上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终1225号上诉人（原审被告）：李志春，男，1971年1月27日出生，汉族，户籍地江苏省南京市下关区，现住江苏省南京市鼓楼区。被上诉人（原审原告）：张涛，男，1967年9月3日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：黄翀，上海广鸣律师事务所律师。上诉人李志春因与被上诉人张涛健康权纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2019）沪0112民初27785号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月16日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。李志春上诉请求：撤销原审判决，依法改判上诉人支付被上诉人误工费835.92元（人民币，以下币种相同）。事实和理由：误工费的计算以弥补实际损失为原则。鉴定意见确定被上诉人休息期为45日，根据其主张的月均工资，被上诉人45日应发工资为6,013.16元X1.5=9,019.74元；根据被上诉人提交的银行流水，其4月、5月中45日的实发工资为（3,624.66+2,971+4,306.10）元/2X1.5=8,183.82元，故上诉人应支付被上诉人误工费9,019.74元-8,183.82元=835.92元。此外，被上诉人未提交7,293元医疗费单据原件，如其已向单位或保险机构报销，应向被上诉人追缴。被上诉人张涛书面辩称，被上诉人于2019年4月入账两笔工资，其中15日左右发放的为2019年第一季度绩效奖，与误工费计算无关。被上诉人遗失了医疗费单据原件，后向医疗机构申请从就诊卡中读取了被上诉人的医疗费记录并加盖医院相关部门公章予以确认，与被上诉人的病历卡、出院小结、费用清单互相印证。原审判决正确，要求驳回上诉，维持原判。张涛向一审法院起诉请求：1.判令李志春赔偿张涛后续治疗费共计8,286元（交通费93元、医疗费7,293元、营养费900元）；2.判令李志春赔偿张涛误工费4,095.56元；3.判令李志春承担律师费3,000元；4.诉讼费由李志春承担。一审诉讼中，张涛增加护理费600元的诉讼请求，后续治疗费变更为8,886元。一审法院认定事实：张涛与李志春均系本市闵行区XX路XX弄小区（以下简称XX弄小区）居民，双方对小区公共事务处理意见不一。2017年4月13日20时许，双方在XX弄小区XX号楼门口发生争执并产生肢体冲突，在此过程中，两人互相扭打拉拽后倒地，致张涛左小腿胫腓骨骨折，构成轻伤。事后，李志春电话报警，并留在现场等候公安机关处理。次日，李志春因涉嫌犯故意伤害罪被公安机关刑事拘留，之后检察机关就该案依法向一审法院提起公诉。2017年8月17日，一审法院作出（2017）沪0112刑初1150号刑事判决书，对上述事实予以认定，以李志春犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。李志春不服上述刑事判决，提出上诉。2017年12月11日，上海市第一中级人民法院作出（2017）沪01刑终1757号刑事裁定书，最终裁定：驳回上诉，维持原判。张涛向一审法院提起（2018）沪0112民初19412号健康权纠纷一案，一审法院于2018年9月12日作出民事判决，确认张涛、李志春虽对小区公共事务处理意见不一，存有分歧，但不能以此作为李志春伤害张涛的理由，也不能据此认定张涛对其损害的发生具有过错，并判决李志春赔偿张涛医疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、司法鉴定费、律师代理费共计130,781.82元。之后，李志春不服上述判决向上海市第一中级人民法院提起上诉，法院审理后依法判决驳回上诉，维持原判。一审还查明，张涛的伤情经上海宋慈法律咨询有限公司鉴定，结论为：被鉴定人张涛因纠纷受伤致左侧胫骨下段及腓骨中段骨折（开放性）,左踝关节活动功能部分障碍，关节功能丧失未达50%，未达等级伤残标准，酌情给予伤后休息期180日、营养期60日、护理期90日。择期行内固定拆除术，酌情给予休息期45日、营养期30日、护理期15日。