浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民初1126号 原告：东证融汇证券资产管理有限公司。住所地：中国（上海）自由贸易试验区新金桥路255号540室。 法定代表人：李福春，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘建永，浙江大衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：储婷婷，广东华商律师事务所律师。 被告：熊基凯，男，1984年5月18日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。 被告：熊续强，男，1956年7月26日出生，汉族，香港特别行政区居民，住浙江省宁波市海曙区。 上述两被告委托诉讼代理人：毛远哲，浙江太安律师事务所律师。 原告东证融汇证券资产管理有限公司（以下简称东证融汇公司）为与被告熊基凯、熊续强质押式证券回购纠纷一案，于2019年11月1日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理。2019年11月12日，根据原告东证融汇公司的申请，本院依法作出（2019）浙02民初1126号民事裁定，对被告熊基凯、熊续强采取了财产保全措施。2019年12月17日，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告东证融汇公司委托诉讼代理人刘建永、储婷婷，被告熊基凯、熊续强委托诉讼代理人毛远哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告东证融汇公司起诉称：2016年12月22日，原告代表东证融汇明珠294号定向资产管理计划与被告熊基凯以及案外人东北证券股份有限公司（以下简称东北证券公司）签订了编号为DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》、编号为DZRH-YWXY-XJK-01BC《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议》。2017年9月19日，原告代表东证融汇明珠294号定向资产管理计划与被告熊基凯以及东北证券公司签订了编号为DZRH-YWXY-XJKX-02BC《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议二》。上述协议，就三方参与股票质押式回购交易事宜进行了约定。 编号为DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》第五十三条、编号为DZRH-YWXY-XJKX-02BC《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议二》第一条约定：待购回期间，T日日终清算后交易履约保障比例低于预警履约保障比例/最低履约保障比例的，被告熊基凯未按本协议约定在2个交易日内/T+1日的14:00前提前购回或提供履约保障措施的，视为被告熊基凯违约。《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》第五十四条约定：出现上述违约情形，违约期间，被告熊基凯应继续支付延期利息，并根据违约天数向原告支付违约金，违约金＝初始交易金额×违约天数×0.05％。 2017年9月21日，原告与被告熊基凯以及东北证券股份有限公司广东分公司（以下简称东北证券广东分公司）签订了编号为DZRH-JYXY-XJK-03《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易初始交易协议书》。根据该协议约定，被告熊基凯以其在银亿股份有限公司持有的75200000股无限售流通股（证券代码：000981）出质给原告，原告向被告熊基凯提供人民币4亿元融资，初始交易委托日期为2017年9月21日，购回交易日期为2018年9月20日，购回利率6.5％/年。 2017年10月9日，原告与被告熊基凯、东北证券广东分公司签订编号为DZRH-JYXY-XJK-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易初始交易协议书》。根据该协议约定，被告熊基凯以其在银亿股份有限公司持有的36500000股无限售流通股（证券代码：000981）出质给原告，原告向被告熊基凯提供人民币1.9亿元融资，初始交易委托日期为2017年10月9日，购回交易日期为2018年10月9日，购回利率6.5％/年。 上述两笔股票质押式回购交易预警履约保障比例为160％，最低履约保障比例为140％，结息日为每年的3月20日、6月20日、9月20日、12月20日及到期日。协议签订后，被告熊基凯就其在银亿股份有限公司持有的111700000股无限售流通股（证券代码：000981）办理了质押登记。 为确保债权实现，2018年1月24日至2018年7月13日期间，被告熊基凯分六次将其持有的银亿股份有限公司股份（证券代码:000981）共17700000股无限售流通股补充质押给原告，并办理了质押登记。 原告依约向被告熊基凯提供了融资。2018年9月14日，被告熊基凯由于资金周转困难，无法按期履行回购义务，向原告申请对两笔股票质押式回购交易延期回购。2018年9月20日，原告与被告熊基凯以及东北证券广东分公司签订了编号为DZRH-XJK-YSBG-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》、编号为DZRH-XJK-YSBG-02《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》，各方同意对上述人民币4亿元和人民币1.9亿元股票质押融资延期购回，并对交易要素进行了变更，其中回购交易日期变更为2019年9月20日，同时确定了还款、还息安排。