湖北省通城县人民法院执 行 裁 定 书（2020）鄂1222执异11号案外人：何军，男，1985年10月30日出生，汉族，湖南省浏阳市人，居民，住该市。申请执行人：吴慧玲，女，1964年4月22日出生，汉族，湖北省通城县人，玉立公司职工，住本县。被执行人：胡新度，男，1972年5月5日出生，汉族，湖北省通城县人，企业经营者，住本县。在本院执行申请执行人吴慧玲与被执行人胡新度民间借贷纠纷一案中，案外人何军于2020年3月16日对执行被执行人胡新度名下位于湖南省长沙市芙蓉区人民东路仁和.香堤雅境一帆风顺阁B栋901房（不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号），用于抵偿所欠申请执行人吴慧玲债务提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审理终结。案外人何军称：一、申请事项：1.请求依法撤销通城县人民法院（2018）鄂1222执505号执行裁定书；2.中止被执行人胡新度以其名下位于湖南省××××人民东路仁和.香堤雅境一帆风顺阁B栋901房（不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号）抵偿所欠申请执行人吴慧玲债务。二、事实和理由：1.不动产登记部门要求登记的“担保期间”，对于担保物权的存续不具有任何法律效力。抵押权人只要在主债权诉讼时效内行使其抵押权的，其抵押权就应当得到保护，而根本不存在抵押权过期之说，且现根据（2019）湘0102民初65号民事判决书，也已经明确确认了何军所享有抵押权的合法性。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十二条规定，当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第五十九条“主债权诉讼时效届满的法律后果”，抵押权人应当在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权，抵押权人在主债权诉讼时效届满前未行使抵押权，抵押人在主债权诉讼时效届满后请求涂销抵押权登记的，人民法院依法予以支持。即，上述法律规定及纪要包含了以下几层内容：其一，当事人约定或者按照相关规定登记的担保期间对于担保物权的存续不具有任何法律效力。担保物权的行使是否可以得到保护，是完全不以担保期间为准的，而取决于抵押权人是否在主债权的诉讼时效内要求行使其抵押权；其二，如抵押权人在主债权的诉讼时效内起诉要求实现其主债权，即为行使了抵押权，且其抵押权的行使应当得到保护；其三，如果抵押权人在主债权诉讼时效届满后行使抵押权的，人民法院不应予以保护；其四，湖南省长沙市芙蓉区人民法院已经在作出的（2019）湘0102民初65号民事判决书中，明确确认了何军所享有抵押权的合法性，因此，其所享有抵押权根本不存在过期一说。综上所述，贵院仅依据不动产登记部门所登记的“担保期间”即认定申请人何军的抵押权已经过期之说，于法无据。2.本案中，申请人何军系抵押财产的第一顺位抵押权人，其于主债权诉讼时效届满前向法院起诉，要求行使抵押权，且经人民法院判决，何军对抵押财产依法享有抵押权，其就该抵押物优先受偿的权利理应得到保护。具体到本案中，申请人何军与被申请人一胡新度及张春保签订了《委托保证/抵押（反担保）合同》（编号为BYXZFDB20171024018），约定由何军为胡新度及张春保二人借款提供担保，担保范围包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金，出借人为实现债权所产生的全部费用及其他各类应付款项；被申请人一胡新度自愿就其名下位于长沙市××人民东路仁和香堤雅境一帆风顺阁B栋901房（不动产登记号：长房权证芙蓉字第××号）作为抵押物向何军提供反担保，且该房屋已经办理完抵押登记，后何军于2018年2月至4月期间，为胡新度及张春保债务偿还完毕全部担保代偿款，并于2019年1月2日向长沙市芙蓉区人民法院提起诉讼，要求胡新度及张春保偿还全部款项。首先，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。申请人何军系于2018年2月至4月偿还担保代偿款，并于2019年1月2日向长沙市芙蓉区人民法院提起诉讼，完全满足在主债权诉讼时效期间内行使抵押权的要件；其次，根据湖南省长沙市芙蓉区人民法院作出的（2019）湘0102民初65号民事判决书可知，何军有权就抵押财产在其债务范围内享有优先受偿权。最后，申请人何军系抵押财产的第一顺位抵押权人，其抵押权理应得到保护。3.被申请人一胡新度及被申请人二吴慧玲达成以物抵债协议，要求贵院强制执行该抵押财产的行为，明显致使申请人何军的优先受偿权得不到任何实现，损害其合法权益。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。即按照法律规定，何军作为抵押权人有权就抵押财产优先受偿，但如果被申请人一胡新度及被申请人二吴慧玲达成以物抵债协议，要求将该抵押财产更名至被申请人二吴慧玲名下，以偿还胡新度与吴慧玲之间的债务，则申请人何军根本无法实现其抵押权，更无法优先受偿，从而致使其权利沦为一纸空谈。申请人何军已于2018年11月28日向贵院邮寄《参与分配申请书》及（2019）湘0102民初65号案件立案受理通知书，但贵院并未给申请人任何答复。