河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终724号上诉人（原审被告）:陈龙只，男，1964年6月6日出生，汉族，住安阳市龙安区。被上诉人（原审原告）:陈爱军，男，1970年3月1日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：郝志忠，河南国厚律师事务所律师。上诉人陈龙只因与被上诉人陈爱军排除妨害纠纷一案，不服河南省安阳市龙安区人民法院（2019）豫0506民初2996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈龙只上诉请求：一、请求判决撤销安阳市龙安区人民法院(2019)豫0506民初2996号民事判决，并发回重审或者改判驳回被上诉人的诉讼请求。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院在审理本案过程中，存在以下审理事实不清，适用法律错误：一、未查明被上诉人所有的第185377号集体土地使用证的程序合法性。（一）安阳县国土资源局向被上诉人颁发第185377号集体土地使用证程序违法。被上诉人向安阳县国土资源局申请宅基地时，没有依法按照程序先向村集体申请，也没有经村民代表会议或村民会议讨论通过，更没有由村民委员会报马头涧乡人民政府审核，其取得的第185377号集体土地使用证程序违法。（二）安阳县国土资源局向被上诉人颁发第185377号集体土地使用证面积超过法律强制性规定。《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第一款规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。《河南省实施办法》第五十一条规定，农村村民一户只能拥有一处宅基地，宅基地面积按下列标准执行。山区、丘陵区每户用地不得超过三百平方米，占用耕地的适用本款（一）、（二）项的规定。安阳县国土资源局颁发给被上诉人的第185377号集体土地使用证明却记载宅基地面积为四百二十平方米，远超过法律强制性规定。（三）被上诉人取得土地使用权后未在规定时间内恢复使用宅基地，应当予以注销。《确定土地所有权和使用权的若干规定》第五十二条规定，空闲或房屋坍塌、拆除两年以上未恢复使用的宅基地，不确定土地使用权。已经确定使用权的，由集体报经县级人民政府批准，注销其土地登记，土地由集体收回。被上诉人违规自2002年取得土地使用权后，直至2018年才予以重新盖房，已经超过了法律的规定，应当予以注销土地登记。（四）被上诉人取得的第185377号集体土地使用证明显违法。在被上诉人取得的第185377号集体土地使用证的规划范围内，赫然有现仍然存在的1993年已经建成并使用的属于马头涧乡齐村集体所有的全村生活用水的机井，纯集体所有的财产竟然不动声色的被被上诉人合法侵占。二、一审法院未查明上诉人现房屋所盖的时间和被上诉人取得安阳县国土资源局向其颁发的第185377号集体土地使用证的先后顺序。上诉人所盖房子于2000年已经盖好并使用，安阳县国土资源局向被上诉人颁发第185377号集体土地使用证时却是2002年，上诉人先盖房子，被上诉人后才取得集体土地使用证。三、一审法院不予采纳上诉人的中止审理申请是错误的。上诉人在一审期间，向一审法院提起了行政诉讼，诉讼请求撤销安阳县国土资源局向被上诉人颁发的第185377号集体土地使用证，如果行政诉讼判决结果支持上诉人的诉讼请求，必然导致本案中被上诉人向一审法院起诉上诉人的证据丧失，该行政诉讼的结果是本案诉讼的前提，因此应当中止审理，但一审法院径行驳回上诉人的中止审理申请是错误的。陈爱军辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉人请求。被上诉人办理土地证程序合法，被上诉人的宅基地国家部门颁发土地证予以明确，根据2009年3月4日上诉人与被上诉人签订的协议，上诉人已构成违约。关于上诉人提出2000年建房无事实和法律依据，稍后提交证据。关于被上诉人土地使用证面积，根据（1995）国土籍字第26号第45条之规定，被上诉人的宅基地面积符合法律规定。陈爱军向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告将其建在原告宅基地（位于安阳市××马××镇齐村，东邻陈金平、西邻路、北邻李征希、现南邻被告）西南角的房屋拆除，并将占用的宅基地腾清返还原告，且不得阻挡原告在此修建院落设施；2.