各方确认：2018年8月15日，标的证券“银亿股份”收盘价为人民币7.32元，履约保障比例已低于约定预警线；2018年8月17日，被告熊基凯未按协议约定采取履约保障措施，已构成违约，故下一日（即2018年8月18日）为违约起始日，开始计算违约金，被告熊基凯应按照上述协议的约定向原告支付对应违约金。 2018年9月20日，原告与被告熊续强签订编号为DZRH-XXQ-BZHT-201809《保证合同》，约定被告熊续强为被告熊基凯履行编号为DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》及相关协议项下的全部债务提供无限连带责任保证，保证范围为主债权本金人民币5.9亿元、主债权产生的利息、债务人按照主合同应支付的其他款项（包括但不限于罚息、复利、违约金、损害赔偿金等）以及债权人实现主债权和保证债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、律师费）。 2018年9月20日至2018年11月9日，被告熊基凯分六次回购了其质押的银亿股份有限公司股票6股，本案融资项下剩余质押股票129399994股。另外，2018年12月10日、2019年1月10日、2019年2月11日，被告熊基凯分3笔各人民币100万元共计偿还了人民币300万元本金。被告熊基凯并未完全按编号DZRH-XJK-YSBG-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》、编号DZRH-XJK-YSBG-02《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》履行还本付息以及支付违约金的义务，已构成违约。 原告东证融汇公司起诉至法院，请求判令：1.被告熊基凯向原告支付融资本金人民币5.84亿元及利息人民币38560708.33元（以未偿还融资本金为基数，按年利率6.5％暂计至2019年9月20日），并支付以本金人民币5.84亿元为基数自2019年9月21日起至实际付清全部本息之日止按年利率6.5%计算的利息；2.被告熊基凯向原告支付违约金人民币117705000元（以初始交易金额人民币5.9亿元为基数，按日0.05％计算，自2018年8月18日起暂计至2019年9月20日，之后继续计算至实际付清日止）；3.原告对被告熊基凯持有并已办理质押登记的129399994股银亿股份有限公司股票（证券代码：000981）及孳息处置所得价款在上述第1、2项诉请债权范围内享有优先受偿权；4.被告熊续强对上述第1、2项诉请债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费、保全费等由两被告负担。 被告熊基凯、熊续强辩称：1.对原告第一项诉请本息无异议。2.对第二项诉请违约金有异议，双方约定的日万分之五违约金计收标准过高，合同约定的购回利率为年6.5%，原告未提交证据证明原告的实际损失高于该利率标准，本案违约金应当参照金融案件在购回利率年6.5%的基础上上浮50%计算。3.对第三项诉讼请求就质押物实现优先受偿权无异议。4.对第四项诉讼请求有异议，本案既有债务人被告熊基凯提供的股权质押担保，又有被告熊续强提供的保证，协议中并未约定债务人提供的物保与第三人提供的保证的实现顺序，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，原告应当先就质押股权实现债权，不足部分由被告熊续强承担保证责任。 原告东证融汇公司为证明其主张的事实，向本院提交了下述证据： 1.编号为DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》、编号为DZRH-YWXY-XJK-01BC《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议》、编号为DZRH-YWXY-XJKX-02BC《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议二》各一份，拟证明2016年12月22日、2017年9月19日，原告东证融汇公司代东证融汇明珠294号定向资产管理计划与被告熊基凯以及东北证券公司签署协议，约定被告熊基凯以所持银亿股份有限公司股票质押方式向东证融汇公司融资，东北证券公司负责交易、盯市等。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据1无异议。 本院对原告提交的证据1予以认定。 2.编号为DZRH-JYXY-XJK-03《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易初始交易协议书》一份，拟证明2017年9月21日，被告熊基凯以其持有的75200000股银亿股份有限公司股票向原告融资人民币4亿元，初始交易委托日期为2017年9月21日，购回交易日期为2018年9月20日，购回利率6.5%/年，预警履约保障比例160%，最低履约保障比例140%，结息日为每年的3月20日、6月20日、9月20日、12月20日及到期日。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据2无异议。 本院对原告提交的证据2予以认定。 3.编号为DZRH-JYXY-XJK-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易初始交易协议书》一份，拟证明2017年10月9日，被告熊基凯以其持有的36500000股银亿股份有限公司股票向原告融资人民币1.9亿元，初始交易委托日期为2017年10月9日，购回交易日期为2018年10月9日，购回利率6.5%/年，预警履约保障比例160%，最低履约保障比例140%，结息日为每年的3月20日、6月20日、9月20日、12月20日及到期日。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据3无异议。 