现为维护己方合法权利，申请人特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，向贵院提出案外人执行异议，请求贵院依法撤销（2018）鄂1222执505号以物抵债裁定书并中止对被申请人一胡新度名下位于长沙市××人民东路仁和香堤雅境一帆风顺阁B栋901房（不动产登记号：长房权证芙蓉字第××号）进行以物抵债。现因疫情期间无法前往湖北省，特先以书面形式向贵院提出案外人执行异议申请，恳请贵院谅解！申请执行人吴慧玲称，一、对设定了他物权的不动产，法律并没有明文规定不能采取查封措施。因此，本案查封胡新度位于长沙的房产并无不当。如果通城县法院认定查封措施有误，则应承担由此引发的一切法律后果。二、吴慧玲是查封胡新度房产的权利人，对于查封该住房产生的一系列清偿后果具有优先权，作为执行案件的申请执行人，吴慧玲有权利知晓整个房产查封以及拍卖等信息，并有参与分配房屋价款的权利，涉及该房屋的拍卖及处分等行为，吴慧玲有权到现场进行参与。在查封有效期内任何人未经吴慧玲本人同意，均不得将该房产予以解除查封。通城县人民法院有义务继续办理吴慧玲的执行案件，并将执行的情况及时向吴慧玲进行书面告之。以下几个方面通城县人民法院应当予以查证核实并向吴慧玲告知结果：1.胡新度与异议人何军之间所签订的借款合同是否真实？2.胡新度是否真实的取得了借款合同约定的款项？3.胡新度向出借人偿还了多少借款？偿还的款项是否已经做了相应的扣减？4.异议人是否真实的向实际出借人偿还了胡新度未偿还的剩余借款？5.异议人与胡新度是否有假造银行流水虚假诉讼，损害吴慧玲合法权益的行为？6.异议人所持房产证是否真实？以上是吴慧玲对本案的意见，请予答复！被执行人胡新度无法通知送达，没有进行辩称。本院查明，申请执行人吴慧玲与被执行人胡新度民间借贷纠纷一案，本院于2018年5月16日立案受理后，申请执行人吴慧玲于2018年5月22日向本院申请财产保全，请求查封被执行人胡新度所有的房屋，本院于2018年5月22日作出（2018）鄂1222民初执保1002-1号民事裁定书裁定：查封（冻结过户手续）被执行人胡新度位于湖南省××××人民东路仁和.香堤雅境一帆风顺阁B栋901房（不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号），查封期限3年。本院于2018年5月25日收到长沙市不动产登记中心协助执行通知书回执查封（已抵押）。本院经过开庭审理，于2018年6月26日作出（2018）鄂1222民初1002号民事判决：被告胡新度在本判决生效后10日内偿还原告吴慧玲借款本金1200000元，利息282334元。（利息已计算至2018年6月26日，后段利息按本金1200000元、年利率20%计算至清偿之日止）。判决生效后，申请执行人吴慧玲于2018年8月13日向本院申请强制执行，请求执行被执行人胡新度支付借款120万元及约定利息。本院于2018年8月14日执行立案，于2018年8月15日向被执行人胡新度送达（2018）鄂1222执505号执行通知书和报告财产令，于2018年10月24日作出（2018）鄂1222执505号之一执行裁定书：拍卖被执行人胡新度位于湖南省××××人民东路仁和.香堤雅境一帆风顺阁B栋901房（不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号），委托永业行（湖北）土地房地产评估咨询有限公司司法鉴定评估，评估价格为177.95万元，并在通城县人民法院淘宝网司法拍卖网络平台进行公开公告拍卖。因无人购买和竞买导致流拍，2019年12月30日申请执行人吴慧玲、被执行人胡新度达成执行协议：被执行人胡新度以其名下位于湖南省××××人民东路仁和.香堤雅境一帆风顺阁B栋901房（不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号）抵偿所欠申请执行人吴慧玲债务。本院依照协议裁定：终结本院（2018）鄂1222执505号案件的执行。同时查明：2017年10月24日，何军与胡新度、张春保签订了一份合同编号为“BYXZFDB20171024018”的《委托保证／抵押（反担保）合同》，该合同约定：胡新度、张春保通过北京家家财富投资有限公司（以下简称家家财富公司）的白银巷子平台向投资人借款110万元，借款期限12个月；何军接受胡新度、张春保的委托为上述借款提供一般保证，担保期间为主债务偿付期届满之日起24个月，担保范围包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金、出借人为实现债权所产生的全部费用及其他各类应付款项；胡新度自愿将其名下位于长沙市芙蓉区仁和·香堤雅境一帆风顺阁Ｂ栋901房（不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号）作为抵押物向何军提供反担保（2017年11月1日双方已到长沙市国土资源局办理了抵押权登记，不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号，抵押主债权为110万元，债务履行期限2017年10月27日至2018年10月26日止），反担保范围包括但不限于本金、利息、实现债权的费用；因胡新度、张春保原因致使何军承担保证责任，胡新度、张春保需在3日内将何军支付的全部代偿款项偿还给何军，若胡新度、张春保未能及时偿还何军的代偿款项，则自何军代偿支付之日起，该笔款项视为胡新度、张春保对何军的借款，并按每月2%的利率计算利息至清偿完全部借款本金之日止；在胡新度、张春保未按照借款合同约定履行还款义务，何军向胡新度在河北银行股份有限公司（以下简称河北银行）开设的6224986199240180339账户及张春保在河北银行开设的6224986199240100337账户给付的款项，视为何军已代偿胡新度、张春保在借款合同项下的债务。