浙江省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙民再425号再审申请人（一审原告、被告、二审上诉人）：李林春，男，1969年10月17日出生，汉族，住四川省西充县。委托诉讼代理人：刘云，北京新翰律师事务所律师。被申请人（一审被告、原告、二审被上诉人）：嘉兴市恒鑫纺织有限公司。住所地：浙江省嘉兴市秀洲区王江泾镇市泾工业区28号。法定代表人：盛桂明，该公司董事长。委托诉讼代理人：王惠明，浙江子城律师事务所律师。委托诉讼代理人：左正胜，浙江子城律师事务所律师。再审申请人李林春因与被申请人嘉兴市恒鑫纺织有限公司（以下简称恒鑫公司）劳动争议一案，不服浙江省嘉兴市中级人民法院（2018）浙04民终2329号民事判决，向本院申请再审。本院于2019年9月2日作出（2019）浙民申1712号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，于2019年11月13日公开开庭审理本案。再审申请人李林春及其委托诉讼代理人刘云，被申请人恒鑫公司的委托诉讼代理人王惠明、左正胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李林春的再审请求是判令恒鑫公司：1、按月工资6000.00元为基数计算并加付一倍工资及病假工资；2、支付每天超过12个小时工作时间以外的加班工资22500.00元(200元/天：12小时×4小时×30天×11个月=22000，200／12×30小时=500元)；3、确认医疗期为24个月并支付医疗期工资；4、支付损害赔偿金50万元。事实和理由：（一）关于医疗期，李林春有新的证据足以推翻二审判决。二审法院认定李林春医疗期为三个月有违法律规定。关于医疗期，二审判决错误理解并适用法律，且漏审与案件有关的重要事实，未依法查明事实。1.李林春所患是特殊疾病(癌症)，应适用劳动部《关于贯彻的通知》第二条规定，而非二审判决所依据的《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条。2.《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》实施在前，劳动部《关于贯彻的通知》在后，该通知第二条“关于特殊疾病的医疗期问题”并无任何工作年限的限制性规定。3.二审判决所依据的《浙江省劳动厅关于转发劳动部的通知》在效力上不能对抗劳动部制定并下发实施的以上相关规定及通知，且恒鑫公司所在地是否实行了医疗保险制度改革事实不清，二审法院对此没有查清。如果当地已实行医疗制度改革，因恒鑫公司并未依法给李林春缴纳社会保险，且恒鑫公司未提出意见报社会管理机构批准，李林春无法经社会保险管理机构获批延迟医疗期，恒鑫公司对此应负不可推卸的责任。如当地未实行医疗制度改革，该条并未规定批准延迟医疗期的前提条件是患病职工申请。(二)关于加班费工资，李林春已尽到了举证责任，二审法院举证责任分配错误，应由恒鑫公司举证并承担举证不能的不利后果。1.李林春的电话录音证明恒鑫公司经常在晚上10点以后让其起来修机，该录音足以证实李林春存在加班的事实。2.二审查明的李林春在原吴江市方达纺织品有限公司担任同种工作时，是有两个人上对班的，一人一天12个小时的工作时间。这不仅符合人的基本的正常作息需求，也与李林春陈述的与恒鑫公司口头约定12个小时工作时间相互印证，3.二审查明的恒鑫公司只有一个机修工，这也间接证明了根本无法排除李林春存在加班的客观事实。4.加班考勤表存放于恒鑫公司处。如果恒鑫公司不对李林春考勤，恒鑫公司是如何计算出李林春从2017年2月4日上到2017年12月31日总共出勤325天?(工资结算清单显示总共付李林春64850.00元，此数额是扣除了150.00元水电费后的。64850.00+150.00=65000.00元，65000.00÷200/天=325天)。卷宗中无李林春考勤记录的考勤表恰恰证明了恒鑫公司的恶意行为，是在故意回避李林春加班的事实，以逃避支付加班工资的法定义务。5.