本院对原告提交的证据3予以认定。 4.编号为DZRH-BCZY-XJK-04、DZRH-BCZY-XJK-05、DZRH-BCZY-XJK-06、DZRH-BCZY-XJK-07《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易补充质押交易协议书》四份，编号为DZRH-BCZY-XJK-08、DZRH-BCZY-XJK-09《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（一）》两份，拟证明2018年1月24日，被告熊基凯提供其持有的2850000股、650000股银亿股份有限公司股票作为补充质押，2018年2月22日，被告熊基凯提供其持有的810000股、390000股银亿股份有限公司股票作为补充质押，2018年7月13日，被告熊基凯提供其持有的8870000股、4130000股银亿股份有限公司股票作为补充质押。综上，2018年1月24日至2018年7月13日期间，被告熊基凯分六次将其持有的银亿股份有限公司17700000股无限售流通股补充质押给原告。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据4无异议。 本院对原告提交的证据4予以认定。 5.《展期申请书》一份，拟证明2018年9月14日，被告熊基凯由于资金周转困难，无法按期履行编号为DZRH-JYXY-XJK-03、DZRH-JYXY-XJK-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易初始交易协议书》项下的回购义务，向原告申请对上述两笔股票质押式回购交易延期回购。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据5无异议。 本院对原告提交的证据5予以认定。 6.编号为DZRH-XJK-YSBG-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》一份，拟证明2018年9月20日，各方同意对人民币4亿元股票质押融资延期购回，对交易要素进行变更，其中回购交易日期变更为2019年9月20日，并约定了还本付息计划。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据6无异议。 本院对原告提交的证据6予以认定。 7.编号为DZRH-XJK-YSBG-02《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》一份，拟证明2018年9月20日，各方同意对人民币1.9亿元股票质押融资延期购回，对交易要素进行变更，其中回购交易日期变更为2019年9月20日，并约定了还本付息计划。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据7无异议。 本院对原告提交的证据7予以认定。 8.编号为DZRH-XJK-BFGH-01、DZRH-XJK-BFGH-02《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（三）》各一份，拟证明2018年9月20日，人民币4亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币68万元，原质押标的证券为87730000股，剩余质押证券为87729999股；2018年9月20日，人民币1.9亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币32万元，原质押标的证券为41670000股，剩余质押证券为41669999股。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据8无异议。 本院对原告提交的证据8予以认定。 9.编号为DZRH-XJK-BFGH-03、DZRH-XJK-BFGH-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（三）》各一份，拟证明2018年10月10日，人民币4亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币68万元，剩余质押标的证券数量87729998股；2018年10月10日，人民币1.9亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币32万元，剩余质押标的证券数量41669998股。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据9无异议。 本院对原告提交的证据9予以认定。 10.编号为DZRH-XJK-BFGH-05、DZRH-XJK-BFGH-06《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（三）》各一份，拟证明2018年11月9日，人民币4亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币68万元，剩余质押标的证券数量87729997股；2018年11月9日，人民币1.9亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币32万元，剩余质押标的证券数量41669997股。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据10无异议。 本院对原告提交的证据10予以认定。 11.中国工商银行电子银行回单三份，拟证明2018年12月10日、2019年1月10日、2019年2月11日，被告熊基凯分3笔各人民币100万元偿还了本案融资本金人民币300万元。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据11无异议。 