河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终147号上诉人(原审原告)：漯河慈善医院，住所地漯河市淞江路西段。法定代表人：郭孝恩，该医院院长。委托诉讼代理人：李杰，女，该公司员工。被上诉人(原审被告)：张婷婷，女，1983年10月9日出生，汉族，住河南省漯河市郾城区。委托诉讼代理人：王悦，河南恩达律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈朵朵，河南恩达律师事务所实习律师。上诉人漯河慈善医院因与被上诉人张婷婷劳动争议一案，不服河南省漯河市郾城区人民法院（2019）豫1103民初5149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人漯河慈善医院的委托诉讼代理人李杰，被上诉人张婷婷的委托诉讼代理人王悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。漯河慈善医院上诉请求：1、、请求撤销漯河市郾城区人民法院作出的(2019)豫1103民初5149号民事判决第二项,改判张婷婷返还不当得利工资(社保及医保为工资组成的一部分),2019年6-7月共计1383.2元。2、归还2018年8月张婷婷旷工期间(除年假10天外)不当得利共计2476.3元(393327工作日×缺岗日10天).实际支付张婷婷2018年12月至2019年6月工资17514.5元。3、二审案件诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1、根据《漯河慈善医院员工手册》中明确规定,员工离职需提前一个月提交辞职申请,工作交接后方可离职。张婷婷于2019年6月5日提交请假申请,既未与同事交接工作,也未与直属上级提出申请,擅自离岗。6月张婷婷出勤率为4天,且消极怠工,单位根据管理制度,解除劳动关系。根据社保局缴纳制度,财务已于2019年5月25号和2019年6月25号前为张婷婷如数缴纳6月7月社保及医保。作为工资发放的一部分,张婷婷理应归还代缴6月7月社保及医保共计1383.2元。2、2018年8月1-10号张婷婷年休假10天得到院方批准,准予带薪休假，后经查，2018年8月11号-31号张婷婷休假结束后并未准时上班,按照8月实际到岗工作日计算,应予以返还工资2476.3元。综上，请求法院依法查清事实,维护上诉人的合法权益。张婷婷辩称，1、根据张婷婷提供的社保记录显示，上诉人未给其缴纳2019年6、7月份的社会保险，故其无权要求返还或者在应付工资中扣除。2、张婷婷2018年8月8日至2018年8月31日期间休假为经批准的法定流产假，并非年休假，更不存在旷工10天的情况，故上诉人无权要求返还10天工资。上诉人上诉状前后矛盾，二审提出所谓的不当得利，该主张早已经超过1年时效，且在仲裁及一审庭审时未就该请求提起反诉，故该上诉请求程序上既不属于二审审理范围，又超出法定时效，二审法院不应采信。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。漯河慈善医院向一审法院起诉请求：依法判令1．原告无需支付被告2007年3月至2019年6月经济补偿金42234.37元；2．重新核算被告6月的工资；3．原告无须支付被告2018年1月至2019年6月未休年休假工资。一审法院经审理查明：被告张婷婷于2019年7月向漯河市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，申请1．解除原告漯河慈善医院与被告张婷婷之间劳动关系；2．原告漯河慈善医院补发被告2018年11月至2019年6月的工资31773元；3．原告漯河慈善医院支付被告张婷婷经济补偿金43687.88元；4．原告漯河慈善医院退还被告张婷婷养老保险费7871.26元；5．原告漯河慈善医院支付被告张婷婷未休年休假工资3652元。漯河市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，原告不服向一审法院提起诉讼。被告张婷婷于2008年7月进入原告漯河慈善医院处工作，岗位护士长，被告工资组成为每月基本工资加奖金，奖金由楼层护士长核算，工资签字领取。2018年12月至2019年6月全部工资未发放。案件审理过程中，原告漯河慈善医院提供了被告张婷婷2018年12月至2019年6月的工资表。被告2018年12月工资为3905元，2019年1月工资为4119元，2019年2月工资为2735元，2019年3月工资为3909元，2019年4月工资为4050元，2019年5月工资为4164元，2019年6月工资为492元。被告2018年6月至2019年5月月平均工资为3960.75元。被告在原告处工作期间向原告借款2000元。被告2018年8月请假1个月未上班，工资正常发放。2019年6月24日起未上班。一审法院认为，一、关于原、被告之间劳动关系。原告漯河慈善医院作为用人单位，应该及时足额向被告张婷婷发放工资，因其未及时足额发放工资，故被告有权请求解除与原告之间的劳动关系。二、关于未支付工资。2018年12月至2019年6月工资为23374元，被告在职期间向原告借款2000元，原告申请在工资中予以扣除，被告对此无异议，故原告应向被告支付工资21374元。三、关于经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告应向被告支付经济补偿金43568.25元（3960.75元／月×11个月）。四、关于是否退还养老保险费。被告在劳动仲裁时申请原告退还多交养老保险费，原告提出诉讼时效抗辩，本案审理中，被告未提交关于退还养老保险费的相关证据，故一审法院对该诉请不予支持。五、关于未休年休假工资。被告已经休带薪年假，故对被告要求原告支付其未休年休假工资的诉请，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，判决如下：一、原告漯河慈善医院与被告张婷婷之间的劳动关系于2019年6月24日解除。二、原告漯河慈善医院于本判决生效之日起十日内向被告张婷婷支付2018年12月至2019年6月的工资21374元。三、原告漯河慈善医院于本判决生效之日起十日内向被告张婷婷支付2008年7月至2019年6月经济补偿金43568.25元。四、驳回原告漯河慈善医院的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告漯河慈善医院负担。本院二审期间，上诉人向本院提交如下证据：1、张婷婷2018年8月的钉钉考勤，用于证明张婷婷旷工属实。2、2019年6月-7月社保缴纳清单，证明单位为其缴纳社会保险情况。3、提供单位的规章制度。4、张婷婷2018年的工资发放表。张婷婷对上述证据的质证意见为：本案一审2019年11月5日开庭，上诉人提交的2018年8月钉钉考勤记录、019年6月-7月社保缴纳清单、规章制度、2018年的工资发放表均在一审开庭前存在，上诉人在一审未提交也未申请法院调取，故以上证据均不属于二审新证据，被上诉人不予质证，法庭也不应当采纳。本院根据双方当事人的质证意见对上述证据认定如下：上述证据均属于一审开庭前存在的证据，不属于二审新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的案件事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中，漯河慈善医院上诉称给张婷婷缴纳了2019年6、7月的社会保险属于不当得利工资应当返还，因其二审中提交的证据仅是两张表格，均不属于二审新证据，且被上诉人张婷婷不予认可和质证，故本院不予采纳。对于上诉人二审主张张婷婷归还2018年8月旷工10天不当得利工资的问题。因一审上诉人未主张，本院二审不予审理。综上所述，漯河慈善医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由漯河慈善医院负担。本判决为终审判决。审判长 吕茹辛审判员张素丽审判员林晓光二〇二〇年三月二十日书记员 杨             阳