《浙江省劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见(试行)》“五、举证责任18”规定“劳动者证明加班事实的相关证据由用人单位持有的，仲裁委员会应责令用人单位提供，用人单位不提供的，由其承担不利的法律后果”。6.《劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时”、第三十九条“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”第四十三条“用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间”，劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第六条“对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工，企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定，在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。”依据以上规定，李林春与恒鑫公司口头约定的12个小时的工作时间就已经远远超过了法定工作时间。恒鑫公司并没有提供证据证明其实行的是不定时工作制和综合计算工时工作制，李林春在约定的12个工作小时以外的时间，依法享有正常休息的权利。恒鑫公司在李林春休息的时间要求李林春工作，恒鑫公司依法负有支付加班费的义务。恒鑫公司的机器设备是24小时运转，而李林春的工作岗位只有申请人一人，客观事实亦可以推定李林春不可避免地存在加班的事实。7.关于加班费，二审判决适用法律错误，违反法律规定。二审判决书“本院认为”部分的第(一)项违反法律规定，损害了李林春的合法权利：(1)违反了《劳动法》的规定。支付加班工资是用人单位的法定义务，无需劳动者与用人单位双方约定；(2)违反了劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第六条的规定。即使恒鑫公司经审批实行不定时工作制和综合计算工时工作制，亦应依法确保李林春的休息休假的权利。(三)关于加付一倍工资及病假工资的计算基数，二审判决缺乏事实及法律依据，且违反法律规定。1.李林春与恒鑫公司口头约定明确，一个月工资6000元，对此恒鑫公司并未异议。该工资标准是劳动法所规定的加倍支付工资的计算依据标准。2.二审毫无证据证明李林春每月6000元的标准工资中包括奖金.津贴.加班工资等。3.二审判决所参照的浙江省劳动争议仲裁委员会《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见(试行)》并无法律效力，且更不能对抗《劳动法》及相关实施条例。(四)关于李林春主张的50万元损害赔偿金。1.依据法律规定，恒鑫公司负有为李林春缴纳社会保险的法定义务，这其中包括医疗保险。正是因为恒鑫公司不履行以上法定义务，以至于李林春在身体因工作原因遭受损害时无法申请工伤鉴定，无法享受工伤待遇。2.李林春的工作地点是纺织车间，由于纺织生产的特点，空气中浮有大量的粉尘，人在呼吸时，粉尘粒子被吸入后，一部分通过呼吸而排出，另一部分沉浮于器官和肺泡的壁上，粉尘在肺部逐渐沉积，使肺部产生进行性、弥漫性的纤维组织增生，从而患病，出现不断咳嗽、胸闷等症状。李林春在入职恒鑫公司处之前并无肺癌，在恒鑫公司处工作期间患上肺癌与李林春在恒鑫公司处每天超负荷、长时间的工作具有直接关系(李林春在恒鑫公司处每天从早六点工作到晚十点，期间除正常的修机本职工作外，还不得不从事卸运原材料、扛布匹等繁重的勤杂工作，在夜间也无法正常休息，随时被从睡梦中叫醒去修机，一天24小时随时处于紧张的工作状态)。二审法院关于损害赔偿金的举证责任分配错误，驳回李林春的主张，显失公平合理原则。恒鑫公司辩称：原审判决关于医疗期、加班工资、病假工资等认定均是正确的，应予维持。