天津市第一中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）津01刑终633号原公诉机关天津市蓟州区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑欢，男，1992年11月2日出生于天津市蓟州区，汉族，中专文化，天津市蓟州区八仙山管理局合同制工人，住天津市蓟州区。因涉嫌犯危险驾驶罪于2018年9月2日被天津市公安局蓟州分局取保候审，因涉嫌犯故意伤害罪于同年10月7日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。2019年12月6日刑满释放，同日被本院取保候审。原审附带民事诉讼原告人刘某1，男，1957年7月15日出生于天津市蓟州区，汉族，农民，住天津市蓟州区。系本案被害人。天津市蓟州区人民法院审理天津市蓟州区人民检察院指控原审被告人郑欢犯故意伤害罪、危险驾驶罪,原审附带民事诉讼原告人刘某1提起附带民事诉讼一案，于2019年11月4日作出（2019）津0119刑初56号刑事附带民事判决。原审被告人郑欢不服，提出上诉。其表示不委托辩护人并拒绝本院为其指定辩护人。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取天津市人民检察院第一分院的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定危险驾驶罪的事实及证据：2018年7月14日下午14时许，被告人郑欢酒后驾驶牌号为津Ｒ×××××小客车，从河北省遵化市开往蓟州区，行至蓟州区境内邦喜公路与津围二线交口处时，与齐某驾驶的牌号为冀Ｃ×××××小客车相撞，造成双方车辆损坏，郑欢逃逸，于当天下午被查获归案。经天津市天永法医司法鉴定所鉴定，被告人郑欢血液中酒精含量为82.17ｍｇ／100ｍｌ。依据标准推算发生事故时郑欢血液酒精含量为92.17ｍｇ／100ｍｌ。经公安蓟州分局交通警察支队道路交通事故认定书认定，被告人郑欢负事故全部责任。被告人郑欢后被公安机关电话传唤到案。就民事赔偿事宜，双方当事人已达成协议，被告人郑欢一次性赔偿齐某人民币14000元，并取得被害人谅解。被告人在开庭审理过程中对指控其危险驾驶罪的事实和罪名均无异议，且有案件来源及到案经过，公安交通管理行政处罚决定书，天津市天永法医司法鉴定所司法鉴定意见书，沈阳佳实司法鉴定所司法鉴定意见书，公安蓟州分局交通警察支队道路交通事故认定书，交通事故调解协议书，谅解书，赔偿款收据，被害人齐某陈述，证人白某1、王某证言，被告人郑欢供述等证据证实，足以认定。原审判决认定故意伤害罪的事实及证据：被告人郑欢与被害人刘某1系同村村民，且系邻居关系，双方家庭均经营农家院。郑欢家的农家院名称为某达农家院，刘某1家的农家院名称为某叙农家院。2018年7月17日下午17时许，刘某1家某叙农家院改装厨房抽油烟机临街外口，即由直吹改为向上排风。郑欢母亲发现后认为对其家有影响，与刘某1等家人发生口角。当日18时许，安装工人周某等人安装完毕欲离开时，被告人郑欢上前阻止周某等人离开，致刘某1及其孙女刘某2、儿媳段某等人与郑欢及其母亲白某2发生口角后引发打架，期间，郑欢将刘某1致成轻伤。郑欢亦不同程度受伤。经公安蓟州分局物证鉴定所鉴定，刘某1肋骨损伤程度为轻伤二级。被告人郑欢后被公安机关传唤到案。另查，被害人刘某1住院治疗8天，开支医疗费6445.54元。