本院对原告提交的证据11予以认定。 12.编号为DZRH-XXQ-BZHT-201809《保证合同》一份，拟证明2018年9月20日，原告与被告熊续强签署《保证合同》，约定被告熊续强为编号DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》及相关协议项下的全部债务提供无条件的、不可撤销的无限连带责任保证，担保范围包括主债权、主债权产生的利息、债务人按照主合同应支付的其他款项（包括但不限于罚息、复利、违约金、损害赔偿金等）以及债权人实现主债权和保证债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、律师费）。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据12无异议。 本院对原告提交的证据12予以认定。 13.被告熊基凯证券资金账户资金变动情况表、明珠294号资产管理计划资金账户资金变动情况表各一份，拟证明2017年9月21日，明珠294号资产管理计划已从资金证券账户转款人民币4亿元至熊基凯证券资金账户；2017年10月9日，明珠294号资产管理计划已从资金证券账户转款人民币1.9亿元至熊基凯证券资金账户。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据13无异议。 本院对原告提交的证据13予以认定。 14.中国证券登记结算有限责任公司出具的《质押证券信息》八份，拟证明被告熊基凯已将其持有的129399994股银亿股份有限公司股票质押给原告，双方已在中国证券登记结算有限责任公司办理质押登记，质权人是原告。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据14无异议。 本院对原告提交的证据14予以认定。 15.2018年8月17日至2018年9月19日盯市表，拟证明2018年8月17日，银亿股份有限公司股票收盘价为人民币7.06元，履约保障比例为153.24%，低于预警履约保障比例，存在违约。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据15无异议。 本院对原告提交的证据15予以认定。 16.新浪财经网页截图一份，拟证明2018年8月17日之后银亿股份有限公司股票价格均低于2018年8月17日当日收盘价格。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据16有异议。 经审查，该证据中的股票价格走势真实，被告并未提交反驳证据，本院对原告提交的证据16予以认定。 17.编号为DZRH-XJK-YSBG-03、DZRH-XJK-YSBG-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》各一份，拟证明2019年9月23日，原告与被告熊基凯以及东北证券广东分公司签署协议，约定购回交易期限展期至2020年9月18日，并约定本协议的签署并不代表融出方对融入方偿还本金、利息、承担违约责任的豁免，融出方保留按照原合同及相关补充协议对融入方违约行为的追索权利，包括但不限于单方宣布融资提前到期、要求融入方提供提前购回、补充质押、追加保证金等履约保障措施、处置标的证券等。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据17无异议。 本院对原告提交的证据17予以认定。 18.编号为DZRH-XXQ-BZHT-BCXY-20190918《保证合同之补充协议（二）》一份，拟证明被告熊续强同意继续为编号为DZRH-XJK-YSBG-03、DZRH-XJK-YSBG-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》项下债务承担无限连带保证责任。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据18无异议。 本院对原告提交的证据18予以认定。 19.2019年9月20日至2019年12月5日盯市表，拟证明自2019年9月20日至2019年12月5日，履约保障比例持续低于最低履约保障比例，且被告熊基凯未采取履约保障措施。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据19有异议，认为系原告单方提供。 经审查，该证据中的股票价格走势真实，被告并未提交反驳证据，本院对原告提交的证据19予以认定。 20.《银亿股份有限公司关于公司控股股东及其关联方资金占用触发其他风险警示情形暨公司股票停牌的提示性公告》一份，拟证明2019年4月30日，银亿股份有限公司发布公告称，公司股票自2019年5月6日开市起被实行其他风险警示，股票简称由“银亿股份”变更为“ST银亿”。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据20无异议。 本院对原告提交的证据20予以认定。 21.粤公正小程序截图一份，拟证明深圳市福田区人民法院于2019年5月6日受理宁波通商银行股份有限公司诉熊基凯、宁波普利赛思电子有限公司案[案号为（2019）粤0304民特1680号],同日，宁波通商银行股份有限公司对熊基凯、宁波普利赛思电子有限公司向深圳市福田区人民法院提出财产保全申请[案号为（2019）粤0304执保3176号]，标的额为人民币539840400元。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据21无异议。 本院对原告提交的证据21予以认定。 22.《关于要求熊基凯提前购回质押银亿股份股票的催告函》一份、邮件截图两份，拟证明原告以及东北证券公司已于2019年12月9日向被告熊基凯发送《关于要求熊基凯提前购回质押银亿股份股票的催告函》邮件，要求被告熊基凯提前回购股票。