李林春一审诉讼请求为：请求判令恒鑫公司支付加班工资22500元、身体损害赔偿金30万元、支付病假工资每月2520元、医疗费65920.44元；确认医疗期为24个月；恒鑫公司补缴2017年社会保险及办理2018年社会保险；恒鑫公司支付未签书面劳动合同二倍工资的另一倍工资即58850元；本案诉讼费用由恒鑫公司承担。恒鑫公司一审诉讼请求：撤销秀洲劳人仲案字第〔2018〕第85号仲裁裁决书第一条裁决，判决解除双方的劳动关系；本案诉讼费用由李林春负担。一审法院认定事实：李林春于2017年2月4日入职恒鑫公司，工作岗位为机修工，双方约定每天工作12小时日工资为200元。在职期间恒鑫公司未与李林春签订书面劳动合同，也未缴纳社会保险。李林春自述于2017年12月6日在嘉兴市第一医院查出肺部阴影，建议上级医院复查。李林春于2018年1月2日在上海肺科医院确诊为肺癌，并于2018年1月19日在上海肺科医院住院治疗。出院后，持续进行门诊治疗。李林春于2018年1月15日向秀洲区劳动监察大队举报恒鑫公司拖欠工资，经劳动监察部门督促，恒鑫公司于2018年1月16日支付李林春实际工作期间剩余工资34850元。2018年1月1日后恒鑫公司未支付病休期间工资。2018年3月20日，嘉兴市秀洲区劳动人事争议仲裁委员会受理了李林春与恒鑫公司劳动争议一案，李林春提出了如下仲裁请求：要求恒鑫公司支付加班工资22500元、身体损害赔偿金30万元、拖欠工资经济补偿6000元，双方劳动关系存续，明确医疗期为24个月并按1800元/月的标准支付病假工资，支付未缴纳社会保险的经济补偿金6000元及医疗费63724元，补缴2017年社会保险并办理2018年度社会保险；支付未签订书面劳动合同二倍工资64850元。仲裁委于2018年5月10日出具了秀洲劳人仲案字[2018]第85号仲裁裁决书，裁决如下：1.确认双方劳动关系存续；2.恒鑫公司于裁决生效之日起七日内，向李林春支付2018年1月至3月病假工资4320元；3.自裁决生效之日起七日内，恒鑫公司应按本单位参加医疗保险的标准及社会保险经办机构规定的报销范围和标准向李林春支付医疗保险待遇；4.裁决生效后十五日内，恒鑫公司按照规定的缴费标准向社会保险经办机构补缴李林春2017年2月4日至2018年3月期间的社会基本养老保险费，其中个人缴纳部分依法由李林春自行承担；5.恒鑫公司于裁决生效之日起七日内向李林春支付2017年3月4日至2017年12月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额41580元；5.驳回李林春的其他仲裁请求。因双方均不服该仲裁裁决，先后向法院起诉。另查明，李林春在2017年2月4日于江苏盛泽医院CT检查，右肺下叶小结节影。2017年5月5日，于该院复查，经CT检查为右肺下叶小结节影，较2017年2月4日相仿。李林春于2017年6月5日向江苏省苏州市吴江区人民法院提起诉讼，称其于2016年7月27日进入吴江市方达纺织品有限公司（以下简称方达公司）倍捻车间作前道保全工，双方约定每天工作12个小时，两班倒，月薪5800元，双方没有签订劳动合同。工作中，李林春与同事胡斌、对班的机修工黎元彪产生矛盾。2016年11月30日下午，李林春到厂办公室，找厂长、经理解决罚款问题，厂长、经理等人要求李林春把工具交出来，并不允许其上班。后黎元彪打伤了李林春，其报警，民警把黎元彪带到派出所，厂方勾结警察逼迫其在调解书上签字。2016年12月1日上午，李林春被逼迫写了辞职报告。2017年2月4日，经检查，其肺部有一肿物，要开刀，费用高达5万元。厂方指使黎元彪打伤其，使其造成了严重伤害。因不服仲裁委员会仲裁，遂起诉要求方达公司支付克扣工资1539.3元、医疗费52000元、误工费34600元、经济补偿金5800元、二倍工资22813.3元。吴江区人民法院于2017年7月5日出具（2017）苏0509民初6923号民事判决书，判决方达公司支付李林春工资100元、二倍工资17033.03元并驳回其其他诉讼请求。李林春不服该判决，上诉至江苏省苏州市中级人民法院，该院于2017年11月23日出具（2017）苏05民终8108号民事判决书，判决驳回上诉、维持原判。