贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔02民终53号上诉人（原审被告）:刘友权，男，1966年9月2日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。被上诉人（原审原告）：贾军，男，1970年5月28日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。被上诉人（原审被告）：六盘水磊鑫源建材有限公司，住所地：贵州省六盘水市水城县蟠龙乡法那村一组，统一社会信用代码：91520221MA6DXH1H1L。法定代表人：雷春荣，系该公司总经理。原审被告：重庆市五一实业（集团）有限公司，住所地：重庆市涪陵兴华中路八段65号，统一社会信用代码：91500102208553173Y。法定代表人：赵静波，系该公司经理。上诉人刘友权因与被上诉人贾军、六盘水磊鑫源建材有限公司及原审被告重庆市五一实业（集团）有限公司买卖合同纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2019）黔0201民初2832号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘友权上诉请求：一、撤销原判；二、依法改判上诉人对2017年货款及资金占用费不承担连带偿还责任。事实及理由：第一，原审判决认定事实不清。首先，本案中被上诉人贾军诉请2017年的货款762194.36元及利息并没有经过被上诉人六盘水磊鑫源建材有限公司结算确认，也没有供货单、入库单等证据证明供货数量、单价、总价款等，在没有结算的情况下，被上诉人六盘水磊鑫源建材有限公司的主张没有事实及法律依据。其次，本案中上诉人刘友权之所以签订还款承诺，前提条件是重庆五一实业（集团）有限公司签订担保协议，本案中三方所签订的担保协议违反担保法第二十九条之规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效。本案中担保协议并没有经过任何人的授权，担保协议系无效协议，刘友权所签订的还款承诺也是无效承诺，刘友权不受该还款承诺的约束。本案一审中出现了二份不一致的还款承诺，一审中被上诉人贾军出具的还款承诺，一份约定有2019年2月5日至2019年5月5日资金占用费按贰分计算（为52931.66元），另一份则没有该期间资金占用费的计算，显然该证据系被上诉人贾军伪造，该证据不能作为本案的定案依据。再次，本案中还款承诺即使有效，在该承诺中已明确约定资金占用费为12万元，该约定已经对资金占用费作出了确定的计算，之后的资金占用费不应得到法律支持。最后，本案的发生基于被上诉人贾军与六盘水磊鑫源建材有限公司签订的水泥购销合同，该合同第9条明确约定结算方式为银行转账，期限为货到付款，被上诉人贾军对上诉人刘友权主张诉请的金额为2017年度货款，该款项主债务人六盘水磊鑫源建材有限公司应当于2017年收到货物后立即支付货款，刘友权即使承担保证责任，担保期限应在2018年6月份之前，本案中被上诉人贾军并没有在该期限内主张权利，故上诉人刘友权担保期限已超过法定期限。第二，原审判决适用法律错误。一审法院认定事实不清，适用《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条之规定判决上诉人承担连带偿还责任，显然适用法律错误，依法应予以改判。被上诉人贾军、六盘水磊鑫源建材有限公司未向本院提交答辩状。原审被告重庆市五一实业（集团）有限公司未向本院提交书面意见。贾军向一审法院提出诉讼请求：1、判决被告六盘水磊鑫源建材有限公司支付拖欠原告2017年度的货款762194.36元及8个月的资金占用费12万元及该笔货款自2019年2月5日至2019年6月5日的资金占用费60975.55元（762194.36元×2%×4个月），合计943169.91元，2019年6月6日至货款还清之日止的资金占用费仍按每月2%计算，以上货款及资金占用费由被告刘友权承担连带清偿责任；2、被告六盘水磊鑫源建材有限公司支付拖欠原告2018-2019年度货款1019672.45元及自2019年1月30日起至2019年5月30日的资金占用费122360.70元（1019672.45元×3%×4个月），合计1142033.14元，2019年5月30日后至还清之日的资金占用费仍按月3%计算，以上两笔货款及资金占用费合计2085203元，由被告重庆市五一实业（集团）有限公司承担连带责任。