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据22无异议。 本院对原告提交的证据22予以认定。 23.EMS邮单、EMS网页查询各一份，拟证明原告已通过EMS向被告熊基凯邮寄《关于要求熊基凯提前购回质押银亿股份股票的催告函》，2019年12月10日完成签收。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据23无异议。 本院对原告提交的证据23予以认定。 24.EMS邮单、EMS网页查询、《关于要求熊续强承担连带保证责任的催告函》各一份，拟证明原告已通过EMS向被告熊续强邮寄《关于要求熊续强承担连带保证责任的催告函》，2019年12月12日完成签收。 经质证，被告熊基凯、熊续强对原告提交的证据24无异议。 本院对原告提交的证据24予以认定。 被告熊续强、熊基凯未提交任何证据。 本院对本案事实认定如下： 一、关于债务发生情况 2016年12月22日，原告代表东证融汇明珠294号定向资产管理计划（融出方）与被告熊基凯（融入方）以及东北证券公司签订了编号为DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》、编号为DZRH-YWXY-XJK-01BC《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议》。2017年9月19日，原告代表东证融汇明珠294号定向资产管理计划与被告熊基凯以及东北证券公司签订了编号为DZRH-YWXY-XJKX-02BC《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议二》。 关于相关定义。编号为DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》约定：股票质押式回购是指符合条件的资金融入方以所持有的股票或其他证券质押，向符合条件的资金融出方融入资金，并约定在未来返还资金，解除质押的交易；初始交易指融入方按约定将所持标的证券质押，向融出方融入资金的交易；购回交易指融入方按约定返还资金、解除标的证券及相应孳息质押登记的交易，包括到期购回、提前购回和延期购回；履约保证比例指初始交易与对应的补充质押、追加保证金，在扣除部分解除质押后的标的证券及孳息市值与融入方应付金额的比值。关于权益处理，编号为DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》第三十七条约定：待购回期间，标的证券产生的无需支付对价的股东权益，如送股、转增股份、现金红利等，一并予以质押。 关于利息支付。编号为DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》第十八条约定：被告熊基凯应按购回利率、实际购回天数，初始交易成交金额及时、足额向原告支付股票质押回购交易利息，该利息按日计提，支付利息金额=∑计息期间每日待购回金额×购回利率/360，被告熊基凯应支付利息金额应在结息日13：00前，向原告指定账户支付利息，户名东证融汇明珠294号定向资产管理计划，开户行宁波银行股份有限公司，账号11×××36。 关于违约责任。编号为DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》第五十三条第一款第（三）项、《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议二》第一条第一款第（三）项约定：待购回期间，T日日终清算后交易履约保障比例低于预警履约保障比例/最低履约保障比例的，被告熊基凯未按本协议约定在2个交易日内/T+1日的14:00前提前购回或提供履约保障措施的，视为被告熊基凯违约，上一情形发生的下一日为违约起始日。《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》第五十四条约定：被告熊基凯违反本协议第五十三条第（二）、（三）、（四）、（五）、（六）、（七）、（八）、（九）、（十）、（十一）项的，违约期间，被告熊基凯应继续支付延期利息，并根据违约天数向原告支付违约金，东北证券公司可以处置质押的标的证券，违约金＝初始交易金额×违约天数×0.05％；出现上述情形的，原告有权要求被告熊基凯提前购回。 2017年9月21日，原告代表东证融汇明珠294号定向资产管理计划与被告熊基凯以及东北证券广东分公司签订了编号为DZRH-JYXY-XJK-03《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易初始交易协议书》。协议约定：被告熊基凯以其在银亿股份有限公司持有的75200000股无限售流通股（证券代码：000981）出质给原告，原告向被告熊基凯提供人民币4亿元融资，初始交易委托日期为2017年9月21日，购回交易日期为2018年9月20日，购回利率6.5％/年；预警履约保障比例160%，最低履约保障比例140%，结息日为每年的3月20日、6月20日、9月20日、12月20日及到期日。协议签订当日，原告按约足额履行了款项发放义务。被告熊基凯按约办理了股权质押登记手续。 2017年10月9日，原告代表东证融汇明珠294号定向资产管理计划与被告熊基凯、东北证券广东分公司签订了编号为DZRH-JYXY-XJK-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易初始交易协议书》。协议约定：被告熊基凯以其在银亿股份有限公司持有的36500000股无限售流通股（证券代码：000981）出质给原告，原告向被告熊基凯提供人民币1.9亿元融资，初始交易委托日期为2017年10月9日，购回交易日期为2018年10月9日，购回利率6.5％/年；预警履约保障比例160%，最低履约保障比例140%，结息日为每年的3月20日、6月20日、9月20日、12月20日及到期日。协议签订当日，原告按约足额履行了款项发放义务。