福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽06民终8号 上诉人（原审原告）：谢艺芳，女，1968年2月6日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。 被上诉人（原审被告）：漳州市龙文区圣美美发店，住所地福建省漳州市龙文区九龙大道以东碧湖万达广场A1地块2幢D001、D002号，统一社会信用代码92350603MA2XQRU156。 经营者：洪龙玲，女，1983年11月10日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 上诉人谢艺芳因与被上诉人漳州市龙文区圣美美发店合同纠纷一案，不服福建省漳州市龙文区人民法院（2019）闽0603民初2113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，采用书面审理以调查询问的方式审理了本案。上诉人谢艺芳到庭参加调查，漳州市龙文区圣美美发店经本院传票传唤未到庭参加诉讼活动。本案现已审理终结。 上诉人谢艺芳上诉请求撤销一审判决，改判支持其提出的原审诉讼请求：1、判令漳州市龙文区圣美美发店退还上诉人498元和8900元；2、判令漳州市龙文区圣美美发店退还被该店转至上海力慕形象设计中心店的7800元；3、判令漳州市龙文区圣美美发店赔偿上诉人谢艺芳29020元；4、一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由: 一、被上诉人在未取得医疗美容资质的情况下，擅自从事医疗美容业务。其与上诉人达成的美容服务协议违反国家限制经营以及法律、行政法规禁止经营的规定，应属无效合同。被上诉人依法应对其违法行为承担相应法律责任。并对其非法取得的财产予以返还。漳州市芗城区卫生健康局和龙文区卫生健康局分别于2019年4月23日和6月25日对被上诉人立案处理完毕。赛莱拉干细胞美容项目与激光洗眉洗眼线属于医疗美容项目，被上诉人故意隐瞒，让上诉人以为是生活美容项目，违背真实意思表示向被上诉人缴交了相关美容费用。上诉人已通过微信等要求被上诉人对其不规范的美容服务进行退款开具发票。 二、被上诉人以生活美容为名故意隐瞒欺诈上诉人进行消费，依照《消费者权益保护法》第58条，有过错方应赔偿对方损失。被上诉人存在与上海力慕形象设计中心共同为上诉人提供不规范的医疗美容服务，上诉人因此采取相应的美容补救措施并产生相应费用，依法应由被上诉人连带赔偿上诉人的损失。 被上诉人未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩意见。 上诉人谢艺芳向一审法院提出诉讼请求：1、判令漳州市龙文区圣美美发店退还谢艺芳498元和8900元；2、判令漳州市龙文区圣美美发店赔偿谢艺芳损失29020元；3、判令漳州市龙文区圣美美发店退还谢艺芳由漳州市龙文区圣美美发店转至上海力慕形象设计中心店做激光洗眉的费用7800元。 一审法院认定事实如下：谢艺芳向该院提供的证据微信聊天载明其于2018年12月3日11时42分左右通过微信向微信名为鈺新Unique欧经理的网友转账498元等内容；2019年2月20日12时12分，微信名筱夜的网友通过微信约谢艺芳去做一下干细胞，谢艺芳回复没空等内容；2019年3月5日13时16分，微信名华元店317席的网友通过微信发布好消息称498可以做两次干细胞和脖子，还可反(返)还购买498的美容产品等内容。谢艺芳向该院提供的证据《账户交易明细》载明2018年12月17日，谢艺芳向漳州市龙文区圣美美发店转账8900元，摘要消费等内容。谢艺芳向该院提供的证据《服务协议》载明2019年5月30日，谢艺芳与漳州市芗城区伊莱美美容店签订服务协议，在计次卡项目存入现金等内容。谢艺芳向该院提供的证据《皮肤护理服务协议》载明2019年8月26日，谢艺芳与漳州市Dr.acne痘院长旗舰店签订皮肤护理服务协议，其中第四条服务费用及时间或次数一栏载明祛痘：9020元，其他项目：皮肤修复，费用共计9020元等内容。 2019年9月10日，谢艺芳以漳州市龙文区圣美美发店在没有资质的情况下欺骗谢艺芳，让谢艺芳在漳州市龙文区圣美美发店处接受了不规范的项目给谢艺芳造成了身体伤害和精神损失等为由提起诉讼，要求支持谢艺芳的上述诉讼请求。 一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”谢艺芳认为其受骗在漳州市龙文区圣美美发店接受了不规范的项目造成身体伤害和精神损失，但未能提供相应证据证明其在漳州市龙文区圣美美发店接受了不规范的项目，以及其所称的身体伤害和精神损失是由漳州市龙文区圣美美发店造成的，虽然其提供了向漳州市龙文区圣美美发店转账8700元用以消费的转账凭证作为证据，但未能进一步提供证据证明具体的消费项目，以及消费何种项目给其造成身体伤害和精神损失；其所提供的其他证据只能证明其接受其他人和其他店铺的皮肤护理等服务，未能进一步证明这些服务与漳州市龙文区圣美美发店有关联，无法证明其在漳州市龙文区圣美美发店接受了不规范的项目并造成身体伤害和精神损失。