` 吉林省安图县人民法院 吉林省安图县人民法院 （2019）吉2426刑初173号 公诉机关吉林省安图县人民检察院。 被告人李治辉，男，1990年11月17日出生，汉族，初中文化，系长白山管委会人社局职员，户籍所在地吉林省安图县，现住吉林省安图县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年9月19日被安图县公安局取保候审，于2019年7月4日被安图县人民检察院取保候审，于同年12月16日被本院取保候审。 辩护人滕聿江，吉林林岗律师事务所律师。 辩护人何春龙，吉林吉大律师事务所律师。 吉林省安图县人民检察院以安检一部刑诉〔2019〕93号起诉书指控被告人李治辉犯开设赌场罪，于2019年12月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。吉林省安图县人民检察院指派检察员耿雪峰出庭支持公诉，被告人李治辉及其辩护人滕聿江、何春龙到庭参加诉讼。现已审理终结。 吉林省安图县人民检察院指控： 1、2017年10月至2018年9月期间,被告人李治辉以营利为目的，利用微信建立“小月亮娱乐群”组织他人进行“玩呗斗牌”“安图三家拐”麻将，进群后以打麻将计分的形式算钱,李治辉从中收取台费。被告人李治辉以这种方式共收取台费6,000元。 2、2017年10月至2018年9月期间,被告人李治辉以营利为目的,代理深圳市玩呗娱乐科技有限公司开发的“安图三家拐”麻将软件,并与公司约定其下级代理每从公司购买300元房卡向其返利100元。被告人李治辉明知下级代理在微信群内,利用该软件组织他人进行赌博收取台费的情形下,仍将该软件提供给下级代理,并在微信群内向其下级代理发布“安图三家拐”麻将赌博规则，教下级代理操作、结算方式。被告人李治辉通过此种方式共获利人民币117,665元。 被告人李治辉系主动到案。 公诉机关就上述事实向法庭出示了被告人李治辉的供述和辩解、证人证言及相关书证等证据，认为被告人李治辉以营利为目的，利用网络组织人员参赌，且情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定,犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。 被告人李治辉提出如下辩解意见：1、代理时间存在异议，我是2017年10月底与公司签约，游戏上线时间是2018年2月；2、我不是代理游戏，而是推广游戏，我的收入是推广所得；3、我的110,000元收入属于正常合法收入，我为此交税了。 辩护人滕聿江提出如下辩护意见：被告人李治辉对他人组织赌博的行为并不知情，其行为不符合“情节严重”，不应认定“以盈利为目的，建立赌博微信群组织赌博”，因此不构成开设赌场罪。被告人李治辉具有减轻、从轻处罚的情节。 辩护人何春龙提出如下辩护意见：台费不是抽头渔利，不具有营利为目的，被告人李治辉以推广人员身份开展工作，不属于代理，其不可能掌握被推广人虚拟空间娱乐的人是否在从事赌博活动，或者将要从事赌博活动，因此不构成开设赌场罪。 经审理查明： 1、2017年10月至2018年9月期间,被告人李治辉以营利为目的，利用微信建立“小月亮娱乐群”组织他人进行“玩呗斗牌”“安图三家拐”麻将，进群后以打麻将计分的形式算钱,李治辉从中收取台费。被告人李治辉以这种方式共收取台费6,000元。 2、2017年10月至2018年9月期间,被告人李治辉以营利为目的,代理深圳市玩呗娱乐科技有限公司开发的“安图三家拐”麻将软件,并与公司约定其下级代理每从公司购买300元房卡向其返利100元。被告人李治辉明知下级代理在微信群内,利用该软件组织他人进行赌博收取台费的情形下,仍将该软件提供给下级代理,并在微信群内向其下级代理发布“安图三家拐”麻将赌博规则，教授下级代理操作、结算方式。 另查明，2017年11月20日，被告人李治辉取得深圳玩呗斗牌游戏软件的推广、代理资格。被告人李治辉代理玩呗斗牌软件共获利117,665元。