一审法院判决：一、嘉兴市恒鑫纺织有限公司于判决生效之日起五日内支付李林春2018年1月-3月病假工资4320元；二、自判决生效之日起七日内，嘉兴市恒鑫纺织有限公司应按本单位参加医疗保险的标准及社会保险经办机构规定的报销范围和标准向李林春支付截至2018年6月的医疗保险待遇；三、自判决生效之日起十五日内，嘉兴市恒鑫纺织有限公司按照规定的缴费标准向社会保险经办机构补缴李林春2017年2月4日至2018年6月期间的社会基本养老保险费，其中个人缴纳部分依法由李林春自行承担；四、嘉兴市恒鑫纺织有限公司于判决生效之日起五日内向李林春支付未签订书面劳动合同二倍工资差额46200元；五、驳回李林春的其他诉讼请求；六、驳回嘉兴市恒鑫纺织有限公司的诉讼请求。（2018）浙0411民初2196号案件受理费减半收取5元，由李林春负担，依法准予李林春免交。（2018）浙0411民初2294号案件受理费减半收取5元，由嘉兴市恒鑫纺织有限公司负担。李林春不服一审判决，上诉请求：判令恒鑫公司支付加班工资22500元、身体损害赔偿金50万元、病假工资每月2520元、医疗费69920.46元、未签书面劳动合同二倍工资的另一倍工资即58850元；确认李林春医疗期为24个月；恒鑫公司补缴2017年社会保险及办理2018年社会保险；本案诉讼费用由恒鑫公司承担。二审法院认为，一、关于李林春主张的加班工资。李林春作为恒鑫公司唯一的专门负责机器修理的工人，只有在机器出故障时才进行修理，并非每时每刻都在做修理工作，其工作的特点的工作时间难以固定，故其虽然有在晚上十点多和十一点多修理机器的情况，在未有证据能够证明双方对支付加班工资有约定的情况下，不能以此主张加班工资。另外，恒鑫公司从未对李林春考勤以及记录加班时间这一事实，也能够证明这一点。故李林春主张加班工资无事实和法律依据，不予支持。二、关于李林春主张的损害赔偿金50万元。因李林春未能提供证据证明其患肺癌是由于恒鑫公司的原因造成的，应承担举证不能的后果，故对其该项诉讼请求不予支持。三、关于李林春主张的医疗期。根据劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定，李林春在恒鑫公司工作时间不满五年，其也未能提供证据证明其已实际工作十年以上，故其医疗期应为三个月。虽然劳动部《关于贯彻＜企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定＞的通知》第二条规定，对于某些患特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和当地劳动部门批准，可以适当延长医疗期。但该处的“24个月”是指劳动者根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定应该依法享有的法定医疗期，并不是只要患有特殊疾病就当然享有24个月的医疗期。这在劳动部关于印发《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》的通知第76条规定得更加明确，该条规定：“依据劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》（劳部发〔1994〕479号）和劳动部《关于贯彻＜企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定＞的通知》（劳部发〔1995〕236号），职工患病或非因工负伤，根据本人实际参加工作的年限和本企业工作年限长短，享受3－24个月的医疗期。对于某些患特殊疾病(如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和当地劳动部门批准，可以适当延长医疗期。”此外，《浙江省劳动厅关于转发劳动部的通知》第三条更明确规定，某些患有特殊疾病的职工，医疗期满尚未治愈确需延长医疗期的，应由社会保险管理机构或所在企业批准。由于李林春未经恒鑫公司或劳动主管部门的批准延长医疗期，故一审认定其享有三个月的医疗期并无不当。四、关于病假工资。根据《浙江省劳动厅关于转发劳动部的通知》第二条的规定，职工因病或非因工负伤，病假工资在六个月以内的，按其连续工龄的长短发给病假工资。