浙江省湖州南太湖新区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0591民初77号 原告：微宏动力系统（湖州）有限公司。住所地：浙江省湖州市红丰路2198号。 法定代表人：朱葵，公司董事长。 委托诉讼代理人：朱靓，浙江金道律师事务所律师。 被告：苏州比利佛自动化科技有限公司。住所地：江苏省苏州市吴中经济开发区兴南路13号第2栋。 法定代表人：吴增，公司执行董事。 委托诉讼代理人：蒋海斌、肖书宜，浙江京衡（湖州）律师事务所律师。 原告微宏动力系统（湖州）有限公司（以下简称微宏公司）与被告苏州比利佛自动化科技有限公司（以下简称比利佛公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月11日立案受理。本案依法由审判员马俊骏适用简易程序于2019年12月18日进行了公开开庭审理。原告微宏公司的委托代理人朱靓，被告比利佛公司的委托代理人蒋海斌、肖书宜到庭参加诉讼。2019年12月19日，比利佛公司向本院提出了鉴定申请，因其未向鉴定机构缴纳鉴定费用，该鉴定被退回。比利佛公司于2019年12月16日向本院提交反诉申请，又于2020年1月3日撤回了反诉。本案现已审理终结。 原告微宏公司起诉称：2017年8月18日，原、被告签订《采购合同》约定原告向被告采购自动绝缘监测入托盘机（二合一）合同总价为52万元，产品交付时间为合同生效后60天，送达后15天内完成设备安装并调试合格，若送达25天内未能调试合格的，原告有权退货并索赔。合同还约定，如被告方违约造成合同解除的，被告应承担合同总额20%的违约金，并承担诉讼费、保全费、律师费、差旅费等损失。合同签订后，原告按约履行了货款支付义务，被告向原告交付了产品。由于被告交付的设备经安装调试一直存在较多问题，不能调试合格。原告经过多次沟通、协调、配合调试，双方于2019年3月27日签订《比利佛全自动绝缘测试及收料机设备整改协议》，协议载明了被告提供的设备经过多次调试整改还存在的11个问题点，被告方同意按照原告的要求进行整改，并承诺设备须在2019年3月27日投入正常生产，若无法完成则同意原告退货。嗣后，被告并未按约完成整改。原告于2019年4月12日发函主张退货并赔偿损失，与被告多次协商未果，故请求依法判令：一、解除原、被告之间于2017年8月14日签订的《采购合同》（合同编号：P06.E34617080100）；二、被告退还原告已付货款364000元；三、被告赔偿原告损失104000元；四、被告支付原告为实现债权支出的律师费25000元；五、由被告承担本案的诉讼费用。 被告比利佛公司答辩称：被告于2017年11月初将设备交付给原告，但原告未在设备送达后15天内出具调试报告，在此期间亦未提出设备使用的异议。在后续使用过程中被告多次配合原告要求提供对设备升级、指导等服务。设备现已实际使用两年多时间，应视为事实上的调试和验收成功。被告应按照合同约定支付剩余设备款。 原告微宏公司为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据： 证据1.《采购合同》一份，证明原告向被告采购自动绝缘监测入托盘机（二合一）合同总价为52万元，产品交付时间为合同生效后60天，送达后15天内完成设备安装并调试合格，若送达25天内未能调试合格的，原告有权退货并索赔。合同还约定，如被告方违约造成合同解除的，被告应承担合同总额20%的违约金，并承担诉讼费、保全费、律师费、差旅费等损失的事实。 证据2.《比利佛全自动绝缘测试及收料设备整改协议》一份，证明被告提供的设备经过多次调试整改还存在的11个问题点，被告同意按照原告的要求进行整改，并承诺设备须在2019年4月5日投入正常生产，若无法完成则同意原告退货的事实。 证据3.《关于全自动绝缘测试及收料机退货事宜函》一份，证明被告未完成整改，设备目前还存在诸多问题的事实。 证据4.《委托代理合同》一份、增值税发票一份，证明原告为实现债权支付律师费25000元的事实。 证据5.中信银行客户回单两份，证明原告已向被告支付货款364000元的事实。 被告为支持其抗辩意见，向本院提交如下证据： 证据1.《采购合同》一份，证明双方约定采购设备总价和结算方式的事实。 证据2.《技术协议》一份，证明双方就采购设备实现达成技术协议的事实。 证据3.邮件往来信息六页，证明被告提供的设备符合双方技术协议的事实。 本院经审理，认定事实如下：原告因生产需要向被告采购自动绝缘监测入托盘机（二合一）。2017年8月18日，双方签订《采购合同》一份，合同约定：合同总价为52万元，产品交付时间为合同生效后60天，送达后15天内完成设备安装并调试合格，安装调试合格且经双方确认签订安装调试报告，若送达25天内未能调试合格的，原告有权退货并索赔。