陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终281号 上诉人(原审原告):王明全，男，1968年7月21日生，汉族，户籍地：江苏省沛县，现住兴平市，公民身份号码：32032XXXX807214410。 上诉人（原审被告）:中铁上海工程局集团第七工程有限公司，住所地：陕西省西咸新区。统一社会信用代码：91610132MA6U02H767。 法定代表人：郑晖，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张卫华，该公司员工。 委托诉讼代理人：田学科，该公司员工。 上诉人王明全与上诉人中铁上海工程局集团第七工程有限公司因劳动争议纠纷一案，均不服陕西省兴平市人民法院(2019)陕0481民初1791号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。 王明全上诉请求：1、判令中铁上海工程局集团第七工程有限公司与其签订无固定期限劳动合同，继续上班；2、判令中铁上海工程局集团第七工程有限公司补发其自2016年6月至2018年5月11个月因未签订书面合同的双倍工资39600元；3、判令中铁上海工程局集团第七工程有限公司补发其2017年8月15日至今的工资97200元；4、判令中铁上海工程局集团第七工程有限公司收回发给其的防护用具一套；5、判令中铁上海工程局集团第七工程有限公司补发其2017年7月、8月的加班工资1963元。事实和理由：防护用具是国家资产，而且涉密，不应长期留存在民间；其与中铁上海工程局集团第七工程有限公司签订协议让其2017年11月1日上班，由领导签字和公司公章，中铁上海工程局集团第七工程有限公司却不执行，致使其无工作无处安身。经多次协商未果，为维护其的合法权益，请求依法支持其的诉请。 中铁上海工程局集团第七工程有限公司辩称，1、王明全不符合法律规定的签订无固定期限劳动合同的情形；2、王明全请求的因未签订书面合同的双倍工资39600元、2017年8月15日至今的工资97200元、2017年7月、8月的加班工资1963元无事实和法律依据；3、防护用品属公司财物，应予返还。 中铁上海工程局集团第七工程有限公司上诉请求：判令其不支付王明全双倍工资差额人民币16200元和经济补偿金3600元。事实和理由：一审判决认定事实错误，王明全是因违反公司纪律被开除，不是违法解除劳动关系，其不应支付经济补偿金。请求二审法院依法改判。 王明全答辩称，中铁上海工程局集团第七工程有限公司从没有正面通知与其解除劳动关系。 王明全向一审法院起诉请求：一、签订无固定期限劳动合同马上上班；二、中铁上海工程局集团第七工程有限公司发给其自2017年8月15日至今的工资91800元；三、中铁上海工程局集团第七工程有限公司发给其从2017年6月至2018年5月未签订劳动合同而产生的双倍工资39600元；四、本案诉讼费由中铁上海工程局集团第七工程有限公司承担。五、中铁上海工程局集团第七工程有限公司补齐其自2017年6月1日上班至今的社保费用。 一审法院查明事实：2017年6月1日-6月3日，王明全参加了中铁上海工程局集团第七工程有限公司组织的铁路营业线施工安全培训，2017年7月1日王明全到上海工程局集团第七工程有限公司所属的银西铁路陕西段YXZQ-7标段项目部开始从事防护员工作，双方未签订劳动合同。2017年8月15日，王明全与同属上海工程局集团第七工程有限公司的员工高某某因琐事发生打架，王明全报警后经派出所出警处理。上海工程局集团第七工程有限公司已向王明全支付了2017年7月份的工资3600元，2018年8月1日-8月15日的工资1800元。2017年8月25日，中铁上海工程局集团第七工程有限公司银西铁路陕西段7段项目部做出《关于对王明全、高某某打架处理的决定》，决定对王明全、高某某每人罚款500元。王明全未向公司缴纳罚款，上海工程局集团第七工程有限公司遂于2017年9月5日，作出对王明全开除的决定。2017年10月12日王明全和项目部项目代表签订了《关于王明全打架事件处理的相关决议》“2017年8月15日下午，二架子队防护员王明全，炊事员高某某因为吃饭问题发生口角。后又拨打110报警、拨打120到医院救治，双方发生治疗费用由派出所协调解决处理。项目部不参与双方的任何纠纷。为了彻底解决问题，2017年10月12日晚19点，公司领导、项目部领导和王明全就上班事宜达成如下协议：1、2017年11月1日王明全正式回到项目部上班。项目部即给2500元生活费作为8月15日至10月30日的补偿。2、如果王明全不能按时上班，则与项目部没有任何关系，所有事情一笔勾销，项目部不再支付任何费用。3、10月12日至10月31日，王明全在家休养身体，不再从事任何工作。休养期间发生的一切问题与单位无关。4、王明全上班后保证遵守项目部的各项规章制度。5、项目部如不能安排王明全上班需提前一周通知本人。6、此协议一式两份，项目部和本人各一份。”2017年11月1日王明全去项目部上班时，项目部人员告知其不用来上班了，王明全后与项目部人员沟通，但一直未上班。2017年11月3日，中铁上海工程局集团第七工程有限公司向王明全支付经济补偿款2500元。一审法院在庭审中及庭审后询问中铁上海工程局集团第七工程有限公司后坚持认为已于2017年11月1日正式告知王明全不和他建立劳动关系，现在也不同意和王明全建立劳动关系。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。王明全在2017年6月1日-6月3日参加了中铁上海工程局集团第七工程有限公司组织的铁路营业线施工安全培训，2017年7月1日到上海工程局集团第七工程有限公司所属的银西铁路陕西段YXZQ-7标段项目部开始从事防护员工作，2017年8月15日，王明全与同属上海工程局集团第七工程有限公司的员工高某某因琐事发生打架，后再未上班，2017年9月公司作出开除王明全的决定，但上海工程局集团第七工程有限公司所举证据无法证明该决定送达王明全本人。王明全在上海工程局集团第七工程有限公司处实际工作三个月时间，双方未签订书面的劳动合同。