浙江省桐庐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0122刑初31号 公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。 被告人华益萍，女，1987年10月22日出生，汉族，高中文化程度，农民，户籍所在地浙江省桐庐县。因本案于2019年8月13日被桐庐县公安局刑事拘留，同年9月10日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人胡丽群（桐庐县法律援助中心指派），浙江凯运律师事务所律师。 被告人袁峰，男，1985年12月19日出生，汉族，高中文化程度，农民，户籍所在地浙江省桐庐县。因本案于2019年8月13日被桐庐县公安局刑事拘留，同年9月10日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人邵万高，浙江春江明珠律师事务所律师。 被告人申屠国华，男，1985年1月12日出生，汉族，初中文化程度，个体户，户籍所在地浙江省桐庐县。2017年7月27日因犯贩卖毒品罪被建德市人民法院判处有期徒刑两年，并处罚金人民币4000元，于2018年9月19日刑满释放。因本案于2019年8月13日被桐庐县公安局刑事拘留，同年9月10日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人赵斌（桐庐县法律援助中心指派），浙江春江明珠律师事务所律师。 浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检二部刑诉〔2020〕70号起诉书指控被告人华益萍、袁峰、申屠国华犯开设赌场罪，于2020年1月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案，并当庭宣告判决。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员朱丹萍出庭支持公诉，被告人华益萍及其辩护人胡丽群，被告人袁峰及其辩护人邵万高，被告人申屠国华及其辩护人赵斌到庭参加诉讼。 浙江省桐庐县人民检察院指控： 2018年5月以来，被告人华益萍等人利用“闲聊”聊天软件建立闲聊群，并使用闲聊群召集赌客在手机“全民游戏”赌博软件上以“麻将”的方式进行赌博活动从中抽头获利。被告人华益萍为“群主”，负责召集管理赌博人员；被告人袁峰、申屠国华为管理人员，负责抽头和对赌客进行管理。截至案发前，该赌场抽头渔利共计人民币25万余元，其中被告人袁峰非法获利人民币65812元，被告人申屠国华非法获利人民币9463元。 案发后，被告人申屠国华家属将申屠国华9463元违法所得上缴国库。 公诉机关据此认定被告人华益萍、袁峰、申屠国华的行为已构成开设赌场罪。被告人申屠国华系累犯，应当从重处罚；被告人袁峰、申屠国华在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可以从轻或者减轻处罚。被告人袁峰犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人华益萍、申屠国华归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议判处被告人华益萍有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币六万五千元。判处被告人袁峰有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元。判处被告人申屠国华有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。 被告人华益萍对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：1.被告人华益萍能如实供述自己的罪行，认罪态度较好；2.被告人华益萍此次触犯刑法的主要原因在于对法律知识和自己的行为认识不足；3.被告人华益萍系初犯、偶犯，社会危害性不大。综上，请求对被告人华益萍从轻处罚。 被告人袁峰对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：1.被告人袁峰在共同犯罪中作用较小，属于从属地位，系从犯；2.被告人袁峰系自首；3.被告人袁峰无前科，本次系初犯、偶犯，根据被告人袁峰的认罪态度及之前的行为表现，其没有再危害社会的危险性，其主观恶性小，且已经认罪悔罪；4.被告人袁峰家庭存在困难，系低保户。综上，请求对被告人袁峰从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。 被告人申屠国华对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：1.被告人申屠国华能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，且认罪认罚；2.被告人申屠国华系从犯；3.被告人申屠国华的家属代为退缴赃款。综上，请求对被告人申屠国华从轻或者减轻处罚。 经审理查明： 2018年5月以来，被告人华益萍等人利用“闲聊”聊天软件建立闲聊群，并使用闲聊群召集赌客在手机“全民游戏”赌博软件上以“麻将”的方式进行赌博活动从中抽头获利。被告人华益萍为“群主”，负责召集管理赌博人员；被告人袁峰、申屠国华为管理人员，负责抽头和对赌客进行管理。截至案发前，该赌场抽头渔利共计人民币25万余元，其中被告人袁峰非法获利人民币65812元，被告人申屠国华非法获利人民币9463元。 案发后，被告人申屠国华家属将申屠国华的9463元违法所得上缴国库。 认定上述事实的证据有1.常住人口基本信息、刑事判决书及刑满释放证明书、缴款书、到案经过；2.证人戴某、方某、陈某、吴某、潘某的证言；3.被告人华益萍、袁峰、申屠国华的供述和辩解；4.搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及照片；5.支付宝、微信、“闲聊”注册信息、交易记录等。 本院认为，被告人华益萍、袁峰、申屠国华三人结伙，以营利为目的，通过网络开设赌场，情节严重，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人华益萍在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人袁峰、申屠国华在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。被告人申屠国华在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。被告人袁峰犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，予以从轻处罚。被告人华益萍、申屠国华归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人申屠国华积极退缴赃款，酌情予以从轻处罚。被告人华益萍、袁峰、申屠国华自愿认罪认罚，予以从宽处罚。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。各辩护人所提相关从轻处罚的辩护意见，予以采纳。关于被告人袁峰的辩护人所提对被告人袁峰适用缓刑的辩护意见，经查，根据被告人袁峰的犯罪事实、情节以及社会危害性，对其不宜适用缓刑，对该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人华益萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币六万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月13日起至2023年3月12日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 二、被告人袁峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月13日起至2021年2月12日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被告人申屠国华犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月13日起至2020年5月12日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。 四、被告人申屠国华缴纳于桐庐县人民检察院的赃款人民币9463元予以没收，上缴国库。 五、由桐庐县公安局扣押，未随案移送的被告人华益萍的红色VIVOX23手机一部、黑色苹果牌iPhone手机一部；被告人申屠国华的黑色OPPOR17手机一部、黑色苹果牌iPhone8Plus手机一部；被告人袁峰的黑色苹果牌iPhone7手机一部均予以没收，由扣押机关依法处理。 六、责令被告人华益萍退缴违法所得人民币174725元，责令被告人袁峰退缴违法所得人民币65812元，均予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  宋荣泉 人民陪审员  濮伟军 人民陪审员  范国政 二〇二〇年三月五日 代理书记员  徐 晶 ? 附：本案引用相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。