山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋01刑终291号原公诉机关山西省太原市万柏林区人民检察院。上诉人（原审被告人）莫强锋，男，1976年2月5日出生于广西壮族自治区来宾市，公民身份号码×××，壮族，小学文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区来宾市，现住河南省开封市。2019年7月31日因涉嫌诈骗罪被羁押于开封市看守所，同年8月1日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。上诉人（原审被告人）蔡正芳，女，1997年7月16日出生于广西壮族自治区柳州市，公民身份号码×××，汉族，中专文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区柳州市柳城县，现住河南省开封市。2019年7月31日因涉嫌诈骗罪被羁押于开封市看守所，同年8月1日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于太原市第四看守所。原审被告人莫强猛，男，1980年4月7日出生于广西壮族自治区来宾市，公民身份号码×××，壮族，小学文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区来宾市，现住河南省开封市。2019年7月31日因涉嫌诈骗罪被羁押于开封市看守所，同年8月1日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。山西省太原市万柏林区人民法院审理太原市万柏林区人民检察院指控原审被告人莫强猛、莫强锋、蔡正芳犯诈骗罪一案，太原市万柏林区人民法院于2019年12月30日作出（2019）晋0109刑初1044号刑事判决。原审被告人莫强锋、蔡正芳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人莫强锋、蔡正芳，认为本案事实清楚，决定进行不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年2月至2019年7月期间，邓福克（在逃）伙同被告人莫强猛、莫强锋、蔡正芳等人在河南省开封市鼓楼区，冒充女性身份利用微信聊天等手段，取得被害人信任，再以谈恋爱、生病住院需要帮助等为由，实施电信网络诈骗。1.2018年2月至3月间，被告人莫强猛通过微信（微信号×××，昵称“等爱的玫瑰”）添加被害人路某为好友后，冒充女性身份，与被害人路某交友进行网聊，取得被害人路某的信任。后以其父亲及自己生病为由，多次骗取被害人路某在江苏省苏州市工业园青年公社内，通过微信向被告人莫强猛转账人民币共计24500元。2.2019年3月至7月间,被告人莫强猛通过微信(微信号×××，昵称“等爱的玫瑰”)添加被害人李某为好友后，冒充女性与被害人李某谈恋爱进行网聊；期间，被告人蔡正芳帮助被告人莫强猛向被害人李某发送语音信息，取得被害人李某的信任。后以孩子看病、母亲出事及需要路费为由，多次骗取被害人李某在内蒙古锡林郭勒盟二连浩特市，通过微信向被告人莫强猛转账人民币共计12400元。3.2019年6月27日，被告人莫强猛通过微信(微信号×××，昵称“等爱的玫瑰”)添加被害人秦某为好友后，冒充女性身份与被害人秦某谈恋爱进行网聊，取得被害人秦某的信任。同年7月，被告人莫强猛以购买手机、生病住院为由，多次骗取被害人秦某在山西省太原市万柏林区，通过微信向被告人莫强猛转账人民币共计17000元。4.2019年3月至4月间，被告人莫强锋通过微信(微信号×××，昵称“真诚才有缘分”)添加被害人莫某为好友后，冒充女性身份与被害人莫某谈恋爱进行网聊；期间，被告人蔡正芳帮助被告人莫强锋向被害人莫某发送语音信息，取得被害人莫某的信任。后以孩子看病、需要路费等为由，多次骗取被害人莫某在广西象州县，通过微信向被告人莫强锋转账人民币共计4500元。5.2019年5月至7月间,被告人莫强锋通过微信(微信号×××，昵称“真诚才有缘分”)添加被害人张某为好友后,冒充女性身份与被害人张某交友进行网聊；期间，被告人蔡正芳帮助被告人莫强锋向被害人张某发送语音信息，取得被害人张某的信任。后以孩子看病为由，多次骗取被害人张某在广西防城港市，通过手机银行向被告人莫强锋转账人民币共计30000元。上述事实，被告人莫强猛、莫强锋、蔡正芳在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人报案材料及陈述，抓获经过，微信聊天记录，微信截图，微信转账详情、银行卡客户交易明细清单，羁押证明，户籍证明，被告人莫强猛、莫强锋、蔡正芳供述和辩解等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人莫强猛、莫强锋、蔡正芳伙同他人以非法占有为目的，利用电信网络等手段，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人莫强猛、莫强锋、蔡正芳尚能如实供述自己的主要犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。在被告人莫强猛、莫强锋、蔡正芳共同犯罪中，被告人蔡正芳作用相对较小，酌情从轻处罚。被告人莫强猛、莫强锋、蔡正芳多次诈骗他人钱财，酌情从重处罚。关于辩护人辩护认为，被告人莫强猛、莫强锋、蔡正芳系从犯的辩护意见，经查，被告人莫强猛、莫强锋积极实施诈骗犯罪，被告人蔡正芳为实现诈骗犯罪进行积极帮助，三被告人在其所参与的诈骗犯罪环节中均起主要作用，不能认定为从犯，辩护人对此的辩护意见，不予采纳。辩护人关于被告人莫强猛、莫强锋、蔡正芳能自愿认罪，如实供述所犯罪行，系初犯的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人莫强猛犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月31日起至2023年7月30日止。罚金在判决生效之日起十日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）二、被告人莫强锋犯诈骗罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月31日起至2023年4月30日止。罚金在判决生效之日起十日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）三、被告人蔡正芳犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月31日起至2022年7月30日止。罚金在判决生效之日起十日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）四、依法追缴被告人莫强猛违法所得人民币41500元，分别返还被害人路某、秦某；依法追缴被告人莫强猛、蔡正芳违法所得人民币12400元，返还被害人李某；依法追缴被告人莫强锋、蔡正芳违法所得人民币34500元，分别返还被害人莫某、张某。上诉人莫强锋的上诉意见是：1、其是被老板邓福克所骗，其从该邓处也没有拿到工资。2、其归案后始终能如实供述，认罪认罚，一审法院量刑重，希望二审能从轻处罚。上诉人蔡正芳的上诉意见是：其没有任何非法所得，在本案中起次要作用，系从犯；且能认罪认罚，但一审法院量刑过重，希望二审能从轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，上诉人莫强锋、蔡正芳与原审被告人莫强猛伙同他人以非法占有为目的，利用电信网络等手段，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。原公诉机关指控和原审法院认定的罪名成立。关于上诉人莫强锋、蔡正芳“没有拿到工资、没有非法所得；能如实供述，认罪认罚，一审法院量刑重”等上诉意见，经查，上诉人莫强锋、蔡正芳与原审被告人莫强猛通过微信聊天等手段，取得被害人信任，再以谈恋爱、生病住院需要帮助等为由，实施电信网络诈骗，给被害人造成巨额经济损失。原审法院对二上诉人“没有拿到工资、没有非法所得；能如实供述，认罪认罚”等情节已经考虑并在量刑时均予以从轻处罚，且量刑并无不当。另查明，在此共同犯罪过程中，上诉人蔡正芳的行为与原审被告人莫强猛和上诉人莫强锋相比，作用较小，但不属于次要和辅助作用，故上诉人蔡正芳所提“系从犯”的上诉意见与审理查明的事实和法律规定不符，本院亦不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张顺军审判员 宋浩峰审判员 闵 佳 二O二O年三月二十三日书记员 李晶晶