广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初8027号 原告：余春花，女，1982年2月26日出生，汉族，住南宁市。 委托诉讼代理人：赵修旺，广西颂诚律师事务所律师。 被告:上海英模特制衣有限公司，住所地:中国（上海）自由贸易试验区金皖路389号金门广场607室，统一社会信用代码：91310115607252124N。 法定代表人：吕益逊，该公司总经理。 原告余春花与被告上海英模特制衣有限公司（以下简称英模特公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余春花及其委托诉讼代理人赵修旺到庭参加诉讼，被告英模特公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告余春花向本院提起诉讼请求：1、维持南宁市劳动人事争议仲裁委员会确认原告与被告的劳动合同从2010年10月18日至2019年4月24日止；2、被告支付原告2019年2月至4月工资共计8853.83元；3、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金26561.5元；4、被告补偿原告失业金损失19992元。事实和理由：一、原仲裁裁决认为原告用邮政快递发送《解除劳动合同告知函》无法确定是原告书写的《解除劳动合同告知函件》，故不支持原告的请求有误;二、被告未向原告支付2019年2月至4月的工资；三、被告的违约行为属于《劳动合同法》规定的应当向原告支付经济补偿金的情形，原告共计在被告处工作八年有余，为此被告应当按照法律规定支付原告9个月的经济补偿金；四、被告无故于2019年2月后便不再帮原告缴纳社会保险，也不出具相关离职证明，导致原告无法领取失业保险金。 被告英模特公司未作答辩,亦未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：被告英模特公司成立于1993年8月16日，经营范围：设计、生产服装、服饰、装饰用眼镜、鞋子、饰品、箱包，销售自产产品等。 2016年10月18日，原告余春花（乙方）与被告英模特公司（甲方）签订一份《劳动合同》，载明：第1.1条：本合同的类别为无固定期限的劳动合同：自2016年10月18日起；第2.1条：甲方聘用乙方在其销售部担任店长职务；第2.2条：乙方的工作地点为南宁。第5.1条：工资标准：试用期满后，乙方每月之工资应为1100元整。乙方每月之销售奖金依照甲方之规定自当月销售业绩中按比例提取。合同还就其他事项进行了约定。 还查明，《招商银行户口历史交易明细表》载明2018年5月至2019年1月被告英模特公司分别向原告余春花发放2622.43元、2060.54元、2370.45元、2300.29元、2252.69元、2185.82元、3292.79元、2041.31元、4548.53元、2255.98元，原告主张上述工资发放均为上月工资。原告社保自2019年3月起即未足额缴纳。 原告余春花于2019年4月24日向被告工商注册地址邮寄《员工告知函》，快递内容为《解除劳动合同告知函》，载明被告不为原告购买社保及拖欠工资等，违法法律规定，自告知函发出之日起解除与公司的劳动关系。《EMS标准快递单》明确显示物品名称为：员工告知函，送达地址为被告的工商注册地址，收件人为被告的法定代表人吕益逊。《快递派送查询结果》显示快递已被签收，收件人为他人周磊代收。 本案在审理过程中，原告主张其于2010年10月18日起至2019年4月24日在被告处工作，被告缴纳原告社保至2019年3起月即未再缴纳，且2019年1月之后的工资亦未支付，原告遂向被告主张解除劳动关系。原告主张其工资由基本工资加提成构成，2018年12月开始被告已经不提供货品，只能出售库存，没有业绩。 再查明，原告余春花于2019年5月27日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求裁令：1、确认余春花与英模特公司自2010年10月18日起至2019年4月24日止存在劳动关系；2、英模特公司支付余春花2019年2、3、4月工资共计8853.83元；3、英模特公司支付余春花解除劳动关系经济补偿金26561.5元；4、英模特公司支付余春花失业金损失21168元。该仲裁委经审理后于2019年10月28日作出南劳人仲案字[2019]第3965号仲裁裁决书，裁决：一、确认余春花与英模特公司自2010年10月18日起至2019年4月24日存在劳动关系；2、英模特公司支付余春花2019年2月1日至2019年4月24日工资8345元；三、对余春花其他仲裁请求，不予支持。余春花不服该裁决，遂向本院提起诉讼，如前所请。 本院认为:依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告英模特公司经本院依法送达传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。 关于原、被告之间劳动关系是否存续及存续期间的问题。原告提供双方签订期限为从2016年10月18日起的无固定劳动期限的《劳动合同书》，《招商银行户口历史交易明细表》显示被告支付原告的工资，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同”的规定，本院认定双方存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，本案中，被告作为用人单位，其对原告的的工作年限、被告支付原告工资情况均负有举证义务。因被告未能向本院提交相关证据，其应承担举证不能的不利后果，故本院对原告关于其2010年10月18日起至2019年4月24日在被告处工作的主张予以采信，现原告要求确认其与被告自2010年10月18日起至2019年4月24日存在劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。 关于原告工资问题。原告主张其工资由基本工资加提成构成，2018年12月开始被告已经不提供货品，只能出售库存，销售情况不好，2019年1月的工资为2255.98元。本院认为，原告的工资构成与其销售货品的提成有关，但原告并未提供2019年2月1日至4月24日工作期间的销售状况及提成比例，该销售状况及提成比例应当由原告掌握，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，原告应当承担不利后果。原告亦主张2018年12月后没有业绩，劳动合同书约定原告工资为基本工资1100元+业绩提成，故2019年度南宁市最低工资标准可基本反映原告2019年2月1日至4月24日期间的工资水平，故根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”的规定，本院认定原告2019年2月至4月的工资标准为1680元/月，原告工作至2019年4月24日被告未支付原告2019年2月1日至2019年4月24日期间的工资，根据《中华人民共和国合同法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，被告应当支付原告2019年2月1日至2019年4月24日的工资为4750.34元（1680元/月×2+1680元/月÷21.75×18）。