福建省三明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽04民终22号 上诉人（原审原告）：廖之倍，男，1964年10月20日出生，汉族，住福建省大田县，公民身份号码 350425196410203318。 委托诉讼代理人:张建凤、林志漂，福建律慧律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：大田县东源煤矿有限公司，住所地福建省大田县奇韬镇桃东村，统一社会信用913500005875438127。 法定代表人：郑成庚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：高忠川，大田县岩城法律服务所法律工 作者。 上诉人廖之倍因与被上诉人大田县东源煤矿有限公司（以下简称东源煤矿公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省大田县人民法院（2019）闽0425民初1418号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人廖之倍及其委托诉讼代理人张建凤，被上诉人东源煤矿公司的委托诉讼代理人高忠川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 廖之倍上诉请求：1.撤销福建省大田县人民法院（2019）闽0425民初1418号民事判决，依法改判支持廖之倍一审诉讼请求；2.一、二审案件诉讼费由东源煤矿公司负担。事实和理由：一、工伤认定决定书确认的廖之倍的工伤用人单位仅为东源煤矿公司，因此廖之倍的工伤待遇赔偿主体责任应当由东源煤矿公司全部承担，原审法院却做出比例分担没有事实依据，应予纠正。廖之倍自2010年6月起进入东源煤矿公司从事采掘工作。2014年3月廖之倍进行职业病检查时发现职业病并退出工作岗位。2014年7月，经三明市职业病防治中心诊断廖之倍为煤工尘肺贰期，2014年12月15日，三明市人力资源与社会保障局以明人社伤认字（大田）〔2014〕415号《工伤认定决定书》认定廖之倍煤工尘肺为工伤，用人单位为东源煤矿公司。2015年4月16日，三明市劳动能力鉴定委员会以明劳鉴（2015）394号《劳动能力鉴定结论书》对廖之倍进行劳动能力鉴定结论为：劳动能力功能障碍肆级。2019年4月3日，廖之倍经三明市劳动能力鉴定委员会再次鉴定，以明劳能鉴（2019）561号《劳动能力鉴定结论书》对廖之倍进行劳动能力鉴定为：劳动能力功能障碍叁级。廖之倍在东源煤矿公司处得职业病，东源煤矿公司应当根据《工伤保险条例》的规定给予廖之倍工伤保险待遇，廖之倍多次与东源煤矿公司协商未果，为维护廖之倍的合法权益起诉至大田县人民法院。大田县人民法院认定廖之倍职业性煤工尘肺肆级伤残经二次鉴定上升为三级伤残，属于工伤事实发生变化，廖之倍主张工伤待遇符合法律规定，但在认定保险待遇时却仅支持增加等级后相应的55%。廖之倍认为在三明市人力资源和社会保障局作出工伤认定时，认定东源煤矿公司作为唯一的用工单位并未提出异议，因此相应的工伤保险待遇应当由其全部承担，而大田县人民法院却判决东源煤矿公司仅承担部分责任，显然没有完全保护廖之倍的合法权益；二、廖之倍认为其职业病二次鉴定劳动能力功能障碍为叁级的时间为2019年，因此相关工伤待遇应当按照2019年相应的工伤待遇标准赔偿，一审法院适用2014年的标准无法维护廖之倍的合法权益。 东源煤矿公司口头辩称，驳回上诉，维持一审判决。 廖之倍向一审法院起诉请求：1.廖之倍与东源煤矿公司保留劳动关系，退出工作岗位；2.东源煤矿公司支付廖之倍医疗费980.6元，一次性伤残补助金137149元，合计138129.6元；3.东源煤矿公司自2019年4月开始以工伤保险缴费基数5963元/月的80%按月支付伤残津贴给廖之倍，伤残津贴应当依照工伤保险缴费基数的调整而调整；4.东源煤矿公司自2019年4月开始以廖之倍的伤残津贴为基数为廖之倍缴纳养老保险和医疗保险直至廖之倍享受退休待遇为止。 一审法院认定事实:自2010年6月起，廖之倍系大田县奇韬煤矿、东源煤矿公司井下采掘工人。2014年12月15日，经三明市人力资源和社会保障局认定并作出明人社伤认（大田）[2014]415号《工伤认定决定书》，廖之倍患煤工尘肺贰期为工伤。2015年4月16日，经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定并作出明劳能鉴[2014]394号《劳动能力鉴定结论书》，结论为廖之倍为劳动能力功能障碍肆级。