甘肃省陇南市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）甘12刑终47号原公诉机关甘肃省文县人民检察院。上诉人（原审被告人）关某，女，汉族，初中文化，甘肃省文县人，农民，个体工商户，住文县，现住原文县。因本案于2019年8月15日被逮捕。现羁押武都区看守所。辩护人张某，甘肃和谐律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人任某1，男，汉族，甘肃省文县人，原文县商业水产养殖公司退休职工，住文县，现住原文县。系本案被害人。甘肃省文县人民法院审理文县人民检察院指控被告人关某犯故意伤害罪一案，于2019年12月25日作出（2019）甘1222刑初83号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人关某不服，在法定期限内提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由、讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2006年6月，文县水产养殖公司被宣告破产。同年10月,水产养殖公司清算组委托甘肃正大拍卖公司对水产养殖公司资产进行拍卖。2007年5月,水产养殖公司清算组向关某就水产养殖公司大渡坝资产（土地及地上建筑物）作了书面移交。附带民事诉讼原告人任某1提出水产养殖公司大渡坝资产系其与被告人关某等三家共同竞卖，要求划分，协商无果后，于2009年10月提起诉讼，要求确认水产养殖公司大渡坝资产拍卖无效。2016年7月甘肃省高级人民法院终审判决维持陇南市中级人民法院驳回任某1等人诉讼请求的判决。同年9月任某1以共有纠纷向文县人民法院提起诉讼，要求按约定分割被告人关某竞卖的原文县商业水产养殖公司大渡坝站的资产(土地及地上建筑物)，被判决驳回诉讼请求后，任某1不服判决，向陇南市中级人民法院提起上诉。审理中，任某1请求撤回上诉，陇南市中级人民法院裁定准许其撤回上诉。2019年6月10日6时许，任某1私自将被告人关某家搭建在原水产养殖公司大渡坝站院内晾晒党参的木架拆除，并陆续装了几袋垃圾丢置到拆除的木架处。7时许，被告人关某及其丈夫李进文发现后，与任某1发生对骂，对骂中关某前去将任某1丢置的垃圾拖拽至任某1所住房前菜园处，任某1予以阻拦。期间，任某1用左肩头将关某撞倒在地，关某起身后用右肩撞在任某1胸部，后任某1扯住一袋垃圾坐在地上。当关某拖着垃圾再次经过任某1身边时，任某1扯住垃圾袋子，关某拖拽不动，遂丢开袋子，绕行至任某1左侧往回走时，侧身用右手背在任某1左脸颊处打了一下。任某1被打后起身捡起一木榔头扔向在场的关某的母亲关代儿，接着又坐在地上手持一木棒乱舞。后关某等人进屋，任某1躺卧在地。8时许，任某1起身进屋取一椅子坐于卧室门口。9时许，前往文县公安局城关派出所报案，接警民警对其所述受伤部位拍照后劝其去医院检查治疗。当日18时30分许，任某1到文县青林医院进行检查治疗，医院诊断任某1左侧颧骨骨折。经甘肃省文县公安司法鉴定中心鉴定，任某1左侧面部外伤致软组织挫伤，左侧颧骨骨折，损伤程度为轻伤二级。关某申请重新鉴定。文县公安局委托陇南市公安局司法鉴定中心对任某1的人体损失程度重新鉴定。陇南市公安司法鉴定中心鉴定，任某1的损伤程度构成轻伤二级。2019年8月15日被告人关某被抓获。同年9月2日文县公安局决定以寻衅滋事对任某1处以行政拘留十五日。另查明，任某1于2019年6月10日至6月16日在文县青林医院住院治疗6天，支付医药费2094.1元。出院医嘱：出院后全休息1月，不要参加劳动。原审认定上述事实的证据有：（一）书证1.接处警工作登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书，证明案件来源。2.提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证，证明被告人关某因本案被采取强制措施的经过。3.户籍证明，证明被告人关某、被害人任某1的出生时间、户籍地等身份信息。4.到案经过，证明被告人关某于2019年8月15日被抓获归案。5.被害人任某1住院病历，证明任某1因伤检查治疗的经过及诊断结果。6.关于关某殴打任某1过程的视频监控情况解说，证明了案发经过。7.