山西省乡宁县人民法院   民事判决书   （2020）晋1029民初15号   原告：韩亚平，男，1980年1月18日出生，汉族，系山西省乡宁县人，现住乡宁县。   委托诉讼代理人：张曦元，山西尧玺律师事务所律师。   被告：乡宁县凝瑞阳物流有限公司，住所地：乡宁县枣岭乡长咀湾村120号，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：张瑞萍，系公司总经理。   委托诉讼代理人：张二宏，山西聪锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：董秘吾，山西聪锐律师事务所律师。   被告：叶涛涛，男，1990年10月13日出生，汉族，住西安市雁塔区。   被告：中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司，住所地：临汾市鼓楼西人民公园西侧，统一社会信用代码：×××。   主要负责人：刘学敏，系公司经理。   委托诉讼代理人：杨辉，男，1985年2月26日出生，汉族，本科文化程度，住临汾市尧都区鼓楼西大街人保家属院，系该公司员工。   委托诉讼代理人：于立华，男，1985年10月31日出生，汉族，大专文化程度，住临汾市尧都区建设路5号楼，系该公司员工。   原告韩亚平与被告叶涛涛、被告乡宁县凝瑞阳物流有限公司（以下简称物流公司）、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩亚平委托诉讼代理人张曦元、被告物流公司委托诉讼代理人张二宏、被告保险公司委托诉讼代理人杨辉、于立华均到庭参加诉讼，被告叶涛涛经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。   原告韩亚平向本院提出诉讼请求：1.判令被告叶涛涛、物流公司赔偿原告各项损失138723元；2.判令被告保险公司在保险责任范围内赔偿原告损失；3.案件受理费由三被告承担。事实和理由：2019年9月10日4时20分许，原告驾驶×××大运牌重型半挂牵引车行驶至××乡段时由于未确保安全车速发生侧翻，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后原告被送往临汾市人民医院住院治疗，共住院20天。本起事故经乡宁县公安局交通警察大队认定：原告承担本起事故全部责任。×××车辆登记车主为被告物流公司，实际所有人为被告叶涛涛，该车在被告保险公司投保车上人员责任险、雇主责任险。本次事故给原告造成较大损失，为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求依法判决。   被告物流公司承认原告在本案中所主张的事实，但认为原告的各项损失应由被告保险公司赔偿。   被告叶涛涛承认原告在本案中所主张的事实，但认为原告的各项损失应由被告保险公司赔偿；事故发生后其垫付原告23100元，要求被告保险公司返还。   被告保险公司承认原告在本案中所主张的事实，但认为本案案由为机动车交通事故责任纠纷，雇主责任险不应在本案中进行处理，且按照雇主责任险保险条款约定原告的伤残等级应另行鉴定；其公司不承担诉讼费和鉴定费。   对有争议的事实和证据，本院认定如下：   原告提供的证据：1.原告提供的居民身份证与常住人口登记卡上记载的住址不一致，应以常住人口登记卡登记为准，故原告户籍住××乡号；2.原告提供的八份微信转账账单截图，未提供劳动用工合同与完税证明佐证，无法核实真实性，不予认定；3.原告提供的一份高都亲于2018年10月15日出具的遗嘱与房屋所有权证书、国有土地使用证，未能提供产权人、立遗嘱人与原告的关系证明佐证，且房屋所有权证书上记载的房屋坐落位置与遗嘱中记载的房屋位置不一致，无法核实真实性与关联性，不予认定。   被告提供的证据：被告保险公司提供的雇主责任险投保单，无具体经办人签字确认，且提供的保险条款系格式条款，未提供充分有效证据证明其在签订保险合同时向投保人就免责条款尽到明确提示和说明义务，不予采纳。   根据庭审当事人陈述与经审查确认的证据，本案事实如下：2019年9月10日4时20分许，原告驾驶×××大运牌重型半挂牵引车行驶至乡宁县G209（呼北线）龙门村路段时，由于未确保安全车速发生侧翻，致使车辆失控，撞到路边排水沟及韩敏停放在院内的三轮车及围墙上，造成原告受伤，路面、韩敏停放在院内的三轮车及×××车辆损坏的交通事故。本起事故经乡宁县公安局交通警察大队认定：原告承担本起事故全部责任。事故发生后原告被送往临汾市人民医院住院治疗，共住院20天，期间被告叶涛涛垫付原告医疗费23100元。   另查明：原告韩亚平驾驶的×××车辆登记车主为被告物流公司，实际所有人为被告叶涛涛，该车在被告保险公司投保限额为10万元车上人员责任险（不计免赔）、限额为30万元的雇主责任险，事故发生在保险期间内。   本案在审理期间，原告韩亚平于2020年1月3日向本院申请对其伤残等级进行鉴定，本院于2020年1月10日依法委托山西平阳司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2020年1月17日作出[2020]伤鉴字第015号司法鉴定意见书，鉴定原告现面部块状瘢痕形成，单块面积达5.32cm?，评定为十级伤残。   对原告主张的各项损失，本院认定如下：1.医疗费，原告提供医疗费票据共计13478元，二被告均无异议，予以支持；2.住院伙食补助费，原告主张2000元，二被告均无异议，予以支持；3.