山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁11民终268号 上诉人（原审被告）：日照科耐汽车部件有限公司，住所地日照经济技术开发区上海路南、现代路西，统一社会信用代码91371100082967222Y。 法定代表人：李光表，该公司副会长。 委托诉讼代理人：高华超，男，该公司总务科长。 被上诉人（原审原告）：郭志强，男，1974年1月10日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：秦晓，日照东港河山法律服务所法律服务工作者。 上诉人日照科耐汽车部件有限公司（以下简称科耐公司）因与被上诉人郭志强追索劳动报酬纠纷一案，不服日照经济技术开发区人民法院（2019）鲁1191民初1563号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 科耐公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不需要支付被上诉人加班费44173元或发回重审。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。一、上诉人与被上诉人签订的劳动合同约定的3200元月薪是包月工资，包含加班费。上诉人与被上诉人签订的劳动合同对于每月发放的工作报酬中已包含休息日、法定节假日等加班工资有明确约定，该约定属于当事人真实意思表示，且包月工资标准不低于日照市最低工资标准，内容不违反法律、行政法规强制性规定，符合工作岗位的实际情况，不存在无效的事由，故应认定为有效。因此上诉人无需再支付被上诉人加班费。二、若双方包月工资约定无效，则一审认定被上诉人月平均工资数额为3200元是不正确的。根据合同约定3200元应当为240小时的报酬(每周6日，每日10小时，每月按4周算)，可得出被上诉人每小时报酬应为13.33元。按照法规规定的工作时间其正常月平均工资应为2133元(13.33元×40小时/周×4周)。因此计算被上诉人加班费工资基数应为月工资2133元。 郭志强辩称，上诉人的上诉理由与事实不符。双方于2017年6月1日签订劳动合同，约定上班时间为每周6天，每天10小时，该合同违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条的规定，且被上诉人一审中提交了上诉人发放工资明细表，加班时间、月基本工资3200元以及工资发放情况全部记录在内。被上诉人的正常工作时间应为《中华人民共和国劳动法》规定的每周工作5天，每天工作8小时，超出时间为加班时间。被上诉人按照上诉人发放工资明细表的基本工资计算加班费合理。3200元为月基本工资基数，并非包月工资，不含加班费用。一审认定事实清楚，适用法律准确，证据确凿，请求驳回上诉，维持原判。 郭志强向一审法院起诉请求：1.判令科耐公司支付郭志强加班费65582.4元；2.本案诉讼费由科耐公司承担。 一审法院认定事实：2017年6月1日，郭志强（乙方）与科耐公司（甲方）签订劳动合同一份，约定：“甲方聘用乙方为甲方职员，乙方同意根据甲方的需要在甲方的管理部门从事食堂工作，乙方应在规定的时间内保质、保量完成甲方安排的任务。如果甲方根据公司状况的变化变动乙方的工作部门，乙方应服从，如果乙方很难适应变动后的工作，则可以申请离职。乙方被雇佣后职员的报酬和待遇按照甲方的工资标准及有关福利、劳动条件方面规定。在三个月试用期内，甲方可以解除劳动合同，但须提前2天通知乙方。试用期满，甲乙双方都无异议时，本合同正式生效，乙方正式成为甲方的合同制职员。甲方实行每周6日（每日10小时）的工作制，甲方根据生产和业务需要可以延长工作时间，但除特殊情况之外，日加班时间不得超过3个小时。工资支付方式遵照甲方《工资管理规定》，基本工资不低于日照市最低工资标准；加班费计算基数按照日照市最低工资标准计算。甲方每月至少支付一次工资，每月15日定为工资支付日，除特殊情况外，甲方不得无故拖延支付乙方工资。根据工作需要延长工作时间或加班时，甲方应安排乙方相应的休息时间或按国家规定支付延长工作时间或加班的报酬，即法定节假日安排乙方工作的，支付300%；公休日安排乙方工作的，支付200%；平日安排乙方工作的，支付150%。但办公室管理人员及总务后勤（司机、清洁、警卫、食堂人员）的加班费根据《工资管理规定》另行计算。此合同有效期为3年，即自2017年6月1日至2020年6月1日止。”该合同还对劳动纪律、奖惩、合同的解除等作了约定。 