江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1324民初8072号原告：马添一，男，1986年9月18日出生，律师，住苏州市吴中区。被告：江苏首义置业有限公司，统一社会信用代码：9132132466490466X4，住所地：泗洪县青阳镇东侧水岸城邦小区C9幢。法定代表人：洪涛，系公司执行董事。原告马添一诉被告江苏首义置业有限公司（以下简称首义公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月8日受理后，依法组成合议庭于2019年12月18日公开开庭进行了审理。原告马添一、被告首义公司的法定代表人洪涛均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告马添一向本院提出诉讼请求：1、判令被告首义公司支付工程款2593960元及违约金（自2017年1月1日起按银行贷款利率计算至实际全部履行期止）；2、本案诉讼费由被告首义公司承担。事实与理由：2013年底，江苏米某装饰工程有限公司（以下简称米某公司）与被告首义公司签订外墙保温系统施工合同，约定米某公司承接被告首义公司开发的首义中央公馆建筑外墙保温工程。米某公司如约完成了合同主要义务。但被告首义公司以资金紧张为由拖延工程验收，直至2016年12月14日，被告首义公司工程负责人董某、史某才审核完毕全部工程量与结算价款。同日被告公司监事（实际控制人）陈某签字确认决算总价3000000元，口头承诺2016年底付款，米某公司负责人朱某多次催讨均无果。2019年9月4日，米某公司将涉及被告的债权转让给原告，并于当日通过EMS邮寄债权转让通知给被告，原告短信催讨后无回复。截至原告起诉之日，被告首义公司仍未全部履行还款义务。被告首义公司辩称：1、原告主体不适格，转让债权应当是已经确认并到期的债权，该债权到目前为止为未确定债权；该债权属未到期债权，根据合同约定付款条件系工程验收合格后施工单位提供发票后首义公司才付款，目前为止米某公司所建工程未通过验收且未提供发票；首义公司未收到米某公司的转让债权通知，该转让行为对首义公司不具有约束力；2、转让债权通知是他人代收，而非公司法定代表人签收；3、原告主张的涉案工程款，数额并未确定，根据原告提供的证据看，涉案工程款总额为3000000元，且首义公司已经支付了1260000元；4、涉案工程属于分包工程，作为施工方米某公司未按合同约定完成施工量，且涉案工程为不合格工程，原告提供的证据显示涉案工程存在返修，根据合同约定逾期完工造成损失的，应由米某公司赔偿相应损失；对米某公司的行为，被告将另案提起诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：1.原告提交的水电安外墙保温反射隔热仿石漆保温系统专业分包协议书一份；2.被告首义公司提交的建筑业统一发票复印件一份。本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：原告为支持其主张，提交的下列证据：1、债权转让协议一份，该份协议由米某公司加盖公章，能够证明米某公司同意将对被告享有的债权让与原告，该份证据与本案具有关联性，其证明效力应予认定；2、债权转让通知寄件、收件信息，原告通知被告监事陈某及法定代表人洪涛的手机短信截图打印件各一份，该组证据能够证明米某公司于2019年9月4日通过EMS将债权转让通知邮寄给被告，米某公司已完成了通知义务，应作为定案依据；3、米某公司首义中央公馆项目工程决算复印件一份（5页），虽然该份证据由被告单位工作人员制作形成，但载明的数据均未得到最后认定，属于待定数额，不能作为认定原告享有涉案工程款的债权依据。本院经审理查明:2013年11月26日，被告首义公司（甲方）与案外人米某公司（乙方）签订《外墙保温反射隔热仿石漆保温系统专业分包协议书》一份，协议约定：1、工程范围及内容：米某公司根据被告提供的施工图纸为首义中央公馆50号、52号、57号、59号住宅小区进行外墙反射隔热涂料仿石漆保温系统全部工程；2、工程期限为30天；3、工程造价：外墙面反射隔热仿石漆保温系统含税价为120元/平方，外墙反射隔热仿石漆含税价为45元/平方；4、付款方式：工程结束后，由甲方工程部及监理人员验收合格并确认米某公司完成本结算单元工程，乙方提供工程验收的书面资料及建筑安装发票的甲方在一周内支付乙方工程价款的80%，验收合格后一周内付至结算价的95%，余款待工程验收合格备案一年内，甲方付清余款。