因此，谢艺芳的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，不予支持。漳州市龙文区圣美美发店经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百四十一条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回谢艺芳的诉讼请求。一审案件受理费739.8元，由谢艺芳负担。 本院二审期间，上诉人提供证据如下：证据一、漳州市12345便民服务平台回复截图，证明被上诉人无相关美容资质，故意隐瞒真相来诱导消费者，让许多消费者做出违背真实意思的消费决定。证据二、被上诉人机构人员与受害人微信截图及近期的企业活动内容，证明：被上诉人违规受罚后仍大张旗鼓欺骗消费者，消费者维权未能阻止其行为。证据三、赛莱拉干细胞产品与有创眉毛项目广告，证明：赛莱拉干细胞美容项目与激光眉毛眼线属于有创伤医疗美容项目，而被上诉人机构以各种广告利诱消费者。证据四、国家企业信用信息及顺企网广告截图，证明：漳州市龙文区圣美美发店是多家直营店连锁机构，负责人为洪龙玲。证据五、银行流水单、微信转账、美容店美容经理凭证，证明：被上诉人收取上诉人的相关费用及转至其他合作商业户头以及规避税收。证据六、被上诉人机构人员与上诉人的微信内容、图片微信号、微信图标，进一步佐证上诉人与被上诉人之间的合同关系以及操作不规范项目给上诉人留下的皮肤问题及要求开发票并退款的事实。证据七、另两家美容院的皮肤修复协议书，证明：上诉人在两家美容院做了相应的皮肤美容补救措施。可预见的损失及已损失的费用大约50000元；证据八、芗城区人民法院（2019）闽0602民初4664号民事判决书复印件，证明：被上诉人长期做违规项目，无相关医疗资质，已被处罚。当庭补充证据九、光盘一份附三段视频，拍摄地点是漳州市龙文区圣美美发店华元小区店，拍摄时间为2020年1月14日上午10：52，证明：上诉人在圣美美发店做了干细胞项目、激光眉毛、洗眼线。对于上述证据，被上诉人未到庭参加调查、质证，也未提供书面质证意见，视为放弃诉讼权利。 本院认为，因上诉人提供的上述材料包含了其在一审期间已提供的证据，本院仅对二审提供的证据材料进行分析。对于证据一“诉求编号为ＺＺ190××××0064”的相关事实已为生效的（2019）闽0602民初4664号民事判决所确认，对其真实性，本院予以确认。对于证据二、因9张材料,除上诉人备注“圣美受害者”的一张外，其余8张均未能提供原件核对，对其真实性本院不予确认，对于备注“圣美受害者”的微信截图因显示内容，与本案不具有关联性，对其证明内容、关联性本院不予确认。对于证据三有关“赛莱拉干细胞”宣传材料一张及标明“团队招人”、标明“华元店317首席”和“鈺新Ｕｎｉｑｕｅ欧经理圣美”微信截图共5张，因上诉人提供原件核对，其真实性予以确认。对于证据4漳州市龙文区圣美美发店的信用信息公示因已经生效的（2019）闽0602民初4664号民事判决所确认，本院对其真实性予以确认。对于证据5一审已提供不属于二审证据。证据6仅有标明“鈺新Ｕｎｉｑｕｅ欧经理”微信截图部分有原件核对，本院对其有原件核对的部分截图的真实性予以确认，并在案佐证。证据7、编号为355的皮肤护理服务协议，因有原件供法庭核对，对其表面真实性予以确认。对证据8、芗城区人民法院（2019）闽0602民初4664民事判决书的真实性予以确认。对于证据9，视听资料并未显示拍摄地点、说话人身份亦无法识别，属于有疑点的视听资料，对其真实性、证明内容，本院不予确认。 对一审查明的事实，上诉人除认为提起诉讼时间为2019年7月23日而非2019年9月10日，还认为一审法院遗漏查明：一、2019年1月6日由漳州市龙文区圣美美发店转账7800元到上海力慕形象设计中心店。二、遗漏损失2万元，费用共计应为29020元外，对其余事实均没有异议。被上诉人在一、二审期间均未到庭参加调查质证，也未提供书面意见，视为放弃诉讼权利。对于当事人有异议的事实，本院将结合争议焦点进行分析。 本院二审查明，漳州市龙文区圣美美发店系个体工商户，经营者洪龙玲，工商登记的经营场所漳州市龙文区九龙大道以东碧湖万达广场A1地块2幢D001、D002号，目前有六个店（营业点）。注册时间：2015年11月5日，经营范围：理发服务；美容服务，（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。