-555301040017676）预交上诉案件受理费。 审判员  汤英姿 二〇二〇年三月十八日 书记员  黄天涵