黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑03民终18号上诉人（一审被告）：密山市城市建设管理处(现密山市市政设施维护中心)，住所地黑龙江省密山市密山镇邮电路宣文小区3号楼。法定代表人：孙义发，主任。委托诉讼代理人：梁鹏，黑龙江立江律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：丛美芝，女，1964年12月26日出生，汉族，无职业，住黑龙江省密山市。委托诉讼代理人：倪慧龙,黑龙江辰衡律师事务所律师。上诉人密山市城市建设管理处因与被上诉人丛美芝侵权责任纠纷一案，不服密山市人民法院(2019)黑0382民初2282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人密山市城市建设管理处的委托诉讼代理人梁鹏、被上诉人丛美芝及委托诉讼代理人倪慧龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。密山市城市建设管理处上诉请求：1、请求撤销原审判决，改判上诉人赔偿被上诉人各项费用的50%，由被上诉人自担50%。2、本案的一、二审诉讼费用由上诉人和被上诉人平等承担。事实与理由：一、原审判决认定事实不清，未追加金凤家园小区施工人黑龙江省牡丹江农垦东方建筑工程有限公司为本案共同被告错误。东方建筑公司是密山市金凤家园小区的管理人及施工人。东方建筑公司在施工建设金凤家园小区过程中，因为选址过低且未填高，所以造成人行道高于小区地面20厘米以上。为避免小区用户遭受水汽，该公司把整个人行道挖低，同时将上诉人窨井井盖拆除，将窨井卧低，故应当由该公司在撤场前负责清理维护和安装井盖，并消除安全隐患，但该公司未尽到法定义务，东方建筑公司应当对拆除井盖形成浅坑致被上诉人受伤的损害后果承担赔偿责任。被上诉人放弃追究东方建筑公司的责任，造成自己相关利益的损害，上诉人在被上诉人放弃权益的范围内应当免责。二、原审判决认定“被上诉人自身对损害后果的发生不存在过错”的证据不足，责任划分不合理，处理显失公平。1、本案案发时间在2019年1月2日晚上6点，在北方冬季里当时天色已全黑，案发地点至今未铺设马路砖，且没有路灯照明，涉案窨井就设在大型变压器下，行走此处存在触电危险。而被上诉人作为完全民事行为能力人，其明知涉案路况极为不好，应当充分预见到行走此处存在严重危险性，并应当积极采取打开手电或手机照明行走、注意观察、谨慎慢行、注意避让窨井等措施避免危险的发生，但被上诉人因疏忽大意没有预见或已经预见却轻信能够避免，没有采取以上措施，以致发生损害后果，被上诉人自身存在重大过失。2、被上诉人称其极少从案发路段经过，当日是从居住在金凤家园的朋友家出来回家时发生的事故。被上诉人去往朋友家时是白天，涉案窨井就在其朋友家单元门西北大型变压器下。其在白天应当看到窨井并引起充分注意、合理避让，但其并未注意，更未避让，自身同样存在过错；3、被上诉人家住贵宾4期，从朋友家往家走的方向是由东向西，被上诉人应当右侧通行，在长明街路行走，而案发地点位于长××街路南，显然被上诉人当时是左侧通行，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条实行右侧通行的规定，被上诉人存在过错；根据《侵权责任法》第26条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”规定，被上诉人未尽到完全的注意义务，对损害的发生应当自行承担一半责任。4、上诉人是国有事业单位，碍于编制限制，人员少，日常工作繁忙。密山全市有超过3000个窨井井盖，密山市政府指定上诉人免费维护，但依上诉人的能力，其根本不可能派人每天逐一巡视和检修。原审法院认定事实不清，证据不足，责任划分不合理，处理显失公正，特提出上诉请求，请贵院根据事实和法律，作出公正的终审裁判。丛美芝辩称，一、密山市人民法院（2019）黑0382民初2282号民事判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，依法应予维持。二、被答辩人的上诉理由不能成立，依法应驳回被答辩人的上诉请求。丛美芝向一审法院提出诉讼请求：1.要求被告密山市城建处赔偿原告丛美芝医疗费11158.10元、住院伙食补助费9200.00元、残疾赔偿金58382.00元、误工费30390.00元、护理费15529.60元，营养费4500.00元、被赡养人生活费3505.80元、精神抚慰金5000.00元、鉴定费3310.00元，合计140975.50元。一审法院认定事实：2019年1月2日晚6时许，原告丛美芝步行至原××市妇幼保健院门前位置时，掉入路边井盖缺失的窨井内，造成丛美芝受伤。事发当日，丛美芝入密山市人民医院住院治疗，经诊断为左胫腓骨骨折。丛美芝于2019年4月4日病情好转后出院，共住院治疗92天，共花费门诊医疗费用498.00元及住院医疗费用16761.56元。后，丛美芝就其上述住院费用在黑龙江省八五二农场社保局享受医保报销7970.49元，并由八五二农场医院医疗保险办公室将该住院费票据原件留存。丛美芝掉入的窨井归被告密山市城建处管理，密山市城建处在中国人民财产保险股份有限公司密山支公司投保了公众责任险。事发后，该保险公司基于公众责任险赔偿了丛美芝医疗费6101.46元。关于其余损失，丛美芝与密山市城建处协商未果，故丛美芝诉至法院，请求支持其诉讼请求。