新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初12212号 原告：巴哈尔古力·亚库甫，女，1956年9月30日出生，维吾尔族，住新疆维吾尔自治区阿克苏地区库车县。委托诉讼代理人：尼扎木丁·依扎木丁（与原告系夫妻关系），住新疆维吾尔自治区阿克苏地区库车县。委托诉讼代理人：艾尼瓦尔·阿不拉，新疆伽苏尔律师事务所律师。被告：新疆医科大学第一附属医院，住所地乌市新市区鲤鱼山路1号。法定代表人：贾文霄，该医院院长。委托诉讼代理人：吾湖孜·吾拉木，男，新疆医科大学第一附属医院骨科中心关节外科主治医师。委托诉讼代理人：刘瑛，新疆赛天律师事务所律师。原告巴哈尔古力·亚库甫与被告新疆医科大学第一附属医院（以下简称一附院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年11月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月13日、2020年3月19日公开开庭进行了审理，原告巴哈尔古力·亚库甫的委托诉讼代理人尼扎木丁·依扎木丁、艾尼瓦尔·阿不拉，被告一附院的委托诉讼代理人吾湖孜·吾拉木、刘瑛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告巴哈尔古力·亚库甫向本院提出诉讼请求：一、判令被告承担医疗费100,463元；二、判令被告承担护理费21,420元；三、判令被告承担误工费21,420元；四、判令被告承担住院期间伙食补助费12,240元；五、判令被告承担交通费6,462元；六、判令被告承担伤残赔偿金262,112元；七、判令被告承担营养费7,710元；八、判令被告承担鉴定费4,500元；九、判令被告承担打字复印费300元；十、判令被告承担精神损害赔偿金3万元。事实与理由：2012年5月20日原告以髋骨骨性关节炎入住被告医院，5月23日被告对原告进行右髋骨人工关节置换术，术后原告右踝关节及脚趾不能背伸，2012年7月6日，在原告全麻下被告对我进行右坐骨神经探查松懈术，但术后原告右侧坐骨神经损伤，右下肢感觉功能障碍，右足功能障碍，经多次治疗仍未好转，由于被告治疗不当，术前没有精心设计手术方案，术中粗心大意致原告坐骨神经未得到早期积极有效治疗，给我方造成严重损伤，新疆光正司法鉴定所做出七级伤残鉴定，被告医院的诊疗行为与原告的病情存在主要因果关系，损伤参与度为75%，综上，请求被告赔偿我方损失。被告一附院答辩，不同意原告的诉讼请求，原告病历经过乌鲁木齐市新市区人民法院委托的乌鲁木齐市医学会和自治区医学会鉴定，在鉴定报告中的部分意见对医院责任认定过重，坐骨神经损伤是手术的并发症，可以预见但不能避免，在实施第二次手术探查时，也并未发现坐骨神经明显损伤，术后会造成创伤，创伤会挛缩，由此可能造成坐骨神经牵拉，我方愿意在次要责任的范围内承担赔偿责任，至于原告所说的司法鉴定报告中显示的75%过错和7级伤残，对此我方不认可，该份鉴定报告鉴定程序不合法，鉴定人员没有相应资质，鉴定结论没有相应科学依据，不能作为本案认定事实的依据。原告巴哈尔古力·亚库甫向本院提交证据如下，本院组织当事人进行了质证：证据一、乌鲁木齐市医学会鉴定书一份、新疆医学会医疗事故鉴定书两份，证明：被告在诊疗过程中，对患者造成的诊疗损伤已经达到三级丙等医疗事故，被告应当承担次要责任，但原告仍主张被告全责承担。被告一附院质证意见为真实性和合法性认可，但是鉴定报告中责任认定过重，新疆医学会鉴定书中陈述没有进行专项告知，我方在诊疗前就已经让患者签署了知情同意书，其他的陈述属于对医生的苛求，我方接受该鉴定意见，但是不认同。证据二、新疆光正司法鉴定所司法鉴定书一份，证明：被告在对患者诊疗过程中存在过错，过错参与度为75%，被告的诊疗行为给患者造成了7级伤残，同时给原告造成的误工期为365天，营养期180天，护理期180天，被告应当承担以上责任。