3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月1日，原告贾军（卖方）与被告六盘水磊鑫源建材有限公司（买方）签订《水泥购销合同》，合同约定：“标的物名称为水泥，生产厂家为六盘水豪龙水泥有限公司，商标为豪龙，强度等级为包装形式，实际提货量为根据厂家出厂单价随行就市。结算期限内买方必须按合同约定付款，如不能如约付款卖方有权停止供货，由此产生的后果由买方承担，在此期间买方应按未付货款的3%支付卖方资金占用费。合同有效期限自2017年11月1日起至2019年11月1日止”。原告贾军在合同落款卖方处签名，被告六盘水磊鑫源建材有限公司的项目负责人李光耀在合同落款买方处签名，并盖该公司的合同专用章。合同签订后，原告贾军依照合同约定向被告六盘水磊鑫源建材有限公司供应水泥，被告六盘水磊鑫源建材有限公司支付原告贾军部分水泥款。2018年11月9日，李光耀向原告贾军出具《还款承诺》，内容为：“兹经双方协商议定，贾军供应李光耀百车河梦回明清项目散装水泥，2017年欠款762194.36元，双方议定按贰分资金占用计算八个月，共计120000元，合计总欠882194.36元，约定2019年2月5日还清”。担保人刘友权在该承诺上签名并按捺手印。2017年11月18日，被告六盘水磊鑫源建材有限公司（甲方）、原告贾军（乙方）、被告重庆市五一实业（集团）有限公司（丙方）三方共同签订《担保协议》，协议约定：“为了丙方的六盘水市百车河梦回明清项目的推动，经三方友好协商，就担保相关事宜达成一致，并签署担保书。1、担保内容：经由甲乙丙三方约定，自2017年11月1日起，乙方供应42.5散装水泥给甲方使用，按甲、乙双方约定的价格（含运费和税费）结算，甲方按次月结算方式支付货款。若甲方未按约定履行，丙方应甲方要求，自愿为甲方因不履行、无法履行甲方和乙方签订的合同义务，丙方自愿对乙方的债务及资金利息及违约金等提供无限连带担保责任，丙方以其拥有的全部资产作为抵押担保。2、该担保书自甲方、乙方、丙方盖章签字之日起生效，本担保书一式三份，甲、乙、丙三方各执一份，具有同等法律效力”。李光耀在协议落款甲方处签名并盖被告六盘水磊鑫源建材有限公司印章，原告贾军在协议落款乙方处签名，被告刘友权在协议落款丙方处签名并盖重庆市实业（集团）有限公司梦回明清项目专用章。另查明，2019年4月15日，被告六盘水磊鑫源建材有限公司出纳兼统计员罗霞在《磊鑫源提货汇总表》中对2018年9月至2019年1月欠原告贾军水泥款1019672.45元签名确认。一审法院认为，原告贾军与被告六盘水磊鑫源建材有限公司签订的《水泥购销合同》、李光耀向原告贾军出具由被告刘友权担保的《还款承诺》及原告贾军、被告六盘水磊鑫源建材有限公司、被告重庆市五一实业（集团）有限公司三方共同签订的《担保协议》，系各方当事人的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，当事人应按照约定履行各自的义务。被告六盘水磊鑫源建材有限公司尚欠原告2017年货款762194.36元，被告六盘水磊鑫源建材有限公司的项目负责人李光耀向原告出具承诺，被告六盘水磊鑫源建材有限公司无异议，予以确认，故对原告主张由被告六盘水磊鑫源建材有限公司支付2017年货款762194.36元的诉请予以支持。对原告主张由被告六盘水磊鑫源建材有限公司支付8个月的资金占用费12万元及该笔货款自2019年2月5日至2019年6月5日的资金占用费60975.55元（762194.36元×2%×4个月），2019年6月6日至货款还清之日止的资金占用费仍按每月2%计算的诉请，因李光耀已承诺，且又未按承诺期限支付原告货款及资金占用费，原告该诉请未违反法律规定，故予以支持。