依法判决被告赔偿原告经济损失18000元；3.诉讼费等一切费用由被告承担。一审法院认定事实如下：1998年，原告本家侄子陈卫民、王振红夫妻经原告父亲同意，在其院宅基地西南角建了一间房屋经营小卖部，并保证原告家使用时无条件自行拆除。2002年5月11日，陈爱军在原宅基地基础上取得安阳县国土资源局颁发的集体土地使用证，该证上载明使用权面积为420平方米；北邻李征希，东邻陈金平，南面、西面均为路；南北长30米，东西宽14米。后陈卫民、王振红夫妻不再经营小卖部，将其房屋转给被告，被告进行了翻建并居住使用。2009年3月4日，原告与被告在本族家长陈有庆的见证下签订一份协议，主要内容为：关于被告在原告宅基地内建房一事，因被告所建房屋土地使用权归原告所有，原告需使用该房所占土地时，被告必须无条件自行拆除该房屋。2017年3月，原告建房时通知被告按照协议约定拆除案涉房屋，但被告拒不履行协议。原、被告所在村委会对双方调解不成后，原告又向马投涧乡政府、龙安区国土资源局进行反映，均未能予以解决。因此，原告提起诉讼，要求被告将其建在原告宅基地西南角的房屋拆除，将占用的宅基地腾清返还原告，不得阻挡原告在此修建院落设施，并赔偿原告经济损失18000元。另查明：2019年11月20日开庭审理后，被告于2019年12月16日提交了一份中止审理申请书，以原告的集体土地使用证违法，其于2019年12月11日提起行政诉讼，要求撤销原告的集体土地使用证为由，申请中止审理。一审法院认为，根据查明的事实，案涉房屋位于原告宅基地的西南角。案涉房屋虽由被告翻建并居住使用，但按照原、被告双方签订的协议，被告在原告使用案涉房屋所占土地时，被告必须无条件自行拆除该房屋。然而，原告在使用案涉房屋所占土地并要求被告按照协议约定拆除其房屋时，被告却拒绝履行协议约定义务，显然构成违约。因此，原告要求被告拆除该房屋，返还其宅基地的诉讼请求，依法予以支持。被告辩称其是在受欺诈、胁迫的情况下与原告签订的协议，因该抗辩主张无事实根据，故依法不予支持。关于原告要求被告赔偿其经济损失18000元的诉讼请求。双方签订的协议仅约定被告在原告使用时无条件拆除案涉房屋，并未约定违约金或者损失赔偿额的计算方法；且原告主张的损失并未实际产生。因此，对原告该项诉讼请求依法不予支持。关于被告申请中止审理的问题。根据查明的事实，被告的申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第五项规定的情形，即并非必须以被告现在提起的行政诉讼案件的审理结果为依据，故对被告的该申请依法不予准许。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、陈龙只在判决生效之日起三十日内拆除建在陈爱军宅基地西南角的房屋，并将其占用的宅基地返还陈爱军；二、驳回陈爱军的其他诉讼请求。案件受理费250元，减半收取计125元，由陈爱军负担25元，陈龙只负担100元。二审中，上诉人未提交新证据，被上诉人提交了四份证言、一张发票联、一个记账凭证本，拟证明上诉人2003年从陈卫民、王振红夫妇手中接手小卖部，三方签订了协议；被上诉人的宅基地是其父亲1980年购买原第三生产队粪坑作为宅基地；发票联和记账凭证证明2002年陈卫民夫妇经营小卖部。上诉人质证称证人证言都是被上诉人的直系亲属，发票联和记账凭证看不清楚。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据一审查明的事实可以认定，案涉房屋系案外人陈卫民、王振红夫妇转给上诉人，并经上诉人翻建后使用至今，该房屋占用土地在被上诉人宅基地范围内。2009年3月4日，双方协议被上诉人需使用房屋所占土地时，上诉人必须无条件自行拆除该房屋。2017年3月，被上诉人建房时通知上诉人拆除涉案房屋，上诉人拒不拆除。从上述事实可见，上诉人存在违约，且一、二审中上诉人均无证据证明其具有涉案房屋占有土地的合法使用权，故一审判决上诉人限期拆除涉案房屋，将占用范围内的土地返还被上诉人并无不当。上诉人关于一审认定事实不清的上诉理由不能成立。至于被上诉人取得宅基地是否超面积、程序是否合法，非审理民事案件审查范围。上诉人关于一审不予准许中止审理错误的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费250元，由上诉人陈龙只负担。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  苗 飞审判员  杨 晓二〇二〇年三月三十日书记员  冯 琪