山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0830民初5059号原告：杨红梅，女，1974年8月8日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：房平堂，汶上圣城法律服务所法律工作者。被告：南旺镇寺前铺一村第三卫生室，住所地为汶上县南旺镇寺前铺一村，登记号为PDY32500937083012D6001。负责人：梁之田，主治医师。被告：梁之田，男，1974年7月13日出生，汉族，居民，住汶上县。上列二被告共同委托诉讼代理人：苑书忠，汶上白石法律服务所法律工作者。原告杨红梅与被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室、梁之田医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨红梅及其委托诉讼代理人房平堂，被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室、梁之田及二被告共同委托诉讼代理人苑书忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨红梅向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等暂定50000元；2.本案诉讼费用均由二被告负担。诉讼过程中，杨红梅明确诉讼请求：1.要求二被告赔偿原告医疗费11665.56元、误工费23106.09元、护理费12682.29元、营养费1290元、住院伙食补助费1150元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费11050元，上述共计76943.94元；2.保留对后续治疗费及伤残赔偿金的诉权；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年初，原告通过被告梁之田的“快手”网络直播获知被告方能够使用注射疗法治疗静脉曲张，遂于2019年3月1日至被告处接受注射疗法。然治疗后不久便出现左下肢明显增粗、左小腿局部表浅静脉扩张等症状，经汶上县人民医院诊断为左下肢深静脉形成、左侧髂总静脉、髂静脉血栓形成、左侧大隐静脉血栓形成。原告先后在汶上县人民医院、济宁医学院附属医院住院治疗，被告方支付了部分医疗费用。对于因该事故给原告造成的其他损害后果，双方未能达成一致赔偿协议。南旺镇寺前铺一村第三卫生室、梁之田共同辩称，被告是采用中医疗法治疗静脉曲张的，原告当时到被告诊所就诊时，经过检查原告双下肢小腿部及腘部表浅静脉扩张、隆起、伸长迂曲患肢酸胀乏力、沉重，像蚯蚓一样的表皮血管，通过蹲起实验、浅表曲张、血管全部消失，符合浅表静脉曲张的中医药治疗。用十种中草药熬制成的中草药外涂、擦表皮曲张部位，透皮吸收，后用高渗糖VC冲洗，曲张血管内瘀堵，丹参注射液进行穴注，完毕后用无菌纱布压迫针眼，再用弹性绷带包扎固定，医嘱告知患者12小时后如有肿胀疼痛要及时松开，半小时后再缠上，力度适中，不要太紧，一周内禁止活动，卧床休息，垫高双下肢，每天松开一次，半月内少走路，多休息，连缠半月。原告两条腿静脉曲张，左下肢出现这种情况，2019年12月13日在山东东岳是否鉴定中心听证会上，原告陈述第二天下地活动，主要是原告的自身原因造成的出现这种情况，被告方本着治病救人的思想，从杨店原告处将其拉到汶上县人民医院进行检查治疗，后又转入济宁医学院附属医院进行治疗，被告为原告垫支费用40607.9元。综上所述，请求查明事实，依法裁判，保护被告的合法权益。本院经审理认定事实如下：被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室系在汶上县行政审批服务局领取医疗机构执业许可证的开展预防保健科/全科医疗科/中医科等诊疗科目的医疗机构，机构主要负责人为被告梁之田。2019年3月1日，原告杨红梅到二被告处治疗静脉曲张，并向二被告支付诊疗费3000元。被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室只有被告梁之田一名医师参与了对原告杨红梅的治疗行为。2019年3月18日9时至21日10时，原告杨红梅在汶上县人民医院住院治疗3天，出院主要诊断为下肢深静脉血栓形成，其他诊断为髂静脉血栓形成，住院收费票据载明医疗费合计为23693.86元，其中个人负担金额为10023.92元。2019年3月21日14时至29日14时，原告杨红梅在济宁医学院附属医院住院治疗8天，出院主要诊断为下肢深静脉血栓形成（左），其他诊断为下肢静脉滤器植入术后、双侧大隐静脉曲张血栓形成、右下肢肌间静脉血栓形成、下肢软组织感染（双），住院收费票据载明医疗费共18368.13元，其中个人负担数额为8937.65元，医保结算后共退回预缴医疗费2295.55元，该款由原告杨红梅实际领取。2019年7月15日至17日，原告杨红梅在济宁医学院附属医院住院治疗2天，住院收费票据载明医疗费共10359.87元，其中个人负担数额为4196.48元，医保结算后共退回预缴医疗费803.52元，该款由原告杨红梅实际领取，医保结算后由原告杨红梅实际领取的退回预交费用合计为3099.07元。原告杨红梅认可其在汶上县人民医院住院治疗期间，二被告共计垫付各项费用12293.9元，原告杨红梅在济宁医学院附属医院住院治疗期间，二被告共计垫付各项费用28314元（其中包含饭费两次共430元和购买静脉曲张袜子花费368元），上述垫付款共计40607.9元。原告杨红梅认可二被告于2019年3月19日给付现金10000元，但主张二被告将该款要回并用于结算原告杨红梅在汶上县人民医院住院期间的治疗费用，庭审过程中，原告杨红梅认可其在汶上县人民医院住院治疗期间产生的实际费用12293.90元均由二被告实际支付。原告杨红梅在济宁医学院附属医院住院治疗完毕出院后，于2019年8月26日在济宁医学院附属医院办理就诊卡花费520元。