上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人，法庭当庭出示的经举证、质证的下列证据予以证实：1、被害人刘某1在公安机关陈述，证实当时2018年7月17日下午18点左右，我们家有工人给我家安装抽油烟机烟囱，让烟往上吹，我正往外面扔东西，白某2看见我就说：“你妈逼的，你这样安装这个不行，赶紧给我拆了”我说：“也没装你家墙上”过了一会儿，白某2的儿子郑欢回来了，正好给我家安装抽油烟机的工人要走,白某2和郑欢拦着不让工人走，然后我、我儿媳妇段某、孙女刘某2过去了，刘某2和郑欢就骂起来了并且动手了，段某、刘某2和郑欢互相抓挠对方，当时我站在中间，我也和郑欢抓挠起来了，郑欢杵我胸口一拳后，就把我撂倒在地上了，我就低着头抱着郑欢的左侧大腿，这时我后面有人抱我大腿往后拽，然后我又倒在地上了，郑欢的一条大腿瞬间跪在我胸口附近了，然后郑欢就起来了，我抱着他的大腿也起来了，我起来后，低着头抱着郑欢的大腿到东侧工人车附近了，这时双方都不打了，我就起来了。我的伤是郑欢和白某2给我造成的。郑欢把我摔倒在地上压在我身上，白某2在我后面拽我大腿。2、证人白某2（郑欢的母亲）在公安机关所做证言，证实2018年7月17日晚上18点左右，我们邻居刘某1家安装抽油烟机，我就和他们理论这件事，因为抽油烟机离我们家太近噪声太大，等过了一会，我儿子郑欢就下班了，我和郑欢就找给他们安装的工人，问他们是谁让你们安装的，工人说是刘某1一家让安装的，而且给了钱，我说那你们走吧，在这个过程中，刘某1、段某、刘某2就过来了，他们一家追着我们骂，然后刘某1和段某、刘某2上来就打郑欢，我们双方就抓挠起来了，刘某1拳打脚踢郑欢，并且故意掐着郑欢，让段某和刘某2打，我为了防卫就绕到刘某1的后面，用双手搬刘某1的右侧大腿，段某和刘某2用手厮打郑欢的身上，还有脸上、头部，在这个过程中双方撕扯着倒在了地上，段某在底下，我一看郑欢被他们打倒在地上了，我手里拿着拖布就过去，我就伸手想拉我儿子，段某还踹了我大腿几脚，随后双方就从地上起来了，我就去马路上了，刘某1、段某、刘某2还在厮打郑欢，我就过去了但是段某踹我，我就用鞋底子防卫，但是我没有打到段某，刘某2就奔我过来了，就抢我手中的鞋，这时张某出来了，和段某、刘某1一起打郑欢，过了一会双方就散开了，郑欢就报警了。刘某1家安装抽油烟机对我家就是离得太近，噪声大，影响交通，满地都是油，影响我们家正常通行和正常生活。郑欢左脚内侧、膝盖，左右肩膀都破皮了，左侧小臂破皮了，胸部、脖子都被抓了，头部有包，其他人受没受伤我不清楚。3、证人刘某2在公安机关所做证言，证实2018年7月17日下午18点左右，我们家正在安装抽油烟机排风扇排风管道，白某2就不让我们家安装，还骂我爷爷刘某1和我母亲段某说我家人长的和蛤蟆一样，我爷爷刘某1和我母亲段某也就还嘴骂白某2了，当时白某2站在她们家门口不停的骂我爷爷刘某1和我母亲段某并且白某2还想过来打我们，但是被白某2的丈夫郑建柱拦住了，这时白某2和我爷爷刘某1、我母亲段某也就不骂了，过了一会，我们听到外面又有叫骂声，出门一看，白某2、郑欢、郑建柱把给我们家安装抽油烟机排风扇的工人给拦着不让走，于是我和我母亲段某、我爷爷刘某1就从我们家南边下坡处下去了，当我们下去后，郑欢就开始骂我，我母亲段某、爷爷刘某1也和白某2开始骂起来了，当时我和郑欢正在对骂的时候，郑欢就上前打了我一拳，我母亲段某在一旁看到了，就过来把我拉到她身后了，这时郑欢看到我母亲过来了，郑欢就用双臂把我、我母亲段某、我爷爷刘某1给扑倒在地上了，这时白某2在一旁就用拖把棍杵刘某1，当时我和我母亲段某正和郑欢打呢，白某2看到郑欢被打了，就过来用拖鞋的鞋底打了我母亲段某脸部好多下，这时我就站起来把白某2推到一边了，把白某2推到一边后，白某2就想打我，但被我拦住了，并且我打了白某2两巴掌，这时白某2想去我母亲他们那，但是被我一直拦着，当时我也只顾着白某2了，具体我母亲他们那边后面发生了什么我也不清楚，过了一会，我们双方也就散开不打了。