甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初4650号原告（反诉被告）:张庆涛,男，汉族，1987年2月10日出生。委托诉讼代理人：苏俊怀，甘肃得舍律师事务所律师。被告（反诉原告）:兰州雅思国际语言学校，住所地:兰州市城关区东方红广场南路107号。法定代表人:张喜群，该学校校长。委托诉讼代理人：柴宗琴，北京市盈科（兰州）律师事务所律师。被告（反诉原告）:翟亦飞，男，汉族，1988年11月9日出生。委托诉讼代理人：柴宗琴，北京市盈科（兰州）律师事务所律师。被告（反诉原告）:刘险峰，男，汉族，1971年5月8日出生。委托诉讼代理人：柴宗琴，北京市盈科（兰州）律师事务所律师。原告（反诉被告）张庆涛与被告（反诉原告）兰州雅思国际语言学校（以下简称“雅思学校”）、翟亦飞、刘险峰本诉退伙纠纷及反诉侵权纠纷一案，本院于2019年4月22日受理退伙纠纷一案后，2019年11月7日受理雅思学校、翟亦飞、刘险峰反诉张庆涛侵权纠纷一案。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）张庆涛及其委托诉讼代理人苏俊怀，被告（反诉原告）翟亦飞、刘险峰及其委托诉讼代理人柴宗琴，被告（反诉原告）雅思学校的委托诉讼代理人柴宗琴到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张庆涛向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告退还投资款100000元;2、请求判令被告兰州雅思国际语言学校支付原告违约赔偿金250000元；3、本案的所有诉讼费用由三被告共同承担。事实与理由：2017年9月1日，原告与三被告签订《合伙经营管理合同》，约定共同合伙经营兰州雅思国际语言学校，其中原告出资100000元、占15%合伙份额。该合同签订后，原告即按合同约定的支付方式按时足额将100000元出资款支付完毕。此后，因被告兰州雅思国际语言学校单方原因无法继续履行案涉《合伙经营管理合同》，其于2018年5月3日向原告出具《解除合作关系告知函》，明确告知原告其已提前解除《合伙经营管理合同》，并承诺于2018年5月31日前全额退还原告出资款100000元、支付违约赔偿金250000元。同年6月4日全体合伙人就原告退伙事宜作出合伙人会议决议:一致同意原告退伙并全额退还原告100000元出资款。但此后经原告多次催要，三被告均未按约履行付款义务，已给原告造成经济损失。原告认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定忠实履行自己的义务。本案中原、被告就原告退伙及被告兰州雅思国际语言学校违约赔偿事宜已达成合意，且该合意内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，依法应属有效合同。三被告作为合同当事人理应按照合同内容全面忠实履行付款义务，但时至今日三被告仍分文未付，其行为已严重违反《合同法》第八条“依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护。”之规定，故原告为维护其合法权益，诉至法院。被告雅思学校辩称，1、本案的处理结果会对合伙人张喜群产生法律上的实质影响，本案遗漏必要共同诉讼被告张喜群。2017年9月1日，张喜群与刘险峰、翟亦飞、张庆涛四人建立合伙关系，共同经营雅思学校，且案涉《合伙经营管理合同》的甲方落款处为张喜群签名，该合同内容对张喜群的权利义务产生重大影响。2、被告雅思学校不是本案适格被告。张喜群与刘险峰、翟亦飞、张庆涛四人为合伙关系，共同经营雅思学校，雅思学校是合伙组织，原告不应向合伙组织要求返还投资款。3、原告所诉无事实及法律依据。原告所诉与事实不符，被告雅思学校从未向原告张庆涛出具《解除合作关系告知函》。解除《合伙经营管理合同》需经张喜群、刘险峰、翟亦飞、张庆涛四人召开合伙人会议共同签字确认决定，但该告知函没有任一合伙人的签字。且雅思学校也根本无权单方解除《合伙经营管理合同》。同时，张庆涛作为雅思学校市场主管早在2018年5月无故离开学校，不参与学校任何经营管理，其退伙给雅思学校经营造成了严重影响，张庆涛应向其他合伙人承担赔偿责任。若合伙人张庆涛退伙要求返还投资款的需经过对雅思学校的财产进行清算的前提下，才能根据《合伙经营管理合同》的约定按照出资比例进行盈利和亏损分配。截止原告退伙之日，四个合伙人对雅思学校的资产状况并未进行清算，原告要求退还投资款的前提条件不存在。《解除合作关系告知函》的日期为2018年5月3日，《合伙人会议决议》日期为2018年6月4日，合伙人会议决议并未提及任何关于退还投资款10万元，承担违约赔偿金25万元的事宜，因此，四合伙人从未就退还原告投资款10万元及承担违约赔偿金达成合意。综上，原告所诉无事实及法律依据。