漳州市龙文区圣美美发店未提供证据证明其已取得《医疗机构执业许可证》。 生效的（2019）闽0602民初4664号民事判决确认，谢艺芳于2019年4月8日向漳州市12345便民服务平台投诉。芗城区卫生局于2019年4月22日予以回复。回复摘要：芗城区卫生局卫生监督所监督员于2019年4月11日前往漳州市龙文区圣美美发店的民主路店进行现场检查，该店面虽然取得营业执照，但未能提供《医疗机构执业许可证》。 本案的争议焦点是：1、上诉人要求漳州市龙文区圣美美发店退还谢艺芳498元、8900元和其转至上海力慕形象设计中心店做激光洗眉的费用7800元的款项的主张能否成立？2、上诉人请求漳州市龙文区圣美美发店赔偿谢艺芳损失29020元能否成立？对此，本院分析认定如下： 一、关于上诉人要求漳州市龙文区圣美美发店退还谢艺芳498元、8900元和7800元的款项能否成立的问题 本院认为，谢艺芳向一审法院提供的证据《账户交易明细》载明2018年12月17日，谢艺芳向漳州市龙文区圣美美发店转账8900元，摘要消费等内容，对一审认定的该事实，被上诉人未提出异议，对该事实的真实性本院予以确认。结合上诉人提供的微信截图显示，被上诉人存在对干细胞美容进行宣传的事实；上诉人与微信名为欧钰新经理的聊天记录微信截图显示，对于上诉人关于12月17日支付8900元是作何用途的询问，对方回复“那个你当时买的干细胞，记得不”，从上述证据内容可以认定本案双方当事人就干细胞美容项目，形成美容服务合同关系。上诉人认为，其向被上诉人转账8900元的干细胞美容项目系“赛莱拉干细胞”，但上诉人提供的“赛莱拉干细胞”宣传材料并未显示该材料的提供者系被上诉人，也无其他证据印证案涉干细胞美容项目系“赛莱拉干细胞”，因此，综合本案现有证据无法认定具体的美容品牌。本案中，上诉人认为，被上诉人是通过机械将原液注入皮肤进行护理，系医学美容行为，并已提供了证据。本院认为，因对于干细胞美容产品是否是经相关部门批准的正规美容产品，一般人不易识别且难以举证，而对于案涉干细胞美容项目是否为医学美容产品或生活美容产品、及美容操作方法是否属使用医疗器械采用侵入性的方法等被上诉人均具有举证能力；且被上诉人在经营中，亦存在未取得医疗资质，擅自从事医疗美容业务的情形。但被上诉人对上诉人提供的一、二审证据，均未参加庭审、调查或提交书面质证意见，视为放弃诉讼权利。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条关于“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”的规定，谢艺芳以合同无效主张退还相应的款项，可以成立。因上诉人提供的银行流水等证据显示，其汇入被上诉人账户共计8900元，因此，上诉人要求退还相应款项8900元的主张，可以采纳。被上诉人主张其汇款至“上海力慕形象设计中心店”做激光洗眉的费用7800元系通过被上诉人转的，但其未能提供证据证明，因此，上诉人应承担对该7800元诉求举证不能的法律后果。另有498元，上诉人也仅提供证据证明其微信转账至案外人的微信，在无其他证据进一步印证该款项为被上诉人所收取且上诉人亦陈述该498元的美容项目已经做完的情况下，上诉人要求被上诉人应退还498元，依据不足，综上，对于上诉人要求被上诉人退还7800元及498元的主张，本院不予支持。 上诉人认为其因本案讼争干细胞美容项目造成损害，共产生修复费用29020元，因其未能提供证据证明该损失系因本案讼争干细胞美容项目所造成的，且根据上诉人在另案陈述，其在同时期亦做了多种美容项目。因此，上诉人要求被上诉人赔偿修复费用29020元，因缺乏法律依据和事实依据，本院不予采纳。 综上所述，上诉人关于被上诉人应退还8900元的上诉请求可以成立，其他诉讼请求，不能成立，应予驳回。因上诉人在二审期间补充提供证据，导致对案件事实的认定发生变化，本院根据现有证据依法予以改判。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，判决如下： 一、撤销福建省漳州市龙文区人民法院（2019）闽0603民初2113号民事判决。 二、被上诉人漳州市龙文区圣美美发店应于本判决生效之日起十日内向上诉人谢艺芳退还8900元。 三、驳回上诉人谢艺芳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费739.8元，由上诉人谢艺芳负担；二审案件受理费739.8元，由上诉人谢艺芳负担689.8元，被上诉人漳州市龙文区圣美美发店负担50元。 本判决为终审判决。 审判长  邹跃光 审判员  戴 旭 审判员  郭兰君 二〇二〇年三月五日 法官助理许伟森 书记员曾晓宇 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。