白某2当时就是用拖把棍的顶头朝下杵刘某1身体的胸口位置。当时我母亲段某在地上坐着，白某2用棍子杵完我爷爷刘某1之后，又过来用拖鞋鞋底扇了我母亲左脸好几下。4、证人张某在公安机关所做证言，证实2018年7月17日下午18点左右，我们家安装完排风扇的工人想走，白某2不让走，因为白某2说我们家安装的排风扇影响她们家，白某2还骂我们家，当时我丈夫刘某1就忍不住了，也还嘴骂她，我就对我丈夫说：“你理她干啥，让她骂”，然后我就进屋给客人做饭去了，过了一会，有人喊我说外面打起来了，我就赶紧出去了，我就看见郑欢用手按着我丈夫，我儿媳妇段某和郑欢撕扯，我就赶紧上前打了郑欢两下就拉开了，我对我丈夫说：“把手撒开，从地上起来”，我就赶紧把刘某1扶起来问刘某1感觉怎么样，刘某1就感觉胸闷，我看双方都散了。我又赶紧回家炒菜去了，炒完菜我就坐在门口处，派出所民警就到了。5、证人段某在公安机关所做证言及出庭证言，证实2018年7月17日下午17点左右，我们家找的工人正在给我家安装抽油烟机的弯头，当时我也在我家院里坐着，这时我听到白某2从她家出来后，就开始骂我们家工人，不让他们安装，让他们怎么安的怎么卸下来，白某2当时一直在旁边骂，骂了一会我听到白某2和我公公刘某1骂起来了，我就掀开门帘看到白某2手里拿着拖把正在和刘某1对骂，于是我就掀下门帘又回我家屋里了，过了一会工人安装完，就准备走了，这时我正在给工人付钱的时候，这个工人就对我说白某2他们一家不让他们走，于是我就从我家门口那个下坡下去了，到下坡处，我就给那个工人说，她们不让你走，你就报警吧，就在这个工人报警的时候，郑欢、白某2和刘某2还在对骂，这时郑欢就要打刘某2，但被我和刘某1拦住了，这时郑欢就把刘某1摔倒在地上了，我和刘某2就在一旁和郑欢连拽带打，然后郑欢又伸开胳膊这么一拦把我和刘某2也摔倒在地上了，当时我和刘某2倒地的时候我是拽着郑欢呢，所以郑欢身体也肯定被我有所拉动，但具体郑欢有没有被我拉倒在地上，有没有压在谁的身上我就不清楚了，这时白某2绕在我身旁用拖鞋扇了我脸部一下，然后我们都起身了，起身后我们和郑欢还在一起厮打着，这时我婆婆张某也从家里出来了，张某出来后看到刘某1躺在地上，就上前把刘某1拽起来了，张某把刘某1拽起来后，张某也动手打了郑欢几下，当时郑欢还拽着我的头发，就在郑欢拽我头发的时候，白某2又用拖鞋扇了我左脸部一下，然后我女儿刘某2看我被扇了，就去拦着白某2不让白某2打我，这时郑欢对旁边的一个男子就说“都录下来了吧”，然后我们双方都散了，也就打电话报警了。我家安装的抽油烟机管道不影响他们家。6、证人何某在公安机关所做证言，证实2018年7月17日下午17时多，当时我和朋友正在某叙农家院里聊天，这时我听见外面有吵闹声，于是我就出去了，当我走到院子外面时，发现某叙农家院的老板娘还有老板娘的闺女与父亲在对面和中年妇女、年轻男子扭打在一起了，但是具体怎么打的我不清楚，双发打了一会就不打了。双方当时就是互相抓挠对方，当时老板娘和老板娘的女儿与对方年轻男子抓挠起来了，抓挠了几下之后，这个年轻的男子就把老板娘的父亲按倒在地上，老板娘见自己的父亲被推倒之后，就和那个年轻的男子抓挠起来了。