安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖15民终40号 上诉人（一审被告）：安徽省天昕建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市望江路116号新西南华庭A2号楼，统一社会信用代码91340100678910817L。 法定代表人：董泽武，执行董事。 委托诉讼代理人：汪万海，安徽华人（六安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许雨晨，安徽华人律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：俞磊，男，1989年8月23日生，汉族，住安徽省舒城县。 委托诉讼代理人：王贵田，安徽广运律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：钟礼俊，男，1979年9月4日生，汉族，住安徽省舒城县。 上诉人安徽省天昕建设工程有限公司因与被上诉人俞磊、钟礼俊之间劳务合同纠纷一案，不服安徽省舒城县人民法院于(2019)皖1523民初4251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人安徽省天昕建设工程有限公司的委托诉讼代理人汪万海、许雨晨，被上诉人俞磊的委托诉讼代理人王贵田及被上诉人钟礼俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人安徽省天昕建设工程有限公司上诉请求：撤销(2019)皖1523民初4251号民事判决书第二项判决，改判驳回被上诉人俞磊对上诉人安徽省天昕建设工程有限公司的全部诉请；本案一审、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实和理由：被上诉人俞磊与被上诉人钟礼俊之间系雇佣合同关系，其诉请款项的性质应定性为“劳务报酬”，一审判决认定被上诉人俞磊诉请的款项为“工程款”，系认定事实错误。一审判决以上诉人违法分包存在过错为由，判令上诉人对被上诉俞磊诉请的劳务报酬承担连带清偿责任，无任何法律依据，上诉人作为一审被告的主体不适格。 被上诉人俞磊辩称，通过一审的审理已经充分查明上诉人存在违法转包的事实，因为上诉人违反法律强制性非法转包存在明显过错，应当承担连带清偿的责任；被上诉人钟礼俊在出具答辩人欠条后，上诉人也进行了确认和追认，也应当对答辩人的款项承担共同清偿责任。 被上诉人钟礼俊辩称，我们欠俞磊钱在淮北项目中确有欠款条存在，但实际中标人是安徽省天昕建设工程有限公司，我是分包人，我从安徽省天昕建设工程有限公司舒城分公司转包的，我们有分包协议，已经提交法院了，欠钱是事实，改判或是调解我没意见。 俞磊向一审法院起诉请求：判令两被告连带支付原告劳务费137600元，并自2018年3月7日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至款清之日止。事实和理由：2016年4月，被告安徽省天昕建设工程有限公司中标由淮北市重点工程建设管理局发包的淮北市花山东路南段市政工程，后转包给被告钟礼俊具体施工。原告有一台铲车，钟礼俊便让原告将铲车开到工地上干活，每个月10000元。工程施工期间，铲车在2016年施工了5个月，2017年施工了9个月。且2017年2月钟礼俊雇佣原告在工地上从事代班工作，约定工资每月7000元。至2018年工程结束，原告合计在工地上代班7个月24天。2018年3月6日，经原被告结算，原告铲车费及人工费用合计194600元，扣除借支47000元，仍下欠147600元，为此钟礼俊向原告出具了结算单。后经原告催要，钟礼俊仅于2018年6月给付10000元，余款未支付。 一审审理查明：淮北市花山东路南段市政工程由安徽省天昕建筑工程有限公司于2016年中标建设。同年8月18日，该公司将涉案工程转包给周家荣、曹光傲，安徽省天昕建筑工程有限公司收取4.5%的管理费。2016年8月19日涉案工程又被以安徽省天昕建筑工程公司舒城分公司名义转包给黄胜，安徽省天昕建筑工程公司舒城分公司收取10%的管理费，该分公司于2017年6月19日注销。被告钟礼俊系黄胜的合伙人，负责该工程的机械和工程现场指挥管理。原告俞磊应钟礼俊要求于2016年至2017年在涉案工地以其铲车作业，约定每月10000元，共作业14个月。2017年2月份，原告又受雇在工地上从事带班工作，工资每月7000元，合计带班7个月24天。2018年3月6日，经双方结算，应付原告铲车费及人工费194600元，扣除原告借支的47000元，下欠147600元，由钟礼俊向原告出具了结算单并加盖涉案工程项目部公章。钟礼俊于2018年6月份给付10000元，余款137600元至今未付。 一审法院认为，淮北市花山东路南段市政工程由被告安徽省天昕建筑工程有限公司中标建设，但其以承包形式转包给周家荣，后该案涉工程又被转包给被告黄胜、钟礼俊等人。以上转包均违反了建筑法的规定，系无效行为。原告俞磊既为该工程工作，又以其所有的铲车为工程作业，且被告钟礼俊出具了结算单并加盖项目部公章，能够证明原告是在该工地施工。被告钟礼俊为实际承包人，其直接雇佣和指挥原告，故其与原告之间的结算应予认可，被告钟礼俊应承担给付责任。被告安徽省天昕建筑工程有限公司作为承包单位，将涉案工程分包给没有资质的个人，并收取管理费，已违反了法律的禁止性规定，属于违法分包，其行为存在过错，应就拖欠的工程款承担连带清偿责任。该公司辩称工程款已支付完毕，未提供证据证明，不予采信。原告要求被告支付逾期利息，双方并未约定，不予支持。综上所述，原告诉请部分合理，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定，判决如下：一、被告钟礼俊于本判决生效后十日内向原告俞磊支付铲车费用、工资137600元；二、被告安徽省天昕建设工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告俞磊其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1643元，由被告钟礼俊、安徽省天昕建设工程有限公司负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 二审查明的案件事实与一审认定的一致，本院予以确认。 本案争议焦点为：被上诉人俞磊诉请的涉案款项性质及上诉人应否对涉案款项承担连带责任。 本院认为，从本案审理查明的事实看，俞磊的铲车于2016年至2017年在涉案工地作业，并约定每月10000元，共作业14个月。2017年2月份，俞磊又受雇在工地上从事带班工作，约定工资每月7000元，合计带班7个月24天。2018年3月6日，经钟礼俊与俞磊结算，应付俞磊铲车费用及人工费用194600元，安徽省天昕建设工程有限公司淮北市花山东路南段市政工程项目部盖章确认。故俞磊诉请的涉案款项应为劳务报酬。安徽省天昕建设工程有限公司将涉案工程转包给周家荣，后该涉案工程又转包给黄胜、钟礼俊等人，以上行为违反了法律的禁止性规定。劳动和社会保障部、建设部《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条规定，工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。国务院办公厅国办发〔2016〕1号《国务院办公厅关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见》第二条第九项规定，建设单位或施工总承包企业将工程违法发包、转包或违法分包致使拖欠农民工工资的，由建设单位或施工总承包企业依法承担清偿责任，故一审判决安徽省天昕建设工程有限公司承担连带清偿责任并无不当。 综上所述，上诉人安徽省天昕建设工程有限公司的上诉理由不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3286元，由安徽省天昕建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张德兵 审判员  孙如意 审判员  王 军 二〇二〇年三月二十五日 书记员  孙钰莹 附：相关法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 ……