湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0302民初1565号原告：何虎先，男，汉族，1960年11月出生，住湖北省十堰市茅箭区。委托代理人：邓辉，湖北同联律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代签法律文书。被告：郑强，男，汉族，1988年4月出生，住湖北省十堰市张湾区。委托代理人：杨志、李胡平，湖北郧华律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，签收法律文书等特别授权。被告：刘淼淼，男，汉族，1987年7月出生，住湖北省十堰市茅箭区。第三人：刘建明，男，汉族，1968年7月出生，住湖北省十堰市茅箭区。第三人：姜丽，女，1965年3月出生，住湖北省十堰市茅箭区。原告何虎先诉被告郑强、刘淼淼、第三人刘建明、姜丽案外人执行异议之诉一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告何虎先及其委托代理人邓辉，被告郑强的委托代理人李胡平，和第三人刘建明、姜丽到庭参加了诉讼，被告刘淼淼经传票传唤无正当理由未到庭。本案现已缺席审理终结。原告何虎先提出以下诉讼请求：1.确认何虎先与刘淼淼、刘建明、姜丽签订的《以房抵债协议书》有效，并确认刘淼淼抵偿给何虎先的位于十堰市市府路9号大唐中央华府2号楼3单元504号房屋归何虎先所有；2.判决在郑强申请执行案件中不得执行上述房屋；3.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：刘淼淼是刘建明、姜丽的儿子，刘淼淼购买的位于十堰市市府路9号大唐中央华府2号楼3单元504号房屋（下称涉案房屋）是刘建明、姜丽交纳的首付，之后办理按揭抵押贷款。2011年10月至2014年6月期间，刘建明、姜丽向何虎先借款160万元。因刘建明、姜丽不能偿还上述借款，2016年3月2日，何虎先与刘淼淼、刘建明、姜丽达成《以房抵债协议书》，约定刘淼淼自愿以涉案房屋和1个车位作价抵偿何虎先冲抵刘建明、姜丽欠何虎先的160万元，抵债方式按房屋买卖交易进行，刘淼淼向何虎先交付房屋，按揭贷款由刘淼淼偿还完毕，办理房屋变更登记。协议签订后，刘淼淼向何虎先交付了房屋及相关手续。何虎先接受房屋后进行重新装修并于2016年9月入住。2017年7月3日，因刘淼淼向郑强借款未还，郑强申请人民法院查封了涉案房屋。何虎先认为，何虎先与刘建明、姜丽虽然是民间借贷关系，但刘淼淼是刘建明、姜丽的儿子，且该房屋的首付是刘建明、姜丽支付，刘淼淼自愿抵房抵偿刘建明、姜丽的债务为有效，何虎先在人民法院查封前已占有该房屋，且未能办理过户是因为尚有贷款未还清，办理过户登记的条件不成就，何虎先没有过错，对涉案房屋有足以排除强制执行的民事权益。被告郑强辩称：1.何虎先提供的《以房抵债协议书》真实性存疑（存在倒签可能），应视为没有真实、合法的书面买卖合同；涉案房屋上设定有抵押，刘淼淼未经抵押权人同意转让房屋的行为无效；刘淼淼用设定抵押的房屋抵偿父母的债务，属于无偿放弃自己的财产或无偿赠与行为，侵害了银行和包括郑强在内的债权人合法权益；因此，刘淼淼和何虎先的抵债行为明显不合情理，是恶意串通行为，不能视为具有真实、合法、有效的买卖关系。2.何虎先的证据不足以证明其合法占有房屋及占有时间。3.何虎先的证据不能证明与刘淼淼之间有房屋买卖价款支付事实，也不能证明与刘淼淼及刘建明、姜丽有真实、合法的借款关系。4.何虎先的债权是一般金钱债权，没有优先性，且从其证据可以看出，何虎先不是善意的购房人，其权利不足以排除强制执行。综上所述，何虎先所谓的以房抵债协议明显是虚假的，属于恶意串通损害抵押权人和其他债权人合法权益的行为，涉案房屋目前仍登记在刘淼淼名下，所有权仍属刘淼淼，请求依法驳回何虎先的诉讼请求。被告刘淼淼未提出答辩。第三人刘建明、姜丽述称：刘建明、姜丽向何虎先借款属实，是2011年10月借的，金额160万元；刘淼淼的房屋是刘建明、姜丽出首付按揭的，按揭也是刘建明、姜丽在交。对双方没有争议的以下事实，本院予以确认：涉案房屋是坐落于茅箭区五堰街办市府路9A号1幢3-5-4，登记在刘淼淼名下，在2015年1月20日设定有抵押。2017年7月，本院依郑强申请，对涉案房屋采取查封措施。2018年，湖北省十堰市中级人民法院终审维持本院（2017）鄂0302民初3170号民事判决，该判决有判令刘淼淼偿还郑强借款本金39万元及利息等内容。2019年1月，本院在执行过程中作出（2018）鄂0302执2113号之一执行裁定，裁定拍卖刘淼淼所有的涉案房屋。何虎先提出执行异议，请求终止对涉案房产的执行。2019年3月20日，本院作出（2019）鄂0302执异83号执行裁定，驳回了何虎先的执行异议请求。何虎先不服该裁定，向本院起诉，引起诉讼。双方有争议的事实包括：1.何虎先和刘建明、姜丽在2016年3月之前是否存在民间借贷关系；2.涉案的《以房抵债协议书》【协议内容为：丙方（即刘淼淼）自愿以自有房屋1套（即涉案房屋，含室内现有装修、电器、家具等所有物品）和1个车位作价160万元代替乙方（即刘建明、姜丽）偿还甲方（即何虎先）债务160万元，抵债方式按房屋买卖交易方式，丙方自按揭之日起10年内偿还银行贷款本息；本协议签订之日，丙方向甲方交房房屋，交付方式以交钥匙为准；丙方交付房屋后，甲方占有、使用房屋，丙方按揭贷款还清，双方办理房屋变更登记手续；丙方按揭贷款还清，本债务抵偿完成，丙方贷款未还清之前，按丙方所欠贷款本息金额，仍然属于乙方欠甲方款项】是否是在2016年3月2日签订；3.