7、证人李某1在公安机关所做证言，证实2018年7月中旬的一天17时左右，当时我正在蓟州区下营镇古强峪村某达农家院旁边的马路边遛达呢，听到南边有骂街的声音，我顺着声音方向看到有三个女子在厮打“小欢”（郑欢），当时我到现场后看到这三个女子掐着“小欢”的脖子，抓挠着“小欢”，她们打着打着，“小欢”就坐在旁边的土堆上了，我想上去拉小欢，但我看到旁边没人管，我也就没过去拉，没过几分钟，过来了一个大爷，但是这个大爷动没动手，我没看到，我只看到这个大爷一直在一旁骂街呢。过了一会，他们双方就分开不打架了，而且他们双方也报警了，我也就离开现场了。我看到这三个女子有拽“小欢”头发的，还有其中一个女的扇“小欢”嘴巴子的，但具体是这三个女子中的哪一个拽头发，扇嘴巴子我记不清了。8、证人李某2在公安机关所做证言，证实2018年7月17日下午18时左右，当时我正从天津蓟州区下营镇八仙山旅游景区回来，打算去古强峪村我朋友郑欢家吃饭，当我走到郑欢家东面那个下坡处，发现郑欢的母亲白某2正和对方那两个女的，一个男的对骂呢，双方骂着骂着就打起来了，对方那个男子先扇了郑欢一巴掌，郑欢刚把手掌扬起准备还手打对方，但对方那两个胖女子就又扇郑欢还用拳头打郑欢，然后那个男子还抱着郑欢的大腿，郑欢没站稳就倒在旁边石头堆上了，顺势把那两个胖女子和那个男子都带倒在地上了，郑欢和岁数大胖女子还有那个男子起身后，那个男子抱着郑欢的大腿就把郑欢推到旁边一个小货车的车身上了，这时对方那个瘦的女子也过来了，给郑欢脸上扇了两巴掌，打完后，双方也就散开不打了，双方就报警了。9、证人周某在公安机关所做证言，证实2018年7月17日下午17时左右，当时我正在天津市蓟州区某叙农家院门外给他们安装抽油烟机弯头，当时我正在安装的时候，某叙农家院西侧的邻居家就出来了一个老太太，老太太就站在他们家门口，面冲着某叙农家院这边开始骂了大概几分钟后，某叙农家院的老板娘就出来了，出来后这个某叙农家院的老板娘就和那个老太太对骂，在他们对骂的时候，我们把活也干完了，开始收拾工具准备离开了，我们刚坐到车上，这时那个老太太的儿子就拦着我们车不让我们走，同时那个老太太，还有某叙农家院的老板娘、老板娘的闺女和那个穿黑色衣服的老头都下来了，还在我们车的附近对骂，双方骂着骂着，那个老板娘的闺女就和那个年轻男子先打起来了，他们两人打起来之后，他们双方就互相撕打在一起了，然后那个年轻男子就把那个穿黑色上衣的老头摔倒在旁边地上了，那个老头站起身后就一直抱着那个年轻人的腿，这时那个老太太就从后面抱着那个老头的腿，想把这个老头摔倒，但是没成功，所以这个老太太就不抱这个老头的腿了，这个老太太刚松开老头的腿，这时这个年轻男子就顺势把这个老头还有那个老板娘和老板娘的闺女都推倒在地上了，因为当时老头一直抱着这个年轻男子的大腿，所以这个年轻男子也跟倒地并且压在这个老头的身上了，这次这个老头、老板娘和老板娘的闺女倒地的地方有零散的石头，他们三人都倒在石头上了，这个老板娘倒地之后，那个老太太就用手打这个老板娘的脸部一下，这时他们都起身了，起身后，那个老头还是一直抱着这个年轻男子的大腿，并且这个年轻男子还在和那个老板娘、老板娘的闺女互相撕打着，他们双方厮打的同时这个老太太又拿拖鞋打了这个老板娘脸部一下，他们打着打着，这个年轻男子就靠在旁边的小货车上了，当时有另外一个男子一直用手机在旁边录像，这时这个年轻男子就问那个男子说“录像录好了吗”，然后他们双方就散开了，当时那个老太太站在距离打架现场南侧1米左右的地方，这时这个老板娘的闺女就过去了，并且抢走了老太太手里的拖鞋，用拖鞋打了老太太脸部一下，然后就把拖鞋扔了，然后他们就彻底散开，也没人再发生打架了，并且他们双方也都报警了。