接处警经过，证明案发当日9时53分被害人任某1前往文县公安局城关派出所报称当天早上因琐事和被告人关某发生争执，关某打了其一巴掌。接警民警对其所述受伤部位拍照后，劝其去医院检查治疗，但任某1坚持要求公安机关先行抓捕关某，拒绝即刻前往医院，经民警一再劝解，任某1于当日下午6时许才离开派出所前往医院治疗。8.甘肃省陇南市中级人民法院（2012）陇民一终字第25号民事判决书、甘肃省高级人民法院（2014）甘民提字第15号民事判决书、甘肃省文县人民法院（2016）甘1222民初359号民事判决书、甘肃省陇南市中级人民法院（2017）甘12民终282号民事裁定书，证明被害人任某1以原文县商业水产养殖公司大渡坝资产拍卖无效为由提起诉讼的经过及裁判结果。9.文县公安局文公（预）行罚决字[2019]181号行政处罚决定书、行政处罚告知笔录，证明被害人任某1因本案被文县公安局以寻衅滋事处以行政拘留十五日的行政处罚。（二）证人证言1.林蛟证言，2019年6月10日上午7时许，我还在睡觉，听见院子里有人在吵架，我便出去看，当时看见关某把任某1倒在架子下的垃圾往一颗树下提，任某1挡住不让提，并且去抱关某的腿，关某让过后继续去提垃圾，垃圾提完后我就把关某劝进了屋。当时李进文站在菜园子前，和任某1互相辱骂，任某1还在不停叫唤，随后我就进城办事去了。2.李进文证言（关某丈夫），当天早上7时许，我起床到院内看见任某1将我晾晒党参的木架拆除了，并将装有垃圾的袋子向我院内扔，我就和任某1互相对骂，此时我媳妇关某听见了，她从屋内出来看到外面的情形，也非常生气，关某就扯着一袋垃圾走到任某1菜地处，任某1上前阻止时与关某发生推搡，关某就扬起手作势要打任某1，但真正打上没有，我没看见。之后任某1就自己睡在地上不起来，嘴里还在闹，大概到9时许，任某1就从大门院内出去了。3.吴某证言（青林医院外科医生），2019年6月10日18时30分许，任某1入住我院后由我接诊，任某1自述“左侧面部软组织伤”是被人殴打所致，后经医学技术辅助检查鼻骨CT显示任某1“左侧颧骨骨折”“双侧上颌窦积液”，后经我院治疗相关病情，任某1于2019年6月16日出院。（三）被害人任某1的陈述，2019年6月10日早上6点，我起床后锻炼了一下身体，随后我将关某搭建在我地方上晒党参的木架拆除了，我又将两三袋垃圾扔到关某那边。这时李进文出来看见后就骂我，李进文骂我时关某、关代儿也来到了现场。关某也就开始骂我，并边骂边将一袋垃圾扯到我地方上来了，我上前阻挡并用肩膀推关某，关某就用手将我推倒在地上，并用手在我的左脸上打了一巴掌。之后我们相互骂了一会，再没有发生争吵和推搡。（四）被告人关某的供述与辩解。2019年6月10日7时许，我丈夫李进文起床后，在院内发现任某1将我们搭建的晒党参的木架私自拆除，李进文进屋跟我说了此事，我和李进文就在院内质问任某1，而且我发现任某1还装了四袋垃圾扔到了我搭木架的地方，我就气的将两袋垃圾拉扯到菜园中的一棵树下，我返回拉扯剩下的两袋的时候，任某1站到我面前阻拦我，并用她的头肩部在我的胸前撞了一下，致使我一屁股坐倒在地上。我起来后任某1坐在垃圾袋上，我向前倾斜了一下身体，用手背在任某1左脸颊部比划了一下，我就撒开手离开了现场，之后我们双方再没有肢体接触。（五）现场勘查笔录及照片，证明案发中心现场的基本情况及被害人任某1受伤部位。（六）鉴定意见1.文县公安司法鉴定中心（文）公（刑）鉴（伤检）字[2019]089号鉴定文书。鉴定意见：任某1的人体损伤程为轻伤二级。2.陇南市公安司法鉴定中心（陇）公（刑）鉴（伤检）字[2019]39号鉴定文书。鉴定意见：任某1的人体损伤程为轻伤二级。（七）视听资料（关某、任某1家监控光盘），证明案发经过。原审法院认为，被告人关某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人关某致任某1左侧颧骨骨折的事实有被害人任某1的陈述及其伤情照片、案发时段现场监控视频，医院的住院病历及证人吴某的证言印证，予以认定。被害人任某1的人体损伤程度经文县公安局、陇南市公安局司法鉴定中心鉴定，构成轻伤二级，鉴定意见一致。经审查，上述鉴定机构及鉴定人具备法定资质，检材来源、取得、送检符合法律及相关规定，鉴定意见明确、形式要件完备，并及时告知了当事人，故对该鉴定意见予以采信。被告人关某所持其没有伤害被害人任某1的辩解意见及辩护人关于被害人任某1的伤情及人体损伤程度鉴定意见的辩护意见不予采纳。