湖南省祁东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0426刑初447号 公诉机关湖南省祁东县人民检察院。 被告人刘胜利，男，1986年12月24日出生，汉族，湖南省祁东县人。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年9月2日被祁东县公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年10月1日被执行逮捕，同年12月17日被祁东县人民检察院取保候审。2019年12月31日经本院决定被取保候审。现在家。 辩护人彭凌，湖南恒诚律师事务所律师。 辩护人刘思豆，湖南恒诚律师事务所实习律师。 湖南省祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑诉〔2019〕471号起诉书指控被告人刘胜利犯诈骗罪，于2019年12月31日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭并适用普通程序，于2020年1月17日公开开庭审理了本案。祁东县人民检察院指派检察员李璐璐出庭支持公诉，被告人刘胜利及其辩护人彭凌、刘思豆到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省祁东县人民检察院指控，被告人刘胜利与同案人一起，以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人刘胜利是主犯，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款的规定。公诉机关并提供了相应的证据予以证明，提请本院对被告人刘胜利在有期徒刑三年以上四年以下幅度范围内量刑，并处罚金。 被告人刘胜利及其辩护人彭凌、刘思豆对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人刘胜利并当庭表示自愿认罪，请求本院对其从轻处罚。辩护人彭凌、刘思豆的辩护意见是，被告人刘胜利系初犯，无犯罪前科，此次犯案系因家庭经济困难，到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪悔罪态度较好，且积极主动退赃，取得被害人的谅解，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2018年7月至同年12月期间，被告人刘胜利为实施诈骗，先以虚构大学生肖某某的身份在微信上与被害人高某某聊天，后以谈恋爱名义取得了被害人高某某的信任，再以虚构的肖某某父亲肖某某A瘫痪需购药、跌落床下需进行急救、死亡需丧葬以及自己和弟弟因上学、生活、购物需要费用等借口为由，骗取被害人高某某微信红包及转账共计106,490元。在实施诈骗期间，被告人刘胜利为防穿帮，在与被害人高某某电话聊天时利用变声器进行，而在与被害人高某某视讯聊天时，则与其妻朱某某合谋，由其妻朱某某戴假发与被害人高某某进行，协助实施诈骗。 另查明，案发后被告人刘胜利向被害人高某某退还赃款100,000元，尚有6,490元未退还；并取得了被害人高某某的谅解。 上述事实，有公诉机关提供的接报案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、微信聊天记录、转账记录截图、快递单、指认照片、扣押物品清单、领条、谅解书等书证，被害人高某某的陈述，被告人刘胜利的供述与辩解，同案人朱某某的供述与辩解，辨认、提取物证笔录等证据予以证实。经庭审质证，被告人刘胜利及其辩护人彭凌、刘思豆对上述证据均无异议，且证据的形式与来源合法，内容客观真实，能够相互印证，形成了证据锁链，能够作为认定本案事实的依据，本院予以确认。 本院认为，被告人刘胜利以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人刘胜利犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人刘胜利为迎合被害人高某某，与同案人朱某某合谋，由同案人朱某某佩戴假发与被害人高某某进行视频聊天，协助自己实施诈骗，起主要作用，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。但鉴于被告人刘胜利归案后能如实供述自己的犯罪事实，在庭审中又能当庭自愿认罪、悔罪，且积极退还赃款，取得被害人的谅解，依法可对其从轻处罚。故对辩护人彭凌、刘思豆提出被告人刘胜利具有从轻处罚情节的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑意见符合法律规定，本院亦予以采纳。经祁东县司法局调查评估，适用社区矫正对被告人刘胜利所居住的社区没有重大不良影响。根据被告人刘胜利的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。为惩治犯罪，保护公私财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第七十六条和《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人刘胜利犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）； 二、责令被告人刘胜利退赔诈骗被害人高某某的余款人民币6,490元（此款限在本判决生效后十日内付清）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本八份。 审 判 长  张启宇 人民陪审员  周艳芳 人民陪审员  刘学海 二〇二〇年三月三十日 法官 助理  陈卫忠 书 记 员  曾茜子 附：本判决所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。