其中代理安图三家拐麻将获利116,665元。被告人李治辉在“小月亮娱乐群”收取台费6,000元。被告人李治辉开设赌场期间共获利122,665元。 被告人李治辉系主动到案。 审理期间，被告人李治辉向本院上缴全部违法所得。 上述事实，有经控辩双方庭审举证、质证后，本院予以确认的下列证据证明： （一）书证 1、《常住人口数据查询详细信息》证明：被告人李治辉已达到完全刑事责任年龄。 2、《破案经过》《到案经过》证明：被告人李治辉系主动到案。被告人李治辉到案后如实供述了起诉书中第一笔犯罪事实，依法构成自首。 3、《无犯罪证明》证明：被告人李治辉无犯罪前科。 4、《对李治辉微信红包流水检查记录》证明：微信号jianan-1117，共收取3元红包3477个,共计10,431元。 5、《扣押清单》证明：扣押被告人李治辉所有的vivoxplay6L手机一部。 6、《产品推广协议、产品合作协议》证明：2017年11月20日，被告人李治辉同深圳市玩呗娱乐科技有限公司签订产品合作协议，获得推广及代理资格的情况。 7、《李治辉下级代理盈利金额及情况说明》证明：被告人李治辉下级代理盈利总金额为人民币160,760元。 8、《转账记录》证明：深圳市玩呗娱乐科技有限公司分别于2018年9月1日、同年8月1日、同年7月1日、同年6月10日、同年5月7日、同年4月10日、同年3月2日向被告人李治辉转账7次，共计人民币117,665元。 9、《刑事判决书》证明：邹某的涉案金额为53,574元。 10、《微信截图》证明：杨春宏是被告人李治辉的下级代理的事实。 （二）证人证言 1、证人杨某1、杨某2、吕某的证言证明：杨某1为李治辉的二姨，杨某2为李治辉的母亲，吕某为李治辉的舅妈。我们在李治辉建的名为“小月亮”的麻将群里玩过麻将，打的是1块钱的，一局10把，每人每局发给李治辉1元台费。 2、证人官某的证言证明：我是“玩呗娱乐”公司主管。李治辉代理是公司的游戏代理，他代理的是“安图三家拐”游戏。李治辉从我这里买房卡是180元2000张，他卖给下级代理是300元2000张，他挣差价。 3、证人贺某增的证言证明：我是“玩呗娱乐”公司销售。2017年10月或11月份李治辉主动联系我们，担任“安图三家拐”游戏代理。游戏规则是李治辉和我们公司的开发说的。李治辉推广出去多少房卡，我们给他提成。李治辉微信号是“jianan-1117”。 4、证人邹某的证言证明：“玩呗斗牌”麻将游戏代理人的昵称是“小柒的熊先生”，后来又改名了。我的上级代理（李治辉）知道我用“玩呗斗牌”麻将游戏软件进行赌博，李治辉把赌博规则以文字形式在代理群里发布。李治辉在群里告诉我们，一个玩家收一元钱，玩家私下结算或者在群里结算就可以。 5、证人郑某的证言证明：我的上级代理的微信名叫“小柒的熊先生”，微信号jianan-1117。上级代理（李治辉）知道我利用“玩呗斗牌”麻将游戏进行赌博，因为李治辉教我怎么操作、怎么赚钱。 6、证人李某1的证言证明：我的上级代理（李治辉）的微信名叫“小柒的熊先生”，李治辉知道我利用软件进行赌博，还告诉我怎么操作、怎么赚钱、怎么结算。 7、证人田某的证言证明：我上级代理（李治辉）的微信名叫“小柒的熊先生”，微信号jianan-1117。他知道其利用该软件进行赌博，因为是他帮着建群，建好之后告诉怎么操作、怎么赢利，玩家怎么结算都是他教的。 8、证人邓某、姜某、唐某的证言证明：我上级代理（李治辉）的微信名叫“小柒的熊先生”，他知道其利用该软件进行赌博，因为是他帮着建群，建好之后告诉怎么操作、怎么赢利，玩家怎么结算。 9、证人杨某3、李某2、安某的证言证明：2018年2月份，我通过“玩呗斗牌”软件利用微信群组织他人赌博，上级代理（李治辉）知道我利用该软件赌博的，并告诉我怎么操作，我记不清上级代理的微信名了。 （三）被告人的供述和辩解 被告人李治辉的供述和辩解证明：2017年10月份至今，我建立了一个叫“小月亮娱乐群”的微信群，群里40多人。我通过“玩呗斗牌”软件组织微信群成员玩安图三家拐麻将、二人麻将进行赌博。