安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终49号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司望江支公司，住所地安徽省安庆市望江县华阳镇雷池大道。 负责人：安泽胜，该公司经理。 委托诉讼代理人：曹戈，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：刘平和，男，1957年7月20日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。 委托诉讼代理人：曹书明，安庆市宜秀区大桥法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：郭锐，男，1975年6月20日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司望江支公司因与被上诉人刘平和、郭锐机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院(2019)皖0811民初2675号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司望江支公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判减少上诉人96552.98元的赔偿责任。事实与理由：1.一审支持伤残等级八级错误；2.一审未扣除非医保用药部分错误；3.精神损害抚慰金标准不适当；4.一审支持一审原告的母亲由两子女抚养错误。 刘平和辩称，1.本案司法鉴定是由法院委托，鉴定程序合法，鉴定意见充分，足以作为精神伤残八级的定案依据。2.扣除非医保用药费用没有事实依据，上诉人也没有提供证据加以证明。3.一审确定的精神损害抚慰金标准适当。4.一审认定的被扶养人的抚养义务人为两人，事实清楚。该事实有相关证据予以证实。 郭锐未提出答辩意见。 刘平和向一审法院起诉请求：一、判令两被告赔偿原告医疗费62836.49元、误工费270天×144.7元/天=39069元、护理费90天×123.48元/天=11113.2元、营养费90天×30元/天=2700元、住院伙食补助费52天×30元/天=1560元、残疾赔偿金34393元/年×18年×32%=198103.68元、精神损害抚慰金25000元、车损1700元、鉴定费1300+3415=4715元、交通费1000元，以上合计347797.37元；二、诉讼费由被告承担。诉讼中，刘平和变更诉讼请求：医疗费71599.4元、住院伙食补助费65天×30元/天=1950元，增加被扶养人生活费21523元/年×5年×32%÷2人=17218.4元，合计变更为374168.68元。 一审法院认定事实:2017年10月16日17时10分，郭锐驾驶皖Ｈ×××××号轻型普通货车由北向南行驶至杨新线安庆市宜秀区杨桥镇宣店村附近路段时，与由西向东刘平和驾驶的电动自行车发生碰撞，造成刘平和受伤、电动自行车受损的道路交通事故。该事故经安庆市公安局交警支队三大队勘察认定：郭锐负事故全部责任，刘平和无责任。事故造成刘平和一、颅脑损伤：右额脑挫伤，右中颅底骨折，右侧颧弓、眼眶骨折；二、右颌面部皮肤挫伤；三、左侧肋骨骨折；四、骨盆骨折，在安庆市立医院住院治疗30天，于2017年11月15日出院，出院诊断为一、颅脑损伤：右额脑挫伤伴蛛网下腔出血，右中颅底骨折，右侧颧弓、眼眶骨折，右侧动眼神经损伤；二、右颌面部皮肤挫伤；三、左侧肋骨骨折；四、左手第一掌指关节半脱位；五、骨盆骨折；六、左肩锁关节脱位。2018年1月2日，刘平和因左肩锁关节脱位，入安庆市立医院住院治疗16天后，于2018年1月18日出院。2019年1月1日，刘平和因左肩锁关节脱位术后，入安庆市立医院（新院区）住院治疗6天后，于2019年1月7日出院。2019年5月23日，刘平和因胃溃疡伴穿孔，入安庆市立医院住院治疗13天后，于2019年6月5日出院。一审法院认为,刘平和主张医疗费71599.4元，其中治疗胃溃疡产生个人支付金额8162.91元及购买白蛋白花费600元，未提交证据证明与交通事故有关联性，本院不予支持，故本院认定刘平和因交通事故产生医疗费71599.4元-8162.91元-600元＝62836.49元。刘平和提交安庆市宜秀区杨桥镇宣店社区居民委员会出具的证明，称其在事故发生前一直从事瓦工工作，月收入5000元左右。但未提交银行流水等其他证据，本院酌定将其误工费标准按上一年度城镇居民人均纯收入予以计算，即34393元／年计算。其主张误工期按270日计算，不违反法律规定，故误工费计算为34393元／年÷365天×270天。刘平和主张护理费按123.48元计算90天，不违反法律规定，且保险公司无异议，本院予以支持。刘平和主张营养费2700元，不违反法律规定，且保险公司无异议，本院予以支持。刘平和因交通事故共住院治疗52天，按每天30元计算住院伙食补助费。刘平和因交通事故构成一处八级和两处十级伤残，其提交安庆市宜秀区杨桥镇宣店社区居民委员会出具的证明称其与妻子朱顺兰承包的土地2006年被征用，为失地农民，且根据安庆市宜秀区人民政府的批复，刘平和户籍地已变更为社区居民委员会，故残疾赔偿金计算为34393元／年×18年×32%。刘平和母亲王翠英出生于1928年9月9日，其抚养义务人为两人，故被扶养人生活费计算为21523元／年×5年×32%÷2人。刘平和因交通事故住院治疗刘平和因交通事故住院治疗52天，按每天10元计算。刘平和诉求财产损失1700元，保险公司无异议，本院予以认可。精神损害抚慰金酌定为21000元。刘平和的各项损失合计为342193.87元，未超出保险限额，故均由中国人民财产保险股份有限公司望江支公司在保险限额内予以赔偿。郭锐及中国人民财产保险股份有限公司望江支公司事故发生后垫付的11900元及9140.34元，在本案中一并处理。鉴定费系因诉讼而产生的费用，纳入诉讼费用一并处理。故判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司望江支公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘平和因交通事故造成的损失合计342193.87元，扣除其前期垫付的9140.34元，实际赔偿333053.53元，其中向原告刘平和支付321153.53元，向被告郭锐支付11900元；二、驳回原告刘平和其他诉讼请求。案件受理费6912元，减半收取3456元，由被告中国人民财产保险股份有限公司望江支公司负担1367元，由被告郭锐负担1585元，由原告刘平和负担504元。鉴定费4715元，由被告郭锐负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，双方当事人均未提供新的证据，且未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1.一审确定的伤残等级、精神损害抚慰金标准是否合理；2.非医保用药应予扣除的主张能否成立；3.一审对于被扶养人生活费的计算是否正确。 对于争议焦点一，关于伤残等级，一审法院委托鉴定机构对刘平和精神状态、精神伤残程度进行司法鉴定，受委托鉴定机构及鉴定人员均具备相应鉴定资质，鉴定手段无明显瑕疵，鉴定依据充分。一审依据鉴定结论确定伤残等级并无不当。关于精神损害抚慰金，一审法院依据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果，结合侵权人承担责任的经济能力，酌定精神损害的赔偿数额为21000元，应为合理。 对于争议焦点二，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。中国人民财产保险股份有限公司望江支公司未提供证据证明在订立合同时就非医保的免责条款向投保人尽到了明确提示和说明义务，且其亦未提供证据证明本案中发生的医疗费有非医保用药费用产生。故其要求扣减非医保用药费用没有事实和法律依据，不应予以支持。 对于争议焦点三，刘平和一审提交的当地居民委员会和公安派出所出具的证明，可以证明刘平和母亲的抚养义务人为两人。上诉人对其上诉主张的事实没有提供证据加以证明，其主张不能成立。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司望江支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2214元由中国人民财产保险股份有限公司望江支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈庆中 审判员  胡 毅 审判员  崔 智 二〇二〇年三月十六日 法官助理许德智 书记员吴文慧