被告熊基凯按约办理了股权质押登记手续。 为确保债权实现，2018年1月24日至2018年7月13日期间，被告熊基凯分六次将其持有的银亿股份有限公司股份（证券代码:000981）共17700000股无限售流通股补充质押给原告，并办理了质押登记手续。至此，被告熊基凯为上述人民币5.9亿元融资债务提供质押的银亿股份有限公司股份为1294000000股。 2018年9月14日，被告熊基凯由于资金周转困难，无法按期履行回购义务，向原告申请对两笔股票质押式回购交易延期履行回购义务。 2018年9月20日，原告代表东证融汇明珠294号定向资产管理计划与被告熊基凯以及东北证券广东分公司签订了编号为DZRH-XJK-YSBG-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》、编号为DZRH-XJK-YSBG-02《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》，各方同意对上述人民币4亿元和人民币1.9亿元股票质押融资延期购回，约定回购交易日期变更为2019年9月20日。针对人民币4亿元融资，本金还款计划为：2018年9月20日前还人民币68万元，2018年10月至2019年3月期间每月10日前还人民币68万元，2019年4月至2019年8月期间每月20日前还人民币6800万元，2019年9月20日前还人民币5524万元。针对人民币1.9亿元融资，本金还款计划为：2018年9月20日前还人民币32万元，2018年10月至2019年3月期间每月10日前还人民币32万元，2019年4月至2019年8月期间每月20日前还人民币3200万元，2019年9月20日前还人民币2776万元。上述两笔融资应付利息按照原合同约定付息，结息日为每年的3月20日、6月20日、9月20日、12月20日及到期日。各方确认：2018年8月15日，标的证券“银亿股份”收盘价为人民币7.32元，履约保障比例已低于约定预警线；2018年8月17日，被告熊基凯未按协议约定采取履约保障措施，已构成违约，故下一日（即2018年8月18日）为违约起始日，开始计算违约金，被告熊基凯应按照上述协议的约定向原告支付对应违约金。 2018年9月20日，原告与被告熊续强签订编号为DZRH-XXQ-BZHT-201809《保证合同》，约定：被告熊续强为被告熊基凯履行编号DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》、编号DZRH-YWXY-XJK-01BC《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议》、编号DZRH-YWXY-XJKX-02BC《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议二》、编号DZRH-JYXY-XJK-03《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易初始交易协议书》、编号DZRH-JYXY-XJK-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易初始交易协议书》、编号DZRH-XJK-YSBG-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》、编号DZRH-XJK-YSBG-02《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》主合同项下的全部债务提供无限连带责任保证，保证范围为主债权本金人民币5.9亿元、主债权产生的利息、债务人按照主合同应支付的其他款项（包括但不限于罚息、复利、违约金、损害赔偿金等）以及债权人实现主债权和保证债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、律师费）。第六条第三项约定：无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，债权人均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，并且同意债权人在各项担保中自主选择实现担保的顺序与额度。 2018年9月20日，人民币4亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币68万元，人民币1.9亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币32万元。2018年10月10日，人民币4亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币68万元，人民币1.9亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币32万元。2018年11月9日，人民币4亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币68万元，人民币1.9亿元股票质押融资项下，被告熊基凯购回银亿股份有限公司股票1股，购回金额为人民币32万元。 2018年12月10日，人民币4亿元股票质押融资项下，被告熊基凯归还了融资本金人民币68万元，人民币1.9亿元股票质押融资项下，被告熊基凯归还了融资本金人民币32万元。2019年1月10日，人民币4亿元股票质押融资项下，被告熊基凯归还了融资本金人民币68万元，人民币1.9亿元股票质押融资项下，被告熊基凯归还了融资本金人民币32万元。2019年2月11日，人民币4亿元股票质押融资项下，被告熊基凯归还了融资本金人民币68万元，人民币1.9亿元股票质押融资项下，被告熊基凯归还了融资本金人民币32万元。 