被告一附院质证意见为真实性、合法性、关联性不认可，鉴定程序不合法，根据相关法律，当事人申请鉴定由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人，原告单方自行委托鉴定，剥夺了被告选择鉴定人的权利，程序违法；根据司法鉴定程序第六条规定，司法鉴定机构及司法鉴定人在职业活动中，应当按照有关诉讼法律及本通则规定实行回避，原告单方委托司法鉴定，鉴定过程中没有相应的回避程序，无法保证鉴定人员的中立性；原告单方委托司法鉴定，鉴定材料不完整，2013年鉴定时不允许患方持有主管病历，且鉴定材料没有经过法庭质证，没有被告的陈述及答辩，被告丧失了应有的知情及陈述事实和进行辩解的权利，使鉴定人不能完整了解情况，必然导致鉴定结果不科学，不公正；鉴定人没有鉴定能力，鉴定人是法医，不具备对医疗行为进行综合分析、鉴别、作出科学判断的能力，其没有医学专业的专业知识，也不是临床诊疗医师，更没有实践经验，从2018年10月1日起，国务院颁布施行的《医疗纠纷预防和处理条例》第三十四条第二款明确规定无论是医学会鉴定还是法医鉴定，都要有鉴定事项所涉专业的临床医学专家参加鉴定，更加证明医疗损害的鉴定一定不能由非临床专业的法医独立进行，鉴定结论没有科学及事实依据，在医学会鉴定报告中陈述其是可以预见但不能完全避免的并发症，因为司法鉴定法医不懂就说医生粗心大意，但并未附相应的医疗规范，综上，司法鉴定意见书没有事实及科学依据，该鉴定意见书不能推翻两级医学会的鉴定分析意见，不能作为本案认定事实的依据。证据三、原告在一附院住院病历一份，证明：住院期间自2012年5月20日至2012年6月1月，住院天数12天，病案号1234254，所有鉴定报告的主病历就是以此为准，被告在诊疗过程中造成损害的病历证据，也作为赔偿天数和相关结算要求赔偿医疗费的依据。被告一附院质证意见为真实性、合法性均认可，对原告证明目的不认可。证据四、原告在一附院出院病历一份，证明：住院期间自2012年7月2日至2012年7月31日，住院天数29天，病案号1246021。作为医院结算、天数计算的依据。被告一附院质证意见为真实性、合法性均认可，对关联性和原告证明目的不认可。证据五、原告在一附院出院证明一份，证明：住院期间自2013年4月25日至2013年5月22日，住院天数27天，病案号1234254。作为医院结算、天数计算的依据。被告一附院质证意见为真实性认可，但是需提供完整病历。证据六、原告在中医院住院病历一份，证明：住院期间自2018年5月16日至5月27日，住院天数11天，病案号298707。被告一附院质证意见为真实性认可，关联性不认可，主要诊断是类风湿性关节炎，其他诊断是颈椎病、高血压、慢性支气管炎等都是和本案无关，因此我方要求原告提供完整病历。证据七、2012年5月20日至6月1日住院费用结算票据一组，证明：住院期间花费45,117元。被告一附院质证意见为系复印件，如有医保报销，应当扣除医保报销部分。证据八、自治区人民医院结算票据一张及费用结算审核表一份，证明：2019年3月26日至4月1日期间，原告在自治区人民医院接受治疗，住院天数6天，住院期间花费3,540.62元。被告一附院质证意见为需提供病历原件（病案号：219035253），结合票据统一发表质证意见。证据九、自治区人民医院结算票据一张、出院证明书、出院病史总结一份、费用结算审核表一份，证明：2014年6月3日至2014年6月20日，住院天数17天，住院期间花费12,523.70元。被告一附院质证意见为真实性认可，但是关联性不认可，诊断证明中载明类风湿性关节炎，与本案无关。需提供病历原件（病案号：219035253），结合票据统一发表质证意见。证据十、自治区中医院结算票据一份、费用清单一份，证明：2018年5月16日至2018年5月27日，住院天数11天，住院期间花费4,456.10元。被告一附院质证意见为应当提供病历原件，结合票据统一发表质证意见。证据十一、购药发票7张，证明：2017年11月11日自治区维吾尔医院购西药172.94元；2019年6月6日自治区人民医院购药267.27元；2017年11月11日自治区维吾尔医院购药136元；2019年5月31日自治区人民医院购药156.57元；2019年5月24日自治区人民医院购药267.27元；2019年4月25日自治区人民医院购药143.29元，2019年8月15日自治区人民医药购药156.57元；以上合计购药花费1,297.91元。被告一附院质证意见为真实性、合法性、关联性均不认可，没有提供门诊病历、医生处方、收费票据。证据十二、机票三张、长途票36张、出租车票28张，证明：原告治疗期间花费交通费6,462元。