本案虽因被害人任某1寻衅滋事引发，被害人任某2存在过错，但被告人关某对被害人任某1伤害时，任某1并不存在程度激烈、危险性较大的具有紧急危害的不法侵害行为，辩护人提出的被告人的行为系正当防卫，不负刑事责任的辩护意见不予采纳。附带民事诉讼原告人任某1因被告人的犯罪行为造成的经济损失，被告人应予以赔偿。附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿医药费、护理费、住院伙食补助的诉讼请求，在法律规定的范围内予以支持。附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿精神抚慰金，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四第一款、《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款之规定，以被告人关某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；由被告人关某赔偿附带民事诉讼原告人任某1医药费2094.1元、护理费873.37元、住院伙食补助240元，共计3207.47元；驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。上诉人关某上诉提出：1、原判决未通知鉴定人出庭作证违反法律规定，鉴定意见不能作为定案证据；2、本案证据不足，不能认定上诉人有罪；3、寻衅滋事过程中的对企业“财产和其他权利”的正当防卫，不负刑事责任；4、案件发生的原因与公安机关和检察机关漠视生效法律文书的权威有直接关系；5、附带民事原告人的诉讼请求不能成立。综上，请求二审法院撤销原判决，依法宣告上诉人无罪，并驳回附带民事原告人任某1的所有诉讼请求。其辩护人辩护提出：被告人零口供，希望二审能开庭审理；一审严重违反法定程序，请求发回重审；本案被告人确有冤情，请对其取保候审。经审理查明，原审判决认定上诉人关某犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，认定上述事实的证据已经一审公开开庭时当庭宣读、出示、质证、认证，本院对一审认定证据经审查属实，予以确认。附带民事诉讼部分，原审判决对医药费、护理费、住院伙食补助的判处正确。关于上诉人关某的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，上诉人关某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害。应依法惩处。其故意伤害他人身体的事实不仅有其在公安机关的供述予以证实，且与证人证言、被害人陈述、鉴定意见、现场勘验笔录和照片、视听资料等证据相互印证，足以认定。被害人任某1的伤情由司法鉴定机构的专业人员经过两次鉴定，鉴定意见一致，鉴定机构及鉴定人具备法定资质，检材来源、取得、送检符合法律及相关规定，鉴定意见明确、形式要件完备，侦查机关依法将鉴定意见告知了当事人，上诉人再未提出重新鉴定申请，鉴定意见与案件事实有关联性。侦查机关所作鉴定意见程序合法、内容客观真实，足以作为定案的根据，原审法院未通知鉴定人出庭并无当。关于正当防卫问题。被害人任某1将上诉人家晾晒党参的木架拆除，并将装有垃圾的袋子仍在其院内的行为，上诉人的人身、财产并未受到正在进行的不法侵害，不存在正当防卫的事由，其行为不构成正当防卫。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，附带民事诉讼的原告人，由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼，被害人任某1的部分诉讼请求，应依法予以支持。故上诉人关某的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，本院予以采纳。本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，判处赔偿附带民事诉讼原告人的各项费用和数额正确,审判程序合法。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李德林审 判 员 张芳兰审 判 员 宁向阳二〇二〇年三月十九日法官助理 赵 娟书 记 员 张 美