山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终51号 上诉人（原审被告）：姚恒明，男，1973年7月2日出生，汉族，农民，住东阿县。 委托诉讼代理人：陈琴，聊城高新金鉴法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：邢xx，住东阿县。 委托诉讼代理人：邢x军，男，1987年12月7日出生，汉族，住东阿县。 委托诉讼代理人：常文东，东阿同圆法律服务所法律工作者。 上诉人姚恒明因与被上诉人邢xx提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省东阿县人民法院（2019）鲁1524民初688号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 姚恒明上诉请求：1.请求二审法院依法撤销山东省东阿县人民法院作出的（2019）鲁1524民初688号一审判决，改判或发回重审。2.本案所有费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。颈椎增生不是损伤，被上诉人有高血压、病史，住院后诊断小腿静脉血栓、胆囊炎、双小腿肌间静脉血栓、椎间盘突出、脊髓变性、颈椎骨质增生、椎周软组织肿胀、轻度脂肪肝等。山东银丰司法鉴定所鉴定被上诉人邢xx“肢体肌力下降构成x级伤残，其胆囊切除构成x级伤残。”这些病因并非受伤所致，与本次受伤无因果关系，更不存在被上诉人邢xx依赖程度为完全护理的事实，其鉴定内容违背事实和常理，上诉人再次向一审法院申请重新鉴定，一审法院驳回了上诉人的申请，作出不公平判决。二、此案为发回重审案件，但东阿县法院没有综合之前的审判考虑该案件的事实，没有纠正原审判决中的错误方向，违背了发回重审的初衷。被上诉人邢xx事发前是有完全民事行为能力的成年人，事发之时，被上诉人邢xx出现在不该出现的地方，造成自己受伤，是被上诉人自己不小心造成的事故，其应承担50%的责任，不应由上诉人承担此次事故的全部责任，但一审法院并没有考虑责任分担的问题，违背了公平正义的原则。综上所述，一审法院审理方向错误，认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院慎重考虑上诉意见，作出公正判决。另，上诉人在二审庭审中提出：被上诉人的住院B超报告和磁共振都载明了被上诉人在住院前就有多种病史，有颈椎骨质增生、腰椎骨质增生、轻度脂肪肝、3-7肩盘突出、2-3肩椎变性、双小腿肌间静脉血栓、高血压、糖尿病，这些都是事发前就有的病史，而山东银丰司法鉴定所将被上诉人邢xx双小腿肌间静脉血栓、轻度脂肪肝、骨质增生所做的手术与伤情合并作出了司法鉴定结论，鉴定得出的二级伤残结论过高，上诉人不认可。 邢xx辩称：山东银丰司法鉴定所是经过上诉人与被上诉人协商选定，在鉴定时也通知了上诉人到场，出具的鉴定结论完全是根据上诉人提出的各项请求做出，其结论内容均与被上诉人所受到的涉案伤害有直接关联，其鉴定结论合法，应予以采纳。病历中未显示被上诉人前期有血栓、胆囊炎、高血压、糖尿病等，血栓、胆囊炎是手术后的并发症，不是事发前就有的病史，上诉人对并发症不承担责任无法律依据，不应予以支持。对于一审判决所判定的比例承担符合法律规定，请求二审法院维持原判。 邢xx向一审法院起诉请求：要求判令被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金等共计1035168.51元，庭审时变更为1113159.21元。诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：东阿县姜楼镇恒明钢构广告制作中心系姚恒明工商登记的个体企业，由姚恒明负责经营，该中心于2018年11月9日注销。邢xx系姚恒明雇佣人员，负责给其送货，每天110元。2017年11月21日邢xx在为姚恒明干活时被钢管砸伤头部，后送至东阿县人民医院治疗，2017年11月21日至2018年6月7日邢xx住院期间共花医疗费191563.13元，其中姚恒明支付122000元。