辽宁省大连市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽02刑终121号原公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）程琳，女，1982年8月26日出生，汉族，大专文化，大连市公交客运集团维修队内勤，户籍地辽宁省大连市西岗区。2017年8月10日因吸食毒品被大连市公安局沙河口分局罚款人民币五百元。因本案于2019年3月20日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现羁押于大连市看守所。原审被告人栾天日，又名“王浩”，男，1986年7月8日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地辽宁省丹东市宽甸满族自治县，住辽宁省大连市甘井子区。因本案于2019年4月2日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。原审被告人赵伟强，男，1982年8月22日出生，汉族，初中文化，大连市光彩就业劳动有限公司工作人员，户籍地辽宁省大连市沙河口区，住大连市西岗区香荣街10-2-302。2002年7月因寻衅滋事被劳动教养一年。因本案于2019年4月2日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕，同年11月30日被取保候审。大连经济技术开发区人民法院审理大连经济技术开发区人民检察院指控被告人栾天日、程琳犯贩卖毒品罪、被告人赵伟强犯容留他人吸毒罪一案，于2019年11月4日作出（2019）辽0291刑初550号刑事判决。宣判后，原审被告人程琳不服，提出上诉，原审被告人栾天日、赵伟强服判。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1.被告人栾天日二次贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒，以下同）共6克；被告人程琳三次贩卖甲基苯丙胺共4.84克：2019年2月的一天，在被告人栾天日家，被告人栾天日以每克700元的价格卖给被告人程琳甲基苯丙胺2克，被告人程琳因所带现金不足，当场只给付现金1000元。2019年2月22日20时许，吸毒人员钟某给被告人程琳打电话要购买300、400元左右的甲基苯丙胺，并约好在华南××城××道边见面交易。俩人见面后被告人程琳将一袋约有0.3克的甲基苯丙胺交给钟某，钟某通过微信给程琳转款350元。2019年3月初，钟某电话联系被告人程琳，要购买0.6克甲基苯丙胺。当日下午13时左右，钟某接到被告人程琳电话后来到程琳家楼下，被告人程琳将一小袋约0.6克甲基苯丙胺交给钟某，因钟某没有带钱所以没有当场支付毒资，当晚钟某因嫌纯度不够将甲基苯丙胺返还给了被告人程琳。2019年3月19日16时，钟某给被告人程琳打电话购买4克甲基苯丙胺，并约定只要纯度高每克价格1000元。随后程琳联系赵伟强，要购买4克甲基苯丙胺并先转款给赵伟强1500元，赵伟强以每克800元的价格从栾天日手中购买了4克甲基苯丙胺送到程琳家，程琳试吸以后认为纯度可以，便按照与钟某的约定带着剩下的甲基苯丙胺来到开发区万达9号公寓楼，与钟某见面后一起上楼，在电梯口被侦查人员抓获，在其携带的包内搜查出三小袋总净重为3.94克的甲基苯丙胺。2.被告人赵伟强先后四次在位于大连市西岗区的家中容留程琳、栾天日吸食甲基苯丙胺：2018年11月底和12月下旬，程琳先后两次在赵伟强家卧室内，用赵伟强事先准备好的冰壶和玻璃锅，与赵伟强一起吸食了甲基苯丙胺。2018年12月底和2019年1月下旬，栾天日先后两次去赵伟强家，在其卧室内与赵伟强一起吸食了甲基苯丙胺。2019年4月1日22时，赵伟强在大连市西岗区澳嘉酒店702房间内被抓获时，在房间内梳妆台上一个小盒包里查获五袋共计3.42克甲基苯丙胺。2019年4月2日，民警在被告人赵伟强的引导下，将被告人栾天日抓获。2019年3月19日，被告人栾天日收取被告人赵伟强的购买毒品的毒资3000元。另查，侦查过程中，公安机关依法扣押了在被告人程琳处搜查出的三袋甲基苯丙胺（重量分别为1.96克、1.03克、0.95克）及OPPOR9S手机一部；依法扣押了在被告人赵伟强处搜查出的五袋甲基苯丙胺（重量分别为0.59克、0.81克、0.93克、0.61克、0.48克）及黑色苹果6S手机一部；依法扣押了在被告人栾天日处搜查出的电子秤一个、大透明塑封袋二个、小透明塑封袋三十二个、白色晶体颗粒二袋（均未检测出甲基苯丙胺成分）。再查，案件审理过程中，被告人程琳主动退缴违法所得350元并缴纳罚金5000元，被告人赵伟强主动缴纳罚金4000元。原审认定上述事实的证据有，户籍信息、前科查询记录、行政处罚书、案件来源、抓捕经过、物证照片、微信转账记录、罚没物品清单、入所检查表、被送押人员身体有外伤情况登记表、看守所健康检查笔录，证人钟某、郑某、郭某的证言，被告人程琳、栾天日、赵伟强的供述与辩解，鉴定意见，毒品物证搜查、检查、提取、扣押笔录、搜查笔录、毒品物证称量笔录、毒品取样笔录、现场勘验检查笔录、辨认笔录、指认现场照片等。