山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终1970号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司蒙阴支公司，住所地山东省临沂市。负责人：牛志强，经理。委托诉讼代理人：姚焕树，山东图文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李传仁，男，1948年11月11日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：李绪峰（系李传仁之子），住济南市。原审被告：张承栋，男，1986年12月22日出生，汉族，住山东省泗水县。原审被告：刘晓超，男，1989年6月16日出生，汉族，住山东省泗水县。原审被告：蒙阴天浩物资运销有限公司，住所地山东省临沂市蒙阴县。法定代表人：李泰国。上诉人中国人民财产保险股份有限公司蒙阴支公司（以下简称人民保险公司）因与被上诉人李传仁及原审被告张承栋、刘晓超、蒙阴天浩物资运销有限公司（以下简称天浩公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院（2019）鲁1202民初975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案后，依法适用独任制进行了书面审理。本案现已审理终结。人民保险公司上诉请求：1.撤销济南市莱芜区人民法院作出的（2019）鲁1202民初975号民事判决，依法改判或发回重审。2.二审诉讼费由李传仁承担。事实和理由：原审判决人民保险公司承担误工费不当。1.原审法院判决人民保险公司赔偿李传仁误工费违反法律禁止性规定。李传仁事故发生时已满60岁，已达退休年龄。根据相关法律规定，不应存在误工费。原审法院无视法律之规定，即判决人民保险公司承担误工损失的赔偿责任，属适用法律错误。李传仁在原审庭审中并未提交与其工作单位的劳动合同、工资表等相关证据，不具备真实性与合法性。原审法院没有查明李传仁与工作单位是否存在劳动关系或是否存在事实上的劳动关系，即判决人民保险公司承担误工费，明显违背法律规定。2.对于误工时间，最高人民法院人身损害赔偿司法解释第20条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入情况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。本案李传仁并没有医疗机构出具的误工证明，但其鉴定伤残的日期为2019年4月16日，故其误工日至多计算至2019年4月16日，即误工日为174天。李传仁辩称，请求维持一审判决。天浩物资公司、刘晓超未陈述。李传仁向一审法院起诉请求：1.判令张承栋等赔偿李传仁医疗费50,908.97元、误工费22,000元、护理费28,800元、住院伙食补助费2400元、营养费4500元、交通费500元、精神抚慰金5000元、伤残赔偿金87,007.8元、鉴定费2300元，以上共计203,416.77元；2.诉讼费用由张承栋等承担。一审法院认定事实：2018年10月25日12时50分许，张承栋驾驶鲁XXXXXX（鲁XXXXXX挂）号重型半挂货车沿莲花山大街由东向西行驶，行至莱芜区莲花山大街高庄街道办事处鄂庄村路段时，将顺行的李传仁驾驶的二轮电动车刮倒，造成李传仁受伤，两车受损。本次事故经莱芜市公安局交警一大队认定，张承栋承担事故的全部责任，李传仁不承担事故责任。事故发生后，李传仁被送往新汶矿业集团莱芜中心医院住院治疗，诊断为颅内损伤、创伤性脑内血肿、脑挫伤、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、颅底骨折、颧弓骨折等，行左侧额颞顶开颅硬膜下血肿清除+去骨瓣减压手术。2018年12月12日李传仁病情好转出院，李传仁实际住院48天，支付住院医疗费用50873.97元，其中人民保险公司支付李传仁医疗费10000元，刘晓超垫付李传仁医疗费用40000元。2019年4月16日，经李传仁申请一审法院委托，山东银丰司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定李传仁脑叶部分切除构成九级伤残，伤后误工时间210日，伤后护理期限90日，伤后营养期限90日。经一审法院咨询，鉴定部门就不影响鉴定意见的瑕疵性问题进行了补正。李传仁支付鉴定费用共计2300元。李传仁系济南市居民，沙王庄村为现状城区村。莱芜市汇丰泡沫制品有限公司证明，李传仁是该单位工作人员，事故发生前从事门卫工作。李传仁住院期间由其子李绪峰护理，莱芜九鼎广告传媒有限公司证明，李绪峰是该单位职工，因护理工资停发。另查明，张承栋是鲁XXXXXX（鲁XXXXXX挂）号重型半挂货车司机，实际车主为刘晓超，挂靠在天浩物资公司经营。该车在人民保险公司投交强险和商业三者险100万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害及财产损失，应当承担赔偿责任。本案事故张承栋承担事故的全部责任，李传仁不承担事故责任，由莱芜市公安局交警支队一大队事故认定书予以认定，该认定事实清楚，证据充分，一审法院予以确认。