于2019年11月11日，向济宁医学院附属医院缴纳660元用于进行下肢静脉彩超检查（左/右侧）和髂静脉彩超检查（双侧），该两笔费用为原告杨红梅自行负担。原告杨红梅先后于2019年8月30日、9月27日、10月28日和11月12日、2020年1月14日在济宁市广联医药连锁有限公司、汶上县中都医药连锁有限公司购买利伐沙班片/拜瑞妥用于治疗下肢血栓形成，二被告对该药物的治疗项目无异议。上述购药费用共计5119.6元。原告杨红梅主张在济宁颐和便民药店购买药物花费570元，但未提交相应证据予以证实。诉讼过程中，原告杨红梅申请对伤残等级和过错参与度进行司法鉴定，根据双方当事人的意见，本院依法委托山东东岳司法鉴定中心进行了鉴定。2019年12月26日，山东东岳司法鉴定中心作出鲁东司鉴中心[2019]医鉴字第59号司法鉴定意见书，鉴定结论为“汶上县南旺镇寺前铺一村第三卫生室对杨红梅的诊疗行为存在过错、过错与下肢深静脉血栓形成（不构成伤残）之间存在因果关系、建议过错参与度为70-80%；患者目前情况达不到评残标准，不予评残。”司法鉴定意见书经原告杨红梅质证对报告本身无异议，经被告方质证对鉴定报告真实性无异议，对鉴定结果不予认可。本次鉴定系本院根据当事人申请作出，委托鉴定程序合法；山东东岳司法鉴定中心有从事法医临床鉴定的业务，鉴定人李某、刘某、杨某有从事法医临床鉴定的资格，司法鉴定意见书形式合法，内容客观真实，本院依法予以采信。原告杨红梅因申请司法鉴定共花费鉴定费11050元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”根据山东东岳司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室对原告杨红梅的诊疗行为存在过错、过错与下肢深静脉血栓形成（不构成伤残）之间存在因果关系、建议过错参与度为70-80%的认定，故原告提出由被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室承担相应的赔偿责任，符合相关法律规定，依法应予支持，结合司法鉴定意见书对于过错参与度的认定，本院酌定按照75%的比例由被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室承担相应责任为宜。被告梁之田作为被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室的主要负责人和参与治疗原告杨红梅疾病的医师，其行为后果应由医疗机构承担，故原告杨红梅提出由被告梁之田承担相应赔偿责任的请求，没有事实根据和法律依据，依法不应予以支持。关于原告杨红梅主张的医疗费和二被告支付的垫付款的问题。根据原告杨红梅提交的赔偿明细表的记载，其主张的医疗费为62273.46元，其中包括在二被告处治疗静脉曲张花费的医疗费3000元、在汶上县人民医院住院治疗花费的医疗费23993.86元、在济宁医学院附属医院住院治疗花费的医疗费28728元、出院后在济宁医学院附属医院办理就诊卡的费用520元、出院后在济宁医学院附属医院进行下肢静脉彩超检查（左/右侧）和髂静脉彩超检查（双侧）花费的检查费660元、购药花费5361.6元。原告杨红梅提交的住院收费票据、门诊收费票据等证明医疗费花费的单据与原告杨红梅认可的二被告在其住院治疗期间垫付款的总数额存在差异，且原告杨红梅和二被告均未提交其他证据予以佐证，故对于由二被告垫付的原告杨红梅住院期间所花费的包括医疗费用在内的各项费用，应当作为一个整体按照司法鉴定意见书所确定的责任比例确定原、被告双方各自应承担的份额。1.本案为医疗损害责任纠纷，原告杨红梅在二被告处治疗静脉曲张花费的3000元，与本案并非同一法律关系，二被告已实际实施了相应诊疗行为，原告杨红梅提出由二被告返还该费用的请求，没有事实根据和法律依据，依法不应予以支持。2.原告杨红梅在汶上县人民医院和济宁医学院附属医院住院治疗期间，二被告共计垫付各项费用40607.9元，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。原告杨红梅在济宁医学院附属医院住院治疗期间，二被告垫付费用中包含两次饭费共430元和为原告杨红梅购买静脉曲张袜子花费的368元，该两项费用系因被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室的诊疗行为产生的费用，理应由被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室全额承担。原告杨红梅在济宁医学院附属医院住院治疗结束后，医保结算原告杨红梅领取的退款3099.07元，系被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室预先交纳，在出院结算后剩余的部分，应归被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室所有，该部分退款原告杨红梅应予以全额退还。综上，参照本院酌定的75%承担责任的比例，对于被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室垫付的40607.9元各项费用，原告杨红梅应承担的数额为12276.7775元【（40607.9元-798元-3099.07元）×25%+3099.07元】，被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室应承担的数额为28331.1225元【（40607.9元-798元-3099.07元）×75%+798元】。关于原告杨红梅住院治疗完毕出院后产生的医疗费用，2019年8月26日、11月11日原告杨红梅在济宁医学院附属医院办理就诊卡的费用及进行下肢静脉彩超检查（左/右侧）和髂静脉彩超检查（双侧）花费的检查费共计1180元，该笔费用系原告杨红梅自行负担，应参照被告方承担责任的比例进行责任划分。