山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终314号上诉人（原审原告）：麻积柱，男，1961年11月19日出生，汉族，身份证住址浙江省瑞安市玉海街道景江新村1幢2单元204室，现住浙江省杭州市拱墅区叶青兜路新华园4幢1-401室。委托诉讼代理人：项光浓，浙江汉鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：济南康都置业有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：JEROMEKIANG，董事长。上诉人麻积柱因与被上诉人济南康都置业有限公司（以下简称康都公司）请求变更公司登记纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2019）鲁0105民初3022号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。麻积柱上诉请求：维持一审判决第一项，撤销一审判决第二项，改判康都公司在判决生效后两个月内至其公司登记机关办理撤销麻积柱为康都公司董事的变更备案登记手续。事实和理由：一、本案中，在康都公司怠于或故意不改选董事时，由麻积柱继续履行董事职务，既不符合事实，也不合理。一审判决已确认，和信国际有限公司委派麻积柱担任康都公司董事的期限至2010年5月16日，到期后，和信国际有限公司无继续委派。因此，麻积柱继续担任公司董事不再有效。事实上麻积柱离开公司多年，已没有参与公司事务，无法履行公司董事职务。因此，不能因康都公司怠于或故意不办理变更登记而由麻积柱承担不利的后果，使康都公司不正当目的得到支持，变更事项无限期拖延下去，损害麻积柱的利益。此外，原和信国际有限公司委派麻积柱担任康都公司总经理时，因工作需要才同时委任其为公司董事。现麻积柱公司总经理的职务已撤销，再担任公司董事，违背公司初衷，也没有意义。二、一审判决不支持麻积柱要求办理撤销公司董事职务登记事项的诉讼请求，系适用法律错误。一审判决适用公司法第四十五条，认为董事任期届满未及时改选，或董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务，系理解和适用法律错误。公司法的上述规定，是指公司正常运行，及时并在合理期限内改选，为避免短时间过渡时期内影响公司运行而作出的规定。而本案麻积柱公司董事任职期满已近10年，康都公司竟一直不对公司董事进行改选，有悖常理，没有正当理由，不符合公司法第四十五条的立法精神。三、本案应判决责令康都公司在一定期限内办理公司董事职务变更登记事项。可以参照适用公司法第一百条，由康都公司在两个月内召开股东会议，进行董事改选。公司法第一百条规定：“股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足本法规定人数或公司章程所定人数的三分之二时…”，否则，应由康都公司自行承担不利后果，麻积柱的委托事项解除。四、由于康都公司不办理公司董事职务变更登记事项，已严重影响麻积柱的工作和经济活动。虽然事实上，麻积柱不担任公司总经理和董事职务已10多年，但由于康都公司一直不办理变更登记手续，工商部门登记显示麻积柱仍为公司董事，导致麻积柱的工作受到严重影响，参与相关经济活动时受到限制，商业机会丧失，并可能造成其他严重的后果。综上，一审判决限期涤除麻积柱总经理的备案事项是正确的，但不支持麻积柱要求办理撤销公司董事职务登记事项的诉讼请求，适用法律错误，依法应予纠正。康都公司未作答辩。麻积柱向一审法院起诉请求：1.判令康都公司办理撤换麻积柱的公司董事、总经理职务登记事项；2.由康都公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：康都公司成立于2006年，为外商独资企业，股东为和信国际有限公司。康都公司章程第十二条规定：“公司股东决定公司的重大事项，依照公司法和本章程规定，通过股东决议行使下列职权：……（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事……。”第十三条规定：“公司设立董事会。董事会由3名成员组成，其中董事长1人。董事长及其董事由股东委派及撤换。董事会负责执行公司的一切重大事项，并向股东负责。每届任期3年。经继续委派可以连任。董事人选的更换，应书面通知董事会，并向公司登记机关备案。”第十五条规定：“董事会对公司股东负责，行使下列职权，下列事项须经全体董事通过方可生效：……（八）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项……。”第十九条规定：“公司设总经理1人，副经理2人。任期三年，由董事会聘任。可以连任。”第二十一条规定：“经理、副经理必须是常驻公司住所的专职人员，不得兼任其他经济组织的经理或副经理……”。2007年5月16日，和信国际有限公司出具委派书1份，载明：兹委派麻积柱先生代表我方出任济南康都置业有限公司董事、总经理职务，任职期限至2010年5月16日。2018年10月25日，济南市工商行政管理局出具的康都公司档案查询信息载明：麻积柱为公司董事兼总经理，产生方式为任命；JEROMEKIANG为公司董事长、蔡洪昌为公司董事。麻积柱主张于2007年6月份左右解除康都公司总经理职务，董事职务于2010年5月任期届满。为此，麻积柱提交康都公司法定代表人JEROMEKIANG出具的情况说明1份、提交其工作证明、员工参保证明、完税证明各一宗。