被告翟亦飞辩称，原告所诉无事实及法律依据，依法应驳回。被告刘险峰辩称，原告所诉无事实及法律依据，依法应驳回。反诉原告雅思学校、翟亦飞、刘险峰向本院提出反诉请求：1、原告（反诉被告）立即向反诉原告返还雅思学校官方网站后台、微信公众号、58同城、阿里云账号及相关市场推广号的账号及密码；2、反诉被告向三反诉原告赔偿损失480000元；3、本案全部诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：2017年9月1日，反诉原告雅思学校、翟亦飞、刘险峰、张喜群与反诉被告签订了《合伙经营管理合同》，约定：共同合伙经营兰州雅思国际语言学校，其中刘险峰出资14万元，张庆涛出资10万元，翟亦飞出资10万元，张喜群以60万元固定资产计入投资，张庆涛负责雅思学校和华侨留学的市场推广相关工作的统筹管理，担任雅思学校市场部主管；如不存在违约情况下，参照经营实际情况，按照股份占比承担相应的经营利润或亏损，除非所有人员协商一致，任一人员不得无故中途退出管理或单方面中止管理，否则，无故退出者应赔偿由此给其他人员造成的全部经济损失。合伙合同签订生效后，反诉被告未经所有人员协商一致，无故中途退出管理，至今未返还反诉原告雅思学校官方网站后台、微信公众号、58同城、阿里云账号及相关市场推广号的账号及密码，致使反诉原告雅思学校线上推广流量为零，经营困难，给三反诉原告事务的执行造成了不利影响，给三反诉原告造成了经济损失。反诉被告张庆涛辩称，1、原告退货时经过了全体合伙人的同意，不存在中途无故退出的情形。2、被告反诉第一项诉求所列的账号及密码原告未掌握，且上述账号及密码非一般动产，不存在返还的前提。3、被告反诉第二项中关于赔偿没有事实依据。4、被告反诉主张的为侵权法律关系，与本诉非同一法律关系。原告（反诉被告）张庆涛就本诉与反诉一并向本院提交了如下证据：1、《合伙经营管理合同》、银行转账；2、合伙人会议决议、微信聊天记录；3、解除合作关系告知函；4、民事调解书。三被告（反诉原告）就本诉与反诉一并向本院提交了如下证据：1、《合伙经营管理合同》；2、兰州雅思国际语言学校合伙人会议决议；3、兰城劳人仲案字[2018]226号仲裁裁决书；4、雅思学校2017年9月1日至2018年6月3日收支统计表、相关收入、支出、房租、缴税票据；5、关于张庆涛作为雅思学校市场运营主管，与各线上推广公司签订合同，进行市场推广，持有雅思学校相关市场推广账号和密码的证据：《58同城网络服务单》、《搜狗推广服务合同》、《软件开发服务协议》、《官方认证申请公函》、《号码百事通业务开通工单》、《万达地下停车场灯箱广告发布合同》、《宏点网络维护服务合同》、《未转交账户明细》；6、2017年9月至12月咨询量统计、计算明细。本院组织当事人对上述证据进行了证据交换和质证，各方当事人对真实性无异议的原告（反诉被告）所举证据1、证据2，三被告（反诉原告）所举证据1、证据2真实、合法，与本案具有关联性，本院予以认可；原告（反诉被告）所举证据3、证据4真实、合法、与本案具有关联性，本院予以采信；三被告（反诉原告）所举证据3能够证明《合伙经营管理合同》系被告雅思学校、翟亦飞、刘险峰与原告张庆涛签订的事实，本院予以认可；三被告（反诉原告）所举证据4、证据5、证据6与本案不具有关联性，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2017年9月1日，甲方雅思学校与乙方刘险峰、张庆涛、翟亦飞因共同经营管理雅思学校的相关事宜，签订了《合伙经营管理合同》，合同主要约定：乙方刘险峰出资140000元，张庆涛出资100000元，翟亦飞出资100000元，甲方雅思学校以600000元固定资产计入投资，合同还对合伙事项、合伙经营管理期限、合伙经营管理费用、甲乙双方的权利及义务等事项作了约定。该合同签订后，原告（反诉被告）张庆涛即按合同约定的支付方式履行了100000元的出资义务。2018年5月3日，被告（反诉原告）雅思学校因无法与原告（反诉被告）张庆涛继续履行上述《合伙经营管理合同》，单方向原告（反诉被告）张庆涛出具了《解除合作关系告知函》，告知原告（反诉被告）张庆涛，合同经营管理期限至2022年8月31日届满，现提前在2018年4月30日合同续存期间与其解除合伙经营关系，并承诺于2018年5月31日前退还合伙人张庆涛的投资款100000元。同年6月4日，雅思学校召开了合伙人会议，该会议决议：经全体合伙人一致同意原合伙人张庆涛退出雅思学校，将张庆涛认缴的投资款50000元退还给其本人，并将原合伙人张庆涛签订合伙协议时与合伙人张喜群另外签订的借款50000元的借条退还给张庆涛本人。该退伙决议由合伙人刘险峰、翟亦飞及雅思学校的法定代表人张喜群签字，并由雅思学校公章确认。现原告张庆涛因三被告未按上述合伙协议中决议向其退还100000元投资款，经原告（反诉被告）多次催要，三被告仍未履行退还义务，故诉至法院，形成本诉。