原告主张超过该数额部分，本院不予支持。 关于解除劳动关系经济补偿金的问题。原告以被告未足额发放工资、从2019年3月起未为原告缴纳社会保险费为由解除劳动关系，并于2019年4月24日向被告工商注册地址邮寄《解除劳动合同告知函》提出解除劳动关系且不再提供劳动。本院认为，被告作为劳动合同的相对方，在劳动者不再向其提供劳动时，被告应当能够即时获取员工的工作状况。本案被告至今尚未未足额发放工资、从2019年3月起未为原告缴纳社会保险费，与原告向被告邮寄的《解除劳动合同告知函》内容相符，故原告主张2019年4月24日不再提供劳动且与被告解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”的规定，本院对原告主张予以采信，认定原、被告双方的劳动关系自2019年4月24日原告不再向被告提供劳动时解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，原告主张被告支付解除劳动关系经济补偿金，本院予以支持。原告于2010年10月18日至2019年4月24日在被告处工作。原告离职前12个月的月平均工资为2440.9元（2622.43元、2060.54元、2370.45元、2300.29元、2252.69元、2185.82元、3292.79元、2041.31元、4548.53元、2255.98元、1680元、1680元），根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……”的规定，被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿金为2440.9元/月×9=21968.1元。原告主张超过该数额部分，本院不予支持。 关于失业金损失的问题。原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定依法解除与用人单位的劳动关系，根据《失业保险条例》第十四条第一款第二项“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（二）非因本人意愿中断就业的”的规定，原告属于非因本人意愿中断就业，符合领取失业保险待遇的条件。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二项“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（二）非因本人中断就业的。”以及《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍”的规定，原告属于非因本人意愿中断就业，被告未为缴纳原告2019年2月以后的社保，亦未为原告办理失业保险登记手续，致使原告不能享受失业保险待遇。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的每超过一年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。”以及《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》(桂人社发(2017)80号）第一条的规定，原告在被告处工作超过8年，现原告主张被告支付失业金损失19992元，未超过规定数额，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《失业保险条例》第十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条、第二十条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告余春花与被告上海英模特制衣有限公司自2010年10月18日至2019年4月24日存在劳动关系； 二、被告上海英模特制衣有限公司支付原告余春花2019年2月1日至2019年4月24日期间工资4750.34元； 三、被告上海英模特制衣有限公司支付原告余春花解除劳动关系经济赔偿金21968.1元； 四、被告上海英模特制衣有限公司支付原告余春花失业金损失19992元。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，由被告上海英模特制衣有限公司负担；保全费586元，由原告余春花负担99元、被告上海英模特制衣有限公司负担487元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李 寒 人民陪审员  周国萍 人民陪审员  杨园园 二〇二〇年三月十二日 书 记 员  黄丁鸣 附法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 建立劳动关系应当订立劳动合同。 第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。 用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《失业保险条例》 第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记，并有求职要求的。 失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第十三条单位应在与职工（含农民合同工）终止或者解除劳动关系之日起7日内履行以下责任： （一）将失业人员的名单报受理其失业保险业务的经办机构备案； （二）为失业人员出具终止或解除劳动关系的证明和参加失业保险缴费情况等有关材料； （三）书面告知失业人员到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇。 第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定： （一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金； （二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金； （三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。 在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算。 第二十条失业保险金的具体发放标准为： （一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放； （二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70％的基础上，每超过一年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。 自治区劳动保障行政部门根据最低工资标准变动情况及时确定各区辖市、县（市）失业保险金发放标准。 第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。