云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）云29民终543号上诉人（一审原告）：夏振方，男，1991年4月23日生，汉族，云南省宜良县人，农民，住宜良县。上诉人（一审原告）：夏洪余，男，汉族，1953年12月30日生，重庆市潼南县人，退休工人，住宜良县。被上诉人（一审被告)：云南远航建设工程集团有限公司住所地：昆明市官渡区关兴路194号万兴花园二期庚幢6层601-2号。法定代表人：魏金连，总经理。被上诉人（一审被告）：申开伦，男，汉族，1977年8月29日生，云南省镇雄县人，农民，住昆明市官渡区。被上诉人（一审被告）：申开虎，男，汉族，1973年11月19日生，云南省镇雄县人，农民，住。被上诉人（一审被告）：张玲，女，汉族，1971年6月20日生，云南省昆明市人，城镇居民，住官渡区。上诉人夏振方、夏洪余因与被上诉人云南远航建设工程集团有限公司、申开伦、申开虎、张玲等建设工程分包合同纠纷一案，不服宾川县人民法院（2019）云2924民初1535号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年3月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。夏振方、夏洪余上诉请求：撤销宾川县人民法院（2019）云2924民初1535号民事裁定，将本案发回宾川县人民法院重审。事实与理由：一、原审庭审中，上诉人认可本方现主张的垫付费用31310.00元，除落款日期为2019年10月7日的收条载明的房租费3000.00元外，其余垫付费用均已在原宾川县人民法院（2018）云2924民初988号民事诉讼案件中主张，但原审法院忽略了在（2018）云2924民初988号民事诉讼案件中二上诉人是当庭撤回28310.00元垫付费用的诉讼，故该垫付费用，直到现在都未处理。原审现认定二上诉人垫付费用28310.00元属重复起诉，不合本案案件事实，实属认定案件事实错误。二、依据“施工管理承包合同”第六条约定的4个百分点和大理白族自治州中级人民法院（2015）大中民初字第162号民事判决书确定的本案最终结算价40648939.16元，以4个百分点二上诉人应得劳务款1635957.56元，扣除被上诉人已付劳务款50万，二上诉人应得劳务尾款1125957.56元。2016年8月17日，上诉人夏洪余在被上诉人申开虎、张玲哄骗的情况下，签订“建设工程施工劳务分包及劳务费用支付合同”将应得劳务款1125957.56元（当时不知道这个应得数额）降至36万，并约定2016年前付18万，2017年6月30日付18万，截止到现在仍分文未付。宾川县人民法院（2018）云2924民初988号民事诉讼案件中，二上诉人不同意接受36万，而诉请的劳务款是1135957.57元，当时也未请求逾期付款资金占用利息，结果：宾川县人民法院(2018）云2924民初988号民事判决书和大理白族自治州中级人民法院（2019）云29民终608号民事判决书均判决36万。由此可见，二上诉人的劳务款相差近三倍，利益严重受损。另：大理白族自治州中级人民法院（2015）大中民初字第162号民事判决中，已判决祥云县国宏房地产开发有限公司承担云南远航建设工程有限公司未付的工程款35455292.2元中按同期同类银行贷款利息承担，原宾川县人民法院（2018）云2924民初988号民事判决书和大理白族自治州中级人民法院（2019）云29民终608号民事判决书所判劳务款36万，该36万被上诉方亦应承担银行同期同类贷款资金占用利息才合情合理合法。原二级法院的诉讼中二上诉人都没有诉请资金占用利息，现因36万的支付有约定支付时间，超过约定时间仍未支付就应当承担逾期付款资金占用利息，利息现才诉请请求，属首次提出，原审法院认定为亦属重复起诉。实属认定案件事实错误，适用法律错误，裁定程序错误，请二审纠正。云南远航建设工程集团有限公司、申开伦、申开虎、张玲未提交答辩意见。原告夏振方、夏洪余向一审法院起诉请求：1、判令被告共同支付原告劳务工程尾款36万元的资金占用利息90720.00元；垫付试验费、车辆加油费、外架方案设计费、房租费、材料费共计31310.00元，两项合计122030.00元；2、案件受理费由被告共同承担。