河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0191民初34266号原告：郑州龙飞混凝土有限公司，住所地郑州市管城区十八里河镇刘东村，统一社会信用代码：9141010467948838X1。法定代表人：赵庆武，总经理。委托诉讼代理人：孙云祥，河南良承律师事务所律师。委托诉讼代理人：李莹莹，河南良承律师事务所实习律师。被告：河南省双扶建筑安装有限公司，住所地新密市开阳路46号，统一社会信用代码：9141018371266178XU。法定代表人：王树乾，董事长。委托诉讼代理人：杜清波，系被告公司法律顾问。委托诉讼代理人：刘亚鹏，系被告公司法务。被告：河南轩立房地产开发有限公司，住所地郑州高新区翠竹街1号32幢1单元01号1层，统一社会信用代码：91410100580321969L。法定代表人：张靖，执行董事。委托诉讼代理人：白正斌，河南贤明律师事务所律师。原告郑州龙飞混凝土有限公司与被告河南省双扶建筑安装有限公司（以下简称“双扶建筑”）、河南轩立房地产开发有限公司（以下简称“轩立公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孙云祥、李莹莹，被告双扶建筑委托诉讼代理人杜清波、刘亚鹏，被告轩立公司委托诉讼代理人白正斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付货款3941041.66元；2、判令被告支付违约金108378.65元（按未支付货款的万分之五自2019年8月17日暂计算至2019年10月11日，之后按上述利率计算至还清货款之日止），暂共计4049420.31元；3、案件受理费、保全费、公告费、律师费等诉讼产生费用由被告承担。事实和理由：2017年5月7日，原告与被告双扶建筑签订《商品混凝土供需合同》，约定被告向原告购买混凝土，用于逸泉国贸中心B座工程。合同签订后，原告依据约定向被告提供商品混凝土。自2016年6月4日至2019年8月向被告供应混凝土，价值6941041.66元。在供货期间及供货结束后，被告支付了部分货款，截止日前被告尚欠混凝土余款3941041.66元未付，经原告多次催要未果。为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告双扶建筑辩称:1,根据原告与被告双扶公司签订的混凝土供需合同第5条规定，该合同货款在主体封顶全部完成后三个月内支付货款的95%，剩余货款在竣工备案完成后无息支付完毕。现该工程尚未封顶，付款条件尚未成就。根据民法总则、民法通则附条件民事行为的约定，原告无权提前向被告双扶公司主张货款。2，被告双扶公司因付款时间尚未成就不构成违约，不应向原告支付违约金。况且原告并未证明被告未支付货款有实际损失，原告要求违约金过高，应当予以适当减少。3，原告与被告双扶公司并未完成结算，目前不能向双扶公司主张货款，根据原告提供的对账单汇总表，双方已经明确约定该汇总表仅用于双方对账使用，目前双方仍在对账，并未形成结算。4，在原告提供的结算单中加盖的系项目部印章，不是公司行为。被告轩立公司辩称：1，原告起诉的3941041.66元中有其他第三方的供货，不应由原告来主张。2，根据2018年12月5日的三方协议，工程全部封顶的付款条件未成就，轩立公司暂时没有义务承担担保付款责任。3，2018年12月5日协议书第3条轩立公司仅就双扶公司欠龙飞公司货款承担责任，对于其他违约金、诉讼费、律师费等费用均不应承担任何担保责任。综上，望查明事实，驳回对轩立公司的诉讼请求。经审理查明：2017年5月7日，原告郑州龙飞混凝土有限公司与被告双扶建筑签订《商品混凝土供需合同》一份，约定由原告向被告双扶建筑供应商品混凝土，工程名称为逸泉国贸中心B座，建设单位轩立公司，监理单位河南省育兴建设工程管理有限公司。初次支付货款时间正负零结束15日内需支付供方已送货货款壹佰万元，然后施工至主体十二层封顶时支付总货款的70%，主体封顶全部完成后三个月内支付供方货款的95%,剩余货款在竣工备案后无息支付完毕。如需方未按时付款的，每逾期一日，应按未付货款的万分之五支付违约金，直至付清全部货款为止。同日，双方另签订《商品混凝土补充协议》，对商品砼价格作出调整。2018年12月5日，原告郑州龙飞混凝土有限公司（乙方）与被告双扶建筑（甲方）、轩立公司（丙方）签订《协议书》一份，载明：丙方为项目工程的发包单位，甲方为该项目的施工单位。现因甲方未按合同约定向乙方支付货款，已构成违约，为妥善解决争议，经协商达成如下协议：1、甲方承诺在签订本协议后5日内向乙方支付欠款50万元，乙方收到前述款项后继续供应商品砼，直至前述工程封顶。2、前述工程封顶后30日内，甲方承诺向乙方支付货款100万元。3、丙方承诺对甲方拖欠乙方的款项承担共同还款责任。