2018年8月23日，受邢xx委托，聊城诺特锐司法鉴定所[2018]临鉴字第152号司法鉴定意见书认定：1.邢xx颈髓损伤之损伤致残程度为伤残x级；邢xx胆囊切除之损伤致残程度为伤残x级；邢xx开颅术后之损伤致残程度为伤残十级。2.邢xx颅骨修补手术费用需人民币30000元左右；邢xx颈部钢板取出手术费用需人民币18000元左右。3.邢xx之损伤误工期可计算至评残前一天；营养期为一百八十天（180天）；伤后至评残日需陪护：住院期间需陪护人员2名，出院后需陪护人员1名。4.邢xx之损伤评残后的护理依赖程度为完全护理依赖，长期。重审时姚恒明对上述鉴定意见有异议，申请重新鉴定，要求1.对邢xx的伤残程度重新鉴定；2.对邢xx胆囊切除、双小腿肌间静脉血栓、轻度脂肪肝与本次受伤之间是否有因果关系，如有因果关系，要求对治疗胆囊炎和双小腿肌间静脉血栓、轻度脂肪肝的用药费用进行摘除；3.对邢xx的护理依赖程度进行重新鉴定。2019年7月4日山东银丰司法鉴定所出具鲁银司鉴[2019]临鉴字第0310号司法鉴定意见书，认定：1.邢xx肢体肌力下降构成x级伤残；其胆囊切除构成x级伤残；其颈椎损失手术治疗构成x级伤残；其开颅术后构成x级伤残；2.邢xx护理依赖程度为完全护理依赖；3.邢xx轻度脂肪肝与本次受伤无因果关系；其胆囊炎、双小腿肌间静脉血栓与本次受伤存在因果关系；4.根据委托事项要求，“如有因果关系，申请人要求剔除治疗胆囊炎和双小腿肌间静脉血栓、轻度脂肪肝的用药”，该申请事项前后矛盾，无法进行鉴定。在重新鉴定过程中，邢xx支付医疗费2455.88元，姚恒明支付邢xx鉴定费5500元。姚恒明对山东银丰司法鉴定所出具的鲁银司鉴[2019]临鉴字第0310号司法鉴定意见书提出异议后，要求鉴定人出庭，后又要求鉴定机构对其异议出具书面的异议说明。2019年8月21日山东银丰司法鉴定所出具《关于邢xx一案的答复》，对姚恒明的异议进行书面答复，认为其出具的鉴定意见依据充分、程序合法、结论准确。另查明，原告之母姚x兰生于1937年1月20日，共育有邢x忠、邢x凤、邢x孝、邢xx、邢x义五个子女。对有争议的证据和事实，一审法院分析评判如下：1、关于原告受伤是如何造成的问题。据原告书面陈述：“2017年11月21日早7:00邢xx与姚恒明一起进入车间厂房。邢xx说：‘把昨天车上的过货送去吧。’姚恒明说：‘别介，先送钢板和方管吧，客户打了两次电话了，先送这个吧。’邢xx说：‘好，我开车，你吊钢板。’于是邢xx将机动三轮车倒入车间厂房，将车停好后下车。姚恒明个人操作航吊将钢板（130宽600长0.6cm厚）、方管（1.4cm厚600cm长）一起吊起的过程中，姚恒明看到有一扇车门未打开。于是姚恒明让邢xx去打开车门。这时姚恒明仍操作航吊将钢板和方管吊起，在吊起的同时姚恒明接了个电话。由于航吊吊钩上升过高，致使钢板和方管滑脱，砸到了车上，从车上滑落砸到了邢xx头部，当时只听到姚恒明大叫一声：‘我的娘来！’后面的事邢xx就不知道了，邢xx醒来时已是三天以后。”原告重审时的陈述同上。另结合病历记载，对以上事实予以确认。姚恒明原审时辩称原告是被钢筋绊倒之后磕到堆放在旁边的钢管上造成的受伤，重审时又辩称原告是去厕所回来的路上走过车间屋里蹚倒靠墙竖着放的钢管，钢管歪倒，砸到原告头顶受伤，但姚恒明均未提供证据证明，故对其辩称不予采纳。2、关于原告的伤残等级、护理期限及人数、护理依赖程度、误工期、营养期限、后续治疗费用等认定问题。重审审理中，姚恒明对原告的护理人数、护理期限、误工期限、营养期限、后续治疗费未提出鉴定申请，应适用聊诺司法鉴定所[2018]临鉴字第152号司法鉴定意见书。姚恒明对山东银丰司法鉴定所出具的鲁银司鉴[2019]临鉴字第0310号司法鉴定意见书提出异议后，2019年8月21日山东银丰司法鉴定所出具《关于邢xx一案的答复》，对该答复，姚恒明仍提出异议，但未提交证据证明，亦不符合重新鉴定的条件，故不予采纳。另外，姚恒明以欲起诉山东银丰司法鉴定所为由，申请中止，一审法院经审查认为，其不符合中止审理的法律规定。另外，原告邢xx的轻度脂肪肝与案涉事故虽无因果关系，但原告并非因受伤受益，即便对治疗该病的花费进行甄别与区分，也不应扣除这部分治疗费用。