被告一附院质证意见为其有两张机票是2013年4月10日的，对真实性认可，对关联性和合法性不认可，交通费仅用于患者转院、就医，且一般情况下能够乘坐普通交通工具的，应当乘坐普通交通工具，乘坐飞机的应当有相应理由；还有一张机票没有显示时间，对真实性、合法性、关联性均不认可，即便是为了鉴定来的，也不是必须要乘坐飞机；对长途票36张真实性、合法性不认可，应当和转院就医人数和时间及地点相吻合，请求法院酌情认定；对出租车票28张真实性、合法性不认可，请求法院酌情认定。证据十三、鉴定费票据一份、收据一张，证明：原告支出鉴定费4,500元。被告一附院质证意见为真实性不认可，是原告自行单方委托的鉴定，属于原告自行扩大损失，其费用应当由其自行承担。证据十四、2013年4月11日骨科电生理室机电图报告单一份、住院病历一组（病案号1246021）、住院病历一组（2013年4月25日至5月22日，病案号1234251），证明：被告在诊疗过程中造成损害的病历证据。被告一附院质证意见为对一附院病历的真实性认可，应该主张医保报销之后的自负部分，对于中医院病历的真实性认可，但关联性不认可。证据十五、原告户口本、身份证，证明：原告系非农业户口。被告一附院质证意见为真实性认可，认可原告系非农业户口。被告一附院向本院提交证据如下，本院组织当事人进行了质证：证据一、乌鲁木齐市医学会鉴定书一份、新疆医学会医疗事故鉴定书两份，证明：鉴定报告中对医学会责任认定过重，定级三级丙等，新疆医学会鉴定书报告中陈述属于对医生的苛求，我方接受该鉴定意见，但是不认同其中陈述，我方同意在三级丙等事故范围内承担赔偿责任。原告巴哈尔古力·亚库甫质证意见为乌鲁木齐市医学会鉴定书一份、新疆医学会医疗事故鉴定书两份，真实性认可，无异议，该鉴定报告侧重点是医疗事故和卫生行政处罚的依据，只能作为医疗损害的证据之一，要结合司法过错鉴定的过错参与度综合考虑评定，我方认为被告应当全额承担责任。本院对以上证据认证如下：乌鲁木齐市医学会鉴定书及新疆医学会医疗事故鉴定书系本院委托，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认；对原告提交的新疆光正司法鉴定所司法鉴定书，被告质证认为参照《医疗事故分级标准（试行）》的规定：“本标准中医疗事故一级乙等至三级戊等对应伤残等级一至十级。”，本案中的医疗事故系三级丙等，对应的伤残等级为八级，故新疆光正司法鉴定所司法鉴定书的内容不符合以上规定，对被告的该质证意见本院予以采纳，对该鉴定书的真实性本院予以确认，对合法性和关联性本院不予确认；关于原告提交的三份一附院的病例，因系实际发生且被告对其真实性予以认可，故本院对其真实性、合法性、关联性予以确认；对原告提交的2012年5月20日至6月1日住院费用结算票据，因系复印件，且被告质证认为存在报销的情况，故本院对其真实性、合法性、关联性不予确认；对原告提交的自治区人民医院，中医院，维吾尔医院的病例及发票等，因无法证明与本案中的联系，故本院对其均不予确认；关于原告提交的交通费票据本院综合全案予以确认；鉴定费的发票本院对其真实性予以确认，但因系原告自行委托，且其鉴定的内容也已经被推翻，故本院对其合法性、关联性不予确认，对原告提供的户口本，被告对真实性予以确认，故本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。经审理查明，2012年5月20日至2012年6月1日原告于一附院进行住院治疗，实际住院12天，主要诊断为右髋骨性关节炎；出院记录医嘱：1．扶双拐行走1个月以上，禁止侧卧、盘腿、深蹲等患肢极度屈曲旋转等危险动作；2．出院1个月、3个月、半年后来我院复查，拍X线片，以后每年来我院复查一次，拍X线片；3．继续口服弥可保促进神经恢复；4．加强营养，避免感冒；5．全休3个月，住院期间陪护一人；6．我科门诊随访。2012年7月2日至2012年7月31日原告于一附院住院治疗，实际住院29天，主要诊断为1．右髋关节人工置换术后，2．右侧坐骨神经不全损；出院记录医嘱：1．注意休息，加强营养，全休三月；2．适当行患肢功能锻炼，术后3个月、6个月复查X线检查；3．住院期间陪护1人，出院三个月陪护1人；4．如有不适，及时就诊，骨科门诊随访。