审理中，根据丛美芝的申请，本院依法委托鸡东县人民医院司法鉴定所对丛美芝的伤残等级等事项进行了鉴定，鉴定结论为：左胫腓骨骨折，构成十级伤残；医疗终结时间为伤后6个月予以保护；护理期限为伤后92天予以保护，每天需护理人员1人；营养期限为伤后90天予以保护，每天可适当增加营养；丛美芝不需要后续治疗，故不产生费用。经审查，丛美芝要求的合理经济损失为：医疗费3187.61元、住院伙食补助费9200.00元、残疾赔偿金58382.00元、护理费15529.60元，营养费4500.00元，合计90799.21元。另，原告丛美芝系退休人员，享有退休工资。一审法院认为，本案系因原告丛美芝掉入道路上井盖缺失丢失的窨井内受伤进而引发的纠纷。被告密山市城建处作为事故窨井的管理者，不能证明其已经尽到管理职责，故对丛美芝因此遭受的损失，应当承担赔偿责任。密山市城建处提出的丛美芝应当将金凤家园小区施工人黑龙江省牡丹江农垦东方建筑工程有限公司追加为本案被告的抗辩理由，没有事实及法律依据，不予支持。丛美芝系在道路上正常行走，事发时天色已黑，且事发路段无路灯，丛美芝无法预见到井盖缺失的情况，故密山市城建处提出的丛美芝未尽到完全注意义务，自身存在过错的抗辩理由，本院不予支持。关于丛美芝要求的医疗费11158.10元，密山市城建处提出异议，认为应当将丛美芝已经享受医保报销的7970.49元予以扣除。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条的规定，医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。所以，丛美芝已经享受医保报销的费用7970.49元，应当予以扣除。否则，将剥夺了医疗保险机构向第三人追偿的权利。关于丛美芝要求的误工费30390.00元，密山市城建处提出异议。因丛美芝系退休人员，享有退休工资，其未能提供证据证明其存在误工损失，故对其该项诉讼请求，本院不予支持。关于丛美芝要求的被赡养人生活费3505.80元，密山市城建处提出异议。根据法律规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中，丛美芝自述其母亲享有退休工资，故其主张的被扶养人生活费不符合法律规定的给付条件，本院不予支持。关于丛美芝要求的精神抚慰金5000.00元，密山市城建处提出异议，因本案中丛美芝伤情尚未造成严重后果，且并非因密山市城建处故意行为造成，故对其要求的精神抚慰金，本院不予支持。丛美芝要求的残疾赔偿金58382.00元、护理费15529.60元、营养费4500.00元，密山市城建处虽然提出异议，但未能就其异议提供证据证明，故对其异议不予支持。丛美芝的上述请求，符合法律规定，本院予以支持。丛美芝要求的住院伙食补助费9200.00元，密山市城建处无异议，本院予以支持。综上，被告密山市城建处应赔偿原告丛美芝医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、营养费等各项经济损失合计90799.21元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第九十一条二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决一、被告密山市城市建设管理处赔偿原告丛美芝医疗费3187.61元、住院伙食补助费9200.00元、残疾赔偿金58382.00元、护理费15529.60元，营养费4500.00元，合计90799.21元于判决生效后付清。二、驳回原告丛美芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：关于被上诉人丛美芝是否应当自担医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、营养费合计90799.21元的50%的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十七条、第九十一条第二款规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用”、“损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任”、“窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任”。本案中，上诉人密山市城市建设管理处庭审中称案涉事故窨井归其单位管理，因其是国有事业单位受编制限制人员少日常工作繁忙，密山全市有超过3000个窨井井盖，密山市政府指定上诉人免费维护，但依上诉人的能力不可能派人每天逐一巡视和检修，上诉人未提供证据证实其对案涉窨井进行过维护管理，亦未提供证据证实被上诉人的损害是其故意造成的，上诉人应当承担被上诉人丛美芝的医疗费等合计90799.21元赔偿责任。关于是否应追加金凤小区施工人黑龙江省牡丹江农垦东方建筑工程有限公司为被告的问题，上诉人上诉称因密山市金凤家园小区施工人黑龙江省农垦东方建筑工程有限公司选址过低且未填高，造成人行道高于小区地面20厘米以上及为避免小区用户遭受水汽，该公司把整个人行道挖低，将上诉人窨井井盖拆除窨井卧低，该公司未尽到法定义务等上诉请求，未提供证据证实其相关主张，亦未证明对案涉窨井已尽到管理职责，上诉人主张免除部分责任的理由不应支持，一审判决并无不当。综上所述，密山市城市建设管理处的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3120元，由上诉人密山市城市建设管理处负担。本判决为终审判决。审判长  周雪松审判员  季学平审判员  刘兆宇二〇二〇年三月十六日书记员  刘香蓉书记员  汪琳琳