（2018）沪0112民初19412号民事判决未就张涛行内固定拆除术所需的误工费、营养费及护理费进行处理。2019年3月10日至2019年3月12日，张涛在上海市闵行区中心医院行取除骨折内固定装置（左胫腓骨骨折术后），发生医疗费6,743元。张涛还于2019年2月16日、3月11日及3月16日在上海市闵行区中心医院门诊治疗，3月20日、3月25日在上海市闵行区颛桥社区卫生服务中心治疗，支出医疗费550元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，就本案而言，（2018）沪0112民初字19412号生效的民事判决书已经确认李志春侵害张涛身体造成损害，应当赔偿张涛的相应损失，故张涛因取除骨折内固定装置（左胫腓骨骨折术后）发生了相应的损失应由李志春负责赔偿。对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。就张涛主张的各项赔偿费用，认定如下：1.医疗费，张涛主张7,293元，由相应的病历卡、出院小结、费用清单、医疗费发票等证据予以佐证，系张涛因伤治疗支出的合理费用，予以支持。2.营养费、护理费，鉴定结论已确定了张涛取除骨折内固定装置所需的营养期及护理期，故参考上述期限以及张涛的伤情，酌定营养费为900元、护理费为600元。3.误工费，张涛提供的劳动合同、单位证明、银行工资卡交易明细清单、民事判决书等证据可知，其收入组成除工资卡发放的工资外还有其他劳动收入。根据单位出具的证明，张涛2018年工资及其他收入共92,422元，现张涛按照（2018）沪0112民初19412号民事判决确定的月收入标准即6,013.16元主张误工损失，尚属合理，予以支持，扣除2019年4月、5月已发放的工资之后，张涛的误工损失为4,095.56元。4.交通费，参照张涛住院与就诊的时间以及其提供的交通费票据，认可交通费为69元。5.律师代理费，根据相关规定属于赔偿范围，根据本案诉讼标的以及司法实践，确认2,000元。上述费用共计14,957.56元，由李志春负责赔偿。判决：李志春于判决生效之日起十日内赔偿张涛14,957.56元。一审案件受理费减半收取计92.27元，由张涛负担2.55元，李志春负担89.72元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，原审对本案事实认定属实。本院认为，本案的争议焦点在于误工费的认定是否有事实及法律依据。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。被上诉人于2019年3月10日至3月12日行取除骨折内固定装置手术，鉴定意见酌情给予被上诉人术后45日休息期，故误工费应以被上诉人4月、5月实际减少的工资收入计算。根据被上诉人提交的2018年1月1日至12月31日的银行工资卡交易明细清单，其于每月10号左右进账一笔工资，被上诉人主张为每月工资；于每季度结束的下一月中下旬进账一笔工资，被上诉人主张为每季度绩效奖，上述主张具有合理性。现被上诉人仅以每月工资实际减少的部分计算误工费，即6,013.16元（月收入标准）X2-3,624.66元（4月工资）-4,306.10元（5月工资）=4,095.56元，实属合理，一审认定并无不当，本院予以照准。此外，上诉人主张被上诉人未提交医疗费单据原件，存在已向单位或医保机构报销的可能。根据被上诉人提交的病历卡、出院小结、费用清单、加盖上海市闵行区中心医院财务专用章的收费票据复印件、加盖上海市闵行区中心医院门诊收款章及上海市闵行区颛桥社区卫生服务中心收款专用章的费用清单，本院确认被上诉人因伤治疗实际支出7,293元的医疗费。应当由第三人负担的医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围，现在案证据不能证明被上诉人已报销上述医疗费用，即使基本医疗保险基金向被上诉人支付了应由上诉人负担的医疗费，亦应由适格主体追缴，本案不做处理。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币50元，由上诉人李志春负担。本判决为终审判决。审判长  孙春蓉审判员  王韶婧审判员  岑佳欣二〇二〇年三月二十三日书记员  孙嘉璐附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……