肇事车辆在人民保险公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，李传仁损失应由人民保险公司在交强险责任限额内先行赔付，不足部分由人民保险公司根据责任划分在商业三者险限额内予以赔偿，还有不足部分由侵权人予以赔偿。参照法庭辩论终结前上一统计年度统计数据，李传仁的损失一审法院计算如下：（一）医疗费50,873.97元。有住院病历、医疗费发票在案为证，予以确认。其中人民保险公司支付李传仁医疗费10,000元，刘晓超垫付李传仁医疗费用40,000元。李传仁主张的其他费用35元，经质证有异议，李传仁该主张证据不足，不予支持。（二）误工费8400元。李传仁年龄较大，但靠劳动从事门卫工作，有一定经济收入。根据李传仁实际，一审法院按每天40元标准计算李传仁误工费，相对符合李传仁收入状况，参照司法鉴定意见，李传仁误工费为210天*40元/天=8400元。李传仁主张每天100元误工收入证据不足，不予支持。（三）护理费10,100元。根据李传仁病历记载，李传仁一级护理截止2018年11月5日，共计11天，经鉴定李传仁护理期限为90日，参照当地护工标准每天100元计算一审法院支持护理费为11天*100元*2人+79天*100元=10,100元，予以支持。李传仁主张李绪峰日收入170元，支付护工护理费13,500元，经质证被告有异议，李传仁该主张没有充分证据证明，不予支持。（四）住院伙食补助费2400元。李传仁住院48天，参照省内出差伙食补助标准李传仁主张50元每天没有违反相关规定，予以支持。（五）伤残赔偿金79,098元。李传仁是沙王庄村居民，该村为现状城区村，李传仁主张按城镇标准计算残疾赔偿金，符合相关规定，予以支持。经司法鉴定，李传仁构成九级伤残，现年70周岁，李传仁伤残赔偿金为39,549元×10年×20%＝79,098元。李传仁主张数额计算错误，不予支持。（六）营养费3600元。根据鉴定李传仁营养期限90日，一审法院予以支持3600元。李传仁主张营养费数额过高，不予支持。（七）交通费500元。根据李传仁住院天数和必要陪护人员实际，李传仁要求交通费500元，数额合理，予以支持。（八）精神抚慰金3000元。李传仁九级伤残，根据双方过错程度，酌情支持李传仁精神抚慰金3000元。李传仁主张5000元，数额过高，不予支持。（九）鉴定费2300元。是查明案件事实的必要费用，有鉴定报告发票在案佐证，一审法院予以支持。综上，李传仁在交强险责任限额内损失为：医疗费10,000元、误工费8400元、护理费10,100元、伤残赔偿金79,098元、交通费500元、精神抚慰金3000元，共计111,098元，应由人民保险公司在交强险限额内赔付。李传仁交强险限额外损失为：剩余医疗费40,873.97元、伙食补助费2400元、营养费3600元，以上共计46,873.97元，因张承栋在事故中承担全部责任，人民保险公司在商业三者险限额内应予赔付李传仁。鉴定费2300元是为查明案件事实支出的必要费用，根据保险合同，张承栋作为侵权人应予赔偿，因张承栋是刘晓超的司机，是在履行职务过程中发生侵权行为，该责任由刘晓超承担，天浩物资公司是挂靠单位，承担连带责任。李传仁主张的医疗费诉讼请求中，包含人民保险公司和刘晓超已经垫付李传仁的医疗费用10,000元和40,000元，应予从赔偿款中扣减、返还。人民保险公司辩称扣除15%非医保用药，没有证据不予支持。天浩物资公司经一审法院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司蒙阴支公司在交强险责任限额内赔偿李传仁各项损失共计111,098元（人民保险公司已支付医疗费10,000元应扣减），于判决生效之日起三日内付清；二、中国人民财产保险股份有限公司蒙阴支公司在商业三者险限额内赔偿李传仁剩余其他各项损失共计46,873.97元，于判决生效之日起三日内付清；三、刘晓超赔偿李传仁鉴定费损失2300元，李传仁返还刘晓超垫付医疗费40,000元，相互折抵后，李传仁实际刘晓超37,700元，从人民保险公司赔偿款中经一审法院过付；四、驳回李传仁的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2176元，由刘晓超、蒙阴天浩物资运销有限公司负担1730元，李传仁负担446元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明相关事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是，李传仁的误工费损失应如何认定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，依据一审法院委托鉴定机构作出的司法鉴定意见，李传仁因事故造成误工时间为210日。李传仁虽超过退休年龄，但没有证据证明其享受退休待遇，也没有证据证明李传仁丧失劳动能力，其因本案交通事故导致误工，客观上导致收入减少，一审法院按照40元/天标准计算，符合本案实际情况。上述司法解释中误工期限截止日期并没有限定于定残日前，一审判决按照鉴定意见确定的误工时间计算误工费，适用法律并无不当。综上所述，人民保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4352元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司蒙阴支公司负担。本判决为终审判决。审判员 孙 磊二〇二〇年三月二十四日书记员 倪晏荣