2013年4月25日至2013年5月22日原告于一附院住院治疗，实际住院27天，主要诊断为右侧人工髋关节置换术后；其他诊断为右侧坐骨神经损伤、右下肢感觉功能障碍、右足运动功能障碍、类风湿性关节炎、骨性关节炎；出院医嘱：1．遵医嘱用药，定期在风湿科专科调整用药；2．坚持康复锻炼；3．门诊随访。另查明，经我院委托，乌鲁木齐医学会于2017年8月30日出具乌鲁木齐医鉴［2017］10号医疗事故技术鉴定书鉴定意见为：根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于三级丙等医疗事故，医方承担次要责任。对原告的医疗护理医学建议：功能康复锻炼。新疆医学会于2018年11月27日出具新医会鉴［2018-50］号医疗事故技术鉴定书鉴定意见为：根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条、本病例属于三级丙等医疗事故，医方承担次要责任。医疗护理建议为加强右下肢功能锻炼。再查，本案原告系非农业户口。本院认为，本案中的争议焦点：一、被告对原告的诊疗行为有无过错，应否承担责任？二、原告请求的赔偿数额是否有依据，能否得到支持？针对争议焦点一，由于医疗行为具有很强的专业性，就被告对原告的诊疗行为有无过错，如有过错，该过错行为与损害后果有无因果关系、因果关系的参与度等，本院委托了新疆医学会及乌鲁木齐医学会进行了鉴定。根据鉴定意见，被告属于三级丙等医疗事故，应当承担次要责任，新疆医学会及乌鲁木齐医学会出具的鉴定意见书针对本案中的专业问题已作充分阐述，出具的鉴定意见有其专业依据，且该鉴定机构及鉴定人员具备鉴定资质、鉴定程序合法，且与两家机构出具的鉴定书意见也相一致，被告一附院虽认为该鉴定结果对其要求严格，但并未提出充分的证据予以反驳，故该鉴定意见书可以作为认定案件事实的证据。根据法律规定，医疗损害责任指医疗机构及其从业人员在医疗活动中，未尽相关法律、法规、规章和诊疗技术规范所规定的注意义务，在医疗过程中发生过错，并因这种过错导致患者人身损害所形成医疗机构应当对患者承担的民事赔偿责任。医疗机构承担医疗损害赔偿责任的要件是医疗机构医疗行为有过错、造成了损害后果，医疗行为与损害后果之间具有因果关系。本案因被告对原告的诊疗行为存在医疗过错，并与被告受到的损害结果之间存在因果关系，故被告应当承担相应的侵权民事责任。根据鉴定意见，被告应当承担次要责任，结合本案实际情况，本院酌定被告承担40%的赔偿责任，原告自行承担60%的责任。针对争议焦点二，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，本案被告应当赔偿原告损失，具体损失本院分析如下：1．关于原告请求医疗费100,463元，本案中原告未提供在一附院住院及门诊期间，由一附院开具的真实有效的发票，故其无法证明实际产生的医疗费，原告提供的除一附院之外的医院开具的发票，因其治疗与本案无关联性，故本院不予支持，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告应当承担举证不能的责任。2．关于原告请求护理费21,420元，本案中原告在一附院共住院三次，其中第一次2012年5月20日至2012年6月1日，住院12天，医嘱住院期间陪护1人；第二次2012年7月2日至2012年7月31日，住院29天，医嘱住院陪护1人，出院三个月陪护1人；第三次2013年4月25日至2013年5月22日，住院27天，医嘱未有陪护，故根据以上事实陪护天数应当为12+29+90=131天，但在2020年3月19日本院庭审过程中，原告陈述，其护理费的天数构成系：“按照102天计算，病案号1234254住院12天+病案号1246021住院29天+中医院病案号为298707住院11天+人民医院病案号214045706住院17天+人民医院病案号219035253住院6天=75天，剩余天数是做检查的天数。”本案中原告在中医院及自治区人民医院的治疗的关联性无法确认，且原告亦未提交剩余检查天数的证据，故本院依据原告陈述，视为其放弃在一附院第二次医嘱即：“出院三个月陪护1人”的权利，故本院按照41天计算，原告主张的计算标准系按照2018年在岗职工年平均工资76,709元计算，每天210元，该标准符合法律规定，故本院认定护理费应当为210元＊41天=8,610元。3．