对原告主张由被告刘友权对上述货款及资金占用费承担连带清偿责任的诉请，因被告刘友权在《还款承诺》签名为担保人，未约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任，且《还款承诺》约定的支付期限为2019年2月5日，故对原告主张由被告刘友权对上述货款及资金占用费承担连带清偿责任的诉请予以支持，被告刘友权承担连带偿还责任后，就其偿还部分有权向被告六盘水磊鑫源建材有限公司追偿。被告刘友权辩称，担保无效及超过保证期限，该辩称事实及理由均不能成立，不予采纳。对原告主张由被告六盘水磊鑫源建材有限公司支付2018年至2019年货款1019672.45元的诉讼请求，因被告六盘水磊鑫源建材有限公司的出纳兼统计员罗霞在《磊鑫源提货汇总表》中签名认可，对尚欠2018年至2019年货款1019672.45元予以确认，故对原告该诉请予以支持。对原告主张由被告六盘水磊鑫源建材有限公司支付自2019年1月30日起至2019年5月30日的资金占用费122360.70元（1019672.45元×3%×4个月），2019年5月30日后至还清之日的资金占用费仍按月3%计算的诉请，因被告六盘水磊鑫源建材有限公司的出纳兼统计员罗霞于2019年4月15日才在《磊鑫源提货汇总表》中签名认可尚欠货为1019672.45元，故对原告主张自2019年1月30日起至2019年5月30日资金占用费122360.70元的诉请不予支持。对原告主张2019年5月30日之后至还清之日的资金占用费按每月3%计算的诉请，对计算起止时间予以支持，对计算标准过高，资金占用费应按月利率2%计算支付，对原告主张超出部分不予支持。对原告主张由被告重庆市五一实业（集团）有限公司对上述两笔货款及资金占用费承担连带清偿责任的诉请，因三方签订的《担保协议》中约定，被告重庆市五一实业（集团）有限公司自愿对原告的债务及资金利息及违约金等提供无限连带担保责任，故对原告主张由被告重庆市五一实业（集团）有限公司对上述两笔货款及资金占用费承担连带清偿责任的诉请予以支持，被告重庆市五一实业（集团）有限公司承担偿还责任后，就其偿还部分有权向被告六盘水磊鑫源建材有限公司追偿。被告重庆市五一实业（集团）有限公司辩称，签订的《担保协议》无效，保证期限已届满，不承担保证责任，该辩称理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，作出如下判决：一、被告六盘水磊鑫源建材有限公司于判决生效后十日内支付原告贾军2017年度货款762194.36元及资金占用费180975.55元（还款承诺中约定的8个月资金占用费为12万元；2019年2月5日至2019年6月5日的资金占用费为60975.55元，以货款762194.36元为基数，按月利率2%计算），2019年6月6日起至货款付清时止的资金占用费仍按月利率2%计算支付；二、被告刘友权对上述2017年货款及资金占用费承担连带偿还责任，承担连带偿还责任后，就其偿还部分，有权向被告六盘水磊鑫源建材有限公司追偿；三、被告六盘水磊鑫源建材有限公司于判决生效后十日内支付原告贾军2018年至2019年货款1019672.45元及资金占用费（以货款1019672.45元为基数，从2019年5月30日起算至付清货款时止，按月利率2%计算）；四、被告重庆市五一实业（集团）有限公司对上述2017年、2018年至2019年两笔货款及资金占用费承担连带偿还责任，承担连带偿还责任后，就其偿还部分，有权向被告六盘水磊鑫源建材有限公司追偿；五、驳回原告贾军的其他诉讼请求。案件受理费23482元，减半收取计11741元，由原告贾军负担508元，被告六盘水磊鑫源建材有限公司负担11233元。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是：上诉人刘友权是否应对六盘水磊鑫源建材有限公司欠付贾军2017年度货款及资金占用费承担连带保证责任；如应承担，如何承担。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅围绕上诉人刘友权的上诉请求进行审理，对当事人没有提出请求的部分，本院不予审理。本案中，刘友权在《还款承诺》中签名、捺印作为担保人，因双方并未约定保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”之规定，其承担保证的方式为连带责任保证。