黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑03民终124号上诉人（一审原告）：纪明礼，男，1975年4月21日出生，汉族，无职业，住所地黑龙江省依兰县，现住黑龙江省鸡西市城子河区。委托诉讼代理人：宋吉晔，黑龙江云众律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：鸡西矿业（集团）有限责任公司，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区红旗路10号。法定代表人：王佳喜，总经理。委托诉讼代理人：钟梓文，男，1988年6月29日出生，鸡西矿业（集团）有限责任公司城山煤矿职工，住黑龙江省鸡西市城子河区。上诉人纪明礼因与被上诉人鸡西矿业（集团）有限责任公司（以下简称矿业集团）工伤保险待遇纠纷一案，不服黑龙江省鸡西市城子河区人民法院（2019）黑0306民初427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人纪明礼及其委托诉讼代理人宋吉晔、被上诉人矿业集团的委托诉讼代理人钟梓文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。纪明礼上诉请求：1．依法改判被上诉人支付上诉人2017月5月2日至2019年6月17日（妥善安置期）的工资209527.5元。2．判决由被上诉人承担本案诉讼费用。二审法庭辩论终结前，上诉请求变更为要求被上诉人支付上诉人2017月5月2日至2019年6月17日（妥善安置期）的工资211676.5元。事实和理由：一审法院认定上诉人煤工尘肺壹期并于2018年9月13日伤残鉴定柒级后享受职业病待遇错误，依据《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条的规定，被上诉人应在2017年5月2日“疑似职业病”起妥善安置上诉人，而上诉人此时处于工伤停工留薪期内，由于上诉人与被上诉人对一审判决及仲裁裁决书确定的8个月停工留薪期无异议，停工留薪期满后（2017年2月24日至2017年10月24日），被上诉人应自2017年10月24日后落实上诉人的职业病待遇。2017年11月2日鸡矿医院作出职业病诊断证明，依据《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条的规定，上诉人享受职业病人待遇（应当调离岗位妥善安置），然而被上诉人始终没有为上诉人妥善安置新岗位，致使上诉人在长伤科停留至2019年6月17日解除劳动关系止。因此，上诉人请求二审法院查明事实，依据《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条、第三十九条、第六十条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定在被上诉人没有妥善安置上诉人新岗位的情况下，上诉人享有的工资待遇（停工留薪期满后）不变。矿业集团辩称，1．鸡西市劳动人事争议仲裁委员会在鸡劳人仲裁字［2019］第391号仲裁裁决书中已经裁定矿业集团支付上诉人停工留薪期工资8个月金额为85960元，上诉人对该裁决书无异议；2．一审法院在（2019）黑0306民初427号判决中已判令矿业集团给付上诉人2018年9月13日至2019年6月17日的工资98137.67元；3．《中华人民共和国职业病防治法》第六十条规定职业病病人变动工作岗位其依法享有待遇不变，该规定中已明确只是变动工作岗位而不是不从事劳动工作，就能享受原待遇不变。因上诉人从2017年2月至今始终没有返岗从事任何岗位的工作，所以上诉人的情况并不适用该条规定。综上所述，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。纪明礼向一审法院起诉请求：1．请求法院判决被告支付原告与其解除劳动关系前（职业病妥善安置期间）的工资163324.47元；2．请求法院判决被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告纪明礼系被告矿业集团城山煤矿140采煤队职工，从事井下采煤工作。2017年2月24日凌晨1时30分许，原告在井下工作时被砸伤右手，被送至城子河中心医院住院治疗，经诊断为右手第5指末节开放性骨折并碾裂伤。2017年5月30日鸡西市人力资源和社会保障局作出鸡人社伤险认决字KY170096号认定工伤决定书，认定原告所受伤害为工伤。2018年11月22日鸡西市劳动能力鉴定委员会作出鸡劳鉴字［2018］KY669号劳动能力鉴定结论通知书，伤残部位右手鉴定结论为伤残拾级。2017年11月2日，鸡矿医院作出职业病诊断证明书，诊断结论为原告患职业性煤工尘肺壹期。2018年1月30日鸡西市人力资源和社会保障局作出鸡人社伤险认决字KYC18201号认定工伤决定书，认定原告所患职业病为工伤。