关于原告杨红梅住院治疗完毕出院后产生的购药费用，原告杨红梅主张5361.6元，其中的570元，原告方并未提交书面证据予以证实，应由原告方承担举证不能的不利的法律后果，购药费用本院依法认定为5119.6元，该部分款项系原告杨红梅自行负担，应参照被告方承担责任的比例进行责任划分。关于误工费。原告方主张的误工期没有事实根据和法律依据，本院依法不予采纳。原告杨红梅提交的营业执照，显示经营者为郗鸿军，而非原告杨红梅，原告杨红梅籍此份证据证明应按批发零售业173.73元/天的标准作为计算误工费、护理费的依据，没有事实根据和法律依据，本院依法不予采纳。综上，原告杨红梅应得的误工费应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度的平均工资计算，本案中，原告未提交相关证据予以证明其有固定收入，也未举证证明其最近三年的平均收入，依照证据规则的相关规定，依法应当由原告方承担举证不能的不利的法律后果，原告杨红梅系农村居民，无固定收入，诊疗机构也未对原告杨红梅的误工时间出具证明，根据山东省高级人民法院关于印发开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作意见的通知，参照上一年度山东省城镇居民人均可支配收入，误工费应为1508元（42329元/年÷365天×13天），该费用应参照被告方承担责任的比例进行责任划分。原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。关于护理费。关于护理费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员由固定收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。因郗鸿军系从事批发、零售业的个体工商户，原告杨红梅主张按照批发、零售业的平均在岗工资173.73元/天计算，符合相关法律规定，本院依法予以采纳。原告杨红梅未举证证明护理期为60日，应承担举证不能的法律后果，护理费应为2258.49元（173.73元/天×13天），该费用应参照被告方承担责任的比例进行责任划分。原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。关于营养费。济宁医学院附属医院出院记录“营养与饮食指导部分”载明“低脂饮食、增强体质；清淡高纤维饮食”，原告杨红梅主张按照30元/天计算营养费，符合相关法律规定，本院依法予以采纳。原告杨红梅未举证证明营养期为30日，应承担举证不能的法律后果，营养费应为390元（30元/天×13天），该费用应参照被告方承担责任的比例进行责任划分。原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。关于住院伙食补助费。原告杨红梅主张按照50元/天计算在县级医院的住院伙食补助费，按照100元/天计算在市级医院的住院伙食补助费，符合相关法律规定，本院依法予以照准，本院认定住院伙食补助费为1150元（50/天×3天+100元/天×10天），该费用应参照被告方承担责任的比例进行责任划分。关于交通费。虽然原告杨红梅并未提交书面证据证实交通费的数额，但交通费属于必然发生的费用，根据就诊、复诊的次数和就医地点的情况，本院酌定交通费数额为500元，该费用应参照被告方承担责任的比例进行责任划分。原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。关于精神损害抚慰金。根据原告杨红梅的申请，本院依法委托山东东岳司法鉴定中心对原告杨红梅的伤情是否构成伤残进行了司法鉴定，鉴定结论认为原告杨红梅不构成伤残，原告杨红梅提出的精神损害抚慰金，没有相应事实根据和法律依据，本院依法不予支持。因原告杨红梅不构成伤残，其提出对伤残赔偿金保留诉权的请求，违反“一事不再理”的原则，本院依法不予支持。关于后续治疗费。因济宁医学院附属医院在出院记录中的治疗效果确定为好转，而非治愈，故原告杨红梅提出对后续治疗费保留诉权，待实际发生后另行主张的请求，事实清楚，符合相关法律规定，本院依法予以准许。关于鉴定费。鉴定费11050元系原告杨红梅为明确本案的因果关系、过错参与度、责任承担等支出的必要且合理的费用，应当参照被告方的过错参与度由双方按比例分摊，原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。综上所述，被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室应支付原告各项损失共计5090.29元【（1180元+5119.6元+1508元+2258.49元+390元+1150元+500元+11050元）×75%-12276.7775元）】，原告杨红梅多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。原告杨红梅提出对后续治疗费保留诉权的请求，事实清楚，证据确实充分，本院依法予以支持。原告杨红梅提出对伤残赔偿金保留诉权的请求，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。原告杨红梅提出由被告梁之田承担赔偿责任的请求，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：一、被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室于本判决生效之日起十日内支付原告杨红梅各项损失，共计5090.29元；二、准许原告杨红梅就后续治疗费提出保留诉权的诉讼请求；三、驳回原告杨红梅对被告梁之田提出的诉讼请求；四、驳回原告杨红梅提出的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元，由原告杨红梅负担500元，由被告南旺镇寺前铺一村第三卫生室负担25元（原告已预缴的部分，待执行时一并结算）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  张涛二〇二〇年三月二十六日书记员  郭晨