一审法院经审查认为，庭审中原告方自认本案中本方主张的垫付费用31310.00元除落款日期为2019年10月7日的收条载明的房租费3000.00元外，其余垫付费用均已在本院（2018）云2924民初988号民事诉讼案件中主张。该案已经本院（2018）云2924民初988号民事判决书和大理白族自治州中级人民法院（2019）云29民终608号民事判决书作出处理，且判决已生效，根据原告方的前述自认事实，现原告方就前诉已主张的垫付费用再次起诉，属重复起诉。就原告方在本案中主张的资金占用利息90720.00元和落款日期为2019年10月7日的收条载明的房租费3000.00元，在本院（2018）云2924民初988号民事诉讼案件中虽未主张，但根据该案的一二审判决，2014年9月27日云南远航建设工程集团有限公司中标由祥云县国宏房地产开发有限公司发包的位于宾川县金色佳园小区的“宾川金色佳园建设项目”，云南远航建设工程集团有限公司宾川金色佳园项目部于2014年2月7日与夏振方签订《施工管理承包合同》，该合同合法有效，合同约定将该项目所涉施工管理工作委托夏振方进行管理，并收取一定的管理费用，在总工程完工验收合格后由云南远航建设工程集团有限公司拨付总工程结算款项4个百分点的80%，等施工资料归档完成后拨付剩余20%，从上述约定可以看出双方约定的结算款是在总工程完工验收合格后按总工程结算款项的4%进行计算。合同签订后，涉案金色佳园项目工程在封顶后施工方就停止施工，对已完工部分的工程价款云南远航建设工程集团有限公司通过诉讼方式起诉至大理白族自治州中级人民法院，大理白族自治州中级人民法院于2015年12月31日作出（2015）大中民初字第162号民事判决书，该判决生效后，夏振方之父夏洪余与代表云南远航建设工程集团有限公司项目部的申开虎、张玲于2016年8月17日签订《建设工程施工劳务分包及劳务费用支付合同》的结算协议，确认管理涉案项目工程尚欠劳务费总工程款36万元，该协议系在总工程未完工、未进行验收、项目工程处于举步维艰的情况下，双方面对现实因素对劳务管理费用进行的结算，并未按合同约定的4个百分点进行结算，属于双方对结算条款进行了变更，通过意思表示达成了新的合意，并不违反法律强制性和禁止性规定，该民事法律行为自成立时即生效。故应认定该结算协议系双方对《施工管理承包合同》的最终结算，云南远航建设工程集团有限公司基于《施工管理承包合同》向夏振方、夏洪余支付的费用应以该结算协议予以确定，而该结算协议确认的尚欠劳务费总工程款36万元已经前诉生效的一二审判决作出处理，本案中原告夏振方、夏洪余再次起诉，主张该36万元的资金占用利息及落款日期为2019年10月7日的收条载明的房租费3000.00元，亦属重复起诉。综上所述，原告夏振方、夏洪余在本院（2018）云2924民初988号民事判决书和大理白族自治州中级人民法院（2019）云29民终608号民事判决书对双方最终结算的尚欠劳务费总工程款36万元作出处理，且前述判决已生效的情况下，再次起诉要求被告云南远航建设工程集团有限公司按照《施工管理承包合同》约定支付该36万元的资金占用利息及合同履行过程中垫付的试验费、车辆加油费、外架方案设计费、房租费、材料费，均属重复起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第五项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款、第二百四十七条规定，裁定驳回原告夏振方、夏洪余的起诉。本院认为，上诉人夏振方、夏洪余起诉被上诉人云南远航建设工程集团有限公司、申开伦、申开虎、张玲等，所主张的资金占用利息及垫付的房租费，该诉求已包含在上诉人夏振方、夏洪余起诉被上诉人云南远航建设工程集团有限公司、申开伦、申开虎、张玲等《施工管理承包合同》纠纷案中，该案（2019）云29民终608号民事判决书已进行了判决。《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定，当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。据此，上诉人的起诉属重复起诉。故一审裁定驳回上诉人的起诉正确。综上，夏振方、夏洪余的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  杨瑞东审判员  闻品达审判员  周彦彬二〇二〇年三月二十五日书记员  夏凤婷