最终验收启动时间，设备量产连续试运转90天。合同还约定，如被告方违约造成合同解除的，被告应承担合同总额20%的违约金，并承担诉讼费、保全费、律师费、差旅费等损失。合同签订后，原告按约履行了货款支付义务，被告向原告交付了产品。2019年3月20日，双方补充签订《比利佛全自动绝缘测试及收料机设备整改协议》一份，协议列举了设备存在的11项问题点，被告同意按原告要求进行整改，并承诺设备需在2019年4月5日前投入正常生效，若达不到此目标，被告同意原告退货。嗣后，双方就设备整改是否符合要求发生争议，原告为本次诉讼支出律师费25000元。 本节事实由原告《采购合同》、《比利佛全自动绝缘测试及收料设备整改协议》、《关于全自动绝缘测试及收料机退货事宜函》、《委托代理合同》一份、增值税发票，被告提交的邮件往来信息及原、被告当庭陈述等证据予以证实。 本院认为,本案的争议焦点为：比利佛公司向微宏公司交付的设备是否符合技术要求。 本案中，存在两个技术要求标准，一个是双方2017年8月18日签订《采购合同》时合同附件中的《技术协议》，另一个是双方在2019年3月20日补充签订的《比利佛全自动绝缘测试及收料机设备整改协议》。整改协议是双方对于《采购合同》的补充协议，是双方在履行过程中对部分条款的修改和补充，整改协议应视为《采购合同》的一部分，比利佛公司提供的设备应同时符合技术协议和整改协议的要求。 整改协议是对《采购合同》的补充，《采购合同》中未修改的合同条款仍对双方当事人具有约束力。《采购协议》第九条c款“卖方应于设备到达买方现场15天内完成设备安装并调试合格，安装调试合格且经双方确认后签订安装调试报告，调试报告为卖方提交买方进行设备最终验收的前置程序，卖方无调试报告即提交买方验收的，视为卖方的设备调试未完成”。按上述条款，比利佛公司交付设备后最终验收前应向微宏公司出具调试报告，但比利佛公司并未出具调试报告，故比利佛公司无法证明其交付的设备已符合技术协议中的标准。同时整改协议中列举了设备存在的问题以及增加的技术要求，比利佛公司以在整改协议上盖章确认的行为，表示其认可整改协议的内容，并接受整改协议的约束。比利佛公司对其已完成整改协议约定事项的事实负有举证责任，但其同样未能提交相应的证据予以证实。 比利佛公司交付的设备是否符合技术协议与整改协议的技术标准可以通过鉴定意见证明。本院已在庭审中向比利佛公司释明，同时制定了鉴定期间。比利佛公司在鉴定期间内向本院提出鉴定申请，本院审核后做出（2020）浙湖太法委鉴字第2号评估鉴定委托书，委托浙江省特种设备科学研究院对设备性能进行鉴定。比利佛公司未预交鉴定费用导致鉴定委托被退回，致使事实无法查明，比利佛公司应承担举证不能的法律后果。 比利佛公司未能向微宏公司交付符合质量要求的设备，微宏公司可按合同约定解除合同并要求比利佛公司承担违约责任。比利佛公司应返还已收取的货款364000元，承担合同总金额20%的违约金104000元，并赔偿原告因本次诉讼支出的律师费25000元。同时根据合同法规定，合同解除的应双方返还，微宏公司应将比利佛公司交付的设备返还比利佛公司，同时，因比利佛公司为合同违约方，故设备的运输责任应由比利佛公司承担，设备交接在微宏公司厂区内完成。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条，第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第十八条之规定，判决如下： 一、原告微宏动力系统（湖州）有限公司与被告苏州比利佛自动化科技有限公司之间签订的《采购协议》（合同编号：P06.E34617080100）于2019年3月29日起解除； 二、被告苏州比利佛自动化科技有限公司退还原告微宏动力系统（湖州）有限公司货款364000元，限于本判决生效之日起十日内付清； 三、原告微宏动力系统（湖州）有限公司应返还被告苏州比利佛自动化科技有限公司自动绝缘监测入托盘机（二合一）设备，限于本判决生效之日起十日内履行； 四、被告苏州比利佛自动化科技有限公司支付原告微宏动力系统（湖州）有限公司违约金104000元，限于本判决生效之日起十日内付清； 五、被告苏州比利佛自动化科技有限公司支付原告微宏动力系统（湖州）有限公司实现债权支出的律师费25000元，限于本判决生效之日起十日内付清； 本案受理费8696元，减半收取4348元，财产保全费2985元，合计诉讼费7333元，由被告苏州比利佛自动化科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员  马俊骏 二〇二〇年三月二十九日 书记员  潘 浩