其标准为：连续工龄不满十年的，为本人工资(不包括加班加点工资、奖金、津贴、物价生活补贴)的百分之五十。病假期间的物价补贴照发，只有在病假工资与物价补贴之和低于当地最低工资标准百分之八十时，才按当地最低工资标准的百分之八十发给。而一审判决直接按照本地最低工资标准的百分之八十计算李林春的病假工资，属于适用法律错误，应予纠正。由于李林春的每月6000元的工资未区分奖金、津贴、加班工资等，本院参照浙江省劳动争议仲裁委员会《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见(试行)》第38条的规定，以李林春实得工资6000元的70%为基数计算出其标准工资，再计算出其病假工资。具体计算为：6000元×70%×50%=2100元，故李林春三个月的病假工资为2100元×3=6300元。五、关于李林春主张的医疗费。因恒鑫公司未为李林春缴纳医疗保险费，致李林春在患病后不能享受社会保险机构的相关医疗费报销待遇，恒鑫公司应承担李林春由此造成的损失。由于即使李林春享受医疗保险，其也仅能在医疗保险能够报销的范围之内享受医疗保险待遇，对于不属于医保报销范围的医疗费，应由其自行承担，因此恒鑫公司应仅在医保报销范围内承担责任。在李林春主张的65920.44元医疗费中，属于医保报销范围的为32056.47元，故恒鑫公司应支付李林春医疗费32056.47元。此后产生的医疗费，如发生在双方劳动关系存续期间的，应由李林春另行主张。六、关于李林春主张的补缴社保的问题。由于恒鑫公司在双方劳动关系存续期间未为李林春缴纳社会保险，违反了劳动法的相关规定，应承担缴纳义务。恒鑫公司应为李林春补缴自2017年2月4日开始的社会保险，至双方劳动关系解除或终止之日，依法不能补缴的项目除外。七、关于未签订劳动合同加付的一倍工资。根据浙江省劳动争议仲裁委员会《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见(试行)》第38条的规定，因李林春的工资中难以区分工资、奖金、物贴等项目，故应以李林春实得工资6000元的70%为基数计算加付的一倍工资，故一审认定二倍工资差额为46200元正确，二审予以确认。二审法院判决：一、维持浙江省嘉兴市秀洲区人民法院(2018)浙0411民初2196、2297号民事判决第四、六项；二、撤销浙江省嘉兴市秀洲区人民法院(2018)浙0411民初2196、2297号民事判决第一、二、三及第五项；三、嘉兴市恒鑫纺织有限公司于判决生效之日起十日内支付李林春2018年1月至3月的医疗期工资6300元；四、嘉兴市恒鑫纺织有限公司于本判决生效之日起十日内支付李林春截止2018年5月7日的医疗费32056.47元；五、嘉兴市恒鑫纺织有限公司于本判决生效之日起十日内为李林春补缴自2017年2月4日起的各项社会保险费，依法不能补缴的除外，其中个人缴纳部分由李林春承担；六、驳回李林春的其他诉讼请求。再审中，李林春提交以下证据：证1，病历、医疗费发票及病假单等，证明李林春从确诊肺癌住院开刀，至今未愈。证2，1984年四川省西充县多扶绸厂《招工登记审批表》，1992年中国人民保险公司的定额养老金保单，1990年西充县公安局关于多扶绸厂干部职工户口簿，四川省西充县多扶绸厂1984年一1998年工资表，证明李林春自1984年就开始参加工作，直至1998年12月底因该厂倒闭而外出打工。证3，《吴江农村商业银行分户账明细对账单》和2019年3月27日由四川省西充县人民政府、四川省西充县多扶镇人民政府、四川省西充县多扶绸厂联合出具的《证明》。证明李林春自1984年7月即已进入该绸厂工作，直至1998年12月底该厂倒闭而外出打工。先后入职河北省石家庄拖拉机厂(1999年2月至2002年底)、浙江省绍兴市袍江工业区庆茂纺织印染有限公司、浙江省绍兴天龙纺织有限公司、2007年2月初又到浙江省吴江市盛泽镇新吴纺织厂等上班，直至2017年2月到恒鑫公司处。李林春从2007年起已有固定收入，工龄已有三十多年。恒鑫公司质证认为：证1，因为本案已经过一、二审及李林春已经签字表示法院已经执行完毕结案，故不应作为本案新证据进行质证。