关于原告请求误工费21,420元，本院结合原告在一附院住院的情况及出院医嘱，原告实际误工天数应当系12+90+29+90+27=248天，被告主张标准仍按照每天210元计算，故本院计算误工费应当为248＊210=52,080元，但本案中原告仅主张21,420元，故本院视为原告放弃其权利，支持其主张部分即21,420元。4．关于原告请求伙食补助费12,240元，本案中原告在一附院住院共计68天，故原告主张标准系120元/天，本院予以支持120元＊68天=8,160元。5．关于原告请求交通费6,462元，本案中原告提供了库车县与乌鲁木齐市之间往来的机票，火车票，公路汽车票，在一附院的医嘱中也告知原告需要多次复查，故综合以上情况，本院酌情支持3,000元。6．关于原告请求伤残赔偿金262,112元，本院认为应当参照《医疗事故分级标准（试行）》的规定：“本标准中医疗事故一级乙等至三级戊等对应伤残等级一至十级。”本案中的医疗事故系三级丙等，对应的伤残等级为八级，故本院按照伤残等级为八级支持原告的诉讼请求；关于计算期限，被告抗辩原告伤残的认定应当按照新疆医学会出具鉴定的时间计算原告的年龄，计算期限按照17年计算，但本院认为，原告因为本次医疗事故造成损伤的事实系在2012年发生的，而且法律规定残疾赔偿金应当按照定残之日计算，实际系为了保护被侵权人，虽然本案中新疆光正司法鉴定所司法鉴定书中的内容与《医疗事故分级标准（试行）》的规定有冲突，但实际上原告在2013年5月30日就已经开始主张定残的权利，故本院认为应当按照2013年开始计算原告的残疾赔偿金，至此原告的年龄尚未达60岁，故本院认为原告主张20年符合法律规定，且原告系非农业户口，故应当按照城镇居民人均可支配收入为标准，故本院认定为32,764＊20＊0.3=196,584元。7．关于原告请求营养费7,710元，本案一附院的病例中并未有加强营养的医嘱，结合被告给原告造成的损失及受到损害时原告的年龄，本院酌定营养费为1,000元。8．关于原告请求鉴定费4,500元，因该鉴定系原告单方委托，且鉴定结果已经被推翻，故鉴定费本院不予支持。9．关于原告请求打字复印费300元，原告没有提供相关票据，无法证明其实际损失，故本院不予支持。10．关于原告请求精神损害赔偿金3万元，结合原告的伤情、伤残等级等损害后果，被告给原告造成了一定的精神损害，故本院酌情支持3,000元。以上原告主张财产损害（除精神抚慰金以外）共计238,774元，本案中被告承担40%的责任，即95,509.6元及精神抚慰金3,000元，原告自行承担剩余费用。综上所述，依照依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，判决如下：一、被告新疆医科大学第一附属医院于本判决生效之日起十日内支付原告巴哈尔古力·亚库甫护理费3,444元（8,610元＊40%）；二、被告新疆医科大学第一附属医院于本判决生效之日起十日内支付原告巴哈尔古力·亚库甫误工费8,568元（21,420元＊40%）；三、被告新疆医科大学第一附属医院于本判决生效之日起十日内支付原告巴哈尔古力·亚库甫伙食补助费3,264元（8,160元＊40%）；四、被告新疆医科大学第一附属医院于本判决生效之日起十日内支付原告巴哈尔古力·亚库甫交通费1200元；（3,000元＊40%）五、被告新疆医科大学第一附属医院于本判决生效之日起十日内支付原告巴哈尔古力·亚库甫伤残赔偿金78,633.6元，（196,584元＊40%）；六、被告新疆医科大学第一附属医院于本判决生效之日起十日内支付原告巴哈尔古力·亚库甫营养费为400元（1,000元＊40%）；七、被告新疆医科大学第一附属医院于本判决生效之日起十日内支付原告巴哈尔古力·亚库甫精神损害赔偿金3,000元；八、驳回原告巴哈尔古力·亚库甫其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,299.4元，由被告新疆医科大学第一附属医院负担1,720.07元，由原告巴哈尔古力·亚库甫负担6,579.33元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   夏依旦木人民 陪 审员   谢 亚 冰人民 陪 审员   窦 国 华二 Ｏ 二 Ｏ 年 三 月 二 十 八 日书  记  员   马 天 华