因向用工单位主张工伤保险待遇未果，廖之倍向大田县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委作出仲裁后，因不服仲裁裁决，廖之倍向大田县人民法院提起诉讼，大田县人民法院于2016年1月6日作出（2015）大民初字第2284号民事判决：1.廖之倍与东源煤矿公司、大田县奇韬煤矿保留劳动关系；2.东源煤矿公司、大田县奇韬煤矿应在判决生效后10日内支付给廖之倍住院医疗费6772.86元、门诊费1040.17元、一次性伤残补助金74025元、住院护理费480元、伙食补助费100元、交通费510元、鉴定费320元、职业病检查诊断费368元，合计83616.03元（东源煤矿公司承担55%即45988.81元，大田县奇韬煤矿承担45%即37627.22元）；3.东源煤矿公司、大田县奇韬煤矿应以本县工伤保险缴费工资基数4341元/月的75%按月支付伤残津贴给廖之倍（东源煤矿公司承担55%，大田县奇韬煤矿承担45%），自2015年5月开始支付，伤残津贴的调整依照社会保险经办机构相关规定调整;4.自2015年5月开始，东源煤矿公司、大田县奇韬煤矿和廖之倍依规定比例以廖之倍伤残津贴为基数缴纳基本养老保险和医疗保险直至廖之倍达到法定退休年龄（东源煤矿公司承担55%、大田县奇韬煤矿承担45%）。该判决发生法律效力后，因东源煤矿公司未履行该判决，廖之倍向大田县人民法院申请执行。2019年1月23日，经三明市职业病防治中心诊断，廖之倍为职业性煤工尘肺叁期。同年4月3日，廖之倍对劳动能力申请重新鉴定，三明市劳动能力鉴定委员会作出明劳能鉴[2019]561号《劳动能力鉴定结论书》，结论为廖之倍为劳动能力功能障碍叁级。基于劳动能力功能障碍等级发生变化，廖之倍向大田县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年6月4日，大田县劳动人事争议仲裁委员会作出田劳人仲案[2019]139号裁决：保留廖之倍与东源煤矿公司之间的劳动关系；东源煤矿公司支付廖之倍一次性伤残补助金4775.1元、医疗费539.33元，合计5314.43元；东源煤矿公司按月支付廖之倍伤残津贴1910.04元，自2019年5月开始支付，伤残津贴的调整依据社会保险机构规定调整；驳回廖之倍的其他仲裁请求事项。因不服该裁决，廖之倍诉至大田县人民法院。廖之倍为申请职业病诊断支付医疗费980.6元。 一审法院认为，根据《工伤保险条例》第二十八条“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在 单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能 力复查鉴定”规定，廖之倍申请重新鉴定符合法律规定。经重 新鉴定后，廖之倍的劳动能力功能障碍由四级变更为三级，廖 之倍要求东源煤矿公司承担因伤残等级变化造成的工伤待遇增加部分的诉讼请求，其理由成立，予以支持。根据（2015）大民初字第2284号民事判决书主文第二项，东源煤矿公司应支付给廖之倍按21个月（肆级伤残）本人工资4341元55%计算的一次性伤残补助金，廖之倍劳动能力功能障碍由四级变更为三级后，其一次性伤残补助金标准为23个月的本人工资，即一次性伤残补助金应按23个月本人工资4341的55%计算，故东源煤矿公司还应支付一次性伤残补助金（23-21）个月*4341元/月*55%=4775.1元给廖之倍，并支付医疗费980.6元*55%=539.33元。根据（2015）大民初字第2284号民事判决书第三项，东源煤矿公司应以本县工伤保险缴费工资基数4341元/月的75%（肆级伤残）按55%比例按月支付伤残津贴，廖之倍于2019年4月劳动能力功能障碍由四级变更为三级后，按月支付的伤残津贴标准为本人工资的80%，即东源煤矿公司应以本县工伤保险缴费工资基数4341元/月的80%按55%比例按月支付伤残津贴，故东源煤矿公司自2019年4月起还应再承担本县工伤保险缴费工资基数4341元/月*（80%-75%）*55%按月支付伤残津贴。同理，自2019年4月起，东源煤矿公司还应为廖之倍缴纳按4341元/月*（80%-75%）*55%计算的基本养老保险和医疗保险直至廖之倍达到法定退休年龄。