该合同签订后，郭志强根据科耐公司的安排在食堂工作，实行每周6日、每日10小时的工作时间制度。同时，根据科耐公司的安排，郭志强有时在其他时间加班，该部分的加班费科耐公司已在每月发放的工资中一并发放。本案中，郭志强提交的2017年6月至7月、2017年9月至10月、2018年3月至11月、2019年1月至2019年4月的17份工资明细表显示其出勤、加班、工资发放情况如下：2017年6月共出勤23日计230小时，均为平日出勤；发放基本工资3200元。2017年7月共出勤25日计250小时，其中平日出勤19日、事假1日计200小时，周未日出勤5日计50小时（其中2日计20小时已计为周末日加班）；发放基本工资3200元，周末日加班费492元，前月修正工资123元，扣事假工资123元。2017年9月共出勤30日计300小时，其中平日出勤22日计220小时，周未日出勤8日计80小时（其中4日计40小时已计为周末日加班）；发放基本工资3200元，周末加班费985元。2017年10月共出勤31日计370小时，其中平日出勤17日计170小时、周末日出勤10日计100小时（其中7时计70小时已计为周末日加班），节假日出勤4日计40小时（已计为节假日加班）；发放基本工资3200元，周末日加班费1723元、节假日加班费1477元。2018年3月共出勤27日计283小时，其中平日出勤22日计233小时（其中13小时已计为平日加班），周末日出勤5日计50小时；发放基本工资3200元，平日加班费240元。2018年4月共出勤22日计225小时，其中平日出勤20日计205小时（其中5小时已计为平日加班），周末日出勤2日计20小时；发放基本工资3200元，平日加班费92元。2018年5月共出勤29日计295小时，其中平日出勤22日计225小时（其中5小时已计为平日加班），周末日出勤7日计70小时（其中30小时已计为周末日加班）；发放基本工资3200元，平日加班费92元，周末日加班费738元。2018年6月共出勤29日计295小时，其中平日出勤20日计205小时（其中5小时已计为平日加班）、周末日出勤9日计90小时（其中50小时已计为周末日加班）；发放基本工资3200元，平日加班费92元，周末日加班费1231元。2018年7月共出勤31日计294小时，其中平日出勤22日计204小时、周末日出勤9日计90小时（其中40小时已计为周末日加班）；发放基本工资3200元，周末日加班费985元，前月修正工资140元。2018年8月共出勤29日计290小时，其中平日出勤21日计210小时，周末日出勤8日计80小时（其中40小时已计为周末日加班）；发放基本工资3200元，周末日加班费985元，前月修正工资246元。2018年9月共出勤29日计295小时，其中平日出勤21日计215小时（其中5小时已计为平日加班），周末日出勤8日计80小时（其中50小时已计为周末日加班）；发放基本工资3200元，平日加班费92元，周末日加班费1231元。2018年10月共出勤31日计310小时，其中平日出勤18日计180小时，周末日出勤10日计100小时（其中70小时已计为周末日加班），节假日出勤3日计30小时（已计为节假日加班）；发放基本工资3200元，周末日加班费1723元，节假日加班费1108元。2018年11月共出勤29日计290小时，其中平日出勤22日计220小时，周末日出勤7日计70小时（其中30小时已计为周末日加班）；发放基本工资3200元，周末日加班费738元。2019年1月共出勤28日计292.5小时，其中平日出勤22日计232.5小时（其中12.5小时已计为平日加班），周末日出勤6日计60小时（其中20小时已计为周末日加班）；发放基本工资3200元，平日加班费231元，周末日加班费492元。2019年2月共出勤19日计200.5小时，其中平日出勤16日计170.5小时（其中12小时已计为平日加班），周末日出勤3日计30小时；发放基本工资3200元、平日加班费222元。2019年3月共出勤31日计310小时，其中平日出勤21日计210小时，双休日出勤10日计100小时（其中50小时已计为周末日加班）；发放基本工资3200元，周末加班费1231元。2019年4月共出勤27日计270小时，其中平日出勤20日计200小时，周末日出勤6日计60小时（其中30小时已计为周末日加班），节假日出勤1日计10小时（已计为节假日加班）；发放基本工资3200元，周末日加班费738元，节假日加班费369元。 