刘友权上诉主张《还款承诺》系基于贾军、六盘水磊鑫源建材有限公司、重庆市五一实业（集团）有限公司三方签订的《担保协议》而作出，因案涉《担保协议》无效，故其作出的还款承诺亦无效。从《还款承诺》的内容来看，仅有买卖双方对2017年欠付货款金额、资金占用费计算方式及期限、付款时间的确认和约定，并未对承担担保责任作出任何前提条件限制，故对于刘友权的该项上诉理由，本院不予采信。对于刘友权提出两份《还款承诺》不一致，《还款承诺》系伪造证据，不能作为定案依据的上诉主张，因刘友权并未提交证据推翻贾军提交的《还款承诺》的真实性，故对其该项上诉理由，本院亦不予采信。案涉《还款承诺》约定的支付期限为2019年2月5日，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”之规定，本案的保证期间应从2019年2月6日起算六个月，被上诉人贾军于2019年6月17日向一审法院提起本案诉讼时，尚在保证期间内，故对刘友权主张保证期间已经超过不应承担责任的上诉理由，本院不予采信。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”。本案一审中，六盘水磊鑫源建材有限公司自认其欠付贾军2017年的货款为762194.36元，刘友权对此存在异议，但却未提供任何证据予以证实，故对其认为案涉2017年货款未结算的上诉理由，本院不予采信。案涉《还款承诺》只对2019年2月5日应清偿的762194.36元货款及120000元资金占用费进行约定，并未对2019年2月5日后不清偿货款继续支付资金占用费进行约定，也未对之后的资金占用费计算方式进行约定，故刘友权承担连带保证责任的范围应仅限于货款762194.36元以及8个月的资金占用费120000元，刘友权上诉主张资金占用费应只支持120000元的请求成立，本院予以支持。综上所述，刘友权的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国担保法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持贵州省六盘水市钟山区人民法院（2019）黔0201民初2832号民事判决第一项、第三项、第四项，即“一、被告六盘水磊鑫源建材有限公司于判决生效后十日内支付原告贾军2017年度货款762194.36元及资金占用费180975.55元（还款承诺中约定的8个月资金占用费为12万元，2019年2月5日至2019年6月5日的资金占用费为60975.55元，以货款762194.36元为基数，按月利率2%计算），2019年6月6日起至货款付清时止的资金占用费仍按月利率2%计算支付；三、被告六盘水磊鑫源建材有限公司于判决生效后十日内支付原告贾军2018年至2019年货款1019672.45元及资金占用费（以货款1019672.45元为基数，从2019年5月30日起算至付清货款时止，按月利率2%计算）；四、被告重庆市五一实业（集团）有限公司对上述2017年、2018年至2019年两笔货款及资金占用费承担连带偿还责任，承担连带偿还责任后，就其偿还部分，有权向被告六盘水磊鑫源建材有限公司追偿”；二、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2019）黔0201民初2832号民事判决第二项、第五项，即“二、被告刘友权对上述2017年货款及资金占用费承担连带偿还责任，承担连带偿还责任后，就其偿还部分，有权向被告六盘水磊鑫源建材有限公司追偿；五、驳回原告贾军的其他诉讼请求”；三、刘友权对六盘水磊鑫源建材有限公司应支付给贾军的2017年度货款762194.36元及资金占用费120000元承担连带偿还责任，承担连带偿还责任后，就其偿还部分，有权向六盘水磊鑫源建材有限公司追偿；四、驳回贾军的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11741元，由贾军负担508元，六盘水磊鑫源建材有限公司负担11233元；二审案件受理费13232元，由贾军负担8733元，刘友权负担4499元。本判决为终审判决。审判长 罗 敏审判员 马功云审判员 杨 梅二〇二〇年三月九日法官助理胡金丽书记员王颖慧