证2，对1992年1月1日李林春的养老金保单真实性存疑，李林春的名字和多扶绸厂是手写的。保单与本案无关联。其他材料的真实性无法确定。证3，真实性没有异议，关联性有异议，该账单只有13年14年有收入，其余没有显示汇款账号，不能证明是用人单位汇入的，不能证明李林春的工作经历和时间，只是银行的流水。2019年的证明真实性合法性有异议，该证明是西充县人民政府，多扶镇人民政府和多扶绸厂联合提供，并加盖了三个单位的公章，证明主文载明的名称和公章名称不一致，相差一个“县”字。经查询企业信息，并没有查询到公章和主文里提到的多扶绸厂，但可以查到织绸厂。证明上写着1998年该厂停产，说明厂的主体资格不存在，不知李林春如何找到厂的负责人，如何出具证明的。而且公章是原子章，而当时的公章并非这样的，一个已经倒闭的工厂，为何能在2019年还出具这样的证明，主体真实性存疑。退一步讲，即使四川省西充县丝绸厂是真实的，也不具有合法性，没有具体经办人，依照民诉法解释第115条，单位证明文书应有单位负责人及制作材料的人签名或盖章，该证明仅有单位印章，不符合单位证明文书的证据形式要求。恒鑫公司提交以下证据：证1，申请执行书、结案证明、结案通知书、执行案款出账办讫单等执行材料，证明(2018)浙04民终2329号案件审结，李林春申请执行获得执行款后，已经向法院申请结案。证2，解除劳动关系通知书、快递签收证明，证明：1.2019年2月16日，在李林春医疗期满后，恒鑫公司向李林春发出《解除劳动关系通知书》，依法与李林春解除劳动合同关系；该《解除劳动关系通知书》经中国邮政物流送达并经李林春签收。李林春质证认为：证据1，真实性没有异议，本案执行完结但不影响审理。证据2，真实性没有异议，李林春收到了快递，但不知道快递内容所以签收了。李林春并不认可解除合同的通知。本院审核认为：李林春提交的证1、2、3真实性应予认定。李林春提交的2019年3月27日由四川省西允县人民政府、四川省西允县多扶镇人民政府、四川省西允县多扶稠厂联合出具的《证明》，可以证明李林春自1984年7月在该绸厂工作，直至1998年12月。李林春的实际工作年限已超过10年。《吴江农村商业银行分户账明细对账单》并不能证明其从2007年起已有固定工作。恒鑫公司提交的证1、2真实性均予以认定，但与本案争议焦点不具有关联性。本院再审查明的事实与原审一致。另查明，李林春自1984年7月至1998年12月在四川省西允县多扶稠厂工作。本案主要争议焦点是：李林春应享有的医疗期的认定；李林春应享有的一倍工资及病假工资的认定；李林春主张的损害赔偿金的认定。本院逐一分析如下：关于李林春主张的医疗期。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。李林春提交的2019年3月27日由四川省西允县人民政府、四川省西允县多扶镇人民政府、四川省西允县多扶稠厂联合出具的《证明》，可以证明李林春自1984年7月进入该绸厂工作，直至1998年12月底因该厂倒闭而外出打工。李林春于2017年2月4日入职恒鑫公司，其2018年1月开始病休，病休时在恒鑫公司的工作时间尚未满一年，鉴于李林春的实际工作年限已超过10年，依据《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》，李林春应享有的医疗期为6个月。李林春申请再审称其医疗期应该为24个月，计算方法应适用劳动部《关于贯彻的通知》第二条规定，而非二审判决所依据的《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条。本院认为，劳动部《关于贯彻的通知》第二条“根据目前的实际情况，对某些患特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。各省、自治区、直辖市在实施《医疗期规定》时，可根据当地实际情况，抓紧制定具体细则，并及时报我部备案。”但该处的“24个月”是指劳动者根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定应该依法享有的法定医疗期，并不是只要患有特殊疾病就当然享有24个月的医疗期。