经质证，康都公司对上述证据的真实性均无异议，一审法院予以确认。另，麻积柱提交康都公司2007年、2009年、2010年、2012年外商投资企业联合年检报告书各一份，载明：2007年度总经理为黄良藏、2009年度和2010年度总经理为张强，2012年度总经理为李建清。一审法院认为，本案系请求变更公司登记纠纷。《中华人民共和国民法总则》第六十四条规定：“法人存续期间登记事项发生变化的，应当依法向登记机关申请变更登记。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十七条规定：公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。本案中，麻积柱提交的证据足以证明其从康都公司离职的事实，其已不参与康都公司的经营管理，不能正常履行总经理职责。且康都公司章程第二十一条明确规定，经理必须是常驻公司的专职人员，麻积柱已不符合该条件。另根据麻积柱提交的康都公司的年检报告书中载明的总经理情况显示，康都公司内部实际上已经对总经理进行了变更。故康都公司应当按照法律规定向登记机关进行总经理变更备案，故麻积柱诉请撤换其总经理职务的登记事项，事实清楚，证据充分，一审法院予以支持。对麻积柱关于撤换其董事职务登记事项的请求，一审法院认为，康都公司章程规定，董事长及其董事由股东委派及撤换，每届任期3年，经继续委派可以连任。本案中，康都公司股东和信国际有限公司委派麻积柱担任公司董事，期限至2010年5月16日。到期后，和信国际有限公司未再继续委派麻积柱担任公司董事职务。根据《中华人民共和国公司法》第四十四条规定，有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人。《中华人民共和国公司法》第四十五条规定，董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。康都公司设有董事会，包括麻积柱在内的董事成员共三人。故康都公司现董事成员为最低人数，在其改选出新的董事前，麻积柱仍应依照法律规定履行董事职务，故对其要求撤换董事职务登记事项的诉请，于法无据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第六十四条，《中华人民共和国公司法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、济南康都置业有限公司于判决生效之日起十五日内至其公司登记机关涤除麻积柱作为济南康都置业有限公司总经理的备案事项；二、驳回麻积柱的其他诉讼请求。案件受理费100元，由济南康都置业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。另查明，2018年9月26日，康都公司法定代表人JEROMEKIANG向一审法院出具《情况说明》一份，载明：康都公司在2006年成立时，由于注册登记需要，将麻积柱登记为董事、总经理。但麻积柱不是公司股东，在公司没有股份。2007年，公司成立开始运行后，麻积柱即辞去公司总经理职务，离开康都公司。因公司运行需要，保留董事一职至2010年5月，此后即辞去康都公司董事，到江苏苏州康都置业有限公司任董事、总经理，不再参与康都公司的管理和决策等事务。由于康都公司系外商独资企业，股东企业的部分股东在国外，股东会召开不正常，加上公司运行不规范等原因，以致麻积柱辞任公司董事、总经理后，其本人虽多次提出，但公司一直未能到市场监管部门办理相关变更登记手续，以致在公司登记名册上仍显示麻积柱为董事、总经理。一审法院认定事实属实，本院依法予以确认。本院认为，《中华人民共和国公司法》第四十五条规定：“董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。”该条系针对董事任期届满或辞职未及时改选而做出的相关规定，对该规定的适用应有一个合理的期限。如果允许董事改选无限期的拖延下去，对任期届满或辞职的董事有失公平。本案中，麻积柱2007年即从康都公司辞职，在康都公司董事任职期满已近10年，麻积柱亦多次要求康都公司进行董事变更登记，但康都公司仍未对董事会进行改选并变更登记，在此情形下，一审法院依据上述法律规定判决驳回麻积柱要求撤换其董事职务登记事项的请求，有违公司法第四十五条的立法精神，本院应予纠正。麻积柱请求判令康都公司在两个月内办理撤销其为公司董事的变更备案登记手续的上诉主张，合法有据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市天桥区人民法院（2019）鲁0105民初3022号民事判决的第一项及案件受理费负担部分，即“一、济南康都置业有限公司于判决生效之日起十五日内至其公司登记机关涤除麻积柱作为济南康都置业有限公司总经理的备案事项；案件受理费100元，由济南康都置业有限公司负担”；二、撤销济南市天桥区人民法院（2019）鲁0105民初3022号民事判决的第二项，即“二、驳回麻积柱的其他诉讼请求”；三、济南康都置业有限公司于本判决生效之日起两个月内至其公司登记机关办理撤销麻积柱为济南康都置业有限公司董事的变更备案登记手续。二审案件受理费100元，由被上诉人济南康都置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘培森审判员  赵永先审判员  李平公二〇二〇年三月十三日书记员  魏小婷