另查，2019年12月25日，本案原告（反诉被告）张庆涛向本院提交了书面申请，申请撤回其第二项“请求判令被告兰州雅思国际语言学校支付原告违约赔偿金250000元”的诉讼请求。再查，就涉案合伙人决议中涉及的50000元借条，雅思学校法定代表人张喜群以张庆涛为被告向本院提起民事诉讼，要求被告张庆涛向其偿还借款本金50000元及利息。经本院主持调解，双方自愿达成协议，本院于2019年11月22日作出（2019）甘0102民初13668号民事调解书，由张庆涛给付张喜群借款本金50000元，利息1335.84元，2019年11月4日之后的利息，以未付本金为基数，按中国人民银行同期存款利率计算，利随本清；张喜群自愿放弃其他诉讼请求。该民事调解书现已发生法律效力本院认为，本案原告（反诉被告）张庆涛向本院提交的撤回第二项“请求判令被告兰州雅思国际语言学校支付原告违约赔偿金250000元”诉讼请求的申请，是其真实意思表示，本院对原告提出的该项诉讼请求不再进行审查。根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十条规定，合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（二）经全体合伙人一致同意。第五十二条规定，退伙人合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。本案中，2018年6月4日，就原告张庆涛的退伙事宜，经其他合伙人一致同意，形成书面决议，决定退还原合伙人张庆涛投资款100000元，该决议中有合伙人刘险峰、翟亦飞签字、雅思学校盖章确认，作为合伙人的原告张庆涛虽未在该决议中签字，但该决议系原告本诉请求权的基础，其对该决议的真实性予以认可。因此就原告退伙事宜形成的涉案合伙人会议决议，系原、被告各方对原告张庆涛在雅思学校的退伙事宜、认缴的投资款、股份转让及退还款项等债权债务进行客观分析评估的基础上达成的合意，系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，三被告应当按照上述决议决定内容向原告履行退还投资款的义务。因涉案的会议决议中仅决定向原告张庆涛退还投资款项100000元，并未约定被告人之间各自承担的份额，故由本案三被告共同向原告承担退还义务。对于被告雅思学校辩称，其不是本案适格被告的意见，本案被告雅思学校在涉案的合伙人会议决议上盖章的行为表示其对该决议内容予以认可，且在该决议作出之前，被告雅思学校即以自己的名义作出了书面的《解除合作关系告知函》，告知原告在合同续存期间解除合伙经营关系，并承诺退还合伙人张庆涛投资款100000元，被告雅思学校以上述行为，对退还原告张庆涛投资款的事宜作出了债务承担的意思表示，因此被告雅思学校具有向原告退还款项的法律责任，其应承担退还义务，系本案适格的被告，故对于被告雅思学校的该辩称理由，本院不予采信。对于被告雅思学校辩称本案遗漏必要共同诉讼被告张喜群的主张，经本院审理，案外人张喜群是否追加为本案被告不影响查明本案的事实，同时本案原告经本院询问亦不同意申请追加案外人张喜群为被告，其要求本案的承担义务主体为被告刘险峰、翟亦飞、雅思学校，故对于被告雅思学校的该辩称意见，不予采纳。关于本案反诉原告提出的反诉请求，因本案反诉被告在本诉中主张的为退伙纠纷法律关系，而反诉原告提出的诉讼请求及主张的事实属于侵权法律关系调整的范围，本诉与反诉非同一法律关系，反诉原告的反诉请求与本诉的诉讼请求之间亦不具有因果关系，且反诉原告刘险峰、翟亦飞作为雅思学校的合伙人及经营管理的参与者，其对要求反诉被告张庆涛返还雅思学校官方网站后台、微信公众号、58同城、阿里云账号及相关市场推广号的账号及密码、请求赔偿损失的诉请不具有主张资格，故对本案反诉原告的反诉诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条、第五十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十三条之规定，判决如下:一、被告（反诉原告）兰州雅思国际语言学校、翟亦飞、刘险峰于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）张庆涛退还投资款100000元；二、驳回反诉原告兰州雅思国际语言学校、翟亦飞、刘险峰的反诉诉讼请求。如未按判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元及反诉费4220元，由被告（反诉原告）兰州雅思国际语言学校、翟亦飞、刘险峰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院，在上诉期满七日内未缴纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 张 星 平人民陪审员 ?武慧敏人民陪审员 ?车俊秀二〇二〇年三月二十六日书记员高士婷