湖南省汝城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1026民初96号 原告：汝城县大坪镇南村村塘山口一组。 负责人：朱进良，男，该组组长。 原告：汝城县大坪镇南村村塘山口二组。 负责人：朱运生，男，该组组长。 二原告委托诉讼代理人：曾建军，广东韶晖律师事务所律师。 被告：谷建湘，男，1973年8月14日出生，汉族，住湖南省汝城县。 原告汝城县大坪镇南村村塘山口一组、汝城县大坪镇南村村塘山口二组与被告谷建湘农村建房施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汝城县大坪镇南村村塘山口一组、汝城县大坪镇南村村塘山口二组向本院提出诉讼请求：1、判决原告解除与被告于2019年4月23日签订的《塘山口自然村餐厅工程施工承包合同》有效；2、判决被告赔偿因其违约给原告造成的损失150000元；3、判决被告支付违约金421535元；4、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2019年4月23日，原、被告签订《塘山口自然村餐厅工程施工承包合同》，约定原告将餐厅工程采取包工、包料、包工期、保质量、包造价、包水电安装、包基础泥石方运走和地基回填及一切施工所需的设备的方式承包给被告，工程建筑面积908.48㎡，按928元/㎡的价格承包，工程期限180天即从2019年5月10日起至2019年11月10日止。因建筑材料上涨原因，被告完成一半工程量时停止施工，造成工程未在约定的期限内完成。2019年12月18日原告向被告送达《催促履行合同义务函》，被告置之不理，故提起诉讼。 谷建湘辩称，请求法院驳回原告的诉讼请求。理由：一、情势变更原因（市场原材料价格上涨）。1、钢筋由理事长朱运生供应，水泥由副理事长朱小古供应，河沙、碎石由村民朱统明、朱春华运输采购，价格都比同期市场价格偏高，导致工程成本偏高，甚至亏损。如果不采用本村人的材料，施工难以进行，甚至刁难；2、基础不准用石粉垫层，要用江西沙垫层，造成工程成本损失13582元，被动违约；二、合同以外增加的工程量25310元，原告未及时付款，多次协商无结果，导致停工；三、原告未按时付进度款，导致停工、窝工、工期延长。四、2019年12月18日原告向被告送达《催促履行合同义务函》后，被告积极与原告协商，并快速书面回复。2019年12月31日原告方在没有通知解除施工合同的情况下，单方违约另请施工人员施工；五、原告方新增加工程量用时10天，二层做平顶选日子耽误4天，下雨、停电停工17天，工程进度款未到位影响施工时间40天，合计71天。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告提供证据：1、施工承包合同；2、《催促履行合同义务函》及送达照片；3、现场照片；4、收据（照片）；5、损失计算表。谷建湘为支持其答辩理由向本院提供证据6、购买材料明细；7、新增工程量图纸照片；8、付款明细表、转账记录、收条（照片）；9、关于塘山口自然村餐厅工程《催促履行函合同义务》的回复；10、施工日志（照片）。本院认为证据1、2、3、4、8符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证；证据5是原告单方面制作，被告不认可，本院不予采信。证据6与本案没有关联性，证据7只能反映被告完成了合同之外的工程，证据9只能反映被告回复的内容，证据10与本案没有关联性。 本院经审理认定事实如下：2019年4月23日,原、被告签订《塘山口自然村餐厅工程施工承包合同》，约定原告将餐厅工程发包给被告，“采取包工、包料、包工期、保质量、包造价、保安全、包水电安装、包基础泥石方运走和地基回填及一切施工所需的设备的方式，工程建筑面积908.48㎡，按928元/㎡的价格承包。工程期限不超过180天，即从2019年5月10日至2019年11月10日止。施工进度完成好第一层楼面平顶板整屋砌好砖后付总工程的25%，完成好第二层楼面平顶板后付总工程的35%。”餐厅设计主体两层，第三层为装饰性顶层。被告在2019年8月5日完成了第一层楼面平顶，原告8月19日付20000元工程款，按合同约定应付的25%的进度款210767.36元到2019年9月7日分五次付清（到2019年9月7日共付216000元）。被告在2019年9月17日完成第二层楼面平顶，原告按合同约定应付的35%的进度款295074.30元到2019年10月27日陆续付清。原告共支付了505841元工程款。施工期间被告完成了部分合同外增加的工程量，双方没有对增加部分进行结算。被告在2019年11月9日停工，停工时二楼平顶上在建的四个柱子尚未完工。2019年12月18日原告向被告送达了《催促履行函合同义务》，主要内容为“至今你只完成部分工程，目前工程处于停工状态，限你接到本函5天时间内即在2019年12月24日之前按协议施工，逾期，我组将解除与你签订的《塘山口自然村餐厅工程承包合同》，合同解除日为限期届满日，即2019年12月24日”。被告收到函件后，未组织人员施工，仅书面回复原告《关于的回复》，主要内容为：“由于你组工程进度款逾期，导致原材料涨价，违约在先。施工过程中因已完成增加的工程量和已完成超出合同60%以外的工程量，经双方多次协商未达成核算结果，资金也未到位，迫使工程处于停工状态”。2020年春节前,原告另找其他施工队伍将餐厅一楼地板装修成水磨石地板。诉讼过程中，经本院调解，双方未能达成协议，被告不愿意继续施工。 本院认为，原告与被告签订《塘山口自然村餐厅工程施工承包合同》，约定原告将餐厅工程发包给被告，本案为农村建房施工合同纠纷。建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》规定，“对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上、以及其它建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑，应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理”。本案所涉工程是两个村民小组共用的餐厅，为公共建筑，建筑面积908.48㎡，因此，餐厅工程应严格按照有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”被告是自然人，也无建筑方面的资质证书，不具备承包公共建筑工程的资格。原、被告之间签订的《塘山口自然村餐厅工程施工承包合同》违反了法律的强制性规定，属无效合同。本院对原告诉请判决原告解除与被告签订承包合同有效的诉讼请求不予支持；原告诉请被告支付违约金。因违约金责任的成立需以合同有效为前提，现双方签订的合同无效，故对原告诉请要求被告支付违约金421535元的诉讼请求，本院不予支持；《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，“合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。对于合同无效，双方皆有过错，被告承建餐厅工程，建筑物没有必要返还。原告诉请被告赔偿损失150000元，并提交损失计算表拟证明因被告违约后建筑材料涨价造成建筑成本增加174289元，但该损失只是原告单方面计算，无其他证据佐证，被告不认可，且原告在诉状中陈述“因建筑材料上涨，被告停工”，该损失计算表不足以证明被告停工后建筑材料价格上涨了且将会造成原告损失174289元，故原告的损失无法确定。鉴于合同约定竣工日期2019年11月10日，被告于2019年11月9日在没有完工的情况下停工。综合考虑被告完成合同外增加的工程量也需要施工时间、原告没有完全按合同约定的时间付清进度款、被告已完成工程量情况、双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素，酌定被告赔偿原告损失30000元。 综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告谷建湘在判决生效后十日内赔偿原告汝城县大坪镇南村村塘山口一组、汝城县大坪镇南村村塘山口二组损失费30000元； 二、驳回原告汝城县大坪镇南村村塘山口一组、汝城县大坪镇南村村塘山口二组其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9515元，由原告汝城县大坪镇南村村塘山口一组、汝城县大坪镇南村村塘山口二组负担6515元，被告谷建湘负担3000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  朱丽娟 人民陪审员  周德康 人民陪审员  何贵峰 二〇二〇年三月二十日 书 记 员  邓齐芳 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。 损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。