营养费，加强营养系原告恢复身体所必需，本院综合原告的受伤治疗情况、身体损伤鉴定意见、身体恢复状况及当地消费水平，原告主张营养期50日较长，且营养费按每日100元标准计算过高，酌情认定按每日50元标准计算住院期间的营养费较为客观，该项费用认定为50元/日×20日=1000元；4.护理费，原告主张根据2018年山西省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资46693元标准计算，二被告均无异议，予以采纳。原告受伤致残，还需继续护理有助于其快速恢复身体，其主张护理期60日并无不当，该项费用认定为46693元/年÷365日×60日=7675元。被告保险公司辩称原告主张护理期限过长，未能提供相反证据予以反驳，不予采纳；5.误工费，原告提供驾驶证与道路货物运输资格证，足以证明原告从事交通运输行业，但未能提供充分有效证据证明其工资收入情况，故按2018年山西省交通运输、仓储和邮政业在岗职工年平均工资89123元标准计算误工费较为客观。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“……受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天”，结合原告的伤情，原告主张误工期限计算至定残前一日，于法有据，予以支持，但原告计算错误，至定残前一日应为129日，该项费用认定为89123元/年÷365日×129日=31498.27元。被告保险公司辩称误工期限过长，未能提供相反证据予以反驳，不予采纳；6.残疾赔偿金，原告户口性质为家庭户口，其主张按山西省2018年城镇居民人均可支配收入31035元标准计算，符合山西省高级人民法院《关于规范山西省机动车道路交通事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准的通知》的规定，该项费用为31035元/年×20年×10%=62070元。被告保险公司主张按居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资标准计算，于法无据，不予采纳；7.交通费及住宿费，原告未提供证据证明其实际支出，但原告受伤就诊治疗、住院、出院、鉴定必然会产生交通费用与住宿费用，酌情认定1000元较为客观；8.鉴定费，原告主张1500元并提供正式发票，该费用客观合理，予以支持；9.精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，结合原告的伤残等级、精神损害程度、事故发生的过错责任及后果，原告主张6000元较高，酌情认定3000元较为客观。   综上所述，本院认为，原告韩亚平在受雇期间驾驶×××车辆发生交通事故，雇主叶涛涛应承担赔偿责任。被告物流公司为该车在被告保险公司投保车上人员责任险和雇主责任险，且事故发生在保险期间内，被告保险公司应当在车上人员责任险和雇主责任险的范围内赔偿原告的损失。被告物流公司作为分期付款购车过程中保留车辆所有权的出卖方，根据最高院相关批复其对原告的损失不承担赔偿责任。被告保险公司辩称诉讼费、鉴定费依据保险条款不属于保险公司赔偿范围，且在雇主责任险责任限额内误工费用应按当地政府公布的最低标准赔偿误工补贴，暂时失去工作能力超过五天以上的才予以补偿，同时伤残比例按责任限额1%计算，最高赔偿3000元，因其所依据的保险条款系格式条款，该条款存在加重对方责任、排除对方主要权利的情形，未能提供充分有效证据证明其在签订保险合同时向投保人就上述免责条款尽到明确提示和说明义务，且诉讼费、鉴定费系原告因本起事故支出的必要合理的费用，故被告保险公司该辩解意见不予采纳。   本院确定的原告韩亚平的赔偿项目及数额为：医疗费13478元，住院伙食补助费2000元，营养费1000元，护理费7675元，误工费31498.27元，残疾赔偿金62070元，交通费及住宿费1000元，鉴定费1500元，精神损害抚慰金3000元，共计123221.27元，由被告保险公司在保险范围内赔偿。被告叶涛涛已垫付原告医疗费23100元，应在原告所得赔偿款中予以扣减，并由被告保险公司返还被告叶涛涛，故被告保险公司应赔偿原告各项损失共计100121.27元，返还被告叶涛涛垫付款23100元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条及《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条规定，判决如下：   被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告韩亚平医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计100121.27元；   被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司于本判决生效之日起十日内返还被告叶涛涛垫付款23100元；   三、驳回原告韩亚平其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1537.23元，由被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。   审 判 员 武国民     二○二○年三月二十七日   法官助理 闫小栋   书 记 员 卫 娜