贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终453号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地：贵州省毕节市七星关区开行路东升华庭二楼。统一社会信用代码：915205007988170437。负责人：王峰，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：周勇，贵州本芳律师事务所律师。执业证号：15205201510196859。上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地：贵州省的毕节市七星关区南部新区百里杜鹃路招商花园城酒店式公寓17层9至19号房间及20至24号房间。统一社会信用代码：91520500675410008K。负责人：唐义平，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：陈相宇，该公司职工。被上诉人（原审原告）：杨高飞，男，汉族，1994年4月3日出生，初中文化，农民，住贵州省。被上诉人（原审被告）：朱兴用，男，1977年12月3日出生，汉族，出租车司机，住贵州省威宁县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称：平安保险公司）、阳光财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称：阳光保险公司）因与被上诉人杨高飞、朱兴用机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2019）黔0526民初6343号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人平安保险公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判上诉人少赔偿被上诉人杨高飞1626.34元。事实及理由：本案应适用2018年贵州省农林渔牧业的年平均工资标准52067元计算被上诉人的误工费，具体为：52067元/年÷365×180日×70%=17973.66元。一审适用2017年的标准58198元/年计算被上诉人的误工费，致上诉人多赔付1626.34元。上诉人阳光保险公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判；2.上诉费由被上诉人按比例承担。事实及理由：一、根据相关规定，伤残鉴定应在治疗终结后进行。治疗终结是根据临床医学一般原则认可的临床稳定效果，通常是出院后三个月，因骨折安装固定物的，需取出固定物后方可进行伤残鉴定。被上诉人于2019年5月20日出院，2019年8月2日便进行鉴定，不符合治疗终结的条件，据此核定的伤残赔偿金及三期费用不符合法律规定。二、上诉人已为杨高飞垫付医疗费5000元，一审判决已注明扣除上诉人垫付的5000元医疗费，但在判项中未将此费用扣除，导致上诉人多承担赔偿费用。被上诉人杨高飞、朱兴用未作答辩。原审原告杨高飞诉称：2019年4月27日02时许，被告朱兴用驾驶车牌号为贵Ｆ×××××号长城牌小型轿车从三岔马路方向沿威宣路往鸭子塘方向行驶至威宣路中国石油加油站处掉头时，碰撞到原告驾驶的二轮摩托车，导致原告受伤及两车不同程度受损的道路交通事故，经威宁县交通警察大队认定原告承担次要责任，被告朱兴用承担主要责任。原告受伤后住院治疗23天，诊断为左胫腓骨干骨折，经鉴定原告已构成十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日，后续治疗费10000.00元-12000.00元。请求判令被告赔偿原告医疗费34878.43元、误工费28699.20元、护理费9450.00元、营养费9000.00元、住院期间生活补助费2300.00元、后续治疗费12000.00元、残疾赔偿金19432.00元、精神损害抚慰金5000.00元、鉴定费1900.00元，以上合计122659.63元。被告朱兴用的车辆在被告阳光保险公司投保交强险，在被告平安保险公司投保商业第三者责任险，请求判决阳光保险公司及平安保险公司在保险限额内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2019年4月27日02时56分，被告朱兴用驾驶车牌号为贵Ｆ×××××号长城牌小型轿车从三岔马路方向沿威宣路往鸭子塘方向行驶，当车辆行驶至中国石油加油站处掉头时，碰撞到原告驾驶并搭乘施燕美、杨传军的无号牌二轮摩托车，导致无号牌二轮摩托车驾驶人杨高飞和乘车人施燕美、杨传军受伤及两车不同程度受损的道路交通事故，经威宁县交通警察大队认定，原告杨高飞承担次要责任，被告朱兴用承担主要责任，施燕美、杨传军无责任。原告受伤后在威宁县人民医院住院治疗23天，诊断为左胫腓骨干骨折，用去医疗费34878.43元，其中被告朱兴用垫付3878.30元，被告阳光保险公司垫付5000.00元（总垫付10000.00元，另案原告施燕美5000.00元），原告自行支付26000.13元。原告起诉前由威宁县公安局交通警察大队委托贵州警察学院司法鉴定中心鉴定，原告已构成十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日，后续治疗费10000.00元-12000.00元，原告支付鉴定费1900.00元。