郭志强认为其正常工作时长应按劳动法规定的每周工作5日、每日工作8小时计算，其他超出该时间的工作时间均为加班时间，应由科耐公司另行支付其加班费。为此，郭志强就其与科耐公司支付加班费等争议申请仲裁。2019年9月13日，日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会出具《日开劳人仲案字﹝2019﹞第104号仲裁裁决书》，裁决：科耐公司于仲裁裁决生效之日起十日内支付郭志强加班费26460.35元，驳回郭志强的其他仲裁请求。郭志强不服，法定期限内向一审法院提起诉讼。本案审理过程中，科耐公司对郭志强提交的17份工资明细表无异议，对其中记载的工作时间及工资发放数额、明细亦无异议，但抗辩称郭志强每周工作6日、每日工作10小时是合同约定，不能算加班，该种情形下综合性报酬为3200元，超出该工作时间的加班费用已经如数支付给郭志强，郭志强一直没有提出异议，应当认定郭志强对约定的工作时间是认可的。 一审法院认为，郭志强于2017年6月1日与科耐公司签订书面劳动合同，对双方的权利义务作了约定，由科耐公司向郭志强支付工资，双方之间的劳动关系依法成立，予以确认。郭志强与科耐公司劳动合同中关于郭志强每周工作6日、每日工作10小时的约定，违反《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十一的规定，对于超出上述规定的工作时间部分，应认定为加班时间，应由科耐公司根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定向郭志强支付加班费。 本案中，郭志强提交的17份工资明细表，能够证明其在2017年6月至7月、2017年9月至10月、2018年3月至11月、2019年1月至2019年4月份计17月的期间内平日出勤共3520小时（230+190+220+170+233+205+225+205+204+210+215+180+220+232.5+210+170.5+200），故其平日加班时间应为562小时（3520小时－21.75天×17个月×8小时〕。郭志强周末日的出勤时间共1130小时(50+80+100+50+20+70+90+90+80+80+100+70+60+30+ 100+60），节假日出勤共80小时(40+30+10)，该周末日和节假日的出勤时间应分别认定为周末日和节假日的加班时间。科耐公司应向郭志强支付的平日加班费应为14442元〔3200元÷21.75天÷8小时×562小时×1.5倍－1061元（240＋92＋92＋92＋92＋231＋222）〕、周末日加班费应为28271元〔3200元÷21.75天÷8小时×1130小时×2倍－13292元（492＋985＋1723＋738＋1231＋985＋985＋1231＋1723＋738＋492＋1231＋738）〕、节假日加班费应为1460元〔3200元÷21.75天÷8小时×80小时×3倍－2954元（1477+1108+369）〕。综上所述，科耐公司应向郭志强支付加班费44173元（14442＋28271＋1460）。 依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十一条，第四十四条之规定，判决：一、科耐公司于判决生效之日起三十日内向郭志强支付加班费44173元;二、驳回郭志强其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由科耐公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人签订劳动合同，约定被上诉人每周工作6日，每日10小时，违反了《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”之规定，属无效条款。一审认定被上诉人超出法定时间的工作时间为加班时间并无不当。根据被上诉人一审提交的工资明细表，被上诉人月基本工资为3200元，一审据此确认被上诉人的加班费并无不当。上诉人关于3200元月基本工资中已包含加班费以及月基本工资按2133元计算的主张均不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人日照科耐汽车部件有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨荣国 审判员  苗自富 审判员  王林林 二〇二〇年三月二十五日 法官助理张锦秀 书记员刘畅