对于本案廖之倍主张超出部分及要求确认与东源煤矿公司保留劳动关系的诉讼请求，（2015）大民初字第2284号民事判决书已作出判决且已经发生法律效力，廖之倍上述诉讼请求属重复起诉，不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第二十八条、第三十五条、第六十四条规定，判决：一、东源煤矿公司应在判决发生法律效力后十日内支付给廖之倍一次性伤残补助4775.1元、医疗费539.33元，合计5314.43元；二、东源煤矿公司自2019年4月起应以本县工伤保险缴费工资基数4341元/月的5%（伤残等级由肆级变更为叁级所增加伤残津贴标准比例）按55%比例即119.38元按月支付伤残津贴给廖之倍。伤残津贴的调整依照社会保险机构相关规定调整；三、自2019年4月起，东源煤矿公司以上述第二项确定所增加的伤残津贴119.38元为基数为廖之倍缴纳基本养老保险费和基本医疗保险费直至廖之倍达到法定退休年龄；四、驳回廖之倍的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由廖之倍负担。 二审中，双方当事人均未向本院提供新证据。双方当事人对一审法院查明的事实均无异议。对双方当事人均无争议的事实，本院予以确认。 根据双方当事人的诉、辩意见，本院归纳、分析本案的争议焦点如下： 一、关于东源煤矿公司对廖之倍伤残等级变更后新增的工伤保险待遇承担的责任份额问题。 大田县人民法院于2016年1月6日作出（2015）大民初字第2284号民事判决，判决东源煤矿公司对廖之倍的工伤保险待遇承担55%的赔偿责任，大田县奇韬煤矿承担45%的赔偿责任，该份判决对廖之倍的工伤保险待遇问题已进行处理。且该份判决书已生效，因东源煤矿公司未履行法院生效判决，廖之倍向大田县人民法院申请强制执行。因大田县人民法院（2015）大民初字第2284号民事判决已确认东源煤矿公司、大田县奇韬煤矿系廖之倍工伤的共同用工单位，东源煤矿公司承担55%的赔偿责任，大田县奇韬煤矿公司承担45%的赔偿责任。现廖之倍的劳动能力功能障碍经重新鉴定由四级变更为三级，变更后新增的工伤保险待遇理应按照（2015）大民初字第2284号民事判决确定的比例由东源煤矿公司、大田县奇韬煤矿共同承担赔偿责任，东源煤矿公司需承担55%的赔偿责任。 二、关于廖之倍伤残等级变更后的工伤保险待遇适用标准问题。 根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为三级伤残的，享有23个月本人工资的一次性伤残补助金，本人工资80%的伤残津贴，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，廖之倍的本人工资是指其因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。廖之倍自2010年6月起在东源煤矿公司、大田县奇韬煤矿从事井下采掘工作，2015年4月16日，经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力功能障碍肆级并退出工作岗位。2019年4月3日，廖之倍对其劳动能力功能障碍申请重新鉴定，其劳动能力功能障碍由肆级变更为叁级。廖之倍伤残等级变更后的工伤保险待遇应适用其遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。一审法院以（2015）大民初字第2284号民事判决适用的当时大田县工伤保险缴费工资基数4341元/月的标准计算廖之倍伤残等级变更后的工伤保险待遇并无不妥。 本院认为，东源煤矿公司、大田县奇韬煤矿为廖之倍的共同用工单位，且已有生效判决确认东源煤矿公司对廖之倍的工伤保险待遇承担55%的赔偿责任，现廖之倍要求东源煤矿对其变更后的工伤保险待遇承担全部赔偿责任的上诉请求，没有事实依据，本院不予支持。廖之倍于2015年鉴定为劳动能力功能障碍肆级并退出工作岗位，廖之倍要求其伤残等级变更后的工伤保险待遇按照2019年相应的工伤保险待遇标准计算，没有事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，廖之倍的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由廖之倍负担。 本判决为终审判决。 审判长  张丽伟 审判员  林炬火 审判员  吴树辉 二〇二〇年三月二十四日 法官助理黄莉花 书记员王晓婷 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。