3、原告住所地为东阿县,在国家统计局的城乡分类代码为220，属于村庄，依照相关法律规定，应当按照农村居民计算残疾赔偿金等损失。另重审时原告主张按重审法庭辩论终结前的农村居民赔偿标准计算，对此一审法院认为，本案系二审发回重审案件，原审判决尚未生效，也不存在执行问题，当事人的权利义务还处于未定状态，案件按照一审程序进行，法律适用可直接适用现行法，具体本案，“上一年度”应以重审一审法庭辩论结束时为标准。确认原告损失为：1、医疗费71519.01【69563.13元（住院费191563.13元-被告支付122000元）+1955.88元】;2、误工费30140元(被告雇佣原告按110元/天计算，从受伤之日计算至评残前一天共274天，110元/天×274天);3、伤残赔偿金311174.4元（原告生于1967年6月，为农村居民构成x级伤残一处、x级伤残三处，数额为16297元/年×20年×96%=312902.4元，原告要求311174.4元予以支持）；4、住院伙食补助费5940元（30元/天×198天）；5、营养费5400元（30元/天×180天）；6、后续治疗费48000元（30000元+18000元）；7、护理费569848元【据鉴定，原告评残后为完全护理依赖，长期，结合原告年龄、伤情及健康状况，住院期间护理费及出院后护理费75.5元/天×2人×198天+75.5元/天×（274天-198天）+75.5元/天×（20年×365天）=586786元，原告要求569848元予以支持】；8、被抚养人生活费10819.2元（原告之母需5子女共同抚养5年，11270元/年×5年×96%×1/5）；9、交通费据案情酌定3000元；10、食宿费酌定190元11、精神损害抚慰金10000元（据过错程度，结合本地经济发展水平酌定）；12、鉴定费3500元（一审法院酌定被告应承担的第一次鉴定费用），以上共1069530.61元。 一审法院认为：公民的生命权、健康权、财产权均受法律保护。东阿县姜楼镇恒明钢构广告制作中心系姚恒明经营的个体企业，现虽注销，但其在从事经营活动中的行为应当由姚恒明承担相应法律责任，原告邢xx受东阿县姜楼镇恒明钢构广告制作中心经营者姚恒明雇佣从事送货业务，由姚恒明按110元/天支付费用。邢xx在提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案中姚恒明没有证据证明邢xx对自己造成的人身损害存有过错，故姚恒明应当承担全部赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告姚恒明于本判决生效之日起十五日内赔偿原告邢xx医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计1069530.61元。二、驳回原告邢xx的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14425.78元，由被告姚恒明承担。 二审中，当事人均未提交新证据。 本院认为：关于鉴定意见，上诉人对原审法院依其申请，委托山东银丰司法鉴定所重新鉴定后出具的鉴定意见持有异议，并要求剔除治疗胆囊炎和双小腿肌间静脉血栓、轻度脂肪肝的用药，重审时山东银丰司法鉴定所已依其请求出具《关于邢xx一案的答复》，针对上诉人异议作出了详细的解释与说明，且该答复对“邢xx轻度脂肪肝与本次受伤无因果关系”的鉴定意见，进一步明确“被鉴定人邢xx入院诊断存在轻度脂肪肝，审阅其诊疗经过，未见特殊针对其轻度脂肪肝的治疗措施”。上诉人虽有异议但未能提交证据证明，亦没有证据证明该鉴定存在其他违法情形，故上诉人关于鉴定意见的异议不成立，原审不予准许其再次重新鉴定的申请并采纳山东银丰司法鉴定所鉴定意见并无不当。关于责任比例，原审根据查明的事故发生经过，结合双方各自的过错情况，确定由上诉人承担全部赔偿责任亦无不当。 综上所述，上诉人姚恒明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14426元，由上诉人姚恒明承担。 本判决为终审判决。 审判长  刘育颖 审判员  王玉东 审判员  李曙霞 二〇二〇年三月十二日 书记员  王洪燕