广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0310刑初79号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人杨旭滨，男性，1988年12月16日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地广东省揭阳市普宁市。因涉嫌职务侵占罪，于2019年11月21日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年12月12日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人陶丽，广东长燊律师事务所律师。被告人林绍芝，曾用名:林铁同,男性，1986年1月26日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地广东省揭阳市揭西县。因涉嫌职务侵占罪，于2019年11月7日被深圳市公安局坑梓派出所抓获；次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年12月12日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人杨飞龙，广东德能律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉［2020］59号起诉书指控被告人杨旭滨、林绍芝犯职务侵占罪，于2020年3月4日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员曾初云依法出庭支持公诉，被告人杨旭滨及其辩护人陶丽、被告人林绍芝及其辩护人杨飞龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，深圳市奔达康电缆科技有限公司（下称奔达康公司）位于深圳市坪山区大工业区翠景路58号。被告人杨旭滨系奔达康公司原配送部科长，其职责为根据收到的《产品调拨单》自定决定外请车辆进行配送，并录入货运公司、跟车人、运输费用信息。被告人林绍芝系奔达康公司外请车辆承运人，负责确认运输价格、承运货物。2018年9月至2019年4月间，被告人杨旭滨找到被告人林绍芝，要求林绍芝出具虚假货运单，账款会打入林绍芝账户，等报账完毕后，被告人林绍芝将虚假运输款转账给被告人杨旭滨，在此期间，被告人杨旭滨会多安排运输工作给被告人林绍芝，变相增加林绍芝收入。经查，被告人杨旭滨与被告人林绍芝共开具虚假出货单21笔，共计金额78900元。所得赃款已被被告人全部花掉。2019年11月21日，被告人杨旭滨到广东省普宁市公安局南溪派出所投案自首。公诉机关针对其指控，当庭宣读和出示了书证，证人证言,被告人的供述和辩解，勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录等。公诉机关认为被告人杨旭滨、林绍芝的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建[2020]65号量刑建议书，建议对被告人杨旭滨、林绍芝判处一年以下有期徒刑或者拘役。提请本院依法判处。被告人杨旭滨、林绍芝对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且自愿签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人陶丽提出如下辩护意见，1、对公诉机关指控被告人的犯罪事实、罪名均无异议；2、被告人杨旭滨有自首情节；3、被告人自愿认罪认罚；4、被告人系初犯、偶犯；5、被告人家属代被告人积极退赃；请求对被告人杨旭滨判处六个月以下有期徒刑或者拘役。辩护人杨飞龙提出如下辩护意见，1、被告人林绍芝系从犯；2、被告人自愿认罪认罚；3、被告人系初犯；请求对被告人林绍芝从轻处罚。经审理查明，深圳市奔达康电缆科技有限公司（下称奔达康公司）位于深圳市坪山区大工业区翠景路58号。被告人杨旭滨系奔达康公司原配送部科长，其职责为根据收到的《产品调拨单》自定决定外请车辆进行配送，并录入货运公司、跟车人、运输费用信息。被告人林绍芝系奔达康公司外请车辆承运人，负责确认运输价格、承运货物。2018年9月至2019年4月间，被告人杨旭滨找到被告人林绍芝，要求林绍芝出具虚假货运单，账款会打入林绍芝账户，等报账完毕后，被告人林绍芝将虚假运输款转账给被告人杨旭滨，在此期间，被告人杨旭滨会多安排运输工作给被告人林绍芝，变相增加林绍芝收入。经查，被告人杨旭滨与被告人林绍芝共开具虚假出货单21笔，共计金额78900元。所得赃款已被被告人全部花掉。2019年11月21日，被告人杨旭滨到广东省普宁市公安局南溪派出所投案自首。在本院审理过程中，被告人杨旭滨家属代被告人杨旭滨退回涉案赃款78900元。上述事实有经庭审质证、确认的书证，证人郭某、侯某、刘某证言，被告人杨旭滨、林绍芝供述和辩解，现场勘验笔录、现场示意图及现场照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人杨旭滨利用其作为深圳市奔达康电缆科技有限公司配送部科长的职务之便，伙同他人将该公司财物非法占为己有，数额较大，已构成职务侵占罪。被告人林绍芝与时任深圳市奔达康电缆科技有限公司配送部科长的被告人杨旭滨相互勾结，共同骗取该公司财物，数额较大，已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人杨旭滨提出犯意，二被告人互相配合，均系主犯，但被告人林绍芝的作用相对于被告人杨旭滨较小，依法可比照杨旭滨从轻处罚。案发后被告人杨旭滨自动投案，如实供述其罪行，且自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。被告人杨旭滨家属代被告人退赔了被害人全部损失，参照《最高人民法院关于被告人亲属主动为被告人退缴赃款应如何处理的批复》的规定，可对被告人从轻处罚。对被告人退赔的损失依法发还深圳市奔达康电缆科技有限公司。被告人林绍芝如实供述其罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从宽处罚。辩护人陶丽认为被告人杨旭滨认罪认罚、积极退赃的辩护意见与查明的事实相符，予以采纳；认为被告人杨旭滨有自首情节，经查证属实，但本院已依据认罪认罚从宽制度对被告人从轻处罚，故对此不再重复评价。辩护人杨飞龙认为被告人林绍芝认罪认罚，与查明的事实相符，予以采纳；认为被告人林绍芝系从犯，经查，被告人林绍芝明知被告人杨旭滨实施犯罪，仍然积极参与，多次采取虚构送货单的方式帮助杨旭滨取得财物，系主犯，辩护人的该意见无事实和法律依据，不予采纳。二辩护人认为二被告人均系初犯、偶犯，经查，二被告人以非法占有为目的，虚构出货单，多次实施职务侵占行为，不应认定为初犯、偶犯。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十一条、第六十七条、第二十五条、第二十六条、第四十五条、第四十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释＞》第十一条第一款、第一条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部＜关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见＞》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人杨旭滨犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月21日起至2020年5月20日止。）二、被告人林绍芝犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月7日起至2020年5月6日止。）三、对被告人退赔的人民币78900元发还深圳市奔达康电缆科技有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  池 勇人民陪审员  何立虎人民陪审员  王 治二〇二〇年三月三十一日书 记 员  尚天文附法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。