2019年7月1日，原告与被告双扶建筑签订《河南省双扶建筑安装有限公司对账单汇总》，显示2016年6月4日至2019年4月26日，方量合计为17164.34立方米，金额6890629.66元。备注显示该汇总表只做双方对账使用，不做欠款等依据。对账单汇总表上另书写：总方量17164.34m3，总金额6890629.66元，已付金额300万元，剩余金额3890629.66元。此金额为逸泉项目实际数量及金额，属实，冯强签字确认。2019年8月16日，原告出具《2019年6月份商砼结算单》一份，显示2019年6月14日总计方量为84.02m3，金额为50412元。冯秋月签署方量属实，另加盖河南省双扶建筑安装有限公司借款、担保、合同、协议、委托无效、逸泉国贸中心项目经理部印章。2020年1月8日，河南省育兴建设工程管理有限公司逸泉国贸项目监理部出具《逸泉国贸中心项目主体完成情况》一份，载明：B座20层于2019年4月26日完成浇筑；电梯机房于2019年6月15日完成浇筑。由河南省双扶建筑安装有限公司承建的逸泉国贸中心项目主体工程包含基础、墙、柱、梁、板等工程，上述第三项内人防通道、冷凝塔基础及第四项后浇带、地下室顶板施工预留出料口属于主体结构范围，鉴于以上事实目前逸泉国贸中心项目主体工程尚未全部封顶。审理中，被告双扶建筑确认2019年7月1日，冯强与原告的对账表价格及方量属实，予以认可；2019年8月16日《结算单》84.02立方米方量属实，确已收到，予以认可。另确认其已经支付原告300万元货款。原告对收到300万元货款的事实予以自认。因对供货金额和付款条件是否成就，以及被告轩立公司的担保范围有异议，原被告三方产生纠纷，诉至法院。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告与被告双扶建筑签订的《商品混凝土供需合同》及《补充协议》，与被告轩立公司三方签订的《协议书》均系三方当事人真实意思表示，合法有效，各方当事人均应按照合同约定全面履行各自义务。双方合同约定初次支付货款时间正负零结束15日内需支付供方已送货货款壹佰万元，然后施工至主体十二层封顶时支付总货款的70%，主体封顶全部完成后三个月内支付供方货款的95%,剩余货款在竣工备案后无息支付完毕。经原告和被告双扶建筑对账，合计账款为6941041.66元，原告自认已收款300万元，剩余3941041.66元未付。被告双扶建筑、轩立公司辩称涉案工程主体并未封顶，付款条件并未成就，本院认为，根据庭审查明情况及监理单位出具的情况说明，涉案工程已于2019年4月26日完成浇筑、电梯机房于2019年6月15日完成浇筑，据此涉案工程主体已经封顶。被告双扶建筑应按照合同约定支付至货款的95%，即3593989.58元。鉴于原告未提交证据证明涉案工程已经竣工备案，故原告要求被告双扶建筑支付货款3941041.66元的诉请，本院在3593989.58元的范围内予以支持。剩余5%的货款原告可待条件成就后另行主张。原告要求被告支付违约金，本院认为，被告双扶建筑逾期支付货款已经构成违约，其应向原告承担相应的违约责任。本院依据被告的违约程度、原告的预期利益、合同的履行情况等在诚实信用和公平原则基础上酌定违约金为359398元。原告要求被告轩立公司支付货款3941041.66元，本院认为，根据原被告三方签订的《协议书》约定，被告轩立公司承诺对被告双扶建筑拖欠原告的款项承担共同还款责任，因原告自认被告双扶建筑已经按照协议书约定履行了第一项支付欠款50万元的义务，现被告双扶建筑并未按照协议书第二项履行义务，被告轩立公司承诺承担共同还款责任，故原告要求被告轩立公司支付货款3941041.66元的诉请，本院在100万元的范围内予以支持。对于被告轩立公司提交的调取证据申请书，鉴于被告双扶建筑已确认收到该批货物，故被告轩立公司的该项申请已无必要，本院不予准许。原告要求被告支付律师费，但其并未提供律师代理合同、律师费发票等证据，故原告的该项诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南省双扶建筑安装有限公司于本判决生效后十日内向原告郑州龙飞混凝土有限公司支付货款3593989.58元及违约金359398元；二、被告河南轩立房地产开发有限公司对本判决第一项货款中的100万元承担共同还款责任；三、驳回原告郑州龙飞混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19598元，由被告河南省双扶建筑安装有限公司承担14698元，由被告河南轩立房地产开发有限公司承担4900元。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘冰泉二〇二〇年三月三十日书记员  吴润晓