湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终165号 上诉人（原审被告）：简亮明。 委托诉讼代理人：莫万利，湖南阳邵律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：简分奇。 上诉人简亮明因与被上诉人简分奇合伙协议纠纷一案，不服湖南省邵阳县人民法院（2019）湘0523民初2285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 简亮明上诉请求：1、撤销邵阳县人民法院（2019）湘0523民初2285号民事判决第（二）项、第三项。2、本案一、二审诉讼费用由简分奇承担。事实和理由：一、一审认定事实部分错误。1、一审查明，简亮明与简分奇签订的《退股协议书》应为有效，双方均认可被上诉人的退伙股金24万，利息18000元，《退股协议书》明确约定“付第一次款前利息由简亮明负责，如银行本金拖延时间的利息简亮明不承担责任，其余利息简亮明在还第二批款时壹万捌仟元整连本带息同时付清给简分奇”。双方约定的第一次付款在农历2009年12月20日付给简分奇14万元整，第二次付款期为2010年12月20日，也就是说简亮明只需负担18000元利息，即承担农历2009年12月20日前一年时间的利息，之后的利息与简亮明无关。2、双方庭审中举证的证据表明简亮明已经支付完25万元，包括24万元股本、1万元利息，仅剩8000元利息未付，对此事实在一审庭审中，双方都没有异议。协议约定“如银行本金拖延时间支付的利息简亮明不承担责任”的本意为：双方确认简分奇所借的五万元银行贷款利息从2008年3月24日到2010年12月20日的利息由简亮明负责，2010年12月20日以后拖延还款产生的利息简亮明不承担责任。简亮明分别于2009年12月29日、2010年2月3日、2010年12月26日付给简分奇4万元、5万元、5万元，在此时间简分奇完全可以还清银行的5万元借款及利息，后期将不产生利息，而一审法院对双方确认的退股金额（258000元=240000元本金+18000元利息），实际包括了信用贷款5万元所产生的利息18000元即从2009年12月29日起算至2012年2月29日止的利息，一审认定另需支付归还利息18500元系重复计算。二、一审认定并判定由简亮明承担35000元违约金不当。双方签订的《退股协议书》第三条约定任何一方违约处罚金20万元。该协议约定最后退股时间是2010年12月20日付清全部股金和利息，因天灾意外的原因直到2017年10月9日才付清25万元，尚欠8000元（此8000元实际已抵扣了材料款），依照《退股协议书》支付时间，简亮明在2010年12月20日已违约了，至今长达9年时间，简分奇才提出违约责任，早已超过了三年诉讼时效。故无论从简分奇已同意宽延支付时间上，还是构成违约的时间点上，简亮明有理由不需要承担违约责任。综上，原审法院对本案简分奇提供的关键证据对原意理解完全错误，导致本案判决错误。本案简分奇没有实际损失。请求二审法院以事实为依据，以法律为准绳，支持简亮明的上诉请求。三、本案已经刑事立案，应当终止审理。 简分奇辩称，一审法院判决处理正确，请求驳回上诉，维持原判。 简分奇向一审法院起诉请求：判令1．简亮明按退伙协议支付简分奇本金60000元以及工资18000元，共计78000元；2．简亮明支付简分奇代偿银行贷款50000元及利息18500元，共计68500元；3．本案诉讼费用由简亮明承担。诉讼过程中，简分奇增加诉讼请求：判令简亮明承担违约金。 一审法院认定事实：简分奇与简亮明系同村村民，2008年4月，简亮明与其弟弟简某某及简分奇合伙办厂，2009年农历正月三人分伙，同时签订了《退股协议书》，协议约定，由简亮明退给简分奇股金240000元、简某某股金128800元。分别于农历2009年12月20日及2010年12月20日前向简分奇支付股金140000元和100000元。简分奇在农村信用社借款50000元的利息，若简亮明如期支付了第一期的股金，只负责清偿支付前的利息，简亮明在支付第二期股金时，一并将18000元、借款利息及股金全部付清，同时约定违约人的罚金为200000元。简亮明在第一次付款期限内支付了90000元，在第二次付款期限内未支付款项。到2017年10月9日止，分11次共支付了160000元，尚欠简分奇退伙款项8000元。简分奇于2008年3月24日在信用社借款的利息，从2009年12月29日起算至2012年2月29日共计18500元。 一审法院认为，本案系退伙纠纷。简分奇、简亮明及简某某所达成的退伙协议书，属三人自行处分、自愿承担风险的结果，法律、法规允许，应为有效，对简分奇、简亮明均有拘束力。合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理。本案中，简亮明按协议应退还简分奇入伙资金等共258000元，而至今简亮明实际只向简分奇支付了250000元，尚欠8000元，事实清楚，证据充分，简亮明应立即支付给简分奇。但简分奇诉请要求简亮明退还所欠股金78000元，缺乏事实依据，一审法院不予支持；还有，简亮明在两次付款期限届满后，均未依约向简分奇付清应付款的数额，确有导致简分奇无力及时归还信用社借款的可能，故简分奇要求简亮明承担该借款延续归还的利息18500元，与理不悖，于法有据，一审法院予以支持，但简分奇称借款50000元系替简亮明所借，要求简亮明承担偿还借款的诉请，缺乏事实依据，一审法院不予支持；再有，依协议约定，简亮明在最后一次付款期限届满时，仅支付了90000元，简亮明未依约履行退还简分奇入伙资金的义务，其行为违背了民事活动中的诚实信用原则，构成违约，故简分奇诉请要求简亮明承担违约金，符合法律规定，一审法院予以支持，权衡本案，简亮明承担违约金35000元为宜。