2018年9月13日鸡西市劳动能力鉴定委员会作出鸡劳鉴字［2018］KY427号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为伤残柒级。因原告对该劳动能力鉴定结论不服，申请劳动能力再次鉴定，2019年1月23日黑龙江省工伤职工劳动能力鉴定委员会作出黑劳鉴字［2019］总第一百一十六期049号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为伤残柒级。2019年5月13日原告向鸡西市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求矿业集团支付一次性伤残就业补助金131038.92元、停工留薪期工资56394元、劳动关系解除前工资187980元。2019年6月21日鸡西市劳动人事争议仲裁委员会作出鸡劳人仲裁字［2019］第391号仲裁裁决书，裁决如下：1．被申请人矿业集团支付申请人纪明礼停工留薪期工资85960元（10745元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金128940元（10745元/月×12个月），合计214900元，扣除已支付的71777.16元，余款143122.84元，于本裁决生效之日起10日内给付。2．驳回申请人纪明礼的其他仲裁申请。原告纪明礼对仲裁裁决书中对劳动关系解除前工资的仲裁判项不服，故诉至一审法院。一审法院认为，对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置。本案中因原告两次伤情鉴定为工伤，且原、被告对仲裁裁决书中确定两次工伤的停工留薪期8个月也无异议，原告在确诊为职业性煤工尘肺壹期并于2018年9月13日鉴定为伤残柒级后，依照法律规定享受伤残待遇，因原告并未提出与被告用人单位解除劳动合同，被告应依法为原告调离原工作岗位，并妥善安置，但被告未通知原告上岗工作，且给原告支付的工资待遇降低，未依法做到为原告妥善安置。因原告于2017年2月受伤前月平均工资为10745元。被告于2018年9月至2019年2月支付原告的工资已在一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资中予以扣除，故一审法院确认被告支付原告2018年9月13日至2019年6月17日的工资为98137.67元（10745元/月×9个月+10745元/月÷30天×4天）。综上所述，依照《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条，《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条规定，判决：一、被告鸡西矿业（集团）有限责任公司一次性支付原告纪明礼2018年9月13日至2019年6月17日的工资98137.67元，此款于本判决生效后十日内给付。二、驳回原告纪明礼的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审另查明，2017年5月2日，鸡西鸡矿医院有限公司职业病防治院向矿业集团城山煤矿发出《疑似职业病告知书》，内容为“2017年4月13日，经我机构职业健康检查，纪明礼确定为疑似煤工尘肺职业病，依据《中华人民共和国职业病防治法》和《职业病诊断与鉴定管理办法》你单位或者纪明礼本人可以向职业病诊断机构申请职业病诊断。特此告知”。同日，鸡西鸡矿医院有限公司职业病防治院向矿业集团城山煤矿发出《职业禁忌证通知书》，内容为“2017年4月13日经我机构职业健康检查，纪明礼确定为煤尘岗位作业的职业禁忌，依据《中华人民共和国职业病防治法》和《职业健康监护管理办法》规定，纪明礼不应从事接触煤尘岗位工作。你单位应按相关法律、法规要求对该劳动者进行妥善安置。特比告知。”矿业集团认可城山煤矿已于2017年5月2日收到《疑似职业病告知书》和《职业禁忌证通知书》。二审庭审中，矿业集团的委托诉讼代理人陈述，城山煤矿工伤管理员薛起成于2017年6月通过电话通知上诉人纪明礼，要求其3日内返岗到洗煤厂从事脱离煤尘岗位工作。纪明礼否认其接到过城山煤矿的前述返岗通知，矿业集团未提交相应证据证实其主张的事实成立。二审庭审中，双方均认可矿业集团已将鸡劳人仲裁字［2019］第391号仲裁裁决书第一项裁决内容中确定的给付金额即143122.84元交至一审法院执行局。矿业集团在纪明礼发生工伤后直至仲裁裁决前，共计支付纪明礼71777.16元，此款已在仲裁裁决书确定的给付数额中予以扣除。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，关于二审争议焦点纪明礼患职业性煤工尘肺壹期的妥善安置期应从何时起算，即一审法院从劳动能力鉴定之日起计算其职业病妥善安置期工资是否正确的问题。首先，审查纪明礼患职业性煤工尘肺壹期，其妥善安置期应从何时起算。