10、证人杨某在公安机关所做证言，证实2018年7月17日段某给我打电话，让我送他们去医院，然后我就开车拉着刘某1、段某去蓟州区人民医院了，当时刘某1上车的时候就说自己肚子附近的部位疼，在我行驶的过程中，刘某1说自己疼的受不了了，我就开车直奔医院了，刘某1当时说自己胸口下边一点的位置疼，具体是左边还是右边我记不清了。11、证人李某3在公安机关所做证言，证实2018年7月17日下午17时左右，我在蓟州区下营镇古强峪村我家的院子里干活，我听到外面有吵骂声，我就出去看发生什么事情了，当时我出我家院子后站在郑建国家房子的北面，我出院子看到刘某1的儿媳妇和孙女正在地上躺着，郑欢把刘某1给摔倒在地上了，我看完这些后，就又回院继续干活了，我再次出去后，发现郑欢在道南边的地上坐着，一会儿警察就到现场了。12、证人陈某证言及排风管位置视频，证实我家与段某家是前后邻居，我家在前。最先段某家抽油烟机的排风管是直吹的，正对着我家后院窗户，我说了后段某家就把排风管安了个弯头，开口朝上了。安装的弯头对别人走路没影响，抽油烟机使用时有声音，但只是做饭时才使用，对我们没有影响，我不清楚使用抽油烟机时是否油渍往四周乱溅。我认为白某2不让段某家安装抽油烟机弯头，就是想让抽油烟机对着我家后窗户吹，不想让我家好了。13、天津市蓟州区人民医院于2018年8月6日出具的刘某1的诊断证明，证实患者刘某1于2018年7月17日至2018年7月25日在蓟州区人民医院普外科住院治疗，出院诊断：右侧第5至7肋骨骨折、右膝部皮肤擦伤、原发性高血压2级。患者刘某1于2018年8月6日复查肋骨ＣＴ，诊断：右侧第5至9肋骨骨折伴骨痂形成。14、证人刘某3于2019年1月7日所做证言，证实我是天津市蓟州区人民医院普外科的医生。2018年8月6日我给一名叫刘某1的患者开具的诊断证明，（看刘某1的诊断证明）这诊断证明是我开的，我没将刘某1诊断证明书上的右侧误写成左侧后又改成右侧，我一直写的右侧，出院诊断与复查诊断结果不同是因为有些肋骨骨折早期发现不了，复查才能发现确诊。肋骨骨折患者一两个月内能否干重体力劳动，这个我们也定不了，具体还要看患者对疼痛的反应程度、症状的轻重来决定。刘某3于2019年5月23日所做证言，证实出院诊断与复查诊断结果不同，这种情况并不少见，我们在临床上经常遇见，我们外科在接收病人住院后，病人会拍第一次ＣＴ。根据病人的病情决定何时复查，如果病人病情稳定，住院一周左右复查肋骨ＣＴ，后在病人一个月左右，我们再次对病人的肋骨进行复查。通过我们查看刘某1诊断报告，刘某12018年7月17日的诊断报告为右侧第5-7肋骨骨折，建议一个月后复查，紧接着在一周后，2018年7月24日，刘某1的诊断报告为右侧第5-7肋骨骨折；右侧第9前肋皱褶，建议三周后复查肋骨ＣＴ。后在2018年8月6日，刘某1再次复查的诊断报告为右侧第5-9肋骨骨折伴骨痂形成。这种情况在临床上并不少见，所以我们才建议病人复查，我们的临床诊断是结合ＣＴ的诊断报告作出的。2018年7月24日刘某1的诊断报告显示刘某1第9前肋皱褶的意思是刘某1右侧第9前肋皱褶是影像怀疑，但不能完全明确是否骨折。通过我们查看刘某1在2018年8月6日的诊断报告结果为右侧第5-9肋骨骨折伴骨痂形成，我们根据刘某12018年8月6日的诊断报告出具的刘某1的诊断证明书。15、天津市公安局蓟州分局物证鉴定所于2018年8月20日出具的刘某1的法医学人体损伤程度鉴定书，证实被鉴定人刘某15-7肋骨骨折损伤程度为轻伤二级。16、鉴定人孔某证言，证实我是公安蓟州分局的法医。（看天津市公安局蓟州分局物证鉴定所于2018年8月20日出具的刘某1的法医学人体损伤程度鉴定书）这个鉴定书是我作出的。