2019年9月23日，原告与被告熊基凯以及东北证券公司签署编号为DZRH-XJK-YSBG-03、DZRH-XJK-YSBG-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》各一份，同意案涉人民币4亿元和人民币1.9亿元股票质押融资延期购回，购回交易期限展期至2020年9月18日，并约定：本协议的签署并不代表融出方对融入方偿还本金、利息、承担违约责任的豁免，融出方保留按照原合同及相关补充协议对融入方违约行为的追索权利，包括但不限于单方宣布融资提前到期、要求融入方提供提前购回、补充质押、追加保证金等履约保障措施、处置标的证券等。 2019年9月23日，原告与被告熊续强签订编号为DZRH-XXQ-BZHT-BCXY-20190918《保证合同之补充协议（二）》，被告熊续强同意继续为编号为DZRH-XJK-YSBG-03、DZRH-XJK-YSBG-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》项下债务承担无限连带保证责任。 截至2019年9月20日，被告熊基凯尚欠原告融资本金人民币5.84亿元，尚欠利息人民币38560708.36元。 另查明：2018年8月15日，银亿股份有限公司股票收盘价为人民币7.32元，履约保障比例低于预警履约保障比例，存在违约。2018年8月15日起至今，银亿股份有限公司股票价格均低于2018年8月15日当日收盘价格。2019年4月30日，银亿股份有限公司发布公告称，公司股票自2019年5月6日开市起被实行其他风险警示，股票简称由“银亿股份”变更为“ST银亿”。 本院认为：被告熊续强系香港特别行政区居民，故本案属于涉港商事纠纷，诉讼程序上应当参照适用《中华人民共和国民事诉讼法》涉外编的相关规定。因涉案合同的签订地、履行地，熊续强的经常居所地均在内地，依据最密切联系原则，本院适用内地法律作为处理本案纠纷的准据法。 原告东证融汇公司与被告熊基凯之间签订的编号DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》、编号DZRH-YWXY-XJK-01BC《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议》、编号DZRH-YWXY-XJKX-02BC《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议之补充协议二》、编号DZRH-JYXY-XJK-03《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易初始交易协议书》、编号DZRH-JYXY-XJK-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易初始交易协议书》、编号DZRH-XJK-YSBG-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》、编号DZRH-XJK-YSBG-02《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》、编号DZRH-XJK-YSBG-03《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》、编号DZRH-XJK-YSBG-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》真实合法有效，各方应当按约全面履行，否则应承担相应的违约责任。 关于被告熊基凯应承担的违约责任。根据编号DZRH-XJK-YSBG-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》、编号为DZRH-XJK-YSBG-02《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》，可以认定2018年8月15日，银亿股份有限公司股票收盘价为人民币7.32元，履约保障比例低于约定的预警履约保障比例。2018年8月17日，被告熊基凯未按照协议约定采取履约保障措施，已构成违约，故下一日（即2018年8月18日）为违约起始日。被告熊基凯应自2018年8月18日起承担违约责任。2018年8月15日起至今，银亿股份有限公司股票价格均持续低于2018年8月17日当日收盘价格，且银亿股份有限公司股票自2019年5月6日开市起被实行其他风险警示，股票简称由“银亿股份”变更为“ST银亿”。在履约保障比例持续低于预警履约保障比例的情形下，被告熊基凯并未按照约定采取履约保障措施，构成持续违约。故，被告熊基凯应当承担如下违约责任： 1.原告诉请的融资本金。依照编号DZRH-XJK-YSBG-03、DZRH-XJK-YSBG-04《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易协议书（二）》约定，“本协议的签署并不代表融出方对融入方偿还本金、利息、承担违约责任的豁免，融出方保留按照原合同及相关补充协议对融入方违约行为的追索权利，包括但不限于单方宣布融资提前到期、要求融入方提供提前购回、补充质押、追加保证金等履约保障措施、处置标的证券等”，原告有权提前收回融资本金。原告诉请被告熊基凯偿还剩余融资本金人民币5.84亿元，符合合同约定，本院予以支持。 2.原告诉请的融资利息。依照编号为DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》第五十四条约定，“违约期间，被告熊基凯应继续支付延期利息，并根据违约天数向原告支付违约金，东北证券公司可以处置质押的标的证券，违约金＝初始交易金额×违约天数×0.05％”，原告有权要求被告熊基凯支付延期利息。原告诉请被告熊基凯支付截至2019年9月20日利息人民币38560708.33元，并支付以本金人民币5.84亿元为基数自2019年9月21日起至实际付清全部本息之日止按年利率6.5%计算的利息，符合合同约定，本院予以支持。 3.原告诉请的违约金。