王明全主张3个月试用期也未提供证据证明自己主张，故上海工程局集团第七工程有限公司该项辩称理由本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故上海工程局集团第七工程有限公司应向王明全支付3600元×3个月×2倍=21600元，扣除已向王明全支付的工资5400元（3600元+1800元），上海工程局集团第七工程有限公司还应向王明全支付差额工资16200元。对王明全主张上海工程局集团第七工程有限公司发给王明全自2017年8月15日至今的工资91800元；上海工程局集团第七工程有限公司发给王明全从2017年6月至2018年5月未签订劳动合同而产生的双倍工资39600元；因王明全实际一直未上班，故王明全该项请求无法律依据，不予支持。对王明全要求上海工程局集团第七工程有限公司与其补签书面的无固定期限合同的主张，因其不符合签订无固定期限劳动合同的法定情形，亦不予支持。关于王明全要求上海工程局集团第七工程有限公司为其补缴社会保险的主张，因催缴社会保险属于劳动行政部门的行政行为，不属于人民法院审理劳动争议案件的受理范围。因此对王明全的该项主张，本院依法不予处理。2017年10月12日王明全和项目部项目代表签订的《关于王明全打架事件处理的相关决议》约定2017年11月1日王明全正式回到项目部上班，王明全按照约定上班时，上海工程局集团第七工程有限公司又告知王明全不用上班，且上海工程局集团第七工程有限公司明确坚持不和王明全建立劳动关系，故上海工程局集团第七工程有限公司应承担违法解除或终止劳动合同的法律后果。因王明全在上海工程局集团第七工程有限公司实际工作3个月，上海工程局集团第七工程有限公司应按照法律规定支付王明全半个月工资二倍计3600元的经济补偿。上海工程局集团第七工程有限公司给付王明全2500元生活费作为8月15日至10月30日的补偿已实际给付，双方也无争议，本院予以认可。遂根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条的规定，经本院审判委员会研究决定判决：一、由中铁上海工程局集团第七工程有限公司在本判决生效后十日内向王明全支付双倍工资差额人民币16200元；二、由中铁上海工程局集团第七工程有限公司在本判决生效后十日内向王明全支付经济补偿3600元；三、驳回王明全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由中铁上海工程局集团第七工程有限公司承担。 二审经审理查明，对一审判决查明的案件事实予以确认。 本院认为，根据本院现查明的事实，王明全在2017年6月1日-6月3日参加了中铁上海工程局集团第七工程有限公司组织的培训，2017年7月1日到中铁上海工程局集团第七工程有限公司所属的银西铁路陕西段YXZQ-7标段项目部开始从事防护员工作。中铁上海工程局集团第七工程有限公司虽于2017年9月作出开除王明全的决定，但2017年10月12日王明全和项目部项目代表又签订了《关于王明全打架事件处理的相关决议》。2017年11月1日王明全到项目部要求上班，中铁上海工程局集团第七工程有限公司告知王明全不用再上班，拒绝继续履行双方的劳动关系，现双方劳动关系已无法继续履行。故应认定双方劳动关系自2017年7月1日始，至2017年11月1日解除。本案中，中铁上海工程局集团第七工程有限公司于2017年11月1日解除与王明全劳动关系时未履行法定程序，应认定为用人单位违法解除与劳动者劳动关系，应承担相应的法律后果，故中铁上海工程局集团第七工程有限公司请求判令其不支付王明全双倍工资差额16200元和经济补偿金3600元的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。关于王明全上诉提出的请求判令中铁上海工程局集团第七工程有限公司与其签订无固定期限劳动合同，继续上班的上诉请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，王明全不符合签订无固定期限劳动合同的法定情形，故对该上诉请求本院不予支持；关于王明全提出的判令中铁上海工程局集团第七工程有限公司补发其自2016年6月至2018年5月，共11个月因未签订书面合同的双倍工资39600元的上诉请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。一审法院依据查明的王明全与中铁上海工程局集团第七工程有限公司之间劳动关系的存续期间判处中铁上海工程局集团第七工程有限公司支付王明全二倍工资差额16200元正确，应予维持，王明全的该项上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持；关于王明全提出的判令中铁上海工程局集团第七工程有限公司补发其2017年8月15日至今的工资97200元的上诉请求，经查，2017年10月12日王明全和项目部项目代表签订的《关于王明全打架事件处理的相关决议》第一条约定“……项目部给王明全2500元作为2017年8月15日至2017年10月30日的补偿”，且王明全自2017年11月1日至今未在中铁上海工程局集团第七工程有限公司上班，未提供劳动，双方劳动关系应认定已解除，故对其该项上诉请求本院亦不予支持；关于王明全提出的判令中铁上海工程局集团第七工程有限公司收回发给其的防护用具一套和判令中铁上海工程局集团第七工程有限公司补发其2017年7月、8月的加班工资1963元的上诉请求，经查，兴劳人仲案字（2018）025号兴平市劳动人事争议委员会裁决书中未涉及该项请求，故本院对该上诉请求不予处理。 综上，一审判决认定事实清楚，唯判决第二项经济补偿金表述有误，正确表述应为赔偿金，一审判决判处的该项数额亦依据赔偿金的标准计算，故二审对该数额予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王明全承担；二审案件受理费10元，由上诉人中铁上海工程局集团第七工程有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 高 山 审判员 刘煜阳 审判员 李为纲 二〇二〇年三月二十五日 书记员 许珊珊 -1-