河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终866号上诉人（原审原告）：罗涛，男，汉族，1981年1月30日出生，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：张红霞，河南银基律师事务所律师。委托诉讼代理人：李岩，河南银基律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郑州市二七区环卫清洁服务总公司，住所地河南省郑州市。法定代表人：谈玉霞，总经理。委托诉讼代理人：杨文广，河南博正律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫张响，男，该公司员工。上诉人罗涛、上诉人郑州市二七区环卫清洁服务总公司（以下简称二七环卫公司）劳动争议一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初19600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人罗涛的委托诉讼代理人杨文广，上诉人二七环卫公司的委托诉讼代理人张红霞，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗涛上诉请求：1.依法撤销原审判决，依法改判二七环卫公司向罗涛支付失业保险待遇27360元、带薪年休假1374.1元、加班费40748.4元、补缴社保及支付社保费用101521.8元。2.一审、二审诉讼费由二七环卫公司承担。事实和理由：罗涛于2009年10月进入二七环卫公司工作，入职后二七环卫公司未依法签订书面劳动合同，也未依法缴纳社保，因此罗涛离职。一审法院计算失业保险待遇错误，导致罗涛的工作年限与应领取失业保险年限不符，存在少算的情况，请求二审法院查明事实，依法改判。二七环卫公司辩称，同二七环卫公司的上诉意见。二七环卫公司上诉请求：1.依法撤销原审判决第一项，改判驳回罗涛该项诉讼请求。2.一审、二审诉讼费用由罗涛承担。事实和理由：一、罗涛没有提供其社保无法补缴的证据，也没有提供失业保险的证据，应当承担举证不能的法律后果，且系因其本人意愿主动中断就业，故其不符合领取失业保险的条件，失业保险支持是错误的。二、退一步讲，即使进行了失业登记，符合领取条件，一审法院计算时长也是错误的。三、双方不是劳动关系，罗涛主张带薪休假没有事实依据，且已过诉讼时效，不应支持。四、二七环卫公司系公共卫生服务机构，承担了社会公共卫生服务职责，过严过重判决不利于相应公共职责的发挥。罗涛辩称，一审法院认定的事实清楚，适用法律正确。一、双方劳动关系已经法院生效判决予以认定。在双方劳动关系存续期间内，二七环卫公司未依法给罗涛缴纳各项社会保险，导致罗涛无法享受失业保险待遇等相关待遇，二七环卫公司应当赔偿。二、带薪年休假的举证责任在二七环卫公司，因其不能证明在双方劳动关系存续期间内罗涛已经享受带薪年休假，应当依法支付罗涛带薪年休假工资。综上，要求驳回上诉，支持罗涛的上诉请求。罗涛向一审法院起诉请求：1．判令二七环卫公司向罗涛支付失业保险待遇损失36480元；2．判令二七环卫公司向罗涛支付带薪年休假工资2744.01元；3。判令二七环卫公司向罗涛支付加班费40748.40元；4、判令二七环卫公司为罗涛补缴社保费用或支付社保费用101521.80元。一审法院认定事实：罗涛2009年10月26日到二七环卫公司工作，2018年10月份后不再到二七环卫公司工作。2017年11月至2018年10月二七环卫公司为罗涛发放工资共计35864元，月平均工资为2988.67元。罗涛称，其离职的原因是二七环卫公司未与罗涛签订书面劳动合同，亦未为罗涛缴纳社会保险，至今未重新就业。二七环卫公司对此未提出相应证据予以反驳。罗涛曾就解除双方劳动关系、未签订劳动合同双倍工资、经济补偿金等请求，经劳动仲裁后诉至该院，该院（2018）豫0103民初13506号民事判决书认定罗涛2009年10月26日到二七环卫公司工作，双方未签订劳动合同，二七环卫公司亦未为罗涛缴纳社保，判决解除双方之间的劳动关系，二七环卫公司支付罗涛未签订劳动合同工资31658元，经济补偿金27870元。经二审，郑州市中级人民法院于2019年4月3日作出二审判决，维持该院解除双方劳动关系的判决，改判二七环卫公司不再支付未签订劳动合同的双倍工资，但支付经济补偿金27870元。罗涛于2019年5月8日向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.判令二七环卫公司向罗涛支付失业保险待遇损失36480元；2.判令二七环卫公司向罗涛支付带薪年休假工资2744.01元；3.判令二七环卫公司向罗涛支付加班费40748.40元；4、判令二七环卫公司为罗涛补缴社保费用或支付社保费用101521.80元。郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月8日作出不予受理通知书。罗涛不服诉至该院。一审法院认为，非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险金。本案中，罗涛的失业情况系“非因本人原因失业”的情形，按照法律规定应享受失业保险待遇，现二七环卫公司未为罗涛缴纳失业保险，造成罗涛不能享受此项待遇，故二七环卫公司应向罗涛按照郑州市最低工资标准的百分之八十支付16个月的失业保险待遇损失，即24320元（=1900元／月（当下郑州市最低工资标准）×16个月×80％），了罗涛关于失业保险损失超出部分的诉讼请求，该院不予支持；罗涛关于支付带薪年休假工资的诉讼请求，虽然二七环卫公司辩称已超过诉讼时效，但未提交有效证据证明其已经安排罗涛在离职前一年期间内进行带薪年休假，根据罗涛主张五天公休假的请求，故二七环卫公司应向罗涛支付带薪年休假工资1374.10元（=2988.67元÷21.75天×2×5），罗涛关于带薪年休假工资超出部分的诉讼请求，该院不予支持；关于罗涛要求二七环卫公司补交社保费用的诉讼请求，不属于法院民事案件受理范围，该院不予处理；罗涛关于加班费的诉讼请求，证据不力，该院不予支持。本案与该院（2019）豫0103民初13506号民事案件中的诉讼请求不同，不属于重复起诉，故对二七环卫公司称本案系重复诉讼的主张该院不予采信。综上，依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《失业保险条例》第十四条、《郑州市失业保险条例》第二十四条、第二十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定判决：一、郑州市二七区环卫清洁服务总公司于判决生效之日起十日内支付罗涛失业保险待遇损失24320元、带薪年休假工资1374.10元，以上共计25694.10元。逾期履行，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回罗涛的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，郑州市二七区环卫清洁服务总公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，双方劳动关系存续期间，二七环卫公司未为罗涛缴纳包括失业保险在内的社会保险，致使罗涛无法享受失业保险待遇，一审判决二七环卫公司向罗涛赔偿相关失业保险待遇损失，并无不当。根据《郑州市失业保险条例》第二十四条规定，累计缴费时间满一年不足五年的，每满一年领取三个月失业保险金，领取期限最长为十二个月；累计缴费时间满五年不足十年的，每满一年增领两个月的失业保险金，领取期限最长为十八个月；累计缴费时间十年以上的，每满一年增领一个月的失业保险金，领取期限最长为二十四个月。第二十五条规定，失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定。双方劳动关系存续期间为2009年10月26日至2018年10月，正常缴费情况下罗涛可领取十八个月失业保险金，故二七环卫公司应按郑州市最低工资标准的百分之八十向郭军强赔偿十八个月失业保险金待遇损失，即27360元（1900×80%×18=27360）。罗涛关于一审判决对失业保险金期限计算有误的上诉理由成立，本院予以采纳。罗涛于2018年10月与二七环卫公司解除劳动关系，于2019年5月申请劳动仲裁，要求二七环卫公司支付其带薪年休假工资，其中2018年度带薪年休假工资并未超过仲裁时效，二七环卫公司称带薪休假工资已经发放，但未提交证据证明，一审判决支持郭军强离职前一年的带薪年休假工资，合法有据，并无不当。至于二七环卫公司关于罗涛不符合失业保险领取条件等上诉意见，因缺乏事实和法律依据，本院均不予支持。综上所述，罗涛的上诉请求部分成立，合理部分本院予以支持；郑州市二七区环卫清洁服务总公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初19600号民事判决；二、郑州市二七区环卫清洁服务总公司于本判决生效之日起十日内支付罗涛失业保险待遇损失27360元、带薪年休假工资1374.1元，共计28734.1元。三、驳回罗涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由郑州市二七区环卫清洁服务总公司负担。二审案件受理费20元，由郑州市二七区环卫清洁服务总公司负担10元，罗涛负担10元。本判决为终审判决。审判长  郑志军审判员  杨彦浩审判员  马 莉二〇二〇年三月二十六日书记员  阎 严