当事人做法医鉴定时，只提供了第5-7根肋骨的ＣＴ片。因为刘某1没有提供最后一次复查的5-9肋骨骨折的ＣＴ片，按照法医鉴定原则，提供的病历资料有冲突，按照就轻不就重的原则，只认定了刘某15-7肋骨骨折。如果当事人要求补充鉴定，可以将后期复查的ＣＴ片提供过来。5-9肋骨骨折比5-7肋骨骨折更严重，但都是轻伤二级。17、天津市蓟州区人民医院医学影像诊断报告书及九张ＣＴ片，证实刘某1分别于2018年7月17日、2018年7月24日、2018年8月6日在蓟州区人民医院拍ＣＴ片三次每次三张共计九张，2018年7月17日的医学影像诊断报告书记载：刘某1右侧第5-7肋骨骨折，建议1个月后复查；2018年7月24日的医学影像诊断报告书记载：刘某1右侧第5-7肋骨骨折；右侧第9前肋皱褶，建议三周后复查肋骨ＣＴ。2018年8月6日的医学影像诊断报告书记载：刘某1右侧第5-9肋骨骨折伴骨痂形成。18、天津医科大学总医院ＣＴ检查报告单及该医院医生对该报告单内容的解释录音，证实该报告单所记载的内容仅是刘某1检查时即2018年8月20日肋骨及所照部位状况，此报告单的内容不能证明刘某1的肋骨是否受过伤，该医院只负责看病，对是否负过伤不负责解释。19、证人代某证言，证实我是天津市蓟州区人民医院ＣＴ室副主任医师，（查看刘某1ＣＴ片）ＣＴ片上的名字是ＬＩＵＺＨＡＮＧＬＩＮ是因为我们的机子系统自动生成为ＺＨＡＮＧ。经过在我们微机上检索，你们调取的，叫刘某1的只有他一人，没有重名。我们拍照的时候病人不会混淆，因为在拍照的时候都会核对病人的姓名、性别、年龄、联系方式，而且每张ＣＴ片上都有两个号码，其中以Ｐ开头的是病人的登记号，以ＣＴ开头的是病人的检查号，这些都是唯一的，不会发生混淆的情况。20、打架现场视频及照片，证实双方发生打架过程中，被告人郑欢故意将刘某1等人推倒的过程及双方受伤照片。21、被告人郑欢在公安机关的供述与辩解及郑欢的医院诊断证明，证实2018年7月17日下午17时左右，我下班回家，到我家门口的时候，刘某1、刘某2正在骂我妈，然后我和我母亲白某2就去马路边找给刘某1家安装东西的工人，到了马路边后，刘某1、刘某1的儿媳妇、刘某2也过来了，我就问咋回事，然后刘某1、刘某1的儿媳妇、刘某2上来就打我，过了一会，刘某1的妻子出来了，也把我打了，边上也有人劝着，我们就不打了，然后我就报警了。刘某1、刘某1的儿媳妇、刘某2先动手打的我。刘某1的儿媳妇、刘某2他们两个用手挠我胳膊、脖子、后背、胸部、用手扇我脸。我没还手，刚开始刘某1掐我脖子，然后抱着我的腿还打我。刘某1就是单手抱着我腿，用另外一只手杵我肚子、胸部。当时我上身穿着蓝色工作服，就是我在八仙山管理局上班时穿的衣服，下身穿黑色裤子，脚上没穿鞋。当时我看见我母亲白某2就在边上转悠。刘某1的妻子到现场后，用手挠我脸、还挠我胳膊。当时他们打我时，我抽不出来手，我也没还手。我的两条胳膊、胸部、肚子、后背、脚、脖子都流血了，其他人我没有注意。我当时就是用手挡着防卫，没有摔倒刘某1，也没有压在刘某1身上。22、案件来源及到案经过，公安机关出具的情况说明，被告人及相关人员居民信息表，医疗费单据、住院病历、住院费清单等证据材料。原审法院认为，被告人郑欢法制观念淡薄，遇事不能冷静处理，故意伤害他人身体，并造成一人轻伤的后果，其行为侵犯了公民的人身权利，已构成故意伤害罪，应予惩处。被告人郑欢醉酒驾驶机动车，发生交通事故，其行为危害了公共安全，已构成危险驾驶罪，应予惩处。