贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）黔23刑终370号 原公诉机关贵州省兴仁市人民检察院。 上诉人（原审被告人）匡兴，男，1982年1月23日生于贵州省普安县，汉族，中专文化，无业，住普安县。因本案于2018年10月11日被逮捕。现押于兴仁市看守所。 辩护人张钟才、王进民，贵州贝顺律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张黔勇，男，1986年10月26日生于贵州省兴仁市，黎族，初中文化，务农，住兴仁市。因本案于2018年8月25日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现押于兴仁市看守所。 辩护人徐瑞坤，贵州铮斟律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张春，女，1980年3月13日生于贵州省兴仁市，汉族，小学文化，无业，住兴仁市。因本案于2018年9月12日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现押于黔西南州女子看守所。 辩护人潘向冰，贵州铮斟律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）刘飞，男，1983年12月8日生于贵州省兴仁市，汉族，初中文化，无业，住兴仁市。因本案于2019年6月11日被抓获，同年6月12日至6月14日寄押于浙江省乐清市看守所，6月15日被逮捕。现押于兴仁市看守所。 辩护人于德水、郑艳，贵州天生律师事务所律师。 原审被告人尤景，曾用名尤洪卫，男，1984年12月10日生于贵州省普安县，汉族，小学文化，无业，住普安县。因本案于2018年8月30日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现押于兴仁市看守所。 原审被告人杨方华，男，1984年8月19日生于贵州省兴仁市，汉族，小学文化，务农，住兴仁市。因本案于2019年1月21日投案，同日被取保候审，同年11月22日被逮捕。现押于兴仁市看守所。 原审被告人肖平果，男，1974年5月20日生于贵州省普安县，汉族，小学文化，务农，住普安县。因犯开设赌场罪，于2016年10月27日被判处有期徒刑一年零七个月，2017年8月27日刑满释放。因本案于2018年8月31日被抓获，同年9月1日被刑事拘留，9月28日被逮捕。2020年2月29日被取保候审。 原审被告人喻正伟，男，1985年11月1日生于贵州省兴仁市，汉族，初中文化，无业，住兴仁市。因犯开设赌场罪，于2015年10月19日被判处有期徒刑一年零六个月，缓刑两年,缓刑考验期自2016年2月3日起至2018年2月2日止。因本案于2018年9月7日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。2020年3月6日被取保候审。 原审被告人施明昌，男，1984年9月20日生于贵州省兴仁市，汉族，小学文化，务农，住兴仁市。因犯盗窃罪，于2010年9月20日被判处有期徒刑九个月，2010年12月15日刑满释放。因犯盗窃罪，于2014年5月9日被判处有期徒刑八个月，2014年10月1日刑满释放。因本案于2018年9月12日到案，同年9月13日被刑事拘留，9月28日被逮捕。2019年12月11日被取保候审。 原审被告人杨艳，女，1979年2月10日生于贵州省普安县，汉族，小学文化，无业，住普安县。因本案于2018年9月24日被抓获，同年9月25日被刑事拘留，10月18日被取保候审。 原审被告人廖汝毕，曾用名廖汝碧，男，1968年7月24日生于贵州省兴仁市，汉族，小学文化，住兴仁市。因犯盗窃罪，于2009年12月21日被判处有期徒刑一年，2010年5月17日刑满释放。因本案于2018年9月12日被抓获，同年9月13日被刑事拘留，9月14日被监视居住。 原审被告人王祥烈，男，1968年7月9日生于贵州省兴仁市，汉族，小学文化，农民，住兴仁市。因犯抢劫罪、盗窃罪、非法持有枪支罪，于2000年11月26日被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。2004年3月22日减为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利八年。后经多次减刑，于2017年2月21日刑满释放。实际执行有期徒刑十六年二个月二十五天，剥夺政治权利八年。因本案于2018年10月31日被刑事拘留，同年12月6日被监视居住。 原审被告人余金学，男，1957年9月18日生于贵州省兴仁市，汉族，小学文化，农民，住兴仁市。因本案于2018年10月31日被刑事拘留，同年12月7日被取保候审。 贵州省兴仁市人民法院审理贵州省兴仁市人民检察院指控原审被告人匡兴、张黔勇、尤景、张春、刘飞、肖平果、喻正伟、杨方华、施明昌、杨艳、廖汝毕、王祥烈、余金学犯开设赌场罪一案，于2019年11月25日作出（2019）黔2322刑初224号刑事判决。原审被告人匡兴、张黔勇、张春、刘飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷,讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年4-6月，原审被告人匡兴、张黔勇、尤景、张春、刘飞、杨方华等人，以营利为目的，先后在兴仁市藏龙宫农家乐、张春家里、新龙场镇虎场村、鲁础营乡堵汆村一带的山坡上、民房内等地开设赌场。雇佣原审被告人喻正伟、肖平果等人打水、抽头渔利。雇佣原审被告人廖汝毕、余金学、王祥烈等人搭建赌场、放哨。雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。采用扑克牌、骰子“挖豹子”的方式聚众赌博，少则十数人、多则三四十人，共抽头渔利十余万元，情节恶劣，社会影响极坏。具体犯罪事实如下： 一、原审被告人匡兴、张春、刘飞、尤景等人合伙在兴仁市新龙场居委会“藏龙宫”农家乐里开设赌场，雇佣原审被告人喻正伟等人打水、抽头渔利。 二、原审被告人匡兴、张春、刘飞、尤景等人合伙在兴仁市新龙场街上张春家开设赌场，雇佣原审被告人喻正伟等人打水、抽头渔利。 三、原审被告人匡兴、张春、刘飞、张黔勇、尤景、杨方华等人合伙在兴仁市虎场村雷打坟背后山坡树林里开设赌场，雇佣原审被告人喻正伟、肖平果打水、抽头渔利；雇佣原审被告人廖汝毕等人搭建赌场、放哨；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 四、原审被告人匡兴、张春、刘飞、张黔勇、尤景、杨方华等人合伙在兴仁市虎场村廖某某（廖汝毕的姐）家里开设赌场，雇佣原审被告人喻正伟、肖平果等人打水、抽头渔利；雇佣原审被告人廖汝毕、余金学、王祥烈等人放哨；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 五、原审被告人匡兴、张春、刘飞、张黔勇、尤景、杨方华等人合伙在兴仁市虎场村冲子组寨子后山上坡杉树林里开设赌场，雇佣原审被告人喻正伟、肖平果等人打水、抽头渔利；雇佣原审被告人廖汝毕、余金学、王祥烈等人搭建赌场、放哨；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 六、原审被告人匡兴、张春、张黔勇、尤景等人合伙在兴仁市鲁础营乡堵汆村大窝塘松树林里开设赌场，雇佣原审被告人喻正伟、肖平果等人打水、抽头渔利；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 七、原审被告人匡兴、张春、刘飞、张黔勇、尤景等人合伙在兴仁市鲁础营乡堵汆村小堵汆寨子后山山坡上树林里开设赌场，雇佣原审被告人喻正伟、肖平果等人打水、抽头渔利；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 八、原审被告人匡兴、张春、刘飞、张黔勇、尤景等人合伙在兴仁市鲁础营乡堵汆村小堵汆寨子后山路边树林里开设赌场，雇佣原审被告人喻正伟、肖平果等人打水、抽头渔利；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 九、原审被告人匡兴、张春、张黔勇、尤景等人合伙在兴仁市鲁础营乡堵汆村小堵汆寨子对面山坡松树林里开设赌场，雇佣原审被告人喻正伟、肖平果打水、抽头渔利；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 十、原审被告人匡兴、张春、刘飞、张黔勇、尤景等人合伙在兴仁市加丰村毛草坪组唐正家家开设赌场，雇佣原审被告人喻正伟、肖平果等人打水、抽头渔利；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 十一、原审被告人匡兴、张春、张黔勇、尤景等人合伙在兴仁市鲁础营乡堵汆村摩二五组陈刚家开设赌场，雇佣原审被告人喻正伟、肖平果等人打水、抽头渔利；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 十二、原审被告人匡兴、张春、张黔勇、尤景等人合伙在普安县磨舍村岩脚组生产路旁边荒地里开设赌场，雇佣原审被告人肖平果打水、抽头渔利；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人送赌客。 十三、原审被告人匡兴、张春、张黔勇、尤景等人合伙在兴仁市鲁础营乡清水河村洞弯荒地里开设赌场，雇佣原审被告人肖平果打水、抽头渔利；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 十四、原审被告人匡兴、张春、张黔勇、尤景等人合伙在兴仁市鲁础营乡清水河村五台坡山顶废弃屋基里开设赌场，雇佣原审被告人肖平果等人为赌场打水、抽头渔利；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 十五、原审被告人匡兴、张春、张黔勇、尤景等人合伙在兴仁市鲁础营乡清水河村五台坡半山腰废弃屋基坝子里开设赌场，雇佣原审被告人肖平果等人打水、抽头渔利；雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。 另认定，2018年8月25日张黔勇被抓获；同年8月30日尤景被抓获；8月31日肖平果被抓获；9月7日喻正伟被抓获；9月12日张春、廖汝毕被抓获、施明昌被电话通知到案；9月24日杨艳被抓获；10月11日匡兴投案；10月31日王祥烈、余金学被抓获；2019年1月21日杨方华投案；同年6月11日刘飞被抓获。 原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十一条、第七十二条、第七十三条的规定，作出如下判决： 一、被告人匡兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。 二、被告人张黔勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。 三、被告人尤景犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。 四、被告人张春犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。 