2017年10月27日，胡新度、张春保（借款人）分别通过法大大平台向多名出借人借款100万元、10万元，并与该出借人、家家财富公司（居间人）、何军（担保人）以电子签名及数据电文的方式签订编号为FCDY20171027005、FCDY20171027006的《借款及居间服务协议》。又查明，何军与湖南金州律师事务所签订《委托代理合同》，约定若本案进入诉讼程序，何军应支付律师费63973元。合同签订后，何军按约向湖南金州律师事务所支付了63973元律师费，湖南金州律师事务所向何军开具了发票，并委派了律师参加诉讼。因胡新度、张春保到期未还，原告何军于2019年1月2日向湖南省长沙市芙蓉区人民法院提起诉讼，与被告胡新度、张春保追偿权纠纷一案，该院立案受理后，经过开庭审理判决如下：一、被告胡新度、张春保向原告何军支付代偿款1121083.37元及利息（其中10083.35元从2018年2月28日起按照月息2%的标准计算至实际清偿之日止，1010083.35元从2018年3月28日起按照月息2%的标准计算至实际清偿之日止，100916.67元从2018年4月12日起按照月息2%的标准计算至实际清偿之日止）。二、被告胡新度、张春保向何军支付律师费63973元。三、原告何军对抵押物即胡新度所有的位于长沙市仁和.香堤雅境一帆风顺阁Ｂ栋901房（不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号）在上述债务范围内享有优先受偿权。以上第一、二项判决确定的付款义务，限被告胡新度、张春保在本判决生效之日起十日内履行完毕；若逾期未付，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院在执行过程中，案外人何军对被执行人胡新度以其名下位于湖南省××××人民东路仁和.香堤雅境一帆风顺阁B栋901房（不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号）抵偿所欠申请执行人吴慧玲债务提出异议。本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，法律另有规定的，依照其规定。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定：抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款规定：当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。本案中，2017年11月1日案外人何军与胡新度已到长沙市国土资源局办理了抵押权登记，不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号，抵押主债权为110万元，债务履行期限2017年10月27日至2018年10月26日止，即何军于2018年10月26日止三年内（2021年10月26日前）仲裁或者起诉等行为，法院应当支持其履行抵押权，何军于2019年1月2日向湖南省长沙市芙蓉区人民法院提起诉讼，与胡新度、张春保追偿权纠纷一案，该院立案受理后，经过开庭审理判决，符合法律规定。申请执行人吴慧玲与被执行人胡新度民间借贷纠纷一案，本院于2018年5月16日立案受理后，申请执行人吴慧玲于2018年5月22日向本院申请财产保全，请求查封被执行人胡新度所有的房屋，本院于2018年5月22日作出（2018）鄂1222民初执保1002-1号民事裁定书裁定：查封（冻结过户手续）被执行人胡新度位于湖南省××××人民东路仁和.香堤雅境一帆风顺阁B栋901房（不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号），查封期限3年。本院审理中系轮候查封，不违反法律规定，只是何军的抵押权优先于本院查封、冻结；如果何军未在主债务三年诉讼时效行驶，就丧失优先权。案外人提出的执行异议，理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款之规定，裁定如下：一、撤销通城县人民法院（2018）鄂1222执505号执行裁定书。二、中止被执行人胡新度以其名下位于湖南省长沙市芙蓉区人民东路仁和.香堤雅境一帆风顺阁B栋901房（不动产登记证号：长房权证芙蓉字第××号）抵偿所欠申请执行人吴慧玲债务。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理：与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长  杜开文审判员  谢卫东审判员  程杨仲二〇二〇年三月三十一日书记员  熊 沁