四川省合江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0522刑初21号 公诉机关四川省合江县人民检察院。 被告人邓云（绰号：邓超），男，1991年8月28日出生，汉族，初中文化程度，无业，四川省合江县人，住合江县。曾因犯非法经营罪，于2019年8月20日被合江县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因涉嫌非法经营罪，于2019年9月13日被合江县公安局刑事拘留，同年10月17日被该局执行逮捕。现羁押于合江县看守所。 被告人秦良焱，女，1993年10月23日出生，汉族，高中文化程度，无业，四川省合江县人，户籍所在地合江县，现住合江县。因涉嫌非法经营罪，于2019年9月13日被合江县公安局取保候审。 四川省合江县人民检察院以泸合检公诉刑诉〔2020〕15号起诉书指控被告人邓云、秦良焱犯非法经营罪，于2020年1月19日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年3月26日公开开庭审理了本案。合江县人民检察院指派检察员王华敏、检察官助理孙叙出庭支持公诉，被告人邓云、秦良焱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2019年6月至2Ｏ19年9月12日,被告人邓云、秦良焱二人在未取得烟花爆竹经营许可相关资质的情况下,先后三次从湖南省浏阳市购得烟花、鞭炮1000余件,用于销售获利。2019年9月12日21时许,合江县公安局民警在邓云、秦良焱联系的运输烟花、鞭炮的货车上及二人租用的刘某房屋内当场查获烟花、鞭炮共1235件，经四川省合江县价格认证中心认定价格为人民币169209元。 被告人邓云自动投案，并如实供述了上述事实；被告人秦良焱到案后如实供述了上述事实。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关的物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、勘验、检查、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人邓云、秦良焱违反国家规定，非法经营烟花爆竹，其行为应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人邓云自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人秦良焱到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法也可以从轻处罚。被告人邓云在缓刑考验期间有漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人邓云、秦良焱均自愿认罪认罚且签字具结，建议对被告人邓云判处有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金人民币一万至二万元；对被告人秦良焱判处有期徒刑一年至一年半，可适用缓刑，并处罚金人民币一万元至二万元。 被告人邓云、秦良焱对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。另查明，被告人邓云曾因犯非法经营罪，于2019年8月20日被合江县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元，缓刑考验期自2019年9月9日起至2020年9月8日止。 还查明，侦查过程中，公安机关还扣押了王某提供的烟花爆竹道路运输许可证、变更证、行驶证和被告人秦良焱的违法所得人民币18000元。 上述事实有经庭审举证、质证，并经本院依法确认的受案登记表、立案决定书、归案情况说明、户籍证明、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、被告人邓云、秦良焱的供述与辩解、证人王某、朱某、鄢某、欧某、周某、蒋某、邓某1、刘某、邓某2的证言、秦良焱信用社银行流水、王某行政处罚材料、扣押决定书、扣押清单、搜查证、搜查笔录、价格认定结论书、勘验、检查、辨认笔录、判决书、邓云缓刑执行证明等证据证实，足以认定。 诉讼中，经合江县公安局委托，合江县司法局对被告人秦良焱进行了审前调查评估，评估认为，被告人秦良焱的现实表现较好，且怀有身孕，建议由现居住地执行社区矫正。 本院认为，被告人邓云、秦良焱违反国家规定，非法经营烟花爆竹的行为,已经构成非法经营罪。公诉机关的指控成立，依法予以支持。在共同犯罪中，被告人秦良焱的作用较邓云小，但不宜划分主从犯。被告人邓云自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；被告人秦良焱到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法也可以从轻处罚；被告人邓云、秦良焱均自愿认罪认罚且签字具结，依法均可从轻处罚。综上情节，决定对二被告人从轻处罚。被告人邓云在缓刑考验期间发现有漏罪，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚并罚，但前罪判处的罚金由原审法院继续执行。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十七条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、撤销四川省合江县人民法院（2019）川0522刑初181号刑事判决中对被告人邓云宣告缓刑一年的执行部分。 二、被告人邓云犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，与前罪判处有期徒刑七个月，合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。 (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人邓云的刑期自2019年9月13日起至2021年9月12日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。) 三、被告人秦良焱犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 四、公安机关查获的涉案财物由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  罗太平 人民陪审员  赵基业 人民陪审员  胡朝群 二〇二〇年三月二十六日 法官 助理  唐 军 书 记 员  何 琴 附本案适用的相关条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。