五、被告人刘飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。 六、被告人杨方华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。 七、被告人肖平果犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。 八、被告人喻正伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。 九、被告人施明昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币三千元。 十、被告人杨艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元（已缴纳）。 十一、被告人廖汝毕犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。 十二、被告人王祥烈犯开设赌场罪，判处管制二年，并处罚金人民币一千元。与前罪未执行的剥夺政治权利五年零三个月并罚。决定执行管制二年，剥夺政治权利五年零三个月，并处罚金人民币一千元（已缴纳）。 十三、被告人余金学犯开设赌场罪，判处管制一年零六个月，并处罚金人民币一千元（已缴纳）。 宣判后，原审被告人匡兴、张黔勇、张春、刘飞不服，分别提出上诉。 匡兴的上诉理由是：上诉人有自首情节；原判认定抽头渔利十余万元证据不足；量刑过重。 张黔勇的上诉理由是：我是中途参与进去的，我不起主要作用；有坦白情节；量刑过重、罚金过重。其辩护人以相同意见为其辩护。 张春的上诉理由是：上诉人参与开设赌场次数少，抽水金额较少，有坦白情节，量刑过重、罚金过重。 刘飞的上诉理由是：我只是开车和张春去赌过几次钱，杨方华和其他四个被告人合伙开设的赌场和我没有关系；我不是主犯，系从犯；量刑过重。 经审理查明，原判认定2018年4-6月，原审被告人匡兴、张黔勇、尤景、张春、刘飞、杨方华等人，以营利为目的，先后在兴仁市藏龙宫农家乐、张春家里、新龙场镇虎场村、鲁础营乡堵汆村一带的山坡上、民房内等地开设赌场。雇佣原审被告人喻正伟、肖平果等人打水、抽头渔利。雇佣原审被告人廖汝毕、余金学、王祥烈等人搭建赌场、放哨。雇佣原审被告人施明昌、杨艳等人接送赌客。采用扑克牌、骰子“挖豹子”的方式聚众赌博，少则十数人、多则三四十人，共抽头渔利十余万元，情节恶劣，社会影响极坏的事实清楚。据以认定事实的证据，已在一审判决中分项列述，并经一审庭审举证、质证，查证属实。本院二审中，上诉人及辩护人未提出新的证据。本院对原审判决认定事实和所列证据予以确认。 本院认为，上诉人匡兴、张黔勇、张春、刘飞及原审被告人尤景、杨方华、肖平果、喻正伟、施明昌、杨艳、廖汝毕、王祥烈、余金学开设赌场，其行为构成开设赌场罪，其中匡兴、张黔勇、尤景、张春、刘飞、喻正伟、肖平果、施明昌、杨艳情节严重，应依法惩处。王祥烈在剥夺政治权利刑期执行完毕以前又犯罪，应对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚并罚。在共同犯罪中，匡兴、张黔勇、尤景、张春、刘飞、杨方华起主要作用，系主犯，喻正伟、肖平果、施明昌、杨艳、廖汝毕、王祥烈、余金学起次要或辅助作用，系从犯。肖平果、施明昌因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。喻正伟、廖汝毕、王祥烈有犯罪前科。匡兴、杨方华、施明昌自动投案，如实供述主要犯罪事实，有自首情节。张黔勇、尤景、张春、刘飞、喻正伟、肖平果、杨艳、廖汝毕、王祥烈、余金学如实供述主要犯罪事实，有坦白情节。考虑杨艳、廖汝毕符合宣告缓刑条件，可对该二人宣告缓刑。 对匡兴所提：“上诉人有自首情节”的上诉理由，经查，原判已予以认定，对此上诉理由不再考虑；对所提“原判认定抽头渔利十余万元证据不足，量刑过重”的上诉理由，经查，原判认定匡兴等人开设赌场抽头渔利达十万余元的事实，有原审被告人张黔勇、廖汝毕供述，相关证人证言等证据证实，对此上诉理由不予采纳；对所提“量刑过重”的上诉理由，经查，原判已在法定刑幅度内对其从轻处罚，对此上诉理由不予采纳。 对张黔勇及辩护人所提：“我是中途参与进去的，我不起主要作用；有坦白情节；量刑过重、罚金过重”的上诉理由和辩护意见，经查，张黔勇系开设赌场的股东之一，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原判对其具有的坦白情节已予以认定，并已对其在法定刑幅度内从轻处罚，对此上诉理由和辩护意见不予采纳。 对张春所提：“上诉人参与开设赌场次数少，抽水金额较少，有坦白情节，量刑过重、罚金过重”的上诉理由，经查，张春系开设赌场的股东之一，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原判对其具有的坦白情节已予以认定，并已对其在法定刑幅度内从轻处罚，对此上诉理由不予采纳。 对刘飞所提：“我只是开车和张春去赌过几次钱，杨方华和其他四个被告人合伙开设的赌场和我没有关系；我不是主犯，系从犯；量刑过重”的上诉理由，经查，刘飞系开设赌场的股东之一的事实有原审被告人匡兴、张黔勇、张春、喻正伟、杨方华供述，证人李某、杨某证言及刘飞自己的供述等证据证实，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原判已对其在法定刑幅度内从轻处罚，对此上诉理由不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘远益 审判员  陈昌泽 审判员  刘 忠 二〇二〇年三月二十四日 书记员  罗 弦