《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第二款规定：“用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”本案中，鸡西鸡矿医院有限公司职业病防治院于2017年5月2日向矿业集团城山煤矿发出《疑似职业病告知书》和《职业禁忌证通知书》，明确告知用人单位即城山煤矿，经该机构职业健康检查，纪明礼确定为疑似煤工尘肺职业病和煤尘岗位作业的职业禁忌，不应从事接触煤尘岗位工作。通知城山煤矿应按相关法律、法规要求对纪明礼进行妥善安置。结合前述法律规定可知，矿业集团应于2017年5月2日对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者纪明礼调离原工作岗位，并妥善安置，即纪明礼的妥善安置期应从2017年5月2日起算；其次，审查矿业集团城山煤矿是否按照相关法律、法规的规定对纪明礼进行了妥善安置。《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第三款规定：“用人单位对不适宜继续从事原工作的职业病病人，应当调离原岗位，并妥善安置。”本案中，矿业集团城山煤矿在收到鸡西鸡矿医院有限公司职业病防治院发出的《疑似职业病告知书》和《职业禁忌证通知书》后，直至双方于2019年6月17日解除劳动合同之日止，始终未按相关法律、法规的要求将纪明礼调离原工作岗位并妥善安置，二审中矿业集团虽自称曾于2017年6月间电话通知纪明礼返岗到洗煤厂从事脱离煤尘岗位工作，但纪明礼否认其接到过城山煤矿的前述返岗通知，矿业集团并未提交相应证据证实其主张的事实成立，应认定矿业集团未依法对纪明礼进行妥善安置；再次，审查纪明礼患职业病妥善安置期工资应如何计算。《中华人民共和国职业病防治法》第六十条第一款规定：“职业病病人变动工作单位，其依法享有的待遇不变。”前已阐述，纪明礼的妥善安置期应从2017年5月2日起算，由此产生的工资待遇亦应从此时起算，但鉴于纪明礼当时尚处于8个月的工伤停工留薪期内，故其职业病妥善安置期工资应从停工留薪期满即2017年10月24日起算，计算至双方解除劳动合同之日即2019年6月17日止，应为211676.5元（10745元×19个月+10745元÷30天×21天），故一审法院从2018年9月13日劳动能力鉴定之日起算妥善安置期工资不当，依法应予纠正。纪明礼向一审法院起诉请求为163324.47元，上诉请求为209527.5元，二审时其委托诉讼代理人提交的代理词中则变更为211676.5元，纪明礼一方对此解释为，因误将已在仲裁裁决书中予以扣除的矿业集团已支付部分重复扣除才导致请求数额计算有误，矿业集团对此亦无异议，本案虽调解不成，但因请求数额确属计算错误，并非是纪明礼在第二审程序中增加独立的诉讼请求。因此，从有利于保护劳动者的角度出发，本院对纪明礼患职业病妥善安置期工资按211676.5元予以保护。综上所述，纪明礼的上诉请求部分成立。本院依照中华人民共和国职业病防治法》第三十五条第二款、第五十六条第三款、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：变更黑龙江省鸡西市城子河区人民法院（2019）黑0306民初427号民事判决为，鸡西矿业（集团）有限责任公司一次性支付纪明礼2017年10月24日至2019年6月17日的职业病妥善安置期工资211676.5元，此款于本判决生效后十日内给付。如果鸡西矿业（集团）有限责任公司未按判决指定的期间履行金钱给付义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由鸡西矿业（集团）有限责任公司负担；二审案件受理费10元，由鸡西矿业（集团）有限责任公司负担，于给付上款时一并给付。本判决为终审判决。审判长 王 伟审判员 李绍军审判员 于永强二〇二〇年三月二十二日书记员 马琳琳书记员 贾天齐附件：本案判决所依据的法律条文《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。职业健康检查应当由取得《医疗机构执业许可证》的医疗卫生机构承担。卫生行政部门应当加强对职业健康检查工作的规范管理，具体管理办法由国务院卫生行政部门制定。第五十六条用人单位应当保障职业病病人依法享受国家规定的职业病待遇。用人单位应当按照国家有关规定，安排职业病病人进行治疗、康复和定期检查。用人单位对不适宜继续从事原工作的职业病病人，应当调离原岗位，并妥善安置。用人单位对从事接触职业病危害的作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。第六十条职业病病人变动工作单位，其依法享有的待遇不变。用人单位在发生分立、合并、解散、破产等情形时，应当对从事接触职业病危害的作业的劳动者进行健康检查，并按照国家有关规定妥善安置职业病病人。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件做出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。