另查明，被告朱兴用驾驶的贵Ｆ×××××号长城牌小型轿车在被告阳光保险公司投保机动车交通事故责任强制保险，保险期限自2018年7月8日至2019年7月7日，在被告平安保险公司投保商业第三者责任保险50万元，保险期限自2018年7月19日至2019年7月18日，事故发生时均在保险期限内。本次交通事故共造成原告杨高飞、施燕美（已另案起诉）、杨传军三人受伤，现杨传军放弃诉讼。一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及务工减少的收入。造成残疾的，应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”，机动车第三者责任强制保险限额应不分责不分项进行赔偿，故对于被告阳光保险公司主张机动车第三者责任强制保险限按分责分项进行赔偿的辩解理由，不予采纳。本案中，被告朱兴用驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶机动车造成交通事故发生，致使原告杨高飞受伤，被告朱兴用应对其违法过错行为承担主要赔偿责任，原告杨高飞在本次交通事故中承担次要责任。因朱兴用驾驶的贵Ｆ×××××号长城牌小型轿车在被告阳光保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险、在被告平安保险公司购买了500000.00元的第三者责任商业保险，本次交通事故共造成原告杨高飞、施燕美、杨传军受伤，杨传军放弃诉讼，杨高飞、施燕美二人的损失费超出了机动车交通事故责任强制保险赔偿限额122000.00元，故机动车交通事故责任强制保险应按各自的份额所占比例由承保机动车交通事故责任强制保险的阳光保险公司按比例承担赔偿责任，不足部分由承保商业第三者责任保险的平安保险公司承担70%的主要责任，原告杨高飞承担30%的次要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，并参照2019年贵州省人身损害赔偿标准，原告杨高飞可以获得的损失费有：1.医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，原告的医疗费应为34,878.43元；2.误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，原告杨高飞没有举证证明其近三年的平均收入，其系农民人口，可比照贵州省2019年度农、林、牧渔业平均工资标准58,198.00元/年计算，误工期以鉴定意见确定的180天计算，其误工费为58,198.00÷365×180=28,700.00元；3.残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告已构成十级伤残，按农村居民人均纯收入标准9,716.00元/年计算20年，残疾赔偿金为9，716.00元/年×20年×10%=19,432.00元；4.护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，原告杨高飞主张的护理费每天105元符合规定标准，护理天数以鉴定意见确定的90日计算，其护理费为105×90=9,450.00元；5.营养费比照国家机关工作人员出差生活补助标准每天100元计算，营养期限以鉴定意见确定的90天计算，营养费为100元×90=9,000.00元；6.住院期间生活补助费比照国家机关工作人员出差生活补助标准每天100元计算23天，2,300.00元；7.后续治疗费以鉴定意见确定的10,000.00-12,000.00元取中间值11,000.00元；8.鉴定费1,900.00元；9.精神抚慰金原告杨高飞已构成十级伤残，此次受伤给原告杨高飞造成较大的精神损害，其主张赔偿精神抚慰金5,000.00元符合法律规定，予以支持。以上费用合计121,660.43元，此次交通事故施燕美损失费共计153,891.08元，二人损失费共计275,551.51元，交强险限额按比例原告杨高飞应得份额53,864.97元，由承保机动车交通事故责任强制保险的阳光保险公司赔偿给原告杨高飞，阳光保险公司已为原告垫付医疗费5,000.00元应予扣减，阳光保险公司实际再赔偿原告48,864.97元。不足部分67,795.46元，由原告承担30%的责任，67,795.46元×30%=20,338.63元，由承保商业第三者责任保险的被告平安保险公司承担70%的赔偿责任，67,795.46元×70%=47,456.83元，被告朱兴用为原告垫付的医疗费3,878.30元，应由被告平安保险公司直接支付给被告朱兴用，平安保险公司实际赔偿原告杨高飞43,578.53元（47,456.83元-3,878.30元）据此，本院为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、由被告阳光财产保险股份有限公司毕节中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告杨高飞医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费、精神抚慰金共计53,864.97元。