合同签订后，原告即按约组织人员进行了施工。2016年12月14日，被告首义公司工程负责人董某和技术员史某向原告出具了“江苏米某装饰有限公司首义中央公馆项目工程决算”，内容为：。审核总价为3438960元，不包含维修金355000元，上述审核意见由董事长与财务签字后才生效。被告首义公司负责人陈某在结算单签署同意总价叁佰万元正，并注明具体欠款请财务审核。2014年1月21日，米某公司开具了建筑业统一发票一张，载明工程款数额为1260000元，税率、税额为52038元，随后被告首义公司陆续支付该款。2019年9月4日，米某公司以协议方式将其在涉案工程享有的债权转让与原告马添一，并于同日通过EMS向被告首义公司邮寄送达了债权转让通知书。另查明：1、2016年期间，被告首义公司已陆续将涉案工程房屋交付使用；2、2019年10月8日，本院组织原被告双方进行了诉前调解。本院归纳本案争议焦点为：1、米某公司有无履行债权转让通知义务；2、原告主张的工程款及违约金是否合理。关于第一个争议焦点，本院认为：债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，应当通知债务人。本案中，原债权人已通过邮寄方式向被告首义公司送达了债权转让通知，且被告首义公司在接受本院诉前调解时也未对债权转让通知事宜存有异议，因此，债权转让依法成立，原工程项下的合同权利主体应变更为原告享有，原告据此即依法享有对被告首义公司工程项下的所有债权和催讨权，被告首义公司应对原告负有给付欠款的义务。关于第二个争议焦点，本院认为：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中，米某公司与被告首义公司签订的“外墙保温反射隔热仿石漆保温系统专业分包协议书”合法有效，是双方的真实意思表示，均应切实履行。被告首义公司在米某公司建设完成涉案工程后，经结算出具了“米某公司首义中央公馆项目工程决算”，因“结算单”备注了确认成立条件，且与被告首义公司负责人认定的数额不一致，“结算单”载明的数额均应属于待定数额。原告作为该债权受让人，在诉讼过程中经本院释明，其未能在限定时间内提出鉴定申请，理应承担不利的法律后果，但被告首义公司应对其自认工程欠款先予给付。被告首义公司认为涉案工程未竣工验收，付款条件不成就，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就”规定。被告首义公司将涉案工程于2016年期间已陆续交付业主使用，工程当时已具备竣工验收条件，被告首义公司未组织验收应是自身原因所致，其该项抗辩理由本院不予采信。开具发票与工程款支付虽属两种不同性质的义务，两者不具有对等关系，但合同双方对此已进行了约定，米某公司应受该协议约束，其按照约定应负有向付款方开具发票及交付发票的义务，被告首义公司作为付款方有收取发票的权利。因“协议”明确了先后履行顺序，米某公司至今未开具发票导致的法律后果，应由债权受让人即原告承担，故原告违约金的请求依法不予支持。涉案工程在建设期间，一直处于较长时间停工状态，且至今在法院尚有大量未能履行的欠款案件，被告首义公司作为后给付义务人的履行能力明显较低，有不能对待给付的现实风险，因此，被告首义公司以米某公司未开具发票作为拒付理由，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四十五条、第六十六条、第六十七条、第六十八条、第八十条、第八十一条、第八十二条，《最高人民法院》第二条之规定，判决如下：被告江苏首义置业有限公司在原告马添一于本判决生效并提示1740000元（3000000元-1260000元）金额建筑业统一发票后7日给付欠款1740000元；或被告江苏首义置业有限公司在本判决生效后17日内按应付税率扣除税款后给付欠款。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27552元，由被告江苏首义置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 长  陈 松人民陪审员  吴龙波人民陪审员  张双双二〇二〇年三月六日书 记 员  刘婷婷附录一：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。《最高人民法院》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。