被告人郑欢的行为触犯两个罪名，应依法予以数罪并罚；郑欢酒后驾车发生事故后逃逸，并负事故的全部责任，酌情予以从重处罚；郑欢因危险驾驶被电话传唤到案后，如实供述了主要犯罪事实，属自首，依法予以从轻处罚；郑欢就危险驾驶积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，酌情予以从轻处罚；天津市蓟州区人民检察院指控被告人郑欢犯有故意伤害罪、危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，予以支持。由于被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某1造成经济损失，被告人应依法承担相应的赔偿责任。双方发生打架，被害人刘某1在打架过程中亦存在一定过错，应承担10%的民事责任为宜。关于医疗费，以附带民事诉讼原告人提交的本人医疗费单据为准，即6445.54元。关于护理费，护理期限结合附带民事诉讼原告人的伤情及住院情况，依规酌定15天为宜，参考天津市居民服务业的平均工资，确定每天为123.44元，则护理费为1851.6元。关于就医交通费，据附带民事诉讼原告人伤情、就医距离，酌定500元为宜。附带民事诉讼原告人的住院伙食补助费考虑附带民事诉讼原告人住院天数，每天100元，则伙食补助费为800元。关于营养费，营养费期限结合附带民事诉讼原告人伤情及住院情况，依规酌定30天为宜，每天50元，则营养费为1500元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第一百三十三条之一第一款第（二）项，第六十七条第一款，第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：一、被告人郑欢犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人郑欢于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某1医疗费6445.54元、护理费1851.6元（123.44元／天×15天），住院伙食补助费800元（100元／天×8天），营养费1500元（50元／天×30天），交通费500元，以上共计11097.14元的90%，即9987.43元。三、驳回附带民事诉讼原告人刘某1其他诉讼请求。宣判后，原审被告人郑欢对一审法院认定其犯有危险驾驶罪的定罪和量刑无异议，其认为其行为不构成故意伤害犯罪，不同意民事赔偿。理由如下：第一、一审法院认定事实严重错误。1.本案被害人刘某1经天津市医科大学总医院检查没有发生过肋骨骨折。2.录像资料中其始终没有主动击打刘某1的动作。3.刘某1的家属刘某2、段某的笔录均能证明其无罪的事实。第二、一审法院定案证据不足。鉴定意见所依据的2018年8月6日的诊断证明内容矛盾。2.鉴定意见所依据的6张ＣＴ影片非刘某1本人所拍。第三、一审程序违法。1.鉴定意见所依据的检材不能作为证据使用，其取得、保管等程序违法。2.鉴定意见不符合公安机关办理伤害案件的规定，此鉴定意见不具有专业性、合法性。第四、申请对刘某1受伤的真实性进行重新拍片检查鉴定。天津市人民检察院第一分院认为，原审判决认定上诉人郑欢犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分。理由如下：1.有被害人家的监控录像完整展示了双方从争吵到打架结束的整个过程，证实打架过程中郑欢两次发力，致使被害人刘某1两次倒地，在第二次倒地时，郑欢身体压在被害人刘某1的身上致其受伤。