刘淼淼是否在2017年7月之前将涉案房屋交付何虎先占有。对上述争议事实1，本院认为：何虎先和刘建明、姜丽均认可双方在2016年3月之前存在因民间借贷产生的债权债务关系；何虎先提供了向刘建明、姜丽转账的证据。郑强既没有证据证明双方存在排除民间借贷关系以外的其他民事关系，也不能证明双方属恶意串通，应认定何虎先和刘建明、姜丽在2016年3月之前存在民间借贷关系。对争议的事实2，本院认为：郑强没有证据证明《以房抵债协议书》是在2016年3月2日以后签订，其主张该协议是倒签不应采信，应认定该协议是在2016年3月2日签订。对争议的事实3，本院认为：十堰润景物业有限公司是涉案房屋所在小区的物业服务企业，对涉案房屋居住人员及入住时间所出具的证明具有较强的证明力，应予采信。从该公司出具的证明来看，何虎先在2016年9月之前已占有涉案房屋，并在2016年9月将房屋交给其亲属使用。本院认为：何虎先对登记在刘淼淼名下的不动产提出执行异议，判断标准是何虎先对该不动产是否有足以排除强制执行的民事权益。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且权利能够排除执行的，人民法院应予支持：1.在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；2.在人民法院查封之前已合法占有该不动产；3.已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；4.非因买受人自身原因未办理过户登记。该规定是针对执行程序中当事人提出执行异议时如何处理的规定，由于执行程序需要贯彻已生效判决的执行力，因此，在对执行异议是否成立的判断标准上，应坚持较高的、外观化的判断标准。这一判断标准，要高于案外人执行异议之诉中原告能否排除执行的判断标准，即符合这些规定所列条件的，执行异议能够成立；不满足所列条件的，异议人在执行异议之诉中的请求也未必不成立。是否成立，应根据案件的具体情况和异议人所主张的权利、申请执行人债权实现的效力作出比较后综合判断，从而确定异议人的权利是否能够排除执行。刘淼淼将设定有抵押的涉案房屋转让给他人，该行为违反了“抵押期间未经抵押权人同意不得转让抵押财产”的法律规定，在抵押登记未涂销之前，涉案房屋的产权不能发生变动的法律后果。此外，刘淼淼用自己的财产替刘建明、姜丽偿还债务，属无偿转让财产的行为，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。但是，上述行为均不影响《以房抵债协议书》的效力，该协议应认定为有效。在何虎先和刘淼淼、刘建明、姜丽签订的上述协议中，刘淼淼用转让房屋对何虎先享有的债权抵销刘建明、姜丽因借贷关系对何虎先所负债务，协议履行后，双方互负债务抵销，应认定何虎先已付清购房款。何虎先根据协议占有刘淼淼交付的房屋不违反法律规定，属合法占有。虽然《以房抵债协议书》不是典型的房屋买卖合同，但从实质上来看，刘淼淼转让房屋所有权，何虎先用对姜丽、刘建明享有的债权抵销获取涉案房屋需承担的对价债务，何虎先在该法律关系产生的权利不应低于房屋买卖合同关系的权利。刘淼淼在转让涉案房屋之前已设定抵押登记，转让之后办理产权变更登记需涂销该登记。根据协议约定，清偿贷款涂销抵押登记的义务人是《以房抵债协议书》的丙方即刘淼淼，何虎先不是清偿贷款义务人，且清偿期限在按揭之日起10年内，未能办理产权变更登记不应归责于何虎先。综上所述，参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，并结合本案案情，应认定何虎先对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益，其主张不得执行涉案房屋应予支持。法律规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。涉案房屋现仍登记在刘淼淼名下，何虎先主张确认涉案房屋属其所有的诉讼请求不应支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条之规定，缺席判决如下：一、原告何虎先与被告刘淼淼、第三人刘建明、姜丽签订的《以房抵债协议书》有效；二、不得执行位于十堰市茅箭区五堰街办市府路9A号1幢3-5-4房屋；三、驳回原告何虎先的其他诉讼请求。案件受理费80元，被告郑强、刘淼淼各负担40元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。户名：湖北省十堰市中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。本院（2019）鄂0302执异83号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。审 判 长  张京郧人民陪审员  陈新权人民陪审员  林伟思二〇二〇年三月二十七日书 记 员  彭 苗