湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终149号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市隆回县支公司。 负责人：戴建平，该公司经理。 委托诉讼代理人：李专专，湖南东放明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：罗代槐。 委托诉讼代理人：肖良春，隆回县法律援助中心指派隆回县周旺法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：阳雪姣。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市隆回县支公司（以下简称人寿财保隆回县支公司）因与被上诉人罗代槐、阳雪姣机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省隆回县人民法院（2019）湘0524民初4123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 人寿财保隆回县支公司上诉请求：1、撤销原判，将本案发回重审；2、上诉费用由二被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人在一审举证期限内对罗代槐的伤残等级申请了重新鉴定，并在申请书中说明了具体理由，一审法院以未提交相关证据为由驳回上诉人的重新鉴定申请存在程序性错误；2、根据交强险条款第十条的规定，鉴定费1600元不属于保险赔偿范畴，且上诉人并非侵权人，不应承担鉴定费的赔偿责任；3、罗代槐的住院伙食补助费、营养费未进行分责计算，直接计算在医疗伤残赔偿项目里，致上诉人多承担了2380元，加上不应承担的鉴定费及诉讼费1793.50元，上诉人多承担了4173.50元。 罗代槐辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 阳雪姣辩称，不认可人寿财保隆回县支公司的上诉请求、事实和理由，罗代槐负本案交通事故的主要责任，对其损失也要承担主要责任。 罗代槐向一审法院起诉请求：1、判决阳雪姣、人寿财保隆回县支公司赔偿罗代槐治疗费18950元、住院生活补助费800元、护理费7920元、误工费15840元、营养费2700元、交通费1000元、残疾赔偿金44279元、精神损害抚慰金10000元，共计114890元。由人寿财保隆回县支公司在保险赔偿限额内予以赔偿，不足部分由阳雪姣赔偿；2、本案一切诉讼费用由阳雪姣、人寿财保隆回县支公司承担。 一审法院认定事实：2019年1月某时左右，罗代槐驾驶电动三轮车途径隆回县某某镇某某村路段时，与对向阳雪姣驾驶的轻型普通货车相撞，造成罗代槐受伤和两车受损的道路交通事故。该事故经隆回县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定为：罗代槐负本次事故的主要责任，阳雪姣负本次事故的次要责任。罗代槐受伤后被送往隆回县某乙医院住院治疗，诊断为：1、左桡骨远端骨折；2、左膝关节半月板、交叉韧带损伤。罗代槐于2019年1月治疗好转出院，住院治疗8天，用去医疗费5801.80元。罗代槐出院后于2019年1月26日至2019年1月31日在当地某某卫生院住院治疗6天，用去医疗费1292.67元，除农保报销部分外，自负292.67元。2019年3月1日后，由于罗代槐之伤没有痊愈，又到正大邵阳骨伤科医院、隆回县某甲医院、隆回县某乙医院、某某卫生院及某某村卫生室等处治疗，共用去医疗费5520.62元，在隆回县某某大药房、某某镇某某大药房购买药品3143元。2019年3月1日罗代槐经邵阳市某某司法鉴定所鉴定为：被鉴定人罗代槐左桡骨远端骨折，左膝内侧半月板损伤，左腕、膝关节活动受限。伤后误工期120日，护理期60日，营养期90日，预计后续治疗费6000元。2019年10月10日罗代槐又在邵阳市某某司法鉴定所作了补充鉴定，鉴定意见为：被鉴定人罗代槐左桡骨远端骨折致左腕关节活动功能部分丧失，评定为九级伤残。伤后误工期120日，护理期60日，营养期90日，前段治疗费用凭发票处理。两次司法鉴定费共计1600元。罗代槐受伤前已从事某某工作多年，并从事农业生产，有劳动能力。人寿财保隆回县支公司在举证期限内要求对罗代槐的九级伤残进行重新鉴定，但未提供相关证据，其申请理由不足，不予准许。 另查明，阳雪姣为轻型普通货车所有人，具有合法的驾驶证、行驶证。该车2018年3月在人寿财保隆回县支公司投保的险种有：1、机动车交通事故责任强制保险，责任限额为死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2000元。无责任死亡伤残赔偿限额11000元，医疗费用赔偿限额1000元，财产损失赔偿限额100元；2、机动车辆商业保险，即第三者责任险限额为50万元，驾驶人险3万元，乘客险3万元每座，不计免赔率险等。保险期间均为2018年4月至2019年4月止，约定保险合同争议解决方式为“诉讼”。 罗代槐的损失中，对隆回县某乙医院有正式医疗费发票的5801.80元、某某卫生院医疗费292.67元、司法鉴定费1600元，认定有效；对罗代槐在其他医院治疗的医疗费及自购药品，有些是正规发票，有些不是正规发票，结合司法鉴定意见预计后续医疗费6000元，认定6000元，对超过部分不予认定。罗代槐因此次交通事故造成的各项损失认定为：医疗费（含司法鉴定费）13694.47元；住院伙食补助费700元（50元/天×14天）；护理费7920元（61227元/年÷365天×60天=10065元，罗代槐诉请7920元，从其诉请）；营养费2700元（30元/天×90天）；误工费14693元（44693元/年÷365天×120天）；交通费酌情认定500元（虽未全部提供正规票据，但系必须发生的费用）；残疾赔偿金44297元（14093元/年×15年×20%）；精神损害抚慰金5000元，合计89486.47元。阳雪姣已支付罗代槐医疗费3800元。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。侵权人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案交通事故罗代槐负主要责任，阳雪姣负次要责任。因此，本次交通事故对罗代槐造成的损失应由阳雪姣承担次要赔偿责任，罗代槐对本次事故的发生有主要过错，应承担主要责任。