公安机关提供了出警录像及刘某1家的监控录像，可证实刘某1家监控录像的提取是客观真实的，具有原始性、完整性。郑欢认为监控录像系伪造的上诉理由不能成立。2.有多名证人证言的内容与监控录像展示的内容互相印证，被害人刘某1的住院病案和医院收费票据等证据，均可证明刘某1的伤情是与郑欢打架过程中造成的，故郑欢称刘某1的伤是双方打架后刘某1自己造成的，与在案证据不符，且郑欢无法提供其他证据，该上诉理由不能成立。3.证人代某证言及刘某1的ＣＴ片上其身份信息登记，足以证实伤情鉴定所依据的六张ＣＴ片系刘某1本人所拍。郑欢关于鉴定依据的六张ＣＴ片不是刘某1本人所拍的上诉理由不能成立。4.一审期间法官与辩护律师一同前往天津医科大学总医院咨询ＣＴ片的对话录音可证实，时隔一年之后，由于存在骨头长好了之后看不见骨痂的情况，天津医科大学总医院的ＣＴ片仅能够证实拍片当时的情况，不能证实一年之前没有骨折情况。刘某1是否骨折应当以案发当时的ＣＴ片和法医鉴定为准。郑欢以被害人刘某1一年后的ＣＴ片未见骨痂认为被害人没有肋骨骨折的上诉理由不能成立。5.医生刘某3的证言可证实肋骨骨折的患者在一两个月之后能否干重体力劳动还要看患者对疼痛的反应程度、症状的轻重来决定。郑欢仅以刘某1能从事重体力劳动即否认刘某1的肋骨骨折的伤情为假的上诉理由不能成立。综上，原审判决认定上诉人郑欢犯故意伤害罪、危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，诉讼程序合法，其上诉理由没有事实和法律依据，建议二审法院驳回上诉，维持原判。经二审审理，本院经审理查明的事实及采信的证据与原审判决一致。针对上诉人郑欢否认其构成故意伤害罪的辩解，本院结合全案事实证据及相关法律规定，综合评判如下：经查，被害人刘某1在2018年7月19日陈述中，已明确指出胸部损伤系郑欢造成，且证人李某3、周某等人证言及监控录像，能够证实被告人郑欢与被害人打架过程中致被害人受伤。另，被害人刘某1于案发当日入院治疗，就医及时，并因胸部疼痛拍摄螺旋ＣＴ，天津市蓟州区人民医院于次日出具医学影像诊断报告书，结论为右侧第5-7肋骨骨折。医院诊断证明及法医鉴定证明被害人肋骨损伤程度构成轻伤二级。上诉人郑欢认为被害人所拍ＣＴ片不实的问题在原审判决中已明确阐述，且有证人代某、孔某、刘某3等人作出了合理的专业性的解释，能够证实鉴定检材具有真实性、合法性。故郑欢提出的重新鉴定理由不足，本院不予支持。本院认为，上诉人郑欢醉酒驾驶机动车，构成危险驾驶罪；因琐事故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应数罪并罚。原审判决综合全案事实情节，对郑欢的量刑适当。郑欢的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人刘某1造成经济损失，应依法予以赔偿，原审判决根据原审附带民事诉讼原告人提供的证据，结合相关法律规定，对附带民事部分所作出的判决合理。上诉人郑欢所提上诉理由与事实证据相悖，本院不予采纳。天津市人民检察院第一分院的意见，本院予以支持。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，附带民事部分判决合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 孙 静审判员 张振超审判员 王少兵二〇二〇年三月十七日法官助理张炜书记员赵彤附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……