赢的人发微信红包把台费给我，每人一局给我一元台费。我的微信号是jianan-1117，名称是V，之前叫过“小柒的熊先生”。麻将群里的红包盈利大约6,000元。 2017年11月底，我看“玩呗斗牌”的代理挺挣钱的，就通过软件的客服联系了公司的区域经理，去了深圳找到“玩呗斗牌”软件公司，并与公司签订合同制作“安图三家拐”麻将，我与公司约定下级购买房卡后给我提成。我一共挣了11万元左右。我知道我的下级代理或群主组织他人进行赌博，他们都在群里收台费，他们收多少台费我不清楚，跟我没关系，我只挣房卡提成。 （四）辨认笔录 《辨认笔录及照片》证明：被告人李治辉辨认其作案工具手机的情况。 （五）电子数据 1、《电子数据勘验检查笔录及光盘》证明：被告人李治辉涉案赌资情况。 2、《电子数据》证明：被告人李治辉明知有人利用“玩呗斗牌”软件进行赌博的事实。 针对辩护人提出的辩护意见，结合在案事实，本院评判如下： 关于辩护人提出台费不属于抽头渔利的辩护意见。经查，被告人李治辉利用微信群组织他人赌博，提供赌博平台，从中收取台费，该台费应认定为抽头渔利。故辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人李治辉提出的代理时间存在异议，我是2017年10月底与公司签约，游戏上线时间是2018年2月的辩解意见。经查，通过《产品合作协议》《产品推广协议》足以认定2017年11月20日被告人李治辉取得玩呗斗牌游戏软件的推广、代理资格，且通过《转账记录》可认定2018年3月2日为被告人李治辉获利时间起点。 关于被告人李治辉提出的其属于推广游戏，收入属于正常合法收入的辩解意见，以及辩护人提出的李治辉系推广游戏、无盈利目的、对推广下家开设赌场不知情，不应构成开设赌场罪的辩护意见。经查，通过证人贺某增、官某等人证言、以及书证《产品合作协议》足以证实被告人李治辉代理“安图三家拐”游戏，通过被告人李治辉供述和其下级代理的证言，可认定其明知下级代理在微信群内利用该软件组织他人进行赌博的事实。被告人李治辉明知下级代理通过微信群组织人员利用该游戏平台赌博，仍然向下级代理提供赌博时开设房间的游戏房卡，期间非法获利“玩呗斗牌”软件公司给予的提成，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。故被告人及辩护人的该项辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人李治辉第二笔犯罪事实的涉案金额。经查，通过《转账记录》证明深圳市玩呗娱乐科技有限公司向被告人李治辉转账人民币117,665元的事实，李治辉供述代理长白山上海麻将盈利1,000元，因此，第二笔犯罪事实的涉案金额应为116,665元。 本院认为，被告人李治辉以营利为目的，建立微信群组织赌博，并且明知他人利用其代理的软件组织赌博，仍向他人提供帮助，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人李治辉犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人李治辉到案后如实供述了起诉书指控的第一笔犯罪事实，依法构成自首，对该笔犯罪事实可从轻处罚。被告人李治辉案发后已全部退赃，对其可从轻处罚。根据被告人李治辉犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 被告人李治辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。罚金已缴纳人民币二万元。） 被告人李治辉违法所得人民币壹拾贰万贰仟陆佰陆拾伍元，依法予以没收，并上缴国库。 作案工具VIVO手机一部，由扣押机关负责没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 帅 人民陪审员  唐华东 人民陪审员  梁铁成 二〇二〇年三月九日 书 记 员  刘轶锋