二、由被中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在商业险第三者责任保险限额内赔偿原告杨高飞医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费、精神抚慰金共计43,578.53元。三、由被中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在商业险第三者责任保险限额内赔偿被告朱兴用为杨高飞垫付的医疗费3,878.30元。以上一、二、三项定于判决生效后10日内履行。四、驳回原告杨高飞的其他诉讼请求。案件受理费1,377.00元由被告朱兴用承担。本院审理本案期间，双方当事人均未提交证据。经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：本案二审争议焦点是：1.案涉司法鉴定意见书能否作为本案定案依据？2.一审计算被上诉人杨高飞的误工费是否恰当？3.上诉人阳光保险公司主张扣减医疗费5000元的请求是否成立？关于焦点1，案涉司法鉴定意见书系被上诉人杨高飞在一审中提交的证据，用于证明其因案涉交通事故受伤构成十级伤残的事实。上诉人阳光保险公司在一审庭审中对该证据进行质证时并未提出异议，现其以伤残鉴定不符合鉴定程序为由对该鉴定意见书不予认可，一方面，其未就伤残鉴定不符合鉴定程序的主张提交充分的事实及法律证据，另一方面，该主张与其一审发表的质证意见明显相悖，不予采信。据此，一审法院采信该证据作为本案定案依据，并以此核定被上诉人杨高飞的伤残赔偿金及三期费用并无不当，本院予以确认。关于焦点2、3，本案应适用贵州省2018年度农、林、牧、渔业年平均工资标准52067元计付被上诉人杨高飞的误工费，一审适用2017年度农、林、牧、渔业年平均工资标准58198元计付不当，应予纠正。被上诉人杨高飞应获赔偿的误工费应为25676.87元（52067元÷365×180）。一审多认定杨高飞的误工费3023.13元（28700-25676.87）应在一审认定杨高飞应获赔偿的总额121660.43元中予以扣减，即杨高飞应获赔偿各项损失总额为118637.3元。因本次交通事故致另案施燕美产生损失150867.95元，故杨高飞的损失在交强险限额内应获赔偿比例为118637.3÷（150867.95+118637.3）=44%。据此，杨高飞应获交强险赔付金额为53680元（122000×44%），商业第三者责任保险赔付金额为（118637.3-53680）×70%=45470.11元。一审已裁定补正阳光保险公司本案实际应赔偿杨高飞的各项损失金额为48864.97元，故上诉人阳光保险公司上诉意见不成立，本院予以采纳。如前所述，杨高飞应获商业第三者责任保险赔付金额45470.11元，但因被保险车辆的驾驶人朱兴用为杨高飞垫付了3878.3元，且该费用已由一审判决由承保事故车辆商业第三者责任保险的平安保险公司支付给朱兴用，故平安保险公司向杨高飞承担的保险赔付金额应扣减3878.3元，即平安保险公司应赔付杨高飞41591.81元（45470.11-3878.3）。一审判决由平安保险公司负担43578.53元，多计算了1986.72元。但因上诉人平安保险公司仅请求减少赔偿金额1626.34元，这是其对自身权利处分，二审对其主张其在商业第三者责任保险限额内少赔付1626.34元的请求予以支持。据此，上诉人平安保险公司应在商业第三者责任保险限额内向被上诉人杨高飞赔偿41952.19元（43578.53-1626.34）。综上，一审判决认定事实错误，处理结果不当。上诉人平安保险公司的上诉请求成立，本院予以支持。上诉人阳光保险公司的上诉请求部分成立，对成立的部分请求予以支持，对其无理部分，予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2019）黔0526民初6343号民事判决第一、三、四项，即“由被告阳光财产保险股份有限公司毕节中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告杨高飞医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费、精神抚慰金共计48864.97元；由被中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在商业险第三者责任保险限额内赔偿被告朱兴用为杨高飞垫付的医疗费3878.30元；驳回原告杨高飞的其他诉讼请求；”；二、变更贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2019）黔0526民初6343号民事判决第二项“由被中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在商业险第三者责任保险限额内赔偿原告杨高飞医疗费、残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费、精神损害抚慰金共计43578.53元”中的金额为41952.19元；三、驳回上诉人阳光财产保险股份有限公司毕节中心支公司的上诉请求。一审案件受理费1377元，由被上诉人朱兴用负担；二审案件受理费1428元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担1378元，被上诉人杨高飞负担50元。本判决为终审判决。审 判 长 杨孝春审 判 员 王 云审 判 员 郭少华二〇二〇年三月十一日法官助理 任云娇法官助理 胡伟科书 记 员 何曼青