判决：一、简亮明返还简分奇退伙资金8000元；二、简亮明向简分奇支付借款利息18500元；三、简亮明向简分奇支付违约金35000元；四、驳回简分奇的其他诉讼请求。上述款项，限简亮明在本案判决生效之日起十日内履行完毕，并请付至一审法院的案款专户，由一审法院转交给简分奇。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1615元，由简分奇负担1000元，简亮明负担615元。受理费简分奇已垫付，简亮明负担的部分，在支付上述款项时一并付给简分奇。 二审中，简亮明提交了一份邵阳县公安局起诉意见书、一份案件移送起诉告知书，拟证实简分奇涉嫌刑事犯罪，本案应当终止审理。简分奇质证称，对该两份法律文书的真实性没有异议，但是认为跟本案没有关联性。本院经审查认为，简亮明提交的两份证据，证实简分奇在向简亮明主张涉案债务过程中损坏了财物，涉嫌刑事犯罪，本案无需等待该刑事案件审判结果，不需要中止审理，因此对简亮明二审提交的两份证据，本院不作为新证据采信。本院经审理查明，简亮明还款记录为，2009年12月29日还款40000元、2010年2月3日还款50000元、2010年12月26日还款50000元、2011年4月19日还款20000元、2012年12月30日还款5000元、2013年7月25日还款20000元、2013年12月28日还款5000元、2014年12月30日还款10000元、2015年12月30日还款10000元、2016年12月2日还款10000元、2016年12月30日还款10000元、2017年9月27日还款10000元、2017年10月9日还款10000元。本院经审理查明的事实与一审法院查明的一致，对一审法院认定的事实本院予以确认。 本院认为，简亮明对一审法院判决第一项没有提出上诉，本院对一审法院认定简亮明尚欠简分奇8000元退伙资金的事实予以确认。本案二审争议的焦点有，一、简亮明应否替简分奇承担50000元信用社贷款利息18500元；二、简亮明应否承担35000元违约金。 关于焦点一，简亮明与简分奇约定：“简分奇的股金总共240000元，简亮明应于2019年农历12月20日付给简分奇140000元，2010年12月20日付简分奇100000元。简分奇在银行信用社借款50000元的利息由简亮明负责偿还。付第一次款前的利息由简亮明负责支付，如银行本金拖延时间的利息简亮明不承担其责任，其余利息简亮明在还第二批款时18000元整连本带息同时付清给简分奇”。按照双方对简分奇50000元信用社贷款利息的约定，简亮明本不需要负担银行本金拖延时间的利息，只需在第二批付款时承担18000元整连本带息支付给简分奇的义务。但是，简亮明并没有按照约定及时履行支付义务，截至第一次付款期限2019年12月20日，简亮明只支付了40000元（实际支付日期为2019年12月29日），并未完全履行140000元的支付义务；截至第二次付款时间2010年12月20日，简亮明仅支付了简分奇140000元（实际支付日期为2010年12月26日），尚欠118000元。因简亮明未如期履行支付义务，致使简分奇在银行贷款未如期归还，其不能再以原来的约定要求免除50000元银行本金拖延偿还期间的利息承担义务，一审法院为简分奇计算利息损失，并无不当。简亮明与简分奇约定了至第二次还款时间前，简亮明承担18000元利息，一审法院既然将该18000元作为简亮明应当承担的付款义务予以认定，则只能从第二次付款截止日（2010年12月20日）起计算简亮明未及时付应款替简分奇承担的利息，一审法院从2009年12月9日开始为简分奇计算利息损失，重复计算了2009年12月9日至2010年12月20日的利息，按照简分奇贷款年利率17.08%计算约为8400元，应予核减。简亮明需承担的贷款利息应为10100元（18500元-8400元）。 关于焦点二，简亮明与简分奇经退伙清算，确定简亮明应当支付简分奇240000元股金，并替简分奇承担贷款利息18000元，双方达成了协议，约定了具体还款方式和时间，同时约定了200000元的违约金。在履行协议过程中，简亮明并未如期如数履行支付义务，构成违约，应当承担违约责任。至简亮明与简分奇约定的全部义务履行期限（2010年12月20）止，简亮明未完全履行支付义务尚欠简分奇118000元。直至简分奇起诉，历时近九年，简亮明依然未完全履行支付义务，尚欠简分奇8000元。简亮明虽有不断履行还款义务的行为，但是考虑到其欠款时间较长，结合双方原来约定的违约金金额高达200000元，一审法院酌定简亮明承担35000元的违约金基本合理，可予维持。 综上所述，简亮明的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持湖南省邵阳县人民法院（2019）湘0523民初2285号民事判决第一、三、四项； 二、撤销湖南省邵阳县人民法院（2019）湘0523民初2285号民事判决第二项； 三、变更湖南省邵阳县人民法院（2019）湘0523民初2285号民事判决第二项为，简亮明向简分奇支付借款利息10100元。 上述款项，限简亮明收到本判决之日起十日内履行完毕，付至一审法院的案款专户。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1615元，由简分奇负担1000元，简亮明负担615元；二审案件受理费1138元，由简分奇负担338元，由简亮明负担800元。 本判决为终审判决。 （本页无正文） 审判长 李 鹏 审判员 罗 松 审判员 申 杰 二〇二〇年三月二十五日 书记员 谢心瑜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……