阳雪姣所有的轻型普通货车，在保险公司投了交强险，责任限额分别为死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元；商业三者险责任限额50万元，且不计免赔，事故发生在保险期限内，故保险公司应当在交强险保险责任限额范围内优先予以赔偿，仍有不足的部分在商业三者险责任限额内予以赔偿。保险公司主张罗代槐的医疗费用应扣除非医保用药部分，没有提供证据证明罗代槐有不当用药行为，且该主张不能针对保险合同以外的善意第三者，因此该抗辩理由不能成立，不予支持。对于罗代槐起诉主张的赔偿项目和标准，超过核实数额的，对超过部分不予支持。罗代槐因本次交通事故造成的损失总额为89486.47元，其中医疗费13694.47元超过了保险公司在交强险保险赔偿责任限额10000元的范围，对于超过部分的医疗费用3694.47元应按责任划分予以赔偿，由保险公司在商业三者险的赔偿限额内赔偿1108元（3694.47元×30%），其余部分2586.47元，由罗代槐自负。对于未超过机动车交强险赔偿责任限额内的部分85792元，由保险公司在交强险限额内全部赔偿。罗代槐为确定伤残程度和损失大小而支出的鉴定费用，是处理本案必要的合理的费用，理应纳入赔偿范围。根据《中华人民共和国保险法》的规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。本案阳雪姣和人寿财保隆回县支公司均未主动赔偿罗代槐因交通事故造成的损失，罗代槐起诉后，对于诉讼费用的负担，应由败诉方承担，即阳雪姣、人寿财保隆回县支公司共同承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决：一、由中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市隆回县支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿罗代槐损失85792元，在机动车辆商业保险赔偿限额内赔偿罗代槐损失1108元，合计86900元，限判决生效后7日内付清；二、驳回罗代槐其他诉讼请求。案件受理费874元，减半收取437元，由罗代槐负担50元，阳雪姣和中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市隆回县支公司各负担193.50元。 本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致，对原判认定的事实本院予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，二审争议的焦点是：一、原审未准许人寿财保隆回县支公司对罗代槐的伤残等级重新鉴定是否存在程序性错误；二、原审对住院伙食补助费、营养费、鉴定费的处理及诉讼费的承担是否妥当。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”人寿财保隆回县支公司在一审中向一审法院申请对罗代槐的伤残等级重新鉴定，理由是罗代槐腕关节活动功能部分丧失虽超过十级伤残，可明显达不到四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失50%以上评定为九级伤残的标准，但是并未参照上述法律规定提供相关证据证明，一审法院未予准许并无不当。人寿财保隆回县支公司就此提出一审法院存在程序性错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。根据机动车交强险、商业三者险保险条款的约定，鉴定费不属保险理赔项目，不应由保险公司在交强险、商业三者险限额范围内予以赔偿，而应由侵权责任人按责任比例分担。人寿财保隆回县支公司就此提出不应当承担鉴定费的上诉理由成立，本院予以采纳。根据交强险保险条款的约定，医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费均属医疗费用赔偿项目。一审法院将罗代槐的住院伙食补助费、营养费计入伤残赔偿项目不当，本院予以纠正。人寿财保隆回县支公司提出的该上诉理由成立，本院予以采纳。罗代槐的经济损失中，属于医疗费用赔偿项目的合计15494.47元（医疗费6094.47元+后期医疗费6000元+住院伙食补助费700元+营养费2700元），属伤残赔偿项目的合计72392元（残疾赔偿金44279元+护理费7920元+误工费14693元+交通费500元+精神损害抚慰金5000元），鉴定费1600元不属保险理赔项目。因阳雪姣所有的轻型普通货车在人寿财保隆回县支公司投保了交强险和限额为50万元的商业三者险，故人寿财保隆回县支公司应先在交强险赔偿限额内赔偿82392元（10000元+72392元），对于超出交强险赔偿限额的5494.47元（15494.47元-10000元），由人寿财保隆回县支公司按阳雪姣应承担的责任比例，在商业三者险赔偿限额内赔偿1648.34元（5494.47元×30%）。对于不属保险理赔项目的1600元鉴定费，由阳雪姣赔偿480元（1600元×30%）。因阳雪姣已支付罗代槐医疗费3800元，扣除阳雪姣应赔偿的480元后，多支付的3320元（3800元-480元）应在人寿财保隆回县支公司支付给罗代槐的赔偿款中予以抵扣，故阳雪姣在本案中不再承担赔偿责任，人寿财保隆回县支公司应支付罗代槐的赔偿款共计80720.34元（82392元+1648.34元-3320元）。 综上所述，人寿财保隆回县支公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但处理不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销湖南省隆回县人民法院（2019）湘0524民初4123号民事判决； 二、由中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市隆回县支公司于收到本判决之日起三十日内，在交强险、商业三者险赔偿限额内赔偿罗代槐损失共计80720.34元； 三、驳回罗代槐的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费437元，由罗代槐负担237元，阳雪姣负担200元；二审案件受理费1404元，由中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市隆回县支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李文明 审 判 员  肖碧兰 审 判 员  李 鹏 二〇二〇年三月二十二日 代理书记员  张 玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……