原审法院认为，被告人栾天日明知是毒品而贩卖给他人，被告人程琳明知是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，被告人赵伟强两年内多次为他人提供吸毒的场所、容留他人吸毒，情节严重，其三人的行为均破坏了国家对毒品的管理制度，扰乱了社会管理秩序，被告人栾天日、程琳已构成贩卖毒品罪，被告人赵伟强已构成容留他人吸毒罪，均应予以惩处。公诉机关指控罪名均成立。关于被告人程琳的辩护人提出的被告人程琳在第二节犯罪事实中，其贩卖的是“假毒品”，且案涉毒品已不存在，无法确认真假，故应不予认定此节犯罪事实的辩护意见，本院认为，本案中根据侦查机关对被告人程琳及钟某的分别讯问，其二人对第二节犯罪事实中的细节供述基本吻合，可以认定被告人程琳在此节事实中由于对用以贩卖的甲基苯丙胺的质量、纯度不知情向钟某予以贩卖，导致钟某将毒品取走后又以纯度不高等原因送回“退货”的事实，对于辩护人的此项辩护意见，无事实及法律依据，本院不予采纳，但考虑到被告人程琳在此节犯罪过程中可能存在所贩卖的甲基苯丙胺的纯度不高、大量掺假等情况，在量刑过程中对其酌情予以从轻处罚。被告人栾天日、程琳、赵伟强到案后，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人栾天日、程琳、赵伟强主动退缴违法所得、缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。扣押在案的违禁品及其包装物、电子秤、作案工具等，予以没收。综上，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决：一、被告人程琳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；被告人栾天日犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币六千元；被告人赵伟强犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；二、追缴被告人栾天日违法所得人民币四千元、被告人程琳退缴至本院的违法所得人民币三百五十元，予以没收，上缴国库；三、扣押在案的违禁品、包装物、电子秤（包括重量分别为1.96克、1.03克、0.95克的甲基苯丙胺；重量分别为0.59克、0.81克、0.93克、0.61克、0.48克的甲基苯丙胺；电子秤一个、大透明塑封袋二个、小透明塑封袋三十二个、白色晶体颗粒二袋）及作案工具（包括OPPOR9S手机一部、黑色苹果6S手机一部），由公安机关予以没收。上诉人程琳的上诉理由是，其贩卖毒品数量少于栾天日贩卖毒品数量，且其第二次不应属于贩卖，其退缴违法所得，缴纳罚金，原审对其量刑过重，请求对其从轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与原审一致，本院予以确认。二审期间，上诉人程琳未提供新的证据。本院认为，上诉人程琳明知是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，原审被告人栾天日明知是毒品而贩卖给他人，原审被告人赵伟强两年内多次为他人提供吸毒的场所、容留他人吸毒，三人的行为均破坏了国家对毒品的管理制度，扰乱了社会管理秩序，上诉人程琳、原审被告人栾天日已构成贩卖毒品罪，原审被告人赵伟强已构成容留他人吸毒罪，均应予以惩处。关于上诉人程琳认为其“第二次不应属于贩卖”的上诉理由，经查，根据程琳本人的供述及下线钟某的证言，该部分毒品已经交付，毒资是否支付及毒品纯度不高不影响贩卖毒品罪的成立，故对该上诉理由不予采纳。关于上诉人认为对其量刑过重的上诉理由，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项的规定：向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的，属于情节严重。程琳贩卖毒品次数达到三次，属情节严重，应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原审考虑到上诉人所涉及的第二节事实中毒品可能存在大量掺假的情况，并根据上诉人退缴违法所得、缴纳罚金等情节，已经酌情对程琳予以从轻处罚，故原审对上诉人程琳的量刑适当，对该上诉理由不予采纳。原审结合案件事实、情节对原审被告人栾天日、赵伟强的量刑亦适当。综上，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵梦莅审判员  徐静华审判员  裴 宇二〇二〇年三月三十日书记员  袁 莉附：《中华人民共和国刑事诉讼法》相关规定第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。