湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘13民终262号上诉人（原审原告）：杨爱成，男，1969年11月16日出生，侗族，户籍所在地湖南省芷江侗族自治县。被上诉人（原审被告）：娄底大建矿业有限公司，住所地湖南省冷水江市沙塘湾街道办事处筻溪村。法定代表人：陈评文，该公司经理。委托诉讼代理人：杨高，湖南荆剑律师事务所律师。上诉人杨爱成因与被上诉人娄底大建矿业有限公司（以下简称大建公司）经济补偿金纠纷一案，不服湖南省冷水江市人民法院（2019）湘1381民初2145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人杨爱成的上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实与理由：上诉人向一审法院提交的银行流水明细表记载了上诉人从2015年3月至2019年8月的每个月的工资发放记录，上诉人在被上诉人单位上班，被上诉人给上诉人发放了工资，足以证明上诉人与被上诉人在2018年8月至2019年9月之间存在劳动关系，一审法院认定事实错误。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人大建公司辩称：1、上诉人从2011年7月起在被上诉人处从事井下工作，双方建立劳动关系，后上诉人于2018年8月向被上诉人申请解除劳动合同，双方于2018年8月6日签订了《解除劳动合同协议书》，协议约定上诉人不符合发给经济补偿的规定，被上诉人将不予发给经济补偿金，双方在协议上签字盖章并向劳动行政部门备案。该协议不违反法律规定，合法有效，且上诉人是主动与被上诉人解除劳动合同的，不符合法律规定支付经济补偿金的情形。2、上诉人主张其与被上诉人在2018年8月至2019年9月之间存在劳动关系系确认之诉，上诉人仅就给付之诉向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该确认之诉没有经过仲裁前置程序。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨爱成向一审法院的诉讼请求：1、被告赔偿原告经济补偿金：8年×每年3000元（按娄底市职工月平均工资计算）＝24000元；2、被告因2018年9月至今没有与原告签订劳动合同，赔偿原告两个月工资即2×3000元＝6000元。在审理过程中，原告杨爱成将诉讼请求变更为：1、被告赔偿原告经济补偿金：8年×每年5360元=42880元（按娄底市职工月平均工资计算）；2、被告因2018年9月至今没有与原告签订劳动合同，赔偿原告两个月工资即2×5360元=10720元。一审法院认定事实：被告大建公司系冷水江市工商行政管理和质量技术监督局核准登记的有限责任公司（自然人独资），成立于2006年2月28日。2011年7月开始，原告杨爱成在被告处从事井下工作。杨爱成觉得井下工作太辛苦，向被告提出解除劳动合同的申请，2018年8月6日，原、被告签订了《解除劳动合同协议书》，内容为：“甲方娄底大建矿业有限公司与乙方杨爱成续订的期限自2011年7月1日到2018年8月6日的劳动合同，在本单位工作年限7年，工作岗位井下，现因解除劳动合同，无法继续履行合同，经双方协商同意，该合同于2018年8月6日予以解除。根据《劳动法》和《劳动合同法》的规定，你不符合发给经济补偿的规定，公司将不予发给经济补偿金，请办理相应的离矿手续。本协议由双方签字盖章，并到劳动行政部门备案。协议书一式四份，由双方各执一份，公司工会一份，备案机关收存一份。”合同解除后，杨爱成称合同解除后即2018年8月至2019年9月继续在大建公司上班。2018年8月至2019年9月，大建公司通过银行向杨爱成支付过款项。之后，杨爱成向大建公司要求赔偿未果，遂于2019年9月3日向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年9月4日，冷水江市劳动人事争议仲裁委员会作出冷劳人仲不字〔2019〕第40号不予受理通知书。2019年9月9日，杨爱成向法院提起诉讼。上述事实，有原告提交的身份证、解除劳动合同协议书、冷水江市企业职工社会保险局出具的职工个人账户查询单、银行流水明细以及当事人的陈述予以佐证，法院依法予以认定。一审法院经审理认为：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。2018年8月6日，原告杨爱成与被告大建公司签订《解除劳动合同协议书》。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。该案中，解除合同系原告杨爱成提出，其并没有提交证据证明被告大建公司存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，故对其要求被告大建公司支付经济补偿金42880元的诉讼请求，法院不予支持。原告杨爱成称合同解除后，其继续在大建公司上班，但大建公司并不认可双方存在劳动关系。原、被告在2018年8月至2019年9月是否存在劳动关系，并没有经过仲裁机构的确认，且原告杨爱成现提交的证据并不足以证明其在解除劳动合同以后继续与被告大建公司保持劳动关系。原告杨爱成要求按被告大建公司按双倍工资支付未签订劳动合同赔偿金10720元的请求，其可在劳动关系确认后，另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告杨爱成的诉讼请求。案件受理费10元，予以免收。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。二审经审查，本院确认原审法院所查明的案件事实。本院认为，杨爱成从2011年7月开始在大建公司从事井下工作，后其以井下工作辛苦为由向大建公司提出解除劳动合同的申请，双方于2018年8月6日签订了《解除劳动合同协议书》，合同解除后，杨爱成继续在大建公司上班至2019年9月。现杨爱成要求大建公司支付解除劳动合同的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”之规定，考虑到解除劳动合同系杨爱成主动提出，且杨爱成未能提交证据证明大建公司存在应支付经济补偿金的上述情形，一审法院对杨爱成的此一主张不予支持并无不当。至于杨爱成主张双方在2018年8月至2019年9月之间存在劳动关系，大建公司应按双倍工资支付其未签订劳动合同赔偿金10720元，但杨爱成并未提交充分的证据证明其在解除劳动合同后继续与大建公司保持劳动关系，一审法院对其此一主张不予支持亦无不当。综上所述，上诉人杨爱成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长  陈友红审判员  刘 威审判员  曾爱东二〇二〇年三月三十日法官助理罗博航书记员邹丽附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。