安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖06民终189号 上诉人（原审原告）：李东，男，1988年11月1日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：杨森，安徽皖光大律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄凯，男，1973年2月2日出生，汉族，农民，住安徽省濉溪县。 被上诉人（原审被告）：黄小帅，男，1994年2月5日出生，汉族，农民，住安徽省濉溪县。 被上诉人（原审被告）：周贝贝，男，1998年6月12日出生，汉族，农民，住安徽省濉溪县。 上述三被上诉人共同的委托诉讼代理人:杨超，安徽胜方律师事务所律师。 上述三被上诉人共同的委托诉讼代理人:任宇，安徽胜方律师事务所律师。 上诉人李东因与被上诉人黄凯、黄小帅、周贝贝健康权纠纷一案，不服安徽省濉溪县人民法院（2019）皖0621民初5439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李东的委托诉讼代理人杨森，被上诉人黄凯、黄小帅、周贝贝共同的委托诉讼代理人杨超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李东上诉请求：1.撤销一审判决，改判黄凯亦承担责任，并就后续治疗费一并作出判决；2.本案诉讼费由黄凯、黄小帅、周贝贝承担。事实与理由：1.关于黄凯是否是侵权行为人的问题。通过之前的诉讼及一审庭审调查，黄凯已自认其参与殴打李东，以及李东提供的电话录音亦能证实黄凯侵权的事实，一审法院认定黄凯未参与殴打李东系事实认定错误。2.关于后续治疗费问题。李东的后续治疗费已有程序合法并客观真实的鉴定意见，是必然发生的合理费用，且与侵权人的侵权行为存在直接因果关系，一审法院判决认定后续治疗费待实际发生后另行起诉系认定事实和适用法律错误。 黄凯、黄小帅、周贝贝共同答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。 李东向一审法院起诉请求：1.判令黄凯、黄小帅、周贝贝赔偿李东各项损失共计90280.98元；2.本案诉讼费由黄凯、黄小帅、周贝贝承担。 一审法院认定事实：李东和其妹妹李艳丽、弟弟李旭曾为黄凯提供外墙粉刷劳务。2017年2月28日下午，李东和黄凯在电话通话中因劳务报酬之事发生矛盾。当日17时许，李东与其父李锦、妹妹李艳丽、弟弟李旭驾车前往黄凯家索要劳务报酬。其后双方因言语不和发生肢体冲突，在此过程中，黄小帅和周贝贝与李东用拳脚互相殴打；刘大芬（黄凯之妻）和黄侠（黄凯的妹妹）与李艳丽互相辱骂，刘大芬与李艳丽互相殴打，黄侠用巴掌殴打李艳丽的面部，之后刘大芬又用巴掌殴打李锦的面部，致使参与殴打的双方人员不同程度受伤。后经濉溪县公安局刑事技术室鉴定，李东的伤情为轻微伤。濉溪县公安局于2017年3月19日对黄小帅、周贝贝作出行政处罚，分别给予行政拘留十五日并处罚款伍佰元；2017年4月11日，对刘大芬作出行政拘留七日并处罚款二百元的处罚，对黄侠作出行政拘留三日的处罚；2017年4月14日对李东作出《203号处罚决定书》：决定给予李东行政拘留七日并处罚款二百元整的处罚。2017年4月28日对李艳丽作出《236号处罚决定书》：决定给予李艳丽行政拘留三日的处罚。李东后到皖北煤电总医院住院治疗30天，花去医疗费14020.98元，李东委托安徽永泰司法鉴定所对其牙齿损伤的后续治疗费用，以及误工、护理营养期进行了鉴定，黄凯、黄小帅、周贝贝对该所鉴定意见不服，申请重新鉴定，一审法院委托安徽百友司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定意见为：1.李东因外伤所致人身伤害的误工期为45日、护理期为30日、营养期为30日；2.李东行固定义齿修复体修复的后续治疗费在6000-6800元之间，牙修复体正常合理使用周期为10-15年，牙预处理费在800-1200元之间。李东委托鉴定花费鉴定费1400元，黄凯、黄小帅、周贝贝花费鉴定费1500元。 一审另查明：李东系个体工商户，从事足浴服务。 一审法院认为，公民享有生命健康权，禁止他人非法侵害，侵害他人人身权益的，应当承担侵权责任。本案中，李东因索要劳务报酬与黄小帅、周贝贝言语不和发生肢体冲突，在此过程中，双方用拳脚互相殴打；均有不同程度的受伤，李东因伤住院，李东、黄小帅、周贝贝均被公安机关行政处罚，双方均有过错。李东的损失，黄小帅、周贝贝应当承担部分侵权赔偿责任，黄凯没有参与对李东的殴打，不承担赔偿责任。李东的损失额计算如下：医疗费14020.98元，护理费122元/天×30天＝3660元；住院伙食补助费为30元/天×30天＝900元；营养费酌定为30元/天×30天＝900元；鉴于李东系个体工商户，从事足浴服务，误工费参照上年度安徽省居民服务，修理和其他服务业收入标准为123.48元/天×45天＝5556.6元，交通费10元/天×30天＝300元，精神损害抚慰金1000元，以上费用总计26337.58元。鉴于双方在本次纠纷中均有过错，结合本案实际情况，酌定过错比例李东为30%，黄小帅、周贝贝为70%，故黄小帅、周贝贝应承担的赔偿额为26337.58元×70%＝18436.31元，其余费用由李东自行承担。李东的后续治疗费尚未实际发生，可待实际发生后另行起诉；双方各自支付的鉴定费各自承担。判决：一、黄小帅、周贝贝于判决生效后十日内赔偿李东医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金合计人民币18436.31元；二、驳回李东对黄凯的诉讼请求；三、驳回李东其他的诉讼请求。案件受理费703元，减半收取351.5元，由李东负担100元，黄小帅、周贝贝负担251.5元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，均坚持一审举证、质证意见。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：1.黄凯应否承担本案的赔偿责任；2.后续治疗费应否一并判决。 关于黄凯应否承担本案的赔偿责任问题。首先，本次事件经公安机关调查后，并未认定黄凯参与殴打。其次，李东上诉称一审庭审时黄凯自认其参与殴打，且一审提供了电话录音为证。但经本院核实，本案一审开庭笔录中并未有黄凯自认的记录，一审卷宗中也无李东所称电话录音的证据，李东也未提供其他证据证明黄凯参与殴打，因此不足以认定黄凯是本案侵权行为人，对李东的该项上诉理由，本院不予支持。 关于后续治疗费应否一并判决的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。李东上诉认为依据该规定，其后续治疗费已有鉴定结论且是必然发生的费用，应与已发生的医疗费一并判决。而本案中，李东牙齿修复的后续治疗费还未实际发生，安徽百友司法鉴定中心出具的关于李东牙齿修复的后续治疗费、修复体的使用周期以及牙预处理费的鉴定意见，确定的范围过大，无法确定具体的数额，且经庭审询问，李东自牙齿受伤后至今已逾两年仍未进行第一次牙齿修复，其以后是否进行牙齿修复以及换牙周期现在均不能确定，因此一审法院判决后续治疗费待实际发生后另行起诉并无不当。 综上，李东的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费703元，由上诉人李东负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵永生 审判员  柏 莉 审判员  葛 侠 二〇二〇年三月二十六日 法官助理李姗 书记员李玥彤 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……