针对融资本金，自2018年8月18日起至实际付清融资本金的违约期间，原告除向被告熊基凯主张按年利率6.5%计算利息之外，同时主张被告熊基凯向原告支付违约金人民币117705000元（以初始交易金额人民币5.9亿元为基数，按日0.05％计算，自2018年8月18日起暂计至2019年9月20日，之后继续计算至实际付清日止）。关于违约金计收基数，原告主张以初始交易金额人民币5.9亿元为基数，经审查，本院认为，违约情形发生之后，被告熊基凯曾于2018年9月20日、2018年10月10日、2018年11月9日、2018年12月10日、2019年1月10日、2019年2月11日分笔归还过融资本金共计人民币600万元，原告主张按照初始交易金额人民币5.9亿元为基数计算违约金，该基数过高，违约金计算基数应当随着还款行为的发生相应减少，违约金应当以各笔还款行为发生后的尚欠融资本金基数、自各笔还款次日起分段计算。关于违约金计收利率标准，经核算，利息计收标准年利率6.5%与违约金计收标准日万分之五合并计算后超出了年24%，该违约金过高，本院酌情调整违约金计收利率标准为年17.5%。结合被告熊基凯的还款情况，经过核算，截至2019年9月20日，被告熊基凯应支付原告违约金人民币113568680.56元，并应支付原告以融资本金人民币5.84亿元未履行部分为基数自2019年9月21日起至实际付清日止按年利率17.5%计算的违约金。原告诉请违约金超出部分，本院不予支持。 4.被告熊基凯应承担的质押担保责任。被告熊基凯自愿提供其持有的银亿股份有限公司股票作为质押担保，并办理了质押登记手续，该质押担保合法有效。编号为DZRH-YWXY-XJK-01《东北证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议》第三十七条约定，“待购回期间，标的证券产生的无需支付对价的股东权益，如送股、转增股份、现金红利等，一并予以质押”。原告要求对被告熊基凯持有并已办理质押登记的129399994股银亿股份有限公司股票（证券代码：000981）及孳息折价或者以拍卖、变卖价款优先受偿上述融资本金、利息、违约金，于法有据，本院予以支持。 关于被告熊续强应承担的保证责任。原告东证融汇公司与被告熊续强之间签订的编号为DZRH-XXQ-BZHT-201809《保证合同》、编号为DZRH-XXQ-BZHT-BCXY-20190918《保证合同之补充协议（二）》亦真实合法有效。根据上述协议，被告熊续强自愿对涉案债务提供连带责任保证担保，原告要求被告熊续强承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。被告熊续强承担保证责任后，有权向被告熊基凯追偿。两被告辩称，本案既有债务人提供的物保，又有第三人提供的人保，协议中并未约定物保与人保的实现顺序，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，原告应当先就股权质押担保实现债权，不足部分由被告熊续强承担保证责任。本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案2018年9月20日原告与被告熊续强签订编号为DZRH-XXQ-BZHT-201809《保证合同》第六条第三项约定，“无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，债权人均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，并且同意债权人在各项担保中自主选择实现担保的顺序与额度”。故，本案中原告有权直接要求保证人熊续强承担保证责任。两被告的辩称意见，缺乏依据，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百一十三条、第二百一十九条第二款、第三款、第二百二十三条、第二百二十六条第一款、第二百二十九条之规定，判决如下： 一、被告熊基凯偿还原告东证融汇证券资产管理有限公司融资本金人民币5.84亿元，并支付原告东证融汇证券资产管理有限公司截至2019年9月20日利息人民币38560708.33元，并支付原告东证融汇证券资产管理有限公司以融资本金人民币5.84亿元为基数自2019年9月21日起至实际付清日止按年利率6.5%计算的利息，于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告熊基凯支付原告东证融汇证券资产管理有限公司截至2019年9月20日的违约金人民币113568680.56元，并应支付原告东证融汇证券资产管理有限公司以人民币5.84亿元未履行部分为基数自2019年9月21日起至实际付清日止按年利率17.5%计算的违约金，于本判决生效之日起十日内付清； 三、如被告熊基凯未履行上述第一项、第二项债务，则原告东证融汇证券资产管理有限公司有权以被告熊基凯持有并已办理质押登记的129399994股银亿股份有限公司股票（证券代码：000981）及孳息折价或者以拍卖、变卖价款优先受偿上述第一项、第二项债务； 四、被告熊续强对被告熊基凯上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任，被告熊续强承担保证责任后，有权向被告熊基凯追偿； 五、驳回原告东证融汇证券资产管理有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费人民币3743129元，由原告东证融汇证券资产管理有限公司负担人民币20682元，被告熊基凯、熊续强负担人民币3722447元，财产保全费人民币5000元，由被告熊基凯、熊续强负担。 如不服本判决，原告东证融汇证券资产管理有限公司、被告熊基凯可在判决书送达之日起十五日内，被告熊续强可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。 （此页无正文） 审 判 长  王 岚 审 判 员  水红东 人民陪审员  陈武昌 二〇二〇年三月二十三日 书 记 员  谢 倩