这在劳动部关于印发《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》的通知第76条规定得更加明确，该条规定：“依据劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》（劳部发〔1994〕479号）和劳动部《关于贯彻＜企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定＞的通知》（劳部发〔1995〕236号），职工患病或非因工负伤，根据本人实际参加工作的年限和本企业工作年限长短，享受3－24个月的医疗期。对于某些患特殊疾病(如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和当地劳动部门批准，可以适当延长医疗期。”此外，《浙江省劳动厅关于转发劳动部的通知》第三条更明确规定，某些患有特殊疾病的职工，医疗期满尚未治愈确需延长医疗期的，应由社会保险管理机构或所在企业批准。由于李林春未经恒鑫公司或劳动主管部门的批准延长医疗期，故其医疗期的计算应该依据《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条确定为六个月。二审判决所依据的《浙江省劳动厅关于转发劳动部的通知》与劳动部制定并下发实施的以上相关规定及通知并无冲突。关于病假工资及一倍工资的计算基数问题。本院认为，由于李林春的每月6000元的工资未区分奖金、津贴、加班工资等，原判参照浙江省劳动争议仲裁委员会《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见(试行)》第38条的规定，以李林春实得工资6000元的70%为基数计算出其标准工资，并无不当。根据《浙江省劳动厅关于转发劳动部的通知》第二条的规定，职工因病或非因工负伤，病假工资在六个月以内的，按其连续工龄的长短发给病假工资。其标准为：连续工龄满十年不满二十年的，为本人工资（不包括加班加点工资、奖金、津贴、物价生活补贴；）的百分之六十；据此，李林春的病假工资为：6000元×70%×60%=2520元，李林春应享有的六个月的病假工资为2520元×6=15120元。关于加班费。李林春与恒鑫公司约定，每天工作时间十二个小时，工资200元/天。李林春作为恒鑫公司唯一的专门负责机器修理的工人，只有在机器出故障时才进行修理，并非每时每刻都在做修理工作，其工作的特点是工作时间难以固定，故其虽然有在晚上十点多和十一点多修理机器的情况，在未有证据能够证明双方对支付加班工资有约定的情况下，不能以此主张加班工资。关于损害赔偿金。李林春主张由恒鑫公司支付损害赔偿金50万元。经查，李林春于2017年6月5日向江苏省苏州市吴江区人民法院提起诉讼，称其于2016年7月27日进入吴江市方达纺织品有限公司倍捻车间作前道保全工，2017年2月4日，经检查，其肺部有一肿物，要开刀，费用高达5万元。再审庭审中，李林春陈述因恒鑫公司未作要求，故其未将其肺部有肿物的事实告知恒鑫公司。本院认为，李林春在入职恒鑫公司前肺部即有不适，李林春未能提供证据证明其患肺癌是由于恒鑫公司的原因造成的，应承担举证不能的后果，故对其该项请求不予支持。综上，李林春的申请再审理由及请求部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，本案系因新证据改判，不属于原判瑕疵。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持嘉兴市中级人民法院（2018）浙04民终2329号民事判决第一、二、四、六项及案件受理费负担部分；二、变更嘉兴市中级人民法院（2018）浙04民终2329号民事判决第三项为：嘉兴市恒鑫纺织有限公司于本判决生效之日起十日内支付李林春2018年1月至7月的医疗期工资15120元。如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  田建萍审判员  吴飞明审判员  江宇奇二〇二〇年三月十六日书记员  周颖芳